辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终11135号上诉人（原审原告）：高虹，女，汉族，住址沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：李永强，辽宁方正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：隋海波，男，汉族，住址沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：赵国良，辽宁金正律师事务所律师。高虹因与隋海波健康权纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初5970号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。高虹上诉请求：撤销一审判决并依法改判，由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实及理由，1、一审法院认定事实不合理，认定上诉人的误工期明显违背常识，上诉人受的损伤不是31天就能恢复上班并工作的；2、一审判决定性错误，被上诉人雇佣的电动三轮车，司机提供的是劳务，不含有任何技术含量及定制性质的纯劳务，是明显的雇佣关系；3、一审判决适用法律错误，本案涉及的是雇佣关系，不是承揽关系。隋海波答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。高虹在一审法院诉讼请求：请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费7408.83元、误工费1万元、交通费500元；2.承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年12月18日12时11分，原告在经过沈阳市和平区西塔街与哈尔滨路桥下的人行道由北向南行走时，一辆由南向北行驶电动三轮车由于下坡失控，穿过马路将原告撞倒，当即昏迷。原告的爱人王飞当即报警。被告与肇事车辆的驾驶人商量后，将肇事车辆的驾驶人放走。被告也要逃离事故现场。原告的爱人王飞将被告拦下，并等到警察到场。之后120将我送到医院治疗。后经警察介绍，原告才知道，肇事的电动三轮车系被告雇佣，肇事后，被告拒绝提供肇事的电动三轮车驾驶人的任何信息。经沈阳市公安局交通警察支队和平一大队事故处理人员认定，肇事车辆对这起事故负全责，原告无责。而肇事车辆在肇事时的雇主就是被告。原告与被告多次协商赔偿事宜，被告极尽抵赖之能事。原告无奈，诉至法院。请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费7408.83元、误工费1万元、交通费500元。并承担本案全部诉讼费用。隋海波在一审法院辩称，被告对原告请求的全部内容均不认可，理由如下：有关电动三轮车不是被告驾驶，是案外人实际操控，而案外人仅是给被告提供运输服务，具体指的是运输一个床垫，所以该事件与本案被告无关，真正的责任主体应是驾驶电动三轮车的人。而实际三轮车驾驶人为被告临时所找，现在被告对三轮车驾驶人联系不上，就责任主体而言，应当由电动三轮车的实际操纵者承担责任。原告在起诉状中提到，肇事车辆的驾驶人由本案被告放走，这不是事实。当时在交警对处理相关事物，由交通警察实际处理相关问题，整个工作环节由交警掌控，所以原告提出肇事车辆驾驶人由被告放走不成立。同时起诉状提到电动三轮车系被告雇佣说法，该说法不成立及被告与三轮车驾驶人法律关系上而言不存在雇佣关系，被告不否认三轮车的驾驶人由被告本人联系，但就法律关系而言，被告不认同是雇佣关系。因为被告与电动三轮车驾驶人并不熟悉，临时找取该人，没有任何联系方式，当时只是让电动三轮车的驾驶人将床垫子进行运送服务。车辆的驾驶、床垫子的搬运均与被告没有任何关系，完全由电动三轮车个人来操控和提供具体服务，就法律关系而言，不成立雇佣关系，而是承揽法律关系，所以责任主体应当是电动三轮车的驾驶人。就原告起诉的相关项目，医疗费在很长时间内断断续续进行门诊治疗，并不能确定相关的因果关系，误工费就年龄段而言没有明确具体计算依据，交通费数额过高，间接性支出没有明确具体的合法性、合理性。一审法院认定事实：2018年12月18日，被告隋海波临时找到人力三轮车驾驶员，让其运输床垫子，并约定费用为50元。被告隋海波坐在人力三轮车上。当人力三轮车驾驶员行驶至在沈阳市和平区西塔街哈尔滨路桥下人行横道时，将由北向南沿人行道行走的原告高虹撞倒。沈阳市公安局交通警察支队和平一大队于2019年3月19日出具情况说明“事故发生后，人力三轮车驾驶员弃车逃离现场，雇主隋海波无法提供人力三轮车驾驶员信息并且无法联系人力三轮车驾驶员。