浙江省东阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0783民初7695号 原告：许茂仙，女，1972年3月6日出生，汉族，住东阳市，现住东阳市。 被告：东阳市徐小花诊所，住所地东阳市白云街道望江社区平川路**。 负责人：徐小花。 委托诉讼代理人：蒋胜祥（，男，1978年1月7日出生，汉族，住东阳市。 原告许茂仙为与被告东阳市徐小花诊所劳动争议一案，于2020年8月4日诉至本院，本院于同日受理后，依法由审判员甘震适用简易程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告许茂仙及被告的委托诉讼代理人蒋胜祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告许茂仙向本院提起诉讼请求：判令被告支付原告约定的工资、法定的加班加点工资、未签订劳动合同的双倍工资等33333元、经济补偿金5000元，共计38333元（庭审中将2020年1月份工资变更为2308元、2020年3月份加班加点工资变更为10368元，总金额变更为39891元）。事实与理由：被告聘请原告为其诊所的医生，约定每月工资10000元，每个月休息4天，每天工作8小时。原告于2020年1月1日开始上班，从1月1日到1月7日，每天工作12小时，元旦系法定假日，也加班加点。1月份工作到1月20日止，之后因疫情直到3月11日才复工，到4月2日因未签订书面劳动合同，未付加班加点工资等问题，原告提出辞职，期间每天工作12小时。被告只发了1月份工资7692元，3月份工资7300元（其中850元说是补助款）。后在派出所的协调下，又支付了375元，但还是未依法支付以下工资和经济补偿金：1、元旦加班加点工资计1057.2元。2、1月2日到1月7日加点工资1728元。3、1月份计算错误，按约定少发工资1326元（庭审中变更为2308元）。4、春节放假3天的工资1153.8元。5、疫情未上班工资，原告愿减半计算，计5000元。6、3月份未签书面劳动合同，应双倍支付，少付10000元。7、3月份按约定少发工资2700元。8、3月份加班加点工资9792元（庭审中变更为10368元）。9、4月份加班工资576元。10、原告辞职，是因被告未依法签订书面劳动合同，未足额支付工资，未支付加班加点工资引起，被告还应支付半个月工资的经济补偿金5000元。以上合计为38333元（庭审中变更为39891元）。原告曾提起劳动仲裁，但该仲裁委员会认定事实错误，未支付原告的诉请。现原告诉至法院。 为证明其诉讼请求，原告许茂仙向本院提供以下证据： 一、仲裁裁决书1份，用以证明原、被告之间的劳动争议已经过仲裁裁决，裁决书中认定的原告于2020年1月20日离职及3月11日是第二次入职的事实错误。 二、东阳市卫生健康局关于门诊部、诊所、村卫生室、医务室暂停医疗诊疗活动的通知1份、东阳市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作指挥部令第2号文件1份（均系复印件），用以证明因疫情原因原告没办法去被告处上班，并非是原告主动提出离职的事实。 被告东阳市徐小花诊所答辩称：被告曾要求原告在七日内签订劳动合同，原告以自己有诊所、要报考执业医师、外出培训、不能变更到被告处为理由，不同意签订劳动合同。双方约定的工资为10000元/月，每月休息4天，每天工作时间9小时。2020年1月份，被告共发放原告工资7692元。对于该工资，原告有意见，提出口头辞职，被告同意了原告的辞职请求。2020年1月份上班时间均为每天9小时，原告陈述的2020年1月1日至1月7日上班时间为12小时与实际不符。被告所有医师、护士均证明原告上班期间从未加班。2020年3月11日，被告再次聘请原告到被告处上班，约定上班时间为12小时，即晚上十点至次日8点。2020年4月2日，原告因个人原因提出辞职，3月份上班时间共计17天。原告因不满待遇问题来被告处泄愤，被告报警，经派出所调解，被告支付了原告加班工资375元。原告表示无异议，并签字同意。 针对其辩称意见，被告东阳市徐小花诊所向本院提供以下证据： 一、汇款凭证1份，用以证明被告向原告支付工资及夜班补助的事实。 二、证人董某、吴某的证言各1份，用以证明2020年1月1日-1月7日原告上班时间为9小时，没有加班的事实。 经庭审举证、质证，本院认证如下： 原告提供的证据一，被告对仲裁裁决书中认定的2020年1月1日至1月7日上班时间为12小时的事实有异议，对其他内容无异议。本院认为，该份证据符合有效证据的认定要件，本院予以采纳。原告提供的证据二，被告对证据的真实性无异议，但认为2020年2月24日东阳市卫生健康局提出过经申请后可以复工，被告于2020年2月25日就开始正常营业了。本院对该组证据的真实性予以认定。被告提供的证据一，原告认为工资应按月发放而不能按天发放，1月份的工资只支付了19天的工资7692元，3月份的工资只支付了7300元，没有足额发放，多加4小时的加班工资也没有发放。本院对该组证据的真实性予以认定。被告提供的证据二，原告认为证人董某是被告的合伙人之一，其证言是对原告不利的，证人吴某的上班时间与原告的不一致，其证言也不属实。