浙江省衢州市柯城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)浙0802民初3152号 原告：吴才清，男，1966年9月26日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。 委托诉讼代理人：柴飞霞，浙江礼贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹雪红，浙江礼贤律师事务所律师。 被告：济南仁豪建筑劳务有限公司，统一社会信用代码913701036772710723，住所地：山东省济南市市中区济微路**院******。 法定代表人：李世省，总经理。 委托诉讼代理人：郑雪刚，浙江南孔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾耐钫，浙江南孔律师事务所律师。 被告：中国建筑第八工程局有限公司，统一社会信用代码9131000063126503X1，住所地，住所地：中国（上海）自由贸易试验区世纪大道****iv> 法定代表人：校荣春，董事长。 委托诉讼代理人：高梦伊，女，1992年2月13日出生，汉族。 委托诉讼代理人：寇文娟，女，1996年1月28日出生，汉族。 原告吴才清与被告济南仁豪建筑劳务有限公司（以下简称仁豪公司）、中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中建八局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月28日公开开庭进行了审理。原告吴才清及其委托诉讼代理人柴飞霞、邹雪红，被告仁豪公司委托诉讼代理人曾耐钫，被告中建八局委托诉讼代理人高梦伊、寇文娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告吴才清向本院提出诉讼请求：判令被告仁豪公司赔偿原告因工伤造成各项经济损失共计300690.68元；2.判令被告中建八局承担连带赔偿责任。事实与理由：被告中建八局系衢州中心医院（四省边际中心医院）项目的总承包单位，被告中建八局将项目第一标段（门诊大楼）的劳务分包给被告仁豪公司。原告及妻子经工友介绍于2019年10月17日到该建筑工地做泥工及小工。2019年11月19日上午10时许，原告吴才清在砌墙过程中因砖块垮塌导致从脚手架上跌落受伤，即被送往衢州市人民医院治疗，诊断为左跟骨粉碎性骨折，左腓骨下端撕脱性骨折，踝关节石膏外固定术后于2019年12月6日行切复内固定术。原告的损伤经司法鉴定机构鉴定：被鉴定人吴才清外伤致左跟骨粉碎性骨折，行切复内固定术，评定为工伤九级，原告伤势至今尚未痊愈。原、被告就赔偿事项多次协商无果，诉至法院。 被告仁豪公司答辩称，一、原告系到被告承揽砌筑项目的承揽人之一，其并非被告的员工。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。故原告的受伤责任由其自行承担；二、原告是以最终的工作成果（工程量）获取工程款报酬，砌墙工具自备，自行安排工作方式、时间，独立完成工作。其与被告之间不存在任何人身支配及依附；三、原告受伤原因系其在砌墙时将手肘置于其刚砌上去尚未粘合的水泥砖上，致重心不稳而摔下，其对损害后果的发生应付全部责任；四、原告的诉求有不合理之处：1.后续治疗费应以实际发生为准；2.护理期50日缺乏依据（根据出院记录载：切口愈合可，已拆线，左踝关节及五趾伸屈活动可），应按住院天数38天计算，130元/天；3.医疗费当中包含了伙食费与伙食补贴重复计算；4.原告2019年11月19日受伤，2020年1月6日作出工伤9级的结果，即便要计停工留薪待遇，期限也只能在该范围内；5.原告工作不到2个月，至多按4500元/月作为月薪标准；6.鉴定费、交通费应由原告自担。五、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条（第11条第3款：属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条例；第12条第1款：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害的，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理）以及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条等规定并结合原告吴才清在起诉状当中的陈述，吴才清主张工伤保险赔偿的，应按程序先向行政部门提出工伤认定（行政职权）及劳动能力鉴定，而后进行劳动争议仲裁。故本案目前不属于人民法院受理范围，请求驳回原告诉讼请求。 被告中建八局答辩称，一、被告系合法分包，合法分包行为应当受到法律保护。被告与被告仁豪公司签订编号为WZ-FBHT-2019-0140衢州医院-30的《建设工程施工劳务分包合同（地上二次结构及（地上二次结构及屋面粗装修一标段劳务分包围内的地上二次结构工程一标段以劳务分包的形式交由被告仁豪公司施工，被告的分包行为合法有效，应当受到法律保护，不应承担连带赔偿责任。