河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3534号上诉人（原审原告）：河南省豪艺建筑装饰工程有限公司。住所地：周口市川汇区交通路中段，统一社会信用代码9141160076780002XM。法定代表人：张风华，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨志华，河南君志合律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘影，河南君志合律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：河南安德置业有限公司。住所地：扶沟县城关镇文化路路南，统一社会信用代码91411621567289167H。法定代表人：王彦斌，职务：经理。委托诉讼代理人：路永耀，河南有章律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王彦斌，男，汉族，1969年4月27日出生，住扶沟县。委托诉讼代理人：张祺宗，河南扶正律师事务所律师。上诉人河南省豪艺建筑装饰工程有限公司（以下简称河南省豪艺公司）及上诉人河南安德置业有限公司（以下简安德公司）、被上诉人王彦斌装饰装修合同纠纷一案，扶沟县人民法院于2019年9月2日作出（2019）豫1621民初2964号民事裁定：驳回原告河南省豪艺公司的起诉。宣判后，原告河南省豪艺公司不服，提出上诉。本院于2019年10月18日作出（2019）豫16民终4629号民事裁定：1、撤销扶沟县人民法院（2019）豫1621民初2964号民事裁定；2、本案指令扶沟县人民法院审理。扶沟县人民法院于2020年7月27日作出（2019）豫1621民初3949号民事判决。河南省豪艺公司及安德公司均不服，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭并公开开庭审理了本案。上诉人河南省豪艺公司的委托诉讼代理人杨志华、刘影，上诉人安德公司的委托诉讼代理人路永耀，被上诉人王彦斌的委托诉讼代理人张祺宗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省豪艺公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，认定合同有效，改判被上诉人给付上诉人违约金35117元，王彦斌对涉案工程款及违约金承担连带责任。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、涉案合同是上诉人公司的法定代表人张风华授权公司员工王东志与安德公司签订，应认定为有效合同。2、上诉人按照合同约定履行完毕合同义务，被上诉人未完全履行合同义务，且过错程度明显，应承担违约责任。3、王彦斌应当举证证明公司财产与股东财产实质分离，未尽到举证义务应对公司债务承担连带责任。4、一审法院适用法律错误，本案应适用《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，认定合同有效，支持上诉人违约金的诉请。安德公司答辩称：1，原审法院对合同效力的认定正确。王东志与河南省豪艺公司原审认定为挂靠关系。根据法律规定，应认定合同无效；另外还有一个事实与安德公司签订施工合同的盖章主体是河南省豪艺公司，经查证签订合同的河南豪艺公司并不存在，因此原审法院认定合同无效是正确的。2，上诉人河南省豪艺公司要求改判支付违约金35117元不能成立，因为施工合同无效，合同中关于违约金的约定属于无效条款，不能作为支付违约金的依据。安德公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，驳回河南省豪艺公司的起诉。2、一、二审诉讼费由河南省豪艺公司承担。事实和理由：1、安德公司与河南豪艺公司签订合同，河南省豪艺公司不是合同主体。2、在履行合同中，河南省豪艺公司未派人员管理，《个人授权委托书》是河南豪艺公司的授权，张风华是河南省豪艺公司的法人，该委托书无效。河南省豪艺公司答辩称：1，河南省豪艺公司是本案适格原告，已经由周口市中级人民法院生效裁定书确认。2，本案装饰装修合同签订及履行主体均为河南省豪艺公司，且有河南省豪艺公司的法定代表人张风华，授权公司员工王东志负责施工活动。河南省豪艺公司施工活动，且有权要求安德置业支付工程款，王彦斌承担连带责任，安德公司提出河南省豪艺公司没有派驻施工管理人员，没有参与任何施工活动，没有任何依据，且与事实不符。综上，请求驳回安德公司的上诉请求。王彦斌答辩称，王彦斌作为安德公司的法定代表人，一审中王彦斌提供有2019年安德公司的年审计报告，足以证明安德公司的财产独立于王彦斌自己的财产，王彦斌不应该承担本案的连带责任，一审判决是完全正确的。河南省豪艺公司向一审法院起诉请求：1、判令安德公司、王彦斌支付工程款117055元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从起诉之日起至全部债务清偿之日止）；2、判令安德公司、王彦斌支付违约金150000元；3、诉讼费、保全费用由安德公司、王彦斌承担。一审法院认定的事实：河南省豪艺公司属建筑装修装饰工程专业承包二级，有河南省豪艺公司印章及河南豪艺公司印章。2018年3月20日，王东志以河南豪艺公司名义与安德公司签订建筑装饰装修工程施工合同，约定：王东志对安德公司办公室进行装饰，价款500000元，工期自2018年3月20日至同年5月31日；承包方式为包工、包料、包质量、包安全；付款方式为工人进场3日内支付200000元，全部工程结束并验收合格后，2018年12月31日前支付300000元；违约责任方面，安德公司不按合同约定付款，每拖延一天按5000元支付滞纳金，河南豪艺公司每逾期竣工一天支付5000元违约金，王东志提供了个人银行账户。