山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终11942号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司莱芜中心支公司，住所地济南市。负责人：杨**正，总经理。委托诉讼代理人：靳先凯，山东润银律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李秋奎，男，1957年4月15日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：李顺亭，男，1973年10月12日出生，汉族，住济南市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司莱芜中心支公司（以下简称大地莱芜公司）因与被上诉人李秋奎、李顺亭机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2020）鲁0116民初4110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。大地莱芜公司上诉请求：撤销一审判决，依法予以改判或发回重审；一、二审诉讼费由李秋奎、李顺亭承担。事实和理由：大地莱芜公司依法对济南市人民医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书提出重新鉴定，一审法院未准许，违反法律规定，应当予以纠正。理由如下：1、鉴定机构为李秋奎单方委托，鉴定机构选择未经大地莱芜公司同意，送鉴材料未进行质证，鉴定程序严重违法。个人并非司法机关，不具备委托资格，依据司法鉴定程序通则及证据规则的相关规定，鉴定程序严重违法，应当准予重新鉴定。2、在鉴定意见书“五、分析说明”一节中表述，经测算，功能丧失80%，大地莱芜公司未在场，鉴定机构未写明测算标准及测算数据也并未提供当时测算、查体现场的影像资料，因而不能确定测算结果的真实性和客观性。3、在鉴定意见书“五、分析说明”一节中，表述“被鉴定人左股骨干骨折术后，异位骨化致左膝关节功能障碍”，异位骨化的形成与李秋奎自身免疫及骨化纤维发育不良、体质等有关，应考虑自身免疫系统缺陷关联程度，并且异位骨化可进行手术切除以恢复关节活动度，并不是永久性关节功能障碍。4、根据《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第三十四条规定“人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。”李秋奎单方委托的情况下，一旦接受了委托，由于不是法院的委托，鉴定机构客观公正的立场就会受到不当的影响，鉴定的过程等无法透明和接受法院的监督，完全靠鉴定机构自律，很难保证鉴定机构的客观公正。用于鉴定的材料未经质证，鉴定时未通知申请人到场，与实际情况不符，鉴定结论明显依据不足且存在重大瑕疵。在此情况下如果采信鉴定意见，势必会使大地莱芜公司的程序权利得不到充分保障。5、单方鉴定意见在性质和功能上不属于证据种类的一种，应当类似于《中华人民共和国民事诉讼法》第七十九条规定的专家辅助人制度，其功能和目的只是受一方当事人之要求并辅助其就一些专门性问题进行说明。因而单方鉴定意见并不能作为一种证据，因此也就无法作为法院定案的依据。6、李秋奎一审称其选择到济南市人民医院司法鉴定所是经过大地莱芜公司同意，但是大地莱芜公司并未要求或同意去单方委托鉴定机构，李秋奎一审也未提供相应的证据证明是大地莱芜公司同意其单方委托鉴定机构。综上所述，李秋奎单方委托的司法鉴定意见不能作为民事诉讼证据使用，否则对司法鉴定的权威性、案件处理的公正性以及法官审查认定案件事实的独立性均会产生不利影响。李顺亭辩称，本案与李顺亭无关，让李顺亭负担诉讼费不认可。李秋奎未作答辩。李秋奎向一审法院起诉请求：1.依法判令李顺亭、大地莱芜公司赔偿李秋奎医疗费55,078.62元、住院伙食补助费3100元、后续治疗费15,000元，营养费9000元，伤残赔偿金228,576.6元、误工费25800元、护理费12,100元、精神损害赔偿金5000元、交通费3000元、车损2000元；以上损失由保险公司在交强险范围内承担122,000元，交强险外的部分由保险公司在商业险范围内按照50%的比例承担118,327.61元；2.剩余损失部分（鉴定费用2860元）由李顺亭、大地莱芜公司共同承担赔偿责任；3.诉讼费由李顺亭、大地莱芜公司承担。一审法院认定事实：2019年12月4日7时40分许，李顺亭驾驶的鲁XXXX**号小型轿车沿济南市莱芜区李封邱村路由西向东行驶至事故地点右转弯时，与沿希牛饲料公司西边路由南向北行至路口左转弯的李秋奎无证驾驶的鲁XXXX**号轻便二轮摩托车相撞，造成李秋奎受伤、两车受损。该事故经济南市公安局交通警察支队莱芜区大队认定李秋奎承担事故的同等责任，李顺亭承担事故的同等责任。李秋奎受伤后到济南市人民医院住院治疗，入院诊断为“左股骨干骨折、糖尿病、静脉曲张”，住院31天，花费医疗费55,078.62元，大地莱芜公司已经垫付10,000元。经大地莱芜公司同意，李秋奎自行到济南市人民医院司法鉴定所鉴定，济南市人民医院司法鉴定所于2020年5月25日作出济医司鉴所【2020】临鉴字第84号鉴定意见书，确定李秋奎构成八级伤残；后续治疗费15,000元；误工期限至伤残评定前一日；护理期限90天；营养时间90天。李秋奎为此花费鉴定费2860元。另查明，肇事车辆鲁XXXX**号小型轿车的实际所有人为李顺亭，该车在大地莱芜公司投保交强险及商业三者险100万、不计免赔险，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民享有健康权，侵害公民身体造成损害的，应当承担赔偿责任。