江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1182民初1925号原告：陶尚书，男，1954年11月12日生，汉族，住安徽省当涂县。委托诉讼代理人：顾海燕，扬中市丰裕法律服务所法律工作者。被告：南通新世建工程劳务有限公司，统一社会信用代码91320612MA1MXD4L1P,住所地江苏省南通市高新区世纪大道**。法定代表人：季永，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘小龙，江苏江洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈爱民，江苏江洲律师事务所律师。被告：祖奇宝，男，1971年1月7日生，汉族，住安徽省当涂县。第三人：南通四建集团有限公司，统一社会信用代码913206121387235782,住,住所地江苏省南通市高新区新世纪大道**/div>法定代表人：瞿羌军，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘小龙，江苏江洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈爱民，江苏江洲律师事务所律师。原告陶尚书与被告南通新世建工程劳务有限公司（以下简称新世建公司）、祖奇宝、第三人南通四建集团有限公司（以下简称南通四建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月17日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告陶尚书的委托诉讼代理人顾海燕，被告新世建公司和第三人南通四建公司的共同委托诉讼代理人刘小龙，被告祖奇宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶尚书向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告因受雇过程中受伤的各项赔偿金合计176237.41元；2.判令本案诉讼费、鉴定费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第一项的赔偿金额为178037.41元。事实和理由：新世建公司承建了南通四建公司在扬中金源大广场建筑承包工程，新世建公司将工程再次发包给祖奇宝，两被告在2017年8月20日签订了建筑工程施工劳务内部分包协议，协议中约定由祖奇宝负责召集人员施工，施工人员的安全及生产由祖奇宝负责管理及安排，原告是祖奇宝招聘到扬中金源大广场施工的雇工。2019年3月12日，原告听从祖奇宝的安排在工地地下室工作，下午4点左右，因施工的地下室没有灯，地下室，地下室很暗在地下室的空洞处没有设置警示标志提醒工作人员注意，原告在工作过程中从高约5米的空洞中摔下受伤，当日被送至扬中市人民医院救治，住院32天，出院后一直在家休息，现已经治疗完毕。因原告多次找被告协商赔偿事宜未果，故提起本案诉讼。被告新世建公司辩称：1.原告与祖奇宝之间构成雇佣关系，祖奇宝作为原告的雇主应当承担赔偿责任，新世建公司不应承担赔偿责任；2.祖奇宝和新世建公司签订的分包协议中明确约定因为祖奇宝管理不善的原因所造成的一切经济责任和法律责任均由祖奇宝承担，新世建公司无需承担相应的责任；3.根据侵权责任法规定，个人之间形成劳务关系的，提供劳务者因劳务自己受到损失的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，法院在判定祖奇宝应当承担的责任时依法应当根据双方各自的过错予以判定；4.原告主张的赔偿费用部分过高，依法应当降低。原告主张护理费、住院伙食补助费以及营养费标准明显过高，请求法院酌定裁决，交通费由法院依法裁决。综上，请求法院驳回原告对新世建公司的全部诉讼请求。另，祖奇宝已经支付给原告的医疗费及其他赔偿款应当从赔偿总额中扣减。被告祖奇宝辩称：我总共垫付了28378.35元，应当予以扣减。第三人南通四建公司述称：同意新世建公司的答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，即原告提供的身份证复印件、南通四建项目负责人的电话录音、南通四建公司的答辩状、建筑工程施工内部承包协议、（2019）苏1182民初3744号民事裁定书，出院记录、门诊病历、医疗费发票；司法鉴定意见书、鉴定费发票，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，即：1.