陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1918号 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司，住所地：宝鸡市（XX公路****），统一社会信用代码91610301770027736B。 负责人：上官亚斌，任公司总经理。 委托诉讼代理人：王林江，该公司员工，特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：李建军，男，1969年1月6日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXX********，住宝鸡市渭滨区。 委托诉讼代理人：李婷，女，1994年2月2日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXX********，住址同上，系李建军之女。 委托诉讼代理人：王靖，宝鸡市148法律服务所法律工作者，特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：杨欢，男，1997年8月23日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXX********，住宝鸡市金台区。 被上诉人（原审被告）：杨鑫，男，1995年1月13日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXX********，住宝鸡市金台区。 上诉人天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司（以下简称天安财险宝鸡支公司）与被上诉人李建军、杨鑫、杨欢机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初3786号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人天安财险宝鸡支公司上诉请求：1、撤销原判或对误工费、护理费、鉴定费进行改判。2、上诉费用由被上诉人承担。 被上诉人李建军的委托诉讼代理人答辩称，一审判决认定事实清楚，判决结果公正，请求驳回上诉、维持原判。关于误工费，李建军夫妻是从事餐饮的个体经营者，由固定收入，其因交通事故产生误工损失客观存在，且在一审阶段他们提供的流水只是微信流水，并不代表其全部收入，一审对误工费认定合理；关于护理费，李建军因事故导致腿部受伤，无法独立生活，对于上诉人提出的护理费计算有误的理由应当驳回；鉴定费是事故导致发生的合理费用，应当由上诉人承担。 被上诉人杨欢、杨鑫未出庭亦未答辩。 原审原告李建军向一审法院起诉请求：1、依法判令因交通事故原告产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、司法鉴定费、交通费、营养费、精神抚慰金、财产损失等合计人民币223274.03元（包括医疗费85855.13元、住院伙食补助费3840元、误工费36000元、护理费26361元、伤残赔偿金72196元、被扶养人生活费1822.5元、鉴定费2400元、营养费2700元、精神抚慰金5000元、交通费631.4元，财产损失1468元）由被告天安财险宝鸡支公司在机动车第三者强制保险责任限额及商业保险限额范围内承担赔偿责任，剩余部分由被告杨欢、被告杨鑫共同承担赔偿责任。2、由三被告共同承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2019年11月24日4时35分许，被告杨欢驾驶陕CXXX**号小型轿车沿本市XX村路由西XX路XX村路丁字路口向西右转弯进入峪泉南路（上坡）驶入道路左侧，与沿峪泉南路由西向东（下坡）靠道路右侧原告李建军驾驶的陕CXXX**号普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤的交通事故。经宝鸡市公安局交XX队XX大队认定：被告杨欢负事故全部责任，原告李建军无事故责任。原告受伤后即被送至宝鸡市中医医院就诊，被诊断为左胫骨骨折、左腓骨远端骨折、左踝皮肤挫裂伤、左踝外伤后皮肤坏死。原告住院44天，于2020年1月7日出院，支出住院费41709.51元。2020年3月18日，原告因左足跟皮肤坏死并感染、左胫腓骨骨折术后等在宝鸡市中医医院住院20天，2020年4月7日出院，支出住院费21401.12元。原告支出检查费、药费等共计4744.5元。原告住院及出院后由其妻子护理。原告之母叶香莲于1941年XX月XX日出生，育有子女3人，原告李建军为其次子。 2020年5月29日，陕西宝鸡科达法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李建军本次交通事故受伤致左胫腓骨骨折术后，现后遗双下肢相差2厘米，评定为十级伤残。2、被鉴定人李建军本次交通事故受伤建议误工期180日，护理期90日，营养期90日。3、被鉴定人李建军本次交通事故受伤致左胫腓骨骨折术后，取出内固定需后期医疗费18000元人民币。原告支出鉴定费2400元。事故发生后，被告天安财险宝鸡支公司在交强险医疗费限额内向原告李建军支付医疗费10000元，被告杨欢向原告李建军垫付医疗费5000元。 另查明，陕CXXX**号小型轿车车主为被告杨鑫，被告杨鑫与被告杨欢为朋友关系，事故当天被告杨鑫将案涉车辆出借给被告杨欢使用。该车在被告天安财险宝鸡支公司投保了交强险和商业第三者责任险（投保金额为100万元且不计免赔），本起事故发生在保险期间内。 