河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初10988号原告（反诉被告）：河南坤鹏建筑劳务工程有限公司，住所地：郑州市管城区东明路****楼******，统一社会信用代码：914101007967838984。法定代表人：潘景同，总经理。委托诉讼代理人：张应梅，河南聚图律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏青，河南聚图律师事务所律师。被告（反诉原告）：谢如意，男，汉族，1955年2月18日出生，住郑州市惠济区。委托诉讼代理人：李伊浩，河南豫尊律师事务所律师。被告：郑州一建集团有限公司，住，住所地：郑州市郑东新区龙子湖智慧岛尚贤街**一社会信用代码：91410100170051898Y。法定代表人：段利民，董事长、总经理。委托诉讼代理人：李伊浩，河南豫尊律师事务所律师。被告：黄河建工集团有限公司，住，住所地：郑州市郑花路**一社会信用代码：91410000169951733B。法定代表人：曹为民，董事长。委托诉讼代理人：丁磊，公司员工。原告（反诉被告）河南坤鹏建筑劳务工程有限公司（以下简称“坤鹏建筑”）与被告（反诉原告）谢如意、郑州一建集团有限公司（以下简称“郑州一建”）、黄河建工集团有限公司（以下简称“黄河建工”）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人张应梅、被告（反诉原告）谢如意及其与郑州一建委托诉讼代理人李伊浩、被告黄河建工委托诉讼代理人丁磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）坤鹏建筑向本院提出诉讼请求：1.判令被告郑州一建集团有限公司、谢如意向原告支付工程款888210.6元；2.判令被告郑州一建集团有限公司、谢如意向原告支付利息71760元及自2019年8月20日起至实际付清工程款之日止的利息（以888210.6元为基数按照同期全国银行间同同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.判令被告黄河建工集团有限公司对上述款项在欠付工程款范围内承担付款责任；4.判令本案诉讼费用及诉讼保全担保费等费用由三被告承担。事实与理由：被告郑州一建、谢如意将黄河建工高层住宅部分工程项目分包给原告，原告按照约定完成施工。后双方对工程进行了结算总工程款项共计为29935210.6元，经原告多次催要，被告至今仍有部分款项尚未支付完毕。另查明，黄河建工为涉案项目的发包单位，依据法律规定，被告黄河建工应在欠付工程价款范围内对本案债务承担责任。综上，被告的行为侵害原告的合法权益，给原告造成了一定的经济损失，为维护自身的合法权益，现原告根据民事法律之相关规定，特依法向法院提起诉讼，请求判如所诉。被告（反诉原告）谢如意辩称，一、答辩人并不欠付被答辩人工程款，相反，答辩人支付给被答辩人的工程款数额已经超过双方约定的总工程款数额。被答辩人主张答辩人仅向其支付了29047000元工程款，是完全错误的。被答辩人故意漏算答辩人支付的农民工保险费用、购置安全网费用、踢掉安全报警显示器费用、回填土机械租赁费用、打商混汽车泵费用及各种需要由被答辩人承担的材料费用，以上费用均应由被答辩人承担，具体金额详见答辩人的反诉状及反诉证据，答辩人所支付的工程款已经超出双方约定的总工款数额。二、案涉工程并未经过答辩人与被答辩人共同决算，工程也未进行验收，按照答辩人与被答辩人之间的合同约定，答辩人只需付至总工程款的95%即可。被答辩人在案涉工程未彻底完工且未经验收合格的情况下，擅自退场，给答辩人造成极大损失。而依据答辩人与被答辩人之间的建设工程施工合同，剩余5%为工程质量保证金，案涉工程并未经过答辩人与被答辩人双方之间的结算，被答辩人拒不提供资料进行验收，且质监站出具报告，明确指出案涉工程不合格之处，故被答辩人要求支付全部工程款的条件并未达成。三、被答辩人未向答辩人提供任何发票，不满足付款条件。