河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终7680号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地河南省洛阳市涧**黄河路南段地久商务大厦。法定代表人：郑善芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵宇航，河南昌兰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜爱云，女，1957年9月15日出生，住河南省洛阳市老城区。委托诉讼代理人：刘斌，河南光法（洛阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晶晶，河南光法（洛阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈小孬，男，1973年7月15日出生，汉族，住河南省汝南县。被上诉人（原审被告）：洛阳融旅旅游汽车有限公司。住所地河南省洛阳市涧**秦岭路东面********。法定代表人：李跃军，该公司经理。陈小孬、洛阳融旅旅游汽车有限公司的共同委托诉讼代理人：林艳伟，男，1968年8月16日出生，汉族，住河南省汝南县。被上诉人（原审被告）：李小欣，男，1938年11月19日出生，汉族，住河南省洛阳市老城区。委托诉讼代理人：李保宏，男，1973年8月12日出生，汉族，住河南省洛阳市老城区。系李小欣之子。上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光财险洛阳公司）因与被上诉人杜爱云、被上诉人陈小孬、被上诉人洛阳融旅旅游汽车有限公司（以下简称融旅公司）、被上诉人李小欣机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2020）豫0304民初1005号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。阳光财险洛阳公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判上诉人在保险范围内赔偿杜爱云888**.26元；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、本次事故中陈小孬负同等责任，上诉人在商业险范围内最多承担50%责任。乘客并非第三者责任险对象，上诉人不应代替乘客在第三者责任险内赔偿。一审认定上诉人在商业险内承担100%责任错误。李小欣并非被保险人车辆的合法驾驶人，不是第三者责任保险的承保对象。上诉人与被保险人之间是合同关系，一审法院认定由上诉人在商业险内代李小欣赔偿，是随意扩大保险公司承包范围。二、本次事故中案外人姚卡洛存在无证驾驶无号牌二轮摩托车，未佩戴安全头盔等违法行为，杜爱云未佩戴安全头盔且明知姚卡洛无证驾驶无号牌摩托车，××等，对损失扩大有严重过错。三、一审法院认定医疗费、残疾赔偿金、住院伙食费、营养费、误工费等均有不当。杜爱云答辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。一、李小欣系出租车乘客，在车辆运输过程中防控风险和利益收取为出租车乙方，开车门是事故发生的原因，被认定为同等责任，但事故认定书认定的责任和承担民事侵权责任是两个概念，一审判决保险公司承担合理。二、杜爱云未佩戴头盔及自身疾病并非减轻或免除阳光财险洛阳公司责任的法定事由。三、原审各项赔偿符合法律规定，应当维持。陈小孬、融旅公司共同答辩称，阳光财险洛阳公司有能力负担赔偿费用，本案应由阳光财险洛阳公司予以赔偿。李小欣答辩称，一、李小欣和陈小孬是运输合同关系，陈小孬未尽到保障和提醒义务，应承担本次事故赔偿责任，阳光财险洛阳公司作为车辆保险人，应当对被保险人过错产生的损失承担保险赔偿义务。二、杜爱云乘坐姚卡洛驾驶无牌照摩托车违规上路对事故发生具有不可推卸的责任，应依法承担责任，姚卡洛是违章驾驶应当承担责任。三、交警大队出具的事故认定书是书面证据，不能反映本案客观事实，人民法院有权依据事实和法律进行调整，或不予采信。四、杜爱云治疗资料和伤残评定资料显示，杜爱云有××在此次治疗范围内，对此次事故无因果关系的治疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等请二审法院重新认定，并予以扣除。杜爱云向一审法院起诉请求：1、请求上述被告支付原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、店铺租金等各项损失共计193289.95元。2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月22日9时00分，在（××园路××新村）××广场西××楼处，被告陈小孬驾驶的车牌号为豫Ｃ×××**的大众牌轿车头北尾南停于上述地点，被告李小欣开轿车右前门遇姚卡洛驾驶无号牌嘉陵牌两轮摩托车载杜爱云由南向北行驶，轿车右前门与两轮摩托车左侧接触，造成杜爱云受伤的交通事故。