四川省成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0112民初3141号 原告：四川祺忠建筑材料有限公司，住所地成都高新区天府大道中段********。 法定代表人：龚平忠，总经理。 委托诉讼代理人：罗雄，北京市中银（成都）律师事务所律师。 被告：重庆市烁今建设工程有限公司，住所地重庆，住所地重庆市万州区玉龙路**16-1> 法定代表人：骆良琼，总经理。 委托诉讼代理人：杨明勇，男，系公司员工。 原告四川祺忠建筑材料有限公司（以下简称祺忠公司）与被告重庆市烁今建设工程有限公司（以下简称烁今公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，烁今公司提出管辖异议，本院经审查后裁定驳回管辖权异议。烁今公司不服该裁定，上诉至成都市中级人民法院，该院作出裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序对本案公开开庭进行审理，祺忠公司法定代表人龚平忠及委托诉讼代理人罗雄、烁今公司委托诉讼代理人杨明勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 祺忠公司向本院提出诉讼请求：1.判令烁今公司支付篮球架工程款27907元；2.判令烁今公司赔偿损失114000元，在诉讼过程中，该项诉请变更为赔偿材料损失57490.32元、运输损失8340元、可得利益损失44385元、利息损失3862.63元（以27907元为基数，按年利率6%从2018年6月11日暂计算至2020年9月30日，实际计算至款项付清日止）；3.本案诉讼费由烁今公司承担。事实及理由：2018年5月20日，祺忠公司与烁今公司签订《东风渠生态建设示范带（龙华路以东段）篮球场专业分包》合同，合同编号：SJGS-龙泉东风渠项目-[2018]-09号，祺忠公司承包烁今公司成都市龙泉驿区东风渠生态建设示范带（龙华路以东段）工程篮球场地面、篮球架相关的所有工作内容。烁今公司下达的开工日期为2018年5月21日，祺忠公司于2018年5月将合同范围内所需的所有材料全数进场，并把定制篮球架安装完毕。但是，由于烁今公司的施工作业面不具备硅PU施工条件，导致工期一再拖延，祺忠公司的材料发生了重大损失。直到2019年6月，烁今公司以设计变更后以祺忠公司报价不合理为由单方面撕毁双方的合同，致祺忠公司合法利益受损。 烁今公司辩称，1.双方签订的《东风渠生态建设示范带（龙华路以东段）篮球场专业分包》后，烁今公司收到业主设计变更通知，篮球场地面4mm厚度的硅PU地面变更为8mm。原计划的硅PU的地面厚度已不能满足烁今公司签订案涉合同的目的，因合同涉及的主要内容发生重大变化。烁今公司通知祺忠公司重新针对设计变更后的内容进行报价，但双方未能就设计变更后的合同价款达成一致意见，致使合同无法履行。根据《合同法》第94条的规定，因业主方重大设计变更的客观原因，导致签订的合同不可抗力，无法履行，应当解除，故烁今公司通知祺忠公司解除合同，祺忠公司在合理期限内未提出异议，故合同已经解除。施工合同已由四川优冠公司完成；2.祺忠公司擅自入场责任应由其自行承担，在未收到开工通知的情况下，祺忠公司于2018年5月18日擅自入场。祺忠公司的材料保管责任应由其自行承担，合同约定祺忠公司自行负责现场施工材料的看护、保管工作，材料是否进场烁今公司没有签字确认。祺忠公司所谓的材料损失并未经烁今公司确认，其责任应由其自行承担；3.即使祺忠公司有损失材料的索赔期，也超过合同约定的28天索赔期，没有索赔视为放弃索赔；4.案涉合同未实际履行，未办理完工结算及工程验收，不具备价款支付条件。 本院经审理认定事实如下：2018年5月20日，烁今公司通过比选价格，选定祺忠公司。2018年5月22日，烁今公司作为甲方，祺忠公司作为乙方签订《东风渠生态建设示范带（龙华路以东段）篮球场专业分包》，约定：乙方承包东风渠生态建设示范带（龙华路以东段）工程篮球场地面、篮球架相关的所有工作内容，包含但不限于4mm厚硅PU地面、定制篮球架、普通篮球架等所有工作内容；本工程绝对工期共计12个日历天，暂定开工日期为2018年5月21日，最终竣工日期为2018年6月1日，其中具体开工日期为甲方向乙方出具书面进场通知中的进场日期，最终竣工日期为工程竣工验收合格且经甲方和相关各方面签字确认之日；本合同为全费用包干单价合同，暂定总价款为471757元；乙方最终完成的工程量以甲方验收合格并签字确认的工程量为准；待业主竣工验收合格后，向乙方支付至结算金额的95%，剩余5%工程结算款作为工程质量保修金；乙方负责施工现场的看护、保卫及未完工程的安全工作，按时向甲方移交工程。保护期内发生损坏的，由乙方自费修复。合同附件1为《工程量清单与计价表》，载明硅PU厚度4mm含税合价443850元、篮球架（定制）含税合价16357元、篮球架含税合价11550元。 