广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初22085号原告：刘洪波，男，汉族，1981年5月5日出生，住四川省邻水县***********，公民身份号码513************730。委托诉讼代理人：张逸，广东聚理律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴子力，广东聚理律师事务所实习律师。被告：深圳市中饰南方建设工程有限公司，住所地广东省深圳市福田区****福田保税区万利工业大厦三期西厂房三层，统一社会信用代码914***********701F。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：梁娜娜，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：杨智祥，男，系该公司员工。原告刘洪波诉被告深圳市中饰南方建设工程有限公司（以下简称中饰南方公司）因建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序于2020年9月14日公开开庭进行了审理。原告刘洪波及其委托诉讼代理人张逸、吴子力，被告中饰南方公司的委托诉讼代理人梁娜娜、杨智祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判决：1、判令被告向原告支付拖欠工程款300547.07元及逾期付款利息(以300547.07元为本金，自2020年7月28日起，利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，计至全额工程款支付完毕之日止)；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告之间存在建设工程施工合同关系，被告将其承接的顺德北滘美的大道未来城一标段1＃楼中的室内天花吊顶工程承包给原告施工，双方于2019年7月13日就案涉工程签署《劳务分包工程承包协议书》，明确双方权利义务并确认原告所承包的施工范围为“所有室内、公共前室天花吊顶的范围”，但原告施工过程中，因被告长期存在拖欠工程款不予支付的情形，以致原告与施工工人之权益无法保障，遂原告向被告敦促工程款发放事宜，为躲避工程款支付义务被告不顾违约责任径直将已全部向原告发包的工程施工内容，在未经原告同意的前提下重新向案外人重新发包施工，使原告无法继续履行合同义务，严重侵害原告合同权益。鉴于被告的违约情形，经原告多番催促，被告于2020年7月28日向原告出具《2019年顺德未来城1＃楼工程量统计》、(2020年顺德未来城1#楼工程量统计》，其中确认按进度款90％核算应付款总数分別为815854.253元、59032.16元，已付款分别为631986元、47000元，则按进度款100％核算剩余应付工程款应为265525元、1274元，加计对账过程中被告方代表杨智祥未列入2020年统计表但由原告实际负责施工的“30-31层放线、打底泡木方”5250元以及“楼层备料3144元”，即1＃楼工程量剩余应付款项为290547.07元，另，被告因案涉工程项目尚欠付原告售楼施工款10000元，合计被告全部应付拖欠工程款应为300547.07元。由于被告在案涉工程施工项目中存在同一工程内容重复分包情形，并长期拖欠原告工程款拒不依约支付，经原告多番敦促无果，被告行为已构成合同违约，原告有权请求解除《劳务分包工程承包协议书》，并请求结清全部拖欠工程款项以及逾期付款之利息损失。综上所述，为维护合法权益，特具此状，诉至法院，恳请依法判允原告诉求被告中饰南方公司辩称，一、根据合同第四条人工费价款及支付，第二款经项目部对乙方施工项目初检合格，凭项目部签发的同意工人退场意见书和项目部对乙方结算初审结果文件，人工最高支付至合同价总的80％。以及《2019年顺德未来城1＃楼工程量统计》、《2020年顺德未来城1＃楼工程量统计》，原告与被告签订的合同只达到支付至合同价款80％的条件即815854.253*0.8=652683.4024元:59032.16*0.8=47225.728元。双方确认已付款分别为631986元、47000元。那么根据进度款的80％核算剩余应付款项为20697.4024元、12032.16元，以上共计32729.56.24元。根据合同第四条人工费价款及支付，第三款工程完工经双方及工程承包方和建设单位共同竣工验收合格后，乙方应及时提交完整的结算书及其相关资料给项目部初审，初审完成后报甲方复审（结算资料提交完整，一个月内完成复审)。复审完成后人工费付至结算总额90％:结算总金额7％于甲方工程结算完成后小业主交付完一个月内结清。剩余3％为质保金，质保期二年，质保期内按小业主要求及时维修满意无投诉后，期满将一次性无息退还。如有投诉将按实际发生质量进行赔偿。该工程并未完工，也没用经过工程承包方和建设单位的共同竣工验收，并未达到原告的诉讼请求即将工程合同总价的100％支付给原告。