湖南省临武县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1025民初665号 原告：罗林峰，男，1990年3月5日出生，汉族，住湖南省安仁县。 委托诉讼代理人：邹泽任，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。 被告：湖南中胜市政建设有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区马王堆陶瓷建材新城****。 法定代表人：伍绍海，公司董事长。 委托诉讼代理人：贺伟，湖南民安律师事务所律师。 被告：刘精家，男，1980年7月8日出生，汉族，住湖南省安仁县。 被告：侯茂龙，男，1990年1月8日出生，汉族，住湖南省安仁县。 被告：王平，男，1988年5月9日出生，汉族，住湖南省汉寿县。 被告：施昌保，男，1962年10月10日出生，湖南省汉寿县。 原告罗林峰与被告湖南中胜市政建设有限公司、刘精家、侯茂龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月23日立案后，经湖南中胜市政建设有限公司申请追加王平、施昌保为本案被告，于2020年11月17日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗林峰及其委托诉讼代理人邹泽任，被告湖南中胜市政建设有限公司的委托诉讼代理人贺伟，刘精家、侯茂龙、王平到庭参加诉讼。被告施昌保经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗林峰向本院提出诉讼请求：判决被告连带赔偿罗林峰各项损失192477元的80%即153981.6元。事实和理由：湖南中胜市政建设有限公司承包了临武县第五中学教学楼和临武县第八完小教学楼、风雨操场楼工程后，成立了湖南省中胜市政建设有限公司临武县第五中学新建项目部。项目部由王平、施昌保负责现场监督、指挥。王平、施昌保代表湖南中胜市政建设有限公司将临武县第八完小教学楼、风雨操场楼的木工等劳务工程发包给不具备任何资质的侯茂龙、刘精家。侯茂龙、刘精家按照项目部王平、施昌保的意思招聘罗林峰为木工班组员工，未签订劳务合同，每日工资350元，每月工资10500元（上满勤班），工资由刘精家从湖南中胜市政建设有限公司打领条，并由湖南中胜市政建设有限公司从建行临武分行直接工资2625元汇入罗林峰医疗卡内。2019年5月12日8时许，罗林峰在凤雨操场楼装模的劳务过程中，不慎从风雨楼4米高处挡风雨板掉到地上，摔伤右脚站不起来。侯茂龙、王平把罗林峰送到临武县人民医院住院治疗40天，治疗费用湖南中胜市政建设有限公司全部予以支付。后申请仲裁和起诉，均未认定为劳动关系。湖南中胜市政建设有限公司的指挥员、施昌保将土木劳务工程发包给不具备任何资质的侯茂龙、刘精家，应承担连带赔偿责任。 湖南中胜市政建设有限公司辩称，湖南中胜市政建设有限公司从未招聘罗林峰为公司员工，也未支付给罗林峰报酬，也不是罗林峰的雇主。王平、施昌保不是湖南中胜市政建设有限公司项目负责人。湖南中胜市政建设有限公司将案涉劳务工程分包给王平、施昌保，是劳务工程分包关系。王平、施昌保与侯茂龙、刘精家是承揽合同关系。请求驳回罗林峰的诉讼请求。 刘精家、侯茂龙辩称，罗林峰说的是事实，但这事与刘精家、侯茂龙无关，不应承担责任。 王平辩称，与湖南中胜市政建设有限公司是劳务分包关系，刘精家、侯茂龙是经人介绍过来做事的，刘精家、侯茂龙、罗林峰是有事就来做，没事就可以回家。与罗林峰不存在关系。 施昌保未提交答辩意见。 罗林峰围绕诉讼请求依法提交了证据。对双方无异议且与本案有关的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的胡平、刘精家证明罗林峰系湖南中胜市政建设有限公司员工的证明，不符合事实，本院不予采信。罗林峰虽提供了郴州市区承租了房屋租赁合同，但租房合同无水表底数、电表底数，押金收据无时间，无交水费、电费票据，其真实性无法确认，本院不予采信。 根据当事人的当庭陈述和举证、认证，本院认定事实如下： 湖南中胜市政建设有限公司承包了临武县第五中学教学楼和临武县第八完小教学楼、风雨操场楼工程，成立了项目部。湖南中胜市政建设有限公司与王平、施昌保签订《建筑工程劳务分包合同》，以全包干方式将土建劳务分包给王平、施昌保，价格为460元每平方米。王平、施昌保与侯茂龙、刘精家就木工装模工程签订了合同，罗林峰出事后，王平、施昌保收回了侯茂龙、刘精家手上的合同，双方认可该合同约定木工装模按80元/平方米计算。侯茂龙、刘精家在老乡群里发布木工做事信息，宣传报酬为350元/天。 侯茂龙、刘精家、罗林峰均为安仁县人，居住在农村，在以前的建设施工中发生过往来。在本工程中，罗林峰通过群信息于2019年4月29日开始从事临武县第八完小教学楼、风雨操场楼工程木工装模工作。 2019年5月12日8时许，罗林峰在风雨操场楼木工装模过程中从风雨楼4米掉到地上摔伤右脚。侯茂龙、王平把罗林峰送到临武县人民医院住院治疗，诊断为右跟骨粉粹性闭合性骨折，住院40天，治疗费用由王平、施昌保支付，未向法庭提供医疗费用票据，双方认可王平、施昌保垫付医疗费40000元。王平、施昌保提供了住院期间的伙食和护理。2019年7月31日，罗林峰在“本人罗林峰在临武县第八完小从事木工工作，现被拖欠工资款3325元，包工头刘精家、侯茂龙无力支付，暂由劳务总包方施昌保、王平先行垫付”内容的承诺书签字。8月1日施昌保转账给罗林峰2625元。 事后，罗林峰向临武县劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，临劳仲案字[2019]第57号仲裁裁决书裁决不存在事实劳动关系。