广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终11309号上诉人（原审被告）：佛山市腾帮网络科技有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。法定代表人：龙毅。被上诉人（原审原告）：周丹，女，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：范韬，广东卓盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：周倜，广东卓盈律师事务所实习律师。上诉人佛山市腾帮网络科技有限公司（以下简称腾帮公司）因与被上诉人周丹买卖合同纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2020）粤0604民初13614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。腾帮公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.判令周丹承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、在周丹付款之前，腾帮公司已经明确告知并不是腾帮公司生产和销售体温枪，腾帮公司只是代销有资质的厂家的体温枪。腾帮公司所收取周丹的款项是为了让厂家留货和促成签约而预收的定金。腾帮公司收取定金的合同都是由客户到指定工厂提货，并由客户与厂家签约，而不是腾帮公司直接生产。当时货物非常紧张，周丹等客户只能通过腾帮公司才能找到厂家供货，周丹等人为了赚取差价，以330元/只的价格购进体温枪，然后以400元/只的价格卖出。周丹为了赚取巨额利润口头告知需10万只体温枪，只下了10万元的定金，还约定了对腾帮公司不利的条款。周丹等人这种炒单方式伤害了很多生产厂家和中间公司，现周丹因炒单失败又委托律师提起诉讼要求取回10万元定金，请求法院为腾帮公司和生产厂家主持正义。二、关于赵小溪承诺因为腾帮公司的原因而退款，这只是赵小溪自己作出的承诺，而不是腾帮公司人员对外作出的承诺。赵小溪属于炒单者，与腾帮公司没有任何实际业务往来，腾帮公司对其作出的承诺不予认可。在疫情没有得到控制的时候，一个生产厂家每天都有几百个炒单人员过来工厂参观，生产厂家为了加快生产和控制疫情，就禁止这些人员参观，让他们支付定金或诚意金后再到工厂参观。虽然周丹没有实际签订合同，但其已认可交货方案，腾帮公司的销售合伙人在微信中多次与周丹确认，周丹也同意合同的条款。三、在签约之前，腾帮公司的销售合伙人已经明确说明腾帮公司与生产厂家之间的关系，腾帮公司只是方案设计商，生产厂家允许腾帮公司代其销售货物，故不能因为腾帮公司没有相关资质和证书就认定合同作废。在签约之前，腾帮公司已将合作方的产品和证件发送给相关销售人员，腾帮公司并没有隐瞒任何事实。四、为了避免出现违约，腾帮公司已经给周丹准备了相关生产配件，现有5000套符合要求的半成品在腾帮公司，周丹可以随时提走这些半成品。五、体温枪的生产需要经过多个流程，当时腾帮公司跟李子业说明了代工的贴片工厂情况，并带李子业云贴片工厂参观，之后再打算参观组装工厂，但李子业在贴片工作参观完就拍照发送他的中间商，这些中间商没有真实的购买意向就找理由说没有看到真实的组装车间。周丹答辩称：一、本案的主要事实如下：2020年2月23日，周丹与腾帮公司的代表罗圆圆开始洽谈涉案买卖合同事宜。2020年2月24日，周丹应腾帮公司要求分三笔支付10万元的诚意金。2020年2月27日，周丹的代表前往腾帮公司指定的现场，但因腾帮公司提供的信息与双方商谈时的不一致，双方在现场没有签订书面合同。2020年3月1日，周丹与腾帮公司代表罗圆圆沟通，要求停止合作，退还诚意金，但遭到拒绝。其后，周丹为了取回诚意金，无奈继续与罗圆圆沟通，在罗圆圆引导下尝试促成新客户与腾帮公司签约，最终未果。腾帮公司至今未退回诚意金。二、双方当事人并未就涉案购买额温枪事宜达成一致，亦未签订书面合同，因此，买卖合同关系不成立。腾帮公司收取的10万元应予返还。腾帮公司的过错是导致合同最终没有签订的原因。三、腾帮公司在一审法定举证期限内未能举证证明双方存在买卖合同关系，其在一审庭审中也明确表示双方未能签订买卖合同，最终没有供货。综上，腾帮公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回其上诉，维持原判。周丹向一审法院起诉请求：1.判令腾帮公司向周丹返还款项10万元及自起诉之日起至实际返还之日止的利息（以10万元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.