江苏省扬州市邗江区人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏1003刑初221号公诉机关扬州市邗江区人民检察院。被告人章占升，男，1977年10月12日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，个体经营扬州市邗江区，户籍地江西省余干县，现住扬州市邗江区。2012年6月20日曾因赌博被扬州市公安局邗江分局邗上派出所罚款人民币一百元。2011年11月16日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年10月10日被扬州市公安局邗江分局刑事拘留，同年11月15日经检察院批准逮捕，同日由该局执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。辩护人李秋峰，江苏金星光律师事务所律师。被告人盛国才，男，1983年12月28日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，个体经营扬州市邗江区，户籍地江西省余干县，现住扬州市邗江区。2012年6月20日曾因赌博被扬州市公安局邗江分局邗上派出所罚款人民币一百元。2011年11月16日因犯聚众斗殴罪,被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年10月24日被扬州市公安局邗江分局刑事拘留，同年11月15日经检察院批准逮捕，同日由该局执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。辩护人刘益铭，江苏锦旺律师事务所律师。扬州市邗江区人民检察院以扬邗检诉刑诉(2020)167号起诉书指控被告人章占升、盛国才犯聚众斗殴罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2020年9月15日公开开庭审理了本案。扬州市邗江区人民检察院指派检察员刘丹丹出庭支持公诉，二被告人及其辩护人到庭参加诉讼。本案因新冠××防控中止审理。现已审理终结。扬州市邗江区人民检察院指控,2019年1月16日12时许，被害人汤某在扬州市邗江区百祥路余文伟（另案处理）、张某经营的21世纪烟酒店内购买黄金叶（天叶）卷烟8条、中华（软）卷烟4条、洋河梦之蓝白酒16瓶。被害人汤某因怀疑上述烟酒系假冒伪劣产品，遂要求余文伟、张某赔偿被拒，后被害人王某甲、王某乙至该烟酒店内与被害人汤某共同要求对方赔偿。同日18时许，被告人章占升、盛国才与曹保林、章清斌（均已判决）等人至该烟酒店内，因赔偿事宜与被害人汤某、王某甲、王某乙发生争执，期间被告人章占升指使现场人员殴打被害人汤某等人，被告人章占升、盛国才与曹保林、章清斌等人持店内的酒瓶、木凳等物品对被害人汤某等人实施殴打。经法医鉴定，被害人王某乙、王某甲均构成轻微伤。经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站检验，从21世纪烟酒店扣押的黄金叶（天叶）7.8条系假冒注册商标且伪劣卷烟。为证实其指控，公诉机关当庭举证了证人证言，被害人陈述、被告人的供述与辩解、归案情况说明、接受证据材料清单、通话记录、辨认笔录、扣押决定书、扣押清单、现场勘验笔录、现场照片、现场图、江苏省苏北人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，以及视听资料光盘等证据。据此，公诉机关认为，被告人章占升、盛国才的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，已构成聚众斗殴罪，且系共同故意犯罪；被告人章占升系首要分子，盛国才系积极参加者；二被告人有前科、劣迹，可酌情从重处罚。二被告人与被害人达成了赔偿协议，取得对方的谅解，可酌情从轻处罚。故提请本院依法追究二被告人的刑事责任。被告人章占升提出其应认定为寻衅滋事罪，不是首要分子。