四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川34民初29号 原告：四川省第四建筑有限公司。住所地：四川省德阳市嘉陵江西路**。 法定代表人：李登龙，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：郑翔龙，北京大成（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：赵云，北京大成（成都）律师事务所律师。 被告：四川凯地里拉有限责任公司。住。住所地：四川省宁南县披砂镇下村韩家梁子/div> 法定代表人：林平，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘诚，四川星亮律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：唐华，四川星亮律师事务所律师。 原告四川省第四建筑有限公司（以下简称第四建筑公司）与被告四川凯地里拉有限责任公司（以下简称凯地里拉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月25日、2020年9月14日公开开庭进行了审理。原告第四建筑公司委托诉讼代理人郑翔龙、赵云，被告凯地里拉公司委托诉讼代理人刘诚到庭参加诉讼。审理中，原告第四建筑公司申请对案涉工程工程造价进行鉴定，本院予以准许，并委托成都科佳工程管理有限公司对第四建筑公司申请鉴定事项进行鉴定。本案现已审理终结。 第四建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方于2Ｏ16年3月15日签订的《建设工程施工合同》；2.判令被告向原告支付工程款40576124.04元（此金额为暂定金额，工程款以司法鉴定结果为准）及相应的利息（自起诉之日起计至实际支付之日止）；3.判令被告向原告支付欠付工程款利息93277.42元（以253136.10元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2017年5月17日计至起诉之日为22420.48元；以290Ｏ00元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2017年5月17日计至2017年10月17日为5361.38元；以200000.00元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2017年5月17日计至2017年9月18日为2996.67元；以7844917.15元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2016年12月4日计至2016年12月15日为10427.2元；以1720365.5元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2016年12月4日计至2016年12月9日为1039.39元；以4463479.55元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2016年8月25日计至2Ｏ16年10月8日为23730.83元；以6Ｏ0000.00元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2016年8月25日计至2016年9月26日为2320.00元；以7657153.00元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2016年6月7日计至2016年6月27日为18504.79元；以7657153元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2016年6月7日计至2016年6月14日为6476.68元）；4.判令被告退还原告工程履约保证金5639990.20元及逾期退还利息（以5639990.20元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2017年6月8日计至退还履约保证金本金之日止，暂计至2019年5月2Ｏ日为529101.56元）；5.判令被告向原告支付因会所三区停工而致的工期延误违约金2786481.03元（按照5000.00元／天标准，自2016年7月20日计至2018年9月25日，超出合同价款3%部分未计取）；6.判令被告向原告支付未按照合同约定组织竣工验收、颁发工程接收证书的违约金（按照2Ｏ00.00元／天标准，自2017年5月25日计至起诉之日止，暂计至2019年5月20日为1450000.00元）；7.判令原告对宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目折价或者拍卖的价款享有建设工程价款优先受偿权；8.判令本案诉讼费、保全费、鉴定费等实现债权的费用由被告承担。审理中，原告变更第四项诉讼请求为“退还履约保证金4639989.71元”，增加诉讼请求：判令被告向原告支付绿化工程的超期养护费748000.00元，审理中又申请撤回该项诉讼请求。事实和理由：经被告邀请招标，原告依法中标后，双方于2016年3月15日签订《建设工程施工合同》（以下简称“施工合同”）。施工合同约定：被告将位于宁南县披砂镇韩家梁子下村的宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目发包给原告承建。