宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2020）宁02民终819号上诉人（原审原告、反诉被告）：宁夏嘉强海利新能源科技有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区石嘴山经济技术开发区管委会办公楼**。法定代表人：王维海，该公司董事长。委托诉讼代理人：张利，宁夏剑平律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）:宁夏山水化工有限公司，住，住所地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区红果子工业园区/div>法定代表人：崔金强，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑丽娟，宁夏崇源律师事务所律师。上诉人宁夏嘉强海利新能源科技有限公司(以下简称嘉强科技公司)因与上诉人宁夏山水化工有限公司（以下简称山水化工公司）合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2020）宁0205民初644号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人嘉强科技公司的委托诉讼代理人张利，上诉人山水化工公司的法定代表人崔金强及其委托诉讼代理人郑丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。嘉强科技公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第四项，改判山水化工公司赔偿嘉强科技公司损失3000000元；嘉强科技公司不承担2019年12月1日至2020年5月15日期间租赁费136438.72元及2020年5月16日至土地实际返还之日止按照日租金821.92元支付占有使用费；2.撤销一审判决第五项，改判支持嘉强科技公司原审第三项诉讼请求，诉讼费、保全费、保全担保费用及本案上诉费由山水化工公司承担。事实及理由：首先，双方于2018年11月9日签订《土地租赁及土地使用权转让合同》的实质内容是嘉强科技公司购买山水化工公司具有出让性质的土地使用权，以用作投资建设经营化工企业。为避免所购土地使用权在此前存在债务或有未处理的纠纷，双方才约定在案涉土地使用权转让前暂以租赁的形式将案涉土地交付嘉强科技公司。合同中也明确约定租赁期满后，山水化工公司需将该宗土地过户给嘉强科技公司，且事先明确了土地转让价格为3000000元并对转让土地相关费用进行了约定。山水化工公司在签订合同时承诺并确认该宗土地不存在抵押、查封、第三人主张权利等产权瑕疵。双方还约定如租赁到期后任何一方不愿转让或不愿购买视为违约，违约方应向守约方承担3000000元的经济损失（包括实际损失以及逾期可期待利益等各种损失）；其次，一审法院已查明合同约定的租赁期满前一个月内，嘉强科技公司以挂号信的形式催告山水化工公司办理土地转让等事宜。在签订合同时案涉土地就存在抵押的事实，山水化工公司存在隐瞒、欺诈行为。租赁期满，山水化工公司不愿意履行合同约定以3000000元转让土地使用权存在违约行为，导致至今土地无法过户，嘉强科技公司投资建设一半的厂房、场地闲置，一审判决嘉强科技公司承担场地租赁费属于适用法律不当。嘉强科技公司在一审中提交损失目录明细等证据可以证实因山水化工公司的违约行为造成嘉强科技公司建设损失6766000元，山水化工公司应承担3000000元损失的赔偿责任。一审判决无视嘉强科技公司的实际损失及双方合同约定，依职权调整违约金错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十条规定，嘉强科技公司的损失是建设在山水化工公司的场地上，嘉强科技公司无法取走和挽回的，而一审法院在审理中并没有向嘉强科技公司释明并指定提出鉴定申请的期间，反而将双方约定的赔偿损失的3000000元作为约定的违约金进行调整，损害了嘉强科技公司的合法权益，请求二审法院予以纠正。山水化工公司辩称，对嘉强科技公司的上诉请求以及事实和理由均不认可。