陕西省合阳县人民法院民事判决书（2020）陕0524民初1327号原告：胡顺兴，男，1947年5月4日出生，居民身份证号码：6105241947********，汉族，住陕西省合阳县城关镇新寺巷**，农民胡顺兴，男，1947年XX月XX日出生，居民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，，住陕西省合阳县农民。委托诉讼代理人：曹亚鹏，陕西洽明律师事务所律师。委托诉讼代理人：王娇，陕西洽明律师事务所律师。被告：雷海亮，男，1986年6月3日出生，居民身份证号码：6105241986********，汉族，，住陕西省合阳县城关镇东庄子村**农民雷海亮，男，1986年XX月XX日出生，居民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，，住陕西省合阳县农民。委托诉讼代理人：邢武民，陕西诺灵律师事务所律师。被告：雷海鹏，男，1982年7月22日出生，居民身份证号码：6105241982********，汉族，，住陕西省合阳县城关镇东庄子村**农民。系被告雷海亮之兄雷海鹏，男，1982年XX月XX日出生，居民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，，住陕西省合阳县农民，系被告雷海亮之兄。被告：雷纪学，男，1956年6月20日出生，居民身份证号码：6121321956********，汉族，，住陕西省合阳县城关镇雷家洼村**农民雷纪学，男，1956年XX月XX日出生，居民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，，住陕西省合阳县农民。委托诉讼代理人：雷普元，陕西省合阳县城关法律服务所法律工作者。被告：鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区沣惠南路34号摩尔中心B座4层住所地：西安市高新区。统一社会信用代码91610131MA6U1BPE4L。负责人：孙建平，系该公司经理孙建平，系该公司经理。委托诉讼代理人：李飞，男，1989年3月6日出生，汉族，，住陕西省渭南市临渭区闫村镇双刘村**居民身份证号码：6105021989********。系该公司员工李飞，男，1989年XX月XX日出生，汉族，，住陕西省渭南市临渭区居民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。原告胡顺兴与被告雷海亮、雷海鹏、雷纪学、鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称鼎和保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月13日立案受理后，依法适用普通程序进行了审理，于2019年12月16日作出（2019）陕0524民初813号民事判决，被告雷海亮不服提起上诉，渭南市中级人民法院于2020年5月11日作出（2020）陕05民终551号民事裁定，撤销（2019）陕0524民初813号民事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告胡顺兴的委托诉讼代理人王娇，被告雷海亮及其委托诉讼代理人邢武民，被告雷纪学的委托诉讼代理人雷普元，被告鼎和保险公司的委托诉讼代理人李飞，到庭参加了诉讼，被告雷海鹏经传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。经本院审判委员会讨论决定，本案现已审理终结。原告胡顺兴2019年3月13向本院提出诉讼请求：1.原告的医疗费100316.14元、护理费269800元、残疾赔偿金269883.9元、精神抚慰金40000元、交通费2000元、住院伙食补助费6540元、营养费1400元，共计689940.04元，首先由被告保险公司在交强险范围内承担120000元，剩余569940.04元由被告雷纪学、雷海亮按责任比例50%承担即284970.02元。2.案件受理费由被告雷纪学和雷海亮承担。2020年9月8日变更诉讼请求为：1、要求被告赔偿原告各项损失共计312243.6元（其中包括医疗费100317.14元、后续治疗费7200元，护理费87600元、残疾赔偿金202148.8元、精神抚慰金30000元、交通费2000元、住院伙食补助费6080元、营养费2100元，鉴定费2960元），首先由被告保险公司在交强险范围内承担120000元，剩余320405.94元由被告雷纪学、雷海亮、雷海鹏按责任比例60%承担即192243.6元。