湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0922民初2874号 原告：刘新兵，男，1965年3月12日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：符鑫，湖南桃花江律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告：桃江万基旅游置业有限公司，住所地：湖南省桃江县桃花江镇崆峒村。 法定代表人：李彦元，公司总经理。 委托诉讼代理人：贺立秋，公司工作人员，代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：项奇，湖南桃花江律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告刘新兵与被告桃江万基旅游置业有限公司劳动争议一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘新兵及其委托诉讼代理人符鑫、被告委托诉讼代理人项奇、贺立秋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告刘新兵向本院提出诉讼请求：请求解除双方的劳动 合同关系；请求支付九级伤残待遇25个月的工资126575元；请求支付停工留薪期工资待遇50630元（2018年11月26日住院至2019年9月9日出院共计10个月按职工月平均工资5063元计算）；住院期间伙食补助费14350元（287天＊50元／天）；住院期间护理费52538.22元（287天＊183.06元／天）；营养费8610元（287天＊30元／天）；交通费1000元。上述五项费用共计127128.22元；由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年11月5日，原告受聘于被告处从事泥工工作。2018年11月26日早晨7时30时许，原告驾驶摩托车从租房处桃花江镇前往被告处上班，途经桃花江大道安达电子厂门前与湘Ｊ1××××重型货车发生交通事故。公安交警认定湘Ｊ1××××重型货车承担事故责任。事故发生后，原告住院治疗287天，经桃江县人力资源和社会保障局认定为工伤，经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。后在原告向桃江县人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁后，仲裁院做出了桃劳人仲字【2020】第052号裁决。原告认为该仲裁裁决的第二、三、四、五项裁决认定事实错误：一、经益阳市桃花江司法鉴定所鉴定，原告的实际住院期间为287天，护理时间也为287天，在此期间原告一直在桃江县人民医院接受治疗，并由专人护理。根据《工伤保险条例》规定，企业职工因工负伤或者患职业病需要停止工作接受治疗的，实行停工留薪期。停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因此，该停工留薪期间与护理期间至少应计算整个住院期间的天数，而非仲裁裁决的依照3个月来进行赔偿。二、对住院期间伙食补助费的裁决数目远远低于现行的法定标准，理应按照现有的规定依法判决。同时，仲裁结果也没有对营养费、交通费等必要花费做出相关的裁定。 被告桃江万基旅游置业有限公司答辩认为，原告方程序 不合法，劳动争议调解仲裁法第五条规定劳动争议应当有仲裁的前置程序。而本案中，被告至今为止没有收到桃江县劳动人事争议调解委员会的劳动争议仲裁裁决书，这严重违反法定程序，剥夺了本案被告的相关诉讼权利；原告起诉证据严重不足，工伤认定的前提是劳动者必须与公司形成了劳动关系，在本案中原告方无法证明与被告公司形成了劳动关系，原告方既没有劳动合同，又无劳动名册，也没有劳动工资，甚至连工牌都没有。被告已将土建工程承包给贺立秋、胡中军，合同中明确约定安全责任由贺立秋、胡中军负责；即使原告方构成工伤，其各项赔偿的计算标准错误，且住院天数明显过长，也没有提供相关医院病历证明；停工留薪期工资、护理费等均不能按原告主张的住院天数计算。综上所述，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 原告刘新兵为支持其诉讼请求向法庭依法提交了1、桃江县人力资源和社会保障局桃人社工伤认定（2019）351号工伤认定决定书一份、2、桃江县人民政府桃政复决字（2020）第1号行政复议决定书一份、3、道路交通事故认定书一份、4、益阳市劳动能力鉴定委员会益劳鉴20191704号劳动能力鉴定结论书、5、桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会桃劳人仲字2020第052号仲裁裁决书、6、桃江县人民医院入院出院记录、住院发票、7、益阳市桃花江司法鉴定所司法鉴定意见书一份。被告桃江万基旅游置业有限公司向法庭提交了桃花江旅游度假区大门工程土建施工劳务承包合同一份。原、被告双方均对对方的证据提出异议。本院认为原告提交的1、2、3、4、5、6份证据来源合法，内容客观真实，与本案相关联，确认为有效证据，对第7份证据因与本院查明的事实不符，不予采信。对被告提交的证据因不能达到被告所要证明的目的，不予采信。本院调取本院于2020年5月21日作出的（2019）湘0922民初3397号民事判决书，并已向原、被告双方出示。 经审理查明，2018年，被告桃江万基旅游置业有限公司将桃花江旅游度假区大门工程发包给自然人贺立秋、胡中军（两人均无工程施工资质），2018年11月5日，原告刘新兵受贺立秋、胡中军手下的包工头雇佣，从事该工程的泥工工作。11月26日，原告在去工地上班途中发生交通事故，后送往桃江县人民医院住治疗，原告的伤势出院诊断为右腕三角骨骨折、右腕关节、右肘关节、右肩关节活动受限等。2019年11月22日，桃江县人力资源和社会保障局桃人社工伤认定（2019）351号工伤认定决定书认定刘新兵属因工受伤，桃江万基旅游置业有限公司为工伤保险责任单位。12月15日，益阳市劳动能力鉴定委员会益劳鉴20191704号劳动能力鉴定结论书认定原告的劳动能力为伤残九级。2020年2月，原告为享受工伤保险待遇向桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2020年8月18日公开组织开庭审理，桃江万基旅游置业有限公司无正当理由未到庭参加审理，9月7日仲裁委员会作出桃劳人仲字2020第052号仲裁裁决书。 另查明，本院于2020年5月21日作出的（2019）湘0922民初3397号民事判决书中确认原告实际住院治疗258天，伤后误工210天、护理150天、营养90天。 本院认为，原告刘新兵与被告桃江万基旅游置业有限公司之间形成劳动关系，原告因工作原因受到事故伤害应认定为工伤，被告未为原告办理工伤保险，应支付原告工伤保险待遇。原告刘新兵事故前从事的泥工工作属于被告桃江万基旅游置业有限公司的工程内容，被告将工程承包给不具备用工主体资格的个人，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》，用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。故被告桃江万基旅游置业有限公司为用工单位，应承担工伤保险责任。对被告所提已将工程进行了承包，原、被告之间未形成劳动关系的主张不予支持。对原告的各项工伤保险待遇本院依法核定如下：一次性伤残补助金45567元（5063/月×9个月）；一次性工伤医疗补助金40504元（5063/月×8个月）；一次性伤残就业补助金40504元（5063/月×8个月）；停工留薪期工资35441元（5063/月×7个月）；住院期间伙食补助费12900元（50元/天×258天）；护理费27459元（183.06/天×150天）；营养费2700元（30元/天×90天）；交通费酌情认定1000元。上述费用共计205175元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下： 一、解除原告刘新兵与被告桃江万基旅游置业有限公司之间的劳动关系。 二、由被告桃江万基旅游置业有限公司支付原告刘新兵一次性伤残补助金等工伤保险待遇费共计205175元，于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告刘新兵负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。 审判员  丁素娟 二〇二〇年十一月十日 书记员  肖梦瑶 附相关法律条文： 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。