江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0113民初7051号原告：范明军，男，汉族，1977年10月4日出生，住安徽省巢湖市含山县。委托诉讼代理人：韩兆凯、卫保童，北京德和衡（南京）律师事务所律师。被告：南京永昌揭谛餐饮管理有限公司，社会统一信用代码：91320117562887555H，住所地南京市溧水区和凤镇凤翔路**。法定代表人：阚家源，该公司董事长。委托诉讼代理人：史军，江苏金港律师事务所律师。委托诉讼代理人：阚凯，该公司员工。原告范明军与被告南京永昌揭谛餐饮管理有限公司（简称永昌公司）劳动争议一案，本院于2019年11月7日受理，依法适用简易程序于2020年1月14日公开开庭进行了审理。原告范明军及其委托诉讼代理人韩兆凯、卫保童，被告永昌公司的委托诉讼代理人史军、阚凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原被告自2005年7月至2019年8月期间存在劳动关系；2.被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金131600元；3.被告支付2018年8月31日至2019年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资51700元；4.被告支付2005年7月至2019年8月期间加班工资131600元；5.被告支付未休年假工资报酬33292元；6.被告为原告补足社会保险缴费基数；7.诉讼费由被告承担。庭审中，原告申请变更第4、5项诉讼请求，被告支付2005年7月至2019年8月期间加班工资67680元、未休年假工资报酬39950元。事实和理由：2005年7月，原告进入被告处从事厨师长工作，工作地点在金陵石化烷基苯厂食堂（简称食堂），月工资为4700元。在职期间，被告未为原告缴纳社会保险和住房公积金。2019年8月，被告无故通知原告不用来上班，并撤除办公场所，单方辞退原告。被告永昌公司辩称：1.被告于2010年12月6日成立，于2014年5月与金陵石化烷基苯厂（简称烷基苯厂）签订承包合同，后被告与原告签订劳动合同，最后一期劳动合同期限为2018年1月1日至2019年12月31日，双方对工作岗位、时间进行约定。因此，原告的第1、3、4项诉请无事实和法律依据。2.2019年7月31日烷基苯厂单方和被告解除承包合同，被告与全体员工开会申明不会与员工解除劳动合同，希望员工去被告位于江宁另外一个工作地点上班，大部分员工表示不愿意去，希望留在原地工作。之后原告与南京南炼宾馆有限公司（简称南炼公司）签订劳动合同，继续在食堂工作。被告不存在违法解除劳动合同，无需支付赔偿金。3.原告亲笔书写合同已收，不缴社保，被告按照劳动合同约定全面履行，在每月工资中发放社保补助和加班费。4.被告已足额支付原告加班费，且加班费仲裁时效为一年。5.年休假不属于法院的审理范围，且已超过一年的仲裁时效。6.原告的第六项诉请不属于法院的审理范围，应予驳回，原告应将每月领取的社保补助返还给被告。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2005年7月，原告到食堂从事厨师工作。原告与被告签订期限为2018年1月1日至2019年12月31日的劳动合同一份，约定原告在南京市范围内自愿接受被告安排的工作地点，每周工作六天，工作时间上午7:30-12:30，下午14:30-17:30。原告在劳动合同最后一页手写“本人合同已收，本人不缴社保”。原被告对加班工资计算基数未进行约定。2019年7月，被告对食堂的承包业务提前结束。原告继续在食堂工作，与食堂新的承包方南炼公司签订期限为2019年8月1日至2020年9月1日的劳动合同。2019年9月11日，南京市栖霞区劳动人事争议仲裁委员会（简称仲裁委）受理了原告及其同事的仲裁申请，申请事项同本案诉请。该委于10月29日作出终结审理决定书。原告后诉至本院。另查明，被告注册成立时间为2010年12月6日。庭审中，原告陈述，2005年7月进入食堂工作，工作地点、岗位一直没有变化。劳动合同签订时间应为2015年左右，当时被告经理阚凯让原告一次性签署了好多材料，否则不接受原告为其员工，其中有一页是合同的第五页，原告为了工作，被迫签名。被告未向原告出示劳动合同其他页面，仅签署最后一页不能认定签署劳动合同。被告陈述，2005年3月开始，食堂先后由上海方之岳餐饮管理有限公司、南京唐元餐饮管理有限公司（简称唐元公司）承包经营，原告于2005年7月在食堂工作，当时原告和唐元公司存在劳动关系，双方签订劳动合同。2014年3月原告与被告建立劳动关系。被告已经支付给原告法定节假日加班工资和双休日加班工资，工资单中加班费是法定节假日的加班费，奖金是双休日的加班费。被告提交2018年8月至2019年1月考勤表、2018年1月至2019年7月工资单，考勤表显示2018年10月国庆节三天原告休息，2019年1月1日原告加班。工资单显示每月均有原告签名，工资构成为基本工资（本市同期最低工资标准）、社保补助（1430元/月）、奖金（2050元/月，2018年10月开始1920元/月，基本工资与奖金之和固定为3940元/月）、加班费（2018年1月455元、5月470元、9月470元、10月705元、2019年1月470元、4月470元、6月470元）、餐费扣款670元/月。2018年8月至2019年7月总计应发（实发）金额58985元，加班费总计2585元（470元+705元+470元+470元+470元）。2018年1月至12月总计应发58500元，加班费总计2100元；2019年1月至7月总计应发34310元，加班费总计1410元。原告对考勤表、工资单签名真实性认可，但认为被告出示工资单让原告签名时遮掩前面内容，所列项目与事实不符，关联性不认可，原告对被告主张工资单中加班费是法定节假日的加班费，奖金是双休日的加班费不认可。