杭州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0191民初3367号 原告：邱铃，男，1973年8月13日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 委托诉讼代理人：王敏，浙江凯麦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐麟，浙江凯麦律师事务所律师。 被告：张涌森，男，1962年9月29日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 委托诉讼代理人：陆程葆，浙江三衡律师事务所律师。 第三人：钱江弹簧（杭州）有限公司，住所地浙江省杭州经济技术开发区**大街**，统一社会信用代码9133010075721465X9。 诉讼代表人：北京盈科（杭州）律师事务所，系钱江弹簧（杭州）有限公司管理人，负责人徐伟平。 委托诉讼代理人：宋丹，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李赛赛，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 第三人：钱江弹簧（北京）有限公司，住，住所地北京市顺义区杨镇恒达街**一社会信用代码911101136916661852。 法定代表人：张涌森。 委托诉讼代理人：宋国军，浙江三衡律师事务所律师。 原告邱铃与被告张涌森合同纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用简易程序进行了审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序进行了审理。诉讼中，原告邱铃申请本院追加钱江弹簧（杭州）有限公司、钱江弹簧（北京）有限公司作为第三人参加诉讼。本院经审查予以准许，并通知钱江弹簧（杭州）有限公司、钱江弹簧（北京）有限公司作为第三人参加诉讼。后本院于2020年4月2日公开开庭审理了本案。原告邱铃及其委托诉讼代理人王敏、徐麟，被告张涌森的委托诉讼代理人陆程葆，第三人钱江弹簧（杭州）有限公司、钱江弹簧（北京）有限公司的共同委托诉讼代理人宋国军[后第三人钱江弹簧（杭州）有限公司解除对其的委托]到庭参加诉讼。经审批，本案审限依法延长3个月。本案现已审理终结。 原告邱铃向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付合伙企业份额回购款1200000元；2.判令被告支付年收益162400元（以1200000元为基数按照年化利率8%暂自2018年3月19日起计算至2019年11月18日止，直至被告支付全部股权回购款为止）；3.本案诉讼费用、保全费由被告负担。事实与理由：被告是本案第三人钱江弹簧（杭州）有限公司、钱江弹簧（北京）有限公司的实际控制人，原告是本次投融资事宜的投资者。2018年3月19日，在被告的安排下，原告与被告以及第三人钱江弹簧（杭州）有限公司签订《股权投资协议》，明确了本次股权投资的模式为通过设立持股平台“宁波梅山保税港区尚祺股权投资管理合伙企业（有限合伙）”（以下简称尚祺合伙企业）向第三人钱江弹簧（杭州）有限公司增资，由原告出资120万元认购该持股平台的份额实现对第三人钱江弹簧（杭州）有限公司间接持股0.1%。同时，被告在《股权投资协议》作出业绩承诺：2018年被告经营的钱江弹簧（杭州）有限公司及钱江弹簧（北京）有限公司合并销售额（含税）不低于70000万元，合并净利润不低于4000万元；2019年前述两家公司合并销售额（含税）不低于90000万元，合并净利润不低于5000万元，如2018年未达目标的，可在2019年弥补。如2019年两家公司实际合并净利润与目标金额差额大于2500万元，则原告有权选择退出，被告承诺按照8%每年的收益率回购原告持有的合伙企业份额。原告依约支付了120万元投资款并办理了案涉持股平台的合伙人登记备案手续，但是合作过程中原告发现被告业绩承诺所涉的两家公司经营状况持续恶化，从2019年4月份开始两家公司大量资产和股权对外抵（质）押，其中钱江弹簧（北京）有限公司已经被南通市港闸区人民法院和北京市顺义区人民法院列为被执行人。被告在《股权投资协议》中所作的业绩承诺已经明显不能完成，故原告要求被告依约回购合伙企业份额，但被告却怠于履行合同义务且未能提供相关公司满足《股权投资协议》业绩要求的证据。在多次协商未果后，原告依法提起诉讼，望判如所请。 被告张涌森辩称：《股权投资协议》约定的回购条件目前尚未成就，原告的诉请不应得到支持，具体理由如下：一、目前情况不符合各方约定的回购条件。