工程承包范围为施工图图示范围内所有内容，总占地面积约153亩，工程内容具体为生态停车场、丝韵金街（一栋2层、一栋3层）、游客接待会所、七彩温泉泡池群、汽车自驾营地；前期场平工程、砼挡土墙及其附属工程；游客接待中心内部二次装饰装修。合同工期总日历天数120天，计划开工日期为2016年3月18日，计划竣工日期为2016年7月15日，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。工程质量符合现行建设工程施工质量验收合格标准。合同价格形式为单价合同，合同暂定总价为人民币92882701.00元。施工合同签订后，原告于2016年4月30日正式开始施工。施工过程中，因地质原因，被告指令原告于2016年7月20日暂停会所三区部分的工程施工，原告为施工准备的人员、机具及原材料等损失重大，并导致原告工期延误。至2017年1月左右，原告将已先期完工的汽车自驾营地部分交付给被告投入使用。至2Ｏ17年5月25日，除会所三区部分工程仍处于停工状态外，原告完成了案涉工程的全部施工，被告即开始占有并全面投入使用。2017年6月8日，原、被告双方就案涉工程进行了初步验收，经验收工程质量总体较好。会所三区因地质灾害原因暂停施工后，双方就已完工程甩项验收及会所三区由被告重新招标确定施工方达成一致。施工合同专用条款12.4约定了案涉工程按节点工程进度已完产值的70%支付工程进度款，单位工程竣工验收合格后14日内，付至已完工程价款的80%，审计完毕后14日内，付至结算价款的95%，预留结算价的5%作为质量保证金。案涉工程施工过程中，原告按照合同约定施工，并根据施工的实情情况向被告按节点报送了工程进度款的请款资料，被告进行了相应的审核批准，但却一直或多或少的存在迟延支付工程进度款的违约行为。至第四次工程进度形象支付节点时，工程已基本完工，而被告即开始全面拖欠原告工程款。经原告核算，案涉工程已完工程造价共约94046455.21元，时至今日，被告仅支付了53470331.20元工程款，仅为合同约定价的57%及全部工程款的56%，完全未达到合同约定的支付比例。案涉工程施工完毕并完成对工程的竣工初验后，被告为逃避付款责任，拒不履行组织竣工验收的责任，根据施工合同通用条款13.2.2第（5）项约定，工程未经验收或验收不合格，发包人擅自使用的，应在转移占有工程后7天内向承包人颁发工程接收证书；发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的，自转移占有后第15天起视为已颁发工程接收证书。专用条款13.2.2约定，发包人不按照通用条款13.2.2约定组织竣工验收、颁发工程接收证书的违约金，每逾期一天应向承包人支付2000.00元的违约金。根据上述合同约定，被告于2017年5月25日即开始占有使用案涉工程，并无正当理由拒不颁发工程接收证书，故2017年6月1日视为被告已颁发工程接收证书并应按照合同约定支付违约金。自2017年5月25日起，原告反复多次口头及书面致函要求被告与其办理竣工结算手续并支付工程款，被告也以部分工程存在质量问题、拒不签收竣工结算资料等各种理由及方式拒不与原告办理竣工结算，给原告造成了重大的经济损失。此外，根据施工合同专用条款3.7约定：承包人提供履约担保的形式为现金，金额按照合同签约总价的10%计算，本合同范围内工程竣工验收合格后ｌ4日内全额无息退还。2Ｏ16年5月18日，原告按照合同约定向被告支付案涉项目履约保证金9288270.10元。案涉工程于2017年5月25日施工完成并交付被告，被告即实际占有并全面投入使用，故2017年5月25日即视为竣工日期。因此根据上述合同约定，被告应于2017年6月8日退还原告全部履约保证金，但被告至今尚未退还履约保证金5639990.20元。原告作为案涉工程的承包人，按照施工合同约定全面履行了合同义务，依法享有获得工程价款的权利。但被告不思诚信，拖欠工程款及逾期退还保证金，经原告多次田头及书面催告后仍然拒不支付和退还，严重损害原告的合法权益并给原告造成巨大的经济损失。现为维护自身合法权益，原告特根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规规定，提出上述诉讼请求，敬请贵院依法判决。 凯地里拉公司辩称，第四建筑公司的起诉没有事实及法律依据，请求驳回其诉讼请求。1.案涉工程没有验收，原告所做工程工程量、质量是否合格无法核实；2.本案双方达成抛项验收、三区重新招标的意向后，原告没有按照合同13.2约定按程序验收；3.原告主张的工程款总价计算标准和依据不符合双方约定和法律规定；4.按照双方约定，工程款我方已经拨付60000000.00余元，不存在不足额拨付工程款的问题；5.本案工期严重延误，主要是责任在原告方，给我方造成巨大经济损失，应向我方支付延期交付工程的违约金；6.原告所做工程部分存在质量问题，原告要求解除合同，应把不符合质量及不符合图纸的部分进行整改。综上，在工程没有验收的情况下，对方的诉讼请求不成立，请求驳回原告诉讼请求。 第四建筑公司、凯地里拉公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 第四建筑公司提交的证据如下： 第一组证据：1.原告营业执照、准予变更登记通知书、法定代表人身份证明书、身份证复印件；2.凯地里拉公司工商信息。 用以证明目原告在本项目合同签订时企业名称为四川省第四建筑工程公司，2018年12月27日更名为四川省第四建筑有限公司；被告主体资格。 第二组证据：3.邀请（须知）函、中标通知书，4.建设工程施工合同及附件，5.工程开工报审表，6.工程竣工初验报告、凯地里拉温泉康养度假区一期项目竣工初验会议签到表，7.