江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初3829号原告：张志清，男，1966年10月3日生，住盐城经济技术开发区。被告：盐城市亭湖区巴斯漫沐浴有限公司，住所地盐城市亭湖区跃进路西侧五星商贸中心****。法定代表人：牛景龙，该公司总经理。被告：袁国彬，男，1971年3月2日生，住南通市崇川区。原告张志清与被告盐城市亭湖区巴某漫沐浴有限公司（以下简称巴某漫公司）、袁国彬建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告张志清、被告巴某漫公司的法定代表人牛景龙、被告袁国彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。审理中，原告张志清申请追加袁国彬为本案被告参加诉讼。原告张志清向本院提出诉讼请求：1、判令被告一、二立即结清工程款8万元及承担从2018年2月1日起至还清之日止按日千分之一计算的违约金。2、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年12月12日，原告与被告签订工程施工协议书，后原告按照协议保质保量完成施工项目，于2017年年底按期交付使用。结账时工程款总额为18万元，2017年当年交付使用时付工程款8万元，2018年2月8日付2万元，下欠8万元工程款讨要多次无果。原、被告所签协议的第二条约定：“安装结束结清全部余额。”协议第六条约定：“按照国家协议条款，如有一方违反协议，造成另一方损失的，按协议总价日结1%承担违约金。”综上所述，被告的违约行为已经给原告造成重大损失，请求法院支持原告的诉讼请求。被告巴某漫公司答辩称，公司的法定代表人牛景龙在2018年公司转让后才担任的公司法人，不清楚这个事情，也不知道原告与谁签订的合同。被告袁国彬答辩称，1、我当时在店里装修是代表巴某漫公司的，欠工程款是公司的行为，与我个人无关。2、当时是先装修后申请营业执照的，所以签订合同的时候没有公章，其他人签订的合同也没有公章，我当时身份是公司监事。3、原告将我作为被告是不合理的，我是公司的人。第一任法人是李某，牛景龙是第二任法人，对我不清楚。所以欠款都是巴某漫公司欠的。本院经审理认定事实如下：2016年12月12日，袁国彬（甲方）与张志清（乙方）签订《巴某漫汗蒸沐浴温泉门头、积木制作协议》一份，约定：一、具体工程量：1、室外门头：钢架包成木结构式样，在原造型上下口加围卷木梁，含安装、油漆辅材等，计16500元。2、二楼大厅积木围栏用料：3.2立方*4760元/立方，计15232元。总价计31732元。以上定制产品含木工制作、安装、油漆、辅材。二、结算方式：本协议签订后甲方付定金2万元，安装结束结清全部余款。三、工程质量：按现场需要，合理摆布设置制作。四、工期：在甲方给予规定时间内完成。五、安全文明施工。六、违约责任：按照国家协议条款，如有一方违反协议造成另一方损失的，按协议总价日结1%承担违约责任。”同日，双方签订《巴某漫汗蒸温泉游泳池钢结构填充墙体施工协议》一份，约定：“一、工程量：总长约71米，五米高。二、单价：200元/平方米（含砖块、黄沙、水泥、内外粉刷，脚手架）……五、付款方式：协议签订后付材料费4万元，余款墙体粉刷后一次性结清。……”。协议签订后，张志清组织工人施工，于2017年年底完工并交付使用。后张志清与巴某漫公司有关人员结算，确定案涉工程造价为18万元。巴某漫公司于2017年向张志清支付8万元，2018年年底支付2万元，剩余8万元一直未付。另查明：盐城市亭湖区巴某漫沐浴有限公司于2016年11月11日登记成立，法定代表人为牛景龙，注册资本80万元，股东徐某、牛景龙，监事袁国彬。庭审中，袁国彬对张志清承建案涉工程以及结算和付款事实无异议，认为其是代表公司履行职务行为。巴某漫公司法定代表人牛景龙认为其买下原股东李某的股份后于2018年底担任法定代表人职务，对公司之前的事情不清楚，且没有购买公司的负债，不应由其承担责任，案涉工程款应由实际控股人徐某承担。上述事实，有工程协议、证人证言、电话录音、照片及当事人陈述笔录等证据证明。本院认为，本案的争议焦点是：责任主体如何确定。本案中，原告张志清与被告袁国彬之间签订的《巴某漫汗蒸沐浴温泉门头、积木制作协议》及《巴某漫汗蒸温泉游泳池钢结构填充墙体施工协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效。被告袁国彬代表被告巴某漫公司签约并发包工程，系履行职务行为，其行为后果应当由被告巴某漫公司承担。原告张志清主张被告袁国彬与被告巴某漫公司共同承担偿还工程款责任，无法律依据，本院不予支持。原告张志清按约施工完毕且案涉工程已交付使用，被告巴某漫公司也已支付了部分工程款，故原告张志清有权主张被告巴某漫公司支付剩余工程款。根据原告张志清及被告袁国彬的陈述意见，本院确定案涉工程价款为18万元，被告巴某漫公司已支付10万元，尚应支付8万元。关于原告张志清主张由被告承担从2018年2月1日起至还清之日止按日千分之一计算的违约金，既不符合合同约定，也不符合法律规定。根据法律关于“损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”的相关规定，本院依法调整为：由被告承担从2018年2月1日起至还清之日止按照年利率10.8%计算的违约金。综上，本院对原告张志清提出的诉讼请求，予以适当支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，第一百一十三条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告盐城市亭湖区巴斯漫沐浴有限公司于本判决生效之日起10日内向原告张志清支付工程款8万元并承担以8万元为基数从2018年2月1日起至还清之日止按照年利率10.8%计算的违约金。二、驳回原告张志清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1860元，减半收取930元，由被告盐城市亭湖区巴斯漫沐浴有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审判员 蔡 克二〇二〇年十一月十一日书记员 刁文娟附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。2、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日支付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日。（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日。（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。4、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。5、《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第三条关于罚息利率问题。逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%；借款人未按合同约定用途使用借款的，罚息利率由现行按日万分之五计收利息。改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%至100%。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。6、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。7、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。