湖北省枣阳市人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0683刑初28号公诉机关湖北省枣阳市人民检察院。被告人马建伟，男，1967年2月15日出生于湖北省枣阳市，汉族，大专文化，任枣阳市环城办事处水利管理站站长，住枣阳市，户籍所在地枣阳市。因涉嫌犯贪污罪，于2019年6月5日被枣阳市监察委员会留置，同年9月4日被枣阳市公安局刑事拘留，同月12日被逮捕。现羁押于枣阳市看守所。辩护人张尚和，湖北明讼律师事务所律师。枣阳市人民检察院以鄂枣检刑诉［2019］674号起诉书指控被告人马建伟犯贪污罪，向本院提起公诉。期间，因新冠疫情原因，本案中止审理，现疫情缓解，恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行审理。枣阳市人民检察院指派公诉人张红雨、何钦佩出庭支持公诉，被告人马建伟及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2012年5月，枣阳市将各乡镇、办事处的水利服务中心收归枣阳市水利局管理，组建基层水利管理站（以下简称“水管站”），为枣阳市水利局隶属管理的股级事业单位。2013年6月，枣阳市水利局要求各基层水管站负责人明确各水管站上岗人员，并统一上报自愿继续上岗人员的书面申请和名单。被告人马建伟作为环城办事处水管站的负责人，在明知该水管站职工薛某、杨某不能到岗上班的情况下，向枣阳市水利局虚报薛某、杨某为在岗职工。枣阳市水利局因此确定薛某、杨某为环城办事处水管站在岗职工，并为二人办理了工资卡。马建伟领回薛某、杨某的工资卡后放在自己手中，并领取财政发放给两人的工资。其中，马建伟领取薛某2013年8月至2016年3月工资共计79370元；领取杨某2013年8月至2018年5月工资共计182011.9元，合计261381.9元。为薛某缴纳2014年1月至2016年3月个人医保金1266.6元；为杨某缴纳2014年1月至2017年9月个人医保金2511.6元，合计3778.2元。马建伟领取财政发放薛某、杨某的工资共计257603.7元。2019年8月8日，薛某和马建伟的亲属分别向枣阳市监察委员会退缴赃款70000元、127663.7元，共计197663.7元。公诉机关为证实被告人的犯罪事实，当庭列举了相关证据。公诉机关认为，被告人马建伟身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取骗取的方式，非法占有公共财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人马建伟到案后如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法构成坦白，可以从轻处罚。被告人马建伟及辩护人对公诉机关指控马犯贪污罪的事实、证据辩称，1.本案应当定职务侵占罪。2.马从中给付杨某生活费29000元，补缴养老金25000元，为公支付40000余元招待费，代扣留2400元管理费，代薛某扣留3540元管理费，以上均未占为己有，不能认定为犯罪数额。3.马建伟与杨某于2014年1月才商议工资归属，杨某的2013年8月至12月工资11265元发生在预谋前，不应当计入犯罪数额。4.马具有坦白情节并清退了赃款，建议从轻处罚。辩护人并列举了马建伟签字的餐馆用餐菜单6份、杨某签字的餐馆用餐菜单1份。经审理查明，2012年5月，枣阳市将各乡镇、办事处的水利服务中心收归枣阳市水利局管理，组建基层水管站，为枣阳市水利局隶属管理的股级事业单位。2013年6月，枣阳市水利局要求各基层水管站负责人明确各水管站上岗人员，并统一上报自愿继续上岗人员的书面申请和名单。