根据双方合同约定，土地转让款及土地手续办理应当在租赁合同期满前一个月内完成，如没有在该期限内完成，合同中约定由嘉强科技公司向山水化工公司继续支付租赁费，按照租赁形式继续履行合同，先付款后使用，不论是租赁还是转让，嘉强科技公司均应当先支付山水化工公司3000000元。在租赁期间的租金双方约定租赁合同签订之日嘉强科技公司一次付清租金300000元，但至今其未将租金付清并且拖欠土地使用税。长达八个月仅支付租金240000元，山水化工公司有权对嘉强科技公司明显不具备付款能力的情况行使抗辩权，要求其支付土地转让款并付清所欠费用。山水化工公司并非不愿意转让案涉土地，不应当承担违约责任。山水化工公司未收到嘉强科技公司陈述的挂号信，其是否真实邮寄存在质疑。山水化工公司一审的诉讼请求成立。山水化工公司上诉请求：1.撤销(2020)宁0205民初644号民事判决，改判支持山水化工公司一审全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由嘉强科技公司负担；3.要求嘉强科技公司清空并返还案涉土地。事实及理由：首先，山水化工公司不存在违约情形，一审判决认定山水化工公司违约并判令山水化工公司支付嘉强科技公司违约损失900000元无事实和法律依据。双方签订的《土地租赁及土地使用权转让合同》第四条约定，嘉强科技公司如需受让案涉土地使用权，应当在租赁期限届满前一个月内提出并向山水化工公司支付转让费，土地使用权变更手续原则上也在上述期间进行。无法及时变更或不具备变更条件的，嘉强科技公司仍应当按照约定租金标准向山水化工公司支付租金，双方仍按照租赁关系继续履行合同。根据双方租赁期十年的约定，可明确嘉强科技公司的意思表示为案涉土地无法办理变更手续的，其自愿将土地转让费冲抵租金，继续租赁山水化工公司的土地；其次，双方合同第九条约定的情形外，合同并未就其他事项约定任何违约责任。根据合同履行情况，嘉强科技公司并未在合同约定期限内向山水化工公司支付土地转让款，且逾期已超过合同约定的三十个工作日，山水化工公司有权解除合同。在山水化工公司未提出解除合同情况下，因嘉强科技公司已过约定购买期限且仍继续占有使用案涉土地，其应当根据合同约定支付土地租赁费。嘉强科技公司在2020年4月重新提出购买土地使用权应当认定为新的民事关系，与双方土地租赁合同的履行无关联。在合同期限届满前，山水化工公司已多次催促嘉强科技公司就土地转让事项进行协商并尽快支付土地转让费，承诺在其支付土地转让款情况下确保能够为其办理土地使用权变更手续，并不存在不愿转让的情形。山水化工公司在合同签订时和合同到期时均具备办理土地使用权变更条件，但嘉强科技公司除发函外未以任何实行行动表明其购买意愿，且从租金支付情况看，其并无受让土地使用权的经济实力。嘉强科技公司违反诚信先行起诉要求山水化工公司支付违约金3000000元，以掩盖其违约无能力购买的事实，明显存在恶意诉讼嫌疑；再次，嘉强科技公司未按约支付土地租金及使用期间相关费用违约在先，又未按时支付土地转让费，应当承担赔偿损失等违约责任。嘉强科技公司应当在合同签订之日向山水化工公司一次性付清租赁费300000元并承担土地使用期间的各项费用，但其未按照合同约定足额支付租金和承担土地使用期间的各项费用，至今仍欠付山水化工公司第一年租金52000元，拖欠土地使用税52888.87元及滞纳金6030.89元。同时，嘉强科技公司在租赁期届满未按约定受让土地使用权，应当按照合同约定承担违约责任并继续向山水化工公司支付租金。嘉强科技公司辩称：山水化工公司的上诉请求因缺乏事实及法律依据不能成立，其陈述与事实不符，应当予以驳回。双方合同约定租赁期满到期前一个月内，双方办理土地使用权变更登记并支付转让费用。嘉强科技公司在租赁期满前一个月内多次催促山水化工公司办理土地使用权过户手续，山水化工公司故意拖延并提出高出原合同二至三倍的价格才同意转让土地，造成嘉强科技公司对案涉土地无法办理过户，所建的一半基础设施放置至今导致停滞无法建设，嘉强科技公司向山水化工公司发出的催告函和电话录音可以证实以上事实。2019年12月，山水化工公司拒绝转让土地后，嘉强科技公司撤出场地，包括场地的建设，该场地原本就在山水化工公司的厂区内并由其实际控制，租赁费因山水化工公司的原因造成，嘉强科技公司未实际占有使用土地不应当再支付租赁费。嘉强科技公司向一审法院起诉请求：1.依法判令解除双方签订的《土地租赁及土地使用权转让合同》；2.依法判令山水化工公司按照合同约定赔偿嘉强科技公司经济损失3000000元；3.