辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终3212号上诉人(一审被告)：李庆永，男，汉族，1960年4月23日出生。住所地：鞍山市千山区。委托诉讼代理人：谷亚芬，女，1962年11月4日出生，汉族。住所地：鞍山市千山区。委托诉讼代理人：齐峰，辽宁千山律师事务所律师。被上诉人(一审被告)：李慧姝，女，汉族，1963年5月30日出生。住所地：鞍山市铁**。委托诉讼代理人：李惊君，辽宁律鑫律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：滕振民，男，汉族，1960年8月12日出生。住所地：鞍山市千山区。委托诉讼代理人：黄亚杰，女，系滕振民之妻。住所地：鞍山市千山区被上诉人（一审被告）：王静，女，1981年7月21日出生，汉族，无业。住所地：鞍山市千山区。被上诉人（一审被告）：刘跃武，男，汉族，1966年8月10日出生。住所地：海城市。上诉人李庆永因与被上诉人滕振民、李慧姝、刘跃武、王静健康权、身体权纠纷一案，不服铁东区人民法院（2019）辽0302民初617号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李庆永上诉请求：依法改判由王静和刘跃武承担责任或由李慧姝承担侵权责任，上诉人李庆永不应当承担责任。理由为：一、上诉人是被上诉人李慧姝的雇佣工人，不是滕振民的雇主，仅是帮忙管理不是承包人，应由雇主承担赔偿责任；二、为节约司法资源，应由实际侵权人刘跃武和王静承担赔偿责任。滕振民向一审法院起诉请求：1.要求李慧姝、刘跃武、李庆永、王静赔偿滕振民医药费38721元、伙食补助费720元、护理费2459.76元、误工费3952.55元、交通费480元，合计46333.31元；2.诉讼费由李慧姝、刘跃武、李庆永、王静承担。事实和理由：2015年10月28日，经朋友介绍到鞍山高新技术开发区玉岱美芦别墅干活。在干活过程中，由于吊车司机刘跃武忽视瞭望，将所吊沙袋撞到滕振民的下颌骨，造成滕振民下颌骨骨折、颅脑头面部等多处受伤，事发后及时报警。由于滕振民伤情严重，当天住进医院。经诊断滕振民颅脑外伤、脑震荡、下颌骨骨折、左侧耳后皮肤裂伤。事情发生后，滕振民多次找到李慧姝、刘跃武、李庆永、王静要求支付医疗费等费用，但他们置之不理，无奈只能通过法律途径解决。本次伤害给滕振民的精神和经济造成重大损失。在精神方面心理负担过重，担心会留后遗症，待病情稳定后准备作伤残鉴定。在经济上损失更大，根据《侵权法》等相关法律规定，要求李慧姝、刘跃武、李庆永、王静赔偿所有经济损失。一审法院认定事实，李慧姝系铁东区-1（所在层为1-4层）房屋所有权人。李慧姝为扩建该房屋，与李庆永约定由其负责找人施工。工人工资和建筑材料费用由李慧姝支付给李庆永，由李庆永支付给工人，并购买建筑材料。李庆永在施工现场带领其他工人施工。李庆永并无相应施工资质。滕振民经人介绍到施工现场从事力工工作，约定日工资150元，由李庆永向其发放。2015年10月28日上午，滕振民在施工现场被由刘跃武驾驶的吊车撞伤。滕振民陈述事发经过为“刘跃武驾驶吊车用大吊斗吊沙子，大吊斗来回晃动，吊到楼上也撞到过楼体和后修的柱子，我看晃动的很严重，等不严重时候，我就去扶了一下，后就给我撞了。”李庆永称刘跃武是其此前在现场开吊车的马姓司机介绍，到现场开吊车。王静系肇事吊车实际车主，其认可刘跃武系其雇佣司机，但否认刘跃武在-1处施工系接受其指派。事发当日，滕振民被送至鞍山市中心医院接受住院诊治，被诊断为：1.颅脑外伤，脑震荡；2.下颌骨骨折；3.左侧耳后皮肤裂伤、头面部擦挫伤；4.左侧颈部挫伤；5.牙外伤35三度松动。其住院23日，于2015年11月20日出院，住院期间一级护理3日，二级护理7日，三级护理13日，花费住院及门诊医疗费37678元。出院后要求其休至2015年12月25日。一审法院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，对于李慧姝与李庆永的关系，根据双方在庭审中的陈述，李慧姝因扩建别墅需要，找到李庆永，李庆永对其扩建别墅的工程进行总报价，李慧姝仅向其支付款项，对于施工材料、施工现场、人员管理均由李庆永负责，故应当认定李慧姝将别墅扩建工程发包给李庆永。对于李庆永与滕振民的关系，滕振民工作内容由李庆永指定，在施工现场接受李庆永管理，由李庆永向其发放工资，故双方存在雇佣关系，滕振民作为雇员在从事雇佣活动中受伤，应由李庆永向滕振民进行赔偿。而李慧姝在明知李庆永并无建筑施工的相关资质情况下将扩建工程发包给李庆永，故其应与李庆永承担连带赔偿责任。关于责任的比例，因滕振民自述“刘跃武驾驶吊车用大吊斗吊沙子，大吊斗来回晃动，吊到楼上也撞到过楼体和后修的柱子，我看晃动的很严重，等不严重时候，我就去扶了一下，后就给我撞了。”即滕振民自认其在吊斗仍处于晃动时去扶，其作为完全民事行为能力人，在处于相对危险情况时应当预见到危险的发生，因其在施工过程中并未履行审慎义务，其自身存在一定过错。结合本案实际情况，该院酌定滕振民自身应当承担30%的责任。关于刘跃武及王静的责任问题，刘跃武作为“雇佣关系以外的第三人”，滕振民“可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任”，为保障作为雇员的滕振民的合法权益，使其得到及时的救济，故本案应由雇主先行赔偿，待雇主赔偿后，可另案向第三人追偿。