天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民初501号原告：芝麻开门（天津）网络科技有限公司，住所地天津市西青区王顶堤馨苑**2402。法定代表人：陈晓初，总经理。委托诉讼代理人：王金华，天津朗禾律师事务所律师。被告：刘念念，男，1994年11月10日出生，汉族，住江苏省如皋市。原告芝麻开门（天津）网络科技有限公司（以下简称芝麻开门公司）与被告刘念念技术委托开发合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告芝麻开门公司的委托诉讼代理人王金华到庭参加诉讼，被告刘念念经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。芝麻开门公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令解除原告与茳莱科技（天津）有限公司签订的《技术开发（委托）合同》；2．判令被告刘念念返还原告服务费36800元；3．判令被告刘念念支付原告违约金23000元；4．本案诉讼费、公告费由被告刘念念承担。事实和理由：原告与茳莱科技（天津）有限公司于2016年1月4日签订《技术开发（委托）合同》，合同约定原告委托茳莱科技（天津）有限公司就基于公司现有的校园公众号进行技术维护服务，并支付相应的技术服务报酬。项目开发服务总费用为46000元，合同签订一个工作日内支付13800元，技术进度中交付原告，原告支付23000元，剩下9200元在项目交接后支付。合同第七条约定，本项目必须由茳莱科技（天津）有限公司自主开发，不得使用市面流传的模板，如经发现茳莱科技（天津）有限公司必须赔偿开发费用50%。合同签订后，原告依约支付了服务费36800元，后茳莱科技（天津）有限公司将项目交付给原告，原告发现项目并非茳莱科技（天津）有限公司自主研发，且模板和市面流传的一样。后原告多次和茳莱科技（天津）有限公司商谈解除合同，返还服务费事宜，茳莱科技（天津）有限公司均以各种理由推脱。故提起诉讼，望判如所请。刘念念未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：茳莱科技（天津）有限公司成立于2017年12月19日，注册登记地为天津市华苑产业区海泰发展六道6号海泰绿色产业基地H1座6层A区北方万众企业孵化器082室。该公司为一人有限责任公司，唯一股东刘念念同时兼任公司法定代表人。2019年11月19日，刘念念出具的《全体投资人承诺书》载明，现向登记机关申请茳莱科技（天津）有限公司的简易注销登记，并郑重承诺：企业清算工作已全面完结，不存在不适用企业简易注销登记的情形。企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。2020年1月9日，天津滨海高新技术产业开发区市场监督管理局出具《准予注销登记通知书》，准予茳莱科技（天津）有限公司注销登记。2019年1月4日，芝麻开门公司与茳莱科技（天津）有限公司签订《技术开发（委托）合同》，合同约定，芝麻开门公司委托茳莱科技（天津）有限公司就基于现有的校园公众号进行技术维护服务，并支付相应的技术服务报酬，茳莱科技（天津）有限公司接受委托并进行此项开发工作。合同履行完毕后，技术资料、知识产权等一切权利归还芝麻开门公司。技术开发服务费总额为人民币46000元，此费用为一次性价格，不作任何调整。技术开发合同签订后1个工作日内，芝麻开门公司向茳莱科技（天津）有限公司支付合同金额30%的费用，即13800元；技术进度中交付芝麻开门公司，芝麻开门公司向茳莱科技（天津）有限公司支付合同额50%费用，即23000元；项目交接后，芝麻开门公司使用一个月付合同额20%费用，即9200元。茳莱科技（天津）有限公司将项目安装完成后，将测试过的代码程序及说明文档发送给芝麻开门公司验收人员。芝麻开门公司验收人员对项目需求说明书中的各项功能进行检测。验收完成，经双方确认后形成验收文件作为验收依据。合同项目必须由茳莱科技（天津）有限公司自主开发，不得使用市面流传的模板，如经发现，情况属实，茳莱科技（天津）有限公司必须赔偿开发费用50%。软件从首次安装正常运营之日起质保期1年。双方在执行本协议过程中，任何一方违反本协议之约定，均为违约。违约方除向守约方赔偿外，还需承担另一方为此取得此等赔偿而支出的所有费用，包括但不限于仲裁费、诉讼费、律师费、差旅费等。双方未能如期履约时，应每天按未能履约部分的0.05%向对方支付违约金。但支付违约金并不能免除违约方的其他合同义务。2019年1月4日，原告通过微信转账的方式，向茳莱科技（天津）有限公司工作人员吴凡转账13800元，2019年2月7日，原告通过微信转账的方式，向茳莱科技（天津）有限公司工作人员吴凡转账23000元。后茳莱科技（天津）有限公司将《技术开发（委托）合同》技术成果交付原告，双方未验收。2019年8月6日，天津和智聚成科技有限公司（甲方，以下简称聚成网络）与茳莱科技（天津）有限公司（乙方）共同出具《特别说明》，该说明载明：“聚成网络给茳莱科技（天津）有限公司开发的小程序＋公众号系统（用于校园外卖）项目版权为聚成网络拥有，项目代码都是聚成网络独立开发，聚成网络与茳莱科技（天津）有限公司为合作关系，茳莱科技（天津）有限公司有权去运营推广此项目，与其他公司无关联，给予茳莱科技（天津）有限公司证明该系统与石家庄运营系统（TO校园）非一套系统，都是独立开发的。”2019年8月17日，原告法定代表人陈晓初电话联系聚成网络工作人员，该工作人员称“你现在是这个小程序的使用者吧？你是让茳莱科技给开发的，然后茳莱科技是找我们给开发的”、“我不清楚你说的菜鸟酷跑，这个里面的内容是我们做的，但是名字不是我们的”，最后关于涉案小程序是否为聚成网络开发，该工作人员称“我不给你任何回复”。