云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0103民初4263号原告：石昌全，男，1971年7月11日出生，汉族，云南省昆明市人，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：周晓明、石勇，云南锦秀江山律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘晓江，男，1962年12月31日出生，汉族，云南省昆明市人，住云南省昆明市盘龙区。被告：水富宏祥物流有限责任公司，住所地：云南省昭通市水富县云富街道办事处沙坪东路**商品房****。法定代表人：刘晓江。被告：杨景，女，1963年6月19日出生，汉族，云南省昭通市人，住云南省昭通市水富县。委托诉讼代理人：汪长松，云南道成律师事务所律师，特别授权代理。被告：水富宏祥物流有限责任公司楚雄分公司，住所地：，住所地：楚雄开发区滇中汽车城物流综合楼****商铺v>法定代表人：马子超，系该公司经理。委托诉讼代理人：汪长松，云南道成律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李建明，云南道成律师事务所实习律师，特别授权代理。原告石昌全与被告水富宏祥物流有限责任公司、水富宏祥物流有限责任公司楚雄分公司、刘晓江、杨景追偿权纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。原告石昌全及其委托诉讼代理人周晓明、石勇，被告杨景及其委托诉讼代理人汪长松，被告水富宏祥物流有限责任公司楚雄分公司的委托诉讼代理人汪长松、李建明到庭参加诉讼，被告水富宏祥物流有限责任公司、刘晓江经本院依法寻找处下落不明状态，刊登公告且公告期满后不正当理由不到庭，本院依法对被告水富宏祥物流有限责任公司、刘晓江进行缺席审理。本案现已审理终结。原告石昌全向本院提出诉讼请求：1.判令被告一、被告二共同向原告偿还原告为其代偿的借款本息人民币4300000元；2.判令被告一、被告二共同向原告支付逾期之日至还清款项之日止的利息。利息以本金4000000元为基数，自2016年5月25日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款年利率4.75%支付623305元，自2019年8月20日起至付清款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息，暂算至2020年5月20日为129693元；3.判令被告三对被告一的上述债务承担共同支付责任；4.判令被告四对被告二的上述债务承担共同支付责任；5.判令三被告承担本案诉讼费用。以上第一、第二项合计暂定为5052998元。事实和理由：2016年4月12日，被告刘晓江、水富宏祥物流有限公司共同向案外人谷光星借款4000000元用于资金周转，原告提供连带保证责任，同时，被告水富宏祥物流有限公司用自己登记在水富宏祥物流有限公司楚雄分公司名下的房产进行抵押担保并做了公证。借款期限自2016年4月12日起至2016年5月11日止，被告如未按约定时间归还本金或利息的，自借款到期之日起至还清全部借款本息为止，每天按照借款本金和利息总金额的2‰支付给案外人谷光星违约金。2016年4月12,案外人按约把4000000元出借给被告。但借款到期后，被告刘晓江、水富宏祥物流有限公司未归还借款，原告作为连带责任保证人，于2016年5月25日为被告刘晓江、水富宏祥物流有限公司向案外人谷光星代偿了该笔借款4000000元及利息300000元。随后原告向被告主张债权，四被告将登记在其分公司名下房产的房产证及土地证原件交与原告，将该资产抵偿给原告，但一直未与原告签订相应抵偿协议，也拒不归还原告代偿款项。被告三与被告一系夫妻关系，同时被告三也为被告二的股东。被告一与被告二共同借款用于资金周转，被告一的债务同时也为被告三的夫妻共同债务，应与被告一共同偿还。被告三应对被告二的债务承担责任，一是被告三将登记在其名下的相关产权证原件交与原告，将房产抵偿给原告，表明其具有共同承担还款责任的意思表示，应共同向原告偿还款项。综上所述，原告对被告的借款进行连带保证，为被告代偿了其向案外人的借款本息，但四被告未偿还原告，为维护原告的合法权益，特向本院起诉，望判如所请。被告刘晓江未到庭，亦未进行答辩。被告水富宏祥物流有限责任公司（以下简称“水富宏祥公司”）未到庭，亦未进行答辩。被告杨景辩称，被告杨景没有在借条上或者是欠条上签过任何字，因此杨景不承担任何责任。