浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙05民终1599号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市河**解放东路与滨河东路交汇处领秀豪庭写字楼**楼。统一社会信用代码：91371300767781180W。 负责人：亓君，该支公司总经理。 委托诉讼代理人:邢红伟，浙江南林律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王某甲，男，2001年8月28日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 被上诉人（原审被告）：王风风，男，1989年5月10日出生，汉族，住山东省郯城县。 被上诉人（原审被告）：临沂市远通运输有限公司，住所地山东省临沂市兰山区双岭路西段。统一社会信用代码：91371300740219585A 法定代表人：韩雷，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘阳，该公司员工。 委托诉讼代理人：周继福，山东力维律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：何增涛，男，1983年10月1日出生，汉族，住山东省临沂市郯城县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称大地保险公司）为与被上诉人王某甲、王风风、临沂市远通运输有限公司（以下简称远通公司）、何增涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖州市南浔区人民法院（2020）浙0503民初131号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。 上诉人大地保险公司上诉请求：1.改判上诉人仅在交强险范围内承担赔偿责任，并酌减精神抚慰金金额；2.判令被上诉人承担本案二审的全部诉讼费用。事实和理由：1.被上诉人王风风的道路运输证及从业资格证在官网均无法查询到，因缺少从业资格证，且被上诉人王风风的道路运输证及从业资格证虚假的可能性很高。根据保险合同中的条款明确约定，上诉人有权在商业险内予以拒赔。并且上诉人己经尽到明确告知义务，被保险人签字盖章的投保单和免责告知书能充分说明。因此，上诉人在本案中有权行使商业三者险拒赔权。2.本案中，被上诉人王某甲的伤残等级过高，精神抚慰金过高，请求根据被上诉人王某甲的伤情予以酌减。3.鉴定费和诉讼费等不属于商业险赔付范围，不应判决上诉人承担。 被上诉人远通公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审依法驳回上诉，维持原判。 被上诉人王某甲、王风风、何增涛未作答辩。 王某甲向一审法院起诉请求：1.判令王风风、远通公司、何增涛赔偿王某甲各项损失共计149437.75元；2.判令大地保险公司在保险责任范围内直接向王某甲承担保险金给付责任；3.判令本案全部诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月16日，王风风驾驶鲁Ｑ741**重型特殊结构货车行驶至××镇××路农厨鱼味馆东侧时，与王某甲驾驶的新日牌电动自行车发生碰撞，造成车辆受损、王某甲受伤的交通事故。该事故经湖州市公安局南浔区分局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定王风风负事故全部责任，王某甲无责。事故发生后，王某甲先后被送往湖州第六医院、湖州市中心医院住院治疗，共计住院40天。2019年4月25日，经湖州浙北司法鉴定所鉴定，王某甲已构成十级伤残，并评定伤后护理期（含住院）为2个半月、伤后营养期2个月，王某甲支付鉴定费2600元。后大地保险公司申请对王某甲的伤残等级进行重新鉴定，一审法院委托浙江大学司法鉴定中心进行鉴定，该司法鉴定中心鉴定后评定王某甲仍构成十级伤残，大地保险公司支付鉴定费1560元。事故发生后，何增涛已垫付王某甲医疗费27289.49元。王风风为何增涛雇佣的驾驶员，王风风驾驶的鲁Ｑ741**重型特殊结构货车的实际所有人为何增涛，该车在大地保险公司投保了交强险、商业三者险（限额为100万元）及不计免赔险，事故发生在保险期间。本案中王某甲因交通事故受伤造成的损失如下：1.医疗费，根据王某甲提供的有效票据，为1338.50元，现以王某甲主张的1247.50元为准，根据何增涛提供的有效票据，为27289.49元，上述共计为28536.99元；2.住院伙食补助费，王某甲共住院40天，为30元／天×40天＝1200元；3.营养费，王某甲的营养期限经鉴定为2个月，为30元／天×60天＝1800元；4.护理费，王某甲的护理期限（含住院）经鉴定为2个半月，因王某甲未举证证明护理费的实际支出情况，参照2019年度浙江省居民服务业全社会单位就业人员年平均工资标准计算，为48599元／年÷365天×75天＝9986.10元；5.残疾赔偿金，王某甲经鉴定已构成十级伤残，按照2019年度浙江省城镇居民人均可支配收入标准从定残之日起算，为60182元／年×20年×10%＝120364元；6.交通费，根据王某甲的治疗情况，酌定为500元；7.精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度等因素综合考量，酌定为5000元；8.