一审法院认为，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，被告杨欢借用被告杨鑫所有的车辆，在被告杨欢驾车期间发生交通事故，造成原告李建军受伤，按照法律规定应当由案涉陕CXXX**号车辆所投保的保险公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足的部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足部分按事故责任由侵权人承担赔偿责任。一审法院对原告的损失逐项认定如下:一、医疗费：原告共计产生医疗费67855.13元，均有票据，该院予以认定。二、后续治疗费：原告主张后续治疗费为18000元，其提交了司法鉴定意见书相佐证，该院予以认定。三、住院伙食补助费:原告住院治疗64天，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，该院确定住院伙食补助费为3840元(64天×60元/天)。四、营养费:鉴定意见书载明，营养期为90日。原告主张营养费为每日30元，该请求不违反法律规定，对营养费本院确定为2700元(90天×30元/天)。五、误工费：原告主张误工费36000元，有诊断证明和鉴定意见书为证，原告系从事餐饮的个体经营者，其误工损失客观存在，对误工费该院酌情认定为36000元（180天×200元/天）。六、护理费：原告主张护理费26361元，依据鉴定意见书，护理期限为90日，该院予以确定。原告提交的诊断证明和鉴定意见书均未记载需两人护理，故该院确定护理人为1人。原告主张其妻子和女儿共同护理，原告妻子景录侠护理期间长，应当以其妻子护理期间减少的收入作为护理费计算的依据。原告与妻子经营的餐饮店收入不固定，参照原告提交的餐饮店经营流水，结合其房屋租金、雇佣人员工资等情况，该院酌情认定其护理费为每日120元，对护理费该院确定为10800元（90天×120元/天）。 七、伤残赔偿金：原告的伤情构成十级伤残，原告主张的伤残赔偿金符合法律规定，对伤残赔偿金该院确定为72196元（36098元×20×10%）。八、被扶养人生活费：原告的母亲已年满79周岁，无劳动能力且无其他生活来源，原告主张的被扶养人生活费1822.5元符合法律规定，该院予以支持。九、精神损害抚慰金：原告伤情构成十级伤残，该院酌情认定精神损害抚慰金为5000元。十、交通费：原告主张的交通费为631.4元,结合原告住院及就诊情况，该院酌情认定交通费为600元。十一、鉴定费：原告因鉴定支出鉴定费2400元，其提供了相关票据，该院予以确认。十二、财产损失：原告主张衣物及手机损坏的相关损失1468元，被告对此不予认可，原告仅提交了购买物品的收据，该票据并非正式发票，且购买时间在交通事故发生之后，物品损失是否为交通事故造成，原告未能提交证据证明，故对其主张的财产损失该院不予支持。一至四项共计92395.13元，由被告天安财险宝鸡支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告李建军10000元，剩余82395.13元，由被告天安财险宝鸡支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告。五至十一项共计128818.5元，由天安财险宝鸡支公司在交强险伤残赔偿金限额110000元内赔偿，超出伤残赔偿金限额的18818.50元，由天安财险宝鸡支公司在商业第三者责任险限额内赔偿。被告天安财险宝鸡支公司垫付原告李建军10000元，应当在赔偿款项中予以扣除。被告杨欢垫付原告5000元，应当予以返还。综上，被告天安财险宝鸡支公司实际赔偿原告李建军206213.63元，返还被告杨欢垫付款5000元。 一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定,判决:一、被告天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿原告李建军各项损失211213.63元。（其中：支付原告李建军206213.63元，支付被告杨欢5000元。）二、驳回原告李建军的其他诉讼请求。案件受理费4650元，减半收取2325元，由被告杨欢承担。 本院二审期间，各方当事人均无新的证据提交。 本院经审理查明的案件事实与一审判决认定的本案事实一致，对于一审法院据以定案的相关证据本院亦予以确认。 本院认为，机动车发生交通事故造成他人身体损伤的，相关责任承担主体应当依照法律规定对损失承担赔偿责任。本案的各方当事人对案件事实无异议，二审阶段的争议焦点是原判对被上诉人李建军的误工费、护理费、和鉴定费判处是否适当的问题，本案中，李建军与妻子在事故发生前共同经营餐饮，因交通事故产生的误工损失客观存在，原审判决依据诊断证明、鉴定意见书和出租协议、误工证明等书证，结合其房屋租金、雇佣人员工资等情况综合认定被上诉人李建军因此次交通事故造成的误工损失和护理费数额符合法律规定和本案实际，并无不当，另被上诉人李建军因其伤情所做鉴定支出的鉴定费属因交通事故产生的合理支出，原判认定鉴定费由保险公司承担并无不当。故上诉人天安财险宝鸡支公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1030元，由上诉人天安财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  吕 梁 审 判 员  龚培静 审 判 员  卫广瑞 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理  李 智 书 记 员  麻舒静