贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终8634号上诉人（原审原告）：李桃芬，女，1950年9月24日出生，汉族，住贵州省息烽县。委托诉讼代理人：王富春（系李桃芬儿子），男，1980年4月22日出生，汉族，住贵州省息烽县。委托诉讼代理人：李俊霞（系李桃芬儿媳），女，1979年3月1日出生，汉族，户籍地河南省登封市，现住贵州省息烽县。被上诉人（原审被告）：曾金芬，女，1945年5月26日出生，汉族，住贵州省息烽县。上诉人李桃芬因与被上诉人曾金芬身体权纠纷一案，不服贵州省息烽县人民法院（2020）黔0122民初211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。李桃芬上诉请求：1.撤销本案一审判决，发回重审或依法改判支持上诉人的一审请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定“2019年11月2日14时许，原告与被告因原告家将此前让出来修好路的土地再恢复为土地一事发生争议……”为事实认定错误。原告家从来没有把地让给被告家修路，而是被告家修路强占了原告家的土地，原告家要求被告家对强占原告家的土地恢复原状，是对自己合法权益的维护。而被告未提供任何证据证明原告家让土地修路的事实。另，原告也提起了排除妨害、恢复原状之诉。2.在小寨坝派出所的笔录中，被告的儿子王久春目睹了被告伤害原告导致原告受伤的事实，被告为此被息烽县公安局罚款500元，故原告的所有损失依法应由被告承担，一审认定原告在本案中承担20%的责任依法不能成立，原告的损失应当全部由被告承担。3.一审法院没有支持原告误工费的请求系适用法律错误。上诉人系务工的农民，没有职工退休工资，被告也未对原告当庭陈述的务工事实予以否定，法律也未明确规定年满69周岁不予支持误工费。4.一审法院适用的护理费标准错误。根据贵州省统计局等相关部门公布的数据，2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为43654元/年，而非2017年的38568元/年。曾金芬未提交答辩意见。李桃芬向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费9151.29元，营养费550元，护理费1315.6元，住院伙食补助费1100元，交通费300元，误工费1569元，合计13985.89元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告均系息烽县小寨坝镇石桥村毛栗湾组村民，2019年11月2日14时许，原告与被告因原告家将此前让出来修好路的土地再恢复为土地一事发生争执，在原告接近被告时，被告将原告推到在地，致原告受伤。原告当日即被送到息烽县人民医院治疗至2019年11月12日，诊断为：1.头部软组织挫伤，2.胸部软组织挫伤，3.全腹部软组织挫伤，4.腰背部软组织挫伤，5.双上臂软组织挫伤，6.双大腿软组织挫伤，7.双膝部软组织挫伤，8.左腕部软组织挫伤，产生住院费用7230.71元及检查费用1920.58元。2019年11月7日，息烽县公安局小寨坝派出所委托息烽县公安局司法鉴定中心对原告李桃芬的损伤程度进行鉴定，2019年11月12日，息烽县公安局司法鉴定中心作出(息）公（司）鉴（活检）字[2019]089号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为李桃芬左大鱼际、左臀部软组织挫伤评定为轻微伤。2020年1月3日，息烽县公安局作出息公（小）行罚决字[2020]2005号行政处罚决定书，对被告曾金芬罚款500元。一审法院认为，被告曾金芬在接受息烽县公安局小寨坝派出所询问时称“……李桃芬就拿着锄头走到路上去，要走近我的时候，我怕他打我，就用手推了她一下，她就仰着倒在路上去了，随着滚到路下边她家拆了路的地方了……”，被告曾金芬之子王久春在接受息烽县公安局小寨坝派出所询问时称“……看见李桃芬站在她家拆路的地方和我母亲在吵架，后来李桃芬从她站的地方走到路上来，并走到我母亲面前，就被我母亲推到在地上睡起了，然后我就走过去，拉我母亲想让她回家……”，作为邻里，原、被告本应和睦共处，冷静、理性、妥善处理矛盾纠纷，但两人在争吵过程中，被告将原告推倒，致原告受伤，被告曾金芬因殴打原告一事，已被息烽县公安局处以500元罚款，从有利于双方矛盾化解的角度出发，原告李桃芬此次受伤产生的损失，由被告曾金芬承担80%的赔偿责任。原告诉求的：1.医疗费9051.29元（实际应为9151.29元），有相应票据在卷佐证，依法予以确认；2.营养费550元（11天×50元/天）、住院伙食补助费1100元（11天×100元/天），标准适当，计算无误，予以确认；3.护理费原告主张按43654元/年的标准计算住院11天，标准有误，应按2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元计算，为1162.32元（38568元/年÷365天×11天）；4.