湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终2815号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司，住所地湖南省永州市零陵区南津北路****。负责人：雷晨，系该公司经理。委托诉讼代理人：吴汉阳，湖南舜源泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李海燕，女，1972年1月19日出生，汉族，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：汪铁桥，湖南金浯律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审被告）：王满玲，女，1975年11月14日出生，汉族，住湖南省祁阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李海燕、王满玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2020）湘1121民初1677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，对当事人询问，进行了书面审理，被上诉人王满玲经本院传票传唤后无正当理由未到庭参与诉讼，本案现已审理终结。上诉人保险公司的上诉请求：1、依法撤销祁阳县人民法院（2020）湘1121民初1677号民事判决，改判上诉人按照十级伤残赔偿被上诉人李海燕的伤残赔偿金85741.9元、精神损害抚慰金5000元、赔偿被上诉人营养费5400元、护理费15306.75元、误工费22242元，合计在一审的赔偿数额中少赔偿被上诉人125990.65元；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案一审认定事实错误，导致使用法律错误，一审采信的司法鉴定意见书系被上诉人单方面委托作出的，且评估不实，应当对被上诉人李海燕的伤残进行重新鉴定，上诉人认为被上诉人李海燕的伤情只能构成十级伤残，住院122天，误工6个月，护理3个月，营养期6个月。被上诉人李海燕辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院维持原判。2、鉴定是由交警队委托，是有资质的鉴定机构作出的鉴定书，该鉴定程序合法、依据合法。保险公司没有证据推翻该鉴定结论，该鉴定意见是合法有效的，应当按照鉴定意见书作出的鉴定结论计算相关费用。被上诉人王满玲未予答辩。原审原告李海燕向原审法院起诉请求：1、判定被告赔偿原告李海燕医疗费、伙食补助费、陪护费、营养费、交通费、法医鉴定费、伤残赔偿金、康复费、精神损害抚慰金、被扶人生活费等合计473635元（精神损害抚慰金由交强险优先支付）。2、原告全部总损失先由被告保险公司在交强险赔偿限额内赔付，总损失中超过交强险赔偿限额的部分由被告(应诉方)第三者责任商业险优先赔偿，不足部分由其他被告赔偿。3、判定被告承担本案的诉讼费用。原审法院查明，2019年4月12日23时00分许，被告王满玲驾驶湘ＭＣ××**小型轿车沿祁阳县椒山路由南往北行驶，途经祁阳县白马转盘地段进入环形路口时，与原告李海燕驾驶已经进入环形路口的二轮轻便摩托车发生碰撞，造成李海燕受伤、车辆受损的交通事故。2019年4月22日，祁阳县交警大队作出祁公交认字［2019］第0412号道路交通事故认定书认定：被告王满玲负此次事故全部责任，原告李海燕无责任。原告伤后在南华大学附属第一医院住院治疗49天，花费医疗费70376.39元；在祁阳县中医院二次住院治疗91天，花医疗费59769.67元；另花费门诊治疗医疗费9219.61元。原告的伤经永州市中泰司法鉴定所鉴定：1、李海燕的伤构成轻伤一、二级；2、右膝关节功能丧失达56.5%构成九级伤残；3、伤后已用医疗费及鉴定费至2020年4月27日止，请按实际正规发票予以认可；4、伤后休息治疗1年，1人陪护6个月，营养期9个月；5、后期医疗、康复费评估：根据伤情及南华大学附属第一医院创伤科医师建议一年后需行右膝关节内固定及膝关节探查术，预计费用20000元或以实际发生为准。诉讼过程中，原告对被告保险公司要求扣除10%的非医保用药费用表示同意，并自愿承担该费用。另查明，1、被告王满玲驾驶的湘ＭＣ××**小型轿车在被告保险公司投保了交强险和赔偿限额为1000000元的不计免赔率的商业三者险，本次交通事故发生在保险期限内。2、原告李海燕受伤后，被告王满玲为原告垫付医药费110000元，被告保险公司为原告垫付医药费10000元，另为原告支付了摩托车修理费800元。3、原告受伤前在祁阳成信鞋材有限公司务工，月平均工资3707元。4、原告有姐弟四人，父亲李月生，1938年7月7日出生，现居住在祁阳县××社区××小区××组；女儿张乔阑，2003年4月22日出生。原审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告李海燕在本起交通事故中身体受到伤害，依法有权获得赔偿。被告王满玲驾驶湘ＭＣ××**小型轿车在被告保险公司同时投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险，该车在保险期限内发生交通事故致原告受伤，原告遭受的损失应当首先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由被告保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由被告王满玲按事故责任比例予以赔偿。