该事故经洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队认定：陈小孬负事故同等责任，李小欣负事故同等责任，杜爱云无责任。豫Ｃ×××**号小型轿车登记在被告融旅公司名下，使用性质为出租客运。豫Ｃ×××**号小型轿车在阳光财险洛阳公司投保机动车交通事故责任强制保险及限额为500000元的第三者责任保险（含不计免赔），且该起事故发生在保险期间。2019年2月22日10时，原告杜爱云到洛阳市第一人民医院住院治疗，入院诊断：1、头外伤后反应；2、头部、腰部、左下肢软组织损伤；3、脑梗塞；4、右下肢脊髓灰质炎后遗症。2019年4月20日出院，实际住院57日，陪护2人，出院诊断：1、头外伤后反应；2、头部、腰部、左下肢软组织损伤；3、脑梗塞；4、右下肢脊髓灰质炎后遗症；5、腰2椎体楔形改变，腰3至骶1间盘变性、膨出；腰5椎体向前滑脱、腰2/3失稳；6、腰背部皮下筋膜炎；左膝髌上囊及关节腔积液；7、左髌骨、股骨内外侧髁、胫骨平台内侧髁骨髓水肿；8、左膝髌下脂肪垫损伤；9、左膝内外半月板前后角变性。出院医嘱：继续治疗，定期复查，不适随诊。后杜爱云于当日转入洛阳正骨医院住院治疗，入院诊断：1、腰椎滑脱（L5/S1）；2、腰椎骨折；3、腰部软组织损伤；4、腰椎峡部裂L5；5、腰椎间盘突出；6、心肌缺血；7、半月板损伤（左膝）；8、膝关节积液（左膝）；9、××（左膝）；10、髌骨软骨软化（左膝）；11、小腿软组织疾患（左膝）。2019年5月21日出院，实际住院31日，陪护1人，出院诊断：1、腰椎滑脱（L5/S1）；2、腰椎骨折；3、腰部软组织损伤；4、腰椎峡部裂L5；5、腰椎间盘突出；6、心肌缺血；7、半月板损伤（左膝）；8、××（左膝）；9、髌骨软骨软化（左膝）；10、小腿软组织疾患（左膝）。出院医嘱：1、功能锻炼：双下肢功能锻炼；2、下床：保护陪同下，适当下地活动；3、伤口处理：保持伤口干燥清洁；4、饮食指导：易消化、高纤维素食物，以保持大便通畅，减轻蹲坐时对腰部的压迫；5、重要观察事项：伤口情況、躯干双下肢感觉及运动，××人休息半年，较少腰部受力，促进腰椎融合；6、随诊(复诊)：每月一次，脊柱门诊；7、××的相关治疗：综合医院继续心脏问题综合治疗。2019年5月30日，洛阳正骨医院向杜爱云开具人血白蛋白2瓶的处方笺，杜爱云购买人血白蛋白花费1240元。以上共计花费医疗费90501.01元（28982.47元+59779.44元+84元+46.8元+44.8元+318元+5.5元+1240元），包含被告陈小孬已垫付医疗费1000元及被告阳光财险洛阳公司垫付的医疗费10000元。依原告申请，经该院委托，2020年3月2日，洛阳长安法医临床司法鉴定所作出洛长安司鉴所[2019]临鉴字第632号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杜爱云的腰部损伤可评定为十级伤残（考虑此次外伤损伤程度与被鉴定人自身疾病存在一定关联）；2、建议被鉴定人杜爱云出院后无需护理期限，误工期限为12日。另查明，杜爱云自2018年4月1日至今在洛阳市老城区西大街文博城经营一家书画工作室，于2019年12月31日进行工商注册，经营范围为字画零售。2019年度河南省批发和零售业平均工资为56584元/年；2019年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资为46858元/年；2019年度河南省城镇居民人民可支配收入34200.97元/年。一审法院认为，公民的人身权受法律保护，原告杜爱云因交通事故受伤，要求各被告支付医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、店铺租金等诉求，该院对其合法合理的部分予以支持。被告李小欣对交通事故认定书有异议的辩解意见，李小欣乘坐本案豫Ｃ×××**号事故车辆，未在确保安全的前提下打开车门，导致杜爱云受伤，存在过错，被告陈小孬作为营运车辆驾驶员，在道路上临时停车，不得妨碍其他车辆和行人通行，且负有提醒乘客李小欣开门时应注意后方来车的义务，对本次交通事故的发生也存在过错，故交通事故认定书认定被告陈小孬负该起事故同等责任，被告李小欣负该起事故同等责任，杜爱云不负该起事责任，事实清楚，该院予以认可。