江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终2766号上诉人（原审被告）:徐飞，男，1982年8月25日生，汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：张贵，江苏云台山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王学杰，男，1967年12月5日生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：高能，上海创远律师事务所律师。原审被告：连云港创格营销策划有限公司，住所地中国（江苏）自由贸易试验区连云港片区经济技术开发区新光路**华东城**。法定代表人：徐飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：张贵，江苏云台山律师事务所律师。上诉人徐飞因与被上诉人王学杰、原审被告连云港创格营销策划有限公司（以下简称创格公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省连云港经济技术开发区人民法院（2020）苏0791民初121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人徐飞上诉请求：撤销一审民事判决，改判上诉人少赔偿被上诉人39444.5元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决责任划分不当，被上诉人在本次事故中有主要过错，应承担50%的责任。被上诉人在工作过程中，没有尽到注意义务，自行将安全绳解下，其操作存在严重过错，加之被上诉人在刷漆过程中又出现失误，才导致其摔伤。被上诉人在其摔伤的整个过程中存在主要过错，应当承担50%的责任。被上诉人王学杰辩称，原审法院查明的事实清楚，判决正确，请求维持一审判决。原审被告创格公司辩称，同意上诉人的上诉理由。王学杰向一审法院提出诉讼请求：1.判令徐飞赔偿50000元（鉴定后增加诉求，诉求总金额为154654元）；2.本案的诉讼费由徐飞承担。一审法院认定事实：王学杰系连云港市浦南镇太平村渔民，平时上船出海打工，禁渔期则在沈圩桥（零工聚集地）等着接点零散活干，俗称“桥头工”。王学杰以前就曾跟随创格公司法定代表人徐飞打过零工，相互熟识。2018年4月26日，创格公司与连云港廊桥文化传媒有限公司（以下简称廊桥传媒公司）签订《户外广告牌制作合同》，廊桥传媒公司将连云港市兴隆装饰城精品厅楼顶广告牌以包工包料的方式发包给创格公司负责制作安装。之后徐飞联系王学杰跟随其在兴隆装饰城广告牌工地干活，王学杰负责为兴隆装饰城精品厅楼顶广告牌涂油漆，约定工钱150元／天，一天一结，后因嫌工钱日结麻烦，改为十天一结，2018年5月20日14时许，王学杰在兴隆装饰城精品厅楼顶为广告牌涂油漆时不慎跌落。事故发生后王学杰被送至连云港市第二人民医院住院治疗，经诊断为双侧桡骨远端粉碎性骨折；双侧尺骨茎突骨折、左腕豆状骨撕脱骨折、右腕关节脱位、左足第1，2近节趾骨骨折；头部外伤、鼻骨、鼻中隔骨折、外鼻挫裂伤、下唇挫裂伤、牙外伤、胸部外伤、右侧第7肋骨、左侧第3、4、5肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积液。王学杰住院19天，于2018年6月8日出院，花费医疗费55641.02元。出院后，王学杰陆续至连云港市第二人民医院复查，花医疗费5419元。一审庭审中，王学杰提交了5张连云港市海州区浦南镇太平村卫生服务站的医药费收费收据，共花费医药费881.69元。2018年4月24日，王学杰向一审法院申请对其误工期、护理期、营养期及伤残等级进行鉴定，经双方协商选定连云港正达司法鉴定中心对本案委托事项进行鉴定。2020年6月15日，一审法院委托连云港正达司法鉴定中心对王学杰的伤残等级；误工期限、护理及营养期限进行鉴定。2020年7月9日，司法鉴定中心出具鉴定意见书，结论为王学杰受伤致双侧桡骨远端粉碎性骨折，双侧尺骨茎突骨折，左足第1、2近节趾骨骨折，多发肋骨骨折等，目前遗留右腕关节功能障碍，构成人体损伤十级残疾。王学杰的误工期限为自受伤之日起180日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起90日。王学杰支付鉴定费2100元。另查明，王学杰曾于2018年12月14日就其所受伤害以廊桥传媒公司为用人单位向连云港市海州区人力资源和社会保障局（以下简称人社局）申请工伤认定，经人社局调查和释明，王学杰又于2019年1月9日以创格公司为其用人单位向人社局重新申请工伤认定。2019年5月10日，人社局作出海人社工认字［2019］050号《认定工伤决定书》，认定王学杰所受伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。