云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0302民初5368号原告：邹军，男，1972年11月11日生，汉族，湖北省监利县人，初中文化，个体户，住湖北省监利县，现住。委托代理人：苏文新。（特别授权）委托代理人：赵冰（实习律师）。（特别授权）被告：彭艳霞，女，1987年11月8日生，汉族，曲靖市马龙区人，本科文化，个体户，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县，现住。被告：刘志勇，男，1993年8月28日生，汉族，曲靖市马龙区人，大专文化，自由职业，住云南省曲靖市马龙区，现住。被告：张远恒，男，1990年12月18日生，汉族，曲靖市麒麟区人，本科文化，个体户，住云南省曲靖市麒麟区，现住麒麟区。被告：刘昆，男，1992年4月14日生，汉族，重庆市长寿区，高中文化，个体户，住重庆市长寿区，现住昆明市五华区。原告邹军诉被告彭艳霞、刘志勇、张远恒、刘昆民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月4日受理后，依法组成合议庭于2020年9月1日公开开庭进行了审理。诉讼参加人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邹军向本院提出诉讼请求：由四被告连带偿还原告100000.00元以及资金占用费13516.67元；案件受理费由四被告承担。事实和理由：2018年5月10日，原告与姚某、张某及四被告约定将麒麟区麒麟南路144号新世纪大厦一家“伍贰运动”健身房接受转让进行经营，大家口头约定原告出资10万元，张某及四被告5人各出资5万元，共同投资35万元。姚某占股51%，四被告及张某、邹军占股49%，被告彭艳霞负责财务管理。2018年5月11日，原告让弟弟邹斌转账转款10万元至被告彭艳霞银行账户。2018年6月27日，四被告私自将接手的健身房登记成立云南伍贰零健身有限公司，既没有将原告登记为股东和记载于股东名册，也没有向原告出具《股东出资证明》，在经营过程中未向原告分配利润，甚至在没有通知原告的情况下将健身房予以出售且将公司注销。原告投资后没有参与经营，也没有得到利润分配，即没有享受股东权益。根据公司法的规定，应由四被告向原告返还投资10万元，并承担资金占用费，请法院支持原告的诉请。被告彭艳霞辩称：原告主张借款，但本案并不存在借款，10万元不是以原告名义缴纳的。我们与刘志勇是好朋友，姚某让刘志勇邀约答辩人、张远恒、刘昆、张某四位共同投资伍贰健身房，每人出资5万元。当时，我们与邹军并不认识，姚某说以他的名义来转账，转款10万元又是从邹斌账户转至答辩人账户的，答辩人只知道钱是邹军的，但是以姚某的名义出资的，答辩人、张远恒、刘昆、刘志勇于2018年5月11日都向答辩人交通银行账户分别转入5万元，张某的妻子转入0.3万元。张某后因其他原因不想投资，2018年5月28日采用微信支付方式退还0.3万元。投资初期，姚某口头陈述其不方便把名字注册于公司登记档案，要求并入刘昆股份占比，所以工商注册为刘昆50%、刘志勇18%、答辩人16%、张远恒16%。伍贰健身房转让费50万元，定金30万元，资金筹措后于2018年5月11日转入新世纪商务酒店工作人员田桂熊账户定金30万元。健身房自经营以来未分红，一直处于亏损状态。被告刘志勇辩称：关于邹军的投资，我们不清楚。当时，因为我们投资健身房是受姚某的蒙骗。首先，姚某自称做大股东，多投钱，但是，我们四位全额出资后，他迟迟不投钱，后面得知，他是以邹军的名义转款10万元，自称是他的，但是，我们不清楚他跟邹军是如何协商的。答辩人不相信口头承诺，因为他给出的承诺太多，一个都没有兑现。姚某向我们承诺，公司注册为我们四个人（答辩人、刘昆、张远恒、彭艳霞）的。至于邹军起诉主张借款是不存在的事实，他确实是以姚某的名义转入10万元作为投资，原告跟姚某仅是口头协议，姚某跟我们四位股东也是口头协议。