湖南省凤凰县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3123民初1556号原告：李某某，男，1975年4月10日出生，汉族，身份证住址湖南省株洲市芦淞区。委托代理人：王小芳，湖南民生律师事务所律师，执业证号××，委托代理权限为特别授权。被告：中正道和建筑工程有限公司，统一社会信用代码91440300398563152N。住所：深圳市福田区沙头街道翠湾社区福强路**文化创意园****306。法定代表人：吴培灿，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人：田径，湖南生元律师事务所律师，执业证号××，委托代理权限为一般代理。原告李某某与被告中正道和建筑工程有限公司劳动争议一案，本院于2020年11月3日立案受理后，依法由审判员张青山独任审理，于2020年11月25日公开开庭进行了审理，由书记员吴璇担任记录。原告李某某的委托代理人王小芳、被告中正道和建筑工程有限公司的委托代理人田径均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某某诉称，原告2019年8月接受被告项目负责人吴某的邀请，帮助被告给凤凰县的项目编制一套施工组织方案，8月份收到了该项目劳动报酬7741.94元。由于原告编制的施工组织方案得到了被告的认可，故于2019年9月1日时被告正式聘用了原告，并被安排在凤凰中青宝文化科技创意产业园建设项目凤凰高科技文化科普体验园建设项目项目部工作（项目所在地是凤凰县廖家桥镇），岗位是技术负责人（总工），工资参照高工待遇。原告自工作以来一直勤勤恳恳、工作积极、认真、负责，并能认真遵守被告的规章制度，但被告一直未与原告签订劳动合同，也不给原告缴纳社会养老等保险，且工作期间被告经常无故拖欠工资，最长达三个月之久。现被告竟无故解除劳动关系，要求原告于2020年8月8日开始离职交接，8月11日正式离职。离职后被告还拖欠原告的工资，现欠付的工资虽然已经给如，但是解除劳动关系的经济补偿金没有给付。为此，原告2020年8月26日向凤凰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，可该仲裁没有遵照事实，作出的裁决是错误的，损害了原告的合法权益。综上所述，原告认为被告的行为严重违反《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规的规定，为维护原告的合法权益，故诉至法院请求：1、依法确认原、被告之间的劳动关系成立；2、依法判决被告为原告足额补缴2019年9月1日至2020年7月底工作期间应缴纳的养老保险36847.8元、失业保险金3684.8元、医疗保险金11054元，合计51586.9元。3、依法判决被告支付原告2019年9月1日至2020年7月底未签订劳动合同双倍工资的差额184239元；4、依法判决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金16749元。5、本案的诉讼费用由被告承担。原告李某某为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、凤凰县劳动人事争议仲裁委员会的《裁决书》复印件1份，拟证明原告与被告的劳动争议已通过了仲裁的前置程序。2、管理人员名单及监督电话牌、施工标志牌、中正道和通讯录、被告公司财务沟通微信群截图、被告公司微信通讯录、被告工程部成员录、原告为被告审批合同微信群部分截图、施工组织设计审批页、会议签到表（专项方案专家论证会）、危险性较大工程专项方案专家论证审查表、现场照片、会议纪要、原告与被告高管领导人微信沟通工作记录复印件各1份，共同拟证明原告是被告的工程管理成员及技术负责人的事实。3、原告工资发放表、中国建设银行个人活期账户交易明细（李某某）复印件各份，共同拟证明原告的工资来源处是被告。4、中国建设银行个人活期账户交易明细（郑田文）复印件1份，拟证明郑田文的工资是深圳市合工劳务工程有限公司。5、原告高铁行程记录单（2019年9月23日）、原告2019年9月工资收入银行流水复印件各1份，共同拟证明原告多休二天的假，受被告管理制度的约束被扣二天工资。6、短信截图、微信截图复印件1份，拟证明原告与被告的劳动关系是2019年9月1日形成，劳务承包人郑田文2019年9月23日起未承包被告劳务工程。7、工作交接清单复印件1份，拟证明原、被告于2020年8月11日已解除劳动关系。8、建筑工程劳务合同复印件1份，拟证明涉案工程的劳务承包合同是深圳市合工劳务工程有限公司。