新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新22民终749号 上诉人（原审被告）：重庆市奇正建设（集团）有限公司新疆分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区西环中路**美和苑小区**。负责人：闫荣，系该公司经理。委托诉讼代理人：张爱华，新疆志通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：巴里坤县三塘湖镇顺风砂石厂。经营者：张学杰，男，1965年11月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。委托诉讼代理人：黄巧云，系该砂石厂经理。委托诉讼代理人：周德军，新疆浩维律师事务所律师。原审被告：重庆市奇正建设（集团）有限公司，住所地重庆市，住所地重庆市渝**龙溪街道加州城市花园**4-2法定代表人：杨继开，系该公司董事长。原审被告：谭文化，男，1966年12月27日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。上诉人重庆市奇正建设（集团）有限公司新疆分公司（以下简称奇正新疆分公司）因与被上诉人巴里坤县三塘湖镇顺风砂石厂（以下简称顺风砂石厂）、原审被告重庆市奇正建设（集团）有限公司（以下简称奇正公司）、谭文化买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区××区坤哈萨克自治县人民法院（2019）新2222民初947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月16日公开开庭进行了审理。上诉人奇正新疆分公司的委托诉讼代理人张爱华，被上诉人顺风砂石厂的委托诉讼代理人黄巧云、周德军到庭参加诉讼。原审被告奇正公司、谭文化经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。重庆市奇正建设（集团）有限公司新疆分公司上诉请求：依法撤销巴里坤哈萨克自治县人民法院（2019）新2222民初947号民事判决第一、二项，驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：上诉人已将货款全部付清。上诉人自2013年8月至9月间从被上诉人处购买价值1376500元的沙石料，后支付货款1380500元。2017年11月30日被上诉人向我方出具的企业征询函认为我方欠货款346000元，但其中遗漏了2013年8月17日由谭文化支付的两笔20万元和2013年9月13日支付的15万元，共计35万元。顺风砂石厂辩称，2013年8月17日、9月13日给我方付的35万元不是货款，是谭文化替黄新江、黄玉江付的承包费。当时三方达成的口头协议，现在因为三方没有书面的协议，钻漏洞，所以上诉人陈述的根本不是事实。奇正公司、谭文化未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。顺风砂石厂向一审法院起诉请求：判令被告共同给付货款306500元及利息（按中国人民银行同期贷款利率计算，自2017年11月30日起算至实际支付之日止）。一审法院认定事实：2013年8月9日，顺风砂石厂与谭文化因供应砂石料事宜，双方口头达成砂石料供应协议，由顺风砂石厂向谭文化所在的三塘湖风电工程供应规格不等的砂石料，2014年11月，双方之间的供应协议终止。2017年11月30日，双方对供应的砂石料进行了结算。顺风砂石厂共向谭文化所在的工程供应砂石金额总计是1376500元。截至2017年11月30日，尚有砂石款346500元，未向顺风砂石厂给付。顺风砂石厂出具企业询证函一份，谭文化在该函中间空白处写有“附件，第2页。重庆市奇正建设集团公司新疆分公司谭文化，确认无误，2017年11月30日”。该函“信息证明无误”处亦签有谭文化的名字，并在该函的底端又写有“承诺2017年12月解决承兑10万元，2018年元月解决余款。谭文化2017年11月30日”。该函附有2013年三塘湖项目砂石料清单（顺风砂石厂）一张，该清单下方亦有谭文化的签名，时间亦注明为2017年11月30日。2018年2月13日，谭文化向顺风砂石厂给付砂石料款40000元，尚有306500元砂石料未给付。另查，2013年8月17日，谭文化尾号8177的银行卡向尾号1978顺风砂石厂经营者张学杰的银行卡转款100000元。2013年9月13日谭文化以存款的方式向尾号1978银行卡存款150000元。一审法院认为，顺风砂石厂自2013年8月9日与谭文化之间因供应砂石料事宜达成口头买卖合同，2014年11月双方终止买卖合同关系，该事实双方当事人均不持异议，对此一审法院予以确认。一审法院认为本案的争议焦点有：一是谭文化购买顺风砂石厂砂石料的行为是否是职务行为；二是顺风砂石厂所主张的砂石料款金额是否合理；三是2013年8-9月谭文化所转款项应否从顺风砂石厂主张的剩余货款中予以冲减；四是顺风砂石厂所主张的利息应否予以支持；五是奇正公司应否承担给付责任。