山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12389号 上诉人（原审原告）：冷家树，男，1956年2月24日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：王志梅，山东若真律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛麒凯人力资源有限公司，住所地：山东省青岛市市**永吉路。 法定代表人：王宇，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：周善科，山东德衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈夯，山东德衡律师事务所实习律师。 上诉人冷家树因与被上诉人青岛麒凯人力资源有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 冷家树上诉请求：1.撤销黄岛区人民法院作出的（2020)鲁0211民初10744号一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人各项损失117,390.16元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，理由如下:1、上诉人受雇于被上诉人从事保安工作，在院内巡视是上诉人作为保安人员的基本职责，2019年6月7日早五点左右，上诉人出值班室巡查，是上诉人积极履行工作职责的表现，因门口有积水而滑倒并非出于上诉人的主观故意，也不属于上诉人存在重大过失的行为，其路面积水导致的地面湿滑，是对于任何成年人均存在滑倒风险的事实情况，一审法院对于过错认定明显错误。且被上诉人作为接受劳务一方，其应为提供劳务者提供安全的、有保障的工作环境，但被上诉人提供的工作环境是路面易积水、周边摄像头损坏不利于上诉人履行职责的工作环境，因被上诉人没有完善工作环境，致上诉人滑倒；而摄像头损坏导致因无法向保险公司提供视频录像致使无法理赔，上诉人在履行工作职责时受伤系因工作环境所导致，不应认定上诉人承担主要过错。退一步而言，即使认定上诉人存在一定过错，也不宜认定上诉人超过10%的责任。 被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被答辩人属于已超过法定退休年龄人员，在答辩人工作期间，双方形成劳务关系，被答辩人在一审时未提交证据证明答辩人对于其受伤具有明显过错，且二审也未提交新证据证明，结合被答辩人在上诉状中陈述“因门口有积水而滑倒、其路面积水导致路面湿滑”等证据，在日常生活中遇到路面积水时均应小心慢行或绕行，其作为成年人在明知路面积水路滑时却未引起足够注意，导致摔倒受伤，应自负主要责任，一审法院认定被答辩人承担70％责任事实清楚，适用法律正确。因此，被答辩人请求驳回其上诉请求。 冷家树向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告各项损失117,390.16元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系被告的雇员，原告从事被告的警卫工作，工作地点位于黄岛区交警大队北100米公司厂区内。2019年6月7日原告在巡查中摔倒，致原告左侧桡骨远端骨折，尺骨茎突骨折等多处伤，原告受伤后被告仅对其进行了慰问，表示公司为其投保了保险，可为其办理赔偿，但后期又以各种理由推脱，未对原告伤害给予任何赔偿。原告系在工作过程中受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法判决。 一审法院认定事实：1、原告系被告的雇员，在被告处从事保安的工作。2019年6月7日，原告摔倒受伤，后到青岛大学附属医院进行救治。经诊断为桡骨远端骨折，于2019年6月22日出院，共住院15天，冷家树共花费医疗费23,142.56元，个人自负16,648.76元。被告认可原告系其员工，因为原告已经超过60岁，双方系劳务合同关系，但认为原告并非在工作期间受伤。2、原告提交2019年6月7日即原告摔伤当天冷家树女儿在与被告公司丁总、人力负责人李伟伟通话录音各一份、被告单位丁总、李伟伟到医院探望原告视频三段、2019年8月1日被告公司单位法定代表人王总与冷家树女儿录音一份及收条一份，证明被告公司认可原告摔倒受伤时系在单位值班；被告公司为原告投保了雇主责任险，已经将原告的费用向投保公司申请理赔；被告公司拒绝赔偿是因保险公司要求其提供的事发时的视频，但因公司的监控早已损坏，无法提供，保险公司拒绝理赔，因此被告公司也据此拒绝理赔。被告认为上述证据不能证明原告系在工作期间受伤，被告工作人员、法定代表人和原告家属的沟通过程也并未认可原告是在工作期间受伤，只是因为原告系被告员工在得知员工受伤后，单位表示慰问，协助原告申请保险赔偿，都是被告关怀员工的体现。被告给原告在内的劳务人员无法缴纳正常的工伤保险，因此，为其缴纳了雇主责任险，原告发生事故后被告协助向保险公司理赔，保险公司查看后告知原告受伤不属于工作期间，因此拒赔，保险公司的拒赔和被告没有关系。3、被告申请证人纪某出庭作证，证人称，2019年6月7日是证人和原告交接班，当天五点半到六点之间就去交班了，正常是7点交接班。是正常的交接班，原告没有跟证人说受伤的情况，证人也没有发现原告受伤。4、经一审法院委托，莱西市市立医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，冷家树的损伤程度为十级伤残。冷家树预缴鉴定费1300元。5、原告提交户口本复印件，证明原告系青岛市黄岛区户口，应适用2019年青岛市城镇居民年人均可支配收入54,484元赔偿标准。被告对此无异议。 一审法院认为，一、结合原告交接班的时间以及原告在医院急诊外科门诊就诊的时间，可以认定原告在6月7日受伤并进行医疗的事实。庭审中被告无证据证实原告在2019年6月7日就诊前有其他受伤事实，故原告主张其是于工作时间在被告处摔伤的，一审法院予以确认。 二、原、被告双方的过错责任。原告属于已超过法定退休年龄人员，在被告处从事保安工作，双方之间形成劳务雇佣关系。现原告未提交证据证明被告对于其受伤具有明显过错，其作为成年人摔倒受伤，应自负主要责任。一审法院结合本案的事实、情节，确定冷家树承担70%的责任，被告承担30%的责任。 三、关于原告主张的各项损失数额问题，一审法院根据双方举证、质证的情况，认定如下： 1、医疗费，冷家树住院自负医疗费16,648.76元，有医院出具的医疗住院收费票据为证，被告对真实性无异议，一审法院予以确认； 2、住院伙食补助费，原告住院15天，原告主张住院伙食补助费1500元，计算标准符合法律规定，一审法院予以支持； 3、护理费，原告住院15天，原告主张护理费1500元，计算标准符合法律规定，一审法院予以支持； 4、误工费，原告主张按照月平均工资2000元计算，误工时间按照100天计算。