上海市第二中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）沪02执异226号异议人：上银瑞金资本管理有限公司，住所地上海市浦东新区秀浦路******。法定代表人：王素文。委托诉讼代理人：江翔宇，上海市协力律师事务所律师。委托诉讼代理人：李凌雯，上海市协力律师事务所律师。申请执行人：蒋威风，男，1972年1月14日出生，汉族，户籍地浙江省杭州市。委托诉讼代理人：王凌宇，上海汉盛律师事务所律师。被执行人：陈柏林，男，1967年4月12日出生，汉族，户籍地浙江省。委托诉讼代理人：易智新，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：朱雪松，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。本院在执行(2019)沪02执1248号(以下简称“执1248号”)申请执行人蒋威风与被执行人陈柏林仲裁纠纷一案中，异议人上银瑞金资本管理有限公司(以下简称“上银瑞金公司”)对不予准许其参与执行分配申请的执行行为，向本院提出书面异议。本院于2020年11月2日受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人上银瑞金公司称，请求依法准予其参与执1248号案件执行程序分配，包括但不限于被执行人陈柏林在该案中的下列被执行财产：被执行人名下的上银基金-和晶科技1号资产管理计划的85，187，885.28份系争基金份额或权益等，并就该份额或权益的收益(包括该等资管计划项下可向被执行人分配的收益、返还的委托财产及支付的其他任何收入)优先受偿。事实和理由：异议人代上银瑞金-鸿运39号资产管理计划(以下简称“鸿运39号计划”)与被执行人签署《资产管理计划份额收益权转让及回购合同》(以下简称“《转让及回购合同》”)，次日，双方又签署《应收账款质押合同》，并于2019年12月4日办理了“动产担保登记证明-初始登记”，故异议人享有系争基金份额或权益的优先受偿权，依法有权直接申请参与分配。异议人对被执行人享有的债权，有生效的上海金融法院(2018)沪74民初1384号(以下简称“民初1384号”)民事调解书确认，该案相关债权已经到期。被执行人财产状况具备参与分配条件。被执行人将系争基金份额收益权转让给异议人，又以该收益权作应收账款质押给异议人，不影响质押权的效力。即便上述民事调解书生效于执行冻结之后，相关优先权不能确定，异议人作为持有执行依据的普通债权人，也有权参与执行分配、被纳入执行分配方案，且有关法律的规定并未要求作为执行依据的上述民事调解书的有关债权债务是否进入执行程序。如异议人无法参与分配，而需向民初1384号民事调解书项下的其他保证人追偿，则可能影响异议人的债权实现。此外，上海金融法院作出(2019)沪74民初3052号(以下简称“民初3052号”)民事判决书，支持了异议人所主张的与本案相类似的其他质押登记的优先权。因此，执行机构不准许异议人参与分配将损害其合法权益，且准予异议人参与分配，并不会损害申请执行人的合法权益。申请执行人蒋威风辩称，异议人上银瑞金公司主张的其享有系争基金份额收益的质押权等优先权，但该权利的实现需经法院的司法裁判，民初1384号案件审理中，异议人已就上述优先权等提出了诉讼请求，但并未获得民初1384号生效法律文书的支持，根据一事不再理原则，异议人已经实际上丧失了对系争基金份额收益权享有优先权再次涉讼要求确认的程序权利。民初3052号案件审理中，申请执行人依法要求参加诉讼，遭拒，该案判决现尚未生效，案情不同且与本案无关。而且实体问题并非本案审查范围，异议人所主张的法律事实亦与本案无关。因被执行人名下还有其他足够财产可供清偿，异议人不具备参与分配的条件。系争基金收益等在被本案执行案件查封后，异议人仍进行相关质押登记，违反法律规定。据此，请求驳回异议人的申请。被执行人陈柏林述称，其同意异议人上银瑞金公司的异议申请。本院查明，2019年11月2日，上海仲裁委员会作出(2018)沪仲案字第2344号仲裁裁决书，明确陈柏林应于裁决作出之日起十五日内一次性向蒋威风支付人民币(以下币种均为人民币)2，421，771.58元及保底收益、财产保全费、保全担保费、律师费，并承担仲裁费用。裁决生效后，因陈柏林未履行还款义务，权利人向本院申请强制执行，本院于2019年12月4日以执1248号立案受理。当月10日，本院向被执行人陈柏林发出执行通知书和报告财产令，责令其立即依上述仲裁裁决履行全部义务、并承担本案执行费54，269.66元。执行中，因被执行人陈柏林未自行履行上述生效法律文书确定的义务，本院于2019年12月10日依法作出执1248号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人陈柏林银行存款总计2，631，621.04元和保底收益并加倍支付迟延履行期间的债务利息；银行存款不足之数，查封、扣押或拍卖、变卖被执行人陈柏林相应价值的其他财产等。