河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终4943号上诉人（原审原告）：信阳倾城彩灯文化传播有限公司。法定代表人：唐远航，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：余祖忍，河南天宾律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐远昊，系公司员工。被上诉人（原审被告）：河南联发置业有限公司。法定代表人：张昊，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周**，系公司员工。上诉人信阳倾城彩灯文化传播有限公司因与被上诉人河南联发置业有限公司建设工程合同纠纷一案，不服河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初3854号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人信阳倾城彩灯文化传播有限公司的委托诉讼代理人唐远昊、余祖忍，被上诉人（原审被告）河南联发置业有限公司的委托诉讼代理人周**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。信阳倾城彩灯文化传播有限公司上诉请求：1、请求依法撤销河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初3854号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审案件受理费、保全费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人已经支付货币结算部分的150000元工程款属于事实认定错误。上诉人在一审中请求判令被上诉人支付上诉人工程款1650000元。该1650000元工程款包括应当用货币结算部分的150000元和用商铺抵付的1500000元。上诉人在法庭调查过程中明确表示应当货币结算部分的150000元工程款没有支付，被上诉人辩称将于庭后核查，如果已支付，将向法庭提交证据。直到上诉人收到一审判决之日，上诉人未收到一审法院对新证据进行质证的通知。一审法院在被上诉人未提供证据证明该150000元工程款已经支付或者提供的证据未经上诉人质证的情况下驳回上诉人全部诉讼请求，显然是认定该150000元已经支付。然而，事实情况是上诉人并未收到该笔150000元的工程款，一审法院认定事实错误。二、一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定认定上诉人未提供充分证据证实被上诉人违反合同约定构成根本违约属于法律适用不当。合同第四条第一款第一项、第二项约定，被上诉人应当保证抵款商铺手续齐全，与上诉人签订正式商品房买卖合同。如果上诉人转售商铺时客户需做按揭贷款，被上诉人需配合签订合同，更改完成过户手续并保证合同能在房管局备案。如果上诉人需要做房屋按揭贷款进行回款，被上诉人需保证商铺能在房管局正常备案，45天内配合完成按揭贷款的所有手续，并保证银行按揭款到账后一次性转给上诉人。被上诉人需在上诉人施工前支付现金部分工程款并一次性办理完所有抵款手续，开具正式买房发票，保证上诉人能正常办理房产证手续。合同第五条第一款约定，如果被上诉人未能按约定办好所有抵款事宜，上诉人有权拒绝被上诉人用商铺进行抵付工程款，签订商品房买卖合同作废，被上诉人需用现金结算所有工程款。在上诉人接收商铺至今的近两年的时间里，上诉人曾多次要求被上诉人配合办理按揭贷款手续及转售商铺时配合客户办理按揭贷款手续，但由于被上诉人无法提供抵款商铺的全部手续，无法办理按揭贷款，从而导致该商铺既无法转售又无法办理房产证，最终导致合同目的无法实现，构成根本违约。根据合同约定，上诉人享有要求被上诉人提供抵款商铺的完整手续的权利，上诉人仅需就享有该权利承担举证责任。针对被上诉人无法提供抵款商铺齐全手续的事实，应当由被上诉人就抵款商铺手续齐全承担举证责任，如果被上诉人无法提供抵款商铺的完整手续，则应认定上诉人主张的事实成立。因而，一审法院认为上诉人未提供充分证据证实由于被上诉人原因导致合同目的无法实现构成根本违约，应当承担因举证不能造成的法律后果属于法律适用错误。综上，一审判决认定事实不清，法律适用错误，恳请二审法院查明事实后依法改判或者发回一审法院重新审理。河南联发置业有限公司辩称，150000元的款项是在一审后提交的证据，没有进行质证。2018年8月10日上诉人施工人员借支60000元，2018年12月3日借支100000元，该款早已支付。对于法律适用问题，由法庭审查。工程完工后，抵付的房屋早已交付给上诉人，没有办理按揭手续是上诉人的原因，上诉人至今未将房屋对外出售导致房屋仍由上诉人所有，也未向我公司提供任何要求办理按揭的请求，如果上诉人同意办理按揭，被上诉人仍愿意办理。信阳倾城彩灯文化传播有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决被告支付原告工程款1650000元及利息；2、请求法院依法判决被告承担本案的诉讼费用和保全费用。一审法院认定事实：2018年11月16日，原、被告双方签订协议约定由原告完成潢川世博国际城楼体亮化工程，整体工程造价共计1650000元。根据约定在协议签订后被告方支付150000元，剩余款项以潢川世博二期三区三楼377号商铺36.57m2、378号商铺39.35m2、379号商铺51.29m2，共计3间商铺（商铺面积127.21m2，单价9000元／m2，共计1140000元），抵偿给乙方。剩余人民币360000元以三楼四区360号商铺40.11m2抵款。现该亮化工程已完工，原告要求被告用现金结算所有工程款1650000元，不同意按照双方签订的协议约定用潢川世博商铺抵偿工程款。因双方协商未果，原告遂起诉至法院。