《股权投资协议》第二条第（三）款对回购条件的触发情形约定为“如至2019年两家公司实际合并净利润与目标金额差额大于2500万元，乙方有权选择退出，丙方将按8%每年的收益回购乙方持有的合伙企业份额，甲方需在2020年审计报告出具之后通知乙方，同时乙方在10日内以书面形式通知丙方是否要求回购，如未在约定时间内书面通知丙方则视为放弃该权利”。因此，丙方是否有义务回购，取决于2019年两家公司实际合并净利润与目标金额差额是否大于2500万元。而需要确定该金额，则需等到2020年两家公司的审计报告出炉方能确定，这也符合双方的意思表示和合同约定，否则本条就不会设定“甲方需在2020年审计报告出具之后通知乙方，同时乙方在10日内以书面形式通知丙方是否要求回购”。而实际上，现阶段各会计师事务所正忙于上市公司的审计，再加上疫情影响，案涉两家公司2020年的审计工作尚未开始，接下来会安排进行审计工作。若原告找到审计的第三方，本案中作为第三人的两家公司也是可以配合审计的。但客观上目前由于审计报告尚未出具，因此《股权投资协议》约定的回购条件并未成就。待两家公司审计报告出炉，相关方会根据约定将审计报告给到乙方，届时乙方可以根据合同约定决定是否要求丙方履行回购义务。二、被告不属于违约。根据合同约定，若遇到严重疫情，可以不追究被告的违约责任。事实上从去年下半年开始，汽车行业大环境下行，尤其自2019年9月美国流感爆发一直到全球的××，对汽车行业冲击很大，对个人的出行影响很大。因此，被告认为存在被告免责的情形，被告不应履行回购义务。最后，回购还会涉及到股权变更登记等一系列事情，双方还需要进一步协商。综上，被告认为，目前被告不应履行回购义务，原告的诉请不应得到支持。 第三人钱江弹簧（杭州）有限公司、钱江弹簧（北京）有限公司共同陈述：《股权投资协议》约定，若2019年两家公司实际合并净利润与目标金额差距大于2500万元，原告有权选择退出。现审计结果未出具，原告不能证明2019年两家公司实际合并净利润与目标金额差距大于2500万。因疫情因素，未触动回购条件，回购条件尚未成就。其余意见与被告的答辩意见一致。 本院经审理认定事实如下： 2018年3月19日，第三人钱江弹簧（杭州）有限公司（甲方）、原告（乙方）、被告（丙方）签订《股权投资协议》，约定：张涌森夫妇为甲方实际控制人，投资人拟设立尚祺合伙企业作为持股平台，持股平台向公司增资，乙方通过认购尚祺合伙企业合伙份额的方式实现持股。本轮公司增资拟引进员工持股及外部投资者，预计增加注册资本3466.45万元。尚祺合伙企业向公司进行增资4000万元，该4000万元中385.161万元计入注册资本，3614.839万元计入资本公积，占公司3.33%股权。乙方拟出资120万元认购合伙份额，尚祺合伙企业向公司增资完成后，乙方按照上述规定增资后的11.55万元计入甲方注册资本，乙方间接持有甲方0.1000%股权。甲方承诺在收到尚祺合伙企业增资款后，三年内将对钱江弹簧（杭州）有限公司和钱江弹簧（北京）有限公司以外的关联公司予以注销，同时将钱江弹簧（北京）有限公司变更为钱江弹簧（杭州）有限公司全资子公司。乙方同意甲方向中国证券监督管理委员会递交公开发行股票的申请后，未经甲方、丙方书面同意，乙方不得通过直接或间接方式转让其持有的公司股权，或进行任何股份质押或其他权利限制等任何行为。乙方经甲方、丙方同意后向第三方转让其股份的，乙方应保证股份受让方承继本协议约定的义务。乙方同意甲方经过2019、2020、2021年三个完整年度，甲方达到上市条件时向中国证券监督管理委员会递交公开发行股票的申请。丙方承诺，2018年，钱江弹簧杭州及北京两家公司合并销售额（含税）不低于70000万元，合并净利润不低于4000万元；2019年，钱江弹簧杭州及北京两家公司合并销售额（含税）不低于90000万元，合并净利润不低于5000万元，如2018年，两家公司实际合并净利润未到目标金额，乙方同意丙方在2019年内进行弥补；如至2019年两家公司实际合并净利润与目标金额差额大于2500万元，乙方有权选择退出，丙方将按8%每年的收益率回购乙方持有的合伙企业份额，甲方需在2020年年度审计报告出具后通知乙方，同时乙方在10日内以书面形式通知丙方是否要求回购，如未在约定时间内书面通知丙方则视为放弃该权利。上述业绩约定在遇到地震、台风、水灾、战争、政府行为或者足以影响到国内普通人群的日常出游意愿的重大疫情、及其他各方不可预见并且对其发生和后果不能防止或避免的不可抗力事故导致无法实现的，乙方不追究丙方责任，并由各方协商沟通后续方案。