被告人马建伟作为环城办事处水管站的负责人，在明知该水管站职工薛某、杨某不能到岗上班的情况下，虚报薛某、杨某为在岗职工。枣阳市水利局因此确定薛某、杨某为环城办事处水管站在岗职工，并为二人办理了工资卡。马建伟将薛某、杨某的工资卡领回后放在自己手中，并领取财政发放给两人的工资。其中，马建伟领取薛某2013年8月至2016年3月工资共计79370元；领取杨某2013年8月至2018年5月工资共计182011.9元，合计261381.9元。为薛某缴纳2014年1月至2016年3月个人医保金1266.6元；为杨某缴纳2014年1月至2017年9月个人医保金2511.6元，合计3778.2元。水管站财务抗旱打井专款账本中记载，收薛某3540元；收杨某管理费2400元。马建伟占有财政发放薛某、杨某的工资共计251663.7元。2014年至2018年期间，马建伟将领取的杨某工资以生活费的名义支付给杨某29000元。2018年12月，杨某以“补交个人养老保险金”名义向马建伟索要25000元，马建伟支付杨某25000元。本案案发后，为掩盖事实，2018年12月，马建伟支付薛某70000元。2019年8月8日，薛某向枣阳市监察委员会退缴赃款70000元；马建伟的亲属向枣阳市监察委员会退缴赃款127663.7元。证明上述事实的证据有：1.书证（1）枣阳市水利局党组出具的马建伟同志基本情况证明、全民单位新招合同制工人登记表、干部任免审批表、枣阳市委组织部任免文件、水利局任职通知等，证明马建伟的身份、履历。（2）马建伟到案经过、周某出具的情况说明，证明2019年6月5日，纪委监察委调查组电话通知市水利局党组安排该局监察科科长周勇陪同马建伟到市纪委监委115室，马建伟到后被采取留置措施。（3）环城水管站2014年1月1日-2018年2月12日收支情况表、环城水管站2014年1月1日-2018年2月12日收支情况汇总表、关于环城办事处水管站2011年1月1日-2018年2月12日财物收支情况审计报告、关于环城办事处水管站2013年4月1日-2017年12月31日财务抗旱打井专款收支情况审计报告，证明2011年1月1日至2018年2月12日期间，水管站资金的收入及支出情况。（4）枣阳市水利局出具的环城水管站2013年8月至2018年5月实际上岗人员工资及发放情况表，证明薛某、杨某不在岗期间，环城水管站发放工资金额的情况。（5）关于基层水利管理机构编制的通知、关于基层水管站建设工作的会议纪要，证明基层水利管理站为隶属水利局的股级事业单位。根据相关会议纪要及讲话要求，对于不上岗的人员仅保留工作关系，办理停薪留职手续，单位为其缴纳养老金。（6）枣阳市人力资源和社会保障局关于原镇办区水利服务中心在岗人员纳入水利管理站管理的通知及所附花名册，证明马建伟、杨某、薛某等属于环城办事处水利管理站事业单位编制人员。（7）关于对基层水利站人员进行调查摸底的通知、环城水利中心人员基本情况拟上岗情况说明、“申请”5份（薛某、杨某等人）等，证明所有人员必须书面申请是否愿意上岗。薛某、杨某的原上岗情况均为在岗，申请拟上岗情况均为继续上岗，填报人为马建伟，时间2013年6月20日。环城水管站人员未定编到人。环城水管站站长马建伟向水利局人事科报了环城水管站5人（包括杨某、薛某）的书面申请。（8）枣阳市水利局出具的“枣阳市各乡镇水管站职工工资卡办理及发放情况说明”一份、枣阳市水利局出具的“情况说明”一份、中国工商银行批量办卡协议书、黄某出具关于发放各乡镇办理水管站职工工资卡的说明、李林出具关于为乡镇（办事处）水管站职工办理工资卡的情况说明，证明水利局乡镇水管站将职工身份证复印件报送到水利局，由水利局计财科统一在中国工商银行为职工办理工资卡并由工行按照水利局提供的工资明细代发工资。