广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤13民终8217号上诉人（原审被告二）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，营业场所：东莞市*********粤丰大厦办公2001、2101号，统一社会信用代码：914***********806U。负责人：陈青松，总经理。委托诉讼代理人：李智超，广东汇和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈志光，男，汉族，1976年7月8日出生，住广东省博罗县******委会陈屋小组，公民身份号码：441************813。委托诉讼代理人：周子凡，广东旭利律师事务所律师。原审被告一：刘创宇，男，汉族，1975年11月28日出生，住湖南省湘潭县*******，公民身份号码：511************119。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司因与被上诉人陈志光、原审被告刘创宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2020）粤1322民初3138号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司向本院提出上诉请求：一、请求撤销原审判决，发回重审或依法改判。二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对误工费计算标准和计算天数的计算均不正确，应当予以调整。本案被上诉人住院74天，可见伤情并不严重，但医嘱全休却是半年，明显不符合常理，结合被上诉人伤情，对其治疗终结日应当按照住院74天为限，误工天数应为74+90＝164天为宜。而关于误工费计算标准，被上诉人只是经营小规模修理铺，其不属于机械和设备修理业，故应当按照上一年度社会平均工资标准作为计算依据。二、一审时，上诉人提出误工期鉴定，一审法院未准许也未阐明理由，属于程序违法，剥夺了上诉人的诉讼权利。上诉人在一审提出误工期鉴定合理合法，依法应当准许鉴定误工期，但一审法院未准许也未阐明事实和理由，是剥夺了上诉人在一审的诉讼权利，属于程序违法，请求二审发回重审。综上，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。原审认定事实及判决：2019年2月23日14时30分，被告一驾驶粤S*****号小型轿车在博罗县***********因超车与原告驾驶的粤S*****号车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的交通事故。博罗县公安局交通警察大队作出事故编号为441************300号道路交通事故认定书，认定被告一负全部责任。被告一是粤S*****号车事故发生时的登记车主。粤S*****号车在被告二处投保交强险及商业第三者责任险，赔偿限额为100万元（不计免赔），事故发生时在保险期内。事故发生当天，原告被送往东莞市第八人民医院住院治疗，于2019年5月8日出院，住院74天，门诊费1935.5元，医疗费24486.05元。出院医嘱：1.门诊随诊，每3周复查1次，住院期间陪护一人，加强营养。2.继续禁止负重下地1个月。3．如过早负重下地，将引起股骨头坏死及髋臼骨折不愈合可能。4.建议全休半年。出院后，原告复查花费1115.2元。根据原告申请，原审法院依法委托广东远大司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年6月12日作出如下鉴定意见：1．被鉴定人陈志光所受损伤与本次交通事故直接因果关系。2．被鉴定人陈志光左髋臼骨折，左股骨头骨折，致左髋关节功能丧失39.2%，构成十级伤残。此次鉴定花费2730元。原告主张2008年5月27日起至事故发生时在博罗县*洲镇经营智光汽车维修部，经营者为原告，经营范围：服务：三类机动车维修（涂漆）（凭证许可经营），并居住在东莞市石龙镇新城区***聚龙湾；原告为此提供工商登记信息、银行流水明细、房地产权证等证据佐证。陈怀彬（男，1947年7月16日出生）系原告父亲；江秋香（女，1947年9月11日出生）系原告母亲；陈霆宇（男，2001年12月10日出生）系原告儿子；以上被扶养人由二人共同扶养。原审法院认为，本次交通事故已经交警部门作出责任认定，认定被告一负全部责任。该认定有事实和法律依据，原审法院予以采信。事故车辆在被告二处购买交强险及商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条的规定，原告的损害由被告二在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按事故责任比例，由被告二在商业第三者责任险赔偿限额范围内予以赔偿。广东远大司法鉴定所系经原审法院依法委托且该鉴定机构及相关鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定程序合法。被告二对该伤残鉴定无异议，故原审法院对该鉴定结论予以采信。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，本次交通事故造成原告的损失如下：1.医疗费：原告产生医疗费27536.75元，有其向原审法院提供的发票予以作证，原审法院予以确认。2.后续治疗费：该费用应待实际产生后再另行主张，故原审法院对该笔费用不予支持。3.住院伙食补助费：原告住院时间74天，其住院伙食补助费按100元/天计算为7400元。4.营养费：考虑原告构成十级伤残，原告诉请营养费2000元，原审法院酌情支持500元。5.护理费：原告住院时间74天，护理费按150元/天/人计算为11100元。6.