河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终4577号上诉人（原审原告)：河南香雪海家电科技有限公司。住所地:河南省民权县产业集聚区。法定代表人:胡民发，该公司经理。委托诉讼代理人：王政道，河南宇博律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：江令宪，男，1968年8月21日出生，汉族，住河南省民权县。委托诉讼代理人：周正，民权县鼎法律服务所法律工作者。上诉人河南香雪海家电科技有限公司（以下简称香雪海公司）因与被上诉人江令宪劳动争议一案，不服河南省民权县人民法院（2020）豫1421民初2918号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人香雪海公司的委托诉讼代理人王政道、被上诉人江令宪及其委托诉讼代理人周正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。香雪海公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项和第三项判决内容，不应支付江令宪劳动报酬24000元、经济补偿金95000元；2.维持一审判决第一、第四、第五、第六项判决内容；3.一、二审诉讼费用由江令宪承担。事实与理由：一审判决认定事实错误。香雪海公司在2018年11月份与江令宪协商，重新确定了工资标准，由原来每月10000元的标准改为每月8000元。所以香雪海公司不存在少发工资的事实,一审法院认定香雪海公司向江令宪支付2019年全年工资差额部分24000元错误。既然香雪海公司不存在少发工资的事实,江令宪在解除劳动合同时，香雪海公司就不应该向江令宪支付经济补偿金，因此一审法院认定香雪海公司支付江令宪经济补偿金95000元事实错误。在庭审中，香雪海公司补充上诉理由为一审计算经济补偿金错误。江令宪答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，香雪海公司的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。香雪海公司向一审法院起诉请求：依法判令香雪海公司不支付江令宪劳动报酬24000元、经济补偿金95000元。一审法院认定事实：江令宪于2010年10月1日进入到香雪海公司工作,2014年1月18日双方签订了劳动合同，该劳动合同中约定，合同期限从2013年1月1日至2016年12月31日，江令宪从事岗位为香雪海公司设备部部长，江令宪在合同期限内年薪为12万元人民币，包括基本工资标准绩效工资、加班补贴、住房补贴、养老保险金等社保费用和交通补贴等。香雪海公司每月向江令宪发放工资6500元，十二个月应为78000元，占工资总额12万元的65%，剩余的42000元将在年底按照公司的绩效考核方案发放。考核办法为：完成指标值，全额发放。超额完成按规定另行奖励完不成指标值按规定比例扣除，不满一年的按实际出勤计算。劳动合同到期后，双方未续签劳动合同，江令宪仍在香雪海公司工作。根据江令宪提供的银行流水显示，香雪海公司自2016年8月开始通过中原银行向江令宪支付工资，2018年11月份和12月份的年终工资7000元未显示发放，香雪海公司也未提供这两个月的工资发放证明。2018年11月，香雪海公司未经江令宪同意，私自将江令宪的月工资从10000元降为8000元，并在2019年全年，按照年薪96000元的标准向江令宪支付工资。江令宪在工作期间，自己建立了社保账户，自行缴纳养老保险及医疗保险费用，然后提供缴费票据由香雪海公司报销。另查明，香雪海公司、江令宪发生争议后，江令宪向民权县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.请求裁决申请人与被申请人解除劳动合同；2.请求裁决被申请人支付2018年11月份、2018年12月份拖欠的工资共计7000元，并加付赔偿金7000元；3.支付2019年1月份至今欠付的工资合计24000元；4.请求裁决被申请人支付经济补偿金95000元；5.请求裁决被申请人支付经济赔偿金19万元；6.请求裁决被申请人依法为申请人办理2010年10月01日至解除劳动合同之日的社会保险并依法补缴未依法缴纳的社会保险费。民权县劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月11日作出民劳人仲案字[2020]3-1号仲裁裁决，裁决：1.被申请人在本裁决生效之日起十日内与申请人解除劳动关系；2.被申请人在本裁决生效之日起十日内向申请人支付劳动报酬24000元；3.被申请人在本裁决生效之日起十日内向申请人支付经济补偿金95000元；4.驳回申请人第二项关于加付赔偿金7000元以及第五项和第六项仲裁请求。并于同日作出民劳人仲案字[2020]3-2号仲裁裁决，裁决：河南香雪海家电科技有限公司在本裁决生效之日起十日内向江令宪支付劳动报酬7000元。香雪海公司不服民劳人仲案字[2020]3-1号仲裁裁决向法院提起诉讼。一审法院认为，香雪海公司主张在2016年12月31日劳动合同到期后，与江令宪续签了劳动合同，但并未提供相关证据证明，视为举证不力，应承担不利后果。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定,应视为双方按照原劳动合同履行，江令宪的年薪仍为12万元。