呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终3222号上诉人（原审被告）：内蒙古拜欧牧业科技有限公司。法定代表人：翰海，该公司执行董事。委托诉讼代理人：顿小洁，内蒙古蒙元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张娜,女,住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人内蒙古拜欧牧业科技有限公司（以下简称拜欧公司）因与被上诉人张娜劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2020）内0105民初2777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。拜欧公司上诉请求：1.请求依法撤销（2020）内0105民初2777号民事判决书第一项、第二项判决，并依法改判；2.本案全部诉讼费用由张娜承担。事实和理由：一、一审法院判决拜欧公司支付张娜2019年12月至2020年2月14日全额工资没有任何事实及法律依据，应当依法改判。张娜2019年12月、2020年1月、2月的工作状态并非全勤，张娜在2019年12月、2020年1月存在旷工行为，故依法应当从应支付工资数额中予以核减。另，因受疫情影响，2020年2月份拜欧公司一直处于停工停产状态，张娜亦未提供实际劳动，故一审法院直接判决拜欧公司支付张娜2019年12月至2020年2月14日全额工资属认定事实不清，应当依法改判。二、拜欧公司与张娜系协商解除劳动关系，一审法院判决拜欧公司支付经济赔偿金无任何事实及法律依据，且判决超出诉讼请求，应当依法改判。2019年下半年开始拜欧公司因各种原因经营困难，2020年1月底因全国疫情原因拜欧公司更加经营艰难，导致停产停业。故此拜欧公司工作人员第一时间与张娜联系说明困难，协商解除劳动关系事宜，后双方协商解除了劳动关系，所以蒋平静平无权要求支付经济补偿金。其次，依据张娜仲裁申请书第二项申请以及民事起诉状第二项请求可知，张娜主张的是“经济补偿金”并非“经济赔偿金”。依照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，二者适用条件、计算标准及计算方式均不同。依据不告不理原则，一审法院未进行释明，径直认定张娜诉请系将赔偿金误写成补偿金而判决拜欧公司支付经济赔偿金超出张娜诉讼请求范围，依法应当改判。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求依法改判。张娜辩称，支持一审判决。张娜有打卡证据证明，离职并没有进行协商，单方面进行解除，应当支付工资并支付经济赔偿金。签订合同的公司名称和日期并不知情。张娜向一审法院起诉请求：1.判决拜欧公司向张娜立即支付2019年12月至2020年2月被拖欠的工资共计11100元（月工资标准3700元×3个月=11100元）；2.判决拜欧公司立即支付因违法解除劳动合同的经济补偿金7400元（工作时间2019年5月至2020年2月共9个月，月工资标准3700元×2倍=7400元）；3.判决拜欧公司补缴2020年2月的社会保险（包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育险）；4.判决拜欧公司承担本案全额诉讼费用。一审法院认定事实：张娜、拜欧公司签订《劳动合同书》，约定张娜在拜欧公司内勤岗位处工作，试用期满月工资为3700元，合同期限从2019年11月1日起至2022年10月31日止。2020年1月17日拜欧公司在工作群中发布《关于2020年春节放假安排的通知》，通知员工2020年1月17日-2月16日放假，2月17日开始正常上班（可能会通知提前上班）。2020年2月14日拜欧公司通过网络平台通知，因受疫情等因素影响，公司决定停产解体，员工不用再上班，工资将发至1月，社保将缴至2月。拜欧公司实际给张娜发放工资至2019年11月。张娜于2020年4月30日向赛罕区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：一、拜欧公司向张娜支付被拖欠的2019年12月至2020年2月份工资共计11100元；二、裁令拜欧公司因违法解除劳动合同而应支付张娜的经济补偿金7400元；三、拜欧公司补交张娜2020年2月份的社会保险费（包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育险）。赛罕区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月7日作出呼赛劳人仲不字﹝2020﹞第36号不予受理通知书，决定不予受理。张娜不服该决定，诉至法院。张娜、拜欧公司双方对以上事实没有争议，法院予以确认。双方有争议的事实如下：1.张娜的入职时间。对此张娜称其2019年5月23日入职。拜欧公司称张娜2019年11月1日入职。2.拜欧公司是否就解除劳动合同事宜与张娜进行了协商。