山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁14民终3838号上诉人（原审原告）：闫俊花，女，1979年5月15日出生，汉族，住山东省德州市德城区。委托诉讼代理人：宋德心，德州开发明德法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：银座集团德州商城有限公司，住所地德州市德城区解放北路**。法定代表人：孙清龙，总经理。委托诉讼代理人：陈栓，女，1984年5月11日出生，汉族，住山东省德州市德城区，系该公司职工。委托诉讼代理人：梅晓芳，女，1989年8月21日出生，汉族，住山东省德州市德城区，系该公司职工。上诉人闫俊花因与被上诉人银座集团德州商城有限公司追索劳动报酬纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2020）鲁1402民初3373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。闫俊花上诉请求：1.依法撤销德州市德城区人民法院（2020）鲁1402民初3373号民事判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求；2.本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决书认定事实不清楚，适用法律错误，判决结果错误，应依法撤销、改判。一、上诉人主张被上诉人支付二倍工资39751.42元，依法应予支持，一审法院以该项诉讼请求已过诉讼时效，是认定事实错误，适用法律错误。上诉人于2011年5月10日入职被上诉人公司工作，被上诉人没有与上诉人签订劳动合同，被上诉人应自2011年6月10日起至2012年6月9日向上诉人每月支付二倍的工资，自应当订立无固定期限劳动合同之日2012年6月10日起至2013年12月31日向上诉人每月支付二倍的工资，双方的劳动关系自2011年5月10日起至2019年12月31日中间没有中断（有工资流水、人事考核信息相互印证），被上诉人应依法支付二倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效一年期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。上诉人主张具有事实及法律依据，没有超过时效。二、上诉人要求被上诉人支付2400元加班费，依法应予支持，一审法院驳回该诉讼请求是认定事实错误，适用法律错误。被上诉人应支付上诉人自2014年2月到2019年12月31日期间加班费2400元。上诉人按时上班考勤，考勤记录及加班证据由被上诉人控制掌握，被上诉人应提供上诉人考勤记录及加班的具体情况，被上诉人没有提供任何证据进行佐证，一审法院没有要求被上诉人提供证据，以无证据支持驳回上诉人的诉讼请求，认定事实错误，适用法律错误。三、被上诉人应支付上诉人经济损失24738元，因未缴纳五险一金造成的损失，上诉人原主张15000元，经法庭调查审理，双方举证质证，双方均确认、认可被上诉人没有为上诉人缴纳的社会保险费是24738元，一审法院驳回上诉人该项诉讼请求，认定事实错误，适用法律错误。2011年5月10日至2013年12月31日（共计31个月）期间，被上诉人未与上诉人签订劳动合同，没有依法为上诉人缴纳社会保险费，根据社保缴费记录可知被上诉人为上诉人每月缴纳的五险一金的金额是798元，被上诉人未给上诉人缴纳的社保费：31个月×798元=24738元，上诉人已经既定形成的损失：31个月×798元=24738元，被上诉人认可没为上诉人缴纳社保的事实及数额，被上诉人如不支付上诉人该损失就是不当得利，上诉人因此遭受损失，被上诉人应该赔偿因未缴纳五险一金给上诉人造成的损失24738元或者被上诉人为上诉人补交31个月社保费24738元，上诉人为了减少诉累主张被上诉人赔偿合情合理合法。四、上诉人要求被上诉人按照每月1395元支付损失，自2020年1月16日起至为上诉人办理完档案和社会保险关系转移之日止，于法有据，有法可依，一审法院驳回该诉讼请求是适用法律错误。被上诉人违法解除劳动合同后，十五日内拒不为上诉人办理档案和社会保险关系转移手续，造成上诉人无法转移劳动关系，无法办理档案和社会保险关系的对接，造成上诉人一直待业在家，被上诉人应承担因其违法行为给上诉人造成的损失。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续；而被上诉人违反法律法规不予办理办理档案和社会保险关系转移手续，其应承担因其违法行为给上诉人造成的损失。上诉人主张按照低于最低工资标准的每月1395元给付损失，依法应予支持。五、被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金35036元，一审法院驳回上诉人该项诉讼请求是认定事实错误，适用法律错误。