浙江省温岭市人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初965号 公诉机关温岭市人民检察院。 附带民事诉讼原告人徐某1，男，1960年5月30日出生，汉族，住浙江省温岭市。系本案被害人。 诉讼代理人洪佳丽，浙江明权律师事务所律师。 被告人徐伯明，男，1969年8月20日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，务工，住温岭市。因本案于2020年7月14日被温岭市公安局刑事拘留，同年8月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人陈正观，浙江晓法律师事务所律师。 被告人徐雪明，聋哑人，男，1956年6月21日出生于浙江省温岭市，汉族，文盲，务农，住温岭市。因本案于2020年7月3日被温岭市公安局刑事拘留，同年8月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人蒋政宇，浙江欣泰律师事务所律师。 翻译人林姿志，温岭市特殊教育学校老师。 温岭市人民检察院以台温检一部刑诉（2020）1226号起诉书指控被告人徐伯明、徐雪明犯故意伤害罪，于2020年9月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某1向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。温岭市人民检察院指派检察员俞晨霄出庭支持公诉，被告人徐伯明及其辩护人陈正观、被告人徐雪明及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江欣泰律师事务所律师蒋政宇、翻译人林姿志、附带民事诉讼原告人徐某1及其诉讼代理人洪佳丽到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年5月15日上午，被告人徐伯明与被害人徐某1在温岭市××镇××村××庙边工地因造房子问题引发打架，被告人徐伯明、徐雪明结伙对徐某1进行殴打，致徐某1左边胸部受伤。经鉴定，被害人徐某1的损伤程度已构成轻伤二级。 本案在审理过程中，附带民事诉讼原告人徐某1向本院提起附带民事诉讼赔偿，要求被告人徐伯明、徐雪明赔偿因其犯罪行为给原告人造成的各项损失共计人民币83058.17元。（其中：医药费8188.67元、护理费4629.5元、住院伙食补助费510元、误工费17730元、交通费300元、营养费1000元、鉴定费700元、精神损害抚慰金50000元） 被告人徐伯明辩解称徐雪明没有打，合理损失愿意赔偿。 被告人徐伯明的辩护人认为被告人徐伯明构成正当防卫，不应当承担刑事责任。 被告人徐雪明的辩护人认为被害人徐某1对矛盾的激化负有一定程度的责任；被告人徐雪明第一次所做的询问笔录中承认了自己的斗殴事实，并对斗殴视频截图按手印确认，后续表达方式为“摇头”，不排除被告人徐雪明因表达沟通困难而出现的认识上错位；被告人徐雪明无前科，系初犯、偶犯，系又聋又哑的人，且是文盲，希望法庭对其从轻处罚。 经审理查明： 2020年5月15日上午，被告人徐伯明与被害人徐某1在温岭市××镇××村××庙边工地因造房子问题引发打架，被告人徐伯明、徐雪明结伙对徐某1进行殴打，致徐某1左边胸部受伤。经鉴定，被害人徐某1左侧第5、6肋骨为新鲜骨折，其损伤程度已构成轻伤二级。被告人徐雪明于2020年7月2日在其住所被温岭市公安局箬横派出所民警抓获。被告人徐伯明于2020年7月14日中午到温岭市公安局箬横派出所投案，但未如实供述涉案事实。 被害人徐某1因本案入台州市肿瘤医院治疗17天，花费医疗费8188.67元，出院医嘱注意休息，门诊复诊等。2020年9月3日经浙江光华司法鉴定中心温岭分所鉴定认为其误工时限为90日，护理时限为30日，营养时限为30日，以上时限均包括住院时间在内，鉴定费700元。 