山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终11020号 上诉人(原审原告)：李xx，女，1986年7月5日出生，汉族，住山东省平度市经济开发区。 委托代诉讼理人：刘升晓（李xx之夫），住山东省平度市经济开发区。 上诉人(原审被告)：青岛麒麟电子有限公司，住所地山东省平度市经济开发区。 法定代表人：李玮，总经理。 委托诉讼代理人：王宗慧，山东天正平（崂山）律师事务所律师。 上诉人李xx与上诉人青岛麒麟电子有限公司（以下简称麒麟电子公司）因劳动争议纠纷一案，均不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初1536号民事判决，分别向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李xx的委托诉讼代理人刘升晓，上诉人麒麟电子公司的委托诉讼代理人王宗慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李xx上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判麒麟电子公司支付李xx2018年9月18日至2020年2月8日工资经济补偿金37159.38元、2018年9月至2020年2月8日工资收入25%经济补偿金9860.23元、2018年9月18日至2018年9月30日、2019年度防暑降温费621元、侵权经济损失（社保损失）5381.18元、竞业限制赔偿金8079.75元、2019年、2020年未休年休假工资951.08元；2、一、二审诉讼费用由麒麟电子公司负担。事实和理由：一、在李xx向当地人社部门进行投诉的情况下，麒麟电子公司依然拒绝支付李xx诉讼期间的工资，应当支付李xx50%-100%的补偿金。二、麒麟电子公司在李xx怀孕期间将李xx违法解聘，给李xx造成损失，应支付李xx25%的经济赔偿金。三、麒麟电子公司应支付李xx2018年9月18日-9月30日、2019年6-9月的防暑降温费，李xx该期间未提供劳动系麒麟电子公司违法解聘造成，并非李xx过失，不应由李xx承担责任。四、麒麟电子公司应赔偿李xx2018年9月18日至2019年11月22日期间的社会保险费损失。五、李xx提交的劳动合同和麒麟电子公司保密协议内容约定，保密约定是针对全体员工的，该保密协议是麒麟电子公司在劳务纠纷中提交，该保密协议对李xx生效，麒麟电子公司应支付李xx竞业限制赔偿金。六、麒麟电子公司应支付李xx2019、2020年度的未休年休假工资。虽然李xx2019、2020年未实际提供劳动，但并非李xx造成，系麒麟电子公司违法解聘及拒不履行法院生效判决造成的，不能以李xx未提供劳动而认定李xx享受了法定年休假待遇。综上，一审判决认定部分事实错误，请求改判支持李xx的上诉请求。 麒麟电子公司辩称，一、李xx上诉请求第一项在一审未主张。上诉请求第二项没有依据，也没有事实基础。上诉请求三、五、六项上诉人没有提供劳动，不享受福利待遇。竞业限制赔偿金双方没有约定。二、李xx上诉一至六项上诉请求一审法院不应受理，应驳回其起诉。三、麒麟电子公司已经对（2019）鲁02民终6085号向山东省高级人民法院申请再审，对2018年9月18日至2020年2月8日是否存在劳动关系这一关键事实进行审理，建议合议庭对本案中止审理，等到再审判决确定后再继续审理。其他同一审答辩及质证意见。 麒麟电子公司上诉请求：1、撤销一审判决第一至五项，改判驳回李xx的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费由李xx负担。事实和理由：一、李xx的起诉不符合民诉法规定的起诉条件，应裁定驳回其起诉。2019年12月30日，平度仲裁委受理李xx的仲裁申请，2020年3月3日开庭审理。在此期间突发新冠××疫情，致使仲裁活动暂无法正常进行，应顺延至疫情结束、待中止事由消除后恢复审理。尽管仲裁委未作出中止审理的法律文书，但客观上存在已经中止、无法开庭的情形，李xx以仲裁委逾期作出仲裁裁决为由向法院起诉的理由不成立。二、李xx未提起仲裁请求的事项不属于本案审理范围。李xx在首次仲裁开庭时增加11项仲裁请求，尚在审理期限内，其增加的11项请求未超期。三、一审以生效判决确认的事实为由认定2018年9月18日至2020年2月8日双方存在劳动关系，属于认定事实错误。