湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0302民初2801号原告（被告）：湖北合美人力资源有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区人民中路**万秀城**楼**。法定代表人：张辉山，该公司总经理。委托代理人：马林海，该公司法务部主任。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求等特别授权。被告（原告）：王清智，男，汉族，1964年4月出生，住湖北省丹江口市。委托代理人：杨能，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。第三人（被告）：东风精密铸造有限公司。住。住所地：安徽省合肥市巢湖经济开发区兴业大道南山路西。法定代表人：陈兴林委托代理人：杨杰，该公司综合管理部员工管理。代理权限：一般代理。原告（被告）湖北合美人力资源有限公司（下称合美人力资源公司）与被告（原告）王清智、第三人（被告）东风精密铸造有限公司（下称东风精密铸造公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）合美人力资源公司的委托代理人马林海、被告（原告）王清智的委托代理人杨能和第三人（被告）东风精密铸造公司的委托代理人杨杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）合美人力资源公司向本院提出以下诉讼请求：1.判决合美人力资源公司不支付王清智九级工伤待遇188346.12元；2.王清智承担诉讼费。事实与理由：王清智享受工伤待遇时年龄为56岁，根据法律规定，王清智属于距退休年龄不足5年的情形，每减少1年就业补助金递减20%。所以，王清智的一次性伤残就业补助金应为42883.2元。另外，王清智没有请求支付待岗生活费，仲裁裁决支付王清智待岗生活费超出仲裁请求，于法无据；王清智从受伤到定残，除去住院的55天，以及仲裁支持的停工留薪期4个月，至鉴定仅有3个月。因此，仲裁裁决支付王清智8个月待岗生活费没有依据。被告（原告）王清智向本院提出以下诉讼请求：1.解除双方劳动关系，合美人力资源公司、东风精密铸造公司连带支付王清智解除劳动合同经济补偿金24290元；2.判决合美人力资源公司、东风精密铸造公司连带支付王清智各项工伤待遇275355.4元，其中一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金38864元、一次性伤残就业补助金58296元、医疗费33295.4元、停工留薪期工资及工伤津贴68000元、住院伙食补助费2750元、营养费1万元、护理费27000元、鉴定费100元、交通费1000元；3.判令合美人力资源公司、东风精密铸造公司连带支付王清智养老保险损失4万元、失业保险金损失14025元。事实与理由：王清智自2016年到合美人力资源公司工作、被派遣到东风精密铸造公司至今，合美人力资源公司、东风精密铸造公司没有为王清智缴纳社会保险。2019年1月31日，王清智发生工伤。派遣单位违法不为王清智缴纳社会保险，应当向王清智赔付解除劳动合同经济补偿金及社保损失，并支付工伤待遇。针对原告（被告）合美人力资源公司的起诉，被告（原告）王清智辩称：王清智发生工伤时刚满55周岁，且合美人力资源公司没有为王清智缴纳社会保险，导致王清智无法退休，不适用55周岁以上超过1年递减20%一次性伤残就业补助金的规定；合美人力资源公司在王清智停工留薪期满后没有安排王清智上岗，也没有解除劳动合同，应当支付工资。针对被告（原告）王清智的起诉，原告（被告）合美人力资源公司辩称：1.解除劳动合同是王清智主张一次性工伤待遇的前提，王清智要求支付经济补偿金没有依据。2.王清智在2017年6月12日曾与合美人力资源公司解除劳动合同，后又于2017年8月22日重新入职；王清智入职时书面申请不办理社保，现以未缴纳社会保险主张解除劳动合同经济补偿金无事实依据。3.王清智在仲裁时主张按4000元本人工资计算一次性伤残补助金，按每月4464元标准计算一次性医疗补助金和伤残就业补助金，仲裁也依法予以裁决，王清智现在主张的标准超出仲裁请求。4.根据法律规定，伤残津贴是给四级伤残以上工伤职工的待遇，王清智主张工伤津贴没有依据。5.住院伙食补助费每天应为20元，王清智主张的营养费没有依据，护理费应为住院期间每天100元。6.王清智没有在十堰以外治疗，主张交通费不应支持。