案件诉讼费、保全费、保全担保费用由山水化工公司承担。山水化工公司向一审法院提出反诉请求：1.依法判令终止双方签订的《土地租赁及土地使用权转让合同》；2.依法判令嘉强科技公司返还承包山水化工公司的土地使用权；3.依法判令嘉强科技公司赔偿山水化工公司经济损失60000元；4.依法判令嘉强科技公司向山水化工公司交纳2018年12月1日至2019年11月30日所欠租金102000元；5.依法判令嘉强科技公司向山水化工公司支付自2019年11月30日至山水化工公司起诉之日的租赁费150000元以及自山水化工公司起诉之日至嘉强科技公司交付土地使用权之日期间的租赁费；6.依法判令嘉强科技公司向山水化工公司支付28亩土地使用税52888.87元、滞纳金6030.89元，以上共计370919.76元；7.反诉费由嘉强科技公司负担。一审法院认定事实：2018年11月9日山水化工公司与嘉强科技公司签订《土地租赁及土地使用权转让合同》，合同约定山水化工公司作为甲方将其享有使用权的28亩土地租赁给乙方嘉强海利股份有限公司，租赁期限为一年，自2018年12月1日起至2019年11月30日止，租赁合同签订之日起，使用该宗土地产生的水、电等任何费用均由乙方自行负担，年租金300000元，于合同签订之日一次性付清。租赁合同期满之日，甲方同意将该宗土地（28亩）转让给乙方，甲乙双方需在租赁合同到期前一个月内办理使用权变更登记和支付转让费等相关事宜。土地转让费为3000000元，于办理产权登记时由乙方向甲方一次性付清。根据甲、乙双方共同申请，将涉及转让地块的土地使用权办理到乙方名下，同时乙方将土地使用权转让款叁佰万元支付给甲方。甲方确认并保证在乙方实际获得本合同所定地块的土地使用权之前未设置任何抵押、债权、债务，不被第三方追索任何权益。租赁合同到期后，发生甲方不愿转让给乙方或者乙方不愿购买该宗土地的情形，视为违约，违约方应向守约方承担叁佰万元经济损失（包括实际损失以及逾期可期待利益等各种损失）。山水化工公司向嘉强科技公司提交国有土地使用证复印件一份，该复印件加盖山水化工公司印章，该复印件记事一栏为空白。2018年11月10日嘉强海利股份有限公司转账支付租金30000元、11月15日转账20000元、2018年12月8日转账50000元、2018年12月10日转账38000元、2019年2月4日转账50000元、2019年3月18日转账50000元、2019年7月2日转账10000元，合计248000元。2019年11月19日嘉强海利股份有限公司向山水化工公司以挂号信的形式邮寄催告函，催告山水化工公司办理土地转让等事宜。2020年4月17日嘉强海利股份有限公司法定代表人王维海与山水化工公司法定代表人崔金强通话并录音，通话中崔金强表示案涉土地需7000000元购买。2020年4月28日嘉强海利股份有限公司提出诉讼保全，并以保单作为担保，支付保险费6000元。2020年5月19日对不动产权证号为石国用（2006）第125号工业用地经石嘴山市自然资源和不动产确权登记中心查询，该宗地面积29470平方米，权利人为山水化工公司，已抵押。山水化工公司庭审中提交国有土地使用证原件，原件记事一栏记载2009.11.4该宗地已作抵押登记，2009年11月3日至2011年11月2日止，于2012年2月10日已解除抵押登记；2013.5.21本宗地已抵押2013年5月21日至2014年5月20日止，2014年9月16日已解押；2014.9.19本宗地已抵押2014年8月22日至2015年8月21日止，于2020年4月14日该宗地已解押。另查明，2020年4月29日嘉强海利股份有限公司变更公司名称为嘉强科技公司。嘉强科技公司租赁的山水化工公司土地（除防洪沟外）经测量面积为27.6483亩，嘉强科技公司支付测量费5000元。一审法院认为：嘉强科技公司起诉所主张的法律关系实为土地使用权转让纠纷，山水化工公司提起的反诉为土地租赁纠纷，双方虽非系同一个法律关系，但是双方纠纷均是围绕签订《土地租赁及土地使用权转让合同》及合同履行中所产生，故一审法院将案由变更为合同纠纷。山水化工公司与嘉强海利股份有限公司签订《土地租赁及土地使用权转让合同》系双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。现双方当事人均主张解除合同，双方意思表示一致，故一审法院解除《土地租赁及土地使用权转让合同》。