9、合同审批详情项复印件1份，拟证明上述劳务承包合同是经被告（发包方）审查同意的事实。10、劳务工人备案登记表复印件1份，拟证明原告是被告合同的项目负责人，与被告是事实上的劳务关系。11、深圳市合工劳务工程有限公司2020年3、4、5月份工资、账户确认表复印件各1份，拟证明涉案工程劳务人员的工资均是合工劳务公司所发放，原告代表被告方签字确认该事实，只是管理的需要才要求项目施工方备案确认。被告中正道和建筑工程有限公司口头辩称，原告与被告之间不存在劳动关系，原告是为了履行案外人聘请的义务；原告主张的权利缺乏基本依据，主张不能成立。被告中正道和建筑工程有限公司为支持其答辩意见，向本院提交如下证据材料：1、《微信聊天记录》复印件1份，拟证明原告李某某系受吴某个人邀约，为凤凰工程项目编制施工组织方案，并为劳务分包工程队伍提供技术指导和技术支持的事实。2、《建筑工程劳务分包合同》复印件1份，拟证明被告将凤凰县工程劳务项目发包给原告朋友（郑田文），并约定劳动工程项目文明施工、质量合格的事实；3、《劳务人员备案登记表》、《考勤表》、《2020年7月份工资、账户确认表》复印件1份，拟证明项目部劳务人员进行登记、考勤，并以“工资”形式发放劳务报酬的事实；4、《关于项目停工及索赔的报告》复印件1份，拟证明凤凰县项目工地因政府资金拨付未到位，导致项目停工的事实。5、《凤凰高科技文化科普体验园建设项目工程量结算表》复印件1份，拟证明被告单位与劳务承包班组（郑田文）进行工程结算并终止合同权利义务关系的事实。6、《关于人事考勤的通知》复印件1份，拟证明被告单位制作的人事考勤通知，不适用于原告，且原告亦未遵守公司的规章制度。（包括：工作时间制度、请假制度、休假制度、出差补助制度、加班制度等）。7、证人吴某出庭作证陈述，拟证明原告不属于被告公司的员工，被告公司没有聘用过原告，原告是给劳务班组提供技术支持。当事人质证意见和本院对证据的分析与认定：1、对原告提交的证据材料1，经庭审质证，被告对真实性没有异议，本院依法予以认定。2、对原告提交的证据材料2，经庭审质证，被告对真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为管理人员名单是现场岗位人员的公示，不能证实是被告员工。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定，对原告的证明目的不予采信。3、对原告提交的证据材料3，经庭审质证，被告对真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为所有人员的工资都是通过银行发放的，不能证明原告是被告员工。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定。4、对原告提交的证据材料4，经庭审质证，被告认为该份证据与本案无关联性。经审查，该份证据与本案无关联性，本院依法不予认定。5、对原告提交的证据材料5，经庭审质证，被告对真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为不能证明休假扣工资，公司劳务发放形式由公司制度决定。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定，对原告的证明目的不予采信。6、对原告提交的证据材料6，经庭审质证，被告对真实性没有异议，但对证明目的有异议，无法证实原告和被告劳务关系。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定，对原告的证明目的不予采信。7、对原告提交的证据材料7，经庭审质证，被告对真实性没有异议，但认为不能证明双方解除劳务关系的事实。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定，对原告的证明目的不予采信。8、对原告提交的证据材料8，经庭审质证，被告对真实性没有异议，但认为该合同不具备形式要求。经审查，该合同上没有合同人或单位的签字盖章，不符合合同成立生效的形式要件，故本院对该份证据不予认定。9、对原告提交的证据材料9，经庭审质证，被告认为审批详情单与本案没有关系。经审查，该证据与本案无关联性，本院依法不予认定。10、对原告提交的证据材料10，经庭审质证，被告对真实性没有异议，但认为与本案无关联性。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定。11、对原告提交的证据材料11，经庭审质证，被告对真实性没有异议，但达不到原告的证明目的。经审查，本院仅对该份证据的真实性予以认定。