上诉人于2011年5月10日入职被上诉人公司工作，被上诉人没有与上诉人签订劳动合同，直至2014年1月1日被上诉人与上诉人签订了第一个劳动合同期限为3年的固定期限劳动合同，2016年12月25日被上诉人与上诉人连续签订了第二个劳动合同期限为3年的固定期限劳动合同。一审法院认定双方签订的劳动合同是2014年1月1日至2016年12月24日、2017年1月1日至2019年12月31日两份固定期限劳动合同，是认定事实错误，适用法律错误。根据工资明细、人事考核表、个人档案信息、社保缴纳信息等充分证明上诉人与被上诉人双方的劳动关系自2011年5月10日起至2019年12月31日中间实际没有中断过，双方签订的这两份劳动合同是连续订立二次固定期限劳动合同。“劳动合同期限”是签订劳动合同的必备条款、法定条款，上诉人、被上诉人双方于2014年1月1日签订的第一个固定期限劳动合同第三条规定“合同期限是3年”，被上诉人恶意设计提前终止劳动合同的部分条款，违背诚实信用原则，违反劳动法规，是在免除自己的法定责任，排除上诉人的合法权利，故意缩短上诉人的劳动期限，限制、阻碍上诉人连续二次订立固定期限劳动合同的条件形成，被上诉人在该合同中恶意设计的“本合同于2016年12月24日终止”该条款是无效条款，《劳动合同法》第二十六条第二款规定用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；劳动合同无效或者部分无效。该合同劳动合同期限是3年，期间应自2014年1月1日至2016年12月31日止；上诉人、被上诉人双方于2016年12月25日签订第二个固定期限劳动合同是连续订立二次固定期限劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”，该条款将是否续订劳动合同以及是续订固定期限的劳动合同还是续订无固定期限的劳动合同的选择权全部交给了符合条件的劳动者，被上诉人违反法律的规定，以《解除/终止劳动合同通知书》形式告知上诉人因劳动合同期满解除终止劳动合同，强行出具《解除/终止劳动合同证明》，强迫上诉人签字、交接工作，属违法解除终止劳动合同，上诉人不愿意继续在被上诉人公司工作，被上诉人应当依法支付违法解除劳动合同赔偿金，并赔偿因其违法行为给上诉人造成的损失。综上所述，一审法院作出判决书认定事实不清楚，适用法律错误，判决结果错误，应当予以撤销、改判。银座集团德州商城有限公司辩称，一、上诉人诉求的支付二倍工资39751.42元请予以驳回，理由如下：上诉人双倍工资的诉求已超仲裁时效，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、上诉人要求支付2014年2月-2019年12月31日期间2400元加班费的诉求请予以驳回，理由如下：上诉人诉求的未发放加班费的事实，应当为其应休未休的加班事实进行说明举证。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院在劳动争议相关司法解释中，对加班费举证责任问题做出了明确规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。三、上诉人要求的支付赔偿经济损失24738元的诉求请予以驳回，理由如下：根据《劳动法》第一百条、《社会保险法》第六十三条第一款、第八十三条第二款、第八十四条及《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳，社会保险的征缴应属于行政机关的行政职责，司法权不应对社会保险的征缴进行处理。因此，未按规定缴纳社会保险费争议不属于法院受理劳动争议范围。上诉人要求支付经济损失24738元的诉求无任何事实和法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请法院依法驳回。四、上诉人要求的自2020年1月16日起每月按照1395元支付损失至办理完档案和社会保险关系转移之日止的诉求请予以驳回，理由如下：上诉人的诉求是因其本人迟迟不配合办理解除劳动关系所需要的材料造成，被上诉人曾多次电话联系其办理相关手续，上诉人均不予以理睬，甚至仲裁、一审当庭被上诉人也告知上诉人及其代理律师庭后到店里配合办理并取走相关档案材料，上诉人并未回应也未到店领取档案及社保关系转移材料。退一步讲，即使在上诉人一再拖延办理的现状下，在判决结果生效后，如上诉人符合领取失业保险待遇条件仍可领取，并未对上诉人造成任何损失，其该诉求无任何事实和法律依据，一审法院认定事实清晰，适用法律正确，请法院依法驳回。五、关于上诉人要求支付违法解除劳动合同赔偿金35036元的诉求请予以驳回，理由如下：上诉人与被上诉人双方所签订的《劳动合同》(证据一)，系双方真实意思表示，内容不违背法律强制性规定，依法应当认定有效合同。上诉人片面的因“劳动合同期限”问题，为被告冠上了“恶意设计”“违背诚实信用”“免除责任”“故意”等恶性字眼，上诉人的叙述既无证据支持，也没有合理的逻辑推理，属主观臆断、恶意诽谤行为。2019年12月24日上诉人与被上诉人劳动合同到期，11月公司例行组织对合同即将到期人员进行胜任力测评(针对不同对象、不定期组织进行的胜任力测评，得分低于80分的。