合同签订后，山水化工公司按照约定向嘉强海利股份有限公司交付了租赁的土地，对嘉强海利股份有限公司主张山水化工公司违反合同约定，不愿意以合同约定价3000000元转让土地，并且土地在签订租赁合同时就存在抵押的情形，一审法院认为该案中《土地租赁及土地使用权转让合同》约定甲乙双方需在租赁合同到期前一个月内办理使用权变更登记和支付转让费等相关事宜。根据甲、乙双方共同申请，将涉及转让地块的土地使用权办理到乙方名下，同时乙方将土地使用权转让款叁佰万元支付给甲方。该约定中支付土地转让费3000000元与办理使用权变更登记应当同时履行，并没有先后履行顺序，山水化工公司在合同中的双方声明处已经保证在乙方实际获得合同所定地块使用权之前未设置任何抵押、债权、债务，不被第三人追索权益，然而案涉土地的实际情况是山水化工公司在签订合同时明知案涉土地一直处于抵押状态，仍然做出虚假承诺，且从嘉强海利股份有限公司提交的通话录音亦可证实山水化工公司并不同意按照合同约定以3000000元转让案涉土地，故山水化工公司在土地使用权转让中存在违约，但合同约定的赔偿损失3000000元等于土地转让费，损失明显过高，一审法院予以调整，按照土地转让费3000000元的30%计算为900000元。对嘉强科技公司因申请保全而产生的保全担保费6000元，该笔费用系保全申请人基于对诉讼风险的不确定性而为自己购买财产保全责任保险而支付的保险费用，该费用支出不属于违约行为产生的必然损失，故一审法院不予支持。对嘉强科技公司支付的某某勘测规划设计有限公司银川分公司的测绘费5000元，因其抗辩山水化工公司交付的租赁土地面积不足28亩，经测量面积为27.6483亩，误差较小，故测绘费5000元由其自行负担。一审法院认为同时履行抗辩权的行使要求在对方提出履行合同时如果拒绝履行，应当有足够的证据证明对方缺乏履行能力，而山水化工公司以嘉强科技公司未按照约定足额支付年租金，对其履行合同能力提出质疑的抗辩，一审法院认为未足额支付年租金并不等于没有土地使用权转让合同履行能力，故对其辩解意见不予采纳。针对土地使用税负担，根据《中华人民共和国城镇土地使用税暂行条例》第二条规定：在城市、县城、建制镇、工矿区范围内使用土地的单位和个人，为城镇土地使用税的纳税人，应当依照本条例的规定缴纳土地使用税。前款所称单位，包括国有企业、集体企业、私营企业、股份制企业、外商投资企业、外国企业及其他企业和事业单位、社会团体、国家机关、军队以及其他单位；所称个人，包括个体工商户以及其他个人。属于应税土地使用税的单位和个人出租土地的，应当由出租人缴纳土地使用税，故对山水化工公司主张的土地使用税不予支持。对山水化工公司主张的经济损失无证据证实，一审法院不予支持。对山水化工公司主张的土地租赁费，因双方已在合同约定年租金300000元，现嘉强科技公司已支付租金248000元，下欠2018年12月1日至2019年11月30日租金52000元未支付，对山水化工公司主张的2019年11月30日至2020年5月15日的租赁费150000元，一审法院自2019年12月1日按照日租金821.92元（300000元÷365天）计算至2020年5月15日为136438.72元（821.92元×166天），2020年5月16日至嘉强科技公司返还土地之日期间的占有使用费，嘉强科技公司应当按照日租金821.92元（300000元÷365天）支付占有使用费至实际返还之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十四条之规定判决：一、解除宁夏嘉强海利新能源科技有限公司与宁夏山水化工有限公司签订的《土地租赁及土地使用权转让合同》；二、宁夏山水化工有限公司于判决生效后五日内赔偿宁夏嘉强海利新能源科技有限公司损失900000元；三、宁夏嘉强海利新能源科技有限公司于判决生效后五日内支付宁夏山水化工有限公司2018年12月1日至2019年11月30日租金52000元；四、宁夏嘉强海利新能源科技有限公司于判决生效后五日内支付宁夏山水化工有限公司2019年12月1日至2020年5月15日租赁费136438.72元，2020年5月16日至土地实际返还之日止按照日租金821.92元支付占有使用费；五、驳回宁夏嘉强海利新能源科技有限公司、宁夏山水化工有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费15400元（已减半收取）、保全费5000元，合计20400元，由宁夏嘉强海利新能源科技有限公司负担14280元，宁夏山水化工有限公司负担6120元。