河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终5144号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司。住所地郑州市金水东路。负责人：郭强，总经理。委托诉讼代理人：石自强，河南晅旭律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：杨维兰，女，1950年2月28日出生，汉族，住河南省商丘市虞城县。委托诉讼代理人：钟蒙蒙，河南木兰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：商丘市花木兰旅行社有限公司。住所地商丘市睢阳区。法定代表人：豆家亮，董事长。委托诉讼代理人：李坤亮，男，1991年3月7日出生，汉族，住河南省商丘市，系公司员工。被上诉人(原审被告)：商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司。住所地商丘市睢阳区。负责人：石冬艳，经理。委托诉讼代理人：赵海洋，河南春秋律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：商丘金桥旅行社有限公司。住所地商丘市睢阳区。法定代表人：杨冬，总经理。委托诉讼代理人：赵海洋，河南春秋律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人杨维兰、商丘市花木兰旅行社有限公司、商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司、商丘金桥旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，不服商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初1600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人石自强，被上诉人杨维兰的委托诉讼代理人钟蒙蒙，被上诉人商丘市花木兰旅行社有限公司的委托诉讼代理人李坤亮，被上诉人商丘金桥旅行社有限公司及香君路分公司的共同委托诉讼代理人赵海洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司河南分公司上诉请求：1、请求法院依法撤销（2020)豫1403民初1600号民事判决，并依法改判;2、判决被上诉人承担本案二审诉讼等相关费用。事实和理由：一审判决认定事实错误商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司在上诉人处为被上诉人杨维兰投保旅行意外保险,双方所签订的合同中对于伤残鉴定评定标准有明确规定，按照《人身保险伤残评定标准及代码》进行评定,商丘木兰法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书的伤残评定标准并没有按照合同约定进行评定。另外一审判决被上诉人护理期限为八十三天,司法鉴定报告中对被上诉人护理期限的认定为六十日,此期限应为综合护理期限，一审判决护理费过高。故一审判决认定事实错误。杨维兰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉人上诉请求。商丘木兰法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，是由人民法院委托的具有鉴定资质的鉴定机构作出的司法鉴定意见，该意见内容客观真实，适用标准正确，结论符合答辩人的受伤程度，一审法法院采纳该意见并无不当。至于旅游合同约定的评定标准，首先该条款系格式条款，上诉人没有尽到合理的提醒说明义务，应视为无效条款。其次，该合同系上诉人与商丘金桥旅行社答辩人从未见到该合同，所以该合同条款对答辩人并无约束力。商丘金桥旅行社有限公司及香君路分公司辩称，桥旅行社在投保时平安公司并未告知投保人就相关的伤残及伤残标准适用何种标准，因此一审法院按照相关规定认定被上诉人为九级伤残，适用法律正确，二审法院应当予以认定。关于上诉人提到的护理期限问题，我们认可平安公司的上诉理由。金桥旅行社不存在违约和过失，且在旅游过程中尽到了提示告知义务，而且在形成过程中均有花木兰旅行社相关导游陪同，因此我们认为答辩人不应当承担赔偿责任。商丘花木兰旅行社有限公司，同意金桥旅行社的意见，另外的话这个属于金桥旅行社批给我们的客人，中间就是我们这边的导游安全提醒还有告知，给客人当时都说了，所以说我觉得我们没有责任。本来这个事也属于意外险的一个情况，所以我认为我们花木兰旅行社没有责任的。杨维兰向一审法院起诉请求：判令四被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计100000元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告杨维兰于2019年3月25日在跟随由被告商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司和商丘花木兰旅行社有限公司共同组织的“圆梦海南”海南双飞五日品质游旅行团游玩期间，在海口美兰机场发生意外，造成原告腰椎受伤，在海口市第四人民医院住院治疗23天，花费医疗费15525.30元，后又到商丘第一人民医院检查，花费医疗费728.86元。被告商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司为原告在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司处投保有平安旅行意外保险，意外伤害残疾赔偿金限额100000元，医疗费补偿限额10000元。