湖南省永州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘11刑终527号 原公诉机关：永州市零陵区人民检察院。 上诉人（原审被告人）：欧某甲，男，1994年8月5日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，初中文化，无业，住湖南省永州市冷水滩区，因涉嫌犯诈骗罪，经永州市公安局零陵分局决定，于2019年7月13日被该分局刑事拘留，后经永州市零陵区人民检察院批准逮捕，于2019年8月20日被永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市零陵区看守所。 辩护人：佘某某，湖南九子龙律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）：李某，化名“＊可可”，女，1994年9月19日出生，汉族，湖南省宁远县人，高中文化，无业，住湖南省宁远县，因涉嫌犯诈骗罪，经网上追逃，于2019年7月29日被深圳市公安局流塘派出所抓获，于2019年8月3日被该分局执行刑事拘留，后经永州市零陵区人民检察院批准逮捕，于2019年9月10日被永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。 辩护人：蒋某某，湖南省宁远县法律援助中心律师。 湖南省永州市零陵区人民法院审理湖南省永州市零陵区人民检察院指控原审被告人欧某甲、李某犯诈骗罪一案，于二○二○年九月二十八日作出（2020）湘1102刑初56号刑事判决。原审被告人欧某甲、李某不服，提出上诉。湖南省永州市零陵区人民法院于2020年11月2日向本院移送案卷材料，本院于同日立案受理。受理后，依法组成合议庭，经过查阅案卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为基本事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2018年12月，被告人欧某甲谎称自己与省领导的子女关系很好，并指使被告人李某冒充省领导的女儿“＊可可”的身份，共同骗取被害人尹某某等人的信任。然后，欧某甲、李某以通过请“＊可可”的“父亲”出面打招呼能承揽到湖南省××网络工程建设项目，还能帮尹某某等人被指控的组织、领导传销活动罪判处免予刑事处罚或缓刑为由，以为尹某某等人办理缓免刑需要花钱跑关系为名，至2019年6月陆续骗取尹某某人民币474万余元。欧某甲得款后用于网络直播平台送虚拟礼物给他人及个人其他挥霍开支，其中在网络直播平台送给李某约20万元的虚拟礼物，李某从中获利约8万元。案发后，被告人欧某甲于2019年7月11日被侦查机关传唤到案，于2019年7月13日被刑事拘留；被告人李某经网上追逃，于2019年7月29日被抓获到案。到案后，欧某甲、李某如实供述了自己的犯罪事实。在案件侦查期间，欧某甲的父亲代某退赔了60万元人民币给尹某某，并承诺在欧某甲被释放且有偿还能力后支付48万元给尹某某和王某，余款尹某某、王某自愿放弃，尹某某对欧某甲的行为表示谅解。 原判认定上述事实的证据有： 1.书证 1）户籍资料：欧某甲、李某的出生时间及其他基本身份信息，该二人在作案时，均已达到完全刑事责任年龄。 2）抓获经过：欧某甲于2019年7月11日被传唤到案、李某于2019年7月29日被抓获归案。 3）扣押决定书、扣押物品清单：侦查机关扣押了欧某甲手机一部。 4）情况说明：证实办案民警通过调取银行交易记录和财付通科技有限公司的微信转账记录，经统计，2018年10月1日至2019年7月12日，尹某某银行转账167万元至欧某甲长沙银行尾数为8862账户；2018年10月1日至2019年7月10日，尹某某通过微信转账236.9万元给欧某甲。 5）调取证据通知书、银行交易流水：尹某某在2019年1月21日至2019年5月28日通过光大银行尾数为6088的账户共转账153万元至欧某甲在长沙银行尾数为8862账户；在2019年4月2日通过招商银行尾数为6247的账户转账19.3万元至欧某甲在长沙银行尾数为8862账户；在2019年5月28日通过中国银行尾数为6490的账户转账4.999万元至欧某甲在长沙银行尾数为8862账户；尹某甲在广发银行尾数为1298账户2018年7月4日至2019年7月3日的交易情况。 6）（2018）湘1102刑初439号刑事判决书：陈某甲、吴某、徐某、尹某某、何某甲被指控犯组织、领导传销活动罪于2018年12月26日起诉至本院，2019年6月28日被本院一审分别判处有期徒刑五年六个月至四年不等的刑罚，并处罚金。 7）微信聊天、微信转账和支付宝转账记录：尹某某与欧某甲使用的微信名“扶苏”、“一支烟而已”和微信名“可可”在微信上交谈为尹某某等人组织、领导传销活动案办理缓免刑及微信转账给欧某甲、“可可”的情况；尹某某通过支付宝转账给“欧阳少天”的情况；欧某甲与“*伯伯”微信聊天的情况。 8）情况说明：侦查机关已对欧某甲在虎牙、YY直播平台的消费金额进行了核实，并对涉案账户办理了冻结余额手续。 9）鉴定意见通知书：侦查机关已将司法会计鉴定报告的内容告知了被害人尹某某和被告人欧某甲。 10）和解协议书、协议书、收条、谅解书：在案件侦查期间，被告人欧某甲的父亲欧某与尹某某、王某达成和解协议，由欧某甲在2020年3月7日偿还56万元给尹某某、王某，欧某甲再出具48万元的欠条给尹某某、王某，待欧某甲被释放后偿还，余款其二人自愿放弃，尹某某、王某对欧某甲的行为表示谅解；尹某某共收到欧某代欧某甲偿付的60万元。 2.