浙江省台州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙10民终2619号 上诉人（原审被告）：临海市云祥食品商行，经营地址：浙江省临海市江南街道汇丰北路**（临海市江南物流中心有限公司仓储中心****），统一社会信用代码：92331082MA2AK6F86X。 经营者：邵菊萍，女，1965年4月10日出生，汉族，住浙江省临海市。 被上诉人（原审原告）：王莉，女，1966年3月16日出生，汉族，住江苏省邳州市，现住浙江省临海市。 委托诉讼代理人：蒋达兴，浙江昶日律师事务所律师。 上诉人临海市云祥食品商行（以下简称云祥食品商行）因与被上诉人王莉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省临海市人民法院（2020）浙1082民初5740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 云祥食品商行上诉请求：撤销（2020）浙1082民初5740号民事判决并改判。二审过程中，上诉人撤回对于一审认定的交通费赔偿标准不予认可的上诉请求。事实和理由：原审法院采信证据明显不当，且事实认定错误。1.上诉人对被上诉人的伤残鉴定结论有异议，被上诉人王莉不构成十级伤残。内固定没拆做鉴定不符合有关规定，重新鉴定时，上诉人已提供被上诉人行走自如、脚功能不存在功能障碍的视频录像，足以证实其功能障碍未达到丧失百分二十五以上，其构不成十级伤残，2.在宁波天童司法鉴定中心做鉴定时，被上诉人说两只脚都疼，当时法医就说这只脚又没受伤，被上诉人马上就无话可说，这是邵菊萍亲眼看到、亲耳听到的，邵菊萍想把被上诉人录下来，但做鉴定的法医不让邵菊萍录，被上诉人分明作假。现有新证据视频录像证实其功能恢复很好，行走与正常人完全一样，请求重新委托鉴定确保案件公正。3.一审定责不当，被上诉人自己走路跌倒受伤，其自身过错责任比较大，应自负70%的责任。被上诉人在上诉人处工作多年，每天上下来回拿货二十多次，很熟悉工作环境场所。作为具有完全民事行为能力人，被上诉人从楼梯下来手里拿着5包100g的饼干，其在楼梯最后一格以为到底了一脚踩空摔倒，被上诉人没有尽到安全谨慎义务，应负主要过错责任。上诉人的楼梯按有关规定两边用货物组装严密，安全保障完好，不存在瑕疵。4.原审法院对各项赔偿定责与采信证据不当。关于误工费、陪护费标准，上诉人举证证明被上诉人每月工资2700元，并提供考勤记录证明被上诉人月考勤工资只有2700元，原审按被上诉人自认3500元来确定其月工资，明显不当，也没有事实与证据证实应按2700元计算月工资。关于交通费，原审中被上诉人没有提供交通费发票，一审法院认定交通费金额，明显没有依据。关于精神抚慰金，一审认定5000元精神抚慰金，金额过高，没考虑被上诉人自身过错，应予纠正。 王莉辩称：上诉人的上诉理由不能成立。上诉人在上诉状中提出对鉴定问题不认可，答辩人认为原审有两份鉴定报告，其中一份系上诉人申请重新鉴定的结果，两份鉴定报告均认定被上诉人构成十级伤残。被上诉人在诊疗的过程中，台州医院的诊疗证明书认为没有特殊情况下不用拆除内固定，根据医疗证明书可以证明鉴定符合要求。被上诉人经过诊疗之后行走还是不方便，上诉人的过错行为给被上诉人造成伤害，致使被上诉人以后的生活质量下降。上诉人认为定责不当，答辩人认为一审对事实审理的比较清楚，上诉人作为雇佣单位，应当为受雇佣的人员提供必要的安全工作条件，上诉人的工作楼梯未安装扶手，系造成被上诉人受伤的主要原因，其未做到安全保障义务明显。包括楼梯本身的建造也不符合安装标准，被上诉人也核实了楼梯的情况，楼梯未采取防滑措施，未安装扶手，不符合国家楼梯安装的标准，显然上诉人存在重大过失。根据法律规定，上诉人应当承担主要责任。上诉人主张被上诉人承担70%的责任没有法律依据，其理由不能成立。此外，双方当时约定月工资3500元，月工资3500元也符合社会用工的标准。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，希望二审法院驳回上诉、维持原判。 王莉向一审法院起诉请求：云祥食品商行赔偿王莉残疾赔偿金等各项经济损失205355.64元；原告保留后续治疗产生的一切费用的诉讼权利。审理过程中，原告变更诉讼请求为：云祥食品商行赔偿王莉残疾赔偿金等各项经济损失175929.24元。 一审法院认定事实：云祥食品商行经营食品销售，原、被告于2017年8月起形成雇佣关系。2019年5月12日，王莉在仓库提取食品，楼梯未安装扶手，王莉下楼过程中摔倒受伤，在台州医院就诊，诊断为右侧股骨颈骨折，右肘部挫伤，右小腿肌层静脉扩张，行右侧股骨颈骨折闭合复位内固定术，住院6天，5月18日出院。出院后按医嘱门诊复诊。被告已支付原告医疗费18000元。2019年1月6日，台州求是司法鉴定所受理王莉伤残鉴定申请，鉴定意见为目前遗留右髋关节功能丧失25%以上，构成人体损伤十级残疾；综合评定误工期为240日，护理期为120日，营养期为90日。原告起诉后，被告申请对原告伤残等级、医疗费、误工期、护理期进行鉴定。该院依法进行司法鉴定。