浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终4363号 上诉人（原审原告）：陈麒萍，男，1964年12月31日出生，汉族，住宁波市江**。 委托诉讼代理人：李德昭，浙江红邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司。住所地：宁波市鄞州区沧海路******。 法定代表人：蔡恒，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄蕾，浙江和义观达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶胜文，浙江和义观达律师事务所律师。 上诉人陈麒萍因与被上诉人中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2020）浙0212民初2026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月27日立案后，依法独任审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 陈麒萍上诉请求：撤销一审判决，依法改判中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司赔偿陈麒萍因本起事件造成的各项损失268832.80元的百分之五十即134416.40元。事实和理由：一、中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司没有按照旅游合同的约定办理旅游事项，构成严重违约。陈麒萍出发前并不知道本次旅游系包机产品，在一审庭审中才知道中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司将陈麒萍等人转给杭州的一家旅游公司。二、陈麒萍在旅游期间的景点游览过程中，中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司对陈麒萍负有安全保障义务。但中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司委托的导游极其不负责任，放任游客独自出入危险之地。三、应当追加中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司委托的旅游公司共同承担陈麒萍受伤的赔偿责任。 中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司辩称，1.双方当事人之间签订的旅游合同合法有效，在签订合同时中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司已经明确告知了本次行程系包机产品并充分提示了安全注意事项，在一审庭审中，陈麒萍也称导游在车上说了关于安全的事情。2.陈麒萍作为旅游者应系自身安全的第一人，其对事故的发生具有认知上的重大过失，故需对其自担风险行为自负责任。3.中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司在行程单中已经明确委托社的信息，且在旅游合同签订之时充分告知本次旅游产品的性质，故中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司不存在违约行为，也无需退还旅游费用。综上，请求二审法院驳回陈麒萍的上诉请求。 陈麒萍向一审法院起诉，请求判令：中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司赔偿陈麒萍：1.医疗费9294.80元；2.住院伙食补助费500元；3.住院期间护理费220元/天×5天=1100元，4.误工费5898元/月×180天×3倍=106110元；5.交通费500元；6.营养费9000元；7.残疾赔偿金60134元/年×2年=120268元；8.鉴定费1900元；9.出院后护理费100元/天×175天=17500元；10.退还旅游费1800元，合计268832.80元。陈麒萍当庭变更诉请为要求中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司承担总损失的50%即134416.40元。 一审法院认定事实：2019年5月27日，陈麒萍夫妇及徐晓岚等10人与中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司签订了《浙江省出境旅游合同》（含出境旅游安全须知），合同约定：合同目的地为越南芽庄，旅游时间为6天5晚，出发日期为2019年5月30日，结束日期为2019年6月4日，旅游费用每人2000元。旅游者在自行安排活动期间，应当在自己能够控制风险的范围内选择活动项目，遵守旅游活动中的安全警示规定，对自己的安全负责；旅行社应当向旅游者告知旅游活动中的安全注意事项；因旅游者自身原因，包括但不限于侵权行为、违法犯罪行为、自身疾病、自己行为判断失误、自甘风险参加某些旅游项目等，造成人身损害、财产损失或造成他人损失的，由旅游者自己承担全部责任，旅行社不承担责任，但应协助处理，旅行社因协助处理而支出的合理费用由旅游者承担；旅行社对旅游过程中可能发生的危险情况已向旅游者作出明确警示，采取必要防范措施，其在事后履行了必要救助义务的，旅行社不承担责任；凡是包机旅游产品，包船（邮轮）旅游产品；黄金周旅游产品，法定节假日旅游产品，火车专列旅游产品，游客报名后如取消旅行计划，损失费按100%计，旅行社不另行提供凭证。该合同中出境旅游安全须知中载明：游客在从事户外活动或者水上活动时，请谨记领队、导游或者相关工作人员安全提示，留意景点的安全标识，且勿违反安全规定；在景区参观游览时，请听从领队和导游的安排，不要擅自离队……自由活动期间，应注意人身安全，谨记导游提醒的各种注意事项以及景区的各种公告和警示牌，在拍摄照片时，游客不要专注于眼前的美景，而忽略了身边或脚下的危险；游客在自行安排活动期间人身、财产权益受到损害的，本公司在事前已尽到必要警示说明义务且事后已尽到必要协助义务的，本公司不承担赔偿责任。 2019年5月30日，旅游团从宁波出发至越南芽庄，证人何某作为该旅游团领队在宁波机场就安全等注意事项进行交代。2019年5月31日上午，旅游团游览五指岩行程前，当地导游交代了注意安全等事项。在进入景区后自由活动期间，陈麒萍到游人较少、岩石较多的海滩处不慎摔倒受伤。集合时间到后，因无法联系上陈麒萍，景区工作人员通过无人机发现陈麒萍受伤地点，证人何某及导游赶至陈麒萍受伤处，后景区工作人员将陈麒萍从受伤地点施救出来，证人何某与陈麒萍妻子将陈麒萍送至当地医院治疗，因需手术治疗，陈麒萍决定回国治疗并与旅游团一起回国。为此，证人何某起草了《确认书》一份，《确认书》载明：“2019年5月31日，客人陈麒萍在五指岩活动时扭伤，在医院治疗后，医生建议手术治疗，客人自愿放弃在芽庄医院动手术，选择药物治疗，回国后再进行治疗。因客人自身原因导致受伤，与旅行社无关，自愿选择继续跟团，在酒店休息，2019年6月4日跟团队一起回国。”陈麒萍在落款处签“同意，陈其平”。此后，陈麒萍在酒店休息未参加后面的行程，2019年6月4日行程结束后跟其他游客一起回国。 一审庭审中，陈麒萍确认中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司提供的照片中陈麒萍受伤的地点位置，该受伤地点位于海滩乱石堆中，岩石较多，照片显示景区有中文的提示、警示标志。 