河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3750号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地：郑州市金水区黄河路**豫粮大厦15、16层及东配楼1层法定代表人：贾国军，该公司总经理。委托诉讼代理人：高亚锋，大沧海律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人：赵亚楠，大沧海律师事务所郑州分所实习律师。被上诉人（原审原告）：张双喜，男，汉族，1933年2月5日出生，住河南省确山县。委托诉讼代理人：张运生，男，1973年12月27日出生，汉族，住河南省确山县。原审被告：李大乾，男，汉族，1984年9月1日出生，住河南省确山县。原审被告：确山县顺达运输有限公司，，住所地：确山县同力大道路东法定代表人：赵明，该公司经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司因与被上诉人张双喜、原审被告李大乾、原审被告确山县顺达运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省确山县人民法院(2020)豫1725民初279号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司的委托诉讼代理人高亚锋与被上诉人张双喜的委托诉讼代理人张运生到庭参加诉讼。原审被告李大乾、确山县顺达运输有限公司经本院传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：1张双喜在事故发生及评定伤残之日已86岁高龄，其自身已无劳动能力，一审判决支持误工费、被扶养人生活费明显不当；且被扶养人生活费多计算3000元。2一审判决支持的护理费、营养费期限远超司法鉴定意见书上确定的期限，明显不合理。3一审判决精神抚慰金数额过高。张双喜辩称，在本案事故之前，张双喜一直从事生产劳动，并照顾其智力障碍的儿子。一审判决正确，请求维持原判。张双喜向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院期间生活补助费、营养费、交通费、被扶养人生活费、后续治疗费等135513.38元；诉讼费、鉴定费、先于执行费由被告负担。一审法院认定事实，2019年11月4日14是30分左右，被告李大乾驾驶豫Ｑ×××**号重型特殊结构货车在确山刘店镇大孙庄村纪东组村村通公路倒车时，与原告张双喜发生碰撞，造成张双喜受伤的交通事故，确山县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定被告李大乾在此次事故中负全部责任，原告张双喜在此次事故中无责任。事故发生后，原告张双喜被送往确山中医院进行治疗，共住院治疗70天，支付医疗费36441.67元。由于原告儿子张新建为智力残疾（肆级伤残)，原告住院期间本人生活不能自理，雇用两人对原告进行护理。出院诊断为左足踝多发骨折，两肺挫伤，双侧胸腔积液，××，心衰，肺部感染，多发性软组织损伤，右侧腹股沟斜疝并嵌顿，左侧腹股沟斜疝，××；出院医嘱为继续卧床休息，定期复查，不适随诊。2020年6月23日，原告张双喜申请对伤残等级、误工期、护理期及营养期进行评定，经法院委托，驻马店康泰法医临床司法鉴定所于2020年6月30日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张双喜因伤致左足踝多发骨折，构成十（拾）级伤残；其误工期120日，护理期为70日，营养期为90日。被告李大乾驾驶的车辆豫Ｑ×××**靠在被告确山顺达运输有限公司名下，该车在被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司投保交强险及商业险（其中第三者责任保险100万元，保险期间2019年6月29日至2020年6月28日），本次事故发生在保险期间。另查明，原告张双喜在事故发生前一直在从事农业种植。原告张双喜的儿子张新建为肆级伤残（智力残疾），无劳动能力，无生活来源，生活不能自理，一直由原告张双喜抚养。2019年河南省农村居民人均可支配收入15163.75元/年，2019年河南省农村居民人均消费支出11545.99元/年，2019年农、林、牧、渔业年平均工资为47272元/年，2019年河南省居民服务行业平均工资为46858元/年。被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司已经先行支付给原告张双喜各项损失共计56787.35元。被告李大乾垫付的医疗费17800元，原告张双喜已经返还10000元，剩余7800元未付。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次事故经确山交通警察大队认定被告李大乾在此次事故中负全部责任。该事故认定程序合法，本院予以采信。豫豫Ｑ×××**重型特殊结构货车登记车主为被告确山顺达运输有限公司。被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司投有交强险及限额为100万元的第三者责任险，保险期间为2019年6月29日至2020年6月28日，事故发生在保险期内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。故原告张双喜请求被告确山顺达运输有限公司与被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以部分支持。