山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3769号 上诉人（原审原告）：淄博顺和客运经营服务有限公司，住所地：山东省淄博市张店区山泉路****。 法定代表人：刘持喜，董事长。 委托诉讼代理人：李洪昊，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张璐，女，1987年5月28日出生，汉族，现住山东省淄博市张店区。 上诉人淄博顺和客运经营服务有限公司因与被上诉人张璐劳动争议一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2020）鲁0303民初2493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 淄博顺和客运经营服务有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判上诉人无须支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金32580.68元、工资6219.95元、未休年休假工资2799.1元，或将本案发回重审；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.上诉人解除劳动合同符合法律规定。劳动者患病享受病休待遇是法定权利，但是该权利的行使不是无限的，劳动者须根据公司的规章制度履行请假手续然后才能享受病休待遇，公司的合法权益也需要法律的保护。本案中，被上诉人提供病历、诊断证明书以证明其需要休息，但这不是被上诉人不请假、不报到、不上班的法定理由，被上诉人要进行病休，必须履行请假手续，这是被上诉人作为劳动者应该履行的一项最基本义务，也是上诉人公司自治合理范围。但被上诉人自恃有病历等证明，置公司规章制度于不顾，无视上诉人警告连续旷工，已经严重违反上诉人规章制度。此背景下，上诉人解除劳动合同完全合法。2.被上诉人对是否已经履行请假手续负有举证义务，对是否在2018年11月22日上午7时30分前来报到亦负有举证义务，在原审庭审过程中，张璐并未就上述两项事实出示任何证据，应当承担举证不能的法律后果。一审判决仅依据被上诉人有病历证明其需要休息便判定上诉人解除劳动合同违法，显属不当。二、一审法院适用法律错误。带薪年休假200%工资差额部分适用1年普通时效，因此张璐2014年至2018年的带薪年休假工资请求已过时效。2019年带薪年休假工资虽未超过仲裁时效，但双方已经于2019年1月31日解除劳动关系，根据法律规定，折算后不足一天，不应计入带薪年休假。2、一审法院不支持上诉人关于带薪年休假的诉讼请求的裁判理由是“上诉人没有在仲裁期间提出时效抗辩”。本案仲裁时，带薪年休假200%工资差额部分适用1年普通时效的相关会议纪要尚未发布，上诉人没有任何法律依据提出时效抗辩。 张璐辩称：对上诉人的上诉理由均不认可，我不存在旷工的情况，上诉人系违法解除合同，一审判决正确。 淄博顺和客运经营服务有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金44459.85元；2.判令原告不向被告支付病假工资6224.37元；3.判令原告不向被告支付未休年休假工资2799.1元；4.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告于2010年10月参加工作。2013年11月30日，原、被告签订书面劳动合同，被告到原告处从事客运服务岗位工作，合同期限自2013年12月1日至2016年11月30日，合同到期后双方续签至2019年11月30日。2018年8月，被告因怀孕向原告请病假，原告批准病假至11月4日。2018年11月5日至2019年1月被告因先兆流产，医院建议其休息，被告未到单位工作。原告认为被告自2018年11月5日起未到单位上班且没有履行请假手续于2019年1月31日以张璐同志“严重违反单位劳动管理规定”为由作出淄顺客[2019]12号《关于解除张璐同志劳动合同的决定》，解除了与被告的劳动合同，并办理了解除、终止劳动合同证明书，该证明书载明被告因旷工、严重违纪于2019年1月31日解除（终止）劳动合同。原、被告解除劳动合同前12个月的平均工资为2961.81元。原告2014年至2017年月平均工资数额分别为2035.16元、2585.11元、2851.74元、3042.62元。诉讼中原告提出被告主张的未休带薪年休假工资超过仲裁时效。被告向淄博市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁决：1、原告支付违法解除劳动合同赔偿金44459.85元；2、原告支付拖欠的2018年4月、11月、12月、2019年1月工资共计11544.59元；3、原告支付带薪年休假工资计7728.7元。