原告提供祖奇宝出具的证明一份、原告委托诉讼代理人与祖奇宝的通话录音、吴世军出具的证明一份，拟证明祖奇宝承揽了新世建公司在南通四建公司扬中金源大广场项目的部分工程，祖奇宝又雇佣原告在该工地工作并约定劳务工资为160元/日，原告于2019年3月12日下午在工作过程中从高处摔落受伤。被告祖奇宝对该组证据无异议。被告新世建公司和第三人南通四建公司认为相关证人并未到庭，对证据的真实性表示无法确认也不予认可。本院经审查对祖奇宝的证明及通话录音的真实性予以认可；吴世军的证明性质上属于证人证言，因吴世军本人无正当理由未出庭作证，本院对该证明不予采纳。2.原告提供加盖有马鞍山市琪岗贸易有限公司印章的证明一份，拟证明其护理费标准。被告新世建公司和第三人南通四建公司认为该公司未派员到庭，对证据的真实性不予认可，对150元/日的护理费标准也不予认可。本院经审查认为，该证明性质上属于证人证言，因证明单位无正当理由未派员出庭作证，故本院对该证明不予采纳。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：南通四建公司系扬中金源大广场项目的施工单位，南通四建公司将该项目分包给新世建公司。2017年8月20日，新世建公司作为发包人，祖奇宝作为承包人，就扬中金源大广场项目地下室C区施工标段共同签订了一份《建筑工程施工劳务内部分包协议》，约定由祖奇宝承包该项目的瓦工施工内容。原告受祖奇宝雇佣在扬中金源大广场项目工作，祖奇宝自述其按160元/日的标准给原告开工资。2019年3月12日下午4时左右，原告在工作时从高处坠落受伤。原告受伤当天被送入扬中市人民医院救治，入院诊断为“右颞叶脑挫裂伤伴硬膜下血肿。肋骨骨折”。2019年4月13日，原告住院32天后出院，出院诊断为“右颞叶脑挫裂伤。左侧第5-8肋、右侧第7、11肋骨折”，出院情况为“治愈。患者一般情况好，时感头晕，饮食、二便正常”。原告出院后还曾到当涂县人民医院和中国人民解放军第八六医院检查。以上原告共计花费医疗费用29428.33元。这期间，祖奇宝共支付各项费用合计28378.35元。原告治疗完毕后，以南通四建公司、祖奇宝为被告于2019年9月18日向本院提起诉讼[案号（2019）苏1182民初3744号]并向本院申请对其伤残等级和误工期限、护理期限、营养期限及护理人数进行法医学鉴定。本院委托苏州同济司法鉴定所进行了司法鉴定。2020年4月1日，苏州同济司法鉴定所出具了苏同济司鉴所[2020]临鉴字第188号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人陶尚书因外伤致颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级残疾；双侧多发肋骨骨折6根构成十级残疾；四处横突骨折，影响功能构成十级残疾；2.被鉴定人陶尚书的误工期为六个月；营养期为二个月；护理期为二个月，以一人护理为宜。鉴定费4815元由原告垫付。本案原、被告及第三人对该鉴定意见书均无异议。2020年6月30日，本院经审理作出（2019）苏1182民初3744号民事裁定书，驳回原告陶尚书的起诉，后原告提起了本案诉讼。本案中，根据苏州同济司法鉴定所的司法鉴定意见书，原告要求两被告赔偿其损失合计178037.41元。具体包括：1.医疗费29428.33元；2.住院伙食补助1120元（35元/天×32天）；3.营养费2100元（35元/天×60天）；4.伤残补助金85774.08元[14年×51056元×12%]；5.精神损害抚慰金15000元；6.误工费28800元（160元/天×180天）；7.护理费9000元（150元/天×60天）；8.交通费2000元；9.鉴定费4815元。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。原告于2019年3月12日在工作过程中从高处坠落导致受伤，该事实有原告提供的扬中市人民医院出院记录、门诊病历为证，两被告及第三人对该基本事实亦无异议，本院予以认定。根据各方当事人陈述，原告系祖奇宝雇佣的工人，原告系在扬中金源大广场工作时受伤，因此，本院对祖奇宝与原告之间存在雇佣关系以及原告系在从事雇佣活动中遭受人身损害的事实予以认定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据原告的起诉书，原告系在阴暗的地下室工作时从高处坠落受伤。