水管站上班人员工资卡发给各水管站站长，并登记造册，站长领取签名，各水管站站长领回工资卡后发给各上班职工。环城水管站职工工资卡由站长马建伟领取。（9）李某2、文某关于其个人工资卡办理和领取的情况说明，证明李某2、文某在2013年12月左右将身份证复印件交给马建伟办理交水利局办理工资卡，在2014年年初，马建伟领取工资卡后交给本人。（10）枣阳市水利局出具的关于环城水管站工资发放及办公经费拨付情况的说明，证明自2013年8月以来，环城水管站共有5人发放工资。分别是：马建伟、杨某、文某、李某2、薛某。每月发工资时现有环城水管站向水利局申报工资发放表，经水利局政工科核实后将工资表交由水利局计财科事实银行代发。将工资由工商银行直接打入各人银行账号。其中，2013年8月至2016年3月共计拨付薛某工资79370元；2013年8月至2018年5月共计拨付杨某工资182011.9元。（11）枣阳市水利局出具的关于环城水管站工资发放及三金缴纳情况的说明、环城水管站工资发放情况表、环城水管站养老金扣缴情况、环城水管站公积金扣缴情况、环城水管站医保金扣缴情况、实施准备期个人补交明细表（全额）等，证明2014年1月开始，水利局发放环城水管站职工工资。2013年1月至2018年6月工资，薛某共计发放工资160299.8元；杨某共计发放工资185776.8元，及杨某、薛某缴纳养老金、公积金、医保金的扣缴以及补缴保险费、职业年金的情况。（12）杨某、薛某在工商银行工资卡的开户信息及银行交易明细，证明杨某、薛某工资发放以及支取的情况。（13）收条、承诺书，证明2018年12月9日薛某出具收条：今收到环城水管站2014年、2015年工资12000元整。2018年12月9日薛某出具谅解书：薛某表示马建伟退还给他工资，双方达成和解，不再就此事上访。2018年12月7日李某2出具谅解书：表示不再上访马建伟的事，不再追究原反映的问题。（14）枣阳市水利局出具的证明，证实马建伟向枣阳市水利局统一提交了环城水管站的上岗申请以及办理工资卡的身份证复印件。另证实水管站的上岗职工的养老金、职业年金、职工医保金、公积金均已从其工资中扣除，不上岗的人员由单位缴纳的情况。（15）枣阳市水利局出具的水管站工作经费情况说明，证明乡镇水管站没有办公经费。（16）杨某、薛某的个人养老金、职业年金缴纳情况表，证明杨某：2013年1月至2018年6月应补缴养老保险和职业年金合计18705.67万元，2014年至2018年6月应补缴个人医保3256.8元，2017年至2018年6月应补缴个人公积金4104元；合计26066.47元。薛某：2013年1月至2016年4月应补缴养老保险和职业年金合计6422.49元，2014年至2016年4月应补缴个人医保1322.4元；合计7744.89元。枣阳市纪律检查委员会、枣阳市监察委暂予扣留、封存涉案款物登记表及相关票据，证明从马建伟的妻子周琳处暂扣现金127663.7元；从薛某处暂扣现金70000元。枣阳市水利局情况说明、政府工作纪要、补发水管站人员2016年--2017年工资差额及扣公积金、补交养老金情况表，证明杨某补缴2014年10月至2018年7月养老金、职业年金是从其工资中扣除的，杨本人未补缴现金。2.证人证言（1）证人薛某证言，我在环城水管站的主要工作任务是：单位的文件传送，负责二个水库日常管理工作和单位临时安排的工作。我从2002年开始就没在单位上班了，没有办理离职手续，也没有办理停薪留职手续，直到2016年5月才又正式回单位上班的。2016年5月，我上班后问站内同事工资怎么发放，同事们说工资由水利局统一办卡发放，他们的工资卡都是在2014年办理发放的，至于我的工资卡，同事们叫我问站长马建伟。马建伟说工资卡在他处，等下个月发工资时就给我。2016年6月初，马建伟把工资卡和密码给了我。