二、被告仁豪公司具备相应的用工主体资格，且具备安全生产资质，被告不应承担用工主体责任。劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告将劳务作业进行分包，分包单位依法登记成立，具有施工劳务资质和建筑施工安全生产条件，不应由被告承担用工主体责任。三、被告与原告之间不存在劳务或雇佣关系，且已尽到总承包安全管理责任，不应承担连带赔偿责任。被告系案涉工程的总承包方，原告作为被告劳务分包单位的劳务工人，与被告不存在劳务用工的法律关系，原告要求被告承担连带责任无事实与法律依据。且在原告进场施工前，被告进行了系统的安全教育培训，并提供了相应的安全保护措施，已履行总承包的安全管理义务，不应承担连带赔偿责任。请求驳回原告对被告的诉讼请求。 经审理，本院认定事实如下：被告仁豪公司持有建筑施工相应资质，其从被告中建八局处承包了衢州中心医院（四省边际中心医院）工程项目施工。原告吴才清经工友介绍于2019年10月17日在该工地上做泥工，工资300元/天。2019年11月19日，原告吴才清在砌墙看垂直度时从脚手架上跌落受伤，被送往衢州市人民医院治疗，诊断为左跟骨粉碎性骨折，左腓骨下端撕脱性骨折，踝关节石膏外固定术后于2019年12月6日行切复内固定术。住院38天，花费医疗费34688.16元，其中包括被告仁豪公司支付医疗费33394.48元。医疗机构出具证明原告术后1年至1年半左右取除内固定物，费用10000元左右。2020年1月6日，原告吴才清的损伤经浙江光华司法鉴定中心衢州（光大）所作出司法鉴定意见：被鉴定人吴才清外伤致左跟骨粉碎性骨折，行切复内固定术，评定为工伤九级。 以上事实，由仁豪公司工商登记信息、《建设工程施工劳务分包合同（地上二次结构及（地上二次结构及屋面粗装修一标段劳务分包现场照片、医疗费发票、出院记录、后续治疗费证明、网银流水单、司法鉴定意见书、当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，建筑施工企业将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，应予以支持。原告吴才清非被告仁豪公司所聘，工资报酬也非该公司所支付，因此，双方之间不存在事实劳动关系。然而原告吴才清受雇佣在该工地上从事建筑泥工作业事实。由此可知，被告仁豪公司应与案外第三方之间存在工程转包、分包关系。原告吴才清在建筑工地所受损伤，被告仁豪公司参照工伤的有关规定向其承担赔偿责任。被告中建八局将工程项目承包给具有建筑施工相应资质的被告仁豪公司施工，应当由被告仁豪公司独立承担损害赔偿责任，故原告吴才清要求被告中建八局承担民事责任，无事实与法律依据，本院不予支持。关于原告吴才清主张的各项赔偿费用，可以参照《工伤保险条例》有关条款规定计算：医疗费凭发票计算34688.16元；后续取除内固定物费用10000元左右，由医疗机构出具证明，该项费用基本合理；住院期间伙食补助费，鉴于医疗费清单中包括伙食补贴，该项费用应予扣除；护理期以住院天数确定较为合理，护理费4940元（38天×130元/天）；原告吴才清在工地上班不足2个月，其月平均工资可以按照300元/天×21.75天=6525元计算。停工留薪期一般不超过12个月，根据原告吴才清的伤势，确定7个月较为合理，停工留薪期工资45675元（6525元/月×7个月）；一次性伤残补助金58725元（6525元/月×9个月）；一次性医疗补助金23841元；一次性就业补助金23841元；鉴定费1200元；交通费酌定600元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下： 一、被告济南仁豪建筑劳务有限公司赔偿原告吴才清医疗费34688.16元、后续取除内固定物费用10000元、护理费4940元、停工留薪期工资45675元、一次性伤残补助金58725元、一次性医疗补助金23841元、一次性就业补助金23841元、鉴定费1200元、交通费600元、合计203510.16元；扣除已付医疗费33394.48元，余款170115.68元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告吴才清其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5810元，减半收取2905元，由原告吴才清负担1255元，被告济南仁豪建筑劳务有限公司承担1650元，于本判决生效之日缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 本条款即为执行通知，负有履行义务的当事人必须依本案生效判决履行，未履行的，本案申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制消费、纳入失信被执行人名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  童小平 二〇二〇年十一月二十日 书记员  童旭峰