江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终3946号上诉人（原审被告）：代静，女，1986年8月25日生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：张健，江苏良筑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张文玉，女，1982年11月25日生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：丁凯，江苏金渠律师事务所律师。上诉人代静因与被上诉人张文玉股权转让纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院（2020）苏0206民初1457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。代静上诉称：撤销一审判决，依法驳回张文玉的诉讼请求，或发回重审；诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、一审程序严重错误，未通知代静开庭，也未向其送达诉讼文书及证据。2、代静作为被告的（2020）苏206民初1385号案件，与本案案情几乎一致，收到传票后积极应诉，不可能缺席。3、一审认定事实错误。张文玉主张代静应当无条件全额退回股本，与事实不符且显示公平，不符合双方实际约定，双方未就退股如何确定回购股权的价格有约定。张文玉辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。张文玉向一审法院提出诉讼请求：1、判令代静退还股权转让款50000元；2、判令本案诉讼费由代静承担。事实及理由：2019年4月，双方约定，代静将其持有的无锡氏普妈咪健康管理有限公司（以下简称氏普公司）的20%股权以50000元的价格转让给张文玉，张文玉每月按20%的比例享受分红。后，张文玉通过微信转账、支付宝转账的方式向代静支付了股权转让款50000元，代静每月按20%的比例给张文玉发放红利。2019年12月，双方达成一致，代静同意向张文玉退还股权转让款50000元。但代静一直未履约，故诉至法院。一审法院经审理认定事实如下：2019年5月2日，张文玉通过微信向代静转账20000元。2019年5月5日、2019年5月7日、2019年5月8日，张文玉通过支付宝分别向代静转账10000元。以上合计50000元。2019年12月8日，张文玉与代静进行了如下通话。代静说：“你人都不在我这干了，我要你这份钱干嘛，我每个月分你钱吗？没必要。那你实在不想干了，还是那句话，我把那份钱退给你，我也不和你讲那么多，但是你在不影响我店里的情况下，我一个一个退，我不可能说统一都让我来退，这是不现实的。按道理你这个钱我是可以不退给你的，但是我们的关系在这里，我也没必要压你那几万钱，我也不在乎你那几万块钱。我店还是要开的，我压你几万块钱，你心理不舒服，那还不是影响我开店吗？我觉得做人没必要这个样子，对不对？”。张文玉答：“对对对，所以我相信你才会给你发信息这么去说的，我这么说吧，今天我肯定起不来，你要相信我也不是每次都是装的。明天的话，我可以跟你谈一下。说实话，我律师约到星期二，我立案也是约的星期二，我为什么没有去立案，因为我觉得，我们真的没有走到这一步的必要，你代静也不在乎这几万块钱，我虽然是打工的，没有你那么多钱，但是我真的不想因为这几万块钱走到法庭上。律师那边我也咨询好了，我没有立案的原因就是等我这两天再缓一下，我去再跟你谈一下，如果说咱们真的是谈不拢了，那我也没有办法”。代静说：“没有什么好谈不拢的，你不干了我就把钱给你。张姐，我还是那句话，我留你这几万块钱就是为了留你的人，你人都不愿意在这了，现在你人的心都不在这了，我还留你干嘛？”。张文玉说：“那这样吧，我们明天安排时间碰个面好不好？”。代静说：“你的意思就是让我立即把50000块钱打给你，是吧？”。张文玉说：“不用不用，我们谈好了之后，哪怕这个钱你以后分几天、分2个月给我都没有关系的。可以吧？就像你说的，我没有必要在你这个节骨眼上盯着你要这几万块钱”。代静说：“钱我可以退给你，我还是那句话，你不要影响我店里的人，你不要和梅子还有包括靳海东他们说我那个钱已经退掉了，你们该退就退。这样子的话是不行的。而且我第一次答应你的时候吧，本身就是要把钱给你的，是你找了梅子之后，梅子不同意，这个钱才不能退给你的”。张文玉说：“你想梅子要是不找我闹，我会去搞这个事情吗？梅子天天盯着我问我为什么不来上班”。代静说：“那我问你，张姐，我已经答应把钱给你了，你为什么要去和梅子说你的钱已经退掉了呢，一般性这个就没必要去说了啊。本身这个退钱的事情不需要经过她，那她这样一闹的话，我肯定不能把钱退给你啊。要是你不说的话，你这个钱早就到手了。本身这件事情很简单的，你第一次找我的时候我是不是就说要把钱退给你。你如果不跟梅子去说的话，这个事情根本就不会闹到现在这个样子。我早就把钱打给你了。我还是那句话，我压梅子的50000块钱，并不是压钱，而是压梅子这个人”。张文玉说：“对对对，我也知道，你都是希望大家有人做嘛”。代静说：“那行吧，就先这么说。我现在还有事情。你也不用找我了，你那50000块钱我答应给你就一定给你。就像你说的，我分期给你也好或者是怎么样给你，至于孩子王的钱，暂时孩子王没给你，我也是不能给你的。只能说什么时候这个店不跟孩子王合作了，那15000我答应给你的还是会给你的。还有你不干的话，这边没有销完的那些卡我也是要跟你算清楚的。因为你钱已经分完了，现在卡还没销完，这个东西我也要跟你算清楚的”。张文玉说：“我和你这么说吧，那个卡的问题，我已经一个月没去你店里了。也没有人要来退卡或是受我的影响”。