安徽省宿州市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）皖13行赔终95号 上诉人（一审原告）赵又顺，男，1957年10月24日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托代理人王玉涛，北京诚略律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）宿州东部新城行政管理工作委员会，住所地安徽省宿州市埇桥区双高路南200米,统一社会信用代码11341302078710205X。 法定代表人秦怀亮，管委会主任。 委托代理人张皖，该管委会工作人员。 委托代理人孙宇，安徽三联律师事务所律师。 上诉人赵又顺因其诉被上诉人宿州东部新城行政管理工作委员会（以下简称东部新城管委会）确认拆除违法一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院作出的（2020）皖1302行赔初55号行政赔偿判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年11月11日公开开庭审理了本案。上诉人赵又顺及委托代理人王玉涛，被上诉人东部新城管委会的委托代理人张皖、孙宇到庭参加诉讼。现已审理终结。 一审法院查明，2018年9月6日安徽省人民政府作出《关于宿州市2018年度第09批次城市建设用地的批复》（皖政地［2018］671号）,同意在宿州市××马现代产业园区苗××乡××村用地范围内征收集体建设用地18.00774公顷。2019年宿州市人民政府作出《宿州市人民政府关于征收土地方案的通告》（宿政秘［2018］119号）。2018年5月3日宿州马鞍山现代产业园区管委会作出关于印发《宿马园区大夏自然庄、赵圩自然庄棚改项目征收集体土地所有土地房屋拆迁补偿实施方案》的通知（宿马管［2018］33号）。拆迁范围为大夏自然庄、赵圩自然庄，拆迁人为宿州马鞍山现代产业园区管理委员会，拆迁实施机构为宿州马鞍山现代产业园区管理委员会征迁事务部，委托实施单位为东部新城管委会。赵又顺的房屋在拆迁范围内。2018年10月19日，东部新城管委会对赵又顺作出（东）拆决字［2018］号责令限期拆除决定书，依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定属于违章建筑，责令赵又顺在决定作出之日起三日内自行拆除违法建设，逾期将依法强制拆除。2019年1月11日，赵又顺向宿州市埇桥区人民法院提起行政诉讼，请求撤销东部新城管委会作出的（东）拆决字［2018］号责令限期拆除决定书。宿州市埇桥区人民法院判决撤销东部新城管委会于2018年10月19日向赵又顺作出（东）拆决字［2018］号责令限期拆除决定书。2020年3月1日,东部新城管委会将赵又顺位于苗庵村赵圩四组的房屋全部强制拆除。根据以上《拆迁补偿实施方案》及《宿州市人民政府关于调整宿州市被征土地青苗及地上附着物补偿标准的通知》的规定，赵又顺因征收被拆迁的涉案房屋总面积为978.14平方米，其中符合《拆迁补偿实施方案》即属于2011年3月航拍图上有标识的建筑面积为165.64平方米，其他面积813.5平方米。搬迁费按被拆迁房屋合法面积6元／平米计算。以上统一征用《地上附着物补偿标准》规定标准及方法计算，赵又顺被拆合规房屋补偿总价为106009.6元，装潢及附属物补偿按房屋补偿总价18%计算为19081.73元，搬迁补助费993.84元，违建房屋旧料回购费205064.6元，合计补偿总计为331149.77元。另《拆迁补偿实施方案》规定，被征迁人可以选择产权调换并由征迁人按产权调换面积6元／平方米／月支付临时安置补助费。 一审法院认为，国家机关及其工作人员行使职权，侵犯公民、法人和其他组织合法权益的，受害人有获得国家赔偿的权利。《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）款规定，行政机关及其工作人员在行使职权时，实施造成财产损失的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，东部新城管委会强拆赵又顺房屋的行为，虽被确认违法，但其违法的确认系因其违反法律规定的强制程序而致，赵又顺未经建设管理单位许可，擅自建造房屋，其虽然向有关部门缴纳了罚款，但不能据此就认定其建造行为合法，赵又顺就该部分违建工程的拆除请求赔偿，于法无据，不予支持。鉴于该土地被依法征用且赵又顺征用土地上的房屋已拆除，赵又顺请求恢复房屋显然不能成立，但东部新城管委会应依照该棚改项目征收集体所有土地房屋拆迁补偿实施方案的规定，赔偿并补偿赵又顺房屋被征收拆迁的合法损失。鉴于赵又顺仍享有相应的安置房屋选择权，对其安置及临时安置补助费的问题，可由双方在实际履行中根据实际情况予以处置，本案暂不予处理。东部新城管委会应赔偿赵又顺被拆合规房屋补偿总价为106009.6元，装潢及附属物赔偿按房屋补偿总价18%计算为19081.73元，搬迁补助费993.84元，违建房屋旧料回购费205064.6元，以上合计赔偿总计为331149.77元。综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定，判决一、东部新城管委会赔偿赵又顺被拆合规房屋总价为106009.6元、装潢及附属物补偿为19081.73元、搬迁补助费993.84元、违建房屋旧料回购费205064.6元，以上总计为331149.77元；二、驳回赵又顺的其他诉讼请求。