河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终14042号上诉人（原审原告,反诉被告）：张春丽，女，XX年X月XX日出生，汉族。委托诉讼代理人：边伟刚，河南九格律师事务所律师。上诉人（原审被告,反诉原告）：金雅宁，男，XX年X月X日出生，汉族。委托诉讼代理人：王国华，河南龙大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省汇强装饰工程有限公司，住所地：郑州市金水区国基路金印阳光城北文雅**楼**，统一社会信用代码：91410105MA3X59979E。法定代表人：王宏伟。被上诉人（原审被告）：王宏伟，男，XX年X月X日出生，汉族。上诉人张春丽、金雅宁因与被上诉人河南省汇强装饰工程有限公司、王宏伟装饰装修合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初11432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。张春丽上诉请求：一、撤销（2020）豫0105民初11432号民事判决；二、判令三被上诉人退还张春丽装修款20万支付逾期违约金385030元，支付因违约造成的租金和违约金损失460235.52元；三、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费及保全费等费用。事实和理由：第一，一审法院认定事实错误，装修工程逾期是金雅宁的原因造成的，张春丽不存在过错，金雅宁应按合同约定支付逾期装修违约金。在该装修合同的履行中金雅宁不仅装修效果与约定不符，而且工程严重逾期，后来直接以实际行为拒绝履行合同，金雅宁装修不符合图纸约定一事，张春丽先让金雅宁暂停施工，后来双方就后续装修事宜进行协商，张春丽同意再给金雅宁工期延长14天。但之后金雅宁不再装修，并联系不上。在装修过程中，张春丽并不存在过错，一审法院认定双方均存在过错与事实不符。双方签订的装修合同明确约定，逾期完成工程需支付总合同款日5‰的违约金，一审法院已经认定金雅宁在延长工期后未按期完工构成违约，应对张春丽的合理损失进行赔偿，但判决赔偿房屋租金五万多元，远不能弥补其装修款20万元即房租230117.76元的损失，因此因金雅宁装修严重违约，应当按照合同约定向张春丽支付逾期装修违约金。第二，一审法院适用法律错误，已完成的装修量和工程价款，应由金雅宁举证并承担举证不能的后果。民事诉讼法第64条规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。依据上述规定，对于金雅宁主张的以装修情况及价值应由其对项目单价计算标准、计算方式以及每种材料的购买送货清单、发票等举证证明，若金雅宁不能提供相应的购买清单及发票，应承担举证不能的后果。合同法第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。从张春丽提供的证据可以看出，其与京泽公司的房屋租赁合同已经被解除现该房屋被第三人承租，金雅宁已装修部分被拆除，对张春丽没有任何利用价值。张春丽为此白白支付了20万装修款和230117.76元的房租。依据上述规定，张春丽主张违约方金雅宁退还装修款赔偿房租损失于情有理，于法有据。综上，一审法院认定事实和适用法律错误，请求二审法院撤销原判并依法改判。金雅宁针对张春丽的上诉答辩称，金雅宁已经按照合同约定履行合同约履行合同义务，并不存在违约行为。张春丽主张的违约金是其违反合同业务义务在先，且未履行与河南京泽网络科技有限公司之间的房屋租赁合同约定的支付租金义务导致的，并非是因为金雅丽不履行或迟延履行合同导致，金雅丽在原一审中判决中，已经就完成的装修量和工程价款提供证据，并不存在违约行为。