辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0302民再6号抗诉机关：鞍山市人民检察院。原审原告:鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司。住所地：辽宁省鞍山市铁**工农街******。法定代表人：张洋，该公司经理。委托诉讼代理人:王枫婷，该公司员工。原审被告:赵巍,女,1981年6月15日出生,汉族，住辽宁省鞍山市立山区。原审原告鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司（以下简称东方鑫晟公司）与原审被告赵巍、朱丽华(已故)小额借款合同纠纷一案,本院于2018年12月7日作出了(2018)辽0302民初2683号民事判决书。判决生效后,鞍山市千山区人民检察院依职权提请鞍山市人民检察院抗诉。鞍山市人民检察院于2019年11月19日向鞍山市中级人民法院提出抗诉,鞍山市中级人民法院作出(2020)辽03民抗16号民事裁定书,指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭,公开开庭审理了本案。鞍山市人民检察院指令千山区人民检察院指派检察员周洪刚、燕丽出庭。原审原告东方鑫晟公司委托诉讼代理人王枫婷到庭参加诉讼。原审被告赵巍经本院依法传唤,无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鞍山市人民检察院提出抗诉意见称,本院(2018)辽0302民初2683号民事判决书认定法律关系主体适用法律错误，审判程序违法，首先，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；(二)有明确的被告；(三)有具体的诉讼请求和事实、理由；(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”。的规定，原告必须为公民、法人或其他组织。本案中，铁东区人民法院受理该案时，朱丽华已死亡，根据《中华人民共和国民法总则》第十三条“自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务”的规定，其已不具备民事权利能力，不应成为本案被告。其次，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定：“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收；受送达人有诉讼代理人的，可以送交其代理人签收；受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过”的规定，采取公告送达的前提是受送达人下落不明，或采用其他方式无法送达。本案中，一审法院既未采取直接送达、代为送达或邮寄送达等方式，也没有到朱丽华、赵巍户籍地社区调查核实确认二人是否下落不明，以公告的方式送达后缺席审理，属于违反法律规定剥夺当事人的辩论权利。东方鑫晟公司再审称,我公司没有虚假诉讼。要求赵巍偿还原告借款本金80000元，前期罚息、利息及违约金从2018年2月26日计算至全部还清之日止；其他诉讼请求同一审一致。赵巍未到庭,未提交书面意见。东方鑫晟公司向本院起诉请求:2016年12月26日原被告签订《房产抵押借款合同》，二被告向原告借款8万元，合同约定了借款期限2016年12月26日至2018年12月25日、利率是月利率16‰、罚息和违约金等。被告朱丽华以其坐落于立山区的房产作为抵押，房产机关为原告出具《不动产登记证明》。合同签订后，原告依约放款，履行完放款义务。二被告在放款初期按照合同约定履行还款义务，至2018年5月26日应该履行还款义务时，二被告无故拒绝还款。尚欠款贷款本金8万元及相应利息、罚息和违约金。原告多次催要未果，故原告诉至法院要求解除原告与二被告之间的《房产抵押借款合同》；判令二被告偿还原告借款本金80000元、前期罚息2944元、利息每月1280元、罚息每月1920元及违约金每月4000元，从2018年5月26日计算至全部还清之日止；判令原告对被告办理抵押登记的产籍号为3-7-166-1084的房产享有优先受偿权；判令被告承担本案诉讼费。本院原审认定事实:2016年12月26日原被告签订《房产抵押借款合同》，二被告向原告借款8万元，合同约定了借款期限2016年12月26日至2018年12月25日、利率是月利率16‰、罚息和违约金等。被告朱丽华以其坐落于立山区的房产作为抵押，为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。合同签订后，原告依约放款，履行完放款义务。二被告在放款初期按照合同约定履行还款义务，至2018年5月26日应该履行还款义务时，二被告无故拒绝还款。尚欠款贷款本金8万元及相应利息、罚息和违约金。本院原审认为,原告与被告朱丽华、赵巍签订的《房产抵押借款合同》是双方当事人真实的意思表示，不违反法律规定，合法有效。合同双方当事人均应按照合同约定履行其义务。因被告朱丽华、赵巍未按期偿还借款的行为，已经构成违约，应承担相应的违约责任。现原告依据合同约定，要求被告朱丽华、赵巍偿还原告借款本金80000元、前期罚息2944元、利息、罚息及违约金（利息按照每月1280元、罚息按照每月1920元及违约金按照每月4000元从2018年5月26日计算至全部还清之日止）的诉讼请求，本院认为应该按照年利率24%予以支持，超过部分不予支持。关于鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司要求确认其对抵押物的优先受偿权之诉讼请求。因被告朱丽华以坐落立山区）的房产为《房产抵押借款合同》项下借款提供抵押担保，且该抵押已在鞍山市房屋产权登记发证中心办理了抵押登记，故该抵押合法有效，鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司的抵押权成立。故鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司要求确认其对上述抵押物享有优先受偿权之诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。