广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终1047号上诉人（一审原告）：郑建华，男，1977年3月28日出生，汉族，住汕头市金平区*******7*2*****。委托诉讼代理人：周金明，广东天武律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区珠池港区**桥西侧珠港新城**西面区域，统一社会信用代码914************755。负责人：王仲，总经理。委托诉讼代理人：陈德泓，男，中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司员工。被上诉人（一审被告）：林晓彬，男，1996年4月10日出生，汉族，住汕头市金平区**********。上诉人郑建华与被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下称人寿保险）、林晓彬机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑建华向本院提起上诉，上诉请求：一、撤销汕头市澄海区人民法院（2020）粤0515民初423号民事判决中关于误工费部分的认定，依法改判。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉的事实与理由：一审法院关于误工费的计算存在明显错误。理由如下：上诉人已经举证证明了最近三年的平均收入状况，不应直接参照广东省上一年度城镇私营单位就业人员平均工资进行误工费计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的相关规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最后三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人在一审阶段向一审法院提交了最近三年的工商银行历史明细、支付宝汇总账单、微信支付交易明细、个人所得税纳税清单、珠海市职工缴纳社会保险费记录等证据，足以证明最近三年的平均收入状况。一审法院参照广东省上一年度城镇私营单位就业人员平均工资进行误工费计算是错误的，应予以纠正。上诉人于2016年1月至2019年1月30日期间就职于珠海龙华石油化工有限公司，这一期间上诉人有相对稳定的工资收入，这一事实有上诉人提供的个人所得税纳税清单，珠海市职工缴纳社会保险费记录等证据证明。上诉人于2019年1月30日在原单位离职，并于同年4月9日注册登记了经营餐饮服务的个体户并开始进行生产经营活动。这一期间的收入情况有工商银行历史明细、支付宝汇总账单、微信支付交易明细等证据证实。上诉人认为最近三年的工资状况中上诉人有连续两年多的时间（即2016年9月至2019年1月30日）是有相对稳定的工资收入的，即使一审法院认定2019年4月9日至10月的收入状况无法举证证明，需要参照广东省上一年度城镇私营单位就业人员平均工资进行计算，也只能在该段期间参照计算，不能整体地认定上诉人不能举证证明其最近三年的平均收入状况。综上所述，上诉人认为一审法院关于误工费的计算存在明显错误，恳请二审法院依法改判。被上诉人人寿保险、被上诉人林晓彬均未作答辩。原告郑建华向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告人寿保险在保险责任范围内先行赔偿原告各项经济损失217781.05元；2.判令被告林晓彬对超过保险责任范围部分承担赔偿责任；3.本案的全部诉讼费用、鉴定费由两被告共同承担。一审法院查明：2019年10月20日11时50分，被告林晓彬驾驶粤D*****号牌小型轿车沿汕头市澄海区******自北往南方向行驶，途经汕头市澄海区******上华派出所前路段路中缺口左转弯掉头时，与沿夏岛路自南往北方向行驶的原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送往汕头澄海仁济医院住院治疗一天后转院至汕头市**医院住院治疗至2019年11月11日出院，共住院22天，并于2019年12月17日、12月23日、12月24日、12月30日、2020年1月8日、1月17日、2月25日、3月11日、3月20日前往汕头市**医院进行康复治疗。经汕头市**医院出院诊断，原告伤情为：1.左侧锁骨远端粉碎性骨折；2.左侧骶骨骨折；3.全身多处皮肤软组织挫擦伤。原告治疗期间，共花费医疗费42573.91元，其中被告林晓彬垫付13369.08元，被告人寿保险垫付10000元。2019年11月4日，汕头市公安局澄海分局交通警察大队对本事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告林晓彬应负本事故的全部责任，原告在本事故中不承担责任。2020年3月23日，广东韩江司法鉴定中心对原告的伤残程度、后续治疗费、康复费、营养费、护理期限及人数、误工期等作出《司法鉴定意见书》，意见为：原告的伤残程度评定为十级伤残；评定其伤残评定后的后续治疗费12000元，康复费2000元；评定其误工期为152日；评定其护理期75日，建议住院期间22日每日配护理人员2名、出院后53日（含二期手术住院15日）每日配护理人员1名；评定其营养费为500元。原告已支付鉴定费3000元。另外，原告的被扶养人有其母亲尉鸿（1943年8月22日出生）女儿郑悦芯（2013年11月28日出生），原告及女儿均为居民家庭户口，其母亲为非农业家庭户口，均居住在汕头市区。被告林晓彬系粤D*****号牌小型轿车的所有人和驾驶人，该车在被告人寿保险处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（保险金额1500000元，含不计免赔率险），保险期间均自2019年3月2日0时起至2020年3月1日24时止。本事故发生在保险期间内。一审法院经审理认为，本案系一宗机动车交通事故责任纠纷。被告林晓彬在本案交通事故中造成原告受伤，根据事故认定书对本宗事故当事人责任的认定，确定被告林晓彬承担本事故的全部责任，故被告林晓彬应对本事故造成原告的损失承担赔偿责任。粤D*****号牌小型轿车在被告人寿保险处投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险及不计免赔率险，被告人寿保险应当依照法律的规定和合同的约定在保险责任范围内承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关规定，对原告的各项损失认定如下：1.医疗费：根据病历资料及医疗费发票、医疗收费票据.