根据张春丽在原一审庭审中提供的2019年11月17日施工清单和图纸可知，双方已经对施工的工程量进行确认，截止2019年11月17日，金雅宁已经按照合同约定履行了85%之多的工作量，其中包含基础部分，水电路改进涉及灯具，屏风，景观摆件，并已经支付人工费、材料费、款项229394.7元，其余未完成部分是张春丽要求改变方案。综上，金雅宁已经按照合同约定履行义务，并无违约行为。张春丽的损失系其自身原因造成，与金雅丽无关也不应由金雅丽承担。金雅宁上诉请求：1、请求法院依法撤销河南省郑州市金水区人民法院作出的（2020）豫0105民初11432号判决第二项和第五项（共88359元）；2、本案的一切诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原一审判决中判决上诉人赔偿被上诉人张春丽的租金损失57529.44元，缺乏法律依据和事实依据，应予以撤销。张春丽与河南京泽网络科技有限公司签订房屋租赁合同与金雅宁无关，金雅宁并非该合同项下的主体。河南京泽网络科技有限公司之所以与张春丽解除合同，是因为张春丽一直拒绝支付租金。根据张春丽与河南京泽网络科技有限公司签订的房屋租赁合同，张春丽应该在2019年10月1日开始支付租金，如果张春丽在2020年5月6日未支付租金，河南京泽网络科技有限公司有权解除房屋租赁合同。且2019年9月25日，上诉人施工期间，河南京泽网络科技有限公司曾让金雅宁告知张春丽交付房租。2020年4月28日，河南京泽网络科技有限公司再次催促张春丽交付租金，并且，一审中，在张春丽提供的律师函中明确写到是因张春丽拖欠房租的行为，河南京泽网络科技有限公司才解除与张春丽之间的房屋租赁合。河南京泽网络科技有限公司与张春丽签订的房屋租赁合同中，约定2019年7月1日-2019年9月30日为装修免租期。金雅宁与张春丽签订的《装饰工程施工合同》是在2019年8月18日，在合同履行中，张春丽因其合伙人之间对设计方案无法达成一致意见，导致金雅宁才迟迟不能开工。2019年8月29日，水电图纸确认，金雅宁开始施工。2019年9月7日，金雅宁接到物业通知，自2019年9月7日至2019年9月20日，白天禁止施工，夜间施工办理夜间施工证，金雅宁接到该通知后就立即与张春丽沟通，并及时安排夜间施工。但2019年9月26日，物业又因为张春丽未交付房租和开工太早来让金雅宁停止施工。2019年10月4日，金雅宁催促张春丽安排第三期工程款10万元，用于采购张春丽要求的茶桌和其他物品，但直到2019年10月8日下午，张春丽才安排转款5万元，导致施工进度拖延。张春丽在承租房屋后未及时安排装修，直接导致其无法享受河南京泽网络科技有限公司给与的装修免租期优惠．在与金雅宁签订合同后拖延支付工程款，多次变更设计方案，导致装修进度无法按期进行。根据原一审中，张春丽提供的张春丽与本案金雅宁在2019年11月16日的录音对话资料可知，虽然张春丽在2019年11月16日电话中口头与金雅宁约定了14天的期限，但根据张春丽与金雅宁20**年11月17日上午10：45分的微信聊天记录可知，张春丽在口头约定达成的次日（2019年11月17日）即要求本案金雅宁停止施工。自2019年11月17日，张春丽要求停工开始，到2020年4月22日张春丽要求金雅宁继续履行合同，已经将近六个月的时间，这期间张春丽从未与金雅宁有过任何联系，更没有明确告知金雅宁会继续支付工程款，履行合同。停止继续履行合同是因为张春丽明确要求的，并非是金雅宁故意不履行或迟延履行合同义务。故，张春丽违反合同义务在先，其主张的租金和违约金是因为自己不履行与河南京泽网络科技有限公司之间的房屋租赁合同约定的支付租金义务导致的，并非是因金雅宁不履行或迟延履行合同导致。原一审判决中判决金雅宁赔偿张春丽的租金损失57529.44元，缺乏法律依据和事实依据，应予以撤销。二、张春丽违反合同约定，要求解除合同，应按照合同约定赔偿金雅宁损失229394.7元，并按照合同造价总金额的20％支付违约金55600元，共计284994.7元，并按照年息6％支付资金占用期间的利息。原一审判决驳回金雅宁的反诉请求，缺乏法律依据。