四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川15民终2204号 上诉人（原审被告）：胡国炬，男，1969年10月28日出生，汉族，住四川省高县。 委托诉讼代理人：李德文，高县庆符法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：杨建，男，1972年8月11日出生，汉族，住四川省成都市温江区。 委托诉讼代理人：徐莉（杨建妻子），住四川省成都市温江区。 委托诉讼代理人：刘军，四川蓉兴律师事务所律师。 上诉人胡国炬因与被上诉人杨建合同纠纷一案，不服四川省高县人民法院(2020)川1525民初419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 胡国炬的上诉请求：1.撤销一审判决或发回重审；2.一二审案件受理费由杨建承担。事实和理由：一、胡国炬与杨建在2018年2月24日签订的协议是预算性协议，不属于最终结算协议。1.案涉工程包括实验楼的工程内容，现实验楼尚未完工，故杨建应先解除双方的合伙关系，再对已完工部分进行结算；2.该协议是杨建自己核算、书写，然后让胡国炬在上面签字而来，并未经过双方核算。结算清单上1235382元的总产值没有相应依据，当时工程尚未完工，总产值还是未知之数，根据胡国炬与杨高在2020年4月16日结算单显示，双方的劳务总产值为1181531.44元，故双方应以1181531元结算；3.协议上的1000000元从何而来也不明确。杨建计算了打架时的医疗费15412.9元，却未计算劳务公司的3000元罚款及甲方扣款500元，该两项均是因胡国炬打架而产生，所有与本案工程相关的支出均应平摊。4.杨建的结算单据上显示自己借支72500元，但杨建亲笔签字确认的是74500元，漏算了2000元。二、胡国炬通过银行转账的方式分五次向杨建共计转账42000元，杨建的结算单上得到显示，三笔转账共计27000元，杨建称是徐莉的工资，但徐莉的工资是27550元，转账金额与徐莉的工资不符。综上所述，双方的协议属于预算性协议，应先将双方的合伙关系解除后，再按照总产值1181531.44元进行计算，在扣除工人工资908417元、垫付差额1730元、劳务公司扣款3000元、甲方扣款500元后，双方剩余267884.44元，每人分得133942.22元，减去已转账的42000元及40000元，现金36400元，算漏的2000元，胡国炬实际应支付杨建14354.22元。 杨建辩称一审法院判决认定事实清楚，适用法律得当，胡国炬的上诉事实和理由均不能成立，请求驳回胡国炬的上诉请求。1.上诉理由中第一点称案涉工程尚未完工，与事实不符，案涉工程现在已经完工；2.胡国炬称杨建自己核算书写，与事实不符，事实是双方经认真核算后计算出总产值，双方根据总产值剩余部分进行分割，胡国炬已在协议里进行了签字确认；3.上诉请求中涉及到打架时的医疗费，杨建在一审中的证据显示，双方已经进行过相应的结算；4.转账中27000元是杨建的妻子徐莉的工资，也在双方的结算中予以了体现， 杨建向一审法院起诉请求：要求胡国炬给付工程款77691元。 一审法院认定事实：2017年，杨建与胡国炬合伙承包贵州省威宁县第八中学改扩建工程部分劳务。杨建负责计数、考勤，胡国炬负责工程款结算和工资发放。2018年2月24日，双方订立书面结算协议。约定：工程款余额235382元，双方各一半，胡国炬在发包方付款后支付给杨建。此后，胡国炬领取前述款项。2019年2月4日，胡国炬给付杨建劳务款40000元。 一审法院认为，案涉劳务款结算协议，是缔约当事人真实意思表示，合同合法有效，当事人应恪守合约。双方当事人约定胡国炬在发包方付款后履行给付义务，现付款条件已成就，胡国炬不按约定全面履行合同义务，应承担继续履行的违约责任。 综上所述，杨建请求胡国炬给付劳务款的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：胡国炬应于本判决生效之日起十日内给付杨建劳务款77691元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费871元，由胡国炬负担。 本院二审期间组织双方对杨建向一审提交的录音进行了质证。杨建称提交与案外人王小峰（音译）的通话录音是为了证明结算的工程款为1235382元。胡国炬质证意见：这是按每平方米44元计算的，但最终这个价款没有被上级通过，还是按每平方米42元计算的。 本庭在双方当事人均在场的情况下接通了王小峰的电话，王小峰陈述：之前说工程款有1235382元是按每平方米44元计算的，但最终这个价格未得到杨高的认可，故最终按合同约定的每平方米42元结算的。 