四川省攀枝花市西区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0403刑初104号 公诉机关攀枝花市西区人民检察院。 被告人蒋华林，曾用名蒋发林，男，1987年5月20日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地四川省南充市仪陇县，住四川省攀枝花市**。因涉嫌盗窃罪，于2020年7月17日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，2020年8月21日被取保候审。 辩护人袁国宪，四川渡攀律师事务所律师，执业证号××。 被告人付俊彦，男，1996年2月17日出生，汉族，高中文化，自由职业，户籍地四川省攀枝花市**，住四川省攀枝花市**。因犯聚众斗殴罪，于2018年2月11日被攀枝花市东区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌盗窃罪，于2020年7月17日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，2020年7月20日被取保候审。 指定辩护人祝有富，四川智达律师事务所律师，执业证号××。 攀枝花市西区人民检察院以攀西检一部刑诉〔2020〕40号起诉书指控被告人蒋华林、付俊彦犯盗窃罪，于2020年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年11月10日公开开庭审理了本案。攀枝花市西区人民检察院指派检察员孔晓亮出庭支持公诉，被告人蒋华林、付俊彦及其各自的辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 攀枝花市西区人民检察院指控，2020年6月27日，蒋华林为了赚钱办理了一张卡号为6222××××4354的工商银行卡，补办了一张卡号为6230××××5779银行卡，两张银行卡办理了Ｕ盾、注册了手机银行和绑定了自己的电话卡。之后蒋华林将两套银行卡（包括Ｕ盾、手机银行登录密码、电话卡）交给肖某。 2020年7月13日，蒋华林通过登录已经卖出的两张银行卡网上银行，发现银行卡上有大量资金流水。2020年7月15日晚，蒋华林和付俊彦在吃饭过程中，二人产生将卡内资金占为己有的想法。2020年7月16日10时许，蒋华林再次登录手机银行，发现银行卡上有13余万元余额后，便联系付俊彦到炳草岗的一间茶楼见面，途中蒋华林发现银行卡内又多了7万元。见面两人决定通过转账将银行卡内的资金转出占为己有，蒋华林通过微信转账向“二毛”（身份不详）转账3万元，后因无法继续转账，便让“二毛”将3万元取出。同时蒋华林将自己的身份证号码提供给付俊彦，通过拨打银行电话将两张银行卡挂失。二人先后到中国农业银行东风支行，中国工商银行炳草岗、瓜子坪支行，在补卡后将卡中17万现金取走，并从“二毛”处收回29,700元（扣除转账手续费300元）现金。 中途取钱过程中，肖某电话询问蒋华林是否将银行卡挂失，并让蒋华林赶回西区查看银行卡。蒋华林将两张银行卡中获取的现金交给付俊彦，赶往清香坪攀钢家属区与肖某、王某见面。后肖某和王某和蒋华林一同来到银行查询资金情况。在得知银行卡已经被挂失补办、且资金被取走的情况下，肖某于当日17时许，将蒋华林带至星瑞广场一间茶楼商谈。蒋华林打电话让付俊彦帮忙，付俊彦将现金放在自己家中后赶到茶楼，协商过程中付俊彦报警。 公诉机关认为，被告人蒋华林、付俊彦以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。建议对被告人蒋华林判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元；建议对被告人付俊彦判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。审理期间，公诉机关对被告人付俊彦调整量刑建议为判处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或单处罚金。 被告人蒋华林针对公诉机关指控的罪名及事实无异议，并认罪认罚。 被告人蒋华林的辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，但蒋华林犯盗窃罪是偶发性的，属一时贪念，主观恶性较小，到案后如实供述，自愿认罪认罚。在共同犯罪中，两被告人共同商量提出取钱，不宜区分主从犯。 被告人付俊彦针对公诉机关指控的罪名及事实无异议，并认罪认罚。 被告人付俊彦的辩护人的辩护意见为：同意公诉机关指控的罪名及事实，同意量刑建议。 经本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，本院予以确认。 另查明，攀枝花市公安局西区分局2020年7月16日18时14分接到报警，随后，报案人付俊彦与蒋华林、肖某自行赶到攀枝花市西区清香坪派出所说明情况。经审查，发现三人涉嫌犯罪，于次日立案调查。被告人蒋华林、付俊彦盗窃的199700元人民币的资金来源账户因涉嫌电信网络诈骗，发生交易的银行账户较多，目前无法核实涉案资金的被害人。 上述事实，被告人蒋华林、付俊彦在开庭审理过程中亦无异议，并有接处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、扣押笔录、计量笔录、扣押决定书、发还清单、户籍证明、刑事判决书、情况说明；辨认笔录、视听资料、计量视频、电子数据；证人肖某、王某的证言；被告人蒋华林、付俊彦的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人蒋华林、付俊彦以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人蒋华林、付俊彦犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人蒋华林、付俊彦的犯罪行为应被判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚。被告人蒋华林利用自己的身份信息办理银行卡进行买卖，后通过挂失银行卡的方式，伙同付俊彦盗取卡内资金，蒋华林在实施犯罪中起主要作用，系主犯；被告人付俊彦起帮助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人蒋华林、付俊彦系自首，且自愿认罪认罚，予以从轻处罚。被告人付俊彦有前科，酌情予以从重处罚。对公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。随案移送的赃款，予以追缴或者责令退赔；供犯罪所用的被告人付俊彦的本人财物挎包一个，予以没收。对被告人蒋华林的辩护人提出的被告人蒋华林、付俊彦不宜划分主从犯的辩解意见，本院不予采纳。其余辩解意见与公诉意见无本质区别，本院予以采纳。根据被告人蒋华林、付俊彦犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十六条第一款、第二款之规定，判决如下： 一、被告人蒋华林犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。) 二、被告人付俊彦犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。) 三、随案移送的涉案赃款人民币199700元，返还被害人（公告通知被害人认领；公告满三个月无人认领的，上缴国库；上缴国库后有人认领，经查证属实的，申请退库予以返还）；挎包一个，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  范建琳 审 判 员  张丽萍 人民陪审员  邱万玉 二〇二〇年十一月十六日 书 记 员  庞 荣 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百六十六条查封、扣押、冻结的财物及其孳息，经审查，确属违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物的，应当判决返还被害人，或者没收上缴国库，但法律另有规定的除外。 判决返还被害人的涉案财物，应当通知被害人认领；无人认领的，应当公告通知；公某三个月无人认领的，应当上缴国库；上缴国库后有人认领，经查证属实的，应当申请退库予以返还；原物已经拍卖、变卖的，应当返还价款。