广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终2950号上诉人（原审原告）：成显苗，女，1981年8月13日出生，汉族，住陕西省汉阴县********，公民身份号码：612************021。委托诉讼代理人：周琴，广东御福律师事务所律师。上诉人（原审被告）：清远市欧雅陶瓷有限公司，住所地：广东省清远市源潭镇建材陶瓷工业城。法定代表人：霍某1。委托诉讼代理人：朱浩，该公司行政经理。上诉人成显苗因与上诉人清远市欧雅陶瓷有限公司（以下简称“欧雅公司”）劳动合同纠纷一案，均不服广东省清远市清城区人民法院（2019）粤1802民初6177号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人成显苗上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判欧雅公司向其支付经济赔偿金57000元；2.判决欧雅公司向其支付2012年2月至2019年3月法定节假日的双倍工资26905.7元。主要事实和理由：一、成显苗在一审中已经提供证据证明欧雅公司违法解除劳动合同的事实，既有书证又有证人证言，也与成显苗停止工作的时间相吻合，故欧雅公司应当支付赔偿金。二、欧雅公司拖欠工资且未缴纳社保，应当向成显苗支付经济补偿金。三、欧雅公司提供的工资表显示休息日加班工资和加班工资。因其是欧雅公司独自掌握的证据，欧雅公司应当提供工资的计算方式，拒不提供的应当承担不利后果即认定欧雅公司须支付法定节假日的双倍工资26905.7元。综上，请求法院依法改判。上诉人欧雅公司上诉请求：1.撤销一审判决，变更欧雅公司支付经济补偿金28500元及年休假工资1918.76元的判决；2.诉讼费用由成显苗承担。主要事实和理由：一、成显苗主张双方劳动合同于2019年3月26日解除，但欧雅公司只提出调岗，并没有解雇成显苗。2019年3月25日，欧雅公司与成显苗协商，并提供岗位，成显苗不愿调岗，也不打卡上班。欧雅公司调整成显苗的工作岗位是合理行使用工自主权。二、根据成显苗的考勤记录，成显苗2019年春节休假天数为17天，欧雅公司已经安排了成显苗享受年休假。综上，请求法院依法改判。成显苗向一审法院起诉请求：1.欧雅公司支付成显苗经济赔偿金57000元；2.欧雅公司支付成显苗解除劳动关系的经济补偿金28500元；3.欧雅公司支付成显苗年休假工资18344.82元；4.欧雅公司支付成显苗2012年2月至2019年3月法定节假日的双倍工资26905.7元。一审法院认定事实：成显苗于2012年2月入职到欧雅公司处工作，岗位是叉车操作员，双方有签订劳动合同，没有参加社会保险。因欧雅公司拖欠2019年1至3月份工资，成显苗于2019年3月25日向劳动部门投诉并于次日离职。2019年4月23日，成显苗以欧雅公司非法解除劳动关系为由，向仲裁机构提交仲裁请求，要求欧雅公司支付从2019年1月至同年3月工资、赔偿金及解除劳动关系经济补偿金、年休假工资、2012年2月至2019年3月法定节假日的双倍工资。欧雅公司在仲裁期间表示，欧雅公司于2019年3月25日对成显苗的岗位进行调整，并于次日与成显苗面谈，但成显苗不愿意调岗，欧雅公司并没有解雇成显苗。2019年4月底，欧雅公司向成显苗支付其拖欠的三个月工资。2019年6月28日，清远市清城区劳动人事仲裁委员会作出城劳人仲字[2019]279号仲裁裁决，其后成显苗不服该裁决向一审法院起诉。另查明，成显苗的工资构成包括：基本工资、休息日加班工资，工龄奖、话费、巡逻补助、加班工资。成显苗离职前的工资情况为：2018年12月4183元；2018年11月4172元；2018年10月4185元；2018年9月3500元；2018年8月4158元；2018年7月3498元；2018年6月3803元；2018年5月3907元；2018年4月2981.5元；2018年3月7648元；2018年2月3919元；2018年1月4130元。成显苗离职前平均工资为4173.3元。一审法院认为，本案为劳动合同纠纷。（一）关于成显苗要求支付经济赔偿金及经济补偿金的问题。成显苗关于欧雅公司车间主管口头通知其于3月26日不用来上班的主张，没有提供证据证明，一审法院不予采纳；另由欧雅公司认为并没有解雇成显苗而是安排调岗的主张可见，成显苗没有证据证明欧雅公司存在违法解除劳动合同的事实，其要求支付经济赔偿金的诉讼请求没有事实依据，一审法院不予支持。双方均无提供证据证明解除劳动合同原因的事实，并结合欧雅公司存在未足额支付劳动报酬及未依法为劳动者缴纳社会保险费的情况，视为双方协商解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，欧雅公司应当向成显苗支付经济补偿，按成显苗实际工作时间应为7.5个月的月工资，即：4173.3元/月×7.5月＝31299.75元。成显苗要求欧雅公司支付经济补偿金28500元的诉讼请求，一审法院予以支持。