因我听同事们说工资卡是从2014年办的，于是我就到银行对我工资的发放情况进行了查询，发现我的工资从2014年1月至2016年4月的钱（79370元）被人取走，于是我就通过电话找马建伟要钱，马建伟回复说没拿我工资，听马建伟说后，我就把电话挂了。2018年7月左右，我又打电话问马建伟我2016年4月份之前的工资是怎么回事？他还说没有拿。后来调查组调查马建伟的事，先找我和李某2谈了话，又找马建伟谈了话。12月8日，马建伟找我说：“薛某，我们兄弟一场，请你原谅我，放我一马，我把钱退给你算了。”我就原谅他了，让他退我7万元钱，当时文某在场。第二天，马建伟同着文某的面给我7万元现金。（2）证人杨某证言，2014年1月至2018年7月，我在襄阳照顾孩子上学，没有在单位正常上班，只是每年单位有大型迎检活动、选举会议、年底考核时，马建伟给我打电话让我回来，我就回单位配合完成工作，大致每月回单位有一至两次，有时候没有特殊工作，我也有一个月都不回来一次的情况。2014年1月，水管站收归市水利局管理，工资由市水利局财务科直发，同时要求我们回单位上班。当时我不能保证正常上班，马建伟就说每年给我发一点生活费，其余的工资交给单位冲公，我就同意了。于是我们两个进行了详细协商，协商的结果是：我的工资卡交给马建伟，马建伟每年从我的工资中给我发7000元生活费，其余的工资由他交单位冲公，时间是从2014年1月至2018年6月。然后，马建伟就按我们协商的情况打印了个书面协议，我在我的那一份上签了名字，同时我把我的工资卡交给了马建伟。2014年至2017年的每年年底，马建伟会打电话让我到单位去拿7000元生活费。2018年7月，我回到单位正常上班，当月马建伟就把工资卡还给了我，以后的工资就是我自己领取。在2018年11月份左右，全市要求职工补交养老金，而我应补交养老金的钱大概是28000元到29000元，当时市水利局补发给我以前政策性增长的工资大概是28000元左右没有直接发给我们，而是给我们补交养老金了，不够的部分就从当月应打入我们的工资卡的工资中扣除代缴了。虽然水利局替我交了，但还是用应补发给我的工资交的，还是我应得的钱。我想到以前马建伟承诺我没有正常上班期间的养老金由他全部给我交纳，那么这一次补交的养老金也应该由他给我交，我算了一下大致马建伟应该给我25000元。于是有一天，我看我们单位办公室没有人时，我找到马建伟说：“2014年我们签订协议时，你说你负责给我交纳养老金，那么这次我补交养老金的钱大致有25000元，也应该由你负责给我交纳，钱应该由你出。”2018年12月份的一天，马建伟给了我25000元现金，说是退给我补交养老金的钱。（3）证人李某1（杨某的丈夫）证言，杨某是1996年到环城水管站工作的，2000年的时候水管站进行了改制，成立了水利服务中心，基本上发不下来工资，当时环城办事处就要求自谋职业，刚好她又要照顾小孩，所以她没有继续在单位上班了。2013年底，水管站又进行改革收归水利局管理，马建伟要我妻子回单位上班，她没有立即回去上班，当时她与马建伟达成了一个协议。协议大致内容就是：杨某不回去上班，但是工资充公，马建伟每年给杨某发7000元工资，并给杨某交养老保险。2014年到2017年，杨共从马建伟处领取了29000元生活费。2018年7月1日，杨回到单位正式上班了，2018年6月份以后的工资都是由杨某在领取。2018年12月份的一天，我听杨某说马建伟又退给了她25000元应该补交的养老保险钱。（4）证人李某2证言，我是环城水管站职工。2013年环城办事处水利管理站划归市水利局管理时，我们单位职工有马建伟、文某、杨某、薛某和我共5人。2013年底水管站收归枣阳市水利局管理以后，马建伟从水利局领回工资卡，把我的工资卡给了我。我只知道我和文某上岗到单位上班，但我没有见到过薛某和杨某，他们是否上岗上班我不是很清楚。