新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）新22刑终122号 原公诉机关:哈密市伊州区人民检察院。上诉人（原审被告人）：赵华清，男，1975年7月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地陕西省华阴市，住新疆哈密市。因涉嫌非法采矿罪，2019年6月6日被哈密市公安局刑事拘留，同年6月19日被哈密市公安局执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。原审被告人：张宁（又名陈锡桥），男，1972年11月8日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍地陕西省泾阳县，住新疆乌鲁木齐市。因涉嫌非法采矿罪，2019年5月16日被抓获，同年5月18日被哈密市公安局刑事拘留，同年6月19日被哈密市公安局依法执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。原审被告人：崔永革，男，1967年10月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地新疆哈密市，住新疆哈密市。因涉嫌非法采矿罪，2019年3月3日被哈密市公安局监视居住，同年4月18日被哈密市公安局取保候审。同年12月9日被哈密市伊州区人民法院取保候审。原审被告人：常应堂，男，1967年5月11日出生，初中文化程度，无业，户籍地河南省沈丘县，住新疆哈密市。因涉嫌非法采矿罪，2019年3月11日被哈密市公安局监视居住，同年4月19日被哈密市公安局取保候审。经哈密市伊州区人民法院决定，2020年6月9日被执行逮捕。同年12月9日被哈密市伊州区人民法院取保候审。原审被告人：郭燕东，男，1973年1月15日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地河北省沽源县，住新疆哈密市。因涉嫌非法采矿罪，2019年3月19日被哈密市公安局监视居住，同年4月18日被哈密市公安局取保候审。同年12月9日被本院取保候审。经哈密市伊州区人民法院决定，2020年6月9日被执行逮捕。同年12月9日被哈密市伊州区人民法院取保候审。原审被告人：陈晨，男，1972年5月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地辽宁省辽阳市，住新疆乌鲁木齐市。因涉嫌非法采矿罪，2019年6月28日被抓获，同年7月11日被哈密市公安局刑事拘留，同年7月18日被哈密市公安局取保候审。同年12月9日被哈密市伊州区人民法院取保候审。新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院审理哈密市伊州区人民检察院指控张宁、赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨犯非法采矿罪，于2020年9月12日作出（2019）新2201刑初1135号刑事判决。原审被告人赵华清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈密市人民检察院指派检察员张冰林出庭履行职务。上诉人赵华清，原审被告人张宁等到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2018年3月至5月期间，被告人张宁纠集被告人赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨等人，在未取得采矿许可证的情况下，在哈密市某公司盗采金矿石约300余吨，在被告人崔永革自建的选矿厂非法加工金矿石，提炼汞金约4.5公斤，销售给他人后得赃款38万元。案发后被告人崔永革退回赃款11万元，被告人常应堂、郭燕东、陈晨分别退回赃款5万元。赃款12万元未追回。认定上述事实的证据有：1.被告人赵华清、崔永革、郭燕东、常应堂、陈晨的供述证实，2018年3月，张宁联系赵华清、陈晨、常应堂，常应堂联系崔永革，崔永革联系郭燕东，张宁称其有在某公司承包×号井、×号井的废渣清理的合同，六人在某宾馆签订协议，陈锡桥负责手续和疏通关系，赵华清负责山上挖矿的全部工作，在工地监工，防止常应堂、郭燕东偷偷把金矿石拉走，崔永革负责加工矿石、销售，常应堂负责盯挖机，郭燕东负责后勤，拉运生活用品、机械燃油，陈晨负责和陈锡桥在哈密市的吃住费用，支付过挖机押金10000元，后面陈锡桥给陈晨转账10000元，陈晨拿过陈锡桥给的卖金子的5000元钱，是陈晨和陈锡桥在哈密市的吃住费用。2018年3月到4月间，在某公司的×号井、×号井盗采矿石一个月时间，拉出来的矿石送到崔永革作坊加工，加工出4.5公斤左右的贡金，拿到河南老李处提炼了1公斤左右金子，卖了38万元，六个人都去卖过金子，除去本钱，剩下9万元都让陈锡桥拿走了。和某公司合同不能表明六人可以开采矿石，六人没有采矿证，张宁去过采矿现场，对盗采矿石行为是明知的。2.证人李某1的证言证实，崔永革等人给其卖过金子，是现金支付还是转账记不清了。3.证人李某2的证言及旅客入住登记证实，陈晨、赵华清、张宁20**年上半年在哈密市某宾馆入住。4.证人王某、赵某的证言证实，王某、赵某是翻斗车司机，在某公司矿区为郭老板拉运过矿渣。5.证人罗某的证言证实，2018年1月，和张某的亲戚一起与某公司签订了《某金矿废渣出售协议》，因老陈利用该协议挖金矿石，后该协议终止了。6.辨认笔录证实，赵华清、崔永革、郭燕东、常应堂、陈晨分别从12张照片中辨认出陈锡桥、张宁（陈锡桥、张宁系同一张照片）。罗某分别从12张照片中辨认出张宁（陕西老陈）。7.证人兰某1、兰某2的证言证实，2018年4月给陈锡桥在某公司回填矿区的坑。8.某金矿废渣出售协议及银行转账回执、收据、收条证实，2018年1月12日，某公司（甲方）与李某3、罗某（乙方）签订协议，乙方从甲方某金矿×号、×号矿点购买废渣用于建筑材料及某公司收到罗某保证金10万元，废渣款10万元。后某公司退还罗某保证金10万元。9.行政处罚告知书及送达回证、缴款书证实，哈密市伊州区国土资源局2018年4月19日对陈锡桥做出责令停止违法开采行为及处以罚款2万元行政处罚，陈锡桥当日缴纳罚款20000元。10.扣押、发还清单证实，从被告人张宁、赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东处扣押、发还手机、身份证、银行卡、货车等物品情况。11.哈密市自然资源局伊州分局出具的关于某公司某金矿矿权说明证实，某公司未领取某金矿的采矿证。12.某公司出具的证明证实，2018年1月12日某公司与罗某签订某金矿×号、×号矿井废弃矿渣清运一事，已于2018年1月31日终止协议，已退还罗某保证金10万元。13.新疆哈密市某金矿盗采现状调查工作报告证实，初步估算该处盗采黄金总价值318×1197.11＝380680.98元。