陕西省延安市中级人民法院   民事判决书     （2020）陕06民终1617号     上诉人（原审被告）：倪跟振，男，汉族，1978年5月23日出生，河南富昌建设工程有限责任公司员工，现住陕西省富县党家河煤矿。   委托诉讼代理人：张广才，富县富城镇法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：朱**标，男，汉族，1969年4月5日出生，安徽省濉溪县村民，现住该村。   原审被告：河南富昌建设工程有限责任公司。住所地：河南省鹤壁市淇滨区。   负责人：周鹤建，该公司经理。   上诉人倪跟振因与被上诉人朱**标，原审被告河南富昌建设工程有限责任公司（以下简称“富昌公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省富县人民法院（2020）陕0628民初270号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   倪跟振上诉请求：请求撤销原审判决，驳回起诉，由劳动仲裁委员会按照工伤赔偿纠纷处理。事实和理由：一、上诉人和被上诉人不是雇佣关系，均是一审被告富昌公司的员工，上诉人故不承担被上诉人的民事赔偿责任。上诉人于2019年2月16日和一审被告富昌公司签订劳动合同，被上诉人于2019年2月20日和一审被告富昌公司签订劳动合同，双方均为富昌公司的雇员，上诉人只是富昌公司任命的班组负责人，并不是雇主，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律问题的若干解释》第11条之规定，上诉人不承担被上诉人的民事赔偿责任。二、本案不适用提供劳务者人身损害赔偿纠纷，应当按照工伤案件由劳动仲裁委员会处理。由于被上诉人和富昌公司签订了劳动合同，双方的关系为劳动用工关系，该案不是提供劳务者人身损害赔偿纠纷，而是工伤赔偿纠纷。被答辩人应当申请劳动保障部门予以工伤认定及劳动仲裁，不应当直接向人民法院起诉。三、被上诉人应当返还上诉人为其垫付的医疗费、交通费和电话费共计930元整。由于上诉人和被上诉人不是雇主和雇员的关系，而是工友关系，且同为在富县打工的安徽人，被上诉人在治疗期间，上诉人代为支付医疗费500元，包车两次的交通费400元，代其缴纳电话费30元，合计930元，依据《民法通则》第92条之规定，被上诉人应当依法返还给上诉人。综上所述、依据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，请求二审人民法院依法查明事实，依法予以改判。   被上诉人朱**标辩称，倪跟振是外包挖煤的老板，他是倪跟振的员工，工资是倪跟振给他发放，所以他与倪跟振是雇佣关系，一审判决正确。   富昌公司未到庭，也未提交书面答辩意见。   朱**标向一审法院起诉请求：1、依法裁判被告赔偿原告医疗费842.2元、误工费28840元、护理费3000元、营养费900元、交通费498元、鉴定费1728元、后续治疗费3000元，共计38808.2元；2、依法裁判被告富昌公司承担连带赔偿责任；3、案件受理费由被告承担。   一审法院认定事实：2019年2月份，原告朱**标受雇佣在被告倪跟振所承包的富县XX队打工，职责为掘井工人，月工资9110元。该工程系被告倪跟振从被告河南富昌建设工程有限责任公司承包的劳务工程项目。2019年7月23日，原告在采煤的过程中，不慎左手大拇指被锚杆机顶伤，导致大拇指骨折，后被送往富县人民医院门诊治疗，被诊断为：1、左拇指挤压伤；2、左拇指末节开放性骨折；被告支付部分医疗费后，剩余医疗费842.2元未付。2020年4月22日，陕西正义司法鉴定中心司法鉴定意见书认定，原告朱**标后续治疗费用为3000元，误工期限为60天，护理期限为30天，营养期限为30天，支出鉴定费1728元。另查明，2019年2月16日，被告富昌公司陕西党家河项目部与被告倪跟振签订劳动合同书（实为劳务分包合同），完成一定工作任务为期限。   一审法院认为，原告朱**标受雇佣于被告倪跟振并接受被告倪跟振的指派，在其所承包的被告河南富昌建设工程有限责任公司劳务工程项目从事掘井劳务，被告对雇佣原告从事掘井劳务的事实不持异议，双方之间形成劳务合同法律关系。原告在从事劳务过程中受伤，被告倪跟振应当承担赔偿责任。被告富昌公司作为该劳务的分包方应当知道接受劳务分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。且被告富昌公司代为发放劳务报酬，对被告存在管理与被管理关系，应当对原告的损害承担连带责任。对于被告倪跟振辩称给原告购买工伤保险时原告不同意上报，所以被告不同意承担赔偿责任的意见，未向法庭确实充分的证据予以证明，本院不予采纳。