天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终3648号上诉人（原审原告、被告）：天津卡奈鑫科技开发有限公司，住所地天津市宁河区潘庄镇西塘坨村。法定代表人：刘乃明，经理。委托诉讼代理人：王玉，女，该公司职员。被上诉人（原审被告、原告）：付琳，女，1990年8月5日出生，满族，住天津市武清区。上诉人天津卡奈鑫科技开发有限公司(以下简称卡奈鑫公司)因与被上诉人付琳劳动争议纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天津卡奈鑫科技开发有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项，改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金；2、重新核定被上诉人2019年11月工资差额及2019年7月工资；3、撤销一审判决第四项，重新核定被上诉人提成工资；4、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。二审审理中，上诉人撤回第二、三项上诉请求。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。上诉人已经足额发放工资，不存在拖欠工资情形。2019年7月工资，因涉及生育津贴发放，金额双方未确定。上诉人银行账户被查封，缴纳社保及发放工资存在困难，不符合支付经济补偿金的情形。2.一审法院适用法律错误。付琳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。天津卡奈鑫科技开发有限公司向一审法院起诉请求：1.请求法院撤销津宁劳人仲裁字（2020）第10-2号仲裁裁决书中裁决的第一项，判决原告无须支付被告经济补偿金29259.17元；2.诉讼费用由被告承担。。付琳向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告支付解除劳动合同的经济补偿32544.71元，（2018年10月至2019年10月应发工资总数/12×6.5个月）；2.判令被告立即向原告支付防暑降温费1376元、冬季取暖补贴335元；3.判令被告立即向原告支付2019年7月工资2954.42元、11月工资差额1253.32元；4.判令被告立即向原告支付2019年4月至2019年11月提成3118.25元；5.判令被告立即向原告支付2019年8月生育津贴3983.68元；6.判令被告立即向原告支付2017年12月至2019年11月公积金5198元（226×23）；7.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：双方于2013年8月1日签订劳动合同，9月缴纳社会保险，最后一次合同期限为2019年8月1日至2021年7月31日，约定付琳岗位为销售内勤，后为维护岗位，标准工时工作制度，卡奈鑫公司每月以银行转账形式向付琳支付工资，具体发薪日期为每月20日。因卡奈鑫公司所属天津银行股份有限公司账号1067********被冻结，冻结期限为2019年8月12日至2020年8月11日，故卡奈鑫公司以天津博耀文化传播有限公司所属账号向付琳支付2019年9月工资，卡奈鑫公司于2019年11月29日、12月10日向付琳支付2019年10月工资4416.78元、11月工资1180.40元（其中扣除11月社会保险个人应缴费用、12月卡奈鑫公司代缴社会保险），2019年8月至11月社会保险于12月补齐，卡奈鑫公司对付琳主张的提成工资3118.25元认为回款未到账未予支付。2019年7月26日付琳生育，2019年12月19日卡奈鑫公司向和平区社会保险分中心办理生育津贴申报手续。2019年11月27日，付琳以卡奈鑫公司拖欠劳动报酬而与其解除劳动合同为由向天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，于2019年11月28日离开工作岗位，2019年12月6日，卡奈鑫公司以付琳旷工为由向其出具解除劳动合同通知书。付琳解除劳动合同前12个月的平均工资为4501.41元。一审法院认为，双方于2013年8月1日签订劳动合同并于9月缴纳社会保险，付琳提出与卡奈鑫公司于2013年3月建立劳动关系的主张无证据予以佐证，一审法院不予采纳，一审法院认定双方劳动关系自劳动合同签订之日建立，付琳于2019年11月28日与卡奈鑫公司解除劳动合同，其在卡奈鑫公司工作年限为6年5个月。付琳提供的银行工资流水和卡奈鑫公司提供的工资表中实发工作相符，通过工资表显示付琳每月固定应发工资为4900元，2019年11月付琳出勤18天，扣除社会保险个人应缴353.22元，其11月应得工资为3701.95元（4900÷21.75×18-353.22），再扣除卡奈鑫公司为付琳垫付的12月社会保险1268.23元，应为2433.72元，而卡奈鑫公司实际支付1180.40元，应按上述标准补齐差额1253.32元。付琳2019年7月26日怀孕生产，卡奈鑫公司于2019年12月19日向和平区社会保险申报生育津贴，付琳生育津贴领取时间和金额由社会保险经办机构批准核算，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，故一审法院予以驳回，付琳生育前的2019年7月工资2954.42元，卡奈鑫公司应予以支付。庭审中卡奈鑫公司对付琳主张的2019年5月至11月提成工资3118.25元无异议，辩称因未收到回款而暂不支付，一审法院认为提成工资属于劳动者工资构成，双方在劳动合同中未对关于提成工资限制支付进行明确约定，故对其抗辩意见一审法院不予采纳，依据法律规定，用人单位应当以货币形式按月支付给劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠，故一审法院对付琳主张的提成工资3118.25元予以支持。关于卡奈鑫公司是否应向付琳支付解除劳动合同的经济补偿金问题，根据已查明事实，虽卡奈鑫公司向付琳支付了10月和11月工资，但劳动合同中约定具体发薪日期为每月20日，而卡奈鑫公司于2019年11月29日向付琳支付10月工资，与约定日期不符，11月工资未足额支付，依据《中华人民共和国劳动合同法》规定，卡奈鑫公司未及时足额支付付琳10月、11月工资符合本法规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，卡奈鑫公司应依法向付琳支付解除劳动合同经济补偿金即4501.41元×6.5个月=29259.16元。因卡奈鑫公司认可向付琳支付防暑降温费1376元、冬季取暖补贴335元，故一审法院予以确认。关于卡奈鑫公司是否向付琳支付公积金问题，因公积金属于社会保险范围，由劳动行政部门责令追缴，不属于人民法院受案范围，故对付琳该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款之规定，判决：“一、天津卡奈鑫科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向付琳支付解除劳动合同经济补偿金29259.16元；二、天津卡奈鑫科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向付琳支付防暑降温费1376元、冬季取暖费335元，共计1711元；三、天津卡奈鑫科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向付琳支付2019年7月工资2954.42元、11月工资差额1253.32元；四、天津卡奈鑫科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向付琳支付2019年5月至11月提成工资3118.25元；驳回天津卡奈鑫科技开发有限公司的其他诉讼请求；五、驳回付琳的其他诉讼请求。案件受理费10元，由天津卡奈鑫科技开发有限公司负担5元，由付琳负担5元。”二审中，当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。本案争议焦点为上诉人应否支付被上诉人经济补偿金？当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据在案证据及查明的案件事实，上诉人存在延期支付工资的情形，且存在未足额支付的情形，上诉人虽主张符合不支付经济补偿金的规定，但未提供充足证据证明存在经营困难、停产歇业等情况，应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定上诉人支付被上诉人经济补偿金符合规定，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津卡奈鑫科技开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 俊审判员 武 伟审判员 刘继永二〇二〇年十一月十一日书记员 马 冉