被告提交署名为南炼公司负责人谭某的一份证明，内容为：2019年7月31日下午，永昌公司总经理阚凯与所有员工开会时声明，公司不会解除与任何人的劳动合同，希望所有员工到其江宁的项目去上班。但当时所有员工都不愿去。原告等四人当日会后与该公司洽谈了劳动合同，8月1日起继续在食堂上班。原告认为，该份证据属于证人证言，证人应当出庭接受法庭和双方当事人的询问，实际情况是阚凯经理在获得金陵石化公司补偿后让原告写自动离职申请，否则对原告不再管理。关于原告各项诉讼请求，本院认定如下：1.确认原告与被告自2005年7月至2019年8月期间存在劳动关系。被告于2010年12月6日注册成立，原告主张自2005年7月起入职，无事实依据，被告认可原告于2014年3月与其建立劳动关系，本院对此意见予以采纳。2019年8月1日原告与新承包人南炼公司建立劳动关系，被告发放原告工资至2019年7月。因此，原被告劳动合同应至2019年7月31日解除，双方于2014年3月至2019年7月期间存在劳动关系。2.被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金131600元。本院认为，原告与被告签订的劳动合同中明确约定原告在南京市范围内自愿接受被告安排的工作地点。现因被告的食堂承包业务提前结束，被告要求原告到其公司位于南京市江宁区的其他项目上工作，而原告称永昌公司要求其自己写离职申请，双方对此均未提交证据证明。而原告于2019年8月1日起即与新的用人单位建立劳动关系，并在原工作地点、原岗位工作，故应视为系原告因与南炼公司建立新的劳动合同关系而与永昌公司解除了劳动关系。因此，原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金131600元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。3.被告支付2018年8月31日至2019年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资51700元。原被告已经签订期限为2018年1月1日至2019年12月31日的劳动合同，原告该项诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。4.被告支付2005年7月至2019年8月期间加班工资67680元（原告明确离职前一年双休日加班工资22560元、法定节假日加班11天工资7755元，合计30315元）。原告加班费计算基数应为其离职前一年正常工资水平。被告提交工资单有原告签名，本院采信其真实性。原告主张签名时工资单前面构成项目被遮盖，本院不予认可。工资构成有社保补助1430元，因被告未给原告缴纳社保，且原告在劳动合同上手写本人不交社保，故本院认为社保补贴是被告本应由单位承担的社保费用直接给原告，不属于工资范围。对于餐费扣款，本院认为属于工资支出项目，餐费扣除前的工资才是原告的应发工资。2018年8月至2019年7月期间，原告工资单中计应发（实发）金额58985元，扣除社保补助，扣除已发加班费2585元，加上餐费扣除款，原告上述期间正常应发工资月平均工资：（58985元-2585元）÷12个月-1430元+670元=3940元，此为加班费计算基数。关于加班时间，考勤记录显示，原告平均每周休息1天，国庆节三天休息，原告主张双休日加班48天，法定节假日加班8天，本院予以采信。被告应支付原告2018年8月1日至2019年7月31日期间双休日加班费共计：3940元÷21.75天×48天×2=17390.34元；法定节假日加班费共计：3940元÷21.75天×8天×3=4347.59元；合计21737.93元。扣除被告已支付加班费2585元，被告还应支付原告加班费19152.93元（21737.93元-2585元）。加班费的主张时效为一年，本院支持2018年8月1日至2019年7月31日期间加班费19152.93元。5.被告支付未休年假工资报酬33292元。未休年休假工资报酬的日工资收入应当按照劳动者本人的月工资除以月计薪天数进行计算，月工资包括奖金、津贴等工资性收入，不包含加班工资。根据原告工作年限，原告主张2018年10天、2019年5.83天年休假，本院予以采信。因年休假工资的计算基数为当年正常工资，根据工资单显示，原告2018年总计应发58500元，月正常工资为：（58500元-2100元）÷12个月-1430元+670元=3940元。原告2019年1月至7月总计应发34310元，月正常工资为：（34310元-1410元）÷7个月-1430元+670元=3940元。被告已支付未休年休假单倍工资，还应支付剩余2倍。故原告2018年、2019年未休年休假工资为：3940元÷21.75天×15.83天×200%=5735.19元。原告此前年份年休假工资已过时效，本院不予支持。6.补足社会保险缴费基数。不属于法院的受理范围，本案不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《江苏省工资支付条例》第十七条、第十八条、第六十二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认原告范明军与被告南京永昌揭谛餐饮管理有限公司自2014年3月至2019年7月期间存在劳动关系；二、被告南京永昌揭谛餐饮管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付给原告范明军加班费19152.93元、未休年休假工资5735.19元、共计24888.12元。三、驳回原告范明军的其他诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。如当事人未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  徐 琴二〇二〇年十一月二十日法官助理  路明轩书 记 员  刘 迪