双方于2018年9月28日解除劳动合同且进行备案登记，李xx于2018年10月16日领取失业待遇。平度市顺盛昌装饰材料部于2018年10月16日为李xx办理就业登记手续。2019年8月6日，李xx从该材料部离职，办理失业登记，领取一个月失业待遇。以上证据足以证实双方解除劳动合同后李xx办理失业登记、领取失业金后重新就业，之后领取生育津贴，再次失业、领取失业金。上述事实都可以证明李xx已经与其他单位建立劳动关系，一审认定双方存在劳动关系，判决麒麟电子公司支付李xx工资37159.38元，与事实不符。另外，李xx2018年9月18日后再未提供劳动，截止到解除劳动合同之日，没有工资。四、不应支付李xx一审判决的工资差额、2018年9月18日至2020年2月8日期间的工资、经济补偿金、防暑降温费、未休年休假工资。防暑降温费、未休年休假工资已超过仲裁时效。请求依法改判。 李xx辩称，一、麒麟电子公司超过上诉时效，应当依法驳回。2020年9月28日前，一审、二审法院均没有收到麒麟电子公司上诉状。麒麟电子公司既未按规定网上立案，没有向一审、二审法院提交上诉状已经逾期超过上诉时效，请求法院驳回其上诉请求。二、李xx起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》规定的起诉条件。李xx在2019年12月24日向平度市仲裁委提交仲裁申请，仲裁委超过5天受理时效并且案件到2020年3月未审结，超过45天审限，李xx有权就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。2020年2月8日双方劳动合同约满终止，麒麟电子公司拒绝继续履行劳动合同。李xx根据客观事实增加变更请求要求增加补偿金和赔偿金等请求与该案劳动争议纠纷具有不可分性，应合并审理。三、李xx在诉讼前已经对本案涉及诉讼请求已经仲裁，并且仲裁委已经受理，并且出具终止决定书，李xx诉讼符合仲裁前置的法律规定。四、2020年10月10日，（2020）鲁民申7973号民事裁定书已经驳回麒麟电子公司的再审申请，依法维持青岛中院（2019）鲁02民终6085号民事判决，李xx与麒麟电子公司自2018年9月18日—2020年2月8日存在合法劳动关系。五、关于工资差额等。1、2018年2月、8月，李xx并未请假，全额满勤。2、2018年9月18日—2020年2月8日，劳动争议期间工资是由于麒麟电子公司违法解聘导致的，李xx有权要求麒麟电子公司赔偿诉讼期间工资待遇等。麒麟电子公司并没有为李xx缴纳生育保险，李xx领取生育津贴也与麒麟电子公司无关。2019年2月—8月，李xx要求麒麟电子公司支付诉讼期间工资有理有据。生育津贴是由社保局生育基金统筹发放，与麒麟电子公司无关。3、李xx主张经济补偿金合情、合理、合法。4、麒麟电子公司应支付李xx防暑降温费和未休年休假工资。请求驳回麒麟电子公司的上诉请求，支持李xx上诉请求，麒麟电子公司应依法支付社保费用，一审对于保险费用判决违法。 李xx向一审法院提出诉讼请求：判令麒麟电子公司支付其：1.2018年2、3、8月工资差额335.06元，赔偿金335.06元；2.2018年9月18日至2020年2月8日期间工资39440.93元，赔偿金39440.93元；3.经济补偿金8997.5元；4.拖欠李xx2018年9月至2020年2月8日工资收入25%经济补偿金9860.23元；5.降温防暑补贴和冬季取暖补贴共计2800元；6.节假日福利待遇3000元；7.2018年10月至2019年7月因麒麟电子公司侵权经济损失5381.18元；8.竞业限制经济补偿金8079.75元；9.2018年至2020年未休年假工资差额1612.82元；10.判令麒麟电子公司停止侵权并公开道歉；11.精神损害赔偿金50000元；12.诉讼费用由麒麟电子公司承担。 一审法院认定事实：2013年12月，李xx到麒麟电子公司（外商投资企业）工作。2016年3月21日，麒麟电子公司与李xx签订解除劳动合同协议书，双方劳动关系于2016年3月21日解除，李xx收取经济补偿金8133元。2016年6月2日，麒麟电子公司的投资人、企业类别及企业类型等内容进行了变更，股东由韩国麒麟电子株式会社变更为金正日和李玮，外商投资企业变更为私营企业，外国法人独资有限责任公司变更为自然人投资或控股有限责任公司，经营范围及董事等也进行了变更。 