四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0104民初6号 原告：四川东连融资担保有限公司,住所地成都市锦江区下南街**世代锦江国际酒店****。 法定代表人：王太波，董事长。 委托诉讼代理人：谢安，泰和泰律师事务所律师。 被告：云南东阔汽车贸易有限公司，住所，住所地昆明经开区阿拉街道办事处普照村汽车工贸公司一层大厅）。 法定代表人：张华。 委托诉讼代理人：马媛媛，湖北邦辉律师事务所律师。 被告：大理东阔风神汽车销售服务有限公司,住所,住所地云南省大理州大理市凤仪镇祥云路工业园区内）。 法定代表人：张华。 被告：张华，男，1970年10月13日出生，汉族，住武汉市汉阳区。 被告：杨瑞，女，1976年11月13日出生，汉族，住武汉市汉阳区。 以上两被告共同委托诉讼代理人：马媛媛，湖北邦辉律师事务所律师。 原告四川东连融资担保有限公司（以下简称东连担保公司）诉被告云南东阔汽车贸易有限公司（以下简称云南东阔公司）、大理东阔风神汽车销售服务有限公司、张华、杨瑞追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告四川东连融资担保有限公司的委托诉讼代理人谢安，被告云南东阔汽车贸易有限公司、张华、杨瑞的共同委托诉讼代理人马媛媛，被告大理东阔风神汽车销售服务有限公司的法定代表人张华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四川东连融资担保有限公司向本院提起诉讼请求：1、请求判决被告云南东阔汽车贸易有限公司向原告偿还代偿债务及担保费112.430065万元（其中696641.32元，419120.82元从2017年7月11日按月息2%计算利息、77520.50元从2017年7月25日按月息2%计算利息，427659.33元从2018年8月18日按月息2%计算利息），依法判决被告云南东阔汽车贸易有限公司支付原告为实现债权所发生的律师代理（含差旅费）8.5万元，共计120.930065万元；2、依法判决原告对杨瑞所有的昆房权证（昆明市）字第2××2号房产享有优先受偿权；3、依法判决原告对张华在云南东阔汽车贸易有限公司持有的股份享有优先受偿权；4、依法判决原告对云南东阔汽车贸易有限公司现在以及将有的用于经营的东风系列整车及配件享有优先受偿权；5、依法被告大理东阔风神汽车销售服务有限公司、张华、杨瑞对诉讼请求第一项所有债务承担连带担保责任；6、本案诉讼费用由四被告承担。 事实与理由：2016年7月25日，云南东阔公司与大连银行股份有限公司成都分行（以下简称大连银行）签订《流动资金借款合同》（合同编号Ｄ22蓉201607220047），约定大连银行向云南东阔公司出借本金1000万元，借款期限为12个月，从2016年7月25日起至2017年7月24日。2016年7月25日，东连担保公司与大连银行签订《保证合同》（合同编号Ｄ22蓉201607220047Ｂ01），约定东连担保公司为云南东阔公司上述1000万元借款提供连带责任保证担保。2014年8月15日，云南东阔公司与东连担保公司签订《最高额委托保证合同》，约定云南东阔公司为东连担保公司向其提供借款或银行承兑汇票等信贷资金而形成的一系列债权保证反担保。2014年8月15日，杨瑞与东连担保公司签订《最高额反担保（抵押）合同》，约定杨瑞用其所有的位于第三城·金星东泰花园一区16幢2单元12层1203室房产［产权证号：昆房权证（昆明市）字第2××2号］为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供保证反担保。2014年8月15日，张华与东连担保公司分别签订《最高额反担保（股份质押）合同》，约定张华为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供股权质押反担保，并分别于2014年8月28日办理了《股权出质设立登记通知书》。2014年8月15日，云南东阔公司与东连担保公司签订《最高额反担保（浮动抵押）合同》，约定云南东阔公司为东连担保公司向其联系提供信贷而形成的一系列债权提供连带责任最高额浮动抵押反担保，于2015年8月21日办理了《动产抵押登记书》。2014年8月15日，大理东阔公司和张华、杨瑞、曹力、武乐飞分别与东连担保公司签订《最高额发担保（保证）合同》，约定大理东阔公司和张华、杨瑞为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供连带责任保证反担保。以上反担保合同均约定诉讼管辖法院为东连担保公司所在地法院、反担保时间为自第一笔主债权发生之日起至最后一笔债权履行期限届满之日后两年止、反担保的金额为1000万元以及该款项下的担保费、利息违约金、赔偿款以及实现债权所发生的一切费用（包括诉讼费、律师费等）。