在建设工程施工合同纠纷案件中，发包人向承包人支付工程款为法定的主合同义务，而承包人向发包人出具工程款发票为其要求发包人支付工程款的前置义务。因此，被答辩人在没有向答辩人出具任何发票的情况下，答辩人有权要求被答辩人在开具发票后付款。四、答辩人与被答辩人合同明确约定，由被答辩人自己承担水电费用，而被答辩人施工至今，未支付任何水电费，且被答辩人为了不支付水电费，多次故意破坏水表电表，导致答辩人不能如实计算被答辩人使用的水电费。答辩人只能通过案涉工地的其他标段，大致推算出被答辩人使用的水电费为30万左右，现被答辩人主张答辩人未支付足额工程款，也应当先行证明其支付过水电费。五、被答辩人的诉求已过诉讼时效，应当驳回被答辩人的起诉。答辩人与被答辩人的建设工程施工合同约定，工程尾款待工程验收通过后支付，被答辩人对案涉工程尾款享有的权利属于附条件请求权。现案涉工程验收客观上无法进行，应认定合同所约定的条件无法成就。被答辩人请求答辩人支付工程尾款的诉讼时效期间，应当自知道或应当知道条件无法成就时计算。而本案中，被答辩人在2016年底从未彻底完工的案涉工地撤出后，便已经不再理会答辩人要求其做后续维修工程的请求，此时，应当视为被答辩人应当知道验收条件无法成就，诉讼时效开始计算，而被答辩人的起诉时间为2020年6月18日，已经超过3年的诉讼时效，被答辩人已经丧失胜诉权。被告郑州一建答辩意见同谢如意意见。另，谢如意为案涉工地的项目负责人，其与原告的所有工程均是由其独立完成，郑州一建不应承担任何责任。被告黄河建工辩称，一、经招投标程序，本案被告黄河建工作为发包方，将黄河建工高层住宅楼2标项目发包给郑州一建，郑州一建作为总包单位与答辩人签订了中标的施工合同。答辩人项目管理严格，未发现被告郑州一建作为施工方存在违法转分包行为。答辩人认为本案事实并不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中原告以实际施工人向发包人主张工程价款的情形，答辩人并非适格被告，对原告诉请应依法予以驳回。二、目前案涉工程处于整体竣工验收阶段，竣工结算已完成，结算的工程价款均已付清。三、本案原告是否在案涉项目施工，实际工程量，实际工程款数额是否明确，是否符合给付条件，有无其他关联利害关系，黄河建工集团有限公司尚未可知。如被告郑州一建不认为其与原告存在未结债务，则原告诉请答辩人承担法律责任，更是缺乏法律和事实依据。谢如意针对坤鹏建筑的起诉，向本院提出反诉请求：1.请求判令反诉被告返还反诉原告超额支付的工程款共计258673.64元；2.请求判令反诉被告赔偿反诉原告违约金共计520500元；3.反诉诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告将案涉工程项目分包给反诉被告后，从未拖欠过工程款，甚至在案涉工程设备没有验收合格、未达到付款节点的情况下，已经将案涉工程款支付至95%以上。且反诉原告在反诉被告拒不支付本应由其支付的材料款及保险费时，为了保证工期，迫于无奈只能先行代替反诉被告支付该款项，之后反诉原告和反诉被告协商，该笔费用从反诉被告工程款中扣除。现经过反诉原告核算，已经超额支付反诉被告工程款258673.64元，反诉被告应当予以返还。此外，由于反诉被告的承建部分构成质量不合格，被郑州市工程质量监督站下发整改通知书，反诉原告通知反诉被告进行维修，反诉被告拒不维修。反诉原告迫于无奈，只能另外找其施工人员维修，共花费241800元，依照反诉原告与反诉被告签订的建设工程施工合同中第20.4.2条约定，反诉被告应当支付双倍违约金；由于反诉被告的原因，造成钢筋的浪费，经双方签字确定认为浪费的钢筋为9吨，依照反诉原告与反诉被告确定的建设施工合同第26条第二项第三款约定，反诉被告应当以给反诉原告造成的损失额2倍支付违约金。综上所述，反诉原告从未拖欠反诉被告工程款，且存在工程款超额情况。反诉被告应当返还其多收取的工程款，并基于其违约行为支付违约金。原告（反诉被告）坤鹏建筑辩称，一、被答辩人不是反诉适格原告，其反诉应予驳回。