江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏12民终2226号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司威海中心支公司，统一社会信用代码913710000549599382，住所地山东省威海市火炬高技术产业开发区世昌大道**华田科技大厦****。负责人：王战胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾雯，浙商财产保险股份有限公司江苏分公司员工。被上诉人（原审原告）：黄金和，男，1940年12月14日生，汉族，住江苏省泰州市姜堰区。委托诉讼代理人：赵善民，泰州市农业开发区红旗良种场法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：勇本康，男，1974年3月26日生，汉族，住山东省乳山市。被上诉人（原审被告）：乳山市富强物流有限公司，统一社会信用代码9137108349437460XP，住所地山，住所地山东省乳山市北环路西端华润物流园v>法定代表人：刘明强。被上诉人（原审被告）：勇颖，男，1981年6月6日生，汉族，住山东省乳山市。上诉人浙商财产保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称浙商保险公司）因与被上诉人黄金和、勇本康、乳山市富强物流有限公司、勇颖机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰州市姜堰区人民法院（2020）苏1204民初1610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人浙商保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判上诉人赔偿被上诉人64175.38元；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审不应采信黄金和后遗颅脑外伤后精神障碍，构成伤残十级的鉴定意见。盐城市第四人民医院司法鉴定所作出的法医临床鉴定意见书称，盐城市第四人民医院精神科专家会诊结论为被鉴定人黄金和符合颅脑外伤后精神障碍（器质性神精症样综合征），并据此分析黄金和构成伤残十级。上诉人认为，鉴定机构出具此鉴定意见违规。1.盐城市第四人民医院司法鉴定所鉴定类别不含精神伤残评定，因此该鉴定所不得做出黄金和后遗颅脑外伤后精神障碍，构成伤残十级的鉴定意见。2.伤残鉴定应结合检材确定黄金和的伤残等级，不应另行对黄金和进行医学诊断。而本案鉴定过程中，该鉴定所自行决定由盐城市第四人民医院精神科专家对黄金和会诊，进而诊断黄金和为器质性神精症样综合征的结论，己经超出鉴定范围。3.盐城市第四人民医院精神科专家对黄金和会诊的会诊结论被该鉴定所采纳，即该会诊单为鉴定的检材之一，但该会诊单未经法庭出示并质证。因此，黄金和后遗颅脑外伤后精神障碍，构成伤残十级的鉴定意见不应被采信，上诉人仅认可黄金和构成十级伤残一处。二、黄金和在交通事故发生时己经78周岁，丧失劳动能力，不应支持误工费。三、黄金和负事故次要责任，一审判决精神损害抚慰金5500元过高。综上，应认定黄金和的残疾赔偿金为26230.08元，精神损害抚慰金为4000元，误工费为0元较为适宜，黄金和因交通事故产生的总损失为110811.6元（不含鉴定费），经责任分摊，上诉人应赔偿黄金和各项损失合计99175.38元，扣除一审判决返还勇颖的35000元，还应赔偿黄金和各项损失64175.38元。被上诉人黄金和答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人勇本康、乳山市富强物流有限公司、勇颖未答辩。黄金和向一审法院起诉请求：判令浙商保险公司、勇本康、乳山市富强物流有限公司、勇颖赔偿黄金和因交通事故引起的医疗费65548.66元、住院伙食补助费1040元、营养费1800元、护理费11200元、误工费12000元、残疾赔偿金28853.09元、精神损害抚慰金5500元、鉴定费3989元、交通费1500元、车损1000元，合计132430.75元，按责承担80%，本次主张85753.02元（当庭变更），并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：一、2019年5月11日8时20分，勇本康驾驶鲁Ｋ×××**∕鲁Ｋ×××**半挂车沿229省道由北向南行驶至229省道95KM处与由西向东骑行过公路黄金和的三轮车发生相撞交通事故，致黄金和受伤，人力三轮车受损。2019年5月22日，泰州市姜堰区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定勇本康负事故的主要责任，黄金和负事故的次要责任。二、事发后，黄金和至泰州市姜堰中医院住院治疗52天，出院诊断为：脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性硬膜下积液、头皮血肿、左侧2-9肋骨骨折、左侧液气胸、左下肺肺不张、右侧胸腔积液、左下肺挫伤、左肩胛骨骨折、左上肢肱静脉血栓、软组织损伤。三、2020年4月3日，经一审法院委托，盐城市第四人民医院司法鉴定所作出[2020]临鉴字第135号司法鉴定意见书。鉴定意见：1.被鉴定人黄金和因交通事故致创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性硬膜下积液、左侧2-9（共8根）肋骨骨折、左肩胛骨粉碎性骨折等，构成下列伤残：A、后遗颅脑外伤后精神障碍（器质性神经症样综合征）（日常生活有关的活动能力轻度受限），构成十级伤残；B、外伤致左侧第2-9（共8根）肋骨骨折，构成十级伤残；2.