天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0110民初8138号原告:王津河，男，1973年3月23日出生，汉族，无职业，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：马旭，天津知方律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘洪林，男，住天津市红桥区，由天津市东丽区万新街道办事处嘉春园社区居民委员会推荐。被告：天津金磊建筑工程有限公司（统一社会信用代码91120222764345818F），住所地天津市武清区石各庄镇石陈路**，经营场所天津市南开区密云路**。法定代表人：张长江，该公司董事长。委托诉讼代理人：李占山，男。委托诉讼代理人：刘五一，男，该公司法务。第三人：何利男，1968年7月3日出生，汉族，无职业，住天津市蓟县。原告王津河与被告天津金磊建筑工程有限公司(以下简称金磊建筑公司)、天津金磊建筑工程有限公司蓟县分公司（以下简称蓟县分公司）合伙协议纠纷一案，本院于2018年1月3日立案，并于2018年6月29日作出（2018）津0110民初105号民事判决。被告金磊建筑公司、蓟县分公司对该判决不服，提起上诉。天津市第二中级人民法院于2018年11月6日作出（2018）津02民终6144号民事裁定，撤销本院作出的（2018）津0110民初105号民事判决，发回重审。本院于2019年1月3日重新立案，公开开庭进行了审理。2019年3月13日经二被告申请，依法追加何利为第三人。本院于2019年6月25日作出（2019）津0110民初114号民事判决。宣判后，被告金磊建筑公司不服，提起上诉。天津市第三中级人民法院于2019年8月28日作出（2019）津03民终1225号民事裁定，撤销本院作出的（2019）津0110民初114号民事判决，发回重审。本院于2019年10月9日立案，公开开庭进行了审理，原告王津河及其委托诉讼代理人马旭、刘洪林，被告金磊建筑公司的委托诉讼代理人李占山、刘五一到庭参加诉讼。第三人何利经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加2020年10月22日庭审，本案现已缺席审理终结。王津河向本院提出诉讼请求：1.要求金磊建筑公司返还原告投资款178万元；2.诉讼费用由金磊建筑公司承担。事实和理由：2016年12月，蓟县分公司以其承建山东省巨野县金旭凯旋住宅小区和公寓楼工程项目为由，邀请王津河合伙投资该项目，后王津河按蓟县分公司要求陆续投入资金。2017年10月18日，王津河与蓟县分公司负责人何利对账确认，王津河共计向该工程项目投资228万元。当日，双方协商解除合伙并签订散伙协议。协议约定，王津河退出合伙，蓟县分公司于2017年11月底前返还王津河全部投资款228万元。现蓟县分公司确认原告投资款中的50万元为蓟县分公司向案外人许泽成的借款，就该款项许泽成已经向被告金磊建筑公司主张权利，故应返还原告投资款的金额为178万元。因蓟县分公司已经被注销，故要求被告金磊公司承担返还投资款178万元的义务。王津河向本院提供证据如下：一、王津河与蓟县分公司负责人何利签订的散伙协议一份。拟证明王津河与蓟县分公司于2016年12月共同投资山东省金旭凯旋工程项目，2017年10月18日双方协商散伙，并经对账确认，王津河向蓟县分公司承建的项目投资228万元，双方约定蓟县分公司将此投资款返还给王津河。二、天津市西青区公证处出具的公证书六份。拟证明通过在微信搜索中检索139××××****电话号码注册的微信用户为蓟县分公司负责人何利；同时证明在王津河手机联系人中搜索何利与上述搜索的微信用户系同一人，及王津河与何利的微信对话内容。三、天津增值税电子普通发票一份。拟证明139××××****电话登记人为何利。四、中国农业银行存款回单一份、微信截屏两张、巨野金旭房地产开发有限公司的公司函一份。拟证明2016年11月30日王津河按蓟县分公司负责人何利的指示向巨鹿县金旭房地产开发有限公司联络员韩吉良账户存款29160元，手续费50元。