根据法律规定结合原告张双喜所提供的证据，原告方损失确定为：1、医疗费36441.67元；2、护理费35945.86元（住院70天，出院后鉴定意见中载明护理期为70日，共计需要护理140天，按二人护理，2019年河南省居民服务行业平均工资为46858元/年）；3、住院期间伙食补助费3500元（住院70天，每天按50元计算）；4、营养费3200元（住院70天，出院后鉴定营养期为90天，共计160天，每天按20元计算）；5、误工费15541.48元（鉴定意见中误工期为120天，2019年农、林、牧、渔业年平均工资为47272元/年）；6、被抚养人（张新建）生活费13985.79元（2019年城镇居民人均消费支出21971.57元/年×5年×10%）；7、残疾赔偿金17100.49元（2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年×5年×10%）；8、精神抚慰金6000元；9、交通费酌情按照1400元计算；以上合计人民币133115.29元。该损失首先由被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司在交强险限额及商业第三者责任险限额内赔偿原告张双喜医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、误工费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计人民币133115.29元，扣除已支付的56787.35元，再支付76327.94元。由被告确山安顺运输有限公司及李大乾赔偿原告张双喜鉴定费700元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条之规定，一审判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日在交强险限额及商业第三者责任险限额内赔偿原告张双喜医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、误工费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计人民币133115.29元（扣除已支付的56787.35元，再支付76327.94元）；二、被告确山顺达运输有限公司及李大乾于本判决生效后十日内支付给原告张双喜鉴定费700元；三、原告张双喜于本判决生效后十日内返还被告李大乾垫付的医疗费7800元；四、驳回原告张双喜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2150元，由被告确山顺达运输有限公司及李大乾负担。二审期间双方均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李大乾驾驶货车与张双喜发生碰撞，造成张双喜受伤。该事故经交警部门认定，李大乾负事故的全部责任。因该肇事车辆在上诉人处投保有交强险和商业险，故上诉人应承担保险理赔责任。关于精神抚慰金问题。张双喜的伤情经鉴定构成十级伤残，且在事故中无责任，一审判决支持精神抚慰金6000元正确，应予维持。关于误工期、护理期、营养期的问题。经一审法院委托驻马店康泰法医临床司法鉴定所鉴定，张双喜误工期为120日，护理期为70日，营养期为90日。一审据此认定误工期限、护理期限、营养期限并无不当。上诉人上诉称上述三个期限应当包括住院期间的天数，一审按照住院期间天数加上鉴定报告天数不当，张双喜对此不予认可，上诉人未提供相关证据证明，该上诉理由不予支持。关于误工费、被扶养人生活费问题。张双喜虽已86岁，但其日常生活中需要照顾其智力障碍的儿子，且一直在从事种植，从事生产劳动，故一审判决支持误工费、被扶养人生活费符合法律规定，上诉人称张双喜无劳动能力，亦未提供证据证明，故其上诉称不应支持误工费和被扶养人生活费的理由缺乏证据，不予支持。但关于被抚养人（张新建）生活费一审计算错误，经本院核算，应为10985.79元（2019年城镇居民人均消费支出21971.57元/年×5年×10%），不是一审认定的13985.79元，一审多计算的3000元应予扣除。上诉人上诉称一审多计算被扶养抚养人生活费3000元理由成立，应予支持。综上，张双喜的损失总计人民币130115.29元（扣除已支付的56787.35元，再支付73327.94元）；综上，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项的规定，判决如下：一、维持河南省确山县人民法院(2020)豫1725民初279号民事判决的第二、三、四项及诉讼费负担部分，即被告确山县顺达运输有限公司及李大乾于本判决生效后十日内支付给原告张双喜鉴定费700元；原告张双喜于本判决生效后十日内返还被告李大乾垫付的医疗费7800元；驳回原告张双喜的其他诉讼请求。案件受理费2150元，由被告确山县顺达运输有限公司及李大乾负担。二、变更河南省确山县人民法院(2020)豫1725民初279号民事判决的第一项为：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日在交强险限额及商业第三者责任险限额内赔偿原告张双喜医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、误工费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计人民币130115.29元（扣除已支付的56787.35元，再支付73327.94元）。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审案件受理费2150元，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担1650元，确山县顺达运输有限公司及李大乾负担500元。本判决为终审判决。审判长  孙卫国审判员  王巧莉审判员  时 锐二〇二〇年十一月三日书记员  袁 野