上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实： 1、证人曹某的证言，证明徐某1与徐伯明因地基存在争议发生打架，双方扭打了一会儿就被周边的人拉开了，拉开后徐伯明和徐某1又吵了起来，双方手指指着指着又扭打在一起了，两人扭打到了边上的水塘里时，徐伯明的兄弟看到自己的兄弟被打了就拿了一块砖头冲过来准备打徐某1，被周边的人拉开了，其看到这场面就打110报警了。 2、证人朱某1的证言，证明其系被害人徐某1的儿媳，其到现场后看到徐伯明和徐雪明追打徐某1，徐雪明用石头打，徐伯明把徐某1直接推倒在水塘里，徐雪明跳进去一起把徐某1按在水塘里打。 3、证人孙某的证言，证明徐雪明过来和徐某1一起把徐某1按倒在地打。之后二人追打徐某1，徐某1被徐伯明推倒在水塘里，二人继续按压在水塘里打。 4、证人朱某2的证言，证明2020年5月15日上午8时许，其和张某、诸某一起到××镇××村××庙旁边造房子工地上帮老板徐伯明搭造房子的木板。徐某1不让他们搭木板与徐伯明发生争吵，继而双方发生了推拉，推拉之后两人就用拳头打对方胸部位置，徐伯明被徐某1打倒在了地上，徐伯明倒地后想站起来但是没站稳又倒地上了，站起来之后两人就到房子的南面去了，之后的事情其不清楚了。 5、证人张某的证言，证实徐伯明回来和徐某1吵架，抱在一起用手打对方身体，徐某1身体压在了徐伯明身上，徐雪明过来拉起徐某1，徐伯明站起来继续吵，徐雪明准备上去打被自己和诸某拉开，徐雪明捡起石头和徐伯明一起追打徐某1，结果徐某1和徐伯明都掉到水塘里。周围的人都围上去，其看到三人被一个老头劝开了。 6、证人诸某的证言，证实当天是因为地基纠纷徐某1把木板扔了，徐伯明一回来就吵起来了，之后用拳头打在徐某1左胸，两个人抱在一起，打完之后徐雪明过来用拳头打徐某1，被其和张某拉开了，后徐伯明和徐某1又吵起来了，徐伯明又用拳头打徐某1，徐某1没还手，徐雪明捡起石头就冲过来，徐某1跑，二人追，之后徐某1和徐雪明一起掉进旁边水塘，徐伯明和徐某1在水塘里按着徐某1打。 7、被害人徐某1的陈述，证明当日一开始和徐伯明扭打在一起后，徐雪明过来和徐伯明一起把自己按在地上打，被周边人拉开后，徐雪明捡了一块砖头和徐伯明朝自己追打，砖头砸到了安全帽，接着被徐伯明推倒在水塘里，二人按着自己打，徐伯明还用脚跪在自己左边胸部上，其肋骨骨折应该是徐伯明一开始用拳头将自己打倒在地，后来被二人按在水里打，徐伯明还一只脚踩在自己左胸造成再次受伤。 8、被告人徐雪明的供述及徐雪明（代写）确认的视频截图，供述其和兄弟徐伯明两个人把一个打了，并辨认视频截图后确认该视频是其参与的打架视频，里面穿蓝衣服的人就是其。后翻供称视频里面的人不认识，也没有打架，自己的兄弟徐伯明也没有打架。 9、被告人徐伯明的供述，供认徐某1把造房子的木板扔了，其冲上去打对方手臂，两人扭打在一起，徐雪明过来一起把徐某1按在地上打。其再次去砌木板，徐某1又来扔，自己冲过去用拳头打徐某1头部，徐雪明捡起石头砸徐某1的安全帽上，其把徐某1推倒在水塘里，徐雪明跳到河里和自己一起按着徐某1打。 10、鉴定文书，证明被害人徐某1胸部遭受外力作用，其左侧第5、6肋骨为新鲜骨折，损伤程度已构成轻伤二级。 11、接受证据清单、视频光盘、视频制作说明，内容由朱某1于2020年5月15日当日提交的现场监控录像，第一段视频可见徐伯明和徐雪明追打徐某1，徐雪明拿石头扔徐某1，未扔到，徐伯明扑上去，压着徐某1掉入水塘。第二段视频一开始就是徐雪明、徐伯明压着徐某1打，其中徐伯明摁在徐某1左边，徐雪明在右边，动手压着打徐某1打，从右胸打到左胸，徐某2在劝架。 12、执法记录仪记录内容为徐某1的兄弟徐某2的证言，证明其在现场看到徐某1一开始被小工反拉住手臂，徐雪明和徐伯明对徐某1进行殴打，徐某1无法还手，接着被追打推进水塘，又被两兄弟按在水里打，后来自己去拉才歇手，并指出曹某帮着徐伯明说话。 13、体表原始伤情记录表及伤势照片，徐伯明头面部和四肢有挫伤及红肿，徐某1四肢有挫伤及红肿。 14、医院伤情检查通知单，证明徐某1左肋骨5-6骨折，胸腔积液。 