被告水富宏祥物流有限责任公司楚雄分公司（以下简称“水富宏祥楚雄分公司”）辩称，双方是担保合同，水富宏祥楚雄分公司作为总公司的分公司，不应该承担责任。抵押担保的期限已经过，诉讼时效主债权的诉讼时效已经过，根据水富宏祥楚雄分公司提供的证据可以看到，2016年的4月13日，已经将这笔借款转给了原告关联的公司，即昆明金翼传动控制设备有限公司，因此这个钱已经还了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的借款合同、借款担保书、公证书、银行网银回单、收条、授权书、协议、收条、付款回单、股东会决议、委托书、情况说明、移交清单、房屋所有权证、国有土地使用证、户口册信息、房屋租赁合同，形式合法，内容真实，本院予以采信；2.被告提交的银行流水、工商银行转款业务委托书，形式合法，内容真实，本院予以认可真实性，至于证明目的及内容，本院待后综合评述。综合上述证据及原被告在庭审中的陈述，本院确认如下案件事实：2016年4月12日，案外人谷光星与被告刘晓江签订《借款合同》，约定被告刘晓江因资金周转向案外人谷光星借款4000000元，借款期限一个月，自2016年4月12日起至2016年5月11日止。原告石昌全为被告刘晓江的上述债务承担连带担保责任，直至借款人履行完全部还款本息为止。同日，原告石昌全出具《借款担保书》载明：本人石昌全（身份号码：×××0016），自愿为刘晓江（身份号码：5301031962********）于2016年4月12日向谷光星借款4000000元，承担连带担保责任，担保范围包括借款本金、利息、违约金、出借人实现债权的所有费用（包括律师费），担保期限至还清借款及所有费用为止。本人承诺：1.当刘晓江未按期归还借款时，本人自愿为刘晓江无条件偿还该笔借款；2.自愿承担由刘晓江就该笔借款所产生的一切法律后果。2016年4月12日，案外人谷光星与被告水富宏祥公司签订《借款抵押协议书》约定，被告向案外人借款4000000元，借款利息按同期银行贷款月利息的四倍计算。若借款人水富宏祥公司未按期归还借款及本息，由水富宏祥楚雄分公司对上述债务承担清偿责任；担保责任：为保证出借人的债权能够实现，被告刘晓江向出借人提供如下抵押担保：1.坐落于楚雄市的规划用途为商业的房产；2.坐落于楚雄市的规划用途为商业的房产；3.坐落于楚雄市的规划用途为商业的房产；4.坐落于楚雄市的规划用途为商业的房产；5.坐落于楚雄市的规划用途为商业的房产；6.坐落于楚雄市的规划用途为商业的房产；7.坐落于楚雄市的规划用途为商业的房产；8.坐落于楚雄市的规划用途为商业的房产。同日，在中华人民共和国云南楚雄彝族自治州佳汇公证处办理公证手续。案外人谷光星向被告水富宏祥物流有限责任公司2504027309200004718的账户转账4000000元。同日，被告刘晓江向案外人谷光星出具《收条》载明已收到该笔借款。经审查，借款合同到期，被告刘晓江、水富宏祥公司未向案外人谷光星偿还借款，原告石昌全于2016年5月25日代被告刘晓江向案外人谷光星指定的账号为53×××75转账4000000元。同日，案外人谷光星向原告石昌全出具《收条》载明：今收到由石昌全代刘晓江偿还借款4000000元。再查，被告杨景系被告水富宏祥公司股东，且与被告刘晓江系夫妻。另查，2017年8月12日，被告水富宏祥公司召开《股东会决议》载明：水富宏祥公司全体股东一致同意出让水富宏祥公司在水富宏祥楚雄分公司名下位于楚雄市鹿城镇八一路新世纪商业广场的房产。2017年8月17日，被告刘晓江出具《委托书》载明：兹委托鹿红碧全权负责售卖水富宏祥楚雄分公司名下房产楚雄市房权证（鹿城字第**、20××93号、20××87号、20××89号）。原告石昌全拿到上述房产的房权证原件。本院认为，双方的争议焦点系：1.本案是否超过了诉讼时效？2.借款合同中的借款人也就是债务人，具体是哪些？3.本案中被告杨景及被告水富宏祥物流有限责任公司楚雄分公司是否要承担相应的责任？针对上述第一个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。第一百九十五条规定：有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。本案中，被告水富宏祥公司于2017年8月12日召开股东会议决定出让水富宏祥楚雄分公司拥有的楚雄新世纪商业广场的房产，被告刘晓江于2017年8月17日委托鹿红碧全权负责售卖水富宏祥楚雄分公司名下房产楚雄市房权证，出售上述房屋产权证的原件在原告石昌全手中，结合原告的当庭陈述内容，可以认定在2017年8月17日原告向被告提出履行请求，被告也为履行义务作出一定的行为，故本案中的诉讼时效在2017年8月17日重新计算，原告于2020年6月2日立案，并未超过诉讼时效。