湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1081民初1231号原告：孔树清，男，汉族，1957年8月26日出生，石首市人，住石首市。委托诉讼代理人：邹敏，石首市长江法律服务所法律工作者。被告：汪和忠，男，汉族，1970年8月22日出生，石首市人，住石首市。被告：中华联合财产保险股份有限公司荆州中心支公司，住所地荆州市沙市区塔桥路荆州义乌负责人：宋燕华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张晗，该公司员工。本院于2020年10月10日立案受理了原告孔树清与被告汪和忠、中华联合财产保险股份有限公司荆州中心支公司（以下简称中华联合财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，依法由审判员肖恒增适用简易程序，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。原告孔树清及其委托诉讼代理人邹敏，被告汪和忠，被告中华联合财保公司的委托诉讼代理人张晗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告汪和忠赔偿因侵权给原告造成的各项损失费共计364189.41元（审理中增加医疗费11428.80元、护理费6430.78元）；2、判令被告中华联合财保公司在保险范围内承担赔偿责任，其中精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿；3、判令俩被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2019年11月23日18时45分许，被告汪和忠持“B2D”证驾驶牌号鄂Ｄ×××**号小型普通客车沿S329省道由西向东行驶至石首市××河口镇××家××村（××街道）交叉路口路段左转弯往北行驶时，遇原告孔树清无证驾驶二轮摩托车由东向西行驶至此。因汪和忠未确保安全驾驶，且转弯时未让直行的摩托车先行，致两车相撞，原告受伤。事故发生后，石首市交警大队就该起交通事故作出了道路交通事故认定书，认定在这起交通事故中汪和忠负事故的主要责任，孔树清负事故的次要责任。原告受伤后分别在监利大垸医院，荆州市中心医院、石首市人民医院三次共住院37天。出院后原告就伤残等级及后续治疗费等相关情况作了鉴定，原告的伤残程度为七级伤残，后续治疗费为32000元。事故发生之前，被告汪和忠在中华联合财保公司购买了交强险及车辆商业保险，均在承保期内，被告中华联合财保公司应在保险范围内承担赔偿责任。对保险不予赔偿部分，应当由被告汪和忠承担。被告汪和忠辩称，答辩人对事故事实和责任划分无异议，我垫付11428.80元医疗费，另给付原告15000元，要求予以返还。被告中华联合财保公司辩称，1、我司对本案事故发生经过以及事故责任划分无异议。本案中我司承保肇事车辆鄂Ｄ×××**车驾驶员承担事故主要责任，根据答辩人公司商业三者险保险条款约定，负事故主要责任的商业三者险赔付比例不超过70％。2、本案事故发生后我司已垫付1万元医疗费，请求法院依法核减。3、我司对原告伤残鉴定有异议，已书面申请重新鉴定，另外原告自身存在颈椎疾病，其交通事故造成的外伤仅对原告肌力受损起到一定的诱发因素，主要原因为还系自身颈椎退变，故我司还申请对原告外伤参与度进行鉴定，请法庭准许。4、根据保险条款约定，鉴定费（属于举证成本）、诉讼费不属于保险责任，不应由保险公司承担。5、对原告的赔偿明细，我司认为：医疗费应以正式票据金额为准，并核减15％的非医保费用后予以确定；住院伙食补助费、护理费（计算37天）、营养费无异议；误工时间诉请过高，结合原告伤情误工时间不应超过180日；交通费未见相关票据，请法院酌定在500元以内；伤残赔偿金等级不合理，应按农村标准计算；精神抚慰金诉请过高；后续治疗费应以实际支出为准，原告坚持按鉴定意见诉请，如实际花费金额少于鉴定意见，则属于不当得利，应予以退还我司。对原、被告提交的证据，经庭审举证、质证，本院对双方均无异议的证据予以认定，对争议的《鉴定意见书》认定如下：原告提交的荆州长江法医司法鉴定所于2020年8月13日出具的司法鉴定意见书，拟证明原告构成七级伤残，后续治疗费32000元（其中颈椎内固定取出20000元，左下肢内固定取出12000元）。被告中华联合财保公司对该鉴定意见书有异议，申请对原告伤残等级重新鉴定和外伤参与度进行鉴定。