辽宁省盘锦市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）辽11刑终157号 原公诉机关盘锦市兴隆台区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李鑫，男，1978年5月18日出生于辽宁省盘锦市，汉族，中专文化，捕前住辽宁省盘锦市兴隆台区(户籍地：辽宁省盘锦市兴隆台区)，辽河油田电力集团有限公司工人。因犯交通肇事罪于2016年11月30日被盘锦市双台子区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因吸食毒品于2017年6月8日被大洼县公安局罚款人民币五百元；因吸食毒品于2017年10月21日被大洼县公安局行政拘留十五日，罚款人民币二千元；因吸食毒品于2017年10月27日被大洼县公安局决定社区隔离戒毒三年；因吸食毒品于2018年4月23日被盘锦市公安局兴隆台分局行政拘留十五日，罚款人民币二千元；因吸食毒品于2018年4月25日被盘锦市公安局兴隆台分局决定强制戒毒二年；因吸食毒品于2020年4月3日被盘锦市公安局大洼分局行政拘留十五日，罚款人民币二千元，并决定强制戒毒二年；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年4月4日被刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。现羁押于盘锦市大洼区看守所。 盘锦市兴隆台区人民法院审理盘锦市兴隆台区人民检察院指控原审被告人李鑫犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月26日作出（2020）辽1103刑初243号刑事判决。原审被告人李鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及讯问了上诉人李鑫，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定：2019年10月至2020年4月期间，被告人李鑫向吸毒人员庄某、朱某、王某1贩卖甲基苯丙胺(冰毒)8次，重量共计2.05克。具体犯罪事实如下： 1、2020年3月18日22时许，在盘锦市兴隆台区兴油小区门口，被告人李鑫向庄某贩卖0.3克甲基苯丙胺(冰毒)，通过微信转账收取人民币500元。 2、2020年3月19日22时30分左右，在盘锦市兴隆台区兴油小区门口，被告人李鑫向庄某贩卖0.3克甲基苯丙胺(冰毒)，通过微信转账收取人民币500元。 3、2020年3月27日，在盘锦市兴隆台区兴油小区门口，被告人李鑫向庄某贩卖0.3克甲基苯丙胺(冰毒)，通过微信转账收取人民币300元，收取现金人民币200元。 4、2020年3月28日，在盘锦市兴隆台区兴油小区门口，被告人李鑫向庄某贩卖0.3克甲基苯丙胺(冰毒)，通过微信转账收取人民币1000元，后还给庄某现金人民币500元，实收毒资人民币500元。 5、2020年4月1日，在盘锦市兴隆台区，被告人李鑫向庄某贩卖0.3克甲基苯丙胺(冰毒)，通过微信转账收取人民币200元，收取现金人民币300元。 6、2019年10月份的一天，被告人李鑫去锦州市沟帮子购买毒品，在朱某接李鑫回来的途中，李鑫向朱某贩卖0.1克甲基苯丙胺(冰毒)，收取现金人民币200元。 7、2020年2月25日，在盘锦市兴隆台区朱某的车库内，被告人李鑫向朱某贩卖0.15克甲基苯丙胺(冰毒)，通过微信转账收取人民币300元。 8、2020年3月初的一天，在盘锦市兴隆台区天丽小区附近，被告人李鑫向王某1贩卖0.3克甲基苯丙胺(冰毒)，收取现金人民币500元。 2020年4月2日12时许，盘锦市公安局大洼分局西安派出所民警在盘锦市兴隆台区恒泰尚城小区日租房内将涉嫌吸毒的被告人李鑫抓获，当场查获3袋疑似毒品的白色颗粒物，经称重净重1.3克。公安机关在办案过程中发现被告人李鑫贩卖毒品的犯罪线索，随即开展侦查。2020年6月22日，经盘锦市公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似冰毒的白色颗粒物均检测出甲基苯丙胺成分。 综上，被告人李鑫贩卖甲基苯丙胺(冰毒)8次，涉案甲基苯丙胺3.35克，非法所得共计人民币3500元。 案发后，公安机关依法扣押OPPO牌手机1部。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1、案件来源及抓捕经过，证实本案案发及被告人李鑫的到案经过。 