湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1615号上诉人（原审被告）：通山县陈成煤矿有限责任公司，住所地湖北省通山县九宫山镇富有村。法定代表人：陈来亩，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴谦，湖北佳强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈晶晶，女，1989年8月13日出生，汉族，住湖北省通山县。委托诉讼代理人：徐赐浪，湖北自成律师事务所律师。上诉人通山县陈成煤矿有限责任公司（以下简称陈成煤矿）因与被上诉人陈晶晶劳动争议纠纷一案，不服湖北省通山县人民法院(2020)鄂1224民初579号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。陈成煤矿上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈晶晶的诉讼请求。事实和理由：陈晶晶要求上诉人支付因未签订劳动合同支付双倍工资和解除劳动合同的经济补偿金均已超过一年的仲裁时效，一是陈晶晶2014年1月入职陈成煤矿工作，其申请双倍工资的请求已过仲裁时效，且依据《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位满一年未与劳动者签订劳动合同，视为劳动者与用人单位签订了无固定期限的劳动合同，故用人单位无需支付双倍工资；二是陈成煤矿根据国家政策关闭，并于2018年7月28日与通山县人民政府签订了关闭退出协议，依据《劳动合同法》第四十四条规定，陈晶晶与陈成煤矿劳动合同终止，陈晶晶应于2019年7月28日前提起劳动仲裁申请，依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，应驳回陈晶晶已超过仲裁时效的申请，一审未审查申请仲裁的期限，判决支持陈晶晶的诉讼请求错误。陈晶晶辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，陈成煤矿在二审期间提出仲裁时效问题，应不予支持，且被上诉人诉请支付工资在事实上没有超过诉讼时效，故请求驳回上诉，维持原判。陈晶晶向一审法院起诉请求：1.判令陈成煤矿公司向其支付因未签订劳动合同的经济补偿金89804元；2.判令陈成煤矿公司向其支付因未依法解除劳动合同的经济赔偿金16328元；3、本案诉讼费用由陈成煤矿公司承担。一审法院认定的事实：2014年1月至2017年10月，陈晶晶在陈成煤矿公司工作，期间双方未签订劳动合同，后因国家政策调整，湖北省退出煤矿行业，陈成煤矿公司关闭停止生产，但未依法与陈晶晶解除劳动合同，故陈晶晶向陈成煤矿公司讨要工作期间工资及经济补偿金。经多次催讨未果，陈晶晶于2020年1月20日向通山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于同日根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，作出通劳人仲不字（2020）04号不予受理通知书。陈晶晶即提起诉讼。诉讼中，陈成煤矿公司在收到法院发出的应诉通知书后，已向陈晶晶支付了2014年1月至2017年10月期间的工资，月平均工资为4082.85元。同时查明，陈成煤矿公司为有限责任公司（自然人投资或控股），陈晶晶在陈成煤矿公司工作期间，该公司的法定代表人为许德雨。2016年8月29日，陈成煤矿公司办理了法定代表人变更登记手续，将法定代表人变更登记为陈来亩。一审法院认为，一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”本案中，陈晶晶向陈成煤矿公司提供劳动，接受陈成煤矿公司的监督和管理之日即已建立劳动关系。二、陈晶晶主张的未签订书面劳动合同是否应支付双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”及《劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”和第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，陈成煤矿公司在聘用陈晶晶期间，未与其签订书面劳动合同，应从用工之日的第二个月起，向其支付双倍工资。陈晶晶的月平均工资为4082.85元/月，陈成煤矿公司除已支付的工资部分外，还应给付陈晶晶因未签订书面合同应给付的双倍工资为：4082.85元/月×11个月=44911.35元。三，陈晶晶主张的支付解除合同经济补偿金能否支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，第四十六条第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”和《劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，陈成煤矿公司应向陈晶晶支付解除合同的经济补偿金。陈晶晶于2020年1月19日向职能部门提出劳动争议仲裁，此时，可以认为陈晶晶已主张解除与陈成煤矿公司之间的劳动关系，而陈晶晶实际只于2014年1月至2017年10月在陈成煤矿公司工作46个月时间，实际月平均工资为4082.85元/月，比2017年度通山县境内的最低月工资标准1250元要高，因此，可按陈晶晶实际月工资4082.85元/月计算解除合同的经济补偿金为：4082.85元/月×4年（2014年1月至2017年10月）=16331.40元。据此判决：一、限通山县陈成煤矿有限责任公司于判决生效后一个月内，向陈晶晶支付因未签订劳动合同的双倍工资44911.35元。二、限通山县陈成煤矿有限责任公司于判决生效后一个月内，向陈晶晶支付因未依法解除劳动合同的经济补偿金16331.40元。以上两项合计61242.75元。案件受理费10元，由通山县陈成煤矿有限责任公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审经审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，一、关于通山县陈成煤矿有限责任公司是否应支付陈晶晶未签订劳动合同的二倍工资的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，陈晶晶2014年1月入职陈成煤矿，至2017年10月陈成煤矿因国家政府调整被迫停产关闭而离开，陈成煤矿与其未订立书面劳动合同，陈晶晶有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向用人单位主张自2014年2月起至2014年12月共计算11个月的二倍工资，但本条规定为对用人单位不与劳动者签订劳动合同的惩罚性条款，其性质不属于劳动报酬，申请支付二倍工资应在其权利被侵害之日起一年内提起仲裁，陈晶晶于2020年1月提起仲裁已过仲裁时效，陈晶晶并未提供证据证明其存在不可抗力或其他正当理由，故对陈晶晶要求陈成煤矿向其支付因未签订劳动合同的二倍工资不予支持。一审判决陈成煤矿向陈晶晶支付未签订劳动合同的二倍工资没有法律依据，本院予以纠正。陈成煤矿上诉提出不应支付陈晶晶未签订劳动合同的二倍工资的上诉请求成立，本院予以支持。二、关于上诉人是否应当向陈晶晶支付解除劳动合同的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。”第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，陈晶晶实际在陈成煤矿工作46个月时间，陈成煤矿未及时足额支付劳动报酬，陈晶晶有权要求解除劳动合同并支付经济补偿金，陈成煤矿虽在诉讼期间支付了陈晶晶的工资，但依法仍应向其支付经济补偿金，一审按月平均工资4082.85元计算，支付4个月工资的经济补偿金并无不当，本院予以确认。陈成煤矿上诉提出不应支付经济补偿金没有法律依据，本院不予支持。综上，陈成煤矿的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省通山县人民法院(2020)鄂1224民初579号民事判决第二项；二、撤销湖北省通山县人民法院(2020)鄂1224民初579号民事判决第一项；三、驳回陈晶晶的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由通山县陈成煤矿有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由通山县陈成煤矿有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 熊 泽审判员 胡应文审判员 张 涛二〇二〇年十一月二十五日书记员 汪 琳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；