14.抓获经过证实，民警2019年5月16日在若羌县抓获被告人张宁，同年6月6日在哈密市红星一场抓获被告人赵华清，同年6月28日通过网上追逃抓获被告人陈晨。15.户籍信息证实，被告人张宁、赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨系完全刑事责任年龄人。以上证据经当庭质证，证据间相互印证，可以作为定案依据。原审法院认为，被告人张宁、赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自采矿，开采矿产品价值38万元，情节严重，六被告人行为已构成非法采矿罪。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人张宁、赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨系共同犯罪，被告人赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨有坦白情节，认罪认罚，被告人崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨分别退回部分赃款，被告人崔永革、郭燕东、陈晨积极缴纳罚金，在量刑时分别对各被告人从轻处罚。因其他同案被告人均证实六被告人未取得采矿许可证偷采矿石及偷采矿石价值，故被告人张宁辩护人辩称被告人张宁并不明知在未取得采矿权情况下开采矿石，指控的犯罪数额过高的意见不予采纳；因被告人张宁无自动投案，如实供述罪行情节，故被告人张宁辩护人辩称被告人张宁有自首情节的意见不予采纳；建议对被告人张宁适用缓刑的意见亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款、第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人张宁犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人赵华清犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人崔永革犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。四、被告人常应堂犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。五、被告人郭燕东犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。六、被告人陈晨犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币15000元。七、被告人退赃款260000元，继续追缴赃款120000元上缴国库。判后，原审被告人赵华清不服，提出上诉称：赵华清在侦查机关如实供述犯罪行为，有坦白情节，在检察机关签订了认罪认罚具结书，但判决在量刑时没有体现从轻处罚。请二审依法改判，从轻处罚。哈密市人民检察院在二审中发表意见认为：本案事实清楚，证据确实充分，诉讼程序合法，适用法律正确，但一审判决对上诉人赵华清量刑不当。上诉人赵华清具备坦白和认罪认罚情节，但原判刑期与原审被告人张宁相同，不能体现坦白和认罪认罚从轻处罚的法律规定，建议对其从轻处罚，依法改判。经审理查明，本院二审审理查明的事实与一审相同，相关证据经一审庭审举证、质证，查证属实，本院审核予以确认。本院认为，原审被告人张宁、赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自采矿，开采矿产品价值38万元，情节严重，其行为均构成非法采矿罪，依法应予处罚。原审被告人张宁、赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨系共同犯罪，赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨有坦白情节，在一审时适用认罪认罚从宽制度，其中，崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨分别退回部分赃款，崔永革、郭燕东、陈晨积极缴纳罚金，一审公诉机关分别对赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨出具了量刑建议书，在量刑时依法应当对原审被告人赵华清、崔永革、常应堂、郭燕东、陈晨从轻处罚。一审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但适用法律时未体现坦白及适用认罪认罚从宽制度从宽处罚的法律规定，致使对赵华清的量刑不当，本院依法改判，对上诉人赵华清的上诉理由，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项、《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款、第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十四条的规定，判决如下：一、维持哈密市伊州区人民法院新22**刑初1135号刑事判决书第一项，第三项至第七项、第二项对被告人赵华清的定罪部分，即被告人张宁犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元；被告人崔永革犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元；被告人常应堂犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币15000元；被告人郭燕东犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币15000元；被告人陈晨犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币15000元；被告人退赃款260000元，继续追缴赃款120000元上缴国库；被告人赵华清犯非法采矿罪。二、撤销哈密市伊州区人民法院新22**刑初1135号刑事判决书第二项对被告人赵华清的量刑部分。三、上诉人赵华清犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币18000元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月6日起至2020年12月5日止。罚金于本判决生效后十日内缴清）本判决为终审判决。审  判  长   张 军审  判  员   马 睿审  判  员   周丽敏二 〇 二 〇 年 十 一 月 十 八 日书  记  员   陈 晨