五、蓟县分公司的授权委托书复印件一份、蓟县分公司与巨野县金旭房地产开发有限公司的建设工程施工合同复印件一份、解除授权委托声明复印件一份、2016年12月4日蓟县分公司加盖财务专用章何利签名出具的收据一份。拟证明蓟县分公司实际享有山东巨野金旭凯旋工程项目承建权利，王津河向蓟县分公司支付89200元的投资款。六、2016年12月5日收据一份。拟证明王津河2016年12月5日向蓟县分公司支付投资款50000元，蓟县分公司加盖财务专用章并由何利签收。七、2016年12月5日收据一份、钢材供需合同复印件一份。拟证明王津河向蓟县分公司承建的项目支付钢筋款97080元，蓟县分公司加盖财务专用章并由何利签收。八、2016年12月5日收据一份、购货合同复印件一份。拟证明王津河2016年12月5日向蓟县分公司承建的项目支付投资款8000元，蓟县分公司加盖公章并由何利签收。九、2016年12月5日收据一份。拟证明王津河向蓟县分公司支付投资款4439元，蓟县分公司加盖财务专用章并由何利签收。十、2016年12月5日收据一份。拟证明王津河向蓟县分公司支付投资款5000元，蓟县分公司加盖财务专用章并由何利签收。十一、2016年12月5日收据一份。拟证明王津河向蓟县分公司支付投资款29160元，蓟县分公司加盖财务专用章并由何利签收。十二、2016年12月7日收条一份。拟证明王津河向蓟县分公司支付投资款5650元，收条由何利书写。十三、2016年12月7日收条一份、金磊建筑公司网上银行电子回单截屏一份。拟证明王津河向蓟县分公司支付投资款5万元，收条由何利书写；该情况金磊建筑公司知晓并以金磊建筑公司的名义向山东金旭公司转账2.5万元。十四、2016年12月9日收条一份。拟证明王津河向蓟县分公司支付投资款20000元，收条由何利书写。十五、蓟县分公司与山东龙田管桩有限公司签订的买卖协议复印件一份、王津河与蓟县分公司负责人何利的微信截屏一份、转账回执两份、王津河的建设银行流水清单一份。拟证明2017年1月13日、16日王津河按蓟县分公司的指令向与蓟县分公司有业务关系的山东龙田管桩有限公司孙福军账号分别转款30万元、20万元。十六、2017年3月11日孙福军出具的收据一份。拟证明2017年3月11日孙福军收王津河款项20000元，被告金磊蓟县分公司负责人何利签字确认。十七、存款凭条三张、微信截屏两张。拟证明2017年3月24日王津河经蓟县分公司指定偿还林洪全垫付的金旭项目工人工资30000元。十八、微信截屏一张、蓟县分公司在金旭项目现场采购员祝学峰收款收据一张（35000元、何利签名）、农行银行存款回单三张（共计7000元）、祝学峰签字的收条一张（42000元）。拟证明王津河经蓟县分公司指定向祝学峰账户转账35000元用于山东金旭项目泵车费，支付祝学峰现金42000元以及向祝学峰账户存款7000元；十九、微信截屏一张、存款回单十三张、农行银行交易明细一份、收款人李春青的交易记录手机拍照截屏一份。拟证明王津河分别于2017年5月12日、5月13日、5月14日，2017年3月15日、3月18日经蓟县分公司指定向公司负责人何利使用的其爱人李春青的银行账号转账49400元、149000元、50000元、10000元、20000元，共计278400元，上述款项用于工程项目。二十、微信截屏一张，存款回单两张。拟证明王津河经蓟县分公司指令向张军巧账户存款共15000元,用于偿还蓟县分公司向林洪全的借款。二十一、蓟县分公司与山东鸿运达建设有限公司签订的商品混凝土购销合同复印件一份、微信截屏两张、中国农业银行转账回执一张、转账账户陈某的转账情况说明及身份证复印件、银行卡复印件一份、收款人丛彦彦的身份证复印件一份、山东鸿运达建设有限公司出具的收据复印件一份、山东鸿运达建设有限公司在中国农业银行的客户回执一份［上述材料复印件加盖公章（骑缝）确认打款314208元与收款一致］。拟证明王津河经蓟县分公司指令向山东金旭项目供货商支付混凝土款314208元。二十二、2017年5月10日收条一份。拟证明王津河向蓟县分公司支付投资款50000元，收条由何利签名。