交通费300元，原告虽未提供票据，但结合原告的治疗情况，客观上会产生交通费，酌情支持200元；5.误工费原告主张按52067元/年计算住院11天，为1569元，原告事发时已69周岁，庭审中也未举证证明其还从事劳动和收入状况，误工费不予支持。综上，原告李桃芬因该纠纷造成的损失合计为12163.61元，被告曾金芬应承担80%即9730.88元的赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”、第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”、第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”、第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，判决：一、由被告曾金芬在本判决生效后十日内赔偿原告李桃芬医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等损失合计人民币9730.88元；二、驳回原告李桃芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由被告曾金芬负担120元，原告李桃芬负担30元。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明，上诉人与被上诉人因为土地、修路等问题引发矛盾，双方发生争执，在上诉人接近被上诉人时，被被上诉人推倒在地上，致上诉人受伤。二审查明的其余事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，侵害民事权益，应依法承担侵权责任，但被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，在双方因为土地、修路等问题发生纠纷后，上诉人未能冷静、理性处理，反而与被上诉人发生争执、争吵，其行为同样加剧了纠纷的升级、矛盾的激化，故其自身存在一定过错。综合双方过错，一审认定由上诉人自行承担20%的责任并无不当。上诉人认为一审认定其承担20%的责任不能成立，其损失应当全部由被上诉人承担的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于误工费，误工费是指受害人如未遭受人身损害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，计算标准就是受害人的收入状况，本案中，上诉人已年逾69周岁，年纪较大，已超过目前我国规定的退休年龄，其又未能举证证明仍在从事劳动并获得收入，且因被上诉人的行为导致其收入减少，故一审未予支持其误工费符合法律规定。上诉人认为一审不支持其误工费属于适用法律错误的上诉理由不成立，本院不予采纳。关于护理费，本案一审辩论终结时间为2020年5月26日，上诉人主张按照2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元计算，符合法律规定，应予支持，故其护理费应为1315.6元，一审在计算护理费时仍适用2017年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元计算，并将该标准表述为2018年度工资标准错误，本院予以纠正。故上诉人关于护理费的上诉理由成立，本院予以采纳。另，上诉人虽上诉要求支持其一审诉请，但对一审认定的其余损失，其并未提出具体的事实和理由以及相关证据，故本院予以维持。即，上诉人本案中的损失应为：医疗费9151.29元（一审误写为9051.29元）、营养费550元、住院伙食补助费1100元、护理费1315.6元、交通费200元，共计12316.89元，应由被上诉人承担80%的赔偿责任，即9853.51元。综上所述，上诉人李桃芬关于护理费的上诉理由成立，其余上诉请求均不能成立，一审判决认定事实部分不清，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销贵州省息烽县人民法院（2020）黔0122民初211号民事判决第二项；二、变更贵州省息烽县人民法院（2020）黔0122民初211号民事判决第一项为：由曾金芬在本判决生效后十日内赔偿李桃芬医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等损失合计人民币9853.51元；三、驳回李桃芬的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费150元，由李桃芬负担44元，曾金芬负担106元；二审案件受理费150元，由李桃芬负担44元，曾金芬负担106元。本判决为终审判决。审判长  龚国智审判员  喻 兰审判员  汪 静二〇二〇年十一月十一日法官助理陶海峰书记员张慧玲