四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终2311号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司，住所地四川省宜宾市叙州区南岸长江大道中段**。 负责人：马秉雨，总经理。 委托诉讼代理人：雷巧，四川丰宜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：阳彦春，男，1956年2月出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。 委托诉讼代理人：罗云，宜宾市南溪区裴石法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：伍小林，男，1987年6月出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司（以下简称人民财保宜宾分公司）因与被上诉人阳彦春、伍小林机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市南溪区人民法院（2020）川1503民初1801号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 人民财保宜宾分公司向本院上诉请求：1.撤销四川省宜宾市南溪区人民法院（2020）川1503民初1801号民事判决第一项，依法改判人民财保宜宾分公司支付金额为71004.98元；2.本案二审案件受理费由阳彦春、伍小林负担。事实和理由：1.对于医疗费用，需扣除非医保用药部分；2.阳彦春没有提供证据证明实际误工的损失，且已经年满六十岁，不应当计算误工费。 阳彦春辩称：1.案涉车辆交强险和商业险保险条款中均未载明扣除非医保用药事项；2.阳彦春多年来靠打工收入维持自身生活，受伤后不能劳动导致收入减少，一审酌情按照80元每天计算误工损失符合客观实际。人民财保宜宾分公司的上诉理由不能成立，请求维持原判。 伍小林未作答辩。 阳彦春向一审法院起诉请求：1.判令人民财保宜宾分公司、伍小林赔偿经济损失123551.94元；2.本案诉讼费用由人民财保宜宾分公司、伍小林负担。 一审法院认定事实：2020年3月20日14时30分许，阳彦春驾驶电动三轮车（搭乘陈介金）从南溪往长兴方向行驶，当行至磨长路（磨刀溪至长兴）2ｋｍ＋500ｍ驶入对向车道时，与对向由伍小林驾驶的川Ｑ2××××小型轿车相撞，造成阳彦春、陈介金受伤及车辆损坏的交通事故。宜宾市公安局南溪区分局交通管理大队认定:阳彦春承担主要责任,伍小林承担次要责任,陈介金无责任。 阳彦春伤后被送往宜宾市南溪区中医医院住院治疗26天，于2020年4月15日出院，出院诊断：左髌骨粉碎性骨折;出院医嘱：门诊每月摄片了解骨折愈合情况及决定负重时间，产生住院费14243.94元。在本次事故发生后，人民财保宜宾分公司为阳彦春垫付医疗费9900元。 在本案诉前调解过程中，阳彦春向一审法院申请对其因本次事故造成的伤残等级、后续医疗费以及误工期、护理期、营养期进行鉴定。一审法院委托经各方当事人选取的四川鼎诚司法鉴定中心对阳彦春申请的鉴定项目进行鉴定。2020年8月6日，四川鼎诚司法鉴定中心评定阳彦春因本次交通事故造成的伤残等级为十级；后续医疗费约需8000元至10000元；误工期为150日，护理期为90日，营养期为60日。阳彦春支付了鉴定费4000元，其中误工期、护理期、营养期评定费为800元。 另查明：1.川Ｑ2××××小型轿车系伍小林所有，该车在人民财保宜宾分公司投保了交强险及商业三者险，本次事故发生在保险期间。2.阳彦春自2016年3月起每月领取南溪区城乡居民社会养老保险100元。 一审法院认为，行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次交通事故经宜宾市公安局南溪区分局交通管理大队认定：阳彦春承担主要责任,伍小林承担次要责任,陈介金无责任，各方当事人无异议，依法予以采信。伍小林为案涉车辆在人民财保宜宾分公司投保了交强险、商业险，人民财保宜宾分公司应当根据伍小林所负责任比例在保险限额范围内承担保险赔付义务。扣除15%的非基本医疗费用所依据的条款系免责条款，人民财保宜宾分公司未举证证明其就免责条款向投保人尽到了提示、告知义务，故对其主张扣除15%的非基本医疗费用的理由，依法不予采纳。阳彦春主张续医费为10000元,经鉴定的续医费约需8000元至10000元，为避免诉累，依法认定续医费为9000元。阳彦春虽已年满64周岁，但其领取的南溪区城乡居民社会养老保险金仅为每月100元，且事发时阳彦春仍然以其劳动收入维持日常生活，其主张的误工费，依法予以支持。