其辩护人还提出，被告人章占升不应认定持械聚众斗殴；被告人系坦白、已赔偿被害人损失并取得谅解、系初犯、偶犯。被告人盛国才及其辩护人提出，被告人盛国才具有自首情节；系为正当防卫而殴打被害人，应认定从犯；被害人存在过错；已赔偿被害人损失并取得谅解；系初犯、偶犯。被告人盛国才的辩护人提交赔偿协议1份、谅解书3份，证实同案人余文伟已经代替被告人对被害人进行了赔偿，被害人对被告人表示谅解。经审理查明，2019年1月16日12时许，被害人汤某在扬州市邗江区百祥路余文伟（另案处理）、张某经营的21世纪烟酒店内购买黄金叶（天叶）卷烟8条、中华（软）卷烟4条、洋河梦之蓝白酒16瓶。被害人汤某因怀疑上述烟酒系假冒伪劣产品，遂要求余文伟、张某赔偿被拒，后被害人王某甲、王某乙至该烟酒店内与被害人汤某共同要求对方赔偿。同日18时许，被告人章占升、盛国才与曹保林、章清斌（均已判决）等人至该烟酒店内，因赔偿事宜与被害人汤某、王某甲、王某乙发生争执，期间被告人章占升指使现场人员殴打被害人汤某等人，被告人章占升、盛国才与曹保林、章清斌等人持店内的酒瓶、木凳等物品对被害人汤某等人实施殴打。经法医鉴定，被害人王某乙、王某甲均构成轻微伤。经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站检验，从21世纪烟酒店扣押的黄金叶（天叶）7.8条系假冒注册商标且伪劣卷烟。案发后，被告人盛国才主动投案并如实供述自己的主要犯罪事实。本案审理期间，同案人余文伟赔偿被害人损失，被害人对被告人章占升、盛国才表示谅解。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：1.被害人汤某的陈述笔录、辨认笔录，证实2019年1月16日中午12时，其到扬州市邗江区百祥路21世纪烟酒店买了8条天叶香烟、4条软中华、12瓶梦之蓝M3白酒，一共花了15650元。店里两个女的，其中一个孕妇，孕妇说店里只有2条天叶香烟、4条软中香烟，其他的烟酒都是她老公从店外面拿来的，其支付宝付完钱后检查烟，其发现天叶香烟是假的，包装没有码，其问孕妇香烟是不是有问题，孕妇不承认，其拆了发现味道不对。孕妇老公说香烟是假的，退其香烟，酒不能退。其发现白酒也是假的，但孕妇老公不承认。后其打110报警，警察现场协调没有成功让其向烟草部门举报。其觉得有关部门不作为就在店里跟老板耗时间，目的是让老板把香烟和白酒的钱退给其。后王某甲、王某乙来店里，孕妇报警，警察让其投诉。晚上6点多，孕妇老公说“你不要以为我一个人在这边开店，这个事情你找错地方了”，后孕妇老公打电话说人都在店里，其感觉对方叫人来。十分钟从店外面冲进来十几个人，其中一个女的其他都是男的，后一个围围巾的男的（章占升）说把门关上，孕妇老公（余文伟）把卷帘门关上。围巾男说他们都是江西的，都是卖假烟假酒的，说打。后4、5个男的对其拳打脚踢，王某乙拿电话报警围巾男说让把他手机抢下来，后几个男的抢王某乙手机后摔坏，王某甲也报警。4、5人对王某乙拳打脚踢，4、5人对王某甲拳打脚踢，其说其也报警了。围巾男说打，其他男的全部拿白酒瓶、啤酒瓶、黄酒瓶、凳子打其三人。王某乙、王某甲头流血，一个年纪小的男的用匕首捅王某甲。其走到门外抵住玻璃门防止人跑掉，后他们撞开门，警察来之前都跑掉了，店里只剩下孕妇。辨认出殴打其的男子有徐晓华、章清斌、柏兆祥、季红兵、曹保林、余文伟（打电话召集人员来殴打的烟酒店老板）。2.被害人王某甲的陈述笔录、辨认笔录，证实：2019年1月16日其约汤某吃饭，12时，汤某还没有来，他司机发了位置显示百祥路21世纪烟酒店，其和王某乙过去知道汤某在烟酒店买到假烟假酒要赔偿，老板不肯赔。期间，店老板离开。下午4点多，汤某跟孕妇谈赔偿，店老板回来跟着两个男的一个女的，他们没谈拢，女的出去后带了十几个人进来，其中一个矮瘦男（章占升）的把店卷帘门拉上喊“我们江西人就是卖假烟酒的，今天就是不让退，你们三个谁也别想走”。王某乙想报警，瘦矮男上来抢走王某乙手机扔在地上，用脚踹王某乙。其报警，对方不让其走。