因原告杜爱云所受损失系被告陈小孬在驾驶豫Ｃ×××**号车辆过程中发生的交通事故，陈小孬系融旅公司司机，此次交通事故发生在其履行职务行为期间，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定并参照《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条“被保险机动车发生交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故强制责任限额范围内予以赔偿”之规定，本案杜爱云的损失应先由被告阳光财险洛阳公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分由被告阳光财险洛阳公司在商业三责险限额内赔付，仍有不足的由被告融旅公司、被告李小欣根据本次交通事故各自过错程度承担相应的民事赔偿责任。被告李小欣及被告阳光财险洛阳公司提出关于原告杜爱云此次治疗及伤残鉴定与其本身疾病有关，对与此次交通事故无关的费用及残疾赔偿金不予认可的答辩意见，且阳光财险洛阳公司提交了用药合理性及与交通事故关联性的鉴定申请，因原告杜爱云的个人体质状况不是侵权责任法等法律规定的过错，与事故造成的后果并无法律上的因果关系，故杜爱云不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。杜爱云对于损害的发生或扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。另外，由于原告杜爱云的伤残等级鉴定经法院委托，程序合法、鉴定意见已经考虑此次外伤损伤程度与被鉴定人自身疾病存在一定关联，该鉴定结论具有证明效力。故此辩解意见，该院不予采纳，对被告阳光财险洛阳公司提出的鉴定申请，该院不予准许。被告李小欣及被告阳光财险洛阳公司请求对原告杜爱云要求赔偿店铺租金的主张予以驳回的辩解意见，因店铺租金不属于本次交通事故的直接损失，故此辩解意见，该院予以采纳。被告阳光财险洛阳公司关于原告杜爱云已超法定务工年龄，其提供的营业执照注册于事故发生后，不应计算误工费的辩解意见，杜爱云今年62周岁，虽超过法定退休年龄，但年龄尚可，其具有一定的劳动能力，其提供的营业执照可与洛阳豫深文博城有限公司出具的证明相互印证其从事零售业，故此辩解意见，该院不予采纳。被告阳光财险洛阳公司关于护理费、施救费、辅助器具费等费用的异议，应以原告杜爱云实际支出及票据、医嘱为准。被告陈小孬、被告阳光财险洛阳公司关于其在前期垫付费用共计11000元的辩解意见，已于当庭查明，原告的医疗费共计花费90501.01元，但在193289.95元的诉讼请求中已扣除该11000元。原告杜爱云的赔偿范围和计算标准如下：1、原告主张医疗费90501.01元，扣除被告陈小孬、阳光财险洛阳公司11000元，本院认可79501.01元；2、原告主张营养费1760元[20元/天×（57+31）天]，予以认可；3、原告主张住院伙食补助费4400元[50元/天×（57+31）天]，予以认可；4、原告受伤前从事零售业，住院88天，鉴定出院后误工期限12天，主张误工费15502.47元[56584元/年÷365天×（88+12）天]，予以认可；5、原告在洛阳市第一人民医院住院57天，陪护2人，在洛阳正骨医院住院31天，陪护1人，主张护理费18614.82元[46858元/年÷365天×（57天×2人+31天×1人）]，予以认可；6、原告主张残疾赔偿金58141.65元[34200.97元/年×17年×10%]，原告今年62周岁，经鉴定构成十级伤残，其残疾赔偿金按照2019年度河南省城镇居民人民可支配收入34200.97元/年计算，其主张未超过法律规定，该院予以认可；7、精神损害抚慰金原告主张10000元，该院酌定5000元；8、原告主张鉴定费1900元，根据原告提供的票据，予以认可；9、原告主张施救费50元，根据票据，予以认可；10、原告主张辅助器具费260元，根据票据，予以认可；11、原告主张交通费1760元[20元/天×（57+31）天]，予以认可；12、原告主张店铺租金1400元，不予认可。以上费用共计186889.95元。综上，被告阳光财险洛阳公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告杜爱云1092**.94元（医疗费10000元+误工费15502.47元+护理费18614.82元+残疾赔偿金58141.65元+精神损害抚慰金5000元+辅助器具费260元+交通费1760元），在第三者责任保险范围内赔偿杜爱云757**.01元（186889.95元-109278.94元-鉴定费1900元）。鉴定费1900元，由被告融旅公司承担950元，被告李小欣承担950元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十七条之规定，判决:一、被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告杜爱云1092**.94元。二、被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险范围内赔付原告杜爱云757**.01元。三、被告洛阳融旅旅游汽车有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告杜爱云9**元。