投资有风险，公司经过两年的经营，长期处于亏损状态，资不抵债，后经公司四位股东研究决定于2019年1月份将公司破产注销，将公司剩余资金补交房租、水电费、分发员工工资。公司自营业到注销从未有过分红，所有股东都亏损。被告张远恒辩称：当时我们是按照实际出资比例占股。答辩人、彭艳霞、刘志勇、刘昆分别出资5万元，张某夫妻由于个人原因没有出资，姚某因其自己不方便把他的名字予以注册，他与邹军出资10万元。就股份分配，他们是口头协商，姚某跟邹军的股份占比是挂在刘昆的股份占比里面，其余三位股东占比50%。健身房转账支付定金30万元。我们所有参与人在姚某的误导下，答辩人、彭艳霞、刘志勇、刘昆包括张某夫妇、邹军都出资了，但是张某夫妇出资的资金最后是退还了。健身房从转让后一直没有盈利，处于亏损。公司直至注销时均有财务报表，月报表，季度报表也有。公司剩余资金作为发放员工的工资、缴纳房租及水电费。股份分配的时候，姚某跟邹军当时称不方便把自己的名字予以注册于工商局，注册没有股份占比，是口头协议分配在刘昆的股份里面。被告刘昆辩称：第一，由姚某邀约答辩人、彭艳霞、刘志勇、张远恒、张某、邹军进行参与投资伍贰零健身，实际出资有答辩人、彭艳霞、刘志勇、张远恒、张某、邹军，姚某没有实际出资，并口头协商以他的名义注册公司。实际我们是按出资比例予以分配股权占比，当时姚某、邹军与答辩人口头协商出资所占股由答辩人代持，由于在注册公司时，姚某个人原因，还称其是黑户，不能注册实名，并让答辩人给他代持。第二，答辩人与原告邹军及姚某没有任何合同关系。原告围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：1.原、被告的身份证复印件，用以证明原、被告诉讼主体资格适格。2.中国农业银行转账记录1份、情况说明1份、身份证复印件1份，用以证明原告与邹斌是兄弟关系，原告向弟弟借款100000元并委托其邹斌将10万元打入彭艳霞交通银行账户。3.房屋租赁合同书、新世纪大厦租赁合同书、新世纪大厦租赁补充合同书及云南伍贰零健身有限公司的登记、注销、公司章程，用以证明四被告将接手健身房注册成立为云南伍贰零健身有限公司；四被告未将原告登记为股东和记载于股东名册，也未向原告出具10万元的股东出资证明书；四被告注册的“云南伍贰零健身有限公司”已经被注销；原告并没有参与公司经营管理，也未得到分红，未享受股东权利；原告投入的10万元名为投资，实则为借款，四被告应连带予以偿还。基于原告请求，本院传唤了证人姚某、张某出庭作证。证人姚某陈述：1.2018年5月10日左右，刘志勇、张远恒因伍贰健身俱乐部转让事宜有意向购买，但能力不足，寻求我的帮助。我第一时间邀请宋勇，宋勇放弃，我又邀请了刘昆、邹军、张某，三人予以答应。晚上，召开了由刘志勇、彭艳霞、张远恒、刘昆、我、张某夫妻参加的会议，协商购买事宜，由他们每人出资5万元，张某夫妇一家出资5万元，邹军出资10万元，并确定分出资股、管理股，我是管理股的代言人，出资股占股49%，对应的出资额是35万元，管理股占股51%，第二天，要求所有人的出资资金全部到账，到账后张某夫妇因为个人原因选择退出，退还了0.3万元定金，后来就以我的名义和出让方签订的购买协议，受让了伍贰健身俱乐部。我对工作进行安排后去贵阳出差，一个星期后转回来，召开第一次董事会，张远恒、刘志勇、彭艳霞对我占有51%的股份有异议，发生争执，我选择放弃，邹军参加了此次会议。2019年5月中旬，受邹军的邀请去伍贰健身俱乐部讨要10万元，在讨要过程中发生纠纷，当时还报警了。因为彭艳霞、刘志勇、张远恒、刘昆、张某夫妇的出资不够购买伍贰健身俱乐部，就要寻找另外出资方，我就打电话给邹军需要资金，他就同意出资10万元，并承诺需要款项时随时打电话随时转账。后来，在购买健身俱乐部时我打电话给邹军，邹军以他弟弟的名义打款10万元到彭艳霞账户。前后打电话时向原告告知：股权分为管理股、投资股，其他人员出资5万元不足以购买，需要原告投资，资投资股，邹军占股比例是20.49%（10万元除以49）原告予以同意。