二十三、微信截屏一张、农行转账回执一张、王津河银行交易记录一张。拟证明王津河经蓟县分公司指定向山东项目现场会计祝朋账户支付投资款227000元。二十四、蓟县分公司与菏泽开发区子祥建材经销处签订的购货合同复印件一份、微信截屏三张、王津河农行转账回执一张。拟证明2017年5月24日王津河经蓟县分公司指定向山东金旭项目供货商朱子祥账户转账114760元。二十五、ＡＴＭ存款单一份、祝朋出具的收据一份。拟证明2017年5月27日王津河向王某账户转账5000元，王某将该款项交与山东项目现场会计祝朋。二十六、微信截屏一张、中国农业银行转账回单一张。拟证明2017年6月7日王津河经蓟县分公司指定向山东项目供货商许泽成转账60000元；二十七、微信截屏一张、存款回单两张、李子广代表蓟县分公司签订的租赁合同一份。拟证明2017年6月13日王津河经蓟县分公司指定向李子广银行账户分别支付投资款10000元、5000元，用于山东项目的设备租赁费及补发工资。二十八、微信截屏一张、存款回单一张（10000元）、宋金钟收款收条一张（10000元）。拟证明王津河经蓟县分公司指定向山东项目防水施工人账户支付投资款2万元。二十九、微信截屏一张（200000元）、2017年9月（7月）20日蓟县分公司负责人何利签署的收据一张（2280000元）。拟证明王津河向蓟县分公司支付现金200000元，蓟县分公司负责人何利与王津河对账确认王津河共计投资2280000元。三十、2017年8月11日收据一份。拟证明当时在工程施工期间蓟县分公司的财务工作人员祝朋在收据上签字，祝朋是蓟县分公司的财务工作人员。三十一、2017年4月12日签证复印件一份，签证上有祝学峰的签字，并且加盖了蓟县分公司凯旋新城项目部的印章。拟证明祝学峰是蓟县分公司的工作人员；三十二、证人陈某的证言。拟证明陈某系王津河的朋友，2017年5月11日受王津河委托从农行大义支行给丛彦彦转款314208元，系给山东鸿运达建设有限公司转的款，这笔款项王津河已经偿还陈某。三十三、证人王某的证言及王某提交的欠条复印件一份。拟证明2017年5月28日5000元收据的来历，王津河打电话向王某卡上转了5000元，王某将款给付蓟县分公司巨野凯旋新城工地上的会计祝朋，祝朋出具了收条。三十四、照片影印件一张。拟证明蓟县分公司山东巨野项目现场联系人及何利、祝朋、李子超等仍作为现场管理人员参与项目。三十五、录音光盘一张。拟证明王津河与蓟县分公司负责人何利就王津河投资山东巨野项目进行汇款、数额等内容进行商谈。三十六、二中院诉讼材料一份。拟证明蓟县分公司曾经用其负责人何利之妻李春青的农行账户接收客户许泽成的汇款，证明李春青的农行账户系蓟县分公司资金使用账户。三十七、王津河房屋抵押合同一份、东丽区嘉春园11-3-601号房屋不动产登记簿查询证明一份、房产证复印件一份、农行卡交易明细、现金照片复印件两张。拟证明王津河以抵押房屋的形式向银行借款以及蓟县分公司就山东巨野项目支付现金及现金来源。三十八、原告向天津市第二中级人民法院调取的被告在第一次诉讼上诉过程中向法院提交的收条一份，拟证明蓟县分公司因山东工程需要向许泽成借款50万元，该款用于山东金旭房地产项目，收款账号为蓟县分公司，收条加盖蓟县分公司公章。三十九、原告向巨野县人民法院调取的被告金磊公司在该院的债权申报表、破产债权书民事诉状、向山东省菏泽市中级人民法院调取的关于重申优先受偿权意见书、被告及金磊公司蓟县分公司与巨鹿县金旭房地产开发有限公司签订的补充协议，拟证明被告取代金磊蓟县分公司对施工项目的债权人资格，该工程为津磊蓟县分公司承建，与第三人何利个人无关。四十、原告在天津市第三中级人民法院调取的天津市蓟州区地方税务局税务事项通知书、蓟州市场监管局注销蓟县分公司的注销登记通知书，拟证明被告在案件发回审理期间对金磊蓟县分公司蓟县注销登记，但没有将该事实向法院如实陈述。金磊建筑公司辩称，王津河与何利签订的合伙及散伙协议均为个人行为，对此原告事先已经明知，何利签订的协议书中均未加盖公章，依据法律规定，应视为个人行为，双方的合伙关系与金磊建筑公司无关。双方签订的名为合伙协议，其内容应为借贷关系，是第三人何利以个人名义向原告融资。