被告认为，原告的月均工资不到2000元，原告主张的误工时间过长，误工时间应该有医嘱或鉴定意见，原告未能举证。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。在本案中，原告共计住院15天，定残日为2020年5月25日，虽原告未提交医疗结构出具的休息证明，但结合原告的实际伤情以及定残时间，原告主张的误工时间100天，不违反相关法律规定，一审法院予以确认。原告提交其2019年4至7月的工资发放流水，原告主张误工收入按照月平均工资2000元计算，符合法律规定，故误工费应为6667元（2000元/30天×100天）； 5、残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金87,174.4元。原告年满64周岁，按照2019年青岛市城镇居民人均可支配收入54,484元计算。被告对此没有异议，原告的主张符合法律规定，一审法院予以支持； 6、鉴定费1300元，有票据为证，一审法院予以支持； 7、交通费，原告住院15天，主张交通费600元。被告认为原告提交的单据不能证明与本案的关联性。结合原告就医、检查检验次数、时间、地点等因素，酌定交通费500元； 上述各项费用被告应按照30%的过错比例支付。 关于精神损害抚慰金。冷家树因伤致残，给其本人及家属造成较大的精神损害，原告主张精神损害抚慰金2000元，一审法院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决：一、青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树医疗费4994.6元；二、青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树住院伙食补助费450元；三、青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树护理费450元；四、青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树误工费2000.1元；五、青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树残疾赔偿金26,152.3元；六、青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树鉴定费390元；七、青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树交通费150元；八、青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树精神损害抚慰金2000元。案件受理费1324元（已减半收取），原告冷家树负担927元，被告青岛麒凯人力资源有限公司负担397元。 本院二审期间，各方当事人未提交新证据。 本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是：原审法院认定的责任比例是否正确。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条是针对个人之间形成劳务关系的法律规定，本案是个人和公司法人之间形成劳务关系，不适用第三十五条的规定，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定认定责任比例。本案上诉人值班巡查过程中受伤，属于在履行雇佣活动中受伤，被上诉人作为雇主应承担赔偿责任，但上诉人受伤的原因是不慎被积水滑到，具有一定的过失，应减轻被上诉人的赔偿责任，减轻的比例以20%为妥，即对损害后果上诉人自担20%的责任，被上诉人承担80%的赔偿责任，原审法院认定责任比例错误，本院予以纠正。据此，被上诉人负担的赔偿数额是：医疗费13319元（16648.76元×80%）、住院伙食补助费1200元（1500元×80%）、护理费1200元（1500元×80%）、误工费5333元（6667元×80%）、残疾赔偿金43587元（54484元×80%）、鉴定费1040（1300元×80%）、交通费400元（500元×80%）、精神损害抚慰金2000元。 综上所述，上诉人冷家树的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决书第八项； 二、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决书第一项为：青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树医疗费13319元； 三、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决书第二项为：青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树住院伙食补助费1200元； 四、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决书第三项为：青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树护理费1200元； 五、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决书第四项为：青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树误工费5333元； 六、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决书第五项为：青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树残疾赔偿金43587元； 七、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决书第六项为：青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树鉴定费1040元； 八、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初10744号民事判决书第七项为：青岛麒凯人力资源有限公司于本判决生效后十日内赔偿冷家树交通费400元； 九、驳回冷家树的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费1324元（已减半收取），冷家树负担556元，青岛麒凯人力资源有限公司负担768元。 二审案件受理费2648元，由上诉人冷家树负担1112元，青岛麒凯人力资源有限公司负担1536元。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  袁金宏 审判员  牛珍平 二〇二〇年十一月十九日 法官助理 吕菲 书记员 张拓 书记员 王倩