吉林省集安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0582民初1292号 原告（反诉被告）：集安市广兴混凝土有限公司。 法定代表人：张钟元，经理。 委托代理人：李德玉，吉林清原律师事务所律师。 委托代理人：刘庆武，男，汉族，集安市人，工人，住集安市。 被告（反诉原告）：辽宁宏泰建设工程有限公司。 法定代表人：王月，经理。 委托代理人：张光哲，男，朝鲜族，长白县人，职员，住集安市。 委托代理人：刘延生，本溪市溪湖区方正法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：集安市祥云房地产开发有限公司。 法定代表人：孙德峰，经理。 委托代理人：孙明志，男，汉族，集安市人，副经理，住集安市。 原告集安市广兴混凝土有限公司与被告辽宁宏泰建设工程有限公司、集安市祥云房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告集安市广兴混凝土有限公司委托代理人李德玉、刘庆武，被告辽宁宏泰建设工程有限公司委托代理人张光哲、刘延生，被告集安市祥云房地产开发有限公司委托代理人孙明志到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 集安市广兴混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：要求二被告给付原告混凝土款2867417.50元，赔偿原告违约金130万元，并要求二被告每月按照3％（以2867417.50元为基数）给付原告滞纳金。事实与理由：2020年被告集安市祥云房地产开发有限公司开发集安市清河镇富丽城小区，被告辽宁宏泰建设工程有限公司承建。2020年4月22日，原告与二被告签订《商品混凝土购销合同》，约定：被告辽宁宏泰建设工程有限公司向原告购买预拌混凝土；总供应量为约18000立方米，预计折合人民币约650万元；以原告供应量3000立方米为一个结算周期，每到结算周期，按照70％结算；若不能按照约定支付商砼款，原告有权停止供应混凝土，并每月按照总欠款的3％收取滞纳金；辽宁宏泰建设工程有限公司违反合同约定，按照合同总价款的20％承担违约责任；被告集安市祥云房地产开发有限公司为担保方，与被告辽宁宏泰建设工程有限公司承担连带责任。合同签订后，原告开始供应混凝土，但二被告没有按照合同约定给原告拨款，至今尚欠原告混凝土款2867417.50元。自2020年8月23日起二被告违反合同约定，停止购买原告的混凝土。三方协商未果，故原告诉讼至人民法院。对于二被告提出的反诉，原告认为二被告均系本案的利害关系人（一个是给付货款主体，一个是担保方），双方恶意串通，向法庭提交编造的证据，不能作为定案依据；原告没有违约，不应当承担赔偿责任。 辽宁宏泰建设工程有限公司辩称，原告片面引用《商品混凝土购销合同》，忽略了双方于2020年7月24日签订的《商品混凝土购销合同补充协议》，原告起诉被告没有事实和法律依据，应驳回其诉讼请求。事实与理由如下：1、依据补充协议，我们给付了原告208.86平方米门市房（每平方米5200元，价款为1086072元）及地下室200平方米（每平方米1720元，价款为344000元）；抵押给原告四套住宅楼（面积388.74平方米，按销售价格每平方米4480元，价款为1740032元），合计总价款3170104元，而原告主张混凝土款2867417.50元，超出302686.50元，故我们不欠原告货款。2、原告自2020年8月13日开始违反合同约定，突然停止向被告供应混凝土，造成被告工程无法进行（停工10天）。2020年8月23日，被告不得已采取补救措施向其他公司购买混凝土。原告上述违约行为给被告造成巨大经济损失，故被告反诉要求原告赔偿误工费512940元、租赁吊车费用24260元、违反建设施工合同损失2000000元及违约金1300000元，合计3837200元。 集安市祥云房地产开发有限公司辩称，我公司系原告集安市广兴混凝土有限公司与被告辽宁宏泰建设工程有限公司商品混凝土购销合同的担保方，以我公司拨付给施工方的房屋提供担保。在合同履行过程中，施工方没有拒绝给付货款，我方亦不存在无能力给付货款的情况，且还在履行担保义务，故原告起诉为时过早。我方反诉意见和被告辽宁宏泰建设工程有限公司一致。 经本院审理查明：2020年被告集安市祥云房地产开发有限公司开发集安市清河镇富丽城小区，被告辽宁宏泰建设工程有限公司承建。