山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13433号 上诉人（原审原告）：青岛素村教育咨询有限公司,住所地青岛市市**高田路**。 法定代表人:郭佳，执行董事。 委托诉讼代理人:郭佳，公司员工。 被上诉人（原审被告）：张雪，女，1986年1月20日出生，汉族，住黑龙江省汤原县。 上诉人青岛素村教育咨询有限公司因与被上诉人张雪劳动合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 青岛素村教育咨询有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判上诉人青岛素村教育咨询有限公司无需向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金119343元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人入职上诉人处时在规章制度处签字，意味着其对规章制度内容的认可。上诉人规章制度所涉及的条款，尤其是与被上诉人解除劳动合同所涉及的条款，皆为被上诉人作为劳动者为用人单位提供劳动期间所应遵循的基本义务与基本职业道德。二、被上诉人作为用人单位高管，理应对于用人单位处规章制度以及职业道德有更深的认识以及更加透彻的理解。其以上诉人处管理者的身份签字认可规章制度的效力，应认定其对制度内容的认可，系其真实意思表达。三、被上诉人在职期间之行为不仅违反上诉人处规章制度，同样不符合其作为劳动者所应遵循的基本的忠实、勤勉义务。根据其在职期间拒不服从单位管理、不接受工作安排等违反劳动者忠实勤勉义务的行为，单位据此做出解除劳动合同的决定合情合理合法，维护了单位的合法权益。四、上诉人提交的证据《解除劳动合同通知书》上记载，上诉人辞退被上诉人的理由不仅为其违反上诉人处规章制度，另一个原因为其违反了忠实、勤勉义务。五、若仅以用人单位规章制度不符合民主程序为由认定解除违法，连作为员工起码的服从管理、接受职责范围内的工作安排都需要民主表决，实则为仅以程序瑕疵来认可及鼓励该无理行为在劳动关系存在的合理性。支持该行为不仅损害了本案中我单位的利益，亦不利于良好劳动关系的构建与维系。 张雪未答辩。 青岛素村教育咨询有限公司向原审法院提出诉讼请求：1、判决青岛素村教育咨询有限公司不予支付张雪违法解除劳动合同赔偿金119343元；2、判决青岛素村教育咨询有限公司不予支付张雪2019年3月份工资20000元；3、判决青岛素村教育咨询有限公司不予支付张雪2019年带薪年休假工资3678.1元；4、判决青岛素村教育咨询有限公司不予支付张雪2018年防暑降温费560元。 原审法院认定事实如下： 1、2016年3月3日张雪入职青岛素村教育咨询有限公司处担任分校区校长的职务，双方签订了书面的劳动合同。2019年3月26日青岛素村教育咨询有限公司向张雪书面送达解除劳动合同通知书一份，解除原因为张雪违反青岛素村教育咨询有限公司的规章制度，双方确认劳动合同解除时间为2019年3月26日。青岛素村教育咨询有限公司工资发放形式为通过银行转账的形式每月10日或12日发放上月工资。青岛素村教育咨询有限公司已经支付张雪2019年2月28日之前的工资，2019年3月1日至2019年3月25日期间的工资未付。青岛素村教育咨询有限公司为张雪缴纳社会保险至2019年3月。 张雪解除劳动合同前12个月的平均工资为2万元每月，双方对此无异议。 2、《素村员工行为规范》第一条规定，员工必须严格遵守规章制度、服从公司的管理，包括职务分配及工作安排。张雪在其中签字。 《素村员工高压线制度》第6.3条、第6.4条、第6.5条、第6.6条、第6.15条规定员工存在“顶撞上级领导”“对同事或上级言行粗暴无礼、工作态度恶劣”、“对上级及下属员工实施打击报复”、“利用职务挟嫌报复的”、“不配合同事工作拒绝在有关通知或文件上签字的”都属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同。张雪在其中签字。 《素村离职制度》第2.1.4条规定，员工严重违反劳动纪律或规章制度的公司可以解除劳动合同。张雪在其中签字。 青岛素村教育咨询有限公司提交了会议纪要及附件一宗，附件中有部分员工签字，青岛素村教育咨询有限公司证明《素村员工行为规范》、《素村员工高压线制度》、《素村离职制度》经过了民主程序。张雪质证称青岛素村教育咨询有限公司提交的会议纪要无法证明上述制度经全体员工与会表决。 青岛素村教育咨询有限公司提交了短信（出示手机原始信息提交手机截屏打印件）、录音（提供光盘）、视频录像（提供光盘），用以证明：张雪多次明确告知青岛素村教育咨询有限公司自己不服从公司安排，并且以管理者的身份要求青岛素村教育咨询有限公司处其他员工同样不服从甚至抵制公司的管理。张雪发送短信内容包含“配不配合也是我的事”、“她面试的人我也一律不接收”等内容；录音第14’13”显示张雪称“其他人不需要对接，出现问题由我来负责”、“就是不需要与她对接，所有的她对接的工作老师们不需要去做”；录像第7’57”、12’07”、14’25”、17’10”、17’50”、23’00”、23’18”、28’59”、29’25”、54’09”、55’00”、56’34”、59’34”分别显示张雪称“我不可能跟她共事”、“公司定的也不能接受”、“工作上的事情也不能沟通”、“永远不可能接受”、“不可能对接”、“我倾其所有不对接”、“工作流程也不干了”、“公司安排的也不能接受”、“通知不签字”、“我不会让他们（准备转正的新员工）跟你的员工接触的”等内容。张雪质证称上述证据无法证实张雪不服从公司的管理和安排。 3、青岛素村教育咨询有限公司提交了2018年2月至2019年3月的考勤记录，其上有张雪的签字。2018年张雪已经休满10天带薪年休假。 4、2019年张雪向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：一、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金120000元；二、被申请人向申请人支付2019年3月的工资20000元；三、被申请人向申请人支付2018年4月至2019年3月期间未签订无固定劳动期限劳动合同的二倍工资差额220000元；四、被申请人向申请人支付2016年至2019年期间的加班费264827元；五、被申请人向申请人支付2016年至2019年期间的带薪年休假工资41379元；六、被申请人向申请人支付2016年至2019年期间的防暑降温费1680元；七、被申请人为申请人办理解聘手续。