安徽省蚌埠市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）皖03刑终396号 原公诉机关五河县人民检察院。 原审附带民事诉讼原告人许某，男，1990年8月8日出生于安徽省五河县，汉族，住安徽省五河县。 上诉人（原审被告人）李某鹏，男，1989年11月21日出生于安徽省五河县，汉族，中专文化，户籍地安徽省五河县，住安徽省五河县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年12月18日被五河县公安局刑事拘留，2019年1月17日取保候审，2020年1月7日被五河县人民检察院取保候审，同年7月14日被五河县人民法院取保候审。 上诉人（原审被告人）马某盛，男，1989年9月8日出生安徽省五河县，汉族，初中文化，户籍地安徽省五河县，住安徽省五河县。因犯故意伤害罪，于2018年6月26日被五河县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年12月18日被五河县公安局刑事拘留，2019年1月17日被监视居住，同年7月15日被取保候审，2020年1月7日被五河县人民检察院取保候审，同年7月14日被五河县人民法院取保候审。 辩护人潘朝阳，安徽君智律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）袁某，男，1991年9月8日出生于安徽省蚌埠市，汉族，中专文化，住安徽省蚌埠市龙子湖区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年12月18日被五河县公安局刑事拘留，2019年1月17日被取保候审，2020年1月7日被五河县人民检察院取保候审，同年7月14日被五河县人民法院取保候审。 辩护人凌志远，安徽凌志远律师事务所律师。 五河县人民法院审理五河县人民检察院指控被告人李某鹏犯寻衅滋事罪、危险驾驶罪、被告人马某盛犯寻衅滋事罪、被告人袁某犯故意伤害罪一案，于2020年8月24作出（2020）皖0322刑初288号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原审附带民事诉讼原告人许某和被告人袁某（附带民事部分的赔偿义务人）未提出上诉，本案民事部分已发生法律效力；原审被告人李某鹏、马某盛、袁某对刑事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。蚌埠市人民检察院指派检察员王磊出庭履行职务，上诉人李某鹏、上诉人马某盛及其辩护人潘朝阳、被告人袁某及其辩护人凌志远均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：一、李某鹏、马某盛寻衅滋事事实、袁某故意伤害事实 2018年12月16日凌晨2时许，在五河县城关镇珠城壹号娱乐会所V16包厢内，被告人李某鹏与被告人袁某因喝酒一事发生争吵后被人劝开，韩某寒（另案处理）得知此事后找到袁某对其进行劝解。后被告人李某鹏打电话邀集被告人马某盛、黄某宝至珠城壹号娱乐会所，被告人马某盛遂驾车载马某、张某1、许某、李某（均另案处理）等人至会所门口，后被告人马某盛持刀伙同被告人李某鹏等人与被告人袁某手持木棍、韩某寒手持匕首发生打斗。打架过程中被告人袁某持棍将许某鼻部打伤、韩某寒持匕首造成许某胸部受伤并将马某头部砍伤，打架造成李某鹏鼻部受伤，马某盛头部、手部受伤。被告人李某鹏、马某盛等人造成韩某寒面部受伤，袁某头面部受伤，沈某手部受伤。经安徽省五河县公安司法鉴定中心法医鉴定：许某鼻部损伤构成轻伤二级；胸部损伤构成轻微伤；马某头部损伤构成轻微伤；沈某手部损伤构成轻微伤；袁某、韩某寒、李某鹏、马某盛损伤均未达到轻微伤。