辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1934号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地铁岭市银州区工人街府地佳园**。负责人：海天凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵祥如，辽宁奉权律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵桂强，男，1994年2月2日生，汉族，农民，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：王静心，辽宁守衡律师事务所律师。原审原告：李树全，男，1963年3月5日生，汉族，农民，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：赵江淋，铁岭市银州区职工维权法律服务所法律工作者。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司，住所地铁岭市银州区新华街南段**。负责人：陈勇，该公司经理。委托诉讼代理人：史晨亮，该公司员工。原审第三人：铁岭市道路交通事故社会救助基金管理中心，，住所地铁岭市银州区南环路**法定代表人：刘耀宁，该中心主任。委托诉讼代理人：王宇，该中心职员。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司因与被上诉人赵桂强、原审原告李树全、原审被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司、原审第三人铁岭市道路交通事故社会救助基金管理中心机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭县人民法院（2019）辽1221民初1777号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月27日立案受理后。依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的上诉请求：一、请求法院依法裁定撤销铁岭县人民法院作出的（2019）辽1221民初1777号民事判决书，并依法改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判令上诉人商业险正常赔付，不合理。根据机动车综合商业保险第二十四条之规定：驾驶员发生无证驾驶，逃逸等行为，保险人不承担赔偿责任。一审法院按照定残前一日认定误工期没有法律依据。精神抚慰金的赔偿也是错误的。被上诉人赵桂强辩称，上诉人没有证据证明对免责条款进行了提示、说明等，根据相关法律规定，其免责事由不成立。精神抚慰金不论是在商业险中赔偿，还是在交强险中赔偿数额都是一致的，误工费计算到定残前一日有法律规定。原审原告李树全述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。维护原审原告的合法权益。原审被告中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司述称，同意原审判决，但我方保留对侵权方追偿责任。原审第三人铁岭市道路交通事故社会救助基金管理中心述称，一审法院认定事实清楚，请求二审法院维持原判。李树全向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费179650.81元、住院伙食补助费7550元（按铁岭市公职人员出差标准，151天×50元）、护理费35233.60元（按居民服务业标准，住院151天+3天一级护理+出院后90天，244天×144.4元）、误工费18709.36元（388天×48.22元，按农林牧渔业标准计算至定残前一日）、交通费2000元（依据住院天数及实际支出交通费用）、残疾赔偿金190086.40元（按全体居民可支配收入标准结合伤残等级计算，29701元×20年×32%），精神损失费25000元（按伤残等级，一级5000元）、鉴定费1720元、营养费12050元（151天×50元，住院151天+出院后90天）、二次手术费58200元，以上共计530200元。被告垫付15000元，救助基金垫付27389.80元，剩余487810.17元，要求被告保险公司在交强险及商业险范围内赔偿。医药费中包含被告及第三人垫付的费用。一审法院认定事实，2019年2月16日18时03分许，被告赵桂强未取得机动车驾驶证，驾驶辽Ｍ×××**号小型轿车由东向西行驶至，未确保安全行驶，与原告李树全未取得机动车驾驶证，未佩戴安全头盔，驾驶逾期未检验、达到报废标准的，未悬挂机动车号牌的辽Ｍ×××**号普通二轮摩托车由西向东行驶时相撞，造成车辆损坏，原告李树全受伤。肇事后，被告赵桂强驾车逃逸。该事故经铁岭县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，赵桂强未取得机动车驾驶证，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，在道路上发生交通事故，车辆驾驶人未立即停车，保护现场的行为，是造成此次事故的直接原因，承担此次事故全部责任。李树全无责任。原告李树全受伤后，被送往铁岭市中心医院救治，共住院治疗151天。诊断为：左侧股骨髁上髁间开放性粉碎性骨折，左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折，左第5掌骨骨折，头部外伤，胸部外伤，腰部损伤，失血性休克，左侧内踝骨粉碎性骨折，左膝内外侧半月板损伤，左膝前后交叉韧带损伤。2019年3月5日，被告人保财险铁岭市分公司为原告垫付医疗费10000元。2019年6月4日，第三人交通事故救助管理中心为原告李树全垫付抢救费27389.80元。被告赵桂强为原告李树全垫付医疗费15000元。原告李树全伤情经辽宁济达法医司法鉴定所2020年3月12日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1．被鉴定人左股骨远端粉碎骨折，骨不连，左膝关节功能丧失75%，构成八级伤残。2．