广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0607民初3343号原告：肖福章，男，1974年9月15日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区***富盈门A1-408，公民身份号码440************993。委托诉讼代理人：张正飞，广东桂商律师事务所律师。被告：杨洁云，女，1974年12月8日出生，汉族，住广东省佛山市三水区***************，公民身份号码440************147。委托诉讼代理人：关毅强，广东莞同律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄福杭，广东莞同律师事务所实习律师。第三人：李勤，男，1963年11月3日出生，汉族，住广东省徐闻县***********，公民身份号码440************171。第三人：梅观帝，男，1966年7月10日出生，汉族，住广东省吴川市**********，公民身份号码440************41X。原告肖福章与被告杨洁云委托合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，被告杨洁云以查清案件事实为由，申请追加李勤、梅观帝作为本案第三人参加诉讼，本院于2020年8月21日予以准许。本案于2020年9月27日公开开庭进行了审理。原告肖福章的委托诉讼代理人张正飞、被告杨洁云的委托诉讼代理人关毅强和庄福杭到庭参加诉讼，第三人李勤、梅观帝经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。诉讼中，当事人申请庭外和解但未能达成合意，相应期间不计入审理期限。本案现已审理终结。原告肖福章向本院提出诉讼请求：1.判令被告杨洁云立即退还出资款100000元；2.判令被告承担本案诉讼费用。审理过程中，原告肖福章申请增加以下诉讼请求：1.判令解除原告与被告的委托合同关系；2.判令被告支付逾期退款利息，以10万元为基数自2020年1月8日起计算至还清之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。事实与理由：原告于2019年与李勤、梅观帝、杨洁云共同协商并成立广东春慧园农业科技有限公司（以下简称春慧园公司），且于2019年10月30日签订了《创始人股东合作协议书》，因当时公司尚未注册成立，被告要求原告将资金打入杨洁云个人账户，公司成立后交给公司财务。原告妻子许晚妹于2019年10月17日将资金打入被告个人账户后，至今被告也未将资金交纳给公司财务，公司也不认可原告出资，被告将原告出资占为己有，严重损害原告利益，故诉至法院，望判如所请。被告杨洁云辩称，原告诉请没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。原告诉请的10万元是根据案涉合作协议的约定向案涉春慧园公司支付的启动资金和股东出资，该10万元虽然是转账到答辩人的银行账户，但只是由答辩人代公司接收暂管，作为案涉公司日常运营使用资金，该款项已经实际支出应用于公司日常运营。因此，对于原告新增加的第一项诉请，该合同关系已经履行完毕，并不应解除。原告诉状中所称2019年10月30日签订合作协议书时案涉公司还未注册成立，是错误的，春慧园公司是在2018年8月21日已经工商登记注册，签订案涉股东协议书时原告也经工商登记成为该公司股东。第三人李勤、梅观帝未提交陈述意见。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据。原告肖福章在诉讼中提交以下证据：1.广东春慧园农业科技有限公司创始人股东合作协议书，证明原告需向春慧园公司出资10万元；2.中国农业银行个人对账明细（许晚妹）、证人证言（许晚妹）、结婚证（复印件），证明原告委托被告将10万元打入公司账户并向被告实际转账了10万元；3.营业执照（复印件），证明案涉公司于2019年10月11日成立；4.李勤出具的情况说明（原件），证明法定代表人亦股东李勤即本案第三人证明公司成立并未经营，公司未收到原告出资款10万元，未曾给原告出具过出资证明，不认可原告向公司履行的出资义务；5.门店投资合同书（复印件），证明富山区门店与本案无关，原告需向富山区门店出资15万元，在原告投资款未收回前富山区门店财产归原告所有；6.