大概在2016年4月份，薛某回到单位正常上班，他开始找马建伟要他的工资卡，要了好几次，马建伟才把工资卡给薛某。薛某拿到工资卡以后又对我说，马建伟把他工资卡上的钱取干取净了。2018年开始，我听薛某说他问马建伟要他2014年至2016年两年的工资，但要了很长时间，马建伟都没有给他。2013年底水管站收归枣阳市水利局管理以后，我没有见到过杨某。后来全市统一换社保卡的那一年，杨某回来照相，照完相又走了，每年年底市水利局到我们单位考核的时候，杨某也没有出现过。2018年7月的时候，杨某才回到单位上班。她上班之后，有一次我们几个职工都在办公室聊天，薛某说他在问马建伟要他前两年没有上班期间的工资，杨某就说，她前几年一直在襄阳照顾孩子上学，与马建伟签订的有一个协议，工资卡里面的工资归马建伟，四年期间的社保金由马建伟交，但马建伟一直没有交。这时我才知道杨某前四年一直没有上班是在襄阳照顾孩子上学，并且与马建伟达成的有协议。2018年12月的一天上午下班时，马建伟对我说：“李某2，我还对不起你？你也跟在一起哄，跟他们一起告我？只要你写个承诺书，保证不再跟他们一起告我了，这事也就算过了。”听马建伟这样说，我又觉得我与跟他是老乡，他又是领导，以前对我确实还不错，所以我就答应了他的要求，并写了一份承诺书交给他。大概是我给马建伟写承诺书的两三天后，文某给我打电话让我到林业局西边汽车报废厂门口的一个小餐馆去喝酒。我去后看到马建伟、文某和薛某三个人在里面的房间里。薛某说：“我两年多的工资是7万多元，你给我搞7万元算了。”马建伟说：“退你7万元可以，但你必须写个承诺书，保证不再告我，我再给你退钱，这事也就了了。”薛某就按马建伟意见给他写了一份承诺书，文某在承诺书上签了个名，交给马建伟。然后给薛某退了7万元钱。事后，杨某在办公室说马建伟退给她四年的养老金25000元。（5）证人文某证言，我是环城水管站普通职工。最开始的时候，我们单位有我、马建伟、杨某三人在单位上班，大概在2008年左右，李某2调入，第二年薛某调入。2013年底水管站收归枣阳市水利局管理以后，工资由市水利局统一从银行打卡发放。水利局将我们的工资卡办下来以后，马建伟将我的工资卡领回来发给了我，但我一直没有见到杨某、薛某上班。后来有一次杨某给我打电话的时候说她有病在襄阳照顾孩子上学，我才知道她在一直在襄阳照顾孩子，直到2018年7月她孩子高中毕业后，她才回到单位正常上班。薛某大概是在2016年上半年的时候回到单位正常上班的。2018年12月份的一天，马建伟打电话给我说：“关于薛某问我要工资的事，我没有给他，你看怎么搞？”我说：“你自己做的事你自己心里清楚，啥情况我也不知道，你要是欠人家的工资，该给人家的就给人家。”然后马建伟说：“你约一下薛某、李某2，我们在一起说说。”最后，马建伟让我通知薛某、李某2到枣阳市林业局西边一个小餐馆里说这个事。马建伟当着我的面给了薛某7万元现金。马建伟让薛某给他写一张12000元、一张58000元的收条，另外写了一份承诺书，我分别在这两张收条和承诺书上签了名。第二天在水管站办公室，我听杨某说前一天马建伟打退给她25000元钱交养老金。（6）证人黄某证言，2013年6月以来环城水管站属于事业单位，马建伟作为环城水管站主持工作的副站长和站长，属于事业单位编制的工作人员。2013年6月20日，马建伟向我们人事科报送了环城水管站5人（含薛某、杨某）的书面上岗申请。2013年6月的时候，水利局党组会议研究，最终确定全市基层水管站有64人写申请要求上岗，14人申请停薪留职，环城水管站马建伟、薛某、杨某等5位职工确定为上岗职工。2013年6月以后，水管站职工工资全部由市财政局统一拨付到水利局，再由水利局直接打卡到个人。3.