江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0321民初2416号原告：江苏建院欧野科技有限公司，住所地江苏省连云港市赣榆经济开发区振兴路**。法定代表人：陈柏林，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱素业，该公司副总经理。委托诉讼代理人：宋志成，江苏港人律师事务所律师。被告：江苏国丰置业有限公司，，住所地丰县经济开发区管委会法定代表人：汪文淦，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘景良，江苏汉地律师事务所律师。第三人：江苏艺成建筑装饰工程有限公司，，住所地连云港市海州区通灌南路**华润办公楼**法定代表人：陆永田，该公司董事长。委托代理人：马洋，该公司项目负责人。原告江苏建院欧野科技有限公司（以下简称欧野公司）诉被告江苏国丰置业有限公司（以下简称国丰公司）、第三人江苏艺成建筑装饰工程有限公司（以下简称艺成公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告欧野公司委托诉讼代理人朱素业、宋志成，被告国丰公司委托诉讼代理人刘景良，第三人艺成公司委托代理人马洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付货款2853026元及自约定付款日至货款实际给付之日，按照同期银行贷款利率支付逾期付款违约金。该逾期付款违约金计算至起诉之日为161047元，合计3014072元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月，被告为了其开发的位于丰县工程的建设需要，与江苏欧野建筑节能科技有限公司(现更名为原告)及第三人三方共同签订了《外墙一体板施工承包合同》。合同约定：原告供应材料，第三人施工；外墙保温一体板工程采用固定单价210元/平方米的方式结算，被告于工程结束时付工程总价的60%，工程竣工验收合格后两个月内付至工程总价款的95%，其余5%作为质保金待期满后支付；被告向原告支付所供材料款，安装施工费用由被告支付给第三人等条款。上述一期工程三方合同实际履行中，原告按照约定将被告所购一体板、单板等材料送至被告施工现场，被告也实际使用并完成了其工程项目。工程于2019年11月25日通过了工程竣工验收后已交付业主使用。2017年9月28日，原告应被告要求向被告提供了3600000元材料增值税发票，被告确认并实施了税款抵扣行为。被告也于2017年12月18日至2019年7月3日间，分四次向原告共支付了一期建设工程项目材料款2500000元。但至今尚有到期货款1387242元未支付(一期项目原告供应材料共计31045.7808平方米；单价在固定单价210元/平方米的前提下，原告与第三人双方确认分配：原告供应材料的单价为131.80元/平方米，其余78.20元/平方米为第三人安装施工费用。故“丰泽园”小区一期项目中，被告应付原告扣除5%质保金外到期应付货款总额为3887242元，已付款2500000元，尚欠原告到期应付货款1387242元)。2018年6月26日，被告继续开发建设“丰泽园”小区二期工程。再次与原告签订了《外墙一体板采购合同》，原告同样按约履行了合同义务，向被告供应价值1465784元一体板，被告依约应当于收货后一个月内支付已到货款的50%，2个月内支付完毕全部货款，而被告至今尚未支付该货款。综上，被告开发建设“丰泽园”小区两期工程中，原告共供应一体板材料货款总额为5557617元，被告实际支付了原告货款2500000元，扣除5%质保金外到期应付款2853026元尚未支付。上述货款付款期满后，原告曾数次向被告索要，被告却始终以资金紧张为由，拖欠支付至今。目前，被告的欠款行为为已违反《中华人民共和国合同法》第八条及相关司法解释的规定，同时也给原告造成了一定的经济损失。被告除了应当立即支付该货款的同时，依法还应当承担自合同约定的付款日至货款实际给付之日，按照同期银行贷款利率支付逾期付款违约金的义务。为了维护自身的合法权益不受侵害，原告特向贵院提起诉讼，请依法裁判。被告国丰公司辩称：一、原告将《外墙一体板施工承包合同》的建设工程款与《外墙一体板采购合同》材料买卖货款一并以买卖合同纠纷提出诉讼有违法律规定。原告与被告、第三人签订的《外墙一体板施工承包合同》，三方形成的是建设工程施工合同关系，被告与原告签订的《外墙一体板采购合同》，双方形成的是买卖合同关系，两种法律关系不应同案处理。二、在《外墙一体板施工承包合同》中，原告与第三人系施工承包人，被告系发包人，三方因履行《外墙一体板施工承包合同》发生纠纷适用建设工程施工合同的法律规定，且原告与第三人属于关联企业，共同为施工承包人，原告和第三人人格和财产混同。被告向其中任何一方履行合同义务均不违反法律规定和合同约定。