江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0791民初1349号 原告：张文正，男，1958年1月8日出生，汉族，住山东省临朐县。 委托诉讼代理人：范志香（系原告张文正的妻子），女，1966年1月16日出生，汉族，住山东省临朐县。 委托诉讼代理人：尹继良，江苏明智达律师事务所律师。 被告：潍坊华昌钢结构工程有限公司，住所地山东省临朐县东城街办黄山路以北东镇路以东1000米处。 法定代表人：郝大广，该公司总经理。 被告：连云港智强食品有限公司，住所地江苏省连云港经济技术开发区临港产业区242省道西。 法定代表人：杨守平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：许春元，该公司经理。 委托诉讼代理人：马向阳，江苏苍梧律师事务所律师。 原告张文正与被告潍坊华某钢结构工程有限公司（以下简称华某公司）、被告连云港智强食品有限公司（以下简称智强公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后适用普通程序，组织双方进行证据交换，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张文正的委托诉讼代理人范志香、尹继良，被告智强公司的委托诉讼代理人许春元、马向阳到庭参加诉讼。被告华某公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告张文正向本院提出诉讼请求：1、判令被告华某公司、智强公司给付原告工程款569100元及逾期利息（按照中国人民银行同期贷款利率，从2014年1月1日起计算至实际给付之日止）；2、判令被告华某公司、智强公司承担本案诉讼费。事实和理由：2008年5月，原告与被告华某公司签订协议书，原告挂靠被告华某公司施工连云港登泰科技园工程，原告自主经营、自负盈亏。涉案工程没有经过招标程序，原告与被告国农生物肥料公司直接洽谈签订施工合同。原告为被告智强公司施工登泰科技工业园1#、3#、4#厂房、新能源公司1#、2#、3#厂房等工程，双方在合同对工程价款、付款及结算方式、保修等事项进行约定。截止2019年7月10日，被告欠付原告工程款本金569100元及利息，原告诉至法院望判如所请。 被告华某公司提交书面答辩状辩称：张文正诉智强公司、盛某公司、国农生物肥料公司建设工程案件，涉案工程是张文正挂靠我公司施工，从合同洽谈、签订、施工、验收都是张文正负责，所有工程款也未打入我公司账户，都是付给张文正或其妻子范志香。在诉讼程序上，我公司不参加诉讼，我公司承诺放弃涉案工程在诉讼程序上的权利。 被告智强公司辩称：涉案工程都是部分质量验收，没有全部验收，且双方没有最终结算。（2019）苏0791民初1351号案件中，原告施工的工程质量存在问题不符合要求，导致被告因发酵厂房火灾损失100多万元，目前不具备付款条件，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2008年5月，被告华某公司（甲方）与原告张文正（乙方）签订《协议书》，内容为：“1、连云港登泰科技园所有工程，由乙方代表甲方与发包方洽谈，合同签订后由乙方负责施工，乙方是实际施工人。2、甲方与乙方之间实行独立核算，自负盈亏。3、施工过程中的安全责任由乙方承担。4、需要开具发票时，根据发包方要求，由乙方自行负责。5、工程所有垫资与甲方无关，乙方保证不拖欠农民工工资。6、乙方需要用章，甲方予以配合。7、工程中的所有风险由乙方承担。8、连云港登泰科技园所有工程完工后，乙方向甲方缴纳挂靠费6万元。9、任何一方违约，需向另一方承担违约金2万元。10、本协议一式两份，自双方盖章签字生效”。 原告张文正与被告智强公司协商承建施工涉案工程事宜，原告借用被告华某公司资质，以华某公司名义（乙方）与被告国农生物肥料公司（甲方）签订如下合同： 一、《钢结构厂房承包合同》，由原告包工包料施工登泰科技工业园1#、3#钢结构厂房新建工程。双方在合同约定：“第二条工程造价及调整。1#钢结构厂房长113.46m*宽40.66m面积4613㎡，含税含运费单价按结构面积406.6元/㎡，工程造价计187.5万元。3#钢结构厂房长113.46m*宽40.66m面积4613㎡，含税含运费单价按结构面积406.6元/㎡，工程造价计187.5万元。