山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终11215号 上诉人（原审原告）：李少杰，女，1974年2月2日出生，汉族，住莱西市。 委托诉讼代理人：于坚夫，山东昌阳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东乔泰管业科技有限公司，住所地莱西市夏格庄镇工业区文昌路**。 法定代表人：韩宪霞，董事长。 委托诉讼代理人：黄姣，山东文鼎律师事务所律师。 上诉人明白自己的权利义务、李少杰因与被上诉人山东乔泰管业科技有限公司经济补偿金纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2019）鲁0285民初8213号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。 李少杰上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实错误、适用法律错误。1、一审认定上诉人没有加班事实错误。上诉人在劳动仲裁、一审期间均提交了电子版和打印版的加班考勤记录，但是一审却认为被上诉人否认，即不予认定。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，被上诉人是通过电子打卡进行考勤的，这一事实在仲裁过程中已经认定，也就是说被上诉人持有考勤记录，被上诉人始终拒绝提供考勤记录，应当承担不利后果。一审法院不支持上诉人的加班费请求，是错误适用法律，错误分配举证责任的结果。2、关于经济补偿金。被上诉人提交的《劳动合同》是在解除劳动关系时补填的合同终止时间，该公司的不诚实显而易见。被上诉人终止劳动合同时并未依法征求原告意见。根据《劳动合同法》第四十六条第（五）项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；第四十四条第一项：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的。按照以上规定，被上诉人应当支付李少杰的经济补偿金。一审不予支持该项请求是错误的。3、关于违法解除劳动合同经济赔偿金。即使按照被上诉人的证据，该公司也是在劳动合同到期前单方解除了劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，被上诉人应当支付给原告经济赔偿金。4、关于未签订书面劳动合同双倍工资问题。被告被上诉人提交的《劳动合同》显然属于后期自行填写的主要内容，包括劳动合同的终止时间，该合同并非李少杰的真实意思表示，属于无效劳动合同，无效劳动合同自始没有法律效力。根据《中华人民共和国劳动合同法》八十二条之规定，被上诉人应当支付劳动关系存续期间的双倍工资。5、关于原告刻录光盘花费15元人民币是否应当赔偿。因为作为用人单位的被上诉人违法在先，为了维护自身的合法权益而支出的必要的费用，所以该费用应当由过错方承担。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请二审法院依法纠正。 山东乔泰管业科技有限公司答辩:一审判决认定事实清楚，依法应驳回上诉人的上诉请求。 李少杰向原审法院提出诉讼请求：1、判令山东乔泰管业科技有限公司支付李少杰未签订书面劳动合同的二倍工资23338.30元（4667.66元/月×5个月）、2019年3月1日至2019年7月27日期间法定休息日周六加班费5954.04元（160.92元/天×18.50天×2）、2019年3月1日至2019年7月27日期间清明节、五一、端午节法定节假日加班费1448.28元（160.92元/天×3天×3）、违法解除劳动合同的经济赔偿金4667.66元、2019年6月至2019年7月防暑降温费600元、刻录光盘费15元；2、判令山东乔泰管业科技有限公司承担本案诉讼费用。 原审法院经审理认定事实如下：李少杰于2019年3月1日起到山东乔泰管业科技有限公司从事人事工作，双方签订书面劳动合同，约定有固定期限劳动合同为2019年3月1日至2019年7月26日。山东乔泰管业科技有限公司通过银行转账形式发放李少杰工资，考勤形式为指纹打卡考勤，由后勤张妮妮负责。2019年7月29日，山东乔泰管业科技有限公司出具李少杰解除劳动合同报告书，载明：解除合同原因为个人申请解除劳动合同。 李少杰以山东乔泰管业科技有限公司为被申请人，向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会提出劳动争议仲裁，要求山东乔泰管业科技有限公司支付2019年7月1日至7月27日上午12点期间周六加班费1817.84元、2019年3月1日至6月30日期间周六加班费4827.60元、2019年清明、五一、端午法定节假日加班费1448.28元、2019年3月1日至5月31日期间未签订劳动合同二倍工资29485.52元、赔偿金14417.83元、防暑降温费1200元、上下班的交通补贴1500元、光盘刻录费15元、精神赔偿10000元。