江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0682民初6941号原告:如皋市东风房地产开发有限公司管理人，系南通皋方置业有限公司清算组，住所地如皋市益寿路**。诉讼代表人：黄亚周，如皋市人。委托诉讼代理人：钱广明，国浩律师（南京）事务所。委托诉讼代理人：张一飞，国浩律师（南京）事务所。被告：朱美华，女，1966年5月18日生，汉族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：李春林，江苏友诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：方盼，江苏友诚律师事务所律师。原告如皋市东风房地产开发有限公司管理人（以下简称东风公司管理人）诉被告朱美华破产撤销权纠纷一案，本院于2020年8月27日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告东风公司管理人的委托诉讼代理人钱广明，被告朱美华委托诉讼代理人李春林、方盼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东风公司管理人向本院提出的诉讼请求：1、撤销如皋市东风房地产开发有限公司以其名下房屋（不动产权证号：皋房权证字第**）及土地（土地使用权证号：皋国用（2016）第8210000290号）向被告设立抵押担保（不动产证明号：苏（2019）如皋市不动产证明第0006132号）的行为；2、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：如皋市人民法院于2020年6月23日作出(2020)苏0682破申10号民事裁定书，裁定受理对如皋市东风房地产开发有限公司(以下简称“东风房地产公司”)的破产重整申请，并于同日作出(2020)苏0682破6号决定书，指定南通皋方置业有限公司清算组(以下简称“管理人”)担任东风房地产公司管理人。管理人经调查发现，东风房地产公司于2019年7月10日以其名下位于如皋市房屋向被告设立抵押担保，抵押金额为350万元，但被告在(2019)苏0682民初7683号案件中向贵院提供的东风房地产公司出具的收据上载明的借款入账日期分别为2019年4月12日及2019年5月15日。综上，贵院受理东风房地产公司破产申请的时间为2020年6月23日，而被告取得案涉担保物权的时间为2019年7月10日，属于人民法院受理破产申请前一年内对没有财产担保的债务提供财产担保的行为，损害了东风房地产公司其他债权人的合法权益。根据《中华人民共和国企业破产法》第三十一条第三项的规定，管理人有权请求人民法院予以撤销。为此特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决支持原告的诉讼请求。被告朱美华辩称，1、被告主体不适格。其一，从诉讼请求来看，原告系要求撤销抵押登记，应当以不动产登记部门为被告，属于行政诉讼受理范围不属于本案破产撤销权纠纷审理范围；2、本案所涉财产担保不属于破产法31条第三项规定的可撤销范围。一方面东风房地产公司与被告的债权债务关系发生于受理破产前一年之外，借款协议中已经明确约定，东风房地产公司以案涉的中海大厦房产为借款提供抵押担保及借款意思表示与担保意思表示，同时发生，并非对没有担保的继承债务提供担保。同时东风房地产公司取得借款属于增加财产的行为，提供担保与增加财产之间具有对价利益并未减少，东风房地产公司被假设已丧失清偿能力时所拥有的责任财产，不侵害其他债权人的利益。另一方面，破产法31条第三项规定的涉及债务人的对没有财产担保的债务提供财产担保的行为，应当以担保合意形成或者是担保合同成立的时间作为判断提供财产担保的依据，而不是以担保物权登记的时间作为判断依据。因为通常担保合意于担保物权成立的时间并不相同，以担保物权成立的时间作为判断，提供财产担保的依据。本质上是默许债务人在破产之前享有拒绝履行合同义务的权利，缺乏法律依据，也违反了企业破产法设置撤销权的立法本意，故原告以抵押登记设立时间在破产受理前一年内为依据要求撤销是错误的。3、东风房地产公司在贵院2019苏06**民初7683号案件中已经再次确认案涉中海大厦的抵押登记，就是履行借款协议中第五条第二段关于东风房地产公司用中海大厦作为借款抵押担保的约定，且该案调解书已对周美华有权就东风房地产公司抵押给朱美华的案涉房产拍卖，变卖所得价款在上述范围内享有优先受偿权。4、关于原告诉状中所称的收据并不能反映借款真实发生的时间，应当以实际交付时间为准，也不能反映款项是否实际交付。那么双方的借款以及结算关系在贵院2019苏06**民初7683号案件中已经明确已经查明认定。那么350万是双方针对本息以及抵扣后的对账结算结果，并不是指借款本金。综上，本案被告主体不适格，请求驳回原告的起诉或者全部诉讼请求。经庭审质证，被告朱美华对原告东风公司管理人提供的（2020）苏0682破申10号民事裁定书、（2020）苏0682破6号决定书、如皋市权属登记信息查询结果、不动产登记证明、收据两份真实性均无异议，本院予以确认，证明力待后综合分析认定。原告东风公司管理人对被告朱美华提供的借款协议、（2019）苏0682民初7683号民事调解笔录及民事调解书各一份真实性未持异议，本院予以确认，证明力待后综合分析认定。经审理查明：因东风房地产公司不能清偿到期债务并且具有资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力，本院于2020年6月13日裁定受理申请人许金华对东风房地产公司重整的申请。同日，作出（2020）苏0682破6号决定书，指定南通皋方置业有限公司清算组担任东风房地产公司管理人。