判令腾帮公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2020年2月24日，周丹分三笔向腾帮公司转款，合计金额10万元，拟向腾帮公司购买额温枪。腾帮公司通过微信将合同文本发给周丹，双方就合同内容进行磋商，同时周丹派人到腾帮公司处了解情况，发现腾帮公司并没有生产或销售额温枪资质，最终双方并未签订相关合同。腾帮公司收取周丹的10万元款项后，并未交付货物给周丹亦未退还相关费用。另查明，腾帮公司的经营范围：服务、计算机软件开发、计算机技术服务、计算机信息技术咨询、技术转让、技术服务、数据处理与存储服务、网络设计……不包括医疗器械产品生产及销售。一审法院认为：周丹因腾帮公司未返还款项而提起诉讼，本案属买卖合同纠纷。依据查明的事实，周丹、腾帮公司虽曾就周丹拟向腾帮公司购买额温枪的买卖交易进行磋商，腾帮公司也通过微信向周丹发出了合同文本，但双方在拟订合同过程中未能形成合意，周丹以腾帮公司不具备生产、销售医疗器械产品资质而拒绝签订合同。因此，周丹、腾帮公司之间的买卖关系并未成立。腾帮公司虽主张双方之间的买卖关系成立，但对此并未举证证明，应承担举证不能的法律后果。基于周丹、腾帮公司之间的买卖关系不成立，腾帮公司因此所收取的费用，应予返还。对周丹主张腾帮公司返还费用及支付利息的诉求，法院予以支持。此外，腾帮公司虽主张其已按约定为周丹备货，造成其损失的抗辩，但腾帮公司不具有生产销售医疗器械资质，其所提交的案外人相关资质，不能视为腾帮公司具备相关资质；而腾帮公司所提交的对账单等证据，显示发生交易的时间在周丹要求腾帮公司退款之后，且当事人为案外人，不足以证明与本案具有关联性。腾帮公司的抗辩不成立，法院不予采信。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出如下判决：腾帮公司在判决发生法律效力之日起十日内向周丹返还款项10万元及利息〔以10万元为本金，从2020年5月25日起至实际清偿之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的(同期)贷款市场报价利率标准计算〕。一审案件受理费1150元，由腾帮公司负担。腾帮公司在二审期间向本院提交了微信聊天记录、照片等证据。本院组织当事人对上述证据进行了举证和质证。对腾帮公司提交的上述证据，本院将在下文“本院认为”部分结合其他案件事实予以综合分析认定。经审查，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。另查明，腾帮公司在二审法庭调查期间确认，周丹支付的10万元的性质属于诚意金，双方的确没有签订书面的合同。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审期间的争议焦点为周丹请求腾帮公司向其返还10万元是否有充分的依据。对此，本院具体分析如下：本案中，周丹主张其为了采购额温枪而向腾帮公司支付了10万元诚意金，腾帮公司在二审期间亦确认周丹支付的10万元属诚意金。诚意金并非法律意义上的违约金或定金，按一般交易习惯，诚意金是指在买卖交易中为达成购买意向而由买方向卖方支付的一定金额的款项，若买卖双方最终无法达成购买意向，卖方则应当将已收取的诚意金无条件退还给买方。根据一审法院查明的事实，在周丹支付10万元诚意金后，双方就买卖合同事宜进行了磋商，周丹也曾派人到腾帮公司指定的场所进行考察，但周丹认为腾帮公司不具备生产或销售额温枪的资质遂向腾帮公司提出不再继续购买额温枪的主张，即周丹、腾帮公司之间并未达成买卖额温枪的合意，双方之间的买卖合同关系尚未成立。虽然腾帮公司在二审期间提供了微信聊天记录等证据，但该部分证明并不能证明双方最终未能成功签订买卖合同的原因系周丹的过错所导致，故腾帮公司提交的上述证据不能证明其提出的相关主张，本院对该部分证据的证明内容不予采纳。换言之，周丹在本案中并不存在缔约过失情形，腾帮公司以周丹的行为导致其产生经济损失为由拒绝退还周丹支付的诚意金，缺乏理据。综上，在双方未能达成购买合意的情况下，腾帮公司拒绝退还周丹支付的诚意金无理，一审法院判令腾帮公司返还诚意金10万元及相应利息予周丹，处理结果并无不当，本院予以维持。综上所述，腾帮公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决处理结果并无不当，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元,由上诉人佛山市腾帮网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢 海审 判 员  霍 娟审 判 员  刘全志二〇二〇年十一月十九日法官助理  区翠莹书 记 员  曹新娟