湖北省江陵县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂1024民初626号原告：江陵县诚康商品混凝土有限公司，住所地：湖北省江陵县滨江大道**。法定代表人：付艳萍。委托诉讼代理人：王荣华，男，1981年1月11日出生，汉族。系该公司员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉求，进行和解，提起反诉、上诉。被告：湖北杰盛建设工程有限公司，，住所地：湖北省荆州市城南开发区四机路南侧法定代表人：谢锋。被告：刘成，男，1988年1月27日出生，汉族。原告江陵县诚康商品混凝土有限公司（以下简称江陵诚康公司）与被告湖北杰盛建设工程有限公司（以下简称湖北杰盛公司）、刘成买卖合同纠纷一案，由荆州市中级人民法院于2020年8月3日裁定撤销本院（2019）鄂1024民初883号民事判决，发回本院重审。本院于2020年9月3日立案受理，并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告江陵诚康公司的委托诉讼代理人王荣华、被告湖北杰盛公司法定代表人谢锋、被告刘成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江陵诚康公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告连带支付货款425300元；2、判令二被告向原告连带支付逾期利息17395元；3、二被告承担本案诉讼费及财产保全费等。事实和理由：2018年7月15日，被告刘成代理被告湖北杰盛公司与原告签订一份买卖合同，约定原告按被告需求向被告承建的甲公司一期工程供应预拌混凝土，被告按合同约定支付货款。后原告根据合同约定，从2018年7月16日开始向被告工地供应混凝土至2018年11月27日。根据双方确定的结算单显示，被告逾期未付的货款为525300元，经原告催收被告仅支付10万元，剩余425300元一直未付。为维护原告合法权益特诉至法院。被告湖北杰盛公司庭审时辩称：我公司未授权刘成与原告签订买卖合同，刘成与原告签订的买卖合同是刘成的个人行为。关于合同印章的问题，我们已经报案了。这个买卖的事情与我公司无关。被告刘成庭审时辩称：这个买卖的事情我认可，但这个金额不认可，我给原告供应了减水剂价值10多万元。我当时与原告公司的付总商量，说是我欠他们40多万元货款，我提供给他们减水剂这样可以抵扣我这边的货款，他们也答应了，但是后来他们只要了10多万元的货物就不要了，货物也没有抵扣进去。现在原告公司给我开具了领款条，我要求将这批货物价值进行抵扣。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织了证据交换和证据质证，对双方无异议的证据本院依法予以确认并在卷佐证，对双方有异议的证据本院认定如下：原告提交的证据二（买卖合同、工程量结算单四份），被告刘成无异议，被告湖北杰盛公司提出异议，认为并未授权刘成签订合同，且该合同中的公章并非该公司公章，项目部的公章也没有经过公司授权。本院认为，被告刘成是与原告签订买卖合同及核对结算单的实际经办人，其对该证据无异议，故本院对买卖合同及结算单的真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2018年7月15日，被告刘成使用被告湖北杰盛公司的一枚公章与原告签订一份江陵县建设工程预拌混凝土买卖合同，该合同显示买方为湖北杰盛公司，卖方为江陵诚康公司，工程名称为甲公司一期工程，工程地址沿江大道工业园区。刘成在买方委托代理人栏签字。合同约定：由买方向卖方购买预拌混凝土，付款方式为按月支付货款，即每月结算一次，每月于25日前由双方对供货数量、价款进行对账，买方在次月5日前按核对的价款的70%向卖方支付当月货款，尾款在混凝土供完后30天内一次性付清。违约责任第4条约定：如买方逾期支付当月货款，卖方有权停止供应混凝土。如逾期付款超过20天，每天应按2‰支付利息，逾期付款超过30天，每天应按3‰支付利息，逾期付款超过30天以上，每天应按5‰支付利息。该合同签订后，原告多次向甲公司一期工程项目工地供应混凝土，由被告刘成雇请的管理人员现场确认收货。2018年11月27日，经原告与被告刘成核对，尚欠原告货款525300元，被告刘成在原告出具的工程量结算单上签名确认，并加盖了湖北杰盛建设工程有限公司甲公司一期工程项目部印章。该枚项目部印章刘成称系自己刻制。2018年11月26日，由甲公司代被告刘成支付原告货款10万元。