河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终4608号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区凯旋路东宇航路北上海都市花园**楼。代表人：班文芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：李阳，河南正剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢春学，男，1953年3月12日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：胡占江，河南保航律师事务所律师。原审被告：孔振宇，男，1995年10月18日出生，汉族，住河南省宁陵县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险商丘中心支公司）因与被上诉人邢春学以及原审被告孔振宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省永城市人民法院（2020）豫1481民初4934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人平安财险商丘中心支公司之委托诉讼代理人李阳与被上诉人邢春学之委托诉讼代理人胡占江到庭参加诉讼。原审被告孔振宇经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险商丘中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判平安财险商丘中心支公司减少赔偿损失40000元。2、一、二审诉讼费全部由邢春学承担。事实和理由：1、涉案护理期限鉴定依据的是公安部发布的《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》，该规范明确：胫腓骨双骨折护理30-90日，单踝骨折、楔骨骨折护理分别为30-60日，以上也是邢春学的伤情。因此，涉案鉴定意见书得出的鉴定结论自受伤之日至伤残评定前一日不符合该规范的要求。根据相关法律规定，对于误工费的认定可以计算至定残日前一天，对于护理期并没有此规定，因此，鉴定机构出具护理期的鉴定意见明显不合法。护理期的鉴定还要依据主治医生出具的出院医嘱及实际护理情况确定，该鉴定意见书中关于护理期的鉴定并未列明依据了出院医嘱，也没有核实邢春学实际护理情况，该鉴定意见书不具有事实依据。2、一审法院对于邢春学护理人员的劳动合同、银行账户明细等证据未予认定，认为上述证据不能综合认定护理人员的误工期及具体误工收入，既然无法核实邢春学主张的实际护理期，又认定其护理期限为受伤之日至定残日前一天自相矛盾，与事实不符。根据豫高法[2018]372号文件，出院短期护理期间的认定，依据医嘱，医嘱护理期间评残的，计算至定残日前一天，但邢春学并未提交相关医嘱予以佐证，护理期鉴定意见书中也没有体现有该医嘱，故一审法院依据该鉴定意见书认定护理期限没有事实和法律依据，平安财险商丘中心支公司要求重新鉴定。邢春学答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，平安财险商丘中心支公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。孔振宇未进行答辩。邢春学向一审法院起诉请求：1、判令孔振宇、平安财险商丘中心支公司赔偿邢春学医疗费等各项损失共计492000元。2、本案诉讼费由孔振宇、平安财险商丘中心支公司承担。一审法院认定事实：2019年4月9日11时40分，在S201新桥矿路口，孔振宇驾驶豫Ｎ×××**号小型轿车与邢春学驾驶的两轮摩托车相撞，造成邢春学受伤以及双方车辆受损的交通事故。永城市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定孔振宇负本次事故的全部责任，邢春学无责任。邢春学受伤后入永城市人民医院住院治疗。诊断为：1、左胫腓骨下段骨折；2、左内踝骨折；3、左足舟骨骨折；4、左内侧、中间楔骨骨折；5、左足开放性伤口；6、创伤后皮肤坏死。支出医疗费87753.93元。因治疗需要，转入河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗。诊断为：1、左侧胫腓骨骨折术后骨折不愈合；2、左侧胫腓骨骨折术后感染。支出医疗费106158.05元。邢春学支出残疾辅助器具费共计1640元。邢春学收到平安财险商丘中心支公司垫付款150000元。2020年6月10日，邢春学的伤情经商丘普济法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定为左踝关节强直固定于跖屈位构成八级伤残。后期治疗费用约需8000元。综合评定护理期为自受伤之日起至伤残评定前一日。支出鉴定费1900元。2019年9月19日，××区出具证明，邢春学住院期间需二人陪护。孔振宇系豫Ｎ×××**号车辆所有人，该车辆在平安财险商丘中心支公司投保有交强险及商业险（保险限额100万元，且不计免赔），事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。孔振宇驾驶豫Ｎ×××**号车辆与邢春学驾驶的两轮摩托车相撞，致使邢春学受伤。永城市公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定孔振宇负全部责任，邢春学无责任。经审核该责任认定符合法律规定，可以作为本案裁判依据。故邢春学要求孔振宇在事故责任范围内承担赔偿责任，平安财险商丘中心支公司在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任，依法予以支持。关于邢春学的住院天数问题，根据邢春学提供的两次住院病历显示，在永城市人民医院住院期间自2019年4月9日12时47分至2019年9月2日10时19分，住院146天；在河南省××医院（河南省骨科医院）住院期间自2019年8月30日8时28分至2019年10月22日10月9分，住院53天。两次住院期间重合天数3天，应予以扣除，邢春学两次共计住院196天。关于邢春学的护理人员误工费问题，邢春学提交的其子邢荣耀的劳动合同书、中国农业银行个人账户明细、纳税记录、误工证明等相关证据材料，不能综合认定邢荣耀的误工期及具体的误工收入，酌情按照河南省居民服务业标准予以计算。经核算，邢春学因本次交通事故产生如下损失：医疗费193911.98元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费9800元（50元/天×196天）、营养费3920元（20元/天×196天）、护理费73176.6元（自2019年4月9日计算至定残前一日2020年6月10日共计427天，128.38元/天×143天×2人+128.38元/天×284天×1人）、残疾赔偿金133383.78元（13年×34200.97元/年×30%）、残疾辅助器具费1640元、鉴定费1900元、酌定精神损害抚慰金15000元、交通费5000元，以上共计445732.36元。鉴于肇事豫Ｎ×××**号车辆在平安财险商丘中心支公司投保有交强险及商业三者险（保险限额100万元，且不计免赔），事故发生在保险期间。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，邢春学的上述损失中的医疗费10000元、残疾赔偿金13283.4元、护理费73176.6元、残疾辅助器具费1640元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金15000元、交通费5000元，共计120000元。由平安财险商丘中心支公司在交强险限额内赔偿。邢春学其余损失325732.36元，由平安财险商丘中心支公司在商业三者险限额内赔偿。扣除垫付款150000元，平安财险商丘中心支公司在交强险和商业三者险限额内共应支付邢春学各项损失共计295732.36元。邢春学的损失已由平安财险商丘中心支公司足额赔偿，孔振宇在本案中不再承担赔偿责任。综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿原告邢春学医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费共计295732.36元（已扣除先行支付的150000元），于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告邢春学其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4340元，由原告邢春学负担1440元、被告孔振宇负担2900元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审法院对护理费的认定是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，邢春学因本案交通事故致使左胫腓骨骨折、左内踝骨骨折等，其伤情较重，分别在永城市人民医院、河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗共计196天，并实施了“左胫腓骨下段骨折、左内踝骨折切开复位内固定术”和“左胫骨下段骨折外固定术”。结合邢春学的年龄、健康状况××，商丘普济法医临床司法鉴定所评定其护理期为自受伤之日起至伤残评定前一日较为符合客观事实及常理。平安财险商丘中心支公司申请重新鉴定，但并未提供证据证明案涉司法鉴定意见书及司法鉴定参考意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的应当重新鉴定的情形，故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，平安财险商丘中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二〇年十一月五日法官助理王颖书记员关昭懿