被告人马建伟的供述与辩解2013年6月，环城水管站收归枣阳市水利局管理，职工工资纳入财政由市水利局财务科统一发放，水利局要求水管站职工回来上班，不回来上班离岗创业的要办理手续。按水利局要求，我电话询问单位职工文某、李某2、薛某、杨某，当时他们都承诺回单位以后按规定正常上班，于是我就在2013年6月把他们4个人的名单作为上岗人员报给市水利局。薛某回单位上了几天班，嫌工资低了，就不想在单位上班，还想出去跑他的大车。2014年1月，他在我居住的枣阳市建材制品厂家属院门口跟我商量说：“能不能让我还继续在外面做我的事，我的活你做，我的工资你拿，每年你凭良心给我搞一点，年底给我搞点福利？”我就同意了，然后他就把他的工资卡和密码交给了我。从2014年1月至2016年4月期间，薛某没有在单位上班，每年市水利局到单位年底考核时，我通知他，他就回来一下，这样也是表明他在正常上班。2014年和2015年的每年年底，我都给他搞了一壶20斤油，一袋米，两年的物资价值大约共计有几百块钱。从薛某的工资卡上取出的钱一部分用于支付请人清理水库杂草的费用，大概有五六千元，还有一部分用于我的摩托车加油的费用，其余的钱都用于我自己家庭支出了。2016年4月的时候，薛某找到我要求回来上班，我同意了，然后我就把他的工资卡还给了他。2014年1月至2016年4月期间，薛某的工资卡上的工资一共有7万元多元，都是我取了。2018年7月左右，省委巡视组到枣阳巡视期间，薛某找到我，要我退给他2014年1月至2016年4月期间他的工资，但是我一直没有退。直到2018年12月份，枣阳市纪委监委在调查我的相关问题期间，我为了平息上访，也想保住自己的职务和党员身份，于是答应退薛某2014年1月至2016年4月期间他的工资。2018年12月9日上午，我找文某做薛某的工作，并喊他出来到市林业局西边的一个小餐馆里，当时还有李某2，我们四人一起在餐馆的一个包间里商量这个事。最后，我们商量退给他7万元。环城水管站收归市水利局管理以后，杨某找到我说：“我孩子马上要到襄阳市区读高中，我要去襄阳照顾孩子，不能保证在单位正常上班。我的活由你安排，我的工资卡交给你，工资由你领取，每年给我搞六七千元生活费，我的养老金、医保金由你给我交，行不行？”我当时想到，她不在单位上班她的活由我做，我也可以多搞点收入，于是就同意了。然后，她回去打了一个协议，找到我签字，我和她签字后，还加盖了环城水管站的公章。我记得协议大致内容是：杨某不在单位正常上班期间，其工资卡交给马建伟，卡内工资由马建伟使用，每年给杨某7000元生活费，并给杨某交纳期间的养老金和医保金；如果有需要个人向单位交纳的费用也我交纳。协议签了以后，杨某就将她的工资卡和密码交给了我。这期间杨某一直在襄阳照顾孩子，就是每年市水利局领导到我们水管站来检查人员在岗情况时和考核时，还有每年需要职工自己填写的一些考核表格时通知她回来，其余时间她没有在单位上班。杨某的孩子高中毕业后，她回到单位正常上班，我就把她的工资卡给了她。大概在2018年的时候，市水利局通知职工补交养老金，水利局算好杨某应补交25000元养老金。杨某找到我说：“前几年我们协议约定我的养老金都由你来交，现在水利局让我补交的养老金也应该由你来交。”听她这样说，我就同意了。于是在退薛某工资那一天上午10点多，我退她25000元现金。并供述，自己领取杨某工资卡上的钱，一是给她生活费2.9万元；二是为她交养老金和医保金；三是替杨请工人干活费用大概每年2000元左右；四是替杨向单位交管理费2400元；五是在被调查后，杨问我要补缴养老金，退她2.5万元。领取薛某工资卡上的钱，一是为他交养老金和医保金；二是替薛请工人干活费用大概每年2000元左右；三是替杨向单位交管理费；四是在被调查后退薛7万元。还有请人吃饭花4万多。