2、户籍证明信，证实被告人李鑫的自然情况及已达到法定刑事责任年龄。 3、身份信息证明，证实证人王某1、朱某、庄某的自然情况。 4、证人庄某的证言，证实2020年3月初的时候，在盘锦市兴隆台区兴油小区门口，他付给李鑫500元，李鑫给他拿了0.3克的冰毒；随后过了几天，他去兴隆台区兴油小区门口，他给了李鑫500元，李鑫给他0.3克冰毒；2020年3月18日，他去兴隆台区兴油小区门口等李鑫，李鑫给他拿了0.3克冰毒，当日22时他通过微信给李鑫转账500元；2020年3月19日，在兴隆台区兴油小区门口，他通过微信向李鑫转了500元，李鑫给他拿了0.3克的冰毒；2020年3月27日，在兴隆台区，他向李鑫转账300元，给李鑫200元现金，李鑫给他0.3克的冰毒；2020年3月28日，在兴油小区门口，他一共给李鑫1000元，李鑫给他500元，给他0.3克的冰毒；2020年4月1日，在李鑫恒泰三期日租房，他给李鑫300元现金，并通过微信给他转了200元，购买了0.3克的冰毒。 5、证人朱某的证言，证实2019年10月份的一天，他去锦州市沟帮子接李鑫，在接李鑫回来的路上，他给李鑫200元现金，李鑫给他大概0.1克的冰毒；2020年2月25日，在盘锦市兴隆台区车库，他通过微信向李鑫转账300元，李鑫给他拿了约0.2克的冰毒。 6、证人王某1的证言，证实他一共从李鑫处购买了两次毒品，第一次是在兴隆台区锦富小区门口，他以200元的价格从李鑫处购买不到0.1克的冰毒；第二次是他和庄某开车到田家街道××小区与××号小区的交界处，他以500元的价格从李鑫处购买0.3克的冰毒。 7、被告人李鑫的供述、同步录音录像，证实2020年2月初，他通过外号叫“双子”的人认识的庄某。3月20日，庄某通过电话联系他，想买点冰毒，他让庄某去盘锦市兴隆台区北区他家小区门口等他，11时许他从车上拿出冰毒装在了庄某拿来的吸毒工具玻璃锅中，装了大概0.15克左右的冰毒，庄某给他转了400元。2020年3月20日左右(具体时间他记不清楚了)，庄某给他打电话说到他家门口了，庄某喝酒了想买点冰毒醒醒酒，他就下楼了，从家拿了0.15克左右的冰毒，当时说好价格是500元，庄某给他拿了200元，还欠300元。3月27日20时许，庄某通过微信付款给他300元，当时他们在他家楼下进行的交易，他给庄某0.05克的冰毒。3月28日，庄某通过微信给他转了1000元，当时他手里没有货源，他找韩某拿了0.3克的冰毒，他和庄某在他家楼下进行交易，当时庄某觉得份额不够，他给庄某返回去500元现金。2020年4月1日17时许，庄某给他打电话说太难受了，想从他这里买点冰毒，他告诉庄某他在盘锦市兴隆台区，庄某来了之后给他转200元，他就把他的玻璃锅内的冰毒给庄某吸食，大概吸了0.05克左右。2019年10月末的时候，他去锦州市沟帮子买毒，朱某去接他，在车上朱某让他装200元的冰毒，他给朱某的玻璃锅里装了大概0.1克左右的冰毒，当时朱某没给他钱，是在兴隆台区城中花园朱某家的车库抽的冰毒。2020年2月末的时候，他去鞍山购买冰毒，朱某知道这个情况后，跟他说想从他这里买点，在朱某的车库内，朱某向他买了0.15克左右的冰毒，通过微信给他转账300元，还欠200元。2020年3月初的时候，王某1给他打电话说想买点冰毒吸食，王某1开车到兴隆台区天力小区，他也到那了，当时他给王某1拿了0.25克左右的冰毒，过了挺长时间王某1给了他500元。 8、微信聊天记录的截图、微信转账记录截图、微信交易记录截图，证实被告人李鑫通过微信联系贩卖冰毒及转账记录的情况。 9、辨认笔录及辨认照片，证实朱某辨认出李鑫、韩某；王某1、庄某指认李鑫向其贩卖毒品的地点；被告人李鑫辨认其向庄某、朱某、王某1贩卖毒品的地点；庄某辨认出李鑫、朱某；朱某辨认庄某；被告人李鑫辨认王某1、朱某、庄某的经过。 10、称重笔录，证实公安机关对被告人李鑫持有的3袋疑似冰毒的白色颗粒进行称重的过程及重量。 11、收缴物品清单，证实公安机关依法将被告人李鑫持有的3袋疑似冰毒白色颗粒予以收缴的情况。 12、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法扣押涉案物品的情况。 13、盘锦市公安司法鉴定中心检验报告，证实经鉴定被告人李鑫持有的3袋疑似冰毒白色颗粒中均检出甲基苯丙胺成分。 14、行政处罚决定书，证实被告人李鑫因吸食毒品被行政处罚的情况。 15、强制隔离戒毒决定书，证实被告人李鑫因吸毒被公安机关决定强制隔离戒毒的情况。 16、盘锦市双台子区人民法院刑事判决书、释放证明书，证实被告人李鑫因犯交通肇事罪于2016年11月30日被刑事处罚，于2019年6月17日刑满释放。 