关于焦点一，顺风砂石厂认为谭文化与奇正新疆分公司之间系挂靠关系，但未向一审法院提交相应的证据予以证实。奇正新疆分公司在出具的证明中认可谭文化系该公司承建施工的新疆宽洋能源投资有限公司三塘湖一期49.5MW风电场工程的项目负责人，且该证明内容与顺风砂石厂提交的（2017年11月30日）企业询征函上谭文化是以奇正新疆分公司的名义在该询征函中签字确认的事实相互印证，故一审法院认为谭文化在顺风砂石厂买卖砂石料的行为属于职务行为。关于焦点二，（2017年11月30日）企业询证函载明奇正新疆分公司所欠货款为346500元，而所附的砂石料清单中载明剩余材料款为346000元，两份证据中所载明的金额相差500元。一审法院认为，砂石料清单中将出售砂石料的时间、金额以及给付砂石款的时间、金额均进行了列明，双方对总材料金额为1376500元以及已付金额为1030500元的事实均无异议。企业询证函与砂石料清单系同一天出具，企业询证函上所载明的欠款金额应是以该清单为结算依据而书写的，故以砂石料清单中载明的剩余金额346000元来认定欠款数额更客观真实。顺风砂石厂在庭审中自认在企业询证函之后又向其给付了货款40000元，两笔款项冲减后，奇正新疆分公司欠顺风砂石厂砂石料款金额应为306000元。关于焦点三，2013年8-9月间，谭文化向顺风砂石厂所转款项均属数额较大，转账时间均在双方结算砂石料款项之前，但双方对所转款项却未在双方结算的砂石料清单中予以列明，不符合常理。谭文化在发现企业询证函和砂石料清单中所载明的欠款金额不正确时，未提出撤销之诉，而是在顺风砂石厂以该清单及企业询证函作为依据主张权利时，以遗漏所转账款项来抗辩剩余货款的意见，理由不充分，不足以推翻顺风砂石厂与谭文化在2017年11月30日对砂石料用量、给付款项经过认真、详细对账后形成的企业询证函的效力，故对该辩解意见一审法院不予采纳。关于焦点四，谭文化在2017年11月30日的企业询证函中对给付期限作了书面承诺“2017年12月解决承兑100000元，2018年元月解决余款”，谭文化未按约定时间履行付款义务，显属违约。顺风砂石厂以同期贷款利率主张利息，于法有据，但以2017年11月30日作为利息的起算点不合理，一审法院认为，谭文化对给付金额及给付期限分两次作出承诺，最后一次给付期限为元月，那么以2018年2月1日作为利息的起算点主张利息，更为适宜。关于焦点五，因谭文化购买砂石料的行为系其作为奇正新疆分公司项目负责人从事的职务行为，故职务行为所产生的法律后果应由奇正新疆分公司承担。但根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”的规定，奇正新疆分公司虽然具有一定的独立性，属于法人的组成部分，但不具有独立的法人资格，不能独立承担民事责任。对于奇正新疆分公司辩解的其有一定的财产，并有能力偿还一定债务，不同意奇正公司承担任何责任的意见，一审法院认为，对于分支机构的债务，应允许先由奇正新疆分公司管理的财产承担，不足部分再由奇正公司承担，更符合法律的规定，故对该意见，一审法院不予采纳。遂判决：一、被告重庆市奇正建设（集团）有限公司新疆分公司于本判决生效后五日内向巴里坤县三塘湖镇顺风砂石厂给付砂石料款306000元，并承担相应的利息（自2018年2月1日至2019年8月19日，以中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日至实际付款之日，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、上述债务被告重庆市奇正建设（集团）有限公司新疆分公司不足以承担的，由被告重庆市奇正建设（集团）有限公司承担；三、驳回原告巴里坤县三塘湖镇顺风砂石厂的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：谭文化2013年8-9月所转款项应否从顺风砂石厂主张的剩余货款中予以冲减。2013年8-9月间，谭文化向顺风砂石厂转款35万元，有银行转账明细为证，谭文化向顺风砂石厂所转款项均属数额较大，转账时间均在双方结算砂石料款项之前，但双方对所转款项却未在双方结算的砂石料清单中予以列明，不符合常理。谭文化在发现企业询证函和砂石料清单中所载明的欠款金额不正确时，未提出异议，现顺风砂石厂以该清单及企业询证函作为依据主张权利时，奇正新疆分公司以遗漏所转账款项来抗辩企业询证函所确认的剩余货款的意见，理由不充分，不足以推翻顺风砂石厂与谭文化在2017年11月30日对砂石料用量、给付款项经过认真、详细对账后形成的企业询证函的效力，故奇正新疆分公司的上诉意见，本院不予采纳。综上，奇正新疆分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5890元，由重庆市奇正建设（集团）有限公司新疆分公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   刘        刚审  判  员   古丽合尼木尼牙孜审  判  员   杰恩斯拜克别克孜达二 〇 二 〇 年 十 一 月 二 十 六 日书  记  员   热海曼阿扎提