浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1081民初4838号 原告：谢玲燕，女，2001年6月20日出生，汉族，住温岭市。 委托诉讼代理人：郑峰，浙江红大律师事务所律师。 被告：赵某，男，2002年5月8日出生，汉族，住温岭市。 被告：赵素玲，女，1965年9月16日出生，汉族，住温岭市。 二被告共同委托诉讼代理人：赵荣富，男，1964年4月19日出生，汉族，住温岭市。系被告赵某父亲、赵素玲丈夫。 原告谢玲燕与被告赵某、赵素玲机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2020年6月15日向法院提起诉讼。本院受理后，因案情复杂，于2020年9月23日依法转为普通程序，于2020年10月19日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告诉请：被告赵某、赵素玲赔偿原告774976元（包括医药费1326元、伤残赔偿金60182元／年＊20年＊60%＝722184元、护理费197元＊（720-45）＝132975元、交通费4000元、住宿费600元，合计861085元，按90%的责任比例为774976.5元）。审理过程中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿原告精神损害抚慰金30000元。事实与理由：2016年4月30日，被告赵某未取得机动车驾驶证驾驶无号牌轻便二轮摩托车，车后乘坐原告谢玲燕、案外人罗冰，途径温岭市石桥头镇上洞桥村路段，因行经弯道未注意安全并适当控制车速，导致车辆侧翻，造成原告、被告赵某、案外人罗冰受伤及车辆部分损坏的道路交通事故。事发后，原告被送往温岭市××人民医院抢救治疗，经诊断为：右肩部外伤、右臂丛神经损伤，软组织挫伤等，后原告先后至复旦大学附属华山医院、上海市宝山区××大学附属华山北院宝山分院住院治疗。2016年6月12日，温岭市公安局交通警察大队作出温公交认字【2016】第3310812016Ｃ00327号道路交通事故认定书，认定被告赵某承担此事故的全部责任，原告无责任，案外人罗冰无责任。截至2016年9月22日，原告先后在温岭市××人民医院、复旦大学附属华山医院、上海市宝山区××大学附属华山北院宝山分院共计住院治疗45天，花费医疗费90273.84元。上述损失，原告曾于2016年12月9日起诉，法院在认定原告自身承担10%责任的基础上，考虑到被告赵某当时尚未成年，作出（2016）浙1081民初14478号判决，判决由被告赵某母亲即被告赵素玲承担90%的赔偿责任。之后，原告继续治疗，包括2017年5月前往复旦大学附属华山医院接受诊疗、2019年12月先后前往温岭第一人民医院接受诊疗、复旦大学附属华山医院接受诊疗。2020年1月18日，原告的伤经浙江光华司法鉴定中心认定为：损伤后遗症右上肢单瘫（肌力2级以下）构成五级伤残，综合评定其护理期限为720天，营养时限为180日，以上时限均包括住院时间在内。 被告赵某、赵素玲辩称，对事故发生的经过无异议，对原告前去相关医院治疗以及由此花费的医疗费、交通费、住宿费无异议，保留就被告赵某因此次事故造成的损害要求相关人员赔偿的权利。就原告的诉请以及相关的事实和理由有下列意见： 一、2016年4月，涉案事故发生当时被告赵某尚未成年，不应当承担任何责任，故原告应当撤回对被告赵某的起诉； 二、当时被告赵某载原告及案外人罗冰系非营利性行为，即使追责也应当是三方监护人对等承担责任，各方监护人都没有监护好自己的孩子，导致事故的发生； 三、原告的伤本来就是关节脱臼的小问题，最终的损害与温岭市××人民医院以及复旦大学附属华山医院的误诊、误治有关，不应当全由被告承担责任。具体表现在：根据最初接诊的温岭市××人民医院的病例及出院记录显示，当时原告是右肩部外伤、右臂丛神经损伤、软组织挫伤，当时右肩关节、右肱骨均未见明显Ｘ线病症；2016年5月10日，原告入复旦大学附属华山医院进行治疗，入院诊断为右侧丛神经损伤，但是没有及时进行手术，直至当月25日开始进行第一次手术治疗，行右侧臂丛神经探查松解＋副神经移位肩胛上神经术，记录显示手术顺利；2016年7月11日，原告入上海市宝山区××大学附属华山北院宝山分院进行治疗，次日做了普放检查，结果查出胸部正位右肩关节脱位，后该院于当月14日再次进行了臂丛神经探查修复术，出院后两个月后又于该院做了右臂丛神经探查修复术。从整个诊疗过程来看，温岭市××人民医院和复旦大学附属华山医院均未查出有脱臼的现象，直至上海市宝山区××大学附属华山北院宝山分院查出脱臼现象。这时距离事故发生已经75天了。在该75天中，复旦大学附属华山医院误导原告进行强化锻炼，导致神经、韧带被长时间拉伸、压迫、扭曲、撕裂、损坏，导致关节神经因受到长时间压迫已经坏死。加以复旦大学附属华山医院第一次做的臂丛神经探查术做得不好，导致后续的手术都是徒劳，是导致最终伤情的重要原因。 四、原告自身未能积极配合医院治疗，其自身和监护人均就此负有责任； 五、就具体的赔偿标准上，残疾赔偿金的计算基数按60182元/年计算明显偏高，应按两万多一年计算，护理费计算标准也偏高，精神损害抚慰金不应该赔偿。 被告对原告诉称的事实无异议，且原告也提交了相关证据予以证明，本院据此认定本案事实与原告诉称的一致。 本院认为，本案系道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，因被告赵某行经弯道未注意安全并适当控制车速，导致车辆侧翻，故温岭市公安局交通警察大队作出的被告赵某对涉案事故发生负全责的认定并无不当，本院依法认定其效力。但交通事故认定书认定的系事故发生的直接原因，就内部之间的责任承担，应当看相关主体就最后原告人身权益的损害发生有无存在过错，以及有无减轻赔偿责任的情节。 