2020年4月22日，原告（乙方）与辽宁宏泰建设工程有限公司（甲方）、集安市祥云房地产开发有限公司（丙方）签订《商品混凝土购销合同》，甲方向乙方订购工程所需的预拌（商品）混凝土，并由丙方提供担保。合同约定“预拌（商品）混凝土总供应量约18000立方米，预计折合人民币约650万元（最终以实际供货量为准）；供应时间从2020年4月20日起至2020年11月30日为止；付款办法：A按时间节点付款，每月底作为结算日，结算之日起15天内支付乙方上月砼供应总产值的70%，剩余30%作为质保金，待预拌砼供应量终止及相应资料符合验收要求交付后30天内付清。B按工程进度付款，以乙方供应量3000立方米为一个结算周期，每到结算周期，按照70％结算；如甲方不能按时、按量支付商砼款，乙方有权停止供应混凝土，并每月按总欠款的3％收取滞纳金；甲方违反本合同中规定的甲方责任或者有其他违反本合同规定的行为，应承担违约责任（包括支付合同总价20%的违约金）；乙方无法继续履行合同而暂停供应预拌（商品）混凝土时，应提前三天通知甲方。乙方不能按甲方提供的供应计划表上的时间供应预拌（商品）混凝土、质量达不到本合同约定的标准时，应承担违约责任并支付合同总价20%的违约金；因一方违约使合同不能履行，对方欲中止或解除合同，应提前10天通知违约方后，方可中止或解除合同，并由违约方承担责任；丙方以甲方按施工进度抵顶给甲方的楼房做担保，按本协议规定的时限，甲方未能付清乙方的货款，丙方有权扣押抵顶给甲方的楼房交给乙方变卖收回货款；丙方承担的保证责任为连带责任担保。”原告自2020年4月23日起向辽宁宏泰建设工程有限公司（以下简称宏泰建设公司）施工现场供应混凝土。截至6月30日，原告向宏泰建设公司供应混凝土9597立方米（货款3724090元），宏泰建设公司陆续给付货款178万元（其中5月15日78万元、6月11日30万元、6月16日40万元、6月19日30万元）。7月24日，原告（乙方）与宏泰建设公司（甲方）、集安市祥云房地产开发有限公司（丙方，以下简称祥云房地产公司）签订《商品混凝土购销合同补充协议》，依据《商品混凝土购销合同》，将以下清河富丽城房屋作为甲方应付乙方货款尾款的抵押标的物，并由丙方担保。约定：“1、6号楼消防通道北侧第一座2号门市房208.86平方米（地下室200平方米）销售给乙方，单价5200元／平方米，合计1086072元。地下室不计算面积，施工增加费用由乙方直接与施工队结算。此款项自货款尾款中抵顶，甲方和丙方不得进行销售。2、2号楼4单元5楼、6楼四套住宅房，共计388.74平方米，单价2800元／平方米，合计1088472元。根据现场施工情况，1号楼和3号楼为一个结算单位，4号楼和5号楼为一个结算单位，2号楼和6号楼为一个结算单位。相应楼号封顶后30天内，将本结算单位应付货款结清，否则，乙方有权将标的房屋进行销售，并由丙方负责办理相应手续。在甲方未将乙方货款全部结清前，由丙方担保，将标的房屋销售的货款全部支付给乙方。”原告自7月1日至7月31日，向宏泰建设公司供应混凝土3697.50立方米（货款1382352.50元），宏泰建设公司陆续给付货款77万（其中7月5日20万元、7月12日10万元、7月13日25万元、7月20日8万元、7月21日14万元）；自8月1日至8月12日，供应混凝土833立方米，货款310975元。自8月13日起，原告以宏泰建设公司拖欠货款为由停止供应混凝土，造成工程停工。自8月23日起，宏泰建设公司被迫向其他公司另行购买混凝土以满足建筑所需。此后，双方未再继续履行合同。宏泰建设公司未支付原告混凝土款额为2867417.50元。 以上事实有原告提交的《商品混凝土购销合同》、混凝土销售统计表、《商品混凝土购销合同补充协议》、付款明细表、录音光盘（附文字材料）、祥云房地产公司通知，被告宏泰建设公司提交的《商品混凝土购销合同》《商品混凝土购销合同补充协议》、施工日志、《建设工程施工合同补充协议》、建设工程劳动合同（125名工人）、承诺书、祥云房地产公司通知、《关于因商品混凝土造成停工损失赔偿（罚款的决议）》，被告祥云房地产公司提交的租房补助（动迁户）明细等证据及当事人陈述在案佐证。 本院认为，双方当事人签订的购销合同约定混凝土款有两种结算方式：按时间节点付款或按工程进度付款，即原告与宏泰建设公司混凝土款的结算周期应当在每月月底或原告每供应3000立方米为一个结算周期。每个结算周期宏泰建设公司给付原告70%的混凝土款。截至2020年6月30日，原告已向宏泰建设公司供应混凝土9597立方米，货款3724090元。无论按哪种结算方式，该日期都应为一个结算周期，应付款70%即2606863元，但其仅给付货款178万元，尚差826863元。