签订后，王东志即组织人员施工，2018年5月31日经验收合格。后王东志根据安德公司安排，对办公楼后新增的工程施工，价款64495元，王彦斌在追加清单上签有名字。2018年3月26日，安德公司向王东志支付工程款200000元，2019年1月27日，安德公司经河南省豪艺公司法定代表人张风华同意直接支付农民工工资247440元。2019年12月，扶沟县弘正会计事务所有限责任公司出具安德公司年报审计报告，王彦斌个人财产与安德公司财产不存在混同。诉讼中，依据河南省豪艺公司申请，对安德公司、王彦斌名下价值320000财产进行了财产保全，河南省豪艺公司出具证明，对以河南豪艺公司名义进行的民事活动予以认可，自愿承担所签署合同约定的权利义务。一审法院认为，安德公司与王东志以河南豪艺公司名义签订的建筑装饰装修工程施工合同，因存在借用资质而无效，因涉案工程经验收合格，安德公司应依合同约定支付工程款及利息，由于无效的合同不存在违约金，河南省豪艺公司请求的违约金不予支持；依据安德公司2019年报审计报告，王彦斌个人财产与安德公司财产不存在混同，王彦斌不应对安德公司债务承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条、第十七条之规定，判决如下：一、被告河南安德置业有限公司于判决生效后七日内支付原告河南省豪艺建筑装饰工程有限公司工程款117055元及利息（自2019年7月22日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息；自2019年8月20日起至还款之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。）；二、驳回原告河南省豪艺建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如未按指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5306元，保全申请费2080元，由原告河南省豪艺建筑装饰工程有限公司负担4149元，被告河南安德置业有限公司3237元。二审庭审中，上诉人河南省豪艺公司、安德公司及王彦斌均未提交新证据。庭审结束后，河南省豪艺公司提交以下证据：1-7、2006年10月河南豪艺公司记账凭证封面复印件、9月份工资表复印件1份、10月19日王东志领工资凭证复印件、11-12月记账凭证封面复印件、10月份工资表复印件、11月12日王东志领工资凭证复印件、12月份工资表复印件各1份。8-9、2007年1月份记账凭证封面复印件、1月10日现金支出记账凭证封面复印件各1份。10、2012年4月30日，王东志作为公司员工与浙鑫投资担保签订合同复印件1份。11、2019年4月-2020年3月工资表复印件1份。证明目的：王东志为河南省豪艺公司员工，所签合同为有效合同。安德公司质证意见：1、对证据1-9中王东志的签名，不能证明是王东志本人所签，对证据的真实性存疑。2、证据1-9是2006-2007年的书面资料，本案发生在2017年12月-2018年，不能证明王东志仍是公司员工。3、对证据10，证据的真实性存疑，与本案无关，达不到证明目的。4、工资表没有员工签字，对真实性不予认可。上述证据不属于新证据，已超过举证期限。王彦斌质证意见：同河南省豪艺公司意见。本院认为：上述证据，不是二审中的新证据，且被上诉人对其真实性、证明目的均不予认可，本院不予认证。经二审审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致,本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案争议焦点为：1、河南豪艺与河南省豪艺是否为同一公司，河南省豪艺是否具备原告主体资格。2、涉案合同是否有效，安德公司是否违约，是否应支持违约金，若支持违约金数额应如何认定。3、王彦斌应否对欠付工程款及违约金承担连带清偿责任。关于焦点1，河南省豪艺公司属建筑装修装饰工程专业承包二级，有河南省豪艺公司印章及河南豪艺公司印章。本院生效（2019）豫16民终4629号裁定书对此也作出了认定，本案合同虽然加盖河南豪艺公司印章，能够代表河南省豪艺公司，故河南省豪艺公司具备原审中原告主体资格。上诉人安德公司的此项上诉理由不能成立，本院不应采信。关于焦点2，原审认定王东志借用河南豪艺公司的资质与安德公司签订合同，属无效合同。在诉讼中，上诉人河南省豪艺公司主张王东志是其公司员工，不能提交河南省豪艺公司与王东志之间的劳务合同、缴纳社保证明、在合同签订及履行期间的工资发放情况，不能推翻原审认定借用资质的情形，故原审认定合同无效，对上诉人河南省豪艺公司诉请的违约金不予支持并无不当。关于焦点3，王彦斌为安德公司法定代表人，依据安德公司2019年报审计报告，王彦斌个人财产与安德公司财产不存在混同，故王彦斌不应对安德公司债务承担责任，原审法院对此认定正确。上诉人河南省豪艺公司此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人河南省豪艺公司及安德公司的上诉请求均不能成立，均应予驳回。原审判决认定事实清楚，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费5986元，由河南安德置业有限公司负担2642元，由上诉人河南省豪艺建筑装饰工程有限公司负担3344元。本判决为终审判决。审判长  胡体兵审判员  王红飞审判员  杜文杰二〇二〇年十一月十一日法官助理方贝贝书记员贾腾