山东省青岛市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁02刑终533号 原公诉机关山东省青岛市黄岛区人民检察院。 上诉人（原审被告人）于绪堂，曾用名于艳明，男，1983年10月5日出生于江苏省连云港市，汉族，小学文化，务工，住江苏省连云港市赣榆区。2019年10月1日因扰乱单位秩序被青岛市公安局黄岛分局决定行政拘留五日。同年12月18日因扰乱单位秩序被淄博市公安局高新区分局决定行政拘留十日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2020年1月14日被刑事拘留。因涉嫌犯敲诈勒索罪，2020年1月21日被逮捕。现羁押于青岛市黄岛看守所。 辩护人于凯，北京大成（青岛）律师事务所律师。 辩护人李佳芮，北京大成（青岛）律师事务所实习律师。 山东省青岛市黄岛区人民法院审理山东省青岛市黄岛区人民检察院指控原审被告人于绪堂犯敲诈勒索罪一案，于二○二○年六月二十九日作出（2020）鲁0211刑初385号刑事判决，以敲诈勒索罪判处被告人于绪堂有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；责令被告人于绪堂退赔被害单位人民币十二万元。宣判后，于绪堂提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及青岛市人民检察院的意见，并对一审认定的事实及适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2019年3月左右，被告人于绪堂和曹某1介绍王某1等9人到赵某所在的青岛市黄岛区某工地干钢筋工，于绪堂和曹某1前期约定从中每平方抽取好处费2元，后工人施工共计1.95万平方。期间，于绪堂在工地上干了一段时间活，2019年4月左右，于绪堂称自己干活时胳膊受伤，于绪堂与赵某签订了协议，赵某向其一次性支付人民币5000元。于绪堂离开工地。曹某1支付给于绪堂好处费6000元。 2019年9月30日12时许，被告人于绪堂由老乡张某1开车拉至黄岛区某工地处，以工地没有按时发放工程款为由爬到5号建筑楼的17层楼顶塔吊上要钱，赶到现场的工地安全管理人员、消防队员、派出所民警对其进行劝说，但其不听劝说，后民警又对其讲解了此行为需要承担的法律后果，13时许，于绪堂自行从塔吊上下来。于绪堂在该建筑工地5号楼楼顶塔吊上静坐长达1个小时，严重扰乱了工地的正常秩序。2019年10月1日，青岛市公安局黄岛分局决定对于绪堂行政拘留五日。 2019年12月31日，工人工资进行了清算，9名工人中有6名工人直接领取了剩余全部工资，其他3人因无法到现场而未领取，但已对欠款工资进行了清算，可以本人随时领取。同日，王某1、徐某、曹某2、仲某、王某2、柳某1、柳某2书写了承诺书，承诺工资已结清，如果后面还有该工程向公司索要工资，可以视为恶意向公司敲诈工人工资。 2020年1月13日6时许，被告人于绪堂爬上青岛市黄岛区某工地2号楼塔吊，以阻碍塔吊施工的方式，威胁索要好处费、误工费等各种费用共计人民币12万元。当日9时38分许，青岛市公安局黄岛分局灵海边防派出所接到110指令称，在青岛市黄岛区某工地2号楼塔吊上，有人威胁要钱，要求处置。接警后民警出警，到达现场后民警经了解为：于绪堂爬上塔吊，威胁向工地要钱。民警通过电话向于绪堂做工作，于绪堂拒绝下塔吊，称什么时候拿到钱什么时候下塔吊，后手机关机。民警通过喊话、对讲机等方式向于绪堂做工作，但于绪堂还是称什么时候见到钱什么时候从塔吊上下来。次日1时左右，青岛某公司工作人员通过崔某银行账户向于绪堂银行账户转账人民币12万元。于绪堂收到12万元后从塔吊上下来。后民警将涉嫌扰乱单位秩序的于绪堂传唤至灵海边防派出所接受调查。 原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、报警记录、查获经过、办案说明、常住人口基本信息表、工资发放单、承诺书、调取证据通知书、调取证据清单、营业执照、纠纷处理协议书、工资结算单、银行流水、赔偿协议书复印件、协助查询财产通知书、交易明细、转账截图、电子物证检查工作记录、行政处罚决定书、行政处理审批表、综合材料、行政处罚卷宗材料，证人姜某、曹某1、赵某、刘某、崔某、沈某1、张某2等人的证言及被告人于绪堂的供述、涉案录音录像视听资料等证据。 原审法院认为，被告人于绪堂以爬塔吊的方式，强行向施工单位索要钱款，敲诈他人财物，数额巨大，其行为构成敲诈勒索罪。根据其犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出前述判决。 上诉人于绪堂的上诉理由是：量刑过重。 辩护人于凯、李佳芮的辩护意见是：1．一审判决认定敲诈勒索事实不清，证据不足；2．于绪堂属于犯罪未遂、自首，应当从轻或者减轻处罚；3．于绪堂人身危险性小、有悔罪表现、没有再犯的危险，其有三个幼儿、父母年迈、妻子无业，家庭困难，建议对其适用缓刑；4．