吉林省延吉市人民法院刑 事 判 决 书（2020）吉2401刑初640号公诉机关延吉市人民检察院。被告人潘正平，男，1993年5月24日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地浙江省宁波市海曙区，捕前住浙江省宁波市海曙区丰成新村12-13-702。曾因犯诈骗罪，于2017年1月22日被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑8个月，缓刑1年。因涉嫌诈骗罪，经延吉市公安局决定，于2020年7月17日被刑事拘留，经延吉市人民检察院批准，于2020年7月30日由延吉市公安局逮捕。现羁押于延吉市看守所。辩护人南永浩，系吉林平岗律师事务所律师。吉林省延吉市人民检察院以延市一部刑诉[2020]686号起诉书指控被告人潘正平犯诈骗罪，于2020年10月19日提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。延吉市人民检察院指派检察员赵雄和书记员张航出庭支持公诉。被告人潘正平和辩护人南永浩出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2020年5月30日14时许，被告人潘正平在浙江省宁波市××苑上网，使用他人的“梦幻西游”网络游戏账号谎称自己是账号主人，在游戏账号主人不知情的情况下，以13500元的价格将他人游戏账号中的2只游戏宠物“宝宝”，出售给被害人金某的游戏账号；次日，被害人金某再次向被告人潘正平购买“梦幻西游”网络游戏中的宠物“宝宝”，被告人潘正平将2只游戏宠物“宝宝”打包价格19500元卖给被害人金某，之后失去联系。事后被告人潘正平使用的游戏账号原主人，得知自己的游戏账号中的宠物“宝宝”被出售，通过游戏申诉将被告人潘正平第一次出售的2只游戏宠物“宝宝”收回。2020年7月19日，被告人潘正平退还被害人金某33000元，并取得谅解。2020年7月17日，被告人潘正平在宁波市××区网咖内被抓获归案。公诉机关就上述事实，向法庭出示了书证、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人潘正平以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人潘正平对公诉机关指控的事实无异议，且表示认罪，服从法院的判决。辩护人提出如下辩护意见：1.被告人潘正平在“梦幻西游”号主（即所有人）交给其使用的游戏账号当中，擅自将游戏宠物“宝宝”出售给金某的行为，属于民法上的无权处分关系。2.被告人潘正平与金某交易的第一笔游戏宠物“宝宝”，属于民法上的合同交易关系。虽然被告人潘正平隐瞒了该宠物游戏“宝宝”非系所有的事实，但从被害人金某的角度构成动产的善意取得。虽然两个游戏宠物“宝宝”后被游戏平台强制取回，也不影响该行为属于民事合同关系，不构成犯罪。3.被告人到案后如实供述，具有坦白情节，且已将赃款33000元全部退还，并取得了被害人的谅解，应予从宽处罚，并适用缓刑。经审理查明：2020年5月30日14时许，被告人潘正平在浙江省宁波市××苑上网，使用其师傅注册的“梦幻西游”网络游戏账号玩游戏当中，其谎称本人是账号主人，在游戏账号主人不知情的情况下，擅自以13500元的价格将他人游戏账号中的2只游戏宠物“宝宝”，出售给金某，金某收到2只游戏“宝宝”；次日，被害人金某再次向被告人潘正平购买“梦幻西游”网络游戏中的宠物“宝宝”，被告人潘正平称将2只游戏宠物“宝宝”打包，以价格19500元卖给被害人金某，之后失去联系。事后被告人潘正平使用的游戏账号原主人，得知自己的游戏账号中的宠物“宝宝”被出售，通过游戏系统内申诉将被告人潘正平第一次出售的2只游戏宠物“宝宝”收回。2020年6月5～6日被告人潘正平退还被害人金某33000元，于同年7月19日取得谅解。2020年7月17日，被告人潘正平在宁波市××区网咖内被抓获归案。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：1.身份信息、违法犯罪情况查询记录单、前科刑事判决书证明：被告人潘正平系成年人，具有刑事责任能力。有前科，即曾因犯诈骗罪，于2017年1月22日被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑8个月，缓刑1年，并处罚金2000元。2.抓获经过、破案经过证明：被告人潘正平系被抓获到案，无自首情节。3.扣押清单证明，办案民警从被告人潘正平处扣押手机(白色，iphoneXsMax)。4.