12、对被告提交的证据材料1，经庭审质证，原告对真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为当时虽然是吴某邀请原告，但之后原告是由被告录用并发放工资的事实。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定。13、对被告提交的证据材料2，经庭审质证，原告认为该合同不合法，已经作废，郑田文不是合同主体，与本案没有关联性。经审查，本院仅对该份证据的真实性予以认定。14、对被告提交的证据材料3，经庭审质证，原告认为《劳务人员备案登记表》内容不完全真实，《考勤表》约束劳动者的。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定。15、对被告提交的证据材料4、5，经庭审质证，原告认为与本案无关联性。经审查，本院对该2份证据的真实性予以认定。16、对被告提交的证据材料6，经庭审质证，原告对真实性、合法性、关联性均无异议，本院依法予以认定。依据本院认定的有效证据，结合当事人的当庭陈述，本院查明案件事实如下：被告中正道和建筑工程有限公司的项目经理吴某与原告李某某系朋友关系。2019年7月，吴某委托当时是其他单元员工的李某某为原告公司项目编制施工组织方案。2019年8月，原告李某某提议劳务总承包班组由其朋友郑田文来承包，吴某则要求原告需要现场负责质量管理，每个月劳务费通过工资的形式支付。2019年10月1日，被告中正道和建筑工程有限公司将凤凰中青宝文化科技创意产业园建设项目及凤凰高科技术文化科普体验园项目的劳务分包给原告的朋友郑田文进行施工。在整个劳务施工过程中，原告李某某和劳务施工队的劳务人员的劳动报酬均通过项目部签字后，报送原告公司，并通过公司财务发放。2020年5月23日，因投资建设方的资金拨付未能及时到位以及受到疫情影响导致相关项目停工。2020年8月3日，项目负责人与劳务班组承包人办理工程结算并清场，8月8日，原告李某某办理完工作交接。2020年8月26日，原告李某某申请劳动仲裁要求确认原、被告系劳动关系并提出相应赔偿。2020年10月14日，凤凰县劳动人事争议仲裁委员会作出凤劳人仲案字［2020］第42号《裁决书》，裁决原、被告不形成劳动关系，对原告的所有请求予以驳回。现原告不服该裁决书，故诉至本院提出上述请求。本院认为，本案的争议焦点是原、被告是否存在事实劳动关系。劳动关系的认定应从从属性以及合意角度进行考虑。劳动关系的从属性，主要包括人格从属性和经济从属性。人格从属性是指“劳工提供劳务之义务的履行受雇主指示，雇主透过劳动契约将劳工纳入其事业组织之中，并决定劳工劳务义务之给付地点、给付时间和给付量等等”。经济从属性是指“劳工在资历上处于相对弱势，以至于必须依赖雇主提供劳务或借以求生存，或借以寻求更多的收入，积累更多的财富”。在实践中，上述从属性则通常具化为管理标准和报酬标准，同时由用人单位向其发放劳动报酬。本案中，原告提议被告将其在凤凰的相关项目劳务分包给原告朋友郑田文，被告则要求原告为郑田文承包的劳务施工提供技术指导，原告的劳动属性依附在劳务承包的工作中，而原告的报酬和劳务公司人员的报酬一起核算，用工管理主体不是被告，且本案原告的社会保险关系建立地在郴州，被告公司注册地在广东深圳，原告未提交证据证明劳动关系中原告的人格从属于被告。故从劳动关系的从属性考虑，原告与被告之间不符合劳动关系的建立。劳动关系的合意是指用人单位与劳动者就提供劳动、支付报酬这一基本要素达成的一致意见。虽然事实劳动关系中双方未签订劳动合同，但合意可以以口头甚至默示的方式表达出来，其建立亦应经过要约和承诺阶段。但本案中，原告并未向本院提交相关证据证实原、被告双方就建立劳动关系进行协商并达成一致意见。故从合意的角度考虑，原告与被告之间亦不符合劳动关系的建立。综上，由于本案原告未提供充分有效证据证明其与被告之间曾就建立劳动关系进行协商并达成“合意”，且未证明原告与被告具有劳动关系的从属性，故对原告要求确认原、被告之间成立劳动关系的诉讼请求，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告李某某与被告中正道和建筑工程有限公司不存在劳动关系；二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告李某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  张青山二〇二〇年十一月二十七日法官助理杨茜书记员吴璇附：本判决适用法律条文《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。