广东省珠海市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤04执复94号 复议申请人（被执行人）：林雁冰，女，汉族，1971年11月20日出生，住珠海市斗门区。 委托诉讼代理人：温家俊，北京市中银（珠海）律师事务所律师。 申请执行人：中信银行股份有限公司珠海分行。住所地：珠海市香洲区吉大景山路**观海名居首**台。 负责人：刘云中，行长。 被执行人：赵宇新，男，汉族，1973年8月25日出生，住珠海市斗门区。 复议申请人林雁冰不服广东省珠海市香洲区人民法院（以下称香洲法院）（2020）粤0402执异273号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 香洲法院查明，中信银行股份有限公司珠海分行（以下称中信银行珠海分行）与林雁冰、赵宇新金融借款合同纠纷一案，香洲法院于2018年9月25日作出(2018)粤0402民初8056号民事判决，判决如下：1.中信银行珠海分行与林雁冰、赵宇新签订的编号为（2015）珠银个贷字第0334号的《中信银行个人借款合同》项下贷款全部到期,林雁冰、赵宇新于判决生效之日起十日内向中信银行珠海分行支付截至2018年8月1日尚欠贷款本金1955514.66元、正常利息33167.40元、罚息429.82元、复利287.39元，并按照中国人民银行上年度最后一次公布实施的贷款基准年利率（每年1月1日调整一次）上浮40%的水平上加收50%支付自2018年8月2日起至付清之日止罚息和复利（罚息以尚欠借款本金1955514.66元为基数计算，复利以正常利息33167.40元为基数计算）；2.林雁冰、赵宇新于判决生效之日起十日内向中信银行珠海分行支付律师费损失15000元；3.确认中信银行珠海分行就上述第一、第二判项中确定的债权对处分抵押物即赵宇新名下位于珠海市香洲区金逸路258号的房产（以下称涉案房产）所得价款享有优先受偿权。该判决生效后，中信银行珠海分行向香洲法院申请强制执行，香洲法院立案执行，案号为（2019）粤0402执1524号。执行过程中，香洲法院向被执行人林雁冰、赵宇新发出执行通知书，责令被执行人林雁冰、赵宇新履行生效判决确定的义务。涉案房产于2014年1月15日登记在被执行人赵宇新名下，赵宇新占100%份额。2015年12月，涉案房产设定抵押，抵押权人为中信银行珠海分行。2018年4月18日，珠海市斗门区人民法院（以下称斗门法院）作出（2018）粤0403民初1116号民事裁定，裁定查封涉案房产，查封期间自2018年4月18日至2021年4月17日，此次查封系首先查封。此后，涉案房产被香洲法院、中山市第一人民法院、斗门法院多次轮候查封。执行过程中，经香洲法院商请，斗门法院将其首先查封的涉案房产移送香洲法院执行。2019年5月5日，香洲法院作出（2019）粤0402执1524号执行裁定书，裁定拍卖涉案房产。2020年5月29日，香洲法院通过京东网网络司法拍卖平台拍卖涉案房产，竞买人以最高应价3227359元竞得，香洲法院尚未作出拍卖成交裁定，偿还中信银行珠海分行的债权金额尚未能确定。 香洲法院另查明，林雁冰与被执行人赵宇新于1998年10月8日登记结婚。2018年5月30日，林雁冰与被执行人赵宇新协议离婚，双方签订的《离婚协议书》约定，涉案房产、珠海市××区井岸镇美湾北小区6号1单元702房以及家庭所有物品及现金归林雁冰所有。中国建设银行股份有限公司珠海市分行（以下称建设银行珠海分行）因与赵宇新信用卡纠纷一案，向香洲法院提出申请，请求参与分配。珠海华润银行因与赵宇新金融借款合同纠纷一案，向香洲法院提出申请，请求参与分配。中山市第一人民法院向香洲法院出具了两份《参与分配函》，请求参与分配。 林雁冰的异议请求为：1.立即冻结涉案房产拍卖款扣除抵押权金额后的剩余款项793258.5元；2.确认涉案房产拍卖款扣除抵押权金额后的剩余款项793258.5元归林雁冰所有；3.判令赵宇新负担本案诉讼费用。 香洲法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条所规定的执行行为异议，一般是指当事人、利害关系人针对人民法院已经作出的违法积极行为提出异议，请求人民法院予以纠正。林雁冰请求将扣除优先债权金额后的拍卖款余额予以冻结，属于对未作出的消极执行行为提出的异议，不属于执行异议审查范围，香洲法院不予审查。在人民法院查封涉案房产之后，林雁冰与赵宇新协议离婚，离婚时双方约定包括涉案房产在内的全部夫妻共有财产归林雁冰所有，可认定双方具有利用离婚协议逃避债务的故意。因此，林雁冰与赵宇新关于涉案房产归属的约定不能对抗债权人的债权，对于林雁冰要求确认扣除优先债权金额后的拍卖款余额归其所有的异议请求，香洲法院不予支持。林雁冰的异议理由不成立，无事实和法律依据。香洲法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定驳回林雁冰的异议请求。 复议申请人林雁冰的复议请求为：1.撤销（2020）粤0402执异273号执行裁定书；2.立即冻结涉案房产拍卖款扣除抵押权金额后的剩余款项793258.5元；3.