《建设工程施工劳务分包协议》的主体为答辩人与郑州一建集团有限公司，被答辩人只是该协议中郑州一建集团有限公司的项目负责人，且被答辩人在该协议中仅是在委托代理人处签字，被答辩人不是该协议的发包方，所以被答辩人作为本案的反诉原告主体不适格，应予以驳回。二、被答辩人并没有代答辩人支付材料款和保险费的事实，更不可能和答辩人协商从答辩人工程款中扣除。工程款具体支付时间、数额、比例应以实际支付的为准。且全部工程款支付期限早已到期，拖欠工程款是客观的事实。三、被答辩人要求的因工程质量不合格产生的维修费用241800元没有事实和法律依据。1.经过郑州市城乡建设局查询案涉工程至今没有验收备案，且又经实地考察案涉工程已于2年前交付使用，所以依据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款、第三款的规定，案涉工程于2年前开始使用时应视为验收合格。2.又依据上述解释第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合合同约定主张权利的不予支持。”因案涉工程未经验收黄河建工已经擅自使用，视为验收合格，所以答辩人又主张工程质量不合格产生的维修费违反上述法律规定，没有法律依据。3.答辩人没有收到过维修的通知，被答辩人所述的找他人维修的事实不属实。四、答辩人不存在浪费钢筋的事实，更不存在签字确认浪费钢筋的事实。五、《建设工程施工劳务分包协议》第20.4.2条、第26条约定的违约金标准过高，应予以调整。综上被答辩人不是反诉适格主体应不予审理，其反诉请求没有事实和法律依据，应予以驳回。经审理查明：2012年11月22日，黄河建工与郑州一建签订《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）一份，约定郑州一建承包黄河建工位于住宅楼改造（2#住宅楼、3#住宅楼）工程，工程内容为施工图纸所含内容，以工程量清单及答疑文件为准，资金来源为自筹。开工日期为2012年12月6日（具体开工日期以监理工程师下达的开工令为准），竣工日期为2015年6月2日，合同工期总日历天909天。合同价款为137060182.85元，双方对工程款支付的方式和时间约定：本工程按月进度拨付工程款，每月按完成工程造价的85%支付；竣工验收合格后付至完成工程造价的90%；竣工结算完成后付至工程结算价的95%；剩余5%作为质量保修金，保修期满后付清余款（保修金的退还：工程竣工验收合格二年后返还保修金的85%，剩余保修金保修期满后，15月内全部返还）。合同第38.1条约定：本工程发包人同意承包人分包的工程：未经发包人同意，承包人不得将所承包的工程的任何部分进行分包。附件1承包人承揽工程项目一览表载明：2#住宅楼、3#住宅楼开工日期为2012年12月6日，竣工日期为2015年6月2日。2013年1月16日，郑州一建（甲方）与屈家俊、坤鹏建筑（乙方）签订《建设工程施工劳务分包协议》一份，约定郑州一建将其承包的位于郑州市国基路以南、花园路以西的郑州一建黄河建工集团高层住宅2#、3#楼分包给坤鹏建筑，分包范围包括：1）：从定位放线清理土方、室内外回填土方（人工平土、夯实素土）、破除桩头、回填砂石、垫层、防水保护层、钢筋制作绑扎（含套丝、电渣压力焊）模板支拆、砼浇筑养护、砌体、内外墙粉刷、地面、地面工程工程、车库跑道、楼散水、所有的墙面砖和地板砖、内外脚手架、基坑及四口五临边防护至交付使用前的全部内容。（门窗工程、外墙保温板、屋面保温板、防水﹛不包括防水保护层﹜、铁艺、钢结构，安装工程不在承包范围内）。2）：协助其他分包单位做好尺寸小于300mm洞口的预留，完成对于尺寸大于300mm洞口的预留及处理。完成水电井后期模板、混凝土浇筑和粉刷工作。3）：周转材料：包括止水拉丝、钢管、扣件、方木、模板、后浇带沉降缝镀锌钢丝网、步步紧、拉斯螺杆及配件、安全网、铁钉、铁丝、扫帚、电焊条、脚手板、草袋、碘钨灯、小太阳、氧气、乙炔、覆盖塑料薄膜、一级电柜后的二级电柜及开关箱、照明箱、电缆及电线、劳保用品、各种垫块、扎丝，各种机具检测费、安全保护用品（如安全帽、安全带、安全网、消防设备及其他保护用品），及所有周转材料。