二、原告称未列入2020年统计表的“30-31层放线、打底泡木方”5250元以及“楼层备料”3144元无依据，原告并未提供有效证据，也未经过原被告双方签字或盖章确认。三、原告称案涉工程尚欠付原告售楼处施工款10000元，并不属于原告与被告签订《劳务分包工程承包协议书》的施工范国内，故非本案审理范围内，据了解该款项是作为售楼处的工程质保金，质保期两年，原告在2018年底完成售楼处工作，并没有达到无息退还原告的时间，原告的主张无依据。四、被告在2020年4份一直电话联系原告通知整改，因原告未按照要求施工，导致涉案工程在第三方检査时被重点提名该风险项，被告多次通过电话联系原告要求进行整改，但均无人处理。原告严重违约，所以按照合同条款约定八、协议的解除与违约责任3、乙方一旦发生前述情况，即为违约行为，甲方根据乙方违约情況可收取本协议暂定总价款10％-20％作为乙方违约金，并承担由此造成的所有损失。在2020年7月8日被告出具工程施工罚款单，扣除原告10000元违约金。综上，涉案工程并未完工，也没有经过竣工验收，原告的主张无任何法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，不再论述。对有争议的证据认定如下：1、对劳动保障（建筑工地）投诉案件登记及需提交材料一次性告知书，因有原件作核对，本院对其真实性予以确认；2、对电话录音媒体光盘、录音文字摘要，因被告在庭审中对该录音中当事人的身份及所反映的事实予以确认，因此本院对其真实性予以确认；3、对《2020年顺德未来城1#楼工程量统计》（未盖章）、杨智祥聊天记录、《一号楼木工工程量及价格》、《一号楼木工工程量及价格》（未盖章），因在庭审中被告对杨智祥聊天记录的事实予以确认，而《2020年顺德未来城1#楼工程量统计》（未盖章）、《一号楼木工工程量及价格》、《一号楼木工工程量及价格》（未盖章）是聊天记录内容的一部分，因此本院对该证据的真实性予以确认；4、对深圳市中饰南方建设工程有限公司工程施工罚款单、关于1#楼施工进度缓慢的函，该证据被告提供了原件予以核对，本院对其真实性予以确认。经审理查明：2019年7月13日，原被告签订案涉《工程劳务分包合同》，约定由原告对工程为顺德北滘美的大道未来城一标段1＃楼的所有室内、公共前室天花吊顶进行施工。合同对人工费价格及承包方式、工期及质量要求、人工费价款及支付等进行了具体约定。合同的甲方为深圳市中饰南方建设工程有限公司顺德未来城项目部，乙方为刘洪波。合同落款处有深圳市中饰南方建设工程有限公司的盖章和甲方代表陈晓东的签字，乙方代表签字为刘洪波。2020年4月18日，佛山顺德北滘美的大道碧桂园项目管理部因工程进度缓慢问题向被告致函，要求被告增加人员保持现场施工进度，否则将按每天1000元处罚。2020年7月8日，被告中饰南方公司出具《工程施工罚款单》，称“因木工班组刘洪波未按要求对天花吊顶基层木方打膨胀螺丝，导致天花基层松动造成天花开裂，……现委托第三方对该问题进行维修整改，共花费10000元整，该费用从木工班组总金额中扣除”。2020年7月10日，原告就被告拖欠工程款的事宜与陈仁进行沟通。原告在通话中问“现在是要验收这房了是吧？”陈仁在通话中称“对啊，现在这边追我都不行了，你不上人，我没招了只能自己上人了。”庭审中被告确认原告已经在2020年7月29日撤场。被告称原告的施工存在质量问题且施工进度缓慢，同时由于被告须移交给下一家单位施工，因此被告将案涉工程交给第三方施工。2020年7月28日，原告与被告中饰南方公司就北滘美的大道碧桂园项目一期货量区1#楼室内精装修工程项目签订了《2019年顺德未来城1#楼工程量统计》结算表，确认木工点工合计80937.5元，进度款90%为734916.753元，进度款加点工合计815854.253元，已付进度款631986元，应付进度款183868.253元；同日，原告与被告中饰南方公司就北滘美的大道碧桂园项目一期货量区1#楼室内精装修工程项目签订了《2020年顺德未来城1#楼工程量统计》结算表，确认木工点工合计17675元，进度款90%为41357.16元，进度款加点工合计59032.16元，已付进度款47000元，应付进度款12032.16元。上述两张结算表均有被告盖章及甲方代表杨智祥签字确认。《2020年顺德未来城1#楼工程量统计》结算表（未盖章）显示：30-31层放线、打底泡木方合计5250元，楼层备料3144元。《一号楼木工工程量及价格》（未盖章）第二页显示：30-31层放线、打底泡木方合计7000元，楼层备料3144元。原告与被告代表杨智祥的微信聊天记录显示，该结算表由杨智祥发给原告，杨智祥称“你自己看一下”、“我没填已付”、“让他们填好已经给了多少钱，然后我就确认了”。庭审中，被告确认原告与被告代表杨智祥的聊天记录。另查明，因深圳市中饰南方建设工程有限公司拖欠工资的事由，原告刘洪波与案外人吴伟鸿等十名人员于2019年10月18日向佛山市顺德区北滘镇人力资源和社会保障局投诉。再查明，陈晓东、陈仁是北滘美的的工作人员，陈仁是项目负责人。