1#钢结构另制作内二层，面积为15.8m*40.5m共640㎡，工程造价计26万元，项目内容见附表（1）。1#、3#、1#二层工程总造价合计401万元（按工程实际工程量结算）。乙方按章纳税，向甲方提供税票。非结构调整，工程量如有变更，经甲方签证，确认后方可进行调整，造价按工程签订清单按实决算。第四条付款方式与结算方式㈣工程全部完工后，甲方支付乙方合同总额的10%作为项目完工款。㈤工程尾款自工程完工之日起，按每半年末付10%的合同款的方式，分两年共四次，将工程余款付清”。 登泰科技工业园1#、3#钢结构厂房变更通知单，变更内容载明：“1、取消1#3#厂房原图设计的门和玻璃幕墙。2、取消1#3#厂房原图设计的墙体用材及做法。3、1#3#厂房南侧中间部位改做3.6米某、3.9米高的4扇1.2CM钢化玻璃门，用材、造型同益海粮油（242省道和东方大道旁）。4、1#3#厂房东侧中轴部位改做3.8米某、3.9米高的4扇1.2CM钢化玻璃门，中间80CM宽固定扇、两边门各宽150CM，用材、造型同益海粮油。5、1#3#厂房西侧在A-D轴、D-G轴中部各做3.6米某、3.9米高的电动卷帘门（内置式）。6、1#3#厂房墙体用材及做法（内外包）同益海粮油，点缀部位的颜色改为粉红色。7、原1#3#厂房承包合同价200万元（单栋价），调增9万元，总价为209万元（单栋价）”。原告施工完毕该工程后，2009年9月8日该工程经竣工验收工程质量合格，同意交付使用。 原告张文正、被告智强公司对登泰科技工业园1#、3#钢结构厂房的工程价款存在异议。2019年12月28日，双方确认1#、3#厂房面积各为4919㎡，合计9838㎡，实际施工面积合计增加612㎡；1#厂房内二层640㎡没有施工。 二、《钢结构厂房承包合同》，由原告包工包料施工登泰科技工业园4#钢结构厂房新建工程。双方在合同第二条约定4#钢结构厂房长68.4m*宽24.66m面积1687㎡，含税含运费单价按结构面积468.3元/㎡，工程造价计79万元。在第四条第㈣项约定工程全部完工后，甲方支付乙方合同总额的10%作为项目完工款。㈤工程尾款自工程完工之日起，按每半年未付10%的合同款的方式，分两年共四次，将工程余款付清。原告施工完毕该工程后，2009年9月8日该工程经竣工验收工程质量合格，同意交付使用。原告、被告智强公司认可工程价款790000元。 三、《钢结构厂房及基础承包合同》，由原告包工包料施工登泰科技工业园新能源公司1#、2#、3#钢结构厂房及基础新建工程。双方在合同第二条约定1#、2#、3#钢结构厂房长59.95米*24.8米，面积分别约1486.76平方米；1#与2#车间、2#与3#车间连接处583.72平方米；总面积约5044平方米，含税含运费及基础和地坪单价按面积每平方米480元，工程总造价约计242.1万元。在第四条第㈣项约定工程全部完工，经验收合格后，甲方支付合同总额的10%作为项目完工款。㈤合同总额的40%尾款在两年内分四次付给，每次付总工程款的10%。原告施工完毕该工程后，2009年12月31日该工程经竣工验收工程质量合格，同意交付使用。原告、智强公司认可工程价款2421000元。 2016年5月31日，江苏登泰新能源有限公司名称变更为连云港智强食品有限公司。 经原告、被告智强公司确认，智强公司已向原告付款2398300元，将苏Ｇ×××××宝马740轿车转让给原告，冲抵欠付原告的工程款260000元。另外，盛某公司在（2019）苏0791民初1350号案件超出该案工程款部分的付款4362611.04元，作为智强公司本案欠付张文正工程款的给付。被告智强公司已向原告支付工程款合计7020911.04元。 以上事实有原告、被告智强公司庭审部分陈述；原告举证的协议书，承包合同、验收报告，变更通知单；被告智强公司举证的付款凭证、车辆转让协议、确认书等证据证明。上述经本院组织双方当事人进行证据交换和质证的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，原告张文正与被告智强公司（原江苏登泰新能源有限公司）协商承建施工涉案工程施工合同事宜，原告借用被告华某公司资质与被告智强公司签订的施工合同，因违反法律、法规禁止性规定无效。张文正挂靠华某公司承包涉案工程并完成施工，华某公司没有参与施工、管理，工程款也是由智强公司直接向张文正及其妻子范志香支付。华某公司明确表示放弃涉案工程诉讼权利，对实际施工人张文正造成损害，现张文正代位向智强公司主张债权，本院予以支持，故由智强公司向张文正承担支付工程款的责任，华某公司在本案不承担付款责任。