广东省汕尾市城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1502民初217号原告：汕尾市富丽混凝土搅拌有限公司，住所地汕尾市区****侧，统一社会信用代码914**********663XR。法定代表人：巫汉雄，总经理。委托诉讼代理人：朱沛松，广东为峰律师事务所律师。被申请人：江苏南通三建集团股份有限公司，住所地江苏省海门市*******，统一社会信用代码913***********017K。法定代表人：黄裕辉。委托诉讼代理人：陆裕兵，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：季秀成，男，系该公司员工。原告汕尾市富丽混凝土搅拌有限公司（下称富丽公司）与被告江苏南通三建集团股份有限公司（下称南通三建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月9立案，被告于答辩期内提出管辖权异议，经本院裁定驳回后提出上诉，汕尾市中级人民法院审理后依法驳回被告的申请，裁定由本院进行审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告富丽公司委托诉讼代理人朱沛松，被告南通三建的委托诉讼代理人陆裕兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富丽公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付货款12,590,783.75元。2.判令被告向原告支付已结清货款所产生的逾期付款违约金437,550.74元。3.判令被告向原告支付上述第一项中尚未结清货款所产生的逾期付款违约金（以1,582,421.2元为基数，从2019年9月20日起计算；以2,944,460.8元为基数，从2019年10月20日起计算；以3,665,744元为基数，从2019年11月20日起计算；以4,398,157.75元为基数，从2019年11月23日起计算；均按日千分之一的标准计算至实际付清之日止，暂计至2020年3月5日为1,509,234.58元）。4.判令被告向原告支付诉讼财产保全责任险保费29,075元。5.判令被告负担本案诉讼费、保全费。事实和理由：被告因承建“汕尾星河湾二期”工程所需于2019年3月27日与原告签订《预拌混凝土购销合同》，对各种标号混凝土及砂浆价格、技术质量要求、订货与发货方式、交货方式、混凝土计量检测方法、混凝土质量检测方法、付款方式、双方责任、争议解决方式等事宜进行约定。合同签订后，原告自2019年3月起依约按时足额向被告供应混凝土至2019年10月，共计产生货款21,990,788.75元，但被告仅向原告支付货款9,400,005元，拖欠货款12,590,783.75元及相应的逾期付款违约金。事后，原告多次向被告催收，被告均以各种理由拒付。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求依法支持原告以上诉讼请求。被告辩称，一、对于原告诉讼请求第一项的尚欠货款12,590,783.75元无争议；二、对于原告诉讼请求的第二项、第三项逾期违约金没有任何事实和法律依据，应当依法予以驳回。原告对其请求提供的证据并提出证明目的：1.预拌混凝土购销合同，证明（1）证明原被告双方存在混凝土买卖合同关系，被告应按约定向原告支付混凝土货款；（2）证明原被告双方之间约定原被告双方每月月底结算(对数)一次，次月5号之前原告应向被告发出上月《混凝土对数表》，被告在收到《混凝土对数表》3天内核对在《混凝土对数表》上签名确认，并在对账当月20号前支付上月相应结算的80%砼款，余款20%在单栋主体封顶后三个月内付清；（3）证明原被告双方之间约定被告不按合同约定的方式结算和付还货款时，原告有权暂停供砼和终止合同，拖欠的货款按日息千分之一计算；（4）证明原被告双方之间约定工程中途出现停工或终止本合同时，被告应在最后一次收货日起1个月内还清全部货款给原告。2.对账单，证明（1）原告在2019年3月至2019年10月期间每月向被告供应混凝土的情况，以及共计产生货款21,990,788.75元；（2）被告仅向原告累计支付了货款9,400,005.00元，并且在付款过程中存在逾期的情形，由此造成仍拖欠原告货款12,590,783.75元及相应的逾期付款违约金；3.广东增值税电子普通发票、保单保函、保单，证明原告因申请人民法院对被告进行财产保全而支出诉讼财产保全责任险保费29,075.00元。4.业务回单，证明被告仅向原告累计支付9,400,005元，并且在付款过程中存在逾期的情形。5.《混凝土芯样抗压强度试验报告》，证明原告提供的混凝土是合格的，不存在质量问题。经质证，被告对证据1三性不予认可；对证据2“对账单”中第1份三性予以认可，对第2份落款时间为2019年12月16日三性不予确认，对其中3张对账单中收货方仅有“张宝明”一人确认签名的不予认可，其他对账单我司认可；对证据3三性不予认可；对证据4予以认可；对证据5三性予以认可，认为该报告日期为2020年9月7日，证明至2020年9月7日原告砼质量才达到合格标准，《建设工程材料采购合同》第五页第五条第一款约定：若乙方提供的书面材料不齐全或不符合国家规范要求的甲方可以延迟履行付款义务且不承担逾期付款的违约责任；因原告之前的产品不合格，根据合同约定我司延迟履行付款义务，所以原告诉求的利息至多起始时间为2020年9月7日。