辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12816号上诉人（一审原告）：王龙博，男，1988年4月12日出生，汉族，现住：沈阳市辽中区。委托诉讼代理人：金凤，女，王龙博妻子。委托诉讼代理人：佟朋祥，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人（一审被告）：沈阳昊天锁业有限公司，住所地：沈阳市辽中区冷子堡镇冷前村。法定代表人：李英超，该公司经理。委托诉讼代理人：赵阳，该公司法务。上诉人王龙博因与上诉人沈阳昊天锁业有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市辽中区人民法院（2020）辽0115民初385号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王龙博上诉请求：不同意给付个人部分的养老保险、失业保险、医疗保险费；要求单位缴纳住房公积金；由沈阳昊天锁业有限公司承担本案诉讼费。庭审中王龙博撤回上诉状中第二项关于缴纳公积金的上诉请求。事实与理由：一审法院认定事实不清。（2019）辽0115民初2192号民事判决书对沈阳昊天锁业有限公司提出的承担部分保险费的请求未予审理，与劳动争议不是一个法律关系，沈阳昊天锁业有限公司未就该判决书提起上诉，上诉人不服该判决庭审已明确上诉请求“改判我方与被上诉人继续履行劳动合同”并没有关于保险费事项请求，一审法院不应再审理保险费诉求，且社会保险费应当是在工资中扣除，我没有工资，从2017年12月至今一直没有给付我方伤残津贴，因此应由单位承担。沈阳昊天锁业有限公司答辩称：同我方上诉意见。沈阳昊天锁业有限公司上诉请求：请求撤销一审判决发回重审或依法改判驳回王龙博要求与我单位继续履行劳动合同的诉讼请求。事实与理由：1.一审适用法律有误。一审法院已经查明王龙博于2019年1月25日终结康复治疗之日至2019年3月9日我司解除与其劳动关系之日共44天，王龙博无休息诊断或明确遗嘱证明其不能工作。我司几次通知王龙博来单位报到并承诺为其安排力所能及的工作，但王龙博以身体不好为由拒绝单位安排并连续旷工，这种情况下王龙博已经严重违反我司规章制度，我司依照《劳动合同法》第三十九条规定解除劳动合同符合法律规定。从王龙博被定为五级伤残之后到2019年3月9日期间双方劳动关系解除之日，在此期间王龙博共住院治疗50天，康复治疗553天，在家休息325天，王龙博在家休息期间没有上过一天班，也从不接受我司规章制度制约和管理，我司也是心力交瘁。综上，我司依法与其解除劳动关系并无过错。2.本案劳动仲裁程序系我司提出两项申请：一是解除双方劳动关系；二是请求王龙博给付我司为其垫付的社保个人承担部分。劳动仲裁在裁决书中论述，解除劳动关系系单位自主行为，故仲裁委对我司这一请求并未审理。因此，如王龙博不服我司下发的解除劳动关系通知书要求继续履行劳动关系应该由劳动者提出申请走仲裁前置程序，而一审法院在劳动者未走前置程序的情况下径行判决劳动关系继续履行也是错误的。王龙博答辩称：同我方上诉意见。王龙博向一审法院起诉请求：1、不同意解除劳动关系；2、不同意给付个人部分的养老保险、失业保险、医疗保险费；3、要求被告为原告缴纳住房公积金（从2016.1.1起）。4、要求被告承担一切诉讼费用。原告于2013年6月到被告处工作，从事铣床工作，每月工资2,960.50元。2015年6月27日在工作中受伤，2015年9月6日认定为工伤。2016年7月14日鉴定为工伤五级伤残。2017年10月19日再次鉴定为工伤五级伤残。原告需要继续治疗，但被告拒绝配合办理相关治疗工伤审判手续，导致原告不能及时就医治疗工伤，不能享有工伤职工应有的工伤待遇。原告在2019年2月20日邮寄通知书，书面说明需要手术相关具体事宜被告与医院直接沟通了解，被告至今也没有回复，也未办理相关手续。2019年4月3日劳动仲裁庭审原告提交了《沈阳市工伤保险患者转院审批表》，被告拒不配合办理工伤审批流程。2019年4月12日原告邮寄第二次催告通知书及《沈阳市工伤保险患者转院审批表》和养老个人缴费明细及身份证复印件等，被告要求延迟投递之后拒收。因被告拒不配合办理相关工伤审批手续，原告不能享有工伤待遇。被告阻挠原告继续就医治疗，显然与《工伤保险条例》的立法目的相违背，工伤职工的合法权益受到了侵害。《工伤保险条例》第36条规定，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。