湖南省衡阳市珠晖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0405民初1247号 原告：何文开，男，1955年3月12日出生，汉族，住湖南省衡南县××镇××村××组。 委托诉讼代理人：成绩，湖南湘华律师事务所律师。 被告：衡阳市国庆砂石资源有限公司，住所地衡阳市珠晖区酃湖乡国庆村。 法定代表人：尹召国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗正其，1950年3月6日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区，该公司法律顾问。 被告：中国平安财产保险股份有限公司四川分公司，住所地成都市武侯区人民南路三段**平安财富中心2F-3F、12F-15F、30F-31F。 负责人：韩宪君，该公司经理。 委托诉讼代理人：吴萍菲，湖南天戈律师事务所律师。 原告何文开与被告衡阳市国庆砂石资源有限公司（以下简称国庆公司）、中国平安财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称平安保险公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月19日公开开庭进行了审理。原告何文开及其委托诉讼代理人成绩，被告国庆公司的委托诉讼代理人罗正其，被告平安保险公司的委托诉讼代理人吴萍菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉讼请求：1、判令被告国庆公司赔偿医疗费等各项费用共计272549.79元，被告平安保险公司在保险合同范围内承担连带赔偿责任；2、本案诉讼费全部由被告承担。 被告国庆公司答辩要点：1、原告要求赔偿的医疗费用应由平安保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；2、原告系农村户口，经常居住地为衡南县泉溪镇马安村望日安组，营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金等应按临时务工人员标准计算；3、本案诉讼费由平安保险公司承担。 被告平安保险公司答辩要点：1、驾驶员罗志强不具备装载机（铲车）操作资质，无轮式装载车B2或者M驾驶证，根据保险条款规定，不应承担赔偿责任；2、如果罗志强具备操作资质，被告愿意在赔付限额内（第三者责任扩展保险限额为20万元）扣除免赔额（人民币1000元或者损失金额的10%，以高者为准）进行赔付，但不承担精神损害抚慰金赔偿责任；3、未收到原告的司法鉴定意见书，保留申请重新鉴定的权利；4、原告要求的赔偿金额部分过高，请法院核定；5、平安保险公司不承担本案的诉讼费。 本院经审理查明，2019年10月1日上午8时10分左右，被告国庆公司员工罗志强驾驶（机型为DL5***-9C、车辆识别号为0010***）装载机由西向东转运河砂，因迎面阳光刺眼出现视觉盲区，与由北向南穿过砂场的原告相撞，造成原告左足皮肤软组织损伤、外踝骨折。2019年10月5日，衡阳市珠晖区酃湖乡安全生产监管和环境保护站作出安全事故报告，认定驾驶员罗志强在运载过程中，因视线盲区、操作不当导致穿过砂场的何文开被撞，造成何文开左脚下部严重受伤，负此次事故的安全责任。同日，珠晖区应急管理局《事故信息快报》对事故原因初步分析为罗志强在本次事故中应负全部责任，事故性质属生产安全事故。事故发生后，原告即被送至南华大学附属南华医院救治，共计住院治疗55天，花费医疗费137704.37元（住院医疗费135187.89元，门诊费2516.48元），其中原告自付医疗费2516.48元，被告国庆公司代付医疗费135187.89元。经原告委托，衡阳市南华大学司法鉴定中心于2020年8月21日对其伤势作出南大司鉴中心[2020]临鉴字第778号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人何文开左下肢损伤构成十级伤残；2、误工期评定为90天，住院期间计护理期、营养期；3、前期医疗费用凭有效票据核准；4、医嘱预计后续取内固定、皮瓣修薄医疗费壹万元，或后续医疗费用按实际发生费用凭有效票据核准。原告支付鉴定费2200元。 另查明，案涉装载机所有人为被告国庆公司，国庆公司与平安保险公司签订有《平安工程机械设备保险条款》，其中第三条第二款约定本保险条款中的工程机械设备是指无需上机动车辆牌照的特种工程机械设备；第七条第一项约定，不具有国家有关部门颁发的合法有效的操作资格证书的人员使用保险标的的，保险人不负责赔偿。该装载机在被告平安保险公司处同时投保了有第三者责任扩展保险，保险期限为2019年9月30日至2021年3月29日止，责任限额为200000元，并特别约定保险人对每次事故责任绝对免赔1000元或者损失金额的10%（以高者为准），其中第二条约定：在保险期间内，工程机械设备在保险单载明的区域范围内，对保险标的因被保险人或其代表、保险标的承租方或保险标的操作人员违反操作规程或违反施工作业安全规程，作业中震动、移动或减弱支撑，机械失灵，地基塌陷导致倾斜、倾覆，臂断裂或吊装物体的凋落，或车身触及高压线造成的第三者人身伤亡或财产损失，本公司按照本保险合同的约定负责赔偿；第三条约定了主险第五、六、七、八条责任免除条款也适用于本附加险。 