河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终2981号上诉人（原审原告）:宋玉凤，女，1949年2月2日出生，汉族，户籍地河南省卫辉市，住焦作市解放区。委托诉讼代理人：刘冉冉，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟素营，男，1983年10月4日出生，汉族，户籍地河南省卫辉市，住焦作市解放区，系宋玉凤之子。被上诉人（原审被告）:张宗会，男，1995年5月21日出生，汉族，住武陟县。被上诉人（原审被告）:徐方艳，女，1995年4月26日出生，汉族，户籍地四川省宜宾县，住武陟县。被上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司汝州支公司，地址：汝州市梁丰北路中段路西。负责人：刘一峰,总经理。委托诉讼代理人：卢桂青，河南好谦律师事务所律师。上诉人宋玉凤因与被上诉人张宗会、徐方艳、中国平安财产保险股份有限公司汝州支公司（以下简称平安财险汝州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初1869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋玉凤上诉请求：1、依法改判增加被上诉人赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费等共计42247.95元；2、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定误工期过短，应改判认定上诉人的误工费为62419.67元。直至目前，上诉人仍然经常头晕、头痛，腿部也经常酸疼，无法像事发前一样摆摊挣钱。结合上诉人的伤情及身体恢复状况，把误工期确定为180天显然过少，应认定为545天。二、一审法院认定交通费过少。本案中，上诉人的住院天数为38天，院外门诊次数为6次，故应认定上诉人的交通费为20×（38＋6）=880元。三、一审法院应依法认定被上诉人承担80％的责任。在此次交通事故中，被上诉人张宗会应承担事故的主要责任，上诉人承担事故的次要责任。由于张宗会驾驶的是机动车，上诉人是行人，因此，就超出交强险限额部分，被上诉人应承担80％责任。上诉人的损失为医疗费52812.98元、住院伙食补助费1900元、营养费1800元、误工费62419.67元、护理费22878.9元、残疾赔偿金41383.17元、精神损害抚慰金20000元、残疾辅助器具费1460元、鉴定费1300元、交通费880元，以上共计206541.23元。被上诉人方应承担的赔偿款为（206541.23-120000）×0.8＋120000=189232.98元，扣除被上诉人方垫付的11000元，被上诉人最终承担的赔偿款为178232.98元。综上，一审判决数额较少，应予以增加，增加总额为42247.95元（178232.98-135985.03）。平安财险汝州公司辩称，上诉人认为误工费、交通费等相关损失以及责任比例划分不当的理由不能成立，应维持原判。宋玉凤向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费等189232.98元。一审法院认定事实：2018年4月11日，被告汝州平安保险公司向被告徐方艳（××）签发机动车交通事故责任强制保险单和机动车综合商业保险单，载明：被保险人徐方艳；厂牌型号：吉利多用途汽车；保险期间：自2018年4月12日0时起至2019年4月11日24时止；其中交通事故责任强制保险责任限额：死亡伤残赔偿限额11万元；医疗费用赔偿限额1万元；财产损失赔偿限额2000元。第三者责任保险金额（责任限额）50万元，包括不计免赔险。2018年4月23日12时许，张宗会驾驶该吉利多用途汽车经人民路北半幅最内侧机动车道由东向西行驶至焦作市高度戒备监狱门口时，与在此由北向南横过道路的行人宋玉凤相撞，造成宋玉凤受伤，该车辆损坏的道路交通事故。2018年5月22日，焦作市公安交通管理支队定和交警大队作出道路交通事故认定，被告张宗会驾驶机动车超速行驶，负本次事故的同等责任；原告宋玉凤横过机动车道未确认安全，负本次事故的同等责任。原告宋玉凤认为该认定事实错误，自己横过马路已经尽到安全义务，事故系因张宗会超速行驶造成，张宗会应当承担事故的主要责任。2018年6月，焦作市公安交通管理支队复核后维持了上述认定。原告宋玉凤受伤后即被送至中国人民解放军第91医院治疗。诊断：左胫骨上端粉碎性骨折，左腓骨上端粉碎性骨折，左侧第5、7-12肋骨骨折，创伤性气胸，左前额皮肤软组织挫裂伤，I型呼吸衰竭、低钾血症、菌血症等。4月28日在腰硬联合麻醉下行左胫骨上端粉碎性骨折切开复位内固定+植骨术，住院39天，因客观情况患者及家属要求于2018年5月31日出院，住院期间医嘱陪护1人，支付医疗费52812.98元（含出院后检查费、院外购药费等）。（出院）治疗结果：好转，出院医嘱：1、继续治疗促进骨折愈合等治疗；2、左下肢支具固定6-8周，逐渐加强左下肢锻炼；3、骨折愈合前避免左下肢负重，由医师根据复查决定；4、定期复查（术后1个月、3个月、半年、10个月、一年各一次），了解骨折愈合情况；5、待骨折愈合后二次手术取出固定物；6、一周来院复查一次，不适随诊。原告宋玉凤住院期间，被告张宗会垫付1000元，汝州平安保险公司垫付1万元。2018年11月12日，焦作天援法医临床司法鉴定所做出鉴定结论，认定：1、原告宋玉凤的胸部损伤属十级伤残；2、左下肢损伤属十级伤残。2019年元月16日，河南同一法医临床司法鉴定所作出评估参考意见，根据宋玉凤损伤及临床治疗情况，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）相关条款规定，护理期为90日，营养期90日，误工期180日。