湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终11409号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平江支公司，营业场所：湖南省岳阳市平江县开发区东兴大道与法院路交汇处星汉楼一、二楼。负责人：何福祥，经理。委托诉讼代理人：邹毅，湖南鼎忠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周某某。委托诉讼代理人：陈四辉（系周某某之子），男，1972年1月23日出生，汉族，农民，住湖南省平江县。委托诉讼代理人：陈鹤辉，男，汉族，1961年12月6日出生，住湖南省浏阳市。被上诉人（原审被告）：涂某某。上诉人中国平安财产保险股份有限公司平江支公司（以下简称平安财保平江支公司）因与被上诉人周某某、涂某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2020）湘0181民初8009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保平江支公司上诉请求：一、撤销湖南省浏阳市人民法院（2020）湘0181民初8009号民事判决，发回重审或改判不再计算后续治疗费和误工费、减少计算护理费；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人周某某的后续治疗费治疗费不应再计算。虽2019年10月12日长沙市浏阳河司法鉴定所出具的司法鉴定意见书记载建议周某某应继续巩固治疗，但周某某自鉴定之后至一审庭审时,已时过九个多月,也未再产生任何后续治疗费的票据,巩固治疗也不再需要，后续治疗费也就不必然会产生了，其费用不应再计算。二、周某某的误工费不应再计算。周某某于1953年8月24日出生，事发时已年满65周岁，早已属退休人群，且自身患有多种老年人特有的疾病高血压病、慢性支气管炎、轻度脂肪肝、胆囊结石、慢性胆囊炎等，从这些疾病完全可推定其已丧失劳动能力，同时周某某所谓的务工更是毫无依据和事实证据，而一审法院仅凭其陈述计算误工费系大错特错，对误工时间的计算更是不符合实际，对于自身患有多种疾病的周某某，年龄已达到65周岁，且已丧失劳动能力，既无法务工，整天也只能处于休息状态，一审法院既不对此群体人员斟别分析，而是机械附和，误工时间计算四个月更是无任何有力证据支撑。三、周某某的护理费应减少计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款之规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。周某某系家属护理，家属系农民。可见，护理费只应以2019年城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资39552元/年(折合108元/日)计算。综上，请求二审法院判如所请。周某某辩称：一、长沙市浏阳河司法鉴定所出具的浏阳河司鉴所【2019】临鉴字第608号司法鉴定意见书明确说明，周某某目前仍诉左肩部疼痛，不能负重，结合周某某的伤情，应当继续巩固治疗，并加强功能锻炼。评估后续医疗费为2000元左右或以实际发生费用为准。周某某住在平江县，受限于交通往返实际状况，才在当地医疗机构进行治疗，故未提供相应票据。一审法院对此认定无误，应予维持。二、误工费产生的标准在于周某某是否有劳动能力，是否实际发生了误工事实。周某某近年来一直在当地“曾师傅食品厂”务工，一审法院按照按照医疗机构出具全休180天的证明认定误工费并无不当，应予维持。三、一审法院根据司法鉴定意见书出具的伤后护理30日鉴定意见，认定护理费无误，应予维持。四、周某某不应负担本案诉讼费用。涂某某提交书面答辩状称：上诉请求第一项与本人无关，不予答辩。对于一审法院判决本人已承担的诉讼费用，不持异议。除此之外，本人不应再承担任何诉讼费用。周某某向一审法院起诉请求：一、判令平安财保平江支公司、涂某某赔偿因交通事故受伤造成的医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、复诊鉴定杂费、鉴定费共计60118.45元。二、请求在交强险各赔偿限额项下优先赔偿精神抚慰金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等，剩余部分由第三者责任保险与涂某某共同赔偿。三、判令平安财险平江支公司、涂某某负担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月24日6时45分，涂某某驾驶湘Ｆ8××**小型轿车沿Ｇ106线线由北往南行驶至1620ＫＭ＋150Ｍ“Ｔ”型交叉路口路段时，恰遇寻某某未取得机动车驾驶证驾驶未依法注册登记的普通二轮摩托车搭乘周某某同向在前行驶并在此处左转弯。