湖南省武冈市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0581民初2335号原告：湖南源福文化旅游发展有限公司，住所地湖南省武冈市迎春亭办事处庆丰路皇冠世纪酒店**。法定代表人：周安福，该公司执行董事兼总经理。特别授权诉讼代理人：王长刚，湖南越明律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金，湖南越明律师事务所律师。被告：彭均，女，1990年9月9日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：刘华，湖南启航律师事务所律师。原告湖南源福文化旅游发展有限公司（以下简称源福文化旅游公司）与被告彭均劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告源福文化旅游公司的特别授权诉讼代理人王长刚、委托诉讼代理人李金，被告彭均及其委托诉讼代理人刘华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告源福文化旅游公司向本院提出诉讼请求：1、原告无需支付被告违法解除劳动合同两倍经济补偿金45776元；2、原告无需支付被告2018年10月至2019年3月加班费35871元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告系原告的职工，原告因开发的武冈都梁王城项目在土地获取和规划报批工作遇到一些问题，项目启动时间暂不能确定，为降低公司运营成本，于2019年8月2日作出部分员工停薪留职的决定，被告于2019年8月6日离开工作岗位时，原告额外支付了被告5774元的工资。2020年5月20日，原告开发的项目正式启动，便于次日向被告发出了《公司复工通知书》，通知被告来公司报到上班。但被告收到通知书后明确拒绝来公司上班，并在此前于2020年4月15日向武冈市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。原告没有解除与被告的劳动合同关系，被告拒绝来原告公司上班系其自动离职，原告无需支付被告两倍经济补偿金。2018年10月至2019年3月，原告没有要求与安排被告加班工作，被告也没有任何证据证明原告安排被告加班。被告因工作性质的原因，其上下班时间不固定，但每天工作时间均未超过8小时。如果原告有连续工作的情况，事后均有调休、补休，并没有超出国家规定的工作时间。在仲裁时武冈市劳动争议仲裁委员会对原、被告双方提交上下班打卡记录均以不具有合法性不予采纳，在没有事实依据的情形下却裁决原告支付被告加班费35871元，属于错误裁决。原告认为没有违法解除与被告之间的劳动合同，也没有安排被告进行加班，不服劳动仲裁裁决，故起诉提出以上请求。被告彭均辩称，原告作为用人单位，在员工未提出申请的情况下，不能单方面决定对员工停薪留职。另外被告根据工作的需要加班，不一定要有原告的通知和安排才算加班，且被告加班的证据由被告手机APP生成。因此，原告提出的诉讼请求所依据的事实与理由不能成立，应依法予以驳回。原告源福文化旅游公司、被告彭均围绕诉讼主张均依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对质证无异议的证据予以确认并在卷佐证。对当事人质证有异议的证据与事实，本院认定如下：被告彭均提交了2018年9月1日至2019年3月31日的每月上班统计表以及2019年2月1日至2019年3月31日工作日上班小时的统计数据，拟证明被告在此期间有加班的事实。原告源福文化旅游公司质证提出异议，认为被告提交的证据来源不明，应当以原告提交的上下班打卡记录为准。经审查，被告提交的每月上班统计表显示的上班天数与休息天数的和少于当月应有的天数；提交上班小时的统计数据没有显示当天上班的起止时间以及中午是否有餐休时间等；提交的每月上班统计表显示被告有离开公司连续出差数天的事实，但上班小时统计数据仍能显示被告出差期间每天上班多少个小时等。以上情况说明被告提交的每月上班天数、每天上班多少小时的统计系其自行操控与记录，无其他证据佐证，本院对被告提交的以上证据不予确认。