案发后，被告人李某鹏、马某盛、袁某分别于2019年12月18日主动到五河县公安局城关派出所投案。 另查明，被告人马某盛因犯故意伤害罪于2018年6月26日被五河县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，诉讼期间于2018年3月27日至6月13日被羁押于五河县看守所，共计羁押二个月十八日。 上述事实，有公诉机关提交的、经一审庭审举证、质证的下列证据证实： 1、户籍证明，证实被告人李某鹏、马某盛、袁某已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。 2、前科证明、刑事判决书，证实李某鹏、韩某寒、袁某无前科；马某盛因犯故意伤害罪，于2018年6月26日被五河县人民法院判处有期徒刑九个月、宣告缓刑一年六个月，案发时在缓刑考验期内。 3、伤情照片，证实许某胸部受伤、沈某手部受伤。 4、五河金海医院的住院病历、出院记录，证实沈某2018年12月16日入院，诊断为双侧手皮肤锐器伤。 5、李某鹏、马某盛的通话记录，证实2018年12月6日凌晨一点至两点半之间，李某鹏与马某盛通话六次，其中李某鹏主叫四次，分别为一时十二分、一时二十八分、二时十五分、二时三十四分；李某鹏与黄某宝通话四次，其中主叫黄某宝两次，分别为二时十二分、二时二十分。 6、证人凌某（KTV股东）的证言，证实2018年12月16日凌晨1时左右，看到沈某在V16房间，就进去敬个酒，进去的时候看到房间里有沈某、袁某、李某鹏。之后陆陆续续来了二三个女的，其中一个是李某鹏的女朋友，也是KTV的公主。李某鹏和这个女的说话，过了一会袁某给李某鹏敬酒，李某鹏应该是喝多了说袁某没有资格和他喝酒。当时两个人就吵了几句。李某鹏和一个女的就出了包间，期间听到李某鹏打电话给其他人。接着其就把袁某带到五楼的办公室，袁某给韩某寒打了一个电话，说在店里和其他客人闹的不快活，叫来看看。后来沈某也到五楼来的，说他来处理。中间韩某寒也到了五楼，其和沈某说“对方你熟悉，赶紧和对方说说算了”，沈某是先下楼的，后来沈某给袁某打个电话，叫袁某也下楼，袁某自己先下楼的，其和韩某寒接着也就下楼了，几个人到门口的时候看到对方来了一辆车，沈某一直在给李某鹏赔礼道歉，但是李某鹏也喝多了，非要打袁某，接着从车里下来了五六个人，上来就打袁某，沈某好像还认识他们其中的一个人就去劝说这个人不要打，但是这个人从车里拿了一把匕首出来和沈某打，沈某和这个人对打。然后韩某寒手里拿了一把短刀，袁某手里拿着个木棍和对方对打。对方还有一个人抽腰间的皮带准备上去打架，其拦着这个人不让他上去打，这个人上来用皮带往其面部打了两下。打了一二分钟双方就不打了，沈某、袁某、韩某寒他们三个就往南跑了。对方有一个个子高的男的头部流血了。这边参与打架的就有袁某、韩某寒、沈某，韩某寒手里拿的一把短刀，袁某手里拿的木棍，沈某手里没有拿东西。对方有六七个人，其中有个驾驶员手里拿的刀，这个人应该还能认识沈某，另外还有一个人手里拿的棍子，还有一个人拿的皮带。李某鹏喊来的其他人先动手打的袁某，后来他也去打袁某的。 7、证人赵某（KTV保安）的证言，证实当天凌晨2点左右，从楼上下来一个男的和两个女的，这两个女的应该都是KTV的小妹，其中一个人手里拿着一个木头条子(三四米长，应该是装修时候用的)，另外这个男的看上去喝多了，而且说话语气不好，看上去很生气的样子。没过几分钟，沈某也从楼上下来了，他们几个在KTV门口说话。过了几分钟之后，听外面有吵架的声音，在大厅里看到外面停了一辆白色的越野车，来了不少人，接着袁某和韩某寒就从楼上下来了，出门之后双方就打起来了，看他们打成一团，场面太混乱了，打架也就持续了分把钟，接着双方人就散了。对方上去应该有七八个，都动手了。珠城壹号这边有沈某、袁某、韩某寒他们三个参与打架的。