被告对其主张提供的证据并提出证明目的：1.《建设工程材料采购合同-预拌混凝土材料》，证明《建设工程材料采购合同》签订在后，且加盖被告合同专用章，有时任被告广东分公司总经理职务的倪晓飞签字，同时加盖骑缝章，具有合同效力，应当以该份合同作为双方履行的依据；2.《混凝土抗压强度检测报告》，证明原告提供的混凝土质量不合格，应当依据《建设工程材料采购合同》承担相应的违约责任；3.《关于汕尾星河湾二期混凝土试块检测不合格的联系函》，证明关于原告提供混凝土质量不合格的相关事宜，被告已向原告发函要求原告解决，而原告未能解决。经质证，原告对证据1的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，从施工习惯来看，被告住所地为江苏省海门市，而该项目所在地是在广东省汕尾市，因此其使用项目部章对外签订购销合同是符合施工习惯的；从被告提交的合同来看补充的大部分条款是开具发票的条款，该合同仅是为了约定双方开具发票的合同从义务；该项目是从2019年3月份开始供应，而被告提交的合同落款时间为2019年6月21日，因此双方实质履行的合同是以我方提交的合同为准，因为只有先存在我方的提交的合同再供应货物才是正确的逻辑习惯，双方一直履行的合同就是我方提交的《预拌混凝土购销合同》，被告所提交的合同并未实质履行。对证据2三性不予认可，我方交付的混凝土是符合质量要求的，并且从被告提交的报告看，备注栏写着“需要现场检测”，事后双方对混凝土有进行检测，经检测是符合质量要求合格的，对于该部分检测合格的报告我方要求庭后核实后提交给法庭；对证据3三性及证明目的均不予认可，我方供应的混凝土是质量合格的，故不存在被告发函要求解决的情况，并且被告是在我方起诉后才发函要求解决质量问题，其真实目的就是在拖延支付货款。本院对当事人的举证和质证，认证如下：对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证；对当事人有异议的证据，结合其与本案的关联性予以采纳或取舍，并在认定事实中进行认证。经审理查明，原告与被告于2019年3月27日签订《预拌混凝土购销合同》，合同约定,被告因承建的汕尾星河湾二期工程，所用的商品混凝土全部由供方供送，特订立合同条款如下：一、各种标号混凝土及砂浆价格；二、技术质量要求；三、订货与发货方式；四、交货方式；五、混凝土计量检测方法；六、混凝土质量检测方法；七、付款方式：1.结算及付款方式：供需双方每月底结算（对数）一次，次月5号之前供方应向需方发出上月《混凝土对数表》，需方在收到《混凝土对数表》3天内核对在《混凝土对数表》上签名确认，并在对账当月20号前支付上月相应结算的80%砼款。余款20%在单栋主体封顶后三个月内付清；2.需方不按合约定的方式结算和付还货款时，供方有权暂停供砼和终止合同，拖欠的货款按日息千分之三计算，需方未还清货款之前，该工程不得购买其他公司砼料；3.工程中途出现停工和终止本合同时，需方应在最后一次收货日起1个月内还清全部货款给供方。八、双方责任；九、解决争议方式；十、其它约定事项：1.确保砼满足工程质量要求，供方要跟踪巡查，如砼有质量问题，砼强度不符合工程质量的要求，经核实属于供方原因造成的，需方的损失由供方承担，如造成停工、返工，由此造成的工期延误，一切损失由供方负责承担；2.关于2019年3月份、4月份、5月份的所有砼款，供方同意需方延迟至2019年6月14日前按本合同第七条支付比例付还给供方，6月份起按合同约定正常支付款。原告在合同落款处加盖了公司印章及公司法定代表人的印章，被告加盖南通三建公司技术资料专用章，印章内显示“汕尾星河湾二期E（幼儿园）F（6栋、12栋、13栋、17栋、18栋）”“对内对外签约均无效”字样，同时在法人代表或代理人处有“黄晓辉”的签名。2019年6月21日，原、被告双方就原告向被告供应混凝土事宜签订《建设工程材料采购合同》（合同编号：GDHT-3301-CG2019002），约定：一、工程概况；二、采购物品概况；三、产品的质量标准；四、交货地点、时间、验收；五、供货需求；六、材料结算及付款方式；七、安全生产事项；八、违约责任；九、不可抗力；十、合同的解除；十一、其它补充条款等条款。合同双方均在落款处加盖公司印章并由法定代表人（委托代理人）签名或加盖印章。2019年3月至10月，原告按合同约定向被告承建的工地汕尾星河湾二期供应混凝土、砂浆，在同年11月27日、12月16日，双方按月对供货量、产品型号、运费及货款等进行对账确认，收货方和供货方均在对账单签名确认；对账单载明原告于2019年3月至10月每月向被告供应混凝土、砂浆，总货款为21,990,788.75元：即3月份货款116,910元、4月份货款485,212.5元、5月份2,563,275元、6月份3,919,156元、7月份4,201,357.5元、8月份2,442,121.75元、9月份3,680,576元、10月份4,582,180元。