2、本案一、二审诉讼费用由被告承担。2020年9月16日变更诉讼请求为：要求被告赔偿原告各项损失共计313209.6元（其中包括医疗费100317.14元、后续治疗费7200元，护理费87600元、残疾赔偿金202148.8元、精神抚慰金30000元、交通费2000元、住院伙食补助费5780元、营养费2010元，鉴定费2960元、医疗器械费2000元），首先由被告保险公司在交强险范围内承担120000元，剩余322015.94元由被告雷纪学、雷海亮、雷海鹏按责任比例60%承担即193209.6元。事实和理由：2018年7月24日9时30分，原告驾驶“凤凰”牌电动三轮车沿合阳县九龙大道南侧非机动车道内由东向西行驶中因避让由西向南右转弯进入非机动车道的被告雷海亮驾驶的陕A91A**陕AXXX**号轻型普通货车时，导致原告车辆侧翻，侧翻后“凤凰”牌电动三轮车与陕A91A**陕AXXX**号轻型普通货车相撞，造成双方车辆不同程度受损，原告胡顺兴受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往合阳县医院住院治疗，经诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤、脑内出血（多发）、脑干出血、颅骨骨折、头皮血肿；2、吸入性肺炎；3、多发脑梗；4、脑萎缩；5、多发肺大泡；6、胸腔积液等。住院治疗23天后又转入西安中医脑病医院继续治疗44天。2018年10月22日，合阳县公安局交通警察大队作出第610524120180000215号《道路交通事故认定书》认定：在本起事故中，胡顺兴、雷海亮各负事故同等责任。2019年1月14日经陕西中金司法鉴定中心鉴定原告的护理依赖程度为大部分护理依赖，2020年8月25日经陕西公正司法鉴定中心鉴定原告伤残等级为四级，后续治疗费为7200元。又知，被告雷海亮受雇于被告雷海鹏、雷纪学，事故发生在从事雇佣活动期间，该车辆于2017年8月15日在被告鼎和保险公司投保交强险，事故发生在保险期以内。现请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告雷海亮辩称，1、本起交通事故系由原告驾驶电动三轮车在非机动车道逆向行驶所致，原告应负事故的全部责任，雷海亮没有过错，不负事故责任。合阳县交警部门认定雷海亮负事故同等责任错误，不予承认。2、原告所驾驶的电动三轮车不属于道路交通安全法规定的非机动车，应按机动车对待认定其事故责任和民事责任。3、雷海亮受雇于雷海鹏，为雷海鹏提供劳务，事故发生在从事雇佣活动期间，应由雷海鹏承担事故的民事赔偿责任。4、原告主张的医疗费和交通费应以票据金额为准；器械费和营养费应以医嘱为据；住院伙食补助费应按受诉法院所在地30元/天的标准确定；护理费应按60元/天，护理期限应以司法鉴定为准；残疾赔偿金应按7年计算；精神损害抚慰金只同意10000元，原告提供的二级伤残鉴定错误，鉴定费应由原告自行承担，雷海亮申请鉴定的费用2400元也应由原告承担。综上，不同意原告的诉讼请求。另，雷海亮为原告垫付医疗费38000元，应在保险公司赔付后，由原告返还给雷海亮。被告雷海鹏未答辩。被告雷纪学辩称，1、雷海亮所驾驶的事故车辆原系我从别人处所购买的二手车，又于事故发生前转卖给雷海鹏，车辆真正的所有人是雷海鹏，与我没有关系。2、雷海鹏在我处承包安装工程，与我形成事实上的承揽合同关系，不存在雇佣关系，不同意承担赔偿责任。被告鼎和保险公司辩称，1、因我公司未收到雷海亮的上诉状副本，已将120000元保险赔偿款转入人民法院指定账户。2、如果法院认定雷海亮不负事故责任，我公司只同意承担无责任赔偿，并要求退还多支付的款项。本院组织当事人进行了举证、质证，原告提交了以下证据：1、2018年10月22日，合阳县公安局交通警察大队作出的第610524120180000215号《道路交通事故认定书》一份。证明：雷海亮驾驶机动车进出道路时没有按规定让道路内正常行驶的车辆优先通行，没有按规定操作在确保安全的情况下进出道路，应负事故责任；胡顺兴驾驶非机动车上道路行驶没有按规定靠右侧通行，应负事故责任。双方各负事故同等责任。2、陕A91A**陕AXXX**号车辆行驶证一份、交强险保险单一份。证明：该车在被告鼎和保险公司投保交强险，事故发生在保险期以内。3、合阳县医院病历一套、西安中医脑病医院病历一套。