河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2312号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司，地址漯河市郾城区泰山路北段，统一社会信用代码：914111007794435684。负责人：陈海洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱琳，河南开瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田青山，男，汉族,1952年4月20日出生，住河南省漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：郑博，男，汉族，1986年11月25日出生，住河南省漯河市郾城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司因与被上诉人田青山、郑博机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初4442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司的委托诉讼代理人朱琳，被上诉人田青山到庭参加诉讼，被上诉人郑博经合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司上诉请求：l、依法判决撤销郾城区人民法院作出的(2020)豫1103民初4442号民事判决书并发回重审或改判(不服金额46671.16元)；2、被上诉人负担本案上诉费用。事实和理由：一、一审法院不支持上诉人的重新鉴定申请，程序违法。被上诉人的“左肩胛骨骨折”并不构成伤残。一审中，被上诉人田青山提供的病历中显示，被上诉人的伤情为：左肩胛骨骨折，而2019年10月1日被上诉人田青山的CT检查报告单显示左侧肩胛骨下角骨质不连续，断端错位，说明实际伤情是左侧肩胛骨下角骨折，而肩胛骨下角骨折并不属于肩关节(肩耽关节、孟耽关节、肩锁关节、胸锁关节、喙锁关节、肩胛胸壁间关节)，应不影响肩关节的活动，而鉴定意见书以“左肩胛骨骨折”影响左肩关节活动评定被上诉人田青山够上十级伤残依据的是《人体损伤致残程度分级》5.10.6:“脊柱、骨盆及四肢损伤(11)四肢任一大关节(踝关节除外)功能丧失25%以上；”显然依据不足。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：(一)鉴定人不具备相应资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定意见明显依据不足的；(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”因此在上诉人已经提供充分理由的情况下，一审法院应当准许上诉人的重新鉴定申请。综上，请求二审法院判如所请。田青山辩称，2019年10月1日18时许，郑博驾驶轿车与我骑自行车相撞，郑博负事故主要责任。被撞后，郑博拨打120将我送至漯河市医学高等专科学校第二附属医院，但未付救治费用。将近半夜12点，我的侄子从北舞渡赶到才开始检查治疗。医生仅给我治疗七天我就出院了，出院后我时常感觉不适。车车祸前我在幼儿园当了六年厨师，车祸的后遗症让我无法再做此工作。一审法院判决合理合法，保险公司却要求改判，没有依据。我的病情有住院记录、缴费发票和鉴定意见佐证，上诉人的上诉请求没有法律依据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。田青山向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计65732元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月1日18时许，郑博驾驶豫Ｌ×××**号小型轿车沿辽河路由西向东行驶至与巴山路交叉口处时，与沿巴山路由北向南田青山驾驶的自行车发生碰撞，造成两车不同程度损坏、田青山受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局城关分局交管巡防大队作出第411100342019100118号道路交通事故认定书认定，郑博应负该事故的主要责任，田青山应负该事故的次要责任。豫Ｌ×××**号小型轿车登记所有人为郑博，郑博持有C1驾驶证。原告提交的保单显示，郑博在事故中驾驶的豫Ｌ×××**号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司投保交强险，事故发生在保险期间内。田青山因事故受伤后，在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，2019年10月1日入院，2019年10月11日出院，住院10天，被诊断为“右肩胛骨骨折、左侧第12肋骨骨折、左侧腰23横突骨折、双侧肺挫伤、右肾囊肿、2型糖尿病”，花费医疗费5242.37元（4035.57元＋851.2元＋355.6元）。经原告申请，原审法院委托漯河科技法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期、误工期、营养期进行司法鉴定，2020年5月11日，鉴定机构作出漯科技司鉴所［2020］临鉴字第26号《司法鉴定意见书》和《关于对田青山护理期、误工期、营养期的评估意见》，评定田青山因交通事故受伤，致“左肩胛骨骨折”，符合十级伤残标准，需误工60-120日，护理30-60日，营养30-60日。鉴定费1300元，鉴定检查费362.9元。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元／年，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45677元／年。一审法院认为，本案交通事故经交管部门认定，郑博应负该事故的主要责任，田青山应负该事故的次要责任，原审法院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司应当在其承保的保险限额内对原告合理合法的人身损害后果承担赔偿责任，保险不足部分由侵权人即被告郑博负担。原告各项损失计算如下：1、医疗费5242.37元。2、营养费，营养期参考漯河科技法医临床司法鉴定所作出的《关于对田青山护理期、误工期、营养期的评估意见》认定为45天，按20元／天标准计算，原告营养费为900元（20元×45天）。3、住院伙食补助费，原告住院10天，按50元／天标准计算，原告住院伙食补助费为500元（50元×10天）。4、交通费，原告住院10天，按20元／天标准，交通费计算为200元（20元×10天）。5、护理费，护理人按1人计算，护理期参考漯河科技法医临床司法鉴定所作出的《关于对田青山护理期、误工期、营养期的评估意见》认定为45天，护理费按2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资45677元／年标准计算5631.41元（45677元÷365天×45天）。6、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，按2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年标准计算残疾赔偿金为41041.16元（34200.97元×12年×10％）。7、精神抚慰金，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定，结合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的能力，受诉法院所在地平均生活水平，精神抚慰金酌情支持4000元。8、鉴定费，包括鉴定费和鉴定检查费合计1662.9元（1300元＋362.9元），原告主张1630元，予以支持。以上共计59144.94元，其中医疗费、营养费、住院伙食补助费合计6642.37元，交通费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计52502.57元，未超出保险限额，被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司应当向原告赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司对漯河科技法医临床司法鉴定所作出的漯科技司鉴所［2020］临鉴字第26号《司法鉴定意见书》和《关于对田青山护理期、误工期、营养期的评估意见》不予认可并申请重新鉴定，因该两份评估结论由原审法院委托作出，且鉴定机构和鉴定人员具有相应的鉴定资质，中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司也未提交充分证据证明鉴定结论明显依据不足或者有错误，故以上鉴定结论原审法院依法予以采纳，中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司的重新鉴定申请原审法院不予支持。中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司辩称鉴定费不应承担，无法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于判决书生效后十日内向原告田青山赔偿损失共计59144.94元；二、驳回原告田青山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费720元（减半收取），由被告郑博负担640元，由原告田青山负担80元。本案二审双方当事人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的案件事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，田青山的伤势由一审法院委托漯河科技法医临床司法鉴定所鉴定确认，上诉人对该鉴定意见有异议，但其并未提供有效证据证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的应与重新鉴定的情形，故一审法院对被上诉人赔偿损失的请求予以支持并无不当，本院亦予以维持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费967元，由中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 王跃民审判员李刚审判员林晓光二〇二〇年十一月五日法官助理刘珂馨书记员沈强