山东省德州市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁14行终291号 上诉人（原审原告）张建，男，1958年9月8日出生，汉族，住山东省平原县北任社区**。 委托代理人任明，男，1971年9月17日出生，汉族，住山东省平原县城区北任南街。 被上诉人（原审被告）山东省平原县公安局，住所地平原县共青团南路**。 法定代表人刘挥军，局长。 委托代理人李秀华，平原县公安局法制大队民警。 委托代理人石建阁，平原县公安局龙门派出所民警。 被上诉人（原审第三人）曲敬荣，男，1989年2月7日出生，汉族，住山东省平，住山东省平原县北任社区**> 原审第三人任万千，男，1964年8月17日出生，汉族，住山东省平原县北任社区1，住山东省平原县北任社区**style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 原审第三人李德华，男，1965年4月29日出生，汉族，住山东省平原县北任社区**，住山东省平原县北任社区** style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 上诉人张建因与被上诉人平原县公安局行政处罚一案，不服山东省平原县人民法院（2020）鲁1426行初13号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，向各方当事人送达了《二审行政案件诉讼要素表》，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，2020年4月4日17时15分左右平原县公安局龙门派出所接到原告张建的报警，称4月4日17时左右，其与曲敬荣在平原县北任社区南门门卫室内因查看监控发生纠纷并发生肢体冲突，随后因曲敬荣抢夺李德华的手机，张建、李德华、任万千又与曲敬荣发生肢体冲突，在冲突过程中曲敬荣受伤。案件受理后龙门派出所值班人员出警到现场了解情况，依法调取证据，对相关人员进行调查、询问。2020年5月2日，平原县公安局依据张建、曲敬荣、任万千的陈述和申辩，证人证言，现场监控录像等证据，作出了平公（龙门）行罚决字[2020]271号行政处罚决定书，并向张建、任万千、曲敬荣进行了处罚前告知，依法送达行政处罚决定书。原告张建不服，向本院提起行政诉讼。 原审法院认为，关于被告平原县公安局作出的平公（龙门）行罚决字[2020]271号行政处罚决定书认定事实是否清楚的问题。被告平原县公安局接到报警后，及时赶到现场，了解情况，通过调取的北任社区南门门卫室现场监控录像及原告张建的陈述和申辩、被侵害人曲敬荣的陈述，证人证言，能够看出原告张建与第三人曲敬荣在查看监控时发生纠纷，张建打了曲敬荣脸部两下，在抢夺手机的过程中，张建用拳头捶打曲敬荣。被告平原县公安局作出的平公（龙门）行罚决字[2020]271号行政处罚决定书认定事实清楚，适用法律正确。关于被告平原县公安局作出的平公（龙门）行罚决字[2020]271号行政处罚决定书程序是否合法的问题。被告平原县公安局受理案件后，依法出警到现场了解案情，调取证据，并对相关人员进行调查询问，进行案件集体讨论，在处罚决定作出之前依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条规定对原告进行了拟作出行政处罚决定的事实、理由和依据的告知，处罚决定书作出后依法向原告进行了送达。依据《公安机关办理行政案件程序规定》第六十七条的规定：“需要传唤违法嫌疑人接受调查经公安派出所、县级以上公安机关办案部门或者出入境边境检察机关负责人批准使用传唤证传唤，对现场发现的违法嫌疑人出示警察证后可以口头传唤，并在询问笔录中注明违法嫌疑人到案的经过、到案时间和离开时间。”被告平原县公安局对违法嫌疑人张建进行询问时虽没有在询问笔录中注明违法嫌疑人到案的经过、到案时间和离开时间，但是询问笔录中已经明确记载了开始时间和结束时间，且被告提供的执法记录仪显示的是出警结束时间，不是整个案件处理完毕时间，也不是传唤、询问时间。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第七十七条第三款规定，询问时，全程录音录像不是强制性规定。