陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕10民终600号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司洛南支公司，住所地洛南县。 法定代表人：王强，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘佳辉，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：董耀娃，女，1955年3月3日出生，汉族，农民，住洛南县。 委托诉讼代理人：白朝娃，（被上诉人董耀娃之夫），男，1955年3月27日出生，汉族，农民，住洛南县。 被上诉人（原审被告）：马成，男，1971年9月11日出生，汉族，农民，住洛南县。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司洛南支公司（以下简称人寿财险洛南支公司）因与被上诉人董耀娃、马成机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛南县人民法院（2020）陕1021民初684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人寿财险洛南支公司委托诉讼代理人刘佳辉、被上诉人董耀娃委托诉讼代理人白朝娃、被上诉人马成均到庭参加了诉讼。被上诉人董耀娃经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人寿财险洛南支公司上诉请求：依法改判被上诉人董耀娃的误工期限按240天计算，二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：本起事故发生后，上诉人公司曾多次与马成及董耀娃联系协商处理，董耀娃一直不配合，故意拖延伤残鉴定期限。董耀娃未做误工期限鉴定，一审法院按照评残前一天确定误工期为469天不合理，应按人身损害“三期”评定标准的最长期限240天计算，以维护各方当事人的合法权益。 董耀娃辩称，董耀娃伤情严重，交通管理部门未作出事故认定前责任不明确，无法协商。责任明确后，董耀娃就找律师申请鉴定，不存在故意拖延时间的情形。现在董耀娃生活都不能自理，根本无法劳动，一审将误工期限计算至定残前一天合理合法。上诉人要求按240天计算的理由不能成立，请驳回上诉，维持原判。 马成辩称，被上诉人董耀娃的误工期限由法院依法裁判。 董耀娃向一审法院起诉请求：由被告人寿财险洛南支公司在交强险、商业险赔偿范围内赔偿原告医疗费81449.58元、误工费46900元、护理费7500元、营养费2250元、住院伙食补助费5120元、交通费复印费649元，伤残赔偿金54147元等109372.08元，精神损害抚慰金5000元，后续治疗费6000元，鉴定费3129元,合计2121144.58元。扣除被告马成已支付的医疗费76360.61元后再付135783.97元。 一审法院认定事实：2019年4月21日12时50分许，被告马成驾驶陕HXXX**号小型轿车，XX路由东向西行驶至花博园路段时，碰撞行人原告董耀娃，致原告董耀娃受伤。本次事故，洛南县公安局交通管理大队认定被告马成负事故的全部责任，原告董耀娃无责任。被告马成驾驶的车辆在被告人寿财险洛南支公司投有交强险和不计免赔限额50万元的商业三责险。原告董耀娃受伤后先后在洛南县医院急诊治疗，西安仲德骨科医院和洛南县中医医院住院治疗，诊断为：“左足碾压伤(左足1-4跖骨骨折)，慢性支气管炎”，共住院治疗52天(西安仲德骨科医院住院46天﹢洛南中医医院住院6天)，花住院费79097.07元(西安仲德骨科医院74498.86元﹢洛南中医医院4598.21元)，另有门诊花费1584.25元。原告伤情经商洛市中级人民法院技术室委托陕西正义司法鉴定中心鉴定:1、董耀娃左足足弓结构部分破坏属十级伤残;2、董耀娃后续治疗费约需人民币6000元;3、董耀娃的护理期为75天、营养期为75天。 一审法院认为，洛南县公安局交通管理大队对本次事故所作的道路交通事故责任认定书，认定事实清楚，责任划分明确，一审法院予以确认，被告马成应当按照事故责任赔偿原告董耀娃的合理损失。鉴于被告马成驾驶的车辆在被告人寿财险洛南支公司购买有交强险和商业险，事故发生在保险期内，应由被告人寿财险洛南支公司先在保险限额内赔偿，不足部分再由被告马成赔偿。被告人寿财险洛南支公司认为原告医疗费中有治疗与本次交通事故无关费用的观点，虽然原告治疗中有“慢性支气管炎”的诊断结果，但被告人寿财险洛南支公司并没有证据证明该项诊断的治疗情况和治疗花费，也不能说明该治疗是否与交通事故无关，其要求剔除10%的非医保用药费用的观点无法律依据，故对被告人寿财险洛南支公司以上上诉人湖北神州运业集团有限公司（以下简称神州运司）因与被上诉人李露、尤全江、朱安华、莫在兵机动车交通事故责任纠纷一案元。