安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终2451号 上诉人（原审原告）：李学工，男，1975年7月8日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：卢天发，安徽中皖律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：包慧灵，女，1988年6月7日出生，汉族，住安徽省桐城市。 原审第三人：郁晓鸣，男，1981年8月6日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 上诉人李学工与上诉人包慧灵、原审第三人郁晓鸣买卖合同纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院（2020）皖0881民初2514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 李学工上诉请求：1、依法撤销原判，依法改判包慧灵支付货款32.4万元（原审少判6.48万元）及其利息损失。2、本案一、二审诉讼费用由包慧灵负担。事实与理由：一审判决认定李学工在“货物无合格证等材料的情况下任然接受货物，存在过错，应承担一定的责任”系认定案件事实错误。本案中李学工无任何过错，包慧灵应返还全部货款32.4万元及支付利息损失。李学工接受货物时只能对货物的数量及外观瑕疵进行检验。即使李学工在货物无合格证等材料的情况下任然接受货物，也只能认定对货物的数量及外观瑕疵进行了检验。本案中点焊机在生产过程中陆续出现严重质量问题，根本无法生产，是货物的内在质量问题应属于隐蔽瑕疵，只有在实际生产中才能得到全面检验。现点焊机出现严重质量问题，李学工及时告知了包慧灵及原审第三人，且点焊机己全部退回并已经被全部接收，李学工在此过程中无任何过错。 包慧灵上诉请求：1、请求对本案予以改判；2、本案的一、二审诉讼费用由李学工承担。事实及理由：一、包慧灵及原审第三人非本案的适格被告。本案所涉及购买设备价款均支付给广东的生产厂家，包慧灵及原审第三人仅是受委托代支付。在疫情期间，李学工因需要包慧灵及第三人的渠道购买点焊机，所以请求包慧灵代为支付购买点焊机的价款，本案适格被告应该是点焊机生产厂家。二、本案包慧灵与李学工之间的法律关系应是委托关系而不是买卖合同关系。根据《合同法》相关规定买卖合同的成立应该具备下列要件交易双方的主体，交易标的物数量、质量、交易方式、收货方式、售后责任、违约责任等。以制式合同为主要表现形式，也有口头合同，但是口头合同也包含上述要件，最核心的要件应该是所有权的转移。结合本案，包慧灵与李学工及第三人的微信聊天内容及通话录音证据，符合《合同法》关于委托的规定。李学工要求包慧灵帮助其购买口罩点焊机，点焊机直接由厂家发货给李学工或者发货到六安，李学工直接来六安亲自验货带走。所有权直接由厂家转移给李学工，包慧灵及第三人仅仅是帮李学工转付货款，也未曾赚取差价，包括合格证等资料的提供也是厂家提供，法院以此判决由包慧灵承担责任，不符合常理。 李学工向一审法院起诉请求：1、依法判令被告及第三人退还货款32.4万元及其利息损失(利息损失以32.4万元为基数,自起诉之日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算);2、本案的诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：2020年3月29日原、被告互加微信聊天，被告在微信中发布其有口罩点焊机货源等消息，原告遂向其订购口罩点焊机并商议了订购数量及价格。截止2020年4月5日原告提出共需要33台口罩点焊机，每台1.8万元，合计59.4万元，并分次将59.4万元汇至被告账户。此后，2020年4月4日原告通过被告介绍与第三人互加微信，2020年4月5日原告收了通过第三人发送的13台口罩点焊机并支付了运费。2020年4月8日原告至第三人指定地点运回5台点焊机，共计18台计价32.4万元。未购置的15台口罩点焊机款27万元，第三人分别于2020年4月16日、5月2日退还给原告。4月11日原告告诉被告及第三人购置的口罩点焊机不能工作，2020年4月18日原告遂退回9台口罩点焊机至被告处，另9台口罩点焊机按照第三人提供的地址（广东省东莞市塘厦镇宏业北二横路1号Ｄ栋3楼李相珍）于2020年4月21日退回。审理中，证人徐某出庭证明，其在原告处购置的涉案口罩点焊机因不能工作曾找人修理过属实。因原告要求被告退回货款未达成一致意见，原告遂起诉要求支持其诉求。 一审法院认为，依法成立的合同，具有法律约束力。原告与被告就购买点焊机的数量、价格等达成一致意见，是双方真实意思表示，该约定符合买卖合同成立的要件，合法、有效。原告依约交付货款，被告依约提供18台点焊机，价值32.4万元，对剩下的货款已予返还原告。合同已履行完毕。因被告出售货物时未出具合格证等材料，在原告要求退货时也陆续接受了货物，充分说明该货物质量不符合要求。故对原告要求被告退回货款的诉求，予以支持。但本案中原告在接受货物时，对货物无合格证等材料的情况下仍然接受，应承担一定的责任，根据案情，酌定减少原告20%的退款责任，被告应返还80%货款即25.92万元（32.4万元×80%）。根据合同的相对性，原告与被告对购买点焊机达成协议，并且将货款汇至被告账户，与被告结算货款，在货物交付过程中,原告按被告的指令在第三人处接受货物,对未交付的货物由第三人退还货款,但第三人未与原告方达成任何交易协议,只是按被告的指令交付货物及退还未交付货物的货款,并非买卖关系中的相对人,故对原告要求第三人退款的诉求，不予支持。因本案原告有过错，故对其要求被告承担其利息损失的诉求，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十一条第一百四十八条、第一百五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告包慧灵须于判决生效后十日内给付原告李学工货款25.92万元。二、驳回原告李学工的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6160元，减半收取计3080元。由被告包慧灵负担2000元，原告李学工负担1080元。 二审当事人均未提交新证据，对一审认定的事实本院依法予以确认。 本院认为，从李学工一审提交的其与包慧灵的微信聊天记录来看，微信中李学工与包慧灵就购买点焊机的数量、价格等达成一致意见，并且分次将59.4万元货款汇至包慧灵账户，该一系列行为符合买卖合同成立的要件，虽李学工是在郁晓鸣处接受货物,对未交付的货物亦由郁晓鸣退还货款，但郁晓鸣在本案中是按包慧灵的指示行为，且包慧灵在一审庭审中亦陈述郁晓鸣是其个人厂里的总经理，故一审认定李学工与包慧灵系案涉买卖合同的相对方，并无不当，包慧灵上诉称其不是案涉买卖合同的出卖方的上诉理由不能成立。因郁晓鸣在一审庭审中陈述案涉18台机器的退货地址系其提供，故应视为包慧灵同意李学工退还案涉的18台机器，故一审判决包慧灵退还案涉货款并无不当。李学工在接受货物时，明知货物无合格证等材料的情形却仍然接受，亦存在一定的过错，故一审法院根据案情，酌定减少包慧灵20%的退款责任，亦无不当。据此，两上诉人的上诉理由均不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7580元，由上诉人李学工负担1420元，上诉人包慧灵负担6160元。 本判决为终审判决。 审判长  杨再松 审判员  陈澜竞 审判员  侯永言 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理甘丹 书记员刘柯 附法律法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。