新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终919号 上诉人（原审原告）：唐元军，男，1966年4月14日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：雷红伟，新疆新石律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孟琪翔，男，1989年6月8日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：杜浩，新疆新石律师事务所律师。 上诉人唐元军因与被上诉人孟琪翔机动车交通事故责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初2125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人唐元军及其委托诉讼代理人雷红伟、被上诉人孟琪翔的委托诉讼代理人杜浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐元军上诉请求：1.撤销原判决，依法发回重审或改判；2.由被上诉人再承担上诉人因伤休息损失50098.16元（72276元÷365天×359天-20989.74元）；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误，上诉人因交通事故受到被上诉人的侵害，因伤住院和休息359天，一审只认定了106天，属认定事实错误，致使原判决显失公正。请求二审法院依法公正判决。 孟琪翔辩称，1.石河子市人民法院（2017）兵9001民初7017号民事判决中关于误工期的认定是充分考虑了唐元军后期需要治疗、住院以及鉴定部门出具的鉴定意见做出的。因此，本案被上诉人认为误工期的天数是以住院天数为准，对出院后的误工期，上诉人提交的证据显示是“不能从事体力劳动”，并没有表述其完全丧失劳动能力不能工作，故不认可。被上诉人对原判决认定误工期106天无异议，请求二审驳回上诉，维持原判。 唐元军向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失合计83594.22元[医疗费9565.27元（住院费8727.57元+门诊837.70元+拐杖100元）、住院伙食补助费2040元（17天×120元/天）、营养费425元（25元/天×17天）、误工费71563.95元（72760元/年÷365天×359天）]；2.依法判令被告承担本案诉讼费及送达费。 一审法院认定事实：2017年5月23日1时10分许，孟琪翔驾驶未悬挂新CC16**号大众牌小型轿车，沿石河子市北一路由东向西行驶至北一路与西环路交叉路口处时，与前方同方向在此路口停放等候放行信号的由唐元军驾驶的电动三轮车相碰撞，致电动三轮车右侧翻，与在此路段站着的行人伊力哈木发生碰撞，造成唐元军及伊力哈木受伤，两车受损的道路交通事故。经石河子市公安局交通警察支队城区大队认定，孟琪翔驾驶未悬挂机动车号牌上道行驶，且在发生交通事故后逃逸，负事故的全部责任，唐元军及伊力哈木无责任。 原告受伤后，于同日入住石河子市人民医院治疗，并行左股骨粗隆间骨折内固定术。出院诊断：左股骨粗隆间骨折、皮肤裂伤。原告住院8天，花费住院费23208.16元、花费门诊查费2215.59元。经新疆天宇司法鉴定所鉴定，唐元军损伤程度为九级伤残；误工期270天，护理期180天，营养期180天。2017年11月14日，原告曾起诉至法院，要求被告及中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司赔偿原告的损失，各项损失合计242147.31元[医疗费25491.79元+住院伙食补助费2520元（120元/天×21天）+营养费2700元（15元×180天）+护理费21600元（120元×180天）+误工费41686.52元（56345元/年÷365天×270天）+残疾赔偿金136356元（34089元/年×20年×20%）+交通费400元+精神损害抚慰金5000元+电动车损失3808元+鉴定费248元+照相费30元]。该院经审理认定，被告孟琪翔负事故的全部责任，中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告损失109000元，在医疗费限额内赔偿原告8500元，考虑到伊力哈木的伤情，为受害人伊力哈木预留医疗费1500元，伤残赔偿金1000元。