2016年4月1日，李xx与麒麟电子公司（私营企业）签订 自2016年4月1日至2017年3月31日止劳动合同。2017年4月1日，李xx与麒麟电子公司签订期限自2017年4月1日至2018年3月31日止的劳动合同；2018年4月1日，李xx与麒麟电子公司签订期限自2018年4月1日至2019年3月31日止的劳动合同。上述三份合同均约定麒麟电子公司安排李xx从事操作工岗位。 2018年9月18日，李xx上班时受到门卫的阻拦，李xx向平度市公安局泰山路派出所报警。2018年9月20日，李xx以麒麟电子公司为被申请人，向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认李xx与麒麟电子公司之间自2013年至今存在劳动关系；2、确认麒麟电子公司解除劳动合同违法；3、依法撤销麒麟电子公司解除劳动合同的决定；4、依法裁决麒麟电子公司与李xx继续履行劳动合同：工作内容为音质检验，工作地点为后勤检验室，工作时间为8：00-17:00，怀孕期间福利待遇要求严格按劳动法执行，麒麟电子公司不能存在用工歧视。2018年9月25日，麒麟电子公司给李xx发出员工返岗通知书，通知中称，你（李xx）自2018年9月19日至2018年9月25日连续7天自行脱离工作岗位，根据公司相关规定，你的行为视同为旷工，旷工3天按自动离职处理。鉴于你是公司的老员工，现通知你在收到此通知2日返回公司报到，逾期不报到者，做无故旷工自动离职处理。该通知通过特快专递送达给李xx，快递投递记录显示，9月26日11:56:32李xx本人签收该通知书。2018年9月28日，麒麟电子公司作出解除劳动合同通知书，因李xx收到返岗通知书后，未在指定的时间内到公司报到，决定从2018年9月28日起解除与李xx的劳动合同。2018年9月30日，李xx收到该解除劳动合同通知书。2018年10月15日，麒麟电子公司在网上为李xx办理了解除劳动合同手续，2018年10月16日办理了解聘备案手续。 2018年11月8日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2018）第627号裁决书，裁决：1、李xx与麒麟电子公司之间自2016年4月1日至2018年9月期间存在劳动关系；2、麒麟电子公司单方作出的解除与李xx之间的劳动合同的决定，违反《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定；3、驳回李xx的其他仲裁请求。 双方均不服上述裁决，于2018年12月12日向一审法院提 起民事诉讼。2019年3月5日，一审法院作出（2018）鲁0283民初10602号民事判决书，判决：一、李xx与麒麟电子公司之间自2016年4月1日至2018年9月28日期间存在劳动关系。二、麒麟电子公司解除与李xx之间的劳动关系符合法律规定。三、驳回李xx的其他诉讼请求。李xx不服一审法院判决，上诉至青岛市中级人民法院。2019年11月22日，青岛市中级人民法院作出（2019）鲁02民终6085号民事判决，判决：一、撤销一审法院（2018）鲁0283民初10602号民事判决；二、确认麒麟电子公司与李xx自2016年4月1日至2019年11月22日期间存在劳动关系；三、麒麟电子公司与李xx继续履行双方于2018年4月1日签订的劳动合同；四、驳回李xx的其他诉讼请求。同时，该判决书中确认双方于2018年4月1日所签劳动合同的履行期间因李xx于2019年2月9日生育一女，合同期限依法应续延至李xx哺乳期满。 因麒麟电子公司并未履行上述生效判决所确定的义务，李xx于2019年12月12日向一审法院申请强制执行，要求麒麟电子公司履行（2019）鲁02民终6085号民事判决所确定的义务。因李xx与麒麟电子公司签订的劳动合同于2020年2月8日期满，且麒麟电子公司不再与李xx续签劳动合同，一审法院作出（2020）鲁0283执169号执行裁定书，裁定：青岛市中级人民法院（2019）鲁02民终6085号民事判决终结执行。执行费50元，由麒麟电子公司负担（已缴纳）。 因麒麟电子公司与李xx解除劳动合同，李xx于2018年10月16日领取失业待遇“一次性生活补助金”7560元（1080元/月x7个月）。2018年10月16日，李xx与平度市顺盛昌装饰材料部办理就业登记手续，劳动合同起始日期2018年10月16日，劳动合同类型为无固定期限。