原告提交了其运营的“菜鸟酷跑”小程序界面截图与“TO校园”的页面截图，截图显示，两个小程序页面底端均显示了“首页”、“发布”、“招聘”、“我的”四个栏目。页面上端均显示有10个饮食方面的模块，但是每个模块的名称并不一致，页面中间均显示有优惠专区。两个小程序的个人信息部分基本完全一致，区别处在于“菜鸟酷跑”设置了“意见反馈”选项。经当庭核实，“菜鸟酷跑”小程序已经不能使用，原告称“菜鸟酷跑”小程序上线于2019年6、7月份，2019年8月已不能登录使用。本院认为，本案争议焦点有二：1.原告请求解除合同是否符合合同约定或法律规定；2.原告主张被告返还服务费并承担违约金的依据。关于原告请求解除合同是否符合合同约定或法律规定。芝麻开门公司与茳莱科技（天津）有限公司签订的《技术开发（委托）合同》系双方真实意思表示，且合同不违背国家强制性法律规定，应为有效。现原告以被告违约为由诉请解除涉案合同，由于涉案合同并未约定合同解除事宜，故本案应适用法定解除的相关规定。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……本案中，双方合同约定，合同履行完毕后，技术资料、知识产权等一切权利归芝麻开门公司。验收完成，经双方确认后形成验收文件作为验收依据。但是现有证据表明，涉案“菜鸟酷跑”小程序并非茳莱科技（天津）有限公司自主开发，故“菜鸟酷跑”小程序技术资料、知识产权等权利不能当然归芝麻开门公司所有。且涉案技术成果交付需要经双方确认后形成的验收文件作为验收依据，而涉案小程序在未经验收的情况下已经不能登录使用。原告委托茳莱科技（天津）有限公司的合同目的在于获取涉案“菜鸟酷跑”小程序的知识产权并经营涉案小程序，但是由于涉案“菜鸟酷跑”小程序为案外人开发且已不能正常运行，双方合同目的已不能实现，故原告诉请解除《技术开发（委托）合同》的请求符合法律规定，本院依法予以支持。关于合同解除的时间，本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。现原告直接以提起诉讼的方式主张解除合同，本院依法予以支持，故应当认定双方当事人之间的《技术开发（委托）合同》自起诉状副本送达被告时解除。原告最初向天津市西青区人民法院起诉，天津市西青区人民法院向茳莱科技（天津）有限公司公告送达了起诉状副本等诉讼材料，公告日期为2019年10月20日，自公告之日起经过60日即视为送达，故被告接收相关诉讼材料的时间应为2019年12月19日，故涉案合同于2019年12月19日解除。关于原告主张被告刘念念返还服务费并承担违约金的依据。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案系因被告违约行为导致《技术开发（委托）合同》被解除，且涉案“菜鸟酷跑”小程序处于不能使用的状态，故茳莱科技（天津）有限公司应返还基于《技术开发（委托）合同》而获取的技术服务费。原告主张，按照合同约定茳莱科技（天津）有限公司应赔偿原告开发费用的50%。本院认为，该约定并非合同约定的违约金条款，原告不能据此作为计算违约金的依据，故本院对该约定依法不予适用。对于茳莱科技（天津）有限公司应当承担的违约金，本院酌定茳莱科技（天津）有限公司以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，以36800元为基数，给付原告自2019年12月19日起至实际支付之日止的利息。关于责任承担的主体，刘念念在其出具的《全体投资人承诺书》中承诺对茳莱科技（天津）有限公司的债务承担相应责任，故本案被告刘念念应对合同解除后的后果承担相应法律责任，即茳莱科技（天津）有限公司在本案中的违约责任应由刘念念承担。综上所述，原告芝麻开门公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第三百三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、芝麻开门（天津）网络科技有限公司与茳莱科技（天津）有限公司于2019年1月4日签订的《技术开发（委托）合同》于2019年12月19日解除；二、被告刘念念自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告芝麻开门（天津）网络科技有限公司服务费36800元及以36800元为基数计算的利息（自2019年12月19日至实际支付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计付）；三、驳回原告芝麻开门（天津）网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1295元，公告费260元，由刘念念负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审 判 长  李国忠审 判 员  白俊勇人民陪审员  范培舒二〇二〇年十一月十二日法官助理周航书记员刘勇附：本裁判文书所依照法律规定的具体条文1.《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……2.《中华人民共和国合同法》第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。3.《中华人民共和国合同法》第三百三十二条：委托开发合同的研究开发人应当按照约定制定和实施研究开发计划；合理使用研究开发经费；按期完成研究开发工作，交付研究开发成果，提供有关的技术资料和必要的技术指导，帮助委托人掌握研究开发成果。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。