本院认为,本案争议焦点在于，一、案涉《工程劳务分包合同》效力认定；二、案涉工程欠付款项如何确定；三、被告要求扣除的违约金是否成立。就上述争议焦点，分析如下：一、案涉《工程劳务分包合同》效力认定《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。根据庭审双方举证及陈述意见，原告作为无相应施工资质的自然人承接案涉工程已违反了法律的强制性规定，因此案涉《工程劳务分包合同》应认定为无效合同。二、案涉工程欠付款项如何确定《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。首先，原告提供的通话录音证据可显示，原告问“现在是要验收这房了是吧？”被告项目负责人陈仁在通话中称“对啊，现在这边追我都不行了，你不上人，我没招了只能自己上人了。”庭审中被告确认原告已经在2020年7月29日撤场。虽然被告称原告的施工存在质量问题且施工进度缓慢，但被告未能提供相应的证据证明案涉工程存在质量问题，应承担举证不能的不利后果。况且被告出具的《工程罚款单》只能体现工程存在进度缓慢等情况，且该《工程罚款单》是被告单方制作的，未以任何方式告知给原告。同时，庭审中被告承认，由于被告须急着移交给下一家单位施工，因此被告将案涉工程已交给第三方施工。按照常理，若工程存在质量问题应当与合同相对方即原告进行交涉，而并非单方面处理，而后又以工程存在质量问题对抗原告的主张。结合原被告提供的证据及案涉工程现状等条件分析，本院确认案涉工程已竣工验收。其次，原被告在《2019年顺德未来城1#楼工程量统计》结算表上确认木工点工合计80937.5元、进度款90%为734916.753元、进度款加点工合计815854.253元、已付进度款631986元、应付进度款183868.253元，在《2020年顺德未来城1#楼工程量统计》结算表上确认木工点工合计17675元、进度款90%为41357.16元、进度款加点工合计59032.16元、已付进度款47000元、应付进度款12032.16元。关于原告主张的《2020年顺德未来城1#楼工程量统计》结算表上“30-31层放线、打底泡木方合计5250元，楼层备料3144元”，虽然没有被告盖章确认，但与被告于2020年1月5日盖章确认的《一号楼木工工程量及价格》统计金额一致，且原告与被告代表杨智祥的微信聊天记录显示，该结算表由杨智祥发给原告，被告也确认该聊天记录。根据《工程劳务分包合同》第四条第2款第（3）约定：“……复审完成后人工费付至结算总金额90%；结算总金额7%于甲方工程结算完成后小业主交付完一个月内结清。剩余3%为质保金，质保期二年，……。”由于暂无证据证明被告所承包的整个工程已经完成结算，庭审中被告也称整个工程约定在2021年3月中旬才联合验收，且工程质保期尚未届满两年，被告工程款应付至90%。因此，被告应付工程款总额为203455.013元[183868.253元+12032.16元+（5250元+3144元）×90%]，超出的部分本院不予支持。原、被告双方在案涉合同中及结算工程款时没有约定工程款给付时间，也没有约定利息，故原告有权随时要求被告在合理时间给付工程款。因被告在原告起诉要求给付工程款后仍未履行给付义务，占用原告的资金，造成原告的利息损失。原告要求被告支付利息，合法有理，应予支持。利息的计算从结算之日起（即2020年7月28日）起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际清偿之日止。另外，原告主张的售楼部施工款10000元，由于庭审中被告不确认该笔款项，也不同意同案处理，且原告没有提供证据证实其主张，本院依法对该10000元工程款不予支持。三、被告要求扣除的违约金是否成立如上所述，虽然被告称原告的施工存在质量问题且施工进度缓慢，但被告未能提供相应的证据证明案涉工程存在质量问题，应承担举证不能的不利后果。况且被告出具的《工程罚款单》只能体现工程存在进度缓慢等情况，且该《工程罚款单》是被告单方制作的，未以任何方式告知给原告。因此，本院对被告该部分的抗辩不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市中饰南方建设工程有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘洪波支付工程款203455.013元及利息（计算方式：从2020年7月28日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际清偿之日止）；二、驳回原告刘洪波的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为2904.11元（原告已预交），由被告深圳市中饰南方建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  彭晓辉二〇二〇年十一月二日书记员  林婉妮