因李xx于2019年2月9日生育一女，李xx从2019年2月份开始领取生育津贴18851.23元（其中,2019年2月为2179.33元；3月至7月均为3269元；8月为326.9元，因欠缴社会保险费实际未发放）。2019年8月6日，李xx从平度市顺盛昌装饰材料部离职，领取1个月的失业待遇“一次性生活补助金”1211元。 2018年9月14日、17日，李xx丈夫即李xx委托诉讼代理人刘升晓向平度市人力资源和社会保障局信访反映麒麟电子公司存在违法调岗、拖欠加班费等等问题。2018年11月13日，平度市人力资源和社会保障局作出平人社监告字[2018]第04号劳动保障监察告知书，告知李xx，其反映要求麒麟电子公司支付劳动争议期间的工资问题，不属于劳动保障监察范围，应当通过劳动争议仲裁或诉讼途径处理。李xx不服该劳动保障监察告知书，于2019年1月11日向一审法院提起行政诉讼。2019年5月28日，一审法院作出（2019）鲁0283行初17号行政判决书，认定平度市人力资源和社会保障局告知李xx就工资应当通过劳动争议仲裁或诉讼途径处理符合法律规定。其后，李xx不服一审法院判决，上诉至青岛市中级人民法院。2019年12月3日，青岛市中级人民法院作出（2019）鲁02行终485号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2020年1月18日，李xx之夫刘升晓再次以信访的方式反映麒麟电子公司存在违法解聘、工资低于平度市工资指导线等问题。2020年3月13日，平度市人力资源社会保障局作出信访事项处理意见书，告知刘升晓就工资问题应依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的有关规定予以解决。 2019年12月24日，李xx向平度市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决麒麟电子公司支付2018年9月18日至2019年12月期间的工资和精神损害赔偿金。2019年12月30日，平度市劳动争议仲裁委员会受理该次仲裁申请。2020年3月3日，李xx增加仲裁请求，要求裁决麒麟电子公司支付工资差额等与本案诉讼请求相同部分。2020年3月10日，李xx以仲裁超期为由，向一审法院提起本案诉讼。2020年3月23日，平度市劳动人事争议仲裁委员会以李xx已向一审法院提起诉讼为由，决定该次仲裁终止审理，并作出平劳人仲案字[2019]第1066号决定书。 2018年8月1日，平度市妇幼保健院诊断李xx早孕。2019年2月9日，李xx生育一女。 李xx2018年2月份实发工资为1325.46元，代扣保险为294.6元，共计1620.06元；3月份实发工资为2017.34元，代扣保险为294.6元，共计2311.94元；8月份实发工资为1301.1元，代扣保险为318.5元，共计1619.6元。平度市最低工资标准为：2017年6月1日至2018年5月31日期间为1640元，2018年6月1日至2019年5月31日为1730元。李xx2017年9月至2018年8月期间工资总额为26517.77元。 一审法院认为，综合双方诉辩及举证情况，针对双方的争议焦点，分析如下： 一、本案起诉是否符合法定条件问题。仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本案中，李xx于2019年12月24日申请仲裁，平度市劳动争议仲裁委员会于2019年12月30日受理了该次仲裁申请。该委因故未能在法定期限内作出仲裁裁决，李xx以仲裁超期为由向一审法院提起诉讼，符合相关法律规定，一审法院予以支持。麒麟电子公司虽主张该次仲裁因受新冠疫情影响已经中止或延期，但在一审法院作出判决前，并未提交仲裁委员会书面通知当事人该次仲裁需要中止或延期的证据。因此，对于麒麟电子公司的相关抗辩理由，一审法院不予采纳。李xx在仲裁申请时已通过增加仲裁申请的方式包含了本案全部诉讼请求，平度市劳动争议仲裁委员会亦受理了全部仲裁请求，现该仲裁委员会已作出终止审理的决定。李xx的本次起诉，符合“先裁、后审”的法律规定，故对于麒麟电子公司的相关抗辩理由，一审法院不予采纳。 二、李xx基于麒麟电子公司侵权所产生的损失能否与本案一并处理问题。本案为经济补偿金纠纷，属于劳动争议案件。李xx要求麒麟电子公司支付侵权经济损失、停止侵害、公开赔礼道歉以及支付精神损害赔偿金等请求，均系基于麒麟电子公司侵权行为而产生，属于侵权案件。二者并非基于同一法律关系，不宜一并处理。