就相关主体及过错来说，本院认为如下： 一、被告赵某明知自身未取得机动车驾驶证存在驾驶风险，但冒险驾驶轻便二轮摩托车违法搭乘原告以及案外人罗冰，且在行经弯道时未注意安全控制车速，显然存在重大过错，是导致原告损害发生的主要原因； 二、事故发生当天，系当年的五一劳动节放假第一天，被告赵某作为初中生，驾驶二轮轻便摩托车出行，其母亲即被告赵素玲作为母亲显然未尽到监管义务； 三、考虑到原告当时已是初中生，应当知晓同为未成年人的被告赵某在未取得机动车驾驶证的情况下驾驶车辆存在风险，其冒险乘坐，自身及监护人也对最终人身权益的受损发生存在过错。就二被告辩称的原告未能积极配合医院治疗，自身及监护人存在过错，因无相关证据予以证明，本院对此不予采纳； 四、就二被告辩称的案外人罗冰也存在过错，但其未能举证证明案外人罗冰就原告的损害发生存在过错的相关事实，故本院对二被告的该答辩意见不予采纳； 五、就二被告辩称的原告最终的伤情并非全部由涉案交通事故造成，尚涉及温岭市××人民医院以及复旦大学附属华山医院存在误诊、漏诊、误导，本院认为，就二被告辩称的原告本是关节脱臼的小问题这一理由，显然与原告在温岭市××人民医院诊断的右肩部外伤、右臂丛神经损伤，软组织挫伤等伤情完全不符。事实上，臂丛神经由颈Ｃ5～8与Ｔ1神经根组成，是上肢、肩背以及胸部功能和感觉的主要支配神经，医学上普遍认为臂丛神经损伤是一种较难处理的周围神经损伤，常导致上肢的严重功能障碍，造成患者终身残疾。就二被告提出的温岭市××人民医院以及复旦大学附属华山医院未第一时间进行手术存在治疗失误这一理由，本院认为，目前对于臂丛神经损伤者主要以保守和手术两种方式为主,早期臂丛神经损伤者早期主要以保守治疗为主，故被告的该理由难以成立。就被告提出的温岭市××人民医院以及复旦大学附属华山医院未能及时查出原告右肩关节脱位这一理由，本院认为，温岭市××人民医院已经进行了Ｘ片检查，当时右肩关节未见明显Ｘ线病征，出院记录也显示“患肢胸前悬吊并保护”，而复旦大学附属华山医院也对原告患肢头臂支架进行了固定，实难证明上海市宝山区××大学附属华山北院宝山分院查出的右肩关节脱位系前两次住院时就已经存在。现二被告也未能举证证明复旦大学附属华山医院建议拆除头臂支架后开始逐步加强功能锻炼的出院指导以及在其他诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务。结合原告最终的伤情结果亦未超出涉案事故导致臂丛神经损伤后预期的结果，故二被告辩称不足以认定原告最后的伤情与上述两所医院的诊疗行为有关，本院对此不予采纳。 综上，本院酌情认定被告赵某对原告最终的损失负有90%的过错，原告自身冒险乘坐负有10%的过错。根据相关法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，限制民事行为能力人，其造成他人损害的，依法由监护人承担侵权责任，监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任，但侵权行为发生时行为人未满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。虽然被告赵某在事故发生时尚未成年，但此次诉讼时已经成年，具备了一定的经济能力，故应当由其承担相应的赔偿责任，不足部分由其母亲即被告赵素玲赔偿。就具体的赔偿责任来说，二被告在本次庭审中提出被告赵某驾驶车辆系非营运行为应当减轻责任的抗辩意见，本院认为，就被告无偿搭载的行为原告享有利益，被告的该抗辩合理合法，予以采纳，再综合原告的伤情等实际情况，故本院最终酌情认定被告赵某对原告的损害［扣除（2016）浙1081民初14478号判决已确定的损失］承担75%的赔偿责任，不足部分，由其母亲即被告赵素玲赔偿。 就原告诉请的各项损失中，二被告对医疗费1326元，交通费4000元、住宿费600元无异议，本院予以认定。就原告主张的残疾赔偿金的计算基数能否按照城镇标准主张，本院认为，本案事故发生在2016年4月30日，当时原告系学生，且其户口性质并非农业户口，故应当按城镇居民人均可支配收入这一标准计算，原告按60182元/年的标准计算合法有理。就原告主张的护理费标准，本院认为，住院之后，原告的伤集中在一只手，其护理等级应当是部分护理，宜按98.5元/天计算。就原告主张的精神损害抚慰金30000元，被告辩称过高，本院根据原告的伤情以及本案的其他实际情况，酌情确定为22500元。综上，原告除精神损害抚慰金外合理经济损失为：医疗费1326元、交通费4000元、住宿费600元，残疾赔偿金60182元/年*20年*60%=722184元、护理费98.5元/天*（720-45）天=66487.5元，以上经济损失为794597.5元，被告赔偿的金额为595948.13元（794597.5元×75%），再加上精神损害抚慰金22500元，共计618448.13元，其余损失由原告自行承担。综上，原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持，超出部分，不予支持。为此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第161条，《最高人民法院关于》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告赵某在本判决生效后十日内赔偿原告谢玲燕618448.13元，不足部分由被告赵素玲赔偿； 二、驳回原告谢玲燕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4275元，由原告谢玲燕承担783元，由被告赵某、赵素玲负担3492元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 长  赵敏丹 人民陪审员  王妙良 人民陪审员  金善华 二〇二〇年十一月二十五日 代书 记员  孙 伟