湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂02民终1797号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大冶支公司。住所地：大冶市东风东路延申段。代表人：杨津，该公司经理。委托诉讼代理人：孙重阳，湖北人本律师事务所律师。委托诉讼代理人：金丽莎，湖北人本律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄龙大，男，1958年6月20日出生，汉族，住大冶市。被上诉人（原审被告）：张劲松，男，1969年1月26日出生，汉族，住大冶市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大冶支公司（以下简称平安财保大冶支公司）因与被上诉人黄龙大、张劲松机动车交通事故责任纠纷一案，不服大冶市人民法院（2020）鄂0281民初99号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭，对该案材料进行了阅卷，并调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保大冶支公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判其公司不承担赔偿责任；2、上诉费用由黄龙大、张劲松承担。事实与理由：一、黄龙大是在上车时受伤，事故发生时已经实施上车行为，处于上车的过程中，身体已经和车厢发生接触，且监控录像无法证实黄龙大受伤时所处的位置是在车上还是车外，应当由黄龙大对此承担举证责任，故黄龙大受伤时应属车上人员，其损失不应当在交强险和第三者责任险范围内赔付，应当适用车上人员责任险，而本案被保险人并未在其公司投保车上人员责任险，因此其公司不承担本案赔偿责任。二、根据大冶市金湖派出所办案民警刘富新回忆，接到报警后，其前往大冶市殡仪馆，但是在现场并未看到当事人，后电话了解，当事人在大冶市中医医院。依据商业险条款规定，发生事故，自行撤离现场，导致无交通事故现场，其公司不承担商业险赔偿责任。三、本案无交通事故现场，无法证实是否为交通事故，该责任在黄龙大及张劲松，且由于其二人的行为扩大了损失，对于该扩大部分的损失依法不应由其公司承担。张劲松辩称，其在原审时已提交事故发生过程的全部视频，事故发生时黄龙大还没有上车，车子开动后就把黄龙大带倒了，故黄龙大不属于车上人员。黄龙大未答辩。黄龙大向原审法院起诉请求：1、判令张劲松赔偿其医疗费等各项经济损失共计145306元；2、判令平安财保大冶支公司在交强险、商业险范围内承担责任；3、由张劲松、平安财保大冶支公司承担本案诉讼费。原审法院认定事实：2019年8月21日10时许，张劲松驾驶张博文所有的鄂Ｂ×××**号小轿车在大冶市金湖街道办事处大冶市殡仪馆内，将已拉开右侧后门还未上车的黄龙大带倒，导致其腿部受伤。张劲松遂向公安机关报警并向保险公司报案，大冶市公安局金湖派出所接到报警后即与张劲松联系，后作出了接处警工作登记表，平安财保大冶支公司于当日在大冶市中医医院与张劲松做了机动车保险事故现场查勘询问笔录。黄龙大受伤后在大冶市中医医院住院治疗22天，诊断为：右髌骨骨折,花去医疗费17486.78元，后期复诊又花去医疗费759.58元，以上费用均由张劲松垫付；张劲松还分别于2019年9月11日和2019年9月12日支付黄龙大住院期间护理费3520元及给付黄龙大出院后护理费用9000元。大冶弘法法医司法鉴定所对黄龙大伤情进行鉴定后，于2019年12月16日作出鄂大冶弘法鉴[2019]临鉴字第727号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄龙大右髌骨骨折术后，遗留右膝关节功能障碍，评定为十级伤残；伤后误工210天；伤后一人护理90天；伤后营养期限60天;（含后期取除内固定时间）；后期门诊复查、促骨折愈合用药、对症治疗费约1800元；后期取除右髌骨内固定费用约12000元。黄龙大为此支付鉴定费2600元。黄龙大的损失赔偿未能与张劲松、平安财保大冶支公司达成一致意见，因而成讼。诉讼中，平安财保大冶支公司对黄龙大伤残等级申请重新鉴定，黄石求实联合司法鉴定中心对黄龙大伤情重新鉴定后，于2020年5月28日作出鄂黄石求实联合鉴[2020]临鉴字第342号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄龙大因交通事故致右下肢损伤不构成伤残。另认定，张博文于2018年10月26日将其所有的鄂Ｂ×××**号车辆在平安财保大冶支公司投保了交强险和第三者责任险，保险期间均自2018年12月28日零时起至2019年12月27日24时止，其中第三者责任保险限额为1000000元。原审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入等费用。张劲松驾驶张博文所有的鄂Ｂ×××**号小轿车将已拉开右侧后门还未上车的黄龙大带倒在地致其受伤的事实，虽然无直接证据证明黄龙大受伤时是在车内还是车外，但根据黄龙大和张劲松的庭审陈述以及现场目击人员黄治啟的谈话笔录，结合黄龙大的受伤部位等情况，故认为黄龙大系在车外受伤具有高度盖然性，且有黄龙大的医疗费发票、出院记录、现场视频、公安部门作出的接处警工作登记表等证据为证，应予认定；张劲松在黄龙大还未上车的情况下便启动车辆，未尽到安全注意义务，导致黄龙大受伤，应承担此次事故的全部责任，黄龙大无责任。