由于涂某某驾驶车辆超过限速标志标明的最高时速行驶且行经交叉路口时超车，寻某某驾车亦未确保安全驾驶，致使两车相撞，造成寻某某、周某某受伤及两车受损的道路交通事故。浏阳市公安局交通警察大队就本次交通事故于2019年5月24日出具第43018120190001297号道路交通事故认定书，认定涂某某承担本次事故的主要责任；寻某某承担本次事故的次要责任，周某某在本次事故中不承担责任。周某某受伤后于2019年3月24日至2019年4月1日在浏阳市中医医院住院治疗8天。出院诊断:1.多处软组织挫伤；2.高血压病2级，中危组；3.慢性支气管炎；4.轻度脂肪肝；5.胆囊结石；6.慢性胆囊炎；7.左肩冈上肌腱退变性肌腱炎并撕裂。周某某的伤情经长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定并于2019年10月12日出长浏阳河司鉴所［2019］临鉴字第608号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周某某伤后护理期为30日，营养期为30日；评估后续医疗费为人民币2000元左右，或以实际发生费用为准。周某某因本次交通事故受伤造成的各项损失，依照有关法律、法规和司法解释的规定，参照2020年度人身损害赔偿案件赔偿标准审查认定如下：1、医疗费7466.23元；2、后续医疗费参照司法鉴定意见认定2000元；3、住院伙食补助费480元（60元/天×8天）；4、营养费认定600元（20元/天×30天）；5、误工费10854.41元（4522.67元/月÷30天×120天×60%）；6、护理费5568元（5568元/月÷30天×30天）；7、交通费酌情认定400元；8、鉴定费1407.5元。以上损失共计28776.14元。另查明：1、涂某某驾驶的湘Ｆ8××**小型轿车在平安财险平江支公司投保了交强险和保额为50万元的第三者责任保险及不计免赔险，交强险保险期限止于2019年5月11日，第三者责任保险期限止于2019年3月26日。2、平安财险平江支公司已在交强险医疗费用赔偿限额项下垫付另一伤者寻某某医疗费10000元。3、周某某陈述其受伤前在家务农，同时还在平江县曾师傅食品厂做事，并提交了该食品厂于2019年8月20日出具的证明1份。4、周某某陈述其住院期间和出院后都是女儿寻英姿护理。5、周某某自愿放弃要求其丈夫寻某某赔偿相关损失。以上事实，有当事人陈述，道路交通事故责任认定书、保险单、医药发票、病历记录、司法鉴定意见书等相关证据证实。经庭审质证核实，足以认定。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，由于涂某某驾驶车辆超过限速标志标明的最高时速行驶且行经交叉路口时超车，寻某某驾车亦未确保安全驾驶，致使两车相撞，造成寻某某、周某某受伤及两车受损的道路交通事故。浏阳市公安局交通警察大队就本次交通事故于2019年5月24日出具第43018120190001297号道路交通事故认定书，认定涂某某承担本次事故的主要责任；寻某某承担本次事故的次要责任，周某某在本次事故中不承担责任。该责任认定书认定事实清楚，程序合法，责任划分恰当，一审法院予以采信。本次交通事故发生于机动车与机动车之间，责任比例按7比3确定，即由涂某某承担70%的责任，寻某某承担30%的责任。涂某某驾驶的湘Ｆ8××**小型轿车在平安财险平江支公司投保了交强险和保额为50万元的第三者责任保险及不计免赔险，本次事故发生在保险期限内，平安财险平江支公司应当在保险责任范围承担保险理赔责任。关于非医保用药费用，平安财险平江支公司没有提交证据证明非医保用药费用金额，也没有申请非医保用药费用鉴定。结合本案具体情况和审判实际，一审法院按照在交强险医疗费10000元外核减12%的非医保用药费用，即核减非医保用药费用895.95元（7466.23元×12%，交强险医疗费10000元已经用于另一伤者寻某某的医疗费用）。关于周某某相关损失的认定：1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。周某某因本次交通事故受伤产生医疗费7466.23元有相关病历资料和医疗费票据予以证实，一审法院予以认定。2、后续医疗费。根据司法鉴定意见：周某某目前仍诉左肩部疼痛，不能负重，结合周某某的伤情，应当继续巩固治疗，并加强功能锻炼。后续医疗费参照司法鉴定意见认定2000元。3、营养费。结合周某某的伤情和司法鉴定意见，营养费本院按照20元/天计算30天。4、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。综合考虑本市经济发展情况、市场价格、消费水平等，并参照湖南省长沙市中级人民法院相关业务指导意见，住院伙食补助费按照每人每天60元计算，住院天数计算8天。5、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明或者鉴定结论确定。