云南省南涧彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2926民初1304号原告：南涧国新商品混凝土有限公司，住所地云南省南涧彝族自治县南涧镇工业区安定片区。法定代表人：周国华，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王一山，男，特别授权代理。委托诉讼代理人：李芳，女，特别授权代理。被告：云南华隆工程有限公司，住所地云南省昆明市嵩明县牛栏江镇新营农贸市场****。法定代表人：侯开胜，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：阿贵忠，云南匠诚律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张云顺，云南匠诚律师事务所律师，特别授权代理。被告：张伟，男，1975年6月1日生，汉族，云南省嵩明县人，住云南省昆明市嵩明县。原告南涧国新商品混凝土有限公司诉被告云南华隆工程有限公司（以下简称“华隆公司”）、张伟买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，于同年11月6日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王一山和李芳、被告华隆公司委托诉讼代理人阿贵忠到庭参加诉讼，被告张伟经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告华隆公司及时支付拖欠原告的混凝土款712055.00元，并支付违约金173102.75元，合计885157.75元；2.判令被告张伟对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由:原告经营混凝土原料，被告华隆公司于2013年承建南涧县公共体育场建设工程项目，被告张伟系该项目的项目部经理。2013年12月24日，原、被告双方就购买混凝土事宜达成协议，并签订了《南涧国新商品混凝土有限公司销售合同》。合同签订后，原告方按照被告方的要求进行供货，货物总价款3462055.00元，期间被告方支付货款2750000.00元，尚欠712055.00元至今未付。原告方认为，双方发生买卖关系属于双方的真实意思表示，且原告已经按照被告方的要求按时、按质、按量将混凝土卖给被告方，现被告方拒不履行付款义务，已违背了最基本的诚实信用原则。为维护原告的合法权益，请依法支持原告的诉请。被告华隆公司辩称，一、华隆公司从未与原告签订过任何混凝土购销合同，也从未授权过包括被告张伟在内的任何人与原告签订混凝土购销合同，故原告称其与华隆公司形成购销合同关系无事实依据。二、被告张伟无权以南涧县公共体育场建设工程项目部名义对外签订合同，其以项目部名义与原告签订购销合同未经华隆公司授权，根据合同相对性原则，华隆公司不是该合同主体，该合同对华隆公司不产生法律效力。被告张伟于2013年9月23日出具的《关于成立项目部相关法律责任承诺书》和《申请雕刻使用南涧县公共体育场建设工程项目专用章承诺书》中载明，项目部只对工程进度、工程质量、安全生产、文明施工、按时竣工、整理竣工资料归档备案及办理结算审计等的相关手续负责，不对外签订任何合同协议，南涧县公共体育场建设项目由张伟个人全部投资，独立核算、自负盈亏，项目部专用章仅作为项目部内部使用，他用无效，否则后果由张伟个人承担。本案涉案合同是被告张伟无权以项目部印章对外签订合同的情况下与原告签订，无论是根据建设工程实践和公认的建筑行业惯例，还是依据张伟个人出具的承诺书，项目部印章均不能用于开展对外经济业务、签订合同，故原告与项目部签订购销合同的行为属无效行为，该合同对华隆公司不产生法律效力。三、原告与被告张伟之间就混凝土购销所产生的债权、债务与华隆公司无关。南涧县公共体育场建设项目是由华隆公司以内部承包方式交由张伟承包经营管理，根据华隆公司与张伟签订的《内部工程承包协议》5.2条约定，张伟对项目全过程全面负责，独立核算，自负盈亏；第5.12条还约定，如张伟拖欠工人工资、材料款、运输费等费用所产生的所有后果和责任由张伟自行负责。故原告与张伟之间因混凝土购销所产生的债权、债务应由张伟个人享有和承担，原告无权要求华隆公司承担。且本案不应当支持违约金。即便支持，违约金也过高。综上所述，张伟以南涧县公共体育场建设项目项目部名义与原告签订混凝土购销合同的行为未经华隆公司授权，该行为已经违反了公认的建筑行业惯例，也违反了张伟与华隆公司之间的工程承包协议及张伟作出的承诺，华隆公司对涉案合同不予认可，该合同对华隆公司也不产生法律效力，由此产生的法律后果也与华隆公司无关，请法院依法驳回原告对华隆公司的全部诉讼请求。