河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终4134号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司涞源县支公司，住所地河北省保定市涞源县广昌大街**。 法定代表人：刘映红，该公司经理。 委托诉讼代理人：高博，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张冬生，男，1948年12月22日出生，汉族，住河北省保定市涞源县城区。 委托诉讼代理人：孙卫东，河北凉城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：涞源县杨氏出租汽车有限公司，住，住所地河北省保定市涞源县西关村/div> 法定代表人：张爱兵，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：候明记，男，1963年5月13日出生，汉族，住河北省保定市涞源县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司涞源县支公司（以下简称人保涞源公司）因与被上诉人张冬生、候明记、涞源县杨氏出租汽车有限公司（以下简称杨氏出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省涞源县人民法院（2020）冀0630民初212号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保涞源公司上诉请求：一、依法改判河北省涞源县人民法院（2020）冀0630民初212号民事判决，争议金额30000元。二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人张冬生超过71周岁，按照法律规定男性年龄超过60周岁均不应给付误工费。一审法院按照农业标准判决误工费证据不足，请二审法院重新认定。二、一审法院判决上诉人赔偿后续治疗费8000元，金额过高，可待伤者实际费用发生后另行主张，请二审法院重新认定。 张冬生答辩称，人保涞源公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 杨氏出租公司、候明记未答辩。 张冬生向一审法院提出诉讼请求：1、判令侯明记、杨氏出租公司共同赔偿张冬生因交通事故所产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项总计人民币127922元；2、判令人保涞源公司在保险范围内承担直接赔付责任；3、本案诉讼费用由明记、杨氏出租公司、人保涞源公司承担。事实与理由：2018年12月29日6时50分，侯明记驾驶冀Ｆ×××××号小型轿车，在涞源县“7.21”灾后重建路段由南向北行驶时，与对向步行的张冬生、王志兵相撞，致其受伤，造成交通事故。经涞源县公安交警大队现场勘查后作出事故认定书，认定侯明记负事故的全部责任，张冬生无责任。经查事故车辆系杨氏出租公司所有，在人保涞源公司处投保交强险及商业三者险，现依法就张冬生交通事故受伤的各项损失向一审法院提起诉讼，请依法作出公正裁决。具体赔偿项目：1、医疗费：28611.37元；2、住院伙食补助费100元×18天=1800元；3、误工费按农林牧渔标准为28201÷365×270天=20861元；4、护理费3500×6个月=21000元；5、营养费按50元每天计算为50×180日=9000元；6、残疾赔偿金按最新城镇标准35738×10%×9年=32164元；7、二次手术费9000元；8、鉴定费4100元；9、精神抚慰金5000元。张冬生在庭审中变更具体赔偿数额为131536元。 一审法院认定事实如下：2018年12月29日6时50分，侯明记驾驶冀Ｆ×××××号小型轿车，在涞源县灾后重建路段由南向北行驶时，与对向步行的张冬生相撞，致张冬生受伤，经涞源县交警大队做出事故认定书，认定侯明记负事故的全部责任，张冬生无责任。 事故发生后，张冬生（系涞源县张家村村民）于2018年12月29日，到涞源县医院门诊科就诊并住院，经诊断为：右股骨粗隆间粉碎性骨折，头皮血肿。住院日期为2018年12月29日至2019年1月16日，共18天，住院费用为26197.37元，住院费票据1张；门诊费用2张：1076元、996元；2019年8月20日、21日门诊费用2张：200元、142元。 涞源县沛福箱包厂证明佐证张新凤（张冬生其女）因张冬生发生交通事故护理至今扣发工资及张冬生受伤前三个月的工资表，证实张新凤月均工资3500元，上述证据真实、合法、与本案有关联，一审法院予以釆信。 关于张新凤的结婚证复印件、涞源县城区办福寿路居委会证明，能够证实张新凤在涞源县城区居住，但不能证实张冬生与其居住，及居住时间无法显示，故张冬生主张伤残赔偿金按城镇居民标准计算的主张，理据不足，一审法院不予釆信;张冬生系涞源县张家村村民，长期从事农业种植，因交通事故受伤的误工损失应得到赔偿。其误工费应依照2019年度农林牧副渔平均工资27537元计算。 张冬生治疗终结后，经其申请，一审法院委托河北华科大司法鉴定中心对张冬生伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行司法鉴定，并于2019年11月26日，出具鉴定结论为：1、张冬生为十级伤残；2、建议张冬生的误工期为270日，护理期为180日，营养期为180日；3、建议后续治疗费为7000-9000元。该鉴定系经一审法院委托有资质的机构进行的鉴定，其结论真实、合法、有效，一审法院予以确认，并鉴定费4100元。 