广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初12421号原告：姚建，男，1964年1月8日出生，汉族，住江苏省淮安市淮安区淮城镇县******，公民身份号码：320************278。被告：东莞市求实机械有限公司，住所地：广东省东莞市东坑镇宝柏工业区内。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：龙婧，广东法制盛邦律师事务所律师。原告姚建与被告东莞市求实机械有限公司劳动争议互相起诉一案，本院受理后，依法适用简易程序分别于2020年9月3日、2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告姚建、被告东莞市求实机械有限公司的委托诉讼代理人龙婧均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、原告的诉讼请求：1.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金25000元；2.被告支付原告2018年5月4日至2020年4月30日欠发工资59885.06元；3.被告支付原告2020年2月1日至2020年2月29日期间工资10000元；4.被告支付原告2020年4月1日至2020年4月30日期间工资10000元；5.被告支付原告违法约定试用期的赔偿金10000元；6.被告支付原告2018年5月4日至2020年4月30日期间延长工作时间和休息日加班的工资283821.88元；7.被告支付原告2018年5月4日至2020年4月30日期间未休年休假的工资32183.91元；8.本案诉讼费由被告承担。二、被告的诉讼请求：1.被告向原告支付2020年2月的工资4137.93元；2.被告无需向原告支付未休年休假工资；3.被告无需向原告支付违法约定试用期的赔偿金。三、仲裁情况：原告于2020年5月6日向东莞市劳动人事争议仲裁院东坑仲裁庭申请仲裁，提出如下申诉请求：要求被申请人支付申请人：1.解除劳动合同的经济补偿金25000元；2.2018年5月4日至2020年4月30日欠发的工资59885.06元；3.2020年2月工资10000元、4月工资10000元；4.违法约定试用期的赔偿金10000元；5.2018年5月4日至2020年4月30日的加班费283821.88元；6.2018年5月4日至2020年4月30日的未休年休假工资32183.91元。2020年6月24日，该仲裁庭作出仲裁裁决：一、被申请人须在本裁决书生效之日起五日内通知并支付申请人以下款项：1.2020年2月工资10000元、2020年4月工资10000元；2.2018年5月4日至2020年4月30日未休年休假工资22068.97元；3.违法约定试用期的赔偿金10000元；二、驳回申请人提出的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，于法定期限内先后提起诉讼。四、双方确认无异议事实：1.入职情况及岗位:原告于2018年5月4日入职被告处，担任厂长一职。2．签订劳动合同情况：原告与被告于2018年5月4日签订《用工合同书》，合同期限从2018年5月4日至2020年5月3日止，试用期从2018年5月4日至2018年8月3日。3.离职时间：2020年4月30日。五、双方有争议的事项：1.原告的工资发放情况：(1)2018年5月4日至2020年4月30日欠发的工资。原告主张,双方口头约定年薪150000元，每月支付10000元，年底发放30000元，但被告一直以亏损、改革未成功等为由，拒绝支付每年年底的30000元工资。被告主张,双方在《用工合同书》中约定原告在合同期内完成任务，每满一年支付年终奖30000元，但原告没有完成工作任务，不应支付。对此，本院分析认为，根据原告与被告签订的《用工合同书》中明确约定原告基本工作时间为每月26天，每天工作9小时，每月工资为基本工资1510元、职能津贴6000元、技能津贴1800元、其他补贴690元。(另:无加班费,原告在合同期内完成被告交代的各项任务,每满一年,支付年终奖30000元,于次年5月份发放)。从被告提供的工资表可知，原告2018年5月至2019年4月的工资构成为：基本工资1510元、职能绩效4500元、技能绩效3300元、其他补贴690元、加班工资。工资表上有原告签名，原告予以确认。由于无论合同还是工资表中均显示原告每月工资合计10000元,且原告主张与被告口头约定年薪150000元，并未提供充分有效的证据予以证明，故本院对原告的不予采信，对于原告要求被告支付2018年5月4日至2020年4月30日欠发的工资请求，缺乏事实依据，本院不予支持。（2）2018年5月4日至2020年4月30日的加班费。即使按原告主张的每月休息两天，每天工作9小时，每天加班两小时来计算，原告正常工作时间工资折算为：10000元/月÷[21.75元/月×8小时/天＋21.75天/月×3小时/天×150%＋（28天-21.75天）×11小时/天×200%]=24.43元/小时，已远高于东莞市现行最低工资标准1720元/月（折算为9.89元/小时），说明被告已足额支付原告加班费。因此，原告要求被告支付2018年5月4日至2020年4月30日期间的加班费的请求，依据不足，本院不予支持。（3）原告2020年2月和4月的工资。原告主张因疫情影响，2020年2月被告停工，原告没有上班；2020年4月原告正常上班，被告未支付原告2020年2月和4月的工资。被告主张疫情期间，应按照广东省人社厅关于疫情的通知来计算工资，本院认为，受疫情影响延迟复工的，用人单位可以安排劳动者使用带薪年休假、单位自设福利假等各类假，按相关假的规定支付工资。用人单位未复工或者复工但劳动者未返岗且不能通过其他方式提供正常劳动的，参照停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商，在一个工资支付周期的，按照劳动合同约定的标准支付工资。本案中，受疫情影响，原告2020年2月未返岗，也未通过其他方式提供正常劳动，被告未安排原告休各类假期，因此，被告应按劳动合同约定的标准支付原告2020年2月工资10000元。2020年4月，原告提供了正常劳动，被告应支付原告2020年4月工资10000元。2.违法约定试用期的赔偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第八十三条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。本案中，原告与被告签订的《用工合同书》中的合同期限为两年，约定试用期为三个月，超过法定试用期1个月。因此，原告要求被告支付违法约定试用期的赔偿金的请求，本院予以支持。