河北省承德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀08刑终247号 原公诉机关承德县人民检察院。 上诉人（原审被告人）暴海军，男，1981年12月2日出生，满族，初中文化，农民，群众，捕前住河北省承德县。2020年5月23日因涉嫌犯诈骗罪被承德县公安局指定居所监视居住，2020年5月24日被承德县公安局刑事拘留，2020年6月5日因涉嫌犯诈骗罪、贩卖毒品罪经承德县人民检察院批准，被承德县公安局执行逮捕。现羁押于承德县看守所。 承德县人民法院审理承德县人民检察院指控原审被告人暴海军犯非法持有毒品罪、诈骗罪一案，于2020年9月22日作出（2020）冀0821刑初154号刑事判决，原审被告人暴海军不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了暴海军，核实了证据，对一审认定事实和适用法律进行了全面审查，本案现已审理终结。 原判认定： 1、2015年3月份，被告人暴海军以虚构的承德县电力公司电建分公司租赁卡扣和架子管为由，从受害人候某的租赁公司骗走建筑用卡扣4170个，架子管13306米，后将骗取的卡扣和架子管以5万余元的价格变卖，经鉴定被骗走的卡扣和架子管价值共134718.00元。 2、2020年4月初，被告人暴海军购买冰毒230克并非法持有，被告人暴海军被抓获时现场扣押冰毒191.13克。 认定上述事实的证据有： （一）1、被害人候某的陈述，证实2015年3月份，暴海军领着自称承德县电力公司电建分公司的王明到其的厂子租卡扣和管子，当时谈好租4170个卡扣和13306米的管子，每天租金200多元，后签了一份租赁协议，王明在协议上签字并盖上了承德县电力公司电建分公司的公章。之后暴海军和王明一直没有支付租赁的费用，租赁的卡扣和管子也未归还。其打听发现承德县电力公司电建分公司根本不存在，然后其报案； 2、证人闫某的证言，证实其在承德县供电公司上班的，其公司叫国网冀北电力有限公司承德县分公司，其不知道承德县电力公司电建分公司，其没听说过这个公司，其知道的就是承德长城建设集团有限公司电建分公司，地点在承德县下板城镇朝梁子村朝阳家园底商，其没给过暴海军公章； 3、证人王某1的证言，证实闫某是公司总经理，承德县电力公司电建分公司其没有听说过，其干电建的活，都是用承德长城集团公司的资质，其从来没看见过承德县电力公司电建分公司的公章； 4、证人王某2的证言，证实其在上谷镇大郭杖子村开了一个建材商店，记得大约在五六年前，暴海军说他那有点管子呢，暴海军说大约三十多吨，其记得当时暴海军先走的，然后其自己去的暴海军说的这个院子，其到这个院子后，其看见院子确实有不少管子和卡扣，其看管子和卡扣还可以，最后其与暴海军定的好像是七毛钱一斤，合1400块钱一吨，然后暴海军就找了农用车，把管子和卡扣都一块给其拉到上谷镇了，其一共给了暴海军大约五万左右块钱； 5、承德县福贤物资经销租赁站提供的租赁合同以及出库单，证实被害人候某被暴海军诈骗架子管和卡扣的数量； 6、承德县行政审批局开具的证明，证实承德县电力公司电建分局目前未在承德县行政审批局进行企业营业注册； 7、国网冀北电力有限公司承德县供电分公司开具的证明，证实其单位正规名称为“国网冀北电力有限公司承德县供电分公司”； 8、承德县公安局刑事侦查大队办案说明，证实涉案人“徐明”，经侦查机关多方查找，未能核实“徐明”身份，目前未能找到“徐明”本人； 9、承德县价格认证中心出具的承县价认刑字［2020］第41号价格认定结论书，证实被诈骗的架子管和卡扣合计认定价格134718.00元； 10、辨认笔录及照片，证实经被害人候某辨认，候某确定诈骗自己的人为被告人暴海军； （二）1、扣押物品清单，证实在被告人暴海军上衣兜查获的疑似冰毒的白色晶体，在暴海军随身挎包内查获的吸毒工具3个，即红色打火机、冰壶一个、软管一个； 2、检查笔录及照片，证实2020年5月22日14时19分，公安机关依法对暴海军的住处进行搜查，在暴海军的上衣兜里发现疑似冰毒的白色晶体，在暴海军的挎包里发现一个黄盖白瓶冰壶，红色打火机一个，软管一个； 3、称重笔录，证实对暴海军被扣押的疑似冰毒白色晶体分5袋封装，编号1-5号，并依次进行初步称重，1号疑似冰毒白色晶体重量为1.12克；2号疑似冰毒白色晶体重量为1.18克；3号疑似冰毒白色晶体重量为2.78克；4号疑似冰毒白色晶体重量为39.4克；5号疑似冰毒白色晶体重量为146.65克。