本院认为，案外人王小峰前后陈述矛盾，故本院对王小峰在录音中及本庭的陈述均不予采信。 本院对一审查明的事实予以确认。 另查明，二审中双方对如下事实予以确认：1.针对《上诉状》第三点1000000元的问题，胡国炬陈述是杨高先支付了1000000元的工程款，胡国炬与杨建先将该1000000元进行了分配，不存在1000000元不明确的问题。 2.对于《上诉状》第三点提及的500元的扣款，双方已查到原始算账凭证上已将该500元紧挨着打架的医疗费15412.9元予以了扣除，不存在漏扣的问题。 3.对于《上诉状》第四点2000元的差距，已计入了总工资908417.9元中，不存在漏算的问题。 4.胡国炬在上诉状中主张2017年11月12日转账5000元给杨建，胡国炬同时称一般转账到杨建尾号为66312与28316的卡，但杨建提交了上述两张卡的转账流水，并无显示在该日收到过5000元，且胡国炬的该笔转账的卡号显示尾号为“4”均不是上述两张卡。 5.二审庭审后经胡国炬与杨建核对，除上述5000元外，胡国炬只于2018年2月15日转账三笔共计27000元，于2019年2月4日转账40000元。 6.对胡国炬在上诉状中提到于2018年2月24日向杨建支付现金36400元，经双方核实为杨高提前支付100万后，双方扣除工资、垫付的费用后大约每人分得36400元，故向杨建支付36400元的现金支出。 本院认为，本案争议的焦点：一是本案的总产值应按胡国炬与杨建结算的1235382元结算还是按胡国炬与杨高结算的1181531.44元计算；二是劳务公司出具的《班组罚款通知单》上罚款3000元是否应当扣除；三是转账的27000元是否是徐莉的工资。 关于争议焦点一，即总产值应按胡国炬与杨建结算的1235382元结算还是按胡国炬与杨高结算的1181531元计算的问题。本院认为，从2020年4月16日杨高与胡国炬共同确认的《威宁县第八中学改扩建项目结算单》可知，案涉工程杨高与胡国炬的结算价款为1181531元，故本院确认杨建与胡国炬合伙的案涉工程的结算价款为1181531元。因2018年2月24日的《协议》是杨建与胡国炬对合伙事务的结算，双方之间是合伙关系，应分配的金额应是合伙事务实际发生的结算金额，在杨建与胡国炬签订《协议》时双方并未最终结算，故不应以双方预算的金额作为结算金额，而应以1181531元作为最终的结算金额。在能确定最终的结算金额的情况下，一审法院仍以预算的、未反映实际情况的结算价作为定案依据不当，本院予以纠正。 关于争议焦点二，即劳务公司出具的《班组罚款通知单》上罚款3000元是否应当扣除。劳务公司出的《班组罚款通知单》发生于2017年7月30日，而双方的结算《协议》签订于2018年2月24日，现无证据证明胡国炬已实际缴纳了该3000元，杨建与胡国炬在该份通知书送达后近七个月的结算中也未扣减该笔罚款，无法证明该笔罚款已实际发生，故胡国炬现要求扣减该笔罚款，本院不予支持。 关于争议焦点三，即转账的27000元是否是徐莉的工资的问题。本院认为，双方认可徐莉的工资是27550元，且从杨建与胡国炬的交往习惯看，双方每笔现金支付基本都有签字确认，现无其他证据证明已支付了徐莉的工资，故一审法院认定转账的27000元系支付的徐莉的工资并无不当。 因一审法院对总工程款计算错误，导致胡国炬应支付杨建的合伙款项计算错误，本院予以更正，经更正后，胡国炬应支付杨建的50765.5元（77691-（1235382-1181531）÷2）。 根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，二审对当事人没有提出的上诉请求不予审理，胡国炬在上诉状中认可工人工资908417元，故对其在庭审中称工人工资金额计算有误的理由不再审查。 因胡国炬已提交了案涉工程的结算单，故已符合协议中胡国炬向杨建支付工程款的条件。对于胡国炬称垫付差价1730元，胡国炬与杨建在前期分配1000000元时已进行了处理，本案涉及的工程款是1000000元以外的工程款，不应重复对该1730元进行处理。 综上所述，胡国炬的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款规定，判决如下： 一、撤销四川省高县人民法院（2020）川1525民初419号民事判决； 二、胡国炬应于本判决生效之日起十日内给付杨建劳务款50765.5元； 三、驳回杨建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费871元，由胡国炬负担。 一审案件受理费案件受理费871元，由胡国炬负担700元，杨建负担171元。二审案件受理费1742元，由胡国炬负担1400元，杨建负担342元。 本判决为终审判决。 审判长 罗 润 审判员 陈志彬 审判员 聂华竟 二〇二〇年十一月十八日 书记员 杨雯洁