陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书   (2020)陕01民终12346号 上诉人（原审原告)黄光东，男，汉族，1978年11月15日出生，住山东省青岛市四方区。委托诉讼代理人：朱锦峰，陕西仁达律师事务所律师。委托诉讼代理人：成橙，陕西仁达律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告)黄佐生，男，满族，1969年12月11日出生，住西安市未央区。委托诉讼代理人：秦毅，陕西稼轩律师事务所律师。被上诉人（原审被告)张春华，女，汉族，1972年11月4日出生，住址同上。委托诉讼代理人：赵博，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦毅，陕西稼轩律师事务所律师。上诉人黄光东因与被上诉人黄佐生、张春华合伙协议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初4386号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明，原审原告黄光东向法院提出诉讼请求：1、请求判令解除双方签订的《合作协议》，二原审被告退还原审原告投资款5万元；2、判令二原审被告向原审原告支付可分配利润1772167.42元；3、由原审被告承担本案诉讼费。事实及理由：2011年11月，原审原告与原审被告黄佐生、第三人李某某投资20万元设立西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部，从事动物疫苗及约定企业产品的经营销售。经销部的组织形式为个体工商户，经营者系黄佐生之妻即原审被告张春华。其中，黄佐生出资10.5万元，占出自个的52.5%；李某某出资4.5万元，占出资额的22.5%；原审原告出资5万元，占出资额的25%。2013年6月30日，李某某退出合作，其后投资占比为黄佐生67%、原审原告33%。2015年9月6日，原审原告与黄佐生签订《合作协议》，对上述约定予以确认，并约定创佳动物保健品经销部应当于每年12月25日向投资人结算分配利润。现创佳动物保健品经销部财务人员向其提供的擦起舞西安市，自经销部设立至今已经有可分配利润5370204.30元，其中应向其分配的利润为1772167.42元。因该经销部的实际控制人系原审被告黄佐生、张春华夫妻二人，且自经销部设立以来，从未向原审原告分配利润。经多次请求分配利润未果，故原审原告诉至法院。原审被告黄佐生辩称，其与原审原告曾合作投资销售疫苗，但该合作项目长期亏损，扣除投入本金外，尚需弥补亏损122703.6元。在合作经营亏损的前提下，原审原告要求分配利润和本金无事实依据，请求驳回原审原告诉请。原审被告张春华辩称，西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部是其个人创立的个体工商户，原审原告并未参与设立。2011年11月，黄光东与李某某、黄佐生共同投资20万元从事疫苗销售业务，后曾对外以该经销部名义对外销售部分疫苗，但该合作项目后期因经营不善导致亏损，已无法继续经营，其不是合作项目的合伙人，故原审原告起诉与创佳经销部无关，该合作项目也没有任何利润可供分配，原审原告诉请无事实及法律依据，请求驳回原审原告诉请。当事人围绕诉讼请求提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证，并认定如下事实：原审被告黄佐生、张春华系夫妻关系。2015年9月6日原审原告黄光东作为乙方和甲方即原审被告黄佐生签订《合作协议》，约定双方共同使用西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部为贸易平台销售动物疫苗。协议载明“第三条：出资及利润分配3.1出资双方共同出资，其中2011年合作开始是黄佐生出资10.5万，占出资额52.5%；李某某出资4.5万，占出资额22.5%；黄光东出资5万，占出资额25%，具体时间是2011年9月到2013年6月。在2013年6月30日后，因为李某某退出，并且期间没有分配利润，所以按出资本金计算，黄佐生出资10.5万，所占比例是67%；黄光东出资5万，所占比例是33%。合作期间各合作人的出资为共有财产，不得随意请求分割。3.2分配与债务承担。各方共同经营，共担风险，共负盈亏。3.2.2利润分配及风险承担：双方按照出资比例分享利润、分担风险。分别为黄佐生占67%；黄光东占33%。”协议约定的合作期限自2011年11月份开始，并约定违约责任的承担。该协议由原审被告张春华代表黄佐生与原审原告黄光东签订。协议“第六条：补充约定6.1甲方作为西安经济技术开发区创佳动物保健品的法人代表张春华的丈夫、实际控制人，应保证具有实施本项目的资质，并保证在项目实施过程中公司良性运营，财务管理规范。西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部应当按照有关会计规定给本项目设立独立账户，并建立独立的账务及报表，进行独立核算，确保专款专用。单笔超过叁万元（含叁万元）的支出款项必须由双方共同签字才能进行支付。”“第七条：合同终止7.1双方协商终止。7.2双方通过法院判决。7.3如中途一方决议退出，经其他两方同意后决算退出，合同终止。”又查，2012年7月6日西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部注册成立，性质为个体工商户，原审被告张春华为负责人；2017年7月该经销部注销。