广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初35708号原告（双方起诉）：深圳复亚医院。法定代表人：杨晓钦。委托诉讼代理人：王增华，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周娟，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。被告（双方起诉）：刘雄。委托诉讼代理人：刘征，广东同观律师事务所律师。深圳复亚医院与刘雄劳动争议双方起诉纠纷一案，深圳复亚医院的诉讼请求:1、深圳复亚医院无须向刘维支付2019年l2月1日至2020年4月15日期间工资差额11877元；2、深圳复亚医院无须向刘维支付2019年6月1日至2019年11月30日期间加班工资10972元；3、深圳复亚医院无须向刘维支付2019年1月1日至l2月31日期间未休年休假工资2115元。以上合计24964元。刘维的诉讼请求：1、深圳复亚医院依法支付刘维2019年12月1日至2020年4月15日期间工资差额ll877元；2、深圳复亚医院支付刘维解除劳动关系经济补偿金26300元；3、深圳复亚医院支付刘维2018年5月1月2019年11月30日期间平时、休息日、法定节假日加班工资13000元；4、深圳复亚医院支付刘维2016年9月12日至2020年4月15日未休年休假工资10000元；5、深圳复亚医院支付刘维律师费5000元。以上合计：66177元。本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，深圳复亚医院委托诉讼代理人周娟、刘维委托诉讼代理人刘征到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案的相关情况一、入职日期：2015年7月31日。二、劳动合同签订情况：有签订。最后一期劳动合同期限为2017年9月12日至2020年9月12日。三、工作岗位：司机。四、工作截止时间：2020年4月15日。五、工资构成的问题。双方签订的劳动合同约定：标准工时制，即每日工作8小时，每周工作48小时，每周至少休息一日。加班支付加班工资；第四条第一款规定乙方（刘维）正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）按下列第一种方式执行，而第一种为：计时工资，按双方入职约定，但不得低于本市最低工资标准。双方签订的劳动合同已约定正常工作时间的工资不包含加班工资的，加班工资另外计算。关于正常工资的支付标准合同仅约定为按双方入职约定，而深圳复亚医院作为用人单位未能就双方曾约定的工资予以举证，其提交的工资表又没有刘雄的签名且刘雄对此亦不予认可，故理应承担举证不能的不利后果，故本院予以采信刘维的主张，刘维主张其月工资为5500元至6000元，加班工资另计。综上，本院认定刘维的工资构成为：每月正常工作时间的工资5500元+加班工资，每天工作8小时，每周工作48小时，每周休息一天。六、关于2018年3月至2020年4月的考勤情况。深圳复亚医院提交的《2018年3月-2019年6月行政车出车登记本》、《2019年6月1日至2020年4月15日120出车登记本》，刘维对上述的证据的真实性均予以认可，但认为并非完整的考勤，主张其即便不出车也在单位待命。从《2018年3月-2019年6月行政车出车登记本》可看出同一个月均有三到四名司机在不同的天数出车，结合刘维的工作性质及深圳复亚医院司机的人数，本院酌情认定上述期间刘维不存在加班。从《2019年6月1日至2020年4月15日120出车登记本》可以看出，从2019年6月份至2020年12月20日期间，大部分时间刘维与案外人张某在轮值驾驶；而2020年12月20日后，大部分时间只有刘维与案外人杨某在轮值驾驶，并且从2019年6月4日出车登记表可看出刘维该日的第一次出车和最后一次出车相隔超过了12个小时，故本院认为刘维已初步证明其存在加班情形，刘维作为司机，其驾驶120救护车，该工作具有特殊性，单纯的将其出车时间相加不能完整体现其考勤，结合出车登记表载明深圳复亚医院的司机多人的轮值且刘维亦未能提交有效的证据证实其实际加班时间的事实，故本院酌情认定2019年6月1日至2020年4月15日期间（扣除2019年7月27日至31日刘维休年休假的时间），刘维每月均出勤26天，每天加班2小时，其余时间均无加班。七、关于刘维2019年12月1日至2020年4月15日期间工资差额的问题。刘维提交的银行流水明细清单中显示，上述期间实际领取工资为：2019年12月工资4834元、2020年1月份工资4826元、2月份工资4837元(2020年3月l6日发放3412元、5月3日发放1425元)、3月份工资4859元(2020年4月l5日发放2663元、4月27日发放2196元)、4月份工资2181元。如上所述，刘维上述期间上班26天，每天加班2小时，故深圳复亚医院应向刘维支付上述期间的工资差额为：12494元[5500元/月×4个月+5500元/月÷26天×13天+5500元/月÷26天÷8小时×(26天×2小时×4个月+13天×2小时)×150％-4834元-4826元-4837元-4859元-2181元]。刘维的该项诉求仅要求深圳复亚医院支付11877元，超出部分视为刘维对自身权益的处分，本院予以确认。八、关于2018年5月1日至2019年11月30日期间平时、休息、法定节假日的加班工资的问题。