黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终957号上诉人（原审被告）：吴文梅，女，1969年6月17日出生，满族，无固定职业，住黑龙江省牡丹江市东安区。委托诉讼代理人：王玮平，黑龙江博学律师事务所律师。上诉人（原审被告）：邹民德，男，1968年4月16日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省牡丹江市东安区。委托诉讼代理人：王玮平，黑龙江博学律师事务所律师。上诉人（原审原告）：赵力国，男，1968年2月29日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省牡丹江市西安区。被上诉人（原审被告）：于忠，男，1967年12月27日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市西安区。被上诉人（原审被告）：李明芮，女，1996年6月8日出生，汉族，职业不详，住广东省深圳市。上诉人吴文梅、邹民德因与上诉人赵力国、被上诉人于忠、李明芮民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2020）黑1005民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴文梅、邹民德的共同委托诉讼代理人王玮平、上诉人赵力国、被上诉人于忠到庭参加诉讼，被上诉人李明芮经本院传票合法传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人吴文梅、邹民德上诉请求：1.请求依法撤销黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2020）黑1005民初51号民事判决；2.案件受理费由赵力国负担。事实与理由：吴文梅、邹民德提供的录音能够证明，案涉借款没有约定利息，吴文梅、邹民德应在借款本金范围内承担还款责任。上诉人赵力国辩称，一审法院判决吴文梅、邹民德偿还借款利息正确；于忠、李明芮对案涉借款应承担连带保证责任。被上人于忠辩称，同意吴文梅、邹民德上诉意见。被上诉人李明芮辩称，一审法院认定的事实及适用法律正确，请求二审法院维持原判决。上诉人赵力国上诉请求：1.请求依法撤销黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2020）黑1005民初51号民事判决第二项，依法改判李明苪、于忠对本案的借款本息承担连带保证责任；2.一、二审案件受理费由被上诉人于忠、李明芮负担。事实及理由：吴文梅、邹民德、赵力国、于忠、李某在借据中约定，于忠、李某为该笔借款承担连带保证责任，该约定符合《中华人民共和国担保法》第十九条关于承担连带保证责任的规定，为此，于忠、李明芮应对案涉借款本息承担连带给付责任。上诉人吴文梅、邹民德辩称，李明芮应当在继承遗产的范围内承担担保责任。被上人于忠辩称，我是担保人，应该承担连带保证责任。被上诉人李明芮辩称，一审法院认定的事实及适用法律正确，请求二审法院维持原判决。赵力国向一审法院起诉请求：1.判令邹民德、吴文梅立即偿还借款本金15万元，利息29600元（2018年6月2日至2019年12月25日），本息合计179600元；2.判令邹民德、吴文梅自2019年12月26日起继续按月利率2%计算利息至本息清偿之日止；3.判令于忠对借款本息承担连带保证责任；4.判令李明芮在继承李某遗产的范围内对借款本息承担连带保证责任；5.案件受理费由四被告共同承担。一审法院认定的事实：2018年6月2日邹民德、吴文梅向赵力国借款10万元，2018年6月21日借款10万元，2018年7月26日借款30万元，当日邹民德、吴文梅为赵力国出具借据，内容为：“邹民德、吴文梅夫妇因建楼房缺少资金，现借赵力国人民币伍拾万元整（500000），借期壹年，利息贰分。如到期不能归还，由联带担保人李某和于忠负责偿还”，吴文梅、邹民德、赵力国、于忠、李某在借据上签名并按手印。2019年12月6日赵力国同吴文梅通话，赵力国对吴文梅说已还425000元还差借款75000元未还。另查，李某已于2018年12月18日与杨某某离婚。于2020年3月死亡，李某的第一顺序继承人为李明芮。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。赵力国提供的借据及转账凭证，可以认定赵力国与邹民德、吴文梅存在50万元借贷关系。因邹民德、吴文梅已归还本金425000元，尚欠借款本金75000元。关于利息的问题，赵力国主张2018年6月2日、6月21日借款口头约定了利息，但没有提供相应的证据予以证明，对方也不认可，故一审法院不予采纳。关于利息计算时间问题，一审法院认为，原、被告均认可借款系分笔给付，但各方均未能提供每笔借款给付时间的证据，故一审法院以2019年12月6日录音时间作为起时时间。2019年3月13日至2019年12月6日共268天的利息为26800元，2019年12月7日至2019年12月25日共18天的利息为900元，邹民德、吴文梅应给付赵力国利息共计101166.67元，2019年12月26日以后的利息，按月利率2%计算至本息还清时止。关于李某、于忠提供的保证方式即是连带责任保证还是一般保证的问题。