四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020)川07民终2648号 上诉人（原审被告）：绵阳秦川恒远汽车电器有限公司，住所地：四川省绵阳市安州区花荄镇龙安街胜果村**。 法定代表人：琚克刚，公司董事长。 委托诉讼代理人：张华，四川浩鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭波，四川浩鼎律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：曾兵，男，1970年9月18日出生，汉族，住湖南省桃源县。 委托诉讼代理人：雷林，北京市东卫（重庆）律师事务所律师。 原审第三人：重庆秦川实业（集团）股份有限公司，住所地：重庆市北部新区经开园翠晴路**。 法定代表人：琚克刚，董事长。 委托诉讼代理人：林安蜀，北京盈科（重庆）律师事务所律师。 原审第三人：重庆长安秦川实业有限公司，住所地：重庆市北部新区经开园翠晴路**。 法定代表人：琚克刚，总经理。 委托诉讼代理人：林安蜀，北京盈科（重庆）律师事务所律师。 上诉人绵阳秦川恒远汽车电器有限公司（以下简称恒远公司）因与被上诉人曾兵、原审第三人重庆秦川实业（集团）股份有限公司（以下简称秦川实业集团）、重庆长安秦川实业有限公司（以下简称长安秦川公司）代位权纠纷一案，不服四川省绵阳市安州区人民法院（2020）川0724民初1397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人恒远公司的委托诉讼代理人张华、被上诉人曾兵的委托诉讼代理人雷林、原审第三人秦川实业集团和长安秦川公司的委托诉讼代理人林安蜀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 恒远公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法改判，将一审判决中截止2020年7月6日的利息540000元调减为519000元（较一审认定利息减少21000元；）3.本案一、二审诉讼费由被上诉人曾兵承担。事实与理由：一、一审法院未查明被上诉人曾兵主张的截止起诉之前的利息的起算时间和金额，笼统的判决截止起诉之前的利息为540000元，属于认定事实不清。二、秦川实业集团签订的《借款协议》约定的借款期限为2个月，自2019年5月21日至2019年7月20日。秦川实业集团是否归还过借款期限内的利息没有查明。因此，上诉人认为应从2019年7月21日起计算借款利息。2019年7月21日至2020年7月6日的利息为519000元。一审认定为540000元，与事实不符。三、上诉人出示的证据显示，长安秦川公司资金流动正常，曾兵完全可以通过起诉长安秦川公司实现其债权，曾兵的主张代位权不具有必要性。综上所述，一审认定事实不清，请求二审依法改判，维护上诉人的合法权益。 曾兵辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。曾兵主张的截止起诉前的利息均系按照原审第三人未付利息时间、本金计算，原审第三人的利息付至2019年5月31日，2019年6月1日起，尚未支付过，一审法院认定的利息起算时间为2020年7月7日，本案起诉立案的时间为2020年6月8日，因诉前调解未果，转为诉讼程序，实则是少算了1月零6天的利息。因此，上诉人的上诉理由不成立。原审第三人是债务的责任主体，其未提出异议，上诉人应向原审第三人足额履行债务，因此，也未对上诉人的利益造成损失。二、上诉人应履行代为清偿义务，被上诉人有权要求行使代位权。被上诉人债权到期后，多次找原审第三人要求履行还款义务，但原审第三人向被上诉人提交的资料及被上诉人的调查，原审第三人现确无履行还款义务的能力。上诉人与原审第三人是关联公司，原审第三人不愿向上诉人主张要求支付货款，其行为已经严重阻碍被上诉人债权的实现。被上诉人对原审第三人享有合法的到期债权，原审第三人对上诉人享有合法的到期债权。被上诉人有权提起代位权之诉。 秦川实业集团、长安秦川公司述称，一、上诉人主张被上诉人没有必要提起代位权之诉，没有事实和法律依据。根据一审查明的事实，原审第三人资金运营困难，被多个法院强制执行，陷入困境。上诉人对原审第三人负有高达4000万元的到期债务，因为关联公司的缘故，未向上诉人主张，上诉人也没有履行该债务，直接影响到了被上诉人到期债权的实现。因此，被上诉人提起代位权之诉，符合法律的规定。二、上诉人在计算中，故意擅自扣除借款期内的利息，该计算方法违背了被上诉人和原审第三人之间借款合同的真实意思。综上所述，一审判决没有错误，请求维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。 曾兵向一审法院起诉请求：1.恒远公司向曾兵代位清偿借款300万元，以及截止起诉之前的利息54万元，合计354万元；2.以300万元为基数按月利率1.5%的标准计算，从起诉之日起至付清之日止的借款利息。 