保证宁南县凯地里拉温泉康养度假区（一期）项目工程5月25日顺利竣工的函的补充回复函（2017.5.8），发文薄；8.关于凯地里拉公司退还宁南县凯地里拉温泉康养度假区（一期）项目履约保证金及支付工程进度款的函（2107.11.6），9.关于凯地里拉公司凯地里拉温泉康养度假区（一期）项目会所三区复工事宜的函（2018.8.4），10.关于凯地里拉温泉康养度假区（一期）项目会所三区复工事宜的函（2018.8.23），11.关于切实解决凯地里拉一期工程及会所三区复建的会议纪要（2018.8.23），12.关于宁南县凯地里拉温泉康养度假区复建事宜的函（2018.9.25）。 用以证明原告依法中标案涉工程，被告将案涉工程发包给原告承建施工，双方于2016年3月15日签订合同。2016年4月30日工程开工，2017年6月8日工程竣工验收初验合格，双方一致认可案涉工程的竣工日期为2017年5月25日。案涉工程于2017年5月25日竣工，被告随即将工程投入实际使用，无权提出质量异议；被告拖延退还原告保证金并拖延进行竣工结算。会所三区因地质滑坡于2016年7月20日停工2017年5月25日竣工，原告仍多次反复要求被告支付进度款及进行结算，但被告一直恶意拖延。双方就会所三区由被告另行招标施工单位及已完工程抛项验收及结算方案达成一致意见。 第三组证据：13.履约保证金转款凭证；14.工程进度款请款资料；15.网内收付入账通知书及客户首付款入账回单（已付工程款款项）；16.农民工工资支付证明（已退还履约保证金款项）。 用以证明原告于2016年5月18日交纳履约保证金9288270.10元；至2016年5月25日报送第一次工程进度款审核，支付进度款15314306.00元，至2016年8月18日报送第二次工程进度款审核，支付进度款8063479.55元，至2016年11月报送第三次工程进度款审核，共支付进度款11557621.65元，至2017年1月报送第四次工程进度款审核，支付6898989.68元，另还报送会所装饰工程进度款，审批964485.62元，但未支付，至2017年5月报送第五次工程进度款审核，审批743136.10元，最终仅支付490000.00元，2018年1月31日，第六次报送审批并支付工程进度款899106.30元。被告共计支付53470331.18元（包括预付及进度款），被告以代付民工工资方式退还履约保证金3048280.39元。 第四组证据：17.公证书、《关于宁南县凯地里拉温泉康养度假区（一期）项目工程报送竣工结算资料的函》及所附竣工结算报告、资料。 用以证明原告在完工后长达两年的时间内，多次反复要求被告进行工程结算，被告在表示同意的情况下（见前证据8-11）却以拖延或不签收资料的形式一致恶意拒不进行结算，原告只得以公证方式再次送达结算资料给被告，但被告仍拒不配合结算。 第五组证据：18.全城热恋，牵手凯地里拉-一生一世（2017.2.6），19.凯地里拉温泉情人节活动取得圆满成功（2017.2.21），20.凯地里拉“粽享狂欢，欢度六一”（2017.5.30）。 用以证明被告早已将案涉工程投入实际使用。 第六组证据：21.诉讼费发票，保单、保险费发票及保全费、公证费发票，22.《委托代理合同》、律师费发票。 用以证明原告为实现本案债权支付的诉讼费、保全费及实现保全的保险费、送达结算资料的公证费。原告为实现本案债权支付的律师费。 第七组证据：竣工图26本，图纸会审纪要2本。 用以证明原告实际完成的工程量以及工程现状，竣工图是在设计单位施工图纸的基础上结合现场实际施工情况绘制的，变更内容是按照被告和监理认可后的意见做的图纸，图纸会审纪要是由被告方组织，谁到场谁签。 第八组证据：《宁南县凯地里拉温泉康养度假区工程建设岩土工程勘察报告》，《宁南县凯地里拉温泉康养度区一期建设项目地形图修测文件》。 用以证明案涉工程所在地原始地形、地质条件，作为工程的计价依据。 第九组证据：技术经济签证单、工程变更、技术核定单、安装深化设计图纸、《竣工资料（安装技术经济签证及变更汇总的竣工资料）》。 用以证明施工过程中发生的技术核定、工程变更及设计图纸深化，应作为相应工程款计算依据。 第十组证据：（单位）工程验收记录报告（土建部分）、工程质量检测报告（土建部分2本）、单位工程竣工资料（装饰部分2本）、园林绿化总平工程竣工资料（其中检验批质量验收记录3本、建筑材料报审表1本、植物材料报审表1本、隐蔽检验记录1本）、建筑电气竣工资料一本、会所暖通竣工资料1本、给排水竣工资料一本、质保资料竣工资料一本。 用以证明原告施工的内容以及相关的已完成工程内容已经验收且工程质量合格。 第十一组证据：施工组织设计及施工方案2本。 用以证明在施工过程中原告采取的方案及措施，工程款造价的依据。 第十二组证据：安全文明评分表。 用以证明原告在施工工程中采取的安全文明措施，应作为安全文明施工费的计价依据。 第十三组证据：材料认价单、材料运费1本，工程洽商记录、工程会议纪要1本。 用以证明双方在施工过程中对工程设计要使用的建筑材料、设备的认质认价，是工程造价计算依据。 第十四组证据：会所三区部分移交表。 用以证明会所三区部分施工，已完成施工部分应该计入工程结算价款。 第十五组证据;光盘（施工全过程拍摄的照片以及隐蔽工程图签资料）。竣工图中挡墙的竣工图。 用以证明原告的施工内容。 第十六组证据：成都市科佳工程管理有限公司《工程造价鉴定意见书》。 用以证明案涉凯地里拉康养度假区一期建设项目工程造价为87560493.24元。 凯地里拉公司质证意见：对第一组证据真实性、合法性、关联性均无异议。对第二组证据3、4、5真实性、合法性、关联性均无异议，对6真实性有异议，建设方“张传卫”不是我公司的人，签到表没有监理单位签字确认。不能达到对方证明目的，同时存在整改、补种植物等等问题。