湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0321民初2475号原告：魏敏英，女，1962年9月15日出生，汉族，湘潭县人，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：刘宇，湘潭市雨湖区金砂法律服务所法律工作者。被告：田石，男，1978年11月28日出生，汉族，湘潭县人，住湖南省湘潭县。被告：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地武汉市江岸区。法定代表人:YANAGIBANOBUYUKI，（柳葉信之）系该公司总经理。委托诉讼代理人：张舟，北京天平（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘京成，北京天平（长沙）律师事务所律师。原告魏敏英与被告田石、泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏敏英及其委托诉讼代理人刘宇、被告田石、被告泰康保险公司的委托诉讼代理人张舟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。魏敏英向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告赔偿原告因此次交通事故造成的各项损失共计368733.65元，精神损害抚慰金在交强险范围内赔付；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2019年3月30日，被告田石驾驶湘Ｃ6××**号小型普通客车沿湘潭县蔡石公路由易俗河往河口方向行驶，途经湘潭县××镇××村××组地段时，撞到由右往左横过道路的行人魏敏英，造成魏敏英受伤的交通事故。湘潭县公安局交通警察大队对此次事故的责任认定为：田石负此次事故的全部责任。事故发生后，原告被送往湘潭县中医医院住院治疗141天，医疗费用42805.03元。2019年8月29日，原告的伤情被湘潭莲城司法鉴定所鉴定为一个九级，一个十级伤残。2019年12月4日原告因腰背部持续性疼痛3天加剧，在湘潭红十字阳科骨科医院住院治疗18天，医疗费用8196.82元。田石驾驶的车辆在被告泰康保险公司投保了交强险和商业三者险，到目前为止，二被告均未对原告的损失进行赔偿，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。田石对原告方提出的诉讼请求无异议。泰康保险公司辩称，一、湘Ｃ6××**号车投保及本次事故的相关赔偿情况。涉案湘Ｃ6××**号车在答辩人处投保交强险和商业三者险100万（含不计免赔），保险期限自2018／09／17起至2019／09／16，本次事故发生时在保险期限内，对于本次事故真实性及事故责任无异议，我司同意赔偿被答辩人魏敏英的合法合理的损失，但对于不合理不合法不符合保险约定的损失不予赔付。二、被答辫人魏敏英诉请的赔偿标准过高或部分赔偿不合理，法院应部分予以驳回。（一）医疗费51001.85元，其中:42805.03元。《机动车交通事故责任强制保险条款》第19条保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”和《机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”因此，答辩人对被答辩人魏敏英的医疗费用有权进行核定，对超出国家基本医疗保险范围的医药费用答辩人不予赔偿，结合交通事故医保用药与非医保用药的比例，答辩人主张医疗费的扣除比例为20%，医疗费为42805.03元，扣除20%后医疗费应为34244元，扣除的20%医疗费由两被答辩人协商处理。其中:8196.82元，属于定残后的治疗费用，是否与本案有关待确定，且如与本案有关，也属于后续医疗费，与鉴定意见所处理的3000元不能重复主张，且需要扣除非医保用药20%。（二）住院伙食补助费7950元。对于其中7050元：对原告主张的标准50元／天予以认可，但是住院天数，需结合庭审情况，如确实有141天则金额予以认可7050元，否则需重新确认。对于2019年12月4日，起18天的治疗费用暂不予认可。根据鉴定意见后续治疗费只需3000元，且鉴定伤残在病情稳定后进行，对于这次住院是否与本案交通事故有关不能确认。（三）后续治疗费:3000元。根据鉴定报告，认可。（四）营养费:5000元。鉴定报告未鉴定营养期限，根据ＧＡ／Ｔ1932014《误工期、护理期、营养期评定规范》,9.1脊椎骨折9.1.1非手术治疗护理45-60日，营养45-60日，认可营养期限52日，营养费标准按30元／天计算，即认可1560元（五）护理费:29097元。根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。