安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终9534号 上诉人（原审原告）：浙江新东阳建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市白云街道歌山路**。 法定代表人：卢大根，该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁晓薇，该公司员工。 委托诉讼代理人：杨志东，浙江国翔律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：解旭东，男，1966年10月29日出生，汉族，住安徽省庐江县。 上诉人浙江新东阳建设集团有限公司（以下简称新东阳公司）因与被上诉人解旭东劳动争议一案，不服安徽省庐江县人民法院（2020）皖0124民初5879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 新东阳公司上诉请求：1.依法改判解旭东的赔偿金额及分配不同赔偿主体的责任。其中，住院伙食补助费3080元、住院期间护理费26418.18元、已包含在误工费中的停工留薪期工资28710元应由交通事故侵权第三人承担；一次性伤残补助金83629元、一次性医疗补助金64330元应由工伤保险基金承担；一次性伤残就业补助金128660元应按照解旭东出具的承诺书，免除新东阳公司的赔偿责任；2.本案上诉费用由解旭东承担。事实和理由：一、一审法院认定《承诺书》的内容违反法律规定有误。因为并无法律规定当事人双方不能协商赔偿问题，而且也是解旭东主动来找新东阳公司协商，出具的《承诺书》。因此，解旭东出具《承诺书》自愿免除新东阳公司的赔偿责任有效，一审判决认定有误。二、一审法院认定解旭东案涉交通事故发生时间在参保合同工期之后有误，因为是否在合同期内不属于民事审判予以确认的范围，而是在行政诉讼中应予以解决的问题。三、一审法院判决住院伙食补助费、住院期间护理费和停工留薪期工资由新东阳公司承担有误。交通事故侵权造成的工伤赔偿应采取填补式赔偿原则，解旭东应当先行要求道路交通事故侵权责任人承担。而交通事故侵权损害的误工费已包含了停工留薪期工资，住院伙食补助费、住院期间护理费和停工留薪期工资不应重复计算，也不应该由新东阳公司承担，应由交通事故侵权第三人承担。综上，一审法院认定事实和适用法律存在错误，请求二审法院查明本案全部事实，依法进行改判，支持上诉人的上诉请求。 解旭东答辩意见同一审答辩意见。 新东阳公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法确定赔偿金额，住院伙食补助费为3080元、住院期间护理费为20952元、已包含在误工费中的停工留薪期工资28710元应按照规定由交通事故侵权第三人承担，重复计算不应由新东阳公司承担；一次性伤残补助金66326元、一次性医疗补助金51020元按照法律规定判决由工伤保险基金承担。一次性伤残就业补助金102040元按照解旭东出具的承诺书，新东阳公司的赔偿责任应当予以免除；2.判决解旭东配合新东阳公司办理工伤理赔手续；3、本案诉讼费用由解旭东承担。 一审法院认定事实：一、庐江碧桂园钻石湾项目20－30幢工程项目发包人为庐江碧城房地产开发有限公司，由新东阳公司承包施工建设。新东阳公司于2017年6月16日为庐江碧桂园钻石湾Ⅱ标段总承包（20＃－30＃楼）办理了参保手续并缴费，该工程工伤保险费额114345.51元，合同工期为201705161－20190415期限自开工之日起至项目合同期满之日止。2019年5月份，解旭东经工程代班解华友招用在新东阳公司施工建设的庐江碧桂园钻石湾项目20－30幢工程项目中从事内墙粉刷工作，新东阳公司未与解旭东签订书面劳动合同。解旭东工作期间接受解华友的安排和管理，工资由所在的粉刷班组编制的人员工资表从农民工工资专款账户中发放，工资支付方式为不固定报酬，不加班每天160元，加班为每天250元、260元、280元，平均每天220元，工资发放至2019年7月。2019年8月11日04时40分左右，解旭东驾驶“洪都”牌电动自行车上班途中，在319省道行至该路白湖镇毛咀村大岗路段时，与李东旭驾驶的豫Ｒ×××××号“解放牌”重型仓栅式货车发生碰撞追尾，造成解旭东受伤的道路交通事故。庐江县公安局交通管理大队对本起道路交通事故作出道路交通事故认定书认定，李东旭负本起道路交通事故的全部责任，解旭东无责任。解旭东受伤后于当日被送到庐江县人民医院住院治疗，2019年12月14日出院，用去医疗费99401.03元。