打完架之后，有几个服务员从楼上下来的，过了一会从服务员宿舍那边来了一二个服务员，但是这些服务员到场都没有参与打架。对方有一个人的头部有血，应该受伤了。第二天听说沈某的手部被砍伤住院了。 8、证人刘某1、刘某2、张某2（均为KTV员工）的证言，证实当天凌晨1点左右，三人一起离开店里直接回的中旭小区宿舍，在宿舍里不到一个小时，刘某2说有人在店里闹事，三人就穿衣服到KTV去，到的时候已经不打架了。店门口站了有八九个男的，其中一个人来过店里几次，他们都喊鑫哥，家是沱湖的。凌总（凌某）在场，他用手捂着脸，好象受伤了，另外还有店里的保安、服务员陆瑞、武某、公主“小可”。对方有一个男的个子高高的头部受伤流血了，还有人在骂说要给KTV人弄死掉，讲话非常狂。后来听说是韩某寒、袁某、沈某和“鑫哥”这边人闹仗的，说沈某手筋被砍断了，对方应该有人拿刀。 9、证人钱某（KTV员工）的证言，证实她是珠城壹号音乐会所的收银主管，当天凌晨一点多的时候，因为“安徽子”唱歌要挂账的，也能认识韩总（韩某寒），她给韩总打了电话，过一会韩总来了，字也签了。在韩总没到的时候，听到4楼V16房间门口有人在吵架，叫服务员去看看，服务员说是小妹在吵架。韩总在吧台签字之后就离开了，过了一会，V16包厢的客人买单之后她也就下楼了，到门口的时候看到韩某寒和沈某站在门口，对面有一辆白色的越野车，车里坐了几个人，车旁边还有几个人在站着，对方的人老是在找袁某要打袁某，沈某就在中间劝说。过了一会袁某下楼到门口的时候，对方从车里下来了几个人，其中有一个个子高高的男的上来就推袁某，然后后面就有几个人上来打袁某了。沈总和韩总开始是拉架，后来也和对方打起来了，对方有一个人手里拿着刀，还有人手里拿着棍子，后来袁某也拿了一个木棍和对方对打，韩某寒手里拿着一把匕首在和对方打，沈某手里没有拿东西，因为对方人多，韩总他们三个人打不过对方，双方分开之后他们三个就往南跑了。当时韩总的面部受伤，讲眼睛看不见了，沈某手受伤在流血。凌某当时也站在旁边，对方也有人打他了，凌某没有动手，他的面部好像也被打伤了，打完之后他用手捂着脸。打架期间她用微信语音聊天给店里的服务员刘某2打了一个电话叫他们来拉架，因为刘某2能认识对方的“鑫哥”。刘某2到场的时候已经不打了。KTV这边有韩某寒、袁某、沈某，对方有七八个男的，其中认识的有李某鹏，都喊他“鑫哥”。还有店里的一个小妹，叫“小可”，她讲话一直都向着“鑫哥”他们。对方先上来推袁某的那个人，他头部流血了，打完之后还非常的狂，讲自己是警察，还说这个事不能结束，还要再打，要叫这个店倒闭，还去挑衅凌某，凌某当时手捂着脸，没有说话。 10、证人武某（KTV员工）的证言，证实他当天是负责四楼的V16、V18包厢，V16包厢的客人是最后一个走的，也就是和店里的人闹仗的客人。当天大概在凌晨2点左右客人出的包厢，他准备带客人去买单的时候沈某就通知这个包厢的客人挂账，然后他就去包厢里打扫卫生，接着袁某就从房间出来了。他在打扫卫生的时候，听对讲机里喊门口打架了，到一楼大厅的时候就看到门口打起来了，对方有一辆白色的越野车停在门口，另外有七八个人打沈某、袁某、韩某寒，有个人手里拿着一个西瓜刀，还有一个人从车里拿了一把匕首，还有人手里拿着木棍，沈某、袁某、韩某寒也还手和对方打的，打了大概一二分钟双方就停手了，沈某的手流血了，对方有一个头部流血的，接着沈某、袁某、韩某寒就往南跑了。不知道当天打架的原因，当天V16包厢最后走的那个男的喝多了。 11、证人陈某（KTV公主）的证言，证实当天李某鹏他们在四楼V16包间，她就到V16包间敬酒，后来李某鹏的几个朋友都走掉了，房间里只剩下她、陈蓉蓉、袁某、凌某、李某鹏。凌某和袁某在包间里面和李某鹏讲话、喝酒。