瘦矮男的喊“打”，其余十几个男的动手，4、5个人拿酒瓶子朝其砸，4、5个人拿酒瓶子朝王某乙砸。有个穿睡衣男拿着碎酒瓶指着其说“是不是想死”，有个小伙子拿小刀朝其冲过来，其手被划破。后其被几人围着打，其晕过去，醒来在医院。辨认出殴打其的男子有柏兆祥、章占升（指使他人动手的男子）、章清斌、曹保林、焦满剑、徐晓华、余文伟（持酒瓶殴打）、马彬彬。3.被害人王某乙的陈述笔录、辨认笔录：证实2019年1月16日其和王某甲在东花园喊汤某吃饭，汤某说在百祥路21世纪烟酒店买到假烟。其和王某甲过去看。下午1点多，店里有汤某、老板和老板娘，老板不肯解决问题。其几人一直在店里等，晚上7点多，店里突然来了十几个人，其中一个女的，其他都是男的，有人把店卷帘门拉上，一个围巾男喊“我们都是江西的，我们就是卖假烟酒的，你们想干什么”。围巾男准备打其三人，其想报警，围巾男喊其他人上来抢走其手机扔在地上，其三人站在门口说“不好走，等警察来处理”。对方一个女的要出去，其让她走了。围巾男说“打”，对方几个人把其拽过去用啤酒瓶砸其，其被打倒在地被打晕了。辨认出打架现场人员有曹保林（不确定是否动手）、章占升（持酒瓶殴打）、余文伟（打电话说他们三个人还在你们快来）。4．证人张某的证言笔录、辨认笔录，证实：经营21世纪烟酒店，证实其店里有几个人说买到假烟假酒让其赔偿，在店里闹，其告诉其老公，后其老公和一帮朋友在店里把对方几个人打伤了。2019年1月16日中午12点左右的时侯，有一个男的到店里面买烟酒，买了8条天叶、4条软中、4箱梦三白酒，一共一万五千多元。这些烟酒当时全部搬了放在店门口了，买家从中拆了一包天叶抽，然后跟其说这个烟不对劲，是假烟，然后就到店里面说我们卖的假烟假酒，要把钱退给他，另外还要再赔一倍的钱，其当时未同意。后来买家又叫了2.3个男的到店里面，有人来了一会又走了，剩两个人在店里面，后买家报警，警察出警，让他们到烟草局去鉴定，去工商局举报，警察走了之后他们还是在店里面耗着，让其赔钱，其一直就不同意。事情发生后其就跟老公余文伟说了这个事情，其老公也到店里跟对方谈，说愿意退钱并且赔偿，但是赔偿的数目一直没有谈好，中途余文伟出门接小孩放学，小孩接回来之后继续跟他们谈，也没有谈拢。下午4点多，其报警了，警察到了之后还是跟之前说的差不多，然后就离开了。当天晚上余文伟的朋友“瘦子”过生日，本来他们约了一帮朋友准备到饭店聚餐的，大概下午5点多钟的时侯，他们打电话给余文伟了，余文伟出门。半个小时左右，买烟的男的要余文伟出面跟他谈，余文伟就回来了，跟“瘦子”（章清斌）、章某甲一块到店里的，他们跟对方谈，但是还是没有谈拢。谈20几分钟的样子，余文伟的7、8个朋友就到店里，继续跟对方谈赔偿，然后就吵起来了，有人把卷帘门拉到底关起来了。门关起来之后双方就打起来了，余文伟的一朋友就把其往店里面推。只看见一帮人围在一块，有入拿啤酒瓶子砸，地上货架上到处都是碎酒瓶子，具体有多少人拿酒瓶子砸，具体哪些人砸的，没有看清楚。打过后余文伟和他的一帮朋友都离开，其一个人在店里。其看到买烟的那个男的没有受伤，他两个朋友受伤了。后警察出警将其带到派出所。现场的人都是江西老乡，一共7、8个男的一个女的，女的叫章某甲，没有打架，男的有余文伟、章清斌、章占升、盛国才、“矮子”，男的都在打架的人群里面，谁动手其没有看到。5.证人田某的证言笔录，证实：案发当晚7点多，其在百祥路饭店吃饭，看到旁边烟酒店门口都是人，里面有十来个人在打架，有两三个人被围着打，其拿手机录像，把他们打架的过程拍录下来提供给警察。其不认识对方。其去的时候他们已经打起来了。6.证人章某甲的证言笔录、辨认笔录，证实2019年1月16日晚6点多,其和其哥哥章清斌一起去的21世纪烟酒店，当天章清斌过生日，定在21世纪烟酒店旁边的老乡村饭店吃饭，一般情况下不需要预定，当天不知道是谁订的。其和章清斌进到烟酒店后，看到几个男的举着纸牌写着“这里卖假烟假酒”。其问张某，后劝对方男的协商，没有谈好。后陆续有老乡过来，来了很多人。余文伟和张某怕人多影响不好，就把电动卷帘门锁起来。