针对第二个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第三十二条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。其一，被告刘晓江在借款合同中签字，故被告刘晓江系该借款合同的主体，案外人谷光星支付借款后，被告刘晓江出具收条，故被告刘晓江系本案中借款的债务人；其二，被告水富宏祥公司在借款担保协议中盖章，该借款担保协议进行了公证，且借款按照被告刘晓江要求支付至被告水富宏祥公司，故被告水富宏祥公司系本案中借款的债务人，因此被告刘晓江、被告水富宏祥公司应当向原告偿还其代偿的款项。针对上述第三个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。就本案而言，借款合同及借款担保协议中明确写明该借款用于被告水富宏祥公司的资金周转，且被告杨景未在借款合同及借款担保合同上签字，故在合同主体层面上被告杨景并非借款合同及借款担保合同的主体，被告杨景并非本案中债务人，因此原告不能依据保证人的追偿权向被告杨景主张权利。需要说明的是，一般而言，保证人在承担保证责任后向债务人的追偿权，应不具有代位权性质，不适用债权转移的法律规则，因此原告援引《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》相关条款在本案中不能适用。即使在本案中可以适用，但原告未有证据予以证明借款用于夫妻共同生活、或基于夫妻共同意思表示，被告刘晓江与被告杨景仅为公司五名股东中两名，其夫妻占股比例仅为40%，仅凭企业基本情况表不足以证明借款用于共同生产经营，故原告主张被告杨景承担责任的诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。一般而言，分公司属于总公司的附属机构，没有独立的财产或责任。分公司对外债务，首先由分公司管理的财产清偿，不能清偿的，由总公司作为债务人清偿；总公司对外债务，由总公司直接管理的责任财产清偿，不能清偿的，人民法院可直接执行各分公司财产。故在总、分公司承担责任上存在顺位，前一顺位主体未履行清偿时，不能对后一顺位主体主张责任，故原告主张被告水富宏祥楚雄分公司承担责任的诉讼请求本院不予支持。此外，针对原告要求被告支付本息及资金占用利息的诉讼请求，本院认为，保证人追偿权的行使不能超过保证人承担保证责任的范围。保证人行使追偿权的范围为：主债务和利息、承担保证责任所支出的必要费用、保证人清偿之日起的资金占用利息等。本案中，原告实际代偿金额为4000000元，未有其他证据予以证明其代偿4300000元，故对于超出的300000元本院不予支持。对于原告主张的资金占用费，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，在原告代偿后，被告未向原告支付代偿金额，因此原告产生的损失是代偿金额产生资金占用费，故被告应当向原告支付以4000000元为本金自2016年5月25日起至2019年8月20日止按照中国人民银行规定同期同类贷款利率计算的利息，及自2019年8月20日起至实际付清款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算的利息，原告该主张于法有据，本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条之规定判决如下：一、被告刘晓江、被告水富宏祥物流有限责任公司于本判决生效之日起十日内共同向原告石昌全支付代偿款项4000000元；二、被告刘晓江、被告水富宏祥物流有限责任公司于本判决生效之日起十日内共同向原告石昌全支付以4000000元为本金从2016年5月25日起至2019年8月20日止的期间内按照中国人民银行规定同期同类贷款利率计算的利息，及自2019年8月20日起至实际付清款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算的利息；三、驳回原告石昌全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费47171元，由被告刘晓江、被告水富宏祥物流有限责任公司共同负担44370元，由原告石昌全负担2801元。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判员 欧阳俊杰二〇二〇年十一月十日书记员 金 玉 洁