创格公司对此不服，于2019年8月9日向一审法院提起行政诉讼，要求撤销人社局作出的海人社工认字［2019］050号《认定工伤决定书》，依法重新认定。2019年9月29日，一审法院作出撤销海人社工认字［2019］050号《认定工伤决定书》的判决。再查明，根据江苏省统计年鉴，2019年江苏省农村居民人均可支配收入为22675元，农村居民人均生活消费支出为17716元。2019年全省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元、经营净收入为5636元；2019年全省平均负担系数为1.78元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王学杰曾跟随徐飞打过零工，本次也是徐飞雇佣王学杰从事兴隆装饰城精品厅楼顶广告牌涂油漆工作，且由徐飞直接发放工资。虽然徐飞系创格公司的法定代表人，但徐飞雇佣王学杰从事劳务系徐飞个人行为，王学杰要求创格公司承担赔偿责任的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。徐飞雇佣王学杰从事劳务，双方之间形成劳务关系。王学杰在从事雇佣活动中受伤，徐飞作为雇主在保障王学杰的人身安全方面存在主要过错，王学杰在为广告牌涂油漆时未注意自身安全，不慎跌落，亦存在过错。根据双方的过错程度，一审法院确定由王学杰承担30%的责任，徐飞承担70%的责任。关于王学杰的各项损失，一审法院认定如下：王学杰的伤情经治疗共花医疗费61060.02元，由门诊病历、出院记录、医疗费发票等证据证实，一审法院予以确认。庭审中，王学杰举证了5张连云港市海州区浦南镇太平村卫生服务站的医药费收费收据，主张花费医药费881.69元，但未提供相关病历证实该笔费用系因本次事故造成，故一审法院不予支持。王学杰住院19天，其住院伙食补助费应为760元（40元/天×19天）。王学杰的伤情经鉴定构成十级伤残，误工期限为自受伤之日起180日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起90日，一审法院对鉴定结论予以确认。王学杰主张残疾赔偿金104920.32元[(23836+5636)×1.78×20年×10%]，一审法院予以确认。王学杰主张营养费2700元（30元/天×90天），不违反相关法律规定，一审法院予以确认。王学杰主张精神抚慰金5000元，不违反相关法律规定，一审法院予以确认。王学杰主张护理费12589.15元，未提供证据证实，一审法院根据本地相关标准确定为9000元（100元/天×90天），王学杰主张误工费25178.3元，未提交证明其收入的相关证据，且未提交证据证实其在事故发生前已在城镇居住工作满一年，故一审法院参照2019年江苏省农村居民人均可支配收入，确定王学杰的误工费为11182.19元（22675元/年÷365天×180天），王学杰主张交通费1000元，虽未提交相关票据，但考虑王学杰就医确有交通费产生，故一审法院酌定500元。王学杰主张鉴定费2100元，由鉴定费发票证实，且系因本次事故造成的实际损失，一审法院予以确认。综上，王学杰各项损失共计197222.53元。一审法院认定由徐飞承担138055.77元（197222.53×70%），其已垫付18000元，故徐飞还应赔偿王学杰120055.77元，其余损失由王学杰自行承担。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、徐飞于判决生效之日起十日内赔偿王学杰120055.77元。二、驳回王学杰其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1697元，由王学杰负担390.3元，由徐飞负担1306.7元。王学杰已预交，徐飞在给付上述款项时一并给付王学杰。二审期间，各方当事人均未提交证据。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的诉讼主张有责任提供证据予以证明。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。王学杰在雇佣活动中受伤，其未能注意自身安全具有过错，一审法院已经根据案件事实减轻侵权人赔偿责任，一审法院认定的责任比例并无不当。综上，上诉人刘某的上诉理由不能成立，对于一审法院的判决结果，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理786元，由上诉人徐飞负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 黄 宇审 判 员 张 奇二〇二〇年十一月二十六日法官助理 夏五一书 记 员 孙海荣法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。