2020年5月7日，该委作出淄劳人仲案字[2020]第17号仲裁裁决书，裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金44459.85元、2018年11月至2019年1月病假工资6224.37元、2014年至2017年未休年休假工资2799.10元。原告对该仲裁裁决不服，法定期限内诉至法院，要求依法处理。 一审法院认为，本案系劳动争议。当事人对自己的主张应当提供证据。被告提交的门诊病历、诊断证明书能够证明自2018年11月5日至2019年1月期间其因先兆流产，医院建议其休息。原告主张被告在该期间旷工，无事实依据，不予采信。2019年1月31日原告在被告病休期间以被告旷工、严重违纪为由与被告解除劳动合同，违反《中华人民共和国劳动合同法》关于解除劳动合同的相关规定，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金32580.68元（2961.88元×5.5年×2）及2018年11月至2019年1月期间工资6219.95元（2961.88元×3×70%）。原告自2010年10月参加工作，2013年原告带薪年休假经折算不足一天，不应享受带薪年休假。2014年至2017年每年应享受带薪年休假5天。2018年原告请病假2个月以上，不应享受带薪年休假。原告提交的考勤表可以证明被告2014年休4天，2015年休1天，2016年4天，共享受年休假9天。原告应支付被告未休年休假工资2014年187.14元(2035.16元÷21.75天×1天×200%)、2015年950.84元(2585.11元÷21.75天×4天×200%)、2016年262.22元(2851.74元÷21.75天×1天×200%)、2017年1398.9元(3042.62元÷21.75天×5天×200%)。原告应支付被告2014年至2017年未休带薪年休假工资合计为2799.1元。原告在诉讼中提出的被告未休带薪年休假工资超过仲裁时效的抗辩理由，并未在仲裁时提出，故不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、原告淄博顺和客运经营服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张璐违法解除劳动合同赔偿金32580.68元；二、原告淄博顺和客运经营服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张璐工资6219.95元；三、原告淄博顺和客运经营服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张璐2014年至2017年未休年休假工资2799.1元；四、驳回原告淄博顺和客运经营服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告淄博顺和客运经营服务有限公司负担。 二审中，被上诉人张璐提交2018年10月23日张璐母亲、丈夫到上诉人公司劳资处请假的录音一份，拟证实上诉人公司不收假条，不准假。上诉人淄博顺和客运经营服务有限公司质证称：对录音的真实性无异议，对证明内容有异议，依据被上诉人实际情况，上诉人已经准其假到2018年11月4日，被上诉人已经签字确认，但其到2018年11月22日一直处于旷工状态，该证据不能证明被上诉人在2018年11月22日之后报到或又提交假条。被上诉人称：录音中的这次请假也没有批准，录音之后我没有上班，过了几天，班上给我打电话让我去交假条，我交假条一直请到11月4日，后续请假公司不予准许。 二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，结合被上诉人张璐的医院诊疗记录，其自2018年10月22日起即被建议休息保胎，张璐二审中提交的录音体现出在2018年10月23日其与上诉人淄博顺和客运经营服务有限公司已就请假事项产生争议，后张璐连续的诊疗记录（包括2018年11月5日之后连续的诊疗记录）载明其需要持续休息保胎，且淄博市妇幼保健院为其出具了休息证明。综合上述事实，一审认定淄博顺和客运经营服务有限公司在张璐病休期间以张璐旷工、严重违纪为由解除劳动合同，违反《中华人民共和国劳动合同法》关于解除劳动合同的相关规定，并无不当，淄博顺和客运经营服务有限公司应支付张璐违法解除劳动合同赔偿金及解除合同前的相应工资。关于未休年休假工资差额问题，当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。本案中，淄博顺和客运经营服务有限公司在仲裁阶段未提出时效抗辩，一审支持张璐2014年至2017年期间的未休年休假工资差额2799.1元，亦无不当。 综上所述，上诉人淄博顺和客运经营服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人淄博顺和客运经营服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈燕萍 审判员  吕桂欣 审判员  冯慧芳 二〇二〇年十一月十九日 书记员  巩俊杰