再查明，原告何文开住湖南省衡南县××镇××村××组，系农村户籍，为案外人余占林承接的国庆公司水池基建项目提供劳务。中华人民共和国国家市场监督管理总局颁布的（2019第3号）《市场监督管理总局关于特种设备行政许可有关事项的公告》，装载机未被列入特种设备作业人员资格认定分类与项目。 本院认为，提供劳务者致害责任纠纷是以个人之间的劳务关系为基础的，劳务的提供者因劳务活动造成他人损害发生的责任纠纷，本案装载机的操作者罗志强系国庆公司是正式员工，其是因执行工作任务而造成他人损害，本案法律关系应定性为健康权纠纷。国庆公司员工罗志强因操作不当撞伤原告何文开，负事故的全部责任，应当由用人单位的国庆公司承担侵权责任，承担原告的各项损失。原告何文开诉请的各项损失核定如下：1、医疗费137704.37元（被告国庆公司已支付住院医疗费135187.89元）；2、误工费12581.51元（参照湖南省2019年城镇私营单位建筑业在岗职工年平均工资51025元÷365天×90天）；3、护理费5959.89元（参照湖南省2019年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资39552元÷365天×55天）；4、营养费酌定为1650元（30元/天×55天）；5、住院伙食补助费5500元（100元×55天）；6、残疾赔偿金23092.5元（湖南省2019年农村居民人均纯收入15395元×15年×10%）；7、后续取内固定、皮瓣修薄医疗费10000元；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费2200元。以上各项费用合计198688.27元。 被告平安保险公司辩称驾驶员罗志强不具备装载机操作资质，也无轮式装载车B2或者M驾驶证，根据保险合同条款约定，主张其不应承担赔偿保险金的责任。本院认为，中华人民共和国人力资源社会保障部根据《国务院机构改革和职能转变方案》和《国务院办公厅关于清理规范各类职业资格相关活动的通知》，于2015年11月12日颁布人力资源和社会保障部令第26号，对原劳动保障部《招 用技术工种从业人员规定》（劳动保障部令第6号）予以废止，其中人社部决定废止的持职业资格证书就业的工种（职业）目录包括 起重装卸机械操作工，此外，中华人民共和国国家市场监督管理总局颁布的《市场监督管理总局关于特种设备行政许可有关事项的公告》，装载机也未被列入特种设备作业人员资格认定分类与项目。另按照《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条的规定，“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所，“机动车”，是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆，涉案装载机限于项目工地作业，未上道路行驶，不属于《中华人民共和国道路交通安全法》规定的需经公安机关交通管理部门登记管理“机动车”，这也与《平安工程机械设备保险条款》中“本保险条款中的工程机械设备是指无需上机动车辆牌照的特种工程机械设备”约定的事相符。故平安保险公司上述主张与相关事实及法律规定不符，本院不予采纳。平安保险公司应在其保险理赔范围内承担赔付责任，因涉案保险合同属商业保险，合同对此未进行约定，故原告精神损害抚慰金5000元不在保险理赔范围，另按照保险合同约定，平安保险公司应免除10%的赔付责任，经计算，平安保险公司理赔范围为174319.44元，扣除国庆公司已付原告的135187.89元，平安保险公司应赔付原告各项损失39131.55元，国庆公司已付原告的135187.89元可另行向平安保险公司主张，国庆公司则应当对在平安保险公司理赔范围外的原告各项损失承担赔偿责任。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告衡阳市国庆砂石资源有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告何文开各项损失24368.83元（已扣除国庆公司代付的135187.89元）； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效后十日内赔偿原告何文开各项损失39131.55元； 三、驳回原告何文开的其他诉讼请求。 如果未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5388元，减半收取2694元，由原告何文开负担800元，被告衡阳市国庆砂石资源有限公司负担1894元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  黄强中 二〇二〇年十一月九日 法官助理王玲 书记员万欣 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 "上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。