黄亚周为管理人负责人。2019年1月1日，东方房地产公司（甲方）与朱美华（乙方）签订《借款协议》，约定甲方因丽都地块开发需投入大量的流动资金。甲方向乙方借款金额为人民币2000万元整（按实际借款金额为准）；甲方的借款期限12个月，自乙方向甲方出借之日起计算；甲方按年利息20%向乙方支付借款利息，利息按季度支付；甲方以丽都地块上的住宅和商铺，中海大厦或金鹰大厦以3000元/平方米作为抵押，另以金鹰大厦和中海大厦的房租及股份作为担保等。东风房地产公司加盖公司印章并由王竹青签名。东风房地产公司分别于2019年4月12日、2019年5月15日向朱美华出具收据各一份，金额分别为400万元、240万元。2019年7月10日，东风房地产公司与朱美华将东风房地产公司所有的如城街道中海大厦5层公寓1-14室抵押登记给朱美华，登记的债权金额为350万元，朱美华领取了苏（2019）如皋市不动产证明第0006132号他项权证，房屋抵押面积为745.36平方米，土地抵押面积为63.73平方米。2019年8月19日，朱美华诉至本院要求东风房地产公司立即归还原告借款本金640万及利息（以400万元为本金从2019年4月12日起至2019年5月14日按年息20%的标准计算；以640万元为本金从2019年5月15日起至实际给付之日止按年息20%的标准计算）,并对东风房地产公司所有的位于如皋市的房屋（他项权证号为如皋市不动产证明第0006132号）折价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权等。经本院组织调解，双方达成（2019）苏0682民初7683号民事调解书，协议主要内容为东风房地产公司给付被告朱美华借款本金640万元及利息(以400万为本金自2019年4月12日起至2019年5月14日止，以640万为本金自2019年5月15日起至实际给付之日止，均按年利率20%计算)，分期偿还：于2020年7月31给付本金40万元，于2021年7月31给付本金200万元，于2022年7月于2023年7月31给付本金200万元及按照上31给付本金200万元，述标准计算的所有欠息。如果被告有任意一期不能按期足额履行，自被告逾期之日起，原告有权就被告到期未履行的部分及未到期部分一并申请法院强制执行，且原告有权就被告抵押给原告的如皋市拍卖、变卖所得价款在上述范围内享有优先受偿权等。本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第三十一条规定，人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提请清偿的；（四）放弃债权的。本案中，东风房地产公司于2020年6月13日受理破产，东风房地产公司于2019年7月10日对其所有的案涉不动产为被告朱美华的债权设定抵押，符合破产法第三十一条规定的时间条件。东风房地产公司在其所有的案涉不动产上为被告朱美华的债权设定抵押的行为应属于对没有财产担保的债务提供财产担保的情形，理由：首先，2019年7月10日抵押权取得之前，东风房地产公司的债务已经存在，属于东风房地产公司已经产生的债务而非为新设的债务设定担保；其次，案涉不动产担保的债务发生时，东风房地产公司与朱美华并未达成用案涉房产为该债务设定担保的合意。双方签订的协议虽约定“甲方以丽都地块上的住宅和商铺，中海大厦或金鹰大厦以3000元/平方米作为抵押，另以金鹰大厦和中海大厦的房租及股份作为担保”，其中合意担保的财产并不包括案涉不动产，故而不能认定双方在债务产生时已经达成用案涉不动产提供担保的合意，且也未在债务产生时即办理抵押登记，应认定，案涉不动产担保的债务在产生时并未有合法有效的财产担保；最后，东风房地产公司于债务产生之后，公司破产一年之前为没有财产担保的债务设定抵押，并同意该债务未届清偿期的情况下提前清偿，将使得朱美华取得优先受偿权的地位，获得更多清偿，构成偏颇性清偿，有违破产债权平等、集体清偿的基本原则，案涉担保行为应予撤销。综上，原告东风房地产公司管理人的诉讼请求依法应予支持。关于被告朱美华辩称，撤销抵押登记的义务人为不动产登记部门而非被告朱美华的意见。本院认为，被告朱美华登记为案涉担保物权的权利人，抵押登记系基于双方抵押担保合意成立及东风房地产公司实施的担保行为，东风房地产管理人撤销的系东风房地产公司实施的担保行为，而非不动产登记部门的登记行为。此外，本院虽以调解书的形式明确了朱美华基于抵押财产享有优先受偿的权利，但该调解协议的达成系基于双方的意思表示，且当时东风房地产公司并未破产，并不影响东风房地产公司管理人此后行使撤销的权利。据此，依据《中华人民共和国企业破产法》第三十一条、《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：撤销如皋市东风房地产开发有限公司以其名下房屋（不动产权证号：皋房房权证字第**）土地（土地使用权证号：皋国用（2016）第8210000290号）向被告朱美华设立抵押担保（不动产证明号：苏（2019）如皋市不动产证明第0006132号）的行为。案件受理费17400元，由被告朱美华负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币34800元（原告如皋市东风房地产开发有限公司管理人上诉案件受理费缴纳账户：户名：江苏省南通市中级人民法院；帐号：62×××91；开户行：中国银行南通市濠南路支行；被告朱美华上诉案件受理费缴纳账户：户名：江苏省南通市中级人民法院；帐号：62×××09；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  崔小兰二〇二〇年十一月六日书记员  丁晓亮