确认涉案房产的拍卖款扣除抵押权金额后的剩余款项793258.5元归林雁冰所有；4.请求判令赵宇新负担本案诉讼费用。主要事实理由如下：1.林雁冰对于涉案房产享有物权权益。1998年10月8日，林雁冰与赵宇新在斗门县婚姻登记处登记结婚。因夫妻感情不和，双方于2018年5月30日在珠海市××区民政局协议离婚并签订了《离婚协议书》，该协议第二、三条约定：离婚后，涉案房产、珠海市××区井岸镇美湾北小区6号1单元702房，以及家庭所有物品及现金归林雁冰所有。夫妻双方确认婚姻关系存续期间无共同债务，如任何一方对外负有债务的，由负债一方自行承担。故自2018年5月30日离婚协议生效后，涉案房产归林雁冰个人所有，但因涉案房产上存有抵押记录，林雁冰无法办理过户手续。2.虽涉案房产已被拍卖，无法实现物权，但对于扣除优先受偿后的剩余款项793258.5元归林雁冰所有。3.建设银行珠海分行、珠海华润银行等债权均系赵宇新个人债务，与林雁冰无关。因中信银行首先申请查封涉案房产，故在(2019)粤0402执1524号执行案中集中处理涉及赵宇新的执行案件。而建设银行珠海分行、珠海华润银行等债权人主张的请求权仅仅是普通金钱债权，作为执行依据的裁判文书均表明债务人均系赵宇新，与林雁冰无关。根据《民事诉讼法》第二百四十四条的规定，在执行程序中，法院仅能执行、处分被执行人赵宇新的财产。香洲法院将拍卖款扣除中信银行抵押权金额后剩余款项793258.5元用于偿还建设银行珠海分行、珠海华润银行等债权人之债务，无异于“以执代审”，未经审判、强行要求林雁冰对赵宇新之个人债务承担连带责任，无任何事实和法律依据。4.香洲法院将原本属于林雁冰的执行余款用于偿还赵宇新的个人债务，直接侵害了林雁冰之合法权益，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条的规定，本案应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查，故本案属于执行异议审查范围，请求法院依法支持林雁冰的复议请求。 申请执行人中信银行珠海分行未向本院提交答辩意见及相关证据材料。 本院经审查，对香洲法院查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款规定：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全先予执行裁定过程中的执行行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定进行审查。”根据上述法律的规定，当事人、利害关系人、案外人提出执行异议所要达到的目的是法院裁定撤销或者改正违法行为，而撤销或改正行为应当是积极的行为。在执行过程中，法院怠于履行职责及消极执行不属于执行行为违法的范畴，当事人不能通过执行异议的方式进行权利救济。在本执行异议案中，林雁冰的异议请求是请求将涉案房产的拍卖款扣除优先抵押债权金额后的余款确认归其所有，进而请求冻结此余款。在(2019)粤0402执1524号执行案执行过程中，经香洲法院商请，斗门法院将其首先查封的涉案房产移送香洲法院执行，后香洲法院依法对涉案房产进行了拍卖，因拍卖成交而取得了拍卖款。建设银行珠海分行、珠海华润银行向香洲法院提出申请，请求在(2019)粤0402执1524号执行案中参与分配，中山市第一人民法院也向香洲法院出具两份《参与分配函》，请求参与分配。可见，在(2019)粤0402执1524号执行案的执行过程中，香洲法院仅对涉案房产进行了拍卖行为，未对优先抵押债权及其金额、执行款分配、两被执行人责任财产等等进行确认，故林雁冰的关于确认涉案房产的拍卖款扣除抵押权金额后的剩余款项793258.5元归林雁冰所有并对此款项予以冻结的异议，属于对香洲法院的未作出的消极执行行为提出异议，根据上述法律的规定，该异议不属于执行异议审查范围，林雁冰可另循合法途径解决。香洲法院对扣除抵押权金额后的剩余款项793258.5元予以冻结的异议不予审查，符合法律规定，本院予以确认。香洲法院将关于确认涉案房产的拍卖款扣除抵押权金额后的剩余款项793258.5元归林雁冰的异议纳入执行异议范围进行审查，不符合法律的规定，应予以纠正。因此，香洲法院裁定驳回林雁冰的异议请求存在错误，本院予以纠正。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款规定：“执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。”根据该法律规定，本院应驳回林雁冰的异议申请。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款、第二十三条第一款第三项的规定，裁定如下： 一、撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2020）粤0402执异273号执行裁定； 二、驳回复议申请人林雁冰的异议申请。 本裁定为终审裁定。 审判长  吴永科 审判员  涂远国 审判员  邓飞熊 二〇二〇年十一月十一日 书记员  郑义权