云南省临沧市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）云09刑终149号原公诉机关云南省永德县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）桑某，男，汉族，1959年2月8日生，小学文化，云南省永德县人，住永德县。被上诉人（原审被告人）鲁越飞，曾用名鲁洁强，男，汉族，1988年6月22日出生，初中文化，云南省永德县人，住永德县。因本案于2020年3月18日被永德县公安局取保候审，同年5月4日被逮捕。现羁押于永德县看守所。原审刑事附带民事原告人戴某、杨某、邵某（均未涉及被上诉人鲁越飞故意伤害事实）。云南省永德县人民法院审理永德县人民检察院指控原审被告人鲁越飞、胡耀琪、杨某、邵某故意伤害、寻衅滋事罪一案，于2020年9月3日作出（2020）云0923刑初94号刑事附带民事判决，宣判后，原审附带民事诉讼原告人桑某不服，提出上诉。原审附带民事原告人戴永义及原审被告人鲁越飞、胡耀琪、杨某、邵某均未提出上诉，原公诉机关永德县人民检察院未抗诉，故意伤害罪刑事部分判决，寻衅滋事刑事及附带民事部分均已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问了上诉人桑某并讯问被上诉人鲁越飞，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定的故意伤害事实：2019年9月10日，被告人鲁越飞到同村段加强家做结婚客。期间，其到客场旁边被害人桑某摆的“大公鸡宝”赌点处参与赌博。后，双方因下赌注大小问题发生争执，被告人鲁越飞遂打了桑某一拳，并将桑某向后扑倒在地，二人倒地后相互厮打，致使被害人桑某腰部等处不同程度受伤。经鉴定，被害人桑某的腰部的第二椎压缩骨折，构成轻伤二级。另查明，被害人桑某受伤后先后入永德县人民医院住院12天，临沧市人民医院住院7天，支付医疗费人民币14235.93元，其到临沧市第二人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，误工时限评定为120日，护理时限评定为60日，营养时限评定为60日，并支出司法鉴定费人民币1800元。附带民事原告人桑某诉称：被告人鲁越飞的故意伤害行为，导致其人身受到损害并造成一定的经济损失，要求被告人鲁越飞赔偿医疗费14629.53元，伤残补助金23804元、误工费33600元、护理费67200元、营养费12000元、住院伙食补助费及护理人员食宿费11940元、住院期间本人护理用品费523元、鉴定费1800元、车旅费1586元、重病／病危特别护理费2520元，精神损失费50000元。刑事附带民事经本院主持调解，因双方赔偿数额分歧大而未果。对原告人桑某提出的要求被告人赔偿医疗费、护理费营养费、住院期间伙食费、车旅费、鉴定费的请求，符合法律的规定，应予以支持，具体计算为：医疗费人民币14235.93元、护理费人民币8100元（60天，每天135元）、住院期间伙食费人民币1900元（19天，每天100元）、营养费人民币1800元（60天，每天30元）、鉴定费人民币1800元、车旅费人民币300元（被害人桑某受伤到临沧市人民医院治疗并鉴定，确实产生交通费，本院酌情确定赔偿数额），共计人民币28135.93元。对护理人员食宿费已包含在护理费内，不再重复计算；对住院期间本人护理用品费和重病／病危特别护理费的请求，因其未能提供相应的证据证实，不予支持；对误工费的诉求，因案发时被害人已经年满60周岁，视为丧失劳动能力，不予支持；对残疾赔偿金和精神损失费，不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。综上，结合被告人的赔偿能力，本院酌情判定赔偿数额。原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，第一百五十一条，第一百三十八条第二款的规定，作出如下判决：一、被告人鲁越飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月4日起至2021年5月3日至）。二、被告人胡耀琪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月4日起至2021年5月3日至）。三、被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月4日起至2021年5月3日至）。四、被告人邵某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月4日起至2021年6月3日至）。五、由被告人鲁越飞、胡耀琪、杨某、邵某给附带民事原告人戴永义各项经济损失共计人民币24096.44元（被告人鲁越飞、胡耀琪、杨某、邵某分别赔偿人民币6024.11元），并相互承担连带责任。上述赔偿费用，定于判决生效后三十日内给付。六、由被告人鲁越飞赔偿给附带民事诉讼原告人桑某各项经济损失共计人民币28135.93元。定于判决生效后三十日内一次给付。七、驳回附带民事诉讼原告人桑某要求被告人鲁越飞赔偿残疾赔偿金、住院期间本人护理用品费、病重／病危特别护理费、精神损失费的诉讼请求。宣判后，原审附带民事诉讼原告人桑某不服，提出以下上诉理由：1、依法从重判处被告人鲁越飞；2、赔偿桑某住院期间及出院后卧床期间的误工费；3、偿还或补偿共计198162元，具体为医疗费14629.53元，伤残补助金23804元，误工费33600元，住院期间护理费5320元，出院康复期间护理费30940元，营养费12000元，食宿费11440.3元，护理用品费523元，伤残鉴定费1800元，车费1586元，病重／病危护理费2520元，精神损失费50000元，出院后续治疗费10000元。经审理查明的事实与一审查明的事实一致。以上事实经询问上诉人桑某及讯问被上诉人鲁越飞，上诉人及被上诉人均无异议，并有经原审法院质证后认证的报案记录、查获经过、户籍证明、情况说明、人身安全检查笔录、现场勘验笔录、现场图及照片、现场指认笔录及照片、伤情损伤程度鉴定意见书、证人证言、被害人陈述及被害人桑某住院救治的相关检查报告及材料、住院医疗费、鉴定费、车旅费等相关票据、临沧市第二人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书及被告人鲁越飞的供述及辩解等证据材料证实，内容客观真实，本院予以确认。附带民事部分因被上诉人鲁越飞不同意调解，本院不再进行调解。本院认为，被上诉人鲁越飞及原审被告人胡耀琪、杨某、邵某随意殴打他人、致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；被上诉人鲁越飞故意伤害他人，致一人轻伤，其行为亦触犯刑律，构成故意伤害罪。上诉人桑某的上诉请求中，原审对医疗费、护理费、住院期间伙食费、营养费、鉴定费、车旅费已按法律规定予以支持；对住院期间本人护理用品费、病重／病危特别护理费因无证据证实予以驳回；残疾赔偿金及精神损失费因不符合法律规定予以驳回。对上诉人在二审增加的出院后续治疗费10000元的上诉请求，因上诉人在原审时未提出且未提交相应证据证实，本院不作评判。本案中，原审对上诉人桑某要求赔偿误工费的诉讼请求虽然在判决书说理部分不予支持，但在判项上却未加以明确，本院认为，上诉人桑某虽已年满60周岁，但其系农民，在身体条件允许的情况下参与部分劳动是当地农村的实际情况，原审将其视为已经丧失劳动能力欠妥，故，对其受伤后所产生的误工费应根据实际情况综合评判，予以适当支持。综上，原审法院就刑事部分及附带民事诉讼原告人戴永义附带民事部分认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，定性准确、审判程序合法，但对上诉人桑某附带民事事实认定部分不清，应当予以改判。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持永德县人民法院（2020）云0923刑初94号刑事附带民事判决。二、增加一项为第八项，即：被上诉人（原审被告人）鲁越飞赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）桑某误工费人民币6000元（限判决生效后三十日内一次给付）。本判决为终审判决。审判长  杨中森审判员  邹 震审判员  尹丽霞二〇二〇年十一月十六日书记员  王雅擎