河北省衡水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀11民终2031号 上诉人（原审被告）：葛玲闪，女，1954年4月1日出生，汉族，现住安平县。 上诉人（原审被告）：何树军，男，1949年2月14日出生，汉族，现住安平县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：马国峰，河北中衡诚信律师事务所律师。 二上诉人共同委托诉讼代理人：王志生，河北中衡诚信律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告）：河北阿克思福化工有限公司，住所地：武邑县苏正威武大街东侧，统一社会信用代码：911311015560980667。 法定代表人：周树群，董事长。 委托诉讼代理人：刘志光，河北凌坤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑子豪，男，1990年5月7日出生，汉族，现住安平县。 委托诉讼代理人：王超，河北天捷律师事务所律师。 原审被告：何晔，男，1978年11月10日出生，汉族，住河北省衡水市安平县北新大道**丝网城**。 原审被告：戴洪存，男，1972年9月25日出生，汉族，，现住衡水市桃城区 委托诉讼代理人：牛荣奎，河北双冀律师事务所律师。 原审被告：安平县明旺特网业有限公司，住所地：安平县西王庄村西，统一社会信用代码91131125776158104P。 法定代表人：葛玲闪，执行董事 委托诉讼代理人：马国峰，河北中衡诚信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王志生，河北中衡诚信律师事务所实习律师。 原审被告：东北助剂化工有限公司，住所地：武强县工业园，统一社会信用代码：9113112374019957X1。 法定代表人：王松，董事长 上诉人葛玲闪、何树军、河北阿克思福化工有限公司（以下简称阿克思福公司）因与被上诉人郑子豪及原审被告东北助剂化工有限公司（以下简称东北助剂公司）、何晔、戴洪存、安平县明旺特网业有限公司（以下简称明旺特公司）民间借贷纠纷一案，不服河北省安平县人民法院（2018）冀1125民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 葛玲闪、何树军上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担连带保证责任、不承担本案诉讼费用。事实与理由：一审法院判决二上诉人承担连带保证责任，无事实和法律依据。 河北阿克思福化工有限公司上诉请求：撤销原审判决第二项中关于上诉人承担连带担保责任的部分。事实与理由：第一，关于被上诉人提交的2015年8月5日的补充协议第一页上保证人一方有手写的河北阿克斯福化工有限公司，但是从书写的样式来看与书写郑子豪字样属于一笔所写，该页没有上诉人的任何印章，无法证明该页内容与上诉人有关联；第二，关于补充协议第二页中号码为131××××1320的印章。2020年6月27日上诉人曾在河北工人报登报声明“营业执照、组织机构代码、税务登记证、公章（121××××0310）”作废重新申领。“号码为131××××1320的印章”就是重新申领的，后由于号码为121××××0310的公章并未丢失，于是7月3日到苏正派出所报案称证件并未丢失，并有原件证实。7月9日再次在河北工人报再次登报声明“2020年6月27日在河北工人报声明所登有误，并重新声明“号码为131××××1320的印章”作废。登报声明面向不特定的广大人群，具有公示公信力。一个作废的印章当然不具有法律效力，加盖作废的印章所产生的后果当然与上诉人没有任何关联性；第三，目前上诉人使用的号码为131××××0029的印章，已经在苏正派出所备案留有模板。在上诉人进入清算后，交接的印章也有已经声明作废的号码为131××××1320的印章，因此补充协议中的签字盖章属于周树群的个人行为，与上诉人没有关联性。 郑子豪答辩称，对于阿克思福化工有限公司的上诉，第一点，一审法院认定阿克思福公司承担连带责任，阿克思福公司在补充协议上加盖了印章真实存在，其法定代表人的签字能够证明其履行职务行为，阿克思福公司应当承担连带保证责任；第二点，补充协议上面有何晔及郑子豪在两页纸上的签字能够印证该协议是一份完整的协议，并且阿克思福公司未在一审举证期限内提交鉴定形成时间，应当承担举证不能的法律责任；第三，因阿克思福公司上诉称其公司处于强制清算期间并不是破产清算不应适用企业破产法第46条的规定，并且阿克思福公司签订的是保证合同，其主合同的利息并没有停止，其对利息的保证责任也没有停止。对于葛玲闪、何树军的上诉，经过一审二上诉人并没有出庭，也没有提交相应的答辩状，其放弃了相关的权利，又在二审法院提起上诉实属对司法资源的浪费。第二点，二上诉人在还款承诺书上所表述能够印证二上诉人是该笔借款的受益人，其应承担相应的连带责任。 戴洪存述称，对于两份上诉状均列戴洪存为原审被告，其上诉内容与戴洪存没有任何关联，故不发表其他答辩意见。 郑子豪向一审法院起诉请求：1.