根据采信的证据，结合当事人的庭审陈述，本院查明如下法律事实：2017年12月13日，被告彭均与原告源福文化旅游公司签订劳动合同，约定的主要内容有：乙方（彭均）按要求完成甲方（源福文化旅游公司）安排的各项工作任务，工作地点为武冈；工作时间按甲方规章制度执行；乙方的正式工资为2695元/月；甲方依照国家规定和甲方的规章制度对乙方行使管理权、考核权，根据工作需要有权调整乙方的工作岗位，依照国家法律、法规保障劳动者权益；乙方在合同存续期间有权享受国家和公司规定的劳动保护，未经甲方同意不得同时与第三方建立劳动关系；合同期限从2017年11月23日起至2018年11月22日止，合同期满后双方同意可以续签聘用合同，等等。签订合同后，彭均在源福文化旅游公司文旅部上班并担任副部长，从事管理工作，源福文化旅游公司按月发放彭均的工资，其工资组成为固定工资（基本工资）、出勤奖、加班工资、绩效工资、年终奖等，并按规定为彭均缴纳了相关社会保险费与公积金。合同约定的聘用期满后，原、被告未续签劳动合同，被告继续在被告公司工作，直到2019年8月2日。原告公司工作日上午上班考勤时间为8时30分，下午下班考勤时间为17时30分，包含了中午的餐休时间约1.5小时，上午下班与下午上班不需要打卡；每两个星期上11天班，休息3天。2018年10月1日至2019年3月1日期间的上下班打卡记录，显示被告工作日部分打卡正常，部分补卡审批通过，偶尔有迟到与出差的事实。原告因开发的武冈市都梁王城项目在土地获取和规划报批工作遇到一些问题，项目启动时间暂不确定，为降低公司运营成本，未与员工协商亦未提前通知，经公司董事会批准决定后便于2019年8月2日发出《关于公司员工停薪留职的通知》。除了通知中点名留守工作岗位的人员，其余的员工全部停薪留职，停薪留职的人员包含了被告彭均。通知要求停薪留职人员需在2019年8月5日之前办好工作交接手续，于2019年8月6日离开工作岗位，并停止计发工资，在公司其他项目启动之时，停薪留职者可派往相关项目；对于自愿辞职的员工，需在2019年8月5日前办好工作交接和离职手续，公司将给予相关的经济补偿。彭均未向源福文化旅游公司提出辞职，按通知要求离开了公司，源福文化旅游公司于2019年8月19日向彭均工资卡上打款14108.9元，含2019年7月工资8334.9元与2019年8月及以后的生活费5774元。彭均在离开工作岗位之前12个月，每个月实领工资均在7000元至8000元之间，加上其他津补贴及年终奖等，月平均工资为11444元。另查明，被告彭均于2019年8月6日按原告源福文化旅游公司《关于公司员工停薪留职的通知》的要求离开公司后，源福文化旅游公司未再为彭均缴纳养老保险、失业保险、医疗保险等相关社会保险费。2020年5月20日，源福文化旅游公司与武冈市人民政府签订《武冈古山文旅休闲特色小镇项目投资合同书》，由源福文化旅游公司启动该项目的投资与开发，次日，源福文化旅游公司向彭均发送了《公司复工通知书》，通知要求在3日内回公司报到上班，逾期不回则按自动离职处理。彭均不愿回公司上班，并在微信中明确回复：源福文化旅游公司单方面宣布停薪留职违法，彭均已申请劳动仲裁，无义务履行工作职责和服从源福文化旅游公司的复工安排。2020年4月中旬，彭均向武冈市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求源福文化旅游公司支付：1、违法解除劳动合同两倍经济补偿金47948元（以月平均工资11987元按工作时间满1年8个月计算）；2、未提前通知解除劳动合同经济补偿金1个月工资11987元；3、2018年11月23日至2019年8月6日期间未签订劳动合同的双倍工资107883元（月平均工资11987元计算9个月）；4、2018年10月至2019年3月的加班费37501元（工作日累计加班55.8小时以时薪69元的1.5倍以及周末累计加班229.9小时以时薪69元的2倍计算）；5、2018年10月至2019年3月加班费逾期未支付的赔偿金37501元；6、2019年8月6日至2020年5月6日期间的失业保险金9605元（以每个月960.5元按10个月计算）；7、5天带薪年休假未休的补偿金8280元（时薪69元按40小时的3倍计算）与逾期未支付年休假的赔偿金8280元。武冈市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月25日作出武劳人仲案字［2020］13号仲裁裁决，支持了彭均以上第1与第4项请求，驳回了彭均的其他请求。彭均收到该仲裁裁决后未提出异议，源福文化旅游公司不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。