天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0104刑初618号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人魏建军，男，1963年11月23日出生于天津市，汉族，初中文化，无业，住天津市东丽区（户籍地天津市东丽区）。1984年因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年；1998年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月；2009年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；2012年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币15000元；2015年因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币10000元；2018年因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元，2019年9月13日刑满释放。2020年5月15日因涉嫌贩卖毒品罪被天津市公安局南开分局刑事拘留，同年6月19日经天津市南开区人民检察院批准，于当日由天津市公安局南开分局执行逮捕，现羁押于天津市南开区看守所。辩护人陈**，天津唯辩律师事务所律师。天津市南开区人民检察院以津南检二部刑诉〔2020〕639号起诉书指控被告人魏建军犯贩卖毒品罪，于2020年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派检察员于翀出庭支持公诉，被告人魏建军，辩护人陈**到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年2月份的一天，被告人魏建军在本市东丽区华明镇华富家园小区外，通过微信转账的方式，以人民币4000元价格卖给吸毒人员武某5克冰毒。2020年5月15日14时许，公安民警在本市东丽区华明镇顶秀新园13号楼楼下将被告人魏建军抓获。另查明，被告人魏建军还多次向吸毒人员武某贩卖冰毒。2019年11月3日以人民币1600元价格贩卖冰毒，2020年1月2日、5日、6日分别以人民币800元、600元、1600元的价格贩卖冰毒。公诉机关认为，被告人魏建军向他人贩卖毒品冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人魏建军刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且因贩卖毒品、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪的，系累犯，毒品再犯，应当从重处罚；建议判处被告人魏建军有期徒刑三年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人魏建军对公诉机关指控的犯罪事实提出异议，辩称其仅有一次即起诉书指控的2020年2月的一天，贩卖给武某冰毒，但数量为3.5克而非起诉书指控的5克。辩护人陈**提出的辩护意见是：起诉书认定被告人魏建军2020年2月贩卖毒品5克没有达到证据充分、排除合理怀疑的标准，应认定为3.5克；现有证据不能够认定被告人魏建军于2020年1月2日、5日、6日贩卖毒品的事实；对被告人魏建军依法应在有期徒刑三年以下量刑。经审理查明，2020年2月份的一天，被告人魏建军在本市东丽区华明镇华富家园小区外，通过微信转账的方式，以人民币4000元价格向吸毒人员武某贩卖冰毒3.5克。2020年5月15日14时许，公安民警在本市东丽区华明镇顶秀新园13号楼楼下将被告人魏建军抓获。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：一、书证材料1、案件来源、抓获经过。证明2019年11月28日，天津市公安局南开分局向阳路派出所民警根据线索发现被告人魏建军涉嫌伙同他人贩卖毒品。该所于当日受理，并立为刑事案件侦查。2020年5月15日14时许，公安民警在本市东丽区华明镇某号楼楼下将被告人魏建军抓获。2、公安机关出具的问题说明。3、扣押决定书、扣押清单及照片。证明扣押直板OPPO手机2部。4、购买毒品的手机微信转账照片。5、涉案人员身份户籍证明。证明相关人员主体身份。6、前科材料。证明被告人魏建军的前科情况。二、搜查证、搜查笔录证明民警于2020年5月15日对被告人魏建军坐落于天津市东丽区××镇××号的住所进行了搜查，未发现任何涉案物品及违禁品。三、辨认笔录证明证人武某于2020年5月15日辨认出被告人魏建军就是贩卖毒品给其的男子。魏建军于同日辨认出武某就是向其购买毒品的男子。四、证人证言证人武某证言。2020年2月份的一天，被告人魏建军在本市东丽区华明镇华富家园小区外，通过微信转账的方式，以人民币4000元价格卖给其5克冰毒。被告人魏建军还曾于2019年11月3日以人民币1600元价格向其贩卖冰毒，2020年1月2日、5日、6日分别以人民币800元、600元、1600元的价格向其贩卖冰毒。五、被告人魏建军供述2020年2月的一天，其在本市东丽区华明镇华富家园小区外，通过微信转账的方式，以人民币4000元价格卖给吸毒人员武某5“个”冰毒，实量3.5克。其仅向武某贩卖过一次毒品，武某给其的其他微信转账都是他们俩赌球的赌资。六、鉴定意见1．天津市公安局南开分局吸毒成瘾严重认定书，证明被告人魏建军吸毒成瘾严重。2．司法鉴定意见书，证明从被告人魏建军毛发中检出甲基苯丙胺。针对控辩双方争议焦点，本院评判如下：一、起诉书指控被告人魏建军于2020年2月的一天向武某贩卖5克冰毒是否成立。经查，上述事实有证人武某的证言、微信交易记录、被告人魏建军供述等证据证明，上述证据相互印证，足以认定被告人魏建军实施了贩卖毒品的行为。但被告人魏建军供述其向证人武某贩卖了3.5克冰毒；证人武某证言证明被告人魏建军向其贩卖了5克冰毒。本院认为，因本案未查获毒品，在供证不一致的情况下，应遵循有利于被告人的原则，故被告人魏建军此次贩卖冰毒的数量应认定为3.5克。二、起诉书指控被告人魏建军2019年11月3日，2020年1月2日、5日、6日向武某贩卖毒品是否成立。经查，上述事实仅有证人武某证言及微信转账记录等证据证明，被告人魏建军辩称武某上述时间给其的微信转账都是赌资，与贩毒无关。证据之间存在矛盾，无法形成完整的证明体系。故公诉机关指控的上述犯罪事实无法认定。本院认为，被告人魏建军为牟取非法利益，贩卖毒品冰毒3.5克，其行为依法构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院依法予以支持，并对其所提量刑建议酌情采纳。被告人魏建军曾因犯贩卖毒品罪被判刑，再次实施毒品犯罪，系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。被告人魏建军刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。辩护人的辩护意见较为客观，本院酌情予以采纳。综上所述，根据被告人犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，为了维护国家对毒品的管制，严厉打击毒品犯罪活动，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第四十七条、第六十五条之规定，判决如下：被告人魏建军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2020年5月15日起至2023年1月14日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 李 喆人民陪审员 王 焱人民陪审员 李湘萍二〇二〇年十一月九日书 记 员 任 爽本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。