广东省连南瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1826民初520号原告：陈德文，男，汉族，住广东省连山壮族瑶族自治县**************。原告：陈立平，男，汉族，住广东省佛山市禅城区************。上述两原告共同委托诉讼代理人：蒋文顺，广东沁森律师事务所律师。被告：连南瑶族自治县社下冲一级水电站(普通合伙)，住所地：连南县*******。执行事务合伙人：覃向阳。被告：马林全，男，汉族，住广东省连山壮族瑶族自治县********民宿舍。原告陈德文、陈立平与被告连南瑶族自治县社下冲一级水电站（普通合伙）（以下简称社下冲电站）、马林全合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈德文及两原告的共同委托诉讼代理人蒋文顺，被告社下冲电站执行事务合伙人覃向阳、马林全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告社下冲电站向本院提出诉讼请求：1.依法判令确认《合伙企业股权转让协议书》合法有效，原告陈德文占社下冲电站总出资额的40%，原告陈立平占社下冲电站总出资额的40%。合伙财产份额价值120万元；2.依法判令被告就上述第一项合伙财产份额变动情况下向连南瑶族自治县**监督管理局办理变更登记备案手续；3.依法判令被告按照2020年7月11日股东会决议办理社下冲电站执行事务合伙人变更登记备案手续，将执行事务合伙人变更为原告陈德文；4.本案的诉讼费用由被告马林全承担。事实与理由：社下冲电站原有普通合伙人共11人，分别是周仪伟、虞灵威、黄明清、覃向阳、潘贵宾、周仪强、张智慧、黄英、李盛宾、陈德文、马林全。由于社下冲电站执行事务合伙人覃向阳因身体原因长期患病，无法再继续担任该电站的执行事务合伙人职责，经覃向阳的召集，被告社下冲电站于2020年7月11日召开了股东会议，对执行事务合伙人进行了改选，经代表80%表决权的普通合伙人表决通过决议，同意覃向阳辞去执行事务合伙人职务，选举原告陈德文担任合伙企业的执行事务合伙人。2020年7月23日，社下冲电站书面通知全体合伙人于2020年7月26日在连山县城壮瑶人家菜馆上午10点整召开全体股东会议，商议电站股份出售事宜。马林全回复因不同意出售其名下所持有的电站股份而拒绝出席该股东会议。2020年7月26日，按照《社下冲一级电站章程》第九条的规定，经除马林全外的社下冲电站全体股东一致同意决定，将原股东覃向阳等九人的全部电站股份以6800元/千瓦的单价转让给陈德文与陈立平，马林全拒不出席股东会议视作自愿放弃购买覃向阳等九人的电站股份。2020年7月26日，原告陈德文、陈立平与原普通合伙人覃向阳等九人签订《合伙企业股权转让协议书》，由覃向阳等九人将其持有的社下冲电站的全部合伙财产份额(占合伙企业出总资额的80%，占电站装机容量392.6千瓦)以人民币6800元/千瓦的单价转让给陈德文和陈立平，原告陈德文、陈立平将取代原普通合伙人周仪伟、虞灵威、黄明清、覃向阳、潘贵宾、周仪强、张智慧、黄英、李盛宾成为社下冲电站的新普通合伙人。2020年8月24日原普通合伙人覃向阳等九人已于将上述合伙财产份额转让事项以书面的形式通知于马林全，要求马林全配合原告陈德文、陈立平到连南瑶族自治县**监督管理局办理合伙财产份额(退伙、入伙)变更登记及执行事务合伙人变更登记备案手续，但马林全拒不理睬。由于马林全作为合伙企业的普通合伙人，拒不配合办理变更登记，导致上述变更事项无法按规定程序报连南瑶族自治县**监督管理局办理变更登记手续，原告陈德文、陈立平作为被告的执行事务合伙人、股东无法正常对外行使权利，股东会决议等法律文件无法实际履行，严重损害原告的合法权益，影响合伙企业的正常经营。据此，原告提起诉讼，请求法院支持原告的诉求请求。被告社下冲电站答辩称，电站愿意配合原告变更执行事务合伙人。因执行事务合伙人身体原因第一次召集股东开会，其他股东一致同意陈德文为执行事务合伙人，是马林全不同意，现在导致原告诉至法院。马林全答辩称，1.反对原告临时改变将第三人变更为被告。我们电站装机容量为500千瓦，股份也是按每人所持的千瓦数来定的。原告证据6也是证明他所占的392.6千瓦，他又与其请求1是自相矛盾的，与事实不符。2.