江苏省睢宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）苏0324刑初529号 公诉机关江苏省睢宁县人民检察院。 被告人黄河，曾用名黄海，男，1978年4月10日出生，汉族，初中文化，住江苏省睢宁县。2018年4月19日因犯交通肇事罪被睢宁县人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。因涉嫌非法经营罪，于2019年8月8日被睢宁县公安局刑事拘留，于2019年9月5日变更强制措施为取保候审。2020年11月2日经本院决定逮捕，当日由睢宁县公安局执行逮捕。现羁押于睢宁县看守所。 辩护人王辉，江苏熊运栋律师事务所律师。 被告人董文化，男，1977年1月1日出生，汉族，初中文化，住江苏省徐州市睢宁县。2015年4月因赌博被睢宁县公安局王集派出所罚款二百元。因涉嫌非法经营罪，于2020年8月21日被睢宁县公安局取保候审。 指定辩护人裴宝团，江苏仁台律师事务所律师。 被告人宋春庆，男，1981年11月20日出生，汉族，初中文化，住江苏省徐州市睢宁县。2015年4月因赌博被睢宁县公安局王集派出所罚款二百元。因涉嫌非法经营罪，于2020年8月21日被睢宁县公安局取保候审。 指定辩护人谭廷林，江苏仁台律师事务所律师。 被告人尹传宝，男，1974年10月18日出生，汉族，高中文化，住江苏省徐州市睢宁县。因涉嫌非法经营罪，于2020年8月21日被睢宁县公安局取保候审。 指定辩护人蒋理，江苏晋陵律师事务所律师。 睢宁县人民检察院以睢检二部刑诉〔2020〕92号起诉书指控被告人黄河、董文化、宋春庆、尹传宝犯非法经营罪，于2020年10月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。睢宁县人民检察院指派检察员刘委出庭支持公诉，被告人黄河及其辩护人王辉、被告人董文化及其辩护人裴宝团、被告人宋春庆及其辩护人谭廷林、被告人尹传宝及其辩护人蒋理均到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2018年10月份至2019年1月份,被告人黄河在未取得危险化学品经营许可证的情况下，自山东石化企业多次购进95号汽油280余吨，在睢宁县王集镇宋南村家中进行非法销售，非法经营金额近人民币150万元。 2018年10月至2019年1月，被告人董文化在明知黄河未取得危险化学品经营许可，非法从事汽油销售的情况下，帮助黄河7次从山东运回价值人民币117万余元的95号汽油220余吨。 2018年12月，被告人尹传宝在明知黄河未取得危险化学品经营许可，非法从事汽油销售的情况下，帮助黄河2次从山东运回价值31万余元的95号汽油60余吨。 2018年10月份至2019年1月，被告人宋春庆在明知黄河未取得危险化学品经营许可，非法从事汽油销售的情况下，帮助黄河运送、销售汽油70余吨，参与非法经营金额40万元左右。 另查明，被告人黄河、董文化、尹传宝、宋春庆均为公安机关电话通知到案，到案后如实供述了上述犯罪事实，并自愿认罪认罚。被告人黄河非法所得40000元、被告人董文化非法获利5000元、被告人宋春庆非法获利15000元、被告人尹传宝非法所得1500元。被告人黄河在公安机关侦查阶段主动退缴40000元；被告人董文化已经退缴非法所得5000元，被告人尹传宝已经退缴非法所得15000元，被告人宋春庆已经退缴非法所得1500元。被告人黄河于2018年4月19日因犯交通肇事罪，被本院以（2018）苏0324刑初129号刑事判决书，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。缓刑考验期限从2018年5月7日起至2020年5月6日止。 认定上述事实的证据如下：1.前科劣迹证明、刑事判决书、发破案经过、相关行政案件查处记录等书证；2.证人黄某、杨某等人证言；3.被告人黄河、董文化、尹传宝、宋春庆供述和辩解；4.山东腾翔产品质量检测有限公司出具的鉴定意见；5.黄河手机中提取的微信聊天记录等。 本院认为，被告人黄河未经许可经营法律、行政法规规定限制买卖的物品，被告人董文化、尹传宝、宋春庆明知黄河非法经营汽油，提供帮助，其行为均构成非法经营罪。被告人黄河、董文化、尹传宝、宋春庆共同故意犯罪，系共同犯罪，应对共同的犯罪结果承担刑事责任。在共同犯罪中，被告人董文化、尹传宝、宋春庆起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人黄河、董文化、尹传宝、宋春庆在公安机关电话传唤到案后，能够如实供述自己的犯罪事实，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。被告人黄河、董文化、尹传宝、宋春庆均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人黄河、董文化、尹传宝、宋春庆主动退缴非法所得，可以酌情从轻处罚。黄河在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。经本院委托睢宁县司法局社区矫正中心考察认为，被告人董文化、宋春庆、尹传宝具备社区矫正条件，本院采纳辩护人裴宝团、谭廷林、蒋理建议对被告人董文化、宋春庆、尹传宝从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。辩护人王辉关于被告人黄河具有自首、认罪认罚、主动退缴非法所得，建议从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。关于辩护人王辉建议对被告人黄河适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人黄河在缓刑期间，再犯新罪，不宜对被告人黄河宣告缓刑，故对辩护人王辉的该辩护意见，本院不予采纳。 依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销睢宁县人民法院（2018）苏0324刑初129号刑事判决书，判决“被告人黄河犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年”的缓刑部分；被告人黄河犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金六万元。决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金六万元（已缴纳，其中五万元暂存于本院案款，一万元暂存于睢宁县公安局，由睢宁县公安局依法上缴国库）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人黄河的刑期从2020年11月2日起至2023年4月2日止。） 二、被告人董文化犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金二万元（已缴纳）。 三、被告人宋春庆犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金三万元（已缴纳）。 四、被告人尹传宝犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元（已缴纳）。 （被告人董文化、宋春庆、尹传宝的缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 五、对被告人黄河、董文化、宋春庆、尹传宝退缴的非法所得予以上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 庆 审 判 员  龚红卫 人民陪审员  刘 洋 二〇二〇年十一月三十日 法官 助理  方 根 书 记 员  万小路 附《中华人民共和国刑法》相关法律条文： 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。