湖南省新化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1322刑初528号 公诉机关湖南省新化县人民检察院。 被告人张仁海（绰号“四人帮”）、男，1975年5月15日出生于湖南省新化县，汉族，小学文化，农民，住新化县。曾因犯抢劫罪、寻衅滋事罪、盗窃罪于2003年1月15日被本院判处有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，并处罚金一万元。2010年10月20日，因病被湖南省监狱管理局决定暂予监外执行一年（至2011年10月19日止），后脱管。又因犯盗窃罪于2015年8月14日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，与（2002）新刑初字第381号刑事判决书之余刑五年五个月零二天，剥夺政治权利五年，决定执行有期徒刑五年六个月，剥夺政治权利五年,并处罚金二万元。2015年12月10日因病又被湖南省监狱管理局决定暂予监外执行。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年9月20日被新化县公安局刑事拘留，次日被该局取保候审，后脱逃。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月21日被抓获，次日被新化县公安局刑事拘留，同日由该局决定取保候审。因犯贩卖毒品罪，于2020年8月21日被冷水江人民法院判处有期徒刑二年十个月，与（2015）新法刑初字第133号刑事判决书之余刑十一月零二十九日，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年六个月，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币三万元。现羁押于娄底市特殊群体涉毒人员收治中心。 湖南省新化县人民检察院以新检公诉刑诉[2017]3号起诉书、新检刑二部刑诉[2020]19号起诉书分别指控被告人张仁海犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2017年1月11日、2020年10月14日分别向本院提起公诉。在被告人张仁海涉嫌犯非法持有毒品罪案审理过程中，因被告人张仁海脱逃，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2017年2月28日依法作出（2017）新法刑初字第41号刑事裁定书，裁定本案中止审理。因被告人张仁海脱逃后被缉拿归案，本院于2020年10月28日依法裁定本案恢复审理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。新化县人民检察院指派员额检察官伍晓梅、周春红出庭支持公诉。被告人张仁海到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 1.非法持有毒品罪 2016年9月19日晚21时许，被告人张仁海从外号“舅舅”的男子手里购得1150元钱的冰毒和麻古，自己吸食了一点。2016年9月20日上午9时许，张仁海带着剩下的麻古和冰毒准备去新化县梅苑开发区文澜宾馆开房时被民警查获。经称量、鉴定，所扣押的白色晶状物重10.56克、检出甲基苯丙胺成分，扣押的红色片状无净重0.9克、检出咖啡因、甲基苯丙胺成分。 2.贩卖毒品罪 2017年12月19日19时许，曹某电话联系被告人张仁海求购毒品冰毒，双方约定在新化县人力资源和社会保障局附近交易。十几分钟后，在新化县人力资源和社会保障局附近的菜市场口子处，张仁海将重约0.4克的冰毒贩卖给曹某，得毒资人民币150元。 2017年12月21日，被告人张仁海被抓获，民警从张仁海处扣押毒品疑似物一包。经称重和鉴定，从张仁海处扣押的可疑物品重4.18克，检出甲基苯丙胺成分。 为认定上述事实，公诉机关向本院提交了：1.户籍证明材料、刑事判决书、扣押决定书等书证；2.证人曹某等的证言；3.被告人张仁海的供述与辩解；4.称重、取样、辨认笔录；5.视听资料；6、鉴定意见等证据证实。 公诉机关认为，被告人张仁海非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克；且违反国家毒品管理法律法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第一、四款，应当以非法持有毒品罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。张仁海到案后如实供述犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，在判决宣告后刑罚执行完毕前发现有漏罪，且被告人张仁海系一人犯数罪，应数罪并罚，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，建议被告人张仁海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金人民币四千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。 被告人张仁海对指控事实、罪名无异议，对公诉机关的量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明： 1.非法持有毒品的事实 2016年9月19日晚21时许，被告人张仁海从外号“舅舅”的男子手里购得1150元钱的冰毒和麻古，自己吸食了一点。