4）：本工程施工的所有施工机械设备均由乙方提供。1.垂直运输机械、塔吊、施工电梯、龙门架、砼泵车；2.钢筋机械、木工机械、砼搅拌机、砂浆搅拌机、高压水泵、水箱、现场材料的输运机、及其他小型机械、振动棒、小型振动器、平板振动器、电线。照明用所有灯具，施工用电线、电缆；3.外架施工中槽钢、钢丝绳、竹排、安全网立网、平网、锁扣；5）：负责主控制轴线及标高基准点以下的所有放线工作，负责承包范围内的施工技术及管理。6）：承担生活区生活用水、电费用。7）：乙方必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，并为施工场地内所有人员生命财产和施工机械设备办理保险，支付保险费用。甲方项目负责人为谢如意，劳务分包人项目负责人为屈家俊。关于合同单价，双方约定：1.本工程主体施工使用的所有人工、机械设备、周转料具、施工耗材等按照建筑面积360元/㎡，基础（清理土方、破除桩头·褥垫层、垫层、防水保护层、筏板垫层）加屋面工程，按照一层主楼标准层建筑面积100%计算工程款，机房按实际建筑面积计算。车库按实际建筑面积附加30%计算；2.单价的组成：主体按建筑面积240元/m3，砌体40元/m3，粉刷80元/m3。工程总价暂为：建筑面积的确定按照施工图纸结合实际施工的面积计。约定的劳务报酬在完成节点工作量后十五日内支付，工程竣工验收合格后除5%质保金，下剩余款两个月内付清。合同第20.4.1劳务分包人因自身原因延期交工的，每延误一日，应向甲方支付10000元的违约金；第20.4.2劳务分包人施工质量不符合本合同约定的质量标准，应免费维修使达到甲方和业主约定的标准，如不能达到但能达到国家规定的合格标准，劳务分包人应向甲方支付甲方实际损失的2倍的违约金；达不到国家规定的合格标准时，承担给甲方造成的一切损失。协议还对其他内容进行了约定。协议10.13约定劳务分包人应配备专职技术人员各一名（质检、测量、计划、实验、材料），配备现场生产调度、协助负责人一名，安全员三名。协议11.2约定劳务分包人应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按规范要求组织施工，并随时接受行业及甲方安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。由于劳务分包人安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的一切费用及给甲方造成的一切损失，均由劳务分包人承担。协议13.2约定劳务分包人对事故负全部责任并承担所有赔偿费用、单位罚款费用及其他相关费用。协议最后有郑州一建、坤鹏建筑加盖公章，谢如意、屈家俊分别作为郑州一建、坤鹏建筑的委托代理人签字确认。2014年7月28日，郑州一建与坤鹏建筑签订《黄河建工住宅楼改造劳务分包补充协议》一份，约定在2#、3#楼工程承包的单价的基础上，按实建面积（含车库）每平方米由360元调整至380元，价格调整原因是对2#楼人防工程和2#、3#楼图纸变更，柱子环筋加密层数多等其他一切事项和问题的解决，这次价格调整后，为最终价格。另付款方式比例进行调整：1.对2#、3#楼主体分段付款由原告的80%、付款改为90%，下余10%到二次结构完成经质监站验收合格后10日内付清（主体验收合格）；2.二次结构工程完工后（含地下室、商铺、构造柱等工程），内外粉到一半时，对二次结构的工程款付清（验收合格）。3.2#、3#楼内外粉和内外墙砖、电梯前室、楼梯间地砖工程，工程完成经质监站、甲方验收合格后20日内付到本项工程款的90%，工程竣工验收合格后30日内付到本项工程款的95%，剩余5%为质保金。协议最后有郑州一建、坤鹏建筑加盖公章，谢如意、屈家俊签字确认。2014年12月9日，郑州一建与坤鹏建筑签订《补充协议》一份，约定如下事项：1.生活区电费由甲方（郑州一建集团）承担，劳务公司不承担生活区电费。2.主体部分罚款作废。3.