正在喝酒的时候，忽然袁某用手指着李某鹏，她就劝袁某别指，袁某就骂她，让她滚一边去，李某鹏当时就叫袁某不要骂她，两个人就吵起来了，她和凌某在中间劝，就把李某鹏拉了出去，到了KTV门口，她在一楼楼梯口那里顺手拿了一根木棍，木棍还长，她是托着的，到KTV门口就给扔掉了。过了一会儿，李某鹏的几个朋友也到了KTV门口，老板沈某和李某鹏几个人站在KTV门口南侧不远的地方讲话，她当时因为被袁某骂了很生气，沈某讲话还处处维护着袁某，她跟沈某就吵了几句。后来袁某和韩某寒从KTV里面出来了，直接就打起来了，其中韩某寒手里拿的匕首，袁某手里拿的木棍，李某鹏的那几个朋友也上去跟他们对打，沈某也参与打架的，打架也就持续了一二分钟，在现场只剩下李某鹏这边的人了，袁某、韩某寒他们都不在现场了，过了一会儿警察就到了。打起来之后李某鹏和袁某交手的，袁某用棍子打到李某鹏面部了。 12、证人于某（马某盛朋友、报警人）的证言，证实当日凌晨1点多钟，她和马某（马某盛）、大伟、幸福、还有一个不认识的人一起吃饭。李某鹏打电话叫去珠城壹号接他，马某开的车，她坐副驾驶，大伟他们坐后排。到珠城壹号门口时，李某鹏也从里面出来，和一个女的站在那里讲话，让他走，他也不走。在车里面等的时候,忽然从KTV里跑出来几个男的，他们就打起来了。马某他们三四个人也下车跑了过去，打得乱成一团，她就报警了。马某头被砍伤了。马某接了一个电话说他弟弟也受伤了，到了医院看俊某头受伤了，许某胸口被砍伤了。对方的人都是从KTV出来的。这边参与打架的有马某、李某鹏、大伟、幸福、俊某、许某，其他人就不认识了。 13、证人马某的证言，证实当日一时左右在永利皇宫唱歌，当时喝多了，坐他哥哥马某盛的车准备回家，一睁眼被带到城南一个KTV门口了，他叫他哥走，他哥也讲走，但是没走成。车上的人都下车了，有七八个小伙子逮到他们打。他头上、左耳朵后面、后背各被砍了一刀，衣服破了，后来他报警了。他们这边还有一个胸口受伤的，不知道叫什么。 14、证人沈某（KTV股东）的证言，证实当日凌晨他接到李某鹏电话，让他到V16包厢喝酒。他进去以后看见KTV员工袁某也在和李某鹏喝酒，他喝点酒就出去了。凌晨两点左右，李某鹏又打电话叫他去包厢，到包间没看到李某鹏，袁某跟他讲跟李某鹏因为喝酒搞恼掉了，李某鹏要喊人来打。他到一楼劝李某鹏，这时李某鹏叫的人也到门口了，袁某也从楼上下来了。跟李某鹏一起的一个女的指着袁某喊“就是他、就是他”，李某鹏就喊那些人上去打袁某，袁某就跟他们对打。他去劝一个叫马某（马某盛）的人，被对方打一拳，他就跟马某对打了，后来马某从车里拿一把匕首捅他，他用手挡时，手被砍伤了，后来就跑掉了。对方有个小伙子拿了一个砍刀，不知道可砍到人。这边就他和袁某参与打架的，袁某额头受伤了。在劝马某和李某鹏不要闹事的时候，马某就发动车子要走了，李某鹏打电话给马某说“叫你们来干什么的”。所以他推断李某鹏打电话叫他们来打架的。 15、证人黄某宝的证言，证实凌晨2点左右接到李某鹏电话说在珠城壹号被打了，让他过去。他到场后，马某盛等人已在珠城壹号门口了，珠城壹号的沈某及另外一人也在门口，沈某一直在劝李某鹏，有什么事明天酒醒以后再说，但李某鹏喝的实在太多了，在现场都劝不了他，一直要和对方打架，沈某和马某盛说“你们这边人如果心里不舒服，就随便喊一个出来，我们这边也叫一个出来，一对一单干”。马某盛说“管，我来”。马某上去准备干，对方来了一个一米九左右的男的，一拳把马某盛掏睡在地上，接着场面就混乱起来，双方开始打架，这个个子高的男的捡起一根木棍，对方一个人从屋里出来手里拿着一把短刀，他们这边有三四个人上去打个子高的男的，沈某也还手和他们这边的人对干。马某盛弟弟被刀砍到了，许某胸口被拿刀的人砍到了。 16、证人李某的证言，证实自己喝多了，打架过程不记得，只记得是李某鹏和珠城壹号的人打的。是李某鹏的朋友开车带他们去珠城壹号的，自己没有参与打架。打架之后他陪许某去的医院，在医院里他给李某鹏打的电话，叫去付钱的。