河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3943号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司。住所地：驻马店市春晓街**。统一社会信用代码：91411700875865066B。法定代表人：潘建华。委托诉讼代理人：景镐举、刘静静，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高文慧，女，1990年3月7日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：刘俊龙，河南伦宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：驻马店市乐山旅游开发有限公司，住，住所地：河南省确山县乐山农场北泉寺内一社会信用代码：9141172569997481XB。法定代表人：马龙云。委托诉讼代理人：曹晓东，河南千嘉律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人高文慧、驻马店市乐山旅游开发有限公司（以下简称乐山公司）违反安全保障义务责任纠纷，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初6464号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司委托诉讼代理人刘静静，被上诉人高文慧委托诉讼代理人刘俊龙，被上诉人乐山公司委托诉讼代理人曹晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司上诉请求：改判上诉人不赔偿精神抚慰金5000元；上诉人应在保险限额内负担医疗费及后续治疗费20000元；被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：保险合同第七条第五款约定，精神损害赔偿保险公司不负责赔偿；保险单所附特别约定清单，单次事故医疗赔偿限额为20000元。高文慧辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。乐山公司辩称，免责条款没有提示和明确说明，特别约定条款一审也未提交。高文慧向一审法院起诉请求：原告高文慧诉称，2019年4月19日，原告和丈夫马海威一起购买被告乐山公司经营的乐山景区门票景区游玩，在游玩松鼠森林项目时，因被告乐山公司安全保障措施不到位，导致原告从高处摔下受伤，当日送医院进行救治。后原告多次与被告乐山公司、保险公司协商未果，为此，请求依法判令二被告赔偿原告医疗费29，441.41元、营养费50元×17天=850元、住院伙食补助费30元×17天=510元、护理费125.1元×90天=11，259元、残疾赔偿金34，200.97元／年×20年×10％=68，401.94元、精神损失费5，000元、交通费1，000元、后期治疗费8，000元、鉴定费1，900元，共计126，362.35元。一审法院认定事实：2019年4月19日，原告和其丈夫马海威一起购买被告乐山公司经营的乐山景区门票进入该景区游玩，在游玩松鼠森林项目时，因被告乐山公司安全保障措施不到位，导致原告从高处摔下受伤，当日送往驻马店市广济医院进行救治。经诊断伤情为：1．腰12椎体爆裂性骨折，2．胸11下关节突及棘突骨折；3．多发软组织损伤。于2020年5月6日出院，住院17天，支出医疗费26941.41以及器械费用2，500元，共29，441.41元。出院医嘱为：1．注意休息，防止再伤，加强营养；2．继续腰部支具护体（4-6周），3个月内禁止体力劳动、禁止长期久坐、久站；3．定期复查（1、3、5、7、9月），根据骨折愈合情况取出内固定装置；4．不适随诊。被告乐山公司在被告保险公司投有风景名胜区责任保险，保险期限自2019年04月27日零时起至2020年04月26日二十四时止，人身伤亡责任限额500，000元，每次事故免赔额200元，事故发生在保险期限内。一审法院认为，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度内的安全保障义务致使他人遭受人身损害的，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。原告购买被告乐山公司景区门票进入景区后，即与被告乐山公司形成旅游服务合同关系。被告乐山公司作为景区的经营者属于旅游合同相对一方当事人，对游客负有安全保障义务，对于因其未尽合理限度内的安全保障义务造成游客遭受人身损害的，应依法承担相应的赔偿责任。安全保障义务不仅体现在向消费者作出真实的说明和明确的警示，更重要的是应体现在对服务场所及设施的管理和对可能发生的危险的预防及控制方面，并应采取必要的措施防止损害的发生或者使之减轻。松鼠森林项目属于具有一定危险性的游乐设施，应当具有相应的安全保障设施，原告高文慧在乐山景区游玩松鼠森林项目时不慎从高处摔伤，被告乐山公司未尽到安全保障义务，其应承担相应的赔偿责任。原告高文慧为完全民事行为能力人，其主观存在疏忽大意的过失，未尽到安全注意义务，对损害的发生存在过错，其应自行承担一定的民事责任。根据原、被告过错的程度，原告高文慧承担10％，被告乐山公司承担90％。被告保险公司作为被告乐山风景区的保险人，应在人身伤亡责任限额500，000元（免赔200元）内对高文慧所受的损失承担赔偿责任，超出部分再由被告乐山公司按承担责任的比例赔付。原告的损失计算如下：1．医疗费29，441.41元（含被告乐山公司垫付的2，700元）；2．住院伙食补助费50元×17天=850元，因该项原告仅请求510元，故按原告请求数额510元计；3．营养费20元×17天=340元；4．护理费125.1元（即45，677元／年÷365天）×90天=11，259元；5．残疾赔偿金34，200.97元／年×20年×10％=68，401.94元；6．后期治疗费8，000元；7．鉴定费1，900元；8．交通费因原告未提供相关票据，原审法院酌定200元9．精神抚慰金5，000元。以上费用合计125，052.35元。该款被告乐山公司应按90％的责任赔偿原告112，547.12元（125，052.35元×90％），扣减其已垫付的医疗费2，700元，尚需偿付原告109，847.12元。因被告乐山公司在被告保险公司投保有人身伤亡责任险，根据合同的约定，该款应由被告保险公司在人身伤亡责任赔偿限额500，000元内赔偿原告，保险合同约定保险公司每次事故免赔额200元，故被告保险公司应在112，347.12元赔偿限额内赔偿原告损失，被告乐山公司已赔偿原告2，700元，故保险公司尚需赔偿原告各项经济损失109，847.12元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限驻马店市分公司于判决生效后十日内赔偿原告高文慧各项损失109，847.12元。二、驳回原告高文慧的其他诉讼请求。如被告未在判决指定的期限内履行付款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，828元，减半收取1，414元，由原告高文慧负担184元，被告中国人民财产保险股份有限驻马店市分公司负担1，230元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于保险公司称保险合同第七条第五款约定，精神损害赔偿保险公司不负责赔偿的意见，因该条款系免责条款，保险公司未提供证据证实就该条款对投保人进行了提示和明确说明，该条款不生效，该上诉意见不予采信。关于保险公司主张的特别约定清单约定单次事故医疗赔偿限额为20000元的意见，保险公司一、二审均未提供该特别约定清单，高文慧、乐山公司亦不认可，该上诉意见理由不能成立。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  史凌云审判员  吴宏宇审判员  任蕴力二〇二〇年十一月十三日书记员  王力帆