当月13日，本院查封被执行人陈柏林名下位于青岛市市北区镇江路XXX号丁301户、青岛市市南区宁夏路XXX号甲2#楼1单元302户的房地产。2019年12月23日，本院依法出具执1248号协助执行通知，冻结被执行人陈柏林名下广东明家科技股份有限公司募集的上银基金-财富43号资产管理计划认购份额150，000，000份，以及系争基金份额或权益，并于当日向上银基金管理有限公司(以下简称“上银基金公司”)送达。2019年12月10日，鉴于上述冻结的基金尚未兑付，申请执行人蒋威风表示暂不变现查封房地产，且被执行人陈柏林无其他可供执行的财产等，经申请执行人同意，本院依法作出执1248号之一执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。申请执行人发现被执行人有可供执行财产的，可以再次申请执行。2020年10月12日，异议人上银瑞金公司向本院递交《参与分配申请书》，请求准予其参与执1200、1242、1248号执行案件中系争基金份额或收益等执行分配，并优先受偿等。当日，本院执行机构以上述执行案件被执行人陈柏林现有财产状况不符合参与分配条件，异议人在民初1384号案件中的债权尚未到期(履行前提未成就)等为由，驳回异议人参与分配的申请。异议人遂提出本案执行异议申请。2020年10月26日，申请执行人蒋威风向本院提供由中国大地财产保险股份有限公司出具的《继续执行责任保险保单保函》及书面恢复执行申请，本院依法于当月29日以(2020)沪02执恢703号案件恢复执行。嗣后，上银基金公司将被执行人陈柏林名下有关鸿运39号计划相应系争基金份额中的“和晶科技”股票减持、清算后，计12，666，854.96元扣划至本院，剩余上述计划中尚有2，472，751股“和晶科技”未减持。2020年11月5日，本院依法将其中的5，733，839.33元，向申请执行人支付，并扣除本案相应的执行费用。另查明，异议人上银瑞金公司以其是系争基金份额收益权的所有权人等为由，向本院提出案外人执行异议的书面申请，请求撤销本案协助执行通知书，并解除对系争基金份额或权益的冻结。经本院立案审查后，依法于2020年7月22日作出(2020)沪02执异139号执行裁定书，裁定：驳回上银瑞金公司的异议请求。异议人上银瑞金公司不服上述执行异议裁定，向本院提起案外人执行异议之诉。2020年9月1日，本院依法以(2020)沪02民初180号(以下简称“民初180号”)立案受理。异议人诉请：请求法院确认陈柏林名下的系争基金份额收益权归异议人所有、异议人对该基金份额收益享有优先受偿权；并请求依法撤销本案协助执行通知书、解除对系争基金份额或权益的冻结等。该案现在审理中。再查明，根据异议人上银瑞金公司提供的证据，其代鸿运39号计划于2017年11月6日与陈柏林签署《转让及回购合同》，主要约定陈柏林将其持有的系争基金转让给鸿运39号计划以获得融资资金，异议人作为鸿运39号计划的管理人，应向陈柏林支付转让价款57，203，125元；回购价款结算日应不晚于向陈柏林支付融资款项之日起满12个月的对应日，其应提前5个工作日将回购价款授权异议人等划付至鸿运39号计划的托管账户；双方签署《应收账款质押合同》，将陈柏林享有的系争基金份额的收益分配、委托财产返还及收益权产生的其他收入的权利质押给异议人、提供质押担保等。次日，异议人与陈柏林签署《应收账款质押合同》，约定质押财产为陈柏林享有的系争基金份额的收益分配、返还委托财产及收益权产生的其他收入；质押担保的范围为上述合同项下的全部债权，包括但不限于回购价款、保证金、转让价款返还、违约金、赔偿金、与主债权有关的所有银行费用、应由债务人及担保人承担的公证费、登记费和债权实现费用及债务人给质权人造成的其他损失等；陈柏林于异议人确认其为目标资产管理计划委托人之日起1个工作日之内，有义务配合异议人或委托的其他机构办理质押登记手续等。2019年12月4日11：47：50，根据上述合同的约定，作为质权人的上银瑞金公司与作为出质人的陈柏林，经上海银行股份有限公司在中国人民银行征信中心办理了登记证明编号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX3的“动产担保登记证明-初始登记”。其中载明：质押财产为陈柏林持有的系争基金份额收益权的应收账款，所担保的主合同金额为57，203，125.00元，质押财产价值为130，750，000.00元，登记到期日为2023年12月3日。又查明，至上述合同约定的回购期届满时，因陈柏林尚欠35，259，420.36元回购款及违约金未支付，异议人上银瑞金公司作为原告向上海金融法院提起诉讼，要求判令被告陈柏林履行回购义务，向原告支付上述尚欠回购款并按约支付违约金；王超等担保人对上述债务承担连带赔偿责任；并要求判令原告可就质押登记证明编号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX3的应收账款在上述债务范围内优先受偿等。