上海市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）沪02刑终1173号原公诉机关上海市宝山区人民检察院。上诉人(原审被告人)陈伟，男，1985年12月1日出生，户籍地安徽省。辩护人季大林，江苏宾至律师事务所律师。上诉人(原审被告人)林进福，男，1993年4月19日出生，户籍地福建省。辩护人袁博，上海浩锦律师事务所律师。原审被告人朱甜甜，男，1996年10月1日出生，汉族，户籍地安徽省界首市。辩护人杨志友，上海伟创律师事务所律师。原审被告人汪奔奔，男，1992年8月21日出生，汉族，户籍地江苏省。原审被告人郭朋朋(曾用名：郭毛孩)，男，1988年4月25日出生，汉族，户籍地河南省济源市。原审被告人常小伟，男，1984年2月11日出生，汉族，户籍地吉林省。原审被告人崔亚军，男，1990年8月9日出生，汉族，户籍地山西省。原审被告人郑晓鹏，男，1989年12月10日出生，汉族，户籍地山西省。原审被告人丁杨棋(曾用名：丁杨齐)，男，1993年3月7日出生，汉族，户籍地山西省。原审被告人闫卫东，男，1988年10月15日出生，汉族，户籍地山西省。原审被告人张涛，男，1995年4月25日出生，汉族，户籍地江西省新余市。原审被告人尤建春，男，1999年8月30日出生，汉族，户籍地福建省。上海市宝山区人民法院审理上海市宝山区人民检察院指控原审被告人朱甜甜、汪奔奔、陈伟、郭朋朋、常小伟、崔亚军、郑晓鹏、丁杨棋、闫卫东、张涛、林进福、尤建春犯传播淫秽物品牟利罪一案，于2020年8月31日作出(2020)沪0113刑初218号刑事判决。原审被告人陈伟、林进福不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，并听取了辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。上海市宝山区人民法院根据上海市公安局宝山分局出具的远程勘验工作记录、提取电子证据清单，被告人朱甜甜等人的收入详情、提现记录，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单等书证，淫秽物品审查鉴定书、鉴定清单，工作情况，证人刘某某的证言，上海市公安局宝山分局调取的被告人朱甜甜等人的支付宝、微信聊天记录，谭克非的手机SIM卡信息、在“阿里云”APP上申请账号、购买域名的记录、支付宝收款码、微信收款码、“众咖”网站的网址、同案犯的微信号、运营“众咖”网站的微信群、QQ群及相关聊天记录、中国建设银行卡交易明细、手机微信录屏，被告人朱甜甜以及同案犯谭克非的供述等证据认定：2019年6、7月起，被告人朱甜甜、汪奔奔、陈伟、郭朋朋、常小伟、崔亚军、郑晓鹏、丁杨棋、闫卫东、张涛、林进福、尤建春，以牟利为目的，共同为名为“众咖”的淫秽视频网站担任代理传播淫秽视频，并从中获利。期间，各被告人将上述网站“公共片库”中的淫秽视频挑选后导入其“私人片库”后生成链接，将上述链接发送至QQ群、微信群等互联网社交平台供人观看，以每个视频收取人民币3元至9元不等的“打赏”费的方式牟利，违法所得的70％由“众咖”平台的管理人员转账给各被告人，30％由“众咖”网站平台的人分得。经远程勘验和鉴定，上述“公共片库”中查获的2123个视频均系淫秽视频。截至案发，被告人朱甜甜共传播631部淫秽视频，汪奔奔共传播160部淫秽视频，陈伟共传播397部淫秽视频，郭朋朋共传播977部淫秽视频，常小伟共传播1257部淫秽视频，崔亚军共传播208部淫秽视频，郑晓鹏共传播204部淫秽视频，丁杨棋共传播257部淫秽视频，闫卫东共传播的642部淫秽视频，张涛共传播455部淫秽视频，林进福共传播145部淫秽视频，尤建春共传播287部淫秽视频。各被告人违法所得为数千元至数万元不等。另查明，被告人朱甜甜于2019年9月4日、汪奔奔于2019年9月5日、陈伟于2019年9月5日、郭朋朋于2019年9月12日、常小伟于2019年9月12日、崔亚军于2019年9月12日、郑晓鹏于2019年9月12日、丁杨棋于2019年9月11日、闫卫东于2019年9月11日、张涛于2019年9月12日、林进福于2019年9月12日、尤建春于2019年9月12日分别在居住地被民警抓获，用于传播淫秽视频链接的作案工具一并被查获。到案后，上述被告人均如实供述了自己的犯罪事实。审理中，被告人朱甜甜退赃2，700元，被告人郭朋朋退赃19，000元，被告人常小伟退赃20，000元，被告人林进福退赃1，680元，被告人尤建春退赃2，400元。上海市宝山区人民法院认为，被告人朱甜甜、汪奔奔、陈伟、郭朋朋、常小伟、崔亚军、郑晓鹏、丁杨棋、闫卫东、张涛、林进福、尤建春以牟利为目的，分别伙同他人，利用互联网传播淫秽视频，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。其中被告人朱甜甜、郭朋朋、常小伟、闫卫东犯罪情节特别严重，其余被告人犯罪情节严重。被告人朱甜甜等十二人未参与网站的搭建、运营、管理，在共同犯罪中所起作用较小，依法可认定为从犯，予以从轻或者减轻处罚。十二名被告人到案后均能如实供述罪行，可依法从轻处罚。被告人朱甜甜、郭朋朋、常小伟、林进福、尤建春能积极退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，分别以传播淫秽物品牟利罪，判处被告人朱甜甜有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人汪奔奔有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元；判处被告人陈伟有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元；判处被告人郭朋朋有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；判处被告人常小伟有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人崔亚军、郑晓鹏有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人丁杨棋有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币六千元；判处被告人闫卫东有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人张涛有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；判处被告人林进福有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；判处被告人尤建春有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币六千元；追缴被告人的违法所得予以没收；扣押在案的作案工具予以没收。上诉人陈伟认为原审认定其传播的视频数量有误，根据其传播的视频数量、视频的时长以及获利金额，不应认定为情节严重，原审量刑过重。其辩护人提出，陈伟传播淫秽视频获利仅三千余元，应该综合获利金额进行量刑，原审量刑过重。上诉人林进福认为其传播的视频中有部分是自己付费观看的，应予扣除，原审量刑过重，请求对其适用缓刑。其辩护人提出，林进福系从犯，认罪悔罪态度好，主观恶性小，人身危险性小，犯罪情节轻微，请求从轻处罚。原审被告人朱甜甜的辩护人提出，本案应认定为利用网络云盘传播淫秽电子信息，朱甜甜不构成情节特别严重；朱甜甜系从犯，获利少，参与犯罪时间短，原审量刑过重；朱甜甜认罪悔罪态度好，主观恶性小，请求从轻处罚。本院经审理查明的事实和证据与原判决相同。本院认为，原审法院认定上诉人陈伟、林进福、原审被告人朱甜甜、汪奔奔、郭朋朋、常小伟、崔亚军、郑晓鹏、丁杨棋、闫卫东、张涛、尤建春犯传播淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确。原审法院根据各被告人犯罪的事实、性质、情节、危害后果及从犯、如实供述、退赃等法定、酌定量刑情节，所作量刑均无不当，故对两名上诉人的上诉理由及三名辩护人的辩护意见均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 蒋征宇审 判 员 孙 晔审 判 员 张鹏飞二〇二〇年十一月十三日法官助理 王 霏书 记 员 王 霏附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……