福建省三明市三元区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0403刑初133号 公诉机关三明市三元区人民检察院。 被告人张英桔，男，1991年8月25日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月20日被三明市公安局三元分局取保候审。2020年9月20日，经三明市三元区人民检察院决定取保候审。同年10月22日，由本院决定取保候审。 被告人张乃读，男，1988年2月25日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月20日被三明市公安局三元分局取保候审。2020年9月18日，经三明市三元区人民检察院决定取保候审。同年10月22日，由本院决定取保候审。 三明市三元区人民检察院以元检一部刑诉〔2020〕147号起诉书指控被告人张英桔、张乃读犯赌博罪，于2020年10月16日向本院提起公诉。本院于当月22日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，依照认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员蔡文铭出庭支持公诉，被告人张英桔、张乃读到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 1、2018年3月29日至2019年1月24日期间，被告人张英桔伙同被告人张乃读和田某１、张某１、张某４、张某３、张某２、廖某（上述6人均已判决）在大田县设赌并从中获利。被告人张英桔出资人民币（币种，下同）40万元，占股43%；被告人张乃读占股10%、张某１占股15%、张某２占股10%、田某１占股7%、张某３占股7%、张某４占股5%、廖某占股3%（除被告人张英桔外，其他人均未出资）。其中，被告人张英桔负责联系群主及结算工作，田某１、张某１、张某４、张某３、张某２、廖某和被告人张乃读负责提现、扫图及赔付工作。截止到案发，被告人张英桔、张乃读和田某１、张某１、张某４、张某３、张某２、廖某在经营“光头强”赌博群期间，从赌客参赌资金提现流水金额共计8886.800121万元，非法获利100余万元。其中，被告人张乃读领取工资1200元，并非法获利5.6万元。 2、2018年9月5日至2019年1月23日，被告人张英桔伙同张某５、张某６、张某７、田某３、田某２（上述5人均已判决）在大田县、大田县、大田县设赌并从中获利。被告人张英桔出资人民币20万元，占股35%；田某２和田某３各占股15%；张某７和张某５、张某６合计占股35%（除被告人张英桔外，其他人均未出资）。其中被告人张英桔负责出资；张某７、田某２负责提现、看包、点包等；张某５负责提现、赔付及结算水钱；张某６、田某３负责提现及赔付。截止到案发，被告人张英桔和张某５、张某６、张某７、田某３、田某２在经营赌博群期间，从赌客参赌资金提现流水金额共计358.817219万元，非法获利7万余元。 案发后，被告人张英桔于2019年9月20日到三明市公安局三元分局投案，并退出赃款20万元；被告人张乃读于2019年9月19日到三明市公安局三元分局投案，并退出赃款1万元。2020年11月10日，被告人张英桔向本院退出违法所得10.4万元，被告人张乃读向本院退出违法所得4.72万元。 2020年9月21日，被告人张英桔、张乃读分别签署《认罪认罚从宽制度告知书》。同年10月15日，被告人张英桔、张乃读在律师见证下分别签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关提出以下量刑建议：判处被告人张英桔有期徒刑二年，并处罚金，同时适用缓刑；判处被告人张乃读有期徒刑六个月，并处罚金，同时适用缓刑。 上述事实，被告人张英桔、张乃读在开庭过程中不持异议，且有被告人张英桔、张乃读的户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、归案情况说明、到案经过、光盘、福建省行政执法暂时扣留财物收据、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、本院（2019）闽0403刑初160号、192号刑事判决书等书证；证人廖某、张某１、田某１、张某２、张某３、张某４、张某５、张某６、张某７、田某２、田某３的证言；被告人张英桔、张乃读的供述和辩解；辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张英桔、张乃读伙同他人以营利为目的，利用网络QQ赌博群从事赌博活动，其中被告人张英桔、张乃读与廖某、张某１等人所在赌博团队涉案参赌金额8886.800121万元，非法获利100余万元；被告人张英桔与张某５、张某６等人所在赌博团队涉案参赌金额358.817219万元，非法获利7万余元。被告人张英桔参与赌博团队二起，非法获利金额共计107万余元，被告人张乃读参与赌博团队一起，非法获利金额共计100万余元，被告人张英桔、张乃读的行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人张英桔、张乃读犯赌博罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人张英桔在共同犯罪中的地位、作用要明显大于被告人张乃读等其他共同犯罪人，在量刑时应予以区别。被告人张英桔、张乃读犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法从轻处罚。被告人张英桔、张乃读归案后主动退出赃款，酌情从轻处罚。被告人张英桔、张乃读自愿认罪认罚，依法从宽处罚。公诉机关量刑意见适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十五条、第七十六条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（二）项、第（三）项、第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人张英桔犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。 二、被告人张乃读犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 三、被告人张英桔退出的违法所得人民币30.4万元，被告人张乃读退出的违法所得人民币5.72万元，由扣押机关依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  姚 伟 审 判 员  吴永宁 人民陪审员  李丕显 二〇二〇年十一月二十三日 书 记 员  盖 歆 附主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻的； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博、参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博的共犯论处。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。