2016年9月20日上午9时许，张仁海带着剩下的麻古和冰毒准备去新化县梅苑开发区文澜宾馆开房时被民警查获。经称量、鉴定，所扣押的白色晶状物重10.56克、检出甲基苯丙胺成分，扣押的红色片状无净重0.9克、检出咖啡因、甲基苯丙胺成分。 上述事实，被告人张仁海在开庭审理过程中没有异议，且有书证《情况说明》、现场检测报告书、新化县公安局出具的《吸毒成瘾认定意见书》、扣押物品、文件清单、扣押决定书、收缴物品清单、湖南省毒品收缴专用收据；娄底市公安局物证鉴定所（娄）公（物）鉴（理化）字[2016]329号鉴定文书；称量、取样笔录及清单等证据证实，足以认定。 2.贩卖毒品的事实 2017年12月19日19时许，曹某电话联系被告人张仁海求购毒品冰毒，双方约定在新化县人力资源和社会保障局附近交易。十几分钟后，在新化县人力资源和社会保障局附近的菜市场口子处，张仁海将重约0.4克的冰毒贩卖给曹某，得毒资人民币150元。 2017年12月21日，被告人张仁海被抓获，民警从张仁海处扣押毒品疑似物一包。经称重和鉴定，从张仁海处扣押的可疑物品重4.18克，检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，被告人张仁海在开庭审理过程中没有异议，且有书证扣押决定书、湖南省毒品收缴专用收据、新化县公安局涉案财物入库单、抓获经过说明、手机通话详单、现场照片；证人曹某的证言；辨认笔录；称量、取样笔录及清单；娄底市公安局物证鉴定所（娄）公（物）鉴（理化）字［2017］321号鉴定文书等证据证实，足以认定。 全案事实，还有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明： 1.户籍资料证明，被告人张仁海在实施犯罪行为时均已达到完全刑事责任年龄。 2.新化县公安局梅苑派出所出具的《关于张仁海前科说明》证明，被告人张仁海的犯罪前科情况。 3.新化县公安局于2017年12月22日出具的公安行政处罚决定书证明，被告人张仁海因于2017年12月20日在其家中吸食了冰毒毒品，新化县公安局决定对其行政拘留10日。 4.刑事判决书、刑事裁定书、拘留决定书、逮捕决定书、释放通知书等证明，被告人张仁海因其犯罪行为被处刑罚的情况及其脱逃、中止审理、已执行刑期的情况，还证明冷水江市人民法院于2020年8月21日作出刑事判决，判决被告人张仁海执行的刑期自2019年12月9日起至2023年6月8日止，该案经娄底市中级人民法院二审维持原判，现已生效。此外，还证明被告人张仁海在本案侦查期间因其涉嫌非法持有毒品、贩卖毒品分别被羁押2日。 本院认为，被告人张仁海非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克,已构成非法持有毒品罪；后又违反毒品管理规定，明知是毒品海洛因而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人张仁海犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪的事实及罪名成立，依法应当以非法持有毒品罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张仁海到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人张仁海在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人张仁海违法所得的一切财物，依法应予追缴。本院在冷水江市人民法院对被告人张仁海的另案判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的被告人张仁海在判决宣告以前还有其它罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚，决定执行的刑罚。公诉机关对被告人张仁海的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第一、四款、第六十四条、第六十九条、第七十条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人张仁海犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元；合并湖南省冷水江市人民法院（2020）湘1381刑初81号刑事判决书判处的有期徒刑三年六个月、剥夺政治权利五年，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑五年、剥夺政治权利五年，并处罚金人民币三万七千元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的4日，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年12月9日起至2024年12月4日止。罚金限于判决生效后一个月内缴清。） 二、追缴被告人张仁海的违法所得人民币一百五十元，上缴国库。 （上述款项限于判决生效后一个月内缴清） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈湘元 人民陪审员  曾月霞 人民陪审员  卿华珍 二〇二〇年十一月四日 代理书记员  刘 霞 附：本判决适用的相关法律条文 一、对《中华人民共和国刑法》的适用 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 二、对《中华人民共和国刑事诉讼法》的适用 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。