湖南省永州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘11刑终550号 原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。 上诉人（原审被告人）：李1，男，1997年10月2日出生，汉族，永州市冷水滩区人，小学文化，无业，住永州市冷水滩区；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年4月24日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年4月29日被该局执行逮捕；现羁押于永州市看守所。 辩护人：谭灿，湖南宏一律师事务所律师。 湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人李1犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年八月十八日作出（2020）湘1103刑初201号刑事判决。宣判后，原审被告人李1不服，依法向本院提起上诉。本院于2020年11月2日收到一审法院移送案卷材料，并于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2020年2月至4月，被告人李1多次贩卖毒品给李某和刘某。具体如下： 一、被告人李1贩卖毒品给李某六次 1.2020年2月11日16时许，李某找被告人李1买毒品，李某通过微信转账的方式转了300元给李1，然后李1再用微信将钱转给李1的微信好友叫做“伟兄”的人（指郭1，另案处理），告诉郭1有人买毒品，然后郭1将毒品放在了唐家院子一个巷子里，并拍了现场照片和微信定位发给李1，然后李1转发给李某，李某根据定位拿到了毒品； 2.2020年2月26日16时许，李某找被告人李1买毒品，李某通过微信转账的方式转了350元给李1，李某多给了50元车费给李1让李1去拿毒品，然后李1用微信转了300元给郭1，告诉郭1要购买毒品，然后郭1将毒品放在了唐家院子一个巷子里，并拍了现场照片和微信定位发给李1，被告人李1乘的士去拿了毒品给李某； 3.2020年3月2日14时许，李某找被告人李1买毒品，李某通过微信转账的方式转了300元钱给李1，李某让李1去拿毒品，李1身上没钱坐车，于是花了30元钱用做车费去拿毒品，并用微信转了270元给郭1，李1告诉郭1要购买毒品，然后郭1将毒品放在唐家院子一个巷子里，并拍了现场照片和微信定位发给李1，李1就坐的士去拿了毒品给李某； 4.2020年3月29日14时许，李某找被告人李1买毒品，李某通过微信转账的方式转了400元给李1，然后李1再用微信将钱转给李1的微信好友叫“Ａ飞机”（李1上班的店子老板）的人，告诉他有人买毒品，然后“Ａ飞机”将毒品放在了某个加油站厕所，具体地方李1记不清楚了，“Ａ飞机”拍了现场照片和微信定位发给了李1，李1就转发给了李某，李某根据微信照片和定位拿到了毒品； 5.2020年4月2日19时许，李某通过微信转账的方式转了400元向被告人李1购买毒品，然后李1再用微信将钱转给“Ａ飞机”，李1告诉“Ａ飞机”有人买毒品，“Ａ飞机”将毒品放在了某个加油站厕所，具体地方李1记不清了，“Ａ飞机”拍了现场照片和微信定位发给李1，李1就转发给了李某，李某根据定位和微信照片拿到了毒品； 6.2020年4月3日9时许，李某通过微信转账的方式转了270元向被告人李1购买毒品，然后李1再用微信转钱给李1的微信好友叫“Ａ飞机”的人，李1告诉“Ａ飞机”有人买毒品，然后“Ａ飞机”将毒品放在了永州火车站前加油站的厕所，“Ａ飞机”拍了现场照片和微信定位发给李1，李1就转发给了李某，李某根据定位和微信照片拿到了毒品。 二、被告人李1贩卖毒品给刘某六次 1.2020年2月7日19时许，刘某通过微信转账的方式转了300元向被告人李1购买毒品，然后李1再用微信将钱转给李1微信好友叫“傻狍子”的人，然后“傻狍子”将毒品放在了珊瑚海小区旁，并拍了现场照片和微信定位发给李1，然后李1转发给刘某，刘某根据定位和微信照片拿到了毒品； 2.2020年2月12日14时许，刘某通过微信转账的方式转了300元向被告人李1购买毒品，然后李1再用微信将钱转给李1的微信好友叫“伟兄”的人（指郭1），告诉他有人买毒品，然后郭1将毒品放在了唐家院子的一个巷子里，并拍了现场照片和微信定位发给了李1，李1转发给了刘某，刘某根据定位和微信照片拿到了毒品； 3.2020年2月20日19时许，刘某通过微信转账的方式转了300元向李1购买毒品，然后李1再用微信将钱转给李1的微信好友叫“伟兄”的人（指郭1），告诉郭1有人买毒品，然后郭1将毒品放在唐家院子一个巷子里，并拍了现场照片和微信定位发给李1，李1转发给了刘某，刘某根据定位和微信照片拿到了毒品； 4.2020年2月22日15时许，刘某通过微信转账的方式转了300元向被告人李1购买毒品，然后李1再用微信将钱转给李1的微信好友叫“伟兄”的人（指郭1），告诉他有人买毒品，然后郭1将毒品放在唐家院子一个巷子里，并拍了现场照片和微信定位发给李1，李1转发给了刘某，刘某根据定位和微信照片拿到了毒品； 