对方男的把玻璃门拦起来，其出去后，里面打起来，其上去拦。看到对方汤某男子手上拿着一把锁，要砸章占升，其哥哥章清斌把锁抢下来，推了汤某一把，其把汤某拉出门外，后打架停止了。现场的江西老乡有盛国才、章清斌、章占升、曹保林、徐晓华、余文伟两口子，其他的记不清楚，其没有看清楚现场打架情况，打架的都是来吃饭的江西老乡，没有人叫过来打。是余文伟跟对方发生了推搡，接着就打起来了。辨认出盛国才。7.证人龚某的证言笔录，证实其经营扬州市大碗菜酒店有限公司，即百祥路老乡村饭店老板娘，余文伟在其隔壁开烟酒店，不熟悉，定过几次桌子吃饭。其看顾客订餐登记表上面没有余文伟的2019年1月16日左右订餐记录，其没有印象余文伟在1月16日来老乡村订餐或者吃过饭，也没有江西人来其饭店订餐、吃饭。正常不需要排队，直接过来就有桌子。1月16日当天在21世纪烟酒店有人打架，打架的人没有在老乡村饭店吃饭。8.证人彭某的证言笔录，证实其系章清斌的妻子，2019年1月16日晚上章清斌在21世纪烟酒店旁边的老乡村饭店请人吃饭，其不知道谁订的饭店，其要看烟酒店没有去，现场打架情况其不清楚。9.证人章某乙的证言笔录，证实其系章清斌弟弟，2019年1月1日6晚上，章清斌在21世纪烟酒店旁边的老乡村饭店过生日请人吃饭，其不知道谁订的饭店，其要看烟酒店没有去，现场打架情况其不清楚。辨认出章清斌、章占升、曹保林、盛国才。10.证人黄某的证言笔录，证实其系扬州市邗江区赛德大酒店的总台接待主管，证实酒店做包厢，都要预定，订餐记录是人工手写台帐，2019年1月16日记录已经销毁。11.被告人章占升的供述与辩解，证实2019年1月16日晚上6点多，章清斌过生日喊其去百祥路21世纪烟酒店旁边的饭店吃饭。盛国才开车带着其和徐晓华去的21世纪烟酒店。到了门口碰到章清斌和章某甲，章某甲说21世纪烟酒店有几个人为了买烟酒的事情闹事敲诈。其想进烟酒店看情况，帮他们化解矛盾。其进入21世纪烟酒店，看到3个男的站在柜台外面是买烟酒的，余文伟、徐晓华、章清斌、盛国才、章某甲也在店里，还有一些其不认识的江西老乡。其和汤某谈怎么解决这个事情，汤某说要假一赔十，赔偿10多万给他们，其说赔偿5000元，汤某不同意。后来双方吵起来，汤某那边一个胖子用脚踹其腹部两下，这个胖子还用脚踹了曹保林腹部。这个胖子还说要跟其单挑，具体哪个胖子其也记不清楚。双方快打起来，章某甲中间拦着其，没有打起来。其等人想出去吃饭，汤某拿椅子放在门口不让其等人出去。汤某站起来掐着其的脖子，其用手打了汤某的耳光。后其江西老乡和买烟的三个男的就打起来了。场面很混乱，其就站在后面去了，其就没有动手。曹保林用椅子打人的，盛国才用酒瓶打人的。没过一会打架结束，其江西老乡都冲出去，其也出去了。辩解称对方先动手打其，其还手打对方一个耳光，后其并无动手打人。否认其持木凳、酒瓶殴打被害人。否认现场喊“打”，指使同案犯殴打被害人。参与打架的人有其、曹保林、盛国才。其没有看到章清斌、余文伟、徐晓华打架。12.被告人盛国才的供述与辩解，证实2019年1月16日晚上6点多，章清斌过生日喊其去百祥路21世纪烟酒店旁边的饭店吃饭。其开车去的，当时车上带着哪些人其忘记了。到了后其进入21世纪烟酒店玩，看到有三个男的站在柜台外面和余文伟老婆吵，就是买到假烟假酒的事情。对方要求把买烟酒的钱退给他，再赔这么多真的香烟和酒给他，余文伟不同意。当时店里还有余文伟和他老婆、徐晓华、章占升、曹保林、章清斌、章某甲也在店里，还有七八个江西老乡其不认识。章占升也跟对方吵差点打起来。其把双方拉开。后其老乡要出去吃饭，对方一个男的拿椅子坐在门口手上拿着一把锁想要锁门但是没有锁。他们人出不去，余文伟老婆张某就报警了，其看到章占升跟对方一个男的吵，对方一个男的用脚踹了章占升身上，章占升用手打了对方男子一个耳光，后其江西老乡跟对方三个男子就打起来了。过程中对方一个男的用脚踹了其肚子一脚，其用旁边货架上拿了一个玻璃酒瓶砸在这个男的大腿上，后其就没有动手。其看到曹保林用椅子砸对方男子头部，章清斌抢了对方男子手上的锁但是没有用锁砸人。章占升打了对方男子一个耳光。