北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终10343号上诉人（原审原告）：陈起，男，1964年8月16日出生，汉族，住北京市丰台区。被上诉人（原审被告）：中体之星体育发展（北京）有限公司，住所地北京市大兴区。法定代表人：王瑞安，副经理。委托诉讼代理人：盛涛，北京市开创律师事务所律师。上诉人陈起因与被上诉人中体之星体育发展（北京）有限公司（以下简称中体之星公司）劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初28607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈起上诉请求：同意一审判决第一项、第二项、第三项，不同意一审判决第四项、第五项，依法改判支持我一审诉讼请求第四项、第五项、第六项。事实与理由：我入职中体之星公司后，不仅要履行物业主管职责，还同时兼做水、电、空调工。2019年3月，在原来的工作基础上，又增加了杂工和搬运工的职责，还被没有专业技术的领导指责。我兼的三个工种中体之星公司未支付报酬，并规定每周休息一天，法定节假日不休息，没有年休假。中体之星公司辩称，同意一审判决，不同意陈起的上诉请求及理由。陈起向一审法院起诉请求：1.中体之星公司支付2018年6月21日至2018年6月30日工资差额386.21元；2.中体之星公司支付2019年8月1日至2019年8月22日工资7200元；3.中体之星公司支付违法解除劳动关系赔偿金18000元；4.中体之星公司支付兼职水、电、空调工三个工种工资21万元（2018年5月21日至2019年8月22日）；5.中体之星公司支付2018年5月21日至2019年8月22日期间休息日加班工资30000元、法定节假日加班工资18792元；6.中体之星公司支付2018年5月21日至2019年5月20日期间5天未休带薪年休假工资2880元；7.起诉费由中体之星公司承担。一审法院认定事实：陈起于2018年5月21日入职中体之星公司，岗位为物业主管。双方签订了期限为2018年5月21日至2020年5月20日的劳动合同，约定：陈起的试用期至2018年6月20日；实行标准工作制，每日工作不超过8小时，每周工作不超过40小时；试用期工资为每月4800元，约定工资为每月6000元。中体之星公司以银行转账形式支付陈起工资，每月10日左右支付上个自然月的工资。中体之星公司支付陈起工资至2019年7月31日。2019年8月22日，中体之星公司与陈起解除劳动合同。2019年8月26日，陈起到大兴仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：1.中体之星公司支付2018年6月21日至2018年6月30日工资差额406元；2.中体之星公司支付2019年8月1日至2019年8月22日工资6000元；3.中体之星公司支付违法解除劳动关系赔偿金18000元；4.中体之星公司支付2018年5月21日至2019年8月22日兼职水、电、空调工的工资21万元；5.中体之星公司支付2018年5月21日至2019年8月22日期间休息日加班工资30000元、法定节假日加班工资15792元；6.中体之星公司支付2018年5月21日至2019年5月20日期间5天未休带薪年休假工资2880元。大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2019]第6441号裁决书，裁决：1.中体之星公司向陈起支付2018年6月21日至2018年6月30日期间工资差额386.21元；2.中体之星公司向陈起支付2019年8月1日至2019年8月22日期间工资4413.79元；3.中体之星公司向陈起支付违法解除劳动关系赔偿金18000元；4.驳回陈起的其他仲裁请求。陈起不服仲裁裁决，起诉至法院。陈起提交收条、微信记录、水电工岗位职责、高压电工作业证、中央空调系统操作员证，证明其身兼多职，中体之星公司应支付其兼职的工资。中体之星公司对水电工岗位职责的真实性不认可，对其他证据的真实性认可，对证明目的不予认可。陈起主张其工作期间每天工作8小时，每周休息1天，法定节假日不休息，中体之星公司未支付加班工资。中体之星公司对此不予认可，主张陈起每天工作7小时，不存在加班。陈起提交2019年8月18日与申燕、魏来的对话录音证明其主张，称申燕系中体之星公司财务总监兼人事部经理，魏来系中体之星公司店长。中体之星公司认可申燕曾在其公司工作，称申燕现已离职，不认可魏来系其公司员工，对录音的真实性不予认可，但未申请司法鉴定。录音中有如下内容：陈起：“我应该是双休的，我从打上了班我就单休，多长时间，而且节假日我都没有休息，我是倒休，为什么一存休存了那么多，后来我有事我办事。”魏来：“那是你自己说的。”申燕：“那是您自己说，现在全公司包括我，我是一财务，我七月份也满勤，我也没有一天不来，周一到周六我天天来。”陈起：“那是您的事。”申燕：“所以说干这个事情，您要说现在的中体就是这样的一个情况，不是说您应该单休，没有什么您是应该的，您现在中体来给您发工资，按中体所有的规章制度走，大家全是单休休一天，而且怎么个轮休法都是这样子的，这个东西没有必要说您。”中体之星公司提交2018年5月至2019年8月的考勤记录，证明陈起的出勤情况。陈起对考勤记录的真实性不予认可。中体之星公司主张已安排陈起在春节期间休年休假，陈起不予认可。