该案审理中，各方当事人达成调解协议，陈柏林确认原告享有系争基金份额的收益权；原告直接获得系争基金项下股票抛售所得中上述收益权所对应的应分配金钱收益，不足部分由陈柏林补足，各担保人承担连带清偿责任；陈柏林确认截至2020年6月23日尚欠对方债务35，259，420.36元及相应违约金，在系争基金份额被解除司法冻结的前提下，原告及陈柏林同意将该基金项下包括股票抛售所得在内的收益权对应的相关收益优先用于偿还上述陈柏林确认的债务；系争基金份额被解除司法冻结之前，原告应穷尽一切法律救济手段，即向本院提起执行异议、执行异议之诉并向上海市高级人民法院提起执行异议之诉以维护自身合法权益，在执行异议裁判生效之前，原告不得要求担保人承担连带清偿责任等。2020年6月23日，上海金融法院作出民初1384号民事调解书，对于上述协议予以确认。还查明，系争基金的发行人为上银基金公司，异议人上银瑞金公司为该公司的全资子公司，陈柏林持有该基金的份额在上银基金公司登记备案。以上事实，有上海仲裁委员会作出(2018)沪仲案字第2344号仲裁裁决书，各方当事人提供的证据，上海金融法院民初1384号民事调解书，本院执1248号、(2020)沪02执恢703号案件的相关执行法律文书及证据、(2020)沪02执异139号执行裁定书、民初180号起诉状，以及本院的谈话笔录等证明属实。本院认为，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。认为符合参与分配条件但未被纳入分配方案的债权人，可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条提出书面异议。异议人上银瑞金公司与被执行人陈柏林就系争基金份额收益权的应收账款等，办理了《应收账款质押合同》、质押登记证明，该质权形式上已成立，可直接申请参与执行分配。即便异议人不能以上述质权的优先权申请参与分配，但民初1384号生效法律文书，明确了其对被执行人享有给付金钱的债权，且并无该执行依据必须进入执行程序，或相关债权人的债权到期后才能参与执行分配的法律规定。基于公平原则，存在被执行人的财产不能清偿所有债权可能的，相关其他债权人则有权申请参与执行分配，因此，异议人参与本案执行分配的异议申请，应予支持；同理，本案申请执行人符合法律规定的，亦可依法申请参与包括民初1384号案件在内的其他该被执行人的执行分配。根据一事不再理原则，由于异议人就其享有的上述质权优先权等，已经民初1384号案件审理，异议人在本案中提出参与执行分配申请，难以排除其对相关执行认可的意思表示，异议人再以其系上述基金份额等所有权人、享有优先权等为由，提起以排除对系争基金份额等执行标的执行为诉讼目的的执行异议及案外人执行异议之诉，即异议人对本院上述同一执行标的的执行所分别提出的主张，显存在理由和意思表示的逻辑矛盾，不符合执行效率原则，其应当承担相关案件的诉讼风险。综上，异议人参与本案分配的申请，可予支持。异议人其他关于参与被执行人财产执行分配的异议申请，根据审执分离原则，应先由执行机构作出决定，故不是本案执行异议受理的范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百零九条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第九十条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定如下：异议人上银瑞金资本管理有限公司部分异议申请成立，准予异议人上银瑞金资本管理有限公司参与(2019)沪02执1248号案件的执行分配。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向上海市高级人民法院申请复议。审 判 长  吴 俊审 判 员  徐 庆审 判 员  徐 江二〇二〇年十一月十六日法官助理  薛凤来书 记 员  薛凤来附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。第五百零九条申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。三、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》90．被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。四、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。