湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初11546号原告湖南亚商地产咨询有限责任公司，住所地长沙高新开发区桐梓坡西路**麓谷林语小区****。法定代表人夏少文。委托诉讼代理人丁西艺，湖南极点律师事务所律师。委托诉讼代理人胡丹丹，湖南极点律师事务所实习律师。被告常德宏瑞房产开发有限公司，住所地常德，住所地常德市临澧县新安镇高兴社区**>法定代表人苏宏平。被告常德宏瑞房产开发有限公司合口商业步行街项目部，住所地湖南，住所地湖南省常德市临澧县合口镇大新街社区居委会迎宾西路**>负责人叶明安。两被告共同委托诉讼代理人姚良荣，湖南经卫律师事务所律师。原告湖南亚商地产咨询有限责任公司（以下简称亚商公司）诉被告常德宏瑞房产开发有限公司（以下简称宏瑞公司）、常德宏瑞房产开发有限公司合口商业步行街项目部（以下简称宏瑞公司步行街项目部）委托合同纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告亚商公司的委托诉讼代理人丁西艺、胡丹丹，被告宏瑞公司、宏瑞公司步行街项目部的共同委托诉讼代理人姚良荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亚商公司向本院提出诉讼请求：1、被告宏瑞公司、被告宏瑞公司步行街项目部连带支付对原告的招商服务费782500元;2、被告宏瑞公司、被告宏瑞公司步行街项目部以应付未付招商服务费为标准，按照月息2分的标准连带支付自逾期付款之日至实际清偿之日止的逾期利息（其中暂计至2020年7月25日的逾期利息为170300元）,以上服务费及逾期利息合计952800元;3、本次诉讼费、财产保全费、律师费（按诉争标的10％计付）等费用由被告宏瑞公司、被告宏瑞公司步行街项目部连带承担。事实和理由：原告与被告宏瑞公司步行街项目部于2019年1月25日签订《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》。被告宏瑞公司作为合口镇澧阳西路合口商业步行街的开发商，将该项目交由被告宏瑞公司步行街项目部负责，将该步行街二期且附带合口步行街一期未售部分的招商事宜委托由原告独家代理。合同双方对招商代理项目的规模、合作期限、招商代理服务费、佣金的标准及支付方式、违约责任等均有明确约定。合同签订后，原告按照合同约定成立了专业的招商团队进驻项目部招商，积极履行合同义务。自2019年1月25日签订合同至合同代理期限届满之日2020年1月10日止，被告宏瑞公司步行街项目部合口步行街项目仍未开盘。根据双方合同第五条第一款约定：前期月服务费为5万元／月，如项目在2019年7月31日后开盘，则被告宏瑞公司步行街项目部应按7.5万元／月的标准支付自合同签订之日至开盘日止的服务月费。迄今为止，被告宏瑞公司步行街项目部仅支付80000元服务费，依合同约定，还有782500元月服务费未予支付（7.5万元／月×11.5个月－80000元＝782500元）。根据《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》第八条约定：如佣金或违约金有逾期支付的，应按月息二分的标准支付逾期付款的利息。本案中，被告宏瑞公司步行街项目部仅支付80000元服务费，其他月服务费一直未予支付。为做好招商工作，原告一直在垫付费用，并多次向被告宏瑞公司步行街项目部及负责人请求支付款项。后双方于2019年12月29日签订补充协议，约定由被告宏瑞公司步行街项目部向原告分期支付月服务费以及原告销售员工全部工资由被告宏瑞公司步行街项目部承担，若被告宏瑞公司步行街项目部有逾期付款，则原告有权按《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》相关约定向被告宏瑞公司步行街项目部请求权益。履行期限届满后，经原告多次催告，被告宏瑞公司步行街项目部以种种理由推脱。鉴于被告宏瑞公司与被告宏瑞公司步行街项目部是总、分公司的法律关系，故本案应由被告宏瑞公司、被告宏瑞公司步行街项目部承担连带付款责任。综上，被告有明显逾期付款的事实，应即对原告付清项目招商服务费，并按约定承担相应的逾期付款利息，故原告诉诸法院。被告宏瑞公司、宏瑞公司步行街项目部共同辩称，1、被告宏瑞公司与被告宏瑞公司步行街项目部不应当承担连带责任。被告宏瑞公司步行街项目部是被告宏瑞公司设立的工作机构，其不具有独立的民事主体资格，所实施的民事法律行为就是设立它的机构的行为，所产生的民事法律权利由设立它的机构享有，形成的民事法律义务由设立它的机构承担，在民事法律关系中二者具有主体的同一性。所以，对于项目部实施的民事法律行为，设立机构不应承担连带责任，而是直接责任，故应当驳回原告亚商公司对被告宏瑞公司步行街项目部的起诉。2、被告宏瑞公司步行街项目部实际己给付原告亚商公司263300元，而不是原告诉状中所述的80000元。