一审法院认为，当事人对自己的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中根据原、被告双方于2018年11月16日签订的协议约定，工程总价1650000元，由被告方支付150000元，剩余款项1500000元以潢川世博二期三区三楼377号、378号、379号商铺，三楼四区360号商铺抵款给原告，现原告信阳倾城彩灯文化传播有限公司要求被告河南联发置业有限公司用现金结算所有工程款1650000元，因双方在协议中对工程款的支付方式约定明确，系双方真实意思的体现，且原告也未提交充分证据证实由于被告方原因导致该合同目的无法实现构成根本违约，故原、被告双方应继续履行该协议约定内容。综上所述，对于原告信阳倾城彩灯文化传播有限公司要求支付工程款1650000元的诉求法院不予支持，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告信阳倾城彩灯文化传播有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取后为9825元，保全费5000元，由原告信阳倾城彩灯文化传播有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方进行了证据交换和质证。上诉人信阳倾城彩灯文化传播有限公司提交微信聊天记录一组，拟证明上诉人多次要求被上诉人办理按揭贷款的事实，被上诉人股东明确表示无法办理按揭手续；民事裁定书四份，拟证明被上诉人开发的房地产项目手续不全，违反了合同约定，构成根本违约；提交《彩灯出租合同》两份，拟证明被上诉人提供抵款证据系用于之前双方的资金往来，和本案工程无关。被上诉人河南联发置业有限公司质证称，聊天记录的真实不予认可，和本案没有关联性，上诉人至今未将房屋卖出，未向我公司提出办理按揭手续；对《彩灯出租合同》不予认可，上诉人借支的160000元和该两份合同没有关联性；民事裁定书不属于新证据，且仅是以前的一个行政处罚，2015年之后被上诉人就办理了施工许可证，不能实现证明目的。被上诉人河南联发置业有限公司提交加盖潢川县不动产登记中心登记资料查询专用章的国有土地使用证、建筑工程施工许可证、建设工程规划许可证、商品房预售许可证等一组，拟证明案涉房屋手续齐全；提交《按揭贷款业务合作协议》、《证明》各一份，拟证明被上诉人房屋可以办理按揭手续；提交支付凭证一组，拟证明被上诉人于2018年12月3日支付上诉人100000元。上诉人信阳倾城彩灯文化传播有限公司质证称，对于无五证，是复议件，没有经办人签名，不予认可；对《证明》不予认可，没有经办人签名，不符合证据要件；《按揭贷款业务合作协议》仅能证明潢川农商行和被上诉人有合作关系，不能证明被上诉人为上诉人办理按揭手续；对支付凭证真实性无异议，但该款是支付上诉人前两笔合同的款项。对上述证据，本院认定如下：1、对于上诉人提交的微信聊天记录，由于本院无法核实聊天的主体，上诉人也未提交证据证明，被上诉人也不予认可，故本院不予采信；2、对于民事裁定书，真实性本院予以认可，但该裁定书仅能证明2016年被上诉人未取得建筑工程规划许可证，而本案中被上诉人已经提交了相应的证件，故该证据本院不予采信；3、《彩灯出租合同》和本案没有关联性，本院不予采信；4、被上诉人提交的加盖潢川县不动产登记中心登记资料查询专用章的国有土地使用证、建筑工程施工许可证、建设工程规划许可证、商品房预售许可证等，加盖有有权机关的印证，上诉人虽然不予认可，但是没有相反证据予以证明，本院予以采信；5、《按揭贷款业务合作协议》、《证明》能够证明案涉房屋能够办理按揭贷款的事实，本院予以采信；6、对于支付凭证，能够证明2018年12月3日被上诉人支付上诉人100000元的事实，故本院予以采信。二审查明的其他事实与一审基本一致。本院认为，根据本案查明事实，2018年11月16日上诉人信阳倾城彩灯文化传播有限公司和被上诉人河南联发置业有限公司签订协议约定合同签订后河南联发置业有限公司支付信阳倾城彩灯文化传播有限公司150000元，由于一审中被上诉人并未提交相应证据予以证明已经支付150000元，故一审认定该事实错误，本院予以纠正。由于二审中被上诉人提交证据证明其于2018年12月3日支付了上诉人100000元，该款是支付的本案款项，虽然上诉人主张该款系支付其他合同款项，但由于被上诉人不予认可，上诉人也没有提交相应的证据予以证明，而且该款是在协议签订之后给付，故应当认定该100000元为支付本案所涉款项。未支付的50000元，被上诉人应当立即支付。至于双方之间的其他经济往来，双方可以另行解决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人河南联发置业有限公司已经提交证据证明案涉房屋具有合法手续且能够办理按揭贷款的事实，由于上诉人主张被上诉人违反协议约定，就应当举证证明被上诉人拒绝和上诉人或者上诉人指定的人员签订《商品房买卖合同》且拒绝办理按揭贷款或者不能办理按揭贷款的事实，由于上诉人在一、二审中均未能提交充分的证据证明被上诉人河南联发置业有限公司违反了合同的约定构成根本违约，也没有证据整被上诉人的行为存在双方协议第五项第1款所涉情形，因此一审法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规并无不当，故上诉人关于一审适用法律错误的上诉理由本院不予支持。综上所述，信阳倾城彩灯文化传播有限公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初3854号民事判决；二、河南联发置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付信阳倾城彩灯文化传播有限公司工程款50000元；三、驳回信阳倾城彩灯文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费19650元，减半收取9825元，保全费5000元，由信阳倾城彩灯文化传播有限公司负担14527元，河南联发置业有限公司负担298元。二审案件受理费19650元，由信阳倾城彩灯文化传播有限公司负担19054元，河南联发置业有限公司负担596元。本判决为终审判决。审判长 朱 峰审判员 马 勇审判员 姚 涛二〇二〇年十一月二十六日书记员 余子龙