理由是：1、原告共三次住院，最后一次出院时（2020年6月25日）出院记录显示四肢肌力4级且恢复良好，但该鉴定所以原告第二次出院时诊断“双上肢肌力3+级”为依据来认定原告的伤残等级，明显不合理；2、该次鉴定系原告自主鉴定，鉴定程序不合规；3、根据病历资料显示，原告自身存在颈椎退变的疾病史，而本案交通事故未造成原告颈椎骨折或脱位，其双上肢肌力下降存在自身疾病导致的可能，故申请对外伤参与度的鉴定。原告认为《鉴定意见书》客观真实、合法有效，不同意进行重新鉴定，并申请鉴定人出庭作证。经本院通知，司法鉴定人阚某出庭作证，其意见的主要内容有：1、受理原告伤残鉴定时间是2020年6月13日，当时不知道其在6月15日进行了住院治疗，原告已有近半年未在医院治疗，受理鉴定是符合规定的；2、即使鉴定时已有原告在石首市人民医院6月25日出院记录，也不影响鉴定意见；3、原告三次住院记录颈椎部位损伤为“颈髓损伤”，是交通事故导致的，颈髓损伤不一定有骨折或者脱位；4、鉴定时原告年满62周岁，存在自身颈椎退行病变，系人类生长的正常过程，退变的程度与其年龄相符，未达到影响颈髓的程度，故不考虑自身颈椎退变在外伤致颈髓损伤中的参与程度。综合上述举证、质证意见，本院对该《鉴定意见书》予以采信，被告中华联合财保公司要求对原告伤残等级重新鉴定的理由不成立，本院不予重新鉴定。评判如下：1、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规则》）第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”的规定，原告单方委托鉴定并不违法，“单方委托”不足以成为申请重新鉴定的理由，在单方委托鉴定中，还要求被告有证据或者理由足以反驳该鉴定意见，其重新鉴定申请才应得到人民法院准许。2、具体在伤残等级评定的依据上，《鉴定意见书》中“经法医检查确认……双上肢远端肌力3+级、近端肌力4级障碍”，与荆州市中心医院2019年12月20日出院记录中“双上肢屈肘、屈伸腕关节肌力3+级，双手握力3级，双下肢肌力4级”、石首市人民医院2020年6月25日出院记录中“四肢肌力4级”的记载是相符的，根据《人体损伤致残程度分级》5.7.15“截瘫（肌力4级以下）”，无论依据上述任一诊断意见，原告之伤情均构成七级伤残，即上述鉴定不存在《证据规则》第四十条规定的“鉴定程序严重违法”、“鉴定意见明显依据不足”等情形，故对被告中华联合财保公司重新鉴定申请不予准许。关于对外伤参与度进行鉴定的申请。1、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”但是在机动车交通事故责任纠纷案件中，我国法律并没有规定，受害人自身原有的疾病、缺陷属于过错。如果受害人对损害的扩大不存在过错，或者赔偿义务人不能证明受害人对损害的扩大存在过错，赔偿义务人就应当对受害人的损失在责任范围内承担全部赔偿责任。2、原告受伤当日入住监利大垸医院治疗后，出院诊断：颈髓震荡伤；原告转入荆州市中心医院治疗后，出院诊断：颈髓损伤并不全瘫，可见原告颈椎部位损伤为“颈髓损伤”，是从交通事故后住院就有诊断的，没有证据证明原告自身存在颈椎退变扩大了交通事故致颈髓损伤的程度，即使有，该自身疾病也不属于可归责的过错，故被告中华联合财保公司申请对原告外伤参与度进行鉴定既无事实依据又无必要，本院对该申请不予准许。经审理查明，本案交通事故事实双方均无异议，与原告诉称一致，本院予以认定。2019年12月5日，石首市公安局交通警察大队作出事故认定书，认定汪和忠负事故主要责任，孔树清负事故次要责任。原告受伤当日入住监利大垸医院，同年11月27日出出院，出院诊断：颈髓震荡伤等；出院医嘱：转上级医院进一步治疗。原告同日转入荆州市中心医院治疗，12月20日出院，出院诊断：颈髓损伤并不全瘫，左股骨干骨折等；出院医嘱：建议卧床休息3月，专人护理，注意加强营养等。2020年6月15日，原告因遗留四肢轻瘫并麻木，伴四肢疼痛不适，疼痛跛行，又入住石首市人民医院治疗，6月25日出院，出院诊断：骨折术后，四肢瘫痪；出院情况：患者颈部疼痛不适好转，四肢轻瘫并麻木，查体：行走成跛行，颈椎活动受限，前屈（+），后伸（+），侧屈（+），四肢肌力4级，四肢浅感觉减退等；出院医嘱：注意休息，加强营养等。共用去医疗费93076.35元。2020年8月13日,荆州长江法医司法鉴定所作出鉴定意见：1、被鉴定人孔树清于2019年11月23日因交通事故致颈部及左下肢损伤的伤残程度为七级伤残。2、建议给予后续治疗费叁万贰仟元整。用去鉴定费1500元。