甘肃省天水市中级人民法院刑事裁定书（2020）甘05刑终138号原公诉机关天水市麦积区人民检察院。上诉人（原审被告人）文某,住天水市。2004年10月29日,因犯故意伤害罪被甘谷县人民法院判处有期徒刑三年。2020年1月17日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留,同年2月22日以涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被天水市公安局麦积分局变更强制措施为取保候审。2020年3月25日天水市麦积区人民检察院决定对其取保候审。2020年7月3日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。原审被告人张某1，出生于甘肃省天水市,住天水市。2006年7月12日因犯破坏交通设施罪被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑四年,2009年3月9日刑满释放。2020年1月17日因涉嫌犯盗窃罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年2月22日被逮捕,现羁押于天水市麦积区看守所。原审被告人张某2，出生于甘肃省天水市,住天水市。2006年7月12日因犯破坏交通设施罪被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑四年,2009年5月9日刑满释放。2020年1月17日因涉嫌犯盗窃罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年2月22日被逮捕,现羁押于天水市麦积区看守所。原审被告人漆某,出生于甘肃省天水市,住天水市。2020年1月17日因涉嫌犯盗窃罪，被天水市公安局麦积分局刑事拘留,同年2月22日以涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪被天水市公安局麦积分局变更强制措施为取保候审。2020年3月25日天水市麦积区人民检察院决定对其取保候审。2020年7月3日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。原审被告人冯某,出生于甘肃省天水市,个体户,住天水市。2020年1月17日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留,同年2月22日以涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被天水市公安局麦积分局变更强制措施为取保候审。2020年3月25日天水市麦积区人民检察院决定对其取保候审。2020年7月3日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。原审被告人周某1,出生于陕西省汉中市南郑县,个体户,住天水市。2020年1月17日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被刑事拘留，同年2月22日经天水市公安局麦积分局决定,同日被天水市公安局秦州分局取保候审。2020年3月25日天水市麦积区人民检察院决定对其取保候审。2020年7月3日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。天水市麦积区人民法院审理天水市麦积区人民检察院指控原审被告人张某1、张某2犯盗窃罪，原审被告人漆某、文某、冯某、周某1犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年8月19日作出(2020)甘0503刑初105号刑事判决。宣判后，原审被告人文某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，审查了全部案卷材料，讯问了上诉人，现已审理终结。原审判决认定：被告人张某1提出盗窃电缆线的犯意，张某2表示同意。被告人张某1购买作案工具电缆剪后，二被告人于2020年1月14日晚上,乘坐17路公交车到达天水市成纪大道商贸城附近，被告人张某2负责望风，被告人张某1持棍子改变监控摄像头方向后用电缆剪剪断电缆线，盗得天水通号有轨电车有限责任公司正在建设的天水市有轨电车示范线工程工地的电缆线8根,约160米。之后张某1电话联系以前认识的废品收购人周某2欲销赃该批电缆线,周某2表示其不再收购废品遂将该生意介绍给被告人冯某,冯某因距离远便将此事介绍给被告人漆某(冯某姐夫),漆某同意后便让被告人文某（表哥)帮忙开车去收购电缆线,文某同意后驾驶×××（麦积区水务局公车)和漆某二人拿上秤前往天水市成纪大道商贸城附近。晚上22时许到达后,张某1让漆某将车牌号遮挡并将该批电缆线装车，后开车沿天水市成纪大道麦积区方向拉至一个上山的路口称量记重,漆某微信支付给张某16800元,张某1分给张某2赃款3800元。期间，漆某将电缆线拍照给冯某,冯某发现该批电缆线有问题,但还是让漆某收购了该批电缆线,并借给漆某6800元用于支付该批电缆线的赃款。第二天，冯某联系周某1销售该批电缆线,后漆某与文某驾驶×××车辆到达天水市××区将该批电缆线以8600元售卖给周某1,周某1明知该电缆线为盗窃所得,依然进行收购。后冯某分得赃款400元,周某2分得200元,漆某分得800元,文某分得400元。