甘肃省金昌市中级人民法院民事判决书（2020）甘03民终455号上诉人（原审原告）：董某。委托诉讼代理人：罗某1，甘肃众纳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李某，住兰州市。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司金昌中心支公司，营业场所金昌市金川区新华路商业街高层第一号楼第三层公寓。负责人：罗某2。委托诉讼代理人：张某。上诉人董某因与被上诉人李某、天安财产保险股份有限公司金昌中心支公司（以下简称天安财险金昌支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服永昌县人民法院（2020）甘0321民初2251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人董某的委托诉讼代理人罗某1、被上诉人天安财险金昌支公司的委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。被上诉人李某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董某上诉请求：撤销永昌县人民法院（2020）甘0321民初2251号民事判决，并依法改判。事实与理由:1.董某系农民，虽年满57周岁，但从事家庭承包责任田种植工作，一审法院因董某发生交通事故时已年满57周岁，达到法定退休年龄不计算误工费与事实不符，一审法院因董某已涉残，不再另行计算营养费和在后续治疗费中扣减营养费720元，没有法律依据。天安财险金昌支公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持一审判决，驳回董某的上诉请求。董某向一审法院起诉请求：判令天安财险金昌支公司在保险限额范围内赔偿董某各项损失187010元，不足部分由李某赔偿。诉讼过程中，董某将总损失变更为253158.55元，赔偿总额变更为187360元。一审法院认定事实：2019年5月27日9时36分，董某驾驶“上海永久”牌三轮电动车沿通往方沟村四社道路由西向东行驶至与通往方沟村五社道路相交的方沟村委会十字路口处，直行通过路口，与沿右方方沟村路由南向北行驶至此直行通过该路口的李某驾驶的×××号“长城”牌轻型普通货车相撞，造成董某受伤，两车损坏的交通事故。董某在永昌县第二人民医院、金川集团职工医院住院治疗24天，被诊断为：1.腰3椎体骨折（压缩性）；2.右侧锁骨粉碎性骨折；3.右足第2、3、4、5趾跖骨骨折；4.脑外伤后综合症；5.腹部损伤（闭合性）；6二尖瓣置换术后；7.肋骨骨折。董某的伤情被鉴定为九级伤残。经交警部门认定：董某、李某均负事故同等责任。天安财险金昌支公司认可李某驾驶的车辆在该公司投保了交强险和100万的商业三者险，均在保险期内。董某主张的各项经济损失，根据认定的事实及法律、相关司法解释规定的赔偿范围和《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》认定：1.医疗费，根据董某提供的永昌县第二人民医院的门诊票据结合门诊费用清单门诊费认定为1770.90元，金川集团职工医院门诊和住院费认定为53658.95元（其中李某垫付22200元、天安财险金昌支公司支付10000元），共计55429.85元；2.护理费，天安财险金昌支公司对三期鉴定中的护理期90天认可，按本省区上年度农业人员人均工资每天154元计算为13860元（90天×154元）；3.交通费酌情认定为600元；4.住院伙食补助费2400元（24天×100元）；5.残疾赔偿金129293.60元（32323.40元×20年×20%）；6.后续治疗费，董某已涉残，扣除营养费720元，认定为13156元；7.电动车修理费1600元；8.鉴定费4000元；9.对轮椅和腰椎固定带费用940元，认定为残疾辅助器具费；10.误工费，因董某发生交通事故时已年满57周岁，达到法定退休年龄，其未举证证明有劳动能力和收入减少，故对其误工费不予计算；11.营养费，因董某已涉残，营养费不再另行计算。董某各项经济损失共计221279.45元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的行为应承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，天安财险金昌支公司是涉案车辆交强险和商业三者险的保险人，对董某的损失应当先由天安财险金昌支公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分依据商业三者险保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的由李某按责任予以赔偿。因此，董某的损失由天安财险金昌支公司在交强险死亡伤残、医疗费用、财产损失赔偿限额项下赔偿残疾赔偿金110000元、医疗费10000元、电动车修理费1600元，共计121600元，扣除已支付的10000元，再赔偿111600元。