李xx可持据另案主张。 三、双方之间自2018年9月18日至2020年2月8日期间是否构成劳动关系问题。已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须证明。本案中，青岛市中级人民法院生效判决已确认麒麟电子公司与李xx自2016年4月1日至2019年11月22日期间存在劳动关系。同时，该判决书中亦确认双方劳动合同的履行期间续延至李xx哺乳期满，即2020年2月8日。因此，对于李xx主张的双方自2018年9月18日至2020年2月8日期间构成劳动关系的事实，一审法院予以确认。因麒麟电子公司在确认双方存劳动关系的一、二审诉讼中已就李xx与平度市顺盛昌装饰材料部构成劳动关系一事进行了主张及举证，青岛市中级人民法院对此未予认定，故一审法院对此亦不予认定。在一审法院作出判决前，麒麟电子公司未能提交相反证据足以推翻该事实，应承担举证不能的不利后果。因此，对于麒麟电子公司的相关抗辩主张，一审法院不予采纳。 四、麒麟电子公司应否支付工资差额问题。本案中，麒麟电子公司向李xx发放的2018年2月份工资为1620.06元，低于当时最低工资标准19.94元（1640元-1620.06元），麒麟电子公司应当支付该差额部分。麒麟电子公司向李xx发放的2018年8月份工资为1619.6元，低于当时最低工资标准110.4元（1730元-1619.6元），麒麟电子公司应当支付该差额部分。故麒麟电子公司应当支付李xx工资差额130.34元（19.94元+110.4元）。 五、麒麟电子公司应否支付2018年9月18日至2020年2月8日期间的工资问题。企业解除劳动者的劳动合同，引起劳动争议，劳动人事争议仲裁部门或人民法院裁决撤销企业原决定，并且双方恢复劳动关系的，企业应当支付劳动者在调解、仲裁、诉讼期间的工资。本案中，青岛中级人民法院生效判决已确认双方之间自2018年9月18日至2020年2月8日存在劳动关系，因此，麒麟电子公司应向李xx支付相应的工资。然在一审法院作出判决前，麒麟电子公司仍未向李xx支付工资。加之，此期间李xx处于怀孕、生育、哺乳期内。根据国务院《女职工劳动保护特别规定》第五条规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。”李xx在上述期间并未上班的原因，并非其个人主观意愿，而是麒麟电子公司单方解除劳动合同，并迟延履行生效判决导致，李xx不应为此承担不利后果。因此，李xx要求麒麟电子公司支付上述期间的工资，符合相关法律规定，一审法院予以支持。李xx要求依据其被辞退前1年的平均工资计算应得工资，符合相关法律规定，一审法院予以支持。李xx在2017年9月至2018年8月期间的工资总额为26517.77元，加上2018年2月和8月份工资差额130.34元，共计26648.11元。因此，李xx被解除劳动合同前月平均工资为2220.68元（26648.11元/年÷12月）。故李xx2018年9月18日至2020年2月8日期间的工资应为37159.38元（2220.68元/月×16月22天）。 六、麒麟电子公司应否支付赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”本案中，李xx虽已就麒麟电子公司支付的劳动报酬低于当地最低工资标准和违法解聘期间未劳动报酬的情况向平度市人力资源和社会保障局投诉反映，但平度市人力资源和社会保障局以最低工资指导线对企业没有强制性和仲裁、诉讼期间的劳动报酬不属于劳动保障监察范围为由不予处理，并通知李xx通过劳动争议仲裁或诉讼途径处理，李xx就此向一审法院提起行政诉讼，一审法院及青岛市中级人民法院均确认以上做法并无不当。法律已明文规定在出现劳动合同法第八十五条的四种情形时，应先由劳动行政部门责令用人单位限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%-100%的标准向劳动者加付赔偿金。法院在处理此类情形时，不能直接判决用人单位加付赔偿金，而应告知劳动者通过劳动行政部门解决。因本案中劳动行政部门并未通过向麒麟电子公司出具支付令等形式要求麒麟电子公司支付劳动报酬。因此，李xx要求麒麟电子公司支付相应赔偿金，不符合法定条件，一审法院不予支持。李xx可在本案判决生效后，麒麟电子公司仍不支付相应劳动报酬时，通过劳动行政部门解决。 