2020年2月17日，天水市麦积区价格认证中心天麦价认字【2020】7号认定,被盗有轨电车电缆型号DC-WDZB-EPR-1.8KV-1*185,共8根,每根长约20米，共计160米,认定价值为41600元。案发后，被盗电缆线被追回，已发还天水市通号有轨电车责任有限公司。另查明，案发后被告人张某2、张某1、漆某、文某、冯某、周某1被公安机关抓获，各被告人均如实供述了自己的罪行。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、到案经过、办案说明、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单及发还清单、天水市麦积区价格认证中心天麦价认字【2020】7号价格认定结论书、过磅记录、记账明细，被告人张某1、张某2、漆某、文某、冯某、周某1的供述与辩解，报案材料，证人周某2的证言，辨认笔录、指认笔录、视听资料、（2006）海法刑初字第2041号刑事判决书、释放证明书、（2004）谷刑初字第44号刑事判决书、麦积区水利局证明等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人张某1、张某2以非法占有为目的，共同盗窃被害单位财产，数额较大，均构成盗窃罪；被告人漆某、文某、冯某明知是犯罪所得而予以收购、销售,被告人周某1明知是犯罪所得而予以收购，均构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，六被告人均应予依法惩处。公诉机关的指控成立。本案中，被告人张某1在共同盗窃犯罪中提出犯意、准备犯罪工具，联系销赃，进行分赃，其行为积极，起主要作用，系主犯；被告人张某2在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对于从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人文某在掩饰、隐瞒犯罪所得罪中系从犯，应当从轻或减轻处罚。六被告人均认罪认罚且具有被盗电缆线已发还被害单位，被告人漆某、文某、冯某还具有退缴违法所得、主动缴纳罚金，被告人周某1主动缴纳罚金等情节,对其均可从宽处罚。被告人文某有前科，可酌定从重处罚，结合麦积区司法局关于被告人文某不适宜社区矫正的意见，本院对其辩护人提出判处被告人文某判处有期徒刑或拘役六个月，并适用缓刑的量刑意见，不予采纳。公诉机关对被告人张某1、张某2、漆某、文某、冯某、周某1的量刑建议适当，予以采纳。六辩护人的其他相关辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人张某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金8000元。被告人张某2犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金6000元。被告人漆某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金5000元。被告人文某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元。被告人冯某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金4000元。被告人周某1犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年,缓刑两年,并处罚金5000元。二、被告人张某1违法所得3000元，被告人张某2违法所得3800元，依法继续追缴并上缴国库。被告人漆某退缴的违法所得800元，文某退缴的违法所得400元，冯某退缴的违法所得400元均依法上缴国库。三、依法扣押的×××车辆、行驶证、钥匙退还麦积区水务局；VivoY83A手机一部发还被告人张某1，VivoY3V1930手机一部发还被告人张某2。原审被告人文某上诉提出，对原判认定的事实及罪名无异议，原判对上诉人量刑过重。上诉人犯罪情节轻微，认罪认罚，社会危害性小，公安机关、检察机关均对其采取取保候审措施，没有再犯罪的危险，符合《刑法》规定适用缓刑的条件，原判对上诉人未适用缓刑不当，请求二审法院对上诉人依法改判适用缓刑。经审理查明，一审认定上诉人文某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，证据确实充分。所列证据在一审开庭时当庭出示，并质证认证，经本院审查属实，予以确认。在二审审理期间，上诉人文某未提交其它证据。本院认为，原审判决认定上诉人文某与原审被告人漆某、冯某、周某1犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、原审被告人张某1、张某2犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分。对上诉人文某提出对其应适用缓刑的意见，经查,上诉人在一审开庭审理中就提出此辩解意见，原审法院依据本案查明的事实及上诉人有前科、社区矫正意见等作出不适用缓刑的认定，符合相关法律规定，故对上诉人的上诉理由不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张小舟审判员 康宝祯审判员 李重栋二○二○年十一月十日（法官助理 周勤生书记员 李凤勇