三、《外墙一体板施工承包合同》签订后，作为施工安装人的第三人将全部安装施工全部转包给案外人雷勇施工，雷勇作为实际施工人曾向法院提出诉讼，在该案中，第三人与雷勇共同确认安装面积为18000平方米，而非31045.7808平方米，按照每平方米210元计算为378万元。四、被告已按照《外墙一体板施工承包合同》及《外墙一体板采购合同》实际支付给第三人工程款5738388元，支付给原告250万元，由于《外墙一体板施工承包合同》三方没有确定被告向原告及第三人支付数额及比例的具体约定，被告按照原告和第三人共同的法定代表人陆永田的指令已经向第三人支付的工程款应由原告与第三人之间内部进行分配。五、根据《外墙一体板采购合同》第五条约定，被告在支付货款前，原告应当向被告开具正规的增值税专用发票，否则被告有权拒付货款。但原告至今未向被告开具发票。故原告并不具备要求被告支付《外墙一体板采购合同》货款的权利条件。第三人艺成公司发表意见为：一期1-9号楼做完之后，板子全部转到二期施工。经审理查明：一、2017年4月，原告欧野公司（甲方）、被告国丰公司（乙方）、第三人艺成公司（丙方）经协商签订一份《外墙一体板施工承包合同》，该合同的主要内容为：工程名称为丰县丰泽园一期（1#-3#，5#-9#楼），工程内容为丰泽园一期（1#、2#、3#、5#、6#、7#、8#、9#）8栋楼的外保温一体板安装及真石漆喷涂；承包方式为包工包料（乙方供应材料，丙方施工），合同工期为2017年4月16日至8月16日。合同价款及支付方式为：外墙保温一体板包工包料固定单价210元/㎡，喷涂部位固定单价78元/㎡，面积约3万平方米（以实际展开面积计算），注：工程价款70%开材料增值税专用发票，30%开人工安装费专用发票（以实际展开面积计算）。付款方式为：（1#、2#、3#、5#、6#、7#、8#、9#）8栋楼外墙安装及喷涂工程结束时，付工程总价的60%，本工程竣工验收合格后两月内，付至工程总价款95%，其余5%作为质保金。预留的质保金在竣工验收合格后2年内若无质量、安装问题，付质保金的60%，质保5年到期后若无质量、安装问题，剩余40%的质保金一次性付清。材料款由甲方付给乙方，安装施工费用甲方付给丙方。该合同违约责任约定：当发生下列情况时：发包人违约：(1)发包人未按本合同约定的期限内支付工程款，导致施工无法进行：(2)发包人无正当理由拒不支付工程竣工结算价款；(3)发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务，致对方损失。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。发包人应当支付承包人相当于合同价款20%的违约金。当发生下列情况时：承包人违约(1)本合同约定的因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；因承包人原因工程质量达不到国家相关质量标准：(2)承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务，致对方损失。(3)承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。承包人向发包人支付相当于合同价款20%的违约金。该合同还同时约定了双方的其它权利义务关系。二、2017年7月21日，原告（甲方）和第三人（乙方）又单独签订《徐州丰泽园一期工程保温装饰一体板工程补充合同》，该补充合同的主要内容为：甲方同意先行垫付乙方部分施工安装费用，分三次支付。项目开工至其中3栋楼完成外墙施工，支付乙方施工安装费用60万元，完成六栋楼外墙施工时，支付乙方施工安装费用60万元，完成全部工程量时，甲方支付乙方施工安装费用40万元。2、其余的施工安装费用按原三方协议的条款执行。3、项目完工后，乙方收到的第一笔款必须及时返还甲方指定账户。4、对于原三方协议中的价格做以下分配：(1)、7.5厚XPS(B1级)一体化板的总单价为210元/平方米。其中甲方供应的一体板价格为131.8元/平方米，乙方的人工安装及辅材(含吊篮等费用)费用为78.2元/平方米。(2)、多彩漆现场喷涂部分的双包价格为78元/平方米。其中甲方供应油漆(含底漆、面漆、罩光漆)的价格为甲方的油漆采购价格加上30%的费用。余下的费用为乙方的施工费用。(3)、以上价格均为含税价格。甲方出具材料增值税发票。乙方辅材出具材料增值税发票，其余费用出具安装增值税发票。5、双方应严格按此合同执行。若乙方完工后不及时返还甲方的垫付资金，应赔偿甲方的一切损失，并处以垫付资金的20%的罚款。三、2018年6月26日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《外墙一体板采购合同》一份，约定：合同标的物基本情况(说明：合同单价包含标的物被送达到交货地点乙方已承担的装运费及保险费用等)。丰泽园10#楼、11#楼、12#楼、13#楼、15#楼、16*楼外墙架温一体板，所需黄金麻面积约12000m，咖啡色约2800m。