一审法院认定事实：2019年5月21日，曾兵作为出借人、秦川实业集团作为借款人、长安秦川公司和案外人重庆秦川工贸有限公司作为保证人签订了一份借款协议，约定秦川实业集团向曾兵借款300万元，期限两个月，借款月利率1.5%，保证人对借款本金及利息承担连带保证责任，保证期限为借款到期后两年。合同签订后，曾兵分四次将300万元借款转入秦川实业集团账户。借款逾期后，秦川实业集团至今未偿还借款本息。2019年10月16日，长安秦川公司的股东会决议内容为，同意继续由长安秦川公司对主债务人秦川实业集团的债务（包含本案借款）承担保证责任。 2011年以来，秦川实业集团、长安秦川公司陆续向恒远公司供应汽车零部件。2020年6月1日由恒远公司盖章的对账函反映，截止2020年4月30日，恒远公司下欠秦川实业集团48156.97元（差异6282元由当事方另行处理），下欠长安秦川公司39666042.43元，共计39714199.40元。 一审法院认为，秦川实业集团、长安秦川公司作为债务人怠于行使其对恒远公司的到期债权，造成作为债权人的曾兵至今未能收回借款本息，曾兵有权以自己的名义代位行使秦川实业集团、长安秦川公司的债权。对于曾兵主张的借款本息以及代位行使秦川实业集团、长安秦川公司的债权，秦川实业集团、长安秦川公司均无异议，一审法院对曾兵的诉讼请求予以支持。恒远公司提出长安秦川公司具有偿债能力，曾兵没有必要提起代位权诉讼，一审法院认为是否提起代位权诉讼的选择权在曾兵，抗辩权在秦川实业集团、长安秦川公司，而不在恒远公司；恒远公司提出长安秦川公司为借款提供担保的当时没有股东会决议，该保证无效，一审法院认为该抗辩权在长安秦川公司，且即便当时未通过股东会决议，现在由股东会进行追认，其提供保证担保的法律行为同样有效，故而一审法院对恒远公司申请对印章的形成时间进行鉴定的请求不予支持；恒远公司提出曾兵诉称的事实没有证据证明，与审理查明的事实不符，一审法院不予采信；恒远公司提出不能证明债权已经到期，但相关证据反映，恒远公司 下欠的款项主要是2011年至2016年期间的货款，按照交易习惯应该及时清结，或者在债权人要求履行后的合理期限内履行，除非作为债务人的恒远公司举出相反证据。 依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条、第七十三条、第一百零九条、第一百六十一条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决： 限绵阳秦川恒远汽车电器有限公司在判决生效后三十 日内以39714199.40元为限，代第三人重庆秦川实业（集 团）股份有限公司、重庆长安秦川实业有限公司向曾兵偿还借款本金300万元及利息（截止2020年7月6日的利息为 54万元，从2020年7月7日起以下欠借款本金为基数按月 利率1.5%计算至款项付清之日止）。 案件受理费35120元，减半收取计17560元，由绵阳 秦川恒远汽车电器有限公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 经审查确认的证据及庭审，本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审判决认定的事实，本院予以确认。 另查明，在二审庭审中被上诉人及原审第三人均认可只归还过2019年5月21日至2019年5月30日的利息。 本院认为，本案各方当事人的争议焦点为：一、一审对利息的认定是否正确；二、被上诉人是否可以提起代位权之诉。 关于争议焦点一。从查明的事实来看，曾兵与原审第三人签订的《借款协议》约定借款月利率为1.5%，债权人曾兵及债务人原审第三人均认可只归还了2019年5月21日至2019年5月30日的利息。故曾兵主张的利息应从2019年6月1日起算，以债权本金300万元为基数，债权人曾兵从2019年6月1日至起诉前2020年7月6日的利息是594000元。曾兵主张截止起诉之前的利息为540000元，一审根据曾兵的主张判决截止起诉之前上诉人应支付曾兵的利息为540000元，并没有损害上诉人的利益。因此，上诉人关于一审没有查明原审第三人是否归还过借款期内的利息，利息应从2019年7月21日起计算，一审认定利息错误的上诉理由不成立，本院不予支持。 关于争议焦点二。曾兵对原审第三人享有合法的到期债权。原审第三人对上诉人恒远公司享有合法的到期债权。因原审第三人怠于履行其对上诉人的到期债权，未能按时偿还曾兵的到期债权，对曾兵的利益造成了损害。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”的规定，被上诉人曾兵可以提起代位权之诉。因此，上诉人关于曾兵提起代位权之诉不具有必要性的上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人恒远公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费325元，由绵阳秦川恒远汽车电器有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘雨林 审判员  宋 岩 审判员  邱学南 二〇二〇年十一月四日 书记员  朱玲玲