但本案，结合《出院诊断证明书》及鉴定意见，并无护理医嘱、也无护理人数。鉴定报告未鉴定护理期限，根据ＧＡ／Ｔ1193-2014误工期、护理期、营养期评定规范,9.1脊椎骨折9.1.1非手术治疗护理45-60日，认可护理期限60日，护理标准按居民服务业标准计算，此处标准应按事故发生后的标准计算，即按照61227元／年计算为10064.71元。关于医院出具的《陪护证明》：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百十五条：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调査核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”该《陪护证明》没有制作人员签名或盖章，没有陪护人员信息，也没有陪护人员收入信息印证，不能作为定案根据。（六）误工费:34572元。根据《解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算1）误工天数：本案原告2019年8月29日为定残日，自事故发生日2019年3月30日至定残日前一日8月28日为152天，定残后误工损失已包含在残疾赔偿金中，不宜重复计算。2）误工费标准：原告提供的“丽湘批发部”，经在公信网上查询，经营异常，而且也原告未提供证明证据一直在实际持续经营。根据原告户籍为农村居民户籍，建议按照农、林、牧、渔行业标准44693元／年计算；3）即误工费为152天×44693元／年÷365天／年＝18611.88元。（七）残疾赔偿金:167336.4元。根据《解释》第二十五条，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。1)赔偿标准：现有证据不能证明原告的收入来源于城镇，虽有其名字的“丽湘批发部”，该收入也是属于投资性收入，而非工资性收入，根据该“丽湘批发部”经营的地点也为农村，故建议按照农村居民人均纯收入标准即14093元/年计算。2)伤残等级系数：根据病历记载和鉴定意见情况，原告存在椎骨L2旧伤及退行性病变的的实际情况，建议认可等级综合系数为20%3)原告事故发生时未满60周岁，计算20年。4)即残疾赔偿金为20年×14093元/年×20%=56372元。(八)被扶养人生活费:56540.4元。1)未提供村委会的家庭人员情况证明2)根据其户口本及残疾证明为2013年发证，其二级精神残疾是否已经治愈或者控制，是否有工作收入，均无证据证明；3)即便杨双龙仍需要抚养，也应当按照农村居民人均年生活消费支出即12721元/年为计算标准。故暂不予认可。(九)精神抚慰金:12000元。如前所述，伤残等级认可九级，建议按照7000元。（十)交通费:636元未提供出行票据，酌情认可200元。（十一)鉴定费:1600不属于保险赔付范围，且原告也主张由被告田石承担，答辩人不是本次交通事故的侵权人，无过错，故答辩人不承担本案诉讼费用，应由以上被答辩人承担综上所述，被答辫人魏敏英诉请的赔偿标准过高或部分赔偿不合理，法院应部分予以驳回，答辩人主张的有关应当由田石赔偿部分的抗辩理由予以采信。本院经审理认定事实如下：2019年3月30日00时许，田石驾驶湘Ｃ6××**号小型普通客车沿湘潭县蔡石公路由易俗河往河口方向行驶，途经湘潭县××镇××村××组地段时，撞到由右往左横过道路的行人魏敏英，造成魏敏英受伤的交通事故。湘潭县公安局交通警察大队作出潭公（交）［2019］第0298号《道路交通事故认定书》，认定：田石驾驶机动车行经没有交通信号灯的道路时，遇行人横过道路未及时避让是造成事故的根本原因，负此次道路交通事故的全部责任，魏敏英无责任。事故发生当日，魏敏英被送往湘潭县中医医院住院治疗，至2019年8月18日出院，住院141天，一人护理，用去医药费42805.03元。出院诊断：:1、ＬＡ、Ｌ5压缩性骨折，2、左关节损伤，3、左胫骨平台骨折，4、左胫骨平台髁间棘骨折，5、左膝前交叉韧带损伤，6、左膝关节积液，7、左股骨下段腔内高密度影：钙质沉积？骨梗死？其他？8、低钾血症，9、Ｌ2陈旧性骨折，10、腰椎间盘突出。医疗护理建议：回当地继续治疗，左股骨下段腔内高密度影建议上级医院进一步明确诊断；加强营养支持治疗。2019年8月29日，魏敏英委托湘潭莲城司法鉴定所对其人身损害伤残等级、休息及后续治疗进行鉴定，该所于2019年8月29日作出潭莲城司鉴所［2019］临鉴字第209号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：魏敏英因交通事故致伤，其损伤后果构成壹个玖级伤残；壹个拾级伤残；上述损伤建议出院后休息壹至贰个月，注意加强营养，并配合适当门诊治疗，定期照片复查，其后续治疗费在叁仟元左右。