江西省婺源县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣1130民初970号 原告：俞福祥，男，1948年12月11日出生，汉族，江西省婺源县人，退休职工，住浙江省杭州市余杭区。 原告：俞建一，男，1953年7月25日出生，汉族，江西省婺源县人，退休职工，住浙江省杭州市余杭区。 原告：俞建英，女，1955年7月2日出生，汉族，江西省婺源县人，退休职工，住浙江省杭州市余杭区。 原告：俞丹青，男，1965年6月1日出生，汉族，江西省婺源县人，企业职工，住浙江省杭州市西湖区。 四被告共同委托诉讼代理人：俞建新，男，1957年6月15日出生，汉族，江西省婺源县人，退休职工，住浙江省杭州市余杭区。 原告：俞建新，男，1957年6月15日出生，汉族，江西省婺源县人，退休职工，住浙江省杭州市余杭区。 被告：朱社泉，男，1970年8月28日出生，汉族，江西省婺源县人，私营业主，住江西省婺源县。 委托诉讼代理人：王界和，江西青之蓝律师事务所律师，特别授权。 第三人：俞建文，男，1967年9月19日出生，汉族，江西省婺源县人，住浙江省杭州市下城区。 原告俞福祥、俞建一、俞建英、俞丹青、俞建新与被告朱社泉、第三人俞建文案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年6月5日立案，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告俞建英、俞丹青、俞建新（作为俞福祥、俞建一的委托诉讼代理人）、被告朱社泉的委托诉讼代理人王界和律师均到庭参加诉讼，第三人俞建文经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告俞福祥、俞建一等五人向本院提出诉讼请求：1.对婺源县人民法院赣（1130）执异12号执行裁定书提出执行异议之诉，请求判令遗嘱《远志堂记》无效；2.请求判令五原告与第三人俞建文共同继承俞树枝的遗产坐落于婺源县房产，继承份额为每人各占六分之一；3本案诉讼费用由被告承担。诉讼中原告撤回第二项诉讼请求；变更第一项诉讼请求为请求判令遗嘱《远志堂记》无效，撤销婺源县人民法院赣11**执异12号执行裁定。事实和理由：五原告与第三人系同胞兄（姐）弟。其母俞树枝出生在婺源，后随夫俞国雄在浙江杭州工作，其退休后思乡心切，原告与第三人一起在建设房屋一栋供母亲居住及方便子女们回家探望。按照婺集用（2004）字第176号集体土地使用权证的登记内容：房屋土地使用权人为俞树枝，土地使用权面积为208.8平方米。2007年俞树枝突发疾病死亡，但原告与第三人对该房产未作遗产分配。2013年12月13日，婺源县人民法院对原告朱社泉诉被告婺源县中能实业有限公司、俞建文民间借贷一案作出了（2013）婺民二初字第318号民事调解书。在该案执行过程中，2020年4月28日，婺源县人民法院作出（2020）赣1130执恢57号执行裁定：拍卖被执行人俞建文所有的位于婺源县的房屋及附属物（土地使用权证号：婺集用（2004）字第176号，使用权人为俞树枝）。2020年5月15日，原告五人作为案外人对该执行行为提出执行异议，请求依法撤销（2020）赣1130执恢57号执行裁定书的执行内容。2020年5月25日，婺源县人民法院作出（2020）赣1130执异12号执行裁定：驳回案外人俞福祥、俞建一、俞建英、俞丹青、俞建新的异议请求。 原告五人认为被告提供的遗嘱《远志堂记》是无效的。首先原告母亲俞树枝是文盲，不会写字，《远志堂记》上的俞树枝签字是伪造的；其次俞某1（执行裁定书上是余鑫寿）等15人一起见证不是事实，俞某1等人没有签过字，根本不知道有原告母亲的遗嘱；再次原告母亲俞树枝去世前一直由子女们共同出资委托长子俞福祥陪伴在其身边尽孝道，从未听母亲说起过遗嘱的事；最后房屋建成后的管理费均是由俞丹青代为支付，后兄弟姐妹平摊，而第三人俞建文一直住在县城，也没有尽抚养义务。因此案涉房屋在俞树枝去世后，应由原告和第三人共同继承，继承份额为每人各占六分之一，故原告特向法院提起执行异议之诉。 被告朱社泉辩称：《远志堂记》真实反映了案涉房屋系第三人俞建文单独出资建设，由于其没有当地户口，便以母亲俞树枝名义审批建房。俞树枝为防止兄弟争夺，按照谁建房谁继承的原则，在见证人在场见证下立下该份遗嘱，遗嘱真实有效，依遗嘱规定案涉房屋属第三人单独所有，因此法院可对案涉房屋进行拍卖，望法院依法驳回原告的诉讼请求。 第三人俞建文未作陈述。 五原告为证明自己的主张向本院提交了以下证据： 1.集体土地使用证（婺集用2004字第176号），拟证明俞树枝系该房产土地使用权人之权利人，其死亡后该房屋属原告五人与第三人共同所有； 2.原告部分家庭人员档案登记证、思口镇思溪村委会关于原告与第三人身份关系的证明，拟证明原告五人与第三人都是俞树枝的亲生子女； 3.俞树枝工资发放表，拟证明俞树枝不会写字； 4.