河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民4780号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地河南省商丘市睢阳区长江路北侧神火大道西侧帝和逸品**楼。负责人：满艳伟，任公司总经理。委托诉讼代理人:孙雪峰，河南凤苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈传所，男，1955年8月14日生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：田玉松，河南三友律师事务所律师。原审被告：马锦星，男，1969年5月23日生，汉族，住河南省睢县。上诉人紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称紫金财险商丘支公司）因与被上诉人陈传所及原审被告马锦星机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省睢县人民法院（2020）豫1422民初173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日受理本案后，依法组成合议庭于2020年11月5日审理了本案。现已审理终结。上诉人紫金财险商丘公司上诉称：被上诉人陈传所已经超过误工年龄，不能证明其有误工收入。被上诉人陈传所在家修养期间未进行治疗，原审认定其构成精神伤残十级不合理。被上诉人答辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分，依法应予维持。被上诉人陈传所在一审中的诉讼请求为：判令被告赔偿原告医疗费、误工费等各项损失共计270324.45元。一审法院查明：2018年2月13日18时许，被告马锦星驾驶豫Ａ×××**号小型轿车，沿S214线由南向北行驶至睢县胡堂乡秦庙村北段时，与同方向行驶原告驾驶的电动三轮车相撞，造成原告受伤，电动三轮车及电动三轮车所载货物损坏的道路交通事故。经睢县交警队认定，被告马锦星承担此事故的全部责任，原告陈传所无责任。事故发生当天原告陈传所住进睢县人民医院治疗，入院诊断伤情为：1、颅脑损伤；2、腰部外伤；3、左手外伤；4、牙齿损伤；5、左肩部外伤。于2019年1月7日出院。原告在睢县人民医院住院花医疗费83329.76元、在开封市第五人民医院门诊花医疗费613元。2019年8月7日，原审根据被告紫金财险商丘公司的申请，对外委托商丘京九法医临床司法鉴定所关于原告陈传所用药合理性作出商京九司鉴所（2019）临鉴字第517号司法评估建议书，评估意见为：审阅现有睢县人民法院提供睢县人民医院住院病历1份、长期医嘱单5页、临时医嘱单10页、体温单47周。其以下为不合理用药治疗及影像学检查：××预防、心绞疼、也用于降血压或治疗充血性心力衰竭；经颅磁刺激治疗：2018年10月11日每日1次至11月3日停止、2018年11月12日每日1次至12月15日停止；2018年4月17日、2018年5月21日、2018年8月8日核磁共振平扫。根据上述评估意见原告不合理用药治疗及影像学检查费用共计4542.09元。被告紫金财险商丘公司支付鉴定费1000元。2019年12月30日，原告陈传锁之伤经开封汴京法医精神病司法鉴定所鉴定构成10级伤残，原告支付鉴定费2600元。同时查明，发生事故当天，原告陈传所驾驶电动三轮车载有加工冰糖葫芦的工具及原料到河堤集市上卖冰糖葫芦返回途中发生本案事故，本事故造成原告所有的电动三轮车损坏，并因碰撞造成电动三轮车侧翻造成电动三轮车上所载货物洒落地上而损坏，经商丘诚信价格评估有限公司评估电动三轮车损失价值为2400元、货物损失5315元。原告支付评估费700元、支付施救费300元。另查明，肇事车辆豫Ａ×××**号小型轿车在被告紫金财险商丘公司处投保有交强险及商业第三者责任险及不计免赔特约险，商业三者险责任限额为1000000元，上述事故发生在保险期内。被告马锦星已给原告垫付费用51300元，被告紫金财险商丘公司已给原告垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。交警部门认定本案事故由被告马锦星承担此全部责任，原告陈传所无责任，该事故责任划分正确，原审予以采信。因豫Ａ×××**号小型轿车投保有交强险和商业第三者责任险，且不计免赔，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应由被告紫金财险商丘公司根据保险合同约定在交强险和商业第三者责任险保险责任限额范围内赔偿原告损失；仍有不足，由侵权人被告马锦星承担。原告陈传所损失的项目和数额应确定为：医疗费79400.67元（已扣除不合理用药及检查治疗费用4542.09元）；关于原告要求误工费的诉求，本案中，原告是否能主张误工费，关键是看原告是否有无收入来源。虽规定法定退休年龄男满60周岁，该规定并不针对农民，农民不享受逐月领取退休金的待遇，现农村六七十岁的老人外出打工从事与其身体状况相适应劳动，已成普遍现象，庭审中原告提交睢县白庙乡单庄村民委员会出具证明，能与发生事故时原告驾驶电动三轮车满载加工冰糖葫芦的工具、原料及冰糖葫芦通行相印证，能佐证原告具有劳动能力，并有收入来源，故对原告要求误工费的诉求，原审予以支持。根据最高法相关司法解释之规定，受害人因伤致残持续误工的误工时间可以计算至定残日前一天，但原告提交的住院病历显示住院328天过长，与其病情不符，存在不合理性，应适当扣减住院天数，庭审后原告要求误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费按住院228天计算，这是原告对其实体权利的处分，本院应予确认。关于原告要求误工费的计算标准，结合本案案情，根据原告的身体状况，本院酌定误工费每天按50元计，具体数额为（50元/天×228天）11400元；关于护理费的诉求，庭审中原告要求参照2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元计，原审予以支持，具体数额为（45677元÷365天×228天）28531.92元；住院伙食补助费（50元/天×228天）11400元；营养费（20元/天×228天）4560元；残疾赔偿金(34200.97元／年×16年×10％)54721.55元；鉴定费2600元；评估费700元；电动车损失费2400元；货物损失费5315元；施救费300元；交通费本院酌定为4560元；原告要求赔偿精神损害抚慰金，应根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果等因素本院酌定为5000元，上述各项损失共计210889.14元。由被告紫金财险商丘公司在交强险责任限额内赔偿原告损失共计118813.47元（含医疗费10000元+误工费+护理费+残疾赔偿金+鉴定费+评估费+车损1300元+交通费+精神损害抚慰金），下余损失92075.67元，由被告紫金财险商丘公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告损失92075.67元。被告紫金财险商丘公司支付的鉴定费由其自负。在本案中，鉴于被告紫金财险商丘公司已足额赔付原告合理、合法的诉求数额，被告马锦星不应再承担赔偿责任，被告马锦星已给原告垫付51300元，扣除其应承担案件受理费外，剩余垫付款原告同意待保险公司赔偿款到位后返还给被告马锦星。依据相应法律之规定，原审判决：被告紫金财险商丘公司于原审判决生效之日起7日内赔偿原告陈传所医疗费等各项损失共计210889.14元（被告紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司已给原告垫付医疗费10000元应予扣除）。驳回原告陈传所其他诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5355元，由原告负担355元，被告马锦星负担5000元。二审中，双方均未提供新的证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实相一致。本院认为，关于是否应当支持被上诉人陈传所的误工费。被上诉人陈传所在原审中举证了村委会的证明，证实其在建筑工地从事木工工作，且在农忙时间售卖冰糖葫芦，能够证实其从事工作，存在因交通事故影响收入的事实。上诉人认为超过60周岁一律不予支持误工费的观点不能成立。被上诉人陈传所的精神伤残程度经开封汴京法医精神病司法鉴定所作出的汴京司鉴所（2019）精鉴字第272号司法鉴定意见书予以认定，能够证实被上诉人陈传所的伤残等级，上诉人上诉称被上诉人不构成伤残的理由没有证据支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回；原审判决认定事实清楚，证据充分，依法应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二〇年十一月二十九日法官助理王颖书记员关昭懿