根据《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引(试行)》第二十七条规定：“受害人年龄超过六十周岁，有证据证明其有固定收入的，按照实际减少的收入计算。未提供收入证明，但其确有劳动能力，且有证据证明其从事相关劳动的，应参照其实际从事的行业上一年度在岗职工的平均标准，根据其劳动能力状况按一定比例予以计算。不能举证证明其实际从事的行业的，按最低工资标准计算。赔偿权利人年满70周岁，主张误工费的，原则上不予支持”。结合周某某受伤前具有一定的劳动能力和主要从事农业生产劳动的实际情况，其误工费一审法院参照湖南省2019年度农、林、牧、渔业职工平均工资4522.67元/月的60%计算，误工时间计算4个月。6、护理费。根据《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引(试行)》第二十八条规定：“护理人员有固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。当事人不能举证证实护理人员收入的，护理费参照当地居民服务业行业标准”。周某某陈述其住院期间和出院后都是女儿寻英姿护理。其护理费一审法院参照湖南省2019年度居民服务业职工平均工资5568元/月计算，护理时间参照司法鉴定意见计算30天。7、交通费。交通费属于必然发生的费用，根据周某某就医治疗和司法鉴定以及后续治疗等实际情况，其主张交通费400元一审法院予以认定。8、精神抚慰金和复诊、鉴定杂费。周某某因本次交通事故受伤不构成伤残，且复诊、鉴定杂费不属于必然发生的费用，其主张精神抚慰金10000元和复诊、鉴定杂费1516元没有事实依据和法律依据，一审法院均不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引（试行）》第二十七条、第二十八条之规定，判决如下：一、周某某因本次交通事故受伤造成的医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计28776.14元，由平安财险平江支公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿误工费、护理费、交通费共计16822.41元,在商业第三者责任保险范围内替代涂某某赔偿6755.2元［（28776.14元-16822.41元-非医保用药费用895.95元-鉴定费1407.5元）×70%］，由被告涂某某赔偿1612.41元［（非医保用药费用895.95元＋鉴定费1407.5元）×70%］，由原告周某某自行承担3586.12元［（28776.14元-16822.41元）×30%］。二、驳回周某某的其他诉讼请求。本案受理费372元，减半收取186元，由周某某负担56元，涂某某负担130元。综上，平安财险平江支公司共计应赔偿周某某23577.61元（16822.41元＋6755.2元），涂某某共计应当赔偿周某某1742.41元（1612.41元＋受理费130元）。上述给付内容限本判决生效后十日内履行完毕。并将相应案款支付至周某某的账户上（收款人：周某某，账号：62********，开户行：中国邮政储蓄银行平江县安定镇支行）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为:根据《侵权责任法》、《道路交通安全法》的相关规定及立法目的，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《长沙市浏阳河司法鉴定所司法鉴定意见书》确定：周某某目前仍诉左肩部疼痛，不能负重，结合周某某的伤情，应当继续巩固治疗，并加强功能锻炼。周某某伤后护理期为30日，营养期为30日，评估后续治疗费2000元，或以实际发生费用为准。一审法院按照上述标准计算后续治疗费、护理费，有理有据，本院予以确认。至于上诉人对周某某患有多种老年人疾病应无劳动能力的推断，未提交证据证实该主张。周某某提供其在平江县曾师傅食品厂工作收入证明，证实其在农村种有承包地的同时在附近务工以增加收入来源，亦符合中国农村老年人的生活方式。一审法院参照湖南省2019年度农、林、牧、渔业职工平均工资4522.67元/月的标准，按该标准的60%计算周某某4个月的误工费，并无不当，本院予以确认。综上，平安财保平江支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费372元，由中国平安财产保险股份有限公司平江支公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛知霜审判员  王晓虹审判员  曾 明二〇二〇年十一月二十日法官助理陆曼曼书记员郭晨附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。