对7“函”有异议，对8“函”真实性有异议，该“函”我方是没有收到，从“函”的时间看，与对方主张相矛盾。对9、10“函”的真实性无异议，但认为不能达到对方证明目的，从我方复函可以看出是对方没有在我方要求的时间内回复。对11、12，会议纪要真实性无异议，对证明目的有异议。会议纪要对大家都应有约束力，对方没有在规定的时间内给我方答复，从会议纪要来看，前期工程“初验合格”的说法不成立。我方复函后，对方没有按合同约定向我方提交相关验收资料。对第三组证据真实性、合法性、关联性均无异议。2018年2月13日“用保证金支付材料款1000000.00元”，该笔款项我方有异议；2017年4月1955377.03元，该笔款项是借款，不能计作工程款。我们总共支付了对方60703988.58元，其中包含履约保证金。对第四组证据17真实性、合法性、关联性均无异议。当时复函以后对方没有按照程序报送结算，不符合双方合同约定及相关法律法规的规定。对方的工程量也有异议，且双方合同约定在财评结果下浮6%，对方提交的结算资料没有按此计算。工程也存在一定的质量问题。对第五组证据案涉工程是在2017年7月才投入使用。对第六组证据真实性无异议。但认为这些费用不应当由我方承担。对第七组证据竣工图是后期才制作的，真实性有待审核，所载明的真实性有异议，是单方制作，没有经过监理、设计部门等签字；图纸会审纪要中只要有被告方和监理签字的部分我们都没有异议，安装部分的会审记录都认可，土建部分只有涉及部门盖章，没有监理和业主盖章，我们不清楚土建涉及变更部分有没有做，也要求监理签字，但是监理也没有说明不签字的理由。对第八组证据真实性合法性无异议。对第九组证据有监理签字的我们都认可，没有签字的需要核实。工程变更证据，有监理业主签字的都认可，其他三处没监理和业主签字（A7-D7段开挖工程变更，BG-024/025/026这三张）不认可，对技术经济签证单有业主监理签字的认可，其中里面有编号为（KDLL_QZ_006、KDLL_QZ_016、KDLL_QZ_018、KDLL_QZ_019、KDLL_QZ_020、KDLL_QZ_029、KDLL_QZ_030、KDLL_QZ_033、KDLL_QZ_050、KDLL_QZ_051、KDLL_QZ_052、KDLL_QZ_055、KDLL_QZ_057、KDLL_QZ_058、KDLL_QZ_059、ＸＺ０６０、KDLL_QZ_0６５、KDLL_QZ_0６６、KDLL_QZ_0６７、KDLL_QZ_0６８、KDLL_QZ_0６９、KDLL_QZ_0７０、KDLL_QZ_0７１、KDLL_QZ_0７２、KDLL_QZ_0７３）没有监理业主签字，不能作为鉴定资料、证据来使用。技术核定单（GSHD-006/007/008/010、011/012/015/028/029/030/031/032/033/035/036/037/038/042/047/048/049/050/054/057/058/059/063/064/068/069/070/071/072/074/075/076/077/078/079/080/081/085）没有监理业主签字的，不能作为鉴定证据使用。安装深化设计图纸三性无异议。《竣工资料（安装技术经济签证及变更汇总的竣工资料）》中第1-7页技术核定单中都没有监理和设计单位签字，第117页-124页技术核定单以及经济签证单都没有监理和设计单位的签字，这部分不能作为鉴定的证据使用。对第十组证据（单位）工程验收记录报告（土建部分）、工程质量检测报告（土建部分2本）有监理签字，我们认可；单位工程竣工资料（装饰部分2本）其中SG_018/019/020021/022、ＳＧ＿Ａ０９２、Ａ０３７、Ａ００５／Ａ００７／ＳＧ＿Ｔ１２２ｍ没有监理业主签字，大量工程材料设备认质核价核准表全部都没有监理设计签字，单方制作；园林绿化总平工程竣工资料（其中检验批质量验收记录3本没有异议，建筑材料报审表1本无异议、植物材料报审表1本无异议、隐蔽检验记录1本无异议）、建筑电气竣工资料１本，全部没有监理签字，不能作为证据，会所暖通竣工资料1本，全部没有监理签字，不能作为证据。给排水竣工资料一本，全部没有监理签字，不能作为鉴定材料、质保资料竣工资料没有监理签字的不能作为证据。对第十一组证据没有异议。对第十二组证据真实性有异议，安全文明评分表上没有监理签字，安全措施这方面工程没有做。对第十三组证据对没有业主、监理签字的，我方不予认可。对第十四组证据除了对第一张认可以外，其他均没有双方和监理签字，都不认可。第十六组证据对鉴定程序无异议，鉴定意见中文明施工费33893.80元、天泵费426639.32元未实际发生，不应计取。 凯地里拉公司提交的证据如下： 第一组证据：《建设工程施工合同》、《投标文件》。 用以证明目本合同是单价清单合同，双方约定合同价是按照财政财评结果下浮6%。 第二组证据：财评结果通知书及招标控制价。 用以证明按照合同约定，合同总价在财评的基础上下浮6%后，合同总价款为81783793.84元。 第三组证据：施工图纸，照片，工程承包合同。 用以证明原告施工情况，原告施工部分工程存在质量不合格情况，有部分工程由其他人施工。 第四建筑公司质证意见：对第一组证据真实性、合法性无异议。但合同协议书第四项对合同价款的约定，我方也是按此计算的。对第二组证据真实性、合法性、关联性均有异议，评审的作用是作为投标最高限价，但该评审结果晚于招投标时间，内容没有相应数据支持，也没有交付给我方，控制价无造价人员签字，故上述证据不能作为认定事实的依据。对第三组证据中图纸真实性无异议，但图纸不全；对照片真实性、合法性、关联性均有异议，不能证明工程有质量问题；合同真实性无法核实，涉及的施工内容未包含在我方施工范围内。 