河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4996号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司,住所地：周口市车站路东段香橙公寓。统一社会信用代码：91411600665984104Ｈ。负责人：李恒伟，公司总经理。委托诉讼代理人：黄雪凤，该公司员工。被上诉人(原审原告)：丁军旗，男，汉族，1965年7月10日生，住项城市。委托诉讼代理人：凡朋敏，河南豫东律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：冯一鸣，男，汉族，1981年7月10日生，住项城市。上诉人阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司（阳光财险周口公司）因与被上诉人丁军旗、冯一鸣机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省项城市人民法院（2020）豫1681民初4415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人阳光财险周口公司委托诉讼代理人黄雪凤，被上诉人丁军旗及其委托诉讼代理人凡朋敏到庭参加诉讼，被上诉人冯一鸣经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。阳光财险周口公司上诉请求:1、请求二审法院依法改判被上诉人在交强险、商业险中多承担的24013元。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、原审法院判决上诉人承担误工费过多。被上诉人丁军旗住院91天,且在庭审中未提供任何劳动合同、营业执照、工资停发证明、出险前六个月银行流水等误工费手续,原审法院判决上诉人承担误工费过高。根据豫高法372号文件中关于误工费的认定,伤者涉及伤残的计算误工期，应当是住院时长加主治医生出具医嘱，有主治医生出具医嘱的可计算至定残前一天,丁军旗并未提供任何有关误工期的医嘱，故原审法院判决上诉人承担误工费过多,关于误工期的认定也过长,应当按照住院天数计算。二、鉴定费、评估费不属于保险责任,不应该由我公司承担。三、关于其他各项赔偿计算错误。精神抚慰金、交通费判决金额较高。精抚应该在一万元内判定。综上,请求二审法院查明事实,改判上诉人多承担的24013元。丁军旗辩称，一、一审判决认定误工费正确。(一)误工期认定正确。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”丁军旗因事故受伤构成一处九级伤残、一处十级伤残,因伤情严重,至今不能劳作,出院医嘱为不适随诊,就表明丁军旗身体并未康复、处于持续误工的状态。因此一审判决依据法律规定，将丁军旗的误工期计算至定残日前一天不仅符合法律规定,而且符合事实，且更公平合理。(二)误工费标准适用准确。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款:“受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行)》关于误工费的规定，被侵权人无法举证其有固定收入的,按照无固定收入计算误工费。无固定收入的农村居民误工费按照“河南省农林牧渔业在岗职工上一年度平均工资”计算;无固定收入的城镇居民误工费按照“河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资”计算。农村居民举证证明其主要收入来源于城镇的,按照城镇居民标准计算误工费。本案中，被侵权人丁军旗属于农村居民，没有固定收入,因此,一审判决按照河南省农林牧渔业在岗职工上一年度平均工资44314元的标准进行计算正确。二、根据《保险法》第六十四条:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”，鉴定费、评估费系为确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由阳光财险周口公司承担。三、精神抚慰金、交通费计算正确。（一）《河南省高级人民法院关于当前民事审判若干问题的指导意见》第三十条侵害自然人生命权的，精神损害赔偿费称为死亡抚慰金;侵害自然人健康权致残的，称为残疾抚慰金，侵害自然人健康权但末致残以及侵害自然人其他权利或法益有必要进行精神损害赔偿的，统称为精神抚慰金;精神抚慰金的数额应当根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定,依侵权人的过错、侵权行为的情节、影响和后果以及给受害人造成精神损害的程度并结合当事人双方的特定社会状况及加害人的认错态度等因素酌定。侵害自然人生命权,死亡抚慰金参照在5000元一10万元之间酌定。侵害自然人健康权造成残疾,受害人完全丧失劳动能力的,精神损害赔偿数额类推侵害启然人生命权予以酌定,丧失部分劳动能力的,精神损害赔偿数额在5万元以下酌定。侵害自然人姓名权、肖像权、名誉权;荣誉权、隐私权,精神损害赔偿数额在2万元以下酌定.侵害自然人健康权但未造成残疾以及侵害自然人其他权利或法益的,精神损害赔偿数额在1万元以下酌定法律法规或司法解释有规定的依照其规定。本次交通事故致使答辩人构成九级、十级两个伤残等级,精神损害赔偿数额应当在1万以上5万以下酌定,一审判决酌定15000元适当,应当予以维持。（二）根据豫高法372号文件中关于交通费的认定,市内为20元/天×住院天数,丁军旗住院91天,交通费为1820元,一审判决计算正确。综上所述,一审判决认定事实清楚,适用法律正确，判决结果公平合理,请二审法院予以维持。丁军旗向一审法院提出诉请：1、请求依法判决冯一鸣、阳光财险周口公司支付丁军旗医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等各项损失303356.97元；丁军旗庭审中变更诉讼请求变为313356.97元。2、本案诉讼费由冯一鸣、阳光财险周口公司承担。