双方认可按现行建筑面积计算规则计算建筑面积。4.质量保证金待二次结构、主体经验收部门验收合格后一次性退款（如出现工程质量问题，可以缓退），付主体部分10%的余款。5.粉刷80元/㎡确实不公平，可以不给，但甲方必须承认。6.以上甲乙双方同意认可，以后工程进度、付款方式必须按合同执行。7.乙方承包范围内项目验收合格后15天内退还5%的粉刷余款。2018年2月4日，郑州一建技术总工李长青与原告项目负责人屈家俊共同对黄河建工2#楼、3#楼劳务工程量及价款进行确认，2#楼建筑面积为30099.24㎡、3#楼建筑面积为46323.76㎡、车库建筑面积为2353.87㎡，合计78776.87㎡；总工程款为78776.87×380＝29935210.6元，已付29047000元，欠工资款888210.6元。另查明：1、2013年12月5日，王某出具领据载明2#、3#楼钢筋增加补助款130000元，暂时收到10000元；2013年12月13日，王某出具领据一张，载明今领到钢筋增补款10000元整；2013年12月17日，王某出具领据一张，载明今领到2#、3#钢筋增补款50000元；2013年12月24日，王某、屈家俊出具领据一张，载明今领到60000元，2#、3#楼钢筋增补款全清。2、2014年4月10日，屈家俊出具领据一份，载明今领到地下车库模板方木工人补助费人民币140000元整。3、2012年12月18日，黄河建工向郑州市社会保险事业管理局交纳178178.24元，河南省行政事业性收费基金专用票据收费基金项目一栏显示为“建设工程项目”。4、2013年1月8日，郑州一建投保了《建筑工程（B）团体意外伤害保险》及《附加建筑工程（B）意外伤害团体医疗保险》，支付保险费68530元。5、2012年12月20日，郑州市中原区喜山劳保用品商店出具收据一张，载明兹收到郑州市第一建筑工程集团有限公司（黄河建工住宅楼2#、3#花园路）安全网款25000元。同日，河南蓝特电子科技有限公司出具收据一张，载明今收到黄河建工集团有限公司交来塔吊安全报警及显示记录装置人民币25000元。6、2014年11月8日，项目部李建祖经手给大清包买空气开关花费380元。7、谢如意提交“因施工给黄河建工家属院造成损失赔偿修车、修太阳能及一标医疗费用”清单一份及相应票据一组，显示合计支出80067元。8、谢如意提交“搭建两个安全通道用材料及用工支出”明细及相应票据一组，显示支出175608元。9、谢如意提交“2015年4-5月2#3#楼主体洞口、阳台楼梯3-35层做安全防护用工及领工资明细表”及证明2份，显示支出安全防护工资69840元。10、谢如意提交李长青于2017年5月19日出具的证明一份，载明：司明超粉车库跑道锯齿，每平方米40元，共计277平米，合计11000元；及司明超于同日签字的领据一份，主要载明：今领到车库坡道工程工资款11000元。11、谢如意提交“黄河建工2#3#楼回填用机械支付92435元”的计时用工表3份及领据3份，用于证明回填土用钩机19500元、用铲车费用48735元、用时风三轮车费用24200元。12、谢如意提交2013年11月9日领据一份，显示今领到2#打阀板用汽车泵费用11595元；2013年12月2日领据一份，显示今领到3#楼打阀板用汽车泵费用46130元；2014年4月6日领据一张，显示今领到3#楼车库用泵车费用7200元。13、谢如意提交2015年8月至2016年6月安全施工电梯工工资明细一份及领据一组，显示共支出53320元。14、谢如意提交领据两张，显示2014年9月19日，支付张得天浇水工工资3000元；2014年11月28日支付张得天浇水工工资9000元。15、谢如意提交河南伟盛混凝土有限公司2013年12月20日砼发货单两份，均显示施工单位为郑州一建，工程名称为黄河建工住宅楼改造3#住宅楼，一张累计方量为437.28，另一张累计方量为424.28。16、2014年4月16日谢新安出具证明一份，载明2014年4月份因黄河建工集团2#、3#楼工地需要用方木，经其手购买木材加工后送往工地交于项目部，数量5立方，单价2500元，合计金额12500元。