本院对第四建筑公司、凯地里拉公司提交的上述证据认定如下：对双方当事人均无异议的证据，本院予以采信，对双方当事人有异议的证据，本院依据查明的事实及其他证据综合认定是否采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月4日凯地里拉公司向第四建筑公司发出邀请（须知）函，2016年3月7日第四建筑公司向凯地里拉公司发出投标书，后第四建筑公司中标，2016年3月15日第四建筑公司与凯地里拉公司签订《建设工程施工合同》约定凯地里拉公司将位于宁南县披砂镇韩家梁子下村的宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目发包给第四建筑公司承建。合同约定：工程承包范围为施工图图示范围内所有内容，总占地面积约153亩，工程内容具体为生态停车场、丝韵金街（一栋2层、一栋3层）、游客接待会所、七彩温泉泡池群、汽车自驾营地；前期场平工程、砼挡土墙及其附属工程；游客接待中心内部二次装饰装修。合同工期总日历天数120天，计划开工日期为2016年3月18日，计划竣工日期为2016年7月15日，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。工程质量符合现行建设工程施工质量验收合格标准。合同价格形式为单价合同，合同暂定总价为人民币92882701.00元。合同专用条款3.7约定：承包人提供履约担保的形式为现金，金额按照合同签约总价的10%计算，本合同范围内工程竣工验收合格后ｌ4日内全额无息退还；12.4工程进度款支付：按节点工程进度已完产值的70%支付工程进度款，单位工程竣工验收合格后14日内，付至已完工程价款的80%，审计完毕后14日内，付至结算价款的95%，预留结算价的5%作为质量保证金，发包人支付进度款的期限：发包人审核完毕后7日内，发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：按通用条款第12.4.4（2）条执行；13.2.2约定，发包人不按照通用条款13.2.2约定组织竣工验收、颁发工程接收证书的违约金，每逾期一天应向承包人支付2000.00元的违约金；14.3：发包人完成竣工付款的期限：审计完毕后14日内；15.3.1（2）质量保证金5%的工程款；15.3.2工程竣工验收合格后满1年，发包人14天内向承包人退还质量保证金（不计息）总金额的60%，剩余质保金按工程竣工验收合格后满2年，发包人14天内向承包人退还剩余的质量保证金（不计利息）；16.1.1发包人违约的其他情形：同通用条款16.1.1；16.1.2发包人违约责任的承担方式和计算方法。通用条款12.4.4（2）条：发包人逾期支付进度款的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；13.2.2第（5）项约定，工程未经验收或验收不合格，发包人擅自使用的，应在转移占有工程后7天内向承包人颁发工程接收证书；发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的，自转移占有后第15天起视为已颁发工程接收证书。合同签订后，第四建筑公司于2016年4月30日正式开始施工，第四建筑公司于2Ｏ16年5月18日向凯地里拉公司交纳案涉项目履约保证金9288270.10元。施工过程中，凯地里拉公司共计支付第四建筑公司工程款55425708.10元，其中预付款9288270.00元，安全费958558.00元，2017年4至5月以借款方式付款1955377.03元。2017年1月退还履约保证金3048279.99元，2018年2月退还1000000.00元，2019年6月25日退还600000.00元，2020年9月8日退还3000000.00元，共计退还履约保证金7648279.99元，未退还1639990.11元。后因地质原因，凯地里拉公司于2016年7月20日要求第四建筑公司暂停会所三区部分的工程施工。2017年1月，第四建筑公司将已先期完工的汽车自驾营地部分交付给凯地里拉公司投入使用，2017年2月6日凯地里拉公司开始在凯地里拉温泉康养度假区举办“泡温泉”活动。至2Ｏ17年5月25日，除会所三区部分工程仍处于停工状态外，案涉工程一期项目施工已经完成。2017年4月21日，凯地里拉公司致函第四建筑公司，2017年5月8日第四建筑公司复函“我公司同意贵司函中提出的2017年5月25日为我两司约定的工程最终竣工时间，我司也将尽最大努力组织资金、材料、机械设备及施工人员等施工力量争取在2017年5月25日前完成全部合同施工内容（会所三区除外）”。2017年6月8日，双方就案涉工程进行了初步验收，经验收认为工程施工质量总体较好。2018年8月23日双方形成会议纪要，载明“对一期已完成工程进行初验，完成时间节点为2018年9月10日，对会所三区复建方案进行确认：方案二：前期已完工程抛项验收及结算，会所三区由业主方重新招标确定施工方。”2018年9月25日，第四建筑公司复函凯地里拉公司，同意方案二。 审理中，双方当事人对案涉工程工程造价存在争议，第四建筑公司向本院提出鉴定申请，申请对其修建的完成的案涉工程工程造价进行鉴定，经本院审查第四建筑公司申请符合法律规定予以准许，委托成都科佳工程管理有限公司对第四建筑公司申请鉴定事项进行鉴定，成都科佳工程管理有限公司于2020年8月21日出具《宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目工程造价鉴定意见书》，其鉴定结论为：宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目工程造价为87560493.24元，鉴定意见书“特殊事项说明：安全文明施工费费率按照《川建造价发【2016】481号文》简易计税基本费率计取，其中环境保护0.15%，文明施工1.92%，安全施工3.6%，临时设施2.77%，涉及金额33893.80元，经复核应纳入正式意见稿；《四川工程造价信息》的商品混凝土信息价只包含地泵费，未包含天泵费，在现场踏勘问询记录里业主也认可了ＫＤＬＬ-ＱＺ-050，故天泵费按照技术核定单ＫＤＬＬ-ＱＺ-050明确的20元／立方米计取，涉及金额426639.32元，经复核应纳入正式意见稿”。 