被告向原告付还的货款9,400,005元，分别为：2019年7月3日向还款1,600,000元、同年8月5日还款1,800,005元、同年9月23日还款2,000,000元、同年9月23日还款1,000,000元、同年10月18日还款3,000,000元；结欠货款为12,590,783.75元。2019年11月份该工地停工。另查明，被告于2019年9月至11月期间，委托汕尾市建筑工程质量检测站对五组混凝土样品抗压强度进行检验，检验报告对其中一组样品的检验结果为强度无效，对另外四组样品的检验结果均为强度等级小于95%，需进行现场检测。2020年8月，被告委托深圳市政院检测有限公司再次对混凝土抗压强度进行检验，由广东奥科工程管理有限公司进行见证，根据深圳市政院检测有限公司出具的试验报告，并没有显示送检混凝土质量检测不合格的情况。本案在审理过程中，原告向本院申请财产保全，交纳申请费5000元，支出诉讼财产保全责任险保费29,075元。后被告向本院申请解除财产保全，变更财产保全标的物，交纳申请费5000元。上述事实，有原告、被告提供的证据及双方当事人的陈述等在卷佐证。案经调解，双方当事人未能达成一致协议。本院认为，对于原告与被告于2019年3月27日签订《预拌混凝土购销合同》，虽被告在合同上的加盖的印章显示“对内对外签约均无效”字样，同时，被告也否认公司有授权委托“黄晓辉”签署该合同。但原告在合同约定的期限内按合同要求向被告供应混凝土和砂浆，被告收货后使用原告提供的混凝土和砂浆进行工程施工。同时双方还按月对账，被告亦向原告支付了部分货款。根据《中华人民共和国合同法》第五十一条“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”故被告对合同的实际履行应视其对该合同效力的追认，《预拌混凝土购销合同》为有效合同。关于原、被告于2019年6月21日签订《建设工程材料采购合同》，合同条款与《预拌混凝土购销合同》基本一致，对部分不一致或增加的条款，可认定为对原合同的修改和补充。庭审中，被告承认拖欠原告货款12,590,783.75元的事实，但认为其拖欠货款的原因是基于原告提供的混凝土质量检测不合格，被告可依合同约定合理地延迟支付货款，并要求原告承担违约责任。但被告并没有提供证据证明原告提供的混凝土质量检测不合格。故对被告的抗辩意见不予支持，被告应返还原告货款12,590,783.75元。关于原告请求被告支付违约金的问题,依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本院认为原告请求按日利率千分之一的计算的违约金过分高于造成的损失，予以调整为从违约之日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍上浮30%计算的违约金，从2019年8月20日起至履行完毕止按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的四倍上浮30%计算。被告已付款的逾期付款违约金的计算：3-5月份的货款为116,910元＋485,212.5元＋2,563,275元＝3,165,397.5元,在2019年6月14日应付款为3,165,397.5元×80%＝2,532,318元,被告在同年7月3日付款1,600,000元,3-5月份尚欠932,318元；已付款的违约金以1,600,000元为基数自2019年6月15日起至同年7月3日止。6月份的货款为3,919,156元，在同年7月20日应付款为3,919,156元×80%＝3,135,324.8元,被告在同年8月5日付款1,800,005元,扣还3-5月份尚欠932,318元,余款867,687元付还6月份应付款,为3,135,324.8元－867,6876元＝2,267,637.8元,6月份尚欠2,267,637.8元；已付款的违约金以932,318元为基数自2019年6月15日起至同年8月5日止、以867,687元为基数自2019年7月21日起至同年8月5日止。7月份货款为4,201,357.5元，在同年8月20日应付款为4,201,357.5元×80%＝3,361,086元,被告在同年9月23日付款2,000,000元,扣还6月份尚欠2,267,637.8元,6月份还尚欠余款267,637.8元；已付款的违约金以2,000,000元为基数自2019年7月21日起至同年9月23日止。8月份货款为2,442,121.75元，在同年9月20日应付款为2,442,121.75元×80%＝1,953,697.4元,被告在同年9月30日付款1,000,000元,扣还6月份尚欠267,637.8元,余款732,362.2元付还7月份应付款,为3,361,086元－732,362.2元＝2,628,723.8元,7月份还尚欠2,628,723.8元；已付款的违约金以267,637.8元为基数自2019年7月21日起至同年9月30日止、以732,362.2元为基数自2019年8月21日起至同年9月30日止。9月份货款为3,680,576元，在同年9月20日应付款为3,680,576元×80%＝2,944,460.8元,被告在同年10月18日付款3,000,000元,扣还7月份尚欠2,628,723.8元,余款371,276.2元付还8月份应付款,为1,953,697.4元－371,276.2元＝1,582,421.2元,8月份还尚欠1,582,421.2元；已付款的违约金以2,628,723.8元为基数自2019年7月21日起至同年10月18日止，以371,276.2元为基数自2019年9月21日起至同年10月18日止。