四、被告李小欣于本判决生效之日起十日内赔付原告杜爱云9**元。五、驳回原告杜爱云的其他诉讼请求。如各被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半后收取733元，由被告洛阳融旅旅游汽车有限公司承担366.5元，由被告李小欣承担366.5元，于本判决生效之日起七日内转账至洛阳市瀍河回族区人民法院（户名：洛阳市瀍河回族区人民法院，账号：17×××59，开户行：工行瀍支）。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于事故责任承担的问题。本案事故发生后，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，陈小孬和李小欣承担事故同等责任，姚卡洛无责任。陈小孬、姚卡洛及李小欣之子李保宏均在事故认定书上签字，且均未在法定期限内对事故认定书提出异议，一审法院依据该事故认定书认定事故责任并无不当。依照相关法律规定，员工在执行职务中致人损害的，由该法人或者其他组织承担民事责任。事故发生时，陈小孬驾驶车辆为融旅公司的营运机动车，李小欣为车载乘客，陈小孬作为营运车辆驾驶人负有提醒乘客李小欣开门时注意后方来车的义务。本案系陈小孬在履行职务行为中未尽到提示义务造成，其职务行为造成的损害后果应由融旅公司承担，故融旅公司应为本案损失的赔偿主体。融旅公司为事故车辆投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，故一审法院认定由阳光财险洛阳公司在保险责任范围内赔偿无责方乘客杜爱云的损失并无不当，该上诉请求缺乏依据，本院不予支持。关于杜爱云未佩戴安全头盔及自身疾病对事故发生造成影响的问题。杜爱云在事故发生时虽未佩戴安全头盔，但未佩戴安全头盔并不必然导致本案事故发生，××与事故造成的后果亦无法律上的因果关系。杜爱云对损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定责任。一审法院认定并无不当，阳光财险洛阳公司该上诉请求缺乏依据，本院不予支持。关于医疗费、残疾赔偿金、住院伙食费、营养费、误工费等费用的认定问题。医疗费、伤残赔偿金。一审法院认定事实依据的鉴定报告经法院委托，程序合法、鉴定意见已经考虑此次外伤损伤程度与被鉴定人自身疾病存在一定关联，该鉴定结论具有证明效力。杜爱云对损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定责任。一审法院依据鉴定意见和医疗费票据认定医疗费和伤残赔偿金并无不当，该上诉请求缺乏依据，本院不予支持。误工费。杜爱云虽已达到法定退休年龄，但并未丧失劳动能力。一审法院依据老城区西大街文博城出具的证明、营业执照及鉴定报告认定杜爱云的误工费并无不当，该上诉请求缺乏依据，本院不予支持。住院伙食费、营养费。根据洛阳市第一人民医院体温单记载，2019年3月13日、14日、19日、27日、4月2日、4日、7日、12日、13日、14日、15日、18日均显示不在，且相应日期无其他治疗记录。故可以认定杜爱云存在挂床行为。扣除以上相应日期后，营养费1520元[20元/天×（45+31）天]；住院伙食补助费3800元[50元/天×（45+31）天]。一审法院认定不当，本院予以纠正。综上，阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司的部分上诉请求可以成立，应予支持；其他上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：维持河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2020）豫0304民初1005号民事判决第一项、第三项、第四项；撤销维持河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2020）豫0304民初1005号民事判决第五项；变更河南省洛阳市瀍河回族区人民法院（2020）豫0304民初1005号民事判决第二项为：“阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险范围内赔付杜爱云748**.01元。”;驳回杜爱云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费减半后收取733元，由洛阳融旅旅游汽车有限公司负担366.5元，由李小欣负担366.5元。二审案件受理费2204元，由阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担1983.6元，由洛阳融旅旅游汽车有限公司负担220.4元。本判决为终审判决。审判员  李慧二〇二〇年十一月二日法官助理马琳书记员刘阳