审理中，第四建筑公司称案涉工程于2016年6月8日初验合格，在2017年2月18日前就已经实际投入使用，2017年5月25日竣工，凯地里拉公司则称完工时间应为2017年7月15日，2017年7月才正式投入使用。凯地里拉认可“张传卫”系其公司管理案涉工程的经理。 审理中，第四建筑公司将其诉请的工程进度款逾期支付利息金额调整为68445.95元，其中第一次工程进度款审核已完产值21877580.00元，应付进度款时间为2016年6月7日，应支付进度款15314306.00元（21877580.00元×70%），实际于2016年6月12日支付7657153.00元，2016年6月21日支付7657153.00元，逾期天数分别为5天和8天，逾期利息分别为9252.39元、7401.91元；第二次工程进度款审核已完产值14173047.96元，应付进度款时间为2016年8月25日，应支付进度款8063479.55元，实际于2016年8月19日支付3000000.00元，2016年9月14日支付600000.00元，2016年9月30日支付4463479.55元，逾期天数20天、15天，逾期利息分别为12236.74元、8090.06元；第三次工程进度款审核已完产值19164679.54元，应付进度款时间为2016年12月17日，应支付进度款11557621.65元，实际于2016年12月2日支付1992339.00元，2016年12月8日支付1720365.50元，2016年12月13日支付4020197.47元，2016年12月14日支付3824719.68元，该次进度款不存在逾期支付；第四次工程进度款审核已完产值13985549.37元，应付进度款时间为2017年1月30日，应支付进度款6898989.68元，实际于2017年1月24日分两笔支付5498989.68元、1400000元，该次进度款不存在逾期支付；第五次工程进度款审核已完产值1061623.00元，应付进度款时间为2017年5月17日，支付进度款743136.10元，实际于2017年9月7日支付200000.00元，2017年9月29日支付290000.00元，剩余253136.10元至起诉时尚未支付，前两笔款项逾期天数分别为113天、21天和597天，逾期利息分别为10146.90元、1378.21元、19939.74元；第六次工程进度款审核已完产值1284437.58元，则应付进度款时间为2018年2月7日，应支付进度款899106.30元，实际于2018年2月5日全额支付该笔进度款。 另查明，第四建筑公司原名四川省第四建筑工程公司，2018年12月27日更名为四川省第四建筑有限公司。 本院认为，本案当事人争议焦点如下：一、第四建筑公司请求解除双方于2016年3月15日签订的《建设工程施工合同》是否应予支持；二、案涉工程造价是多少，第四建筑公司请求支付欠付工程款及利息是否应予支持；三、第四建筑公司请求支付欠付工程进度款利息是否应予支持；四、第四建筑公司请求支付履约保证金及逾期退还履约保证金利息是否应予支持；五、凯地里拉公司是否应承担违约责任；六、第四建筑公司请求其承建工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿是否应予支持。 一、关于第四建筑公司请求解除双方于2016年3月15日签订的《建设工程施工合同》是否应予支持的问题。审理中，双方当事人对双方于2016年3月15日签订《建设工程施工合同》的事实无异议，因该合同系双方当事人真实意思表示，也未违反法律法规强制性规定，故该合同合法有效。依据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”的规定，依法成立的合同对双方当事人具有法律约束力，双方当事人均应依据合同的约定履行义务。审理中查明，第四建筑公司完成除合同约定的会所三期工程外的其他工程项目施工后，因地质原因，会所三期工程项目暂停施工，双方协商同意该项目由凯地里拉公司重新招标确定施工人。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”、第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，当事人协商一致或出现法定、约定解除事由时，可以解除合同。因双方当事人均认可合同约定的案涉“会所三区”工程不再履行，审理中对解除双方于2016年3月15日签订的《建设工程施工合同》亦均无异议，故第四建筑公司解除《建设工程施工合同》的诉讼请求，符合上述法律规定，本院予以支持。 二、关于案涉工程造价是多少，第四建筑公司请求支付欠付工程款及利息是否应予支持的问题。1.工程造价。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。”第十四条第一款第三项“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，第四建筑公司请求支付工程款符合上述法律规定。