湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘05民终2099号上诉人（原审被告）：龙高华，男，1967年11月16日出生，汉族，务工，住湖南省邵东市。委托诉讼代理人：孙洁银，湖南联合创业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李荣增，男，1962年5月19日生，汉族，务工，住湖南省邵东市。委托诉讼代理人：姜雅，湖南启航律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙凯琴，男，1969年3月13日出生，汉族，务工，住湖南省邵东市。上诉人龙高华因与被上诉人李荣增、龙凯琴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省邵东市人民法院（2020）湘0521民初3701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。龙高华及其委托诉讼代理人孙洁银，李荣增及其委托诉讼代理人姜雅到庭参加诉讼。龙凯琴经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法按缺席判决处理。本案现已审理终结。龙高华上诉请求：一、撤销原判第二项；二、判决龙高华不承担赔偿责任。事实和理由：一、龙高华与李荣增不存在劳务关系，龙高华与案外人杜瑞连之间才构成劳务关系，龙高华与李荣增之间应该是承揽合同关系；二、龙高华不存在过错，不需要承担赔偿责任；三、李荣增受伤的主要原因是其本身没有尽到安全注意义务，一审法院判决李荣增自负20%的责任与事实不符。李荣增答辩称：一、原判认定李荣增与龙高华之间形成劳务关系事实清楚，适用法律正确；二、龙高华在提供劳务的过程中受伤，龙高华应承担主要的赔偿责任。龙凯琴未答辩。一审法院认定的事实：龙凯琴拟建七层半（已建六层）的楼房，以每平方米236元发包给龙高华承建。龙高华将建房工程分包给他人，自己并不参与施工，每平方米净赚30元，其中木工由案外人杜瑞连负责。杜瑞连召集李荣增等人，约定共同劳动，均分报酬。2020年1月2日（第一天），李荣增为一楼立柱装模时，不慎踩翻近2米高的活动脚手架坠地，致左足多处骨折。李荣增在正大邵阳骨科医院住院治疗20天，用去医疗费及杂费共41074元。2020年7月6日，邵阳市光大司法鉴定所作出鉴定意见，李荣增构成10级伤残，后续医疗费预计8000元，误工期180日，护理期60日，营养期60日。另查明：（1）李荣增兄弟姐妹4人，其父李周明83周岁，其母刘梅英76周岁；（2）李荣增另用去鉴定费2305元；（3）被告龙高华已赔偿李荣增6300元。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。李荣增为龙高华提供劳务获取报酬，双方形成劳务关系。龙高华作为劳务接受方，应当对李荣增在提供劳务过程中遭受的损害承担赔偿责任。龙凯琴违反法律强制性规定，将工程发包给没有施工资质的龙高华，且对施工未采取安全防范措施，应当与龙高华承担同等赔偿责任。李荣增作业时未尽到安全作业应有的注意义务，对损害结果的发生也有过错，应自负一定责任。龙高华与案外人杜瑞连之间所谓的承包关系，其实质是按件计酬（另一种是按时计酬）的劳务关系。杜瑞连与李荣增等人共同劳动，均分报酬，同是雇员，无需承担赔偿责任。李荣增的损失，本院依法核定为：医疗费用（含后期医疗费和杂费）49074元，住院伙食补助费1000元（50×20），营养费1200元（20×60），护理费7200元（120×60），误工费26943元（53886÷12×6），李周明、刘梅英生活费3492元（13969×10%×5÷4×2），交通费（酌情认定）1000元，残疾赔偿金79684元（39842×20×10%），鉴定费2305元，精神损害抚慰金2000元，合计173898元。李荣增的经济损失，可由龙凯琴、龙高华各赔偿40%即69559元（173898元×40%）。龙高华抵减已赔偿的6300元后，还应当赔偿63259元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、龙凯琴赔偿李荣增69559元；二、龙高华赔偿李荣增63259元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案双方当事人之间的争议焦点为：一、李荣增与龙高华之间是否存在雇佣劳务关系？二、龙高华是否应为李荣增的受伤承担责任？三、本案责任划分比例是否适当？在本案中，龙凯琴作为房主将整个房屋建造工程发包给没有建房资质的龙高华承建，龙凯琴系发包人。龙高华作为承包人将建房工程的木工部分交由杜瑞连来完成，并提供了脚手架等施工工具。杜瑞连又邀请李荣增等人来共同从事木工劳动，采用按件计酬的方式向龙高华提供劳务，由龙高华向杜瑞连、李荣增等人发放劳务报酬。杜瑞连与李荣增共同提供劳务，按件收取雇主的劳动报酬，双方之间同属雇员。李荣增虽然不是直接由龙高华雇佣的，但是龙高华对于杜瑞连邀请他人来共同施工知情并且默认。因此，龙高华与李增荣形成了事实上的雇佣劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。龙高华作为工程的承包人和劳务接受方，不具备相应的房屋建造资质，没有确保施工环境、施工工具等安全施工条件，造成李增荣在施工过程中受伤，应承担相应的过错责任。李增荣作为提供劳务者，在施工过程中没有尽到安全注意义务，没有采取安全保护措施，造成自身受伤应自付相应的过错责任。龙凯琴作为工程的发包人，将房屋建造工程发包给龙高华承建，龙凯琴有审查龙高华有无房屋建设资质和检查其是否具备安全生产条件的义务。对于李增荣的受伤，龙凯琴存在选任过失，应承担相应的过错责任。原判根据本案事实和各当事人的过错责任进行赔偿比例划分并无不当，故龙高华提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。在本案中，李荣增诉请中的经济损失共计188568.31元，而原判认定的李荣增的经济损失共计173898元。原判对于未进行认定的经济损失并未作出处理，属于遗漏当事人的诉讼请求，二审依法予以纠正。综上所述，原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，但遗漏当事人的诉讼请求，二审依法进行改判。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省邵东市人民法院（2020）湘0521民初3701号号民事判决第（一）、（二）项；二、驳回李荣增的其他诉讼请求。如果未按本裁定指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费622元，二审案件受理费500元，共计1122元。由龙高华承担750元，由龙凯琴承担250元，由李增荣承担122元。本判决为终审判决。审 判 长  姚 云审 判 员  罗俊辉审 判 员  李习生二〇二〇年十一月十八日法官助理李超代理书记员  王海玲附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第十九医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第二十二误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十三受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十四第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十五护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十六护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十七受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十八第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十九第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第三十受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……第一百四十四条缺席审判被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。