山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）鲁02民终12173号 上诉人(原审原告):王xx，男，1988年8月20日出生，汉族，住山东省青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：山序文，山东柏瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王荣荣，山东柏瑞律师事务所律师。 被上诉人(原审被告):兴业银行股份有限公司青岛分行，住所地山东省青岛市崂山区同安路**。 负责人：彭光辉，行长。 被上诉人(原审被告):青岛金胶州资产经营有限公司，住，住所地山东省青岛胶州市经济技术开发区/div> 法定代表人：张树礼，总经理。 委托诉讼代理人：高xx，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：王军，山东海康律师事务所律师。 被上诉人(原审被告):青岛金瑞联海洋生物科技有限公司，住，住所地山东省胶州市张应镇赵家庄村/div> 法定代表人：单xx，董事长。 被上诉人(原审被告):青岛瑞联海洋生物科技有限公司，住，住所地山东省青岛市黄岛区长江中路/div> 法定代表人：单xx，董事长。 被上诉人(原审被告):单xx，男，1966年12月25日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 被上诉人(原审被告):吴xx，女，1971年10月21日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 上诉人王xx因与被上诉人单xx、吴xx、兴业银行股份有限公司青岛分行（以下简称兴业银行青岛分行）、青岛金胶州资产经营有限公司（以下简称金胶州公司）、青岛金瑞联海洋生物科技有限公司（以下简称金瑞联公司）、青岛瑞联海洋生物科技有限公司（以下简称瑞联公司）案外人执行异议之诉一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2018）鲁0202民初6627号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理，并于2020年11月10日组织当事人进行了证据和事实核对。本案现已审理终结。 王xx上诉请求:撤销一审判决，指令青岛市市南区人民法院对本案进行审理。事实与理由:一、王xx系主张对执行标的享有设立于抵押权之前的租赁权，以排除对执行标的不带租赁的强制执行，包括去除租赁权的强制腾房。青岛市市南区人民法院（2017）鲁0202执2611号之二执行裁定、（2018）鲁0202执异727号执行裁定虽未否定王xx与金瑞联公司之间租赁关系的存在，但却否定了租赁权设立于抵押权之前的事实，并裁定出去了王xx的租赁权，本质上已经否定了王xx依据租赁权应享有的占有、使用的实体权益。因此，王xx起诉请求确认租赁合同的效力、请求排除去除租赁权的执行，涉及实体权利的争议，属于执行标的异议，属于执行异议之诉的受案范围。二、涉案抵押权的设立日期为2015年6月30日，王xx租赁权的设立日期为2015年5月26日，租赁权设立于抵押权之前，根据物权法第190条规定，王xx的租赁权足以对抗抵押权，可以排除不带租赁的强制执行。三、青岛市市南区人民法院（2018）鲁0202执异727号执行裁定也明确告知，“如不服本裁定……可以自裁定送达之日起15日内向本院提起诉讼”，本案属于执行标的异议，王玉琴有权提起且只能提起异议之诉，而非申请复议。 金胶州公司辩称，王xx的起诉是针对法院的执行行为提起的执行异议之诉，应当通过执行异议与复议程序去解决，因此一审的驳回裁定正确。 单xx、吴xx、兴业银行青岛分行、金瑞联公司、瑞联公司均未提交答辩意见。 王xx向一审法院起诉请求:一、确认王xx与金瑞联公司于2015年5月26日签订的《房屋租赁合同》合法有效，王xx对胶州市里岔镇赵家庄村东南的房屋（房产证号胶自字××号）、胶州市张应镇物流园内规划纬二路北的土地（证号胶国用2012第18-6号）享有租赁权，租赁期限自2015年6月1日起至2035年5月31日；二、撤销（2017）鲁0202执2611号之二执行裁定书，在租赁期内（2015年6月1日起至2035年5月31日止）不得强制执行王xx自胶州市里岔镇赵家庄村东南的房屋、胶州市张应镇物流园内规划纬二路北的土地内迁出；三、本案案件受理费、公告费、鉴定费等诉讼费用由金胶州公司、单xx、吴xx、兴业银行青岛分行、金瑞联公司、瑞联公司承担。 