判令各被告立即偿还截至2015年7月31日所欠的本金395万元、利息60万元，计455万元，之后利息到全部债务清偿之日止按合同约定执行；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2014年8月27日，被告何晔、戴洪存作为借款人向原告郑子豪借款400万元，并于当日签订借款合同，约定借款期限为2014年8月27日至2014年9月5日，借款利率为月利率20‰，还款方式为一次性还本付息，借款人开户行名称为（李彦秋）中行衡水车站支行，借款人名称为李彦秋，借款人账号为60×××18，并约定违约责任为：借款人未按合同约定时间归还本金，贷款方将按国家规定对逾期借款每日加收0.5‰利息。何晔、戴洪存在借款人处签字按手印，郑子豪在贷款人处签字,戴洪存与李彦秋均为东北助剂化工有限公司的工作人员。同日，东北助剂化工有限公司原法定代表人何树军（被告何晔之父）代表该公司与原告郑子豪签订借款保证担保合同，合同约定：保证担保的借款金额为400万元，保证范围为借款金额400万元及利息、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金和实现借款债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。保证期间为：自本合同生效之日起至借款合同履行期限届满之日后两年止。借款合同展期的，以展期后所确定的合同最终履行期限之日为届满之日。东北助剂化工有限公司及原法定代表人何树军加盖了公章及个人章。合同签订当日，郑子豪通过个人账户转入李彦秋账户400万元，同日，李彦秋将400万元转入东北助剂化工有限公司账户中，借款到账后，何晔偿还部分借款本息。2014年11月25日原告郑子豪与被告何树军、葛玲闪（被告何晔之母）、安平县明旺特网业有限公司签订《追加担保暨还款承诺书》，何树军郑重承诺：作为公司法人，愿意将自己与配偶名下的所有资产追加为此笔借款的还款保证，追加何晔配偶名下的所有资产为此笔借款的还款保证，本笔借款本息于2015年11月25日前一次还清。如果再次违约逾期，愿意接受任何追偿措施和承担所有法律责任。承诺人何树军、葛玲闪签字并加盖安平县明旺特网业有限公司的公章，经办人葛玉签字。2015年8月5日，原告郑子豪与被告何晔、河北阿克思福化工有限公司签订补充协议，协议中约定甲乙丙三方协商制订还本付息计划：自签订本协议180日内分陆期归还本金人民币395万元整、前期欠息60万元整，每月30日前付上述分期欠款和按约定利率实际产生的利息。乙方依据上述计划按时还本付息，将相应金额于约定日期前存入开户行为民生银行衡水分行，户名为郑子豪，账号为47×××36的账户内。河北阿克思福化工有限公司对何晔的全部债务提供连带责任保证，保证范围为本息人民币455万元及新发生利息、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金和实现借款债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。连带保证责任期限为自本协议签订之日起满五年。何晔在债务人处签字并按手印，周树群在保证人处签字按手印并加盖河北阿克思福化工有限公司编号为131××××1320的公章。之后被告未能归还原告借款本金及利息，2018年1月12日原告诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。另查明，河北阿克思福化工有限公司于2015年7月9日在河北工人报登记声明编号为131××××1320的印章作废。2015年11月18日衡水市经济开发区分局苏正派出所出具证明，编号为1311015002239的河北阿克思福化工有限公司公章真实有效。关于东北助剂化工有限公司及法定代表人的变更情况，东北助剂化工有限公司成立日期2002年7月18日，营业期限2007年7月18日至2017年7月17日，法定代表人何树军。2017年6月26日法定代表人变更为王松。一审法院认为，被告何晔、戴洪存向原告郑子豪借款，现有双方所签订的借款合同及银行转账记录为证，事实清楚，权利义务关系明确，被告何晔、戴洪存应当按照合同约定的还款期限及时归还借款。现被告拖欠借款未还，原告要求被告何晔归还借款本金395万元及截止到2015年7月31日的利息60万元及后期利息，于法有据，应予支持。被告何晔委托诉讼代理人辩称何晔不认识郑子豪，是从盛源典当行借的款，但中国民生银行支付业务回单显示原告郑子豪于2014年8月27日将400万元的款项已转入指定账户李彦秋名下，该笔借款已实际支付，视为借款合同已实际履行，现原告持有该借款合同向被告主张权利，于法有据，应予支持，故被告何晔的答辩意见不予采纳。被告何晔委托诉讼代理人称已经还原告160万元借款，因未提交有关还款时间及金额的证据，暂不能确认。被告戴洪存辩称其不是实际借款人，只是该笔借款的经办人，但被告戴洪存在合同中借款人处签字，意思表示明确，其作为具有完全民事行为能力的人，应对自己的民事行为承担相应的法律后果，故辩解意见不予采纳。被告戴洪存辩称原告主张权力的时间已超过诉讼时效，从原告提交的现有证据无法证实原告在约定还款期限届满后向被告戴洪存主张过债权，即从2014年9月6日至2018年1月12日（起诉之日），间隔已超过三年，故被告戴洪存的辩解意见成立，被告戴洪存不应再承担还款责任。