如上所述，2019年6月1日至2020年4月15日期间（扣除2019年7月27日至31日刘维休年休假），刘维每月均出勤26天，每天加班2小时，其余时间均无加班。深圳复亚医院已支付2019年6月至11月期间的工资为：5198元、5804元、5864元、5838元、5320元、5017元，因此当月工资低于5500元视为没有支付加班工资，工资高于5500元部分视为支付部分加班工资。故上述期间深圳复亚医院应支付的加班工资差额为：10972元[5500元/月÷26天÷8小时×(26天×5个月×2小时+21天×2小时)×150％-304元-364元-338元]。九、劳动合同的解除情况。刘维于2020年4月15日向深圳复亚医院邮寄被迫辞职通知书，理由为深圳复亚医院克扣工资、未足额支付加班工资及未依法缴交社会保险。庭审后，深圳复亚医院向本院明确表示其已于当天收到该邮件。故双方劳动关系于2020年4月15日解除。十、离职前十二个月平均工资问题：刘维离职前十二个月，即2019年4月至2020年3月份的月平均工资，因2019年6月至2020年3月存在加班，故在核算上述期间月平均工资时应将本院上述认定的加班工资列入计算范围。经核算，金额为7259.1元[4661元+252元+4736元+342元+5198元+4982元+822元+5083元+781元+5044元+794元+5320元+5017元+4834元+4826元+3412元+1425元+2196元+2663元+5500元/月÷26天÷8小时×(26天×10个月×2小时×150%)-314元-364元-338元]÷12个月。十一、经济补偿金的问题。深圳复亚医院存在尚未足额支付加班工资，故刘维的被迫解除劳动关系的理由成立，深圳复亚医院理应向刘维支付经济补偿金。刘维入职时间为2015年7月31日，解除合同时间为2020年4月15日，故应补偿相当于4.5个月工资的补偿金。经核算为7259.1元/月×4.5个月=32665.95元，刘维该项诉求金额为26300元，低于本院核算金额，对差额部分视为其对自身权益的自由处分，本院在此予以确认。十二、关于2016年9月12日至2020年4月15日期间未休年休假工资问题。刘维在仲裁阶段已变更该项诉求期间为2018年1月1日至2020年4月15日，故其2016年9月12日至2017年12月31日的未休年休假工资的诉求，未经过仲裁前置，本院不予处理。深圳复亚医院提交的《请休假审批表》显示2019年7月27日至2019年7月31日休年休假5天，仲裁阶段，双方均予以确认上述假期休的是2018年的年休假且深圳复亚医院亦支付了正常的工资，故刘维2018年的年休假诉求，本院不予支持。至于2019年和2020年4月15日的应休年休假天数，经本院核算为7天（5天+2天），深圳复亚医院已支付正常工资的一倍，故深圳复亚医院仍需支付差额2961.54元（5500元/月÷26天×7天×200%）。十三、关于律师费的问题。刘维的该项诉求未经过仲裁前置，本院不予处理。十四、仲裁申请事项：1、深圳复亚医院依法支付刘维2019年12月1日至2020年4月15日期间工资差额ll877元；2、判令深圳复亚医院支付刘维解除劳动关系经济补偿金26300元；3、判令深圳复亚医院支付刘维2018年5月1月2019年11月30日期间平时、休息日、法定节假日加班工资13000元；4、深圳复亚医院支付刘维2016年9月12日至2020年4月15日未休年休假工资10000元十五、仲裁裁决结果：（一）、深圳复亚医院支付刘维如下款项24964元：1、2019年l2月1日至2020年4月15日期间工资差额11877元；2、2019年6月1日至2019年11月30日期间加班工资10972元；3、2019年1月1日至l2月31日期间未休年休假工资2115元。（二）、驳回刘维其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决。十六、其他情况说明：深圳复亚医院就本案仲裁裁决申请撤裁，深圳市中级人民法院于2020年8月20日作出（2020）粤03民特631号民事裁定书，裁定撤销深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会作出的深宝劳人仲（松岗）案[2020]1233号仲裁裁决。判决理由与结果综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、深圳复亚医院于本判决生效之日起十日内支付刘雄2019年12月1日至2020年4月15日期间的工资差额刘雄11877元；二、深圳复亚医院于本判决生效之日起十日内支付刘雄2019年6月1日至2019年11月30日期间平时的加班工资10972元；三、深圳复亚医院于本判决生效之日起十日内支付刘雄经济补偿金26300元；四、深圳复亚医院于本判决生效之日起十日内支付刘雄2019年和2020年4月15日的年休假工资差额2961.54元；五、驳回深圳复亚医院的全部诉讼请求；六、驳回刘维的其他诉讼请求。本案受理费5元，由深圳复亚医院承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 许  林  锋二〇二〇年十一月十八日书记员 陈春晓（兼）书记员 李  玉  莹附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。