当时许某胸口有一处刀伤，鼻子也受伤了，还有一个男的头上也受伤了，是被刀砍的。 17、证人张某1的证言，证实想不起来谁让他们去珠城壹号接李某鹏的，然后马某盛就开车带着他、于某、李某、马某、许某去接李某鹏，到门口后李某鹏不愿意走，沈某也在赔礼道歉，他们也拉李某鹏走，但是李某鹏就是不愿意走，要找和其发生矛盾的人算账，接着珠城壹号出来几个男的，上来就和他们打起来，他们就还手和对方打。 18、被害人许某的陈述，证实当夜他、黄某宝、张某1、李某鹏四个人一起到珠城壹号娱乐会所四楼的V16包厢唱歌。凌晨一点左右他、张某1、李某去永利皇宫找马某盛。两点左右，李某鹏打电话让马某盛去接的，马某盛开车带着他、张某1、李某、马某去接李某鹏。李某鹏和一个女的在门口讲话，他们等了一二十分钟后，突然从KTV冲出来七八个男的打李某鹏，他们上去拉架的时候也被打了。双方就对干起来。KTV的人有拿木棍、有拿砍刀、有拿匕首的。这边他、张某1、李某、李某鹏、马某、马某盛都被打了，他们也都还手了，他没有拿东西，别人有没有拿不清楚。他右手拇指被划伤、胸口被戳一个口子，马某头上被砍伤了。 19、被告人李某鹏的供述和辩解，证实当晚他、黄某宝、张某1、许某四个人一起到珠城壹号娱乐会所四楼的V16包厢唱歌。珠城一个股东沈某带着他的几个朋友过来敬酒。次日凌晨一点左右，黄某宝、张某1、许某就离开去永利皇宫KTV玩了，包厢里还剩下他、沈某、凌某、一个个子比较大的男生（后知道叫袁某）。到凌晨两点多，他给马某盛（马某）打电话叫过来接他。他就站在门口和沈某讲话等马某盛。过了一会马某盛开车带着马某等人就到门口了，他和沈某还在讲话，突然从KTV冲出来十来个人围着他和马某拳打脚踢，他们也和对方打，打的时候马某头被砍到了，后来打他们的人就跑了。他不认识袁某，打架就是两帮人，起因记不清了。就是拳打脚踢，对方有人拿棍子，其他人有没有拿东西没看清。马某头被砍了一个口子，许某手指和胸口被划破了，他鼻子被打了一棍子，对方有没有受伤不知道。 他认识KTV公主小可，想不起来小可是否在包厢里了，没有与KTV的人发生冲突，不知道他们为什么打他。打电话就是叫马某盛来接他的，没有其他原因。打架的时候这边到场的有他、马某盛、马某、张某1、黄某宝、李某、许某。 20、被告人马某盛的供述与辩解，证实2018年12月16日凌晨一点左右，他与牛某、马某在永利皇宫唱歌时，他朋友张某1、许某、李某来找他们玩，凌晨两点左右李某鹏打电话叫他去接。他就开车带着张某1、许某、李某、马某去接李某鹏。到了珠城壹号，李某鹏先是和两个女的（KTV公主）说话，后又和沈某在说话，叫上车走也不走，他和张某1下车去喊李某鹏，忽然从KTV里冲出来十来个小伙子，上来就对他们拳打脚踢，他看到马某头被砍流血了，打他们的人就跑了。对方就是沈某还有KTV的十来个人，他只认识沈某、凌某。对方有人拿砍刀、有人拿小刀、有人拿木棍。他们这边到场的就他、李某鹏、张某1、许某、李某、马某，没有人拿东西打架。他没动手打架。他右手大拇指被小刀划伤了，嘴唇被沈某一拳打破了。许某手指和胸口被划破了。 21、被告人袁某的供述和辩解，证实当日凌晨，他和沈某去V16包厢给沈某的朋友（后来知道叫李某鹏）敬酒。李某鹏说他没有资格敬酒，他们就吵了几句，当时都没有动手，后来李某鹏和包厢里其他人就下楼了，过了十几分钟他下楼走到门口，看到李某鹏那边聚集有十来个人，其中还有人拿着匕首，李某鹏一直要打他，他们其中一个人上来就往他脸上打了两拳，开始他没动手，有四个人对他拳打脚踢，他就从地上捡起了木棍打对方的人。对方人多，他们吃亏了，接着就往南边跑了。他们这边他和韩某寒参与打架了，沈某动没动手想不起来了，凌某没有动手，头还被对方打伤了，沈某手被对方砍伤了。对方的人他都不认识，后来才知道跟他发生矛盾的叫李某鹏。被送看守所时他看到拿匕首把沈某手砍伤的姓马的，三十多岁。 