河南省扶沟县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1621刑初297号公诉机关扶沟县人民检察院。被告人王某，女，1962年9月13日出生于河南省扶沟县，汉族，小学文化，农民，住扶沟县。因涉嫌非法种植毒品原植物罪于2020年2月13日被扶沟县公安局取保候审，于2020年10月8日被扶沟县公安局刑事拘留。辩护人徐凤珍，河南刘鹏律师事务所律师。扶沟县人民检察院以扶检一部刑诉（2020）292号起诉书指控被告人王某犯非法种植毒品原植物罪，向本院提起公诉。本院于2020年10月19日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扶沟县人民检察院指派检察员张松涛出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人徐凤珍到庭参加诉讼。现已审理终结。扶沟县人民检察院指控，被告人王某为了使用罂粟给其母亲缓解腰腿疼，于2019年10月份的一天，在其家院内西侧的空地上播撒罂粟种子。2020年2月13日11时许，王某种植的罂粟幼苗被扶沟县公安局古城派出所民警查获，并依法当场铲除。经清点，王某种植的罂粟苗共计632株。经鉴定，王某种植的植物苗属于罂粟科、罂粟属、罂粟种。上述事实，公诉机关提供的证据有被告人供述、证人证言、书证、鉴定意见、视听资料等。公诉机关认为被告人王某的行为已构成非法种植毒品原植物罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项之规定处罚。被告人王某对公诉机关指控的种植罂粟的事实供认不讳，其辩称是在村更会上买菜籽时买的种子，不知道是大烟种子，也不知道村里宣传过禁止种大烟的事情。其辩护人的辩护意见是：一、被告人王某供述自己在种植前不认识罂粟种子，也不认识罂粟苗，其不明知自己种植的是罂粟种子。公安民警在查获并铲除时其没有任何抗拒铲除的行为，也没有因种植罂粟受公安机关处理过，其也不存在“应当知道”的情形。二、公诉机关提供的鉴定报告形式和程序不合法。（一）鉴定机构和鉴定人员均不具备鉴定资质。（二）鉴定程序不合法。1、侦查机关的鉴定聘请书直接写明对“王某种植的罂粟苗”进行鉴定，具体鉴定目的不明确。2、没有在法定3日内送检。3、鉴定的植物没有使用封装袋封装并加密封口，也没有取样人、被告人和见证人在封口处或者指定位置签名并签署封装日期，无法证明鉴定的植物是被告人王某所种的植物。该鉴定报告应依法予以排除。三、本案诉讼程序上有严重违法的事实。1、公诉机关第二次退回侦查机关补充侦查的时间是2020年6月，侦查机关于2020年10月14日补充侦查完毕，严重超过补查期限一个月的规定。不应作为证据使用。2、被告人王某于2020年10月8日被刑事拘留，其拘留羁押期限应于2020年10月19日届满，现已超拘留羁押。因此，应依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条之规定，对被告人王某作出证据不足、指控犯罪不能成立的无罪判决。经审理查明：被告人王某为了使用罂粟给其母亲缓解腰腿疼，于2019年10月份的一天，在其家院内西侧的空地上播撒罂粟种子。2020年2月13日11时许，王某种植的罂粟幼苗被扶沟县公安局古城派出所查获，并依法当场铲除。经清点，王某种植的罂粟共计632株。经鉴定，王某种植的植物属于罂粟科、罂粟属、罂粟种。另查明，被告人王某非法种植的罂粟苗已被公安机关依法扣押。上述事实有以下证据证明：一、被告人王某的供述与辩解，2019年10月份一天中午，我去固城常岭岗村南头姓吕的一家门口路东有个卖菜种子的，斜对面是杨刚卖化肥的，附近有个叫严毛的常年卖鸡子，摊位在地上摊着，当时我问那个卖菜种的老头是啥菜种，那个老头说“你请种了，家里有老人的，长成棵熬成茶喝，治疗腰腿疼”，那个老头让我试试，我就买了菠菜、上海青、黄心菜和那个老头说的种子，我总共花费20块钱。我买回去后就种在我家院内西边的菜园里了，被派出所民警查获后我才知道是大烟苗，在我家查获幼苗632颗，我对颗数没有异议。购买的种子是籽。我认识严某，他也是卖菜籽的，我买菜籽的地方是在严某摊位南边，也是在卖鸡子的南边路东。我听说过种大烟违法，我也知道种植大烟是违法的。二、证人证言1、贺某的证言，被告人王某是我婆婆。2020年2月13日上午11时许，派出所民警来我家调查是否属于武汉返乡人员时，发现了院内的罂粟苗，录像后将我传唤到固城派出所，罂粟苗种植在我婆婆王某家院内西边，里面夹杂的有青菜，铲除的632颗罂粟苗是我婆婆王某2019年10月或11月份种植的，我不知道罂粟苗种子是怎么来的。