社会保险费是在工资中扣除，而原告并没有工资，应由单位承担，并按月发放伤残津贴。一审法院查明：原告于2013年6月到被告处工作，从事铣床工作，月工资2960.5元。原告于2015年6月27日在工作时被铁板砸伤，于2015年9月6日被辽中县人力资源和社会保障局认定为工伤，于2016年8月17日被沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。原告于2017年11月22日申请沈阳市劳动能力鉴定委员会作出第二次工伤登记鉴定，结论仍然是五级伤残。原告于2017年10月17日至2018年4月8日在沈阳市职工康复医院住院治疗。原告从2018年10月22日至2019年4月10日间先后11次到沈阳市职工康复医院门诊治疗。2015年6月27日原告在工作中受伤，至2019年10月14日期间，多次住院治疗，主要诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左膝关节十字韧带断裂、左膝半月板损伤、右距骨骨折、右外踝撕脱骨折、左胫神经、股神经、双腓总神经损伤等。被告于2019年2月14日向原告邮寄《通知书》通知原告回单位上班，单位给其安排力所能及的工作。原告于2019年2月16日签收后，未到被告单位报到上班。被告于2019年2月23日第二次向原告邮寄《通知书》及《沈阳昊天锁业规章制管理条例》，原告于2019年2月25日签收后，仍未到被告单位报到上班。被告于2019年3月9日向原告邮寄《解除劳动关系通知书》，原告拒收，邮寄于2019年3月11日被退回。原告于2019年4月22日到沈阳医学院附属中心医院住院治疗，于2019年5月7日出院。原告于2019年5月7日经沈阳医学院附属中心医院诊断：休息1个月；于2019年6月5日经沈阳医学院附属中心医院诊断：休息7天；于2019年6月12日经沈阳市医学院附属中心医院诊断：休息7天。被告沈阳昊天锁业有限公司于2019年3月13日向沈阳市辽中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：请求解除双方劳动关系；请求被申请人王龙博给付申请人昊天公司为其垫付的2018年5月至2019年2月期间养老保险、失业保险、医疗保险个人承担部分3311.84元。沈阳市辽中区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月29日下达沈辽劳人仲字（2019）41号仲裁裁决书，裁决内容如下：“一、被申请人王龙博在裁决生效之日起十五日内给付申请人昊天公司个人应承担部分的养老保险、失业保险、医疗保险费3311.84元；二、对双方当事人的其他仲裁请求不予支持”。一审法院认为：本案争议焦点为：被告应否解除与原告的劳动关系；原告应否给付被告需要由原告个人承担的养老保险、失业保险、医疗保险费；要求被告缴纳住房公积金是否为本院民事受案范围。原告诉请第一项“不同意解除劳动关系”，其本意为原告要求与被告昊天公司继续履行劳动合同（保留劳动关系），而该诉请前提应为双方之间的劳动合同关系经仲裁裁决。沈阳市辽中区劳动人事争议仲裁委员会的沈辽劳人仲字（2019）41号仲裁裁决书对被告昊天公司提出的解除劳动关系的仲裁请求未予审理，被告昊天公司未就该仲裁裁决书提起诉讼。原告工伤导致五级伤残，且至2019年10月14日之前的时间内多次住院治疗，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，被告作为用人单位不得在原告因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的情况下解除劳动合同，故原告诉请该院予以支持。针对被告在申请劳动仲裁时提出的由原告给付2018年5月至2019年2月期间养老保险、失业保险、医疗保险合计3311.84元的诉请，属被告已为原告垫付且应由原告个人承担的部分，故应由原告返还被告。用人单位已办理社会保险手续，但用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者劳动者对缴费年限、基数等发生争议的，应当由社会保险管理部门解决。故原告提出的由被告为其缴纳住房公积金的诉请，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，即不属于人民法院受理民事诉讼的范围，而应由住房公积金管理中心负责催缴，故该院不予审理。