广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0312民初3851号 原告：廖某姣，女，1962年8月14日出生，汉族，住广西全州县。 委托诉讼代理人：唐鹏，广西利业律师事务所律师。 被告：中琴某公司，住所地：重庆市渝**双龙湖街道睦邻路**。 法定代表人：曾某恒，该公司总经理。 委托诉讼代理人:陈庆，广西金桂律师事务所律师。 被告：某保险公司，住所地：广西桂林市中山中路。 法定代表人：吴某，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨海燕，该公司法务。 第三人：某建筑公司，住所地：北京市通州区梨园镇北杨洼**，现地址：广东省深圳市福田保税区市花路长富金茂大厦26楼，统一社会信用代码：91110000100024296D。 法定代表人：石某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗某华，该公司员工。 原告廖某姣与被告中琴某公司（以下简称中琴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2020年8月31日立案受理，被告中琴公司于2020年9月22日向本院申请追加被告某保险公司（以下简称人保桂林分公司）及第三人某建筑公司（以下简称中建二局），经审核符合法律规定，本院准许被告人保桂林分公司及第三人中建二局参加本次诉讼活动，并于2020年10月30日公开开庭进行了审理。原告廖某姣及委托诉讼代理人唐鹏，被告中琴公司的委托诉讼代理人陈庆、被告人保桂林分公司的委托诉讼代理人杨海燕、第三人中建二局的委托诉讼代理人罗某华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖某姣向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告误工费26400元、交通费500元、护理费3900元、住院伙食补助费2600元、鉴定费700元、伤残赔偿金64872元、精神损害抚慰金5000元、营养费3440元、医疗费225元，以上各项赔偿项目共计107637元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年10月份，原告接受被告中琴公司的雇佣，到被告公司承包的临桂万达大都会从事杂工工作，双方约定每天150元。原告在为被告工作期间，于2019年11月16日15时许，在混凝土浇灌工作中发生安全事故，导致原告左跟距关节及跟舟关节脱位、左足第4、5骨折、左足距骨骨折、全身多处皮肤擦伤。事故发生后，原告被送往临桂西城医院住院治疗，住院26天，期间原告的儿子在医院进行护理，出院后原告多次在临桂西城医院复查。2020年6月11日，经桂林市华源司法鉴定所鉴定为十级伤残。后原告多次 第3页共8页 找到被告中琴公司协商赔偿事宜，但该被告均拒绝进行赔偿。据此，2020年10月12日，原告廖某姣以维护自身合法权益为由诉至法院，提出前述诉请。 被告中琴公司辩称，一、在事故发生前第三人中建二局已为本案涉诉工程万达山湖畔项目投保了团体意外险，保险期间为2019年3月28日至2021年11月21日止，保单内容为意外身故、残疾给付，每人保额800000元，意外医疗费每人80000元；二、原告在事故中存在严重过错，应当承担主要甚至全部责任，原告入职时被告对原告进行了岗前安全培训，每天作业前也由所属班组长进行安全活动警示，案发当天其班组长邓国江也就当日作业内容防护措施及环境个人防护等告知原告，但原告并未根据安排作业、违规操作，导致事故发生；三、对原告诉请的各项赔偿标准及计算方式有异议，认为过高。 被告人保桂林分公司辩称，一、根据保险合同约定，被保险人年龄在16至65周岁，身体健康能正常工作和正常劳动的，在建筑工程施工现场从事管理和作业并与施工企业建立劳动关系的人员、以及经保险人同意并在保险单中载明的其他人员，可作为本案保险合同的被保险人，本案原告只提供了聊天记录，未提供劳动合同或公司银行流水，或者其他证据证明其与施工单位存在劳动关系，应提供证据证明其为保险合同适格的被保险人；二、根据合同的约定，本保险的赔偿项目包括意外身故、参加给付及意外医疗费用补偿，故针对本案，若原告为本案适格的被保险人，保险公司只赔偿其医疗费、残疾赔偿金，且医疗费当中有100元的免赔额，其他的诉请保险公司不予赔偿。 第三人中建二局辩称，一、中建二局与被告中琴公司是劳务分包合同关系，而 第4页共8页 非劳务派遣协议关系，因此中建二局非廖月娇的用工单位；二、廖某姣作为中琴公司的劳动者为中琴公司提供劳务时受到工伤，应由其用人单位或雇主单位即中琴公司来承担用人单位责任或雇主责任，被告人保桂林分公司为本案案涉项目承保团体意外险，该公司应当承担保险责任，被告中建二局不应是承担责任的主体。 经审理查明，2019年10月份，原告受被告中琴公司的雇佣，到被告公司承包的临桂万达大都会从事杂工工作，工资按照日工资加点工计算。2019年11月16日15时许，原告在混凝土浇灌工作中发生安全事故，后原告即被送往临桂西城医院住院治疗，共住院26天，期间有一人进行陪护，花费医疗费225.58元；出院诊断：1、左跟距关节及跟舟关节脱位；2、左足第4、5跖骨骨折；3、左骨距骨骨折；4、高血脂症；出院医嘱：1、注意休息、加强营养；2、出院后继续石膏外固定3周；3、定期复查：出院后3周、一个月、3个月、6个月；4、出院后建议全休2个月；5、如有不适，请及时随诊。