因被告云南东阔公司未向债权人大连银行归还借款本金及利息，原告东连担保公司依约承担了担保责任92.436605万元，且被告云南东阔公司仍尚欠东连担保公司担保费20万元；总计112.430065万元。因催告被告云南东阔公司还款无果，反担保人也没有履行反担保义务，原告东连担保公司为了维护自身合法权益，依法提起诉讼，请贵院判如所请。 被告云南东阔公司、大理东阔风神汽车销售服务有限公司、张华、杨瑞辩称，原告起诉的诉讼请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回其诉讼请求。2018年1月4日，原告与被告双方签订了《债务抵偿协议》，将原告替被告代偿的款项和将要代偿银行的款项双方做了协商，约定被告1位于云南省昆明市的4S店以及后续土地租赁权作价500万元抵偿双方之间的债权债务。在双方协议签订后，土地的租赁权授权已经由被告2与安宁修理厂变更为原告与安宁修理厂，相关的4S店也已经在协议签署前交付到原告手中，所以原告的诉求没有法律依据及事实依据，双方的法律关系已经由原来的追偿权纠纷转变为以物抵债的合同纠纷。原告起诉的第二项诉讼请求中要求享有被告4的房产的优先受偿权，担保合同上签名并非是被告4签名，而是其他人代为签字，被告4并没有承认。原告的第二项诉讼请求不应得到法律支持。本案原被告双方签订的协议中没有约定利息，原告起诉要求按月息2%支付利息没有规定也没有法律规定，不应予以支持。原告起诉的金额不真实，其中包含我公司还款部分。 经审理查明，2016年7月25日，云南东阔公司（乙方）与大连银行股份有限公司成都分行（甲方）签订《流动资金借款合同》（合同编号D22蓉201607220047），约定大连银行股份有限公司成都分行向云南东阔公司出借资金1000万元，借款期限为12个月，从2016年7月25日起至2017年7月24日，借款利率为年利率5.655%，按月计收利息，并约定乙方于2016年9月30日、2016年12月31日、2017年3月31日、2017年6月30日前分别提前归还甲方不低于50万元贷款本金。 2016年7月25日，东连担保公司与大连银行股份有限公司成都分行签订《保证合同》（合同编号D22蓉201607220047B01），约定东连担保公司为云南东阔公司上述1000万元借款本息提供连带责任保证担保。 2014年8月15日，云南东阔公司（乙方）与东连担保公司（甲方）签订《最高额委托保证合同》，约定云南东阔公司为东连担保公司在大连银行股份有限公司成都分行信贷融资以保证的方式提供的担保，担保的主债权为最高额保证的额度及其使用期间内因受益人向乙方连续提供借款或银行承兑汇票等信贷资金而形成的一系列债权，最高额保证的额度为人民币壹仟万元整；最高额保证的额度使用期间自2014年8月15日至2018年8月14日；担保费分年度收取；乙方应承担与本合同及反担保有关的诉讼费、保险、评估、登记、保管、鉴定、公证等费用；乙方违反本合同的违约责任包括甲方代偿的资金占用费及甲方为追偿支付的律师代理、交通住宿等全部费用，资金占用费自代偿之日起按照代偿资金的每日万分之拾计算；乙方延迟向甲方交纳担保费、保证金的，每日按迟延缴纳费用的金额的万分之拾向甲方支付违约金。 2014年8月15日，杨瑞与东连担保公司签订《最高额反担保（抵押）合同》，约定杨瑞用其所有的位于昆明市××花园××幢××单元××层××室房屋（产权证号：昆房权证（昆明市）字第2××2号）为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供保证反担保，并办理了抵押的登记。担保范围为主债权本金、利息、担保费、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等），并约定当被保证人不履行债务时，无论抵押权人或第三人是否向债权人提供其他反担保，抵押权人均有权首先要求抵押人对上述全部债权承担保证责任。 2014年8月15日，张华与东连担保公司签订《最高额反担保（股权质押）合同》，约定张华为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供股权质押反担保，出质股权为张华所拥有的云南东阔汽车贸易有限公司50%的股权，并办理了股权出质登记。担保范围为主债权本金、利息、担保费、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等），并约定当被保证人不履行债务时，无论质权人或第三人是否向债权人提供其他反担保，质权人均有权首先要求出质人对上述全部债权承担保证责任。 2014年8月15日，云南东阔公司与东连担保公司签订《最高额反担保（浮动抵押）合同》，约定云南东阔公司为东连担保公司向其连续提供信贷而形成的一系列债权提供连带责任最高额浮动抵押反担保，抵押物为云南东阔汽车贸易有限公司所有的东风系列整车及配件，并办理了《动产抵押登记书》。