江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终8169号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路**。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪春浩，江苏华庭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵堂梅，女，1943年4月23日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。委托诉讼代理人：汪斌（赵堂梅之子），男，1962年12月23日出生，汉族，住南京市江宁区。被上诉人（原审被告）：王元杰，男，1994年12月2日出生，汉族，住江苏省淮安市淮阴区。被上诉人（原审被告）：南京市浦口区王元杰企业管理咨询中心，住所地，住所地江苏省南京市浦口区江浦街道新浦路**YC0190iv>经营者：王元杰。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵堂梅、王元杰、南京市浦口区王元杰企业管理咨询中心（以下简称王元杰咨询中心）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初4244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案受理后，依法适用普通程序独任审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人汪春浩，被上诉人赵堂梅的委托诉讼代理人汪斌到庭参加诉讼，被上诉人王元杰、王元杰咨询中心经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法改判，本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定的残疾赔偿金错误。一审时保险公司阅片后发现没有鉴定报告确定的骨折根数，无法构成九级伤残；2.护理费标准过高；3.不应支持误工费。综上，一审法院认定错误，应当依法予以改判。被上诉人赵堂梅辩称，赵堂梅住院、出院时有相关记录，其认可鉴定报告确定的13根骨折根数，赵堂梅构成九级伤残。关于护理费，赵堂梅有好几处伤、伤得比较重，实际照顾的期限超过了鉴定报告上认定的护理期限，超过了200元/天的标准，最后实际发生的金额就是发票上面记载的金额21600元。赵堂梅住院期间和出院期间的护工是一家公司的。关于误工费，赵堂梅出事之前身体非常好，可以种地挑水卖菜，平时在经营部从事保洁工作（不是全天工作），工资为2000元/月，是现金发放，赵堂梅认可一审认定的误工费。综上，请求驳回上诉、维持原判。被上诉人王元杰、王元杰咨询中心未到庭发表意见。赵堂梅向一审法院起诉，请求判令：保险公司、王元杰、王元杰咨询中心赔偿赵堂梅伤后损失的医疗费33030.29元、住院伙食补助510元、营养费2700元、护理费21600元、误工费12000元、残疾赔偿金52460.16元、精神损害抚慰金10000元、交通费1783元、鉴定费2100元，以上合计136183.45元。一审法院认定事实：2019年4月16日10时18分许，王元杰驾驶肇事车辆，沿南京市江宁区桃盛大街行驶至桃盛大街陶吴小赵土菜馆门前时，倒车过程中观察疏忽碰撞到路面行人赵堂梅，造成赵堂梅受伤的交通事故。事故经交警部门认定，王元杰承担事故全部责任，赵堂梅不承担事故责任。肇事车辆登记所有人为王元杰咨询中心，并在保险公司处投保了交强险及保险金额为100万元含不计免赔的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。赵堂梅伤后住院治疗17天，经医院诊断为胸部损伤、双侧多发肋骨骨折（右侧3-9、左侧3-8）、胸骨柄骨折、双下肺挫伤、双侧少许血胸、左内踝骨折、左侧锁骨肩峰端骨折、右膝部开放性损伤（髌韧带部分断裂、膝上内外侧动脉断裂）、多处软组织损伤。2019年11月8日，南京江北人民医院司法鉴定所出具鉴定报告，鉴定意见为赵堂梅13根肋骨骨折构成九级伤残；赵堂梅所需误工、护理及营养期限分别给予180日、90日和90日为宜。赵堂梅伤后损失为医疗费33030.29元、住院伙食补助510元（30元/天×17天）、营养费2700元（30元/天×90天）、护理费21600元、误工费12000元、残疾赔偿金52460.16元（52460.16元/年×5年×20%）、精神损害抚慰金10000元、交通费800元（法院酌定），以上合计133100.45元。事故发生后，王元杰垫付3000元，保险公司垫付10000元；赵堂梅支付鉴定费2100元。2020年4月，赵堂梅向法院提起诉讼，要求保险公司、王元杰、王元杰咨询中心赔偿。审理中，保险公司要求扣除15%的非医保用药费用，但未提供相应证据材料予以证实；王元杰、王元杰咨询中心经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，致使调解未成。上述事实，有道路交通事故证明、保险单（复印件）、驾驶证（复印件）、行驶证（复印件）、出院记录、医疗费发票、住院费用清单、鉴定报告、发票、证明及当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险限额范围内先行予以赔偿。本案中，王元杰驾驶机动车与行人赵堂梅发生碰撞，造成赵堂梅受伤的交通事故；事故经交警部门认定，王元杰承担事故全部责任，赵堂梅不承担事故责任。