侦查人员对整个称重过程进行了录音、录像、拍照； 4、扣押的被告人暴海军火车票一张，证实暴海军于2020年3月31日乘坐Z161列车从北京西到昆明； 5、河北医科大学法医鉴定中心出具的司法鉴定意见书，证实送检的体外检材“1号疑似冰毒晶体”、“2号疑似冰毒晶体”、“3号疑似冰毒晶体”、“4号疑似冰毒晶体”和“5号疑似冰毒晶体”中均检出甲基苯丙胺成分，其含量分别为85.66%、83.89%、80.67%、84.95%和89.18%； 6、承德县公安局现场检测报告书及照片，证实暴海军本人尿液的检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明阳性； （三）综合证据1、承德县公安局刑事侦查大队到案经过，证实被告人暴海军被抓获归案； 2、被告人暴海军户籍信息，证实被告人暴海军系成年人； 3、证人王某3（暴海军前妻）的证言，证实暴海军曾经去过澳门上了半年的班； 4、证人李某的证言，证实2020年5月21日，微信名字为“多啦Ａ梦”的人在万荣公寓402房间租房，2020年5月22日公安局来人把那个人带走了； 5、被告人暴海军在公安机关的供述，称2020年4月1日其从云南瑞丽偷越国境到缅甸，在一个叫“兵大哥”的人手中，以两万元的价格购买了230克的冰毒，后又偷越回国，其坐火车到北京，其又坐车回承德，其购买的毒品准备卖一部分，自己抽点，还没卖出去就被公安抓住了。2015年2、3月份，其因承包嘉和饭店的歌厅赔了钱。总是有人找其要账，因候某曾经说过让其帮忙租架子管和卡扣的事情，其就以帮候某租架子管和卡扣为由，把候某的架子管和卡扣骗出以58000元的价格卖给了上谷乡郭杖子村的王某2。后来候某让其签租赁协议，其就到闫某的底商拿了“承德县电力公司电建分公司”的公章，让一个叫徐明的秦皇岛人帮忙假装电建公司的员工和候某签了租赁协议。但其当庭不承认检察机关指控的事实，称其买毒品就是打算吸食，不打算卖。 原判认为，在被告人暴海军处扣押甲基苯丙胺（冰毒）数量达到五十克以上，其行为构成非法持有毒品罪。被告人暴海军以虚构事实、隐瞒真相方法骗取他人财物且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人暴海军在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人当庭对主要犯罪事实承认，对诈骗罪属于坦白，量刑时从轻处罚。为维护国家对麻醉药品的管理规定和保护人民的身体健康和财产所有权，打击刑事犯罪，判决：一、被告人暴海军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币柒万元整；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币叁万元整，数罪并罚，合并执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币壹拾万元整。二、责令被告人暴海军退赔被害人候某财物价值人民币134718元。 暴海军上诉提出：一审法院对诈骗金额、持有毒品的克重认定都不准确，请求重新认定。其持有毒品只为自己吸食，社会危害性小，且具有坦白情节。请求改判，对其从轻或减轻处罚。 经审理查明的事实与原判认定事实一致，认定的证据均经过原审法院庭审质证及本院审查，予以确认。 本院认为，上诉人暴海军以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。上诉人暴海军非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑。关于上诉人暴海军提出原判对诈骗金额认定不准确的理由，经查，因被诈骗物品已被出售，无法追缴，侦查机关根据被害人的陈述和提供的有效凭证，委托价格认证中心做价格认定，该价格认定结论书能够作为认定被盗物品的价值的依据。上诉人提出以收购价格作为定罪量刑依据，于法无据，本院不予采纳。关于上诉人暴海军提出原判对持有毒品的克重认定不准确的理由，公安机关的称重能够与被告人供述相印证，应予认定。上诉人持有的毒品数量超过五十克，原判判处其有期徒刑十四年，综合考虑了其在侦查机关的供述、涉案毒品数量等因素，符合罪刑相适应原则。因此，对该上诉理由本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 丛云峰 审 判 员 孟路遥 审 判 员 赵 辉 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 盛立稳 书 记 员 徐冉冉