支付宝转账截图1份（复印件）、中国建设银行个人活期账户交易明细（肖福章），证明原告已按门店投资合同书约定支付了15万元出资款，被告提供的花销票据使用的是原告出资门店的15万元；7.欠据1份，证明富山区门店实际是被告经营的，富山区门店与本案无关，是独立的合作项目；8.春慧园公司出具的情况说明，证明原告未履行出资义务，未向原告出具过任何出资证明。被告杨洁云在诉讼中提交以下证据：1.微信聊天记录（春慧园创始人股东群，有手机原件核对），证明原告、被告、李勤、梅观帝就公司的设立、日常运行、财务核算及工作安排等设立微信群，各股东均同意建立荔枝园配送中心用作办公及物料的配送，原告100000元出资款均全部投入到荔枝园配送中心的建设及运作中，由被告核算支出、报销各项费用；2.印章业务单、工商银行业务回单，证明春慧园公司办理公章、公账共计花费605元；3.收条、微信聊天记录（被告与李勤），证明春慧园公司系统开发支出10000元；4.荔枝园合作协议书、收据，证明春慧园公司租赁荔枝园配送中心合计支出9390.82元租金及水电费；5.果场工程结算表1份（微信截图）、微信聊天记录（梅观帝与装修人员，打印件），证明春慧园公司建设荔枝园配送中心合计支出32273元的建设费用；6.收款收据，证明春慧园公司购买荔枝园配送中心交通工具合计支出1550元；7.吉利家私行收款收据、车费收据，证明春慧园公司购买荔枝园配送中心家具花费3500元及车费150元，合计3650元；8.微信聊天记录（被告与员工李力）、微信转账记录（被告与员工李力），证明春慧园公司聘请李力作为荔枝园配送中心员工约定工资每个月3200元，合计支付工资9600元，上述工资有部分是现金支付、转账支付或实物抵扣；9.门店投资合同书、富山居门店费用清单（微信聊天记录中截取，证明原告与春慧园公司签订门店投资合同书，约定原告投资15万元开设富山区门店，原告投资的15万元全部投入门店的运转中，共计花费151665元。但该店自成立后一直处于亏损状态，经原告、被告、李勤、梅观帝核算确认共计亏损14946元；10.战略合作协议书1份（原件）、收款收据1份（原件）、微信支付记录（梅观帝，打印件），证明春慧园公司与陈玉兰签订协议，约定由陈玉兰向春慧园公司公司提供鸡、鸭、鹅及时令瓜果，共计产生11451元货款；11.收款收据1组、记账凭证1组、微信聊天记录（被告与李勤），证明春慧园公司日常运作的物料及杂项费用共计8302.43元；12.微信聊天记录（与李勤），证明春慧园公司支出促销礼品费用6050元；13.费用明细（自行制作），证明被告为保证春慧园公司正常运转共支出107818.3元。第三人梅观帝在诉讼中提交《情况说明》一份。第三人李勤在诉讼中没有提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告肖福章提交的证据，证据1，被告无异议，本院予以采信；证据2、3、5、6、7，被告对其真实性无异议，本院对该等证据真实性确认；证据4，该情况说明属于证人证言的证据形式，而李勤作为情况说明出具人，无正当理由未出庭予以陈述接受询问，对其仅以书面方式提供的证言，本院不予采信；证据8，系由春慧园公司出具的情况说明，应当由单位负责人及制作材料人员签名或盖章，并加盖单位印章，但该说明仅有春慧园公司加盖的公章，并无单位负责人或材料制作人员签章，不符合证明材料形式，本院不予采信。被告杨洁云提交的证据，证据1、9的真实性，原告无异议，本院确认该等证据真实性；证据2，均系原件，且原告提交的证据8情况说明加盖有春慧园公司公章可佐证该公司公章真实存在，故对春慧园公司办理公章、公账支出费用的真实性，本院予以采信；证据3，收条系原件、微信聊天记录被告提交了原始载体予以核对，对该组证据真实性，本院均予以确认，收条记载收取的系“春慧园系统开发定金10000元整”此收条背面还有经手人“李勤”签名确认，与微信聊天记录李勤收取10000元款项明确为“系统钱”可相互印证，对该组证据本院予以采信；证据4，均系原件，且合作协议书甲方同时亦系收据出具方，结合协议书相关条款内容，也可相互印证，对该组证据，本院予以采信；证据5，均未提交原始载体予以核对，对该组证据真实性，本院不予确认；证据6，虽为原件，但仅有金额为1000元、日期为2019年11月4日的一张可与被告同李勤的2019年11月5日的微信聊天记录相印证，本院仅采信该1000元电动车费用支出；证据7，收据两张，虽为原件，经手人处公章模糊或无经手人签章，并无其他证据佐证与本案具有关联，对该组证据，本院不予采信；证据8，微信聊天记录虽有原始载体核对，但并无证据显示聊天对象系公司员工，对该组证据与本案关联性，本院不予采信；证据10，战略合作协议书1份和收款收据均系原件，且相互可关联印证，对其真实性，本院予以采信，但微信支付记录并未提供原始载体核对，对其真实性，本院不予采信；证据11，相关收款收据除购买围裙的费用支出外，并无证据证明支出缘由，对其与本案关联性，本院不予采信，围裙支出144元，可与被告同李勤微信聊天记录相互印证，本院予以采信；证据12，被告提供原始载体予以核对，对其真实性，本院予以采信；证据13，系被告自行制作的，原告并不认可，本院不予采信。