河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13899号上诉人（原审原告）：胡龙旺，男，1968年1月1日出生，汉族，住河南省潢川县。委托诉讼代理人：李天付，河南大河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张彦坤，男，1974年8月3日出生，汉族，住河南省中牟县。被上诉人（原审被告）：杨晓冬，男，1986年11月18日出生，汉族，住河北省保定市涞水县。被上诉人（原审被告）：河南爱家建设集团有限公司，住所地郑州市郑东新区商务内环路**楼******，统一社会信用代码91410100790622276C。法定代表人：韩纬，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：顾欣雅，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。（属于河南爱家建设集团有限公司破产管理人）。上诉人胡龙旺因与被上诉人河南爱家建设集团有限公司（以下简称爱家建设公司）、张彦坤、杨晓冬建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初6143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法公开开庭进行了审理。上诉人胡龙旺的委托诉讼代理人李天付，被上诉人爱家建设公司的委托诉讼代理人顾欣雅到庭参加诉讼。被上诉人张彦坤、杨晓冬经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。胡龙旺上诉请求：1.依法撤销原审判决；2.依法改判；3.本案诉讼费用由爱家建设公司、张彦坤、杨晓冬承担。庭审中，胡龙旺明确改判为：按一审诉讼请求足额支付胡龙旺。事实和理由：1.案涉工程已经实际施工，有劳动监察部门的通知和被上诉人签字的协议为证；2.上诉人施工产生的费用及管理工资，被上诉人应予支付；3.上诉人已经提供充足的证据支持其主张，一审未查明；4.上诉人提交的协议复印于政府部门，不存在伪造的可能性。综上，一审判决错误，应支持上诉人的上诉请求。爱家建设公司辩称，1.胡龙旺应对其主张提供相应的证据证明。本案中工程承包合同系胡龙旺与杨晓冬所签，且具体工程由杨晓冬、张彦坤二人合伙投资，自备资金，负责施工及工人工资发放和钢筋模板等工具购买，都明确约定由杨晓冬来承担，与爱家建设公司无关；2.2019年6月11日杨晓冬已向胡龙旺出具欠条，担保人为张彦坤，系对涉案纠纷的处理达成了意见，其损失已经得到补偿，胡龙旺无权向爱家建设公司主张损失。胡龙旺的上诉请求与事实均不成立，应予以驳回。被上诉人张彦坤、杨晓冬未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。胡龙旺向一审法院起诉请求：1、请求解除原告胡龙旺与被告河南爱家建设集团有限公司签订的《工程承包合同》；2、要求被告河南爱家建设集团有限公司支付工程款及损失981408元；3、要求被告杨晓冬、张彦坤对上述款项承担连带责任。一审法院认定事实：2019年3月25日，被告杨晓冬、张彦坤出具《承诺书》，显示：工程名称：港运物流有限公司。1、我本人杨晓冬身份证号码，杨晓冬与河南国控建设集团有限公司和河南爱家建设集团有限公司联合体，港运物流3#4#冻库项目部。工程地址郑民高速郑庵出口万三路以西港运物流有限公司二期3#4#冻库。2、河南衡达利建筑工程有限公司法人刘洪伟给杨晓冬以上项目任命授权书有杨晓冬全部操作施工、杨晓冬资金自备亏盈自负，注明（包括钢筋款、商混款、模板、方木款、机械租赁费、内外架子管、扣件等所以费用都有杨晓冬承担），特注明（杨晓冬不能拖欠工人工资、拖欠工人工资有杨晓冬承担全部法律责任），河南衡达利建筑工程有限公司特别要求国控和爱家公司所有工程款打到河南衡达建筑工程有限公司账户上，只有国控和爱家两家公司款打到河南衡达利建筑工程有限公司后我们才能监管发放工人工资，以上项目有杨晓冬和张彦坤俩人和伙投资和伙自备资金，有杨晓冬和张彦坤俩个人承诺以上所有的全部承担法律责任。3、本承诺书一式四份，签字后生效，双方各执两份，具有同等法律效力。第一承诺人为杨晓冬，第二承诺人为张彦坤。2019年5月8日，被告杨晓冬、张彦坤出具书面材料一份，内容为：我们于2019年4月6日进场至今，因材料没到场，导致工地不能正常开工，今双方协商，由甲方先行支付乙方零花钱4万元，双方商定到2019年5月12日止，如钢筋未能到场，甲方按退场给予乙方进行一切结算，如到场给予乙方4月6日至5月12日所有人的工资协商。甲方为杨晓冬，担保人张彦坤。2019年5月27日，被告杨晓冬以“河南国控建设集团有限公司和河南爱家建设集团有限公司联合体”名义（总承包方、甲方）与原告胡龙旺（承包方、乙方）签订《工程承包合同》，合同约定：一、分包工程概况：结构类型和规模：框架结构，3#4#楼建筑约30000平方米。1、分包工程名称:郑民高速应急物资储运中心项目3#4#库。2、工程地点：郑庵站匝道以东、万三路以西、郑民高速路以南、郑庵收费站以北。3、安全质量目标：质量为合格工程，安全文明为市级安全文明工地。4、乙方授权：胡龙旺，身份证号,来全权负责此项目的一切劳务事宜。二、分包工程范围：1、施工图纸内主体全部内容含材料垂直机，模板方木、钢筋制做、绑扎、钢管扣件、塔吊、施工电梯、混凝土、砌筑、粉刷内外粉、外架、挂网、安全防护，注明（内外土方回填、乙方人工配合）。