两原告没有实际交易，是现金还是转账，没有证据证明转让事实，因陈德文和其所说转让的股东本来就是一伙的，当中有除名、合同、分红、撤销、侵害赔偿都是他们一帮人搞的，针对现在的交易如果是涉嫌虚假交易的欺诈行为，我建议移交公安机关、经侦部门审查。3.电站是属于合伙企业，必须遵循《合伙企业法》的法律条文，按照法律程序依法行驶法律赋予的权利和义务，保证我的权利义务不受侵害。4.陈德文现在恶意操控电站的经营账户，覃向阳作为执行事务合伙人2018、2019、2020年年度不结算、不分红、也不给付我的承包经营所得，电站的债权债务、账户印鉴等也不交代清楚。陈德文还故意强拆电站设备，侵害赔偿至今还未完结，他们2016年年度的不当得利有没有返还。总之，电站之前的诸多问题都没有解决，现在谈变更那就无从说起。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告社下冲电站对原告提供的证据没有异议，对两被告无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对被告马林全有异议的证据，本院认证如下：4.通知，因原告无证据证明已向马林全送达该通知，且通知是否已送达不影响原告陈德文要求马林全协助办理变更电站执行事务合伙的权利，故本院对证据不予确认。5.2020年7月23日通知书、2020年7月26日连南县社下冲一级电站会议记录、马林全短信回复截图、6.合伙企业股权转让协议书。因《合伙协议》明确约定，新合伙人的加入必须全体合伙人一致同意，且原告也没有证据证明其他股东退伙已提前三十天通知了马林全，故本院对上述证据的合法性不予确认。本院经审理认定事实如下：社下冲电站属普通合伙企业，电站装机容量为五百千瓦。《社下冲一级电站章程》第四条：现有股东股权份额：第一大股由黄明清35KW、陈德文30KW、黄明辉10KW、黄英10KW、伍少军10KW组成；第二大股由周仪伟50KW、周仪强50KW组成；第三大股由虞灵威55KW、黄明军40KW、蔡明忠10KW组成；第四大股由毛柏雄33.4KW、潘贵宾33.3KW、张智慧33.3KW组成；第五大股由李盛宾43KW、覃向阳13KW、马林全24KW、王流发10KW、周继松10KW组成。凡持有电站出具的股权证者均为股东成员，股东按所持股权份额依法享有相应权利并依法承担相应义务，……。第五条：电站分成股权份额相等的五大股，每大股指定一名股东为代表直接参与电站管理，除特殊情况外，其他股东不直接参与电站管理。第六条：股东权利（一）参加股东大会和本大股股东会议并按所持股权份额行使表决权，委托其他股东行使表决权或接受其他股东的委托行使表决权；（二）选举、罢免或当选法定代表、管理人员和股东代表；（三）查询股东大会及股东代表会议决议执行情况、电站经营管理和财务收支情况，并行使监督权；（四）依照本《章程》的规定转让、馈赠、放弃所持股权份额，或购买、受赠其他股东的股权份额；（五）按所持股权份额参与电站收益分配，领取本《章程》规定的报酬；（六）联名要求召开股东大会和本大股股东会议；（七）接受本大股股东代表的委托，代表本大股出席股东代表会议并行使表决权；第九条：股东转让股权时，原则上应转让给转让时的现有股东；转让时的现有股东无人购买，方可对外转让。凡继承、购买、受赠股权者，必须持原股权持有者亲笔签字、法院判决书或政府部门出具的书面证明，连同原股东所持的股权证，经股东大会确认后，到电站办理股权更名手续，更名后的股权份额仍保留在原大股之中。第十四条：股东大会是电站最高决策机构，原则上每年召开一次。如法定代表认为有必要、有一名以上股东代表或持有一百五十千瓦以上股权份额的股东要求，应当临时召开；股东大会必须有达到或超过总股权百分之八十的股东参加，所作决议必须有超过与会股权份额半数同意方可生效。第十五条股东大会的职权（二）选举或罢免法定代表，聘用或解聘管理人员，确认股东代表；……（七）确认转让、购买、继承、馈赠、受赠和放弃股权的股东与股权份额，……第十六条：股东代表会议是电站的执行机构，原则上每季度召开一次。如法定代表认为有必要，或有一名以上股东代表要求，应当临时召开；股东代表会议必须有三名或三名以上股东代表参加，所作决议必须有与会股东代表的百分之六十同意方可生效。必要时可由法定代表邀请部分股东参加股东代表会议，被邀请者有发表意见的权利但无表决权。