第三人梅观帝在诉讼中提交《情况说明》一份，该情况说明属于证人证言的证据形式，而梅观帝作为情况说明出具人，无正当理由未出庭予以陈述并接受询问，对其仅以书面方式提供的证言，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月30日，原告肖福章、被告杨洁云、第三人李勤、第三人梅观帝四人签订《广东春慧园农业科技发展有限公司创始人股东合作协议书》一份，上述四人就合作成为广东春慧园农业科技发展有限公司（以下简称春慧园公司）创始人股东事宜达成协议，协议主要内容为：（总则）春慧园公司股权设计方案为创始人59%、核心股东13%、期权股13%、天使股15%。（第一条创始人股东及股权配比）公司吸纳创始人股东李勤、梅观帝、杨洁云、肖福章；创始人股东总占公司股权59%，其中李勤持股13%、梅观帝持股13%、杨洁云持股13%、肖福章持股10%。（第二条投资额及持股比例）创始人股东共募集项目启动资金59万，每股投资1万元；本协议应出资额，李勤、梅观帝（梅嘉玲）、杨洁云均出资13万元，肖福章出资10万元。（第三条股权代持）核心股东13%、期权股13%及天使股15%全部由创始人股东李勤代持；未到位股东的10%股权由梅观帝（梅嘉慧）代持。（第五条岗位的划分及职责）李勤任公司CEO，负责运营方式的执行，团队的建设管理，公司运营系统、互联网技术的管理工作；杨洁云任公司市场运营部总裁，负责公司市场运营、招商管理工作；梅观帝任公司采购配送总裁，负责该公司采购、配送管理；肖福章任公司财务总裁，负责公司财务管理。2019年12月19日，肖福章作为乙方，与春慧园公司作为甲方，双方签订《门店投资合同书》，该合同主要内容为：（第一条合作主体）本合同合作主体为春慧园公司旗下广东省东莞市*********春慧园富山居店（门店编号07690003）。（第二条投资及分红）1.乙方投资15万元，每月获得投资分红回报：1）2019年12月7日至2020年6月7日共6个月，每月5000元；2）2020年7月7日至2021年1月7日共6个月，每月6000元；3）2021年2月7日至2021年7月7日共6个月，每月7000元；4）2021年8月7日以后，一直按每月7000元计算。2.合作实体门店的财产所有权原则：1）乙方的投资款项没有收回前（2022年2月7日前），门店的财产所有权100%归乙方所有；2）当乙方的利润分红达到了投资的款项金额，则该门店的财产所有权及控股权甲方占51%、乙方占49%，但分红比例不变。（第三条双方约定）甲乙双方签署本合同，乙方投资款项支付完成后，乙方正式成为门店合法股东。（第四条乙方的权利与义务）乙方拥有本门店利润分红权，按投资及分红比例参与门店的利润分红。但不参与门店的运营管理。该合同书尾部，有肖福章、杨洁云签名，并加盖春慧园公司合同专用章。2019年12月23日，杨洁云出具《欠据》一份，内容为“因投资富山居亏的投资款共欠肖福章的投资金共33315.75元，从2020年三月份开始还款，每月应还5552.625元直到还完为止（共计六个月时间）”。梅观帝、李勤均为见证人。春慧园公司系有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为李勤，注册资本人民币伍仟万元，成立日期2018年8月21日，2019年11月11日经东莞市市*监督管理局核准登记设立，住所地位于东莞市长安镇长盛社区************************。经企业公示信息显示，该公司股东分别为李勤、梅嘉惠、杨洁云、肖福章，出资比例分别为54%、23%、13%、10%。春慧园公司设有分支机构广东春慧园农业科技有限公司东莞长安富山居分店，该分支机构注册时间为2019年11月29日，负责人为杨洁云。2019年10月8日，肖福章向杨洁云支付5000元。2019年10月17日，肖福章通过其中国建设银行账户向杨洁云支付45000元。2019年10月17日，肖福章通过其妻子许晚妹中国农业银行账户分两次，每次向杨洁云转账支付50000元，共转账100000元。2019年11月18日，肖福章通过其妻子许晚妹中国农业银行账户向杨洁云转账支付50000元。