《中华人民共和国担保法》第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”本案中，借据明确载明：“如到期不能归还，由联带担保人李某和于忠负责偿还借款本息”，上述表明了李某、于忠保证责任承担的顺序性，李某、于忠仅在借款到期，邹民德、吴文梅客观不能偿还借款的情况下方承担保证责任。因此，李某、于忠提供的担保系一般保证，而非连带责任保证。关于赵国力要求李明芮、于忠对借款本息承担连带保证责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零八条、《中华人民共和国担保法》第十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条第一款、第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》的第九十条的规定，判决：1.邹民德、吴文梅于本判决生效后十日内一次性给付赵力国借款本金75000元，利息101166.67元，本息合计176166.67元；2019年12月26日以后的利息按月利率2%计算至借款本息还清之日止；2.驳回赵力国的其他诉讼请求。案件受理费3892元，减半收取计1946元，由赵力国负担78元，邹民德、吴文梅负担3814元。本院二审期间，上诉人吴文梅、邹民德围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。证据一、还款协议。意在证明：双方约定,免除2018年6月2日、2018年6月21日二笔借款，合计金额20万元的利息和本案涉及的借款利息。上诉人赵力国质证称,因邹民德、吴文梅到期没有完全偿还借款本息，双方约定邹民德、吴文梅用房屋抵偿20万元借款，该协议没有约定免除借款利息事宜。被上诉人于忠质证称，邹民德、吴文梅是通过我认识赵力国的，因邹民德、吴文梅无能力偿还赵力国本息情况下，经邹民德、吴文梅、赵力国协商，邹民德、吴文梅先行用房屋偿还20万元借款，但还款协议没有履行。被上诉人李明芮未到庭、未质证。本院对还款协议真实性予以确认，对邹民德、吴文梅主张免除利息的上诉请求不予认定。本院认为，本案争议焦点为：1.案涉75000元借款是否存在利息；2.于忠、李明芮应否对借款本息承担连带保证责任。一、关于案涉75000元借款是否存在利息问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限……”。本案中，邹民德、吴文梅、赵力国、于忠、李明芮在借据中约定，借款期限为1年，月利率2%，该约定没有违反法律规定，属合法有效。在邹民德、吴文梅没有完全偿还赵力国借款情况下，赵力国要求邹民德、吴文梅偿还尚欠75000元借款本息并无不当。二审期间,邹民德、吴文梅向法庭举示2018年9月19日还款协议，以此证明2018年6月2日、2018年6月21日二笔合计20万元的借款没有约定利息，其不应偿还利息问题。本院认为，还款协议系基于借据所确定邹民德、吴文梅给付所欠借款本息义务后,经双方协商,对2018年6月2日、2018年6月21日二笔合计金额20万元借款履行方式达成的协议，协议中没有约定免除75000元借款本金的利息,属非变更协议。为此,邹民德、吴文梅上诉要求免除75000元借款利息的请求,本院不予支持。二、于忠、李明芮应否对借款本息承担连带保证责任问题。一般保证承担责任的前提是债权人先行对主债务人主张权利并经强制执行仍不能得到清偿时，方能要求保证人承担保证责任，一般保证责任享有优先抗辩权。连带保证责任是在保证人在债务人到期不履行债务时，与债务人负连带保证责任。本案中，于忠、李某在借据中承诺“如到期不能归还，由联带担保人于忠、李某负责偿还”。借据中表述“如到期不能归还”中的“不能”应与“按期”结合在一起使用，即“到期不能偿还即产生保证责任”，而不应理解为“确实无能力偿还借款方承担保证责任”。借据中还约定“由联带担保人于忠、李某负责偿还”，“联带”字音为“连带”，可以理解于忠、李某在出具借据时，其真实意思表示为“连带担保人”。为此，一审法院将连带保证责任确定为一般保证责任错误，本院予以纠正。即于忠应对邹民德、吴文梅给付赵力国借款本金75000元及利息还清之日止，承担连带保证责任。因李某已去世，其女儿李明芮应在继承李某遗产范围内对邹民德、吴文梅所欠借款本息承担连带保证责任。综上所述，上诉人赵力国的上诉请求成立，应予支持；上诉人吴文梅、邹民德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予改判。本院依照《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2020）黑1005民初51号民事判决第一项；二、撤销黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2020）黑1005民初51号民事判决第二项；三、被上诉人于忠对判决第一项的借款本息承担连带给付责任，被上诉人李明芮在继承李某遗产范围内承担连带给付责任；四、驳回上诉人吴文梅、邹民德的其他诉讼请求。一审案件受理费3892元，减半收取计1946元，由上诉人赵力国负担78元，由上诉人吴文梅、邹民德、被上诉人于忠负担3814元；上诉人赵力国预交的二审案件受理费3823元，由上诉人吴文梅、邹民德、被上诉人于忠负担，李明芮在继承李某遗产范围内负担；上诉人吴文梅、邹民德预交的二审案件受理费3823元，由上诉人吴文梅、邹民德负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭艳辉审 判 员 王 凡审 判 员 柳冬梅二〇二〇年十一月十七日法官助理 赵明明书 记 员 韩江亓