审理中，第四建筑公司对鉴定机构成都科佳工程管理有限公司出具的《宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目工程造价鉴定意见书》无异议，对鉴定结论“宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目工程造价为87560493.24元”无异议，凯地里拉公司对鉴定机构鉴定程序无异议，对鉴定结论“工程造价87560493.24元”中文明施工费33893.80元、混凝土天泵费426639.32元有异议外，对其他工程造价无异议。对此本院认为，文明施工费问题，因案涉合同合法有效，第四建筑公司按照合同约定完成了案涉工程并经双方初步验收，审理中凯地里拉公司也未提交证据证明案涉工程不应收取文明施工费的证据，故鉴定机构按照鉴定规则按简易计税基本费率计取的文明施工费，本院予以采信，凯地里拉公司以未看见第四建筑公司在现场采取文明施工措施为由，认为不应计取文明施工费，无合法依据，本院不予支持，文明施工费33893.80元应计入工程造价中。混凝土天泵费问题，因鉴定过程中凯地里拉公司对ＫＤＬＬ-ＱＺ-050技术、经济签证核定单无异议，故鉴定机构依据该核定单明确的20元／立方米计取天泵费426639.32元并纳入工程造价正确，本院对凯地里拉公司的“第四建筑公司未提交支付天泵费依据，不应计取该费用”的辩称不予采信。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因成都科佳工程管理有限公司出具的鉴定意见客观真实，本院予以采信。依据该鉴定意见书的鉴定结论，第四建筑公司修建完成的案涉工程工程造价为87560493.24元。2.欠付工程款利息。审理中双方当事人对施工过程中，凯地里拉公司支付第四建筑公司工程款55425708.21元的事实无异议，故凯地里拉公司欠付第四建筑公司工程款32134785.03元（应付工程款87560493.24元-已付工程款55425708.21元）。因双方合同专用条款16.1.2（2）约定“因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：按通用条款第16.1.2条执行，并按银行同期同类贷款利率支付违约金”，故第四建筑公司请求凯地里拉公司从本案起诉之日2019年5月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付欠付工程款32134785.03元的利息，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，应予支持，但因中国人民银行自2019年8月20日起授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，故本案利率标准在2019年8月20日前按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率确定，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率确定。 三、关于第四建筑公司请求支付工程进度款利息是否应予支持的问题。审理中查明凯地里拉公司共计支付进度款六期，第三期、第四期进度款按时全额支付，第六期提前全额支付，第一期、第二期足额付款，付款时间有的早于应付款时间，延期付款时间未超过二十日，第五期欠付253136.10元，但在2017年4至5月期间凯地里拉公司以借款方式向第四建筑公司支付款项1955377.03元，第四建筑公司认可该款项为工程款，且第四建筑公司在每期支付进度款时也并未提出异议，故第四建筑公司请求按照合同约定按人民银行同期同类贷款利率支付逾期支付进度款违约金68445.95元，缺乏充分合法证据，本院不予支持。 四、关于第四建筑公司请求支付履约保证金及逾期退还履约保证金利息是否应予支持的问题。因审理中，双方当事人对第四建筑公司于2O16年5月18日向凯地里拉公司交纳案涉项目履约保证金9288270.10元，施工过程中凯地里拉公司退还第四建筑公司履约保证金7648279.99元，未退还1639990.11元的事实无异议。双方当事人合同专用条款3.7约定“承包人提供履约担保的形式为现金，金额按照合同签约总价的10%计算，本合同范围内工程竣工验收合格后l4日内全额无息退还。”，虽然案涉工程未竣工验收，但双方已经于2016年6月8日初步验收，凯地里拉公司也陆续退还第四建筑公司履约保证金7648279.99元，故第四建筑公司请求凯地里拉公司退还其剩余履约保证金1639990.11元，本院予以支持。因双方未约定逾期退还履约保证金应支付利息及利息计付标准，故第四建筑公司请求依据合同关于未支付工程价款应按照同期同类贷款利率支付利息的约定请求支付未退还履约保证金1639990.11元的利息，无事实及法律依据，本院不予支持。 五、关于凯地里拉公司是否应承担违约责任的问题。1.工期延误违约金。审理中，第四建筑公司认可合同约定由其施工的会所三区工程因地质原因不能继续施工，在2016年7月20日即按照凯地里拉公司要求停止施工，后其认可凯地里拉公司该工程重新招标施工人的方案，不再进行施工，故第四建筑公司请求凯地里拉公司承担该工程工期延误违约责任承担违约金2786481.03元，无事实及法律依据，本院不予支持。2.竣工验收、颁发工程接收证书违约金。审理中查明，凯地里拉公司从2017年2月在已完工的案涉工程内举办多次“泡温泉”活动，双方在往来函件中均同意以2017年5月25日为工程竣工日期，故案涉工程竣工日期应依据双方约定确定为2017年5月25日。审理中，双方当事人均认可案涉工程在双方于2017年6月8日进行竣工初验后，未按照合同约定组织竣工验收、颁发工程接受证书。