广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终20093号上诉人（原审被告）：珠海广大工程有限公司，住所地：珠海市香洲凤凰路******。法定代表人：黎钜雄。委托诉讼代理人：温春晖，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈大金，男，1956年9月26日出生，汉族，住广东省翁源县。委托诉讼代理人：李红卫，广东粤广律师事务所律师。上诉人珠海广大工程有限公司（以下简称珠海广大公司）因与被上诉人陈大金劳动争议一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2020）粤0114民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。珠海广大公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、判令驳回陈大金全部诉讼请求；3、判令陈大金承担本案诉讼费。事实与理由：一、陈大金未举证证明其提供劳务的真实性。本案中，原审判决对陈大金等数位劳动者作了询问，认为其陈述的聘用人员的起止时间、工作地点、工资水平、工作内容基本可以相互印证，故确认陈大金提供劳务的真实性。珠海广大公司认为，包括陈大金在内的多位劳动者均是在陈耀添的纠集下，虚构提供劳务的事实进而提起诉讼,且共同委托了同一名律师进行案件代理。有鉴于此，该些劳动者之间存在利益牵连，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条规定，在没有其他证据佐证的情况下，仅凭该些劳动者陈述的证言不能单独作为认定案件事实的根据。陈大金未尽举证责任证明其提供劳务的真实性，应承担举证不利的后果。二、陈大金虚构提供劳务的事实。首先，2017年11月24日，广州市花都区人力资源和社会保障局向珠海广大公司发出《劳动保障监察限期改正指令书》，认定上诉人将工程非法分包予陈耀添，并责令珠海广大公司垫付拖欠的工人工资65500元。根据陈大金的陈述，其入职时间远早于上述《劳动保障监察限期改正指令书》作出之时，如确实存在拖欠工资情形，则其当初应与其他工人一同请求劳动监察部门处理，但其从未提出此种请求。其次，广州市劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》已认定陈耀添承包涉案工程并招用陈大金，陈大金也承认系由陈耀添招聘入职及管理，此种情形下，陈大金仅起诉珠海广大公司而不对陈耀添主张任何权利，也是不合常理的。据此，陈大金是在陈耀添的纠集下，虚构提供劳务的事实，恶意提起诉讼。三、关于涉案工程的劳务费支付情况。原审判决认定珠海广大公司“所支付的劳务费远低于合同约定的220610.82元”，作为珠海广大公司应当向陈大金支付劳务费的依据之一，认定有误。首先，《中标通知书》所列明的人工费220610.82元并不等同于劳务费，其不仅包括施工工人的费用，也包括了管理人员的工资等。其次，按照工程进度款的支付情况，珠海广大公司目前仅收到业主方支付的80%的款项。根据《中标通知书》，人工费在工程款中的占比约为18%，即珠海广大公司已支付的工程款651719元中，人工费约为117309元，加上珠海广大公司额外垫付陈耀添拖欠的工人工资65500元，其己支付的人工费总额己达182809元，占人工费总额的82.86%，如果考虑珠海广大公司管理人员的工资，则人工费实际上已全部支付。据此，原审判决认定珠海广大公司“所支付的劳务费远低于合同约定的220610.82元”，与事实明显不符。陈大金答辩称：请求驳回珠海广大公司的全部诉讼请求，虽然一审判决部分事实查明存在瑕疵，但陈大金为了早日拿到工资，所以没有上诉。珠海广大公司系将工程非法转包给无资质的何其聪，由其招聘陈大金进行施工。陈大金确实提供了劳动，根据一审判决查明，陈大金主张的工资期间是在施工期内，珠海广大公司也没有其他证据证明陈大金没有提供劳动，根据相关法律规定，应该由珠海广大公司承担用工主体责任及工资支付责任。陈大金向一审法院起诉请求：1、请求判决珠海广大公司支付2016年11月9日-2019年3月30日的工资10000元；2、请求判决珠海广大公司支付2016年11月9日-2019年3月30日高温津贴1200元。一审法院认定的事实：2016年8月，珠海广大公司承包了广州市花都区人民政府花城街道办事处发包的花都区农村路灯（乡镇）新一期工程-花城街工程，合同造价是1224572.49元，其中人工费是220610.82元。