被告葛玲闪、何树军、安平县明旺特网业有限公司在《追加担保暨还款承诺书》中签字并盖章，应承担对该笔借款的连带保证责任。被告东北助剂化工有限公司在借款保证担保合同中已由原法定代表人何树军加盖公章，法定代表人的变更不影响其对该笔借款应承担的担保责任。被告阿克思福化工有限公司辩称补充协议中的印章已于2015年7月9日的河北工人报登记作废，不具有法律效力，周树群签字属个人行为，与公司无关。该补充协议中公司法定代表人周树群在保证人处签字并盖章。公司内部公章的使用和更换不能对抗善意第三人，且本案中作为法定代表人的周树群签字按手印其行为属职务行为，公司应承担相应的法律责任。被告阿克思福化工有限公司辩称，2017年9月27日经桃城区人民法院裁定强制清算，至今仍在清算中尚未终结，不认可原告所诉的担保责任。案涉公司即使是清算过程中并不影响其应承担担保责任，故辩解意见不予采纳。对于原告诉求中要求按合同约定支付后期利息至全部债务清偿完毕止。因原、被告之间合同中约定的利息包括罚息高于最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，应以月利率2%计算为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告何晔于本判决生效之日起15日内偿还原告郑子豪借款本金395万元及截止到2015年7月31日的利息60万元，并支付自2015年8月1日起至清偿完毕止的利息，月利率按2%计算。二、被告葛玲闪、何树军、安平县明旺特网业有限公司、东北助剂化工有限公司、河北阿克思福化工有限公司对上述该笔借款及利息承担连带保证责任。三、驳回原告郑子豪的其他诉讼请求。案件受理费43200元，由被告何晔、葛玲闪、何树军、安平县明旺特网业有限公司、东北助剂化工有限公司、河北阿克思福化工有限公司负担。 本院二审查明事实与一审查明事实基本一致。 本院认为，上诉人应否承担案涉债务的连带保证责任问题是本案二审争议的焦点。 关于上诉人葛玲闪、何树军主张保证期间已过不应承担案涉债务的保证责任的问题。本案中，上诉人葛玲闪、何树军在《追加担保暨还款承诺书》中签字,视为二上诉人自愿为案涉债务提供担保。因案涉承诺书中并没有注明担保方式,根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任”之规定,该保证为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”案涉承诺书中没有约定保证期间,根据上述规定,保证期间为主债务履行期间届满六个月内。案涉承诺书中注明的还款期限为2015年11月25日,故保证期间为2015年11月26日至2016年5月26日。鉴于被上诉人郑子豪并未提交确实充分的证据证明其在法定期间内向保证人葛玲闪、何树军主张过权利,葛玲闪、何树军亦未明确认可郑子豪作为债权人向其主张过权利,故本案保证期间已过,葛玲闪、何树军作为保证人不再承担案涉债务的连带保证责任。 关于上诉人阿克思福公司应否承担保证责任的问题，从案涉2015年8月5日《补充协议》载明的情况看,阿克斯福公司同意为郑子豪的借款提供担保,《补充协议》由阿克斯福公司的法定代表人签字并加盖公章。由此,阿克斯福公司与郑子豪、何晔之间存在保证合同法律关系。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款之规定:连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。现因债务人未按约还本付息,债权人有权在保证期间内要求保证人阿克斯福公司对涉案借款债务承担连带保证责任。对于上诉人阿克斯福公司提到的公章问题。首先,阿克斯福公司并不否认其所称的作废的公章系其之前使用的真章;其次,即使案涉协议保证人处加盖公章为其已申报作废的公章，继续使用作废公章系其公司内部公章管理问题,对外并不能对抗善意第三人，更不影响该公司公章产生的对外效力。 综上所述，河北阿克思福化工有限公司的上诉请求不能成立。葛玲闪、何树军的上诉请求成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 1、维持河北省安平县人民法院（2018）冀1125民初180号民事判决第一项、第三项； 2、变更河北省安平县人民法院（2018）冀1125民初180号民事判决第二项为：安平县明旺特网业有限公司、东北助剂化工有限公司、河北阿克思福化工有限公司对（2018）冀1125民初180号民事判决第一项付款义务承担连带保证责任。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费43200元，由何晔、安平县明旺特网业有限公司、东北助剂化工有限公司、河北阿克思福化工有限公司共同负担。二审案件受理费153660元，由河北阿克思福化工有限公司负担76830元，由郑子豪负担76830元。 本判决为终审判决。 审判长  李守文 审判员  李成立 审判员  安 君 二〇二〇年十一月十三日 书记员  曹珊珊