15、治安调解协议书，证明2020年5月16日，涉案双方在温岭市公安局箬横派出所调解，徐伯明、徐雪明赔偿徐某13000元。 16、徐雪明的残疾人证，证明被告人徐雪明系听力一级残疾。 17、违法犯罪记录查询情况说明，证明徐某1、徐雪明均无前科劣迹。 18、到案经过，证明2020年5月15日当日在现场口头传唤被告人徐伯明、徐雪明到案；2020年7月2日到徐雪明的住所书面传唤到案；多次联系徐伯明均无人接听，列为网上逃犯后，徐伯明于2020年7月14日中午到箬横所投案。 19、全国常住人口信息，证明被告人的身份信息。 20、刑事附带民事诉讼原告人徐某1出具门诊病历一本通、住院病案、浙江省医疗住院收费票据、病人医疗费用汇总清单、台州市肿瘤医院疾病诊断证明书、鉴定文书、发票、记账本、纳税证明、劳务收条等，证明其因外伤致左侧胸痛1天于2020年5月16日入台州市肿瘤医院治疗17天，花费医疗费8188.67元，出院医嘱休息等；2020年9月3日经浙江光华司法鉴定中心温岭分所鉴定认为其误工时限为90日，护理时限为30日，营养时限为30日，以上时限均包括住院时间在内，鉴定费700元；徐某1有误工损失。 上述证据来源合法，内容相互印证，本院予以确认。 关于被告人徐伯明称被告人徐雪明没有参与殴打的辩解及其辩护人提出的被告人徐伯明系正当防卫的辩护意见。经查，证人证言及被害人陈述能证明被告人徐伯明、徐雪明和徐某1第一次扭打被旁人拉开。现场拍摄视频证明案发时被害人徐某1是逃跑状态，不存在不法侵害，被告人徐伯明、徐雪明积极追打被害人徐某1，而不是明显的避让。结合现场目击证人证言，被告人的行为与被害人的行为在时间上和空某上不具有连贯性和紧密性，不符合正当防卫的构成要件，被告人徐伯明、徐雪明的行为构成故意伤害罪。被告人的上述辩解与辩护人的上述辩护意见与查明的事实与法律规定不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人徐伯明、徐雪明结伙，因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。本案系邻里纠纷矛盾激化引发，对二被告人酌情予以从轻处罚。鉴于被告人徐雪明系又聋又哑的人犯罪，决定对被告人徐雪明依法予以从轻处罚。因被告人的犯罪行为造成被害人的经济损失，依法应予赔偿。对附带民事原告人提出的合理诉请，本院予以支持，但要求赔偿精神损害抚慰金，因分别缺乏证据和相关的法律依据，本院不予支持。二被告人的辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第十九条、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下： 一、被告人徐伯明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月14日起至2021年7月13日止。） 二、被告人徐雪明犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月3日起至2021年4月2日止。） 三、被告人徐伯明、徐雪明赔偿给附带民事诉讼原告人徐某1医药费8188.67元、误工费17730元、护理费4629.5元、住院伙食补助费510元、交通费170元、营养费500元、鉴定费700元，合计人民币32428.17元，扣除已支付的人民币3000元，剩余29428.17元在本判决发生法律效力之日起十日内付清。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  蔡晓颖 人民陪审员  王珍兰 人民陪审员  彭玲君 二〇二〇年十一月十九日 代书 记员  仇仁慰 ? 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第十九条又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。