该项测评包含领导测评及民主评议两项得分之和。考核内容为专业知识技能、工作效率、纪律性等十项通用性岗位胜任素质)，因上诉人日常工作责任心较差，经常脱岗，曾因擅自脱岗外出时间较长，被管理人员问询后还谎称未离开门店，后经员工举报，调取监控视频后上诉人才承认脱岗外出事实，上诉人的实际表现并非其所自述的“按时上下班考勤”。类似问题曾被记轻度违纪(见证据二：违纪处理通知书、员工本人违纪情况说明)。鉴于其日常种种表现，又多为同一班次同事诟病，导致上诉人在2019年终胜任力测评中不合格，即不能胜任工作。公司依据《劳动合同法》第44条一款(劳动合同期满的，劳动合同终止)规定终止固定期限合同。并于11月26日被上诉人向上诉人下发了终止劳动合同通知书(证据三)，告知其解除及补偿事宜。查询上诉人银行工资流水后，经计算其前十二个月的平均工资为1946.38元，共支付金额为17517.42元(证据五：企业付款通知单)。12月31日上诉人办理了离岗交接手续(证据四)。因上诉人简单的认为公司应向其支付其他应支付补偿项目，故劳动关系解除后双方并未就经济补偿金数额达成一致意见。此后的半年内，公司也曾多次与上诉人联系，让其提供卡号以便正常支付补偿金，然未果。我单位不存在违反劳动合同法规定的解除或终止劳动合同的情形。故不存在需支付赔偿金的情形。综上所述，被上诉人同意支付上述17517.42元(证据五：企业付款通知单，已支付)不续订合同的经济补偿外，上诉人其他申请事项均无事实及法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请中院查明事实，依法驳回上诉人的全部上诉请求。闫俊花向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告二倍工资39751.42元；2.判令被告支付原告加班费2400元；3.判令被告赔偿原告经济损失15000元；4.判令被告自2020年1月16日起，每月按1395元支付失业金至社会保险关系转移之日止；5.判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金35036元；6.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、闫俊花于2011年5月10日入职银座集团德州商城有限公司工作，先后与被告签订2014年1月1日至2016年12月24日、2017年1月1日至2019年12月31日两份固定期限劳动合同；原告离职前12个月平均工资（工资单）为1946.38元。二、2019年11月26日，被告向原告发出《解除/终止劳动合同通知书》，通知原告因劳动合同期满，根据有关规定，公司将于2019年12月31日解除与原告的劳动合同。一审法院认为，原、被告之间所签订的《劳动合同》，系双方真实意思表示，内容不违背法律强制性规定，依法应认定有效合同。银座集团德州商城有限公司在双方《劳动合同》到期前，于2019年11月26日提出与原告解除劳动合同，依法应向原告支付相应的经济补偿。诉讼过程中，原告要求判令被告支付从2011年5月10日入职至2014年1月1日签订固定劳动合同期间，未签订劳动合同期间的双倍工资39751.42元，原告该项请求已超诉讼时效，一审法院不予支持；原告要求判令被告支付原告加班费2400元，无证据支持，一审法院不予支持；原告要求判令被告赔偿原告未交纳2011年5月10日入职至2014年1月1日社保所造成的损失15000元，按每月1395元赔偿未及时办理档案和社会保险关系转移手续所造成的经济损失，于法无据，一审法院不予支持。原告主张被告违反《劳动合同法》第十四条第二款第（三）项连续订立二次固定期限劳动合同后，应订立无固定期限劳动合同的规定，要求判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金35036元，原告该项请求不符合法律规定，一审法院不予支持。但依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项关于“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；”的规定和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；”的规定，被告应自用工之日起，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，支付原告解除劳动合同经济补偿金，即：原告离职前12月平均工资1946.38元×9年=17517.42元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、自2019年12月31日起，原告闫俊花与被告银座集团德州商城有限公司之间的劳动合同解除，被告银座集团德州商城有限公司应向原告闫俊花出具解除劳动合同的证明，并为原告闫俊花办理档案和社会保险关系转移手续；二、被告银座集团德州商城有限公司支付原告闫俊花一次性经济补偿金17517.42元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告银座集团德州商城有限公司负担。