涉案工程经竣工验收合格并交付使用，张文正请求参照合同约定支付工程价款，本院予以支持。 对于涉案工程价款认定如下： 1、登泰科技工业园1#、3#钢结构厂房新建工程价款。原告张文正根据变更通知单主张工程价款418万元（209万元×2）。被告智强公司认为图纸会审时取消全部玻璃幕墙和装饰条、减少4个大门等，减少约14万元的工程，每栋厂房面积增加工程价款约11万元。在原合同工程总价401万元（含内二层）不变的基础上每栋调增至209万元，原告未施工1#厂房内二层应扣除26万元，工程价款应为392万元（209万元×2-26万元）。 本院认为，双方在承包合同对1#厂房、3#厂房、1#厂房内二层工程价款分别定价，根据原告实际施工面积9838㎡，1#、3#厂房不含其他工程项目变更造价已经达到4000130.80元（9838㎡×406.6元/㎡）。故被告智强公司主张工程价款为392万元没有提供证据证明，本院不予采信。另根据变更通知单记载，取消1#、3#厂房原图设计的门和玻璃幕墙、取消原图设计的墙体用材及做法及钢化玻璃门、电动卷帘门等，原1#、3#厂房承包合同价200万元（单栋价），调增9万元为209万元（单栋价）。变更通知单已对被告智强公司主张减少的工程项目、工程量予以扣除，本院对该变更通知1#、3#厂房单栋209万元予以采信，该工程总价款为418万元。 2、原告张文正、被告智强公司认可登泰科技工业园4#钢结构厂房工程价款79万元，本院予以确认。 3、原告张文正、被告智强公司认可新能源公司1#、2#、3#钢结构厂房及基础工程价款242.1万元，本院予以确认。 综上，原告张文正施工涉案工程价款合计7391000元，被告智强公司已向原告支付7020911.04‬元，智强公司还应向原告支付工程款370088.96元。 对于原告要求支付利息的诉讼请求。本院认为，利息从应付工程价款之日计付。双方在合同第四条付款方式及结算条款约定“工程全部完工，经验收合格后，甲方支付合同总额的10%作为项目完工款。合同总额的40%尾款在两年内分四次付清，每次付10%”。涉案登泰科技园1#、3#、4#厂房于2009年9月8日竣工验收合格交付使用，新能源公司1#、2#、3#厂房于2009年12月31日竣工验收合格交付使用，智强公司应在验收合格两年内向原告付清工程款，其拖延至今给原告造成损失，故原告主张自2014年1月1日起支付利息，符合法律、法规相关规定，本院予以支持。当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定，故利息自2014年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日至实际给付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告连云港智强食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张文正支付工程款370088.96元及利息（利息计算以370088.96元为基数，自2014年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日至实际给付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告张文正其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10491元（原告已预交），由被告连云港智强食品有限公司负担8854元，原告张文正负担1637元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  梁承君 人民陪审员  王敏成 人民陪审员  王 钢 二〇二〇年十一月二十五日 书 记 员  许 婕 法律条文附录及上诉须知 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 [二]、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 [三]、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 [四]、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。