辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终2091号上诉人（原审原告）：宋力喆，男，1980年5月1日出生，汉族，公司职员，住辽宁省沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：赵祥如，辽宁奉权律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马云满，男，1973年1月28日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。被上诉人（原审被告）：金宝，男，1978年3月14日出生，满族，无职业，住辽宁省锦州市太和区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司，住所地锦州市古塔区士英街****。负责人：张志宇，该公司经理。原审第三人：锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心，住所地锦州，住所地锦州市太和区市府路**>负责人：颜德志，该中心主任。上诉人宋力喆因与被上诉人马云满、金宝、中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司、原审第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心机动车交通事故责任纠纷一案,不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2020）辽0792民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宋力喆及其委托诉讼代理人赵祥如，被上诉人马云满、金宝到庭参加诉讼。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司、原审第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋力喆上诉请求：一、请求二审法院将上诉人的残疾赔偿金数额由71282.4元改判为154445.2元，误工费数额由29550元改判为36116.66元，精神损害抚慰金数额由12000元改判为20000元，不服一审判决争议总数额为97729.4元；二、请求二审法院判令被上诉人马云满和被上诉人金宝及被上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司共同承担赔偿责任；三、请求判令被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：原审判决对上诉人的残疾赔偿金数额按照三处十级伤残的标准计算，上诉人对鉴定结论提出了异议，请求重新鉴定，但是一审法院没有支持上诉人重新鉴定的请求。上诉人认为鉴定机构是在一审中多方当事人在锦州地区协商选定并非通过法院摇号选定，上诉人经劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残程度为8级，本次鉴定结果与工伤鉴定差距巨大。上诉人的伤情至少应构成一处九级和两处十级伤残。上诉人右腿粉碎性骨折并植入人工骨髓，该部位的限制性活动度是符合人体损失致残程度分级的9级伤残。根据道路交通事故受伤人员评定以及沈阳市公安局交警支队法医鉴定文件汇编，受伤人员形成两处以上伤残应该在伤残程度最终的基础上附加赔偿系数，其他处残疾等级8-10级附加3%，上诉人一处9级两处10级，应该为26%。上诉人在二审仍然坚持重新鉴定并选定沈阳市内拥有专业资质的鉴定所进行鉴定，给上诉人所遭受的伤害作出客观、科学、合理的鉴定结果。另外上诉人体内存在钢板，后续仍然需要手术，由于未实际发生，当中存在风险无法预知，对上诉人来说也是极大的安全风险隐患，上诉人认为各被上诉人应当继续承担赔偿责任。侵权的行为已经导致上诉人终生残疾，上诉人年纪轻轻就遭受这样的痛苦，家中有孩子需要抚养，一审法院判决精神损害抚慰金12000元不足以弥补上诉人的精神损害，应改判为20000元。马云满作为实际侵权人、金宝作为车辆所有人，应当与保险公司共同承担赔偿责任。一审按照月工资4500元的标准计算上诉人误工费，不符合实际情况，应按照月工资5500元的标准计算上诉人误工费。马云满辩称，请求维持原判。金宝辩称，请求维持原判。中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司、锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心未提交书面答辩意见。宋力喆向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费48294.34元、住院伙食补助费4900元、营养费4000元、护理费8666元、误工费29550元、交通费4000元、辅助器具费980元、复印件49.2元、陪护床位费252元、床单枕头套费70元，伤残赔偿金164304元、精神损害抚慰金20000元、被抚养人生活费26183元、鉴定费3500元。2、请求判令被告承担本案诉讼费。一审法院经审理查明：2019年7月9日，马云满驾驶辽Ｇ×××**号小型轿车沿吉祥街由北向南行驶至吉祥新家园东门人行横道路口时，与由西向东步行的宋力喆相撞，造成车辆受损，宋力喆受伤。此事故经锦州市公安局交通警察支队松山大队认定，马云满承担此事故全部责任，宋力喆无责任。事故发生后，宋力喆被送往锦州医科大学附属第一医院住院治疗，实际住院天数49天，一级护理3天，二级护理46天，护理人任立华、赵永花。护理人任立华在沈阳市东方花都酒店工作，月工资5000元。护理人赵永花无固定工作，以打零工为生。原告因此次事故共产生医疗费76904.18元，其中救助中心支付29534.24元，原告支付37369.94元,被告人保公司支付10000元。产生辅助器具费980元、床位租赁费252元、复印费49.2元。原告在事故发生前在成都领沃网络技术有限公司工作，月工资4500元。