七、麒麟电子公司应否支付2018年9月18日至2020年2月8日期间工资收入的百分之二十五经济赔偿金问题。在一审法院作出判决前，李xx未能举证证明麒麟电子公司因其怀孕而违法解聘，且李xx在孕期的劳动合同法院已通过生效判决的形式确认继续履行，其相关工资收入一审法院已予以支持。因此，李xx不存在相关损失，对于李xx的该项主张，不符合相关法律规定，一审法院不予支持。 八、麒麟电子公司应否支付经济补偿金问题。除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，李xx、麒麟电子公司的劳动合同于2020年2月8日期满终止。但在李xx向一审法院申请麒麟电子公司继续履行双方劳动合同时，麒麟电子公司已表示不再与李xx续签劳动合同。一审法院亦根据麒麟电子公司意愿及双方劳动合同已期满的事实终结了该次执行。庭审中，麒麟电子公司虽称愿意与李xx续签劳动合同，但并未采取书面通知李xx续签合同并安排工作岗位等促进双方续签劳动合同的有效实际措施。由此可见，麒麟电子公司已通过实际行动表示不愿与李xx续签劳动合同。根据上述规定，麒麟电子公司应向李xx支付经济补偿金。同时，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。李xx于2016年4月1日起开始在麒麟电子公司工作，截至2020年2月8日，已在麒麟电子公司工作3年10个月。因此，麒麟电子公司应向李xx支付4个月工资标准的经济补偿金8882.72元（2220.68元/月×4月）。 九、麒麟电子公司应否支付夏季防暑降温费、冬季取暖补贴和节假日福利待遇问题。山东省《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》规定，企业在岗职工夏季防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发。麒麟电子公司未提交有效证据证明已向李xx发放了防暑降温费，故应承担举证不能的责任。李xx要求麒麟电子公司支付夏季防暑降温费，符合相关法律规定。李xx并非从事高温作业，因此其计算标准应为140元/月。但夏季防暑降温费系向在岗正常工作的职工发放，李xx自2018年9月18日后并未实际上班，其在之后相关月份的补贴不应予以发放。因此，李xx的夏季防暑降温费应计算2018年6月、7月、8月、9月，故李xx的夏季防暑降温费应为499元（140元/月×3月17天）。李xx、麒麟电子公司在劳动合同中就冬季取暖补贴和节假日福利待遇未有明确、具体的约定，李xx要求麒麟电子公司支付冬季取暖补贴和节假日福利待遇，无相关法律依据，一审法院不予支持。 十、麒麟电子公司应否支付未休带薪年休假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在不同用人单位工作期间，计为累计工作时间；用人单位不安排年休假的，应当按照职工日工资收入的300%支付未休年休假工资，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；职工新进用人单位的当年度休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬；用人单位与职工解除劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，李xx在麒麟电子公司已累计工作满5年，故每年应享受5天的带薪年休假，而麒麟电子公司未安排李xx休带薪年休假，亦未向李xx支付相应的未休带薪年休假工资，故2018年至2019年期间麒麟电子公司应向李xx补发未休带薪年休假工资，补发的具体数额为475.54元(2220.68元/月÷21.75天×5天×200%×170天÷365天)。因李xx在2018年9月18日之后并未在麒麟电子公司实际工作，故李xx要求麒麟电子公司支付此期间未休带薪年休假工资，不符合相关法律规定，一审法院不予支持。 十一、麒麟电子公司应否支付竞业限制补偿金问题。竞业限制，是指负有特定义务的员工在职期间或离开岗位后一定期间内不得自营或为他人经营与其所任职的企业同类的经营。此种限制适用于公司高管、高级技术人员以及其他知悉公司商业秘密的人员。本案中，李xx、麒麟电子公司签订的劳动合同第二十八条虽约定“甲乙双方可以就出资培训、保守商业秘密与知识产权相关的保密事项等签订专项协议，作为本劳动合同的附件”，但李xx、麒麟电子公司并未实际签订离职保密协议。