22、同案人韩某寒（KTV股东）的供述，证实他是KTV的法人代表。当天凌晨两点多钟的时候忽然接到KTV收银员的电话，说V09包间的客人需要签单，让他过去一趟。到门口的时候他看见有十来个小伙子在门口站着，沈某在和李某鹏讲话，他问沈某怎么回事，沈某说没有事，然后他就上楼去了。在店里听店员讲店里的员工袁某和李某鹏搞恼掉了，现在人在四楼的V16包间，于是他就到V16包间，就看见袁某和店里的另外一个股东凌某及一个陪酒小妹在房间里面，袁某告诉他说是因为在这个包间里面敬李某鹏酒，李某鹏说袁某没有档次和李某鹏喝酒，两个人搞恼掉了，他就劝袁某不要生气，接着他们就下楼了。刚下楼走到KTV门口，李某鹏和站在门口的那些人就上去殴打袁某，打的时候李某鹏还朝那些人讲“给我打”，他和凌某、沈某就上去拉，结果李某鹏和那些人把他们几个也打了，后来听见沈某讲手被捅到了，后来就不打了，但是那些人还来追他们，沈某和他、袁某三个人就向南跑去跑掉了。对方动手的有七八个人，当时听沈某喊其中一个人叫俊哥，后来听沈某讲这个人的大名叫马某盛。对方应该是有人拿刀的。凌某就是在旁边拉架的，头还被对方用皮带抽烂了。他就从KTV的音控室拿了一把水果刀上去跟他们干的，刀子划到了一个小伙子的头上，那个小伙子的头被他干破了。沈某没有拿东西，袁某当时拿了一根木棍跟对方干的。 23、辨认笔录，证实被告人袁某在见证人见证下在12张男性照片中辨认出6号（马某盛）为砍伤沈某的姓马的人。 24、现场勘察笔录及案发现场方位示意图及现场照片，证实案发现场位置及情况。 25、安徽省五河县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实马某头部损伤构成轻微伤,沈某损伤构成轻微伤,许某鼻部损伤构成轻伤二级；胸部损伤构成轻微伤。 二、李某鹏危险驾驶事实 2020年1月13日23时10分许，被告人李某鹏醉酒后驾驶牌号为皖Ｃ×××××“江铃全顺”牌小型普通客车，沿彩虹大道由南向北行驶至彩虹大道与康民路交叉口时，撞到前方同向停车等红灯的杨某驾驶的皖Ｃ×××××“梅赛德斯-奔驰”牌小型轿车的尾部，造成二车受损的道路交通事故。经五河县交通管理大队认定：李某鹏承担本次道路交通事故的全部责任。经安徽天平司法鉴定所检测：李某鹏血样中乙醇含量为208mg/100ml。 上述事实，有公诉机关提交的、经一审庭审举证、质证的下列证据证实：机动车驾驶证、行驶证、车辆信息查询结果单、行政处罚决定书等书证、被害人杨某的陈述、被告人李某鹏的供述与辩解、4.安徽天平司法鉴定所司法鉴定意见书、五河县交通管理大队道路交通事故认定书、五河县公安局制作的道路交通事故现场勘查笔录、现场图、现场照片、归案经过等证据证实，足以认定。 原审法院认为：被告人李某鹏、马某盛等持械随意殴打他人，情节恶劣；被告人李某鹏醉酒后驾驶机动车上道路行驶，严重危害公共安全；被告人袁某持械故意伤害他人身体致人轻伤，其行为分别构成寻衅滋事罪、危险驾驶罪、故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持。被告人李某鹏一人犯数罪，应依法数罪并罚。被告人马某盛在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人袁某案发后自动投案，如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，属自首，依法可从轻处罚。辩护人关于指控被告人李某鹏、马某盛犯寻衅滋事罪事实不清、证据不足的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。附带民事诉讼原告人许某对其诉讼请求未提交任何证据，故不予支持，待有新证据时可另行起诉。