另查明，事故发生前原告孔树清居住在石首市××河口镇××村，家庭5人有9.3亩承包地，原告近两年主要收入来源于在建筑工地做小工。鄂Ｄ×××**号小型普通客车在被告中华联合财保公司投保了交强险和赔偿限额为100万元的商业三者责任险，本次事故发生在保险期间。被告汪和忠垫付了26428.80元，中华联合财保公司垫付了医疗费10000元。经审查原告的诉请赔偿项目，其所受损失如下：1、医疗费93076.35元。原告提交的部分票据系手写收据不予认定。被告中华联合财产保险公司主张扣除15%的非医保费用没有法律依据，不予支持。2、后续治疗费32000元。对鉴定意见予以采信。3、住院伙食补助费1850元。50元/天×37天＝1850元。4、营养费740元。20元/天×37天＝740元。5、护理费10756.94元。原告住院37天，荆州市中心医院出院医嘱“卧床休息3月，专人护理”，对原告主张护理期92天予以认定，参照2020年居民服务业工资标准，为42677元/年÷365天×92天＝10756.94元。6、误工费25936.37元。原告之伤情经鉴定构成伤残，并又住院治疗，其因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残前一日为264日，原告主张按农业标准计算予以认定，为35859元/年÷365天×264天＝25936.37元。7、残疾赔偿金270727.20元。原告家庭5人有9.3亩承包地，除田地收入外，其陈述主要收入来源于做零工符合实际，被告保险公司提交的在原告居住地调查情况表也反映原告在工地做小工，可认定原告主要收入来源于城镇，应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金，定残时原告已年满62周岁，七级伤残赔偿指数为40%，为37601元/年×18年×40%＝270727.20元。8、精神损害抚慰金14000元。根据原告的伤残等级、过错程度和本地生活水平确定。9、交通费500元。10、鉴定费1500元。以上共计451086.86元。上述事实，有原告身份证复印件，汪和忠的驾驶证、车辆行驶证复印件，保险公司营业执照，交强险、三者险保单，道路交通事故认定书，出院记录及医疗费收据，石首市××河口镇××村村委会证明，荆州长江法医司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票及庭审笔录在卷予以证实，足以采信。本院认为，本案交通事故经公安交管部门认定汪和忠负事故主要责任，孔树清负事故次要责任，交管部门对事故事实认定清楚，责任划分正确，本院予以确认。鄂Ｄ×××**号小型普通客车在被告中华联合财保公司投保了交强险和第三者责任险，原告的损失应先由中华联合财保公司在交强险责任限额内赔偿,不足部分由中华联合财保公司在商业三者险按保险合同约定赔偿，仍有不足部分由汪和忠、孔树清分别按70%、30%分担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，原告孔树清在交强险中获得医疗费用赔偿为10000元，获得伤残项目赔偿为110000元，原告孔树清的损失在交强险赔偿后仍有不足部分329586.86元（不含鉴定费），由中华联合财保公司在第三者责任险中按70%的比例赔偿，即230710.80元。被告中华联合财保公司垫付医疗费10000元在应赔款中予以抵扣。被告汪和忠赔偿鉴定费1500元的70%即1050元，其垫付的26428.80元抵扣后由原告孔树清在保险理赔款中予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、第四十一条的规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险限额内赔偿孔树清120000元，在商业三者险限额内赔偿孔树清230710.80元，扣减已垫付的10000元，还应赔偿原告孔树清340710.80元；二、由原告孔树清收到上述理赔款后返还被告汪和忠25378.80元；三、驳回原告孔树清的其他诉讼请求。上述款项由赔偿义务人在本判决书生效后七日内履行。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6495元（原告已预交）减半收取3247.50元，由被告汪和忠负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  肖恒增二〇二〇年十一月十九日书记员  周 婧