湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1222民初2763号原告：湖北汇能融资担保有限公司，住所地通城县隽水镇白沙社区银山金城**楼**。统一社会信用代码91421222553947149D。法定代表人：何芳，该公司董事。委托诉讼代理人：黎少云，湖北泰元律师事务所律师。一般授权代理。委托诉讼代理人：徐三蛟，湖北泰元律师事务所律师。一般授权代理。被告：杨卫斌，男，1967年11月12日生，汉族，湖北省通城县人，住通城县。被告：毛萍萍，女，1969年5月4日生，汉族，湖北省通城县人，住通城县。第三人：湖北通城农村商业银行股份有限公司，住所地通城县隽水镇隽水大道****。统一社会信用代码91421200326054527G。法定代表人：姜功平，该行董事长。委托诉讼代理人：吴仲平，该行不良资产经营部总经理。特别授权代理。原告湖北汇能融资担保有限公司（以下简称汇能担保公司）与被告杨卫斌、毛萍萍，第三人湖北通城农村商业银行股份有限公司（以下简称通城农商行）追偿权纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汇能担保公司委托诉讼代理人徐三蛟、被告杨卫斌、第三人通城农商行委托诉讼代理人吴仲平到庭参加诉讼，被告毛萍萍经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇能担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令杨卫斌、毛萍萍向汇能担保公司支付代偿款3240043.08元（其中欠款本金3000000元，利息240043.08元）、担保费180000元、延期担保费115000元，合计3535043.08元；并承担代偿款罚息、违约金（按每日2%从2019年6月26日起计算到实际还款之日止）；2、判令对上述款项另按月利率2%计算利息，时间从代偿之日2019年6月26日起计算到全部款项支付完毕时为止；3、确认汇能担保公司有权请求人民法院处置杨卫斌、毛萍萍抵押的房屋及土地【坐落于通城县隽水镇银锋路、房产证为隽房权证隽水字第**、土地证为隽国用（2008）字第00033号】，并有权以处置所得的价款优先受偿；4、判令杨卫斌、毛萍萍支付汇能担保公司律师费（按胜诉标的的4%计算）。事实和理由：2017年10月，杨卫斌、毛萍萍向通城农商行申请贷款4000000元，请求汇能担保公司为其担保，并向汇能担保公司书面承诺，如发生逾期或代偿行为，自愿自代偿之日起按银行同期贷款利率的四倍支付利息，加罚每日2%的违约金，负担诉讼费、律师费。2017年11月6日，杨卫斌、毛萍萍与通城农商行签订《个人借款合同》，借款4000000元；汇能担保公司与通城农商行签订《个人借款担保合同》。同年10月31日，杨卫斌、毛萍萍与汇能担保公司签订《财产抵押担保合同》，以坐落于通城县隽水镇银锋路、房产证为隽房房权证隽水字第**、地、地证为隽国用（2008）字第**的房屋及湖北金罐苑房地产开发有限公司酒厂项目部18%股份该项目已竣工清算完毕，杨卫斌分配得到第三股商一楼170平方米、商二楼331平方米、商三楼1616平方米、楼梯间分摊103.5平方米）作为反担保，《财产抵押担保合同》约定了双方的权利和义务，包括和不限于如发生逾期或代偿行为，自愿自代偿之日起按银行同期贷款利率的四倍支付利息，加罚每日2%的违约金，负担诉讼费、律师费等事项，《财产抵押担保合同》上杨卫斌、毛萍萍均签字按手印。2017年11月6日，通城农商行向杨卫斌、毛萍萍放款后，杨卫斌、毛萍萍多次未按时偿还利息，为此，汇能担保公司依据与通城农商行签订的《个人借款担保合同》为杨卫斌、毛萍萍于2018年11月29日代偿了124773.93元，于2019年4月30日代偿了30000元。借款到期后，由于杨卫斌、毛萍萍未还款，通城农商行按上述《个人借款担保合同》划拨了汇能担保公司担保金4085269.15元。汇能担保公司代偿后，取得了债权。杨卫斌承认汇能担保公司所主张的事实，但对请求的金额存在差距，杨卫斌在通城农商行借款是3000000元，在担保公司借款是600000元，在通城弘祥典当有限公司先后借款400000元和200000元，总共是4200000元。2017年9月22日杨卫斌卖了两间门面给汇能担保公司，价格是1840000元，直接抵了借款，这是经过汇能担保公司股东万勇、黎赛豹亲自考察，并授权郑昭明与杨卫斌签订了商品房买卖合同，门面钥匙已经交给了汇能担保公司。这1840000元要减掉上述在汇能担保公司借款600000元、在通城弘祥典当有限公司借款400000元，这1000000元没有计算杨卫斌的利息，但是840000元一直在计算杨卫斌的利息。杨卫斌下欠汇能担保公司金额应该是4200000元减1840000元是2360000元及代偿的利息。毛萍萍未作答辩。通城农商行述称，杨卫斌、毛萍萍经汇能担保公司担保在通城农商行贷款4000000元，具体代偿本金和利息以凭证为准。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杨卫斌、毛萍萍系夫妻关系。2017年10月31日杨卫斌因向通城农商行申请经营贷款4000000元，而书面申请汇能担保公司为该笔贷款提供担保，担保期限1年。同日，杨卫斌、毛萍萍共同向汇能担保公司出具承诺书，承诺该担保贷款为其夫妻共同债务，由其共同承担偿还义务；如发生逾期或汇能担保公司代偿，自愿自逾期日或代偿之日起按银行同期贷款利率的四倍支付利息，及加罚每日2%的逾期违约滞纳金，同时承担所有诉讼费、律师费（按诉讼费的8%）等所有费用。