之后，原告自7月1日至7月31日，向宏泰建设公司供应混凝土3697.50立方米，货款1382352.50元（应付款70%即967646.75元），宏泰建设公司仅给付货款77万元；自8月1日至8月12日，供应混凝土833立方米，货款310975元，宏泰建设公司再未支付货款。因此，宏泰建设公司未按合同约定按期足额支付货款，构成违约。而原告基于宏泰建设公司逾期付款没有履行告知义务（合同规定提前10天通知），单方停止向宏泰建设公司供应混凝土，造成工程停工；后宏泰建设公司被迫向其他公司另行购买混凝土。故原告也违反了购销合同约定，亦构成违约。宏泰建设公司反诉主张因原告违约造成其经济损失（原告提出异议）：其中误工费512940元（125名工人误工10天），其仅提供了工人的劳动合同，只能说明公司与该工人签订了书面劳动合同，而不能证明上述125名工人实际误工情况，以及公司额外为此支付了相关费用；租赁吊车费用24260元，未能提供相应证据；违反建设施工合同损失200万元（依据二被告签订的《建设工程施工合同补充协议》规定“乙方保质保量按期或提前交工，甲方将奖励乙方人民币壹佰万元，否则不能按期完工的，按逾期每一天罚款人民币贰拾万元。”逾期10天合计200万元），并提供了承诺书、祥云房地产公司通知、祥云房地产公司与宏泰建设公司签订的《关于因商品混凝土造成停工损失赔偿（罚款的决议）》（1）上述材料证实停工8天，宏泰建设公司被祥云房地产公司罚款160万元，与被告主张的事实不符。（2）工程尚未完工、竣工，二被告没有进行决算，祥云房地产公司预先认定宏泰建设公司逾期8天交工，有违常理。（3）建设工程施工合同的双方当事人是二被告，该合同条款对外不发生法律效力，且宏泰建设公司未交纳罚款。（4）祥云房地产公司、宏泰建设公司系本案被告（反诉原告），与本案有利害关系。综上，本院对被告上述反诉主张不予确认。宏泰建设公司辩解按《商品混凝土购销合同补充协议》约定，其已支付货款3170104元，而原告主张混凝土款2867417.50元，超额支付302686.50元。对此，原告提出异议。因该补充协议系双方当事人就原告货款尾款（30%货款，即质保金）支付方式及被告用在建楼房作为担保的补充约定，构成《商品混凝土购销合同》的组成部分，而不是对该合同的变更，更不是结算协议；补充协议所涉楼房系被告在建工程，尚未完工，没有达到交付条件；所涉楼房价款仅为2174544元，故宏泰建设公司上述辩解理由不能成立。原告以宏泰建设公司逾期给付货款并停止向其购买混凝土违约为由，请求被告给付全部剩余货款，应认定其提出了解除合同的请求。鉴于宏泰建设公司自2020年8月23日起向其他公司购买混凝土，现工程进入收尾阶段，而原、被告矛盾较深，没有继续履行合同的诚意和必要，故应解除原、被告之间的购销合同；宏泰建设公司应给付原告混凝土款2867417.50元，祥云房地产公司对上述款项承担连带清偿责任。原告和宏泰建设公司均存在违约行为，且双方均要求对方承担违约金130万元（合同总价款650万元的20%），但双方均未能提供确凿、充分的证据证实其因对方违约而实际受到的经济损失数额。考虑双方过错程度相当，且因其过错而给对方当事人造成的损害程度大体相同，故双方应当各自承担其损失，而不能向对方索赔。另外，祥云房地产公司只是购销合同的担保人，其无权向原告主张购销合同违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条、第一百三十八条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条规定，判决如下： 一、被告辽宁宏泰建设工程有限公司给付原告集安市广兴混凝土有限公司混凝土款2867417.50元，于判决生效后立即执行。被告集安市祥云房地产开发有限公司对上述款项承担连带清偿责任。 二、驳回原告集安市广兴混凝土有限公司其他诉讼请求。 三、驳回被告辽宁宏泰建设工程有限公司、集安市祥云房地产开发有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费40140元、财产保全费5000元，合计45140元，由原告集安市广兴混凝土有限公司负担10401元，被告辽宁宏泰建设工程有限公司、集安市祥云房地产开发有限公司负担34739元；反诉案件受理费18749元，由被告辽宁宏泰建设工程有限公司、集安市祥云房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审 判 长  赵永刚 人民陪审员  刘安宝 人民陪审员  王 岩 二〇二〇年十一月十三日 书 记 员  张 冶