原告宋玉凤支付鉴定费1300元。另原告宋玉凤购买残疾器具费支出1460元。还查明，原告宋玉凤事故发生前从事餐饮服务（卖快餐）。2018年6月-8月，原告宋玉凤的儿子翟素营聘用焦作市城乡一体化示范区万鑫家政服务部护工护理原告宋玉凤，护理费每月6000元。2019年度河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，河南省住宿餐饮业平均工资为41804元/年（114.5元/天），河南省居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年（125.1元/天）。一审法院认为，被告张宗会驾驶机动车辆违反交通安全法规发生事故，造成原告宋玉凤受到侵害，应当承担侵权责任，赔偿原告宋玉凤所遭受财产损失，包括医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾辅助费等。原告宋玉凤因交通事故造成残疾，被告张宗会还应当赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金。被告张宗会负事故同等责任，依《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》相关规定，损害赔偿责任比例应为60%，原告宋玉凤要求按照80%计算不能成立。上述原告宋玉凤的医疗费应当以收据确认，金额为52812.98元；误工费参照2019年度住宿餐饮业平均工资计算，护理费可以参照原告宋玉凤实际雇佣护工费用标准以及居民服务业和其他服务业平均工资计算，有鉴于原告宋玉凤手术后出院未痊愈等本案实际，误工期限本院酌定为180日，误工费合计20610元（114.5元/天×180日）；护理期限除住院期间外再计算90日，住院期间护理费为4878.90元（125.1元/日×39日），其他护理费18000元，合计22878.90元；住院伙食补助费为1950元（50元/日×39日）；营养费期本院酌定90日，营养费为1800元（90日×20元/日）；交通费为780元；残疾辅助器具费为1460元；残疾赔偿金为41383.17元（34200.97元/年*11年*0.11）；结合本案实际情况，精神损害抚慰金酌定为2万元；鉴定费1300元，上述合计164975.05元。被告汝州平安保险公司作为肇事车辆机动车交通事故责任强制保险承保人和商业保险的承保人，应当首先在强制保险责任限额内承担保险责任，剩余部分在第三者责任保险金额内承担责任。原告宋玉凤要求被告汝州平安保险公司直接向自己支付保险金符合法律规定。此前被告张宗会、汝州平安保险公司所垫付的费用应当予以扣除。原告宋玉凤所主张的其主张的误工费、交通费等部分数额不当，不予全部支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告宋玉凤的医疗费52812.98元，误工费20610元，护理费22878.90元，住院伙食补助费1950元，营养费1800元，交通费780元，残疾赔偿金41383.17元，精神损害抚慰金2万元，残疾辅助器具费1460元，鉴定费1300元，合计164975.05元。由被告中国平安财产保险股份有限公司汝州支公司在交通事故责任强制保险责任限额内承担12万元，在第三者责任保险金额内承担剩余44975.05元的60%即26985.03元，合计146985.03元，扣除被告张宗会、中国平安财产保险股份有限公司汝州支公司垫付的11000元，被告中国平安财产保险股份有限公司汝州支公司于本判决生效后15日内付清剩余赔偿款135985.03元；二、驳回原告宋玉凤的其他诉讼请求。案件受理费4084元减半收取即2042元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汝州支公司负担。本院二审期间，各当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于宋玉凤上诉称一审认定误工期过短的问题。经查，一审期间，一审法院根据上诉人的申请，委托河南同一法医临床司法鉴定所作出豫同一司法鉴定所［2018］临鉴字第1505号司法鉴定意见书，该鉴定意见书评定宋玉凤的误工期为180日，一审判决综合相关情况对宋玉凤误工期酌定为180日处理正确，应予维持。上诉人此项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于宋玉凤上诉称一审判决认定的交通费过少的问题。经查，原判根据上诉人的住院期间，确定交通费为780元并无不当。上诉人此项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于宋玉凤上诉称一审法院关于事故责任承担比例划分错误，应认定被上诉人承担80%责任的问题。经查，焦作市公安交通管理支队定和交警大队于2018年5月22日对本案事故作出第4108111201800000071号道路交通事故认定书，认定张宗会、宋玉凤均负本次事故的同等责任。焦作市公安交通管理支队2018年5月23日受理宋玉凤的复核申请后，于2018年6月7日作出复核结论，决定维持原道路交通事故认定。一审法院适用《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》相关规定，将张宗会的赔偿责任比例确定为60%处理正确，应予维持，宋玉凤此项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人宋玉凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费856.2元，由上诉人宋玉凤负担。本判决为终审判决。审 判 长 李艳敏审判员员 娜 娜审 判 员 宋德勇二〇二〇年十一月二日法官助理李志国书记员王东娟