证人证言 1）证人赵某的证言：2019年4月初，其在ＹＹ直播平台上直播，其网络昵称是“来过”，欧某甲到其开设的房间看其直播，并给其刷了很多礼物，引起了其的注意。欧某甲要其做他的女朋友，其就在平台上面跟欧某甲说那要看他表现，欧某甲又在平台上面给其刷了很多礼物，其二人就添加了对方的微信。4月4日，其与欧某甲发展成网上男女朋友关系。之后，欧某甲每天都给其刷很多礼物，最多的一天有十万元的金额。至4月23日其与欧某甲分手时，欧某甲总共给其刷了70万元左右的礼物，其个人分成16.7万余元（其中包括其他人送的很少一部分礼物的金额）。欧某甲除直接在平台上购买礼物外，还通过平台上支付宝昵称为“云彩商务歪歪频道215”、“暖心”的商户购买礼物。欧某甲的微信和支付宝昵称都叫“扶苏”。其还与欧某甲、“阿锋”等七八人到深圳出过一次差。期间，欧某甲要其给他朋友直播送礼物4.5万元、帮他在一个商户那里续费一个月的“国王”花费2.6万元、给他微信转账1.27万元。 2）证人王某的证言：2018年8月开始，欧某甲给张某甲做保镖，其认识了欧某甲。2018年12月，欧某甲拿来一些图纸和项目说明书给其看，说这是冷水滩九鼎集团雷某甲与省里的某领导、＊领导在长沙市望城区经营的房地产项目，面积有72万平方，要建62栋房子，并说他和该两位省领导的关系很好，可以让其以包工包料的方式承建。其相信了，并于12月10日开始，欧某甲带着李某甲和其开始频繁地跑长沙，开车的基本上是李某甲。到长沙后，欧某甲讲这个项目全部交给其承建，其便叫了其老表蒋某甲过来给其做助理，蒋某甲还叫来了晏某。蒋某甲看到这个项目这么大，又听欧某甲讲他和省委、省政府的关系很好，就告诉欧某甲还有一个5Ｇ项目可以搞一下，欧某甲讲可以去活动一下。欧某甲说，公司马上要开工了，叫其再喊些人来管事，还讲要办个食堂。其便把尹某某叫过来搞食堂，尹某某就和欧某甲认识了。这时，蒋某甲介绍了央企一个叫陈某的男子给欧某甲认识，当时其、尹某某都在场。陈某讲现在湖南有一个很大的工程，需要大面积架设电杆配装5Ｇ设备以及其他的如监控、环境监测设备、照明、充电桩、广告屏等设施，这个工程叫“5Ｇ通讯”，如果能够做成湖南省的总包，利润可能有几十个亿。欧某甲讲其等人现在做的这个地产项目里的股东就有两位省领导，而且审批这个项目的是＊领导，他去问了情况，现在跑这个项目的人很多，他还讲某领导的儿子“胖子”是他手下的兵，＊领导的女儿“＊可可”是他的好朋友，他叫她姐姐的，所以他把这个项目拿下来并不难。后还表态在几天内把“5Ｇ通讯”工程的合同与省政府签下来，但后面没有按期签下合同，陈某及其介绍来的三维公司的人就再没和他来往了。尹某某在2018年因为涉及“联万家”传销案被取保候审，那时案子还没有进入审判程序，他到处找人帮忙，尹某某到长沙后听欧某甲讲他有这么好的关系，就想借欧某甲的关系帮他和涉案的另外四人判处缓刑或无罪，欧某甲承诺说可以办得到，但要用钱去打点，所以以后欧某甲就以为尹某某办这件事为名，不断的从尹某某那里拿钱。后来，尹某某告诉其，为传销案的事他已经给了欧某甲六七百万。又过了几天，蒋某甲又叫了一家公司过来和欧某甲谈“5Ｇ通讯”工程，在长沙北辰洲际酒店吃饭时，欧某甲还叫了一个年轻的女子过去，欧某甲介绍说她是＊领导的私生女“＊可可”，＊领导不方便出面的事情都由“＊可可”全权处理。“＊可可”也自我介绍是＊领导的女儿，并说＊领导叫她代表省政府招待其等人。在饭局上，“＊可可”还讲只要条件合适，签合同是分分钟的事。饭后，欧某甲、蒋某甲以及公司的人到省委招待所协商，其和尹某某没去。后来听欧某甲讲，因为“＊可可”委托欧某甲要4亿元的回扣且先要交2亿元的现金定金，公司没答应，就谈崩了。过了几天后，欧某甲又叫“＊可可”和其、尹某某、蒋某甲、晏某、李某甲一起吃饭，欧某甲和“＊可可”都讲，＊领导叫三维集团董事长以及长沙“铁塔”公司的老总直接来长沙碰面，已经将“5Ｇ通讯”项目合同签好，三维集团董事长交了2亿元的现金，现在放在长沙的一个地方，这两个亿是＊领导给其等人作启动资金的。欧某甲和“＊可可”还讲，因为尹某某是合伙人，但他的“联万家”传销案还没处理清楚，所有的事情都要搁置，钱也不能动。在其等人面前和在微信里，“＊可可”都称呼＊领导为“爸爸”。欧某甲还讲他和“＊可可”是好朋友，实际操作一些事情“＊可可”都是委托他的，欧某甲有时还把他与＊领导的微信聊天记录截图给其等人看，所以其等人就更加相信了。“＊可可”在整个过程中，主要是冒充＊领导女儿的身份，不断对其和尹某某许诺能帮其等人搞好房地产项目和5Ｇ项目、能帮尹某某摆平他的传销案、帮尹某某搞个湖南省商会副会长和永州市优秀青年企业家、给其搞个人大代表头衔、安排其女儿和尹某某儿子到省委党校读书并安排工作、给其和尹某某各200万元钱并给其二人买房买车（有一次，她在群里讲车已经买好了，并叫欧某甲带其等人去一个车库看了七台百万元左右的新车）。因为她这些承诺，其和尹某某不断地被他们骗钱，其直接给“＊可可”五次微信转账共计80666元（已经索要回来了），其还买了3000元左右的东西给她，没有还给其。其听尹某某儿子讲，尹某某微信转账40666元给“＊可可”（听说已退还），“＊可可”还打电话命令尹某某给了欧某甲三四十万元。 3）证人李某1的证言：其在2018年初认识欧某甲。2018年底，欧某甲讲他在给大老板张某甲当保镖，王某也在跟着张某甲（民）做一个几百亿的新能源发电项目，并介绍其认识了他们。半个月左右后，他们说到长沙开项目发布会，过了几天，他们三人回来说那个项目没搞好，以后其就没见过张某甲（民）了。2019年1月中旬，欧某甲和王某带回来一张工程图纸，说是准备在欧某甲的叔叔的一块地皮上建一个大型小区，欧某甲叫其给他做助理，要其在人多的时候必须叫他“欧总”。刚开始半个月左右，其二人都在冷水滩和长沙间来回跑，欧某甲说是为建筑工程跑关系，他和别人见面时也不要其参与。