辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽12民再75号再审申请人（一审原告、反诉被告、二审被上诉人）：昌图昌萍农产品有限公司，住所地昌图县七家子镇老街******。法定代表人：刘芳萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：高德洋、杨军，辽宁华夏律师事务所律师。被申请人（一审被告、反诉原告、二审上诉人）：肇源县芳瑞农业科技发展有限公司，住，住所地肇源县新站镇（大庆市新站粮食产业园区**）/div>法定代表人：刘芳，该公司经理。委托诉讼代理人：杨帅，辽宁保兴律师事务所律师。再审申请人昌图昌萍农产品有限公司（以下简称“昌萍公司”）因与被申请人肇源县芳瑞农业科技发展有限公司（以下简称“芳瑞公司”）买卖合同纠纷一案，不服本院（2019）辽12民终1632号民事判决，向辽宁省高级人民法院申请再审，辽宁省高级人民法院于2020年8月20日作出（2020）辽民申2228号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理本案,再审申请人昌图昌萍农产品有限公司委托诉讼代理人高德洋、杨军、被申请人肇源县芳瑞农业科技发展有限公司委托诉讼代理人杨帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昌萍公司申请再审称：原二审判决认为申请人所出售的货物与案涉合同订购货物不一致属认定事实不清，在认定被申请人构成违约的情况下却判决其不承担违约责任属适用法律错误，请求改判支持再审申请人一审的诉讼请求，诉讼费、保全费、保险费由被申请人承担。芳瑞公司答辩称：双方已经通过实际行动表明对提货时间做了变更，后期是被申请人愿意继续履行合同，而申请人不同意，申请人并未遭受任何损失。原二审判决正确，对申请人的再审请求应予驳回。昌萍公司向一审法院起诉请求：1、判令解除昌萍公司与芳瑞公司之间的购销合同。2、判令芳瑞公司支付违约损失即合同违约金935,893.80元，保留剩余271.6吨的货物损失赔偿请求。3、诉讼费、保全费、保险费由芳瑞公司承担。芳瑞公司向一审法院反诉请求：判令昌萍公司向芳瑞公司支付728,000元违约金。一审法院认定事实：2018年8月1日，双方签订购销合同，合同约定：“芳瑞公司向昌萍公司购买规格大于6.0的小白沙花生仁800吨，单价每吨9,100元，总价款7,280,000元，交货时间为2018年8月1日至8月30日之前，在供方库房交货。同时约定，合同经双方签字生效后，需方向供方支付合同价款的5%作为定金，定金最后充抵货款。装车后经双方确认需方给供方80%货款，余下20%货款合同完整结束后一次性结清。违约责任：需方延付货款或者付款后供方无货，使对方造成损失，应偿付对方此批货款总价10%的违约金。供方如提前或者延期交货或者交货不足数量者，供方应偿付需方此批货物总值10%的违约金。需方如不按交货期限收货或者拒收合格商品，亦应按偿付供方此批货款总值的10%承担违约金，任意一方如提出增减合同数量，变动交货时间，应提前通知对方征得同意，否则应当承担经济责任。合同执行期间，如因故不能履行或需要修改，必须经双方同意，并互相换文或另定合同，方为有效。”合同签订的同时芳瑞公司以转账的形式向昌萍公司支付了360,000元的定金。8月30日后，因被告芳瑞公司的生产设备未调试安装完毕，无法投入生产，多次与昌萍公司协商延长收货时间，双方均未形成互相换文及其变更交货时间，截止到起诉前，双方的购销合同未实际履行。一审法院认为，昌萍公司、芳瑞公司之间的买卖合同依法成立合法有效。双方当事人均应当按照合同的约定履行自己的义务。关于芳瑞公司是否应当赔偿昌萍公司损失935,893.80元问题。本案中，双方当事人签订的《购销合同》中明确约定了违约责任。即，需方延付货款或者付款后供方无货，使对方造成损失，应偿付对方货款总额的10%的违约金，双方货款总额为7,280,000元，违约金为728,000元（7280000×10%）。被告芳瑞公司未按照约定的时间提货，已构成违约，因此被告应当按照约定承担违约责任，给付昌萍公司违约金728,000元。关于昌萍公司是否应当向芳瑞公司返还360,000元定金及其赔偿728,000元损失的问题。本案中，昌萍公司与芳瑞公司在2018年8月1日签订的《购销合同》中约定，合同经双方签字生效后，需方向供方支付合同价款的5%作为定金，定金最后充抵货款。此外，双方还明确约定了违约责任，但并未约定适用定金罚则。因此，上述款项虽名为“定金”，但其不属于定金担保，其法律特性实为预付款。根据本案查明的事实，双方当事人在《购销合同》中约定，芳瑞公司向昌萍公司购买花生仁800吨，每吨单价9,100元，交货时间为2018年8月30日之前。在合同履行过程中，芳瑞公司的设备未调试安装完毕，致使合同并未履行。昌萍公司于合同期满后要求芳瑞公司提货，芳瑞公司并未将花生仁提走。上述事实表明，双方当事人之间并未实际发生买卖行为，昌萍公司应当返还芳瑞公司360,000元。关于芳瑞公司请求赔偿违约损失一节，其提供的证据不能够证明昌萍公司提供货物不充足，存在违约的事实。