2018年8月23日双方在“会议纪要”中明确“施工方委派专人进行图纸内容、施工资料及现场问题的梳理确认工作，提交相关结果后交由监理方、业主方审核确认。确认完成时间节点为2018年9月10日”，但审理中，第四建筑公司未提交证据证明按照该纪要约定完成的相关证据，至2019年3月4日第四建筑公司向凯地里拉公司寄送“凯地里拉温泉疗养度假区一期建设项目竣工结算书”三册、八册。依据上述查明的事实，第四建筑公司请求凯地里拉公司承担竣工验收、颁发工程接收证书违约责任支付违约金1450000.00元，缺乏充分证据，本院不予支持。 六、关于第四建筑公司请求其承建工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿是否应予支持的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”第二十一条规定“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。”第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”审理中查明第四建筑公司系案涉工程承包人，完成了合同约定的除会所三区外的案涉工程宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目的施工，后双方就会所三区建设项目达成不再由第四建筑公司继续施工的一致意见，涉案工程虽尚未进行竣工验收,但双方已经进行初步验收，凯地里拉公司认可涉案工程质量总体较好,审理中鉴定机构对案涉工程造价进行了鉴定，确定凯地里拉公司尚欠第四建筑公司工程款32134785.03元。虽然双方当事人在合同中约定工程款的支付系在对竣工结算进行审计完毕后14日内，但由于双方未完成工程结算，至第四建筑公司提起诉讼前对工程总价款及需要支付的余款数额均未确定，欠付款金额系在诉讼中通过司法鉴定确认，在工程总价款及需要支付的余款数额均未确定前第四建筑公司客观上尚不具备行使建设工程价款优先受偿权的条件，本案建设工程应付工程价款之日无法以上述条件成就的时间认定，故结算工程价款优先受偿权行使期限的起算点即应付款之日应为2019年5月20日第四建筑公司提起诉讼之日。依据上述查明的事实，第四建筑公司行使建设工程价款优先受偿权未超过期限，且第四建筑公司在2019年3月4日向凯地里拉公司送交了竣工结算资料，故第四建筑公司请求其承建工程的价款就其施工完成的案涉工程折价或者拍卖的价款优先受偿符合上述法律规定，本院予以支持。 六、关于第四建筑公司增加诉讼请求的问题。审理中第四建筑公司增加诉讼请求，请求凯地里拉公司向第四建筑公司支付绿化工程的超期养护费748000.00元，后申请撤回该项诉请。因第四建筑公司的请求符合法律规定，本院予以准许。 综上所述，四川省第四建筑有限公司的部分诉讼请求成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第二百八十六条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款、第十四条第一款第三项、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告四川省第四建筑有限公司与被告四川凯地里拉有限责任公司于2016年3月15日签订的《建设工程施工合同》； 二、由被告四川凯地里拉有限责任公司在本判决生效之日起十五日内支付原告四川省第四建筑有限公司工程款32134785.03元，并以32134785.03元为基数，自2019年5月20日起至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率、自2019年8月20日起至付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息； 三、由被告四川凯地里拉有限责任公司在本判决生效之日起十五日内退还原告四川省第四建筑有限公司履约保证金1639990.11元； 四、原告四川省第四建筑有限公司在32134785.03元工程款范围内对宁南县凯地里拉温泉康养度假区建设项目工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 五、驳回原告四川省第四建筑有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费280597.00元，由原告四川省第四建筑有限公司负担84179.00元，由被告四川凯地里拉有限责任公司负担196418.00元；诉讼保全费5000.00元，由原告四川省第四建筑有限公司负担；鉴定费1034511.00元，由原告四川省第四建筑有限公司负担310353.00元，由被告四川凯地里拉有限责任公司负担724158.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  叶庆华 审判员  陈慧玲 审判员  马 俊 二〇二〇年十一月二日 书记员  朱智鹏 附本判决适用的法律条文如下： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。 因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。 承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳 对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。