17、黄河建工出具“黄河建工2#、3#住宅楼坤鹏劳动未干的项目及未干完的工程项目”情况说明一份，孙某出具证明一份，用于证明2016年初坤鹏建筑剩余的一部分维修未干完，孙某和李长青组织人员维修，将未干完的部分工程干完。谢如意提交“2016年2月-2018年2月项目部支付维修及屈家俊未干完的活用工工资明细”及证明、领据等一组，用于证明2016年至2018年期间，郑州一建支付涉案项目后续工程工人工资共计241800元。18、2014年7月17日，郑州一建变卖钢筋废料及钢材总重量9吨，单价2050元/吨，总价18450元。19、谢如意提交《整改回复单》一份，载明郑州市工程质量监督站监督三科：接你站2017年9月15日针对住宅楼改造（2#.3#住宅楼）工程监督抽查时下发的整改通知书，现均已整改完毕，经检查落实，质量问题已整改完毕，达到规范及设计要求，验收合格。具体整改内容详见附件。并加盖有总承包单位郑州一建、监理单位河南诚信工程管理有限公司及建设单位黄河建工公章。再查明，黄河建工集团高层住宅楼改造共涉及1#、2#、3#三栋楼，其中1#楼由其他单位承包建设，属于一标段；郑州一建承包建设的为2#、3#楼，属于二标段。坤鹏建筑于2016年6、7月份离场，郑州一建于2018年底将涉案2#楼、3#楼交付黄河建工，黄河建工于2018年将该工程投入使用。2#楼、3#楼尚未完成建设工程竣工验收。2018年年底，坤鹏建筑方施工人员王某、张彦军都曾随屈家俊去郑州一建项目部索要工程款。庭审中，黄河建工和郑州一建均明确表示二者之间的工程款已结清，黄河建工表示郑州一建的质保金还在黄河建工处。关于郑州一建和谢如意的关系，郑州一建陈述谢如意是案涉工程项目负责人，所有投资及施工均是由谢如意负责，谢如意陈述工程是自己干的，由其自己决定，无需听从郑州一建的指示。本院认为，关于原告坤鹏建筑提起本案诉讼是否超过诉讼时效的问题，2018年2月4日，郑州一建技术总工李长青与原告项目负责人屈家俊共同对黄河建工2#楼、3#楼劳务工程量及价款进行确认，2018年年底，坤鹏建筑方施工人员王某、张彦军和屈家俊一起去郑州一建项目部索要工程款，故坤鹏建筑并未放弃主张债权，其于2020年6月提起本案诉讼，未超过诉讼时效。关于谢如意是否具有提起反诉的主体资格的问题，根据郑州一建和谢如意庭审陈述，谢如意系借用郑州一建的资质承包黄河建工2#、3#住宅楼改造工程，谢如意系涉案工程的实际施工人，具备提起反诉的主体资格。同时，谢如意与郑州一建亦应当对欠付坤鹏建筑的工程款承担连带清偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，坤鹏建筑与郑州一建、谢如意一致认可涉案劳务分包协议所涉总工程款为29935210.6元，对于郑州一建已付29047000元，三方均无异议。现对三方争议的款项分评如下：1.关于13万元的钢筋增补款，根据证人王某出庭作证情况，该13万元钢筋增补款的发生系由于郑州一建项目部进错钢筋、导致重复劳动引起的，且王某出具的领据中“钢筋增加补助款”的名称与其证言相互印证，能够证明该13万元钢筋增补款不在合同约定的工程款范围之内；2.关于14万元的地下车库模板方木工人补助费，该费用发生在2014年4月10日，未包含在2018年2月4日李长青和屈家俊结算工程量及工程款时的付款明细中，且结合其“补助费”的名称，能够认定该14万元补助费不在合同约定的工程款范围之内；3.关于黄河建工于2012年12月18日向郑州市社会保险事业管理局交纳的178178.24元，该款项并非由郑州一建或谢如意支付，郑州一建或谢如意不能证明该费用系因涉案劳务分包工程而发生，故不应包含在涉案工程款范围之内；4.关于郑州一建于2013年1月8日支付的保险费68530元，涉案劳务分包协议第三页第2条第7）项约定：乙方必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，并为施工场地内所有人员生命财产和施工机械设备办理保险，并支付保险费用。