黑龙江省农垦中级法院民 事 判 决 书（2020）黑81民终571号上诉人（原审原告）：郭军，男，1993年9月30日出生，汉族，无职业，住黑龙江省甘南县。委托诉讼代理人：王磊，黑龙江铭昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜烈锋，男，1980年10月6日出生，汉族，无职业，住黑龙江省甘南县。被上诉人（原审被告）：孙鑫，男，1971年7月23日出生，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人：徐建伟，黑龙江卜奎律师事务所律师。上诉人郭军因与被上诉人姜烈锋、孙鑫案外人执行异议之诉一案，不服黑龙江省九三人民法院（2019）黑8110民初964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭军上诉请求：1．撤销一审判决，改判解除对807.5亩耕地中郭军所有的690亩中15%份额，即103.50亩耕地土地使用权的查封及对2019年、2020年度休耕补贴款的扣留；2．一、二审诉讼费由姜烈锋、孙鑫承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，郭军与姜烈锋之间的法律关系认定错误。2017年3月16日，郭军与姜烈锋签订《土地流转合同》，约定郭军占690亩土地承包经营权的15%，郭军的母亲支付了合理对价。结合一审笔录中姜烈锋的陈述，相对固定的收益在共有关系和个人合伙关系中均可以自由约定，并不违背法律的强制性规定，依据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十七条：全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任，对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担，但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错相应的多承担责任。因此一审法院仅因双方约定了固定的盈余分配比例，认定姜烈锋与郭军是借贷关系错误。二、一审法院适用法律错误，郭军与姜烈锋签订的《土地流转合同》并非内部协议，郭军与姜烈锋之间的共有关系，姜烈锋与孙鑫的借贷关系相互之间是平等的法律关系。且一审法院不适用《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条错误。即法院查封之前郭军已签订合法有效的书面买卖合同购买了案涉土地经营权15%的份额、合法占有案涉土地，及支付了合理对价。另农村耕地的土地承包经营权自合同生效时设立，农村依据交易习惯大多数人在土地流转过程中不会在县级以上人民政府申请土地承包经营权的备案登记，且没有备案登记仅不能对抗善意第三人；三、一审法院对案涉土地的查封及休耕补贴款的扣留，损害了按份共有人的合法权利。姜烈锋辩称，其所有的690亩土地流转给郭军15%份额，一审法院不应执行郭军所属份额。孙鑫辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。郭军向一审法院起诉请求：1.解除对807.50亩耕地中郭军所占其中690亩的15%份额，即103.50亩耕地土地经营权的查封及该份额2019年度、2020年度休耕补贴款103,500.00元的扣留；2、诉讼费由姜烈锋、孙鑫负担。一审法院认定事实：姜烈锋2017年3月6日与岳和利签订《土地流转合同》，受让岳和利从他人处流转而来的甘南县××团××村西大荒耕地690亩，转让期限11年，流转费1,000,000.00元；2017年3月16日郭军与姜烈锋签订《土地流转权合同》，约定姜烈锋于2017年3月6日流转岳和利耕地690亩，流转费1,000,000.00元，流转年限11年，此土地由郭军出资300,000.00元，由姜烈锋负责全部经营管理，郭军占此耕地15%股份收益。2017年3月17日姜烈锋分别与王占海、刘财、华景祥、王占江、王占文、付丽荣、付长义、赵连山、付长海、赵连民、付长江、郭占林等12人签订《土地流转合同》，分别受让甘南县××团××村西大荒耕地9亩、15亩、10亩、6亩、12亩、11.50亩、4亩、15亩、12亩、9亩、6亩、8亩，共计117.50亩，流转费共计182,400.00元。上述耕地共计807.50亩，该耕地在甘南县××团××村村民委员会《2018年水田休耕试点项目实施主体基本信息明细表》中列有甘南县××团××村姜烈锋休耕土地面积800亩，补贴标准为每亩500.00元，补贴总金额为400,000.00元。郭军于2017年3月19日存入姜烈锋黑龙江省农村信用社帐户300,000.00元。