2019年9月23日，莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会作出西劳人仲案字（2019）第761号仲裁裁决书，裁决山东乔泰管业科技有限公司支付李少杰防暑降温费280元、对交通补贴、光盘刻录费、精神赔偿的仲裁请求不作处理。该裁决书向双方送达后，李少杰不服诉至原审法院。 原审法院认为，关于未签订书面劳动合同二倍工资。李少杰与山东乔泰管业科技有限公司于2019年3月1日签订书面劳动合同，建立劳动关系，庭审中李少杰称山东乔泰管业科技有限公司提交的劳动合同其签名时内容为空白，且提交其他人员的劳动合同复印件等予以佐证，但未提交其他证据证明真实性，对该意见原审法院不予采信，故李少杰要求山东乔泰管业科技有限公司支付未签订书面劳动合同二倍工资，于法无据，原审法院不予支持。 关于经济赔偿金。李少杰与山东乔泰管业科技有限公司约定劳动合同期限至2019年7月26日，双方劳动合同期满终止，且解除劳动合同报告书中载明原因为个人申请解除劳动合同，故李少杰要求山东乔泰管业科技有限公司支付经济赔偿金无事实法律依据，原审法院不予支持。 关于加班费。劳动者主张加班费应当就加班事实举证。本案中，李少杰提交的考勤表及打卡记录均系电子版，既没有相关人员签字及山东乔泰管业科技有限公司盖章，也没有提供相关证据予以佐证，且山东乔泰管业科技有限公司不予认可，上述证据无法证明加班事实的存在，原审法院不予采信。故李少杰要求山东乔泰管业科技有限公司支付法定休息日、法定节假日加班费，原审法院不予支持。 关于防暑降温费。本案中，李少杰在山东乔泰管业科技有限公司工作期间从事非高温作业且正常出勤，山东乔泰管业科技有限公司未提交证据证明其已向李少杰发放防暑降温费，故应承担举证不能的责任，应向李少杰补发防暑降温费280元。关于刻录光盘费，因该请求不属于劳动争议受案范围，原审法院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十三条、第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《山东省关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》第一条规定，判决：一、山东乔泰管业科技有限公司于判决生效之日起10日内支付李少杰防暑降温费280元；二、驳回李少杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由山东乔泰管业科技有限公司负担。 二审查明，山东乔泰管业科技有限公司在一审中主张李少杰工作至2019年7月26日，李少杰未否认，2019年7月27日，7月28日为休息日。 二审查明，山东乔泰管业科技有限公司于2019年7月29日与李少杰解除劳动合同。 本院对原审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：被上诉人应否向上诉人支付加班费及未签订书面劳动合同两倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金。 关于加班费，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，上诉人未就存在加班事实初步举证，故其向被上诉人主张支付加班费的诉请无事实及法律依据，本院不予支持。 关于未签订书面合同二倍工资差额，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人提交了2019年3月1日双方签订的书面劳动合同，故上诉人以双方未签订书面劳动合同为由，向被上诉人主张未签订书面劳动合同二倍工资差额，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于违法解除劳动合同赔偿金，被上诉人提交的劳动合同记载双方劳动合同期限至2019年7月26日期满，被上诉人于双方劳动合同期满后即与上诉人终止劳动合同，并非违法解除，其无需向上诉人支付赔偿金。上诉人主张劳动合同中载明的劳动合同期满日为事后添加，但其未提交证据予以证明，故其该项理由不成立，本院不予采信。上诉人上诉称，被上诉人应向其支付经济补偿，上诉人一直在仲裁中未提出该项请求，在一审中亦未变更诉讼请求，本院对其该项主张不予处理。 刻录光盘是上诉人为证明自己的诉讼主张支出的费用，应由上诉人自行承担。 综上，上诉人李少杰的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由李少杰负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年十一月十日 书记员  翟国媛