反诉案件受理费3432元，由宁夏嘉强海利新能源科技有限公司负担1744元，宁夏山水化工有限公司负担1688元。本院审理期间，双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：嘉强科技公司提交证据一：《建设工程施工合同》、付款收条，证明嘉强科技公司为建厂签订施工合同，有关厂房钢结构部分工程款暂定1050000元；道路、绿化、办公楼、水、电等部分工程暂定为980000元，此部分工程款合计为2030000元，已实际付款1360000元的事实，证明因山水化工公司违约行为造成实际损失。山水化工公司质证意见：对该证据的三性及证明目的均有异议，与本案无关。嘉强科技公司提交证据二：《宁夏某某商砼砼业有限责任公司销售合同》、调价通知函、供货方量、金额确认单、欠款确认单、石嘴山银行网上银行业务专用凭证、宁夏银行客户回单凭证，证明嘉强科技公司为建厂签订混凝土销售合同，已使用供方混凝土349815元，已实际付款200000元的事实，证明因山水化工公司的违约行为造成了实际损失。嘉强科技公司提交证据三：《供货合同》、收条、出库单，证明：嘉强科技公司为建厂签订供砖合同，已实际支付建厂砖款108712元的事实，证明因山水化工公司的违约行为造成了实际损失。山水化工公司对证据二、证据三的质证意见：因合同是复印件，对证据二、证据三的三性及证明目的均不认可，该两组证据与本案无关，合同内容无法证明销售的货物用于何处。嘉强科技公司提交证据四：建筑明细表、宁夏银行客户回单凭证、收据，证明嘉强科技公司为建厂发生其他部分的土建等施工及材料费用214026元，已实际付款185000元的事实，证明因山水化工公司的违约行为造成了实际损失。山水化公司工质证意见：没有合同支撑，对该组证据的三性及证明目的均不认可，该租证据与本案无关，证据内容无法证明施工地点及是否实际施工，已经支付款项与嘉强科技公司提供的凭证不一致，大额现金收据没有凭证支撑。嘉强科技公司提交证据五：购买材料收据、宁夏银行客户回单凭证、徽商银行业务凭证、收条，证明嘉强科技公司为建厂发生勘查费、测绘费、各项材料款、工程款共计531213.6元的事实，因山水化工公司的违约行为造成了实际损失。以上五组证据和一审举证所做各项评估报告费用共计660000元、水电开户120000元、厂区设计120000元，合计900000元。以上实际发生损失共计4133766.6元。山水化工质证意见：对证据五的三性及证明目的均不认可，达不到嘉强科技公司的证明目的，该组证据中存在多项办公费用。山水化工公司提交证据一：石嘴山市惠农区税务局红果子税务分局出具的《情况说明》，证明嘉强科技公司未按合同约定承担土地租赁期间的土地使用税，其中2019年1月1日至2019年3月31日欠缴金额为14735元，2019年7月至2019年12月31日欠缴金额为24591.95元，结合山水化工公司一审中所提交的电子缴税凭证，嘉强科技公司共计欠缴土地使用税54061.95元的事实。嘉强科技公司质证意见：对该证据的真实性、合法性无异议，对证明目的不予认可，该证据不能证明是嘉强科技公司应当承担土地使用税，在此期间土地的使用权人是山水化工公司，土地使用税应当由其缴纳，即便是租赁关系山水化工公司除应当缴纳租赁税还应当缴纳土地使用税，此项系法律规定。山水化工公司提交证据二：短信记录，证明山水化工公司在租赁合同到期前，董某某多次通过短信方式与嘉强科技公司的王维海及徐某某（徐某）联系，要求其支付3000000元土地转让款，并承诺支付便立即办理产权过户手续，但嘉强科技公司并未按双方合同约定支付款项，仅是要求办理过户手续，对款项支付事宜只字未提，在山水化工公司再次催促交款后，嘉强科技公司也未答复，同时证明嘉强科技公司在签订合同时就已明知案涉土地存在抵押登记的事实，并非其所述的在起诉前得知的事实。山水化工公司提交证据三：网上查询记录，证明山水化工公司通过嘉强科技公司一审中所提交的挂号信函收据上单号查询不到任何信息，由此证明其并未向山水化工公司邮寄挂号信的事实。嘉强科技公司质证意见：对证据二、三的真实性、合法性、关联性均不认可，不能达到山水化工公司的证明目的。