江苏省徐州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏03执复133号复议申请人（原审异议人）：临沂市罗庄区兴华民间资本管理有限公司，住所地山东省临沂市罗庄区。法定代表人：崔中启，该公司董事长。申请执行人：徐州重型机械有限公司，住所地江苏省徐州市。法定代表人：王民，该公司董事长。被执行人：临沂市德正达物流有限公司，住所地山东省临沂市河**（临沂市河东区九曲街道办342省道和205国道交汇处）。法定代表人：谷新明，该公司董事。被执行人：谷新明，男，1974年4月14日生，汉族，住山东省临沂市兰山区。被执行人：谷冠呈，男，1987年8月17日生，汉族，住山东省临沂市河**。复议申请人临沂市罗庄区兴华民间资本管理有限公司（以下简称兴华公司）不服江苏省徐州市云龙区人民法院（以下简称原审法院）作出的（2020）苏0303执异114号执行裁定，向本院提出复议申请。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审查。现已审查终结。原审法院查明，徐州重型机械有限公司（以下简称重型公司）与临沂市德正达物流有限公司（以下简称德正达公司）、谷新明、谷冠呈买卖合同纠纷案，原审作出的(2018)苏0303民特64-88号25件民事裁定书。该25件民事裁定书发生法律效力后，根据申请执行人重型公司的申请，原审法院立案执行，案号分别为（2019)苏0303执1315-1421号，共25件执行案件。上述案件在执行过程中，原审法院于2019年6月18日作出（2019)苏0303执1315-1325、1352-1357、1412-1421号执行裁定，查封：（一）被执行人德正达公司名下位于临沂市河东区××街道××家××坊社区土地及地上附着物（产证号：临河国用2010第**）；查封被执行人德正达公司名下位于临沂市河东区××街道××家××楼、××楼××、××、××、××、××、××、××、××、××室房产××套。（二）查封被执行人德正达公司名下车辆26台，查封被执行人谷冠呈名下车辆5台，查封被执行人谷新明名下车辆1台，共计车辆32台。河东区九曲街道朱家斜坊社区[不动产权证书号：临河国用（2010）第049号]建设用地及临沂市河东区××街道××家××坊村0005号1号楼116、119、121、123，2号楼101、104、106、108、114室，共九套房产，首查封法院为江苏省徐州市鼓楼区人民法院（以下简称为鼓楼法院），案号分别为（2016）苏0302执字第600、601、602、603号，第597-599、604-608号，查封期限自2016年4月11日起至2019年4月10日止，于2019年2月27日办理续封手续。原审法院（2019)苏0303执1315-1325、1352-1357、1412-1421号25件案件于2019年6月19日办理轮候查封。原审法院于2019年8月27日向鼓楼法院致函，商请案涉土地[不动产权证书号：临河国用（2010）第049号]及地上附着物朱家斜坊社区0007号1、2、3、4、5号楼移送原审法院处置。2019年9月12日鼓楼法院作出（2016）苏0302执597-608号函，同意原审法院对上述土地及地上附着物进行处置并办理过户手续。2020年4月27日，原审法院作出（2019)苏0303执1315-1325、1352-1357、1412-1421号公告，载明：原审法院拟对登记在被执行人德正达公司名下的位于临沂市河东区××街道××家××坊社区土地（土地证号：临：临河国用2010第**地上建筑物进行拍卖。与本案拍卖财产有关的抵押权人、承租人或其他优先权人应于2020年5月14日前向原审法院提交享有优先权的证明材料，逾期未提交自行承担不利的法律后果。如对拍卖有异议，应于2020年5月14日前向原审法院立案庭及执行局提交执行异议申请书，由原审法院予以审查。兴华公司对原审法院2020年4月27日作出的（2019)苏0303执1315-1325、1352-1357、1412-1421号案件公告不服，向原审法院提出异议，请求：重型公司执行德正达公司相关房产、土地侵犯了兴华公司在先权利。2016年3月24日，兴华公司与德正达公司签订了400万元借款合同，次日德正达公司用九套房产办理了抵押（临房权证河东区字第××、00×**6、00××81、00××19、00××11、00××10、00××43、00××18、00××84号）。由于德正达公司不能按期偿还借款，兴华公司2017年4月11日诉至临沂市罗庄区人民法院，双方于2017年5月18日在法院主持下达成和解，由于德正达公司不能按（2017）鲁1311民初1899号民事调解书的内容履行，兴华公司向临沂市罗庄区人民法院申请强制执行（执行案号为2019鲁13**执1676号）德正达公司的九套房产，现正在执行中。