四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川08民终1229号 上诉人（原审被告）:张荣富，男，1969年9月2日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：何朝贵，苍溪县东青法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：程道会，女，1955年9月8日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：马建，苍溪县五龙法律服务所法律工作者。 上诉人张荣富因与被上诉人程道会机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省苍溪县人民法院（2019）川0824民初3168号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张荣富上诉请求：撤销一审判决并依法改判。理由：一、一审法院认定上诉人承担全部责任系认定错误。首先，被上诉人通过无信号灯的人行道时因下雨形色匆忙、无观察和避让行为，上诉人因紧急避险刹车致电动自行车倒地将被上诉人绊倒，非正面相冲或相撞，因此，被上诉人应当承担主要责任。其次，本案是非机动车与行人发生的交通事故，应适用过错原则，但《道路交通事故认定书》与该原则违背，责任认定错误。另外，被上诉人单方面撕毁《道路交通事故认定书》及协议，存在欺诈嫌疑。二、一审认定被上诉人下列损失错误。1、计算被上诉人残疾赔偿金参照城镇居民人均可支配性收入标准错误。2、认定被上诉人误工期及误工损失错误。 程道会答辩称，1、一审法院认定上诉人承担本次交通事故的全部责任系依据双方签字认可的道路交通事故认定书作出的正确认定。2、被上诉人自2003年后一直随四川道江建筑工程劳务有限公司在河北、北京等地务工，从事炊事员职业。被上诉人虽然是65岁的人，仍在劳动。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应当驳回上诉，维持原判。 程道会向一审法院提出诉讼请求1.被告立即赔偿原告因交通事故受伤损失的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院生活补助费、残疾赔偿金、交通费、后续治疗费等共计120421.56元。2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定的案件事实：2019年4月2日，被告张荣富驾驶川BB7XX**号电动自行车从苍溪县麻纺厂方向沿红军路往苍溪县汽车站方向行驶。12时20分，被告张荣富骑车行至苍溪县水厂外人行横道处避让行人时车辆失控倒地，随后川BBXXX**号电动自行车向前侧滑将人行横道上行走的原告程道会撞击倒地，致原告程道会受伤。随后，原告程道会被送至苍溪县中医院住院治疗，入院诊断：1.左锁骨中段粉碎性骨折；2.右侧额颞顶部硬膜下出血；3.右侧额颞叶脑挫裂伤；4.蛛网膜下腔出血；5.左侧颞顶枕部头皮血肿；6.左侧外耳道出血；7.左侧颞骨骨折；8.外伤性耳聋。2019年5月29日，原告治疗好转出院，被告支出原告住院期间的治疗费用53233.69元，日常用品80元。出院医嘱：1.出院带药。2.出院后第1、3、5、7、12月复查X线片。3.骨折未愈合前，禁止过度活动，活动不当可致内固定装置失效。4.不适随诊。5.骨折愈合后取出内固定装置，其费用约需6000.00-8000.00元（一审法院）。6.如外伤性耳聋恢复不理想，可在上级医院检查治疗。 2019年4月5日，苍溪县公安局交通警察大队经现场勘查作出第51082442019XXXXXXX号道路交通事故认定书：张荣富驾车上道路行驶遇行人横过人行横道时未停车让行是发生本次事故的直接原因，确定张荣富承担本次事故的全部责任；确定程道会无责任。 2019年7月2日，原告到广元市中心医院进行听力测听，原告的左耳存在中度听力损失，右耳听力在正常范围。原告支出检查费用1540元，支出交通费130元。 2019年8月18日，经原告程道会委托，广元永泰司法鉴定所作出广永司鉴所[2019]临鉴字XXX号司法鉴定意见书：1.被鉴定人程道会右侧额颞叶脑挫裂伤右颞叶软化灶形成，其伤残等级评定为十级；外伤性耳，其伤残等级评定为十级。2.被鉴定人程道会需后续治疗费8000-10000元；3.评定程道会误工期为120-150日，护理期为60-90日，营养期为90-120日。原告支出鉴定费2600元。 