7.王清智主张的养老保险损失和失业保险损失不符合用人单位应当赔偿的规定，应予驳回。第三人（被告）东风精密铸造公司同意原告（被告）合美人力资源公司的意见。双方没有争议的以下事实，本院予以确认：王清智于2016年10月入职合美人力资源公司，被派遣至东风精密铸造公司从事返修工作。2019年1月31日，王清智在工作受伤，被诊断为：左足部软组织撕脱伤、左足第一跖骨粉碎性骨折，因伤住院治疗55天。住院期间及出院后，合美人力资源公司未安排人员护理。出院时医嘱：院外继续治疗；休息1月；继续行创面换药…；加强营养，适度患肢功能锻炼；术后每月复查左患肢X线，视复查情况及时取出内固定物；定期复查，不适随诊。王清智于2019年2月3日预交住院费3万元，累计支付门诊费2580.4元。2019年6月5日，十堰市人力资源和社会保障局认定王清智所受伤害为工伤。2019年10月21日，十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定王清智伤害为九级伤残。王清智支付劳动能力鉴定检查费100元。发生工伤后，合美人力资源公司支付王清智2019年2月至9月期间的基本工资3314.28元。王清智受伤前十二个月的月平均工资为4000元。王清智受伤后未回单位上班，合美人力资源公司也未通知王清智回去上班。王清智于2019年11月向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除与合美人力资源公司、东风精密铸造公司的劳动关系，合美人力资源公司、东风精密铸造公司连带支付解除劳动合同经济补偿金13401元和各项工伤保险待遇230035.4元，其中一次性伤残补助金36000元、一次性医疗补助金35736元、一次性伤残就业补助金53604元、停工留薪期工资及工伤津贴44000元、医疗费33295.4元、住院伙食补助费2750元、营养费1万元、护理费13500元、交通费1000元、鉴定费150元，另赔付王清智养老保险损失24000元、失业保险损失6375元。此后将护理费变更为27000元、停工留薪期工资及伤残津贴变更为48000元。该委于2020年5月25日作出裁决，裁决王清智与合美人力资源公司解除劳动关系，合美人力资源公司支付王清智一次性伤残就业补助金53604元、一次性医疗补助金35736元、一次性伤残补助金36000元、停工留薪期工资12685.72元（已减去合美人力资源公司已支付的3314.28元）、待岗生活费11040元、护理费5500元、住院伙食补助费1100元、医疗费3万元、门诊费2580.4元、鉴定费100元，合计188346.12元；东风精密铸造公司对上述款项承担连带责任；驳回王清智的其他仲裁请求。合美人力资源公司和王清智不服该裁决，向本院起诉，引起诉讼。双方有争议的事实包括：1.王清智在2017年6月12日是否与合美人力资源公司解除劳动合同关系。合美人力资源公司为证明双方在2017年6月12日解除劳动合同关系，提供当日的解除劳动关系证明书及2017年8月22日的劳动合同；2.王清智在2017年8月22日是否向合美人力资源公司申请不缴纳社会保险。合美人力资源公司为证明王清智有此申请，提供“王清智”署名的申请复印件。对上述争议事实1，本院认为：合美人力资源公司提供的解除劳动合同关系证明书及2017年8月22日双方签订的劳动合同具有较强的证明力；此外，王清智提供的工资明细亦可反映合美人力资源公司在2017年有两个月未向王清智发放工资。上述证据可以证明，王清智与合美人力资源公司的劳动关系在2017年6月12日经其本人申请已解除，双方在2017年8月22日重新建立劳动关系。对争议事实2，本院认为：合美人力资源公司提供的申请系复印件，没有原件予以印证，该证据不应采信。因此，合美人力资源公司主张王清智在2017年8月22日向合美人力资源公司申请不缴纳社会保险不应采信。本院认为：王清智被认定为工伤，劳动能力被评定后，有权要求解除劳动合同并主张相应的工伤保险待遇。王清智在2019年11月主张解除劳动关系，计算其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应依照2019年统筹地区上年度（即2018年度）职工平均工资标准，即每年53608元、每月4467.33元。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休金不足1年的，享受10%的补助金。