2019年12月4日原告因腰背部疼痛不适20天余加重3天，转入湘潭红十字阳科骨科医院住院治疗，至同年12月22日出院，住院18天，用去医药费8196.82元。田石驾驶湘Ｃ6××**号小型普通客车系其本人所有，在被告泰康保险公司投保了交强险（医疗费限额10000元，伤残赔偿限额110000元，财产赔偿限额2000元）和商业三者险限额100万元及不计免赔率，事故发生在保险期限内。另查明，魏敏英自2014年12月9日注册登记湘潭县河口镇丽湘批发部起一直从事食品等批发经营，因此次交通事故造成的经济损失为：1、医疗费51001.85元[非医保用药为（51001.85元-10000元）×20%=8200.37元]；2、住院伙食补助费7950元（159天×50元/天）；3、营养费酌情认定5000元；4、护理费29097元（2019年度湖南省居民服务业平均收入66816元÷365天×159天×1人）；5、误工费25972元（计算至定残前一天为151天，2019年度湖南省批发业平均收入62850元÷365天×151天）；6、交通费酌情认定636元；7、残疾赔偿金223876.8元[残疾赔偿金167336.4元：参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元/年×20年（原告定残之日已年满57岁，计算年限20年）×21%；被扶养人生活费56540.4元：参照2019年度湖南省城镇居民人均消费支出26924元/年×20年（原告儿子杨双龙生于1988年12月8日，系精神残疾贰级，需要扶养，计算年限20年）÷2人×21%]；8、精神损害抚慰金酌情认定为10000元；9、鉴定费1600元。以上各项合计355133.62元。田石已垫付30000元。上述事实有原告提供的道路交通事故认定书、田石的驾驶证复印件、湘Ｃ6××**号小型普通客车行驶证复印件、保险单复印件、病历资料、医药费凭据、护理证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、常住人口登记卡、营业执照、经营场所照片、湘潭县河口镇卓江村村民委托会的证明、杨双龙残疾证等证据证实。本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案属于机动车与行人之间发生的交通事故，田石负全部责任，魏敏英无责任，故田石应当对魏敏英的损失承担全部赔偿责任。田石所驾驶的湘Ｃ6××**号小型普通客车车辆在泰康保险公司投保了交强险、100万元的商业三者险及不计免赔，魏敏英的损失在保险限额内，故对其损失应由泰康保险公司在交强险和商业三者险限额内先赔偿。依保险条款约定，泰康保险湘潭公司不承担非医保用药、诉讼费，故该部分费用应由田石负担。综上所述，原告魏敏英的总损失355133.62元，应由泰康保险公司赔偿346933.25元［交强险范围120000元＋商业三者险范围226933.25元（355133.62元－120000元－8200.37元）］。应由田石赔偿魏敏英8200.27元（355133.62元-346933.25），田石已支付30000元，应返还21799.73元。关于被告泰康保险公司提出的后期治疗费用计算的问题，因原告在湘潭县中医医院住院治疗出院后，该医院已在出院医嘱中明确需要上一级继续治疗，故原告继续在湘潭阳科骨科医院治疗的费用属于合理范围，应当予以支持。关于被告泰康保险公司提出的护理费用不应当计算的问题，因原告提供了接受治疗机构所出具的护理证明，且原告构成伤残等级需要护理，被告泰康保险公司未提供反驳证据予以推翻，故本院对被告泰康保险公司的意见不予采纳。关于被告泰康保险公司提出的残疾赔偿金以及被扶养人生活费计算按农村标准计算的抗辩意见，因原告已经提供证据证明其主要收入来源于在城镇从事批发经营且经常居住在城镇，其相关损失可以参照城镇标准予以计算。关于被告泰康保险公司提出鉴定费不予承担的问题，因未向法院提供证据证明其主张，本院对该抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告泰康在线财产保险股份有限公司赔偿原告魏敏英因此次交通事故造成的经济损失346933.25元；二、由被告田石赔偿原告魏敏英因此次交通事故造成的经济损失8200.27元（已支付30000元）；三、驳回原告魏敏英的其他诉讼请求。上述应付款项，限在本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6831元，减半收取3416元，由原告魏敏英负担400元，由被告田石负担3016元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  杨柳二〇二〇年十一月二十三日法官助理张宇代理书记员  谭洋附：本判决所适用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。