2019年12月3日，肖福章通过其妻子许晚妹中国农业银行账户向杨洁云转账支付50000元。由李勤、许晚妹、杨洁云、肖福章、梅观帝组成的“春慧园创始人股东群”聊天记录显示：2019年10月22日上午11时11分，李勤发送《创始人股东协议书》，告知各股东合同修改好，看是否需要修改；下午7时45分，许晚妹陈述两间店铺松岗店和长安花园店的考察情况，综合比较认为长安花园店更好。2019年10月23日上午11时52分，许晚妹发送富山居店铺早上销售情况的视频，陈述“位置好、好多家长送孩子来上学，也顺便买菜”；下午12时11分@梅观帝，你多点了解，适合你就拍板；下午5时18分，杨洁云发送合同照片一张，告知富山居合同已签约、转让费52000元、含押金12000元，许晚妹回复“很棒了”，李勤点赞。2019年10月24日上午9时49分，李勤陈述“梅总，联系一下装修公司，把我们门店的设计图先做出来，同时多找一家参与报价和设计”。2019年10月27日下午11时28分，许晚妹“各位股东！我再三考虑，认为富山区点不适合做办公室，我们的宗旨是建连锁店，建办公室在上面，给客人感觉就像是夫妻店，进场有人出出进进，给人一种不舒适的感觉”；下午11时43分，李勤回复“不管是信义店还是以后的店，配送中心搞好后都会标准化操作，常规的办公地点设在荔枝园内，所以同意许晚妹意见，富山居装修阁楼的支出用在荔枝园办公室的建设”。2019年10月31日凌晨3时，李勤发送门店装修设计布局计划，门店货架、产品陈列数量、销售额的关系。2019年11月1日下午11时59分，李勤发送“各位股东，晚上好！明天中午一起到荔枝园吃饭（12点），午饭后开股东会，会议主题：1.签署股东协议和公司变更文件，2.确定富山居店相关工作；3.指定公司阶段工作方案；4.制定品类、价格体系标准”。2019年11月12日下午7时56分，李勤陈述“各位股东，明天11月13日公司配送中心正式启动，吉时7-11点开火，中午一起聚餐，请做好工作安排，在吉时内到达！祝我们的事业蒸蒸日上，稳步发展！”许晚妹下午8时1分复“春慧园公司将来越来越好！一展凌云壮志，飞向云霄”。2019年11月26日下午4时42分，许晚妹问“今天26号了，公司操作运营方案出来了吗？@李勤”“这几天怎么不安排人进行注册会员？到开张时候可以大展身手”“今晚大家抽个时间大家坐谈店铺开张策划”；下午7时，李勤发送三个文件《门店员工工资计算表》、《富山居开业方案》、《开业促销物品清单》。2019年11月28日下午8时20分，李勤发送文件《开业活动》并告知“各位股东，开业活动宣传海报内容，请大家看看提出建议”。许晚妹在当日下午9时33分回复“没问题”。2019年12月1日凌晨0时16分，李伟陈述“各位股东，时间过得很快，转眼已经到了2019年的最后一个月了，公司正式运营也有两个月了，我提议：明天中午大家一起去荔枝园吃午饭，饭后开股东会，总结一下两个月来的工作，商定12月的工作计划，制定公司各项规章制度！”2019年12月3日，李伟发出“折扣方案”并要求提出建议，许晚妹等给出意见，并最终确定折扣方案。2019年12月5日凌晨5时11分，李勤发送图片一张，图片显示富山居店开业促销活动广告宣传内容。2019年12月7日下午7时34分，许晚妹陈述“各位股东！首先要感谢各位辛苦付出，但今天开张整间店铺运营太乱，距理想目标相差太远，前期工作做得远远不足，大家需要坐下来开个股东会，畅所欲言”，并指出存在未在开张前将打折时间表对外张贴、采购的菜品无法输入条码等问题。2019年12月9日、12月10日、12月13日、12月15日，李勤均发送文件《门店收银表》一份。2019年12月17日，李勤发送《富山居费用清单》，显示店铺租赁押金、店铺转让费、合同手续费、2019年11月租金、货架冷柜收银台等、监控电视网络等、广告牌LED屏店内灯箱等、开业庆典、收银机电子称扫码枪等、开业活动赠品、富山居门店装修费、富山居门店零钱现金、门店空调维修费、富山居门店设计费、宣传片制作费等共计花费145665元，后更正为151665元。2019年12月24日，许晚妹称“春慧园公司明天统一停业算清数目才能开业”“信义店也一样”“统一关门结清数目方能开门营业”“明天10点开始处理公司账目”，李勤于2019年12月25日凌晨1时18分回复“收到”。2019年12月30日，许晚妹@李勤@杨洁云“据我所知，富山居的工人已报警讨薪，李总是CEO，杨小姐是财务，你们俩人做好应对部门调查”。2019年12月31日下午4时，许晚妹@杨洁云@梅观帝“3天之内把所有账目带到工业区办公室理清”。