对剩余的医疗费45429.85元、残疾赔偿金19293.60元、住院伙食补助费2400元、残疾辅助器具费940元、护理费13860元、交通费600元、后续治疗费13156元，共计95679.45元，因李某负本次事故的同等责任，由天安财险金昌支公司按照保险合同约定和法律、法规规定在商业三者险赔偿限额内对董某的该部分损失承担50%的赔偿责任，即47840元。董某支出的鉴定费4000元，不属于保险理赔范围，由李某按责任赔偿50%即2000元。李某垫付的医疗费22200元，由董某在所得的赔偿款中返还。综上所述，对董某要求李某、天安财险金昌支公司赔偿损失的请求，既有事实根据，又符合法律规定，予以支持，赔偿的数额以认定的为准。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、天安财险金昌支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿董某残疾赔偿金、医疗费、电动车修理费共计121600元，扣除已支付的10000元，再赔偿111600元；二、天安财险金昌支公司在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿董某剩余残疾赔偿金、医疗费、残疾辅助器具费、护理费、交通费、住院伙食补助费、后续治疗费共计47840元；三、李某赔偿董某鉴定费2000元；四、董某在所得的赔偿款中返还李某垫付的医疗费22200元；五、驳回董某的其他诉讼请求。以上三、四项相抵后，董某在所得的赔偿款中返还李某垫付的医疗费20200元。以上一、二、三、四项限于判决生效后15日内履行。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了农村土地（耕地）承包(家庭承包方式)合同书、农村土地承包经营权证、甘肃省社会保险个人缴费凭条等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：误工费的问题，《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，事故发生时受害人已经达到确定退休年龄的，不计算误工费，但其举证证明确实有劳动收入的例外。本案中，董某家中有农村土地承包耕地19.17亩，承包方成员有董某、其丈夫吕成年、其子吕金华。2019年5月27日9时许，董某驾驶“上海永久”牌三轮电动车在去承包地劳动途中与李某驾驶的“长城”牌轻型普通货车发生交通事故，能够证明董某有劳动收入，其误工费应予计算，但根据本案实际，以董某的病历住院24天，出院医嘱休息90天计算误工期，计114天。以本省区上年度农业人员人均工资每天154元计算为17556元（114天×154元）。因李某负本次事故的同等责任，由天安财险金昌支公司承担50%的赔偿责任，即8778元。营养费的问题，《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，涉残的营养费包括在残疾赔偿金中，不再另行计算，本案中，董某的伤情被认定为九级伤残，已计算了残疾赔偿金，因此，其营养费不再另行计算。董某的后续治疗费中包含的营养费720元，其已涉残，一审法院在董某的后续治疗费中扣减并无不妥。本院认为，董某系家庭土地承包的成员，其家中有农村土地承包耕地19.17亩，从事农村土地承包经营，且在驾驶“上海永久”牌三轮电动车去劳动途中发生交通事故，能够证明董某有劳动能力和劳动收入，计算其误工费有事实和法律依据。董某的营养费，因其已涉残，营养费包括在残疾赔偿金中，其营养费不再另行计算。董某的后续治疗费中包含营养费720元，一审法院在其后续治疗费中予以扣减并无不妥。综上所述，上诉人董某的部分上诉理由成立，予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销永昌县人民法院（2020）甘0321民初2251号民事判决第二项；二、维持永昌县人民法院（2020）甘0321民初2251号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；三、天安财产保险股份有限公司金昌中心支公司在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿董某剩余残疾赔偿金、医疗费、残疾辅助器具费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、后续治疗费共计56618元。以上款项限于本判决生效后15日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4040元，减半收取2020元，由董某负担1010元、李某负担1010元；二审案件受理费576.50元，由董某负担230元、李某负担346.50元。本判决为终审判决。审判长 梁俊天审判员 尚晓霞审判员 王希望二〇二〇年十一月二十日书记员 何文静