一审法院另查明，中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司向中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司投保了旅行人身意外伤害保险单，保险期间为2019年5月30日11:35:38起至2019年6月4日23:59:59止。 一审法院认为，陈麒萍依约支付旅游团费，中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司收取团费，并为陈麒萍购买了人身意外保险，双方之间旅游合同关系成立，合法有效。因本案陈麒萍选择的合同违约之诉，故本案主要争议焦点是中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司是否违反了《浙江省出境旅游合同》约定的安全保证义务而承担违约责任并赔偿损失、退还团费。一审法院认为中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司并没有违反合同约定的安全保证义务，无需承担违约责任，理由如下：首先，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款规定了“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”同时第八条第二款也规定了“旅游者不听从旅游经营者、旅游辅助服务者的告知、警示，参加不适合自身条件的旅游活动，导致旅游过程中出现人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院不予支持。”可见，旅游经营者未尽到安全保证旅游者人身财产安全的义务，才承担违约责任；而对于旅游者不听从旅游经营者、旅游辅助服务者的告知、警示，参加不适合自身条件的旅游活动，导致旅游过程中出现人身损害、财产损失，旅游经营者、旅游辅助服务者无需承担责任。纵观本案，在双方签订的旅游合同中中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司多次明确告知旅游者应注意的安全事项和风险警示；而在旅游行程中，作为领队的证人何某以及当地导游也已尽到了安全告知和提醒义务；并且，在陈麒萍受伤被发现后，证人何某与导游即赶至陈麒萍受伤的地方并陪同陈麒萍到当地医院治疗，后又告知了陈麒萍是否继续治疗、是否提前回国等事项。故中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司作为旅游经营者，在合同履行过程中已尽到安全保障义务以及必要救助义务。其次，反观陈麒萍，其作为完全民事行为人，应根据自身的身体状况出游并在可控的风险范围内活动，对旅游过程中可能存在的风险应有充分的认识，对自己的人身和财产安全负责，这也是旅游者应当和能够理解掌握的基本旅游常识。特别是在进入景区自由活动过程中，陈麒萍更应注意自身安全，遵守景区的安全提示及注意警示标志，并按照景区内导视图显示的游览路线进行游览，陈麒萍也应预见到擅自偏离游览线路的情况下，会对自己的人身安全造成危害。而陈麒萍受伤地点是在乱石较多的海滩处，从陈麒萍自己陈述受伤后半个多小时无人经过，说明陈麒萍受伤地点不在正常游览范围内，陈麒萍受伤系擅自偏离正常游览路线并且没有注意自身安全造成的，陈麒萍对受伤的发生具有认知上的重大过失，行为上属于自甘风险的行为，故陈麒萍应对自己的损害结果承担全部责任。第三，陈麒萍在事发后签署了《确认书》,确认受伤系其自身原因导致，与中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司无关，更说明陈麒萍当时清楚认识到由于自己过错的行为导致受伤的后果；并且陈麒萍选择的是合同之诉，双方所签订的《确认书》实际是对双方在履约过程中中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司是否违约进行确认，陈麒萍确认了系自身原因引起与中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司无关，现又起诉中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司要求赔偿，有违诚信。对于陈麒萍认为签署《确认书》是在没有看完以及因在国外害怕等情况下才用不常用名字签署的主张，一审法院认为缺乏证据证明，且与常理不符，一审法院不予支持。对于陈麒萍要求退还旅游费的主张，一审法院认为，导致陈麒萍不能继续旅游系陈麒萍自身原因造成的，并且陈麒萍继续跟团到行程结束时与旅游团一起回国，费用己实际产生,故中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司无需退还旅游费。综上，对于陈麒萍的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国旅游法》第十五条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第八条第二款之规定，判决：驳回陈麒萍的诉讼请求。一审案件受理费2988元，减半收取计1494元，由陈麒萍负担。 二审中，双方当事人均没有提交新的证据。 经审理，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，双方当事人签订的《浙江省出境旅游合同》（含出境旅游安全须知）是双方当事人的真实意思表示，双方应按照约定履行各自义务。现根据查明的事实陈麒萍在跟随旅游团前往五指岩旅游过程中受伤，是因为其在自由活动期间偏离游览线路自行到游人较少、岩石较多的海滩处不慎摔倒造成的，而中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司在与陈麒萍签订旅游协议时已向陈麒萍告知旅游时应注意的安全事项和风险警示，在旅游行程中，领队和当地的导游也尽到了安全告知和提醒义务，并在陈麒萍受伤后积极进行救助，事后双方签订的《确认书》也确认了陈麒萍受伤原因是其自身原因，据此，陈麒萍认为中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司应赔偿其因本起事件受到的损失缺乏依据。对于陈麒萍主张应当追加中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司委托的旅游公司共同承担其受伤的赔偿责任的上诉请求，本院经审查认为，根据双方当事人所述及相关的证据可以证明中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司在本次履约过程中并无任何过错，故如果陈麒萍认为中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司委托的旅行社应对其人身损害承担赔偿责任，其可以另行向该委托社主张权利，并不需要在本案中追加其为本案当事人，据此，本院对其该项上诉请求不予支持。陈麒萍虽称中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司采用包机方式构成违约，但根据双方签订的协议并未约定本次旅游不能采用包机的方式，故陈麒萍以此为由认为中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司违约缺乏依据。 综上所述，上诉人陈麒萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2988元，由上诉人陈麒萍负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 倪春艳 二〇二〇年十一月二十四日 代书记员 沈文怡