还查明，春慧园公司因公章制作于2019年10月28日支出300元，2019年11月21日因开设公司银行账户花费305元。2019年11月5日支出公司系统开发定金10000元。因租赁荔枝园作为配送中心春慧园公司于2019年10月25日支出押金3000元、11月份租金3000元，于2019年12月4日支出12月租金及11月份水电员工生活费用3390.82元。2019年11月4日，因购买荔枝园配送中心交通工具支出1000元。2019年12月15日，向陈玉兰支出购买鸡、鸭等产品货款5000元。2019年12月18日因购买围裙支出144元。本院认为，本案为委托合同纠纷。原告主张其委托杨洁云将收到的100000元出资款交付春慧园公司，但杨洁云并未完成委托事项，致使公司未向原告出具出资证明书，法定代表人李勤也不认可原告出资，故认为杨洁云未完成委托事项构成违约，应将100000元出资款予以返还。被告杨洁云则辩称，各股东实际默认由其作为春慧园公司财务，因此杨洁云以财务身份代公司接收原告该出资款，即视为原告向春慧园公司履行出资义务，不应退回。根据原、被告的上述诉辩意见，本院分析如下：首先，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，第九十一条第一项规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。”《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”本案中，原告主张其委托杨洁云将收到的100000元出资款交付春慧园公司，应首先就其与杨洁云存在委托合同关系进行举证，即原告应首先举证证明就委托杨洁云向春慧园公司转交出资款100000元的事项与杨洁云进行过约定或达成过合意。但综合原告提交的证据，《创始人股东合作协议书》仅明确了原告系股东应履行100000元出资义务，并未涉及出资款支付期限、支付方式等，更无约定涉及委托付款事项；付款转账凭证等仅能证明原告向杨洁云支付过出资款，其他证据也并不足以证明委托合同关系的成立。故此，原告上述委托杨洁云向公司缴纳出资款事项的主张，本院不予采信，原告应自行承担举证不利的法律后果。其次，根据已查明事实，《创始人股东合作协议书》中约定“杨洁云任公司市场运营部总裁，负责公司市场运营、招商管理工作”、“肖福章任公司财务总裁，负责公司财务管理”，按此约定，肖福章是公司财务负责人，理应自行负责股东出资款项的收取及管理，但其却将向春慧园公司的出资款及春慧园分公司富山居门店投资款共计25万元均直接支付给杨洁云，可见春慧园公司实际财务负责人并非肖福章；而许晚妹即肖福章的妻子，于2019年12月30日在“春慧园创始人股东微信群”中声称“据我所知，富山居的工人已报警讨薪，李总@李勤是CEO，杨小姐@杨洁云是财务，你们俩人做好应对部门调查”即直接认可了杨洁云系公司财务人员的身份；此外，杨洁云在本案中提交了春慧园公司公章制作、银行公账设立、公司系统开发、配送中心租赁等事项的费用支出凭证原件等，符合财务人员保留费用支出原始凭证的常规操作；另外李勤作为春慧园公司的运营主管，其也通过微信向杨洁云报销过公司系统开发费用、围裙采买费用等。综合上述事实，足以推知杨洁云实际为春慧园公司财务的经手及负责人。《中华人民共和国公司法》第二十八条关于有限责任公司股东出资义务规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户”。本案中，作为有限责任公司的春慧园公司，公司于2019年11月21日才在银行开设公账账户，基于此，在公账账户尚未开立前，原告直接将出资款支付给公司财务杨洁云，应当认定为肖福章作为股东向春慧园公司进行了货币的出资。综上，原告并未能举证证明其与杨洁云存在委托其代为向公司转交出资款的约定，而且股东出资系股东的法定义务，肖福章向杨洁云支付的100000元即系其作为股东应向春慧园公司履行的法定出资义务，其主张杨洁云予以返还，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。第三人李勤、梅观帝未到庭参加诉讼，不影响案件审理。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第二百四十条之规定，判决如下：驳回原告肖福章的全部诉讼请求。案件受理费减半收取即1150元（该款原告已预交），由原告肖福章负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  周绪阳二〇二〇年十一月十六日书记员  张俊彦