本院原审判决，一、解除原被告之间的《房产抵押借款合同》；二、被告朱丽华、赵巍于本判决生效之日起十日内偿还原告铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司借款本金80000元及从2018年5月26日起计算至全部还清之日止的利息（按照年利率24%计算）；三、鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司对被告朱丽华坐落立山区）的房产享有优先受偿权。围绕当事人的再审请求,本院对有争议的证据和事实认定如下:本案再审时，东方鑫晟公司出示不动产登记证明、不动产权证书、证明坐落立山区）的房产系朱丽华单独所有，于2017年1月9日抵押给东方鑫晟公司；出示全民（固定）工人履历表一份、朱丽华死亡证明一份、出示离婚证一份、出示亲属关系证明一份、千秋公墓照片一张、王福云死亡证明一份、朱丽华姐妹朱素敏的中国移动手机号码信息、朱素敏户籍证明一份、录音一份，证明朱丽华于2017年11月25日死亡，朱丽华的近亲属四人，女儿赵巍、丈夫赵文华、母亲王福云、父亲朱光远。父亲朱光远于1986年7月17日（农历1986年6月11日）死亡，朱丽华与赵文华于1997年3月21日登记离婚，母亲王福云于1995年12月15日（农历1995年10月24日）因病去世。原审被告赵巍是朱丽华唯一遗产继承人。截止到2018年2月26日已偿还14个月利息共计17920元，原审原告要求从2018年2月26日起开始计算利息。再审认定的其他事实与原审认定的事实一致。本院再审认为,原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持。原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。鞍山市人民检察院的抗诉理由正确，符合法律规定，本院予以支持。原审被告朱丽华在原审案件审理前去世，原审判决明显存在瑕疵，故导致原审判决结果错误，本院依法撤销（2018）辽0302民初2683号民事判决。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款,到期返还借款并支付利息的合同”的规定,原审原告东方鑫晟公司与赵巍及其母亲朱丽华签订的《房产抵押借款合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，合同双方当事人均应按照合同约定履行其义务。因原审被告朱丽华、赵巍未按期偿还借款的行为，已经构成违约，应承担相应的违约责任。故依法解除原告东方鑫晟公司与被告朱丽华(已故)、赵巍之间的《房产抵押借款合同》。关于原审原告东方鑫晟公司再审要求赵巍偿还原告借款本金80000元的请求，本院认为，朱丽华已于2017年11月25日死亡。赵巍作为此案共同借款人，具有共同偿还借款的义务。故对于原审原告此项主张本院予以支持。经过再审审理，原审被告赵巍于本判决生效之日起十日内偿还原审原告鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司借款本金80000元人民币。关于原审原告东方鑫晟公司要求原审被告赵巍偿还2018年2月26日之后利息、罚息、违约金的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。”经过再审审理，对于原审原告的请求应该按照年利率24%予以支持，超过部分不予支持。故原审被告赵巍应偿还从2018年2月26日起计算至全部还清之日止的利息（按照年利率24%计算）。关于鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司要求确认其对抵押物的优先受偿权之诉讼请求。因被告朱丽华以坐立山区4）的房产为《房产抵押借款合同》项下借款提供抵押担保，且该抵押已在鞍山市房屋产权登记发证中心办理了抵押登记，故该抵押合法有效，鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司的抵押权成立。又因原审被告朱丽华于2017年11月25日去世，上述房产为原审被告朱丽华个人遗产，根据《中华人民共和国继承法》第二十五条之规定“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的。视为接受继承。”因朱丽华的法定继承人赵巍未到庭，未明确表示继承，依照法律规定，视为接受继承。根据《中华人民共和国继承法》第三十三条之规定“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。”根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权。债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中，朱丽华以其单独所有的坐立山区4）的房产作为上述借款的抵押担保，并办理抵押登记，抵押权生效，故应先以抵押合同中的房产承担抵押担保责任，现被告赵巍作为唯一继承人，依法应当将朱丽华的遗产缴纳的税款和债务，经过再审审理，对于原审原告的此项主张本院予以支持。原审判决鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司对原审被告朱丽华（已故）坐立山区4）的房产享有优先受偿权。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第三十四条、第三十八条、第四十二条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百零七条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，经审判委员会讨论决定判决如下：一、撤销本院（2018）辽0302民初2683号民事判决；二、解除原审原告东方鑫晟公司与原审被告朱丽华(已故)、赵巍之间的《房产抵押借款合同》；三、原审被告赵巍于本判决生效之日起十日内偿还原审原告鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司借款本金80000元人民币及从2018年2月26日起计算至全部还清之日止的利息（按照年利率24%计算）；四、鞍山市铁东区东方鑫晟小额贷款股份有限公司对原审被告朱丽华（已故）名下坐立山区4）的房产价值享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2391元，公告费450元，由原审被告赵巍负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  郭洪梅人民陪审员  田 颖人民陪审员  刘丽君二〇二〇年十一月十九日代理书记员  姚月萍