黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终4172号上诉人(原审被告)：黑龙江省饲料公司，住所地，哈尔滨市南岗区东大直街**。委托诉讼代理人：邓航宇，黑龙江省友翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）姚雪梅，女，1970年1月29日生，汉族，原黑龙江省饲料公司办公室文员，住，住哈尔滨市南岗区/div>委托诉讼代理人：姚福延，男，1940年12月3日生，汉族，省法院退休干部，住，住哈尔滨市南岗区/div>原审被告：黑龙江粮油集团有限公司，住所地哈尔滨市南岗区东大直街**。法定代表人：徐树元，总经理。委托诉讼代理人：邓航宇，黑龙江省友翔律师事务所律师。上诉人黑龙江省饲料公司（以下简称饲料公司）因与被上诉人姚雪梅，原审被告黑龙江粮油集团有限公司（以下简称粮油公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初6150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷调查和询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。上诉请求：1.撤销哈尔滨市南岗区人民法院作出的（2019）黑0103民初6150号民事判决书第一项判决;2、由姚雪梅承担一、二审的诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误：1.根据《劳动合同法》第四十四条:“有下列情形之一的，劳动合同终止:。（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;。”之规定，用人单位被吊销营业执照后，其与劳动者的劳动合同或劳动关系应依法自然终止。具体到本案，姚雪梅与饲料公司于2001年7月签订待岗协议，之后再未向饲料公司提供实际劳动，饲料公司于2012年12月31日被工商机关吊销企业法人营业执照。依据前述《劳动合同法》第四十四条第（五）项之规定，从饲料公司被吊销营业执照之日起，姚雪梅与饲料公司之间的劳动关系已依法自动终止。该事实，业经哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会哈劳人仲字（2019）第178号仲裁裁决书认可，且粮油公司也在一审审理期间向一审法院上述意见。但在一审判决中，一审法院对姚雪梅与饲料公司之间的劳动关系是否自2012年12月31日起依法自动终止的事实未进行审查认定，且以未解除劳动关系为由判决姚雪梅在2005年8月至今与饲料公司存在劳动关系，一审判决混淆了解除劳动关系和终止劳动关系的概念，对本案关键事实认定不清、适用法律错误。2.姚雪梅1990年到饲料公司工作，2001年与饲料公司签订待岗协议,2003年饲料公司改制。按原粮油集团改制相关文件规定，不符合内退条件又不买断工龄的职工待岗两年自然解除劳动关系，2005年8月饲料公司停发姚雪梅工资，基本养老保险缴费至2007年7月，医疗、生育、工伤、失业保险扣缴至2009年4月。一审判决认定饲料公司为姚雪梅交纳社会保险费至2013年,系事实认定错误。3.姚雪梅在一审中隐瞒重要事实，一审法院未依职权进行合理审查、调查，导致认定事实错误。根据哈尔滨市社会保险事业管理局记录，姚雪梅自2013年1月起被认定为按灵活就业人员进行个人参保、补费，该时间与饲料公司被工商机关吊销企业法人营业执照相符合，足以认定姚雪梅与饲料公司之间的劳动关系自2012年12月31日起依法自动终止。二、姚雪梅一审诉请时，已超过法定时效期间。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一一款、第四款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年;劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。姚雪梅与饲料公司之间的劳动关系因饲料公司被工商机关吊销企业法人营业执照而于2012年12月31日依法自动终止，其申请劳动仲裁应自2012年12月31日起1年内提出。哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会在仲裁裁决书中对姚雪梅申请劳动仲裁时效期间的认定符合法律规定，且粮油公司也提出了上述意见，但在一审判决中，一审法院对是否超过时效期问的事实未进行审查认定。综上所述，一审法院认定事实不清、认定事实错误、适用法律错误，现请求中级人民法院依法对（2019）黑0103民初6150号民事判决书第一项判决予以撤销，并依法改判。姚雪梅姚雪梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。粮油公司辩称，同意饲料公司的上诉请求及意见。