湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2369号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。住所地：湖北省黄冈市黄州大道**。统一社会信用代码：9142110067645212X1。负责人：黄恒，公司经理。委托诉讼代理人：舒勤，湖北齐安律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）：张绪国，男，汉族，1947年8月22日出生，湖北省浠水县人，住浠水县。被上诉人（原审被告）：段海兵，男，汉族，1971年7月27日出生，湖北省浠水县人，住浠水县。被上诉人（原审被告）：张移民，男，汉族，1975年8月11日出生，湖北省浠水县人，住浠水县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司浠水支公司。住。住所地：湖北省浠水县清泉镇丽文北路一社会信用代码：914211257510309134。负责人：易丽，公司经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称“阳光财保黄冈中心支公司”）因与被上诉人张绪国、段海兵、张移民、中国人民财产保险股份有限公司浠水支公司（以下简称“人保浠水支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省浠水县人民法院（2020）鄂1125民初960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财保黄冈中心支公司上诉请求：一、依法改判上诉人少承担35105.3元。二、本案相关诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、误工费的计算。1.张绪国年满72周岁，超过国家法定的退休年龄达到12岁，一审依照农林牧渔的相关收入计算张绪国的误工费，明显与事实不符；2.一审法庭调查过程中查明了张绪国的实际收入，但一审法院对该收入未予认定；3.一审依据鉴定意见的结论认定误工时间180天，无法律依据。二、一审法院判决营养费2800元，与张绪国住院时间及出院后休息时间明显不符，故营养费应认定为600元。三、后期治疗费应按照实际发生为准。张绪国、段海兵、张移民、人保浠水支公司未予答辩。张绪国向一审法院起诉请求：1.张绪国各项损失共计108500.72元（医疗费39925.84元，后续治疗费16000元、护理费9591元、住院伙食补助费1400元、营养费4500元、伤残赔偿金14378.88元、误工费16905元、交通费800元、精神损失费3000元、鉴定费2000元），由阳光财保黄冈中心支公司和人保浠水支公司在交强险和商业险范围内承担，不足部分由段海兵、张移民承担。2.本案诉讼费由阳光财保黄冈中心支公司、人保浠水支公司、段海兵、张移民承担。一审法院认定事实：2019年5月17日上午8时许，张移民驾驶鄂Ｊ×××**自卸低速货车停放在葛洲坝大道河庙铺村路段南侧路肩上装树苗，8点59分许，段海兵驾驶鄂Ｊ×××**小型普通客车从黄冈市沿葛洲坝大道往浠水县县城方向行驶，至葛洲坝××××路段，遇张某、林某以及张绪国正在鄂Ｊ×××**自卸低速货车左侧往车上搬运树苗，段海兵驾驶鄂Ｊ×××**小型普通客车在左躲的过程中，其车身正前中部和右前侧，先后与位于南侧路肩上停驶的鄂Ｊ×××**自卸低速货车左侧的三名搬运树苗的行人张某（含其肩抗的树苗）、林某、张绪国发生碰撞，致张某当场死亡、林某、张绪国受伤，鄂Ｊ×××**小型普通客车受损的交通事故。该次事故经浠水县公安局交警大队认定，段海兵负本次事故的主要责任、张移民负本次事故的次要责任，张绪国以及其他两位搬运树苗的行人不负责任。张绪国受伤后立即被送往浠水县人民医院进行治疗，其伤情经黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定伤残等级为双十级，伤残赔偿指数为12％，后续治疗费16000元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。肇事车辆鄂Ｊ×××**小型普通客车系段海兵所有，并在阳光财保黄冈中心支公司（实际承保的单位）投保了机动车强制险和商业险。该事故发生在保险期内。肇事车辆鄂Ｊ×××**自卸低速货车系张移民所有，并在人保浠水支公司投保了机动车强制险和商业险。还查明，段海兵在庭审中辩称的9000元借款材料，是一份名为“交通事故借款条”。经一审法院认证后，可以作为段海兵在本次交通事故发生时，向张绪国垫付了9000元医疗费的证据。阳光财保黄冈中心支公司在本次交通事故发生后，向张绪国垫付了10000元的医疗费。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成伤害的，应当承担相应的民事赔偿责任。本案系因机动车与机动车之间发生的道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，浠水县公安局交通警察大队出具的事故责任认定书，认定的事实清楚、责任划分适当、各方当事人均无异议，一审法院认为可以作为张绪国与段海兵、张移民在本次交通事故中责任划分的依据。鄂黄冈楚剑［2019］临鉴字第610号鉴定书的鉴定意见认为受害人张绪国伤残赔偿指数综合评定为12％，因此一审法院酌定按12％的损伤参与度责任比例赔偿张绪国的伤残赔偿金。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，并参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，对张绪国的损失确认如下：1.医疗费：根据治疗医院出具的医疗费发票、住院病历、诊断证明为依据，医疗费确定为住院费39925.84元。