2、程某的证言，我担任固城乡常岭岗行政村村支部书记职务，我们村每年都宣传不让种植罂粟，各村组长在街里面拉的横幅，宣传页都发到各家各户，通过粘贴标语，广播的方式宣传不让种植毒品罂粟（俗称大烟苗）。我们从古城乡禁毒委领回的宣传页、宣传条幅，内容主要是不让群众种植罂粟，种植罂粟是违法的，我们常岭岗卖菜种子的有严某，外村有管岗的一个人叫啥名字我不知道，经常在街上见到，还有练寺的一个姓陈的夫妻俩，其他就没有了。严某有门面房，固定摊位，另外那两个人逢常岭岗村更会才过来，他们没有卖过罂粟种子，他们也不敢卖，我们常岭岗村有个庙，李某1，李安他们管理，他们收摊位费，没有他们的允许摆不成摊，我们对摊位上的摊主也宣传过不让卖罂粟种子。3、严某的证言，我在固城乡常岭岗街上卖调料、干菜和菜种子，摊位固定，不管逢会不逢会都摆出来，我摊位南边是个卖菜种子，练寺的，姓杨，80多岁，不一定啥时候逢会来一回，摊位在路东不固定，我没有卖过罂粟种子。4、刘某的证言，我是常岭岗行政村的治保主任，没有人卖过大烟苗种子，我知道那是违法的，也经常上集会上看看，从来没有碰到过卖大烟苗种子的，大烟籽熬成水能治疼痛病群众都知道，大烟苗能吃菜，常岭岗村有人种过大烟苗，大部分都是吃菜的。5、李某1的证言，在常岭岗集会上，我从来没有遇见过卖大烟种子的，常岭岗集会上每个摊位的位置基本上都是固定的，严某摊位附近卖菜籽的有个管岗的女的卖菜籽，练寺卖菜籽的在严某摊位对面，管岗那个女的我不知道叫什么名字，练寺卖菜籽的是姓陈的夫妻俩，叫什么名字我不知道，卖干菜也卖菜籽，想在常岭岗摆摊必须跟我说，否则占不住摊位，2019年10月份除了他们三人卖菜籽的，没有其他人卖菜籽了。三、书证1、户籍证明及无前科证明，证明被告人王某于1962年9月13日出生，无犯罪前科。2、检查笔录，证明古城派出所民警于2020年2月13日在被告人王某家查获罂粟苗，经清点数量为632棵。3、扣押清单，证明公安机关于2020年2月13日将被告人王某种植的罂粟苗632颗予以扣押。4、古城乡常岭岗行政村村民委员会证明，证明该村委每年都向村民宣传不让种植大烟苗。5、提取罂粟照片，证明系扶沟县公安局古城派出所民警提取罂粟苗时牌照的事实。四、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、现场平面示意图、现场照片，证明扶沟县公安局古城派出所民警于2020年2月13日在被告人王某家种植罂粟的现场勘察的事实。五、鉴定意见，证明经扶沟县农业农村局鉴定，王某种植的植物属于罂粟科罂粟属罂粟种。鉴定人李某2（专业技术职称系农技推广研究员）、刘卫民（专业技术职称系农技推广研究员）、李茂军（专业技术职称系高级农艺师）。六、视听资料，证明被告人王某非法种植罂粟现场的情况。上述证据，经庭审质证属实，程序来源合法，能相互印证，应作为有效证据使用。本院认为，被告人王某违反国家毒品原植物管理法规，非法种植毒品原植物共计632株，其行为已构成非法种植毒品原植物罪。公诉机关指控其犯非法种植毒品原植物罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，量刑建议适当，予以支持。被告人王某辩称不知道其种植的是罂粟种子，经查，其供述知道种植大烟苗是违法的，村里也宣传过，卖种子的也说用该种子的幼苗可以给老年人治病。其供述在常岭岗村更会上向一个有六、七十岁、白头发的男子买的种子，经查，在长岭岗村更会上卖菜种的没有该六、七十岁、白头发的男子，其辩护意见不予采纳。其辩护人辩称被告人王某不明知种植的是罂粟种子，没有犯罪的故意，该辩护意见与查明的事实不符，也不予采纳。辩护人辩称侦查机关在补查期限届满后侦查的证据及送检、委托鉴定的程序违法，该证据应予以排除。经查，侦查机关在补充侦查及送检、鉴定时尽管程序上有瑕疵，但均系侦查人员依职权调取的客观证据，且与现场勘察笔录、现场照片的内容相互印证，应作为有效证据使用。被告人王某没有犯罪前科，可酌情对其从轻处罚，侦查机关查获并铲除的罂粟苗632株由侦查机关依法予以处置。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王某犯非法种植毒品原植物罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元，于判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月8日起至2021年2月7日止）。二、侦查机关扣押的罂粟苗632株由侦查机关依法予以处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  阙茂永审判员  杨思勇陪审员  何亚敏二〇二〇年十一月三十日法官助理张艳梅书记员宁文思