一审法院认定事实，兴业银行青岛分行系（2017）鲁0202执2611号执行案件的申请执行人。2019年3月12日，金胶州公司变更为申请执行人。金瑞联公司、瑞联海洋公司、单xx、吴xx系被执行人。胶州市张应镇物流园内规划纬二路北的土地一宗、胶州市里岔镇赵家庄村东南房屋一处，登记在金瑞联公司名下。 2018年6月28日，一审法院作出（2017）鲁0202执2611号之二执行裁定书，载明：案外人王xx主张其于2015年5月26日与被执行人金瑞联公司签订房屋租赁合同，租期为20年，自2015年6月1日起至2035年5月31日止。申请执行人对租赁合同不知情，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权，申请一审法院除去案外人王xx对涉案房屋的占有；一审法院认为，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条第（二）款之规定，案外人王xx与被执行人设立在拍卖财产上的租赁权对在先的担保权实现有影响，应当依法将其除去后进行拍卖；裁定责令案外人王xx自胶州市张应镇物流园内规划纬二路北的土地、胶州市里岔镇赵家庄村东南房屋内迁出。 2018年7月12日，王xx向一审法院提出执行异议，要求撤销（2017）鲁0202执2611号之二执行裁定书，要求对拍卖的涉案房屋及土地带租拍卖。2018年9月25日，一审法院作出（2018）鲁0202执异727号执行裁定书，载明：2015年5月26日，本案原告与被告金瑞联公司签订的《房屋租赁合同》时间在涉案房屋及土地抵押权设立后，原告与被告之间的租赁关系不得对抗申请执行人。《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条第（二）款规定，拍卖财产上原有的租赁权及其他用益物权，不因拍卖而消灭，但该权利继续存在于拍卖财产上，对在先的担保物权或者其他优先受偿权的实现有影响的，人民法院应当依法将其除去后进行拍卖。一审法院作出（2017）鲁0202执2611号之二《执行裁定书》程序合法，符合法律规定，裁定驳回本案原告王xx的异议。 一审法院于2019年12月5日到涉案房屋及土地进行现场勘验，涉案房屋及土地现由王xx对外转租。 一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。本案中，（2017）鲁0202执2611号之二《执行裁定书》作出后，王xx对此提出异议，2018年9月25日，一审法院作出（2018）鲁0202执异727号执行裁定书。该两份执行裁定书从内容上并未从实体上否定王xx提交的其与金瑞联公司签订的《房屋租赁合同》，王xx系对责令其自胶州市张应镇物流园内规划纬二路北的土地、胶州市里岔镇赵家庄村东南房屋内迁出的行为有异议。一审法院认为，执行异议之诉中，案外人作为承租人提出的执行异议系针对执行法院要求其腾迁房屋的执行行为的，案外人提出的异议属于对执行行为的异议，应通过执行审查程序中的执行异议与复议程序解决。因此，一审法院不属于执行异议之诉的审查范围，对于王xx的起诉，一审法院裁定驳回。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七条之规定，裁定：驳回王xx的起诉。案件受理费100元，退还王xx。 二审中，当事人未提交新证据。 本院经审查确认的事实与一审认定事实一致。 本院认为，一审法院（2018）鲁0202执异727号执行裁定虽未否定王xx享有租赁权，但否定了王xx主张的租赁权成立时间早于涉案房屋和土地的抵押权设立时间，该认定对于王xx主张的租赁权能否对抗已经登记的抵押权会产生实际影响，涉及实体权利的争议，应属于执行异议之诉的受案范围。一审认定王xx提起的异议属于对执行行为的异议，有所不当，本院予以纠正。至于王xx主张的租赁关系是否真实存在、租赁关系的成立时间及2012年涉案房产的抵押授信额度在2015年注销登记的效力等问题，均属于实体审理的内容，需要进一步审查、认定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下: 一、撤销山东省青岛市市南区人民法院(2018)鲁0202民初6627号民事裁定; 二、本案指令山东省青岛市市南区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈明明 审判员  马 喆 审判员  孙向东 二〇二〇年十一月十三日 法官助理 王莉莉 书记员于国英 书记员胡荣华