担保范围为主债权本金、利息、担保费、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等），并约定当被保证人不履行债务时，无论抵押权人或第三人是否向债权人提供其他反担保，抵押权人均有权首先要求抵押人对上述全部债权承担保证责任。 2014年8月15日，大理东阔公司和张华、杨瑞、曹力、武乐飞分别与东连担保公司签订《最高额反担保（保证）合同》，约定大理东阔公司和张华、杨瑞、曹力、武乐飞为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供连带责任保证反担保，担保范围为主债权本金、利息、担保费、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等），并约定当被保证人不履行债务时，无论被保证人或第三人是否向债权人提供其他反担保，债权人均有权首先要求保证人对上述全部债权承担保证责任。 大连银行股份有限公司成都分行发放贷款后，云南东阔汽车贸易有限公司未按时偿还本息，四川东连融资担保有限公司分别于2016年7月11日代偿419120.82元、2016年7月25日代偿77520.5元、2017年8月18日代偿1427659.33元。后，云南东阔汽车贸易有限公司偿还四川东连融资担保有限公司代偿款100万元，现剩代偿款924300.65元。 2016年7月22日，云南东阔汽车贸易有限公司向四川东连融资担保有限公司出具欠条，载明欠担保费20万元，并承诺于放款后20日内支付，逾期未支付愿意按《最高额委托保证合同》承担违约金。 在庭审过程，云南东阔汽车贸易有限公司提供了张华（乙方）与原告（甲方）《债务抵偿协议》、证人证言并申请证人出庭作证，拟证明双方债务已经冲抵，其中《债务抵偿协议》第五条载明，乙方办理完全部财产及产权转移手续后，本次债权债务抵偿方告结束。 原告为此次诉讼聘请泰和泰律师事务所律师，产生律师费8.5万元。 上述事实有当事人的当庭陈述及以下有效证据予以佐证：原告营业执照、被告营业执照和工商信息、身份证、《债务抵偿协议》、流动资金借款合同、保证合同、最高额委托保证合同、最高额反担保（抵押）合同、公证书、他项权证、最高额反担保（股权质押）合同、股权出质设立登记通知书、最高额反担保（浮动抵押）合同、动产抵押登记书、最高额反担保（保证）合同。欠条、大连银行进账单（复印件）、特种转账借方传票（复印件）、代偿证明、委托代理合同、增值税发票、证人证言等。 本院认为，四川东连融资担保有限公司为云南东阔汽车贸易有限公司在大连银行股份有限公司成都分行的借款提供连带责任担保，双方签订了《最高额委托保证合同》，该合同的签订是双方的真实意思表示，合同约定的内容也不违反法律、行政法规的禁止性规定，故《最高额委托保证合同》合法有效。被告杨瑞辩称其未在担保合同上签字，但是未提交证据予以证实，故对其抗辩意见，本院不予采信。 杨瑞与东连担保公司签订《最高额反担保（抵押）合同》、张华与东连担保公司分别签订《最高额反担保（股权质押）合同》、云南东阔公司与东连担保公司签订《最高额反担保（浮动抵押）合同》、大理东阔公司和张华、杨瑞、曹力、武乐飞分别与东连担保公司签订《最高额反担保（保证）合同》，上述合同的签订是双方的真实意思表示，合同约定的内容也不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属有效。 大连银行股份有限公司成都分行向云南东阔汽车贸易有限公司支付贷款后，云南东阔汽车贸易有限公司因其未按合同约定向银行偿还本息，四川东连融资担保有限公司分别于2016年7月11日代偿419120.82元、2016年7月25日代偿77520.5元、2017年8月18日代偿1427659.33元。后，云南东阔汽车贸易有限公司偿还四川东连融资担保有限公司代偿款100万元，现剩代偿款924300.65元。根据四川东连融资担保有限公司与云南东阔汽车贸易有限公司签订的《最高额委托保证合同》的约定和《中华人民共和国担保法》第三十一条“担保人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，四川东连融资担保有限公司有权要求云南东阔汽车贸易有限公司偿还其向大连银行股份有限公司成都分行代偿的上述款项。 代偿后，云南东阔汽车贸易有限公司还款100万元，剩余924300.65元，其计息时间应从2017年8月18日起开始计收.关于利息标准，合同约定资金占用利息标准过高，本院调整为同期一年期贷款市场报价利率的四倍计收。云南东阔汽车贸易有限公司尚欠担保费20万元，应予支付，违约金约定过高，本院调整为同期一年期贷款市场报价利率，从2016年8月11日开始计收。