合同签订后，在合同履行中及合同期满后，被告宏瑞公司步行街项目部应原告要求，通过给付现金、微信转账，已经向原告负责人、原告指派的现场负责人给付115000元。按2019年12月29日《补充协议》的约定付款30000元，给原告工作人员按原告安排的标准发放工资148300元，合计263300元，还不包括原告员工的伙食费（500元／人×4人×11月＝22000元）、租宿舍6000元。3、原告没有按照合同约定全面履行合同，不应当取得合同的全部权益，所产生的律师费等损失应由原告自行承担。在原、被告签订的合同中，明确了原告应当提供的服务，对于原告的服务内容和工作要求，合同中有明确的约定，但原告没有全面履行合同，也没有按照合同的要求进行相关的工作，更没有产生相应的成果，因而不应当取得合同的全部权益。因此，应当驳回原告诉讼请求。经审理查明：2019年1月25日，原告亚商公司（乙方）与被告宏瑞公司步行街项目部（甲方）签订《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》，约定：第一条：委托服务的物业甲方指定商业部分由乙方独家销售（招商）代理甲方位于临澧县合口镇澧阳西路合口步行街二期且附带合口步行街一期未售部分。第二条：委托劳务服务内容与劳务服务期限：委托劳务服务内容：该项目销售代理?策划顾问。委托劳务服务范围：合口步行街二期（附带合口步行街一期未售部分，但不计入考核指标）。合同代理期限：合同签订之日起至2020年1月10日止。在该合同期限内，甲方委托乙方作为该项目商业部分独家销售代理，未经乙方同意不得委托其他第三方售房。在该有效期内，本项目所有销售业绩均视为乙方完成的业绩。第四条：乙方责任2、合同签订后，乙方须在约定的服务时间内完成合同规定的服务内容，如因相关原因未能完成，需提前得到甲方的允许。3、乙方须在合同期内，成立项目服务小组，以高度责任心完成甲方委托策划、招商、销售工作。4、乙方负责项目营销团队薪水福利、服装、差旅费、交通费。5、乙方根据项目实际情况提供月度工作计划，并严格执行该计划。8、乙方成立项目工作组。负责项目的策划、招商、销售、广告设计工作，每月不少于1次与甲方举行项目工作汇报例会，反馈项目各项市场情况，供双方讨论并制定下阶段营销策略，确保营销工作的顺利进行，确保与甲方工作沟通交流至渠道高度的畅通。9、自行组织开展各项策划、招商、销售、案场管理、客户累计成交、人事安排等工作。第五条：收费标准及结算、付款方式1、月度服务费：甲乙双方约定该项目开盘前服务月费为5万元/月，甲方于签订合同之日起一个月内支付2个月月费共计10万元整（即于合同签订之日起三日内支付6万元，于2019年2月15日前支付4万元），之后由甲方于每月初5号前予以支付当月服务月费。若该项目在2019年7月31日前开盘，该月费其中2.5万元/月可在代理佣金结算时进行分批次扣除，其他月费不扣除；若该项目在2019年7月31日后开盘，则该月费不作任何扣除，且甲方再每个月增加2.5万月费，即甲方按7.5万元/月的标准支付自合同签订之日至开盘日止的服务月费。4、甲乙双方应严格按照本条关于月度服务费、佣金结算及付款的约定每个月及时进行佣金的结算及付款。如甲方有逾期结算或逾期付款的行为，则自合同约定结算、付款之日起，甲方应按月息二分的标准，承担实际应付佣金的利息及违约金。第八条：合同一经签订，非因法定事由或本条第1款的约定事由，甲乙双方均不得单方解除本合同。合同任一方单方提出解除本合同的，应按佣金总额的20%标准（依本合同已确定的销售底价计算佣金总额）向另一方承担单方解约的违约金。且合同解除前的佣金等应及时结算、支付，如佣金或违约金有逾期支付的，仍应按月息二分的标准支付逾期付款的利息。第九条：争议的解决2、本合同在执行中，甲乙双方有异议又无法通过友好协商解决，协商不成可向原告方所在地人民法院提起诉讼，并由败诉方承担诉讼费、保全费、差旅费、律师费（按诉争标的的10%计付）等。合同签订后，原告向被告宏瑞公司步行街项目部提供了委托劳务服务。2019年12月29日，原告亚商公司（乙方）与被告宏瑞公司步行街项目部（甲方）签订《补充协议》，约定：甲乙双方于2019年1月25日签订《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》，针对合同履行过程出现的相关问题，经甲乙双方充分协商一致，达成如下补充协议，双方共同遵照执行：一、甲乙双方对于自2019年1月25日至本补充协议签订之日（计11个月）止的费用支付予以确认：甲方已支付乙方月服务费计80000元。二、对于甲方逾期支付的相关月服务费，经甲乙双方协调达成如下支付方案：1、甲方应支付月服务费计200000元，分两次支付，甲方于2020年1月15日前支付100000元给乙方，在2020年4月30日前支付剩余的100000元。