2020年3月27日，锦州辽希司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为1、宋力喆左侧耻骨上、下支骨折，畸形愈合评定为十级伤残。2、宋力喆左膝关节损伤，功能丧失32.14%评定为十级伤残。3、宋力喆右膝关节损伤，功能丧失35.71%评定为十级伤残。肇事车辆登记在金宝名下，在被告人保公司处投保了交强险及保险限额50万元的商业第三者责任保险。事故发生在保险期间内。另查，原告之子宋文博于2010年11月8日出生。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保了商业第三者责任保险的保险公司根据保险合同赔偿。本案中，原告的医疗费共计76904.18元，其中，人保公司已经支付10000元，应予以扣除；剩余66904.18元，由人保公司在第三者商业保险范围内向原告支付37369.94元，向救助中心支付29534.24元。原告主张的住院伙食补助费每天100元过高，应以每天50元的标准按住院天数予以计算，合计2450元。原告主张住院期间营养费，无医嘱，本院不予支持。原告主张的误工费，可计算至定残前一日，原告主张197天的误工损失在此范围之内，本院予以支持。原告主张的护理费，按照护理级别、天数予以计算。原告主张的交通费，无票据证明，本院酌定按住院期间每天4元标准进行计算。原告主张的辅助器具费、复印费、床位租赁费按照票据金额，本院予以支持。原告主张的残疾赔偿金，应按全体居民人均可支配收入进行计算，结合伤残等级，计算为29701元×12%×20年=71282.4元。原告主张精神抚慰金20000元过高，结合原告伤残等级，本院酌定精神抚慰金为12000元。被扶养人生活费，按照上年度全体居民人均消费支出计算至18周岁，被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分，故应计算为21398元×12%×9年÷2=11554.92元。鉴定费3000元属原告支付的必要的、合理的费用，本院予以支持。床单枕套费，无法律依据，本院不予支持。综上，医疗费、伙食补助费合计79354.18元，人保公司已经支付10000元，在交强险医疗费限额内予以扣除；剩余69354.18元，由人保公司在第三者商业保险范围内向原告支付39819.94元，向救助中心支付29534.24元。其余损失137464.55元，由人保公司在交强险110000元限额内赔偿，剩余27464.55元由人保公司在商业第三者责任保险范围内予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告宋力喆交强险保险金110000元及商业险保险金67284.49元，合计177284.49元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司于本判决发生法律效力后十日内给付第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的医疗费29534.24元；三、驳回原告宋力喆的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6022元，由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司负担4402元，原告宋力喆负担1620元。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求提交了《成都市劳动能力鉴定结论书》一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。因该劳动能力鉴定结论书与本案不具关联性，故本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十二条规定，人民法院准许鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。人民法院依职权委托鉴定的，可以在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。本案伤残等级鉴定程序的启动是依据上诉人的申请，并非人民法院依职权启动，因此，当事人协商确定具备相应资格的鉴定人不违反法律规定。上诉人对锦州辽希司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书有异议，要求重新鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人未提供相关证据证明其符合上述法律关于准许重新鉴定的情形，故一审法院未予准许并无不当。上诉人虽主张工伤伤残鉴定结论与道路交通事故伤残评定结论差距较大，因工伤伤残鉴定标准与道路交通事故伤残鉴定适用的标准并不相同，故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于精神抚慰金的问题。上诉人因本次交通事故造成身体三处十级伤残，原审依据伤残程度酌定精神抚慰金12000元不违反法律规定。关于误工费的问题。因误工证明及收入情况证明是上诉人提供，其中确定上诉人月平均收入为4500元，现上诉人主张月工资为5500元无事实依据，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人共同承担赔偿责任及后续治疗的问题。因被上诉人金宝在中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司处投保了交强险及保险限额50万元的商业第三者责任保险，上诉人的损失数额并未超出保险公司的责任限额，故应由中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司承担赔偿责任，马云满、金宝不承担赔偿责任。至于后续治疗的问题。上诉人可在后续治疗费用实际发生后另行主张权利。综上所述，宋力喆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2244元，由上诉人宋力喆负担。本判决为终审判决。审判长  王玉龙审判员  高 帆审判员  王金业二〇二〇年十一月二十六日法官助理文涛书记员高俊格