经询问，坤鹏建筑并未为施工人员购买意外伤害保险，故该保险费用应由坤鹏建筑负担；5.关于2012年12月20日，郑州一建购买的安全网和塔吊安全报警及显示记录装置，谢如意提交的《已支付屈家俊工程款明细账（二）》第44、45项显示，支付建委安全网款25000元、支付建委安全报警显示器塔吊25000元，该两项费用均发生在涉案劳务分包协议签订之前，且不能证明用于涉案劳务分包工程，故不应由坤鹏建筑负担；6.关于空气开关费用380元，坤鹏建筑予以认可，本院予以确认；7.关于谢如意主张的“因施工给黄河建工家属院造成损失赔偿修车、修太阳能及一标医疗费用”，涉案劳务分包协议11.2约定：由于劳务分包人员安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的一切费用及给甲方造成的一切损失，均由劳务分包人承担；13.2约定：劳务分包人对事故负全部责任并承担所有赔偿费用及其他相关费用。故坤鹏建筑在施工过程中造成的损失，应由其负担。根据谢如意提交的证据，2014年7月14日赔偿给陈飞的铲车修理费32000元、2014年8月25日2#楼坠物修车费用1600元、2#高空坠物维修太阳能花费450元、2015年4月7日汽车后备箱盖维修费用400元系因二标段工程施工而造成的，上述共计34450元，应由坤鹏建筑负担。谢如意提交的该组其他证据，有些无法证明系因二标段施工造成的损失，有些明确标注一标段，故对于其他项目，本院不予认可；8.关于谢如意主张的“搭建两个安全通道用材料及用工支出”175608元，原告认为不属于涉案劳务分包协议约定的应由原告采取安全防护措施的“四口五临边”范围，且谢如意提交的该组证据中，2014年8月31日的4160元模板款收据中标注“一标段生活区安全防护用料”，2014年9月3日的竹笆100块1600元收条中标注“一标安全防护用”，2014年9月1日的竹笆款收据中标注“一标生活区安全防护用”，故谢如意提交的证据不能证明该笔支出用于涉案劳务分包工程范围，故不应由坤鹏建筑负担；9.关于谢如意主张的2015年4-5月2#3#楼主体洞口、阳台楼梯3-35层做安全防护，支出安全防护工资69840元，涉案劳务分包协议第2条第4）项约定，分包范围包括四口五临边防护至交付使用前的全部内容，故该项费用应由坤鹏建筑负担；10.关于谢如意主张的支付给司明超的粉车库坡道工程工资款11000元，坤鹏建筑认可原本应由其做的车库跑道郑州一建让他人做了，但认为11000元费用过高，仅认可9000元。谢如意提交的证据能够证明已实际支付司明超11000元工资款，故该11000元工程款应由坤鹏建筑负担；11.关于谢如意主张的黄河建工2#3#楼回填用机械支付92435元，涉案劳务分包协议第2条第4）项约定，本工程施工所有施工机械设备均由坤鹏建筑提供，故上述回填用机械费用应由坤鹏建筑负担；12.关于谢如意主张的2#、3#楼打阀板汽车泵费用共计64925元，涉案劳务分包协议第2条第4）项约定，本工程施工所有施工机械设备均由坤鹏建筑提供，故上述打阀板汽车泵费用应由坤鹏建筑负担；13.关于谢如意主张的2015年8月至2016年6月安全施工电梯工工资支出53320元，涉案劳务分包协议18.3约定：乙方提供的塔吊、施工电梯及其他设备必须配合专业队伍使用需求，劳务分包人不得以任何理由拒绝其他专业队伍的使用且不得以任何理由收取费用；劳务分包人在屋面工程完工后经甲方同意可拆除塔吊并退场，其他机械设备劳务分包人承包的劳务工作完成经甲方同意后可退场。坤鹏建筑辩称其施工时有专人开电梯，谢如意主张的该笔费用不能显示与坤鹏建筑施工内容有关，属合理抗辩，故该费用不应由坤鹏建筑负担；14.关于谢如意主张的支付张得天2#、3#楼主体浇水养护工资12000元，涉案劳务分包协议约定砼浇筑养护属于坤鹏建筑劳务分包范围，故该费用应由坤鹏建筑负担；15.关于谢如意主张的因坤鹏建筑在打商混时预算错误，导致其多购买两车商混共计8108元，涉案劳务分包协议9.8约定，甲方负责包括混凝土在内的主材料供应工作，并未约定商混费用由坤鹏建筑负担，且谢如意主张系因坤鹏建筑预算失误导致多购买两车商砼，证据不足，本院不予支持；16.