四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020)川15民终2259号 上诉人（原审被告）：邵红武，男，1968年6月10日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：周开平，系邵红武之妻，女，1986年1月8日出生，汉族，住云南省昭通市大关县。 上诉人（原审被告）：陈刚，男，1978年9月7日出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。 被上诉人（原审原告）：薛学建，男，1977年8月19日出生，汉族，住河南省方城县。 委托诉讼代理人：郑伦武，四川意恩律师事务所律师。 原审被告：邵小军，男，1975年7月24日出生，汉族，住四川省武胜县。 上诉人邵红武、陈刚因与被上诉人薛学建、原审被告邵小军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省宜宾市叙州区人民法院（2020）川1521民初4466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 邵红武、陈刚上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判邵红武、陈刚不承担赔偿责任；2.一审、二审诉讼费由薛学建承担。事实和理由：1.一审认定误工费过高，应予纠正；2.邵红武、陈刚已经尽到了安全告知义务，且安排人员保障了薛学建的安全，邵红武、陈刚在本案中没有过错，不应承担赔偿责任；3.一审已经认定邵小军承担责任，邵红武、陈刚系邵小军的雇员，不应承担赔偿责任。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求驳回上诉，维持原判。 薛学建辩称，1.误工费标准一审中已提交证据证明，一审认定误工费正确；2.一审认定双方责任比例符合案件事实，应予维持；3.邵红武、陈刚提的医疗费、护理费、生活费在原审中已经一并解决了，关于其反诉的理由不成立；4.本案的直接雇主是邵红武、陈刚，因此邵红武、陈刚要求的与邵小军分担责任是不符合法律规定的。 邵小军辩称，薛学建和邵小军的劳务关系经过仲裁是不成立的。 薛学建向一审法院提出诉讼请求：1.判令邵红武与陈刚支付薛学建人身损害赔偿金27990元；2.邵小军对薛学建承担相应过错责任；3.案件受理费由邵红武与陈刚承担。 一审法院认定事实：2018年11月17日，邵小军与邵红武、陈刚签订《彩纲瓦搭建厂房合同》，邵小军将位于宜宾市叙州区××车管所旁边修建内部1000平方米左右的彩钢瓦厂房工程，以全包工包料方式发包给邵红武、陈刚，双方就工期、工程总造价及其他相关事项作出了约定，并约定邵红武、陈刚在施工过程中负责施工现场的安全责任。2018年11月26日，薛学建经人介绍，与陈刚商定在该工程中作焊接工作、工资260元／天，并获邵红武同意。2018年11月27日，薛学建按约定开始工作。2018年11月28日10时许，薛学建在移动式脚手架上从事焊接工作过程中需移动位置，站在脚手架上要求两位从事辅助工作的工人推动脚手架，在推动过程中，脚手架倾倒，薛学建从脚手架上面跌落地面受伤。邵红武当即拨打120急救，并送薛学建入宜宾市叙州区人民医院治疗。薛学建被诊断为：1.颌面部多发骨折；2.眉弓及上下唇皮肤软组织裂伤；3.双侧胸部、右肘部、右膝部软组织伤；4.肺挫伤。薛学建住院9天于2018年12月7日好转出院，出院医嘱：1.院外注意休息，三个月内勿行重体力活动，一周以后复查头胸部ＣＴ；2.院外带药；3.神经专科门诊随访。薛学建住院期间，邵红武垫支了所产生医疗费8729.54元，并请人护理薛学建，垫支了护理费1000元。薛学建出院后一直在邵红武的住处生活、休养，于2019年1月19日离开。2019年1月30日，薛学建向宜宾市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2019年2月14日，薛学建向宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认与宜宾市翠屏区飞扬轿车维修房屋中心存在劳动关系。宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会审理后于2019年3月25日作出仲裁裁决书，裁决：申请人薛学建与被申请人宜宾市翠屏区飞扬轿车维修房屋中心不存在劳动关系。2019年6月21日，宜宾市人力资源和社会保障局作出工伤认定申请不予受理决定书，决定：不予受理薛学建的工伤认定申请。在本案审理过程中，当事人双方对如何承担责任及损失应如何计算等问题各持己见，未能调解达成协议。 一审法院认为，邵小军将1000平方米左右的彩钢瓦厂房修建工程以全包工包料方式发包给邵红武、陈刚，双方系发包人与承包人之间的关系，组织人员施工是承包方的义务，双方约定在施工过程中施工现场的安全责任由邵红武、陈刚负责，邵红武、陈刚应当加强施工人员安全管理和提供安全保护措施。