张劲松在驾车发生事故立即报警后，为及时抢救伤者，而将黄龙大送往医院抢救治疗，符合法理情理。平安财保大冶支公司辩称被保险人违反了保险条例约定的义务，自行撤离事故现场，其不承担所有赔偿责任的辩称意见，没有法律依据，故不予采信；平安财保大冶支公司还辩称黄龙大是在车内受伤，因其并未提供相关证据证实，故对其该辩称意见不予采纳；由于张博文将鄂Ｂ×××**号车辆在平安财保大冶支公司投保了交强险和第三者责任保险，且事故发生在保险期间，故平安财保大冶支公司应在交强险和第三者责任保险限额内对黄龙大损失承担赔偿责任。黄龙大要求赔偿误工费22365元过高，应按照2019年度城镇居民人均可支配收入标准计算；黄龙大要求赔偿营养费3000元过高，应按照30元/天标准计算；黄龙大要求赔偿护理费9585元过高，因张劲松已垫付黄龙大住院期间的22天护理费3520元，故黄龙大护理费应按照2019年度居民服务业标准计算68天；黄龙大要求赔偿残疾赔偿金68910元和精神损害抚慰金5000元，因黄龙大伤情经重新鉴定后未构成伤残，故对该两项赔偿项目不予支持；交通费酌情认定为400元。经审查，黄龙大的经济损失核定为：1、医疗费18246.36元（17486.78元+115元+259.98元+125.80元+140元+115元+3.80元=18246.36元）；2、误工费19823.42元（34455元∕年÷365天∕年×210天=19823.42元）；3、护理费10766.56元【（38897元∕年÷365天∕年×68天=7246.56元）+3520元=10766.56元】；4、营养费1800元（30元∕天×60天=1800元）；5、住院伙食补助费1760元（80元∕天×22天=1760元）；6、后期治疗费13800元；7、交通费400元；8、鉴定费2600元；合计69196.34元,上述经济损失由平安财保大冶支公司在交强险责任限额内赔偿黄龙大40989.98元（医疗费10000元+误工费19823.42元+护理费10766.56元+交通费400元=40989.98元），在第三者责任保险限额内赔偿黄龙大25606.36元（医疗费8246.36元+营养费1800元+住院伙食补助费1760元+后期治疗费13800元=25606.36元）。鉴定费2600元，由张劲松承担1800元，黄龙大自行承担800元。综上，平安财保大冶支公司应在交强险和第三者责任保险限额内赔偿黄龙大各项经济损失66596.34元,因张劲松已垫付30765.58元，扣除其应承担的鉴定费1800元后，黄龙大应返还张劲松28965.58元，此款从平安财保大冶支公司应给付黄龙大的赔偿款中直接支付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、平安财保大冶支公司自判决生效之日起三十日内在交强险和第三者责任保险限额内赔偿黄龙大因交通事故造成的各项经济损失合计37630.76元；二、平安财保大冶支公司自判决生效之日起三十日内赔偿张劲松垫付款28965.58元；三、驳回黄龙大的其余诉讼请求。案件受理费1604元，由黄龙大负担1189元，张劲松负担415元。本院二审期间，平安财保大冶支公司提交了一份机动车保险事故现场查勘询问笔录，因原审时其公司已提交该询问笔录，故本院对该询问笔录不再评述。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、本案是否属于交强险及商业三者险赔偿范围；2、平安财保大冶支公司在商业三者险范围内是否免责。关于本案是否属于交强险及商业三者险赔偿范围，根据黄龙大原审庭审时陈述：“我还在手拉右后车门时，车门打开了，车子突然发动了，就把我带伤了”，结合现场视频录像及原审法院调查取证的情况来看，黄龙大系在开车门时发生的事故,还未实际上车，其身份仍是车外人员，系被保险车辆的“第三者”，平安财保大冶支公司关于黄龙大系本次事故的车上人员，其损失不应在交强险及商业三者险范围内赔偿，应当适用车上人员责任险的上诉理由与事实不符，本院不予支持。关于商业三者险是否免责，平安财保大冶支公司提交的商业三者险保险合同免责条款中规定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”及“投保人、被保险人或其允许的驾驶人员知道保险事故发生后，故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外”属于商业三者险的免责事由，上述条款的本意是避免驾驶人在未依法采取措施的情况下离开事故现场，导致受害人无法得到及时救助，造成事故损失扩大，加重保险公司的赔偿责任。本案交通事故发生后，当事人及时报警并报保险公司，有大冶市公安局金湖派出所接处警工作登记表及平安财保大冶支公司机动车保险事故现场查勘询问笔录为证，虽然事故发生后当事人均离开现场，但是并非逃避法律责任，而是因为黄龙大受伤严重，双方积极救治伤员。张劲松在事故发生后，采取了必要的报警救急措施，其离开现场的行为亦未造成事故损失的扩大，不属于上述免责条款规定的情形。故平安财保大冶支公司关于其公司在商业三者险范围内不承担赔偿责任的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，平安财保大冶支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1465元，由中国平安财产保险股份有限公司大冶支公司负担。本判决为终审判决。审判长  严云峰审判员  童 威审判员  曹晓燕二〇二〇年十一月二十五日法官助理李彦瑾书记员孟楠