宁波天童司法鉴定中心出具甬天童中心（2020）临鉴字1155号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王莉因故受伤致右股骨颈骨折，经住院内固定术治疗，目前遗留右髋关节功能障碍，其致残程序鉴定为十级；建议误工期为180日，护理期为90日；其医药费均用于住院常规检查、手术及补液、镇痛、促进骨折愈合等治疗，故认为其医疗费用与本次外伤存在关联性，应予以支持。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。王莉接受云祥食品商行雇佣，在工作中受伤的事实清楚，证据充分，足以认定，王莉依法享有请求赔偿的权利。本案争议焦点在于当事人的责任承担及原告各项请求的合理性。关于原、被告的责任承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任；但受害人有过错或者重大过失的，可以减轻赔偿义务人的责任。云祥食品商行作为接受劳务一方，未为雇员的工作提供安全防护措施，未尽到安全管理义务，负有过错责任；王莉在提供劳务过程中，未尽到谨慎的注意义务而受伤，对自身损害的发生也存有一定过错，可以相应地减轻赔偿义务人的责任。该院结合双方的过错程度，认定云祥食品商行承担60%的赔偿责任，王莉自行承担40%的责任。对于原告诉请的各项赔偿费用，该院核定如下：1.医疗费为18369.24元；2.误工费按照实际减少的收入计算，计21000元（180日×3500元/月）；3.护理费计9456元（197元/天×6天+98.5元/天×84天）；4.住院伙食补助费180元；5.交通费200元合理；6.营养费按500元计算；7.鉴定费1900元；8.十级残疾赔偿金为120364元（60182元×20年×10%）；9.精神损害抚慰金按5000元计算。上述损失合计176969.24元，由云祥食品商行承担60%赔偿责任即106181.54元，扣除已经支付的18000元，尚需赔偿88181.54元。综上，王莉合理的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、临海市云祥食品商行于本判决生效之日起三十日内赔偿王莉医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失合计88181.54元；二、驳回王莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1280元，减半收取640元，由王莉负担320元，临海市云祥食品商行负担320元。司法鉴定费（宁波天童司法鉴定中心）3170元，由王莉负担1268元，临海市云祥食品商行负担1902元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人为证明其主张提供了光盘一张，拟证明从录像中可以看出，被上诉人行走正常，不构成伤残等级。被上诉人经质证，对于光盘真实性没有异议，对其关联性有异议，认为鉴定结果符合实际情况，认可鉴定结论。本院认为，从被上诉人行走的姿势不能直接判断被上诉人不构成伤残等级，故本院对于该证据不予采信。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，二审期间，双方存在以下争议焦点：一、关于被上诉人是否构成十级伤残的问题。浙江省台州医院在2019年11月18日出具医疗证明书，证明被上诉人如无特殊情况、股骨颈螺钉可不予拆除。故根据被上诉人的病情，在不拆除股骨颈螺钉的情况下，可进行伤残等级鉴定。宁波天童司法鉴定中心在一审法院委托鉴定后，出具被上诉人构成十级伤残的鉴定结论。现上诉人没有充分证据证明一审法院委托的鉴定符合法律规定应该进行重新鉴定的情形，故本院对于上诉人要求重新鉴定的请求不予准许。一审法院依据宁波天童司法鉴定中心的鉴定结论认定被上诉人构成十级伤残正确。二、关于一审法院认定双方的责任比例是否合理的问题。上诉人作为雇主，明知楼梯用于上下楼搬货，存在一定的安全要求，但未在楼梯上安装扶手，未提供安全的工作环境，其对于被上诉人受伤存在重大过失。被上诉人在取货下楼梯过程中未尽注意义务，对于自身受伤亦存在过错。一审法院在综合双方的过错程度后，确认由上诉人承担60%的赔偿责任、被上诉人自行承担40%的责任，系其自由裁量范围，并无明显不合理之处，本院对于一审法院认定的责任比例予以维持。三、关于被上诉人的月工资具体金额，以及一审认定的误工费等损失是否正确的问题。上诉人主张被上诉人月工资只有2700元，并非一审认定的3500元。但二审期间，上诉人认可被上诉人在摔倒前几天开始每月工资调整为3500元，故按照上诉人的自认，亦可认定被上诉人的月工资为3500元，一审法院以此标准计算被上诉人的误工费损失符合法律规定。至于护理费的计算，与被上诉人的月工资标准无关，一审法院对护理费的认定亦无不当。四、关于一审法院对于精神抚慰金金额的认定是否合理的问题。被上诉人构成十级伤残，一审法院认定的精神抚慰金金额较为合理，本院对此予以维持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费935元，由上诉人临海市云祥食品商行负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐黎明 审 判 员 陈文杰 审 判 员 张淑娅 二〇二〇年十一月十一日 代书记员 应一娇