为打击犯罪，维护社会公共秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第一百三十三条之一第一款第(二)项、第七十七条、第六十九条、第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十一条的规定，判决如下：一、被告人李某鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金八千元，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金八千元；二、撤销（2018）皖0322刑初229号关于“被告人马某盛犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年六个月”中的缓刑部分；三、被告人马某盛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，与原犯故意伤害罪所判处的有期徒刑九个月并罚，决定执行有期徒刑一年十个月；四、被告人袁某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。五、驳回附带民事诉讼原告人许某的诉讼请求。 宣判后，上诉人李某鹏、马某盛的上诉理由及马某盛的辩护人的辩护意见为：原判认定上诉人伙同他人随意殴打他人事实不清，证据不足，上诉人没有持械殴打他人，行为没有达到“情节恶劣”的程度，李某鹏、马某盛不构成寻衅滋事罪。上诉人袁某的上诉理由及辩护人的辩护意见为：对原判决认定事实及量刑无异议，但上诉人具备适用缓刑条件，请求二审改判对上诉人适用缓刑。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。认定本案事实的证据均经一审当庭举证、质证，查证属实，相互印证，原判已作为定案依据，本院依法予以确认。 另查明：2020年10月26日，上诉人袁某与原审附带民事诉讼原告人许某达成和解协议，由袁某一次性赔偿许某各项损失60000元，许某对袁某表示谅解，请二审法院对袁某免于处罚或从轻处罚。当日袁某将赔偿款60000元给付许某。 关于上诉人李某鹏、马某盛上诉理由及马某盛的辩护人的辩护意见“原判认定上诉人伙同他人随意殴打他人事实不清，证据不足，上诉人没有持械殴打他人，行为没有达到情节恶劣的程度，李某鹏、马某盛不构成寻衅滋事罪”。经查，上诉人李某鹏与袁某因喝酒一事发生争吵，后李某鹏打电话邀集马某盛、黄某宝至五河县城关镇珠城壹号娱乐会所，上诉人马某盛遂驾车载马某、张某1、许某、李某（均另案处理）等人至五河县城关镇珠城壹号娱乐会所门口，黄某宝遂后也赶到案发现场。后李某鹏、马某盛等为发泄情绪、逞强耍横，结伙与袁某等人发生斗殴，危害社会公共秩序，上诉人李某鹏、马某盛、袁某对矛盾激化、斗殴发生都负有责任，应当认定为“寻衅滋事”。此次斗殴为结伙斗殴，且双方均持械，并造成双方有一人轻伤，二人轻微伤等后果，应当认定为“情节恶劣”,故李某鹏、马某盛行为构成寻衅滋事罪。上诉人李某鹏、马某盛的上诉理由及马某盛的辩护人的辩护意见，本院不予采信。 关于上诉人袁某的上诉理由及辩护人的辩护意见“上诉人具备适用缓刑条件，请求二审改判对上诉人适用缓刑”。我国刑法第七十二条规定：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。本案中，上诉人袁某对矛盾激化、斗殴发生负有责任，且持械参与斗殴，并造成他人受伤，犯罪“情节恶劣”，故不符合宣告缓刑条件，原判决量刑并无不当，上诉人袁某的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院不予采信。但鉴于二审期间上诉人袁某与原审附带民事诉讼原告人许某达成和解协议，并一次性赔偿许某各项损失60000元，许某对袁某表示谅解，可在原判决量刑基础上再予以从轻处罚。 