湖北省荆门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂08刑终135号原公诉机关京山市人民检察院。上诉人（原审被告人）尹从凤，小名“红”，外号“红姐”，女，1976年2月28日出生于湖北省京山市，汉族，初中文化程度，无业，户籍地京山市，原住京山市****，现住京山市。因吸食毒品的违法行为于2019年10月29日经京山市公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月12日被京山市公安局刑事拘留，同年11月26日被依法逮捕。现羁押于荆门市看守所。原审被告人李和平，男，1974年12月2日出生于湖北省京山市，汉族，高中文化程度，无业，户籍地京山市，现住京山市。因吸毒成瘾于2009年9月25日经京山市公安局决定强制隔离戒毒二年；因犯盗窃罪于2013年12月10日被京山市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，2014年1月23日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2015年6月15日被京山市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金6000元，2019年3月15日刑满释放；因吸食毒品的违法行为于2019年10月29日经京山市公安局决定行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月7日被京山市公安局刑事拘留，同年11月25日被依法逮捕。现羁押于京山市看守所。京山市人民法院审理京山市人民检察院以京检二部刑诉〔2020〕6号起诉书指控原审被告人李和平、尹从凤犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月24日作出（2020）鄂0821刑初37号刑事判决。原审被告人尹从凤不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人尹从凤，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。京山市人民法院判决认定：2019年4月以来，被告人李和平、尹从凤在京山市新市镇绿林路国会宾馆旁民政局家属楼6楼被告人李和平家中同居生活。同年9月至10月期间，被告人李和平向贩毒人员购买毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）等毒品后，单独和多次与被告人尹从凤在新市镇城区向吸毒人员陈某1、邓某、贺某贩卖，数量达4.41克。其中被告人尹从凤参与贩卖毒品3.78克。具体事实如下:（1）2019年9月中旬的一天凌晨，被告人尹从凤接到陈某1赊购毒品的电话后，要陈某1到国会宾馆旁其住的楼下，由被告人李和平将毒品“麻果”6颗，重约0.54克，装入黄鹤楼香烟盒从自家阳台上丢到楼下卖给陈某1。同年10月25日，陈某1用手机微信向被告人尹从凤付款300元。（2）2019年9月底的一天下午，被告人尹从凤接到陈某1购买毒品的电话后，从被告人李和平手中拿到毒品“麻果”6颗，重约0.54克，到国会宾馆旁其住的楼下卖给陈某1，获款300元。（3）2019年10月15日16时许，被告人尹从凤接到陈某1购买毒品的电话后，与被告人李和平驾车到京山市御景天城小区门前，卖给陈某1毒品“麻果”6颗，重约0.54克，陈某1用手机微信向被告人尹从凤付款300元。（4）2019年10月24日19时许，被告人尹从凤接到陈某1购买毒品的电话后，从被告人李和平手中拿到毒品“麻果”6颗，重约0.54克，乘坐出租车到京山市御景天城小区门前卖给陈某1，陈某1用手机微信向被告人尹从凤付款300元。（5）2019年10月21日22时许，被告人尹从凤接到邓某购买毒品的电话后，由被告人李和平驾车到京山市御景天城小区9栋2单元邓某家楼下，卖给邓某毒品“麻果”6颗，重约0.54克，邓某用手机微信向被告人尹从凤付款300元。（6）2019年10月24日13时许，被告人尹从凤接到邓某购买毒品的电话后，与被告人李和平先后到邓某家中，卖给邓某毒品“麻果”6颗，重约0.54克，邓某用手机微信向被告人尹从凤付款300元。（7）2019年10月25日18时许，被告人尹从凤接到邓某购买毒品和帮忙购买二包25元的软红黄鹤楼香烟的电话后，与被告人李和平驾车到邓某家楼下，由被告人李和平按照邓某的要求，将毒品“麻果”6颗，重约0.54克，和香烟隐藏在邓某停放在楼下的小车尾部车牌缝隙内，邓某用手机微信向被告人尹从凤付款350元。（8）2019年9月11日15时许，被告人李和平接到贺某购买毒品的电话后，到国会宾馆旁其住的楼下，卖给贺某毒品“麻果”4颗，重约0.36克，贺某用手机微信付款200元。（9）2019年9月12日18时许，被告人李和平接到贺某购买毒品的电话后，到国会宾馆旁其住的楼下，卖给贺某毒品“麻果”3颗，重约0.27克，贺某用手机微信付款150元。