湖北省江陵县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1024民初491号原告：周耀名，男，1955年10月5日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：彭汉生，荆州市沙市区复兴法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、调解、和解等。被告：王成林，男，1982年3月12日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：易春雷，湖北荆安律师事务律师所。被告：湖北省裕隆程鹏岩土基础工程有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区辛家渡办事处徐家台**（15）。法定代表人：夏维东。原告周耀名与被告王成林、湖北省裕隆程鹏岩土基础工程有限公司（以下简称裕隆公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月12日召开庭前会议，于2020年10月16日公开开庭进行了审理。原告周耀名及其委托诉讼代理人彭汉生、被告王成林及其委托诉讼代理人易春雷到庭参加诉讼，被告湖北省裕隆程鹏岩土基础工程有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告周耀名向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计100836.17元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年11月21日16时左右，原告受被告王成林的安排，在被告裕隆公司工地工作。原告具体从事输出管工作，因管道出现故障，混凝土水泥浆打在原告左眼内，造成原告左眼受伤。原告受伤后，被告王成林将原告送往某镇卫生院治疗，当时被告王成林垫付了医疗费。几天后原告的左眼仍不见好转，就到某县人民医院检查后被送往某市中心医院住院治疗7天，花去医疗费5332.57元（由被告垫付7000元包括生活费）。2020年5月28日，原告委托了某法医司法鉴定所对自己的伤残等级进行评定，该所于2020年6月15日作出司法鉴定意见书，结论为原告左眼损伤的伤残程度为十级伤残。原告多次找被告王成林谈赔偿事宜，在2019年12月26日由被告向原告写下承诺书一份，由被告承担全部责任，并愿意承担相应的费用。因被告王成林系被告裕隆公司员工，原告认为，原告受伤的损失应由两被告共同承担，根据我国相关法律规定，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼。被告王成林未在本院指定举证期限内提交证据，其当庭辩称，伤残赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、护理费请求过高,原告的申请不构成伤残等级，精神抚慰金等不应支持，交通费没有票据。被告裕隆公司未在法定期间内提交答辩，亦未在本院指定举证期限内提交证据。因被告裕隆公司未到庭应诉，视为放弃其举证、质证等诉讼权利。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月，原告周耀名经人介绍到某河道整治工程工地做事，报酬为一天150元。2019年11月21日16时许，原告周耀名受被告王成林安排从事混凝土输出管工作时，因管道故障，管道内混凝土水泥浆受压力影响打到原告左眼后致左眼损伤，后被告王成林将其送往卫生院治疗并垫付相应医疗费。因原告周耀名左眼受伤不见好转，经某人民医院检查后送某中心医院住院治疗7天，并支付医疗费5332.57元。原告周耀名诉称中认可被告王成林包括生活费在内已垫付7000元。因原告周耀名受伤赔偿事宜，被告王成林于2019年12月26日以裕隆公司（甲方）名义与周耀名（乙方）签订一份《承诺书》，载明“甲方承诺全权负责乙方的后续治疗及赔偿事宜，并承担相应的费用”，被告王成林在甲方处签名。2020年5月28日，原告周耀名自行委托司法鉴定其于2019年11月21日因意外致左眼损伤的伤残程度为十级伤残。本案审理中，本院委托某司法鉴定中心对原告周耀名伤残进行重新鉴定后仍为十级伤残。另查明，原告周耀名户籍所在地为某县某镇，平常在周边打临时工。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的主要争议焦点为：1、原告损失如何认定？2、本案赔偿责任如何认定？根据查明的事实及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的有关规定，原告周耀名主张的损失为：1、医疗费5332.57元，已由被告王成林垫付，故本院予以认定；2、护理费，原告主张住院7天由其妻子护理按每天106元计算。本院认为，根据《解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因原告未提交证据证明其护理人员收入，考虑原告受伤情况，其住院期间需要人员护理亦属正常，现原告主张护理费742元，本院予以支持；3、关于误工费。原告主张按照每天150元从受伤之日起计算至定残前一天为206天共计30900元。本院认为，本案事发时，原告周耀名虽已年满64周岁，但其实际在外打临时工，具有一定劳动能力，根据《解释》第二十条第一款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因原告自行委托司法鉴定时已构成伤残，原告从受伤至定残前一天共计206天。根据《解释》第二十条第二款规定，原告周耀名应对其存在固定收入或者近三年平均收入承担举证证明责任。结合本案实际，原告周耀名平常在外做临时工，有事情做才有报酬，属于散工，不足以认定其日平均工资为150元，故本案参照湖北省2020年度居民服务业标准42677元/年计算其工资收入为宜。原告周耀名虽主张误工时间计算至定残日前一天，考虑今年受新冠疫情影响，本院认为应适当扣减疫情期间天数为宜，故本院酌情认定其误工时间为146天（206天-60天），故原告周耀名误工费为17070.8元；4、住院伙食补助费，原告主张350元。本院认为，原告诉状中认可被告王成林已垫付生活费，实为伙食补助费，被告垫付费用远大于原告该主张，故本院不予支持；5、关于伤残赔偿金。原告主张按湖北省城镇居民人均可支配收入计算，本院认为，根据《解释》第二十五条规定，本案中，原告周耀名系农村户口，且其受伤发生在2020年1月1日之前，其伤残赔偿金参照湖北省2020年度农村居民人均可支配收入16391元/年计算。原告自行委托鉴定时已构成伤残，其定残时已年满64周岁，原告周耀名伤残赔偿金为26225.6元（16391元/年×16年×10%）；6、精神抚慰金，原告主张2000元，被告予以认定，结合原告伤残情况，本院予以支持；7、交通费。因原告未提交相应票据予以佐证，考虑被告已垫付情况，本院不予支持；8、鉴定费用850元。系原告自行委托支出费用，因被告申请重新鉴定后伤残等级未发生变化，故本院予以支持。综上，原告损失为52220.97元。关于本案赔偿责任认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告周耀名诉称其受被告王成林雇佣在涉案工地从事工作。被告王成林虽辩称其与被告裕隆公司系雇佣关系且原告周耀名报酬系被告裕隆公司支付，但其未提交相应证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。结合当事人陈述及送医治疗、垫付医疗费并出具承诺书等一系列行为来看，在被告裕隆公司未对被告王成林出具承诺书予以追认的情况下，被告王成林作为具有完全民事行为能力人，理应知道出具承诺书的法律责任，故原告周耀名与被告王成林之间形成雇佣关系符合社会一般常识。现原告在提供劳务时因意外致左眼损伤，被告王成林作为雇主应当承担赔偿责任。对于原告周耀名主张被告裕隆公司应承担共同赔偿责任问题，因原告周耀名未提交证据证实被告裕隆公司在涉案工程中的主体身份，且结合原告自述，应由原告对涉案混凝土管道工作是否需要相应资质或者安全生产条件并对被告裕隆公司是否知道被告王成林没有相应资质承担举证证明责任，故对原告周耀名主张二被告共同承担责任的请求，本院不予支持。本案中，原告周耀名系按照被告王成林指示工作时意外受伤，被告王成林作为雇主承担责任系法定赔偿责任。现被告王成林在本案中未提交证据证实原告周耀名存在故意或重大过失，不应减轻赔偿义务人的赔偿责任。故被告王成林还应赔偿原告周耀名损失46888.4元（52220.97元-5332.57元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王成林赔偿原告周耀名人身损害损失46888.4元；二、驳回原告周耀名的其他诉讼请求。上列具有给付内容的事项，于本判决生效之日起七日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2317元，减半收取1158.5元，由被告王成林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员 李 继二〇二〇年十一月十一日书记员 涂紫婷