证人张某陈述：当天下班以后，在麒麟××路一个朋友经营的一家小酒吧，当时确定大家投资，各投资多少记不清了，我们家投资5万元，后来我们交了0.3万元，其余部分及时补上，之后由于资金不足没有缴纳。当时没有提到邹军出资事宜，后来知道他投资10万元。参会人员有刘志勇、张远恒、姚某、刘昆、我夫妇，其他的人员已记不清。当时协商时姚某没有提及有管理股、投资股之分，以及股份占比。被告刘志勇围绕诉讼请求依法向本院提交了2018年成立至2019年12月份的总账、明细账、会计报表、国税申报表、年度所得税申报表、利润表、发票存根、会计凭证以及公司注销的清税证明、准予注销登记通知书，用以证明自公司成立以来所有的经营情况、盈亏情况，亏损额达300多万元。经质证，被告彭艳霞发表如下质证意见：1.证据1的无异议。2.证据2无异议。收到10万元投资款是事实，大家均认为是姚某的转款，后来才知道是邹军的转款，今天才知道是邹军委托他弟弟邹斌转的。3.证据3均无异议。公司不是私自登记成立，是四被告与姚某共同协商成立的。大家均认为10万元是姚某的出资，后来才知道实际出资人是邹军。姚某与邹军以不方便登记为股东，故没有股东出资证明，在决定以四被告为登记股东，但已考虑他们的股份由刘昆代持，所以，公司章程记载刘昆占股50%。公司从未分红，邹军不是股东，不享受股东权利。10万元为投资款，不是借款。4.第一次开会商量共同投资伍贰健身房一事，我不在场，我是接到朋友刘志勇电话说大家一起共同投资做伍贰健身房，每个人5万元，具体哪几个人出资当时不清楚。后来姚某安排我做财务，他们转账至我账户，才知道哪些人出资及出资额。同时也不知情证人姚某所说有投资股、管理股之分，后来听说这个事情便与姚某意见不合，姚某中途退出，但退出是发生在公司注册后。5.证人张某的证言没有异议。经质证，被告刘志勇发表如下质证意见：1.证据1没有异议。2.证据2没有异议。只知道转款10万元到财务账上，至于姚某与邹军之间如何协议不清楚。3.对证据3认为，不是私自登记，所有工商登记都是开会确定没有问题才登记的。协商工商登记时，邹军没有说要实名登记，且他们说不方便，就没有登记，但将股份并入刘昆的股份占比中。公司已注销，公司自成立以来长期处于亏损状态，注册的四位股东没有享受分红。公司是由我管理，张远恒是监事，我们只是拿相应的管理酬劳，并没有分红。10万元确定是投资款，不存在借款，是通过大家协商后说邹军不方便注册为股东，便与刘昆签订私下协议。姚某组建的销售团队，我与刘昆是主要成员，他口头承诺给我们另外几家公司的管理股份都没有落实。4.首先，证人姚某作为我们销售团队的领导，并没有给我们落实相应报酬。转让健身房时，他要求我们入股投资，他承诺也出钱，实际并未出资，还要求占股51%，在召开股东会议时未能满足他的要求，便主动退出。5.证人张某的证言没有异议。经质证，被告张远恒发表如下质证意见：1.证据1没有异议。2.证据2的三性无异议，在质证过程中才知道转款事实。3.证据3无异议，证明内容有异议。与被告彭艳霞的质证意见一致。就第四点证明内容予以补充，在整个公司管理过程中，我作为监事，行使过监事权利，与邹军沟通过经营状态、收支、私教的售卖情况。一直没有盈利，整个过程没有享受过股东分红。4.证人姚某的证言有异议，与前面两被告讲的情况大致一样。5.证人张某的证言无异议。经质证，被告刘昆发表如下质证意见：1.证据1没有异议。2.证据2的三性没有异议。后来与姚某沟通时才知道邹军委托其弟弟转账转款10万元。3.证据3的三性没有意见，是协商才成立公司，与第一被告的质证意见一致。4.对证人姚某的证言存在争议。投资股、管理股是他个人想法，没有经过出资人同意和证实，正因为没有同意和证实，他在购买以后退出。但他实质与我私下协商，邹军的10万元投资是以他的名义出资的，并让我帮他代持其股份，原因是姚某是一个黑户。我与姚某、邹军没有签过任何合同、协议，更多的都是口头承诺。5.证人张某的证言没有异议。经质证，原告发表了如下质证意见；1.公司经营账册、报表、总账、明细账、国税申报表等一系列证据的三性均不认可，证明目的不认可，四被告作为公司管理人，公司的经营、盈亏与邹军没有关系，邹军根本没有参与公司经营管理。