原告所诉金额没有事实依据，应对账目进行审计。请求法院依法驳回王津河的诉讼请求。金磊建筑公司向本院提供证据如下：一、合伙协议一份。拟证明2017年5月10日王津河与何利签订山东巨野县金旭凯旋住宅小区超市和公寓楼工程项目投资合伙协议，系二人之间的行为，与金磊建筑公司无关；王津河亦未按照合伙协议约定履行义务，其无权依照散伙协议对被告提起诉讼。二、何利书写的说明书一份。拟证明合伙协议是王津河与何利二人之间的合伙约定，与被告公司无关；何利患眼疾时，王津河读散伙协议后何利签的字；王津河投资中有891000元不真实。三、何利书写投资款项说明照片一张。拟证明2017年1月13日、16日王津河向孙福军借出的30万元、20万元，是何利借许泽成的，非王津河出资；2017年5月20日王津河称给付现金20万元，没有标注使用明细；王津河房子抵押贷款还平抵10万元是何利出资；何利给王津河转账6000元、5000元；1号地投标保证金5万元甲方退还到王津河账户；2017年3月24日是何利交给天宝园林投标保证金，是王津河帮何利退给林洪全的，此款并不是王津河的投资。三、2017年6月19日何利向金磊建筑公司书写承诺书一份。拟证明何利使用蓟县分公司资质和执照经营，产生的债务与公司无关，由其个人承担。特别是承揽山东巨野凯旋新城超市工程期间所发生的债权债务，因该项目发生的法律后果均由其个人承担。四、2017年6月29日何利向金磊建筑公司书写承诺书一份。拟证明何利承诺对于其担任分公司负责人期间的任何债务由其本人承担，以其本人名下全部财产及全部近亲属名下的全部财产对债务承担无限连带责任。五、2018年6月4日律师询问笔录一份。拟证明本案和金磊建筑公司无关，何利由于是缺钱才配合王津河的，包括在收据上签字以及私刻蓟县分公司财务章；许泽成打给王津河50万元后，王津河转给孙福军的50万元，不是王津河的钱；王津河打给李春青的钱也与项目无关。六、2018年9月14日金磊建筑公司会议纪要一份。拟证明何利在金磊建筑公司会议上承认合伙、散伙均是他和王津河二人的事，与公司无关；王津河打给孙福军的50万元是何利借许泽成的高利贷，借用了王津河的账户；散伙协议签字时何利眼睛看不见，王津河欺骗他签的。七、2018年9月何利说明一份。拟证明何利不认同王津河起诉金磊建筑公司和蓟县分公司，这是王津河和何利个人之间的事，打给孙福军的50万元并不是王津河的钱。八、天津滨海农商银行撤销单位银行结算账户申请书、刻制公章备案登记表、建设银行特定业务申请书、单位结算卡销卡处理单、中国人民银行小额支付系统专用凭证、天津银行特种转账借方传票、工商银行网上银行电子回单各一份。拟证明何利于2015年1月16日去蓟县公安局刻制了一枚公章、一枚财务章，除此之外的公司印章行为，公司均不认可。何利述称，与王津河合伙、散伙均为二人之间的行为，与公司无关。山东金旭凯旋工程项目是自己定的项目，金磊建筑公司并不知道。对原告起诉的金额不认可，双方并未对账。因患眼病，散伙协议由原告宣读后，其没有看内容就签了名，现在发现原告宣读的内容与提供法院的散伙协议内容不一致，故对散伙协议内容不予认可，不承认其效力。协议约定是项目主体封顶发包方付款后退款给王津河，现在工程未施工完毕，故不同意原告的诉讼请求。何利未提供相关证据。就原、被告提供的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，蓟县分公司为金磊建筑公司设立的，并经相关登记机关申请登记，领取了营业执照，何利为负责人。2017年12月4日，蓟县分公司负责人变更为李肖淮，该公司现已注销登记。2016年10月13日，何利代表蓟县分公司与巨野县金旭房地产开发有限公司（以下简称金旭公司）签订建设工程施工合同，蓟县分公司承包金旭公司发包的金旭凯旋住宅小区超市楼工程，合同工期一年，合同价款为包工包料，最终结算依审计结果为准。2017年5月10日，何利与王津河签订了山东巨野县金旭凯旋住宅小区超市和公寓楼工程项目投资合伙协议。