山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13090号 上诉人（原审原告）：青岛康大物业服务有限公司，住所地青岛市黄岛区双珠路中段。 法定代表人：刘杰，经理。 委托诉讼代理人：井微一，公司员工。 被上诉人（原审被告）：刘培荣，男，1962年3月24日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人青岛康大物业服务有限公司(以下简称康大物业公司)与被上诉人刘培荣劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初18788号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 康大物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决上诉人向被上诉人支付工伤待遇赔偿金，属于判决错误。原审认定工伤的事实错误。上诉人认为被上诉人系保安，自2017年8月1日入职，在康大新天地小区从事保安工作，被上诉人称2017年12月22日晚上9点托运垃圾桶时被垃圾桶砸到受伤，于12月23日前去青岛市黄岛区第二人民医院就医，被上诉荣未办理住院，提供门诊病历显示临床诊断“左膝半月板损伤；左膝内侧副韧带损伤”，对此诊断上诉人存在异议，庭审中对工伤鉴定结果存在异议，要求鉴定专家出庭接受询问质证，上诉人一审庭审中提出的异议，一审未予理睬，其判决依据的事实缺乏证据证明。 刘培荣未答辩。 康大物业公司青岛康大物业服务有限公司(以下简称康大物业公司)与刘培荣劳动争议纠纷一案，康大物业公司诉请：1.判决刘培荣不向康大物业公司支付经济补偿金6775.84元、医疗费10124.52元、停工留薪期工资7364.44元、护理费240元、伙食补助费60元、一次性伤残补助金30491.28元、一次性工伤医疗补助金37130元、一次性伤残就业补助金63720元。2.本案诉讼费由刘培荣承担。原审法院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。康大物业公司之委托诉讼代理人童建飞，刘培荣之委托诉讼代理人韩善伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经原审法院审理查明：刘培荣于2017年8月1日到康大物业公司处从事保安工作，康大物业公司没有为刘培荣投缴社会保险，没有签订劳动合同。刘培荣于2017年12月22日在工作中受伤，一直保守治疗，2019年1月2日在青岛401医院住院3天，发生医疗费10124.52元由刘培荣自己支付，住院期间由其妻护理。2018年12月21日，青岛市黄岛区人力资源和社会保障局出具青黄人社伤认决字[2018]第QH001061号认定工伤决定书，认定刘培荣为工伤。2019年6月20日，康大物业公司向原审法院对该认定工伤决定书提起行政诉讼，2019年9月23日，原审法院作出（2019）鲁0211行初154号行政判决书，驳回康大物业公司的诉讼请求。康大物业公司对该份判决书不服，向青岛市中级人民法院提出上诉，2020年2月26日，青岛市中级人民法院做出（2020）鲁02行终字96号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2019年3月16日，青岛市劳动能力鉴定委员会出具青劳伤鉴字[2019]第000469号初次（复查）鉴定结论书，刘培荣之伤被鉴定为伤残玖级。2019年4月15日，刘培荣以康大物业公司没有依法为其投缴社会保险等理由以邮寄形式向康大物业公司提出解除劳动合同。刘培荣受伤前月平均工资是3387.92元。刘培荣和康大物业公司均认可刘培荣的停工留薪期为4个月、康大物业公司在刘培荣受伤后支付停工留薪期工资6187.24元。 2019年4月16日，刘培荣向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决康大物业公司支付刘培荣经济补偿8000元，并办理劳动合同解除手续、停工留薪期工资差额15000元、带薪年休假工资8572.99元、高温补贴960元、一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金37130元、一次性伤残就业补助金63720元、医疗费10124.52元、住院伙食补助费300元、护理费300元。2020年6月9日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字〔2019〕第11021号裁决书，裁决康大物业公司支付刘培荣经济补偿6775.84元、医疗费10124.52元、停工留薪期工资7364.44元、护理费240元、伙食补助费60元、一次性伤残补助金30491.28元、一次工伤医疗补助金37130元、一次性伤残就业补助金63720元，驳回刘培荣的其他仲裁请求。康大物业公司对该裁决书不服，诉至原审法院。 康大物业公司称其伤残鉴定结论缺乏证据证明，刘培荣受伤后并未立即住院，受伤后至次日刘培荣都正常上班，由此推定刘培荣12月22日并未受伤，并于次日才到黄岛区第二人民医院，仅办理门诊病历初步诊断，但未办理住院手续。康大物业公司认为第二人民医院在未做CT及其他进一步诊疗的情况下，就凭临床经验就诊断，缺乏医疗依据。同时对劳动能力鉴定委员会仅凭两份门诊病历鉴定其伤残为伤残九级有异议。 原审法院认为，刘培荣因工负伤，并被鉴定为伤残九级，康大物业公司应按照《工伤保险条例》的规定，为刘培荣落实各项工伤待遇。 刘培荣享受4个月的停工留薪期（从2017年12月22日至2018年4月22日），按照刘培荣受伤前12个月平均工资3387.92元计算，2017年12月22日至31日法定工作日5天，工资为778.83元（3387.92元÷21.75天×5天），2019年1月至3月工资共10163.76元（3387.92元×3个月），2018年4月1日至4月22日法定工作日15天，工资为2336.5元（3387.92元÷21.75天×15天），刘培荣4个月的停工留薪期工资共计13279.18元,扣除康大物业公司已支付的6187.24元，刘培荣停工留薪期差额工资为7091.94元，该款康大物业公司应付给刘培荣。 康大物业公司没有为刘培荣缴纳社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，刘培荣主张的工伤保险待遇应由康大物业公司支付。康大物业公司对仲裁裁决的医疗费10124.52元、护理费240元、伙食补助费60元、一次性伤残补助金30491.28元、一次工伤医疗补助金37130元计算标准和数额均无异议，对上述项目和数额，原审法院对此予以确认。刘培荣离职时已满57周岁，享受40%的一次性伤残就业补助金27518.40元（5733元/月×12个月×40%），对刘培荣主张过高部分，原审法院不予支持。 因康大物业公司未给刘培荣缴纳社会保险，未足额支付停工留薪期工资，刘培荣要求康大物业公司支付经济补偿金，符合劳动合同法第三十八条第一款第（二）项、第（三）项的规定。刘培荣的经济补偿金为6775.84元（3387.92元×2个月）。对刘培荣要求康大物业公司支付经济补偿金6775.84元的请求，原审法院予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《山东省贯彻实施办法》（鲁政发〔2011〕25号）第二十五条第二款之规定，判决：一、康大物业公司于判决生效之日起10日内向刘培荣支付经济补偿6775.84元、医疗费10124.52元、停工留薪期工资7091.94元、护理费240元、伙食补助费60元、一次性伤残补助金30491.28元、一次工伤医疗补助金37130元、一次性伤残就业补助金27518.4元。二、驳回康大物业公司的诉讼请求，驳回刘培荣的其他仲裁请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由康大物业公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：康大物业公司应否向刘培荣支付工伤待遇。对此，本院认为，刘培荣在康大物业公司工作中受伤，被青岛市黄岛区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，康大物业公司未给刘培荣投交工伤保险。故根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故，由用人单位工伤保险待遇”之规定，康大物业公司应支付刘培荣相关工伤待遇。 综上，上诉人青岛康大物业服务有限公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛康大物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十一月十九日 书记员  翟国媛