依法向本院提起诉讼，本院判决不存在事实劳动关系。罗林峰不服提起上诉，中院判决驳回上诉，维持原判。 罗林峰之伤，经郴州市庆兴司法鉴定所鉴定为拾级伤残，后续治疗费8000元。误工期210天，护理期90天，营养期90天，花鉴定费2200元。湖南中胜市政建设有限公司2020年8月17日对罗林峰的伤残等级申请重新鉴定，经郴州市旺昇司法鉴定所鉴定为拾级伤残。 罗林峰夫妻有女儿罗欣妍，2013年12月17日出生，落户在其爷爷罗玉文户口簿。 本院认为，本案的争议焦点为罗林峰受伤损失怎么承担和赔偿数额的计算。 湖南中胜市政建设有限公司承包临武县第五中学教学楼和临武县第八完小教学楼、风雨操场楼工程后与王平、施昌保签订《建筑工程劳务分包合同》，以全包干方式将土建劳务分包给王平、施昌保，价格为460元/平方米。双方属于劳务分包合同关系。 王平、施昌保与侯茂龙、刘精家就木工装模工程签订了合同，双方约定装模按80元/平方米计算，双方属于承揽关系。 侯茂龙、刘精家在老乡群里发布木工做事信息，报酬为350元/天，罗林峰通过群信息到侯茂龙、刘精家承包的木工装模工地做工。侯茂龙、刘精家从王平、施昌保处按80元/平方米计算价款，领回的价款不是按团体用工平均分配，而是按350元/天对做工人员进行支付，地位不，地位不同一人之间提供劳务关系。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，2019年5月12日8时许，罗林峰在风雨操场楼木工装模过程中从风雨楼4米处掉到地上摔伤右脚，该处未装防护网，属于作业环境存在隐患，接受劳务一方应承担赔偿责任，罗林峰是从事多年建筑装模的熟练人员，本身注意不够，应承担相应的责任。罗林峰对事故的发生划定自身承担20%责任，合理，本院予以确认。 王平、施昌保将工地装模工程转包给无资质的侯茂龙、刘精家，王平、施昌保是土建的清包人，工地工作均由王平、施昌保指挥。王平、施昌保本身无资质，不是分包给有资质企业，而是又分包给无资质人员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，对罗林峰的受伤存在过错，应承担相应的赔偿责任。 湖南中胜市政建设有限公司将建设工程违反《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”和《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办》第八条“分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务”的规定，将工程发包给无劳务分包资质的自然人王平、施昌保，对罗林峰的受伤，存在过错，应与王平、施昌保共同承担赔偿责任。 罗林峰的受伤，是从低层的2楼处不幸摔伤，不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”界定适用的“安全事故”，因而，对罗林峰主张要求所有被告承担连带责任的意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。 罗林峰的损失，医疗费4万元；误工费，罗林峰未提供自身年收入，按建筑业在岗职工年平均工资57031元计算210天为33268元；护理费，住院40天，由王平、施昌保安排人员护理，院外50天，按本地护工通常报酬130元一天计算为11700元；住院伙食补助费，住院期间由王平、施昌保安排伙食，可计2400元；营养费2700元；残疾赔偿金，按农村居民人均可支配收入15395元计算拾级伤残计算为30790元；精神抚慰金5000元，鉴定费2200元；交通费酌定1000元；后续治疗费8000元；被抚养人生活费按农村居民人均消费支出13969元计算为9080元，合计146138元。 其中王平、施昌保垫付医疗费40000元，提供了住院期间的护理，可计5200元，提供了住院期间的伙食，可计2400元。合计47600元。因医疗费已由王平、施昌保垫付，罗林峰未起诉医疗费用。 综上所述，对罗林峰要求被告连带赔偿罗林峰各项损失192477元的80%即153981.6元的诉讼请求，本院认定总损失为146138元。对湖南中胜市政建设有限公司追加王平、施昌保为本案被告并要求其承担责任的主张，本院予以支持。罗林峰的损失，由其自身承担20%即29226元。其余部分116912元，由侯茂龙、刘精家与王平、施昌保各承担58456元，湖南中胜市政建设有限公司对王平、施昌保承担部分承担连带责任。王平、施昌保垫付和开支的医疗费、护理费，住院伙食补助费47600元，仍需赔偿10856元。施昌保经传票传唤未到庭参加诉讼，并不影响本案的审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条规定,判决如下: 一、侯茂龙、刘精家赔偿罗林峰受伤损失58456元；该款限在本判决生效之日起10日内给付； 二、王平、施昌保仍需赔偿罗林峰受伤损失10856元；该款限在本判决生效之日起10日内给付；湖南中胜市政建设有限公司对王平、施昌保承担部分承担连带赔偿责任； 三、驳回罗林峰其他部分的诉讼请求。 案件受理费3650元，减半收取计1825元，由侯茂龙、刘精家负担912.5元，王平、施昌保负担912.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  郑小平 二〇二〇年十一月十七日 法官助理王小雅 书记员郭江元 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。 二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。