被告张伟未向本院递交民事答辩状。原告和被告华隆公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人对证据进行了交换和质证；被告张伟未到庭质证，也未向本院提交证据。本院经审查认为，原告提交的营业执照正本和副本复印件、法定代表人身份证复印件、法定代表人身份证明书、销售合同、对账单以及被告华隆公司提交的营业执照复印件、内部工程承包协议复印件、关于成立项目部相关法律责任承诺书复印件、申请雕刻使用南涧县公共体育场建设工程项目专用章承诺书复印件，来源合法、内容真实，与本案有关联，予以确认，作为认定本案法律事实的依据。本院确认如下法律事实：原告系自然人投资或者控股的有限责任公司，经营范围包括预拌商品混凝土、砂浆生产及销售；被告华隆公司系自然人投资或者控股的有限责任公司，经营范围包括工程施工等。2013年9月23日，被告华隆公司取得南涧县公共体育场建设项目（BT模式）的承包权后，与被告张伟签订《内部工程承包协议》，约定被告华隆公司将其所承建的工程以内部承包的方式交由被告张伟负责施工经营管理，合同约定了各方的权利义务，其中载明被告张伟作为该项目的项目部驻工地负责人。2013年12月24日，被告张伟以委托代理人的身份，以被告华隆公司为购买人与原告签订《南涧国新商品混凝土有限公司销售合同》，合同上签有被告华隆公司南涧县公共体育场建设工程项目部的签章。合同约定由原告供应混凝土，被告华隆公司于当月支付所用混凝土80%的价款，剩余20%的价款次月支付。合同还约定，如若被告华隆公司未按约定支付货款，需按总货款的5%支付违约金，双方还就其他事项进行了约定，对供应期限未作约定。2020年1月24日，经原告与被告华隆公司对账，被告华隆公司应支付原告总货款3462055.00元，已经支付2750000.00元，尚欠712055.00元。被告华隆公司一直未支付剩余货款，原告索要未果，诉至本院。本院认为，原告和被告华隆公司签订的销售合同系双方的真实意思表示，不违反法律规定，双方应按约履行。原告已按约供应混凝土，被告华隆公司应按约支付货款，经结算，被告尚欠原告货款712055.00元，故对原告要求被告华隆公司支付混凝土款712055.00元的诉请，予以支持。被告华隆公司关于其与被告张伟之间系内部承包关系、且有约定其无需承担责任，因二被告之间的内部约定对外不产生法律效力，故被告华隆公司关于其不承担支付责任的主张，本院不予支持。关于被告张伟应否承担责任的问题。被告张伟仅以委托代理人的身份与原告签订合同，故原告要求被告张伟承担责任，无事实和法律依据，依法不予支持。关于违约金的问题。原告主张要求被告支付违约金173102.75元，被告华隆公司认为不应该支持违约金，如果支持违约金，违约金过高要求调整。本案所涉货款双方于2020年1月24日对账核算，确认欠款数额后，双方未明确付款期限，根据双方签订的销售合同中关于付款方式的约定，原告至今未支付货款属于违约，被告依法应支付违约金。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条关于“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定‘过分高于造成的损失’”的规定，综合本案被告的违约状况、被告违约给原告造成的损失状况等因素考虑，买卖合同约定的以“总货款”5%计付违约金，显属过高，本院参照被告违约给原告造成的损失情况，兼顾合同的履行、当事人的过错程度等综合因素，根据公平、诚实信用原则，酌情确定违约金为“未付货款”的5%，即35602元（712055.00元×5%）。被告张伟未到庭参加诉讼，不影响本院对案件事实的审理认定，本院依法可作缺席审判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十一条之规定，判决如下：一、被告云南华隆工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告南涧国新商品混凝土有限公司混凝土款712055元、违约金35602元，合计747657元。二、驳回原告南涧国新商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12652元，减半收取6326元，由原告南涧国新商品混凝土有限公司负担983元；被告云南华隆工程有限公司负担5343元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。双方当事人逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  吴美敏二〇二〇年十一月十二日书记员  钟晓慧