跑了两三次后，有一天蒋某甲在长沙请欧某甲吃饭，在饭局上欧某甲说认识一两个省领导，并说和某领导的儿子是战友，蒋某甲说既然有这么好的关系，如果把5Ｇ项目办下来，可以赚很多钱。欧某甲当时就表态说这个事情好办。过了几天，王某和其、欧某甲一起去长沙，在长沙万达文华酒店住了十天左右。期间，差不多每天都有人找欧某甲谈5Ｇ项目，蒋某甲还带了浙江三维集团的人过来谈，欧某甲还说要介绍＊领导的女儿给蒋某甲和王某认识。有一天下午，欧某甲叫其开车接了一个二十多岁女的，欧某甲说是＊领导的女儿“可可”，在晚上的饭局上，欧某甲对王某、蒋某甲、晏某等人介绍说这个女的就是＊领导的女儿“＊可可”，他还称＊领导为“＊伯伯”，讲5Ｇ项目只要“＊可可”去办就可以了。以后，蒋某甲还请“＊可可”和欧某甲吃过一两次饭。过了一个星期左右，欧某甲说建筑工程项目已筹备得差不多了，叫王某准备演讲稿开发布会。过了两天，王某介绍了尹某某与欧某甲认识。两三天后，尹某某和“郑总”到长沙找欧某甲。再后面，其听他们谈话，大致意思是尹某某也加入进来，尹某某、欧某甲、王某是大股东，其中王某负责建筑工程，尹某某负责5Ｇ项目，欧某甲负责跑关系。尹某某在长沙待了三四天，期间，欧某甲把“＊可可”也介绍给尹某某认识，并说“＊可可”是＊领导的女儿。他们在谈话的时候说尹某某有个案子没处理好，需要欧某甲帮忙，欧某甲讲要通过“＊可可”的关系才能搞好，“＊可可”也答应帮忙。以后他们相处时，很大一部分就是围绕帮尹某某处理案子的事情。欧某甲对王某和尹某某说要先把案子搞清楚，建筑工程和5Ｇ项目才搞得下来。2019年正月初一还是初二，欧某甲叫其开车与他到广州找尹某某的同案人“瓜瓜”，欧某甲给“瓜瓜”录了一段视频，问了她一些关于传销公司的情况。欧某甲讲＊领导当时在深圳，他要把视频拿给他看，以便处理这个案子。然后，他要马上开车送他去深圳，途中又说＊领导不在深圳了，又叫其返回长沙了。到了二三月左右，欧某甲找了一个很厉害的“魏律师”到零陵区维也纳酒店，“魏律师”叫尹某某喊来的几个同案人员写了认罪书，并拿走说去帮他们办理，但具体办什么事其不太清楚。2019年三四月份的一天，欧某甲叫其开车送他去了省高院，他一个人进去了半小时左右，他讲去为尹某某的案子找关系。在欧某甲帮尹某某处理案子的过程中，尹某某给过欧某甲两次钱去打点关系，都是2019年过年没多久，一次是在冷水滩光大银行门口给了欧某甲用有光大银行标识的红色纸袋装的10万元现金，王某在场；一次在零陵区城上城小区王某楼下车库，尹某某给了用纸袋装的10万元现金给欧某甲。在深圳谈5Ｇ项目的时候，其听王某说尹某某为了他的案子已经陆续给了欧某甲五六百万元。 4）证人李某2的证言：2019年2月10日，其在虎牙平台做直播时认识欧某甲，他的玩家名叫“简单”，他告诉其，他的名字叫欧阳少天，他妈妈是省委的。之后，他通过其的直播间给其刷礼物并开始追求其，2019年2月13日，其与他确定恋爱关系，2019年2月28日分手。期间，他一共给其刷了30万元左右的礼物，其从中分成10.5万元。 5）证人吴某的证言：2018年12月初，其和尹某某通过王某介绍认识欧某甲，王某说欧某甲拿下了湖南省××网络工程的代理，王某要尹某某跟欧某甲一起做5Ｇ网络工程。尹某某答应了。那段时间，欧某甲几次邀请尹某某去湖南省政府旁的蓉园宾馆开会研讨，欧某甲安排其等人在蓉园宾馆住宿。2019年3月10日，欧某甲还邀请尹某某带其一起去杭州与负责5Ｇ网络工程的三维公司签订相关合同，但其等人到杭州后一直住在酒店，根本没去“三维”公司，欧某甲说该公司领导会到酒店来商谈项目的事情。2018年，其和尹某某等人因涉嫌组织、领导传销罪被取保候审，案件进入零陵区法院审理。尹某某与欧某甲商量投资搞5Ｇ网络工程时，欧某甲告诉尹某某说可以帮其等人找＊领导出面给法院打招呼，让法院给其和尹某某判处免刑，但需要尹某某承担找关系产生的开支，其和尹某某相信了。之后，欧某甲就经常以找人走关系为由要尹某某打钱给他，尹某某每次都按欧某甲要求的数额通过微信转账、支付宝转账、银行卡转账打钱到欧某甲的账户。2019年2月10日，欧某甲和李某甲到广东省高州市找其重新做了一次口供，李某甲还拿手机录了视频。2019年2月16日晚上，欧某甲跟尹某某说他带了湖南省法院的一个工作人员住在零陵区维也纳酒店，并要尹某某喊其和其他同案人到了维也纳酒店。自称湖南省法院工作人员的男子要其五人各自写了一份认罪书交给他，他说到法院开庭的时候对其等人有利。2019年2月，零陵区法院对其等人的案子开了一次庭，当时没有宣判，欧某甲就跟尹某某说他找的关系起作用了。2019年5月22日晚上，欧某甲通过微信发了一张湖南省人民法院对其五人组织、领导传销罪的判决书图片给尹某某，图片显示其和尹某某被判免予刑事处罚，罚款50万元；其他三人判处二年零六个月缓刑。后零陵区法院对其五人判了实刑，其等人才知道被欧某甲骗了。期间，欧某甲还找了一个自称是＊领导女儿“可可”的女子。 4.被害人尹某某的陈述：其被欧某甲（微信昵称“一支烟而已”、“扶苏”）、李某（微信昵称“可可”，自称＊领导的女儿“＊可可”）诈骗了600多万元。其微信名是“格局决定结局”，该微信号绑定的是其哥哥尹某甲广发银行的卡（尾数是1298）。其只有尾数是8108的一个支付宝账号，该账号的昵称是“尹某某”，绑定的是其以本人名义开户的光大银行尾数为6088和长沙银行尾数为7370的银行卡。其网银绑定的银行卡也是上面讲的光大银行卡，其就是用上述微信号、支付宝、网银及其绑定的三张银行卡转钱给欧某甲的。欧某甲以两个名义对其实施诈骗，一个是讲帮其找＊领导向零陵区法院打招呼给其判免刑，第二个是讲他拿下了湖南省××网络的代理，要其跟他一起搞这个5Ｇ网络工程。