2.住院伙食补助费：参照当地国家机关工作人员出差补助标准，一审法院确定为1400元（28天×50元／天）。3.营养费：根据张绪国的住院天数、年龄、身体状况，以及出院后医嘱意见，一审法院酌定为2800元（56天×50元／天）。4.后续治疗费：根据张绪国出院后健康状况及黄冈楚剑鉴定意见，一审法院酌定为16000元。5.护理费：根据张绪国住院治疗情况及医嘱意见，一审法院确定护理费为5967.75元（38897元／年÷365天／年×56天）。6.伤残赔偿金：根据张绪国的伤残程度、赔偿指数12％，一审法院确定为14378．88元（14978元／年×8年×12％）。7.交通费：一审法院结合受害人住院治疗情况、就诊持续时间及当地交通开支状况，一审法院酌定为500元。8.鉴定费：根据张绪国提供的鉴定机构出具的正规票据，一审法院确定为2000元。9.精神抚慰金：根据侵权人的过错、张绪国的伤残程度，结合当地的平均生活水平，一审法院酌定为1000元。10.误工费：根据鉴定意见误工期为180天，按照上年度农、林、牧、渔业年平均工资的标准计算，一审法院确定为16905.20元（34280元／年÷365天×180天）。以上张绪国的各项损失共计100877.67元，其中保险医疗赔偿项损失为：60125.84元；保险死亡伤残赔偿项下损失为38751.83元（包括残疾赔偿金14378.88元、护理费5967．75元、交通费500元、误工费16905.20元、精神抚慰金1000元）；其他损失2000元（鉴定费）。由阳光财保黄冈中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告10000元，由人保浠水支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿张绪国10000元；超出保险医疗赔偿项的损失40125.84元（60125.84-10000-10000=40125.84），由阳光财保黄冈中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿张绪国28088.08元（40125.84×70％），由人保浠水支公司在商业第三者责任险限额内赔偿12037.76元（40125.84-28088.08）。由阳光财保黄冈中心支公司和人保浠水支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内以同等责任的比例，分别赔偿张绪国19375.92元（38751.83×50％）。对超出保险责任范围的损失鉴定费2000元，由段海兵负担1400元，由张移民承担600元。遂判决：一、阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内和商业第三者责任险限额内赔偿原告张绪国本次事故损失47464元（已扣减先行垫付的医疗费10000元）。二、中国人民财产保险股份有限公司浠水支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内和商业第三者责任险限额内赔偿张绪国本次事故损失41413.68元。三、张绪国因本次交通事故所支付的鉴定费用2000元，由段海兵负担1400元，由张移民承担600元。四、张绪国返还段海兵先行垫付的医疗费9000元，扣减段海兵负担的鉴定费1400元和案件受理费294.7元，张绪国实际应返还段海兵7305.3元。五、驳回张绪国的其他诉讼请求。上述金钱给付义务均限判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取421元，张绪国已预交，由段海兵负担294.7元（已扣减）、由被告负担126.3元，亦于上述给付期限内支付给张绪国。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审认定事实与一审一致。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，案涉各方当事人对一审法院认定的事故责任比例均无异议，故本案争议焦点如下：一、关于误工费的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，张绪国从受伤之日至定残前一天的误工时间应为186天，一审法院按照鉴定意见的误工期认定误时间为180天，无法律依据，因张绪国并未提出异议，故本院不予调整。虽然张绪国受伤时已满71周岁，但上诉人并未提供证据证实张绪国已丧失劳动能力，且其受伤时正在务工，因张绪国未能提供证据证实其误工实际减少收入，又未证实其近三年的平均收入状况，故一审参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算张绪国的误工费并无不当，本院予以维持。二、关于营养费的认定问题。本案中张绪国住院治疗28天，结合其伤情、住院天数、年龄、身体状况，其出院后仍需加强营养，故一审法院酌定其营养费为2800元并无不当，本院予以维持。三、关于后续治疗费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，根据张绪国出院后的健康状况及鄂黄冈楚剑鉴〔2019〕临鉴字第610号鉴定意见书可以确定后续治疗费系必然发生的费用，故一审法院酌定张绪国后续治疗费为16000元并无不当，本院依法予以维持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费减半收取421元，由段海兵负担294.7元（已扣减）、由张移民负担126.3元；二审案件受理费421元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜亚平审判员  樊 军审判员  骆 骥二〇二〇年十一月十三日法官助理江乐芳书记员刘雄