被告应支付原告违法约定试用期的赔偿金10000元（10000元/月×1个月）。3.解除劳动合同的经济补偿金：原告以被告未依法为其缴纳社会保险费为由，向被告提出解除劳动合同，提供了《解除劳动合同通知书》。被告确认收到了《解除劳动合同通知书》，但主张其有主动要求为原告购买社保，原告表示其在老家江苏已有社保关系，拒绝将其社保关系迁至东莞市，并明确告知被告不用给其买社保。对此，本院分析认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，被告确实存在未为原告缴纳社会保险费，原告据此向被告提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金，本院对原告的主张予以采信。根据有原告签名确认的工资条及上述本院认定的原告2020年2月及4月的工资，原告离职前十二个月（2019年5月至2020年4月）的应发工资分别为10050元、8896.15元、8846.15元、2692.31元、9230.77元、9046.15元、10192.31元、11153.85元、5434.62元、10000元、11282.05元、10000元，经核算，原告离职前十二个月平均工资为9870元（剔除2019年8月及2020年1月的工资），原告在被告处的工作年限为一年又十一个月，故被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿金19740元（9870元/月×2个月=19740元）。4.原告未休年休假工资：原告主张，其于1982年6月份参加工作，至2017年已参加工作满20年，根据规定每年可休年休假15天，被告未安排原告休带薪年休假，应支付其在职期间2018年5月4日至2020年4月30日的未休年休假工资。原告提供了《职工养老保险手册》予以证明其上述主张。该手册显示，参加工作时间为1982年6月，基本养老保险缴费时间为1988年10月至2012年12月，2013年7月至2016年1月从南京转入，电脑为准。被告主张原告提供的证据不能证明其实际工作年限，且被告每年都有安排原告休年休假，并发放年休假工资，原告入职以来累计休年休假共计16天。被告提供了2018年5月至2020年3月的工资表予以证明其上述主张，该工资表显示，2018年9月有薪假期50元、2018年10月有薪假期150元、2019年1月有薪假期50元、2019年2月有薪假期150元、2019年4月有薪假期50元、2019年5月有薪假期50元、2019年6月有薪假期50元、2019年10月有薪假期200元、2020年1月有薪假期50元。原告不确认上述款项是带薪年休假工资，而是法定节假日（共16天）的补贴按照50元/天计算的。对此，本院分析认为，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假，其中，职工累计工作已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，应当计为累计工作时间。本案中，被告主张原告已累计休带薪年休假16天，但其提供的工资表并不能证明原告已休年休假，本院不予采信。原告提供的《职工养老保险手册》显示，其缴纳基本养老保险已超过二十年。因此，原告主张累计工作已满20年，本院予以采信。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条规定，职工新进用人单位，且符合本办法第三条规定的，当年度年假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足一整天的部分不享受年休假。用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，原告于2018年5月4日入职，于2020年4月30日离职，其2018年年度应享受年休假天数折算为242天（当年度在被告处剩余日历天数）÷365天×15天=9.94天,不足1天的不予计算。因此，原告2018年度应享受年休假天数为9天；2020年度应享受年休假天数折算为：121天（当年年度在被告处已过日历天数）÷365天×15天=4.97天，不足一天的不予计算。因此，原告2020年度应享受年休假天数为4天。综上，原告2018年5月4日至2020年4月30日应享受的年休假天数为28天（9天＋15天＋4天），被告应支付原告未休年休假工资为25747元（10000元/月÷21.75天/月×28×200%=25747元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十八、第四十六条、第四十七条、第八十三条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞市求实机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告姚建2020年2月的工资10000元及2020年4月的工资10000元；二、被告东莞市求实机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告姚建违法约定试用期的赔偿金10000元；三、被告东莞市求实机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告姚建解除劳动合同关系的经济补偿19740元；四、被告东莞市求实机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告姚建2018年5月4日至2020年4月30日未休年休假工资25747元。五、驳回原告姚建的其他诉讼请求；六、驳回被告东莞市求实机械有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交5元、被告已预交5元），由被告东莞市求实机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  叶伟芬二〇二〇年十一月二日书记员  曾 璇卢嘉敏附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁不服裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。2.《中华人民共和国劳动合同法》第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。3.《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。4.《企业职工带薪年休假实施办法》第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。