浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0122刑初285号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人寿小平，男，1973年10月9日出生，汉族，文化程度初中，无业，住浙江省杭州市下城区（户籍地浙江省杭州市拱墅区）。2015年3月27日因吸毒被杭州市公安局上城区分局行政拘留3日；2015年7月28日因吸毒被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留15日，并于同年8月10日被责令接受社区戒毒三年；2016年5月24日因吸毒被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留15日,并于同年6月2日被责令强制隔离戒毒二年。因本案于2020年5月14日被桐庐县公安局刑事拘留，同年6月16日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人陈金鑫（桐庐县法律援助中心指派），浙江**诺律师事务所律师。 被告人费根炎，男，1962年9月29日出生，汉族，文化程度初中，无业，住浙江省杭州市余杭区。2011年3月31日因吸毒被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留5日；2013年2月25日因吸毒被杭州市公安局上城区分局行政拘留15日；2016年8月29日因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留14日，并于同年9月12日被责令强制隔离戒毒二年；2018年10月9日因吸毒被杭州市余杭区分局行政拘留14日，并于同年10月23日被责令强制隔离戒毒二年。因本案于2020年6月28日被桐庐县公安局刑事拘留，同年7月24日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人徐莉（桐庐县法律援助中心指派），浙江文萃律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检二部刑诉〔2020〕695号起诉书指控被告人寿小平、费根炎犯贩卖毒品罪，于2020年9月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序审理，于2020年10月16日公开开庭审理了本案。桐庐县人民检察院指派检察员朱丹萍出庭支持公诉。被告人寿小平及其辩护人陈金鑫、被告人费根炎及其辩护人徐莉到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省桐庐县人民检察院指控： 1.2018年9月期间，吕某为购买甲基苯丙胺（冰毒）用于吸食，由被告人费根炎帮忙事先与被告人寿小平联系购毒事项，后由吕某在桐庐县以支付宝、微信转账等方式向被告人寿小平支付毒资，被告人费根炎陪同吕某或者代吕某与被告人寿小平在杭州市下城区中北大酒店附近进行毒品交易，吕某共计从被告人寿小平处购得甲基苯丙胺约9克。具体如下： （1）2018年9月4日晚上，吕某通过支付宝将毒资5000元转账给被告人寿小平，被告人寿小平在杭州市下城区中北大酒店附近，将5个重约2.5克的甲基苯丙胺贩卖给吕某，并由被告人费根炎陪同吕某在现场进行交易。 （2）2018年9月8日晚上，吕某通过支付宝将毒资9000元转账给被告人寿小平，被告人寿小平在上述地点以人民币5500元的价格将8个重约4克的甲基苯丙胺贩卖给吕某，由被告人费根炎代为交易。后被告人寿小平将剩余的3500元毒资通过被告人费根炎退还给吕某。 （3）2018年9月19日下午，吕某通过农行手机银行将毒资3000元转账给被告人寿小平，被告人寿小平在上述地点将3个重约1.5克的甲基苯丙胺贩卖给吕某，由被告人费根炎代为交易。 （4）2018年9月25日下午，吕某通过微信转账给被告人费根炎，由被告人费根炎向被告人寿小平支付毒资2600元。当晚，被告人寿小平在上述地点将2个重约1克的甲基苯丙胺贩卖给吕某，由被告人费根炎代为交易。 2.2018年11月至2019年3月期间，吕某事先在桐庐县通过微信、手机银行转账等方式向被告人寿小平支付毒资，被告人寿小平在杭州市下城区中北大酒店附近，多次将甲基苯丙胺贩卖给吕某，共计约16克。具体如下： （1）2018年11月14日晚上，吕某通过微信将毒资2000元转账给被告人寿小平，被告人寿小平在杭州市下城区中北大酒店附近，将3个重约1.5克的甲基苯丙胺贩卖给吕某。 （2）2018年11月23日晚上，吕某通过微信将毒资3000元转账给被告人寿小平，被告人寿小平在上述地点将3个重约1.5克的甲基苯丙胺贩卖给吕某。 （3）2018年11月26日晚上，吕某通过银行ＡＴＭ机将毒资7000元汇款给被告人寿小平，被告人寿小平在上述地点将10个重约5克的甲基苯丙胺贩卖给吕某。 （4）2019年2月5日及6日下午，吕某通过微信分别将毒资1200元、7000元转账给被告人寿小平。