2019年4月-5月，被告刘成向原告江陵诚康公司供应减水剂。2020年4月2日经江陵诚康公司与刘成对账确认刘成供应原告江陵诚康公司的减水剂价值107287元。被告刘成主张该减水剂款应抵扣原告的混凝土款，原告江陵诚康公司当庭表示同意。对于下欠的混凝土货款原告向被告湖北杰盛公司、刘成催要未果，引发本案纠纷。另查，被告湖北杰盛公司的法定代表人谢锋当庭陈述其与被告刘成父亲刘某是多年合作关系。曾将公司资质出借给刘某。被告刘成于2017年2月2日使用一枚湖北杰盛公司的合同专用章与甲公司签订一份建设工程承包合同，同样刘成亦在代理人一栏签字。刘成自认系甲公司一期项目的实际施工人。甲公司将部分工程款支付至湖北杰盛公司的账户上，湖北杰盛公司亦将上述工程款全部支付给刘成或其指定的人。被告刘成在本案混凝土买卖合同中所加盖的湖北杰盛公司公章与该公司现用公章不一致。被告刘成称涉案买卖合同上湖北杰盛公司的印章系父亲刘某交予自己的，对于该枚印章的真伪情况不明。关于涉案买卖合同上被告湖北杰盛公司印章的问题，被告湖北杰盛公司的法定代表人谢锋已向江陵县公安局报案。江陵县公安局以刘成涉嫌合同诈骗罪于2020年7月22日立案侦查。2018年12月28日中国人民银行公布的一年期贷款基准年利率为4.35%。本院认为,本案法律关系是买卖合同关系，本案争议的焦点问题是货款的给付义务由谁承担。原告认为刘成与湖北杰盛公司形成挂靠关系，因此两被告应当承担连带支付义务。本院认为，被告刘成借用被告湖北杰盛公司的资质承接甲公司一期工程，两被告之间是挂靠关系，本院予以确认。原告江陵诚康公司提交了一份加盖湖北杰盛公司印章的混凝土买卖合同，刘成是否构成表见代理的问题，本院认为：根据合同法第49条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”被告刘成是在买卖合同代理人一栏进行了签字。但，刘成并未向原告出示被告杰盛公司的授权委托书，原告也未要求被告刘成出示授权委托书。且并无证据证实被告刘成是湖北杰盛公司的员工。原告江陵诚康公司在整个交易过程中也未与湖北杰盛公司的法定代表人或负责人进行接洽。由此，对于刘成是否有代理权的问题原告自身未尽到合理的注意义务，其本身亦存在过失。因此原告并不具有充分的理由相信被告刘成具有代理湖北杰盛公司的权利，因此被告刘成不构成表见代理。其次，本案混凝土买卖合同实际履行过程中，均是由被告刘成及其聘请的管理人员接收混凝土，货款结算也是由刘成进行确认。被告刘成作为甲公司一期项目的实际施工人，虽借用湖北杰盛公司的资质施工相应工程，但并不是所有的民事法律行为都代表湖北杰盛公司；其行为后果也不都应由湖北杰盛公司承担。原告江陵诚康公司作为混凝土的供货人在履行合同中自始自终均是与被告刘成进行交易，这一点被告刘成也予认可。因此应当认定被告刘成是涉案混凝土的买受人，其应当承担支付货款的义务。综上，原告主张两被告是挂靠关系，则刘成与湖北杰盛公司应当对买卖合同承担连带责任，无法律依据，本院不予支持。下欠的货款由被告刘成承担支付义务。总货款525300元，扣减2018年11月26日支付的10万元，余款为425300元。再抵扣2020年4月2日对账确认的减水剂款107287元，被告刘成还需向原告支付货款318013元。关于原告主张的逾期利息，根据合同约定，尾款在混凝土供完后30天内一次性付清，原告最后一次供货是2018年11月27日，即尾款应在2018年12月27日前付清，2018年12月28日开始逾期。关于违约金的计算，合同中虽有约定，但原告主张合同中约定的计算标准过高，现仅主张按2018年12月中国人民银行同期同类贷款基准利率4.35%基础上上浮30%计算逾期利息，不违反法律的规定，本院予以支持。4.35%上浮30%计算为5.655%，则以425300元为基数，从2018年12月28日计算至原告主张的2019年9月16日，逾期利息为17329元。综上，经合议庭评议，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告刘成支付原告江陵县诚康商品混凝土有限公司货款318013元及逾期付款利息17329元。二、驳回原告江陵县诚康商品混凝土有限公司其他诉讼请求。上列具有给付内容的事项，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7940元、财产保全费2733元，由被告刘成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审 判 长 熊 姣人民陪审员 梁 娟人民陪审员 黄发勇二〇二〇年十一月二日书 记 员 别艳丽