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、九十四条（四）项、九十七条、一百零七条、一百一十四条（一）款、一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条之规定，判决：一、解除昌图昌萍农产品有限公司与肇源县芳瑞农业科技发展有限公司于2018年8月1日签订的购销合同；二、昌图昌萍农产品有限公司返还肇源县芳瑞农业科技发展有限公司定金360,000元；三、肇源县芳瑞农业科技发展有限公司给付昌图昌萍农产品有限公司违约金728,000元；四、驳回昌图昌萍农产品有限公司的其他诉讼请求；五、驳回肇源县芳瑞农业科技发展有限公司的其他反诉请求。如果肇源县芳瑞农业科技发展有限公司公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,080.00元、反诉费11,000元、保全费4,295元，由肇源县芳瑞农业科技发展有限公司承担案件受理费11,080元、反诉费6,000元、保全费4,295元、昌萍公司承担反诉费5,000元。芳瑞公司上诉请求：撤销一审判决，查清事实，依法改判并由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1、双方以实际行动就交货时间进行了变更，原审认定芳瑞公司违约属于认定事实不清；2、芳瑞公司曾派人于约定的交货时间到昌萍公司提货，但昌萍公司仅有几十吨货物，因此昌萍公司并不存在所谓的经济损失；3、双方无根本违约行为，一审判决解除双方合同不符合促进交易的原则；4、一审中芳瑞公司提出反诉，一审法院受理并决定合并审理，应减半收取反诉费用。昌萍公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院二审审理查明事实与原审认定一致。本院二审认为，芳瑞公司在昌萍公司多次催促提货的前提下，始终未按合同约定履行提货义务，已构成违约。但昌萍公司在合同约定期满后继续要求芳瑞公司提货，使芳瑞公司确信昌萍公司有延长收货时间的意愿，足以减轻芳瑞公司的违约责任。一审判决未结合双方履行合同的实际情况，直接认定芳瑞公司按双方合同约定承担违约赔偿不当。昌萍公司主张因芳瑞公司未按期提货，且花生米市场价格发生变化，其于2018年10月至2019年1月期间将500余吨花生米以低于合同约定的价格销售给其他公司，给昌萍公司造成了损失。因在此期间昌萍公司一致要求芳瑞公司提货，可以认为昌萍公司在将500余吨花生米销售给其他公司的前提下，仍然有提供给芳瑞公司的足够货物。昌萍公司未能提供证据证明销售给其他公司的花生米与双方合同约定的花生米为同一批货物，其对比双方合同约定价格计算出的损失金额，本院不予采信。因昌萍公司未能提供足够的证据证明芳瑞公司未提货的行为给其造成实际损失，本院对昌萍公司要求芳瑞公司承担违约损失的诉求不予支持。上诉人关于反诉费用应减半收取的上诉理由成立，原审判决未减半收取，本院依法予以纠正。综上所述，肇源县芳瑞农业科技发展有限公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决：一、维持昌图县人民法院（2019）辽1224民初829号民事判决第一项“解除昌图昌萍农产品有限公司与肇源县芳瑞农业科技发展有限公司于2018年8月1日签订的购销合同”；第二项“昌图昌萍农产品有限公司返还肇源县芳瑞农业科技发展有限公司定金360,000元”；第四项“驳回昌图昌萍农产品有限公司的其他诉讼请求”；第五项“驳回肇源县芳瑞农业科技发展有限公司的其他诉讼请求”。二、撤销昌图县人民法院（2019）辽1224民初829号民事判决第三项“肇源县芳瑞农业科技发展有限公司给付昌图昌萍农产品有限公司违约金728,000元”。三、驳回上诉人肇源县芳瑞农业科技发展有限公司的其他诉讼请求。本院再审认定的事实与原审一致。本院再审认为，昌萍公司、芳瑞公司之间的买卖合同依法成立并合法有效。双方签订的购销合同第九条第2款约定：供方如提前或者延期交货或者交货不足数量者，供方应偿付需方此批货物总值10%的违约金。需方如不按交货期限收货或者拒收合格商品，亦应按偿付供方此批货款总值的10%承担违约金。购销合同第十二条约定：合同执行期间，如因故不能履行或者需要修改，必须经双方同意，并互相换文或另订合同，方为有效。在合同约定期满后，双方并未互相换文或者另订合同。昌萍公司派员帮助芳瑞公司调试设备及继续要求芳瑞公司提货的行为，不能视为对交货时间做了变更。芳瑞公司未在合同约定的时限内提货，已构成违约，应当按照合同约定支付违约金。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销本院（2019）辽12民终1632号民事判决；二、维持辽宁省昌图县人民法院（2019）辽1224民初829号民事判决。一审案件受理费11,080.00元、保全费4,295元、保险费2265元,由肇源县芳瑞农业科技发展有限公司承担，反诉费11,000元由肇源县芳瑞农业科技发展有限公司承担6,000元、昌图昌萍农产品有限公司承担5,000元。二审案件受理费22,080元，由肇源县芳瑞农业科技发展有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  袁振尧审判员  周 彤审判员  刘 奇二〇二〇年十一月二十三日法官助理胡新艳书记员宋晔