2019年12月18日入住庐江县人民医院治疗至2020年1月16日出院，用去医疗费用6288.7元，解旭东共支付医疗费用105689.73元。解旭东住院期间同其亲属护理。之后在安徽医科大学第一附属医院门诊治疗，解旭东受伤后，李东旭和保险公司支付其65000元医疗费用。解旭东出院后没有再到该工地工作。2019年9月11日，新东阳公司向庐江县人力资源和社会保障局申请工伤认定，同年10月28日，该局作出编号为庐江工认（2019）0230号《认定工伤决定书》认定：解旭东同志受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。解旭东之妻夏春晨向新东阳公司出具一份承诺书承诺：“因本人工作的施工单位有工伤保险可以报销，为减轻家庭负担，由本人发起工伤保险程序，一切法律责任由本人承担与新东阳公司无关，本人承诺只是收取国家保险基金赔付的款项不再收取其他任何费用”。2019年12月,新东阳公司向合肥市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍程度鉴定，2020年1月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴Ｇ（2020）366号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，劳动功能障碍程度鉴定为伤残七级。2020年5月12日，解旭东以新东阳公司为被申请人向庐江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为1、解除双方之间的劳动关系；2、裁决新东阳公司支付解旭东工伤医疗费105689.73元；3、裁决新东阳公司支付解旭东护理费29492.32元、住院伙食补助费3120元、一次性伤残补助金85800元、一次性医疗补助金70895元、一次性伤残就业补助金141790元、停工留薪期工资39600元。变更仲裁请求为医疗费用为109383.56元、停工留薪期工资为43210元。2020年6月24日该仲裁委作出（2020）庐劳人仲案字第075号仲裁裁决书裁决：1、新东阳公司自裁决生效之日起10日内支付解旭东住院伙食补助费3080元、住院期间护理费26418.18元、停工留薪期工资28710元、一次性伤残补助金83629元、一次性工伤医疗补助金64330元、一次性伤残就业补助金128660元；3、驳回解旭东的其他仲裁请求。该仲裁裁决为非终局裁决，新东阳公司对仲裁裁决不服，提起本案诉讼。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据已经查明的事实，结合双方当事人提供的证据证明，本案解旭东经解华友招用在新东阳公司承建的庐江碧桂园钻石湾20－30幢工程项目中从事内墙粉刷工作。工作期间，解旭东接受解华友安排和管理，工资由其所在粉刷班班组编制人员工资表后从农民工工资专款账户中发放，因此，解旭东与新东阳公司之间不存在劳动关系。解旭东在上班途中因交通事故受伤且已经法定程序被认定为工伤，故新东阳公司应依法承担解旭东的工伤保险责任。对于解旭东之妻夏春晨出具的承诺书，解旭东对此不予认可，且该承诺内容违反法律规定，该院依法不予采纳。新东阳公司虽为涉案工程办理参保手续并缴费，但解旭东的案涉交通事故发生时间在参保合同工期之后，且新东阳公司不能提供证据证明其已为解旭东缴纳单项工程工伤保险费用，据此，解旭东的工伤保险待遇依法应由新东阳公司承担。解旭东在案涉工程工地工作期间，在上班途中被第三人侵权受伤，该伤情已被依法认定为工伤，伤残等级被鉴定为七级。双方当事人对此并无异议，解旭东的工伤保险待遇依法应予以保护。本案仲裁阶段，解旭东主张其每天工资220元，新东阳公司对此予以认可，该院据此认定解旭东受伤前月平均工资为4785元（220元/月×21.75天）。解旭东依法享有工伤保险条例规定的各项工伤保险待遇为：1.住院伙食补助费3080元（20元×154天）；2.住院期间护理费26418.18元（6433元/月×80%÷30天/月×154天）；3.停工留薪期工资，根据解旭东的伤害部位及伤情状况，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，该院酌定解旭东的停工留薪期为六个月，其停工留薪期工资应为28710元（4785元/月×6个月）；4.解旭东劳动功能障碍程度经鉴定被评为伤残七级，新东阳公司应当支付解旭东一次性伤残补助金83629元（6433元/月×13个月）；5.新东阳公司应支付解旭东一次性工伤医疗补助金64330元（6433元/月×10个月）；6.一次性伤残就业补助金128660元（6433元/月×20个月）。