因此次诉讼，原告产生律师费8.5万元，根据合同约定，云南东阔汽车贸易有限公司应予赔付。 杨瑞与东连担保公司签订《最高额反担保（抵押）合同》，杨瑞用其所有的位于昆明市××花园××幢××单元××层××室房屋（产权证号：昆房权证（昆明市）字第2××2号）为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供保证反担保，并办理了抵押的登记，抵押范围包括借款本息、担保费、律师费，故原告主张对上述抵押物的拍卖、变卖价款享有优先受偿权，本院予以支持。 张华与东连担保公司签订《最高额反担保（股权质押）合同》，张华为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供股权质押反担保，出质股权为张华所拥有的云南东阔汽车贸易有限公司50%的股权，并办理了股权出质登记，担保范围包括价款本息、担保费、律师费，故原告主张对上述质押的股权变卖、拍卖价款享有受偿权，本院予以支持。 云南东阔公司与东连担保公司签订《最高额反担保（浮动抵押）合同》，云南东阔公司为东连担保公司向其连续提供信贷而形成的一系列债权提供连带责任最高额浮动抵押反担保，抵押物为云南东阔汽车贸易有限公司所有的东风系列整车及配件，并办理了《动产抵押登记书》，抵押范围包括借款本息、担保费、律师费，故原告主张对上述抵押物的拍卖、变卖价款享有优先受偿权，本院予以支持。 大理东阔公司和张华、杨瑞、曹力、武乐飞分别与东连担保公司签订《最高额反担保（保证）合同》，大理东阔公司和张华、杨瑞、曹力、武乐飞为东连担保公司向云南东阔公司连续提供信贷而形成的一系列债权提供连带责任保证反担保，担保范围为主债权本金、利息、担保费、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等）。原告主张大理东阔公司、张华、杨瑞对云南东阔汽车贸易有限公司的上述债务承担清偿责任，本院予以支持，大理东阔公司、张华、杨瑞承担清偿责任后，有权向云南东阔汽车贸易有限公司追偿。被告大理东阔公司辩称原告撤回对曹力、武乐飞的起诉，被告应减少承担责任问题，因合同约定当被保证人不履行债务时，无论被保证人或第三人是否向债权人提供其他反担保，债权人均有权首先要求保证人对上述全部债权承担保证责任，故对该抗辩意见，本院不予支持。 关于被告抗辩称双方债务已经抵偿问题。《债务抵偿协议》约定“乙方办理完全部财产及产权转移手续后，本次债权债务抵偿方告结束”，但是未提供物品交接清单、产权转移手续等其他证据予以证实，仅提供了证人证言尚不足以证实已经完成财产及产权转移手续，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，被告应承担举证不能的不利后果。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条、第五十九条、第七十五条之规定，判决如下： 一、被告云南东阔汽车贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告四川东连融资担保有限公司支付代偿款924300.65元、资金占用利息（以924300.65元为基数，从2017年8月18日至清偿完毕之日止，按同期一年期贷款市场报价利率的四倍计收），并支付律师费85000元、担保费200000元及违约金（违约金以200000元为基数，从2016年8月11日至清偿之日止，按同期一年期贷款市场报价利率计收）； 二、原告四川东连融资担保有限公司在上述债务范围内对被告杨瑞提供的抵押物即登记在其名下的位于昆明市××花园××幢××单元××层××室房屋（产权证号：昆房权证（昆明市）字第2××2号）的变卖、拍卖价款享有优先受偿权； 三、原告四川东连融资担保有限公司在上述债务范围内对被告张华提供的质押股权即其拥有的云南东阔汽车贸易有限公司50%的股权的变卖、拍卖价款享有优先受偿权； 四、原告四川东连融资担保有限公司在上述债务范围内对被告云南东阔汽车贸易有限公司提供的动产抵押物即被告云南东阔汽车贸易有限公司所有的东风系列整车及配件变卖、拍卖价款享有优先受偿权； 五、被告大理东阔风神汽车销售服务有限公司、张华、杨瑞对被告云南东阔汽车贸易有限公司的上述债务向原告四川东连融资担保有限公司承担连带清偿责任。被告大理东阔风神汽车销售服务有限公司、张华、杨瑞承担责任后有权向被告云南东阔汽车贸易有限公司追偿； 六、驳回原告四川东连融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费15684元，由被告云南东阔汽车贸易有限公司、大理东阔风神汽车销售服务有限公司、张华、杨瑞负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  杨亚朋 二〇二〇年十一月十七日 书记员  付 莎