一审法院经该院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决如下：“一、原告王龙博与被告沈阳昊天锁业有限公司之间的劳动合同继续履行（保留劳动关系）；二、原告王龙博于本判决生效后五日内向被告沈阳昊天锁业有限公司支付应由原告王龙博个人承担的养老保险、失业保险、医疗保险费合计3311.84元。上述款项如逾期不履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定执行。案件受理费10元，由被告沈阳昊天锁业有限公司承担”。二审期间，双方当事人均未提举新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，王龙博曾于2019年2月20日向沈阳昊天锁业有限公司通过EMS邮递回复书和通知书，该通知书载明“工伤给申请人（王龙博）的身体、健康和精神造成了极大的伤害，造成终身肢体残疾，是三级残疾人，不具有劳动能力，难以胜任单位工作”，二审庭审中王龙博明确表示当时确实只邮寄了书面的回复书和通知书，并未附有任何医院证明。本院认为，关于双方劳动关系是否解除的问题。本案王龙博虽然构成五级工伤，但王龙博自2019年1月25日住院出院后到2019年3月9日之间，在无医嘱需要休养不能上班且未向单位提供任何医院诊断及门诊记录请假的情况下，未回单位上班，沈阳昊天锁业有限公司分别于2019年2月14日、2019年2月23日二次向王龙博邮寄了催告上诉人返岗的通知书通知王龙博回单位上班单位给其安排力所能及的工作，并向王龙博邮寄了《沈阳昊天锁业规章制管理条例》，王龙博依然未到岗上班。尽管本案中王龙博提供了2019年3月1日、2019年3月6日职工康复医院的门诊记录，该两日门诊记录内容均为“云南白药气雾剂、仙灵骨葆胶囊、运动疗法、低频、塌渍等”，但这两次门诊记录亦无法证明王龙博于2019年2月14日至2019年3月9日期间需要休息无法上班，且王龙博在此期间亦未向单位提供上述门诊记录予以请假或报告。故沈阳昊天锁业有限公司于2019年3月9日以旷工违反单位规章制度为由而与其解除劳动合同符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定，劳动者有下列情形之一的，工伤职工用人单位不得依照本法第四十条（无过失性辞退）及第四十一条（经济性裁员）的规定解除劳动合同。但本案属于劳动者存在违反单位规章制度的情况即符合《劳动合同法》第三十九条规定之条件，此种情况下工伤职工可以被单位合法解除。另，根据《工伤保险条例》第三十六条之规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴。本案中沈阳昊天锁业有限公司多次通知均表明单位要求王龙博上班并给其安排力所能及的工作，但王龙博并未提供医嘱或其他材料证明其难以被安排工作，且王龙博未到单位报到亦未向单位提供相关材料予以请假或报告，确属于对单位规章制度和劳动纪律的违反，单位在此情况下解除与王龙博之间的劳动关系符合法律规定。一审对于此处判定确有不当，本院予以纠正。关于上诉人是否应当返还个人部分的养老保险、失业保险、医疗保险费的问题。根据《工伤保险条例》第三十五条之规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费”，举重以明轻，本案中王龙博属于五级工伤伤残，王龙博也应当以伤残津贴为基数缴纳职工个人承担部分的社会保险，故对单位为其承担的个人部分的养老保险、失业保险、医疗保险费的问题应当予以返还，一审对于此处判定并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求中合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市辽中区人民法院（2020）辽0115民初385号民事判决第二项；二、撤销沈阳市辽中区人民法院（2020）辽0115民初385号民事判决第一项；三、驳回王龙博全部诉讼请求。若王龙博未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由王龙博负担；二审案件受理费20元，由王龙博、沈阳昊天锁业有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  孙 卓审判员  李 娜二〇二〇年十一月十九日法官助理刘畅书记员唐娜