5.2020年3月10日16时许，刘某通过微信转账的方式转了300元向被告人李1购买毒品，然后李1再用微信将钱转给李1的微信好友叫“伟兄”的人（指郭1），告诉他有人买毒品，然后郭1将毒品放在唐家院子一个巷子里，并拍了现场照片和微信定位发给李1，李1转发给了刘某，刘某根据定位和微信照片拿到了毒品； 6.2020年3月31日11时许，刘某通过微信转账的方式转了400元向被告人李1购买毒品，然后李1再用微信将钱转给李1的微信好友叫“Ａ飞机”的男子（是李1上班的店子老板），李1告诉他有人购买毒品，然后“Ａ飞机”将毒品放在了某个加油站厕所，具体地方李1记不清了，“Ａ飞机”拍了现场照片和微信定位发给了李1，李1转发给了刘某，刘某根据定位和微信照片拿到了毒品。 2020年4月，永州市公安局冷水滩分局菱角山派出所民警通过深挖线索、数据分析研判，得出李1具有贩卖毒品的嫌疑并经多方调查取证，初步核实了李1贩卖毒品的犯罪事实。2020年4月24日，该所民警在冷水滩区××西将被告人李1传唤至菱角山派出所。 上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1、微信截图、抓获经过、微信支付交易明细、吸毒人员动态管控信息、户籍信息等书证；2、证人刘某、李某的证言；3、勘验、辨认笔录；4、被告人李1的供述与辩解。 原判认为，被告人李1违反国家毒品管理规定，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。从现有证据来看，被告人李1是整个贩卖毒品环节中不可缺少的一部分，起了主要作用并多次贩卖毒品。被告人李1到案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白。公诉机关提出的判处被告人李1有期徒刑四年，并处罚金的量刑建议，与被告人李1所犯的罪行相适当，该院依法予以采纳。据此，判决：一、被告人李1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；二、依法追缴被告人李1违法所得人民币三千九百二十元上缴国库。 宣判后，原审被告人李1不服，上诉提出：1、一审认定主犯是适用法律错误；2、系自首；3、其没有获利，一审法院量刑过重 其辩护人谭灿辩护提出：1、上诉人签署认罪认罚具结书时检察院提出的建议量刑是有期徒刑三年，一审判决认定公诉机关量刑建议有误，并随意调整公诉机关的量刑建议；2、上诉人仅起中间介绍作用，且没有获利，应认定为从犯；3、上诉人系自首。 二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人李1违反国家毒品管理规定，多次贩卖毒品给吸毒人员，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人李1上诉提出“1、一审认定主犯是适用法律错误；2、系自首；3、其没有获利，一审法院量刑过重”的意见及其辩护人辩护提出“1、上诉人签署了认罪认罚具结书时检察院提出的建议量刑是有期徒刑三年，一审判决认定公诉机关量刑建议有误，并随意调整公诉机关的量刑建议；2、上诉人仅起中间介绍作用，且没有获利，应认定为从犯；3、上诉人系自首”的辩护意见。经查，本案系共同犯罪，上诉人李1与他人合谋，明知他人贩卖毒品而积极响应，并在整个贩卖活动环节起重要作用，应认定为主犯，事实清楚，且有相关书证，证人证言，被告人李1的供述等证据予以证实，足以认定，故对其上诉提出“一审认定主犯是适用法律错误”的意见及其辩护人提出“应认定为从犯”的辩护意见不予采纳；上诉人李1因合理怀疑而被带至公安机关进行针对性的盘问，其系在难以脱离公安机关的有效控制的情况下被动供述自己的犯罪事实，不符合自首的构成要件，故对其上诉及其辩护人辩护提出“系自首”的意见不予采纳；根据相关法律规定，人民法院经审理，认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议有异议且有理有据的，人民法院应当告知人民检察院，人民检察院可以调整量刑建议。人民法院认为调整后的量刑建议适当的，应予以采纳；本案中，一审法院经审查案卷，认为检察院的量刑建议不当，告知检察院，检察院也书面答复调整后的量刑建议，程序正当、合法，并无违法，故对其辩护人提出的“一审判决认定的公诉机关量刑建议有误，并随意调整公诉机关的量刑建议”的辩护意见不予采纳；一审法院根据上诉人李1的犯罪事实和量刑情节对其判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，量刑适当，故对其上诉提出“一审法院量刑过重”的意见不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 卢 勇 审判员 蒋胜毅 审判员 黄 宁 二〇二〇年十一月二十四日 法官助理彭子豪 书记员刘海艳 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。