由于误工期、营养期及护理期属不可鉴定项目，一审法院对四川鼎诚司法鉴定中心关于该三期的鉴定意见不予采信，该三期鉴定所产生的鉴定费由阳彦春自行承担。四川鼎诚司法鉴定中心关于伤残等级、续医费的鉴定意见较为客观公正，予以采信。阳彦春未提供因本次交通事故造成的误工损失情况及其护理人员的收入情况，一审法院酌定阳彦春的误工费按照80元/天计算，阳彦春计算误工天数为60天不违背法律规定，一审法院予以支持；阳彦春主张的护理费酌情按照每天120元计算。阳彦春主张交通费1000元，虽未提供证据证实，但因本次事故必然产生交通费损失，一审法院酌情支持300元。阳彦春主张营养费的请求无事实依据，依法不予支持。 阳彦春因本次事故所产生的损失，依法认定如下：1.医疗费14243.94元；2.续医费9000元；3.住院生活补助费30元/天ⅹ25天=750元；4.护理费25天ⅹ120元/天=3000元；5.误工费60天ⅹ80元/天=4800元；6.残疾赔偿金57846.40元；7.精神损害抚慰金5000元；8.交通费300元（酌情支持），以上予以确认的损失共计94940.34元（其中，医疗费用23993.94元，伤残赔偿70946.40元），该损失应当由人民财保宜宾分公司在交强险限额范围内赔偿医疗费用损失10000元，赔偿伤残损失70946.40元，超出交强险限额的医疗费用损失13993.94元，由人民财保宜宾分公司承担5597.58元，其余损失由阳彦春自行承担。人民财保宜宾分公司已先行垫付医疗费9900元，还应向阳彦春赔付各项损失共计76643.98元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司在判决生效之日起二十日内赔偿阳彦春各项损失76643.98元；二、驳回阳彦春的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2364元，依法减半收取计1182元，由伍小林负担并径行向阳彦春支付。本案鉴定费4000元（阳彦春已预付），由阳彦春负担800元，由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司负担3200元并径行向阳彦春支付。 二审中，阳彦春提交宜宾市南溪区南溪街道石坎村村民委员会出具的《证明》，拟证明其在县城打工维持生活。本院认为，该《证明》加盖了公章，本院对其形式上的真实性予以确认，对于是否能够达到证明目的，将在下文陈述。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为,关于是否应当扣除非医保费用问题。保险公司赔偿的医疗费可以根据保险合同之约定扣除非医保费用部分，该约定亦称为医保标准条款。保险合同中的医保标准条款虽非无效条款，但符合免责条款的特征。对于免责条款的认定，应从实质上进行把握，免责条款并不仅限于在保险条款中以“责任免除”或“免责条款”名义出现的条款，还包括散落于各章节的部分或全部免除保险责任的条款。只要是保险合同中载明的保险人不负责赔偿或者给付保险金责任的条款，本质上均系免责条款。因此，医保标准条款从其文义及作用来看，对保险公司在赔偿限额内的责任进行了限定，即保险公司对国家基本医疗保险标准以外的医疗费用不予赔付，该条款应当属于减轻保险公司赔偿责任的责任免除条款。既然属于责任免除条款，则根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，保险人未对医保标准条款履行提示及明确说明义务的，该条款不产生法律效力。就本案而言，人民财保宜宾分公司未能提供证据证明对案涉保险合同中不予赔付非医保费用的条款已向投保人履行提示和明确说明义务，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，人民财保宜宾分公司应当承担举证不能的不利后果，本院对其扣除非医保费用的上诉主张，不予支持。 关于误工费是否应当支持的问题。人民财保宜宾分公司上诉称，一审法院计算的误工费没有依据。本院认为，阳彦春2020年3月20日伤后住院治疗26天，出院诊断为左髌骨粉碎性骨折，并于2020年8月6日鉴定为十级伤残，其虽然已年满六十岁，但结合其村委会证明和受伤地点以及伤情，和阳彦春在工地做小工流动性大的职业情况，一审法院酌情以80元一天，计算60日的误工费并无不当，人民财保宜宾分公司的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，人民财保宜宾分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 荷 审 判 员  翟旭玫 审 判 员  张力骁 二〇二〇年十一月十日 法官助理  匡小玲 书 记 员  李 雪