（二）关于成显苗要求支付年休假工资的问题。欧雅公司无证据证明成显苗已休年休假，依法应向成显苗支付年休假工资。成显苗于2019年4月24日提交仲裁请求，其2018年4月23日前年休假工资的请求已超过一年的仲裁时效期间，一审法院不予支持。对于2018年4月24日后的年休假工资问题，根据成显苗于2019年3月26日离职的事实，欧雅公司依法应向成显苗支付一个年度的年休假工资，即：4173.3元/21.75天×5天×2=1918.76元。（三）关于成显苗要求支付法定节假日的双倍工资的问题。法定节假日的工资系加班工资，成显苗应承担举证责任。由于成显苗并无提供证据证明其加班情况，并结合其工资构成包括加班工资的事实，成显苗的该诉讼请求没有依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，一审法院于2019年11月23日作出（2019）粤1802民初6177号民事判决：一、清远市欧雅陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内，向成显苗支付经济补偿金28500元；二、清远市欧雅陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内，向成显苗支付年休假工资1918.76元；三、驳回成显苗的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取计5元，由清远市欧雅陶瓷有限公司负担。经本院审理查明，一审查明的基本事实属实，本院依法予以确认。另查明，二审中，成显苗补充提交了清远市中级人民法院作出的（2020）粤18民终1277号民事判决书；欧雅公司补充提交了2019年1-3月工资单、考勤记录、招聘信息及招聘员聊天记录。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。综合双方在二审诉讼中的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、关于欧雅公司是否应向成显苗支付经济补偿金和经济赔偿金的问题；二、关于欧雅公司是否应向成显苗支付年休假工资和法定节假日双倍工资的问题。关于欧雅公司是否应向成显苗支付经济补偿金和经济赔偿金的问题。关于经济补偿金，欧雅公司将成显苗的工作岗位由叉车操作员调整为生产线员工，该调岗未经双方协商一致且两个工作岗位的工作要求、工作内容、工作性质均存在重大变化。对于该次调岗，欧雅公司也仅以人手需要作为辩解，故本院认为欧雅公司的调岗行为不具备充分合理性。成显苗不同意上述调岗行为，之后未回厂上班，故应视为成显苗在欧雅公司没有按原约定提供劳动条件的情况下解除双方的劳动合同。且经审查，欧雅公司存在未及时足额支付成显苗劳动报酬及未为其缴纳社保的情况，因此欧雅公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条的规定支付经济补偿，欧雅公司此项上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。关于经济赔偿金，成显苗诉称的车间主管口头通知其解除劳动关系，因欧雅公司对此不予认可，且成显苗未提供足以证明该待证事实确实存在的证据，故本院对此主张，不予采纳。因此，成显苗与欧雅公司劳动合同之解除系劳动者解除劳动合同，不存在支付经济赔偿金的事实依据，对于成显苗此项上诉请求，本院不予支持。关于欧雅公司是否应向成显苗支付年休假工资和法定节假日双倍工资的问题。关于年休假工资，欧雅公司主张成显苗2019年春节期间休息17天，已休年休假，但根据欧雅公司二审提交的工资单，成显苗2019年2月工资为958元，与2019年1月的3957元及2019年3月的3209元相差甚远，按常理推断，不能排除欧雅公司因成显苗推迟上班时间而扣减了工资，即不能证明成显苗已休带薪年休假，故其该主张依据不足。关于法定节假日双倍工资，成显苗提供的考勤表并不能证明其存在法定节假日加班事实的情况，再结合成显苗工资构成中已包括加班工资和休息日加班工资，成显苗此项上诉理由不成立，本院不予支持。综上，一审法院关于年休假工资和法定节假日双倍工资的判决并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人成显苗、清远市欧雅陶瓷有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人清远市欧雅陶瓷有限公司负担10元，由上诉人成显苗负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 黄春明审 判 员 房 晔审 判 员 王 凯二〇二〇年十一月三日法官助理 钟子晴书 记 员 何 叶附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。