2019年8月18日，金雅宁与张春丽签订《装饰工程施工合同》，合同中明确约定工程内容，工程价款以及违约责任。金雅宁与张春丽共同签字确认的合同附表中约定的工程内容中基础部分（一楼、二楼硬装）、水电路改进、设计、灯具、屏风、景观摆件已经全部完成，并已经支付人工费，其余未完成部分是因为在施工过程中，张春丽要求改变方案，需要根据张春丽的要求变更。截至2019年11月17日，金雅宁已经按照合同约定履行了85％之多的工作量，并支付工程款项229394.7元。2019年11月17日张春丽在已经重新同金雅宁达成14天完工的施工期限后，告知金雅宁，工地停工，不要再干了，金雅宁才不再继续施工。自2019年11月17日，张春丽要求停工开始，到2020年4月22日张春丽要求金雅宁继续履行合同，已经将近六个月的时间，这期间张春丽从未与金雅宁有过任何联系，更没有明确告知金雅宁会继续支付工程款，履行合同。在2020年8月17日庭审期间，张春丽提供的证人孟某1和孟某2证言中均提到，证人孟某1曾在2019年11月底约孟某2、张春丽和金雅宁见面沟通装修事宜。但根据金雅宁与孟某1的微信聊天记录，以及电话录音可知，证人孟某1是在2019年11月11日约孟某2、张春丽和金雅宁见面沟通装修事宜，并非是张春丽提到的2019年11月底，所以在张春丽要求金雅宁停止施工后，中间有将近6个月的时间从未与金雅宁沟通过施工事宜。所以，停止继续履行合同是张春丽明确要求的，并非是金雅宁故意不履行或迟延履行合同义务。根据金雅宁与张春丽签订的合同，张春丽违反合同约定，要求解除合同，应按照合同约定赔偿上诉人损失229394.7元，按照合同造价总金额的20％支付违约金55600元，共计284994.7元，并按照年息6％支付资金占用期间的利息。为维护金雅宁的合法权益，依据《民事诉讼法》相关规定，特向贵院提出上诉，望贵院依法查明事实，撤销原审判决，依法改判，以维护金雅宁的合法权益。张春丽针对金雅宁的上诉辩称，张春丽与河南京泽公司解除合同的主要原因，即主要过错在于金雅宁方。第一张春丽与金雅宁签订的装修合同，施工工期为45个工作日，而张春丽与河南京泽公司签订合同的装修期为三个月，当时张春丽和京泽公司协商，先由张春丽对该房屋进行装修，等到装修完毕投入使用后再支付房租。但是金雅宁迟迟不能装修完毕，进而导致张春丽没有办法支付房租，所以该过错在金雅宁方。第二，金雅宁在上诉状中所述，从2019年10月17日至2020年4月22日，张春丽没有与金雅宁进行过联系，这一点并不属实。从张春丽在一审当中提供的证据可以看出由于金雅宁装修效果与约定不符，并且装修进度缓慢，张春丽让金雅宁先暂停施工，在2019年11月底12月初，双方就继续装修事宜达成新的共识。在2019年12月3日，负责监工的孟某某还给金雅宁打电话要求其继续装修，但电话无人接听，其拒绝履行装修义务，因此上诉人所主张的各种损失于法有据。河南省汇强装饰工程有限公司、王宏伟未到庭未答辩。张春丽向一审法院起诉请求：1．判令解除原被告签订的《装饰工程施工合同》；2．判令三被告退还原告装修款20万元；3．判令三被告支付逾期违约金385030元；4．判令三被告向原告支付因违约造成的租金和违约金损失共计：460235.52元。5．本案诉讼费、保全费等费用由三被告承担。被告（反诉原告）金雅宁在诉讼过程中针对原告（反诉被告）张春丽提出反诉，其反诉请求：1．判令被反诉人继续履行合同，支付拖欠的工程款29394.7元，并按照年息6％支付逾期付款的利息1435.44元（逾期利息暂自2019年10月9日计算至2020年7月8日），全部利息计算至拖欠工程款支付完毕之日止；2．本案本诉与反诉的诉讼费用由被反诉人承担。一审法院认定事实：2019年8月18日，张春丽（甲方）与河南省汇强装饰工程有限公司、金雅宁（乙方）签订《装饰工程施工合同》一份，合同载明工程负责人为金雅宁，工程地点为花园茶城西门南第二间营业门面房，工程承包方式为乙方包工包料，装修工程结束后甲方不需再购买任何物品，拎包入住（营业），工程期限45个工作日，本合同工程造价为278000元。