薛学建经邵红武、陈刚同意，在所承包的房屋修建工程中从事焊工工作，双方即形成劳务合同关系。薛学建受伤发生在邵红武、陈刚所承包工程施工过程中，薛学建是为邵红武、陈刚提供劳务，其受伤产生的损失应由邵红武、陈刚依照法律规定承担相应赔偿责任。薛学建从事多年焊工工作，对安全问题应当有充分的认识，在工作过程中自身负有安全注意义务。薛学建在移动式脚手架上需移动位置时，应当先下到地面再移动脚手架，是安全常识，而薛学建站在脚手架上要求两位从事辅助工作的工人推动脚手架，以致自身跌落地面受伤，存在重大过错，应承担一定责任。邵红武、陈刚未加强安全管理及提供安全绳等必要的安全防护措施，应承担主要责任。根据实际情况，宜由薛学建承担30%责任，邵红武、陈刚承担70%责任。邵小军修建厂房，属于建筑法规定的建筑活动，应当将该工程发包给具有相应资质条件的承包单位。而邵小军将该工程发包给明显没有相应资质的邵红武、陈刚两个自然人，对薛学建在施工中受伤应由邵红武、陈刚承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。薛学建未提供证据证明其有固定收入及最近三年的平均收入，而主张参照其与邵红武、陈刚提供劳务时约定的工资260元/天计算受伤后误工费，并无不当，一审法院依法予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。……”，薛学建出院时医嘱“院外注意休息，三个月内勿行重体力活动”，说明薛学建身体尚未完全康复，尚不能正常工作，但并非要求其绝对休息三个月，因此薛学建的误工时间应按实际情况确定。鉴于薛学建出院后一直在邵红武的住处休养至2019年1月19日离开，未举证证明离开后仍处于因身体恢复原因继续休养状态，故其误工时间宜确定自受伤之日起至2019年1月19日止为53天。邵红武、陈刚以“没有正式的鉴定意见证明误工期”为由否定薛学建依据出院医嘱计算误工期的抗辩意见，不符合法律规定，一审法院依法不予采纳。薛学建实际住院9天，邵红武、陈刚提出每天已为其送饭，认为薛学建不应再主张住院伙食补助费，但未提供证据予以证明，也未得到薛学建承认，对邵红武、陈刚的该项主张一审法院依法不予支持。薛学建主张的住院伙食补助费450元（50元/天×9天）适当，一审法院依法予以支持。邵红武垫支了薛学建住院期间产生的医疗费8729.54元及请人护理薛学建而垫支了护理费1000元，要求在本案中一并处理，该费用系薛学建受伤后产生的合理损失费用，其请求正当，一审法院依法予以支持。薛学建未请人护理，也未支付护理费，其请求邵红武、陈刚赔偿护理费损失缺乏事实根据，对其该项请求一审法院依法不予支持。薛学建受伤产生的合理损失为医疗费8729.54元、误工费13780元（260元/天×53天）、护理费1000元、住院伙食补助费450元，共计23959.54元，由薛学建承担30%即7187.86元，邵红武、陈刚承担70%即16771.68元，扣除邵红武已付医疗费8729.54元、护理费1000元，邵红武、陈刚还应赔偿薛学建7042.14元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，判决：一、邵红武、陈刚赔偿薛学建损失费7042.14元，限于判决生效后十日内付清；二、邵小军对邵红武、陈刚应赔偿款项承担连带赔偿责任；三、驳回薛学建其他诉讼请求。如果按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取计250元，由薛学建负担225元，邵红武、陈刚负担25元。 二审期间，当事人双方未向本院提交新证据。 本院经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：邵红武、陈刚是否应当赔偿薛学建因此次事故产生的损失？一审认定薛学建因此次事故产生的损失是否恰当？ 关于争议焦点，根据查明事实，邵小军将彩钢瓦厂房工程以全包工包料方式发包给邵红武、陈刚，并约定邵红武、陈刚在施工过程中负责施工现场的安全责任。薛学建系受陈刚雇请，在所承包的房屋修建工程中从事焊工工作，双方即形成劳务合同关系。邵小军作为工程发包人，与薛学建并无直接法律关系。薛学建在为邵红武、陈刚提供劳务期间受伤，邵红武、陈刚作为雇主应当承担赔偿责任，薛学建作为雇员，在工作中明知系高处作业且工作内容存在危险性，但其缺乏对自身安全应当保持足够的注意义务，对事故的发生应当承担一定责任。结合上述事实，一审判决酌情认定由薛学建承担30%责任，邵红武、陈刚承担70%责任并无不当。针对薛学建因此次事故产生的损失，薛学建系从事焊接工作，一审中亦查明其工资为260元/天，薛学建在提供劳务工作中受伤，根据其焊接工作的工资水平情况，一审认定其误工费13780元（260元/天×53天）并无不当 综上，邵红武、陈刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由邵红武、陈刚负担。 审判长  王纯强 审判员  张 羽 审判员  张问桃 二〇二〇年十一月二十日 书记员  陈宛汝