河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终14006号上诉人(原审原告)：陈爽，男，汉族，1978年7月14日出生，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：王沛沛，河南千业律师事务所律师。上诉人(原审被告)：郑州悦家商业有限公司金水店，住所地郑州市金水区金水路与玉凤路交叉口东南角，统一社会信用代码91410100683181954B。负责人：王森，总经理。委托诉讼代理人：焦伟伟、贾志峰，河南文丰律师事务所律师。上诉人陈爽与上诉人郑州悦家商业有限公司金水店（以下简称悦家金水店）劳动争议一案，均不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初18463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员邵晓斐独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。陈爽上诉请求：撤销金水区人民法院（2020）豫0105民初18463号民事判决书第二项，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人于法定节假日加班，无论被上诉人是否安排调休，均应当支付加班费。一审法院以上诉人无法证明是否调休为由驳回加班费的请求，不符合劳动法的规定。其次，上诉人在一审中提交了被上诉人的排班表，排班表显示上诉人于2020年的5月1日、2月1日，2019年的10月1日、5月1日，1月1日以及2018年的10月1日，均是被上诉人安排加班，一审法院以上诉人无法证明是否调休或者是否受被告指派工作为由，驳回上诉人关于加班费的请求，不符合案件事实。二、上诉人尚余十天的年休假未休，一审法院核算年休假天数错误，少核算了上诉人十天的年休假工资。三、上诉人申请一审法院调取相关考勤记录和打卡记录并提供了调取线索，一审法院未予调取，程序违法。综上，请求判如所请。悦家金水店辩称：一、陈爽主张加班费没有事实依据，且与其自认的事实相悖，不应支持其上诉主张。悦家金水店有严格的考勤制度，员工加班情况是考勤的重要内容，有书面记载，陈爽不仅未提供任何证据证明其加班这些一事实，并且陈爽自行签署的工资确认单恰证明陈爽主张加班工资的2010年5月1日，2020年2月1日、2019年10月1日、2016年5月1日和2019年的1月1日以及2018年10月1日，没有加班，陈爽在书面自认没有加班的情况下依然向法院主张加班费，不仅与客观事实相违背的，而且有违诚信原则，依法应当予以驳回。二、陈爽已超额休假，依法应驳回其年休假的上诉主张。根据员工手册规定，员工入职可根据入职时间享受一定天数的企业假，但同时也规定解除劳动合同员工不再享有当年的企业假的权利，陈爽劳动合同自2020年8月4日终止。根据员工手册规定，陈爽不再享有该年度的企业假，而实际上陈爽已经享受了之前的所有休假，依法应驳回其相关上诉请求。悦家金水店上诉请求：一、撤销2020豫01**民初18463号民事判决第一项判决，改判上诉人无需支付被上诉人赔偿金35748.6元或发回重审；二、本案一二审费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，本案系被上诉人不同意续签劳动合同，上诉人依法不应支付所谓的赔偿金。上诉人与被上诉人签订的劳动合同于2020年8月4日到期，在合同到期前，上诉人给予被上诉人协商续签劳动合同事宜，被上诉人明确表示不同意续签，双方劳动合同就此自然终止。上诉人向被上诉人支付了经济补偿金35748.6元，该事实有双方录音为证，事实清楚，证据充分，因此，上诉人依法不应支付所谓的赔偿金，请求贵院查明事实，支持上诉人上诉请求。陈爽辩称：悦家金水店上诉状所述内容不实，劳动合同期满前系陈爽向悦家公司提出续签申请，悦家公司拒绝续签，违反劳动合同法的规定，属于违法解除劳动关系，应当支付经济赔偿金。陈爽向一审法院起诉请求：1、被告支付原告赔偿金71497.2元；2、被告支付原告未提前通知解除劳动关系的待通知金7149.72元；3、被告支付原告未休年假工资9861.69元；4、被告支付原告加班费3944.67元；5、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告于2015年8月5日入职被告处工作，双方签署了为期两年的固定期限劳动合同，自2015年8月5日起至2017年8月4日止，合同期满后，双方于2017年7月6日续签了为期三年的固定期限劳动合同，合同约定：本合同为有固定期限合同，自2017年8月5日起至2020年8月4日期满终止，工作性质为服务部门主管，经双方协商一致，除另有约定外，双方同意实行综合计算工时工作制，原告的工作周期以有关政府部门的批准文件为准。本合同生效时原告月度工资总额以6000元人民币为标准进行考勤考核发放等。同日，原、被告双方签订《劳动合同补充协议》一份，主要约定：双方已于2017年7月6日签订了一份《劳动合同》，就劳动合同中约定的工作时间和休息休假事宜，双方进一步约定如下条款，作为劳动合同的修改和补充：公司执行的所有工时制度应以国家、地方现行法律规定以及当地有关政府部门的有效批文为准，具体而言：（1）在不定时工时制获得有关政府部门批准的期间内执行不定时工时制，在不定时工时制度未获得有关政府部门批准的期间内双方应适用劳动合同第3.2条（即经双方协商一致，除另有约定外，双方同意实行综合计算工时工作制，原告的工作周期以有关政府部门的批准文件为准，乙方离职时，最后一个工作周期按实际出勤据实结算工资。）