中体之星公司提交2019年1月20日的春节放假通知证明其主张，陈起对该证据的真实性及证明目的均不予认可。中体之星公司未提交证据证明已向陈起送达该放假通知。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。陈起要求中体之星公司支付2018年6月21日至2018年6月30日工资差额386.21元以及违法解除劳动关系赔偿金18000元的诉讼请求，中体之星公司没有异议，法院予以支持。中体之星公司与陈起于2019年8月22日解除劳动关系，应支付陈起2019年8月1日至2019年8月22日期间的工资，具体数额以法院核算为准。经当庭询问，陈起称其未请丧假就被中体之星公司辞退了，在陈起未休丧假的情况下，其要求中体之星公司支付丧假工资的诉讼请求，法院不予支持。陈起与中体之星公司签订书面劳动合同，对工资数额做出了明确约定，其要求中体之星公司支付兼职水、电、空调工三个工种工资21万元的诉讼请求，缺乏依据，法院不予支持。中体之星公司对陈起提交的录音的真实性不予认可，但未申请鉴定，应承担举证不能的不利后果，对陈起提交的录音，法院予以采信。录音中，中体之星公司工作人员虽然对陈起所述“我从打上了班我就单休，多长时间，而且节假日我都没有休息”未予认可，但申燕亦有“现在全公司包括我，我是一财务，我七月份也满勤，我也没有一天不来，周一到周六我天天来……您要说现在的中体就是这样的一个情况……按中体所有的规章制度走，大家全是单休休一天，而且怎么个轮休法都是这样子的”的陈述。根据上述录音内容可知，2019年7月、8月期间，陈起确实存在休息日加班情况。中体之星公司提交的考勤记录与录音中申燕的陈述相符，陈起不认可考勤记录的真实性，但未提交证据加以反驳，故法院对中体之星公司提交的考勤记录予以采信。考勤记录显示，陈起工作期间存在休息日及法定节假日加班，中体之星公司应支付陈起加班工资，具体数额以法院核算为准。机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。陈起于2018年5月21日入职中体之星公司，其未提交证据证明入职前的工作时间，故应自2019年5月21日起享受带薪年休假。陈起要求中体之星公司支付2018年5月21日至2019年5月20日期间5天未休带薪年休假工资2880元的诉讼请求，缺乏法律依据，法院不予支持。一审法院判决：一、中体之星体育发展（北京）有限公司于判决生效之日起十日内支付陈起2018年6月21日至2018年6月30日期间的工资差额386.21元；二、中体之星体育发展（北京）有限公司于判决生效之日起十日内支付陈起2019年8月1日至2019年8月22日期间的工资4413.79元；三、中体之星体育发展（北京）有限公司于判决生效之日起十日内支付陈起违法解除劳动关系赔偿金18000元；四、中体之星体育发展（北京）有限公司于判决生效之日起十日内支付陈起2018年5月21日至2019年8月22日期间休息日加班工资12689.66元、法定节假日加班工资4137.93元；五、驳回陈起的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，陈起提交其2018年7月、8月、9月、12月及2019年2月钉钉考勤统计，2018年10月、11月部分日期钉钉调休补打卡申请，与钉钉客服聊天记录、董小兰钉钉群通知、工资条、钉钉群成员截图，自行制作的考勤记录及中体之星春节放假通知照片等证据，证明中体之星公司从2018年7月开始考勤为机打，中体之星公司一审提交的考勤记录是假的，且考勤记录需要本人确认，其每月的出勤天数为26天，其2018年7月、8月、9月、12月及2019年2月为全勤，其自己记录的考勤是真实的。中体之星公司认为上述证据均非新证据，且不认可上述证据的证明目的，对放假通知的照片和陈起自行制作的考勤真实性均不予认可。本院对一审查明的其他相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于陈起上诉要求中体之星公司支付其兼职水、电、空调工三个工种工资21万元的请求。陈起与中体之星公司签订书面劳动合同，对工资数额做出了明确约定，该上诉请求缺乏依据，故一审法院不予支持，并无不当。关于陈起上诉要求中体之星公司支付其2018年5月21日至2019年8月22日期间加班工资的请求。陈起虽不认可中体之星公司一审提交的考勤记录，但其二审提交的考勤记录系自行制作，二审提交的其他证据亦不足以证明其加班的具体情况，故一审法院采信其一审提交的录音证据，并依据中体之星公司提交的考勤记录核算其加班工资，亦无不当。关于陈起上诉要求中体之星公司支付其未休年休假的请求。陈起于2018年5月21日入职中体之星公司，其未提交证据证明入职前的工作时间，其要求中体之星公司支付2018年5月21日至2019年5月20日期间5天未休带薪年休假工资，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，陈起的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈起负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  史 伟审 判 员  宋 猛审 判 员  易晶晶二〇二〇年十一月十九日法官助理  郝晓飞书 记 员  蒋 畅