关于谢如意主张的经谢新安手买方木12500元，其提交的证据不能证明用于涉案劳务分包工程，故其要求坤鹏建筑负担的依据不足；17.关于谢如意主张的涉案项目后续工程工人工资共计241800元，案涉劳务分包协议17.1约定，劳务分包人应确保所完成的施工质量，应符合合同约定的质量标准。劳务分包人施工完毕，应向甲方提交完工报告，通知甲方验收。坤鹏建筑提交的证据不能证明其施工经郑州一建验收合格，且谢如意提交的证据及证人孙某出庭作证的证言能够证明因坤鹏建筑提前退场，谢如意、郑州一建因2#、3#楼收尾工程支出工人工资241800元，依据合同约定该费用应由坤鹏建筑负担；18.关于谢如意提交的废旧钢筋变卖明细，不能证明系坤鹏建筑的原因导致损耗增加或浪费，且建设工程中产生钢筋损耗属正常现象，故谢如意要求坤鹏建筑负担该18450元，依据不足；19.关于谢如意主张的违约双倍赔偿，涉案劳务分包协议系谢如意借用郑州一建资质与坤鹏建筑签订，属无效合同，谢如意对合同的无效具有过错，其主张违约双倍赔偿，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，谢如意、郑州一建支付的保险费68530元、空气开关费用380元、因二标段工程施工对黄河建工家属院造成的损害赔偿34450元、安全防护工资69840元、支付给司明超的粉车库跑道工资款11000元、2#3#楼回填用机械92435元、2#、3#楼打阀板汽车泵费用64925元、张得天2#、3#楼主体浇水养护工资12000元、2#3#楼收尾工程支出241800元，以上共计595360元，应由坤鹏建筑负担。谢如意、郑州一建欠付坤鹏建筑工程款888210.6元，扣除谢如意、郑州一建代为支付的应由坤鹏建筑负担的部分外，郑州一建、谢如意还需支付坤鹏建筑工程款292850.6元。因涉案项目未经竣工验收合格即于2018年底投入使用，根据法律规定，工程视为2018年底竣工。根据郑州一建和坤鹏建筑于2013年1月16日签订的《建设工程施工劳务分包协议》、2014年7月28日签订的《黄河建工住宅楼改造劳务分包补充协议》及2014年12月9日签订的《补充协议》关于付款方式的约定，谢如意应于2018年底支付坤鹏建筑全部工程款。谢如意、郑州一建拖延支付工程款，给坤鹏建筑造成资金占用损失，坤鹏建筑要求二被告支付利息，本院予以支持，谢如意、郑州一建应自2019年1月1日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至工程款实际付清之日。郑州一建及黄河建工均认可黄河建工不欠付涉案项目工程款，故坤鹏建筑要求黄河建工在欠付工程款的范围内承担责任，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州一建集团有限公司、被告（反诉原告）谢如意于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）河南坤鹏建筑劳务工程有限公司工程款292850.6元及利息（利息以292850.6元为基数，自2019年1月1日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至工程款实际付清之日止）；三、驳回原告（反诉被告）河南坤鹏建筑劳务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）谢如意的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6700元，由被告郑州一建集团有限公司、被告（反诉原告）谢如意负担；反诉费减半收取5796元，由被告（反诉原告）谢如意负担1367元，由原告（反诉被告）河南坤鹏建筑劳务有限公司负担4429元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  郭喜珂二〇二〇年十一月十三日书记员  于文文