2017年12月26日，该院作出（2017）兵9001民初7017号民事判决：被告孟琪翔赔偿原告医疗费16923.75元、住院伙食补助费960元、残疾赔偿金27356元、护理费14400元（120天）、误工费18524.38元（120天）、交通费200元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费用1730元；中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司在交强险限额内赔偿原告医疗费8500元，伤残赔偿金109000元。 2018年9月6日，原告以“左股骨粗隆间骨折术后1年3个月取内固定”为主诉，再次入住石河子市人民医院治疗，期间行取出左股骨粗隆间骨折内固定术。2018年9月22日，原告出院。出院主要诊断为取出内固定装置。出院医嘱及注意事项：切口每隔2-3日换药一次，术后14天拆线，保持创面干净、干燥；患者三个月内避免负重，以卧床休息为主，根据复查结果决定负重量，加强患者足趾、踝、膝关节功能锻炼。原告住院16天，花费住院费8727.57元。原告在住院前门诊检查花费检查费837.70元,以上合计9565.27元（8727.57元+837.70元）。为配合治疗，原告购买拐杖花费100元。 2019年4月25日，原告在石河子市人民医院进行门诊检查，石河子市人民医院为原告出具疾病诊断证明书，载明：患者粗隆间骨折已愈合，股骨头出现囊性改变，避免剧烈运动；2019年8月15日，原告再次在石河子市人民医院进行门诊检查，石河子市人民医院为原告出具疾病诊断证明书，载明：患者复查X线片示股骨头有空泡样改变；2019年12月5日，原告第三次到石河子市人民医院门诊检查，石河子市人民医院为原告出具疾病诊断证明书，载明：患者2019年8月15日来我院复查，X线示股骨头有空泡样改变，建议休息半个月，患者之前不能从事体力劳动，建议休息。 一审法院认为，自然人的生命健康权受法律保护。被告孟琪翔驾驶机动车负事故的全部责任，该院（2017）兵9001民初7107号民事判决已经认定，且被告孟琪翔驾驶机动车投保有交强险的中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司在交强险限额内已经足额赔偿了原告的各项损失。故原告主张的后续治疗费用，由被告孟琪翔负全部赔偿责任。原告住院期间花费住院费8727.57元、门诊检查费837.70元，合计9565.27元，系原告为取出内固定必须花费的费用，该院予以认定。原告住院16天，根据国家机关工作人员出差补助标准，原告的住院伙食补助费为1920元（16天×120元/天）。原告在取出内固定期间确需加强营养，故原告的营养费为240元（16天×15元）。原告为配合治疗购买拐杖花费100元，系原告在住院治疗期间必须花费的费用，该院予以认定。根据该院（2017）兵9001民初7107号民事判决已经认定的误工期，考虑到原告的住院期间及出院医嘱需要卧床休息的实际情况，该院对原告主张的误工期确定为106天为宜，参照新疆生产建设兵团2018年度在岗职工平均工资，原告的误工费为20989.74元（72276元/年÷365天×106天）。以上费用合计32815.01元（9565.27元+1920元+240元+100元+20989.74元）。因该院综合考虑到原告因交通事故受伤后取出固定术期间确实存在误工的实际情况，故原告再行主张石河子市人民医院为其出具的疾病诊断证明书中的误工期限的诉讼请求，该院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：被告孟琪翔赔偿原告唐元军各项损失32815.01元，于判决生效之日起十日内给付原告唐元军。案件受理费减半收取945元（原告已预交），由原告唐元军自行负担600元，被告孟琪翔负担345元，被告孟琪翔于判决生效之日起十日内给付原告唐元军。 二审中，双方当事人对原审认定事实均无异议，本院依法予以确认。上诉人提交2019年12月5日石河子市人民医院疾病诊断证明书复印件一份，石河子市人民医院医师王某在该复印件上书写“患者2019年8月15日之前不能从事体力劳动，建议休息。”并加盖石河子市人民医院的医疗证明章。经质证，被上诉人对石河子市人民医院疾病诊断证明书的真实性、合法性、关联性均以予认可，但对手写字迹不认可，认为不能确定是王某本人所书写。