打架也就一分钟左右，其江西老乡都冲到21世纪烟酒店外面去了。其回到绿岛烟酒店，后章清斌喊其去赛德酒店吃饭，吃饭的人有余文伟、徐晓华、章占升、曹保林、章清斌、章某甲，还有其不认识的人。其没有看到余文伟、徐晓华打人，打架发生之前是余文伟的老婆把21世纪烟酒店卷帘门关闭的，可能是围观的人多了，怕影响不好就关上了。其很后悔去那边吃饭，去21世纪烟酒店，也很后悔动手打架，对方踢其的时候其不应该还手。13.同案人曹保林的供述和辩解，证实2019年1月下旬，章清斌联系其老婆，让其和其老婆章某甲去百祥路余文伟经营的21世纪烟酒店旁边的饭店吃饭。当天下午其骑车到21世纪烟酒店，余文伟和他老婆在店里，其老婆章某甲、章清斌、盛国才也在，还有十来个其不认识的男的在店里，另外三个男的在店里和余文伟还有他老婆吵起来，是因为余文伟和他老婆卖假烟假酒给他们。余文伟老婆要出去，对方三个男的拦住不让，用手推了余文伟老婆，后双方发生冲突，就打起来了。其没有看到谁在打架，也没有动手打架。双方打架的时候其跑到店外面去了。现场没有摔手机的事情，其没有看到有人摔手机。其在庭审中供述章占升在现场时喊“打”，后双方打起来，其持木凳殴打对方。章占升、盛国才也动手，有没有拿东西其没看清楚。辨认出现场人员有盛国才、章占升。14.同案人章清斌的供述和辩解，证实其农历生日12月11日，2019年1月份，其电话联系章占升、余文伟、盛国才、曹保林、章某甲、章某乙、弟媳“影子”、徐晓华等人约在望月路赛德酒店吃饭，后农历12月11日，其让余文伟帮其在21烟酒店旁边的老乡村酒店定位置，其打电话联系其他人。当晚6点多，其和章某甲来到21世纪烟酒店，没有人叫其去，其准备去吃饭的，看到烟酒店有人就进去看看，看到有三个不认识的男的，听余文伟说是敲诈的，其和章某甲劝对方说大家都不容易，给对方4、5千元对方嫌少。后来吃饭的老乡陆续来了，看到店里有事就进来。在现场的人有章占升、盛国才、余文伟、章某甲、曹保林、徐晓华、“矮子”（江西余干人，在新城西路开烟酒店）、“老火”（江西余干人），还有一个其不认识，一共十几个人。双方争吵，对方三人喊卖假烟，余文伟、张某觉得丑，用遥控钥匙把电动卷帘门关起来。对方不让张某出去，也不让其出去。后余文伟跑到前面跟对方推搡起来，双方就打起来了。其被后面的老乡挤到进门的右手边，其看到对方黑衣服男子举着一把锁，其将锁夺下来，推了该黑衣服男子，后又用手推了对方一下。其对该男子说“你快出去，再不出去被人打死”。后该男子出去，其也出去。整个打架过程，其听到酒瓶打碎的声音，肯定有人打架，其没有看清楚。后其离开，与章某甲、曹保林、章清华、弟媳妇、其老婆、其三个小孩、章某甲三个小孩、徐晓华、章占升和他老婆、盛国才和他老婆，一起在赛德吃饭。其没有摔对方手机，没有听说有人摔手机。现场肯定有人用酒瓶打架的，其没有看到谁用酒瓶打的。其没有使用器械打架。当天到烟酒店的江西老乡有一些人其不认识，具体怎么打架其没有看清楚。现场应该有人使用器械打架，因为地上有碎的玻璃瓶子。其当天穿一套深蓝色睡衣。辨认出监控截图中的人员有其本人、章占升、盛国才。15.同案人徐晓华的供述和辩解，证实2019年1月16日下午4点多，其在扬州市邗江区美琪菜市场15号龙宇烟酒店里上班，“瘦子”打电话给其说晚上在赛德酒店吃饭。5点多其出门步行去赛德酒店，走到酒店旁边时，其稀里糊涂的上了一个人的车，其不知道为什么上车，车上几个人其不清楚，车上的人其不认识，车子在21世纪烟酒店停下来，其一个人走进去想买矿泉水喝。其进入后看到三个男的在那里买到假烟在这边闹事。三个男的一直在吵。店里一个大肚子女的打电话给别人说“这边打架打起来了”。打给谁其不知道。店里一共先后来了十多个男的，都是老板这边的人。他们吵了一会儿，闹事的三个男的挡住烟酒店门不让其等人出去，后老板这边的十几个男的就跟闹事的三个男的打起来。其站在店里面全程看他们打架，其没有参与打架。其听到酒瓶打碎的声音，其没有看到有人用酒瓶打人。打完后其看到有人脸上流血。后门打开，其出去回自己的烟酒店了。21世纪烟酒店老板和老板娘和其都是江西老乡，都在邗江开烟酒店，算一般朋友。