原告李海燕因伤构成九级伤残，心身受到损害，其请求精神抚慰金10000元，符合法律规定，该院予以支持。原告李海燕的住院伙食补助参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准,原告主张100元／天，该院予以支持。原告因本次交通事故受伤，交通费客观存在，该院酌情认定交通费1000元。原告的营养费可以按照当地居民平均生活费标准的百分之四十至六十的比例计算，该院酌情认定30元／天，营养期9个月，即营养费8100元。原告主张误工费65655元，经查，原告受伤前在祁阳成信鞋材有限公司务工，月平均工资3707元，故其误工费应按3707元／月的标准计算。按照法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，故原告李海燕的误工时间为379天，原告主张按12个月计算，该院准许。商业三者险保险合同没有明确约定鉴定费不予赔偿，鉴定费系原告实际损失，保险公司应予赔偿。原告自愿承担10%的非医保用药费用，系其对自己权利的处分，该院予以准许。被告保险公司已为原告支付了摩托车修理费800元，对原告要求被告保险公司赔偿车损费2000元的主张，该院不予支持。原告李海燕的具体损失核定为：医药费125429.10元（已扣除10%的非医保费用）；住院伙食补助14000元（100元／天×140天）、营养费8100元、护理费30613.50元（61227元／年÷12个月×6个月）、误工费44484元（3707元／月×12个月）、伤残赔偿金159368元﹢12115.80元＝171483.80元，其中［（1）、伤残赔偿金39842元／年×20年×20％；（2）、被扶养人生活费：父亲李月生26924元∕年×5年×20%÷4人、女张乔阑26924元∕年×2年×20%÷2人］、后续治疗费20000元、交通费1000元、鉴定费1503.50元、精神抚慰金10000元，以上合计426613.90元。被告保险公司在交强险赔偿限额内应赔偿原告李海燕医疗费10000元，伤残费用110000元。原告李海燕交强险外损失306613.90元，由被告王满玲按事故责任比例承担，因被告王满玲负事故的全部责任，且驾驶的车辆投保了不计免赔率的商业三者险，故王满玲应承担赔偿责任由被告保险公司承担，即被告保险公司在商业三者险范围内赔偿原告李海燕306613.90元。以上合计426613.90元，扣除被告保险公司为原告垫付的费用10000元，被告保险公司应支付原告各项损失款416613.90元。被告王满玲为原告李海燕垫付的医药费，由原告李海燕与被告王满玲自行结清。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司在交强险范围内赔偿原告李海燕各项损失计人民币120000元，在商业三者险范围内赔偿原告李海燕各项损失计人民币306613.90元，以上合计426613.90元，扣除被告保险公司为原告垫付的费用10000元，应赔偿原告李海燕416613.90元，限被告保险公司于本判决发生法律效力后五日内付清（款可付至祁阳县人民法院收费处标的款账户，账号8201********，开户行湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，行号314566200015）；二、驳回原告李海燕的其他诉讼请求。若未按该判决指定的期限履行给付金钱的义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8404元，减半收取4202元，由被告王满玲负担。二审期间上诉人和被上诉人均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与原审一致,对原审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，二审案件应围绕上诉人的上诉理由和请求进行审理。本案争议的焦点是：原审不予准许上诉人保险公司的重新鉴定申请是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）……（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。本院认为本案并未发生法院准许重新鉴定的情形，本案中,上诉人保险公司虽对永中心司鉴所[2019]临鉴字第295号《司法鉴定意见书》提出异议,但未提交证据证明存在上述法定准许重新鉴定之情形,故原审法院不予准许重新鉴定并无不妥。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司提出的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2820元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司负担。本判决为终审判决。审判长  柏国平审判员  唐 英审判员  黄 勇二〇二〇年十一月十九日书记员  陈文婷附相关法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:（一）原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。