2、乙方安排在合口步行街项目从事招商、销售服务的员工（姓名：蒋家高、吴凯、李芬芳、陈慧、舒丹）共5人，自2019年1月25日至2019年12月31日期间的工资，由甲方承担并直接支付给乙方的各员工。3、如甲方未按本条之约定及时付款，连续逾期超过7天，或因甲方未及时支付乙方员工工资导致乙方被诉至劳动仲裁或其他纠纷的，乙方有权直接按《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》之相关约定，向法院申请裁决，以维护乙方合法权益。被告宏瑞公司步行街项目部于2019年1月30日向原告支付服务费5000元，2019年3月1日支付服务费50000元，2019年4月16日支付服务费20000元，2019年11月23日支付服务费10000元，2020年4月24日支付服务费5000元，2020年4月25日支付服务费5000元，2020年6月25日支付服务费20000元，共计115000元。另被告宏瑞公司步行街项目部向原告支付原告员工2019年11月工资15500元、2019年12月工资15500元、2020年1月工资10500元，共计41500元。截至2020年1月10日，合口步行街二期项目仍未开盘。上述事实，有《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》、《补充协议》、营销资料、微信转账截图、收据及当事人陈述等证据予以证明，本院经审查予以认定。本院认为，原告亚商公司与被告宏瑞公司步行街项目部签订的《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》、《补充协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行义务。原告依约向被告宏瑞公司步行街项目部提供了委托劳务服务，但被告宏瑞公司步行街项目部仅向原告支付服务费115000元及原告员工工资41500元，属违约行为，应承担违约责任。截至2020年1月10日，合口步行街二期项目仍未开盘，故根据原告亚商公司与被告宏瑞公司步行街项目部签订的《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》中约定的“若该项目在2019年7月31日后开盘，则该月费不作任何扣除，且甲方再每个月增加2.5万月费，即甲方按7.5万元/月的标准支付自合同签订之日至开盘日止的服务月费”以及《补充协议》中约定的“如甲方未按本条之约定及时付款，连续逾期超过7天，或因甲方未及时支付乙方员工工资导致乙方被诉至劳动仲裁或其他纠纷的，乙方有权直接按《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》之相关约定，向法院申请裁决，以维护乙方合法权益”，被告宏瑞公司步行街项目部还应向原告支付服务费706000元（75000元/月×11.5个月－115000元－41500元）。原告主张被告宏瑞公司步行街项目部以未付招商服务费为标准，按照月息2分的标准支付自逾期付款之日至实际清偿之日止的逾期利息，因原告亚商公司与被告宏瑞公司步行街项目部签订的《合口步行街项目独家销售（招商）代理合同》中约定的逾期付款违约金过高，本院酌情调整为被告宏瑞公司步行街项目部以服务费706000元为基数，按照年利率6%支付自2020年1月11日起计算至实际清偿之日止的逾期付款违约金。关于原告主张被告宏瑞公司步行街项目部承担律师费95000元（按诉争标的10%计付）的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告宏瑞公司步行街项目部系被告宏瑞公司的分公司，在被告宏瑞公司步行街项目部不能清偿本案债务时，应由被告宏瑞公司承担补充清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告常德宏瑞房产开发有限公司合口商业步行街项目部在本判决生效之日起五日内支付原告湖南亚商地产咨询有限责任公司服务费706000元及逾期付款违约金（违约金以706000元为基数，按照年利率6%自2020年1月11日起计算至实际清偿之日止）；二、被告常德宏瑞房产开发有限公司对被告常德宏瑞房产开发有限公司合口商业步行街项目部的上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告湖南亚商地产咨询有限责任公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13328元，减半收取6664元，由原告湖南亚商地产咨询有限责任公司负担1599元，被告常德宏瑞房产开发有限公司、常德宏瑞房产开发有限公司合口商业步行街项目部负担5065元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  吕鸣二〇二〇年十一月十日法官助理叶胜眉书记员刘萍