操作免刑的事用了400万元左右，剩余的用于搞5Ｇ网络工程投资。2018年11月份左右，其和徐某、何某甲、吴某、陈某甲五人因为涉嫌组织、领导传销罪，被起诉到零陵区人民法院，其被取保候审。11月初，王某主动给其介绍一个叫欧某甲的人，讲他两人在长沙搞了个房地产项目，可以把食堂包给其做，后王某表示和其一起承包食堂。欧某甲还拿了一本关于湖南省××建设方面的规划图、安装图给其看，并说他准备把5Ｇ项目拿下来，做湖南省的总代理，还讲他在省里的关系很好，和某领导的儿子“胖子”是战友，和＊领导女儿“＊可可”是朋友，他叫“＊可可”姐姐的，三维集团的老总是＊领导的老部下，三维集团正在洽谈湖南省的总代理，拿下之后，可以把这个项目在湖南的总包工给其等人做，其等人做下来后可以赚十多二十个亿，以后还可以做广西、贵州的项目。其相信了他的话，表示参加这个5Ｇ项目。王某把其拖进了一个群主是“可可”的微信群，欧某甲讲这个“可可”就是＊领导的女儿“＊可可”，“＊可可”建这个群就是为了这个5Ｇ项目。过了十多天，欧某甲打电话给其说“＊可可”打算见其等人一面，谈一下如何合作、如何分配股份。其便叫郑某甲开车一起赶到长沙。当天晚上，其和欧某甲、王某、宴当、蒋某甲等人先到，李某甲开车把“＊可可”接了过来。在饭桌上，“＊可可”讲给其3%、蒋某甲8%、李某甲2.5%的股份，剩下的股份由欧某甲和王某平分。“＊可可”还讲她代表她爸爸＊领导请其等人吃饭接风，她还在账单上签了一万多元的单。饭后，其和欧某甲、王某、李某甲在洗脚城洗脚时，欧某甲讲“＊可可”自己开了一个直播间，正在和别人比赛，叫其等人多送点礼物给她，让她拿第一名。其和王某每人转了2万元给欧某甲，叫他买虚拟礼物送给“＊可可”。之后第三天晚上十二点多钟，“＊可可”叫其借5万元给她帮自己刷礼物并要其转账给她弟弟欧某甲，其便转了5万元给欧某甲。接下来一个星期，“＊可可”每天晚上十二点多钟都打电话以同样的理由叫其转钱给她，钱都转入欧某甲的支付宝账户，有一次是分别转给欧某甲支付宝账户5万元、微信账户5万元，其余都是通过支付宝转5万元，这几天共转款40万元。又过了几天，欧某甲讲“＊可可”比赛失败，＊领导不准她搞直播了，但这个平台“＊可可”投资了600万元搞的，因为其等人支持了她，她把钱提出来后，给其和王某每人200万元，欧某甲还要其和王某把银行卡号发给他，说等钱提出来后“＊可可”会把钱打入其二人的银行卡内。“＊可可”也在那个5Ｇ项目群里发了这个消息，但马上又把消息撤了。2018年12月，“＊可可”答应把其儿子和王某女儿搞到省里上班，并要了其和其儿子的身份证复印件。欧某甲在和其商谈项目过程中，得知其因为涉嫌组织、领导传销罪被起诉到零陵区人民法院的事情，他说可以帮其找＊领导向法院打招呼，给其判免刑。2018年12月底或2019年1月初，欧某甲看了起诉书后，说“＊伯伯”能帮其搞个免刑，叫“王叔叔”去办就行了。其就要他帮其他四个同案人一起帮忙搞，欧某甲满口答应，但提出在他操作过程中产生的费用，需要其与吴某等人出。其答应了。当天晚上八九点钟，“＊可可”打电话给其，叫其转十多万元钱给欧某甲，准备当晚去拜访“王叔叔”。欧某甲也讲了同样的话。其便网银转账十几万元给了欧某甲。第二天，欧某甲打电话给其，讲王叔叔已经把某市长叫到长沙商量其那件事，叫其打点钱过去买礼物、吃饭、到会所玩。其又网银转账20万元给欧某甲。当晚十点多钟，欧某甲打电话给其说，某市长已经答应给其搞免刑，给吴某搞个关多久判多久，另外三个都是缓刑，但还需要时间。又过了一天，欧某甲从长沙回来，说带其和王某去见某市长，但到了市政府后，欧某甲叫其二人在大门口等着，他一个人进了办公大楼。十多分钟后，他下楼说其等人的事等到过年后再判决。第二天，其和欧某甲、王某一起到长沙，他二人提出来想买手表，其就给欧某甲买了一块2.2万元的帝舵手表，给王某买了一块2.8万元的帝舵手表。过了二三天，欧某甲讲其三人干脆结拜兄弟，他又叫其买了三枚一样的钻戒，每枚2.8万元，每人戴了一个。欧某甲说这个钱其先垫，等5Ｇ预付款来了就给其。当晚，“＊可可”又说代表她爸爸请其等人吃饭，还是在“北辰酒店”。席间，“＊可可”讲三维集团因为办理5Ｇ总代理的事答应给其4个亿，前期要给其2个亿，已有1.3亿到她手上，她用这1.3亿已经买了11台车、六套住房和一套720平方的写字楼，还有7000万准备转账。“＊可可”讲这些车分给其一台、王某两台、欧某甲一台、郑某甲一台，剩下的车以后再分。六套房子送给其、王某、欧某甲各一套，另外三套准备作员工宿舍。写字楼准备给公司办公。“＊可可”还讲，快过年了，其爸爸要送点过年物资给其等人，叫其等人过几天去拿。过来几天，欧某甲打电话叫其和王某等人开车去长沙拿“＊伯伯”给其等人准备的一点年货，“＊可可”装了一车进口水果和高档香烟过来给其等人。2018年过年后，欧某甲告诉其，说某市长调走了，而且政府领导不好打招呼，“＊伯伯”和“王叔叔”已经和省高院打好了招呼，叫省高院某领导直接和永州市中院对接。2019年正月初四，“＊可可”打电话给其说，欧某甲和省高院某领导到广东茂名取证去了，过几天回永州。其打电话向吴某核实，吴某证实欧某甲和李某甲确实去了，欧某甲讲该省高院领导到深圳去了，他当晚要到深圳见该领导，又叫其打了20万元给他，说是给该领导买礼物。正月初九左右，欧某甲又带了一个五十岁左右的男子与其五个同案人在零陵区维也纳酒店见面，欧某甲讲这个男子是省高院某领导的助手。“＊可可”也打电话说欧某甲带省高院的人来了，叫其等人配合一下。那个男子自称是律师，是代表省高院下来采集证据的，叫其等五个同案人每人写了一份供词交给他，并说带回去给该省高院领导看。欧某甲说要给他辛苦费，叫其拿了10万元现金给欧某甲。