第十八条：股东大会、股东代表会议就在法定代表决定召开之日召开，股东及股东代表不如期参加又不委托其他股东参加的视作自动弃权；委托其他股东行使表决权的，必须办理委托手续；会议期间必须有专人记录会议内容、与会人员、表决结果等；表决结果必须由股东、股东代表签名确认。第十九条：电站设法定代表、会议、出纳各一人为管理人员，其中法定代表负总责。管理人员原则上从股东代表中产生，必要时由其他股东担任，每届三年，可连选连任，也可提前更换。上述股东有章程中予以签名。之后，股东代表签订了《连南县社下冲一级水电站合伙协议》（以下简称合伙协议），合伙协议约定：合伙人分别为黄明清、周仪伟、虞灵威、马林全、覃向阳，五合伙人各实缴出资30万元，占合伙企业总出资额的20%。合伙企业的利润分配和亏损分担，均按出资比例分配及分担。合伙人对合伙企业有关事项作出决议，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。新合伙人入伙，经全体合伙人一致同意，依法订立书面入伙协议。覃向阳因身体原因要求辞去执行事务合伙人工作，2020年7月11日，全体股东召开了选举法人会议，除马林全外的其他股东均同意了覃向阳辞去工作，选举陈德文为社下冲电站的执行事务合伙人。2020年7月19日，陈德文向马林全转发了《社下冲一级电站会议记录表》，2020年7月26日，社下冲电站的除马林全以外的其他股东与陈德文、陈立平签订《合伙企业股权转让协议书》，参会股东将各自名下的全部股份以6800元/千瓦的价格转让给陈德文和陈立平。开庭时，马林全表示不同意陈立平加入社下冲电站。本院认为，合伙企业是一种将出资、经营、收益与风险融为一体的营利性组织。合伙企业是以共同经营为标志、以共享利益为动力、以共担风险为保证的，其既是利益共同体，也是责任共同体。因此，合伙企业的存续是各合伙人的能力、财力、信誉，以及各合伙人之间的相互信任关系。合伙企业在接纳新的合伙人入伙，涉及合伙企业的合伙出资比例、盈余分配比例、债务分担比例的变动，需要对原有的合伙协议进行调整，因此，新合伙人入伙必须征得全体合伙人的同意。同理，每一个合伙人在原有合伙协议的基础上，需要对是否接纳他人入伙作出意思表示，即其有权同意，也有权拒绝他人入伙。也就是说，拒绝他人入伙不需要全体合伙的同意，只要原有合伙人中有一人表示反对，则拒绝他人入伙即可成立。所以说，应当经全体合伙人一致同意，是新合伙人入伙的实质性要件。被告马林全明确表示不同意陈立平加入合伙企业，根据社下冲电站合伙人之间达成的合伙协议及《中华人民共和国合伙企业法》第四十三条“新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。……”的规定，陈立平不能成为社下冲电站的合伙人，故两原告要求确认《合伙企业股权转让协议书》合法有效不符合法律规定本院不予支持。且其他合伙人将自己名下的股份全额进行转让，实际是退伙行为，根据合伙协议及合伙企业法第四十五条的规定，应当提前三十日通知其他合伙人，故其他合伙人的退伙程序也不符合合伙协议的约定和法律的规定。因陈立平不能成为电站合伙人，故原告请求确认股权比例及办理相关的变更登记无事实基础，本院亦不予支持。对于原告陈德文要求马林全协助办理电站执行事务合伙人的变更登记手续。根据《章程》的约定，股东大会是电站的最高权力机构，所做的决定对全体股东生效，陈德文是电站的股东之一，依约可以作为电站的执行事务合伙人，在股东大会上，除马林全不同意外，其他股东均同意选举陈德文为新的电站执行事务合伙人，马林全作为合伙人之一，应协助原告陈德文办理执行事务合伙的变更登记。对于马林全反对原告将其从第三人的身份变更为被告的意见，因被告在本案中有协助办理相关变更手续的义务，故被告的抗辩本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第二十二条、第三十条、第四十二条之规定，判决如下：一、被告连南瑶族自治县社下冲一级水电站（普通合伙）、马林全于本判决生效之日起十五日内协助原告陈德文办理连南瑶族自治县社下冲一级水电站（普通合伙）执行事务合伙人变更登记手续；二、驳回原告陈德文、陈立平的其他诉讼请求。案件受理费7800元，由被告马林全负担50元，由原告陈德文、陈立平共同负担7750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 谢柳青二〇二〇年十一月九日法官助理 龙 乘书 记 员 龙瑜晨