的约定。（2）在不定时工时制度及综合工时制度均未获得有关政府部门批准的期间内暂按标准工时制结算工资，特殊工时制度（指不定时工时制度或综合工时制度）一经有关政府部门的批准，双方特此同意立即执行该等获批的特殊工时制度。（3）按照国家、地方现行法律规定未申请报批特殊工时制度的岗位应执行标准工时制，但若嗣后该岗位获得有关政府部门的批准实行特殊工时制度，应按照本补充协议第一条第（1）、（2）项的约定执行等。2020年7月22日，原告申请续签无固定期限合同。2020年8月4日，被告出具《终止劳动合同（劳动关系）通知书》一份，主要载明：陈爽你的起始日期为2017年8月5日的劳动合同（或劳动关系），因合同到期将于2020年8月4日终止，届时公司将不再与你续签劳动合同等。被告庭审中陈述，原告续签无固定期限合同的申请已经审核批准完毕，同意与原告签订无固定期限劳动合同，双方未续签合同的原因系原告拒绝签订阳光承诺书，阳光承诺书系劳动合同的附件。另原告的法定年休假为5天，企业假为10天，共计15天，根据被告提交的请假单显示，原告已于2020年6月12日、2020年5月15日、2020年5月22日，2019年8月19日至2019年8月23日休5天、2019年10月22日至2019年10月25日休4天、2019年10月28日，共计休假13天，原告陈述除了被告提交的2020年三天的年假外，原告还于2020年7月10日休年假1天、2020年7月24日休年假1天。原告提交的收入纳税明细查询单显示，原告月平均工资为7149.72元，被告对此予以认可。2020年8月19日，原告向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会以申请人未提供证明与被申请人存在劳动关系的有效证据为由作出不予受理通知书。庭审中，原告明确起诉之后被告于2020年9月7日向原告支付35748.6元的赔偿金，故请求被告支付原告剩余赔偿金35748.6元。一审法院认为，原告于2015年8月到被告郑州悦家商业有限公司金水店工作，之后与被告签订书面劳动合同，原、被告之间存在劳动关系。2020年8月5日，双方最后一次签订的固定期限劳动合同届满后，在原告申请与被告续签无固定期限劳动合同的情况下，除法定事由外，被告应与原告签订无固定期限的劳动合同。本案中，被告未与原告签订无固定期限劳动合同，且终止了与原告的劳动合同，被告答辩称系因原告拒绝签订无固定期限劳动合同的证据不足，原审法院不予采纳。故被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。原告在被告处工作至离职共计5年，原告2019年度月平均工资为7149.72元，被告应向原告支付的赔偿金应为35748.6元（7149.72元×5×2-35748.6元）；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，在非过错性解除的情形下，用人单位才负有提前三十日通知劳动者或额外支付一个月工资的义务，本案中被告单方解除劳动合同，该行为已经被认定为违法解除，故不能适用上述规定要求被告再予以支付解除合同待通知金，故原告该项诉请，原审法院不予支持；原告主张被告支付2019年8月5日至2020年8月4日年度内的年休假工资，根据庭审中查明，原告的全年应休天数为15天。原告2019年8月5日之后休年假天数为10天，2020年休年假天数为5天，原告称该期间内未休年假的主张，证据不足，原审法院不予支持；原告主张加班工资，但原告提交的证据不能证明加班系受被告的指派或加班是否安排有补休等，其主张被告支付的加班费，证据不足，原审法院不予支持。综上，判决如下：一、被告郑州悦家商业有限公司金水店于判决生效后十日内支付原告陈爽赔偿金35748.6元；二、驳回原告陈爽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告郑州悦家商业有限公司金水店负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换与质证。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方最后一次签订的固定期限劳动合同届满后，在陈爽申请与悦家金水店续签无固定期限劳动合同的情况下，除法定事由外，悦家金水店应与陈爽签订无固定期限的劳动合同，但悦家金水店未与陈爽签订无固定期限劳动合同，且终止了双方的劳动合同，一审法院据此判令悦家金水店支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当，悦家金水店上诉称系陈爽不同意续签劳动合同无事实依据。陈爽上诉称应支付加班费及未休年休假工资，但未提供有力证据证明，应承担举证不利后果。陈爽上诉称一审程序违法无事实依据。综上所述，陈爽、郑州悦家商业有限公司金水店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人陈爽、郑州悦家商业有限公司金水店各负担10元。本判决为终审判决。审判员  邵晓斐二〇二〇年十一月十一日书记员  米 彦