安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终3525号 上诉人（原审被告）：李先全,男,1990年11月25日出生,汉族,住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：曹某某，安徽亳乐律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：修孝生,男,1971年1月19日出生,汉族,住安徽省亳州市谯城区。 法定监护人:修飞,1991年6月5日出生,汉族,住安徽省亳州市谯城区。 被上诉人（原审原告）:修中才,男,1945年12月18日出生,汉族,住安徽省亳州市谯城区。 上述两被上诉人的共同委托诉讼代理人：罗记祥，安徽智立律师事务所律师。 上诉人李先全因与被上诉人修孝生、修中才机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省谯城区人民法院（2020）皖1602民初107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李先全上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或重新改判;2.驳回修孝生、修中才的诉讼请求;3.判决修孝生、修中才承担本案上诉费用。事实和理由:一、一审法院审判程序严重违法,李先全在一审开庭前没有接到开庭传票,因为邮电部门在送传票时李先全外出有事不在家,李先全也没有在回执单上签字,邮局将此手续退回给一审法院,2020年3月25日开庭,2020年3月24日下午一审法院才给李先全电话通知,说明天开庭是否参加应诉,第二天李先全到庭后,一审法院已经开庭,传票不是三天前接到的,因此李先全没接到开庭传票,也没作好开庭前的准备工作,一审法院严重的侵犯了李先全的诉讼权利。按照《中华人民共和国民事诉讼法》有关条款之规定程序违法。二、一审判决认定事实不清偏袒一方,所判赔偿款数额较高。其中一项定残后的护理费901404元,因事故发生2018年10月14日,应按农业户口计算,不应按照城镇户口计算,更不应该一次付清20年的护理费,请二审法院对各项赔偿标准进行核实。三、修孝生在家中所作的伤残鉴定显然有弄虚作假作弊现象,李先全不予认可。 修孝生、修中才辩称，一审程序合法，认定事实清楚，伤残鉴定结论合法合理，请求驳回上诉，维持原判。 修孝生、修中才向一审法院起诉请求：1.依法判令李先全赔偿残疾赔偿金、后续治疗费等各项损失共1900000元；2.依法判令保险公司在保险限额范围内承担赔偿责任；3.精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付；4.本案诉讼费用(含保全费)由李先全、保险公司承担。 一审法院认定事实：2018年10月13日17时5分许,李先全驾驶皖Ｓ×××××号“福田”牌轻型货车,沿亳州市经济开发区建安路由北向南行驶至,右转弯驶入非机动车道时,与修孝生自北向南驾驶的“绿能”牌电动两轮车发生碰撞,造成修孝生受伤,两车不同程度损坏。该事故经亳州市公安局交通警察支队二大队第341602120180000706号道路交通事故认定书认定，李先全负此次道路交通事故的全部责任；修孝生无事故责任。 一审法院认为，修孝生为农村居民户口。根据《安徽省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点实施方案》，修孝生残疾赔偿金、被扶养人生活费应按城镇居民标准计算。修孝生、修中才未提供修孝生的工资流水等，孙心峰、张玉朋的证人证言不足以证明修孝生的实际收入状态，故对修孝生、修中才要求按220元/天计算修孝生误工费的主张，一审法院不予支持，误工费应按2018年度全省农、林、牧、渔在岗职工平均工资计算，即113.08元/天。对修孝生、修中才要求按照12748元/年×7年÷2的标准计算被抚养人修中才的生活费的诉讼请求，一审法院予以支持。关于修孝生、修中才所受损失，一审法院经审查确认如下：残疾赔偿金687860元（34393元/年×20年×100%）、后续治疗费28800元（1200元/月×24月）、住院伙食补助费13400元（100元/天×134天）、护理费46922.4元（123.48元/天×380天）、定残后的护理费901404元（123.48元/天×365天×20年）、误工费42970.4元（113.08元/天×380天）、营养费11400元（30元/天×380天）、精神损害抚慰金80000元、鉴定费3200元、被抚养人生活费44618元，合计1860574.80元。李先全在本次事故中负事故的全部责任。扣除保险公司赔付修孝生、修中才医疗费用后下余的296288.90元，李先全还应赔偿修孝生、修中才1564285.90元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决：李先全于判决生效之日起五日内，赔偿修孝生、修中才1564285.90元。案件受理费9800元，由修孝生负担1732元，李先全负担8068元。 二审查明，修孝生现为持续性植物人状态，暂定其护理期限为五年。 本院查明的其他事实同一审。 本院认为，综合双方当事人诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、一审程序是否违法；2、护理费如何认定；3、鉴定意见能否作为定案依据。 关于争议焦点之一，一审法院电话通知李先全参加开庭，电话通知为直接送达的一种方式，对开庭时间李先全未提出异议，且实际到庭参加诉讼，庭审前亦未要求延期审理。李先全一审时进行了答辩且未提供证据，二审时亦未提供证据，即使一审不是三日前通知李先全参加开庭，也不影响李先全答辩和举证等诉讼权利，故不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条、第三百二十六条规定的发回重审的范围，本院不以该理由发回重审本案。 关于争议焦点之二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。因修孝生系持续植物人状态，故定残后的护理期限暂按五年计算，五年之后的护理费，修孝生可以另行起诉。一审直接按照20年计算不当，本院予以纠正。故定残后护理费为123.48元/天×365天×5年＝225351元。 关于争议焦点之三，因修孝生系植物人状态，鉴定机构到其家中进行体格检查并不违反鉴定程序，李先全提出伤残鉴定弄虚作假，未提供证据证明，由此产生的不利后果由其自行承担。 综上所述，李先全的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省谯城区人民法院（2020）皖1602民初107号民事判决； 二、李先全于本判决生效之日起五日内，赔偿修孝生、修中才888232.9元； 三、驳回修孝生、修中才的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9800元，修孝生、修中才负担5219元，李先全负担4581元；二审案件受理费8068元，修孝生、修中才负担3487元，李先全负担4581元。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 亮 审 判 员  周腊梅 审 判 员  任 静 二〇二〇年十一月十六日 法官助理  郜志鹏 书 记 员  张 红