2月6日晚上，被告人寿小平在上述地点将10个重约5克的甲基苯丙胺贩卖给吕某。 （5）2019年3月18日晚上，吕某通过农行手机银行将毒资3000元转账给被告人寿小平，被告人寿小平在上述地点将3个重约1.5克的甲基苯丙胺贩卖给吕某。 （6）2019年3月29日中午，吕某通过农行手机银行将毒资2400元转账给被告人寿小平。当晚，被告人寿小平在上述地点将3个重约1.5克的甲基苯丙胺贩卖给吕某。事后吕某发现该毒品为假货。 2020年5月14日，被告人寿小平在杭州市拱墅区被公安机关抓获归案；同年6月28日，被告人费根炎在杭州市强制隔离戒毒所被公安机关抓获归案。 为证明上述指控，公诉人当庭宣读出示了户籍资料、行政处罚决定书、调取证据清单、接受证据材料清单、转账记录截图、扣押笔录、扣押清单，支付宝交易记录刻录光盘、腾讯财付通交易记录刻录光盘，视频录像刻录光盘，证人吕某、吴某、应某的证言，被告人寿小平、费根炎的供述和辩解等证据。认定被告人寿小平、费根炎明知是甲基苯丙胺而贩卖，其中被告人寿小平贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克，被告人费根炎贩卖毒品情节严重，构成贩卖毒品罪。被告人寿小平自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人寿小平在部分犯罪中因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。被告人寿小平归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议判处被告人寿小平有期徒刑九年，并处罚金人民币3万元。为此，提请本院依法判处。 被告人寿小平对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议没有异议，并自愿认罪认罚且签字具结。其辩护人提出，被告人寿小平的犯罪情节较轻，部分犯罪事实未遂，归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，系初犯，请求对被告人从轻处罚。 被告人费根炎辩称自己只参与两起贩毒，对指控的2018年9月4日和9月8日两笔毒品交易不予认可；因为吸毒被强制戒毒，其强制戒毒时间应折抵刑期。其辩护人提出，对指控的罪名无异议，对2018年9月4日的犯罪事实有异议，认为被告人费根炎及寿小平、证人吕某对该起事实均没有供述，仅凭支付宝交易记录认为系毒资的证据不足；被告人费根炎在犯罪过程中起次要和辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；被告人费根炎主观恶性小，犯罪情节轻微，社会危害性不大，归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，系初犯、偶犯，请求对被告人从轻处罚。 经审理查明： 1.2018年9月，被告人寿小平通过被告人费根炎先后4次在杭州市下城区中北大酒店附近将甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吕某，共计约重8.5克。具体如下： （1）2018年9月4日，吕某通过被告人费根炎联系并用支付宝转账方式支付购毒款5000元，从被告人寿小平处购得甲基苯丙胺5个重约2.5克。 （2）2018年9月8日，吕某通过被告人费根炎联系并用支付宝转账方式支付购毒款9000元，从被告人寿小平处购得甲基苯丙胺7个重约3.5克。后被告人寿小平将余款3500元通过被告人费根炎退还给吕某。 （3）2018年9月19日，吕某通过被告人费根炎联系并用农行手机银行转账的方式支付购毒款3000元，从被告人寿小平处购得甲基苯丙胺3个重约1.5克。 （4）2018年9月25日，吕某通过被告人费根炎联系并用微信转账方式支付购毒款2600元，从被告人寿小平处购得甲基苯丙胺2个重约1克。 2.2018年11月至2019年3月期间，被告人寿小平先后6次在杭州市下城区中北大酒店附近将甲基苯丙胺贩卖给吕某，共计约重16克。具体如下： （1）2018年11月14日，吕某通过微信转账方式支付购毒款2000元，购得甲基苯丙胺3个重约1.5克。 （2）2018年11月23日，吕某通过微信转账方式支付购毒款3000元，购得甲基苯丙胺3个重约1.5克。 （3）2018年11月26日，吕某通过银行ＡＴＭ机转账方式支付购毒款7000元，购得甲基苯丙胺10个重约5克。 （4）2019年2月5日及6日，吕某通过微信方式支付购毒款1200元、7000元，购得甲基苯丙胺10个重约5克。 （5）2019年3月18日，吕某通过农行手机银行转账方式支付购毒款3000元，购得甲基苯丙胺3个重约1.5克。 （6）2019年3月29日，吕某通过农行手机银行转账方式支付购毒款2400元，购得甲基苯丙胺3个重约1.5克。事后吕某发现该毒品为假货。 2020年5月14日，被告人寿小平在杭州市拱墅区被公安机关抓获归案；同年6月28日，被告人费根炎在杭州市强制隔离戒毒所被公安机关抓获归案。 