此事故人力三轮车驾驶员负全责、高虹无责任。特此证明”。原告高虹于当日被120急救车送至沈阳市骨科医院门诊治疗，体格检查：右膝肿胀、压痛、活动受限。印象诊断：右大腿、膝软组织损伤、微骨折不除外，处理意见：制动、固定，服用骨科用药。原告高虹于2018年12月25日前往辽宁中医药大学附属医院治疗，诊断为“右股骨外侧髁骨挫伤、右胫骨平台关节面软骨损伤、右膝关节内侧副韧带损伤、右膝关节骨性关节炎、右膝半月板损伤”，并给予处置：右膝固定。原告高虹又分别于2019年1月7日、1月8日、1月25日、3月12日、4月3日、4月23日、5月8日到辽宁中医药大学附属医院门诊复查。其中1月9日门诊病历记载“休息少活动”。原告因伤治疗支付医疗费7,408.83元。一审法院认为，本案争议焦点在于被告隋海波与人力三轮车驾驶员形成雇佣关系还是承揽关系。本案中，被告隋海波临时找到人力三轮车驾驶员运输床垫子，并约定费用为50元，人力三轮车驾驶员所完成的是将床垫子运送至指定地点，完成这一工作成果，而非单纯向被告隋海波提供劳务。双方不认识，亦不存在人身依附关系，一次性结算，由人力三轮车驾驶员提供运输工具，人力三轮车驾驶员与被告隋海波形成承揽关系。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，人力三轮车驾驶员与被告隋海波虽形成承揽关系。但在运输床垫子过错中，被告隋海波坐在人力三轮车上，未对人力三轮车驾驶员的运输进行安全提示和指示，故对指示是有过失的，该院根据被告隋海波的过错程度，酌定由被告隋海波按照30%比例承担原告高虹的损失。原告高虹的损失情况具体如下：1、医疗费。根据原告提供的门诊病历及医疗费票据，原告因伤治疗支付医疗费7,408.83元，该院予以支持。2、误工费。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，根据原告提供的门诊病历，受伤当日处置意见为“制动、固定”，后右膝固定，2019年1月9日门诊病历记载“休息少活动”，故该院根据原告的治疗情况及病历记载，酌定原告的误工期2018年12月18日至2019年1月9日，共计31天。关于误工费标准，原告系给私人打工，主张每月2,000元的误工费标准，属于合理损失范围，该院予以支持。经核算，原告的误工费应为2,066.67元，对应原告主张超出的部分，该院不予支持。3、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，原告虽未提供交通费票据，但根据原告门诊病历，结合其复查情况，本院酌定该项费用为400元。对于原告主张超出的部分，该院不予支持。对于以上1至3项，由被告隋海波按照30%比例赔偿原告高虹医疗费2,222.65元（7,408.83元×30%）、误工费620元（2，066.67元×30%）、交通费120元（400元×30%）。综上所述，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告隋海波于本判决生效之日起十日内赔偿原告高虹医疗费2,222.65元；二、被告隋海波于本判决生效之日起十日内赔偿原告高虹误工费620元；三、被告隋海波于本判决生效之日起十日内赔偿原告高虹交通费120元；四、驳回原告高虹的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元（已减半收取），由被告隋海波承担。在本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于上诉人提出一审判决定性错误、被上诉人与三轮车司机是雇佣关系不是承揽关系的上诉主张，经查，被上诉人隋海波临时找到人力三轮车驾驶员运输床垫子并约定费用为50元，人力三轮车驾驶员所完成的是将床垫子运送至指定地点，而非单纯向被上诉人隋海波提供劳务，一审法院根据双方不认识、亦不存在人身依附关系、一次性结算、由人力三轮车驾驶员提供运输工具等事实认定人力三轮车驾驶员与被上诉人隋海波形成承揽关系并无不当；关于上诉人提出一审法院认定其误工期明显违背常识、其损伤不是31天就能恢复的上诉主张，经查，一审法院根据上诉人提供的受伤当日门诊病历处置意见为“制动、固定”、后右膝固定及2019年1月9日门诊病历“休息少活动”等治疗情况及病历记载，酌定上诉人的误工期自2018年12月18日至2019年1月9日共计31天并无不当，上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 王 洋审判员 刘 晶审判员 吴永梅二〇二〇年十一月十一日书记员 万 柳