财产损失，根据提供的发票及收款收据，为210元；9.鉴定费，根据鉴定费发票，为2600元。上述损失共计为170197.09元。 一审法院认为，交警部门作出的事故认定书认定事实清楚，符合法律规定，应予以确认。本案中王风风负事故的全部责任，故应对王某甲的合理损失在交强险外承担全部赔偿责任。王风风为何增涛雇佣的驾驶员，故王风风的赔偿责任应由何增涛承担。根据远通公司、何增涛的陈述，肇事车辆的实际车主为何增涛，为了挂牌方便，该车暂时登记在远通公司名下，远通公司未实际控制肇事车辆，且未获取任何收益，故远通公司对损害的发生不存在过错，王某甲要求远通公司承担赔偿责任，理据不足，不予支持。大地保险公司作为肇事车辆的保险人，应在承保的保险责任限额内承担赔偿责任。本案的争议焦点在于王某甲的残疾赔偿金能否参照城镇居民赔偿标准予以计算。关于适用标准，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源地、主要生活消费地等因素综合判定。本案中，事故发生时王某甲尚未成年，根据湖州市练市中学的证明显示，王某甲为学生，根据王某甲提供的房屋买卖合同，王某甲的母亲王某乙于2011年购买了坐落于××村××路商住楼××单元××室房屋，另根据练市镇建设办公室的证明显示，该地位于练市镇规划区范围内，结合一审法院至湖州市××镇××村村民委员会的调查核实情况，××村××路商住楼××单元××室房屋于2011年已交付并入住，王某甲与其母亲王某乙一直居住于该房屋至今，综上，事故发生时王某甲作为未成年人，跟随父母在城镇居住生活至今，其经常居住地和主要生活消费地均位于城镇，故本案的残疾赔偿金可按城镇居民标准计算。大地保险公司关于医疗费应扣除15%的非医保用药的抗辩意见，一审法院认为，根据其公司的举证虽可证明投保时已向投保人履行了免责事项的告知义务，但经核算本案医疗费用的15%部分并未超出交强险限额，故应在交强险中理赔，而交强险系国家强制性保险，旨在保障受害人利益，保险公司只有在法定情形下才能免除或减轻保险责任，而扣减非医保用药并非保险公司的法定免责事由，故对上述抗辩意见不予采纳；另关于王风风缺少从业资格证故商业险内拒赔的抗辩意见，根据其公司的机动车综合商业保险条款显示，约定为“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”保险人免除保险责任，但未明确“许可证书”、“其他必备证书”具体为何种证书，因条款指向内容不明，视为未有效履行保险法第十七条的提示说明义务，该条款不产生效力，故对上述抗辩意见亦不予采纳；关于不赔偿鉴定费的抗辩意见，于法有据，予以支持，该费用由何增涛负担。经核算本案中王某甲的损失共计为170197.09元，由大地保险公司在保险责任限额内赔偿167597.09元，何增涛赔偿2600元。关于何增涛的垫付款27289.49元，各方均同意在本案中一并处理，为减少当事人的诉累，予以一并处理，在扣除何增涛应承担的费用后，余款由大地保险公司在赔偿款中直接予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限大地保险公司于判决生效之日起十日内在保险责任限额内赔偿交通事故损失167597.09元，其中支付王某甲142907.60元、支付何增涛24689.49元；二、驳回王某甲的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费848元，减半收取424元，由王某甲负担19元，何增涛负担405元。重新鉴定费1560元，由大地保险公司负担。 二审中，当事人没有提交新的证据。 本院二审对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点在于：一是大地保险公司对商业三者险是否免责；二是一审判决确定的精神抚慰金是否适当；三是鉴定费和诉讼费是否属于商业三者险理赔范围。 关于大地保险公司对商业三者险是否免责的问题。本案所涉机动车综合商业保险条款中，虽约定驾驶人驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书的，保险人免除赔偿责任，但并未明确上述“许可证书”、“其他必备证书”，具体为何证书，一审法院据此认定该免责条款指向不明，视为未有效履行保险法第十七条的提示说明义务，对投保人不产生效力，并无不当，大地保险公司在本案中应当承担商业三者险的理赔责任。 关于一审判决确定的精神抚慰金是否适当问题。本案中，王某甲因交通事故造成人身损害致十级伤残，根据侵权人的过错程度等因素综合考量，一审法院酌定精神抚慰金为5000元，尚属适当。 关于鉴定费和诉讼费是否属于商业险理赔范围问题。大地保险公司在一审期间因对王某甲提交的伤残等级鉴定结论提出异议，申请重新鉴定，但重新鉴定的结论与前面的鉴定结论一致，由此产生的重新鉴定费用，一审法院判决由鉴定申请人大地保险公司负担并无明显不当。至于一审的诉讼费用，一审法院并未判令大地保险公司负担，大地保险公司就此提出的异议显然不能成立。 综上所述，大地保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费848元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 龙 审 判 员  林型茂 审 判 员  杨 峰 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理  张 鑫 书 记 员  徐 星