原告出院后五次到苍溪县中医院门诊复查，2019年6月27日，支出门诊费用1540元是，2019年7月3日，支出门诊费用200.84元，2019年7月16日，支出门诊费用303元，2019年8月30日，支出门诊费用479元，2020年1月7日，支出门诊费用69元，复查合计支出费用2591.84元。 2003年后，原告程道会一直随四川道江建筑工程劳务有限公司在河北、北京等地务工，从事炊事员职业。 被告张荣富骑行的川BBXXX**号电动自行车未购买保险。 一审审理中，被告张荣富对原告的伤残等鉴定不服，申请重新鉴定，同时要申请对原告医疗费中与本次损伤无关的疾病和检查所发生的费有进行评估。2020年6月9日，一审法院委托四川中信司法鉴定中心作出川中信鉴[2020]临鉴字第XXXX号司法鉴定意见书，鉴定：一、程道会右侧额颞顶部硬膜下出血、右侧额颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血，后遗右侧颞叶脑软化灶形成伴头昏、头痛等神经系统症状属十级伤残。程道会左侧颞骨骨折、左侧颞顶枕部头皮血肿，并发左耳外伤性耳聋，后遗左耳听力下降属十级伤残。二、程道会2019年4月2日至2019年5月29日，在苍溪县中医院住院，住院时间共计57天，在合理住院期间内，住院其间总费用共计53233.69元，未发现完全与外伤无关的费用。原告支出鉴定检查费964.94元。被告支出鉴定费2700元。被告对原告因鉴定三次到成都的交通、住宿、生活费2533.94元不予认可。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害他人身体，造成损害和财产损失的，应当承担赔偿责任。2019年4月5日，苍溪县公安局交通警察大队作出第51082442019000XXXX号道路交通事故认定书，被告张荣富驾车上道路行驶遇行人横过人行横道时未停车让行是发生本次事故的直接原因，确定被告张荣富承担本次事故的全部责任，原告程道会无责。被告张荣富认为苍溪县公安局交通警察大队的作出的事故责任认定书责任划分不正确，原告过人行横道线未观察、避让存在过错，应当承担次要责任。苍溪县公安局交通警察大队作出第51082442019000XXXX号道路交通事故认定书程序合法，适用法律正确，对第51082442019000XXXX号道路交通事故认定书的证明效力，一审法院予以确认。 被告张荣富对四川中信司法鉴定中心作出川中信鉴[2020]临鉴字第XXXX号司法鉴定意见书的鉴定意见提出异议，认为原告程道会的外伤性耳聋系本次交通事故造成有误，对原告治疗用药鉴定不服。一是被告张荣富未提出证据证实其诉讼主张，其次本次鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员资质并无瑕疵，对[2020]临鉴字第0544号司法鉴定意见书的证明效力。一审法院予以确认。原、被告应按引发此次交通事故的原因力大小承担侵权责任。原告程道会在本次事故中无过错，不应承担民事责任。被告张荣富骑行的川BBXXX**号电动自行车未购买保险，该车给原告造成的损失，由被告张荣富全部承担，被告张荣富已垫支医疗费53233.69元、日常支出80元、鉴定费2700元，合计56013.69元，应予减扣。 一审法院认定原告的损失：1.医疗费，苍溪县中医院的治疗费53233.69元，广元中心医院的门诊费1540元，出院后在苍溪县中医院五次复查的门诊费2591.84元，合计57365.53元。2.住院伙食补助费，被告称原告住院后常去医院看望，买菜送饭，不应赔偿住院伙食补助费，但被告未能提出证据实，其支出的费用也不能确认，对被告的该项主张，一审法院不予采纳。原告住院57天，其住院伙食补助费为57天×30元/天=1710元。3.营养费，经鉴定原告的营养期为90-120日，一审法院酌定营养期为90天，营养费为20元/天×90天=1800元。4.后续治疗费，经鉴定，被告取出锁骨内固定需后续治疗费8000-10000元，一审法院酌定9000元。5.误工费，被告张荣富认为事故发生时，原告已年逾60周岁，不应赔偿误工费，法律并未规定年满60周岁以上的人不能再提供劳动取得劳动报酬，故对被告张荣富的该项主张，一审法院不予采纳。2003年后，原告就外出务工，从事炊事员职业，其误工费可按四川省2019年度居民服务业平均工资计算，误工期鉴定为120日-150日，一审法院酌定130日，（44085元/年÷365天）×130天=15701.40元。6.