关于人保涞源公司抗辩称：张冬生医疗费应当扣除医保用药，但无证据佐证诊疗费用中的用药类别，且保险的创设目的就是为了保障受害人依法得到赔偿，如果将医保用药费用承担的风险由投保人和受害人承担，显然违背了保险的设立目的。故其抗辩理据不足，一审法院不予采信。 关于人保涞源公司抗辩称：鉴定结论过高，申请重新鉴定。但涉案鉴定报告系经张冬生申请，一审法院委托河北华科大司法鉴定中心作出，其鉴定部门及人员具有相应资质，故其结论真实、合法、有效。并鉴定费4100元。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险人承担”。据此，人保涞源公司主张申请重新鉴定及不承担鉴定费的抗辩理据不足，一审法院不予釆信。 关于人保涞源公司抗辩称，张冬生超龄不应主张误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。据此，人保涞源公司主张张冬生超龄,不应有误工费的抗辩,理据不足，一审法院不予釆信。 侯明记驾驶的冀Ｆ×××××出租车的所有人为杨氏出租公司，侯明记为出租车司机。涉案车辆的注册日期为2016年9月14日，侯明记驾驶证有效期限2018年5月22日至2028年5月22日。涉案车辆冀Ｆ×××××在人保涞源公司处投保了机动车交强险和商业险，其中第三者责任保险300000元，保险期间2018年9月16日至2019年9月15日，事故发生在保险期间。 以上事实有张冬生的身份证复印件、侯明记的驾驶证复印件、涉案事故车辆冀Ｆ×××××行驶证复印件、涞源县公安局交通警察大队道路交通事故认定书、张冬生的住院病历、涉案事故车辆在人保涞源公司投保的保险单、河北华科大司法鉴定中心鉴定意见书、福寿路居委会出具的证明、涞源县沛福箱包加工厂的工资表等证据在卷予以佐证。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。据此，张冬生应获得以下赔偿：1、医疗费：门诊费用（1076元+996元+200元+142元）+住院费用26197.37元=28611.37元；2、住院伙食补助费：参照2019河北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，100元/天×18天=1800元；3、误工费：依鉴定结论确定误工期为270天，依照2019年度农林牧副渔平均工资27537元计算，27537元÷365天×270天=20370元；4、护理费：张冬生女儿张新凤对其进行护理，依鉴定结论确定护理期为180天，3500元÷30天×180天=21000元；5、营养费：依鉴定结论确定营养期为180天，50元/天×180天=9000元；6、残疾赔偿金：按照2019年河北省农村居民人均可支配收入15373元计算，15373×10%×9年=13835.7元；7、后续治疗费,依鉴定结论一审法院酌定为：8000元；8、鉴定费：4100元；9、精神抚慰金：因张冬生年事已高，其伤情带来的痛苦较大，故一审法院酌定为5000元。上述共计111717元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。据此，由人保涞源公司在交强险10000元限额内赔偿张冬生医疗费10000元,在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿张冬生残疾赔偿金13836元，合计23836元。在商业三者险300000元限额内赔偿张冬生医疗费18611元、住院伙食补助费1800元、误工费20370元、护理费21000元、营养费9000元、后续治疗费8000元、精神抚慰金5000元、鉴定费4100元，合计87881元后,侯明记、杨氏出租公司在本案中不再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司涞源支公司于本判决生效后十日内一次性在冀Ｆ×××××号车投保的交强险及商业三者险限额内赔偿张冬生各项损失共计111717元；二、侯明记在本案中不承担责任；三、涞源县杨氏出租汽车有限公司在本案中不承担责任；四、驳回张冬生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2858元，减半收取计1429元，由中国人民财产保险股份有限公司涞源支公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，关于误工费。本案中河北华科大司法鉴定中心出具的鉴定结论建议张冬生的误工期为270天，被上诉人张冬生系涞源县张家村村民，长期从事农业种植，一审法院依照2019年度农林牧副渔平均工资计算被上诉人张冬生的误工费，符合法律规定。上诉人仅以被上诉人张冬生年龄已超60周岁而主张不应给付其误工费，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 关于后续治疗费。本案中河北华科大司法鉴定中心出具的鉴定结论建议后续治疗费为7000-9000元，该鉴定结论系由经一审法院委托的具有鉴定资质的鉴定机构作出，应作为定案依据，故一审法院据此并结合案情酌定被上诉人张冬生的后续治疗费，并无不当。 综上所述，人保涞源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司涞源县支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 彭国泉 审 判 员 曹文英 审 判 员 王艳丽 二〇二〇年十一月九日 法官助理 苏欢欢 书 记 员 刘 洋