重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝02民终2569号上诉人（原审原告）：重庆蓝林五州建设工程有限公司，住所地重庆市北部新区湖云街****1-14，统一社会信用代码91500223568740124M。法定代表人：周柏林。委托诉讼代理人：熊俊翔，重庆四方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕本青，男，1973年3月13日出生，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：向中海，重庆弘全律师事务所律师。上诉人重庆蓝林五州建设工程有限公司（以下简称蓝林五州建司）因与被上诉人吕本青工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市开州区人民法院（2020）渝0154民初4354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。蓝林五州建司上诉请求：1．撤销一审判决，改判蓝林五州建司不支付吕本青工伤保险待遇168946元；2．一、二审诉讼费用由吕本青负担。事实及理由：1．蓝林五州建司与吕本青不存在劳动关系，一审判决蓝林五州建司承担吕本青的工伤保险待遇赔偿责任错误；2．即使一审法院根据违法转包的事实认定蓝林五州建司需要承担用工主体责任，但该责任不能直接等同于存在劳动关系的工伤保险待遇赔偿责任。故蓝林五州建司不应支付吕本青一次性伤残就业补助金及停工留薪期满后的生活津贴。吕本青辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。蓝林五州建司向一审法院起诉请求：1．判决蓝林五州建司不支付吕本青工伤保险待遇168946元；2．案件受理费由吕本青承担。一审法院认定事实：蓝林五州建司于2017年10月20日在中铁十一局集团第五工程有限公司承建的城口至开州高速B3合同段项目一分部进行建设施工。2017年10月23日，蓝林五州建司将该项目施工区域内路基及临建爆破部分工序劳务作业分包给自然人刘林。吕本青经周文坤介绍并接受周文坤安排在该工程务工，其工资由刘林拨钱后由周文坤发放。2018年5月9日，吕本青在该项目装填炸药时被滚石撞击后因身体失衡而坠落致伤。吕本青于2018年5月9日入住重庆市开州区满月乡卫生院住院治疗，于2018年5月16日出院。2018年10月23日，吕本青向重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与蓝林五州建司从2017年11月至今存在事实劳动关系。重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会经审查认为吕本青要求确认其与蓝林五州建司之间存在事实劳动关系，缺乏法律和事实依据，不予支持，于2018年12月20日作出渝开劳人仲案字〔2018〕第75号仲裁裁决书，裁决驳回吕本青的仲裁请求。2019年1月10日，吕本青向重庆两江新区社会保障局提出工伤认定申请，该局于2019年1月21日受理吕本青的申请，并于2019年2月27日作出渝两江保障伤险认决字〔2019〕3503号认定工伤决定书，认定“吕本青本次上述部位受到的事故伤害，属于《工伤保险条例》第十四条（一）项规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，由重庆蓝林五州建设工程有限公司承担工伤保险责任”。重庆两江新区劳动能力鉴定委员会于2019年11月6日作出两江劳初鉴字［2019］809号初次鉴定结论书，鉴定结论为：“伤残玖级，无生活自理障碍”。2019年11月15日，重庆两江新区劳动能力鉴定委员会将初次鉴定结论书直接送达吕本青，由吕本青委托诉讼代理人向中海签收。2019年11月20日，重庆两江新区劳动能力鉴定委员会将初次鉴定结论书邮寄送达给蓝林五州建司，由他人代收。2020年5月9日，吕本青向重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求蓝林五州建司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、停工留薪期满后的生活津贴、医疗费用、住院护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计224074元。重庆市开州区劳动人事争议仲裁委员会经审查认为，蓝林五州建司虽然与吕本青不存在劳动关系，但蓝林五州建司系工伤保险责任主体，因蓝林五州建司未依法为吕本青参加工伤保险，吕本青的工伤保险待遇应由蓝林五州建司承担，并于2020年6月12日作出渝开劳人仲案字〔2020〕第109号仲裁裁决书，裁决：“一、由被申请人重庆蓝林五州建设工程有限公司支付申请人吕本青因工受伤的停工留薪期工资14880元、停工留薪期满后的生活津贴31248元、一次性伤残补助金33480元、一次性伤残就业补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、住院伙食补助费56元、护理费700元。二、驳回申请人吕本青的其他仲裁请求”。蓝林五州建司于2020年6月18日收到该裁决书，对该裁决书不服于2020年7月2日向一审法院提起诉讼，要求不支付吕本青工伤保险待遇168946元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，蓝林五州建司承包城口至开州高速B3合同段项目一分部工程后，将该项目施工区域内路基及临建爆破部分工序劳务作业分包给不具有用工资格的自然人刘林。虽然蓝林五州建司与吕本青不具有劳动关系，但吕本青因工受伤，蓝林五州建司为承担吕本青工伤保险的责任单位。且蓝林五州建司为承担吕本青工伤保险责任的单位已经重庆两江新区社会保障局作出的《认定工伤决定书》认定。因此蓝林五州建司应按照法律相关规定支付吕本青因工受伤的工伤保险待遇。本案中双方当事人对吕本青的月工资为3720元均无异议，故依法认定吕本青的工资为3720元/月。