护理费，原告住院期间由其丈夫薛连德护理，但未能提供薛连德的工资收入证明，护理费可按四川省2019年度居民服务业平均工资计算，原告住院57天，护理费为（44085元/年÷365天）×57天=6884.46元。7.交通费，原告到广元中心医院检测听力支出交通费130元。8.残疾赔偿金，2003年后原告便外出务工北京等地务工，其居住在城镇，工资收入来源于城镇，应以2019年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。36154元/年×（20-4）年×11%=63631.04元。9.精神损害抚慰金，原告要求被告赔偿6000元，一审法院酌定4000元。10.原告住院时，被告购成人护垫、抽纸等支出80元。11.鉴定费，原告鉴定支出鉴定费2600元，被告申请重新鉴定支出鉴定费2700元，第二次鉴定，原告支出四川大学华西第二医院的检查费964.94元，合计6264.94元。12.二次鉴定交通、住宿、生活费，因第二次鉴定，原告程道会在其子薛平的陪同下三次到成都挂号、门诊检查，支出交通、住宿、生活费2533.94元，虽部分支出没有提出有效票据，但原告的支出合理，没有扩大损失，对于原告要求被告承担的2533.94元交通、住宿、生活费，一审法院予以确认。上述12项合计169101.31元。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、原告程道会因交通事故受伤损失医疗费57365.53元、住院伙食补助1710元、营养费1800元、后续治疗费9000元、误工费15701.40元、护理费6884.46元、交通费130元、残疾赔偿金63631.04元、精神损害抚慰金4000元、购日常用品80元、鉴定费6264.94元、二次鉴定交通、住宿、生活费2533.94元，合计169101.31元。减扣被告张荣富垫支的56013.69元，经品迭，被告张荣富还应赔偿原告程道会113087.62元。上述款项在本判决生效后20日内付清。二、驳回原告程道会的其他诉讼请求。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实与一审法院认定的案件事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人张荣富认为苍溪县公安局交通警察大队的作出的第51082442019000XXXX号道路交通事故认定书责任划分不正确的问题。根据《道路交通事故处理程序规定》，当事人对道路交通事故认定有异议的，可以自道路交通事故认定书送达之日起三日内提出书面复核申请，如果上级交警部门维持，当事人仍然可以在诉讼中提出异议，但必须提供支持其异议的证据。上诉人在收到道路交通事故认定书后，未申请复核，且在一、二审并未提供证据证明其异议的成立，一审法院结合案情，采信苍溪县公安局交通警察大队作出第51082442019000XXXX号道路交通事故认定书关于双方责任认定并无不当。 关于被上诉人受伤的赔偿标准按照城镇居民还是农村居民人均可支配性收入标准计算的问题。被上诉人受伤时虽然年满64岁，但其长期随家人在城市生活，其居住在城市，生活无论是来源于子女的抚养还是丈夫的扶养均来源于城市，故一审法院按照城镇居民人均可支配性收入标准计算其损失并无不妥。因其受伤时已年满64周岁，是否应当支持其误工费请求应根据其提供的证据。被上诉人在一审举出村民委员会的《证明》，证明其于2003年后一直随丈夫、儿子在外生活，四川道江建筑工程劳务有限公司证明其在工地煮饭。因四川道江建筑工程劳务有限公司出具的证明上没有经办人签字，也没有其他证据证明其在该公司上班及收入情况，故对其主张的误工费不予支持。 综上所述，一审判决认定事实楚，适用法律适当，但对被上诉人的误工损失处理不当，依法应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，判决如下: 一、撤销四川省苍溪县人民法院（2019）川0824民初3168号民事判决; 二、上诉人张荣富在本判决送达之日起十日内赔偿被上诉人程道会97386.22元（已扣减上诉人张荣富垫支的56013.69元）； 三、驳回上诉人张荣富的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1002元，由上诉人张荣富负担900元，被上诉人程道会负担102元；二审案件受理费1002元，由上诉人张荣富负担900元，被上诉人程道会负担102元。被上诉人程道会应负担的二审案件受理费在执行中品迭。 本判决为终审判决。 审判长  夏茂中 审判员  徐小雁 审判员  吕 晶 二〇二〇年十一月二十四日 书记员  黄 琴