17、盘锦市公安局大洼分局西安派出所出具的情况说明，证实经公安机关多次寻找，未发现证人王某1踪迹，无法对其手机进行提取；被告人李鑫因涉嫌贩卖毒品罪，其因吸食毒品被行政处罚未予执行；本案中经公安机关电子数据提取，未发现证据无法出具报告；被告人李鑫称其毒品是在韩某处购买，并提供了韩某在鞍山市的买家，经公安机关侦查，尚未将韩某的上家抓获的情况。 18、盘锦市公安局大洼分局西安派出所出具的情况说明，证实在抓获李鑫之前，韩某已在公安机关的侦查范围之内，并对韩某进行了布控，韩某同李鑫于同一时间同一地点被抓获，被告人李鑫对抓获其他犯罪嫌疑人无立功表现。 原审法院认为，被告人李鑫明知是毒品仍多次向他人贩卖，情节严重，其行为违反了国家对毒品的管理法规，妨害了社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人李鑫的犯罪指控，罪名成立。被告人李鑫的供述与庄某的证言、微信聊天记录、微信转账记录等证据能够相互印证被告人李鑫于2020年3月18日、3月19日、3月27日、3月28日及4月1日向庄某贩卖毒品的克数、交易金额等事实。公诉机关指控被告人李鑫于2020年3月初及2020年3月某天向庄某贩卖毒品的事实，仅提交了证人庄某的证言，无其他证据予以佐证，无法形成完整的证据链条，对指控的该二起事实，本院不予支持。故对被告人李鑫提出他只卖给庄某一次0.7克冰毒，庄某分四次给他转账的辩解意见，本院不予采纳。根据公诉机关提交的被告人李鑫在侦查阶段的供述、证人朱某、王某1的证言、辨认笔录等证据能够相互印证被告人李鑫从沟帮子回盘锦的途中向朱某贩卖毒品及向王某1贩卖毒品的事实，故对被告人李鑫提出指控他向朱某贩卖毒品，沟帮子那起不属实；他没有向王某1买过毒品的辩解意见，本院均不予采纳。根据公诉机关提交的情况说明能够证实在李鑫被抓获之前，公安机关已对韩某进行侦查并进行了布控，李鑫举报韩某的行为不符合立功的构成要件。故对被告人李鑫提出他在被羁押期间举报过韩某，但没有被采纳的辩解意见，本院不予采纳。被告人李鑫能够如实供述部分犯罪事实，对其如实供述的部分可酌情从轻处罚。故对被告人李鑫辩护人提出建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人李鑫被抓获时在其处查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，但因该部分毒品尚未流入社会造成危害，对其可酌情从轻处罚。被告人李鑫因吸食毒品被行政处罚尚未执行部分，在本案刑罚执行完毕后仍需执行。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款及第七款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人李鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元；二、依法继续追缴被告人李鑫的违法所得人民币3500元，上缴国库；三、依法没收公安机关扣押的OPPO牌手机1部，上缴国库。 上诉人李鑫的上诉请求和理由：1、原判事实不清，定罪证据不足；2、量刑过重。 经审理查明，二审审理查明的事实和证据与一审一致。原判认定被告人李鑫犯罪事实的证据经一审庭审质证、认证，二审期间事实和证据均未发生变化，二审予以确认。 本院认为，原审被告人李鑫明知是毒品仍多次向他人贩卖，情节严重，其行为妨害了社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。 关于原审被告人李鑫提出原判事实不清，定罪证据不足，量刑过重的上诉理由，经查，原判认定被告人李鑫向他人多次贩卖毒品的事实，有购买毒品的证人予以证实，同时被告人李鑫的供述、微信聊天记录截图、微信转账记录截图、微信交易记录截图均能证实其犯罪事实。原判在对李鑫因犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年及多次吸食毒品被行政拘留、强制戒毒的前科劣迹未予评价，仅对此次贩卖毒品犯罪的情节对其判处有期徒刑三年十个月已经酌情从轻处罚，对其所处刑罚并无不当，综上，对上诉人李鑫提出的上诉理由不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李玉新 审判员  王 勇 审判员  韩雪姣 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  石婧琳