关于吕本青要求蓝林五州建司支付的相关工伤保险待遇项目，具体认定如下：关于停工留薪期工资和停工留薪期满后的生活津贴，根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，本案中吕本青受伤主要为腰椎压缩性骨折，可以享受停工留薪期待遇4个月，故蓝林五州建司告应当支付吕本青停工留薪期工资14880元（3720元/月×4月）。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”的规定，吕本青于2018年5月9日受伤，于2019年11月6日进行初次劳动能力鉴定，蓝林五州建司除向吕本青支付四个月的停工留薪期工资至2018年9月外，在劳动能力鉴定期间还应支付吕本青停工留薪期满后的生活津贴14个月。根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发［2000］47号）第五条：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以上的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的60％发给；（二）连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的65％发给；（三）连续工龄满20年及其以上的，按本人工资的70％发给。”的规定，吕本青在蓝林五州建司承包的工程务工不满一年，蓝林五州建司应当按照吕本青工资的60%支付其生活津贴31248元（3720元/月×60%×14月）。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，经重庆两江新区劳动能力鉴定委员会初次鉴定，吕本青的工伤等级为伤残玖级，无生活自理障碍，故蓝林五州建司应当支付吕本青一次性伤残补助金为33480元（3720元/月×9月）。关于一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。”的规定，蓝林五州建司应当按照劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度（即2018年）职工月平均工资标准向吕本青支付一次性伤残就业补助金61326元（6814元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4月）。关于住院期间伙食补助费，根据《重庆市劳动和社会保障局关于＜工伤保险条例＞（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发〔2010〕284号）四：“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。”的规定，吕本青因工受伤后住院治疗7天，蓝林五州建司应向吕本青支付其住院期间的住院伙食补助费56元（8元/天×7天）。关于护理费，吕本青提交的出院记录载明其因腰椎压缩性骨折、全身软组织损伤、左侧大拇指裂伤入院治疗，考虑到吕本青的伤情实际情况，其住院期间需要护理，结合吕本青实际住院天数，故酌情支持护理费700元（100元/天×7天）。关于交通费、鉴定费，由于吕本青并未提供交通费和鉴定费的相关合法有效的证据予以证实，故不予支持。一审法院遂依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项之规定，判决如下：蓝林五州建司在本判决生效后7日内支付吕本青停工留薪期工资14880元、停工留薪期满后的生活津贴31248元、一次性伤残补助金33480元、一次性伤残就业补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、住院伙食补助费56元、护理费700元，共计168946元。案件受理费10元，减半收取5元，由蓝林五州建司负担。本院二审中，蓝林五州建司举示重庆市丰都县人民法院（2018）渝0230民初4233号民事判决一份作为新证据，证明其上诉主张。吕本青经质证认为，该份证据与本案不具有关联性，亦不属于二审中的新证据。本院认为，蓝林五州建司举示的该份证据与本案不具有关联性，不属于二审中的新证据，故不予采信。经本院二审查明的事实与一审判决认定事实相同，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，蓝林五州建司的上诉请求不能得到支持。具体事实与理由如下：上诉人蓝林五州建司将其承包的城口至开州高速B3合同段项目一分部施工区域内路基及临建爆破部分工序劳务作业分包给不具有用工主体的自然人刘林，被上诉人吕本青在该工地务工时受伤，并经重庆两江新区社会保障局、重庆两江新区劳动能力鉴定委员会认定为工伤和玖级伤残。虽然蓝林五州建司与吕本青不具有劳动关系，但根据最高人民法院《关于审理工作行政案件若干问题的规定》第三条第一款（四）、国务院《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》之相关规定，蓝林五州建司应承担工伤保险责任，其标准参照参加工伤保险职工应当享受的工伤保险待遇处理。一审结合吕本青受伤、治疗情况，并参照重庆市2018年度职工月平均工资标准及双方当事人认可的吕本青工资标准计算吕本青的一次性伤残就业补助金及停工留薪期满后的生活津贴等各项工伤保险待遇，并无不当。蓝林五州建司上诉称，其公司与吕本青不存在劳动关系，一审判决其公司承担吕本青的工伤保险待遇赔偿责任错误；即使根据违法转包的事实认定其公司需承担用工主体责任，其公司亦不应支付吕本青一次性伤残就业补助金及停工留薪期满后的生活津贴的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，蓝林五州建司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10，由上诉人重庆蓝林五州建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄文革审 判 员 刘红霞审 判 员 杜抗洪二〇二〇年十一月十六日法官助理 韦 玮书 记 员 魏椿林