江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏01民终10344号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南京市中心支公司，住所地南京市建邺区应天大街****。负责人：陈家悦，该支公司总经理。委托诉讼代理人：周莉，女。被上诉人（原审原告）：黄张楠，女，1991年2月24日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：冯述田，江苏朗宁律师事务所律师。原审被告：汲波，男，1997年1月6日出生，汉族，住南京市玄武区。原审被告：南京江南公交客运有限公司，住，住所地南京市雨花台区雨花南路**/div>法定代表人：赵亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴之影，男，该公司员工。委托诉讼代理人：冯凌，男，该公司员工。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南京市中心支公司（以下简称人寿财险南京支公司）因与被上诉人黄张楠、原审被告汲波、南京江南公交客运有限公司（以下简称江南公交公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院（2020）苏0104民初1931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，由审判员陈礼苋独任审理，于2020年11月17日公开开庭审理本案，上诉人人寿财险南京支公司的委托诉讼代理人周莉，被上诉人黄张楠及其委托诉讼代理人冯述田，原审被告江南公交公司的委托诉讼代理人吴之影、冯凌到庭参加诉讼。原审被告汲波经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。人寿财险南京支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法将民事赔偿责任比例改判为50%；2.本案二审诉讼费被上诉人承担。事实与理由：一审法院对同等责任认定赔偿责任比例上浮20%，虽然在自由裁量权内，但不符合当地惯例。黄张楠驾驶非机动车进入机动车道，违反了路权原则和安全原则，交警以汲波疏于观察判定同等责任，该责任本身已考虑弱者，本案超出交强险部分应按50%责任赔付。黄张楠辩称，黄张楠在道路行驶中作为弱势的非机动车方，无违反交通法规的恶劣情节，同时也因该事故造成了身体的伤害、精神的重大创伤以及财产的损失，在道路行驶中作为处于优势地位的机动车方行驶过程中应该负有较大的注意义务，综合考虑伤者的受伤较重的情况以及双方的过错，一审法院酌定黄张楠在本案中承担30%的责任，机动车一方在本案中承担70%的责任完全符合法律的规定。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立，请求依法予以驳回，维持原判。江南公交公司述称，同意人寿财险南京支公司的上诉意见，请求二审法院依法判决。汲波未作陈述。黄张楠向一审法院起诉请求：1.判令江南公交公司赔偿黄张楠医疗费102843.39元、住院补助费800元、残疾赔偿金209840.64元、精神损害抚慰金10000元、误工费1877.73元、护理费14300元、营养费5400元、交通费500元、鉴定费2900元、财产损失1000元，共计349461.76元；2.判令人寿财险南京支公司在交强险和商业险限额内优先赔偿上述费用，并在交强险范围内优先赔付精神损失；3.原审被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年5月29日9时11分许，汲波驾驶苏Ａ×××**号公交大客车沿南京市秦淮区太平南路由北向南行驶，进入游府西街路口时疏于观察，遇黄张楠驾驶电动自行车驶入路口时驶入机动车道，两车发生刮擦，造成黄张楠倒地受伤及电动自行车受损的交通事故。南京市公安局交通管理局第二大队认定黄张楠和汲波分别承担事故同等责任。事故发生后当日，黄张楠被送往中国人民解放军第八一医院急诊科治疗。同日，又送至南京医科大学第二附属医院入院治疗，入院诊断：胸12椎体骨折胸11,12椎体棘突骨折多发皮肤软组织损伤。住院期间行“胸椎骨折切开复位内固定术”，后黄张楠于2019年6月14日出院，出院诊断同入院诊断。事故发生后，黄张楠发生医疗费共计105264.89元，其中，黄张楠自行支付19883.39元（19599.39+284），人寿财险南京支公司垫付10000元，江南公交公司垫付75381.5元（105264.89-19883.39-10000）。2019年12月25日，黄张楠委托南京康宁司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限、营养期限进行鉴定。