一审法院认定事实：（1）2020年1月15日下午12时许，冯一鸣驾驶豫Ｐ×××**轻型普通货车沿项城市迎宾大道天安大道南300米无名路由西向东行驶至迎宾大道转弯时，刮撞住沿迎宾大道西侧非机动车道向南行驶的电动车驾驶人丁军旗，致丁军旗受伤，两车受损。（2）该事故经项城市公安交通警察大队现场勘验并做出项公交认字【2020】第000244号道路交通事故责任认定书，认定冯一鸣承担全部责任，丁军旗不承担责任。（3）冯一鸣豫Ｐ×××**轻型普通货车在阳光财险周口公司投保有机动车第三者责任强制保险限额为122000元和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间。（4）事故发生后丁军旗在事故发生后先后在项城市职工医院、××城市××人民医院、周口市中医院住院治91天支出医疗费81230.37元。期间阳光财险周口公司垫付医疗费10000元，冯一鸣垫付14000元。丁军旗治疗终结后经周口三川司鉴所【2020】临鉴字第818号司法鉴定意见书确定构成九、十两个伤残等级。护理期150日、营养期120日，后续治疗费10000元。并支出鉴定费3800元。丁军旗驾驶的两轮电动车被损坏损失630元，评估费800元。（5）丁军旗之子丁玉海生于2000年8月9日。一审法院认为，公民的生命健康权受法律的保护，任何组织和个人不得侵犯，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。”冯一鸣驾驶豫Ｐ×××**轻型普通货车发生的交通事故，致丁军旗受伤致残，且负事故的全部责任，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定,“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿……。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保了第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额范内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。”根据上述法律规定，豫Ｐ×××**轻型普通货车的承保公司应在其限额内予赔偿：丁军旗的合理损失经一审法院核定为：医疗费81230.37元、住院伙食补助费4550元（91天×50元），营养费2400元（20元×120天），护理费18771.37元（45677元÷365天×150天），误工费26224.18元（44314元÷365天×216天），残疾赔偿金143644.07元（34200.97元×20年×21%），精神抚慰金15000元，财产损失630元、辅助治疗器具费517.65元、鉴定费3000元、评估费800元、交通费1820元（91天×20元）、后续治疗费10000元合计308587.64元。阳光财险周口公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿丁军旗医疗费10000元、精神抚慰金15000元、残疾赔偿金92570元、财产损失费630元合计118200元扣除先期垫付款10000元再赔偿108200元。超出机动车第三者责任强制保险限额的医疗费71230.37元、住院伙食补助费4550元、养费2400元、护理费18771.37元、误工费26224.18元、残疾赔偿金21074.4元、辅助治疗器具费517.65元、交通费1820元、后续治疗费10000元合计186587.64元由阳光财险周口公司在机动车第三者责任保险（商业保险）限额内予以赔偿，丁军旗获得赔偿后返还冯一鸣应当承担部分之外的垫付款11075元（14000元-3000元）。综上所述，丁军旗因冯一鸣驾驶机动车发生交通事故受到损害应当获得赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五之规定，一审判决：一、阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿丁军旗医疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金、财产损失费合计108200元（118200元-10000元）。二、阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险（商业保险）限额内赔偿丁军旗超出机动车第三者责任强制保险限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、辅助治疗器具费、交通费、后续治疗费合计186587.64元。三、丁军旗获得赔偿后返还冯一鸣应当承担部分后的先期垫付款11000元（14000元-3000元）。四、驳回丁军旗的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3000元，冯一鸣承担。鉴定费评估费3800元，阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，一、关于误工费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款明确规定:误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定,受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。本案丁军旗因事故受伤构成一处九级伤残、一处十级伤残，期间多次住院治疗，花费巨大。一审法院误工期计算至定残日前一天216天,符合伤情和司法解释规定。二、关于鉴定费、评估费。本案的鉴定费、评估费是为鉴定丁军旗的伤残等级及车辆受损情况以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由阳光财险周口公司负担。三、关于精神抚慰金。原判综合本案情况，酌定精神损害抚慰金15000元，符合法律规定。阳光财险周口公司上诉主张精神损害抚慰金过高，理据不足，本院不予采纳。综上所述，阳光财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二〇年十一月二十七日法官助理张昊书记员张文晶