湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0102民初265号原告：陈建明，男，汉族，1962年11月15日出生，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：王博、高泽川（特别授权代理），湖北炽升律师事务所律师。被告：武汉美佳途标识工程有限公司，住所地：武汉市江岸区汉黄路**岱山科技创业城**楼****夹层**。法定代表人：朱志勇，总经理。委托诉讼代理人：胡远华（特别授权代理），湖北广众律师事务所律师。被告：王汝怀，男，汉族，1965年1月18日出生，住武汉市。被告：朱志勇，男，汉族，1972年6月22日出生，住武汉市。原告陈建明与被告武汉美佳途标识工程有限公司（以下简称美佳途公司）、王汝怀、朱志勇与公司有关的纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年9月16日公开开庭进行了审理，原告陈建明及其委托诉讼代理人王博、被告美佳途公司的委托诉讼代理人胡远华、被告王汝怀、朱志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈建明向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带向其支付股东分红380000元整；2、判令三被告连带向其支付遗留账款、维修费、公司经营承包费余款等32160元；3、判令三被告向其支付违约金24730元（暂计算至2020年3月31日，后续以412160元为基数，按月息2%计算至实际清偿完毕之日止）；4、判令三被告连带向其支付库存资产、基建待摊费用、设备租金、无形资产利润产出等共计422362元；5、本案诉讼费、保全费等相关费用由三被告共同承担。事实与理由：2015年4月，陈建明与王汝怀、朱志勇共同成立美佳途公司，陈建明出资30万，占股30%。陈建明与王汝怀、朱志勇己合作达四年之久，经三方一致同意，于2019年5月30日签订《退股保障协议书》，达成陈建明退股的相关执行条款。为确保退股协议顺利执行和维护退股股东的利益，《退股保障协议书》签订后，三方又签订《陈建明分红执行及担保协议》、《退股协议执行保证书》，王汝怀、朱志勇对《退股保障协议书》承担连带责任。协议签订后，三被告并未依约向陈建明支付相关款项，经多次催要未果，故诉至法院，诉请如前。被告美佳途公司辩称，请求驳回陈建明的全部诉讼请求。1、《退股保障协议书》《陈建明分红执行及担保协议》、《退股协议执行保证书》严重显失公平，是在陈建明胁迫下所签，且该协议多处严重违法，依法应当予以撤销。2、对于公司经营期间的账目应当经各股东或者第三方核算后，再根据公司章程约定是否分红及分红比例。现未经账目核算且实际亏损的情况下仍按盈利分配原告显然不公平。3、《陈建明分红执行及担保协议》中陈建明个人借款金额为12.5万元，公司在2019年9月5日又向陈建明支付了2万元，故其实际已领取的款项应为14.5万元。4、陈建明实际从2018年5月就未到公司上班，而公司将工资支付至2019年5月，因此公司多付的工资6万元应予以扣减。5、承包费没有依据，不应支持。协议中从2018年7月至今的承包费4万元应予以扣减。6、协议中的钢板款、原告个人汽车修理费属于个人费用，由公司承担不合理，不应支持。7、公司资产与陈建明无关，其已不是公司股东，对公司资产不享有任何权利。8、对于公司支付利息7.7万元应予返还。被告王汝怀、朱志勇辩称意见与被告美佳途公司一致。经审理查明，美佳途公司于2015年4月2日成立，原法定代表人为陈建明，原股东为陈建明、王汝怀、朱志勇。2019年5月30日，陈建明、王汝怀、朱志勇、案外人顾敏及美佳途公司签订《退股保障协议书》，约定：一、入股金叁拾万元从公司账上退还陈建明个人账上；二、公司股东收益分配给陈建明，总计税后现金分红伍拾万元整，具体执行付款与方式及对账见分红付款保证书；三、工资计算到退股条款全部达成生效的当月，工商变更前实发到位；四、处理遗留未报账款：工商变更登记前现金支付1、钢板款7000元，2、补掉账款，按票据实核；五、小车修理费：工商变更登记前现金支付1、2018年底中修费3400元，2、换轮胎1360元，3、整车在工厂做油漆；六、2018年7月至现在公司经营承包费，全体股东达成现金肆万元分配给陈建明个人。此款兑现用陈建明提交的业务工程款冲抵完成，现在可冲抵工程款为王海工程欠款贰万柒仟陆佰元整，余下壹万叁肆百元还以后期的工程款相抵。陈建明、王汝怀、朱志勇在该协议书上签名，美佳途公司加盖公章。经本院询问，陈建明陈述该公章当时系其持有并加盖。后，各方当事人又签订《陈建明分红执行及担保协议》，约定陈建明分红款伍拾万元，原则上按月支付贰万，于2019年12月底付清，不计利息，现已支付壹拾贰万元借款，将此款转入分红销账，若2019年12月底不能付清分红，余下分红款则转为公司借款。可以协商延续三个月，利息按月息1%计算。若三个月后不能兑现再次协商延期，则余款按月息1.5%计算。最终每隔三个月利息上浮按月0.5%作为另计罚款执行，不计上限。为保证分红执行顺利，王汝怀、朱志勇个人承担连带责任。各方还签订了《退股协议执行保证书》，对各方在陈建明退股过程中的义务再行约定。2019年6月25日，美佳途公司股东由陈建明、王汝怀、朱志勇变更为顾敏、王汝怀、朱志勇。同年7月25日，该公司法定代表人由陈建明变更为王汝怀，现公司法定代表人为朱志勇。