当天其不知道21世纪烟酒店老板和老板娘有没有叫其去21世纪烟酒店，店里动手打架的人其不认识。其现场没有看到曹保林。16.同案人余文伟的供述与辩解，证实其系21世纪烟酒店老板。2019年1月16日中午11点多，其妻子张某打电话给其说到店里买烟的人说烟是假的，一个高个子徐州口音的人说要打电话给烟草公司和工商局，要求赔偿，其没有同意。对方有三个人留在其店里，一直到下午4点多其接小孩放学回到店里，看到买烟的徐州口音高个子男的（汤某）、穿睡衣胖子（王某乙）、穿黑衣服胖子（王某甲）三个人，穿睡衣胖子抓着一个纸壳子写着“这里卖假烟假酒”。其跟高个子男的谈能不能少赔一点，对方不同意。晚上6点半，章某甲到店里，其说买烟出了问题。后章某甲哥哥“瘦子”（章清斌）到店里，知道这个人买了假烟跟对方谈，能不能少赔一点，高个子男的不同意。后其老乡陆陆续续来了6、7个，其认识的有“猫嘴”，其他不认识。后又来了2、3个老乡。其要关门，其老婆把卷帘门关上，章某甲出去找孩子。对方三人把玻璃门关起来不让走，其老婆打电话报警。其和高个子男的吵，一个不认识的老乡说把他们三个挪开，后其这边的男的往门外挤，双方不知道怎么回事都开始动手。其到吧台那边，其老婆和章某甲在前面拦。他们打起来的时候其在旁边拉架。其听到有酒瓶摔碎的声音，打架持续2、3分钟，其大喊派出所来了，后其老乡就往外跑。当天“瘦子”过生日晚上约好在老乡村吃饭，后打架陆陆续续到其店里。老乡在旁边老乡村吃饭，章清斌过生日。当天饭店是章清斌“瘦子”让其帮忙订的，其自己和饭店老板娘说了一声，让她留个包间给其，哪个包间老板娘没有告诉其，后来打架了就没有在老乡村饭店吃饭。辨认出章清斌、曹保林、盛国才。17.照片、常住人口身份信息，证实章占升、盛国才的自然情况。18.刑事判决书、行政处罚决定书，2011年11月16日,被告人章占升因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年；2011年11月16日,盛国才因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。另章占升、盛国才因赌博，于2012年6月20日被扬州市公安局邗江分局邗上派出所罚款人民币100元。19.受案登记表、立案决定书，证实2019年1月16日18时55分18秒，汤某（17372710757）报警称在扬州市邗江区百祥路21世纪烟酒店，汤某在此处购买黄金叶香烟、梦之蓝白酒，发现为假烟假酒，便与21世纪烟酒店店内经营人员余文伟、张某理论要求按照购买价格的3倍进行赔偿，但遭到余文伟拒绝。后汤某叫王某乙与王某甲到场与其共同要求店方赔偿。在争执过程中有十多名男子进店持店内的白酒瓶、啤酒瓶、凳子对王某乙、王某甲进行殴打致二人头部、手部受伤。后公安机关于2019年1月17日立案。20.到案经过，证实被告人章占升于2019年10月10日被抓获；盛国才于2019年10月24日到扬州市公安局邗江分局邗上派出所投案自首。21.接受证据材料清单，证实公安机关接受王某乙提供的21世纪烟酒店内的手机录像、江都皇剑苹果店销售手机截图、王某乙微信号截图、微信支付截图、王某乙与王某甲CT检查报告单的情况；接受龚红妹提供的老乡村饭店顾客订餐登记本复印件，显示2019年1月15日-16日订餐信息，无涉案人员订餐信息。22.调取证据通知书，证实扬州格林豪泰酒店百祥路店提供的监控视频的情况。23.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从汤某处扣押黄金叶天叶香烟7条、8包、软中华香烟、梦之蓝M3白酒13瓶未拆封、3瓶已拆封。24.涉案人员通话记录，证实章占升与曹保林15：15：18通话，章占升与余文伟17：11：19、17：59：17通话。25.警情截图，扬州市公安局邗江分局提供的2019年1月16日21世纪烟酒店13：01：44汤某报警称店里出售假烟假酒，消费纠纷；15：33：28汤某报警，重复警单；18：55：18张某报警称有人打架，店里很吵。26.