广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终21276号上诉人（原审被告）：四川巴**宝建筑工程有限公司，住所地四川自由贸易试验区成都高新区府城大道西段**********。法定代表人：戴子权。被上诉人（原审原告）：胡春宇，男，1978年1月2日出生，汉族，住黑龙江省依兰县。原审被告：施朝丹，男，1997年4月7日出生，汉族，住贵州省六盘水市六枝特区。原审被告：詹富银，男，1978年10月25日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。原审被告：胡细家，男，1986年10月28日出生，汉族，住贵州省六盘水市六枝特区。上诉人四川巴**宝建筑工程有限公司（以下简称巴**宝公司）因与被上诉人胡春宇、原审被告施朝丹、詹富银、胡细家生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2020）粤0115民初607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人巴**宝公司上诉请求：发回重审或者撤销一审判决第一项并依法改判。事实和理由：一、一审遗漏了胡春宇的雇主作为必要的诉讼当事人，既然一审法院追加巴**宝公司作为侵权人的雇主承担责任，同理，胡春宇的雇主也应当被追加并承担责任。二、一审法院没有查清“因施工”而发生口角并进而打斗这一关键事实，一审判决认定“因施工而发生口角”没有证据支持。三、一审判决巴**宝公司系雇主而承担连带责任，法律适用错误。双方发生口角并进而打斗致伤，没有证据证明是“雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”，也没有任何证据证明打斗是“履行职务或与履行职务有内在联系”。四、胡春宇发生在依兰县人民医院的医疗费用属过度治疗不应支持；依兰县人民医院连续两次医嘱全休2周，与广州市南沙区第一人民医院的医嘱矛盾，不应采信，故误工天数按21天计算为妥。五、一审判决胡春宇仅承担10%的比例，显失公平。六、一审法院判决支持2000元的精神损害赔偿有悖于法制精神，会助长歪风邪气。被上诉人胡春宇辩称，不同意巴**宝公司的上诉请求。原审被告施朝丹、詹富银、胡细家经本院合法传唤未到庭表明意见。胡春宇向一审法院提出诉讼请求：1、判令施朝丹、詹富银、胡细家、巴**宝公司连带赔偿胡春宇45990.94元【具体项目：医疗费4690.94元、后续治疗费5000元、误工费16800元、护理费8400元、交通费5000元、住院伙食补助费1100元、营养费5000元】；2、施朝丹、詹富银、胡细家、巴**宝公司赔偿胡春宇精神损害抚慰金30000元；3、施朝丹、詹富银、胡细家、巴**宝公司连带承担诉讼费。一审法院认定事实如下：施朝丹、詹富银、胡细家均系巴**宝公司的员工。2019年8月6日，因施工发生口角，施朝丹、詹富银、胡细家殴打胡春宇造成胡春宇头部和颈部严重受伤流血。2019年8月7日，广州市公安局南沙区分局分别对施朝丹、詹富银、胡细家出具《行政处罚决定书》，决定对其三人分别处行政拘留十日并处罚款500元。2019年8月6日至2019年8月13日，胡春宇在广州市南沙区第一人民医院住院治疗，被诊断为右枕部头皮挫裂伤，出院医嘱继续外科门诊治疗，全休2周。2019年8月27日至2019年8月31日，胡春宇到依兰县人民医院治疗，被诊断为头部外伤，出院医嘱不适随诊。医嘱其全休2周，2019年9月16日再次出具诊断书医嘱其全休2周。一审庭审中施朝丹、胡细家、巴**宝公司均辩称胡春宇先动手，其对本案有责任。胡春宇对此不予认可。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，施朝丹、詹富银、胡细家因口角殴打胡春宇致其受伤，应当承担赔偿责任。因殴打事件确因双方口角引起，故应适当减轻施朝丹、詹富银、胡细家的赔偿责任。结合双方本案发生经过，酌情确定由施朝丹、詹富银、胡细家对胡春宇的损失承担90%的赔偿责任。本案发生在施工过程中，巴**宝公司应承担雇主责任，胡春宇主张巴**宝公司、施朝丹、詹富银、胡细家连带赔偿合法有据，予以支持。根据本案查明的事实和证据，对本案事故造成胡春宇的损失认定如下：1、医疗费4690.94元。2、后续治疗费尚未实际发生，本案中不予处理。3、误工费。胡春宇提供的银行流水不足以证明其事故发生前一年的月平均工资，鉴于其事故发生时从事建筑工程建设工作，故一审法院酌情参照上年度国有土木工程建筑业在岗职工年平均工资67092元/年的标准计算其误工56天费用共10293.57元（67092元/年÷365天×56天）。4、护理费无医嘱不予支持。5、交通费，酌定市内交通费330元，胡春宇非必须到黑龙江省进行治疗，故其到黑龙江的路费不予支持。6、住院伙食补助费1100元。7、营养费无医嘱不予支持。8、精神损害抚慰金。本案因双方口角产生的打斗，双方均有过错，但考虑胡春宇系头部受伤，故酌定精神损害抚慰金2000元。上述损失中，医疗费、误工费、交通费、住院伙食补助费合计16414.51元，由巴**宝公司、施朝丹、詹富银、胡细家连带赔偿14773.06元（16414.51元×90%）；精神损害抚慰金2000元由巴**宝公司、施朝丹、詹富银、胡细家连带赔偿。故巴**宝公司、施朝丹、詹富银、胡细家应连带赔偿16773.06元给胡春宇。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、施朝丹、詹富银、胡细家、巴**宝公司应于判决发生法律效力之日起10日内，连带赔偿16773.06元给胡春宇。二、驳回胡春宇的其他诉讼请求。本案当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费291元由胡春宇负担219元，由施朝丹、詹富银、胡细家、巴**宝公司负担72元。经二审审查，一审法院查明事实无误，本院予以确认。二审中，各方当事人没有提交新证据。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，依当事人的上诉请求范围，本案二审需要处理的问题是：一、关于责任承担问题。根据公安机关《行政处罚决定书》和各方当事人的陈述，可认定施朝丹、詹富银、胡细家与胡春宇因施工纠纷发生口角，三人进而殴打胡春宇造成胡春宇受伤。一审结合具体案发经过及各方过错，酌情确定由施朝丹、詹富银、胡细家对胡春宇的损失承担90％的赔偿责任，并无不当。由于本案纠纷是在施工期间发生，且纠纷原因与施工活动有关，一审法院判令巴**宝公司作为施朝丹、詹富银、胡细家的雇主应承担连带责任，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的相关规定，本院予以认可。另根据上述司法解释第十一条规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，胡春宇选择请求侵权人承担赔偿责任并无不当，巴**宝公司上诉提出应追加胡春宇的雇主承担责任，理由不成立，本院不予接纳。二、关于胡春宇损失的认定问题。首先，巴**宝公司主张胡春宇在依兰县人民医院的医疗费用属过度治疗，依据不足，本院不予采纳。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。一审法院根据相关医院出具的医嘱确定误工时间为56天，并无不当。第三，施朝丹、詹富银、胡细家的殴打行为造成胡春宇受伤流血，确会对其造成一定的精神痛苦，一审法院酌情确定精神损害抚慰金为2000元，是可行的，本院亦予维持。综上所述，巴**宝公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费582元，由四川巴**宝建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄嵩审判员  乔营审判员  李婷二〇二〇年十一月十日书记员  李爽罗敏婷