祺忠公司向广州市盛邦康体场地材料有限公司购买了防水底漆、硅PU弹性层、深蓝色硅PU水性面漆、浅蓝色硅PU水性面漆、水性绿色面漆等材料。另，祺忠公司进场修建了篮球架。 2019年6月25日，烁今公司向祺忠公司发送《重庆市烁今建设工程有限公司关于东风渠项目篮球场相关问题的函》，载明原设计硅PU厚度为4mm，双方签订合同单价为134.5/㎡。现由于设计变更，硅PU厚度调整为8mm，我方在接到设计变更通知后，曾多次要求你方根据变更后的设计按照市场价格合理报价，而贵司最终报价为259/㎡，明显高于市场合理价格。且你方明确表示低于该报价就不予施工，毫无继续履行合同诚意。鉴于此，为满足项目现场施工需要，避免不必要的损失，我方要求解除该合同。对于现场已经安装完毕的篮球架，在经业主验收合格后，双方按照合同约定办理结算。 上述事实由各方当事人当庭陈述、合同、转账凭证、函件等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为，《东风渠生态建设示范带（龙华路以东段）篮球场专业分包》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应属有效。本院对本案的争议焦点评判如下： 关于烁今公司是否享有解除权的问题，本院认为，不可抗力是不能预见、不能避免、不能克服的客观情况，而设计变更不属于该种情况，是商业活动中应当预见的情形。并且，烁今公司与建设方之间的约定不能作为其与祺忠公司合同解除的理由，故，烁今公司以设计变更作为不可抗力主张享有解除权的抗辩不成立。 关于祺忠公司主张的工程款及各项损失是否成立的问题。虽祺忠公司未提出解除合同的诉请，但其在本案中的诉请是解除合同的法律后果，根据庭审查明的情况，烁今公司已将案涉项目交由他人完成，案涉合同已实际无法履行，合同目的不能实现，祺忠公司享有解除权。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，烁今公司应当支付已履行部分的款项并赔偿损失。虽本案无直接证据证明烁今公司通知祺忠公司开工，但祺忠公司事实上已完成篮球架施工，烁今公司亦认可目前在使用该篮球架，而且，并未对质量或合同约定的数量提出抗辩，故应当按照合同约定及合同附件载明的价款27907元支付工程款。对于该项价款的资金占有利息，祺忠公司主张的计付标准无相应的依据，本院依法调整为以27907元为基数，从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清日止。对于祺忠公司主张的损失，祺忠公司在比价被选定及签约后，基于信赖利益为履行合同义务而购买材料属正当行为，烁今公司因违约导致祺忠公司的损失应当赔偿。案涉合同并未约定28天索赔期以及放弃索赔，烁今公司该项抗辩无相应的事实和法律依据，本院不予采纳。根据祺忠公司提供的购销合同清单、转账凭证以及广州市盛邦康体场地材料有限公司出具的《硅PU球场产品技术说明》，对祺忠公司提出的因案涉工程特别定制的材料深蓝色硅PU水性面漆、浅蓝色硅PU水性面漆、水性绿色面漆以及硅PU弹性层20%损耗的损失共计45460元，本院予以支持，但非特别定制的材料不具有专属性，可止损，本院不予支持。对于祺忠公司主张的可得利益损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，本院予以支持，但应当扣除篮球架部分的利益。本院根据双方合同约定的价款，并参照烁今公司提供的其与案外人签订的案涉项目的合同，将祺忠公司主张的履行后可得利益损失酌情认定为15000元。对于祺忠公司主张的运输费损失，运输费必然发生，烁今公司应当负担部分材料的运输费，本院根据祺忠公司提供的运输费金额酌情认定为2000元。综合上述，烁今公司应当支付祺忠公司各项损失共计62460元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二之规定，判决如下： 一、被告重庆市烁今建设工程有限公司于本判决生效日起五日内支付原告四川祺忠建筑材料有限公司工程款27907元及资金利息，利息以欠付工程款为基数从2020年5月12日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清日止； 二、被告重庆市烁今建设工程有限公司于本判决生效日起五日内赔偿原告四川祺忠建筑材料有限公司62460元； 三、驳回原告四川祺忠建筑材料有限公司其余诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计1570元，由原告四川祺忠建筑材料有限公司负担571元，被告重庆市烁今建设工程有限公司负担999元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当 事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  蒲彦仪 二〇二〇年十一月四日 书记员  邓 莎