2020年11月9日，本院对唐元军的经治医师王某做了谈话笔录，其陈述：2019年12月5日石河子市人民医院疾病诊断证明书复印件上的字迹是其本人书写，因为患者术后拍片显示股骨头内有空泡样改变，考虑为股骨头坏死的早期表现，且患者髋关节疼痛，患者从术后至2019年8月15日之前不能完全负重，无法从事体力劳动，所以建议患者休息。经质证，上诉人认可该笔录内容，认为法律规定的误工费与残疾赔偿金的概念、范围不同，误工费系伤者住院期间不能劳动的损失，而伤残赔偿金系因伤致残后劳动能力减少的费用，两者范围界限清楚。法院给王某做的谈话笔录能够证明唐元军在二次治疗期间不能负重运动，更不用说从事体力劳动，医生建议休息，因此上诉人的请求合理合法。被上诉人对笔录的三性认可，但认为王某陈述的是唐元军不能完全负重，不能从事体力劳动，并没有说其完全丧失劳动能力，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，因伤致残的持续误工，误工时间计算到定残之日前一天，如果上诉人认为有病情加重有误工费可以做鉴定，没有鉴定其不认可，因此不同意上诉人依据医嘱要求增加误工费的主张。 本院认为，根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见，本案争议焦点为：上诉人主张被上诉人赔偿其二次手术住院及休息期间的误工费数额应如何确认。上诉人对原判决仅支持其误工天数106天有异议，认为法院应支持其从二次手术住院日（2018年9月6日）至出院后休息期间（2019年8月30日）即359天的误工费，并在二审提交了上诉人的经治医师出具的证明。被上诉人不予认可。结合上诉人提交的病历资料、医嘱以及本院给其经治医生做的谈话笔录与审理的实际情况看，上诉人的经治医师认为上诉人从2018年9月6日至2019年8月15日期间不能完全负重，无法从事体力劳动，建议患者休息，由此可见上诉人唐元军的伤情从事体力劳动确实存在阻碍，故对上诉人主张误工期359天意见本院予以支持344天（2018年9月6日-2019年8月15日）。关于误工费。上诉人因交通事故造成九级伤残，石河子市人民法院亦根据其伤残等级在（2017）兵9001民初7107号民事判决中判决被上诉人对上诉人今后可预期收入的损失进行了20％的赔偿即残疾赔偿金，该赔偿是根据受害人因伤残导致全部或者部分丧失劳动能力的情况下客观计算未来的收入损失，因此上诉人所获得的残疾赔偿金并不能包含其今后所有的可预期收入，其也未丧失全部劳动能力，上诉人还需继续工作来满足生活需求。但上诉人因二次手术住院治疗并休息期间的误工费与伤残赔偿金之间又存在一定交叉—丧失或者部分丧失劳动能力，这部分交叉所应获赔的损失在伤残赔偿金中已经得到体现，故应在二次手术误工费中作相应扣减，因此未经残疾赔偿金补偿的部分作为上诉人的合理损失由被上诉人予以赔偿，故二次手术的误工费应为54494.12元，即72276元÷365天×80%×344天。对上诉人的上诉请求，本院予以部分支持。因双方当事人对原审认定的其他各项损失均未提出上诉，本院对原审认定的其他各项损失予以确认，故被上诉人赔偿上诉人费用合计66319.39元（医疗费9565.27元+住院伙食补助费1920元+营养费240元+器具费100元+误工损失54494.12元）。 综上所述，上诉人唐元军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销石河子市人民法院（2020）兵9001民初2125号民事判决，即被告孟琪翔赔偿原告唐元军各项损失32815.01元，于本判决生效之日起十日内给付原告唐元军； 二、被上诉人孟琪翔于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人唐元军各项损失66319.39元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取945元，二审案件受理费1052元，合计1997元（上诉人唐元军已预交），由上诉人唐元军负担419元（已付）；被上诉人孟琪翔负担1578元，与前款同期给付上诉人唐元军。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 莉 审 判 员  杨书钢 审 判 员  白 婷 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理  王媛媛 书 记 员  朱晓萱