2、乙方负责除工程原材料以外的设备、工具及一切周转材料。（注：止水螺杆、止水钢板止水条、内外粉刷用网用胶水等予埋件材料、如临建基础地面、钢筋连接套筒、压力焊等一次性材料由甲方购买），能二次利用的材料全由乙方承担费用，不能二次利用的材料全由甲方承担费用，甲方提供材料如出现浪费现象，双倍从乙方工程款中扣除……三、分包合同及计算方式：1、计价方式：本项目包括主楼所有筏板基础和车库层台基础屋面面积计算，特别注明括号（筏板基础和架空层屋面另加一层面积以基础图纸一层实有面积为准计算）。本工程承包主体和二次结构为毛墙、毛地平、毛屋面价格按面积税后价560元/平方米计算。2、计算及付款方式：主体施工完成按税后价440元/平方计算,二次结构完成按税后价120元/平方计算，一层封顶付完成实际工程量的70%，主体封顶后付主体工程量的90%。主体验收后15个工作日100%付清，二次结构按月进度付款,每月支付工程进度款70%，全部完工验收合格后付97%，余款一年零一个月付清全部工程款……。合同落款甲方处加盖“河南爱家建设集团有限公司郑民高速应急物资储运中心项目部”印章，被告杨晓冬签名，乙方处由胡龙旺签名。2019年6月11日，被告杨晓冬向原告出具欠条一份，内容为：下欠胡龙旺港运物流3#4#冷库工人误工、工资2019年6月1日至6月11日共计8万元。担保人为被告张彦坤。原告曾于2019年9月10日、2020年1月9日两次诉至本院，第一次撤诉，第二次按撤诉处理，现原告第三次诉至本院。上述事实有当事人提供的一系列证据予以证实，足以认定。一审法院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债务人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起要求保证人承担保证责任。主合同对债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务宽限期届满之日起计算。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，原告提供的《工程承包合同》，系被告杨晓冬以“河南国控建设集团有限公司和河南爱家建设集团有限公司联合体”名义与原告签订，而合同上加盖的“河南爱家建设集团有限公司郑民高速应急物资储运中心项目部”印章不能确定是被告河南爱家建设集团有限公司印章，也即不能确定该份《工程承包合同》系原告胡龙旺与被告河南爱家建设集团有限公司签订，故原告要求解除与被告河南爱家建设集团有限公司签订的《工程承包合同》的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告杨晓冬在《工程承包合同》甲方处签名，并于2019年6月11日向原告出具欠条一份，内容为：下欠胡龙旺港运物流3#4#冷库工人误工、工资2019年6月1日至6月11日共计8万元，被告张彦坤作为担保人在欠条上签名，故原告要求被告杨晓冬支付上述8万元费用的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。被告杨晓冬出具的欠条未写明支付费用的期限，被告张彦坤作为担保人在欠条上签名，未写明保证方式，应当认定为连带责任保证，保证期间应为原告要求被告杨晓冬履行义务宽限期届满之日起计算，本案系原告第三次起诉，原告第一次起诉被告杨晓冬、张彦坤的时间为2019年9月10日，第一次起诉应视为被告杨晓冬履行义务的宽限期，原告在连带责任保证期间6个月内要求担保人张彦坤承担担保责任，符合法律规定，故原告要求被告张彦坤对上述款项承担连带责任的诉讼请求，合法无据，本院予以支持。原告要求三被告支付其他费用，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决：一、被告杨晓冬、张彦坤于本判决生效之日起十日内连带支付原告胡龙旺工人误工、工资8万元；二、驳回原告胡龙旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13614.08元，减半收取6807.04元，由原告胡龙旺负担5907.04元，由被告杨晓冬负担900元。本院对一审查明的相关事实予以确认外，另查明，2020年9月4日，河南省郑州高新技术产业开发区人民法院裁定受理爱家建设公司破产清算一案。本院认为，杨晓冬、张彦坤向胡龙旺出具的欠条内容清楚，数额明确，原审判决判令杨晓冬、张彦坤向胡龙旺支付工人误工、工资8万元并无不当。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。胡龙旺上诉要求改判爱家建设公司支付工程款等及利息981408元等未提交有力证据证明，对其上诉主张本院不予支持。被上诉人爱家建设公司在本案中未被判令承担责任，故其虽已经人民法院裁定进入破产程序，但不影响本院对本案的审理。被上诉人张彦坤、杨晓冬经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，亦不影响本院对本案的审理。综上所述，胡龙旺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费13614.08元，由上诉人胡龙旺负担。本判决为终审判决。审判员  朱梅二〇二〇年十一月十日书记员  卫佳