吉林省白山市浑江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0602民初1964号 原告：关延军，男，1976年3月15日生，满族，无固定职业，住白山市。电话号码：191XX****** 委托诉讼代理人：李宝军，吉林龙达律师事务所律师。电话号码：138XX****** 被告：范文德，男，1973年4月23日生，汉族，无固定职业，住白山市。电话号码：155XX****** 委托诉讼代理人：王雪飞，吉林理对理律师事务所律师。电话号码：133XX****** 原告关延军与被告范文德提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告关延军及其委托诉讼代理人李宝军、被告范文德及其委托诉讼代理人王雪飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 关延军向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿医疗费4901.64元（2711元＋2190.64元）、住院伙食补助费2300元、护理费14,358.27元（154.39元×93天，特级护理39小时、一级护理4天、二级护理14天，鉴定意见出院后护理期限50天）、误工费16,616.8元（207.71元×80天）、营养费5000元（100元×50天）、交通费100元、鉴定费2100元、残疾赔偿金64,598元（32,299元×10%×20年）、复印费36.8元、精神损害抚慰金5000元、拖欠的劳务费2400元（2019年11月1日-2019年11月12日，12天×200元每日），合计117,411.51元；2.诉讼费由被告负担。诉讼过程中，关延军请求劳务费天数按照8天计算，其余天数自愿放弃。事实与理由：2016年10月，被告范文德因经营需要雇佣原告从事集成吊顶工作，期间一直以现金的方式支付工资。2019年11月12日，原告与被告范文德及同事于景新、王凤成、李某在江源区国家电网后侧三楼工作中，李某操作射钉枪失误，打中原告臀部受伤住院，经鉴定为十级伤残。被告范文德支付2.8万元，李邵国支付5000元医疗费后，对其他费用因一直无法达成一致，不再支付。原告是受雇于被告范文德，在雇佣期间受到伤害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第35条的规定，被告应当对侵权行为造成的损害赔偿承担责任。为维护自身合法权益，原告提起诉讼。 范文德辩称，原告的主张不符合法律规定。对护理期限问题，司法鉴定意见护理期限为50天，不是原告主张的93天，且医院的护理证明明确原告住院23日，三级护理3天，三级护理即临床体征为生活完全自理，病情稳定，故不应支持三级护理的费用。因此，我方对该鉴定意见50日的护理期限有异议；对误工期限和误工费的计算标准有异议，我方与原告从事室内集成吊顶装饰装修工作，不是建筑类工作，应按居民服务业计算；对误工期限有异议，原告出院诊断病人一般状态良好，无腹痛及腹胀，并无关于休息期限的诊断，对鉴定意见中鉴定的误工期限不认可；对营业费和营养期限的主张有异议，原告病历中未提到加强营养的意见。对鉴定意见有异议，因系原告单方委托鉴定，不符合法定程序，故我方申请对原告的合理误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定。对原告主张的精神损害抚慰金有异议，根据最高院关于精神损害赔偿的司法解释规定，自然人的生命权、健康权、身体权等人格权利受到非法侵害时，可以依法请求赔偿精神损害，原告人身遭受损害的侵权人为案外人李某。我方是基于雇佣关系对原告承担赔偿责任，故不应负担精神损害赔偿责任。本案的实际侵权人系李某，根据最高院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释第9条之规定，为了节约司法资源，我方申请追加该人为本案共同被告，望法院准许。对原告主张的住院伙食补助费无异议。 经审理查明：范文德雇佣关延军从事集成吊顶工作，每日工资200元，工资以现金方式按日结算。2019年11月12日，关延军在江源区国家电网后侧三楼工作时，因李某操作射钉枪时失误，打中关延军臀部致其受伤。 关延军受伤后，在白山市中心医院住院治疗23天（2019年11月12日-2019年12月5日），特级护理39小时、一级护理4天、二级护理14天、三级护理3天，被诊断为开放性腹部损伤、腹膜后血肿、肠破裂穿孔、腹腔内出血等症，花费医疗费35,711元、挂号费11元。出院医嘱载明：注意休息，避免重体力劳动，一个月后回院复查CT。关延军后期复查费用花费3270.64元（2339.99元+716元+184.65元+30元）、挂号费9元。关延军住院期间，范文德垫付医疗费28,000元，李某垫付医疗费5000元。关延军本案主张医疗费4901.64元。 2020年6月1日，吉林三源司法鉴定所受理了关延军单方对于人身损害伤残等级及误工、护理、营养期评定的鉴定申请。2020年6月10日，吉林三源司法鉴定所出具吉三源司鉴[2020]临鉴字第26号司法鉴定意见书，鉴定意见为：关延军因外伤致肠破裂，伤残程度已构成标准中的十级伤残，误工期限为80天，护理期限为50天，营养期为100天。关延军花费鉴定费2100元、交通费100元、复印费36.8元。 诉讼过程中，范文德以单方委托不符合法定程序，不能作为证据使用及对鉴定意见内容多项存在异议为由，申请对关延军伤残等级、合理误工期限、护理期限、营养期限重新进行司法鉴定。 另查，范文德雇佣关延军期间（2019年11月1日-2019年11月12日），拖欠关延军劳务费1600元（200元/天×8天）。 以上案件事实，有身份证复印件、病历、出院诊断书、护理证明、住院费收据、门诊检查费票据、挂号单、鉴定意见及鉴定费情况说明、复印费票据、当事人的陈述及庭审笔录等在卷为凭。 本院认为，关延军作为范文德雇佣的劳务人员，在提供劳务的过程中被他人损害受伤，所产生的合理损失理应由范文德承担赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案范文德为适格被告，关延军有权选择赔偿责任主体，故对于范文德答辩意见中请求追加李某为被告的申请，本院不予准许。关于关延军主张按建筑业标准计算误工费的问题。建筑业指专门从事土木工程，房屋建设及设备安装以及工程勘察设计工作的生产部门。关延军从事的是集成吊顶工作，并不属于该类别，故原告的误工损失标准应比照居民服务、修理和其他服务业标准计算。关于范文德申请重新进行司法鉴定的问题。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”范文德提交的证据及申请的理由均不足以对司法鉴定意见反驳，故本院对其重新鉴定的申请不予准许。吉林三源司法鉴定所具备鉴定机构资质，鉴定程序合法，故对吉林三源司法鉴定所出具的鉴定意见，本院予以采信。关延军因此次事故造成十级伤残，势必给其造成严重精神损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，故对于关延军主张的精神损害抚慰金5000元，本院酌定予以支持。 关延军因本次伤害产生的合理损失有：医疗费4901.64元、住院伙食补助费2300元（23天×100元/天）、护理费7719.5元（154.39元/天×50天）、误工费12,351.2元（154.39元/天×80天）、营养费1500元（30元/天×50天）、交通费100元、鉴定费2100元、残疾赔偿金64,598元（32,299元×10%×20年）、复印费36.8元、精神损害抚慰金5000元、拖欠的劳务费1600元（8天×200元/天），合计102,207.14元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。”、第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决如下： 范文德于本判决发生法律效力后十日内给付关延军因此次受伤所产生的各项损失102,207.14元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2548元，减半收取1272元，由关延军负担114元，由范文德负担1158元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。 审判员  李亚华 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  张**宇