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，被告富昌公司未出庭并提供答辩意见，是其放弃对本案的抗辩权。综上所述，原告朱**标请求被告倪跟振与被告富昌公司承担连带赔偿责任的主张，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条之规定，判决：一、原告朱**标医疗费842.2元、误工费24840元、护理费3000元、营养费900元、交通费498元、后续治疗费3000元、伤残鉴定费1728元，共计34808.2元；由被告倪跟振于本判决生效之日起15日内付清； 二、被告河南富昌建设工程有限责任公司承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费670元，减半收取335元，由被告倪跟振负担。   本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。上诉人倪跟振提供两组证据：1、劳动合同两份，证明上诉人与被上诉人都是富昌公司的员工，上诉人与被上诉人不存在雇佣关系，同时证明本案不是人身损害赔偿案件，而是工伤赔偿纠纷案件。被上诉人朱**标认为劳动合同中的名字是自己所签，但其他内容与自己所持合同不相符。上诉人的合同也是假的，倪跟振实际是外包的老板，不是富昌公司雇佣的。本院认为，倪跟振的劳动合同与其在一审期间提供的劳动合同相同，虽然被上诉人朱**标持有的劳动合同未填写内容，但也认可该劳动合同上的签字是由本人签字和按印，可以证实倪跟振、朱**标均与富昌公司签订了劳动合同，朱**标不是倪跟振的雇员，故对上述证据予以采信。2、工资上账明细表，证明富昌公司给被上诉人发放的是2019年2月至7月的工资，被上诉人朱**标是富昌公司雇佣的人。被上诉人朱**标认为该工资表不真实，他的工资比这个数额高。本院认为，该证据能够证明富昌公司给朱**标支付工资的情况，故予以采信。被上诉人朱**标提交劳动合同书一份，证明倪跟振拿的合同让他签的，他只签了名字按了手印。上诉人倪跟振对该劳动合同的真实性有异议，对证明目的没有异议，说明朱**标确实与富昌公司签订过协议，具有雇佣关系。办案人认为，因该劳动合同无原件无法核实其真实性，故不予采信。   经审理查明：2019年2月16日、2月20日，倪跟振、朱**标分别与富昌公司签订劳动合同。2019年7月23日，朱**标在采煤的过程中，不慎左手大拇指被锚杆机顶伤，导致大拇指骨折，后被送往富县人民医院门诊治疗，被诊断为：1、左拇指挤压伤；2、左拇指末节开放性骨折。倪跟振支付部分医疗费后，剩余医疗费842.2元未付。2020年4月22日，陕西正义司法鉴定中心司法鉴定意见书认定，朱**标后续治疗费用为3000元，误工期限为60天，护理期限为30天，营养期限为30天，支出鉴定费1728元。   本院认为，本案争议焦点是上诉人倪跟振是否应当赔偿被上诉人朱**标的各项损失。经查，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条之规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。本案中，被上诉人朱**标与原审被告富昌公司签订了劳动合同，双方具有法律规定的劳动关系。被上诉人朱**标虽称其受上诉人倪跟振雇佣，但未提供相关证据予以证明，即不能证明其与倪跟振之间形成雇佣关系。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，倪跟振未与朱**标形成雇佣关系，倪跟振不应当对朱**标的损失承担赔偿责任。朱**标作为富昌公司的职工，在工作中受伤，其应当按照与富昌公司的劳动关系主张工伤保险待遇。综上，倪跟振的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：   一、撤销陕西省富县人民法院（2020）陕0628民初270号民事判决；   二、驳回朱**标的起诉。   一审案件受理费335元，退还朱**标；上诉人倪跟振预交的二审案件受理费670元予以退还。   本判决为终审判决。     审判长 闫小虎                       审判员 霍雨枫                       审判员 牛菲       二〇二〇年十一月二十七日     书记员 路艳   202006161734032119780523335619690405340621196904057211202006282702020102020200628270          1