被鉴定人左胫骨下段粉碎性骨折，骨不连，左踝关节功能丧失75%，构成九级伤残。3．被鉴定人后期医疗费约需58200元。被告赵桂强驾驶车辆在被告人保财险铁岭市分公司投保交强险。在被告平安财险铁岭中心支公司投保了第三者责任险（限额50万元，不计免赔），本案交通事故发生在上述保险合同期限之内。本院核定原告李树全因此次事故产生的经济损失如下：1、医药费179550.81元（医药费票据核定数额）2、住院伙食补助费7550元（50元/天×住院天数151天）3、护理费22237.60元（144.4元/天×151天+144.4元/天×3天，比照辽宁省2019年道路交通事故服务行业标准计算，3天一级护理）4、误工费18709.36元（48.22元/天×388天，比照辽宁省2019年道路交通事故农、林、牧、渔行业标准计算）5、交通费2000元（根据原告住院地、住院天数，本院酌定）6、残疾赔偿金93798.40元（14656元/年×20年×32%，比照辽宁省2019年农村居民人均可支配收入计算）7、鉴定费1720元8、精神损害抚慰金25000元（根据伤残等级，本院酌定）9、营养费1500元（根据出院医嘱，本院酌定）10、二次手术取内固定物及后期治疗所需费用58200元（根据鉴定意见书）以上共计410266.17元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。交强险限额不足部分，根据事故责任人的过错比例确定赔偿份额。本案中，被告人保财险铁岭市分公司承保被告赵桂强驾驶的事故车辆交强险，故应在交强险限额范围内向原告承担赔偿责任。交强险限额不足部分，因被告赵桂强负事故全部责任，同时因，事故车辆在被告平安财险铁岭中心支公司投保了商业第三者责任保险，故应由承保公司即被告平安财险铁岭中心支公司向原告承担赔偿责任。原告经济损失数额，以本院查明事实部分认定数额为准。关于原告请求出院后90天护理费一节，因原告未提交证据证明且无医嘱说明出院后仍需护理。因此，其请求出院后90日护理费无事实及法律依据，本院不予支持。本院仅支持其住院期间护理费。关于残疾赔偿金一节，本案系2019年8月1日立案，按照规定不适用全体居民可支配收入标准计算残疾赔偿金，原告系农村居民，应按照农村居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。关于营养费一节，出院医嘱有加强营养字样，根据出院医嘱，营养费本院酌定支持出院后30日。第三人铁岭市道路交通事故社会救助基金管理中心及被告赵桂强在原告李树全住院期间为其垫付的医药费，应由被告平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司在机动车交通事故商业第三者责任保险限额内予以返还。被告平安财险铁岭中心支公司关于被告赵桂强无证驾驶，且肇事后逃逸的行为，属于商业三者险免责事由一节的抗辩，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。无证驾驶和交通事故逃逸系我国法律、行政法规中的禁止性规定，平安财险铁岭中心支公司将法律、行政法规中的禁止性情形作为保险合同免责条款的免责事由，由于平安财险铁岭中心支公司未提供证据证明其已向被保险人赵桂强尽到了提示说明义务，故商业险不承担赔偿责任的条款对被保险人不发生法律效力，平安财险铁岭中心支公司应在商业险限额内承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十七条、第二十八条、第二十九条；《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市分公司于本判决生效后三日内，在机动车交通事故强制责任保险限额内，赔偿原告李树全医药费10000元、护理费22237.60元、误工费18709.36元、残疾赔偿金69053.04元，共计120000元（扣除先行垫付医药费10000元，还需赔偿110000元）；二、平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后三日内，在机动车交通事故商业第三者责任保险限额内，赔偿原告李树全医药费127161.01元（179550.81元-27389.80元-15000元-10000元）、住院伙食补助费7550元、残疾赔偿金24745.36元、交通费2000元、精神损害抚慰金25000元、营养费1500元、二次手术取内固定物所需费用58200元，共计246156.37元；三、平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后三日内，在机动车交通事故商业第三者责任保险限额内，返还被告赵桂强在原告住院期间为其垫付的医药费15000元；四、平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后三日内，在机动车交通事故商业第三者责任保险限额内，返还第三人铁岭市道路交通事故社会救助基金管理中心在原告住院期间为其垫付的抢救费27389.80元；五、驳回原告李树全的其他诉讼请求。案件受理费4234元，鉴定费1720元，由被告赵桂强负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。无证驾驶和交通事故逃逸系我国法律、行政法规中的禁止性规定，平安财险铁岭中心支公司将法律、行政法规中的禁止性情形作为保险合同免责条款的免责事由，应当履行基本的提示义务。本案上诉人在一、二审中均未提供证据证实其尽到了对免责条款的提示义务，经查保险单上没有任何人签字，上诉人也没有提供证据证实对免责条款进行了口头或电话告知，也未主张将机动车综合商业保险条款交付或出示给投保人，故商业险不承担赔偿责任的条款对被保险人不发生法律效力，平安财险铁岭中心支公司应在商业险限额内承担赔偿责任。原审对误工时间的计算和对精神抚慰金的判决符合法律规定，上诉人主张上述两项属于错误判决无事实及法律依据。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4234元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 关   铁   强审判员 李喜岩审判员张杰二〇二〇年十一月十六日法官助理王铜书记员王兴旭