湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘07民终1837号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司，住所地湖北省沙市区园林东路。主要负责人：周飞，该公司经理。委托诉讼代理人：纪岳森，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李华胜，男，1963年3月21日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。委托诉讼代理人：李大成，湖南深柳律师事务所律师，系安乡县法律援助中心指派。被上诉人（原审被告）：潘大利，男，1987年7月5日出生，汉族，驾驶员，住河南省确山县。被上诉人（原审被告）：公安县鸿运汽车服务有限公司，住所地湖北省公安县斗湖堤镇高强村**。法定代表人：严亮，该公司经理。委托诉讼代理人：肖新荣，公安县斗湖堤镇法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司（以下简称人民保险江汉公司）因与被上诉人李华胜、潘大利、公安县鸿运汽车服务有限公司（以下简称鸿运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省安乡县人民法院（2020）湘0721民初950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民保险江汉公司上诉请求：1.改判减少赔偿27750.54元；2.二审诉讼费用由李华胜、潘大利、鸿运公司负担。事实和理由：1.一审判决认定李华胜的误工费证据不足，李华胜仅提交了一份工作证明，无法证明其收入状况，故其误工费应按湖南省最低工资标准1700元每月予以计算；2.一审判决确定赔偿责任比例错误，本案事故中，交警部门认定鲁礼辉负主要责任，潘大利负次要责任。鲁礼辉存在无证驾驶和应当让行而未让行的过错，潘大利存在超速行驶的过错，从事故成因分析，造成本案事故的绝大部分原因在于鲁礼辉，其责任比例应当超出70%的一般标准，但是一审判决却低于一般标准，确定鲁礼辉承担65%、潘大利承担35%的责任比例错误；3.即使一审判决确定潘大利承担35%的赔偿责任比例，但是根据商业三者险合同约定，保险公司对此仅承担30%的替代赔偿责任。李华胜辩称，保险合同约定的赔偿比例对李华胜没有约束力，一审法院根据本案事实确定赔偿责任比例正确。一审判决参照建筑行业工资标准认定误工费正确。李华胜的损伤仍处于恢复期，经济上造成了严重影响。综上，请求驳回上诉，维持原判。潘大利、鸿运公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李华胜向一审法院起诉请求：1.潘大利、鸿运公司、人民保险江汉公司赔偿各项损失共计225128.02元；2.本案诉讼费由潘大利、鸿运公司负担。一审法院认定事实，2019年7月1日15时许，鲁礼辉驾驶湘Ｊ9××**号二轮摩托车（后载李华胜）从安乡县深柳镇文艺南路出发准备驶往安乡县黄山头镇。17时18分，当车由南往北再往西左转弯驶上Ｓ302安乡县安全乡沙滩口村十四组交叉路口（省道3021220）时，遇潘大利驾驶鄂Ｄ4××**号重型半挂牵引货车（鄂Ｄ××**）由西向东驶来，因鲁礼辉驾车转弯时未让直行车辆先行，且潘大利超速行驶，致使两车避让不及发生碰撞，造成李华胜受伤、鲁礼辉受伤后经医院抢救无效死亡，两车受损的道路交通事故。李华胜因本案交通事故入院治疗71天，出院后复查花费808元。李华胜的伤情经常德市广德司法鉴定中心鉴定认为，1.不构成伤残；2.误工期20月、护理期180日、营养期90日，适时行内固定拆除术，其医疗费约10000元，内固定拆除时住院时间15日，陪护1人，陪护时间15日。恢复期治疗费约3000元。鄂鄂Ｄ4××**重型半挂牵引货车（鄂鄂Ｄ××**登记所有人均为鸿运公司，潘大利系该公司工作人员。鄂Ｄ鄂Ｄ4××**型半挂牵引货车在人民保险江汉公司投保了交强险和保险金额2000000元不计免赔率商业三者险，鄂Ｄ鄂Ｄ××**人民保险江汉公司投保了保险金额50000元不计免赔率商业三者险，本案事故发生在保险期限内。一审法院认为，本案争议焦点为：一、李华胜的误工期、护理期、营养期如何确定？二、李华胜的误工费如何确定？三、李华胜的损失赔偿比例如何确定？关于焦点一，常德市广德司法鉴定中心出具的鉴定意见载明：2019年7月1日，李华胜因交通事故，X线片示左股骨中段骨折，骨折断端明显移位。2020年4月9日，X线片示左股骨中上段骨折，内有钢板螺钉固定，骨折处可见骨痂生长，但骨折线仍较清晰。分析说明：损伤不构成伤残，但骨折愈合欠佳，应予继续恢复治疗等等。从该鉴定意见可以看出，从2019年7月1日至2020年4月9日，经过长达9个月的时间，李华胜骨折愈合仍欠佳，仍需继续恢复治疗，依据该鉴定意见，该院认为，鉴定机构确定的李华胜误工期20月、护理期180日、营养期90日合理，予以确认。关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证明证其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算”。湖南省常德市东江建筑公司的证明虽不能直接作为李华胜收入状况的证据，但可作为参考，李华胜主张的建筑业年平均工资57031元标准，属该地区较低收入行业标准，因此，对其主张，依法应予支持。关于焦点三，交警部门认定，本案事故中，鲁礼辉负主要责任、潘大利负次要责任、李华胜不负责任。依据该事故责任认定，该院酌定鲁礼辉承担65%的责任比例，潘大利承担35%的责任比例。