合同第十一条约定：金雅宁是项目负责人，代表其公司（河南省汇强装饰工程有限公司），公司如发生注销等变化，由金雅宁本人对工程负责。合同最后有张春丽签名、摁手印、河南省汇强装饰工程有限公司加盖公章、金雅宁签名、摁手印予以确认。同日，张春丽通过代冬玉账户向金雅宁账户转装修首期款5万元；2019年9月5日，张春丽通过王卫东账户向金雅宁账户转装修二期款10万元；2019年10月8日，张春丽通过孟某2账户向金雅宁账户转装修三期款5万元。上述三笔转款金雅宁均出具收据证实其收到该三笔款项。2019年11月17日下午，张春丽通知金雅宁工地停工，并就涉案房屋后续装修事宜进行协商，张春丽同意再给金雅宁工期延长14天。但之后双方一直未有效沟通装修事宜。2020年4月28日，张春丽（乙方）与河南京泽网络科技有限公司签订《房屋租赁合同》一份，约定甲方将座落于花园路××××交叉口京泽花园茶城1层商铺共计177.56平方米出租给乙方，租赁期限为24个月，自2019年7月1日至2021年7月1日，2019年7月1日至2019年9月31日为装修期，房屋租金为108元／平方米，月租金为19176.48元，租金从2019年10月1日起计算，乙方于2020年5月6日前向甲方支付2019年年度至2020年度的全部租金172588.32元，水电费、空调使用费等费用由乙方每月据实向甲方交纳。合同第十二条约定若乙方在2020年5月6日之前未支付房租，甲方有权解除本合同要求乙方撤场，同时乙方需要将房屋恢复原状，乙方自愿承担一年房屋租金作为违约金，并且甲方给予乙方的装修免租期不再免租，乙方需要支付整年房租230117.76元。2020年5月13日，河南顺宇律师事务所接受河南京泽网络科技有限公司委托，就张春丽拖欠京泽公司房租事宜向其发函并提出要求：1．即刻解除双方《房屋租赁合同》；2．收到律师函三日内撤场并将房屋恢复原状；3．收到律师函三日内向京泽公司支付整年房租230117.76元，并承担违约金230117.76元，共计向京泽公司支付460235.52元。2020年7月28日，张春丽向河南京泽网络科技有限公司指定的陈某某户转款230117.76元，摘要：茶城房租。另查明，涉案房屋已被河南京泽网络科技有限公司收回并转租第三人，第三人已经开始营业。原告（反诉被告）张春丽于本案诉讼前向原审法院申请了保全，原审法院于2020年6月16日作出（2020）豫0105财保1322号民事裁定书，依法冻结被申请人金雅宁银行存款660235.52元或查封其相应价值的其他财产。张春丽本次保全费共计3821元。一审法院认为，张春丽与河南省汇强装饰工程有限公司、金雅宁签订的《装饰工程施工合同》系各方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，原审法院予以确认。各方均应按照合同约定履行自己的义务。金雅宁作为工程负责人和实际施工人按照合同约定对硬装等部分进行了施工，张春丽向金雅宁支付了部分工程款20万元，因金雅宁实际装修效果与张春丽要求不符，双方暂停了工程施工进度，并于2019年11月17日就后续装修事宜进行了协商，约定延长工期14天，但金雅宁在延长工期后未按期完工，构成违约，应对张春丽的合理损失进行赔偿。关于金雅宁已经装修完成的工程量和工程价款，金雅宁提供的已完工项目清单和价款，张春丽不予认可，原审法院组织张春丽和金雅宁核对工程量，双方均表示无法核对。现涉案房屋已被出租给案外人经营使用，无法对工程量和价款进行鉴定评估，故张春丽诉请金雅宁退还装修款20万元及金雅宁反诉请求张春丽支付拖欠的工程款29394.7元的反诉请求，均缺乏事实根据，原审法院均不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”在金雅宁未按照约定如期完成装修工程时，张春丽应当采取适当措施防止其损失扩大，但张春丽提交的证据不能证明在金雅宁未按期交工时，其采取有效措施防止损失扩大。