本院二审期间，被上诉人银座集团德州商城有限公司提交两份证据材料。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交以下两组证据材料：证据一、2019年2月13日违纪处罚通知书及2019年2月8日、2月9日的员工本人违纪情况说明。用以证明上诉人在职期间现实工作表现，曾出现违纪说谎事实。证据二、2020年9月9日企业付款通知单。用以证明经济补偿金是2020年9月9日向上诉人支付。针对被上诉人提交两份证据材料，上诉人质证如下：对证据一真实性没有异议，认为与本案无关联性，不能证明被上诉人不是违法解除合同。对证据二真实性没有异议，对证明目的及关联性均有异议。对当事人争议的事实，本院认定如下：被上诉人提交的证据一形成于一审判决作出前，上诉人对其关联性不予认可，本院对此不予采信。证据二系2020年9月9日被上诉人向上诉人支付经济补偿金的付款通知单，上诉人虽对该份材料的关联性及证明目的有异议，但对付款事实认可，本院认为该证据材料能够证明被上诉人于2020年9月9日向上诉人支付经济补偿金的事实成立。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：银座集团德州商城有限公司应否向闫俊花支付二倍工资39751.42元、加班费2400元、经济损失24738元、违法解除劳动合同赔偿金35036元及自2020年1月16日起至社会保险关系转移之日止，每月1395元的失业金问题。关于二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，劳动者主张未签订书面劳动合同的双倍工资,应当在法律规定的期限内主张权利。本案中，上诉人闫俊花于2011年5月10日入职银座集团德州商城有限公司工作，其主张2011年5月入职后未与被上诉人签订书面劳动合同的双倍工资，应于2012年提出仲裁申请，其于2020年提出已过仲裁时效,且上诉人未提供证据证明仲裁时效存在中止、中断的情形,故一审法院认定闫俊花申请仲裁已经超过仲裁时效正确,对其主张二倍工资的诉讼请求未予支持并无不当，本院予以支持。关于加班费的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人闫俊花主张被上诉人未予支付2014年2月至2019年12月期间加班费，但未举证证实其主张，因此其该项诉求不能成立，本院不予支持。关于经济损失的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴的义务,如果劳动者、用人单位与社保机构就欠费等发生争议,是征收与缴纳之间的纠纷,属于行政管理的范畴,带有社会管理的性质,不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议,不宜纳入民事审判的范围。”的规定，因用人单位补缴社会保险费发生的争议不属于人民法院受理民事案件的范围,劳动者可向社会保险费征缴部门主张权利。因此，上诉人闫俊花诉请被上诉人支付因欠缴社保而给其造成的损失,不属于人民法院的受案范围,其诉请被上诉人向其支付欠缴社保费用的请求缺乏法律依据，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违法解除或者终止劳动合同，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，用人单位向劳动者支付赔偿金的前提系用人单位违法解除劳动合同。本案中，上诉人闫俊花与被上诉人银座集团德州商城有限公司的劳动合同关系基于劳动合同期限届满而终止，而非银座集团德州商城有限公司违法解除劳动合同，故上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，没有事实理由和法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人支付自2020年1月16日起至社会保险关系转移之日止每月1395元的失业金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。本案中，被上诉人于2019年11月26日向上诉人发出《解除/终止劳动合同通知书》，通知其因劳动合同期满公司将于2019年12月31日解除劳动合同，并出具离岗交接单通知上诉人办理档案、工资、社会保险关系转移等事项，但上诉人未予办理，现上诉人主张被上诉人支付自2020年1月16日起至社会保险关系转移之日止每月1395元的损失，但未提供证据证明其主张，故其该项主张不能成立，本院不予支持。综上所述，闫俊花的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人闫俊花负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  郑春笋审判员  郝 帅二〇二〇年十一月二十八日法官助理李春燕书记员刘晨旭