香雪海公司称江令宪的年终工资需要通过绩效考核后再决定是否发放，但并未提供江令宪是否通过绩效考核的相关证据，香雪海公司未证明江令宪没有通过绩效考核，江令宪工资总额的35%香雪海公司应全额支付。用人单位应当按时足额支付劳动者的工资,按照双方的劳动合同约定,应在年终一次性发放,香雪海公司未支付江令宪2018年11月份和2018年12月份年终工资7000元,香雪海公司应当支付。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，应当由劳动行政部门责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，故对于江令宪要求加付赔偿金7000元的请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同应当采用书面形式。香雪海公司单方面将江令宪2019年的月工资从10000元降为8000元，不符合法定形式，香雪海公司应当在2019年以每月10000元的标准向江令宪支付工资，香雪海公司应当向江令宪支付2019年全年工资的差额部分24000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，香雪海公司未及时足额支付劳动报酬，江令宪可以解除劳动合同，并由香雪海公司支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。江令宪于2010年10月1日进入到香雪海公司工作,2020年1月2日申请仲裁解除劳动关系，香雪海公司应当向江令宪支付9个半月工资的经济补偿金。江令宪在2019年的月工资为10000元，香雪海公司向江令宪支付经济补偿金的数额为10000元/月×9.5月=95000元。江令宪属于单方面要求解除劳动关系，并非香雪海公司违法辞退，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，对于江令宪要求香雪海公司支付19万元经济赔偿金的请求，不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金。本案中，江令宪的社保账户已经建立，由江令宪自行缴纳后由香雪海公司报销费用，江令宪在有社保账户的情况下香雪海公司应为其缴纳的社保费用未缴纳的，应由社保征收部门责令限期缴纳，故江令宪要求香雪海公司为其办理2010年10月1日至合同解除之日的社会保险并依法补交未依法缴纳的社会保险费的请求，不予支持。综上，香雪海公司的诉讼请求，证据不足，于法无据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条，第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告河南香雪海家电科技有限公司与被告江令宪之间的劳动合同关系；二、原告河南香雪海家电科技有限公司于判决生效后十日内向被告江令宪支付劳动报酬24000元；三、原告河南香雪海家电科技有限公司于判决生效后十日内向被告江令宪支付经济补偿金95000元；四、驳回被告江令宪第二项要求原告加付赔偿金7000元请求；五、驳回被告江令宪第五项要求原告支付19万元经济赔偿金的请求；六、驳回被告江令宪要求原告河南香雪海家电科技有限公司为其办理2010年10月1日至合同解除之日的社会保险并依法补交未依法缴纳的社会保险费的请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费10元，由原告河南香雪海家电科技有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据材料。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一审判决香雪海公司支付江令宪工资差额及经济补偿金数额是否适当。本案中，双方当事人对香雪海公司与江令宪之间存在劳动合同关系并无异议，本院予以确认。关于江令宪的工资标准问题，香雪海公司在二审中主张其依据劳动合同条款约定，于2019年对江令宪的工作岗位进行了调整，并调整其工资标准为8000元/月，香雪海公司据此认为不应支付江令宪工资差额24000元，本院认为,香雪海公司与江令宪签订的劳动合同中仅规定香雪海公司有权根据考核决定是否续聘或调整岗位并调整工资，但在本案中香雪海公司并未举证证明江令宪的考核情况，亦未举证证明香雪海公司曾就江令宪的工作岗位进行调整且该调整符合劳动合同约定，故对香雪海公司不支付工资差额的主张，本院不予支持。香雪海公司在二审中主张经济补偿金不应从江令宪参加工作之日起计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。故根据上述规定，一审对经济补偿金的计算按照江令宪在香雪海公司的工作年限进行计算并无不当，香雪海公司主张不应从江令宪参加工作之日起计算经济补偿金缺乏法律依据，本院不予支持。综上，香雪海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南香雪海家电科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 张月梅审判员 段 旭二〇二〇年十一月二十三日法官助理朱琳书记员过金秋