2020年1月17日，南京康宁司法鉴定中心作出康宁司鉴中心[2019]临鉴字第1854号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人黄张楠因交通事故致胸12椎体压缩性骨折并相应附件骨折，经手术治疗后构成九级残疾；2.被鉴定人黄张楠误工期限共计以180日为宜，护理期限共计以90日为宜，营养期限共计以90日为宜。黄张楠为此支付鉴定费2900元。另查明，江南公交公司系苏Ａ×××**号车辆所有人，并为该车在人寿财险南京支公司处投保了交强险和保额为200000元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期限内。事故发生时，汲波系江南公交公司员工，其驾驶苏Ａ×××**号车辆系履行职务行为。一审法院认为，道路交通事故责任者对道路交通事故造成的损害应承担相应的民事责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，根据事故责任比例，黄张楠与汲波承担事故同等责任，故法院酌定汲波的责任比例为70%，黄张楠自负30%责任。汲波驾驶苏Ａ×××**号车辆系履行职务的行为，故应由江南公交公司承担侵权责任。苏Ａ×××**号车辆在人寿财险南京支公司投保了交强险和商业三者险，故人寿财险南京支公司应在交强险、商业三者险限额范围内承担相应赔偿责任。一审庭审中，双方当事人均同意针对江南公交公司、人寿财险南京支公司垫付的医疗费在本案中一并处理，法院予以确认。双方当事人对于黄张楠医疗费105264.89元、残疾赔偿金209840.64元、误工费1877.73元、交通费500元均无异议，法院予以确认。关于其他各项损失的确定，法院认定为：1.住院伙食补助费800元（50元/天×16天）；2.护理费7840元（住院期间120元/天×16天+出院后80元/天×74天）；3.营养费2700元（30元/天×90天）；4.精神损害抚慰金10000元；5.财产损失，证据不足法院不予支持；6.鉴定费2900元。以上损失中，医疗费用赔偿项下：医疗费105264.89元、住院伙食补助费800元、营养费2700元，计108764.86元；死亡伤残赔偿项下：护理费为7840元、误工费1877.73元、交通费500元、残疾赔偿金209840.64元、精神损害抚慰金10000元，计230058.37元；以上合计338823.23元，由人寿财险南京支公司在交强险限额内承担120000元[医疗费用赔偿项下10000元+死亡伤残赔偿项下110000元（含精神损害抚慰金10000元）]，剩余218823.23元（338823.23-120000）的70%，应由人寿财险南京支公司在商业三者险限额内承担153176.26元，合计273176.26元（120000+153176.26）。对于黄张楠支付的鉴定费2900元，根据过错程度由江南公交公司承担2030元（2900元×70%）。扣除人寿财险南京支公司已经为黄张楠垫付的医疗费10000元，人寿财险南京支公司实际应给付黄张楠263176.26元（273176.26-10000）。江南公交公司已为黄张楠垫付医疗费75381.5元，故其无需另行给付，江南公交公司多支付的73351.5元（75381.5-2030），由人寿财险南京支公司在给付黄张楠的赔偿款中扣减后直接给付江南公交公司，黄张楠实际取得189824.76元（263176.26-73351.5元）。一审法院判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司南京市中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿黄张楠各项损失共计189824.76元；二、中国人寿财产保险股份有限公司南京市中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内返还南京江南公交客运有限公司垫付款73351.5元；三、驳回黄张楠的其他诉讼请求。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审中，各方当事人均未提供新证据。本案二审争议焦点为：本案的民事赔偿责任比例应如何认定。本院认为，本案交通事故经交管部门认定，汲波和黄张楠各负事故同等责任，各方当事人对该事故认定书均无异议，本院对该事故认定书依法予以采信。关于本案民事赔偿责任比例，因黄张楠驾驶的电动车为非机动车，结合本起交通事故的发生过程及事故双方当事人的过错程度，一审法院酌情确定机动车一方承担70%的责任，该认定并无不当。上诉人认为本案民事赔偿责任比例应确认为50%的上诉意见依据不足，本院依法不予采信。综上所述，人寿财险南京支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南京市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  陈礼苋二〇二〇年十一月十九日书记员  陈思羽