代静说：“但是还是会受一点影响的，卡是大家在销，钱是你在分的。前期大家都是没有拿工资的。如果大家都是拿工资的那还可以。反正大差不差，其他我也不会来和你烦。我还是那句话，我没有不退你钱。我是要退给你的，但是这是有前提的，是在你不影响我的店和我的员工的情况下。如果你涉及到我的员工和我的店有动荡，我为什么要把钱退给你呢？”。另查明：氏普公司于2018年5月22日成立，注册资本为100000元，公司类型为有限责任公司（自然人独资），股东及法定代表人为代静，监事为李舒。诉讼中，张文玉申请证人杨某出庭作证。杨某出庭陈述如下内容：张文玉和杨某都是股东，店名叫小米妈咪产后恢复中心，公司只记得叫氏普妈咪；杨某是2018年8月入股的，公司是代静在2018年5月成立的，还有一个没有股权的叫李舒；杨某一开始是去上班的，做了几个月后，代静拉杨某入股的；店里一开始有李舒、孙晓红，过了一个月代静的妹妹代倩也来了，后来代静的同学也来了；张文玉是2019年5月来的，张文玉来之前，代静和杨某打了个招呼，说张文玉要加入了，张文玉手头客户多，会带来客户；代静将股权转让给张文玉后，以15000元的价格向杨某购买了6%的股权，此时，杨某才知道代静将其持有的20%股份转让给了张文玉；杨某向代静要钱时，代静说张文玉不稳定，随时要走，钱要留着以便随时给张文玉，故一直没有给杨某钱，所以杨某知道张文玉可能会走的事；李舒在2018年8月就走了，张文玉来之前，只有杨某、代静、代倩三人按30%、40%、30%的比例发放分红；代倩和杨某同时期入股的，杨某未看到过代倩和代静的股权转让协议；张文玉来的当月月底或次月月初，就按杨某24%、代静32%、张文玉20%、代倩24%的比例进行分红了，杨某不知为何代倩的分红比例变为24%及代静的分红比例为何变为32%，可能是代静向代倩购买股份了；杨某只知因张文玉的加入，公司股权有了变动，并按上述比例发放分红，后来也一直是这个比例；代静当时和杨某说，张文玉加入时出资50000元购买15%的股权，但未说向谁购买的，不清楚为何分红时张文玉的比例是20%；股东没有在一起开过会，有什么事都是代静单独通知的；杨某、代静、代倩、张文玉是没有工资的，代静每月按上述比例向她们发放分红；发放分红时，代静会将基数（收入-支出）＊上述比例的图片发给杨某，支付方式有时是微信转账，有时是支付宝转账；一直到2019年12月份，因内部问题在走法律程序；微信号为×××、昵称为好美辣妈产后恢复中心万达店小倩的微信号原昵称叫小米妈咪产后恢复中心，是代静使用的微信号，后来代静开了新店，就把该微信号给了代倩使用。2019年2月2日，代静通过微信向杨某发送“一月份分红”，并通过微信向其转账11497元。2019年5月4日，代静通过微信向杨某发送图片一张。该图片载明：总84469元-34458元×20%（孩子王）＝77577元，77577元-开销66484元（房租＋美团押金＋转让费）＝11093元；11093元×0.3＝3327.9元，11093元×0.3＝3327.9元，11093元×0.4＝4437.2元。并于当日通过微信向杨某转账3327.9元。2019年6月4日，代静通过微信向杨某发送图片一张。该图片载明：店内销售60555元-34232元＝26323元，梅子24%6317.5元；孩子王款结了再分红。2019年8月2日，代静通过微信向杨某发送图片一张。该图片载明：7月份营业额86305元，开销47895元，余38410元；上月孩子王余15118元未结；文玉38410元×20%＝7682元，梅子38410元×24%＝9218.4元。2019年8月31日，代静通过微信向杨某发送图片一张。该图片载明：营业总额96998元-合计开销38157元＝58841元-手续费＋美团扣234元-李玲198元-胡琳199元＝58210元；58210元×文玉20%＝11642元，58210元×梅子24%＝13970元。一审法院认为，代静经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关诉讼权利。从微信聊天的内容、分红图片、杨某的证人证言及通话录音可以看出，2019年5月，代静以50000元的价格向张文玉转让其持有的氏普公司20%的股权，但未办理工商变更登记手续。2019年12月，代静同意向张文玉退还其支付的股权转让款50000元，但一直未履行。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故张文玉有权要求代静退还股权转让款50000元。一审法院判决：代静于判决生效后10日内向张文玉退还股权转让款50000元。案件受理费1050元，减半收取525元，由代静负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，2020年4月23日15:37:07，法院通过电信向代静发送了诉讼通知书。本院认为，张文玉投资入股5万元到氏普公司，并在氏普公司参加劳动。在张文玉在氏普公司工作期间，代静向张文玉支付了相关款项，至张文玉离开氏普公司为止。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，张文玉向法院提供了电话录音资料、微信聊天记录、分红图片，并申请证人杨某的出庭作证，证明张文玉离开氏普公司时，代静承诺张文玉退还5万元股本金。代静上诉认为退股是附条件的，并认为一审认定事实错误，但未提供证据证明，应承担举证不能的法律后果。另外，代静上诉认为一审程序严重违法，也与事实不符，本院不予支持。综上，代静的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由代静负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 张朴田审判员 华敏洁二〇二〇年十一月二十七日书记员 沈秋月