2019年10月28日20时许，被告人李和平因涉嫌贩卖毒品在新市镇钟鼓楼路被京山市公安局民警查获，从其身上和所驾驶的“大众”牌小轿车（号牌为鄂Ｈ×××**）内，检查出疑似毒品红色药片计42颗，净重4.02克、灰色粉末一包，净重0.16克、白色晶体一包，净重1.56克；当日21时许，在被告人李和平、尹从凤居住的卧室床上的墨绿色女士皮包内，搜查出被告人李和平所有的疑似毒品红色药片34颗，净重3.18克、白色晶体一袋，净重0.17克。经鉴定，从上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺、海洛因毒品成分。上述事实，有经法庭举证、质证的证人陈某1、邓某、贺某的证言，被告人李和平的辨认笔录，京山市公安局的检查证、检查笔录（附视听资料光盘2张）、搜查证、搜查笔录（附视听资料光盘1张）、扣押决定书、扣押清单、称量笔录（附视听资料光盘2张）、上交毒品入库登记单、提取证人陈某1、贺某、被告人李和平、尹从凤的手机微信信息、转账记录截屏图，荆门市公安司法鉴定中心检验报告，京山市公安局出具的受案登记表、抓获经过、户籍证明、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，京山市人民法院刑事判决书，被告人李和平、尹从凤的供述与辩解（附视听资料光盘6张）、认罪认罚具结书等证据予以证明。京山市人民法院认为，被告人李和平、尹从凤明知是毒品甲基苯丙胺而向他人多次贩卖，其中被告人李和平贩卖毒品数量达13.5克；被告人尹从凤贩卖毒品数量达3.78克，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李和平、尹从凤到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人李和平系有吸毒情节的贩毒人员，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，但在量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌定处理。被告人李和平因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，对其应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条、《最高人民法院〈关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释〉》第四条第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决：被告人李和平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金15000元；被告人尹从凤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。上诉人尹从凤提出：其系从犯，原判量刑过重。经二审审理查明，上诉人尹从凤及原审被告人李和平贩卖毒品的事实和证据与一审相同。原审判决认定事实所采信的证据经一审庭审举证、质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以确认。本院认为，上诉人尹从凤、原审被告人李和平明知是毒品甲基苯丙胺而向他人多次贩卖，其中李和平贩卖毒品数量达13.5克，尹从凤贩卖毒品数量达3.78克，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。李和平、尹从凤到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。李和平系有吸毒情节的贩毒人员，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，对其吸食毒品的情节可以酌定处理。李和平因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，依法应当判处有期徒刑以上刑罚，构成累犯及毒品再犯，依法对其从重处罚。关于上诉人尹从凤提出“其系从犯，原判量刑过重”的上诉理由。经查，上诉人尹从凤所贩卖毒品虽属于原审被告人李和平所有，但尹从凤直接实施了联络购毒者、收取毒资等行为，且使用了部分违法收益，在贩卖毒品的共同犯罪中并非起次要或辅助作用，不应认定为从犯。原审判决根据其犯罪的事实、情节、对于社会的危害程度及其人身危险性，在检察机关的量刑建议幅度内对其判处相应刑罚，并无不当。上诉人尹从凤提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周加友审判员  水 双审判员  袁达成二〇二〇年十一月二十六日法官助理李纯法官助理伍华清书记员曹川