潘大利系鸿运公司聘请的驾驶员，事故发生时其驾驶鄂Ｄ4鄂Ｄ4××**半挂牵引货车（鄂Ｄ×鄂Ｄ××**行职务行为，其对李华胜造成的损害，依法应由用人单位鸿运公司承担。对鲁礼辉应该承担的赔偿责任，李华胜表示另案起诉，故本案不作处理。人民保险江汉公司辩称，根据法律规定和保险合同约定，机动车一方负次要责任的，保险公司在商业三者险责任限额内的赔偿比例不超过30%，以及李华胜的医药费应当进行非医保费用核减，可按15%-20%的比例予以核减。上述辩称意见，均未提交证据予以证明，对其意见不予采纳。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。第二十二条规定：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额”。一审法院对李华胜的损失认定如下：一、医疗费用赔偿项目：1.医药费75178.43元；2.住院伙食补助8600元；3.营养费4500元；合计：88278.43元。二、伤残赔偿项目：1.护理费36729.71元；2.交通费酌定1500元；3.误工费93749.59元{[57031元（参照建筑业标准计算）÷365天]×600天}；合计：131979.3元。三、鉴定费1000元。以上共计：221257.73元。李华胜和鲁礼辉的损失首先应在交强险内按比例赔偿，人民保险江汉公司在交强险医疗费项下赔偿李华胜9447.81元，伤残赔偿项下赔偿李华胜14296.57元，合计23744.38元。剩余损失196513.35元，因潘大利系履行职务行为，其赔偿责任由鸿运公司承担。又因鸿运公司为案涉车辆投保了商业三者险，故由人民保险江汉公司替代赔偿68779.67元（196513.35元×35%）。人民保险江汉公司支付的10000元、鸿运公司垫付的30000元，予以核减。鉴定费1000元，由鸿运公司承担350元。因此，人民保险江汉公司应赔偿李华胜各项损失共计52524.05元。一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司赔偿李华胜各项损失52524.05元；二、中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司返还公安县鸿运汽车服务有限公司垫付款30000元；三、驳回李华胜的其他诉讼请求。上述赔偿款于判决生效后十日内给付。执行款项汇入：安乡县人民法院开户行：中国工商银行安乡支行账号：1908********。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4676.92元，减半收取2338.46元，由李华胜负担1710.95元，公安县鸿运汽车服务有限公司负担627.51元；鉴定费1000元，由李华胜负担650元，公安县鸿运汽车服务有限公司负担350元。二审中，各方当事人均未提交新的证据材料。经审理查明，一审中，李华胜提交了一份湖南省常德市东江建筑公司出具的工作证明，一审法院以无其他证据佐证而未予采信。虽然该份证据不能证明李华胜的收入状况，但是可以证明李华胜从事建筑业工作，故本院对该工作证明予以采信。本案一、二审中，人民保险江汉公司均未提交证据材料。另一受害人鲁礼辉一案中，人民保险江汉公司在一审中提交了一份商业三者险合同，其中第二十三条约定：“保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车一方负次要事故责任的，事故责任比例为30%。涉及司法或仲裁程序的，以法院或仲裁机构最终生效的法律文书为准”。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的其他事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点之一，一审判决认定李华胜的误工费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，虽然李华胜提交的工作证明不能证明其收入状况，但是可以认定其从事建筑业工作，一审法院参照建筑业收入标准计算误工费符合上述规定，故一审判决认定李华胜的误工费正确。争议焦点之二，一审判决确定人民保险江汉公司的商业三者险赔偿责任是否正确。人民保险江汉公司认为，一审判决确定潘大利承担35%的赔偿责任错误，进而判令该公司在商业三者险中替代承担35%的赔偿责任错误。首先，本案事故中，鲁礼辉负主要责任，潘大利负次要责任。一审法院根据本案实际情况，综合确定鲁礼辉承担65%、潘大利承担35%的赔偿责任并无不当，符合主次要责任比例的范畴。其次，人民保险江汉公司承保的商业三者险中约定，保险人依据被保险人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。本案中，一审法院认定潘大利承担事故次要责任，并确定其承担35%的赔偿责任，该赔偿责任由人民保险江汉公司在商业三者险中承担全部替代责任正确。关于保险公司在商业三者险中仅承担30%赔偿责任的问题，按照合同约定，只有在事故后被保险人自行协商或交警部门未确定事故责任比例的情形才能适用。因此，一审判决确定人民保险江汉公司的商业三者险赔偿责任正确，对此予以确认。综上所述，人民保险江汉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费494元，由中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司负担。本判决为终审判决。审判长  蒋晓玲审判员  谭洪妮审判员  孙 晖二〇二〇年十一月十二日法官助理廖泽轩书记员于松卉附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。