上述证据经庭审质证，证据的来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，被告人马建伟身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取骗取的方式，非法占有公共财物达251663.7元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控其犯贪污罪罪名成立。贪污所得予以追缴，杨某所得部分另行追缴。鉴于马建伟归案后，在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃127663.7元，可以从轻处罚。关于被告人马建伟及辩护人辩称本案应当定职务侵占罪的意见，经审理查明，马建伟身份为国家工作人员。其采取虚报实际未上班的人员的手段，骗取国家资金，骗取、侵占的是公共财物，不属于代为保管的私人财物。其行为构成贪污罪。辩称的意见不予采纳；辩称马代杨某扣留2400元管理费，代薛某扣留3540元管理费，应当从犯罪额中扣除的意见。经审理查明，在马建伟记账的财务抗旱打井专款账本中记载有此两笔收入，此费用收入是否真实，证据不充分，但同时也不能排除马建伟从薛、杨二人工资卡中支出此部分的可能。马建伟可能将此款在单位账列支，骗取此两笔费用为单位使用，属违纪行为，按照存疑有利于被告人原则，从贪污数额中扣除此两笔费用。辩称的意见予以采纳；辩称给付杨某生活费29000元，补缴养老金25000元，为公支付40000余元招待费，以上均未占为己有，不能认定为犯罪数额的意见，经审理查明，给付给杨生活费29000元，是二人协商对贪污款的分配，不应从贪污数额中扣除。给付补缴养老金25000元，实际此养老金单位已从工资中代扣，马在已被调查期间，为掩盖罪行而将此款退还杨某，此款不应当从贪污数额中扣除。声称为公支付40000余元招待费，并列举了数份个人签单的菜单为证。但菜单仅能证明，马建伟等可能有公务接待的情况，但此菜单并未结账，不能证明马建伟将贪污资金用于公务接待。马为公支付40000余元招待费的事实存疑，即使存在，也没有证据证明马是从贪污款中支出过该费用。并且按相关规定禁止上下级之间、部门或单位之间借各种用公款相互吃请，即使马用贪污款请吃，也属于个人挥霍行为。故辩称的意见不予采纳。辩称马建伟与杨某于2014年1月才商议工资归属，杨某的2013年8月至12月工资11265元发生在预谋前，不应当计入犯罪数额的意见，经审理查明，证据显示2014年1月，工资卡才下发到马建伟手中，其中补发了2013年工资，是因为明确系水管站上岗人员之日起发工资，也就是说只有真实上岗人员才补发工资。因杨某并未上班，此笔工资同样不应当补发，属于骗取的国家资金，应当计入犯罪数额。辩称的意见不予采纳；辩称马具有坦白情节的意见，经审理查明，马建伟在被调查期间与他人串供，对抗调查，但其被留置后，如实供述主要犯罪事实，庭审中自愿认罪，具有坦白情节，可以从轻处罚。辩称的意见予以采纳；辩称清退了赃款，建议从轻处罚的意见，与查明的事实、证据相符合，予以采纳。综合考虑被告人的犯罪情节、主观恶性及归案后的悔罪表现，拟依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人马建伟犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月5日起至2022年6月4日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳）。二、暂扣于枣阳市纪律检查委员会的贪污所得197663.7元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  孙俊波审判员  李有保审判员  张桂菊二〇二〇年十一月二十日书记员  何 凡