李秋奎无证驾驶机动车的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条的规定，李顺亭驾驶机动车不按规定让行的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条，因此确认李秋奎承担事故的同等责任，李顺亭承担事故的同等责任。济南市公安局交通警察支队莱芜区大队作出的第370116120190000752号道路交通事故认定书认定事故事实清楚，证据充分，且与本案有关联性，一审法院予以确认。肇事车辆鲁XXXX**号在大地莱芜公司投保交强险及商业三者险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，再由保险公司在商业三者险责任限额内按照责任划分承担赔偿责任，还有不足的，由侵权人进行赔偿。关于大地莱芜公司辩称鉴定意见书系李秋奎单方委托、应当重新鉴定，但根据庭审来看，李秋奎选择到济南市人民医院司法鉴定所是经过大地莱芜公司同意的，且大地莱芜公司没有证据或者理由足以反驳已经作出的鉴定报告，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条的规定，一审法院对大地莱芜公司的重新鉴定申请不予准许。关于大地莱芜公司辩称李秋奎患有糖尿病不属于交通事故造成，应当在医疗费中扣除。一审法院认为患有糖尿病是李秋奎自身客观体质，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故对其该辩称，一审法院不予采信。参照法庭辩论终结前上一统计年度统计数据，李秋奎的损失一审法院计算如下：1.医疗费55,078.62元，以住院票据及门诊票据为证；2.后续治疗费15,000元，以鉴定报告为准；3.伤残赔偿金215,877.9元，李秋奎构成八级伤残一处，计算为42,329元×17年×30%=215,877.9元；4.住院伙食补助费3100元，按照100元/天计算，根据住院天数计算为：100元/天×31天=3100元；5.误工费25,800元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天。原告于2019年12月4日受伤，2020年5月25日出具鉴定报告书，误工期限为172天，应当按照该天数计算，关于误工费标准，李秋奎虽年满60周岁，但其提供的证据证实在公园道壹品工地上从事小工（建筑工人）工作，日工资150元，符合常理，一审法院予以采信，故误工费计算为：150元/天×172天=25,800元；6.护理费12,100元，根据鉴定报告，李秋奎的护理期限为90天，关于护理费标准，李秋奎未提供切实证据证实护理人员的收入情况，一审法院确定参照本地护工标准100元/天计算，故护理费计算为：100元/天×31天×2人＋100元/天×59天=12,100元；7.营养费3600元，按照鉴定报告确定的营养期限90天计算，一审法院确定营养费按40元/天计算，故营养费计算为：40元/天×90天=3600元；8.交通费酌情支持500元；9.鉴定费2860元，以鉴定费发票为据；10.车损800元，一审法院酌情认定800元。11.精神损害赔偿金1000元，李秋奎构成八级伤残，但在事故中承担同等责任，一审法院酌情认定1000元。综上，李秋奎的损失共计335,716.52元。大地莱芜公司应在交强险责任范围内赔偿李秋奎医疗费10,000元（已垫付）和伤残赔偿金110,000元、车损800元，共计110,800元；李秋奎在事故中承担同等责任，故应当自行承担50%的责任，大地莱芜公司应在商业三者险责任限额内赔偿李秋奎剩余损失214,916.52元的50%，即107,458元（取整）。大地莱芜公司认为2860元不应当承担，但未提供证据证实其向李顺亭尽到了提示说明义务，故对大地莱芜公司的辩称，一审法院不予采信。综上，李秋奎的部分诉讼请求，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、中国大地保险股份有限公司莱芜中心支公司在交强险责任限额内赔偿李秋奎伤残赔偿金110,000元、车损800元，共计110,800元，于判决生效之日起十日内付清；二、中国大地保险股份有限公司莱芜中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿李秋奎剩余各项损失107,458元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回李秋奎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2452元，李秋奎负担246元，李顺亭负担2206元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，李秋奎自行到济南市人民医院司法鉴定所对其伤情进行鉴定，济南市人民医院司法鉴定所出具涉案鉴定意见书，大地莱芜公司虽对该鉴定意见持有异议，但未提交足以反驳的相反证据。同时，经本院审查，鉴定机构具备相应资格，没有证据证明存在鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足之情形或者不能作为证据使用的其他情形。根据李秋奎提交的证据及其受伤具体情况，一审法院采信上述鉴定意见书认定相关事实及未予准许大地莱芜公司提出的重新鉴定申请并无不当。综上所述，大地莱芜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4904元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司莱芜中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 王立强二〇二〇年十一月四日法官助理 李修阳书 记 员 牛春杰