过了几天，欧某甲讲同案人徐某不配合，所以其等人的事蛮难搞，还要拿80万元钱去打点关系，其说暂时没有那么多钱，他讲可以叫“胖子”先垫，叫其以后再还。其在一个月内就将80万元钱转给了欧某甲。之后，欧某甲和“＊可可”不断以帮其等人搞免刑要送礼、请客为由，问其要钱，到2019年5月，其为这个事打了100多万元给欧某甲。2019年5月，“＊可可”通知其说，省高院某领导到市中级法院来搞其这件事，欧某甲叫其到中级法院门口和一个四十多岁、自称省高院某领导的男子见了面，这个男子说小欧把其的事跟他讲了，其这件事没有问题。当天，“＊可可”叫其转了10万元给欧某甲作该领导的辛苦费。又过了一二天，“＊可可”打电话说其的事已搞定了，罚款100万元，先打20万。其当时就转了15万元给欧某甲，欧某甲讲先帮其垫5万元。打完钱的当天，其坐高铁去和“＊可可”见面吃了饭，她讲其等人免刑的事已经搞好了。其从来没见过住房和写字楼，2019年3月，欧某甲和一名欧某甲介绍说是“胖子”的秘书的男子带其和王某、吴某到长沙一个地下车库看了停在那里的七台新车，欧某甲说这些车就是“＊可可”买来准备送给其等人的。其是通过微信转账、支付宝转账还有银行卡转账的方式把钱转给欧某甲和“＊可可”的，其可以提供其和欧某甲等相关人员的微信聊天记录截屏和其银行卡转账流水。2019年5月21日，欧某甲给其发了一份针对其五人的判决书，该判决书载明：陈某甲、徐某、何某甲判决二年零六个月缓刑；被告人吴某、尹某某犯传销罪，鉴于此二人在毫不知情下与本案件没有重关系，免予刑事处罚，罚款50万元，给予警告。他说这份判决书是他从法院内部拿出来的，到时候其五人就会按照此判决，当天，还要其打款13万元给他。6月27日，有人通知其和另外四个涉案人员第二天要到法院去问话。于是，当天晚上其就用微信语音和欧某甲联系，问其等人的事情到底搞好了没有，他讲其等人的事情肯定没有问题了，还信誓旦旦的对其说如果把其抓进去坐牢，他就代某坐，并且他还讲已经委托别人守在省高院等候领导，还要其再给他5万元给领导送礼，其讲其确实没有钱了。他讲他去找他女朋友“初见”去借5万元钱转给等候领导的人。过了一阵，他发了“初见”借5万元的微信聊天记录截图和他银行转账5万元给别人的微信截图。2019年6月28日上午，其和吴某等五人均被零陵区人民法院判处实刑并被收监，这时，其才意识到自己被欧某甲等人诈骗了。另外，欧某甲还买了一些“菊花石”送人。2018年农历12月22日，欧某甲送了一块“菊花石”、两条烟和一些进口水果给其，也送了一块“菊花石”以及香烟和水果给王某。欧某甲和“＊可可”都讲，“菊花石”和水果是＊领导送给其和王某的，那两条烟是某市长送其二人的。到农历12月28日，欧某甲又送了一块更大的“菊花石”给其，他讲这块大的价值五六十万，小的价值二十来万，这块大的是＊领导送给他的。开始的时候，王某和欧某甲等人住在长沙“文华”酒店，住了很长时间，准备搞房地产项目和“5Ｇ”工程，所有的开支基本上是王某出的，包括后来到深圳、杭州等地的开支王某也出了一部分，为了“5Ｇ”工程的事，欧某甲和“＊可可”也多次找他要钱的情况其也知道，但具体要了多少钱其不清楚。其一共拿了51万元现金给欧某甲，其中2018年农历12月27日，其在冷水滩光大银行取了11万元借给欧某甲发工资，当时王某等人在场；2018年农历大年三十日，欧某甲说没钱了，其又到光大银行取了10万元给他，王某和郑某甲在场；2019年正月初二，欧某甲讲到“＊可可”家拜年，叫其从家里拿了10万元现金给他，当时李某甲在场；再一次是欧某甲说给到维也纳取证的省高院某领导的助手打辛苦费，其从光大银行取了10万元给欧某甲，李某甲在场；最后一次是欧某甲结婚的头天晚上，欧某甲说差10万元彩礼钱，第二天清晨，其从三张卡里取了6万元，又转账给王某4万元，叫王某取了4万元现金给其，其将这10万元给了欧某甲。其还两次给“＊可可”分别转款2万元，她每次都是晚上打电话给其说她的卡限额了，第一次说向其借，第二次就直接叫其转钱给她。因为她不告诉其真实姓名，所以叫其先转给欧某甲，再叫欧某甲转给她，每次收钱后，她都发微信告诉其钱已收到。2019年6月，其儿子告诉其，“＊可可”已经将这4万元和过年其打给她的666元红包退还了。 5.被告人的供述与辩解 1）被告人欧某甲的供述与辩解：2018年12月至2019年6月，其以帮尹某某办理缓刑和免刑以及办理5Ｇ业务跑关系为借口，骗了尹某某600万左右的人民币。尹某某每次给其钱都是通过微信、或支付宝、或手机银行转账的，只有一次是拿了10万元现金给其。2018年5、6月，其认识王某，后经王某介绍，其认识了尹某某。2018年7、8月，蒋某甲拿出一份关于5Ｇ建设项目的资料，问其和王某有没有兴趣搞，其跟王某都表示有兴趣，王某还把尹某某也喊了过来，于是其就跟王某、尹某某、蒋某甲和蒋某甲的助理晏某合作搞5Ｇ项目。其跟晏某、蒋某甲都想办法在省里找关系，争取把5Ｇ项目拿下来。期间，做5Ｇ网络的三维公司来人了解关系协调的情况，表示如果其等人把这个项目签下来，三维公司就给其等人股份。其听蒋某甲讲该5Ｇ项目已经申报到省领导一级了，只要经过省领导审批就可以了，其就对尹某某他们讲是其找到的关系，蒋某甲、晏某去了解后，确信是其找的关系，还把这个事告诉了尹某某，但其实这个事是其乱讲的。2018年12月，尹某某以为其在省里有很好的关系，就告诉其，他和其他人等5人因为传销现在还在取保候审阶段，还要经过法院判决，尹某某想让其去找省里的关系，帮他们5个人判缓刑。其就讲自己在省里有关系，认识省领导，而且还认识＊领导的女儿“＊可可”，可以想办法帮他搞免刑，但其实其并不认识省领导，连“＊可可”都是假的，其一直没有找到合适的关系帮尹某某搞免刑。从那时候开始，其就以给领导送礼为借口问尹某某要钱，开始都是五万元一次的要，大概要了四五次。