本院认为，原告源福文化旅游公司、被告彭均于2017年11月23日签订劳动合同后，被告在原告处上班工作，原告依约支付被告劳动报酬，双方形成了劳动合同关系。原、被告发生劳动争议纠纷后，被告申请劳动仲裁，要求原告向被告支付未提前通知解除劳动合同经济补偿金1个月工资11987元、2018年11月23日至2019年8月6日期间未签订劳动合同的双倍工资107883元、2018年10月至2019年3月加班费逾期未支付的赔偿金37501元、2019年8月6日至2020年5月6日期间的失业保险金9605元、5天带薪年休假未休的补偿金8280元以及逾期未支付年休假的赔偿金8280元等仲裁请求，劳动仲裁委员会经过审理后已裁决驳回，双方当事人均未就该部分提起诉讼，故本院予以确认。本案当事人争执的焦点是：1、源福文化旅游公司是否构成违法解除或终止劳动合同以及应否支付赔偿金；2、彭均在履行劳动合同期间是否被安排加班以及源福文化旅游公司应否支付加班工资。对焦点1地分析与认定如下：源福文化旅游公司以开发的项目启动时间不能确定，为减少公司运营成本为由，于2019年8月2日作出对彭均等员工停薪留职的决定。该行为不符合《劳动人事部、国家经济委员会关于企业职工要求“停薪留职”问题的通知》中停薪留职应由职工书面申请，报所在单位批准并应签订停薪留职合同的相关规定；另停薪留职期间单位为保留停薪留职人员的劳动人事关系，应为停薪留职人员缴纳养老保险、失业保险、医疗保险等社会保险费。源福文化旅游公司对彭均单方面作出的停薪留职的决定，之后未再为彭均缴纳相关的社会保险费，事实上已终止了与彭均之间的劳动合同关系。源福文化旅游公司终止劳动合同未与彭均协商，亦未听取彭均意见以及提前30日通知等，系违法终止劳动合同，依法应向彭均支付赔偿金。彭均在源福文化旅游公司工作满一年六个月，应计为二年，解除或终止劳动合同应按每满一年支付一个月工资的标准计算二个月的经济补偿；终止劳动合同前一年彭均月平均工资为11444元，未超过本地职工月平均工资的3倍，应以其本人工资计算经济补偿。源福文化旅游公司正常解除或者终止劳动合同应支付彭均的经济补偿为二个月工资计22888元，因系违法终止劳动合同，故应按经济补偿标准的二倍支付彭均赔偿金45776元。对焦点2地分析与认定如下：彭均根据其手机下载的软件统计每月的上班天数与每天的工作小时数，拟证明其工作时间超出了法定的工作时间，超出部分属于加班。因被告彭均的手机统计数据统计每月的上班天数与休息天数之和少于当月应有的天数，统计的每天工作时间无上下班具体时间点的记录，亦未剔减中午休息时间，并能显示彭均离开公司连续出差数天期间每天的工作小时数，表明被告每月上班的天数以及每天的工作小时数由其自己操控与统计，在没有相关证据证明原告安排被告加班以及被告确有加班事实存在的情形下，本院对被告提交的证明其加班的工作时间统计数据不予采信。原告源福文化旅游公司提交的上下班打卡记录，证明原告公司上下班实行打卡考勤制度，被告未提出异议，并在庭审时陈述中午有休息时间1.5小时，每两周上11天班，休息3天。考勤的上班时间剔减中午休息时间，工作日的正常工作时间为7.5小时，故平均每天应工作时间未超过8小时，每周工作时间未超过44小时。被告彭均的考勤打卡结果除了显示正常、补卡审批通过、迟到等情形外，无其他异常现象。因此，被告提出2018年10月至2019年3月期间工作日累计加班55.8小时、周末累计加班229.9小时，应由原告支付加班费37501元的主张，缺乏事实依据，对原告提出没有安排被告加班不应支付被告加班费35871元的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决如下：一、原告湖南源福文化旅游发展有限公司在判决生效后10日内支付被告彭均违法终止劳动合同的赔偿金45776元；二、原告湖南源福文化旅游发展有限公司无需支付被告彭均2018年10月至2019年3月期间的加班费35871元。如原告未按本判决指定的期间向被告履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告湖南源福文化旅游发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员  刘洪森二〇二〇年十一月十六日法官助理唐娟代理书记员  肖 睿附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。