同日，杨卫斌、毛萍萍与汇能担保公司签订财产抵押担保合同，以其所有的坐落于通城县隽水镇银锋路、房屋所有权证号为隽房权房权证隽水字第**、使用权证为隽国用（2008）字第00033号的房产及湖北金罐苑房地产开发有限公司酒厂项目部18%股份（现该18%股份经项目部合伙清算变现为金冠商城部分房产）向汇能担保公司提供反担保；但未办理抵押登记。2017年11月2日杨卫斌向汇能担保公司出具了担保费180000元的欠条。2017年11月6日杨卫斌作为借款人与通城农商行作为贷款人签订个人借款合同，合同约定借款种类为经营贷款，借款用途流动资金，借款金额4000000元；借款期限12个月，自实际放款日起算；借期内年利率8.1%；借款人未按约定的期限归还借款的（含提前到期借款），在上述约定利率基础上加收50%罚息；借款人满足提款前提后，贷款人将借款划入借款人在贷款人处开立的指定账户（即贷款发放账户，账号：62×××04；开户行：营业部），即视为贷款人已经按照本合同约定向借款人发放了借款；还款方式：按月结息，到期还本，结息日为每月20日；本合同项下借款由汇能融资担保公司提供担保，保证合同编号为DB2017065。杨卫斌、毛萍萍均在借款人签名处签名。同日汇能担保公司作为保证人（甲方）与通城农商行作为债权人（乙方）签订保证合同（编号：DB2017065），合同约定甲方所担保的主合同为乙方依据其与杨卫斌于2017年11月6日签订的主合同（合同名称：个人借款合同；合同编号：DB2017065）;本合同所担保的主债权金额和期限依主合同之约定；保证方式为连带责任保证，保证范围包括：主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）；保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。通城农商行遂于2017年11月6日向杨卫斌发放了贷款4000000元，贷款到期日为2018年11月6日。在涉案贷款偿还过程中，汇能担保公司于2018年11月29日代为偿还了利息124773.93元，于2019年4月30日代为偿还了利息30000元，于2019年6月26日代为偿还了贷款本息2604450.15元（其中本金2520000元，利息及罚息84450.15元）和贷款本金80000元；于2019年6月28日代为偿还了贷款本息1400819元（其中本金1400000元，罚息819元），上述共计4240043.08元。另查明，2019年6月25日汇能担保公司、胡震宇、杨卫斌三方达成协议，根据该协议约定，对于诉争代偿款，由胡震宇在2019年7月10日前向汇能担保公司代偿1000000元以解除胡震宇的反担保责任。2017年9月22日湖北金罐苑房地产开发有限公司金冠商城项目部与郑昭明签订商品房买卖合同，根据该合同约定，郑昭明购买金冠商城商铺92平方米，价款1840000元，交房日期2017年9月30日前。汇能担保公司认为该商品房买卖合同与其公司无关，郑昭明不是汇能担保公司的人，而是通城弘祥典当有限公司的人。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。汇能担保公司作为杨卫斌、毛萍萍借款保证人，在杨卫斌、毛萍萍未能履行清偿义务时，向债权人通城农商行承担了保证责任，即取得向杨卫斌、毛萍萍追偿的权利。现汇能担保公司要求杨卫斌、毛萍萍偿还其代为归还的涉案贷款本息3240043.08元，本院予以支持。双方约定自代偿之日起按银行同期贷款利率的四倍支付利息，及加罚每日2%的逾期违约滞纳金，该约定的资金占用费率与违约金计算标准相加，超过了月利率2%，对超过部分，本院不予支持。双方关于担保费180000元、律师费按诉讼费的8%由杨卫斌、毛萍萍承担的约定，不违背法律规定，应为有效，本院予以支持。杨卫斌、毛萍萍与汇能担保公司签订财产抵押担保合同，该抵押合同关系依法成立；但未进行抵押登记，抵押权未设立，汇能担保公司对所抵押的财产不具有优先受偿权。至于湖北金罐苑房地产开发有限公司金冠商城项目部与郑昭明签订的商品房买卖合同，属另一法律关系；杨卫斌亦不能提供相关有效证据证明汇能担保公司与其以该商铺抵偿代偿款达成合意，因此，对于杨卫斌主张以该商铺抵充代偿款1840000元的抗辩意见，本院不予采纳。毛萍萍经本院传票传唤，拒不到庭应诉，视为其放弃抗辩和质证等诉讼权利，由此引起的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项、第二项、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、杨卫斌、毛萍萍在本判决生效后十日内偿还湖北汇能融资担保有限公司代偿款3240043.08元，并按月利率2%自2019年6月29日起计付利息至履行完毕之日止。二、杨卫斌、毛萍萍在本判决生效后十日内给付湖北汇能融资担保有限公司担保费180000元、律师费1360元。三、驳回湖北汇能融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34000元，减半收取计17000元，由杨卫斌、毛萍萍共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：农行咸宁市金穗支行，账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行，否则，按自动放弃执行申请权处理。审判员  程杨仲二〇二〇年十一月十八日书记员  刘 沁附：相关法律、司法解释条文《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项、第二项债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。