安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖03民终4134号上诉人（原审被告）：蚌埠海吉星农产品物流有限公司,住所地安徽省蚌埠市解放北路**,统一社会信用代码91340300550156843A。法定代表人:孔德彪,公司董事长。委托诉讼代理人：陈保春，安徽淮佑松律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏州梵皓地产营销策划有限公司，住，住所地江苏省常熟市富春江西路**琴湖商业广场**1224一社会信用代码91320581MAIMCQBX5R（1/1）。法定代表人：李超，公司总经理。委托诉讼代理人：王嘉钊，安徽文州律师事务所律师。上诉人蚌埠海吉星农产品物流有限公司（以下简称海吉星公司）因与被上诉人苏州梵皓地产营销策划有限公司（以下简称梵皓公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2020）皖0311民初2200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。海吉星公司上诉请求：撤销原判，判令驳回梵皓公司对海吉星公司提出的一审诉讼请求或发回重审；梵皓公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.一审法院不同意海吉星公司追加第三人的申请不符合法律规定且与证据不符。涉案分销协议是深圳贵能公司依据双方《合作协议》及补充协议约定，履行了申请使用海吉星印章的流程签署并实际履行的，海吉海公司不是涉案合同的实际签署方和实际履行方。无论是基于事实查明还是准确判定合同责任主体，都需要深圳贵能公司参与诉讼，且本案判决结果确实与深圳贵能公司有直接的利害关系。故一审不同意追加深圳贵能公司，不仅遗漏了必要的诉讼参加人，还造成错误认定涉案合同是海吉星履行的事实，错误判令了责任主体。2.一审法院认定存在争议佣金欠付的依据不足。梵皓公司提交的发票和付款回单，只证明了其开具发票及海吉星曾有支付佣金服务费的事实，但对其主张的欠付佣金部分，既没有提供经海吉星签章确认的结算单，也没有发票已交付海吉星的证据。且亦未提供分销协议中约定的《客户成交确认单》作为结算佣金的凭证。不能证实梵皓公司履行了发票金额对应的交易代理成交的事实存在，更不能证实海吉星已确认了该代理成交的事实和有应付未付佣金。涉案分销协议委托期限是2017年10月1日至2018年2月28日，海吉星主张的佣金部分超出了该委托期限，梵皓公司有责任对所主张的佣金对应的实际代理销售成交发生的时间、房源等承担举证责任。汪文艳虽是涉案分销协议中指定的委托方工作联络人，但协议已明确其权限为仅提供信息、资料以及与梵皓公司联络人确认成交客户并在《客户确认单》上签字，其并不具备确认佣金金额的授权权限，一审判决认定汪文艳具有佣金结算权限，已违反了协议约定的内容。梵皓公司提供的微信聊天记录并不能证明聊天的对方就是汪文艳，对于电子证据应严格审查。梵皓公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，海吉星公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。梵皓公司向一审法院起诉请求：判令海吉星公司支付房屋销售佣金72288元，并由海吉星公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，法院予以确认。梵皓公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，合同约定，海吉星公司（甲方）委托梵皓公司（乙方）为“海吉星时代广场”项目房源销售分销代理商，委托销售标的为本项目公寓楼13栋房源，共计100套，面积约10000平方米，商铺共计71套，面积约5762平方米，委托期限为2017年10月1日至2018年2月28日止，合同根据销售公寓和商铺对佣金约定了不同的费率。其中，双方对代理费用结算时间及程序约定：“甲方收到乙方销售代理服务费发票后5个工作日内将销售代理服务费划转至乙方唯一指定收款账户”。该协议还约定了甲方指定工作联络人为汪文艳，负责实时提供海吉星时代广场项目销售阶段相关信息、资料，并及时与乙方联络人共同确认乙方成交客户，且在《客户确认单》上签字方可作为乙方结算销售佣金的凭证等；乙方指定李超作为项目负责人，负责协调各方面有关工作，并根据甲方要求完成营销代理商的全部工作。2017年8月11日至2018年6月8日期间，梵皓公司向海吉星公司开具了金额为939856元的营销代理服务费发票，海吉星公司向梵皓公司支付营销代理服务费861667元。上述事实，有梵皓公司提供的证据营业执照、企业信息表、《海吉星时代广场分销协议》、增值税普通发票15张、中国建设银行客户专用回单证明，且海吉星公司对其真实性、合法性均无异议，法院予以确认并在卷佐证。梵皓公司所举证据李超与汪文艳微信聊天记录和对账单，海吉星公司对其三性均有异议，认为不能证明聊天对方是涉案协议中甲方指定的工作联络人汪文艳，即使是其本人，其无确认佣金的授权，其是贵能公司设立项目部工作人员；对账单是梵皓公司单方制作，不能反映成交房源情况等客观事实，也没有委托方确认。法院认证认为，海吉星公司没有提供相反证据证明微信聊天相对方不是涉案协议中约定的甲方指定工作联络人汪文艳，故法院对于微信聊天相对方身份确定为涉案协议约定的甲方指定工作人员汪文艳，涉案协议中已约定汪文艳有与乙方联络人共同确认成交客户和结算销售佣金的权限，该份微信聊天记录能够反映双方对账的过程，对账单虽然是海吉星公司单方制作，但汪文艳在微信聊天记录中予以认可，故该组证据予以确认。海吉星公司所举证据营业执照，梵皓公司对其无异议，法院予以确认。海吉星公司所举证据海吉星公司与贵能公司签订的《合作协议》，《有关印（章）和资金适用审批工作流程补充协议》及附件一和二、贵能公司《关于任命项目部总经理的通知函》、《任命书》、《蚌埠海吉星时代广场项目合同审核单》、《印（章）使用申请单》、（2019）皖0311民初1920号民事调解书，梵皓公司对其真实性无异议，但认为与本案无关联性。