经商丘木兰法医临床司法鉴定所鉴定原告的损伤构成九级伤残，护理期限60天，支出鉴定费1300元。原告杨维兰于1950年2月28日出生，发生意外时69岁，常年在城镇居住。另查明，2019年度河南省城镇居民人均可支配收人为34200.97元，城镇居民人均消费性支出为21971.57元，居民服务业和其他服务业就业人员工资为45677元。被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司已向原告杨维兰支付10000元。原告杨维兰在新农合报销医疗费2512.13元。一审法院认为，原告杨维兰参加由被告商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司和商丘花木兰旅行社有限公司共同组织的旅行团，且被告商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司在被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司处为原告投保了旅行意外保险，原告在旅行过程中身体收到伤害，应当获得赔偿。原告杨维兰因此受伤而导致的合法损失有：医疗费13742.03元（医疗费15525.30元+检查费728.86元-新农合报销2512.13元）、护理费10375元（45677元÷365天×83天）、住院伙食补助费1150元（50元×23天）、营养费460元（20元×23天）、伤残赔偿金75242.13元（34200.97元×11年×20%）、鉴定费1300元、交通费654元，另本案中，该事故造成原告九级伤残，对原告在身心上均造成了一定的伤害，对于精神损害抚慰金的赔偿数额，本院结合本案的具体情况，酌定为8000元，以上共计110923.16元。被告商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司在被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司处为原告投保了旅行意外保险，中国平安财产保险股份有限公司河南分公司应在意外伤害保险责任限额内赔偿原告残疾赔偿金75242.13元，在意外医疗保险责任限额内赔偿原告医疗费10000元。其余各项损失不在保险责任范围内，应当由作为旅行组织者的被告商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司和商丘花木兰旅行社有限公司共同承担赔偿责任，但原告作为成年人自身没有尽到安全注意义务，对自己的损伤也应承担部分责任，故原告的下余医疗费3742.03元、护理费10375元、住院伙食补助费1150元、营养费460元、鉴定费1300元、交通费654元、精神抚慰金8000元共计25681.03元，原告应自行承担30%的责任，即7704.30元，下余17976.73元加上保险公司赔偿的85242.13元超出原告的诉讼请求3218.86元，超出部分视为原告自动放弃。被告商丘金桥旅行社有限公司香君路分公司应承担的责任由被告商丘金桥旅行社有限公司承担。原告要求赔偿住宿费的诉讼请求，因原告没有提交相关证据，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后10日内在保险限额内赔偿原告杨维兰伤残赔偿金75242.13元，在意外伤害医疗保险限额内赔偿原告杨维兰医疗费10000元，以上合计85242.13元（支付时扣除已支付的10000元）；二、被告商丘金桥旅行社有限公司与被告商丘花木兰旅行社有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告杨维兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计14757.87元；三、驳回原告杨维兰的其他诉讼请求。一审案件受理费2300元，由被告商丘金桥旅行社有限公司与被告商丘花木兰旅行社有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的护理期限问题，经上诉人代理人与被上诉人杨维兰的代理人当庭与鉴定人核实，鉴定意见的60日护理期限包含住院期间在内，当事人无异议，本院二审予以采信。本院二审查明的其他事实与一审认定的其他事实相同。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”保险人尽到提示及明确说明义务的基本要件是向投保人提供免责条款，并对免责条款的内容作出足以引起投保人注意的显著标识。如在投保单或保险单上附着免责条款具体内容或单独印制的免责条款上有投保人签章的，应认定保险人已提供免责条款；仅以格式文件载明投保人收到或知悉免责条款，但未附着免责条款或未提交其他证据证明已向投保人提供免责条款，不足以证明保险人对免责条款尽到提示或明确说明义务。上诉人未提供投保单等证据证明对投保人尽到了明确说明义务，对其主张按合同所载标准评定伤残的主张不予支持。关于护理期限问题。原审判决商丘金桥旅行社有限公司、商丘花木兰旅行社有限公司承担护理费用，但商丘金桥旅行社有限公司、商丘花木兰旅行社有限公司未提起上诉，故本院二审对此部分不再变更。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司河南分公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  王晓辉审判员  张学朋二〇二〇年十一月二十六日法官助理刘畅书记员彭兰