2016年10月11日珠海广大公司将涉案工程发包给案外人何其聪，双方约定公司收取合同造价12.5%的税费和管理费，另，公司额外按照每月3000元的标准扣取了一年左右的建造师费用，公司先后向何其聪支付工程款651719元。何其聪离开工地后，由陈耀添负责涉案工程的管理。陈耀添找了陈大金来做工程，陈大金找了李启华来做工程，工作的主要内容为拉电线、竖电杆等杂工。2017年11月24日，广州市花都区人力资源和社会保障局向珠海广大公司发出《劳动保障监察限期改正指令书》，认定珠海广大公司将路灯花城街工程分包给无资质的自然人陈耀添，该工地拖欠工资合计65500元，指令珠海广大公司于2017年11月28日前垫付上述被拖欠工资65500元。另，一审主审法官先后去到广州市花都区住房和城乡建设局调取复函一份、去到广州市花都区人力资源和社会保障局调取涉案劳资纠纷的档案一份、去到广州市花都区人民政府花城街道办事处调取涉案工程承建档案一份。对于双方有争议的事实与证据认定如下：1、关于陈耀添在涉案工程中角色的认定。鉴于广州市花都区人力资源和社会保障局在《劳动保障监察限期改正指令书》已经认定陈耀添系涉案工程的承包人，一审法院对此予以确认。2、关于提供工作的真实性以及时长的认定，鉴于（1）一审法院分别向陈大金、李启华独立作了询问、开庭笔录，两位劳动者分别对聘用人员、工作起止时间、工作地点、工资水平、工作内容进行了陈述，基本可以相互印证，故一审法院确认以上人员提供劳务的真实性；（2）至于时长，陈大金要求按照一个半月支付工资5700元符合常理；（3）截至判决书作出之日珠海广大公司所支付的劳务费远低于合同约定的220610.82元；（4）根据《广东省工资支付条例》第三十二条规定“建设工程领域实行用工实名管理制度。施工总承包单位应当建立施工人员进出场登记制度，加强对分包单位劳动用工和工资发放的监督管理。施工总承包单位、分包单位应当建立用工管理台账，并保存至工程竣工且工资全部结清后至少两年”，珠海广大公司作为施工总承包单位未对涉案工程实行用工实名管理，亦未制作工资台账，其应当对因自身管理不当致使举证不能承担不利法律后果；综上，一审法院对陈大金、李启华提供劳务的事实真实性以及所主张工作时长均予以确认。一审法院认为：本案是劳务合同纠纷。根据《广东省工资支付条例》第三十六条规定“不具备本条例第二条规定的用人单位资格的承包人拖欠或者克扣劳动者工资，作为发包方的用人单位应先支付工资，再依法向承包人追偿”，故一审法院对陈大金主张珠海广大公司支付劳务费5700元的诉讼请求予以支持，超过部分不予支持。珠海广大公司在支付完毕上述工资后，可向陈耀添追偿。至于高温补贴的诉请没有法律依据，一审法院不予支持。一审法院依照《广东省工资支付条例》第三十二条、第三十六条之规定，作出判决如下：一、珠海广大工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付劳务费5700元给陈大金；二、驳回陈大金的其他诉讼请求。案件受理费50元，陈大金负担21.5元，珠海广大工程有限公司负担28.5元。经审理查明，一审法院认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，珠海广大公司承包了广州市花都区人民政府花城街道办事处发包的花都区农村路灯（乡镇）新一期工程-花城街工程，并将涉案工程发包给案外人何其聪，何其聪离开工地后，由陈耀添负责涉案工程的管理。陈耀添安排被上诉人到涉案工地上工作并对其进行管理。珠海广大公司与陈耀添之间为工程违法转包关系。根据《广东省工资支付条例》第三十二条规定，建设工程领域实行用工实名管理制度。施工总承包单位应当建立施工人员进出场登记制度，加强对分包单位劳动用工和工资发放的监督管理。施工总承包单位、分包单位应当建立用工管理台账，并保存至工程竣工且工资全部结清后至少两年。珠海广大公司作为施工总承包单位未对涉案工程实行用工实名管理，亦未制作工资台账，其应当对因自身管理不当致使举证不能承担不利法律后果；原审对被上诉人提供劳务的事实真实性以及所主张工作时长均予以确认并无不当。原审根据双方当事人的诉辩，提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上做出了原审判决，合法合理，且理由阐述充分，处理得当，本院予以确认。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。珠海广大公司上诉的理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由珠海广大工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁燕梅审判员  梁淑敏审判员  李 焕二〇二〇年十一月二十日书记员  吴 桐