青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月10日出具了南劳人仲案字[2019]第490号裁决书，裁决：一、被申请人青岛素村教育咨询有限公司自本裁决生效之日起5日内向申请人张雪支付违法解除劳动合同赔偿金119343元；二、被申请人青岛素村教育咨询有限公司自本裁决生效之日起5日内向申请人张雪支付2019年3月工资2万元；三、被申请人青岛素村教育咨询有限公司自本裁决生效之日起5日内向申请人张雪支付2019年带薪年休假工资3678.16元；四、被申请人青岛素村教育咨询有限公司自本裁决生效之日起5日内向申请人张雪支付2018年防暑降温费560元；五、被申请人青岛素村教育咨询有限公司自本裁决生效之日起5日为申请人张雪办理解除劳动合同手续；六、驳回申请人张雪的其他仲裁请求。上述裁决做出后，青岛素村教育咨询有限公司不服该裁决，向原审法院提起诉讼。 5、青岛素村教育咨询有限公司已经为张雪办理了解除劳动合同手续。 原审法院认为，青岛素村教育咨询有限公司与张雪存在合法的劳动合同关系，劳动者的合法权益应依法受法律保护。青岛素村教育咨询有限公司以张雪违反规章制度为由单方解除与张雪的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“……与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，青岛素村教育咨询有限公司应当依法承担举证责任。同时，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”之规定，青岛素村教育咨询有限公司应当举证证明其单方解除与张雪劳动合同所依据的规章制度已经经职工代表大会或者全体职工讨论通过。青岛素村教育咨询有限公司提交的会议纪要及附件中缺少全体职工的签字确认，不能认定青岛素村教育咨询有限公司单方解除与张雪劳动合同所依据的规章制度已经经职工代表大会或者全体职工讨论通过。故应认定为青岛素村教育咨询有限公司与张雪违法解除劳动合同。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及第四十七条第一款“经济补偿按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，青岛素村教育咨询有限公司应当支付张雪7个月工资的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资的三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”之规定，因张雪解除劳动合同前十二个月的平均工资为20000元，超出青岛市2018年度平均月工资的三倍17049元（5683元×3），故青岛素村教育咨询有限公司应当支付张雪违法解除劳动合同赔偿金119343元（17049元×7个月）。对于青岛素村教育咨询有限公司主张的不予支付张雪违法解除劳动合同赔偿金119340元的诉讼请求原审法院不予支持。 青岛素村教育咨询有限公司出具的《解除劳动合同通知书》中记载“您薪资结算至2019年3月31日；计约20000元”，原张雪确认张雪解除劳动合同前十二个月平均工资为20000元，故青岛素村教育咨询有限公司应当支付张雪2019年3月工资20000元。对于青岛素村教育咨询有限公司主张的不予支付张雪2019年3月份工资20000元的诉讼请求原审法院不予支持。 依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。张雪在青岛素村教育咨询有限公司处工作至2019年3月25日，因此张雪2019年应休带薪年休假天数为2天，青岛素村教育咨询有限公司应当支付张雪2019年带薪年休假工资3678.16元（20000元÷21.75天×2天×200%）。对于青岛素村教育咨询有限公司主张的不支付张雪带薪年休假3678.16元的诉讼请求原审法院不予支持。 青岛素村教育咨询有限公司应当举证证明其已经向张雪支付2018年的防暑降温费，因青岛素村教育咨询有限公司未提供相应证据，其应承担举证不能的不利后果。依据山东省《企业职工防暑降温费标准的通知》（2015鲁人社发45号文）“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用”的规定，青岛素村教育咨询有限公司应当支付张雪2018年防暑降温费560元（140元×4）。对于青岛素村教育咨询有限公司主张的不支付张雪防暑降温费560元的诉讼请求原审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第五十条、第八十七条之规定，判决：一、青岛素村教育咨询有限公司于判决生效之日十日内支付张雪违法解除劳动合同赔偿金119343元；二、青岛素村教育咨询有限公司于判决生效之日十日内支付张雪2019年3月工资20000元；三、青岛素村教育咨询有限公司于判决生效之日十日内支付张雪2019年带薪年休假工资3678.16元；四、青岛素村教育咨询有限公司于判决生效之日十日内支付张雪2018年防暑降温费560元；五、驳回青岛素村教育咨询有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛素村教育咨询有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，双方争议的焦点是：青岛素村教育咨询有限公司应否向张雪支付违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，青岛素村教育咨询有限公司依据规章制以张雪违反公司规章制度为由单方解除与张雪的劳动合同，但其未举证证明该规章制度已经经职工代表大会或者全体职工讨论通过。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”之规定，青岛素村教育咨询有限公司与张雪解除劳动合同违法，应向张雪支付违法解除劳动合同赔偿金。 综上，上诉人青岛素村教育咨询有限公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛素村教育咨询有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十一月三十日 书记员  翟国媛