四被告明知邹军是投入10万元，但是却将他的权利排除在外，都是被告单方面出具一系列财务报表，与本案没有关联性。四被告没有将邹军登记在工商注册里面，也没有在内部出示出资证明，恰恰证明四被告将邹军作为股东的权利予以剥夺。2.对两位证人的证言没有意见。经质证，被告彭艳霞、张远恒、刘昆对被告刘志勇所举证据无异议。通过质证，本院就证据予以认定：一、就原告所举证据及证人证言的认定1.被告对原告所举证据1、2及张某的证言无异议，本院予以确认并在卷佐证，就证据的证明目的，本院结合全案事实综合认定。2.被告就证据3及证人姚某证言的质证意见是对证据的证明目的提出异议，此证据的三性，本院予以确认并在卷佐证，就证据的证明目的，本院结合全案事实综合认定。二，就被告刘志勇所举证据的认定。此证据系公司成立后所涉经营、财务方面的证据，原告虽提出异议，但未提供反证予以证明，本院予以确认并在卷佐证，就证据的证明目的，本院结合全案事实综合认定。根据当事人陈述及经庭审确认的证据，本院认定如下事实：2018年5月10日，刘志勇、张远恒、刘昆、姚某、张某夫妇在一酒吧商谈受让一健身房如何出资经营事宜，受让费大约50万元，需要各位出资5万元，由于资金不足，姚某建议问邹军是否意愿，便打电话给讲明事由，邹军过来后予以同意出资10万元。次日，在接受姚某的意见后其让弟弟汇款至彭艳霞银行账户10万元。彭艳霞、刘志勇、张远恒、刘昆分别将5万元出资款转至彭艳霞银行账户，张某转款0.3万元，由于不能缴纳0.2万元，决定不出资，于是接受了退款0.3万元。姚某与出让方签订协议，受让了伍贰健身俱乐部。2018年6月7日，刘志勇、彭艳霞、张远恒、刘昆召开股东会议，作出股东会决议：确定成立云南伍贰零健身有限公司；四股东分别出资90万元、80万元、80万元、250万元，占注册资本金为18%、16%、16%、50%，出资时间为2038年6月7日，出资方式为货币出资；刘志勇为法定代表人、执行董事、公司经理，张远恒为监事。2018年6月14日出租人曲靖商务局出租给曲靖新世纪商务有限公司同意承租人将出租物的四楼转租给刘志勇。之后向曲靖市麒麟区市场监督管理局予以申请注册登记，2018年6月27日，登记机构予以核准，就云南伍贰零健身有限公司予以登记。召开第一次董事会，张远恒、刘志勇、彭艳霞就姚某占51%的股份有异议，便发生争议，姚某选择放弃。2019年5月中旬，姚某受邹军的邀请同去云南伍贰零讨要10万元，双方发生纠纷，当事人就纠纷予以报警。本院认为，根据当事人的陈述及庭审，本案争议焦点是：原告转款10万元是股权出资，还是借款。一、从原告主张的事实可见，其观点是款项虽名为股权出资，实为借款，因为公司没有明确其股东身份，将其记载于股东名册与公司章程，也未实际享受股东权益。其观点没有否定双方就此款没有借款合意，即云南伍贰零健身有限公司或者公司的发起人对原告不负有借贷之债。二、从四被告及证人姚某的陈述可见，由于原告不方便实名登记，其出资由被告刘昆代持，代持人即被告刘昆就此事实也未否认。综上所述，原告以四被告在其出资后未将其股东身份记载于公司章程、股东名册，使其丧失股东权利，从而未享有权益为由主张其出资为借款，与本院查明“原告出资由被告刘昆代持”的事实不符，其主张借贷的民事法律不成立，即其主张四被告就公司注销前所负债务承担连带清偿责任的诉讼请求不成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年8月6日法释〔2015〕18号）第十七条，判决如下：驳回原告邹军的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2570.00元，由原告邹军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请执行的期间为二年。审 判 长 龚 占 金人民陪审员 王 敏 志人民陪审员 刘 敏 玲二〇二〇年十一月二十八日书 记 员 ：高吉瑞