湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2801民初5098号原告：张永华，男，生于1978年12月2日，汉族，湖北省鹤峰县人，住鹤峰县。委托诉讼代理人：杨建连，湖北中利律师事务所律师。被告：李子伦，男，生于1971年8月20日，土家族，湖北省恩施市人，住恩施市，委托诉讼代理人：冯署男（原告李子伦之兄），男，生于1962年3月5日，苗族，湖北省恩施市人，住恩施市。原告张永华与被告李子伦装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月29日作出（2019）鄂2801民初4695号民事判决书，原告张永华不服，向恩施土家族苗族自治州中级人民法院（简称恩施州中院）提出上诉，恩施州中院于2020年5月11日作出（2020）鄂28民终561号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张永华及其委托诉讼代理人杨建连、被告的委托诉讼代理人冯署男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告承担违约责任，支付原告工程工资4万元。重审中，原告明确违约责任为：从2017年5月1日起以年利率6%为标准计算资金占用费用。事实和理由：2017年2月27日（农历2017年2月1日）,原告、被告签订房屋装饰装修合同，约定由原告承包被告房屋的粉刷装潢工程。双方对合同关系、粉刷装潢各项目（吊顶除外）的价格、工具的提供、安全责任、工程期限、工程总工资价款等都作了约定，并约定在工程验收后结清工程款。在合同履行中，原告按照约定组织工人施工，但在施工后，被告未按照约定给原告结算工程款。原告已经按照合同履行了义务，但被告未按约定支付合同价款，构成违约，应承担继续履行的义务。被告辩称：签订合同属实，但是合同签订后催过原告多次，原告从没来做过工，我也不会给原告本人付款。原告请求的计算资金占用费用是没有理由的。他们工程结束后，通知他们来结算，他们不来，后来给工人结工资的时候，按照工人说的25-30一个平方进行结算，给包头承包的费用是30-35一个平方，原告从中抽取5元包头费用。再就是工程质量存在问题，有照片证据。双方当事人围绕诉讼请求及辩称理由，当庭进行了举证质证。原审中，原告提交的证据有：原、被告签订的《合同》、原、被告录音（光盘）、鲁先春于2019年7月27日出具的《证明》。被告提交的证据有：鲁先春、何绍兴共同于2017年农历5月初十出具的《领条》、于2019年7月20日出具的《证明》、被告自制装修款结账清单。重审中，原告提交的证据有：工人胡伦红工资《领条》、原告与工人何绍兴通话录音（光盘）、二审《询问笔录》。被告提交的证据有：房屋装修质量照片。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据本院根据当事人历次庭审陈述，结合各方质证意见，依据证据规则，综合认定其证明目的和待证事项。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告为装修其位于恩施市××乡石窑居委会住房，与原告（乙方）于2017年2月27日（农历2017年2月1日）签订了《合同》（简称案涉合同），约定：1.甲方将自家房屋粉刷装潢工程承包给乙方。2.甲方提供装潢师傅的生活。3.双方属于承包关系，不属于雇佣关系，故此在工作中任何案例问题都由乙方自行负责。4.工程项目价格如下：①外粉每平方米10元；②内粉每平方米7元；③地板砖每平方米20元；④地脚线每米5元；⑤卫生墙每平方米30元；⑥外墙砖每平方米35元；⑦梯步砖每步28元；⑧吊顶（包材料工资）2000元（吊顶的材料由乙方自行承揽）。5.乙方自行准备工程中所使用的各种安全工具。6.乙方在工作中的一切操作安全已向甲方作了保证，并承诺不用被告担心。7.乙方不得拖延工期，中途中断工作。8.甲方承担工程款的支付责任（验收后履行），验收后一次性付清工程款。9.整修工程（包括杂事）共计工资肆万圆整（￥40000.00元）。合同签订后，原告遂指派工人鲁先春施工，后鲁先春又带工人何绍兴施工。对该事实，鲁先春在二审中陈述：张永华喊我去李子伦家做事，后来李子伦问我张永华给我们的是什么价位，我就给李子伦说了，李子伦就说直接按这个价格给我付工资；我是与张永华达成的协议，我认的是张永华；带的施工工具是张永华买的；因为李子伦催工期，我就找了何绍兴；李子伦直接给我支付工资22000元；2019年7月27日出具的《证明》不是真实的，2019年7月20日出具的《证明》内容不是我写的，名字也不是我签的，2017年农历5月初十出具的《领条》内容不是我写的，名字也不是我签的。对此，被告陈述，2019年7月27日出具的《证明》内容是我写的，是鲁先春本人签名，2019年7月20日出具的《证明》内容签字都是何绍兴写的，2017年农历5月初十出具的《领条》内容是何绍兴写的，鲁先春的签名是何绍兴代签的。重审中，经原告当庭通过电话核实何绍兴后，认可2017年农历5月初十的《领条》，该领条内容为：“今领到李子伦装修工资贰万玖千捌百元（29800.00元）。”重审中，原告认可案涉合同中的第⑧项即吊顶非其施工，同意扣减该项工资2000元。双方认可案涉合同中第①至⑦项工资都在前述领条的数额内，被告未再支付其他工人工资。案涉装修工程完工后，被告于2017年7月使用入住。本院认为，原告承包住房装饰装修工程，双方形成的民事法律关系为装饰装修合同，本院据实对立案案由即承揽合同纠纷予以变更。原告从事装饰装修工作，属建设工程施工种类，因其无建设工程施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，其从事装饰装修行为无效。但根据该解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，被告应当按约支付工程款。案涉合同约定的工程价款为40000元，被告已经支付29800元，原告认可扣减未予施工的吊顶工资2000元，被告尚欠装饰装修工程款9200元，应予及时支付。关于原告提出的违约责任即工程款未及时支付的资金占用费的诉讼请求。因双方未确定竣工日期，应当以装饰装修成果交付使用时间为应付工程款的时间，也即资金占用费的起算时间。被告自认入住时间为2017年7月，故，资金占用费自2017年8月1日起算为宜。关于资金占用费的标准，原告请求以年利率6%计算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”及中国人民银行对现行贷款利率的规定，本院据此对调整为2019年8月20日前为同期同类贷款利率，之后为一年期贷款市场报价利率。关于被告提出的抗辩意见，1.装饰装修质量问题。双方未对装饰装修质量进行竣工验收，但被告已经使用居住。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，且，被告已经入住至今近三年时间，即使装修质量存在问题，但其未提交质量问题成因的证据，即不能证明该质量问题系因施工行为所致。现被告以装饰装修质量存在问题进行抗辩，本院不予采纳。2.原告是否参与施工的问题。原告作为“包工头”，其主要职责应是负责组织工人施工、监督工程质量、与发包方（被告）进行验收、结算并给工人支付工资等相关管理工作，不一定具体施工。现被告以其不应该抽取包头费用而不予支付，理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告李子伦于本判决生效之日起三日内向原告张永华支付尚欠装饰装修工程款9200元，并自2017年8月1日起至支付之日止承担利息（利息自至2019年8月19日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2019年8月20日至支付之日按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告张永华的其他诉讼请求。本院执行标的款账户，开户行：恩施市农业银行，收款单位：恩施市人民法院，账号：73×××44。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费800元，由原告张永华负担600元，被告李子伦负担200元。如不服本判决，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知。违反本条规定的，本案申请后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施。构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  陈勇军人民陪审员  贺全银人民陪审员  黄汉卿二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  胡 木