重庆市第二中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝02民终2220号 上诉人（原审原告）：重庆美风光汽车销售有限公司，住所地重庆市北部新区金渝大道**名车广场E7-1，统一社会信用代码91500000MA5U7KR32K。 法定代表人：黎俊，总经理。 委托诉讼代理人：唐用强，重庆至立律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘海涛，男，1971年4月24日出生，汉族，住重庆市忠县。 上诉人重庆美风光汽车销售有限公司（以下简称美风光公司）因与被上诉人刘海涛劳动争议一案，不服重庆市忠县人民法院（2020）渝0233民初2486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 美风光公司上诉请求：撤销一审判决，改判美风光公司不支付刘海涛赔偿金20220元，一、二审案件受理费由刘海涛负担。事实和理由：2019年8月6日美风光公司依照《劳动合同法》相关规定向刘海涛发出《解除劳动合同通知书》，通知刘海涛双方劳动关系于2019年9月6日解除（即刘海涛收到解除通知后第31日），而刘海涛于2019年9月1日单方提前离职，故应当认定刘海涛在劳动合同期限内主动离职，而非美风光公司通知解除双方劳动关系，因此美风光公司不应支付刘海涛赔偿金。请求二审法院查清事实后依法改判。 刘海涛辩称，其在2019年8月7日收到美风光公司邮寄的解除通知，2019年9月1日美风光公司忠县负责人王**告知刘海涛不再为其安排工作并让其回家。2019年9月3日，刘海涛离开公司。刘海涛没有违反公司规章制度，不存在过错，美风光公司之所以发出解除通知，是因刘海涛不同意在放弃养老保险声明上签字，美风光公司的解约行为属于违法解除劳动合同，依法应当支付赔偿金。 美风光公司向一审法院起诉请求：1.判决美风光公司不支付刘海涛违法解除劳动关系赔偿金20220元；2.诉讼费由刘海涛负担。 一审法院认定事实：美风光公司成立于2016年9月，公司经营范围：销售汽车、汽车零部件；二手车经纪；代办汽车的年审、过户、转籍手续及机动车驾驶证和年审换证手续；汽车租赁。 2017年3月，刘海涛开始在案外人燚风公司（该公司经营范围和美风光公司基本相同）位于重庆市忠县的汽车销售卖场从事汽车销售（没有充分证据证明当时的用人单位情况）。刘海涛的考勤通过钉钉软件自动上传，每月经过后台统计后以案外人好风光公司（三公司经营范围基本相同）名义通过公司内部交流QQ群予以发布。刘海涛的工作报酬先后由好风光公司总经办工作人员以个人名义转账支付。2019年7月，美风光公司与刘海涛签订了2019年度的书面劳动合同（在一审法院指定期间，美风光公司未提交该合同），合同签订后，刘海涛仍然在原工作场地从事原工作。2019年8月6日，美风光公司以客观情况发生重大变化为由发出书面通知解除刘海涛的劳动合同关系。刘海涛于2019年9月3日离开工作场地。 2020年2月24日，刘海涛就违法解除劳动关系经济赔偿金、未休年休假及双休日加班等劳动报酬、失业保险待遇损失等向重庆市忠县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2020年6月5日作出渝忠劳人仲案字（2020）第32号仲裁裁决书，裁决由美风光公司支付刘海涛违法解除劳动关系赔偿金20220元，并驳回了刘海涛的其他仲裁请求。美风光公司对仲裁委作出的仲裁裁决不服，遂起诉。 另查明，美风光公司与刘海涛解除劳动关系前12个月刘海涛的月平均工资为4044元/月。 还查明，2019年10月10日，刘海涛向重庆市忠县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求燚风公司支付解除劳动关系经济补偿金、失业保险待遇、未签订劳动合同双倍工资、带薪年休假、双休日加班工资等仲裁请求，重庆市忠县劳动人事争议仲裁委员会作出渝忠劳人仲案字（2019）第210号仲裁裁决书，裁决驳回了刘海涛的诉讼请求。刘海涛对该仲裁结果不服，提起诉讼，一审法院以（2019）渝0233民初5580号民事判决书，认为刘海涛无证据证明其与燚风公司存在劳动关系，故判决驳回了刘海涛的诉讼请求。刘海涛不服判决结果提起上诉，重庆市第二中级人民法院判决驳回刘海涛的上诉，维持一审判决结果。 一审法院认为，双方当事人均认可，2019年7月美风光公司与刘海涛签订了书面劳动合同，关于该合同起始时间，美风光公司主张为2019年7月，刘海涛主张系补签为2019年1月起，在一审法院责令期间，美风光公司未举示书面劳动合同，一审法院认为，美风光公司应当持有劳动合同书面证据，经一审法院责令提交仍未提交，故推定刘海涛主张的劳动合同起始时间成立。