接受金某的证据材料清单，支付宝转账记录1份、微信聊天记录截屏1份、现有支付宝名片1份、二维码1份证明，被告人金某向被告人潘正平使用的其母亲高桂连名下的支付宝多次共转账共30000元的记录，另2020年6月6日被告人潘正平向金某退还3000元，2020年6月5日退还30000元的支付宝交易记录。5.被害人金某提供的微信截图证明，被告人潘正平与金某之间进行交易宠物“宝宝”的聊天记录。6.被害人金某提供的支付宝名片证明，被告人潘正平使用的支付宝上实名注册的系“高桂连”的截图，高桂连系潘正平的母亲。7.指认照片证明，被告人潘正平被抓获后，指认其使用的手机照片。8.谅解书证明，被害人金某于2020年7月19日给潘正平出具的谅解书。9.被害人陈述金某的陈述证实，其“梦幻西游”账号昵称：“88888888”。其于2020年5月30日14时00分左右，正在玩“梦幻西游”网游时，其在游戏聊天室内发布购买游戏“宝宝”的信息。后有人称要卖游戏“宝宝”。之后，互相之间加了微信（微信号码：×××）。最后经过双方在微信中协商，分别以一只6500元，另一只7000元人民币的价格购买了两只游戏“宝宝”。其就给对方使用的高桂连支付宝账号转账了13500元，对方将两只“宝宝”交易到了其游戏账户中。之后其想买对方的游戏“宝宝”，经过再次协商购买对方的3只游戏“宝宝”，共19500元人民币。后将该款通过微信转账给对方了。转账完后对方并未将游戏“宝宝”交付到其账户中，其就用通过微信问对方，但对方一直不回应，也没将其拉黑。后来，设法联系到注册的号主，号主（真正登记拥有账户的主人）告诉其，其并未上游戏，是将游戏交给了其徒弟（潘正平），让徒弟帮自己刷经验。之后号主通过游戏内的申诉，将其之前收到的两只游戏“宝宝”收回了，其就报警了。后约在2020年6月10日，其找到了潘正平的电话，对方承认因急需用钱，冒充游戏号主骗了其钱。之后对方分两次以支付宝转账的方式退还给了其33000元人民币。10.被告人潘正平的供述和辩解证实，2020年5月末的某日，其在宁波市的四合网苑上网玩“梦幻西游”游戏，其登入的是其师傅的游戏账号(昵称“180zz”)。当时有个游戏名叫“88888888”的玩家在游戏里面说收“宝宝”，后其和对方联系说称其处有。当时这名玩家（金某）就看上了其师傅账号内的两个游戏“宝宝”，最后分别以6500元和7000元的价格出售给了对方两只。其怕泄露，给对方的其母亲高桂连的支付宝张号，对方向该账号转了13500元，其将两只宠物“宝宝”转给了对方。隔一天对方又主动联系其，询问还有什么“宝宝”，对方看上了其中的两只游戏“宝宝”，其就让对方转账了19500元。之后，其并未将游戏“宝宝”转给对方，也不在理会对方了。开庭审理中供述，其不知道师傅可以用申诉的方法将游戏“宝宝”拿回去。同时第二笔其当时急于用钱，就是想将对方的钱“拿过来”，并未想将游戏“宝宝”交易过去。其擅自处分师傅的游戏宝宝，等师父发现了可以将本人的游戏“宝宝”给他，或者赔偿给他损失。本院认为，被告人潘正平以非法占有为目的，隐瞒其使用的游戏账号中的游戏“宝宝”非其所有，实为其师傅所有的事实，第二次以出售给被害人金某游戏“宝宝”为名，使被害人金某陷入错误的认识，骗取了被害人的19500元，数额较大，该行为构成诈骗罪。公诉机关指控的该笔事实和罪名成立。对公诉机关指控的第一笔事实，虽被告人亦有隐瞒游戏“宝宝”为其师傅所有的事实，但被告人和金某之间系一方交付2只游戏宝宝，一方交付价金的交易行为，被害人金某系因交付对价而取得被害人的财产。游戏宝宝的真正所有人因申诉取回2只游戏“宝宝”，属事后行为，不能成为判断构成犯罪的依据。故指控该笔构成诈骗的定性不予认定。辩护人提出的该辩护意见，予以采纳。辩护人另提出的被告人具有坦白情节，已退还全部赃款并取得了被害人的谅解，应予从宽处罚，并适用缓刑的辩护意见，因被告人具有同类前科，主观恶性较大，不宜从宽，可予以从轻处罚。被告人潘正平在本院审理期间，认罪认罚，故予从轻处罚。故对被告人潘正平依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、第十五条；《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人潘正平犯诈骗罪判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年7月17日起至2021年5月16日止，罚金于本判决生效之日起30日内缴纳）；如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邓永富人民陪审员  张凤兰人民陪审员  杨 蕊二〇二〇年十一月十六日书 记 员  金文学