出院后，由其住院医师医嘱：建议继续全休3个月。2020年6月11日，原告廖某姣的伤经桂林市华源司法鉴定所鉴定为十级伤残。事故发生后，就赔偿事宜原、被告无法达成一致意见。2020年8月31日，原告廖某姣为维护自身权益诉至本院，请求：1、依法判令被告赔偿原告误工费26400元、交通费500元、护理费3900元、住院伙食补助费2600元、鉴定费700元、伤残赔偿金64872元、精神损害抚慰金5000元、营养费3440元、医疗费225元，以上各项赔偿项目共计107637元；2、本案诉讼费用由被告承担。2020年10月23日，原、被告及第三人共同协商、自行委托选择了桂林市正华司法鉴定中心对原告的伤残的等级重新进行鉴定，该鉴定中心于2020年10月30日作出正华司鉴中心[2020]临鉴字第680号 第5页共8页 法医临床司法鉴定意见书，并出具鉴定意见：被鉴定人廖某姣本次外伤所遗留后果未构成伤残等级。 同时查明，原告廖某姣于2019年10月至11月在被告中琴公司工作，工作天数为47天，工资为150元/天，加班工时40.7小时，20元/时，期间共领到工资为7864元整。 另查明，第三人中建二局为本案案涉工程万达山湖畔项目投保了《建筑施工人员团体意外伤害保险》，保险期间：自2019年3月28日零时起至2021年11月22日二十四时止，该保险约定，在保险期间内，因保险责任事故发生导致被保险人伤亡（含医疗、残疾、身故）时，由保险人将赔款直接支付给被保险人或者其受益人，同时约定人身意外伤害医疗每次事故免赔额为人民币100元，扣除免赔后按照条款规定100%赔付。 以上事实有原告廖某姣提供的入院记录原件1份、出院记录及出院证原件各1份、临桂西城医院证明原件1份、临桂西城医院疾病证明书原件1份、医疗费发票原件1份、被告工地负责人证明原件1份、桂林市华源司法鉴定所鉴定意见书及发票原件各1份、微信聊天记录打印件、桂林医学院附属医院体检发票原件1份，被告中琴公司提供的国家企业信用信息公示报告打印件2份、建筑施工人员团体意外伤害保险保单原件1份、保险报案回执1份、受伤现场照片打印件3份，被告人保桂林分公司提供的团体建筑施工人员意外伤害保险条款保险单打印件1份、建筑施工人员意外伤害条款打印件1份，第三人中建二局提供的临桂万达山湖畔主体劳务分包合同书原件1份、企业信息公示信用报告打印件1份及本案庭审笔录予以证实。 本院认为，公民的生命健康受法律保护。一、关于各被告是否应承担赔偿责任及责任比例如何 第6页共8页 划分的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”原告廖某姣在被告中琴公司务工，原告工资由中琴公司发放，因此双方形成劳务关系；原告在此过程中受伤，被告中琴公司作为雇主，应当承担赔偿责任。关于被告中琴公司提出原告廖某姣的受伤过程系其务工中操作不慎导致，应由原告廖某姣自行承担相应损失的抗辩理由，因与我国法律规定相悖，本院不予采纳。至于被告人保桂林分公司应在承保的范围内承担赔偿责任，即在本案中承担对被保险人廖某姣医疗费的赔付责任。 二、关于原告廖某姣因本次事故受伤造成的损失的赔偿数额及项目计算问题，应当参照《2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》确定。经本院审核，原告受伤的损失为：1、医疗费：225.58元（按正式票据）；2、误工费：26400元[按日工资150元/天×（住院26+全休150天）]；3、住院伙食补助费：2600元（100元/天×住院26天）；4、交通费：200元（为原告受伤期间往返路费开支，本院综合本案酌情给付）；5、护理费：3900元（150元/天×26天）；6、营养费：1800元（30元/天×医嘱60天）；以上1-6项合计为35125.58元。以上各项损失原告计算过高或与事实不符的部分本院不予支持，至于原告诉请的伤残赔偿金、鉴定费及精神抚慰金，因无证据支持或与法律规定相悖，本院亦不予支持。对于原告廖某姣因此次事故的损失35125.58元中的医疗费225.58元，应由被告人保桂林分公司在承保范围内扣除100元的免赔额后支付125.58给原告廖某姣，其余损失34900元（35125.58元-225.58元），由被告中琴公司承担赔偿责任并支付给原告廖某姣。 第7页共8页 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告中琴某公司支付赔偿款34900元给原告廖某姣； 二、某保险公司支付赔偿款125.58元给原告廖某姣。 上述给付义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案案件受理费2453元，因适用简易程序，依法减半收取1226.50元，由被告中琴某公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2453元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。在递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员 金 汕 第8页共8页 二〇二〇年十一月二十七日 书记员 蒋沂含