证据三显示的爱查快递及查询平台内容并不能代表查询内容的真实性、准确性。山水化工公司提交证据四：接处警登记表，结合证人车某某证言证明嘉强科技公司在案涉租赁合同到期前，因拖欠众多施工队工程款躲避债务而关闭公司，长期无法联系，施工队无奈选择报警求助，结合山水化工公司提交的证据二可以证明嘉强科技公司在合同到期时并无能力支付土地转让款3000000元，山水化工公司未与嘉强科技公司办理土地转让手续系行使法定抗辩权行为的事实。嘉强科技公司质证意见：对证据四的真实性、合法性无异议，与本案无关联，达不到其证明目的，该报警事件是嘉强科技公司与施工方因施工问题发生的争议。山水化工公司提交证据五：王某某、董某某、车某某的证人证言，证明自2019年8月山水化工公司无法联系嘉强科技公司，直至2020年5月，嘉强科技公司拖欠山水化工公司土地租金及相关土地使用税，山水化工公司委派王某某前往惠农区红果子镇多次报警并递交反映材料的事实。董某某多次通过电话短信等方式联系嘉强科技公司的法定代表人及授权代表徐某均无回应，2019年11月，董某某多次通过电话短信等方式联系嘉强科技公司处理土地转让事宜无果，嘉强科技公司未按约定支付土地转让款。嘉强科技公司于2019年4月将土建工程承包给车某某施工，工程结束后该公司拒不支付工资且无法联系，车某某于2019年11月16日报警。嘉强科技公司还存在拖欠其他人款项无法支付的情况，更无能力支付山水化工公司3000000元土地转让款。嘉强科技公司质证意见：对证人证言三性均不认可，证人王某某、董某某系山水化工公司的业务经理和合伙人，二人与山水化工公司之间存在利害关系，其陈述与事实不符。2020年1月全国疫情爆发，嘉强科技公司于2019年11月向山水化工公司提出要求办理案涉土地过户手续遭到拒绝，又因冬季来临不能继续建设施工，嘉强科技公司股东便回江苏老家，疫情发生时无法来到宁夏，在2020年4月才来到宁夏与山水化工公司交涉土地使用权过户问题，山水化工公司法定代表人明确表示土地转让需要7000000元至10000000元才可以转让，远远高出了双方合同约定的3000000元，因为土地不能转让和场地停建及疫情发生原因，相关的工程款及费用无法结算造成施工人员索要工资及工程款。对证人车某某的证言真实性、合法性、关联性均不认可，嘉强科技公司提交的建厂施工合同、收条、收据中均无车小红，该证人证言不能证明其与嘉强科技公司之间存在工程承包关系。本院认证意见：对嘉强科技公司提交的证据一至证据五中合同相对方系案外人，无法核实其真实性，达不到嘉强科技公司的证明目的。虽提交的银行业务凭证具有真实性，但无法证实与本案的关联性，且达不到嘉强科技公司的证明目的，其他证据因无法核实其真实性，本院对嘉强科技公司提交的证据一至证据五均不予采信。虽然嘉强科技公司对山水化工公司提交的证据一的真实性、合法性无异议，但该证据上没有单位负责人及经办人员签字或者盖章，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定，且达不到山水化工公司的证明目的，本院对山水化工公司提交的证据一不予采信。对山水化工公司提交的证据二、三达不到其证明目的，本院对证据二、三不予采信。证据四与本案无关联性，且达不到山水化工公司的证明目的，本院对证据四不予采信。证据五中证人证言因证人与山水化工公司存在利害关系，且达不到其证明目的，证人车某某的证人证言与本案无关联性，本院对证据五不予采信。嘉强科技公司对一审认定的事实无异议。山水化工公司对一审认定的事实中“2019年11月19日嘉强海利股份有限公司向山水化工公司以挂号信的形式邮寄催告函，催告山水化工公司办理土地转让等事宜”有异议，山水化工公司从未收到过嘉强科技公司所说的函和挂号信。一审认定事实中遗漏了“如租期届满与变更登记时间不能连续、衔接，租赁期满至使用权变更登记期间仍视为租赁期限，嘉强科技公司必须按本协议继续支付租金”和“如本合同约定的土地不具备所有权转让条件，山水化工公司有权仍然以租赁的方式将土地租赁给嘉强科技公司使用，租赁期限为十年，自2019年12月1日起计算，年租赁费用为人民币叁拾万元整，租金仍需先行交纳。”的事实。二审查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。另查明，双方合同约定第四条3.如租期届满与变更登记时间不能连续、衔接，租赁期满至使用权变更登记期间仍视为租赁时间，乙方须按本协议继续支付租金。