河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终3134号 上诉人（原审被告）：邢台万达广场商业管理有限公司，住所地：邢台市桥**开元北路**。 法定代表人：王志彬，系万达商管集团常务副总裁。 委托诉讼代理人：左俊红，河北和生律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈军，男，1983年2月6日出生，汉族，个体经营者，现住邢台市桥**。 委托诉讼代理人：郝培懿，河北鼎研晟律师事务所律师。 上诉人邢台万达广场商业管理有限公司（以下简称邢台万达广场）因与被上诉人陈军租赁合同纠纷一案，不服河北省邢台市襄都区人民法院（2020）冀0502民初1734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邢台万达广场的委托诉讼代理人左俊红，被上诉人陈军的委托诉讼代理人郝培懿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邢台万达广场上诉请求：1、依法撤销河北省邢台市襄都区人民法院（2020）冀0502民初1734号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人是在2018年7月31日签订了《商铺租赁合同》、《物业管理服务协议》，并非一审判决认定的2018年11月2日签订的协议。被上诉人作为承租人、使用人应当在一审中提交双方签订的合同，然而其隐瞒了双方签订的合同，导致一审对双方合同签订时间、权利义务、合同终止等重要事实未能查清，作出错误的事实认定。2、上诉人与被上诉人之间未就提前解除合同达成书面一致意见，未签订终止协议。根据双方签订的《商铺租赁合同》第二条2.1：本合同下租赁期限为33个月，自2018年11月2日起至2021年8月1日止。第二十一条21.7：本合同因乙方（被上诉人）违约而提前终止的，则甲方（上诉人）有权没收本合同项下之履约保证金。21.8：在甲乙双方协商达成书面一致后，乙方经提前九十天书面通知甲方，可提前解除本合同，除履约保证金不予返还外，无须承担本合同项下其他违约责任。根据双方签订合同内容，被上诉人提前解除合同的，在双方协商达成书面一致后，被上诉人经提前九十天书面通知上诉人，方可解除合同，履约保证金不予返还。本案中，对于被上诉人一审中提供的《终止协议》内容。上诉人认为，首先，双方合同签订时间表述明显错误；其次，对保证金的返还明显与双方合同约定存在重大矛盾。被上诉人主张系上诉人委托代理人签字确认《终止协议》，没有任何证据予以证明。被上诉人一审中提供的证据不能证实其与上诉人就提前解除合同达成书面意见。一审判决认定《终止协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，明显事实错误。综上，请求依法查清事实，支持上诉人的上诉请求。 陈军答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持。上诉人在上诉状中提到的原协议，也确实存在，但双方在该协议后又重新签订了终止协议，已对原协议内容进行了变更，应依法按照终止协议的内容进行履行。 陈军向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判令被告履行《终止协议》并依照协议约定将履约保证金、物业费保证金、质量保证金、POS机押金共计64153元退还给原告；二、请求法院依法判令本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：1、2020年1月15日杨献慧（陈军称系被告营运负责人）通过微信将有南海鹏（陈军称系被告招商运营副总）及其签字的终止协议发送给陈军。该协议甲方为被告，乙方为原告，该协议约定：甲方与乙方于2018年11月2日签署了《【邢台万达广场】万达广场租赁合同》（简称《租赁合同》）、《【邢台万达广场】步行街物业管理服务协议》（简称《物业合同》），约定甲方将位于万达广场【4F】层【4032B】号铺位（简称“该房屋”）出租给乙方使用，并由甲方提供物业管理服务，现经双方协商一致，达成如下协议：一、乙方于2020年1月15日前交纳2020年2月份经营费用：租金19752.86元，物业管理费+POS机使用费7964.25元，共计27717.11元。二、甲、乙双方确认《租赁合同》、《物业合同》及其所有附件于2020年2月29日（“终止日”）终止。三、自合同终止之日起，乙方应立即停止在该房屋的经营，并按本协议约定办理房屋交还等相关手续。四、终止日前，乙方如有已发生的或潜在的纠纷均由乙方自行解决并承担相应法律责任，与甲方无关。