本院认为，祖奇宝作为接受原告劳务的一方即原告的雇主，在雇佣原告从事瓦工工作的过程中，依法有义务保障原告在履行职务时的人身安全，应当提供必要的安全保护条件或设备，并监督安全生产，但祖奇宝让65岁的原告在阴暗的地下室高处作业，未尽谨慎注意之安全义务，原告在此过程中受伤，祖奇宝负有主要责任，应当承担80%的主要赔偿责任。事发时原告年事已高，且原告作为具有较长工作经验的工人，应当对自己是否适合履行该项危险职务以及履行职务的基本环境和工作条件有基本的判断，应当提高谨慎安全注意义务，原告对于自己受到伤害的结果存在一定过错，应当对自身损失自担20%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，新世建公司与祖奇宝签订《建筑工程施工劳务内部分包协议》，将案涉项目的瓦工施工分包给不具备资质及必要安全生产条件的祖奇宝，该分包协议虽然约定因为祖奇宝管理不善的原因所造成的一切经济责任和法律责任均由祖奇宝承担，但该约定系新世建公司与祖奇宝的内部约定，不能对抗法律规定，故新世建公司依法应就原告遭受的人身损害与祖奇宝承担连带赔偿责任。同时，根据本案各方当事人之间的关系，本案案由宜变更为提供劳务者受害责任纠纷。根据苏州同济司法鉴定所的司法鉴定意见书，原告构成十级伤残，伤后误工期、护理期和营养期分别为6个月、2个月和2个月。该鉴定报告系由有资质的司法鉴定机构作出，原、被告均未提出异议，本院对此予以采纳。原告主张的各项赔偿方面：1.医疗费，原告关于医疗费29428.33元的主张提供了医疗费票据佐证，本院予以认定。2.住院伙食补助，参照镇江市国家机关一般工作人员的本地出差伙食补助标准，本院对原告主张35元/天的标准予以支持，共计1120元（35元/天×32天）。3.营养费，根据原告伤情及伤残的具体情况，本院按25元/天的标准予以支持，共计1500元（25元/天×60天）。4.伤残赔偿金，原告定残时不满66周岁，收入标准应按15年计算，本案原告提供的赔偿清单中残疾赔偿金系按14年计算，不损害两被告的利益，本院予以准许，且原告主张的残疾赔偿金85774.08元少于按15年标准计算的赔偿金数额[根据2019年度江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准计算[（23836元+5636元）×1.78×12%×15年]=94428.29元]，故本院予以支持。5.精神损害抚慰金，根据原告遭受人身损害的程度，本院酌定为6000元。6.误工费，祖奇宝作为原告的雇主陈述原告日工资为160元/日，本院予以认定，但因原告受伤时已达退休年龄，加之原告的工作期限和工作内容不固定，故本院酌定调整按该工资标准的80%计算原告误工损失，共计23040元（160元/天×180天×80%）；7.护理费，原告未举证证明其住院期间和出院后具体的护理费开支情况,结合原告伤情并参照本地同级别护工一般工资水平，本院酌定护理费为120元/天，共计7200元（120元/天×60天）。8.交通费，原告未能提供交通费支出的相关票据，根据原告住院时间、就诊地点、就诊次数，本院酌定为1000元。9.鉴定费，原告提供的鉴定费发票可证明其已垫付鉴定费4815元，两被告对此无异议，该费用属于原告确定损失的合理且必要的开支，本院予以支持。以上原告受伤后的损失赔偿范围共计159877.41元，上述损失应由祖奇宝和新世建公司共同承担80%即127901.93元，扣减祖奇宝已经支付的费用28378.35元，原告还可获得人身损害赔偿各项损失合计99523.58元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款的规定，判决如下：一、被告祖奇宝限于本判决生效之日起十日内赔付原告陶尚书人身损害赔偿各项损失99523.58元；二、被告南通新世建工程劳务有限公司对被告祖奇宝赔付原告陶尚书的人身损害赔偿各项损失99523.58元承担连带赔偿责任；三、驳回原告陶尚书的其他诉讼请求。如被告新世建公司、祖奇宝未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1282元，由原告陶尚书负担565元，被告新世建公司和祖奇宝共同负担717元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  姚圣羽人民陪审员  丁爱平人民陪审员  郭秀英二〇二〇年十一月四日法官 助理  王双磊书 记 员  田 雅