本院认为，根据本院调取的东阳市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，被告在庭审中陈述“1月1日到7日申请人说早上9点到晚上21点是申请人需要业务学习，熟悉本诊所电子处方使用方法”，被告对原告在2020年1月1日至1月7日上班时间为12小时的事实是认可的，故该组证据不具有证明被告主张事实的证明力，本院不予采纳。 本院根据原、被告的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实： 2020年1月1日，原告由被告招用，从事门诊医生工作，双方未签订劳动合同，口头约定原告的工资为10000元/月，每天工作9小时，每月休息4天，即标准工资为5733.3元/月（小时工资为32.95元，日工资为263.6元）。2020年1月份，原告从1月1日上到1月20日，1月9日休息1天，共上班19天，1月1日至1月7日的上班时间为早上9点到晚上21点，1月8日开始的上班时间为中午12点到晚上21点。原告1月份的工资应为5008.4元。1月1日的法定节假日加班工资为1120.3元。1月2日至7日超时加班工资为1186.2元（每天超时4小时）。1月8日至1月20日超时加班工资为593.1元（每天超时1小时）。2020年1月21日开始，原告没有上班。2020年2月25日，被告复工。2020年3月11日，原告到被告处从事夜班医生工作，约定上班时间为晚上20点到次日早上8点，工资待遇未明确约定。原告从2020年3月11日上班到3月31日，其中3月22日、29日、30日休息，共上班18天，上班时间为晚上20点到次日早上8点。2020年4月1日，原告从晚上20点上班到4月2日早上8点。原告3月、4月共上班19天，因工资待遇未和被告谈妥，工资待遇参照前一段劳动关系的工资标准，上班工资为5008.4元，超时加班工资为3756.3元（每天超时4小时）。2020年4月2日，原告提出离职，后未到被告处上班。2020年3月5日，原告收到被告发放的1月份工资7692元。2020年4月2日，原告收到被告发放的3月份工资7300元。2020年4月30日，原、被告因工资发生矛盾，经东阳市白云街道人民调解委员会调解，被告支付原告剩余部分工资375元。2020年6月1日，原告向东阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年7月1日作出浙东阳劳人仲案〔2020〕143号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人东阳市徐小花诊所支付给申请人许茂仙剩余的工资1305.7元，限本裁决书生效之日起十日内履行完毕。二、驳回申请人许茂仙的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书，于2020年8月4日诉至本院。 本院认为，在劳动合同争议案件中，主张劳动合同变更、解除、终止的一方当事人对劳动合同应予变动的事实承担举证责任。本案中，被告辩称原告于2020年1月20日提出离职，而原告对此不予认可，被告未能提供证据证明存在劳动合同解除、终止的事由，故被告的该项辩称意见，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”故原告要求被告支付2020年3月份因未签订书面劳动合同少付的一倍工资，本院予以支持，因原告在2020年3月份上班18天，故被告应另支付原告未签订书面劳动合同的一倍工资4744.8元。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”第四十四条第（一）项规定，“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。”原告为被告提供了劳动，被告应按约定及时足额支付劳动报酬，故原告要求被告支付2020年1月1日至1月20日（1月9日休息）、2020年3月11日至3月31日（3月22日、29日、30日休息）、2020年4月1日的工资及加班工资的诉请，本院予以支持，经核算，被告应支付原告上述期间的工资及加班工资合计16672.7元。春节三天系法定节假日，被告应支付原告工资790.8元。因疫情期间未上班，故原告要求被告支付疫情期间的工资，本院不予支持。在劳动争议案件审理过程中，劳动者与用人单位对是哪一方提出解除劳动合同或终止劳动关系的事实发生争议的，应当根据“谁主张谁举证”的原则确定举证责任。原告没有提供双方终止劳动关系的相关依据，故原告要求被告支付经济补偿金的诉请，本院不予支持。综上分析，被告应支付原告工资、加班工资及未签订书面劳动合同的一倍工资合计22208.3元，扣除已付的15367元，被告尚应支付原告工资6841.3元。原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持；部分不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条第（一）项，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告东阳市徐小花诊所应于本判决生效之日起十日内支付原告许茂仙工资、加班工资及未签订书面劳动合同的一倍工资合计6841.3元。 二、驳回原告许茂仙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员  甘 震 二〇二〇年十一月二日 代书记员  蒋露蓓