2018年5月29日张春华将剩余产品进行交接给原审原告。原审原告认为，双方合作经营期间，从未结算、分享利润，按照其所了解的经营状况，尚有盈利，遂诉至法院，形成诉讼。庭审中，原审原告提供西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部员工黄某某向其发送的内容为2012年——2016年3月西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部营收情况，认为该经销部产生可分配利润5370204.3元，其应按比例分得1772167.42元。两原审被告系夫妻关系，且原审被告张春华知悉原审原告与原审被告黄佐生合作事宜，并参与经营，故应对本案承担连带付款责任。原审被告对此证据不予认可，提供西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部2011年至2017年期间的资产负债表、利润表，证明该经销部现有亏损，双方无利润可分割，尚有负债，原审原告对此证据不予认可。原审被告张春华认为其并未参与原审原告与原审被告黄佐生的合伙经营，不应承担连带责任。该案审理中，原审原告申请对原审被告名下价值1772167.42元的财产予以保全，西安市高陵区人民法院经审查后作出（2018）陕0117民初3085-1号民事裁定书予以保全。法院作出（2019）陕0112民初3030号民事判决，原审原告不服该判决，上诉至西安市中级人民法院。因一审程序违法且二审期间出现了新证据，可能影响案件正确判决，西安市中级人民法院作出（2019）陕01民终14166号民事裁定，撤销法院作出（2019）陕0112民初3030号民事判决，并发回法院重审。在重新审理过程中，原审原告申请对涉案的财务进行审计，由于双方对提供的资料真实性和不认可，致使审计工作无法完成，鉴定机构按退案处理。诉讼中，因双方各持己见，致本案调解未果。上述事实，有当事人陈述、合作协议、结婚证、工商信息、黄某某向黄光东发送的电子邮件、庭审笔录等在卷佐证。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原审原告和原审被告黄佐生约定合作方式为使用西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部为贸易平台销售动物疫苗，现西安经济技术开发区创佳动物保健品经销部已经注销，双方合作无法继续进行，故原审原告要求解除《合作协议》的诉讼请求，法院予以支持。原审原告与原审被告黄佐生在合伙期间对合伙账目未经清算，现双方均对于对方提供的账目不予认可，致使审计工作无法完成，无法核算合伙经营期间的盈亏，故原审原告要求原审被告黄佐生退还其投资款5万元并支付可分配利润1772167.42元的请求，因证据不足，本案不予支持。原审被告张春华虽为原审被告黄佐生之妻，且知晓原审原告与原审被告黄佐生的合作情况，为合作经营提供平台，但其并非合伙主体，原审原告要求原审被告张春华承担连带责任，无法律依据，法院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行》第五十二条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条之规定，判决如下：一、解除原审原告黄光东与原审被告黄佐生于2015年9月6日签订的《合作协议》。二、驳回原审原告黄光东其余诉讼请求。案件受理费20749元（原审原告已预交），现由原审原告自行负担20649元；由原审被告黄佐生负担100元，于本判决生效后十日内给付原审原告。宣判后，黄光东不服原审判决上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误。撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉请，本案诉讼费由被上诉人承担。本案财务报表已交，应该作为定案依据，5万元投资款应该返还。请求：1、撤销一审判决，依法改判支持其诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。黄佐生、张春华答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。本院认为，当事人应当提供证据加以证明自己的诉讼请求所依据的事实。黄光东虽不服原审判决上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误。撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉请，本案诉讼费由被上诉人承担。本案财务报表已交，应该作为定案依据，5万元投资款应该返还。请求撤销一审判决，依法改判支持其诉讼请求。但在合伙期间对合伙账目未经清算，双方均对于对方提供的账目不予认可，致使审计被退回，无法核算盈亏。故退还其投资款5万元并支付可分配利润1772167.42元的请求，证据并不充分。根据《最高人民法院关于适用>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定。上诉人的上诉证据不足，本院不予采信。双方之间有其他经济关系可另行诉讼解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费黄光东预交，由黄光东负担。本判决为终审判决。  审 判 长  马 延 萍审 判 员  田 丽 娟审 判 员  马 志 超 二〇二〇年十月三十日 书 记 员  李 秦 龙 1