山东省青州市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0781民初5283号 原告王颖，女，1981年10月5日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：钟欣，山东千众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张海宁，山东千众律师事务所律师。 被告：李鑫宇，男，1993年6月26日出生，回族，住山东省聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：许海霞，山东青都律师事务所律师。 原告王颖诉被告李鑫宇保证合同纠纷一案，本院于2020年9月2日受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王颖及其委托诉讼代理人钟欣，被告李鑫宇的委托诉讼代理人许海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王颖向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告借款本金245923元及利息(利息以245923元为基数，自2020年5月22日起按照月息2分计算至全部付清之日止)。2、被告赔偿原告诉前保全费1750元。事实和理由：自2019年9月1日始，被告之母李金微因经营需要多次向原告借款，2019年11月24日，经双方结算，李金微尚欠原告借款本金30万元，李金微为原告出具借条一份，被告李鑫宇自愿对其母亲李金微的该笔借款承担连带责任保证，并在借条中担保人处签字捺印确认。原告多次找李金微及被告要求归还上述借款本金及利息，但李金微在偿还部分借款后，剩余借款245923元及利息未付。李金微涉嫌非法吸收公众存款已被青州市公安局立案调查。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定，借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。因此，原告诉至法院，请求依法判如所请。 被告李鑫宇辩称：一、本案应中止审理，本案主债务人因非法吸收公众存款被公安机关立案侦查，对于是否构成犯罪、数额、退赔等没有查清，本案需以刑事案件的审理结果为依据。刑事案件尚未审结的，人民法院应当中止诉讼。因无主债务人参与诉讼，本案的事实不能查清；二、本案主合同无效，导致从合同无效，担保人不承担担保责任。本案主债务人以合法形式掩盖非法目的。根据合同法第五十二条的规定，主合同无效；三、本案原告已经基于同一事实和理由向法院提起诉讼，法院驳回起诉后，原告再次起诉，违反一事不再理原则；四、原告并未履行出借义务，担保人不承担担保责任。原告提供的借条形成时间是2019年11月24日，收条是对之前多笔款项的汇总，主债务人系借新还旧，担保人不承担担保责任；五、原告所诉借款数额错误。 本院经审理认定事实如下：案外人李金微自2019年9月1日多次向原告借款，原告分别通过微信、支付宝、银行汇款等方式将所借款项给付李金微。李金微偿还原告部分借款及利息。2019年11月24日，经双方结算，李金微、被告李鑫宇共同为原告出具借条一份，载明：“借条今借到王颖（出借人身份证号码）人民币￥300000.00元（大写叁拾万元整）。利息按月息2%计算。借款用途为心意服装店，借款由出借人以银行转账、微信、支付宝形式交付借款人。担保人的担保责任为连带责任保证，至借款本息还完为止。如发生争议，由青州市人民法院管辖。借款人（签字捺印）：李金微，担保人（签字捺印）：李鑫宇。2019年11月24日”。同日，李金微为原告出具收条一份，载明：“收条今收到王颖出借的款项300000.00元整叁拾万元整收到人：李金微2019.11.24”。 2019年11月27日至2020年1月10日，李金微通过支付宝转账偿还原告112940元，其中，2019年12月31日前偿还106940元，2020年1月10日偿还6000元。2019年12月1日至2020年6月3日，李金微通过微信转账偿还原告67070元，其中，2019年12月30日前偿还15450元。以上共计偿还180010元（支付宝还款112940元+微信还款67070元）,其中，2019年12月31日前偿还122390元（106940元+15450元）。 青州市公安局于2020年4月21日依法对李金微涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查。 2020年7月6日，原告王颖向本院提起诉讼，要求李金微偿还借款本金234644元及利息，被告李鑫宇承担连带清偿责任。本院于2020年7月8日制作（2020）鲁0781民初3255号民事裁定，驳回了原告王颖的起诉。 以借款本金30万元为基数，自2019年11月24日至2019年12月31日，按照月利率2%计算，利息为7600元；以185210元为基数，自2020年1月1日至2020年6月3日，按照月利率2%计算，利息为18767.95元。 2020年8月10日，原告向本院申请财产保全，本院于2020年8月12日制作（2020）鲁0781财保115号民事裁定，冻结了被告李鑫宇的银行存款，原告向本院交纳申请费1750元。 本院认为：《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定，具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构新的资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的：（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的：（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的：（四）违背社会公序良俗的：（五）其他违反法律、行政法规效力性强制规定的。本案中，原告王颖与李金微、被告李鑫宇订立的借款合同，系双方当事人真实意思的表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，该合同合法有效。《中华人民共和国担保法》第十八条第一款规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。本案中，被告李鑫宇在李金微向原告出具的借条的担保人栏内签名捺印，原、被告之间的保证合同成立且有效。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定，借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。非法吸收公众存款犯罪的嫌疑人向他人借款时，往往由第三人提供担保，第三人为单个借款债务提供担保，是基于意思自治的合同行为，单个借款行为并不侵犯刑事法律规范，且担保关系发生在出借人与第三人之间，单个借款行为叠加后构成刑事犯罪，不应牵连第三人为单个借款行为提供的担保，第三人与出借人之间的担保法律关系应认定为独立于刑事法律关系的单纯民事法律关系，此类担保合同在效力上一般不宜认定为无效。被告所持担保合同无效的主张，无法律依据，本院不予采纳。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下了顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，李金微共计已偿还原告借款180010元，其中，2019年12月31日前偿还原告122390元、2020年6月3日前偿还原告57620元。李金微的给付不足以清偿全部债务，并且当事人对于支付本金、利息的顺序没有约定，应当按照首先抵充利息，后抵充本金的顺序确定。据此，本院认定截止到2019年12月31日，李金微偿还原告借款利息为7600元、本金为114790元，尚欠原告借款本金185210元。截止到2020年6月3日，李金微偿还原告借款利息为18767.95元、本金为38852.05元。尚欠原告借款本金146357.95元。 《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。本案中，原告与李金微约定的月利率为2%，双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，超过部分无效，本院不予支持。 关于被告李鑫宇所持主债务人系借新还旧，担保人不承担担保责任的主张。本院认为，从本院查明的事实看，案涉借款发生的时间早于2019年11月24日，借贷双方于2019年11月24日进行了结算，李金微签名确认尚欠原告借款30万元。被告李鑫宇在借据上签名捺印，应认定被告李鑫宇对于该项事实是明知且应知，原告对李金微享有的主债权持续存在，不存在借新还旧的事实。因此，被告所持的的该项抗辩主张，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第一百九十六条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第十四条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告李鑫宇赔偿原告王颖借款本金146357.95元及利息（以借款本金146357.95元为基数，自2020年6月4日至2020年8月19日，按照月利率2%计算；以借款本金146357.95元为基数，自2020年8月20日至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算），于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告李鑫宇赔偿原告王颖诉前财产保全费1750元，与本判决前款所列款项同时付清； 三、驳回原告王颖的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2519元（已减半），原告王颖负担1002元，被告李鑫宇负担1517元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,同时提交居民身份证复印件一份，并依照《诉讼费用交纳办法》的规定分别预交相应的二审案件受理费，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员 冯 伟 二〇二〇年十一月十一日 书记员 李培坤