五、本合同终止且经甲方确认乙方已妥善交还该房屋、将工商、税务注册登记地址从该房屋迁出、完成消费者退卡退费（如有）及妥善履行《租赁合同》、《物业合同》约定的全部义务后，将履约保证金37624.5元、物业费保证金15328.5元、质量保证金10000元、POS机押金1200元，退还乙方，乙方应同时退还履约保证金及物业服务费保证金收据原件。六、因本协议引起的争议，协商解决不成的，任何乙方均有权向所在地有管辖权的人民法院起诉解决。七、本协议一式贰份，甲方、乙方各一份，具有同等法律效力。2、2020年1月15日14时，陈军将上述协议第一条约定款项打入被告指定账户，并将转款截屏按要求发送给杨献慧。3、陈军已于2020年6月10日将桥东区白七爷快餐店的税务登记进行了注销，注销原因为依法解散。4、国家企业信用信息公示系统显示登记状态为注销。5、陈军提交了微信记录用以证明其已与店铺会员办理了退卡事宜。6、陈军提交了原店铺（白七爷）照片与现在该店铺位置的照片（摊烤牛肉），证明该店铺已招商完毕，正在装修。上述事实，有陈军提交的证据在卷佐证。 一审法院认为，被告有举证、答辩、质证的权利，邢台万达广场经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃了举证、答辩和质证的权利，该院依据陈军提交的证据及陈述进行审理。通过陈军提交的微信聊天记录及《终止协议》可知其与邢台万达广场已就2018年11月2日双方签订的《租赁合同》、《物业合同》的解除达成了一致，该《终止协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。当事人应当按照约定履行自己的义务。陈军已按照《终止协议》的约定，履行了协议中自己应当履行的义务，邢台万达广场也应当按约定履行自己的义务即退还保证金、物业费保证金、质量保证金、POS机押金等。故陈军要求邢台万达广场退还其履约保证金、物业费保证金、质量保证金、POS机押金等的诉请，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：邢台万达广场商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还陈军履约保证金37624.5元、物业费保证金15328.5元、质量保证金10000元、POS机押金1200元，共计64153元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1404元，减半收取计702元，由邢台万达广场商业管理有限公司负担。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。另查明，南海鹏为上诉人营运经理，是招商营运的副总，杨献慧是上诉人负责营运的员工。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行各自的义务。本案中，虽然《终止协议》没有加盖邢台万达广场的印章，只有南海鹏、杨献慧的签字，但通过陈军提交的网络转账明细单，与杨献慧微信聊天记录，以及办理快餐店工商注销等证据，结合南海鹏、杨献慧从事工作的性质、公司利益等因素，足以证明南海鹏、杨献慧的行为，不是办理个人事务，能够使人合理预见陈军交纳租金的行为与公司的利益相联系。因此，应认定南海鹏、杨献慧的行为属于从事职务工作行为。陈军作为协议另一方当事人，根据其最初在上诉人处办理《商铺租赁合同》等合同事宜，是通过与杨献慧、南海鹏沟通联系的判断，基于前述南海鹏、杨献慧以其特定职务从事工作活动的理由，结合杨献慧、南海鹏提供《终止协议》的事实，以社会共同经验判断，陈军已尽到作为社会普通人的注意义务，其有理由相信南海鹏、杨献慧是代表公司所签订的协议，该协议合法有效。加之，陈军在起诉状中承认《商铺租赁合同》等事实存在，而邢台万达广场在一审无正当理由拒不到庭，应视为其放弃了举证、答辩和质证的权利。故原审判决依照《终止协议》内容作出判决正确。基于以上判断理由，邢台万达广场在二审提交的《商铺租赁合同》、《三方协议书》、《邢台万达广场步行街物业管理服务协议》加盖甲方邢台万达广场印章的证据，属于逾期提供的证据，不能作为新的证据，本院不予采纳。 综上所述，邢台万达广场商业管理有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1404元，由邢台万达广场商业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邓永胜 审判员  毕建军 审判员  郑延铎 二〇二〇年十一月二十日 书记员  张姿巍