综上，被告平原县公安局作出的平公（龙门）行罚决字[2020]271号行政处罚决定书程序合法。另，对原告主张执法主体错误问题，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定，其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。对原告张建的处罚决定由被告平原县公安局作出，在处罚前告知中，告知单位为被告平原县公安局，告知人虽然是平原县公安局龙门派出所民警，但该告知人是代表被告进行的职务行为。被告执法主体正确，原告的主张不成立，本院不予支持。综上所述，被告平原县公安局作出的平公（龙门）行罚决字[2020]271号行政处罚决定书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告张建的诉讼请求。案件受理费50元，由原告张建负担。 上诉人张建不服原审判决，提起上诉，请求：撤销((2020)鲁1426行初13号行政判决书。事实和理由：原审判决适用法律错误、没有认定事实、程序违法，依法应予撤销。判决书没有适用《公安机关执行〈中华人民共和国治安管理处罚法〉有关问题的解释(二)》(简称解释二)第一条规定的“为了免受正在进行的违反治安管理行为的侵害而采取的制止违法侵害行为，不属于违反治安管理行为。”属于适用法律错误。此判决书没有提及上诉人被处罚的法律依据，即《中华人民共和国治安管理处罚法》的相关规定，没有认定事实依据。此涉案案情为三个，即：扰乱单位秩序、殴打他人和抢夺。只有确认这三种治安案件才可以认定事实。此案的事实是上诉人依法行使职责，维护单位的合法秩序，还有在制止第三人抢夺手机过程中进行的殴打行为，被上诉人没有对抢夺行为作出行政行为，判决书应该进行调查后作出认定。由于此案没有提及《公安机关执行〈中华人民共和国治安管理处罚法〉有关问题的解释(二)》第一条的适用问题，而与此案有关联的(2020)鲁1426行初12号行政判决书提及涉案案情符合解释二，因此，向法院提交（2020)鲁1426行初12号行政判决书作为证据，证明上诉人的行为适用于解释二第一条规定。综合上述，请求中级法院依法维护上诉人的合法权益。 被上诉人平原县公安局、曲敬荣、原审第三人任万千、李德华均未提交书面答辩意见。 本院审理查明事实同原审法院认定事实一致。 本院认为，关于被上诉人平原县公安局作出的平公（龙门）行罚决字[2020]271号行政处罚决定是否合法问题。被上诉人平原县公安局一审期间提交的证据能够证明接到报警后，及时赶到现场了解情况，通过调取北任社区南门门卫室现场监控录像、上诉人张建的陈述和申辩、曲敬荣的陈述，以及证人证言，固定证据、查明案件事实，后经集体讨论作出处罚决定，并依法向上诉人进行送达，原审法院认定被上诉人平原县公安局作出的平公（龙门）行罚决字[2020]271号行政处罚决定书认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，符合法律规定，本院予以确认。 关于本案应否适用《公安机关执行有关问题的解释（二）》第一条规定问题。《公安机关执行有关问题的解释（二）》第一条规定：“为了免受正在进行的违反治安管理行为的侵害采取的制止违法侵害行为，不属于违反治安管理行为的规定。”本案中，上诉人张建在平原县北任社区南门门卫室内因查看监控录像资料问题，与曲敬荣发生纠纷并发生肢体冲突，后因曲敬荣抢夺李德华手机，张建、李德华、任万千又与曲敬荣发生肢体冲突。上诉人张建身为北任社区门卫，应依法正确履行职责，不应动辄与人争吵并发生肢体冲突。其无证据证明所采取的行为是为了免受正在进行的违反治安管理行为的侵害而进行的，故上诉人称本案应适用《公安机关执行有关问题的解释（二）》第一条规定，不应受到处罚，该主张不能成立，本院不予认定。 综上，上诉人张建上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决并无不当，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张建负担。 本判决为终审判决。 审判长  许本海 审判员  师延锋 审判员  宋冬梅 二〇二〇年十一月十六日 法官助理杨晓婧 书记员李杨