兴华公司是该九套房产的抵押权人，原审法院不是该九套房产的首封法院。故原审法院无权处理该九套房产及其占有的相关土地。原审法院另查明，德正达公司将其所有的河东区九曲街道朱家斜坊村0005号1号楼、2号楼〔临房权证河东区字第**（108室）、00××36（101室）、00××81（104室）、00××19（123室）、00××11（116室）、00××10（114室）、00××43（119室3）、00××18（121室）、00××84（106室）〕房产抵押给兴华公司，双方并办理了临房他证河东区字第××号他项权证书。兴华公司在申请执行德正达公司借款合同纠纷一案中，申请评估拍卖上述房产，鼓楼法院根据临沂市罗庄区人民法院的商请函出具（2016）苏0302执597-608号函：“贵院商请移送执行函本院已收悉，贵院商请将德正达公司所有的位于临沂市河东区××街道××家××坊村的房产（临房权证河东区字第××、00×**1、00××84、00××81、00××36、00××10）交由贵院处置。因上述房产在贵院案件中设定抵押，经研究，同意贵院对上述房产进行处置并办理过户手续，房屋处置完毕后请将结果告知本院，若有余款，由本院依法提取。”原审法院认为，执行标的上存在多个查封行为的，案外人只能针对首查封行为提起异议及执行异议之诉。如果案外人坚持对轮候查封行为提起异议或执行异议之诉的，应当裁定驳回异议、不予受理或驳回起诉。本案中，原审法院对河东区九曲街道朱家斜坊社区九套房产均系轮候查封，首查封法院仅对河东区九曲街道朱家斜坊社区[不动产权证书号：临河国用（2010）第049号]建设用地及地上附着物朱家斜坊社区0007号1、2、3、4、5号楼的房产交给原审法院处置。故对异议人主张的河东区九曲街道朱家斜坊村0005号1号楼、2号楼（临房权证河东区字第××、00×**6、00××81、00××19、00××11、00××10、00××43、00××18、00××84号）房产原审法院无处置权，亦未进行处置。异议人作为抵押权人对抵押物享有的抵押权，并非是对抵押物本身的实际支配权，而是对抵押物变价款中优先受偿的权利，并不需要排除对抵押物的执行。且异议人已在（2019）鲁1311执1676号案件中对抵押房产申请进入评估拍卖程序。故原审法院处置河东区九曲街道朱家斜坊社区[不动产权证书号：临河国用（2010）第049号]建设用地及地上附着物朱家斜坊社区0007号1、2、3、4、5号楼的房产的执行措施符合法律规定，亦未侵害异议人的权利。遂裁定驳回兴华公司的异议请求。复议申请人兴华公司不服该裁定，向本院提出复议称，请求：1.撤销原审法院（2020）苏0303执异114号执行裁定；2.依法停止对德正达公司所有的临河国用（2010）第049号土地进行全部拍卖，只能对该土地进行分割后对部分土地进行拍卖。事实和理由：1.复议申请人对原审法院拍买被执行人名下的0007号房产无异议，只是对拍卖被执行人的临河国用（2010）第049全部土地有异议，原审法院处置该土地时应查清该土地上是否有不属于被执行人的建筑物以及该土地上是否有空置土地，如果执行法院不能查清就武断的对该土地进行全部拍卖将造成不利后果。2.虽然复议申请人对被执行人0005号九套房产享有抵押权，仅是对抵押物变价价款中享有优先受偿权。该0005号九套房产与原审法院处置的临河国用（2010）第049号土地是同一块土地，如果0005号九套房产占用的土地被原审法院处置，这将使复议申请人享有抵押权房产变更空中楼阁，影响复议申请人处置该房产的价格。本院认为，当事人提出执行异议应针对执行法院的执行行为。在本案中，从查明的事实看，复议申请人所主张的房产与原审法院取得处置权的房产不是同一处房产，复议申请人在复议申请书中对此亦无异议，对此本院予以确认。对于复议申请人提出的是否能够整体拍卖涉案土地的问题。本院认为，2020年4月27日，原审法院作出（2019)苏0303执1315-1325、1352-1357、1412-1421号公告拟对登记在被执行人德正达公司名下的位于临沂市河东区××街道××家××坊社区土地（土地证号：临河国：临河国用2010第**建筑物进行拍卖，该公告并非是拍卖公告，在原审法院尚未明确作出拍卖公告的情况下，复议申请人先行提出相关异议，于法无据，原审法院驳回其异议请求并无不当。综上，复议申请人的复议请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：一、驳回复议申请人临沂市罗庄区兴华民间资本管理有限公司的复议申请；二、维持江苏省徐州市云龙区人民法院（2020）苏0303执异114号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张锐审判员  孙燕审判员  王青二〇二〇年十一月五日书记员  李安