法院认证认为，该组证据反映的是海吉星公司与贵能公司之间的内部合同关系，本案审理的梵皓公司与海吉星公司之间的合同纠纷，根据合同相对性原则，上述证据与本案无关联性，法院不予确认；（2019）皖0311民初1920号民事调解书审理的是安徽宝德信房地产营销策划有限公司与海吉星之间的商品房委托销售合同纠纷，安徽宝德信房地产营销策划有限公司诉称双方签订合同的时间为2018年3月20日，海吉星公司据此认为此后的销售代理业绩不属于本案梵皓公司可以获得佣金的范围，但并未提供证据证明梵皓公司诉请的佣金超出了梵皓公司、海吉星公司协议约定的合同期限，故该项证据达不到证明目的，不予确认。一审法院认为，本案属商品房委托代理销售合同纠纷。梵皓公司、海吉星公司签订的《海吉星时代广场分销协议》均系梵皓公司、海吉星公司真实的意思表示,且上述合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定,因而合法、有效,当事人应当按照上述合同约定全面履行各自义务。依据《中华人民共和国合同法》第四百零五条之规定,受托人完成委托事务的,委托人应当向其支付报酬。本案中,梵皓公司按照协议约定完成了代理销售案涉项目房屋的事务,而海吉星公司在支付861667元房屋销售佣金后，未按协议约定向梵皓公司支付剩余房屋销售佣金的事实清楚,有微信聊天对账记录、对账单、增值税发票及银行付款回单证明，梵皓公司拖欠代理费的行为属违约行为,应当承担相应法律责任,故法院对梵皓公司要求海吉星公司立即支付代理费72288元的诉讼请求依法予以支持。海吉星公司辩称其不是本案适格被告，应追加深圳贵能公司为第三人问题。法院认为，梵皓公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，本案纠纷因该协议的履行而引发，海吉星公司是合同的相对方，是本案适格的被告。对海吉星公司提出贵能公司才是涉案协议的实际履行方，其只是将公章借给了贵能公司使用的辩解，法院认为，海吉星公司在《海吉星时代广场分销协议》上盖章，且对公司印章使用情况知情，属于合同一方，应当履行合同的义务并承担责任，此项辩解不予采纳。海吉星公司在承担责任后，其与贵能公司之间的纠纷，可依据双方之间的合同通过诉讼或其他途径另行解决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第三百九十六条、第四百零五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：蚌埠海吉星农产品物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付苏州梵皓地产营销策划有限公司房屋销售佣金72288元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1608元，减半收取计804元，由蚌埠海吉星农产品物流有限公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。海吉星公司对一审认定“梵皓公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》”有异议，认为应当认定是深圳贵能公司以海吉星名义与梵皓公司签订的上述协议。一审认定的事实部分还遗漏了上述分销协议第四条第二项，约定以最终盖章确认的结算单作为结算的依据的事实，对一审认定的其他事实无异议。梵皓公司对一审认定的事实均无异议。经二审审查，一审认定事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，综合双方当事人诉辩意见，二审的争议焦点是：一、一审法院是否应追加深圳贵能公司作为第三人参与诉讼；二、海吉星公司是否欠付梵皓公司佣金72288元。根据本案已查明事实及当事人提供的相关证据，依据相关法律规定，对上述争议焦点综合分析、评判如下：关于焦点一。2017年10月1日,梵皓公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，该合同系双方真实意思表示合法有效。双方均应按约履行，海吉星公司上诉称案涉合同系深圳贵能公司用其公司印章与梵皓公司签订的合同，其不是合同履行主体。首先，根据案涉合同载明委托销售方系海吉星公司，合同亦有海吉星公司签章确认。其次，海吉星公司虽提交其与深圳贵能公司签订的合作协议等证据，但该合作协议是海吉星公司与深圳贵能公司之间签订，对梵皓公司不具有约束力，梵皓公司有权依照合同相对性原则向海吉星公司主张权利。综上，深圳贵能公司不是本案必要诉讼参加人，一审法院未予追加并无不当。至于海吉星公司与深圳贵能公司之间因合作关系最终责任承担问题可另行解决。关于焦点二。梵皓公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，双方均应按照协议行使权利履行义务，梵皓公司提供销售代理服务后有权按照协议的约定向海吉星公司主张代理服务费，即佣金。本案中海吉星公司欠付的佣金金额已经汪文艳予以确认，且亦能得到梵皓公司开具的增值税发票与银行客户专用回单、对账单等证据予以印证，足以认定。海吉星公司虽辩称汪文艳并非其公司员工，也没有佣金结算权限，亦对微信账号提出异议。本院认为，对于海吉星公司提出汪文艳并非其公司员工的辩解意见，与本院审结并生效的安徽宝德信房地产营销策划有限公司与海吉星公司商品房委托代理销售合同一案中海吉星向本院出具的汪文艳系其公司员工的证明文件相矛盾，对该辩解不予采信。另，汪文艳系《海吉星时代广场分销协议》中海吉星公司指定的工作联络人，负责与梵皓公司确认销售情况作为梵皓公司结算销售佣金的凭证，其对梵皓公司提出佣金结算中未支付的佣金具有确认权。故一审认定海吉星公司欠付梵皓公司佣金72288元并无不当。综上，海吉星公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1607元，由蚌埠海吉星农产品物流有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  顾咏君审判员  石克链审判员  胡玉巧二〇二〇年十一月二十七日法官助理马兆云书记员杨璐附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。