到2019年2月份，法院对尹某某他们的案子开了一次庭，当时没有宣判，其就讲其找的关系起作用了，从此以后尹某某更加信任其了。其就以帮他找关系判缓刑和搞5Ｇ项目为由，开始更加频繁地问他要钱，他基本上每次都给其，最多的一次给了其四十万。但其一直没找到合适的关系帮尹某某搞免刑，其根本不认识省领导。一次，蒋某甲介绍说晏某在法院系统关系蛮好。2019年3、4月份的时候，晏某也讲他有关系，有路子，其便请晏某帮忙帮尹某某等人搞免刑，并花了一些钱。到6月份尹某某一直在追问其，其就告诉了他和王某，其托人一直在找省高院的某处长、某领导搞这件事。2019年正月，晏某告诉其，省高院某领导要到茂名找吴某取证，其和李某甲马上开车赶到茂名，但晏某讲该领导临时有事到了深圳，要其对吴某就案件情况录制视频。后来，晏某讲该领导不在深圳了，其等人就回了长沙。又过了几个月，晏某讲该领导的助手要到永州来拿尹某某及其同案人的供词，还发了一个位置给其，其就叫李某甲开着其租来的宾利轿车到长沙把人接过来，其还叫尹某某拿了10万元现金给其。李某甲接来的这个人大概四五十岁，他叫尹某某等5人写了供词给他，说拿回去交给省高院某领导，其给了他五千元。到2019年5月底到6月初的时候，尹某某的案子快要判决了，他催得很紧，多次问其找关系的结果，其就催晏某。6月初的一个晚上，晏某拿出一个Ｕ盘插在其的笔记本电脑上面，然后将一张假判决书图片发送到其的手机上，然后其把这份假判决书图片通过微信发给尹某某，告诉他，他们的案子已经处理好了。该判决书的内容是尹某某和吴某免于刑事处罚、罚款50万人民币，其余三人是缓刑。尹某某他们开始都相信其，后来，尹某某讲高院的判决书都下来了，市中院怎么还没有开庭？其就去问了晏某。又过了一段时间，晏某讲省高院的这个领导要到市中院打招呼，其又通知尹某某到法院门口和该领导见面。过了两天，其要“＊可可”打电话给尹某某要他交罚款100万元中的20万，尹某某只打了15万元给其。但过了十多天，当地法院对这个案子进行了判决，尹某某被判了实刑关了进去。他家里人就叫其退钱，叫其先退200万，其答应退，但没搞到钱给他们。从尹某某手里骗到的钱，其将其中300万元左右通过支付宝和微信在ＹＹ直播平台刷礼物送给了在该平台做直播的赵某，还刷礼物给虎牙直播平台的“集梦阿布”（李某2）、“集梦秋秋”、“集梦会长”、“ｗｔ小师妹”各二三十万元，“集梦小燕子”七八万元、“童可可”（李某）二三十万元，“直播大事件”一二十万元，有100万左右是用来买高档的菊花石、高档烟等物品送礼物给王某、蒋某甲、尹某某等人，其余的钱被其吃喝玩乐消费掉了（其中租车花费了几十万元）。其没有帮尹某某判处免刑或者缓刑的社会关系，也没有签订5Ｇ项目的社会关系。一个开始自称为“童可可”（李某，微信昵称叫“可可”）的人参与了骗取尹某某的钱。为了使尹某某等人相信其的关系，其叫李某扮演＊领导的女儿“＊可可”。李某答应了，但提出，要她扮演＊领导的女儿“＊可可”，就必须要给她在直播平台上刷礼物，如果其不刷，她就讲不扮演。其带李某以“＊可可”的身份和尹某某等人吃过两次饭后，李某问其，她扮演＊领导女儿将来会不会出问题，其说不会，她只要扮演下去，其就给她刷礼物，她答应了，所以李某应该知道其在骗尹某某的钱。其在直播平台上给她刷了二三十万元的礼物，还零碎转了一二万元给她，她还以给她父亲治病为由向其借了三万元，一直没还。以后，其就将一些信息和意思通过李某之口传达给尹某某等人，包括通过李某之口要尹某某转钱给其。李某还向尹某某要过钱。其有两个微信，一个昵称“扶苏”，这个微信尹某某转的钱多，还有一个微信叫“一支烟而已”，这个微信也转了钱，但比较少。尹某某给其账号是其以前尾数是8882的手机号码的支付宝转了钱，其支付宝的名字叫“欧阳少天”。尹某某通过银行转账给其的钱，都进入了其尾数为8862的长沙银行账户。 2）被告人李某的供述与辩解：其于2018年7月开始签约做专业直播，2018年10月份，欧某甲在“陌陌”上看直播认识其，他的网名叫“少天”。到2018年12月份才见的面，欧某甲自称是开建筑公司的，还说让其进他们公司做管理，还拿他们公司的简介给其看过。2018年12月份的一天，在长沙，欧某甲跟他的助理“阿峰”（李某甲）开着一辆黑色的豪车来接其一起去吃饭，在车上，欧某甲告诉其约了一个重要的人见面吃饭，还给其发微信叫其不要乱说话，让其说其在省委上班，好不让他丢脸，欧某甲还把一些5Ｇ文件发给其看，他说这个是他们公司做的项目，其就同意了。期间，欧某甲告诉其见面一起吃饭的那个人姓蒋，欧某甲向蒋总介绍说其叫“可可”，在省委上班，其没有否认。大约过了一个月的样子，欧某甲又叫其去吃饭，当时有欧某甲、“阿峰”、王某、尹某某、蒋总还有他们的家属等人。吃饭的时候，欧某甲还是介绍说其叫“＊可可”，在省委上班，王某、尹某某、蒋总他们都给其敬酒，对其很尊敬。饭后，大家在一起商讨了5Ｇ项目的事情，欧某甲说把5Ｇ项目给蒋总、王某、尹某某等几个人，欧某甲还拿出了一个表格，列出了他们的分工、股份。这次见面以后，欧某甲给做5Ｇ项目的这些人建了一个群，加上些家属一共有十多个人，欧某甲就将写好的有开会等内容的通知发给其，叫其再转发到群里去，但其看到发通知的时候，其的身份变成了＊领导的女儿，其还问过欧某甲，为什么冒充＊领导的女儿，欧某甲说，这样大家就更相信其，其才知道欧某甲其实以前就跟他们介绍其是＊领导的女儿，所以他们对其很尊敬，其就没说什么了。以后，其也是以＊领导女儿的身份和他们交往，欧某甲经常将写好的通知转给其，让其再转发到那个工作群里，内容基本上是关于5Ｇ项目的，比如开会的时间，其都是以＊领导女儿“＊可可”的身份发布通知，欧某甲有时候还叫其打电话通知王某、尹总等人开会、吃饭、议事等。