证明：原告于2018年7月24日至2018年8月16日在合阳县医院住院治疗23天，2018年8月16日至2018年9月29日在西安中医脑病医院住院治疗44天，原告被诊断的入院伤情、治疗经过、用药情况、出院伤情、出院医嘱。4、合阳县医院医疗费票据14份，金额共计36322.31 元，西安中医脑病医院医疗费票据3份，金额共计65994.73元，合计：102317.04元。5、2019年1月14日陕西中金司法鉴定中心作出的陕中金司法鉴定中心（2018）临鉴字第3675号司法鉴定意见书一份，鉴定费票据一份。证明：原告的护理依赖程度为大部分护理依赖。2020年8月25日陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴（2020）临鉴字第3675号司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一份。证明：原告后续治疗费为7200元，鉴定费900元。6、2018年12月26日陕西中金司法鉴定中心鉴定费收据一份。证明：原告支出鉴定费2060元。被告雷海亮提供了以下证据：1、2017年10月9日至2018年5月9日雷海亮工资领条四份、雷海鹏书面证言一份。证明：雷海亮受雇于雷海鹏，从事驾驶车辆等雇佣活动，事故发生在雷海亮从事雇佣活动期间。2、2020年4月28日合阳县公安局交警大队事故预防处理中队出具的书面证明一份。证明：雷海亮通过合阳县交警大队垫付给原告医疗费33000元。3、陕西中金司法鉴定中心于2020年8月25日作出的陕公正司鉴（2020）临鉴字第1391号司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一份。证明：原告颅脑损伤右侧肢体偏瘫属四级伤残，被告雷海亮支付鉴定费2400元。被告雷纪学提供了以下证据：1、2018年5月15日雷纪学与雷海鹏签订的车辆买卖协议一份。证明：雷纪学将陕A91A**陕AXXX**号车辆以15000元价格转卖给雷海鹏。2、2019年8月1日证人陈岗陈某某证言一份、2019年8月6日证人谢会民谢某某证言一份。证明：证人给雷海鹏打工期间，雷海鹏告诉证人其购得雷纪学轻卡货车一辆。被告鼎和保险公司提供了2019年12月31日中国建设银行电子回单一份。证明：向合阳县人民法院执行工作局账户转款120000元。本院对当事人没有争议的证据和案件事实予以确认，对当事人有争议的证据和案件事实确认如下：1、关于事故责任的划分。当事人对事故发生的经过没有争议，本院予以确认。道路交通安全法第二十二条和第四十六条规定，机动车驾驶人应当按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，在进出道路时，应当让道路内正常行驶的车辆优先通行。据此，本院确认雷海亮驾驶机动车从机动车道驶入非机动车道时，未注意观察，在确保安全的情况下通行，是导致事故发生的原因之一，应当承担事故责任。道路交通安全法第三十五条规定，机动车、非机动车实行右侧通行。据此，本院确认原告胡顺兴驾驶电动三轮车在非机动车道靠左逆向行驶，是导致事故发生的另一个原因。综上，雷海亮和胡顺兴的过错程度基本相当，合阳县交警大队认定双方负同等事故责任正确，且双方当事人收到事故责任认定书后，未在规定的期限内申请复议或提起诉讼，视为对该认定书的接受。故本院对该事故责任认定书予以确认。对胡顺兴和雷海亮各负事故50%责任的事实予以确认。2、关于接受劳务一方的责任问题。庭审中，当事人对雷海亮受雇于雷海鹏，事故发生在雷海亮从事雇佣活动期间的事实没有争议，本院予以确认。关于雷海亮与雷纪学之间是否存在雇佣关系，雷纪学提供了车辆买卖合同和证人证言证明事故车辆以15000元价格转卖给雷海鹏，雷海鹏在问话笔录中亦承认该事实，证明雷纪学和雷海鹏之间只存在承揽合同关系，与雷海亮之间不存在雇佣关系。原告虽然主张雷海亮受雇于雷纪学，但未提供有效证据证明，亦未提供足以否定雷纪学证据的证据。综上，本院确认雷海亮与雷纪学之间不存在雇佣关系。3、关于赔偿基数问题。医疗费：合阳县医院票据14份36322.31元、西安中医脑病医院票据3份65994.73元、后续治疗费7200元，三项计109517.04元，其中医疗器械费用2000元系治疗原告伤情所需应计入医疗费，无需医嘱证明，本院予以确认；住院伙食补助费：依法参照受诉法院所在地公务人员出差伙食补助标准确定，县级为30元/天，省会城市为100元/天，合计（23天×30元/天）+（44天×100元/天）=5090元，本院予以确认；营养费：依法根据原告伤情确定住院期间67天×30元/天=2010元，本院予以确认。