关于滕振民主张医疗费38721元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定“医疗费依照医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。本案中，滕振民因本次事故受伤入院治疗，治疗期间，滕振民共支付医疗费37678元，有相应的医院病历及医疗费票据予以证明。故对于滕振民主张的医疗费该院确认为37678元。关于滕振民主张住院伙食补助费720元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。滕振民住院共计23天，故对于其该主张该院予以确认。关于滕振民主张的护理费2459.76元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款规定“护理费依照护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”庭审中，滕振民并未举证证明护理人员及护理人员收入情况，故应参照一审辩论终结前居民服务业标准计算，滕振民住院共计23天，一级护理3日，二级护理7日，三级护理13日。故该院对于滕振民的护理费确认为1398.34元。关于滕振民主张的误工费3952.55元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，滕振民受伤时系在施工现场从事力工工作，故该院参照一审辩论终结前建筑业标准计算；滕振民于2015年10月28日至2015年12月25日休工，故对于其主张的误工费3952.55元该院予以确认。关于滕振民主张的交通费480元一节，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费依照受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”庭审中，滕振民未能提供交通票据，但考虑到因滕振民受伤后到医院进行治疗，交通费系其必然发生的费用，结合本案实际情况考虑到滕振民住院天数等因素，故对于滕振民的该主张该院予以确认。综上，滕振民的医疗费37678元、住院伙食补助费720元、护理费1398.34元、误工费3952.55元、交通费480元，上述共计44228.89元，由李庆永向其赔偿30960.22元（44228.89元*70%），李慧姝对上述款项承担连带赔偿责任。一审法院据此依法判决：一、李庆永于本判决生效之日起十日内一次性赔偿滕振民30960.22元；二、李慧姝对上一款款项承担连带清偿责任；三、驳回滕振民的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费959元，由李庆永、李慧姝共同负担640元，由滕振民负担319元（案件受理费已由滕振民预交，执行时，由李庆永、李慧姝加付滕振民640元）。二审审理期间各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为上诉人是否是被上诉人滕振民的雇主及应否承担赔偿责任。关于本案争议焦点。本案经审查后认为，在2017年8月13日，一审法院开庭审理本案时，被上诉人李慧姝自认：“出于朋友关系和信任，后来让李庆永干这个活，后让李庆永全权负责，没有谈具体全包的事情，所有的材料和钱都直接给李庆永。李庆永的报酬是按照每天工人的工资的上限给，如果活干完的，可以给他赏钱，我们之间都认可这个事情”。依据该自认可以认定上诉人李庆永仅为李慧姝所雇佣的现场管理人员，被上诉人滕振民的实际雇主应为李慧姝，故被上诉人滕振民的各项损失应由李慧姝予以赔偿，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。虽然上诉人李庆永及被上诉人李慧姝在二审审理期间均主张应由实际侵权人刘跃武及其雇主王静承担赔偿责任，但因一审法院从保障雇员滕振民的合法权益角度出发，为使其得到及时的救济，已依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”先行判决由雇主先行赔偿，待雇主赔偿后，可另案向第三人追偿。”的规定，判决了由雇主先行赔偿，待雇主赔偿后，在另案向第三人追偿，故本院对此不做调整。被上诉人李慧姝可在对被上诉人滕振民履行完相应的赔偿义务后，另行提起诉讼主张权利。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持铁东区人民法院（2019）辽0302民初617号民事判决号民事判决第三项；二、撤销铁东区人民法院（2019）辽0302民初617号民事判决号民事判决第二项；三、变更铁东区人民法院（2019）辽0302民初617号民事判决号民事判决第一项为：李慧姝于本判决生效之日起十日内一次性赔偿滕振民30960.22元；如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；一审案件受理费959元及二审案件受理费575元，均由被上诉人李慧姝承担。本判决为终审判决。审判长  杨兴棠审判员  王宇明审判员  杨向东二〇二〇年十一月二十七日书记员  隋冰鑫