期间，其知道尹某某有一个案子需要欧某甲帮忙，有一次欧某甲让其以“＊可可”的身份打电话给尹某某，叫他汇20万元给欧某甲为那个案子打理关系并叫他马上到深圳来，欧某甲还拿过电话跟尹某某说了一下详细的用钱的地方，后来，尹某某应该给欧某甲打了钱，但其不太清楚是多少；还有一次，欧某甲说他为了尹某某的事打点关系花了很多钱，叫其发微信喊尹某某打点钱到欧某甲的支付宝账号上，没多久，尹某某就打了8万还是7万元到欧某甲的支付宝账户。其觉得尹某某、王某他们有钱，钱也来得容易，其当时正好缺钱打虎牙工会战，其让王某打给其8万元，让尹某某转给其4万元。其帮欧某甲冒充＊领导的女儿，还帮他发通知，是因为欧某甲之前承诺帮其打赢虎牙平台的工会战，从而可以为其增加粉丝、获得奖金，他还承诺让其去他公司做管理，还有一些其他的事。后来，他没有实现承诺，其已经怀疑他是骗子，不太理睬他。欧某甲就在虎牙平台帮其刷礼物，其见他送其礼物，有时候就帮他发一下通知。后来，他们把以前的大群解散了，建了一个只有4个人的群，其就继续以“＊可可”的身份帮欧某甲发布搞5Ｇ项目、开会之类的通知。其帮欧某甲发一次通知，他就帮其在虎牙平台刷2000元左右的礼物。2019年2、3月份，其很少再跟欧某甲联系了，但后来王某告诉其，在欧某甲与尹某某、王某建的3人群内，欧某甲还弄了一个用其头像的假微信。再后来，其听王某说，本来尹某某希望其跟欧某甲帮他协调关系处理好案子，不用他去坐牢的，但尹某某还是被抓进去了。其没有这个能力，欧某甲也没有处理好。其还听王某说，欧某甲伪造了一份判决书。欧某甲是个骗子，公司、5Ｇ项目等所有东西都是骗人的，还有他的车也是租来的。其知道这个事后，其在2019年7月底，把从尹某某、王某那里拿来的40666元、80666元钱都还回去了。其不知道欧某甲从尹某某那里骗了多少钱。欧某甲在虎牙平台总共为其刷了20万元左右的礼物，其从中分得8万元左右。欧某甲还帮其买了一些衣服，还发了1.5万元左右的红包，其也发了1.8万元左右的红包给他。其微信昵称是“可可”，虎牙昵称是“ＲＤ童可可”。其不知道关于房地产项目的事，也没有给过尹某某、王某这方面的承诺，但其对他们讲过其可以帮他们搞好5Ｇ项目；其讲过能帮尹某某摆平他的案子，这也是欧某甲教其这么讲的，欧某甲告诉其他已经疏通了关系；其讲过帮尹某某和王某搞商会副会长、优秀青年企业家、人大代表之类的头衔，也是欧某甲将这些承诺先发给其，然后再叫其将这些内容发到群里去的；承诺帮尹某某和王某小孩解决读书和到省委上班的事，也是欧某甲把承诺的内容发给其，然后再叫其转发给尹某某和王某的，其还叫他们把小孩的身份证交给欧某甲，然后再叫欧某甲给其，过了几天其又给了欧某甲；承诺给他们200万元买房、买车的内容也是欧某甲先发给其，然后叫其转发到群里的。 6.鉴定意见湖南永一会计师事务所司法会计鉴定报告：欧某甲从2019年1月15日至2019年6月16日涉嫌诈骗尹某某金额4,742,081.28元；欧某甲从2019年1月18日至2019年6月1日在虎牙直播平台消费1,990,505元、从2018年10月1日至2019年6月24日在YY直播平台消费604,525元。 7.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 1）提取笔录：侦查机关从尹嘉琳处提取尹某某使用的手机微信转账记录、微信图片。 2）辨认笔录：欧某甲辨认出赵某、李某，尹某某辨认李某。 原判认为，被告人欧某甲以非法占有为目的，伙同被告人李某编造特定的社会关系和李某虚假的身份信息，以帮助他人承揽工程项目和从轻处理刑事案件为名，骗取他人的钱财，数额特别巨大，二被告人的行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人欧某甲起主要作用，是主犯；被告人李某起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人欧某甲、李某到案后，如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。案发后，被告人欧某甲的亲属代某退赔了被害人的部分经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人提出被害人已自愿放弃除和解协议以外被骗金额的追偿权，依法不应再向欧某甲追缴被害人已经放弃的金额的辩护意见，因我国刑法第六十四条明确规定“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔”，故对该辩护意见，不予支持。虽然被告人欧某甲、李某在审查起诉阶段向公诉机关签署了认罪认罚具结书，但在公诉机关变更起诉后，被告人李某并没就变更起诉的内容签署认罪认罚具结书，对公诉机关提出的量刑建议也不认同，且在本案审理过程中，二被告人没有缴纳罚金和退缴违法所得，故对被告人欧某甲、李某不适用认罪认罚从宽制度的规定。据此，经该院审判委员会讨论决定，对被告人欧某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条的规定，对被告人李某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人欧某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币二十万元；二、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；三、继续追缴被告人欧某甲的违法所得人民币四百零六万二千零八十一元二角八分、被告人李某的违法所得人民币八万元。 