另查明，2018年12月14日、2019年1月11日、2月2日、9月9日，美佳途公司共计向陈建明支付145000元。美佳途公司、王汝怀、朱志勇于2020年5月26日以陈建明为被告向本院提起诉讼，要求撤销涉案《退股保障协议书》《陈建明分红执行及担保协议》《退股协议执行保证书》，本院作出（2020）鄂0102民初395号民事裁定书，驳回其起诉。以上事实，有《退股保障协议书》《陈建明分红执行及担保协议》《退股协议执行保证书》、美佳途公司企业信用信息公示报告、借支单、付款凭证及当事人陈述在案佐证，本院予以采信。本院认为，本案争议焦点系涉案《退股保障协议书》《陈建明分红执行及担保协议》《退股协议执行保证书》是否应予撤销及陈建明的诉请应否予以支持。关于涉案书面协议是否应予撤销的问题。美佳途公司、王汝怀、朱志勇均辩称因陈建明持有公司公章及财务U盾，公司无法经营，其系受胁迫之下签订涉案书面协议。然王汝怀、朱志勇作为公司股东，若认为陈建明作为法定代表人存在损害公司利益的情形，可以根据《公司法》的相关规定主张权利，其未寻求相应救济途径而在涉案书面协议中签名，且在主张撤销涉案书面协议之前已向陈建明转账或现金支付部分分红款，以实际行动履行涉案协议确定的内容，视为对涉案协议的认可，现又以受胁迫之由应予撤销涉案协议的辩称观点，本院不予采纳。关于陈建明的诉讼请求，本院分述如下：1、分红款。《公司法》第一百六十六条第一款、第二款、第五款规定，公司分配当年税后利润时，应当提取法定公积金、弥补当年亏损，股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。上述规定，系税后利润分配的程序性规范，其适用前提是“公司分配当年税后利润时”，但本案所涉协议是商讨陈建明如何退出公司问题，其协议内容与公司是否弥补亏损、提取法定公积金不能划等号，即涉案协议并不妨碍公司弥补亏损、提取法定公积金，故美佳途公司、王汝怀、朱志勇认为本案没有经过分红前提流程不应支付相应分红款的辩称观点，本院不予采纳。《退股保障协议书》约定支付陈建明分红款500000元，现实际支付145000元，陈建明陈述其中5000元系应支付给其的工资，无证据证明，本院不予认可。故美佳途公司仍需向陈建明支付355000元。2、遗留账款、维修费、公司经营承包费。美佳途公司辩称上述费用没有依据，属陈建明个人费用，不应由公司支付，但各方当事人在《退股保障协议书》中对上述费用予以确认，对美佳途公司的辩称观点，本院不予采纳。陈建明主张的各项费用32160元与《退股保障协议书》中约定的费用不一致，经本院询问，陈建明陈述以该协议确定的钢板款7000元、小车修理费3400元、轮胎更换费用1360元及扣减工程款后的承包费12400元共计24160元为准，本院予以支持。3、违约金。《陈建明分红执行及担保协议》约定了分红款的支付期限为2019年12月底，若逾期支付，应支付资金占用损失，但协议约定利息无上限没有法律依据，本院不予支持，本院酌定按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算该损失。另该协议仅约定逾期支付分红款应承担利息损失，并非针对延迟支付其他应付款项的违约条款，故陈建明要求以全部所欠款项为基数计算利息损失，本院亦不予支持。故美佳途公司应以355000元为基数，自2020年1月1日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准向陈建明支付资金占用损失。4、库存资产、基建待摊费用、设备租金、无形资产利润产出等，对于该节诉讼请求，陈建明未提交任何证据证明，本院不予支持。王汝怀、朱志勇签订《陈建明分红执行及担保协议》，应对美佳途公司向陈建明支付分红款及资金占用损失承担连带责任。美佳途公司辩称陈建明自2018年5月起未到公司上班，公司却支付工资至2019年5月，要求对多支付的工资予以扣减，但各方签订的《退股保障协议书》约定，陈建明的工资计算到退股条款全部达成生效的当月，其要求扣减无事实依据，对于该辩称观点，本院不予采纳。另美佳途公司辩称陈建明向公司垫款，公司向其支付的7.7万元利息应予返还，与本案并非同一法律关系，本院不予处理。综上所述，陈建明的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告武汉美佳途标识工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈建明支付分红款355000元及资金占用损失（以355000元为基数，自2020年1月1日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）；二、被告武汉美佳途标识工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈建明支付钢板款、小车修理费、轮胎更换费用及扣减工程款后的承包费24160元；三、被告王汝怀、朱志勇对前述第一项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告陈建明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12393元，诉前保全费3020元，共计15413元，由原告陈建明负担5406元，被告武汉美佳途标识工程有限公司、王汝怀、朱志勇负担10007元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  刘冰净二〇二〇年十一月六日书记员  邹艳伟