以上三项合计：116617.04元。护理费：住院医嘱为一般专项护理和重症监护，原告无生活自理能力，应按完全护理依赖认定，护理人员按实际情况为家属护理参照一般护工日工资100元计算，67天×100元=6700元，出院后护理费日标准按 4级伤残护理依赖程度70%计算，护理期限依法按原告实际年龄结合我国男性平均寿命计算，原告要求按3年计算，不违反法律规定，本院予以确认，即365天×3年×（100元×70%）=76650元，护理费总数为76650元+6700元=83350元；交通费：救护车费30元，加西安往返合阳的实际专车需要1970元，原告要求按2000元计算，符合实际需要，本院予以确认；残疾赔偿金：依法自定残日2019年1月14日开始计算二十年，超过六十岁，每超一岁减一年，原告72岁，72岁-60岁=12年，20年-12年=8年，四级伤残按70%计算，赔偿金为36098元×8年×70%=202148.8元，本院予以确认，被告要求按重新鉴定的定残日确定起算时间，理由不能成立，本院不予采信；精神损害抚慰金：本院参照历年同类型案件不同伤残等级惯例、原告伤情和伤残程度酌定为18000元。以上四项合计：305498.8元。本院认为，被告雷海亮驾驶机动车从机动车道驶入非机动车道，未按规定注意观察，在确保安全的情况下通行，未让非机动车道行驶的车辆优先通行，原告胡顺兴驾驶电动三轮载货车辆未按规定靠主干道右侧非机动车道行驶，双方过错程度基本相当，应负事故同等责任。因事故发生时，被告雷海亮系为被告雷海鹏提供劳务期间，应由被告雷海鹏承担接受劳务一方的民事赔偿责任。因原告胡顺兴驾驶的电动三轮载货车辆不属于法律规定的非机动车范畴，应参照机动车发生交通事故后对民事责任的承担比例确定雷海鹏的民事责任。被告雷海鹏和原告胡顺兴应各自承担50%的民事责任。因被告雷海亮驾驶的机动车在被告鼎和保险公司投保交强险，事故发生在保险有效期以内，依法首先由被告鼎和保险公司在交强险赔偿限额内向原告支付赔偿款，剩余部分由被告雷海鹏按50%的比例向原告支付共计151057.92元（116617.04元-10000元=106617.04元，305498.8元-110000元=195498.8元，106617.04元+195498.8元=302115.84元，302115.84元×50%=151057.92元）。被告雷海亮与被告雷纪学之间不存在雇佣关系，被告雷纪学依法不承担民事赔偿责任。被告雷海亮主张垫付医疗费38000元，原告当庭予以承认，不违反法律规定，原告可返还给被告雷海亮。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第三十五条、第四十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、原告胡顺兴因交通事故所致医疗费109517.04元、住院伙食补助费5090元、营养费2010元，三项合计116617.04元，护理费83350元、交通费2000元、残疾赔偿金202148.8元、精神损害抚慰金18000元，四项合计305498.8元。由被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险赔偿限额内向原告胡顺兴支付医疗费、住院伙食补助费、营养费三项合计10000元，向原告胡顺兴支付护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金四项合计110000元。被告雷海鹏付给原告胡顺兴赔偿款151057.92元。二、原告胡顺兴返还被告雷海亮垫付款38000元。三、驳回原告胡顺兴的其他诉讼请求。以上给付内容在本判决生效后10日内履行清结。当事人自觉履行判决义务的，将履行款项汇入合阳县人民法院执行工作局专户（户名：合阳县人民法院执行工作局，开户行：中国农业银行合阳县支行。账号：26550801040008513XXXXXXXXXXXXX8513），（被告鼎和财产保险股份有限公司陕西分公司已转入该账户120000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7375元、鉴定费5360元，共计12735元，由原告胡顺兴负担2060元，由被告雷海鹏负担10675元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  长    张占武人民陪审员    夏创民人民陪审员    李秋芝 二〇二〇年十一月四日  书  记  员    雷  蕾1