建议误工期限150日为宜；护理期限60日（住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养期限90日。黄金和支付鉴定费用4196.10元。四、勇本康驾驶的鲁Ｋ×××**重型半挂牵引车在保险公司投保了交强险及商业三者险（限额1000000元，含不计免赔），挂车未投保，事故发生在保险期限内。五、勇颖系本案的实际车主，其车辆挂靠于物流公司，勇本康是其雇佣的员工。六、勇颖为黄金和垫付了医疗费35000元，要求在本案中一并处理。经双方举证质证，双方对黄金和医疗费65341.56元、住院伙食补助费1040元、营养费1800元以及鉴定费4196.10元无异议，对双方当事人无异议的事实予以确认。黄金和的其他损失确认如下：护理费，鉴定意见护理期为60天，住院期间为2人护理，则护理费应为52天×100元/天×2人+8天×100元/天=11200元；误工费，黄金和为主张误工费申请了证人江某出庭作证，结合证人证言、考勤表、村委会证明等证据相互佐证，可以认定黄金和在种植大户江某家打工，综合黄金和的年龄，酌定黄金和的工资为50元/天标准计算黄金和的误工费用。鉴定意见误工期为150天，则误工费为50元/天×150天=7500元；残疾赔偿金，黄金和经鉴定为两个十级伤残，其主张残疾赔偿金为（23836+5636）元/年×1.78×5年×11%=28853.09元，符合法律规定，予以支持；精神损害抚慰金，黄金和构成两个十级伤残，其精神损害抚慰金为5500元的请求，应予支持；交通费，参照黄金和的住所以及住院的天数，酌定1000元；车损，事故认定书中确定黄金和车辆受损，保险公司认可200元，予以照准。以上合计122434.65元；（不含鉴定费用4196.10元）。一审法院认为，本案中，勇本康负事故的主要责任，黄金和负事故的次要责任，确定勇本康承担80%的赔偿责任。保险公司先在交强险限额范围内赔偿黄金和64253.09元；超出交强险部分58181.56元，由勇本康和黄金和按责分担。因勇本康驾驶的机动车在保险公司投保了商业三者险且附加不计免赔，其应当承担的部分不超出商业三者险的限额赔偿，保险公司应在商业三者险限额内赔偿黄金和58181.56元×80%=46545.25元，其余损失黄金和自行负担。保险公司提出医疗费分项限额部分应扣除非医保用药，根据证据规则，保险公司对医疗费是否符合国家基本医疗保险标准负有举证责任，但其未提交证据，故对保险公司的辩称意见，不予采信。勇颖为黄金和垫付的医疗费35000元，从黄金和应得的赔偿款中扣返。一审判决：一、浙商财产保险股份有限公司威海中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险限额范围内赔偿黄金和75798.34元（64253.09元+46545.25元-35000元）；二、浙商财产保险股份有限公司威海中心支公司于判决生效之日起十日内返还勇颖35000元；三、驳回黄金和的其余诉讼请求。案件受理费1208元，减半收取604元，由黄金和负担47元，勇颖负担557元（黄金和同意其预交的案件受理费剩余部分357元，由勇颖向其直接支付，一审法院不再退还，勇颖于判决生效后十日内直接向黄金和支付）；鉴定费4196.10元，由浙商财产保险股份有限公司威海中心支公司负担，于判决生效后十日内直接向黄金和支付。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，结合双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1.案涉司法鉴定意见认定黄金和后遗颅脑外伤后精神障碍，构成十级伤残是否合法有据；2.本案应否支持黄金和相关误工费；3.一审判决黄金和精神损害抚慰金是否过高。关于争议焦点1，本案审理中，一审法院依法委托鉴定机构对被上诉人黄金和的伤残等级及三期进行司法鉴定，而鉴于上诉人浙商保险公司未能提供证据证明司法鉴定存在鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足、鉴定人不具备相应资格等符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，故对上诉人浙商保险公司诉称本案司法鉴定程序违法、黄金和后遗颅脑外伤后精神障碍构成伤残十级的鉴定意见存在错误，不能作为认定案涉损失依据，本院不予采信。关于争议焦点2，《最高人民法院》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，一审结合证人证言、考勤表、村委会证明等证据，考虑黄金和的实际年龄，酌定黄金和的误工费按50元/天标准计算，并无明显不当。关于争议焦点3，《最高人民法院》第十八条规定，受害人遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》予以确定，而该司法解释第八条规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院可以根据受害一方的请求判令侵权人赔偿相应的精神损害抚慰金，同时第十条规定，精神损害的赔偿数额根据侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平、侵权人承担责任的经济能力等因素进行确定。本案中，被上诉人黄金和因本起交通事故造成人身伤残，一审酌定精神损害抚慰金为5500元，于法有据，并无不当。对上诉人浙商保险公司诉称精神损害抚慰金过高的意见，本院不予采信。综上所述，上诉人浙商保险公司的上诉请求依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司威海中心支公司负担（浙商财产保险股份有限公司威海中心支公司交纳的案件受理费1208元由本院退还1108元）。本判决为终审判决。审 判 长 王军强审 判 员 潘贻杰审 判 员 顾连凤二〇二〇年十一月十日法官助理 鲁兵兵书 记 员 蒋 琳