赵又顺不服，提出上诉。 赵又顺上诉称，赵又顺被拆除的房屋面积为1900多平方米，一审判决仅认定978平方米且认定813平方米未违建，与事实不符。请求二审法院依法改判支持判决东部新城管委会归还强占的农田及宅基地，恢复赵又顺的房屋及屋内物品的诉讼请求。 东部新城管委会答辩称，对于2013年新建房屋，赵又顺不能提供宅基地使用证等权属证明及合法的建房证明，该部分应认定为违法建筑。赵又顺诉称的1900多平方米房屋包含其两个儿子的房屋，赵又顺自己的房屋仅有900多平方米，违法建筑800多平方。一审判决认定事实清晰，请求予以维持。 赵又顺向一审法院提交了以下证据材料：1、皖政地[2018]671号《关于宿州市2018年度第09批次城市建设用地的批复》、答复；2、照片三张；3、东部新城管委会所属建设管理办公室政府非税收入收据三份。 东部新城管委会向一审法院提供了以下证据、依据：1、东部新城管委会的组织机构代码；2、皖政地[2018]671号《关于宿州市2018年度第09批次城市建设用地的批复》、宿政秘[2018]119号《宿州市人民政府关于征收土地方案的通告》、宿马管[2018]33号《宿马园区大夏自然庄、赵圩自然庄棚改项目征收集体所有土地房屋拆迁补偿实施方案的通知》、宿政秘[2015]221号、以及宣传照片；3、征地补偿统计表；4、拆迁前视频资料及赵又顺被征收房屋平面图。 上述证据均随案移送本院。经审查，一审法院对本院证据的审核认定符合法律规定。对一审法院查明的案件事实，本院依法予以确认。 另查明，庭后东部新城管委会向本院提交了皖政地[2018]671号《关于宿州市2018年度第09批次城市建设用地的批复》的红线图，经赵又顺指认，其房屋位于该征收红线图内。 本院认为，本案的争议焦点为赵又顺的赔偿请求能否成立。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依法取得国家赔偿的权利。本案中，东部新城管委会的拆除案涉房屋的行为已被确认违法，故赵又顺因此而受到的损失东部新城管委会依法承担赔偿责任。 《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条（三）、（四）项规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。本案中，赵又顺提起诉讼时的赔偿请求为1.归还强占的农田及宅基地；2.恢复赵又顺的房屋及屋内物品。一审判决东部新城管委会赔偿赵又顺相应的赔偿金后，赵又顺提出上诉，其上诉的赔偿请求仍要求坚持其起诉时的赔偿请求。赵又顺的房屋及土地已被征收，室内物品已被损毁，均已无法恢复原状，东部新城管委会应当给付相应的赔偿。庭审中，东部新城管委会同意按照《宿马园区大夏自然庄、赵圩自然庄棚改项目征收集体土地所有土地房屋拆迁补偿实施方案》规定相应标准予以赔偿，但赵又顺坚持其赔偿请求不予变更。因案涉补偿实施方案中规定了货币补偿及产权调换等多种补偿方式，因此，赵又顺应当先行与东部新城管委会就其房屋搬迁安置与补偿问题进行协商，协商不成时可以另行主张权利。对其要求归还土地及恢复房屋及室内物品原状的的诉讼请求，客观上不具有恢复的条件，应予以驳回。一审直接判决予以货币赔偿不当，本院予以纠正。 综上，赵又顺上诉要求恢复土地、房屋及室内物品原状的上诉理由不能成立，本院不予以支持。一审判决结果不当，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（二）项，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项、第三十六条（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十八条之规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院于2020年8月18日作出的（2020）皖1302行赔初55号行政赔偿判决； 二、驳回上诉人赵又顺的赔偿请求。 本判决为终审判决。 审判长 程 旭 审判员 郝菊香 审判员 庄明义 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理武晓程 书记员吴思雨 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时，有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有权取得赔偿的权利。 （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明细低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； 对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 （八）对财产造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十八条人民法院审理行政赔偿案件，除依照国家赔偿法行政赔偿程序的规定外，对本规定没有规定的，在不与国家赔偿法相抵触的情况下，可以适用行政诉讼的有关规定。