本协议生效后，对于因任何一方违反在本协议中所作出的任何声明、保证、承诺或约定使守约方直接或间接承受的任何负债、损失、损害、权利主张、费用和开支、利息、判决、裁决和罚金（包括但不限于律师和顾问的付费和开支等），违约方应当向守约方作出赔偿，并使其不受损害。 原告按《股权投资协议》的约定支付了合伙企业份额认购款1200000元，尚祺合伙企业于2018年3月19日出具收据予以确认。原告已登记为尚祺合伙企业的合伙人。 诉讼中，原告申请本院责令被告及两位第三人提交两位第三人2018年度、2019年度审计报告并书面说明两位第三人2018年度、2019年度含税销售额及净利润额。本院责令被告及两位第三人于2020年3月30日前提交上述审计报告并说明上述金额。但仅第三人钱江弹簧（北京）有限公司于2020年4月2日当庭提交其2018年度审计报告（北京嘉明拓新会计师事务所于2019年3月18日出具的京嘉审字[2019]JM009号审计报告），载明其2018年度净利润为1484391.01元。被告、两位第三人在庭审中表示后续将在合理期限内提交其余审计报告。 庭审后，本院再次要求被告及两位第三人提交相应审计报告并说明相应含税销售额及净利润额，但仅第三人钱江弹簧（北京）有限公司于2020年11月19日提交其2019年度审计报告（北京嘉明拓新会计师事务所于2020年5月18日出具的京嘉审字[2020]051号审计报告），载明其2019年度净利润为-15849775.49元（即净亏损15849775.49元）。 另查明：被告系钱江弹簧（杭州）有限公司的股东、法定代表人；本院于2020年6月22日裁定受理钱江弹簧（杭州）有限公司的重整申请，并于同年7月3日指定北京盈科（杭州）律师事务所担任钱江弹簧（杭州）有限公司管理人。 上述事实由原告提交的《股权投资协议》、转账明细截图、收据、企业信用信息公示报告，第三人钱江弹簧（北京）有限公司提交的京嘉审字[2019]JM009号审计报告复印件、京嘉审字[2020]051号审计报告复印件以及当事人的当庭陈述等予以证明。原告提交的其余证据，与本案缺乏关联，本院不予认定。 本院认为：原、被告以及第三人钱江弹簧（杭州）有限公司签订的《股权投资协议》成立且合法有效，对各方均有约束力。各方应按约全面履行自己的义务。原告按约支付了合伙企业份额认购款1200000元并登记为尚祺合伙企业的合伙人，已全面履行了自己的义务。根据《股权投资协议》约定，若至2019年两位第三人的实际合并净利润与目标金额差额大于2500万元，原告有权要求被告按8%每年的收益率回购原告持有的合伙企业份额，而第三人钱江弹簧（杭州）有限公司负有向原告提供审计报告之义务。根据本案实际情况，基于被告与两位第三人之间的关系，被告也有义务在合理期限内提供或督促两位第三人提供2018年度、2019年度审计报告，以明确2018年度、2019年度的净利润额。且被告主张《股权投资协议》约定的回购条件未成就，应承担相应的举证证明责任。但至本院裁定受理第三人钱江弹簧（杭州）有限公司的重整申请之日（即2020年6月22日），被告及第三人钱江弹簧（杭州）有限公司仍未提供第三人钱江弹簧（杭州）有限公司2018年度、2019年度审计报告，明显已超出合理期限，故被告应承担相应的不利后果。结合第三人钱江弹簧（北京）有限公司提供的两份审计报告分别载明其2018年度、2019年度的净利润为1484391.01元、-15849775.49（即净亏损15849775.49元）以及第三人钱江弹簧（杭州）有限公司至今仍未提供其2018年度、2019年度审计报告的事实，本院认定《股权投资协议》约定的合伙企业份额回购条件已成就。原告要求被告支付合伙企业份额回购款1200000元以及按年利率8%计算的收益款，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告张涌森于本判决生效之日起十日内支付原告邱铃合伙企业份额回购款1200000元； 二、被告张涌森于本判决生效之日起十日内支付原告邱铃收益款（以1200000元为基数，自2018年3月19日起计算至合伙企业份额回购款付清之日止，按年利率8%计付）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费17062元，财产保全申请费5000元，合计22062元，由被告张涌森负担。原告邱铃于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告张涌森于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  周 超 人民陪审员  汪凤琴 人民陪审员  马 燕 二〇二〇年十一月二十四日 书 记 员  蔡卓奇 *ArabicDash-10- *ArabicDash-9-