另查明，孙鑫于2019年4月4日以姜烈锋、冯晓媛为被告提起民间借贷诉讼，黑龙江省九三人民法院作出（2019）黑8110民初409号民事调解书，该调解书生效后孙鑫申请执行，黑龙江省九三人民法院分别于2019年4月22日、4月23日作出（2019）黑8110执211号、211之一号执行裁定书，扣留被执行人姜烈锋在甘南县××团××村西大荒休耕土地807.50亩的2019年、2020年度休耕补贴款807,500.00元，查封被执行人姜烈锋承包经营的位于甘南县××团××村西××807.50亩土地。郭军作为案外人于2019年6月3日提出书面执行异议，认为查封及扣留财产中有郭军15%的股份。法院认为，案外人郭军无任何土地承包经营权的有效登记备案，不能对抗善意第三人。甘南县××团××村西大荒休耕土地807.5亩土地承包经营权及该土地2019、2020年度休耕补贴款800,000.00元属于被执行人姜烈锋所有。案外人郭军的异议不成立。该院于2019年6月24日作出（2019）黑8110执异11号执行裁定书，裁定驳回案外人郭军的异议请求。案外人郭军不服该裁定，在法定期限内起诉。一审法院认为，依据《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容:（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。”第二十五条第五项规定，“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”郭军依据《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，认为其作为买受人已经签订了合法有效的买卖合同。郭军虽与姜烈锋签订了《土地流转合同》，约定二人合作经营690亩耕地，但仅是二人之间的内部约定，并非买卖合同，亦非耕地流转合同，尽管郭军与姜烈锋约定诉争耕地由郭军占15%份额，但诉争的690亩耕地是姜烈锋与岳和利签订的流转合同，也仅是姜烈锋以个人名义签订的《土地流转合同》，而没有姜烈锋、郭军二人共同签订的《土地流转合同》，郭军并非土地流转合同相对人，其不能取得了土地承包经营权，姜烈锋与岳和利、刘财等人签订的耕地流转合同所产生的合同权利义务关系与郭军无关，郭军亦不能提交有效的权利凭证证实其以自己名义直接向岳和利及原承包人主张土地承包经营权，亦不能主张休耕补贴款。假如合伙关系成立，郭军与姜烈锋约定的合伙份额只能约束合伙体成员，尚不足以排除对涉案执行款项的查封、扣留的强制执行。对郭军以该辩论观点排除执行的主张，不予支持。庭审中姜烈锋自认郭军每年享有约100,000.00元的利润，不承担亏损风险。郭军对此亦认可。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条规定，共同出资、共享收益、共担风险是个人合伙的典型特征。由于郭军仅履行出资义务，不参与合伙经营管理，只享有收益，不承担任何风险，郭军出资行为不符合个人合伙的特征。双方之间的协议约定不论盈亏每年只收取相对固定数额利润，符合自然人之间民间借贷法律关系。郭军未取得诉争耕地的承包经营权，请求解除对690亩耕地中所占15%份额土地承包经营权及相对应耕地的2019年度、2020年度休耕补贴款的扣留无事实及法律依据，郭军对诉争土地不享有足以排除执行的民事权益，其诉讼请求，不予支持。判决:驳回郭军的诉讼请求。案件受理费2,370.00元，由郭军负担。双方当事人二审期间均未向本院提交新证据。二审查明的事实与前述一审判决认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：郭军是否享有案涉土地经营权及其请求是否能排除执行。2017年3月16日，姜烈锋与郭军签订《土地流转权合同》约定：姜烈锋于2017年3月16日流转岳和利位于黑龙江省××南县××团××村西大荒旱田地690亩，流转年限11年，流转价格1,000,000.00元，由郭军出资300,000.00元，郭军不再对本土地的旱改水、种植、农机等费用出资，该土地全权由姜烈锋经营管理，郭军享有此土地15%股权收益，姜烈锋每年分给郭军利润约100,000.00元左右，直至此土地本轮承包期结束。共同承担风险是合伙法律关系成立的必要条件，是区别于其他法律关系的关键要素，自然人之间约定一方提供资金并收取固定回报的，不应认定为合伙关系。本案中，结合上述约定及姜烈锋在庭审中关于郭军只负责出资及分享利润，不负责经营管理及承担亏损责任的陈述。郭军和姜烈锋不成立合伙关系。郭军主张在人民法院查封之前其与姜烈锋已签订合法有效的书面买卖合同，即上述《土地流转权合同》。但该合同并未体现买卖内容，双方不存在买卖合同法律关系。因此一审法院认定郭军未取得案涉土地经营权，不享有排除执行的权利正确，本院予以支持。综上所述，郭军的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,370.00元，由上诉人郭军负担。本判决为终审判决。审判长  李单丹审判员  周志强审判员  董力源二〇二〇年十一月二十五日书记员  马贝贝