江苏省苏北人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证实王某乙与王某甲构成轻微伤。27.江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，证实从扬州市百祥路21世纪烟酒店扣押的4条中华（软）系真品卷烟、7.8条黄金叶（天叶）系假冒注册商标且伪劣卷烟。28.现场勘验笔录、现场照片、现场图，证实公安机关对扬州市百祥路21世纪烟酒店现场进行勘验检查，门前台阶下有破碎的酒瓶和沾血的纸巾、地面散落着啤酒瓶、有酒水渍，门内地面有两根木条，地上有木椅子，椅子已散架，地面有滴落状血迹。29.视听资料光盘1张，证实案发当日18：49：00章清斌、章某甲出现；18：51：16章清斌出现；18：52：08盛国才、章占升、徐晓华、章清斌等人同时出现；18：52：45曹保林出现。王某乙、田某提供的手机录像显示现场曹保林持木凳、章占升持酒瓶、拿凳子、章清斌参与并有挥手、伸手动作；且显示出一穿蓝色外套格子衬衫男子持酒瓶、一穿黑色外套男子持酒瓶砸被害人，该二人公安机关尚未核实出身份。30.赔偿协议、谅解书，证实同案人余文伟已赔偿被害人损失，被害人对二被告人表示谅解。上述证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，证明内容客观、真实，与本案具有关联性，且证据之间相互印证，能够形成证据链证明案件事实，证明效力本院予以确认。本院认为，被告人章占升、盛国才与他人持械积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。被告人章占升系首要分子，被告人盛国才系积极参加者。二被告人曾因犯罪受到刑事处罚、行政处罚，可酌情从重处罚。被告人盛国才自动投案并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。二被告人赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人章占升、盛国才犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名正确。辩护人提出不应认定二被告人持械聚众斗殴、被告人章占升并非首要分子的意见，经查，案发当天被告人章占升、盛国才在现场且被害人的陈述及辨认笔录、同案人的供述、视听资料足以证实被告人章占升现场指使他人斗殴、二被告人在现场积极参与持械斗殴，应当认定持械聚众斗殴共犯，且被告人章占升系首要分子，故对上述意见不予采纳。被告人章占升提出其构成寻衅滋事罪的意见，本院认为，被告人章占升、盛国才以及同案人曹保林、章清斌等多人因销售假烟酒赔偿问题与被害人发生矛盾后，逞强斗狠，临时起意持酒瓶、木凳等聚众斗殴，符合聚众斗殴罪的构成要件，应以聚众斗殴罪定罪处罚。辩护人提出被告人章占升构成坦白的意见，本院认为，被告人章占升到案后未能供述主要犯罪事实，不符合坦白的构成要件，故对该意见，本院不予支持。辩护人提出被害人存在过错、被告人盛国才系从犯、构成正当防卫、二被告人系初犯、偶犯的意见，无事实依据，本院均不予支持。辩护人提出被告人盛国才系自首、二被告人已赔偿被害人损失并取得谅解的意见，有事实和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人章占升犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月10日起至2023年10月9日止）。二、被告人盛国才犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月24日起至2022年10月23日止）。三、公安机关扣押的物品，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 燕人民陪审员  黄天华人民陪审员  曹 薇二〇二〇年十一月十二日书 记 员  黄慧馨