门诊收费专用收据，为42573.91元。2.后续治疗费：根据鉴定意见，为12000元。3.住院伙食补助费：根据病历资料及鉴定意见，原告已住院22天，后续二期手术需住院15天，合计住院37天，住院伙食补助费按100元/天计算，为3700元。4.营养费：根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，为500元。5.交通费：根据病历资料及鉴定意见，原告已住院22天，后续二期手术需住院15天，合计住院37天，根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，交通费按30元/天计算，为1110元。6.康复费：根据鉴定意见，为2000元。7.护理费：根据鉴定意见，原告的护理期75天，住院期间22天每天配护理人员2名、出院后53天（含二期手术住院15天）每天配护理人员1名。根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，护理费为150元/天×22天×2人+150元/天×15天×1人+120元/天×（53-15）天×1人=13410元，原告请求护理费按12960元计，一审法院予以照准。8.误工费：根据鉴定意见，原告的误工期评定为152天。原告居住生活在汕头市区，未能举证证明其最近三年的平均收入状况，根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，其误工费可以参照广东省上一年度城镇私营单位就业人员年平均工资计算，为58258元÷365天×152天=24260.87元。9.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：根据鉴定意见，原告因本次交通事故致十级伤残。原告的被抚养人有母亲尉鸿（1943年8月22日出生）扶养年限5年，有3名扶养义务人；其女儿郑悦芯（2013年11月28日出生），抚养年限为12年，有2名抚养义务人，故被告只应赔偿原告依法应负担的部分。原告及其被扶养人均居住生活在汕头市区，故原告的残疾赔偿金可按汕头市*******民人均可支配收入标准计算20年，并按汕头市*******民人均生活消费支出标准计算被扶养人生活费。故残疾赔偿金为29077元×20（年）×10%=58154元，被扶养人生活费为21998元×5（年）×10%=3（人）+21998元×12（年）×10%=2（人）=16865.13元，原告请求被扶养人生活费按16865.10元计，一审法院予以照准。本项合计75019.10元。10.精神损害抚慰金：根据鉴定意见，原告因本次交通事故致十级伤残，已造成其精神上的痛苦和创伤，综合考虑本地的生活水平和本案的实际情况，酌情予以支持5000元。综上，原告因本案交通事故造成的损失为179123.88元，其中1-4项共58773.9，属交强险医疗费用赔偿范围；5-10项共120349.97元，属于交强险死亡伤残赔偿范围。被告人寿保险应当在粤D*****号牌小型轿车的交强险保险责任限额范围内赔偿原告120000元（其中医疗费赔偿范围10000元.死亡伤残赔偿范围110000元，死亡伤残赔偿范围包含精神损害抚慰金），抵除被告人寿保险已垫付的10000元，被告人寿保险还应在交强险保险责任限额内赔偿原告110000元。超过交强险赔偿限额部分为59123.88元，由被告林晓彬承担。被告林晓彬已垫付13369.08元，抵除后还应承担45754.80元，因粤D*****号牌小型轿车已在被告人寿保险投保了商业第三者责任险及不计免赔率险，故上述被告林晓兵还应承担的赔偿数额由被告人寿保险在粤D*****号牌小型轿车的商业第三者责任险保险责任限额内予以赔偿。本案合计由被告人寿保险在粤D*****号牌小型轿车的保险责任限额范围内赔偿原告155754.80元。原告请求被告赔偿其损失，于法有据，一审法院予以支持；但其请求超出部分，没有依据，一审法院不予支持。被告林晓彬和被告人寿保险的答辩意见，符合法律和一审法院认定的事实部分可予采纳，其余不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内在粤D*****号牌小型轿车的保险责任限额范围内赔偿原告郑建华155754.80元。二、驳回原告郑建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4566元减半收取计2283元、鉴定费3000元，由原告郑建华负担受理费650元、鉴定费850元，被告中国人寿财产保10险股份有限公司汕头中心支公司负担受理费1633元、鉴定费2150元。鉴定费3000元已由原告郑建华支付，被告中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内向一审法院交纳案件受理费1633元，向原告郑建华支付鉴定费2150元。上诉人二审期间提交证据清单和所附的证据四组：1.工商银行借记账户历史明细，证明内容：2016年9月至2019年1月上诉人工资到账情况（即完税，扣缴社保、公积金后的收入）；2.收钱吧平台对账单，证明内容：2019年5月13日至2019年9月30日上诉人通过该平台提现共计103849.12元；3.饿了么提现短信，证明内容：上诉人通过饿了么平台共计提现7091.22元；4.情况说明，证明内容：上诉人最近三年的月平均收入为人民币13966.71元。被上诉人人寿保险发表意见称：第一份证据已过有效期，与本案不存在关联性，第二、三份三性都有异议，且误工费不应按照营业额进行计算；第四份证据是上诉人自行发表的，对其内容被上诉人不认可。以上四份证据，被上诉人人寿保险认为上诉人在一审期间无正当理由，有条件提交而未提交，应承担不利后果。本院经审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。上诉人上诉主张一审法院关于误工费的计算有误。经查，上诉人向法院提交了最近三年其名下工商银行历史明细、支付宝汇总账单、微信支付交易明细、个人所得税纳税清单、珠海市职工缴纳社会保险费记录等证据，但上诉人未能有效举证证明其于2019年1月30日离职后的收入情况，其提交的证据亦未能证明其近三年的平均收入情况，一审法院根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，参照广东省上一年度城镇私营单位就业人员年平均工资计算其误工费，并无不当。上诉人的上诉请求和理由，理据不足，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4566元，由上诉人郑建华负担。本判决为终审判决。审判长 黄 权审判员 陈楚纯审判员 吴伟峰二〇二〇年十一月二十日书记员 郭晓翀