辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终3734号上诉人（原审原告）：田丽梅，女，1971年2月17日出生，住址：海城市。委托诉讼代理人：李振军，女，1971年10月7日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：罗雅静，辽宁明岳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：海城新广源粉体材料有限公司，住所地：海城市牌楼镇梨树村**。法定代表人：李海滨，该公司经理。委托诉讼代理人：齐振久，辽宁华仁律师事务所律师。上诉人田丽梅因与被上诉人海城新广源粉体材料有限公司劳动争议一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初3467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案已审理终结。田丽梅上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判被上诉人支付上诉人2012年3月1日至2018年8月6日期间加班工资179659.98元；法定假日工资23563.68元；休息日工资186728.08元;2、请求判决被上诉人支付上诉人解除劳动关系经济补偿金29250元。不服金额合计为419201.74元。理由如下：一、一审判决认定事实错误，一审法院认定上诉人的入职时间为2015年6月1日，该入职时间认定错误，上诉人的入职时间为2012年3月。上诉人在一审中提供的被上诉人人事处杨珍郁的录音能够证明上诉人是在2015年之前入职的，入职时是海城市广盛达粉体制造有限公司，当时的厂地为租赁，后被上诉人自己购买厂地后注册为被上诉人的名称，并将上诉人、杨珍郁等工人一起转移到被上诉人处，因此上诉人的工作年限应连续计算。一审法院适用法律错误。上诉人在一审提供的工资表、证人赵某1、赵某2的证言能够证明被上诉人处存在加班的事实，根据最高院《关于审理劳动争议案件司法解释》（三）第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。因此上诉人已经完成了基本举证责任，被上诉人应承担补充举证责任，即提供上诉人工作期间的工资表、考勤表证明上诉人加班的天数，否则应承担不利后果。而本案中被上诉人因不提供相应证据而获利，严重损害了劳动者的合法权利。二、解除劳动合同前月工资数额认定错误。上诉人系工伤职工，2018年8月6日上诉人受伤后被上诉人未支付任何工伤待遇，也未支付工资，因此上诉人的月工资标准应按正常生产条件下的月工资标准4500元计算。综上，上诉人的上诉请求符合法律规定，二审法院应撤销一审判决，依法改判。海城新广源粉体材料有限公司辩称，服从一审判决。田丽梅向一审法院起诉请求：原告于2012年3月到被告处工作，工种为包装工。月工资4500元，双方签订了劳动合同。工作期间被告每天工作12小时，没有休息日，没有依法支付原告加班工资和休息日工资。2018年8月6日原告因工伤住院治疗134天，被告未支付原告停工留薪期工资。2019年12月20日，原告因被告拖欠工资，未足额支付工资为由向被告提出辞职。原告认为，被告应及时足额支付劳动者劳动报酬，因用人单位存在违法行为劳动者提出辞职，用人单位应支付经济补偿金。故诉至法院，要求1.不服海城市劳动人事争议仲裁委员会海劳人仲字（2020）3号仲裁裁决书，判决被告支付原告2012年3月1日至2018年8月6日期间加班工资184566元；法定假日工资34650元；代息日工资202800元；2.判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金29250元。在庭审中，原告变更诉讼请求，2012年3月1日至2012年12月31日，其本工资3000元，加班210天，每天加班102.27元，共计21476.70元。休息日88天，每天136.36元，共计11999.68元。法定假日8天，每天409.08元，共计3272.64元。2013年至2015年，基本工资3100元，加班750天，每天加班费105.84元，共计79380元。休息日为312天，每天281.82元，共计87927.84元。法定假日24天，每天422.73元，共计10145.52元。2016年至2018年8月6日，基本工资3500元，加班742天，每天加班费105.84元，共计78533.28元。休息日为308天，每天281.82元，共计10145.52元。经济补偿金4500元/月×8个月，共计36000元（我方同意按照29250元的诉讼请求计算）。一审法院认定事实：被告海城新广源粉体材料有限公司于2013年4月16日成立，原告于2015年6月1日到被告处工作，工种为包装工，双方签订了劳动合同。2018年5月，原告出勤31天，休息日工作8天。2018年6月，原告出勤29天，休息日工作7天，日工资117元。2019年12月18日，原告以被告拖欠工资为由提出与被告解除劳动关系。故原告于32019年12月18日向海城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，海城市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月20日作出了海劳人仲不字(2018)第3号仲裁裁决，原告不服仲裁裁决，故诉至法院。另查，原告伤前平均工资为4296元/月。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于加班工资一节，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条规定，“法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资标准200%的工资报酬。”之规定，被告应按原告日工资200%另外支付其法定休息日加班工资，已按正常工资标准支付部分予以扣除。故被告应支付原告法定休息日工资1755元（117元/天×15天）。关于原告要求被告支付经济补偿金一节，被告拖欠原告加班工资事实存在，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，原告可以与被告解除劳动关系，同时被告应依据该法第四十六条规定，向原告支付解除劳动关系经济补偿金。经济补偿金按原告在被告工作年限（四年零6个月）。工资标准为解除劳动合同前12个月的平均工资。原告解除前12个月（即2018年12月至2019年11月）平均工资为1432元，低于海城市最低工资标准。故原告解除前平均工资应按原告经济补偿金6660元（1480元/月×4.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告海城新广源粉体材料有限公司支付原告田丽梅法定休息日工资1755元；二、被告支付原告经济补偿金6660元；以上费用合计8415元，被告应当在本判决生效后三日内一次付清；三、驳回原告田丽梅的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告承担。此款原告已垫付，被告在履行本判决所确定的给付义务时加付5元给原告。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，双方当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院二审期间，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人向本院提交民事判决书一份，因该证据与本案无关联性，故本院对该证据不予采信。本院认为，关于上诉人主张其入职时间为2012年3月，而非2015年6月1日一节。因被上诉人于2013年4月16日成立，且被上诉人提交了劳动合同，能够证明上诉人于2015年6月1日到被上诉人处工作，现上诉人未能提交充分证据证明其主张，故上诉人该主张无事实依据，本院不予支持。关于上诉人主张加班费一节。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。上诉人提供的证据能够证明其2018年5月出勤31天，休息日工作8天；2018年6月出勤29天，休息日工作7天，日工资117元。一审判决被上诉人支付上诉人法定休息日工资1755元（117元/天×15天）并无不当，本院予以维持。上诉人主张其余部分加班费，因其未能提交足够证据，应当承担举证不能的不利后果，故上诉人的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张解除劳动合同前月工资数额认定错误一节。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，上诉人可以与被上诉人解除劳动关系，同时应依据该法第四十六条规定，支付解除劳动关系经济补偿金。工资标准为解除劳动合同前12个月的平均工资。上诉人解除劳动关系前12个月（即2018年12月至2019年11月）平均工资为1432元，低于海城市最低工资标准。故上诉人解除前平均工资应按照海城市最低工资标准1480元/月计算。一审判决被上诉人支付上诉人经济补偿金6660元（1480元/月×4.5个月）并无不当，本院予以维持，上诉人的主张无法律依据，本院不予支持。综上所述，田丽梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由田丽梅负担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 吴红娜审判员 秦长虹二〇二〇年十一月二十四日法官助理姜松书记员刘芝言