在一审法院作出判决前，李xx亦未能举证证明双方就李xx离职后需保密的事项作出明确约定，麒麟电子公司亦未明确告知李xx，禁止其从事其离职前所从事的相关工作岗位或泄露其所知悉的公司商业秘密。因此，李xx要求麒麟电子公司支付竞业限制补偿金的主张，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十条、第四十四条第（一）项、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条之规定，一审判决：一、青岛麒麟电子有限公司于判决生效之日起十日内付给李xx工资差额130.34元；二、青岛麒麟电子有限公司于判决生效之日起十日内付给李xx2018年9月18日至2020年2月8日期间工资37159.38元；三、青岛麒麟电子有限公司于判决生效之日起十日内付给李xx经济补偿金8882.72元；四、青岛麒麟电子有限公司于判决生效之日起十日内付给李xx夏季防暑降温费为499元；五、青岛麒麟电子有限公司于判决生效之日起十日内付给李xx未休带薪年休假工资475.54元；六、驳回李xx对青岛麒麟电子有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛麒麟电子有限公司负担。 本院二审期间，李xx提交山东省高级人民法院（2020） 鲁民申7973号民事裁定书一份，证明：青岛市中级人民法院（2019）鲁02民终6085号民事判决是符合事实并且合法的。 麒麟电子公司质证称，对该裁定书的真实性无异议，对证明内容有异议，不认可该裁决结果。经审查，本院对该证据予以采信。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、李xx的起诉是否符合法律规定，李xx的请求是否已经过仲裁前置程序；2、双方在2018年9月18日至2020年2月8日期间是否存在劳动关系；3、麒麟电子公司应否支付李xx上述期间的工资、经济补偿金、防暑降温费及未休年休假工资；4、李xx主张的竞业限制赔偿金、侵权经济损失应否支持。 关于第一个焦点问题。本院认为，李xx申请本案仲裁，因仲裁委未在法定期限内作出仲裁裁决，李xx以此为由向一审法院提起诉讼，符合法定条件，一审法院对李xx的请求予以审理，符合法律规定。麒麟电子公司主张李xx的起诉不符合民事诉讼法规定的起诉条件及李xx的请求未经过仲裁前置程序，依据不足，本院不予支持。 关于第二个焦点问题。本院认为，本院业已生效的（2019）鲁02民终6085号民事判决认定双方于2018年4月1日签订的劳动合同期限至2019年3月31日，该合同履行期间因李xx生育依法续延至其哺乳期满，生效判决具有既判力，一审据此认定双方之间在2018年9月18日至2020年2月8日期间存在劳动关系，之后双方劳动合同期满终止，并无不当，本院予以确认。麒麟电子公司主张上述期间双方不存在劳动关系，其所依据的相关事实及证据未被上述生效判决所采纳，本院对其该项主张亦不予支持。 关于第三个焦点问题。本院认为，双方在上述期间存在劳动关系，之后劳动合同期满终止，一审综合双方当时的诉讼情况及劳动合同履行等实际情况，认定麒麟电子公司应支付李xx相应的欠付工资及解除劳动合同经济补偿金，并无不当，本院予以确认。李xx主张解除劳动合同的赔偿金及25%的经济补偿金，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。一审根据本案实际案情判决麒麟电子公司支付李xx相应的防暑降温费、未休年休假工资，并无不妥，对李xx主张过高部分不予支持。麒麟电子公司主张不应支付经济补偿金、欠付工资、防暑降温费等，依据不足，本院不予采纳。 关于第四个焦点问题。本院认为，双方未签订保密协议，李xx主张竞业限制赔偿金，依据不足，本院不予支持。因李xx已缴纳相应期间的社会保险费，因缴纳社会保险费产生的纠纷，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，本院对此不予处理。 综上所述，上诉人李xx、上诉人麒麟电子公司的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人李xx、上诉人青岛麒麟电子有限公司均担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 于遨洋 书记员贾立 书记员于国英