误工费：原告住院时间为74天，医嘱建议全休半年，原告应当在治疗终结后三个月内鉴定，故其误工期应计算为344天（254天+90天）为宜。原告主张2008年5月27日起至事故发生时在博罗县*洲镇经营智光汽车维修部，经营者为原告，经营范围：服务：三类机动车维修（涂漆）（凭证许可经营），此有原告提供的相应证据佐证，原审法院予以采纳，其误工费应按国有同行业“机动车修理业”在岗职工年平均工资标准72578元/年计算；误工费应为68402.28元（72578元/年÷365天×344天）。7.残疾赔偿金：原告2008年5月27日起至事故发生时在博罗县*洲镇经营智光汽车维修部，经营者为原告，故其残疾赔偿金可按2018年广东省（一般地区）城镇居民人均可支配收入计算为84132元（42066元/年×20年×10%）。8.被扶养人生活费：原告于2020年6月12日定残，原告定残之日父亲陈怀彬72周岁11个月，被抚养年限7年1个月；母亲江秋香72周岁9个月，被抚养年限7年3个月；由二人共同扶养。故被扶养人生活费参照2018年广东省城镇居民人均年消费性支出计算为20693.75元{[28875元/年×（7+7）年+2406.25元/月×（1+3）个月]×10%÷2人}。原告儿子陈霆宇在原告定残之日已年满18周岁，故对原告主张儿子陈霆宇的被扶养人生活费，原审法院不予支持。9.精神损害抚慰金：原告主张精神损害抚慰金10000元，考虑到原告构成十级伤残,原审法院予以支持。10.鉴定费：原告因鉴定伤残等级花费2730元，有评残机构出具的收费发票证明，原审法院予以支持。11.交通费：虽未提交相应交通费发票，但考虑原告确因就医发生此项费用，故原告诉请交通费2000元原审法院予以支持。原告以上损失共计234494.78元（具体赔偿清单及计算方式详见附表）。被告二在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元及在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告110000元，其中精神损害抚慰金优先赔付。超出交强险赔偿限额部分114494.78元，由被告二在商业第三者责任险赔偿限额内赔付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，原审法院缺席判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险范围内赔偿原告陈志光120000元，在商业第三者责任险100万元保险限额范围内赔偿原告陈志光114494.78元，于本判决发生法律效力之日起5日内支付；二、驳回原告陈志光的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3148元（适用简易程序，已减半收取），由原告陈志光承担739元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司承担2409元。本案中，双方没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，刘创宇负事故全部责任，陈志光不负事故责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉请求，本院处理如下：关于误工费的问题。根据被上诉人陈志光提供的东莞市第八人民医院出具的《出院诊断证明书》，被上诉人陈志光住院74天，出院医嘱建议出院后全休半年，虽然其因伤致残，但未提供证据证明其需持续误工至定残时，故误工时长应为254天（74天+180天），上诉人主张鉴定误工期无此必要，本院不予准许。原审法院计算误工期为344天有误，本院予以纠正。另根据被上诉人陈志光提供的营业执照、银行流水，可以证明被上诉人陈志光自2008年5月27日至事故发生时系博罗县*洲镇智光汽车维修部的经营者，该汽车维修部的经营范围为三类机动车维修（涂漆），故原审按照2018年国有同行业在岗职工年平均工资机动车修理业72578元/年标准计算并无不当，误工费应为50506.33元（72578元/年÷365天×254天）。被上诉人陈志光因本次事故造成损失如下：医疗费27536.75元、住院伙食补助费7400元、营养费500元、护理费11100元、误工费50506.33元、残疾赔偿金84132元、被扶养人生活费20693.75元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2730元、交通费2000元，共计216598.83元。由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿被上诉人陈志光10000元，在伤残赔偿限额110000元限额范围内赔偿被上诉人陈志光110000元，交强险不足部分96598.83元（216598.83元-110000元-10000元）。综上所述，上诉人的上诉有理的部分予以支持，无理的部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省博罗县人民法院（2020）粤1322民初3138号民事判决第二项；二、变更广东省博罗县人民法院（2020）粤1322民初3138号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险范围内赔偿被上诉人陈志光120000元，在商业第三者责任险100万元保险限额范围内赔偿被上诉人陈志光96598.83元，于本判决发生法律效力之日起5日内支付。二审案件受理费750元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张佳誉审 判 员 沈 巍审 判 员 邹 戈二〇二〇年十一月九日法官助理 黄湘燕书 记 员 徐翠敏附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。