协议约定：合伙人何利（甲方）、王津河（乙方），两名合伙人共同投资承包金旭凯旋住宅小区超市和公寓楼工程项目；合作期限2016年12月1日至2018年12月30日；甲方出资240万元，乙方出资180万元；工程预计造价约7000万元，合伙人均按计划比例出资，按股份出资比例分配利润；本合作暂定出资420万元，合作期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割；本工程主体封顶后的回款收入首先用于归还合伙人的投资成本。双方还对各方工作权利、财务管理、其他补充事项作了约定。期间，王津河按照何利指向的特定人员或单位多次打款或付款。2017年9月20日，何利为王津河出具收据，内容为：今收王津河交来2280000元，该款项用于山东巨野县凯旋新城超市建设，收款单位一栏写明为天津金磊建筑工程有限公司蓟县分公司，何利与王津河分别在收款栏、交款栏处签名。2017年10月18日，王津河书写散伙协议，协议内容：甲方王津河、乙方蓟县分公司。甲、乙双方于2016年12月合伙，共同投资建设山东省巨野县金旭凯旋住宅小区超市和公寓楼工程项目，现经甲乙双方协商一致，解除合伙并约定如下内容共同遵守。本协议签订之日起，甲方退出合伙，甲乙双方解除合伙关系。甲乙双方一致确认，甲方在合伙期间向金旭凯旋住宅小区超市和公寓楼工程投资2280000元（贰佰贰拾捌万元整），现该款项已全部用于该工程建设之中，经甲乙双方商定此款由乙方返还给甲方。乙方于2017年11月底前返还甲方。本协议于2017年10月18日解除合伙关系，是双方真实意思表示，经双方签字生效。如任何一方不履行本协议向天津市东丽区人民法院起诉解决。本协议签订日期2017年10月18日。王津河与何利分别在散伙协议上签名捺印。另查，山东省巨野县金旭凯旋住宅小区超市和公寓楼工程项目现处在停工状态。本院认为，公民、组织之间从事民事活动，应本着诚实信用、公平原则。本案的争议焦点在于王津河与金磊建筑公司是否存在合伙关系。庭审中，王津河认为何利在散伙协议上签名属职务行为，其与蓟县分公司形成合伙关系，因蓟县分公司注销，故金磊公司应承担蓟县分公司应尽责任。首先，庭审中王津河否认与何利签订过书面合伙协议，称与蓟县分公司签订口头合伙协议，但未提供证据；且认可金磊公司提供的其与何利签订的山东巨野县金旭凯旋住宅小区超市和公寓楼工程项目投资合伙协议上的签名是本人签署。故本院对金磊公司提供的该合伙协议予以采信。该合伙协议中明确了合伙人为王津河与何利。虽然该工程项目是以蓟县分公司的名义承包下来，但该投资合伙协议中没有涉及到蓟县分公司参与出资款项、盈余分配等内容。协议补充事项中约定“1.双方约定在工程项目封顶后未能回款时，甲方在2018年1月15日前提前归还乙方本金100万元及相关费用25万元；2.乙方前期投入的本金54.4万元，由甲方在2017年8月30日归还乙方”，因此该协议中条款也仅能约束二人，只在王津河、何利之间发生法律效力。其次，王津河提供的打款、付款等相关证据，打款、付款的对象均是按照何利指定的人员或单位，没有进入金磊建筑公司或蓟县分公司账户。最后，王津河提供的散伙协议虽书写有“天津金磊建筑工程有限公司蓟县分公司”的字样，但未加盖单位公章，仅有王津河、何利的个人签字。法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。王津河的举证未能达到本院确信何利在散伙协议上的签名是履行蓟县分公司负责人职务的行为，而金磊建筑公司提供的王津河与何利的合伙协议恰恰能够证明其两个人的合伙关系。综上，现王津河提供的证据不能证明何利的行为系职务行为，因此，王津河与被告金磊建筑公司之间不存在合伙关系，进而王津河要求金磊建筑公司返还投资款的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告王津河的诉讼请求。案件受理费20820元，由原告王津河负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 长  权 欣审 判 员  马连春人民陪审员  康秀香二〇二〇年十一月十三日书 记 员  李振辉本判决所依据的相关法律、法规一、《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。