洛南县永丰卫生院单据1张金额186.76元，无病历佐证，收款收据1张金额210元，非正式单据，不予确认。2、误工费，原告左足1-4跖骨骨折，术后在洛南中医医院手术取内固定物后仍有固定物存留，还需再次手术取出，故确定从受伤到定残前一日为持续误工，原告主张误工天数从2019年4月21日受伤到2020年8月4日定残前一日为469天一审法院予以确认,原告受伤时64岁，超过法定退休年龄，原告提供的证据证明原告尚有一定劳动能力，但其未提供劳动合同和6个月以上工资银行流水以及因交通事故扣发工资的单位证明，不能按有固定收入人员确定误工费，可按当地实际以尚有一定劳动能力的无固定收入人员酌情确定每天误工费为50元。原告误工费确定为23450元(469天×50元)。3、护理费，护理天数按照鉴定意见确定为75天，原告主张每天护理费100元未超出2019年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年每天平均工资标准，可以确认。原告护理费确定为7500元(75天×100元)。4、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，原告在西安住院(46天×100元)确定为4600元，在洛南住院(6天×20元)120元，原告住院伙食补助费合计4720元。5、营养费(30元×75天)2250元予以确认。6、残疾赔偿金，按陕西省2019年度城镇居民人均可支配收入36098元标准，结合原告为60岁以上人员的规定计算为(36098元×15年×10%)54147元。7、精神损害抚慰金，按照原告伤残等级确定为5000元。8、后续治疗费按鉴定意见确定为6000元。9、交通费，按原告提供的车票10张确定为455元。以上合计184203.32元。由被告人寿财险洛南支公司先在交强险医疗费10000元限额内赔偿原告医疗费10000元，在交强险110000元限额内赔偿原告误工费23450元、护理费7500元、残疾赔偿金54147元、交通费455元、精神损害抚慰金5000元，合计90552元，以上合计100552元。其余医疗费70681.32元，住院伙食补助费4720元，后续治疗费6000元，营养费2250元合计83651.32元，由被告人寿财险洛南支公司在商业三责险限额内赔偿。被告马成先前给原告垫付洛南县医院急诊费274.50元;西安仲德骨科医院门诊费1137.75元;西安仲德骨科医院住院费74498.86元，合计75911.11元由原告董耀娃退还被告马成。据此，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条之规定，判决：由被告人寿财险洛南支公司在本判决书生效之日起十五日内在交强险范围内赔偿原告董耀娃100552元，在商业险限额内赔偿原告董耀娃83651.32元，两项合计184203.32元（被告马成先前垫付原告的医疗费75911.11元，从原告董耀娃应得赔偿款中扣除被告马成应支付的鉴定费、诉讼费后其余退回被告马成）。鉴定费2736元，鉴定检查费117元，合计2853元由被告马成承担。案件受理费2487元，减半收取1243.50元由被告马成承担。 本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。 对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，根据诉、辩双方的观点，本案二审争议焦点是：一审对被上诉人董耀娃误工期限的认定是否正确。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，被上诉人董耀娃因本起交通事故造成左足1-4跖骨骨折、左足跟骨粉碎性骨折，二次手术取除部分内固定物后，体内固定物还有存留，需要继续康复治疗，无法从事正常的生产劳动，故一审将误工期限认定至定残前一日并无不当。上诉人认为一审认定的误工期限过长，应按人身损害“三期”评定标准按240天计算，不符合董耀娃的伤情及恢复状况，故其请求依据不足，本院不予支持。 综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司洛南支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费386元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司洛南支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 叶 军 审 判 员 闫莉霞 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 刘 妍 书 记 员 杨海涛