认定上述事实经庭审质证的证据有： 1、被告人寿小平当庭对上述贩毒事实供认不讳，且与其在侦查及审查起诉阶段所作的有罪供述相一致。 2、被告人费根炎的供述和辩解，证实其帮助吕某从被告人寿小平处购买过三次冰毒，二次3000元、一次2600元。吕某向寿小平购买毒品，寿小平均要求其和吕某一起去，他们之间的经济往来均是购买毒品的资金往来。 3、证人吕某的证言，证实自2018年8月起，其通过被告人费根炎向寿小平购买冰毒。在费根炎被强制戒毒前，先由费根炎与寿小平提前联系好毒品的数量与交易的地点，后和费根炎一起前往交易。其第一次购买冰毒的金额是5000元。费根炎被强制戒毒后，由其单独和寿小平进行交易。毒资2000-3000元，大概是3-4个冰毒；毒资金额7000元、9000元的应该有10来个冰毒。和寿小平间除了购买冰毒没有其它经济往来。 4、手机转账截图、银行交易记录、支付宝转账记录光盘、微信转账记录光盘、支付宝和财付通电子数据刻录光盘、资金流向情况说明，证明被告人寿小平、费根炎与吕某间的毒品交易情况。 5、扣押笔录、扣押清单、扣押视频，证实民警从被告人寿小平处扣押华为荣耀手机一部，被告人费根炎处扣押黑色华为手机一部。 6、电子证物检查工作记录、电子数据刻录光盘，证实被告人寿小平与费根炎在2018年9月有多次通话往来，并在2018年8月27日、9月19日的短信中提到购毒事项、工行账号等情况。 8、户籍资料、行政处罚决定书，证明二被告人的身份和前科情况。 9、到案经过，证明二被告人系被动归案的情况。 上述证据，经庭审举证、质证，相关情节能够相互印证，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 关于被告人费根炎及其辩护人所提认定2018年9月4日贩卖毒品的事实证据不足的辩解和辩护意见，经查，证人吕某的证言证实在费根炎强制戒毒前其所购买的毒品均由费根炎联系陪同购买，其第一次向寿小平购买甲基苯丙胺是支付了5000元毒资，并有支付宝转账记录相印证。故被告人费根炎的辩解及其辩护人的辩护意见与查证的事实不符，不予采纳。 关于被告人费根炎对其参与2018年9月8日毒品交易的事实予以否认的辩解，经查，被告人寿小平与证人吕某均对该笔交易予以认可，并有被告人费根炎在侦查阶段的稳定供述和支付宝交易记录相印证，足以认定；关于其强制戒毒时间应当折抵刑期的辩解，经查，其强制戒毒系其吸毒行为所致，与本案的贩毒行为无关，要求折抵刑期的辩解于法无据，故对其辩解不予采纳。 关于被告人费根炎的辩护人提出其在本案中应认定为从犯的辩护意见，经查，在贩卖毒品的犯罪活动中，二被告人地位、作用相当，不宜区分主从犯，故该辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人寿小平、费根炎明知是甲基苯丙胺而贩卖，其中被告人寿小平贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克；被告人费根炎多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控成立。被告人寿小平归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，予以从宽处罚。被告人寿小平在部分犯罪中因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，予以从轻处罚。被告人寿小平、费根炎的辩护人所提相关从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第五十二条和第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人寿小平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月14日起至2029年5月13日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人费根炎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币16000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月28日起至2025年6月27日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、由桐庐县公安局扣押，未随案移送的被告人寿小平的华为荣耀手机一部，被告人费根炎的黑色华为手机一部，均予以没收，上缴国库（由公安机关处理）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李国军 人民陪审员  徐华伟 人民陪审员  汪 霞 二〇二〇年十一月九日 法官 助理  孔雅婷 书 记 员  蒋玲燕 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。