于绪堂二审期间自愿认罪认罚、退赔、获得被害人谅解，请求从轻处罚。 青岛市人民检察院的审查意见为：本案事实清楚，证据确实、充分，定性准确，建议不开庭审理，在查明上诉人于绪堂退赃事实的基础上依法裁判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。 另查明，案发后冻结涉案款项人民币75853.37元。二审期间，上诉人于绪堂表示认罪，通过辩护人赔偿被害单位经济损失44146.63元，同时表示将冻结在案的75853.37元退赔被害单位，取得了被害单位谅解。 上述事实有询问笔录、辩护人提交的谅解书、退赔转账截图、保证书等在案证明。上述辩护人提交的证据经青岛市人民检察院审查核实，没有异议，本院予以确认。 根据审理查明的事实、证据和相关法律规定，对于控辩双方提出的意见，本院综合评判如下： 1．一审判决认定事实清楚，定性准确 经审查，在案的相关证人证言、被告人供述及工资发放单、承诺书等书证以及视听资料等证据证实，上诉人于绪堂以非法强索财物为目的，采取爬塔吊的形式进行威胁，向被害单位索要财物共计人民币12万元，数额巨大，其行为不仅侵犯了被害单位的财产所有权，也对被害单位的施工秩序及安全造成危害，其行为符合敲诈勒索罪的构成要件，原审判决认定于绪堂构成敲诈勒索罪事实清楚、证据确实、充分，定性准确。 据此，辩护人所提一审判决认定敲诈勒索事实不清，证据不足的辩护意见不成立，不予采纳。青岛市人民检察院所提本案事实清楚，证据确实、充分，定性准确的意见成立，予以采纳。 2．上诉人于绪堂犯罪既遂，不构成自首 经审查，公安机关的接警记录、证人姜某、刘某、崔某、张某2等人的证言，证实于绪堂为非法索要钱财，爬上工地塔吊进行威胁，并在塔吊上停留长达19小时，直到施工单位打给其人民币12万元后，其才从塔吊上下来，于绪堂实施了威胁手段并非法取得了他人钱财，属于敲诈勒索犯罪既遂。在此过程中，公安民警通过喊话、对讲机等方式向于绪堂做工作，于绪堂并未听从，直至收到钱才下塔吊，并被现场的民警带至公安机关，其并无主动投案的意愿，到案后亦未如实供述自己的罪行，不符合我国刑法关于自首的规定。据此，辩护人所提于绪堂属于犯罪未遂、系自首等辩护意见不成立，不予采纳。 3．二审期间有新的事实、情节，可对上诉人于绪堂酌情从轻处罚 经审查，二审期间上诉人于绪堂自愿认罪，主动退赔被害单位经济损失，取得被害单位谅解，具有悔罪表现，依法对其从轻处罚。辩护人所提相关辩护意见成立，予以采纳。 4．上诉人于绪堂不适合宣告缓刑 按照我国刑法的规定，宣告缓刑应具备的条件之一是犯罪情节较轻。结合上诉人于绪堂的具体犯罪行为，其以爬塔吊的方式进行威胁，非法索要人民币12万元，方式极端，数额巨大；在案的行政处罚决定书、行政处理审判表、行政处罚材料等证实于绪堂此前亦曾采取此种手段索要钱财，给相关单位的施工秩序和安全造成严重隐患。于绪堂的犯罪手段、犯罪数额以及违法记录等反映出其主观恶性较大，犯罪情节及社会危害性较重，宣告缓刑与其应承担的刑事责任不相适应。辩护人提出于绪堂有三个幼儿、父母年迈等，请求考虑上述情形对其适用缓刑。经查，上述家庭状况部分属实，但是否宣告缓刑的法定依据主要是行为人的犯罪情节及社会危害性，家庭困难等原因不是宣告缓刑的法定事由，如前所述，于绪堂的罪行不适合宣告缓刑，对于于绪堂现实存在的家庭困难，本院在对其从轻处罚的幅度中予以充分考虑。据此，辩护人所提适用缓刑的辩护意见不成立，不予采纳。 本院认为，原审判决认定上诉人于绪堂犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。青岛市人民检察院的意见及辩护人所提于绪堂二审期间认罪认罚、赔偿被害人损失、取得被害人谅解等意见成立，均予以采纳。鉴于二审期间于绪堂主动退赔被害单位经济损失，具有悔罪表现，且取得被害单位谅解，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211刑初385号刑事判决的定罪部分，即被告人于绪堂犯敲诈勒索罪。 二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211刑初385号刑事判决的量刑部分，即判处被告人于绪堂有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；撤销该判决第二项，即责令被告人于绪堂退赔被害单位人民币十二万元。 三、上诉人于绪堂犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月14日起至2023年1月13日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。） 四、冻结在案的人民币75853.37元依法发还被害单位。 本判决为终审判决。 审判长  王云超 审判员  李 政 审判员  安 诚 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 李雪华 书记员袁升开