肇事车辆在保险公司处投保了交强险及保险金额为100万元含不计免赔的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。故对赵堂梅伤后的损失应由保险公司在交强险限额范围内先行承担赔偿责任；超过的部分，因王元杰驾驶机动车负事故全部责任，故应由王元杰承担全部赔偿责任；根据保险合同的约定，王元杰承担的赔偿责任由保险公司予以赔偿。保险公司要求扣除15%的非医保用药费用，但未提供相应证据材料予以证实，法院不予支持。赵堂梅主张的损失超过法律规定的部分，法院不予支持。王元杰、王元杰咨询中心经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、赵堂梅伤后的损失133100.45元，由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司予以赔偿，扣除中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司已支付的10000元，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司尚应支付123100.45元；因王元杰已垫付3000元，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在支付给赵堂梅的款项中予以扣除，直接返还给王元杰；均于判决发生法律效力之日起10日内付清；二、驳回赵堂梅的其他诉讼请求。关于一审法院认定的事实，上诉人对护理费、误工费、残疾赔偿金不认可，除此之外，对一审查明的其他事实无异议。二审中，双方当事人均未提交新证据。另，二审中，赵堂梅同意按照100元/天的标准计算护理费为100元/天*90天=9000元。经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：1、一审采信南京江北人民医院司法鉴定所鉴定意见，并据此认定残疾赔偿金、精神损害抚慰金是否适当。2、一审认定的护理费、误工费是否适当。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于争议焦点一，一审采信南京江北人民医院司法鉴定所鉴定意见，并据此认定残疾赔偿金、精神损害抚慰金是否适当。赵堂梅因交通事故受到伤害，具备鉴定资质的南京江北人民医院司法鉴定所进行伤残等级以及营养、误工、护理期限进行评定，鉴定结论为“赵堂梅13根肋骨骨折构成九级伤残；赵堂梅所需误工、护理及营养期限分别给予180日、90日和90日为宜”。二审中，保险公司未能提供证据证明鉴定程序违法以及鉴定人员不具备鉴定资格，且对于检材的真实性没有提出异议，一审法院据此鉴定结论计算残疾赔偿金、精神损害抚慰金并无不当。保险公司不认可南京江北人民医院司法鉴定所鉴定结论的上诉请求，理由和依据不足，本院不予支持。关于争议焦点二，即一审认定的护理费、误工费是否适当。关于误工费，赵堂梅为证明其主张，在一审提交了南京市江宁区维伟彩印器材经营部出具的证明，主要内容为赵堂梅从事卫生保洁工作，每月薪资2000元。赵堂梅虽超过了退休年龄，但仍具有一定的劳动能力，一审结合相关证据及鉴定结论，认定其误工费为2000元/月*6个月=12000元并无不当，本院依法予以确认。关于护理费，赵堂梅在一审提交了21600元的护理费发票，用以证明其实际支出的护理费，但该发票未标明单价及天数。二审中，赵堂梅同意按照100元/天标准计算护理费为100元/天*90天=9000元，其对自己权利的处分并未违反法律，结合其伤情误工费标准亦未超出合理限度，本院依法予以确认。故赵堂梅的医疗费33030.29元、住院伙食补助510元、营养费2700元、护理费9000元、误工费12000元、残疾赔偿金52460.16元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元，以上合计120500.45元。事故发生后，王元杰垫付3000元，保险公司垫付10000元；赵堂梅支付鉴定费2100元。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回；一审法院认定事实基本清楚，由于赵堂梅自愿放弃部分护理费,本院对此予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初4244号民事判决；二、赵堂梅伤后的损失120500.45元，由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司予以赔偿，扣除中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司已支付的10000元，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司尚应支付110500.45元；因王元杰已垫付3000元，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在支付给赵堂梅的款项中予以扣除，直接返还给王元杰；均于本判决发生法律效力之日起10日内付清；三、驳回赵堂梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取541元、鉴定费2100元，合计2641元，由王元杰负担（此款已由赵堂梅先行垫付，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在返还给王元杰的款项中予以扣除，直接支付给赵堂梅）；二审案件受理费400元，由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  冯婧雅二〇二〇年十一月九日书记员  查菲菲