单价为114.84元/m。标的物用途：标的物用于丰泽园外墙一体板安装项目。交货方法：乙方直接送货(或交由第三方代运到甲方指定现场，并负责卸货到指定地点。甲方在签署验收单据后1个月内支付已到货款的50%，2个月内支付完已签收部分货款。待竣工验收后按实际施工面积结算工程量，扣除已支付款后，应支付款项在结算完成一周内支付完毕。甲方支付货款前，乙方应向甲方开具正规的增值税专用发票，否则甲方有权拒绝支付货款。根据庭审中双方共同确认事实：被告共应支付原告《外墙一体板采购合同》所涉货款总金额为1465784元，但双方对已经实际支付金额存在争议。被告主张已经支付《外墙一体板采购合同》材料款70万元，但原告认为该70万元支付的是一期工程材料款，而并非上述二期工程材料款。2020年9月1日，原告向被告开具1465784元的增值税专用发票，并在第二次庭审开庭时交付被告。以上事实，由原告提供的《外墙一体板施工承包合同》、《徐州丰泽园一期工程保温装饰一体板工程补充合同》、《外墙一体板采购合同》、交通银行支付凭证一组、增值税专用发票一份及原、被告的庭审陈述为证，本院予以确认。本案的争议焦点为：被告应否向原告支付货款2853026元并支付逾期付款违约金。本院认为：依法成立的合同受法律保护。当事人对自己的主张，有责任提供证据，否则，应承担不利后果。本案各方当事人争议较大，但综合本案庭审分析，其争议核心点主要在于以下两点。其一，被告应否按照《外墙一体板施工承包合同》及《徐州丰泽园一期工程保温装饰一体板工程补充合同》的约定，向原告单独支付材料款。其二、《外墙一体板采购合同》所涉1465784元货款，被告已支付的70万元应计入一期工程材料款还是二期工程材料款总额中，也即被告按照《外墙一体板采购合同》还应支付原告多少材料款的问题。对于以上两点，本院综合判定如下：其一、《外墙一体板施工承包合同》系三方协议，三方仅仅约定了外墙保温一体板包工包料固定单价为210元/㎡，并同时约定材料款由甲方付给乙方，安装施工费用甲方付给丙方。但该约定并不明确，对材料款及安装施工费用各自如何分摊应得金额三方并未作出明确约定。故而，原告与第三人之间又自行达成《徐州丰泽园一期工程保温装饰一体板工程补充合同》，对材料款及安装施工费用各自如何分摊金额达成内部约定，但该协议被告并未参与，对该补充合同亦不予认可。鉴于上述补充协议对被告的权利明显存在实质性影响，在被告并未参与该补充协议或追认的情形下，该补充协议对被告不发生法律效力，原告径行要求被告直接以该补充协议的内容作为计算其材料款的依据，于法无据，亦违反公平原则。鉴于原被告、第三人并未完成《外墙一体板施工承包合同》项目的结算审计，对于最终应付款金额在本案诉讼前无法确定。故对原告该项诉讼请求，本院依法不予支持，其在证据充分后可共同与第三人另行向原告主张后，再依据其补充协议的约定进行分配分摊应得金额。其二、《外墙一体板采购合同》所涉1465784元货款，被告虽抗辩已支付70万元货款，但根据原告提供的交通银行付款凭证中的20万元摘要及附加信息部分，明确载明为：丰泽园一期A区外墙一体板材料款。另外50万元部分虽然在摘要及附加信息部分仅仅表述为外墙一体板材料款，没有载明丰泽园一期A区字样，但根据该证据的形式，特别是结合该笔50万元来款日期晚于20万元部分的情况下，在被告没有提供相反证据证实的情况下，应推定为所付款项为丰泽园一期A区外墙一体板材料款。故被告的抗辩不能成立，且原告已按照《外墙一体板采购合同》的约定向被告开具了1465784元的增值税专用发票，并在第二次庭审开庭时交付被告，原告的付款条件已经成就，被告应依法支付被告货款1465784元。至于原告要求的逾期付款违约金的问题，原告在起诉后2020年9月1日才向被告开具增值税专用发票，应给予被告合理的履行债务的期限，本院依法确定为30日。故被告应自2020年10月2日起，至实际清偿之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率标准，向原告支付逾期付款损失。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏国丰置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告江苏建院欧野科技有限公司支付货款1465784元及逾期付款损失（以1465784元为基数，自2020年10月2日起至实际清偿之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率标准计算）；二、驳回原告江苏建院欧野科技有限公司的其余诉讼请求。案件受理费15456元及保全费5000元，合计20456元（原告已预交），由被告承担10456元，其余原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 丁国栋二〇二〇年十一月十日法官助理 沙轩羽书 记 员 黄萌萌