综上，上诉人李某鹏构成寻衅滋事罪、危险驾驶罪，应依法数罪并罚；上诉人马某盛构成寻衅滋事罪，上诉人马某盛在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；上诉人袁某案发后自动投案，如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，属自首，依法可从轻处罚。上诉人的上诉理由及辩护人意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。但鉴于二审期间上诉人袁某与原审附带民事诉讼原告人许某达成和解协议，并一次性赔偿许某各项损失60000元，许某对袁某表示谅解，可对袁某在原判决量刑基础上再予以从轻处罚，维持原判决对上诉人李某鹏、马某盛判处结果。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第一百三十三条之一第一款第(二)项、第七十七条、第六十九条、第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一、二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下： 一、维持五河县人民法院（2020）皖0322刑初288号刑事附带民事判决第一、二、三项，即：一、被告人李某鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金八千元，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金八千元；二、撤销（2018）皖0322刑初229号关于“被告人马某盛犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年六个月”中的缓刑部分；三、被告人马某盛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，与原犯故意伤害罪所判处的有期徒刑九个月并罚，决定执行有期徒刑一年十个月； 二、撤销五河县人民法院（2020）皖0322刑初288号刑事附带民事判决第四项，即：被告人袁某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。 三、上诉人袁某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。 本判决为终审判决。 审判长  姚昌米 审判员  饶 钢 审判员  杜广居 二〇二〇年十一月三十日 法官助理邱亮亮 书记员魏晨 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第一百三十三条之一【危险驾驶罪】在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： (二)醉酒驾驶机动车的； 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于 办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。 行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的;(三)多次随意殴打他人的;(四)持凶器随意殴打他人的;(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;（七）其他情节恶劣的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。