第四条6.如本合同约定的土地不具备所有权转让条件，甲方有权仍然以租赁的方式将土地租赁给乙方使用，租赁期为十年，自2019年12月1日起计算，年租赁费用为人民币叁拾万元整，租金仍需先行交纳。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，2018年11月9日，嘉强海利股份有限公司与山水化工公司签订的《土地租赁及土地使用权转让合同》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。双方均同意解除案涉合同，则《土地租赁及土地使用权转让合同》解除。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同中约定“该宗土地租金为叁拾万元，于本合同签订之日一次性付清。”“租赁合同期满之日，甲方（即山水化工公司）同意将该宗土地（28亩）转让给乙方（即嘉强科技公司），乙方自愿受让，甲、乙双方需在租赁合同到期前一个月内办理使用权变更登记和支付转让费用等相关事宜。如租期届满与变更登记时间不能连续、衔接，租赁期满至使用权变更登记期间仍视为租赁时间，乙方须按本协议继续支付租金。”“土地转让费用为叁佰万元整，于办理产权变更登记时由乙方向甲方一次性付清。”“根据甲、乙双方共同申请，将涉及转让地块的土地使用权办理到乙方名下，同时，乙方应将土地使用权转让款叁佰万元支付给甲方。”“甲方确认并保证，在乙方实际获得本合同所定地块的土地使用权之前未设置任何抵押、债权、债务，不被任何第三方追索任何权益。”嘉强科技公司认可其于签订上述合同后第二日分七笔支付租金248000元，其未按照合同约定于合同签订之日一次性付清租金已构成违约。合同解除后，嘉强科技公司应当向山水化工公司返还土地，其在租赁期满后至实际返还土地之日期间应当向山水化工公司支付土地占有使用费，一审法院按照双方合同约定年租金300000元标准计算日租金及土地占有使用费正确。嘉强科技公司认为其不应当承担租赁费及土地占有使用费的上诉请求，本院不予支持。按照双方合同约定，双方需共同申请，山水化工公司将土地使用权办理在嘉强科技公司名下的同时，嘉强科技公司将土地转让款支付给山水化工公司。依据《中华人民共和国合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”签订合同时，案涉土地存在抵押情形，且山水化工公司表示不同意以合同约定的3000000元转让案涉土地，山水化工公司亦构成违约。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。双方约定“租赁合同到期后，发生甲方不愿转让给乙方或者乙方不愿购买该宗土地的情形，视为违约，违约方应向守约方承担叁佰万元的经济损失。”一审法院按照土地转让费金额的30%计算赔偿损失数额并无不妥。嘉强科技公司和山水化工公司提交的证据不足以证实其损失数额，应当承担举证不能的不利后果。嘉强科技公司主张山水化工公司应当向其赔偿损失3000000元的上诉请求及其山水化工公司主张嘉强科技公司赔偿损失的上诉请求，本院均不予支持。根据《中华人民共和国城镇土地使用税暂行条例》第二条规定，山水化工公司作为案涉土地的土地使用权人为土地使用税的纳税人。双方合同约定“自租赁合同签订之日起，甲方将土地交付乙方使用，乙方使用该宗土地产生的水、电等任何费用均由乙方自行负担，租赁合同之前产生的费用由甲方负担。”合同中双方对租赁期间由谁负担土地使用税约定不明确，故山水化工公司主张嘉强科技公司欠付土地使用税的上诉理由不能成立，一审判决结果正确。综上所述，上诉人嘉强科技公司和上诉人山水化工公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人宁夏嘉强海利新能源科技有限公司交纳的二审案件受理费24692元，由上诉人宁夏嘉强海利新能源科技有限公司负担；上诉人宁夏山水化工有限公司交纳的二审案件受理费14542元，由上诉人宁夏山水化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 安立莎审判员 张建兴二〇二〇年十一月二十六日书记员 李 彤附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。