宣判后，被告人欧某甲不服，以原判量刑过重且继续追缴其违法所得不当为由提起上诉，请求二审法院撤销原判第一、三项，改判对其从宽处理，其具体理由为：一、其系初犯，具有坦白、认罪认罚、取得被害人谅解等从宽处罚情节；二、其亲属已与被害人达成和解协议，被害人已经自愿放弃了相应的权利，被害人自愿放弃的部分，依法不应再向其追缴。 其辩护人佘某某提出和其上诉意见大致相同的书面辩护意见。 被告人李某不服，以原判认定事实错误和量刑明显过重为由提起上诉，请求二审改判其一年有期徒刑并适用缓刑，其具体理由为：一、一审法院认定其是共同犯罪系认定事实错误。其与欧某甲不存在诈骗尹某某钱财的共同故意，其只是按欧某甲的要求打了两个电话给尹某某让尹某某打钱，对于欧某甲是否帮忙走关系一概不知情。欧某甲打给其的20万元是当主播打赏的礼物，且实际仅得8万元，故即便其行为视为犯罪，其犯罪金额也仅仅应认定为8万元。二、原判对其量刑明显过重。其系从犯，犯罪情节显著轻微，且其到案后，确有认罪悔罪表现，不致再危害社会，请求对其从轻判处。 其辩护人蒋某某提出“李某系遭欧某甲诱骗参与犯罪活动，主观上不知情，缺乏共谋故意，情节轻微，应予减轻或免予处罚”的书面辩护意见，其具体理由为：一、李某只是天真的以为“扮演省领导女儿能受到他人的尊重”，并不知道欧某甲让其冒充省领导女儿是为了骗取被害人钱财的。二、李某在客观方面并未骗取占有被害人尹某某的钱财。李某按欧某甲的要求出于帮忙的心理为欧某甲转发微信及打电话让被害人打款给欧某甲的事实存在，但这一切均是在不知真相受其蒙蔽的情况下而为，其主观意图只是希望欧某甲能在直播间刷礼物，达到直播增量而已。被害人尹某某的钱款是全部打入欧某甲账号的，李某未参与收取赃款和分赃。三、原判存在认证和采证方面的错误。原判仅采信被害人尹某某及其他部分证人证言的片面证词，未采信两同案人互相印证的供述证据，明显属于采证不当。四、原判以诈骗罪的从犯对李某判处有期徒刑十年并处罚金十万元，量刑畸重。 二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人欧某甲以非法占有为目的，伙同上诉人李某编造特定的社会关系和李某虚假的身份信息，以帮助他人承揽工程项目和从轻处理刑事案件为名，骗取他人的钱财，数额特别巨大，二被告人的行为均已构成诈骗罪，应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。原判根据本案的犯罪事实、性质和对于社会的危害程度，结合两人在共同犯罪中所起的作用和各自具备的量刑情节，对两人分别判处刑罚符合法律规定的量刑幅度，并无不当。欧某甲及其辩护人提出的从宽量刑情节，原判已经予以考虑，二审不再重复评价。原判根据我国刑法第六十四条之规定，判令追缴犯罪分子的违法所得无明显法律适用错误，鉴于欧某甲家属与被害人一方已达成和解协议，且该事实也已在原判决的“审理查明部分”被予以确认和认可，因此在执行过程中对被害人获得和解协议约定的赔偿部分后自愿放弃的剩余部分损失，可予以扣除，不再追缴。故对欧某甲提出的上诉意见及其辩护人提出的辩护意见本院不予采纳。 针对上诉人李某及其辩护人提出的上诉意见和辩护观点，本院评判如下：一、关于李某是否构成共同犯罪的问题。根据证人王某、尹某某的证言证实，李某在本案中不仅实施了冒充省领导女儿的身份，还实施了不断许诺帮尹某某等人搞好房地产项目和5Ｇ项目、摆平尹某某的传销案、帮尹某某搞湖南省商会副会长、安排尹某某儿子到省委党校读书并安排工作等一系列虚构事实真相的行为，而同案犯欧某甲在其供述中也供述李某“知道其在骗尹某某的钱”，其还通过李某之口将一些信息和意思传达给尹某某等人，包括通过李某之口要尹某某给钱。李某还向其提出必须要给她在直播平台刷礼物才答应扮演省领导的女儿。李某本人在其供述中也供述实施了这些行为，故李某在本案中所获的利益不多，但所起的作用非常大，其及其辩护人就此提出的“主观上不明知”、“没有共同犯罪的故意”等辩护观点与法院查明的事实不符，本院不予采纳。二、本案所采信的证据不仅有证人证言，还有书证、被害人陈述、被告人供述等各类法定证据，原判认定事实清楚，证据确实充分，不存在“认证和采证方面的错误”，故李某的辩护人就此提出的辩护观点理由不能成立，本院不予采纳。三、关于对李某的量刑是否畸重的问题。根据法律规定，诈骗数额特别巨大的，应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。原判根据李某在共同犯罪中所起的作用，认定其为从犯，对其从轻判处起点刑十年，并未畸重。其及其辩护人提出的有关量刑情节不是非减轻处罚不可的法定事由，故本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百三十四条第二款之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  周艳君 审判员  彭卫民 审判员  伍希永 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  蒋 旻 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理： （一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件； （二）被告人被判处死刑的上诉案件； （三）人民检察院抗诉的案件； （四）其他应当开庭审理的案件。 第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。 第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。