江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏09民终4046号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司射阳支公司，住所地江苏省射阳县合德镇人民东路**。 负责人：吴一林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴建端，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：吴桂芹，女，1961年11月14日出生，汉族，住江苏省射阳县。 委托诉讼代理人：蔺胜洋，射阳县合德法律服务所法律工作者。 原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，，住所地江苏省南京市建邺区兴隆大街** 法定代表人：李明耀，该公司董事长。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司射阳支公司（以下简称人民财险射阳公司）因与被上诉人吴桂芹、原审第三人紫金财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2020）苏0924民初858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民财险射阳公司上诉请求1.依法改判上诉人少赔偿120000元；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决未剔除与交通事故无关的费用，且未按照保险条款的约定扣除非医保用药费用；2.上诉人对吴桂芹的伤残等级不予认可，并申请重新鉴定。 吴桂芹辩称，鉴定机构由一审法院通过正常程序摇号选择，不存在违规情形，上诉人不认可伤残等级无事实及法律依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 紫金财产保险股份有限公司未作陈述。 吴桂芹向一审法院起诉请求：1.判令人民财险射阳公司赔偿吴桂芹因交通事故受伤所形成的医疗费111060.87元、住院伙食补助费1170元、营养费1350元、误工费42900元、护理费7200元、残疾赔偿金209840元、精神损害抚慰金15000元、交通费3000元，车损750元，扣减人民财险射阳公司垫付的10000元，紫金财产保险股份有限公司垫付的50408.87元，实际主张331862元。 一审法院认定事实：2018年8月12日18时05分许，颜某驾驶车牌号为苏Ｊ×××××（临）的小型客车，于射阳县合德镇达阳路四港桥路段（十字交叉路口）由南向北行驶过程中，撞到吴桂芹驾驶的由东向西行驶的电动自行车，造成交通事故，致吴桂芹受伤，车辆损坏。事故发生后，吴桂芹分别在射阳振阳医院、射阳县人民医院住院治疗合计39天，支付医疗费111060.87元，其中人民财险射阳公司垫付10000元，紫金财产保险股份有限公司垫付50408.87元。 2018年8月16日，射阳县公安局交通警察大队作出第320924420180005302号道路交通事故认定书，认定颜某承担此次事故的全部责任，吴桂芹无责任。颜某驾驶的苏Ｊ×××××（临）号小型客车在人民财险射阳公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。 盐城市第一人民医院司法鉴定所于2019年8月9日对吴桂芹的伤情出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.吴桂芹因交通事故受伤致“双小腿挫裂伤；左膝关节血肿；左股骨挫伤；左膝内侧副韧带、前后交叉韧带、外侧半月板后角部断裂；腰背部软组织挫伤”等经手术治疗目前遗有左膝关节功能障碍已构成九级残疾。2.建议吴桂芹误工期限经查证属实后宜为10个月，护理期限为3个月（1人护理），营养期限为3个月。为此，吴桂芹支付鉴定费1750元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，吴桂芹因该交通事故受伤，依法有权获得赔偿。射阳县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，事实清楚、定责适当、符合法律规定，予以采信。盐城市第一人民医院司法鉴定所对吴桂芹伤情作出的鉴定意见，事实清楚，程序合法，认定恰当，予以采信。颜某驾驶的肇事车辆在人民财险射阳公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内，故对吴桂芹的损失应由人民财险射阳公司首先在交强险限额内予以赔偿，超出部分按照事故责任在商业三者险范围内予以赔偿。人民财险射阳公司辩称吴桂芹的医疗费应扣除10%的非医保用药费用，并申请重新鉴定，未能提供证据证明存在非医保用药或推翻鉴定意见，故对其辩称意见，均不予采纳。结合鉴定意见及吴桂芹主张的赔偿清单，一审法院认定吴桂芹因此次事故遭受的损失有：①医疗费111060.87元；②住院伙食补助费1170元（30元/天×39天）；③营养费1350元（15元/天×90天）；④误工费24000元（酌定参照80元/天计算其误工损失，即80元/天×300天）；⑤护理费7200元（80元/天×90天）；⑥残疾赔偿金209840元（52460元×20年×0.2）；⑦精神损害抚慰金酌定6000元；⑧交通费酌定1500元；⑨财物损失750元。上述款项合计362870.87元，扣减人民财险射阳公司垫付的10000元，人民财险射阳公司应在交强险限额和商业三者险范围内赔偿352870.87元，其中赔偿吴桂芹302462元，支付紫金财产保险股份有限公司50408.87元。吴桂芹主张超出的部分，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，一审法院判决：一、人民财险射阳公司于判决生效之日起十日内赔偿吴桂芹因交通事故造成的各项损失302462元；二、人民财险射阳公司于判决生效之日起十日内向紫金财产保险股份有限公司支付50408.87元；三、驳回吴桂芹的其他诉讼请求。案件受理费5836元，鉴定费1750元，合计7586元，由吴桂芹负担。 二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实，本院予以确认。 二审中，上诉人明确其上诉状中载明的“与交通事故无关的费用”即指非医保用药费用。 本案二审争议焦点为：一、非医保用药费用是否应当扣除；二、涉案司法鉴定意见能否作为定案依据。 一、关于非医保用药费用是否应当扣除的问题 本院认为，设立交强险制度的目的在于使交通事故受害人及时得到救治，受害人无法选择使用何种药物，故在交强险赔偿限额内应不予考虑医保用药与非医保用药之别，而给予受害人全额赔偿。商业三者险系投保人为转移赔偿风险而与保险人订立，应尊重投保人与保险人的合同约定，现人民财险射阳公司既未提供保险合同对非医保用药费用予以扣除的约定，亦未举证证明吴桂芹用药清单中非医保用药的种类，故对上诉人这一上诉理由不予采信。 二、关于涉案法医临床鉴定意见能否作为定案依据的问题 本院认为，吴桂芹因涉案交通事故致双小腿挫裂伤、左膝关节血肿、左股骨挫伤、左膝内侧副韧带及前后交叉韧带断裂、外侧半月板后角部断裂、腰背部软组织挫伤等，后行关节镜下左膝前后交叉韧带重建术＋内侧副韧带修补术。盐城市第一人民医院司法鉴定所在对吴桂芹的伤残等级进行鉴定时查阅了吴桂芹的病史资料、影像资料，并对其进行体格检查，最终认定吴桂芹因交通事故遗有左膝关节功能障碍已构成九级伤残。经审查，该鉴定意见鉴定程序合法、过程规范、数据详实、结论客观，与吴桂芹的伤情相符合。上诉人对涉案司法鉴定意见有异议，但未提交相关的医学或事实方面的证据及依据，故涉案司法鉴定意见可作为认定吴桂芹伤残等级的依据。上诉人申请重新鉴定，但未举证证明鉴定意见存在以下情形：鉴定人不具备相应资格的；鉴定程序严重违法的；鉴定意见明显依据不足的；鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。据此，本院对上诉人申请重新鉴定不予准许。 综上，人民财险射阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2700元，由中国人民财产保险股份有限公司射阳支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐艳玲 审判员  荀玉先 审判员  张海静 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  乔 羽