上述被告已付款的逾期支付违约金的计算为：以1,600,000元为基数自2019年6月15日起至同年7月3日止，以932,318元为基数自2019年6月15日起至同年8月5日止，以867,687元为基数自2019年7月21日起至同年8月5日止，以2,000,000元为基数自2019年7月21日起至同年9月23日止，以267,637.8元为基数自2019年7月21日起至同年9月30日止，以732,362.2元为基数自2019年8月21日起至同年9月30日止，以2,628,723.8元为基数自2019年7月21日起至同年10月18日止，以371,276.2元为基数自2019年9月21日起至同年10月18日止。被告结欠货款12,590,783.75元的逾期付款违约金的计算为：以1,582,421.2元为基数自2019年9月21日起、以2,944,460.8元为基数自2019年10月21日起、以3,665,744元为基数自2019年11月21日起；而合同约定的总货款21,990,788.75元的20%即4,398,157.75元的付款时间，是“工程中途出现停工和终止本合同时，需方应在最后一次收货日起1个月内还清全部货款给供方。”因此，该款的逾期付款违约金的计算,应在最后一次收货日起1个月内还清，即最后一次收货时间为2019年10月23日，其逾期付款违约金应自2019年11月24日起，至履行完毕止。原告请求因本案对被告申请网络查控的保全费5000元及保险公司保函29,075元，属于诉讼费用，已预交应由被告负担，并提供发票予以证明。本院认为，原告请求的保全费5000元，属于《诉讼费用缴纳办法》第六条规定的诉讼费用，予以支持；而其请求保险公司保函29,075元，因该费用是原告申请网络查控而提供财产保全担保的费用，不属于《诉讼费用缴纳办法》规定的诉讼费用，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、江苏南通三建集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内付还汕尾市富丽混凝土搅拌有限公司货款12,590,783.75元。二、江苏南通三建集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内付还汕尾市富丽混凝土搅拌有限公司已结清的逾期支付货款违约金，即以1,600,000元为基数自2019年6月15日起至同年7月3日止、以932,318元为基数自2019年6月15日起至同年8月5日止、以867,687元为基数自2019年7月21日起至2019年8月5日止、以2,000,000元为基数自2019年7月21日起至同年9月23日止、以267,637.8元为基数自2019年7月21日起至同年9月30日止、以732,362.2元为基数自2019年8月21日起至同年9月30日止、以2,628,723.8元为基数自2019年8月21日起至同年10月18日止、以371,276.2元为基数自2019年9月21日起至同年10月18日止，以上违约金从违约之日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍上浮30%计算，自2019年8月20日起至履行完毕止按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的四倍上浮30%计算。三、江苏南通三建集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内付还汕尾市富丽混凝土搅拌有限公司尚欠货款的逾期付款违约金，即以1,582,421.2元为基数自2019年9月21日起、以2,944,460.8元为基数自2019年10月21日起、以3,665,744元为基数自2019年11月21日起、以4,398,157.75元为基数自2019年11月24日起，至履行完毕止。其中从违约之日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍上浮30%计算，自2019年8月20日起至履行完毕止按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的四倍上浮30%计算。四、驳回汕尾市富丽混凝土搅拌有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费109,199.86元、申请费10,000元，由江苏南通三建集团股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汕尾市中级人民法院。审 判 长  陈贵文审 判 员  彭卫强人民陪审员  陈小群二〇二〇年十一月二十日法官 助理  刘玉霞书 记 员  戴 敏附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。