证人程某、俞某1、章某证言（未出庭），拟证实《远志堂记》之签名不真实； 5.2019年5月9日思溪村委会出具的“关于对2013年11月向被告出具证明材料”的情况说明，拟证明该村委会之前向朱社泉出具的《证明》不真实； 6.《远志堂记》复印件，拟证实原告五人在申请执行异议前从未见过这份材料，且部分见证人签名分不真实等； 7.证人俞某2的证言（已出庭），拟证明其在《远志堂记》签名的过程。 被告为证明自己的主张向本院提交了以下证据： 1.房屋抵押合同，拟证实第三人俞建文与被告俞丹青作为乙方同被告签订房屋抵押合同，第三人向被告借款时用《远志堂》房屋提供担保； 2.《远志堂记》原件一份，拟证实《远志堂》房屋系由第三人借用其母亲俞树枝名义建设，实为第三人所有。 法院向董某、俞天保、俞某3、俞某4四人调查笔录，拟证明其在《远志堂记》签名的真伪及签名过程。 第三人俞建文未到庭参加诉讼，视为其放弃对原、被告所举证据质证的权利，且未举证。 当事人围绕诉讼请求依法提交了以上证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据本院认定如下：对原告提交的证据3工资发放表，只能证明俞树枝领取工资时盖私章未签字，但无法达到俞树枝不会写字这一证明目的，对该证明目的本院不予采纳；证据4证人程某、俞某1、章某未出庭，不符合法律的规定，其证言本院不予采信；证据5对思溪村委会出具的情况说明没有经办人员及负责人的签字、盖章，不符合单位出具证明的形式要求，其内容本院不予采信。对被告提交的证据1房屋抵押合同与本案审理房屋《远志堂》由谁享有无联性，本院不予采纳。 本院认定事实如下：原告俞福祥、俞建一、俞建英、俞丹青、俞建新与第三人俞建文系同胞兄（姐）弟。其母俞树枝在浙江杭州退休后，2001年起，在原告和第三人的支持下在老家婺源县建设“远志堂”房屋一栋（集体土地使用权证号：婺集用（2004）字第176号，使用权人为俞树枝），2005年底完工，俞树枝在此居住生活近二年，2007年10月28日中午，俞树枝因突发脑溢血过世。 婺源县人民法院在执行朱社泉申请执行俞建文民间借贷纠纷一案过程中，朱社泉和俞建文向本院提交了“远志堂记”一份，主要内容是：……远志堂是俞建文独资营造……，本着谁投资谁继承的原则，远志堂在母亲俞树枝去世后，全部所有权由俞建文继承……；落款日期2006年10月1日；俞树枝、俞某2、董某、俞天保、俞某3、俞某4等人签名见证。2020年4月28日，婺源县人民法院作出（2020）赣1130执恢57号执行裁定：拍卖被执行人俞建文所有的位于婺源县的房屋及附属物（土地使用权证号：婺集用（2004）字第176号，使用权人为俞树枝）。 2020年5月15日，五原告作为案外人对该执行行为提出执行异议，请求依法撤销（2020）赣1130执恢57号执行裁定书的执行内容。2020年5月25日，婺源县人民法院作出（2020）赣1130执异12号执行裁定：驳回案外人俞福祥、俞建一、俞建英、俞丹青、俞建新的异议请求。原告五人对该裁定不服，于2020年6月5日向本院提出执行异议之诉。 本院认为，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明，案涉房屋《远志堂》的权属登记权利人是俞树枝，对外是具有公示效力的，被告主张该房屋是第三人借俞树枝之名建造的，但未向本院提供证据予以证实自己的主张，需承担举证不能的诉讼风险，对被告的该主张，本院不予支持。“远志堂记”中记载的“俞树枝关于房屋《远志堂》由第三人继承”的陈述内容，从性质上属遗嘱，由于“远志堂记”是由他人代写，由见证人签名，从形式上该遗嘱属代书遗嘱。由于遗嘱是立嘱人死亡后才发生法律效力的，因此代书遗嘱合法有效，有严格的法律要式规定即必须是遗嘱人亲自表达自己处分财产的意思，由代书人如实记录，不得篡改或修正；且有两个以上见证人在场见证并签名。本案中，见证人俞某2、俞某3、董某证实是第三人或他人拿出《远志堂记》让他们在上面签名、见证人俞某4确认《远志堂记》上签名不是其本人签名，且见证人在签名时俞树枝本人不在场，因此见证人均不能证实该份遗嘱是俞树枝本人的真实意思表示，同时《远志堂记》还存在见证人签名被截断，签名不完整现象，因此该份代书遗嘱不符合法律规定的生效要件，该份代书遗嘱无效，故案涉房屋《远志堂》需按法定继承原则由俞树枝的继承人继承，五原告作为俞树枝的子女，对《远志堂》房屋享有实体权益，故原告的诉请，本院予以支持，依照《中华人民共和国物权法》第十七条、《中华人民共和国继承法》第十条、第十七条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十二条第一款第一项的规定，判决如下： 停止对俞树枝名下的座落于婺源县委会房屋（土地使用权证号：婺集用（2004）字第176号，使用权人为俞树枝）的执行。 本案受理费22800元，由被告朱社泉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。 审 判 长 汪 强 人民陪审员 汪 畅 人民陪审员 方 敏 二〇二〇年十一月十九日 书 记 员 程建兰