原审法院认为自双方约定的工期届满后三个月为张春丽采取适当措施、避免损失扩大的合理期限，该期间的租金损失应由金雅宁负担，对于损失扩大的部分，应由张春丽自行负担，故张春丽诉请被告支付其因违约造成的租金损失中的57529.44元（19176.48×3=57529.44元），原审法院予以支持，张春丽诉请过高部分，原审法院不予支持。关于张春丽诉请的逾期违约金，因合同双方均存在过错，原审法院不予支持，且原审法院已判决金雅宁支付张春丽三个月的租金损失，其损失已经予以弥补，对该诉请，原审法院不予支持。张春丽主张的河南京泽网络科技有限公司向其主张的违约金，张春丽并未实际支付，且并非金雅宁的违约行为所致，原审法院不予支持。因涉案房屋已转租第三人，涉案《装饰工程施工合同》无法继续履行，故张春丽诉请解除与河南省汇强装饰工程有限公司、金雅宁之间的合同，原审法院予以支持。河南省汇强装饰工程有限公司出借资质，与张春丽订立涉案《装饰工程施工合同》，应与金雅宁共同向张春丽承担责任。河南省汇强装饰工程有限公司为自然人独资有限责任公司，其法定代表人王宏伟未举证证明其个人财产独立于公司财产，故其应当对河南省汇强装饰工程有限公司债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第九十四条、第一百一十九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）张春丽与被告河南省汇强装饰工程有限公司及被告（反诉原告）金雅宁于2019年8月18日签订的《装饰工程施工合同》解除；二、被告河南省汇强装饰工程有限公司及被告（反诉原告）金雅宁于判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）张春丽的租金损失57529.44元；三、被告王宏伟对判决第一项确定的河南省汇强装饰工程有限公司的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告（反诉被告）张春丽的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）金雅宁的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7104元，由河南省汇强装饰工程有限公司、金雅宁、王宏伟共同负担391元、由张春丽负担6713元；反诉费减半收取285元，由金雅宁负担；保全费3821元，由河南省汇强装饰工程有限公司、金雅宁、王宏伟负担210元、由张春丽负担3611元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案系装修装饰合同纠纷，案涉房屋系张春丽从河南京泽网络科技有限公司处承租，涉及多方面的法律关系，故，本案的装修装饰合同也会受所涉租赁合同的影响。本案中，一是，金雅宁未在合同约定的时间内完成装修工程；二是，张春丽在租赁涉案房屋后未及时在免租期内装修，导致后期的可用装修时间被一定程度上受到限制；三是，张春丽在展期后未及时沟通装修事宜，故一审法院认定双方均存在违约并无不当，金雅宁称其不构成违约的上诉理由不成立，张春丽关于违约金的主张一审法院未予支持并无不当。如果金雅宁按照装修合同的时间完工，就不会影响租赁合同的解除，一审法院根据本案具体情况判决其承担相应赔偿责任并无不当。现涉案房屋已被出租给案外人经营使用，无法对工程量和价款进行鉴定评估，故张春丽诉请金雅宁退还装修款20万元及金雅宁反诉请求张春丽支付拖欠的工程款29394.7元的反诉请求，均缺乏事实根据，一审法院均不予支持并无不当。综上所述，张春丽、金雅宁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14207元，由金雅宁负担2009元，由张春丽负担12198元。本判决为终审判决。审判员  袁斌二〇二〇年十一月三日法官助理邹靖书记员宋兵