王清智主张一次性伤残就业补助金时年满55周岁不足56周岁，距法定退休年龄超过4年不足5年，其伤残就业补助金应减少20%，为42886.4元。待岗生活费是用人单位未能为劳动者提供工作岗位，在待岗期间向劳动者支付的生活费。一般来讲，在停工留薪期确定的情况下，停工留薪期满后，用人单位应当为工伤职工安排工作岗位；停工留薪期未确定的，工伤职工根据伤情恢复情况要求上岗的，用人单位也应为工伤职工安排工作岗位；否则应向职工支付待岗生活费。王清智受伤后，未向合美人力资源公司要求确认停工留薪期，亦未到合美人力资源公司要求上岗，不属于用人单位应当支付待岗生活费的情形，且王清智在仲裁时未主张待岗生活费，仲裁机构的裁决超出申请人的主张，该费用不应支持。王清智要求解除劳动关系，有主张一次性工伤待遇的原因，但不能排除还有用人单位存在违反法律规定不为其缴纳社会保险费的原因，合美人力资源公司未为王清智缴纳社会保险费，王清智主张解除劳动合同经济补偿金应予支持。计算该经济补偿金的工作年限应从王清智重新与合美人力资源公司建立劳动关系时即2017年8月22日起算至王清智要求解除劳动关系时止，该期间超过2年不足两年半，合美人力资源公司应支付王清智经济补偿金10000元（4000×2.5）。王清智未到统筹地区外就医，主张的交通费不应支持。王清智主张营养费没有法律依据，不应支持。伤残津贴是工伤四级以上职工应享受的待遇，王清智的工伤劳动能力为九级，不属于应支付伤残津贴的情形，其主张的工伤津贴不应支持。王清智主张按每天50元支付住院伙食补助费与当地现行标准不符，该费用应按每天20元支付。仲裁机构根据王清智的诊断证明和《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》认定的停工留薪期较为合理，本院亦作此认定。王清智的伤在左足，出院后适当借助辅助器具可以生活自理，医疗机构在王清智出院时亦未证明需要专事护理，王清智主张院外护理费不应支持。根据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以要求社会保险征收机构责令用人单位限期缴纳。因用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇的，劳动者可以要求用人单位赔偿损失。王清智主张该项损失，应当证明在其入职时可以办理养老保险手续，而在其主张解除劳动关系时已不能办理。王清智入职时年满52周岁，主张解除劳动关系时年满55周岁，办理养老保险手续的条件未发生重大变化，王清智不能证明现在不能补办养老保险手续并且是因为入职时合美人力资源公司未为其办理所致，主张合美人力资源公司赔偿养老保险损失不应支持。王清智因本人意愿中断就业，主张失业保险金损失不应支持。东风精密铸造公司在用工过程中，王清智发生工伤事故，东风精密铸造公司应当与合美人力资源公司连带承担对王清智的工伤赔偿责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决如下：一、被告（原告）王清智与原告（被告）湖北合美人力资源有限公司解除劳动关系，原告（被告）湖北合美人力资源有限公司支付被告（原告）王清智解除劳动关系经济补偿金10000元；二、原告（被告）湖北合美人力资源有限公司支付被告（原告）王清智一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金35738.64元、一次性伤残就业补助金42886.4元、停工留薪期工资12685.72元、护理费5500元、住院伙食补助费1100元、医疗费32580.4元、鉴定费100元，合计166591.16元；三、第三人（被告）东风精密铸造有限公司对上述第二项承担连带责任；四、驳回原告（被告）湖北合美人力资源有限公司和被告（原告）王清智的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，原告（被告）湖北合美人力资源有限公司和被告（原告）王清智各负担5元，退还原告（被告）湖北合美人力资源有限公司和被告（原告）王清智各5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费10元。账户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路**。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从指定履行期间的最后一日起计算。审判员  张京郧二〇二〇年十一月十七日书记员  彭苗苗