湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0681刑初246号公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。被告人刘卓，男，1988年7月13日出生于湖南省汨罗市，汉族，高中文化，农民，住湖南省汨罗市。2016年3月21日因犯开设赌场罪被汨罗市人民法院判处有期徒刑六个月,缓刑一年。2020年4月21日因涉嫌犯聚众斗殴罪被汨罗市公安局监视居住；2020年10月9日由汨罗市人民检察院决定监视居住；2020年11月9日由本院决定逮捕，同日由汨罗市公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。辩护人梁吉，湖南九野律师事务所律师。湖南省汨罗市人民检察院以汨检一部刑诉[2020]48号起诉书指控被告人刘卓犯聚众斗殴罪，于2020年11月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年11月17日公开开庭审理了此案。汨罗市人民检察院指派检察员李红萍出庭支持公诉，被告人刘卓及其辩护人梁吉均到庭参加了诉讼。现已审理终结。汨罗市人民检察院指控，2017年下半年的一天晚上，被告人刘卓在刘某甲（另案处理）开设在汨罗市弼时镇的赌场内赌博时因为赌债与刘某甲发生纠纷，刘某甲打了刘卓两个耳光。旁人劝开后，刘某甲对刘卓说别怪他在弼时镇人多欺负了刘卓，要刘卓在李家塅镇选地方将赌债一事搞清楚。刘卓离开赌场回到李家塅镇后心里不服气，便打电话给刘某甲，双方在电话中约定在李家塅镇画眉村“碧水桥”附近打架。之后，刘卓打电话纠集了周某、陈某（未到案）等人，并要周某再喊几个人。随后刘卓、周某、陈某及周某喊的五六人陆续到达约架地点，刘卓从车上拿了一根棒球棍，周某及其喊的五六人则从车内拿出管杀等工具。与此同时，刘某甲纠集彭某、彭某乙、欧某、黄某、刘某乙、王某乙、黄江等十余人携带砍刀、管杀、气枪等只具也到达了现场。刘卓的哥哥刘某以及王某甲、陈托、朱立等人得知刘某甲和刘卓双方约架后赶到现场进行劝阻，后刘卓被朱立等人拉上了陈托的车，此时刘某甲一方用枪对天鸣了一枪，刘卓一方听到枪响后便四处跑散了,刘某甲一方追了一段距离后未追上便返回。2020年4月20日，被告人刘卓主动到公安机关投案，如实供述了上述犯罪行为，并自愿认罪认罚。公诉机关认为，被告人刘卓持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人刘卓纠集人员持械到达现场准备与刘某甲一方斗殴,后因意志以外的原因而未发生械斗，系犯罪未遂，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条，可以从轻或者减轻处罚;主动投案并如实供述犯罪行为，系自首，依据《中华人民共和国刑法）》第六十七条第一款，可以从轻或者减轻处罚;自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，可以从宽处理，有犯罪前科，可以酌情从重处罚。建议判处被告人刘卓有期徒刑一年。针对被告人刘卓犯聚众斗殴罪的指控，公诉机关提交了被告人刘卓的户籍材料、到案经过、刑事判决书;证人刘某甲、王某乙、黄某、欧某、刘某乙、王某甲、杨某等人的证言;被告人刘卓的供述与辩解等证据证实。被告人刘卓对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人刘卓在庭审中辩称，其有两次立功表现，第一次是他规劝并陪同其哥哥刘某到公安机关投案自首，第二次是劝说并陪同益阳人“阿四”一起到公安机关投案自首。被告人刘卓的辩护人提出被告人刘卓系犯罪未遂、自首，认罪认罚，请求依法从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人刘卓伙同他人，持械参与聚众斗殴，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关的指控成立。被告人刘卓伙同他人系共同犯罪，在共同犯罪过程中起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘卓已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人刘卓自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人刘卓认罪认罚，依法对其从宽处理。根据被告人刘卓的犯罪行为、性质、情节和对社会危害程度，本院依法对被告人刘卓减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人刘卓在庭审中辩称，其有两次立功表现，第一次是他规劝并陪同其哥哥刘某到公安机关投案自首，第二次是劝说并陪同益阳人“阿四”一起到公安机关投案自首。关于规劝并陪同刘某自首。经查，根据公安机关出具的刘某的问话笔录，刘某第一次被讯问的时间为2019年10月29日，而被告人刘卓涉嫌犯聚众斗殴罪的立案时间为2019年11月15日，被告人刘卓投案自首的时间为2020年4月20日，可见被告人刘卓规劝并陪同刘某自首的时间发生在被告人刘卓到案前，被告人刘卓不符合立功的法定条件，依法不能认定为有立功表现。关于规劝说并陪同“阿四”到公安机关自首。经查，根据汨罗市公安局刑侦大队出具的情况说明，“阿四”名为杨某，杨某第一次到案时间为2020年11月5日，系杨某主动通过长沙县公安局联系汨罗市公安局接受询问，被告人刘卓规劝并陪同杨某于2020年11月9日再次到汨罗市公安局接受询问，截止到本案审判期间，杨某既没有被公安机关刑事立案，也未被采取强制措施，杨某的犯罪行为并未查证属实，被告人刘卓不符合立功的法定条件，故对被告人的该辩解理由，本院不予采纳。被告人刘卓的辩护人提出，被告人刘卓系犯罪未遂、自首，可依法减轻处罚，被告人刘卓认罪认罚，请求依法从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定判决如下：被告人刘卓犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2020年11月9日起至2021年11月8日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  许泽平审 判 员  杨宗辉人民陪审员  李恒利二〇二〇年十一月二十七日法官助理仇淼书记员胡金附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。