2019年8月6日，美风光公司单方解除与刘海涛的劳动关系，刘海涛工作至2019年9月3日离开。故一审法院认定，双方当事人自2019年1月至2019年9月3日期间存在劳动合同关系。庭审中，美风光公司诉称刘海涛在其他案件中自述与美风光公司不存在劳动关系，该劳动合同没有实际履行，并提交了刘海涛与燚风公司劳动争议一案的上诉状，拟证明双方不存在劳动关系，劳动合同未实际履行。一审法院经审查认为，美风光公司举示的该证据并不能达到其证明目的，故对该诉称意见不予采信。 关于美风光公司是否违法解除与刘海涛的劳动关系，一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，美风光公司以订立劳动合同所依据的客观情况发生变化，致使劳动合同无法履行，刘海涛与单位又未能就变更劳动合同的事宜达成一致意见为由单方通知刘海涛解除劳动合同关系，但诉讼中美风光公司未能提交客观情况发生变化导致劳动合同无法履行的证据，也未提交该公司与刘海涛协商变更劳动合同的证据，依据前述法律规定，美风光公司应承担举证不能的不利后果。故一审法院认定美风光公司系违法解除与刘海涛的劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，刘海涛主张美风光公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金的请求符合法律规定，予以支持。 关于违法解除劳动关系经济赔偿金的计算期限，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位…”现有工资发放记录显示，刘海涛自2017年3月起在案外人燚风公司的汽车销售卖场从事车辆销售工作。2019年7月，美风光公司与刘海涛签订2019年度书面劳动合同。一直以来，刘海涛仍然在原工作场地、原工作岗位从事原工作，只是劳动合同主体由原用人单位变更为原告美风光公司，现并无证据显示美风光公司在与刘海涛签订书面劳动合同前，刘海涛从前一用工单位获得了相应经济补偿金。根据前述法律规定，美风光公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金的期限应自2017年3月其计算至本案合同关系实际解除之日。鉴于刘海涛本人对仲裁裁决认定的事实及结论无异议，接受仲裁裁决结果，故一审法院对于仲裁文书裁决的违法解除劳动关系经济赔偿金予以确认即4044元/月×2.5月×2=20220元。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：美风光公司自一审判决生效后十五日内支付刘海涛违法解除劳动关系经济赔偿金20220元。案件受理费10元，减半收取5元，由美风光公司负担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，美风光公司向刘海涛发出《解除劳动关系通知书》，以双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，双方又未能就变更劳动合同内容达成一致意见为由解除与刘海涛的劳动关系，则美风光公司应当就《解除劳动关系通知书》载明的无过失辞退事由承担举证证明责任，而美风光公司并未就此举证，因此可以认定美风光公司构成违法解除劳动关系，该公司应当按照《中华人民共和国劳动合同》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，向刘海涛支付违法解除劳动关系的赔偿金。虽然案涉《解除劳动合同通知书》载明，双方劳动关系于刘海涛收到该解除通知之日起第三十日解除，但双方劳动关系的具体解除时间并不影响认定美风光公司的行为构成违法解除劳动关系，即刘海涛在解除通知确定的解除劳动关系之日前离开美风光公司的行为，并不改变美风光公司违法解除劳动关系的事实和后果，故对美风光公司上诉主张其不应支付刘海涛赔偿金的上诉理由，本院不予支持。 综上所述，美风光公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人重庆美风光汽车销售有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  何 洪 审 判 员  刘丽苹 审 判 员  李迪云 二〇二〇年十一月十日 法官助理  刘 松 书 记 员  章立立