姚雪梅向一审法院起诉请求：1．姚雪梅与饲料公司自2005年8月至今存在劳动关系，现为粮油公司管理的待岗职工；2．粮油公司支付姚雪梅所欠待岗工资339744.41元、取暖费17531.20元、独生子女费420元；3．粮油公司对丢失姚雪梅档案负全责，赔偿姚雪梅因档案被丢失所造成的经济损失费157896.21元及精神损失费2万元；4．粮油公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：姚雪梅于1986年11月应征入伍，1990年3月退役，后被黑龙江省粮食厅安置到饲料公司在办公室担任打字员兼文书工作，人事档案在饲料公司建立并保管。姚雪梅于2001年7月与饲料公司签订待岗协议，协议第三条约定“企业在发生破产、兼并、重组等重大变化时，待岗职工与在岗职工待遇相同”。粮油公司在2003年2月23日制定下发《企业员工参股，上岗人员分离及分离实施办法》，规定全员实行参股上岗、新老企业与人员分离，老企业人员配备由集团审定，新企业与员工之间实行双向选择，竞聘上岗。富余人员或身份置换，或内退、或待岗。该《实施办法》中还规定：“……五、有关政策……未经单位批准擅自离岗人员，已经与企业脱离劳动关系或在企业长期挂名人员，不享受身份置换待遇。经组织同意并签有协议的非在岗人员，按原协议执行”。姚雪梅因档案丢失、恢复职务等诉求多次找到粮油公司及黑龙江省龙睿资产经营有限公司信访，2018年8月10日粮油公司出具《姚雪梅信访事项处理意见书》，粮油公司主张在接收饲料公司单位移交材料时，没有接到姚雪梅的职工档案；根据粮油公司制定下发《企业员工参股，上岗人员分离及分流实施办法》规定，一是身份置换，工龄补偿。二是男55周岁，女50周岁以上的在岗正式员工可自愿申请内退。三是按上述办法未能得到安置的职工实行待岗，待岗期限为2年，由所在企业发给生活费并缴纳社会保险；生活费标准：第一年发给本人工资的70％、第二年50％，期间如企业需要，可随时竞争上岗，待岗满2年仍未上岗的，自然与企业解除劳动关系。姚雪梅应在2005年与饲料公司自然解除劳动关系，生活费已发放至2005年8月。姚雪梅的社会保险账户显示：缴费单位为饲料公司，其中基本养老保险缴费至2007年7月，基本医疗保险缴费至2012年4月，工伤保险缴费至2013年3月。一审法院认为，关于姚雪梅与粮油公司是否存有劳动关系问题。当事人应对其主张的事实承担举证证明责任。粮油公司虽是饲料公司的主管单位，但粮油公司、饲料公司均是独立的法人，姚雪梅提交的证据不能证明粮油公司与其存在劳动关系。姚雪梅主张其系粮油公司的待岗职工，并要求承担待岗工资、取暖费、独生子女费、精神损失费、经济损失费等，法院不予支持。关于姚雪梅与饲料公司的劳动关系期限问题。姚雪梅与饲料公司签订有待岗协议，饲料公司为姚雪梅交纳社会保险费至2013年，且未有证据表明被告饲料公司已与姚雪梅解除劳动关系。故姚雪梅与饲料公司自2005年8月至今仍存在劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、姚雪梅在2005年8月至今与饲料公司存在劳动关系；二、驳回姚雪梅的其他诉讼请求。案件受理费10元，由饲料公司负担。本院二审期间，饲料公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：饲料公司举示该证据意在证明的事实依法予以确认。二审经审理查明，饲料公司于2012年12月31日被工商机关吊销企业法人营业执照。其他事实与一审判决认定事实一致。，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定:“有下列情形之一的，劳动合同终止:。（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;。”具体到本案，饲料公司于2012年12月31日被工商机关吊销企业法人营业执照。根据上述法律规定，从饲料公司被吊销营业执照之日起，姚雪梅与饲料公司之间的劳动关系已依法自动终止。一审判决违反上述法律规定，判令姚雪梅于2005年8月至今与饲料公司存在劳动关系，属适用法律错误。对此，本院依法予以纠正。综上，综上，饲料公司的上诉主张成立，本院依法予以支持；一审判决认定事实基本清楚，但适用法律错误，对此本院依法予以改判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初6150号民事判决第二项；二、变更黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初6150号民事判决第一项为：2005年8月起至2012年12月31日止姚雪梅与黑龙江省饲料公司存在劳动关系；一审案件受理费10元由饲料公司负担，二审案件受理费10元，由姚雪梅负担。本判决为终审判决。审判长  辛吉雁审判员  马立娜审判员  吴浩松()二〇二〇年十一月五日法官助理姜珊书记员李迪