对此张娜称拜欧公司没有与张娜协商，也没有提前打招呼，直接通知张娜离职。拜欧公司称其口头协商与张娜解除了劳动关系。一审法院认为，关于张娜的入职时间，双方签订劳动合同的时间为2019年11月1日，但张娜提交的工资卡交易明细显示2019年6月即有拜欧公司给张娜发放工资的记录，故对张娜所述其2019年5月23日入职的事实，法院予以认定。关于张娜主张拜欧公司支付2019年12月至2020年2月工资的请求，拜欧公司亦认可2019年11月以后的工资未发放。根据张娜提交的证据，拜欧公司于2020年2月14日通知张娜不用再来上班，并声明公司停产解体。此前属于拜欧公司公布的春节放假期间，故虽然张娜没有正常上班，但也没有旷工情形，拜欧公司应全额支付张娜2019年12月至2020年2月14日期间的工资。根据拜欧公司提供的劳动合同，双方约定的月工资为3700元，但结合张娜提交的工资卡交易明细，张娜的工资数额不固定，故以实际收入据实计算，张娜的月平均工资应为3014元。拜欧公司应支付张娜2019年12月至2020年2月14日期间的工资7535元（3014元/月×2.5月）。根据拜欧公司发布的放假通知，春节期间放假至2020年2月16日，而2月14日拜欧公司即直接通知张娜离职，即使有受到疫情影响的原因不能按时复工，但拜欧公司提出解除劳动合同而未提前与劳动者协商，亦未额外支付工资和经济补偿金，属违法解除劳动合同，应向张娜支付赔偿金。拜欧公司称其与张娜协商解除了劳动关系，但未提供相应证据佐证，法院不予采信。张娜在拜欧公司处工作了8.5个月，拜欧公司应支付张娜违法解除劳动合同的赔偿金6028元（3014元×2）。张娜诉请中将赔偿金误写为补偿金，但其计算方法亦是赔偿金的计算方法，而且违法解除劳动合同应是赔偿金而非补偿金。拜欧公司尚未足额给张娜缴纳社会保险费，张娜应向相关劳动行政部门申请解决。综上所述，拜欧公司应支付张娜欠发的工资7535元、违法解除劳动合同的赔偿金6028元；对张娜的其他诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、拜欧公司于本判决生效后15日内给付张娜2019年12月至2020年2月14日期间的工资7535元；二、拜欧公司于本判决生效后15日内给付张娜违法解除劳动合同的赔偿金6028元；三、驳回张娜的其他诉讼请求。案件受理费10元（张娜已预交），由拜欧公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、拜欧公司应否向张娜支付2019年12月至2020年2月14日期间的全额工资，具体数额是多少；二、拜欧公司应否向张娜支付违法解除劳动合同的赔偿金，具体数额是多少。针对第一个争议焦点，拜欧公司主张张娜2019年12月、2020年1月、2月的工作状态并非全勤，其在2019年12月、2020年1月存在旷工行为，2020年2月因拜欧公司停工停产张娜并未提供实际劳动，故拜欧公司不应向张娜支付2019年12月至2020年2月14日的全额工资。鉴于拜欧公司未提供相关规章制度证明其在何种情形下可以扣减工资，且张娜提供的考勤记录可证明其在2019年12月、2020年1月期间正常出勤，故拜欧公司主张张娜该期间工资应予扣减无事实和法律依据。另据拜欧公司于2020年1月17日在工作群中发布的《关于2020年春节放假安排的通知》，拜欧公司安排全体员工于2020年1月17日至2月16日期间放假，张娜2020年2月未提供实际劳动系因拜欧公司原因所导致，故根据《工资支付暂行条例》第十二条之规定，拜欧公司应当向张娜支付2019年12月至2020年2月14日期间的全额工资。至于支付工资的具体数额，一审判决以张娜工资卡交易明细据实计算张娜的月工资标准不违反法律规定，本院予以确认。针对第二个争议焦点，拜欧公司主张其与张娜之间系协商解除劳动关系，不应支付经济赔偿金。鉴于拜欧公司提供的证据不足以证明双方之间系协商解除劳动关系，故根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，其应当承担举证不能的不利法律后果。拜欧公司以公司业务开展不顺利为由通过微信群单方通知解除劳动合同的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条之规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，其应当向张娜支付违法解除劳动合同的赔偿金。张娜在一审诉讼请求中虽将请求内容表述为“违法解除劳动合同的经济补偿金”，但根据其表意内容和计算方式，其实际诉讼请求应为违法解除劳动合同的赔偿金，一审判决拜欧公司向张娜支付违法解除劳动合同的赔偿金并未超出张娜诉讼请求范围。综上所述，拜欧公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古拜欧牧业科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张蒙江审判员 蔡世杰审判员 姜 怡二〇二〇年十一月十九日法官助理 齐兴宇书记员 葛丽媛