关于医疗费用105689.73元，解旭东在上班途中因交通事故受伤，该起事故经交通警察部门责任认定解旭东不负责任。本案系第三人侵权与工伤保险待遇竞合，解旭东应当先行要求道路交通事故侵权责任人承担医疗费用，其不足部分可要求新东阳公司承担。解旭东在医疗费用未作出处理之前，不宜向新东阳公司主张医疗费用。 一审法院依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二条、第二十五条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十三条、《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、新东阳公司在判决生效后十日内支付解旭东住院伙食补助费3080元、住院期间护理费26418.18元、停工留薪期工资28710元、一次性伤残补助金83629元、一次性工伤医疗补助金64330元、一次性伤残就业补助金128660元；二、驳回新东阳公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新东阳公司负担。 本院二审期间,双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为新东阳公司应否向解旭东支付各项工伤赔偿。本案中，解旭东在上班途中发生交通事故，其在本次事故中所受的伤害已被庐江县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。新东阳公司虽已为解旭东参与施工建设的工程项目购买了单项工程工伤保险，但根据庐江县社会保险基金征缴管理中心出具的缴费证明，显示解旭东发生事故的时间已超出该工程的参保时间，且新东阳公司也并未提供证据证明已经办理了该工程参保期限的变更。一审法院据此认定应当由解旭东的用人单位新东阳公司承担此次工伤的赔偿责任并无不当。 新东阳公司主张事故发生后，解旭东之妻出具承诺书“只收取国家保险基金赔付的款项，不再向新东阳公司索取其他任何费用。”但解旭东对该承诺书亦不认可，并表示当时自己因事故昏迷无法签字，其妻子系文盲，不清楚其内容，当时签署的并不是该承诺书。根据本院的上述认定，该承诺书的基础已不存在，并结合在案的医院出院记录、道路交通事故责任认定书等证据综合判断，本院对该承诺书不予采纳，对新东阳公司免除其赔偿责任的主张，本院不予支持。 关于新东阳公司主张的住院伙食补助费3080元、住院期间护理费26418.18元、已包含在误工费中的停工留薪期工资28710元应由交通事故侵权第三人承担问题。本院认为，工伤与第三人侵权虽然是基于同一损害事实，但属于两个不同的法律关系，二者并不排斥。除工伤医疗费用外，受害人既有权主张工伤保险赔偿也有权向侵权人主张人身损害赔偿。因此，新东阳公司此节上诉理由不成立，本院亦不予支持。 因双方对一审认定的解旭东受伤前月平均工资4785元无异议，一审法院依据《工伤保险条例》、《安徽省实施》、《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，计算新东阳公司应当支付解旭东住院伙食补助费3080元、住院期间护理费26418.18元、停工留薪期工资28710元、一次性工伤医疗补助金64330元、一次性伤残就业补助金128660元正确，本院予以维持。但依据上述规定，一次性伤残补助金的计算应当以本人工资为基数，新东阳公司应当支付解旭东一次性伤残补助金62205元（4785元/月×13个月），故对一审该部分判项，本院予以纠正。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的规定，判决如下： 一、变更安徽省庐江县人民法院（2020）皖0124民初5879号民事判决第一项为：浙江新东阳建设集团有限公司在本判决生效后十日内支付解旭东住院伙食补助费3080元、住院期间护理费26418.18元、停工留薪期工资28710元、一次性伤残补助金62205元、一次性工伤医疗补助金64330元、一次性伤残就业补助金128660元； 二、驳回浙江新东阳建设集团有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，由浙江新东阳建设集团有限公司负担；二审案件受理费10元，予以免交。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二〇年十一月二十五日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。