青海省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）青执复26号 复议申请人（担保人）：邢利民，回族，1970年9月8日生，住天津市南开区西马路天越园**楼1门**。 申请执行人：常维明，男，住西宁市。 被执行人：青海耀鑫路桥工程有限公司，住所地西宁市城中区花园北街****楼****。 法定代表人：张红卫，该公司执行董事。 担保人：沈海玲，男，蒙古族，1961年5月1日生，住西宁，住西宁市城中区花园北街****iv> 复议申请人邢利民不服青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院（以下简称海西中院）（2020）青28执异18号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 海西中院在执行申请执行人常维明与被执行人青海耀鑫路桥工程有限公司（以下简称耀鑫公司）、担保人邢利民、沈海玲建设工程施工合同纠纷一案中，拍卖邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋，2020年3月16日，海西中院作出（2019）青28执恢12号之一执行裁定，将担保人邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋作价2,326,046.5元抵偿申请执行人常维明。担保人邢利民对查封处置房屋不服，向海西中院提出书面异议。 海西中院查明，常维明以生效的（2015）西民一初字第70号民事判决为依据，于2017年4月23日申请强制执行。2017年8月22日，该院制作谈话笔录，主要内容是以邢利民和沈海玲的个人财产为被执行人耀鑫公司提供担保，常维明与耀鑫公司办公室主任沈海玲签字。2017年8月24日，该院为沈海玲制作谈话笔录，主要内容是为执行提供的担保财产均在个人名下，无授权委托书，今后出现纠纷如何处理，沈海玲回答，公司老总邢利民口头委托沈海玲，出现任何问题由邢利民本人负责。2017年8月24日，常维明、沈海玲签订《执行和解协议》，约定被执行人耀鑫公司于2018年4月20日前一次性支付常维明4,007,561.8元，同时约定邢利民、沈海玲等以房屋、车辆为被执行人提供担保。该院作出（2017）青28执20号之二执行裁定，查封邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋、沈海玲位于西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋。2017年7月6日，该院作出（2017）青28执20号执行裁定，以当事人达成分期履行的和解协议为由，终结执行本案。 因《执行和解协议》未履行，2019年9月5日，常维明申请恢复执行。2019年12月3日，该院作出（2019）青28执恢12号执行裁定，将邢利民、沈海玲列为担保人，裁定拍卖邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋、沈海玲位于西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋。2019年10月14日，该院制作《确定财产参考价笔录》，主要内容是西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋双方同意每平方米作价14,500元，西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋双方同意委托进行网络询价，常维明、耀鑫公司委托代理人王宏彬在笔录上签字。2019年11月28日，青海中鼎元品拍辅科技有限公司出具《网络询价结论报告》，结论为西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋单价每平方米7,596.7元，总价502,673.6元。 2020年1月17日、2020年2月27日，青海中鼎元品拍辅科技有限公司分别出具《流拍报告（第一拍）》《流拍报告（第二拍）》。西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋、西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋网络拍卖一拍、二拍均流拍。2020年3月10日，常维明向该院递交《以物抵债申请书》，申请对上述房屋以二拍价格以物抵债。2020年3月16日，该院作出（2019）青28执恢12号之一执行裁定，将担保人邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋作价2,326,046.5元，担保人沈海玲位于西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋作价477,539.92元抵偿申请人常维明。2020年7月30日，该院作出（2019）青28执恢12号之二执行裁定，解除对担保人邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋、担保人沈海玲位于西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋的查封。2020年7月30日，西宁市不动产登记服务中心解除对上述房屋的查封。2020年8月25日，上述房屋分别变更登记在常维明名下，办理了不动产权证。西宁市城西区胜利路10号2单元2122室证号为青（2020）西宁市不动产权第XXXX号，西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室证号为青（2020）西宁市不动产权第XXXX号。2020年8月11日，该院作出（2019）青28执恢12号《结案通知书》。 另查明，2019年11月1日，邢利民出具《委托书范本》，主要内容是：“本人工作繁忙，不能亲自办理胜利路房子拍卖的相关手续，特委托王宏彬作为我的合法代理人，全权代表我办理相关事项，对委托人在办理上述事项过程中所签署的有关文件，我均予以认可，并承担相应的法律责任”。2019年12月2日，耀鑫公司出具《授权委托书》，委托王宏彬作为公司与常维明一案的委托代理人，委托权限为参与执行阶段的相关事宜。 海西中院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款规定：“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外”。本案中，邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋已经以物抵债给常维明，并办理了不动产权的变更登记，案件已执行完毕。在办理不动产权变更登记时，上述房屋已解除查封。因此，邢利民请求解除对房屋的查封并中止执行的异议请求已超过异议期限，裁定驳回异议人邢利民的异议请求。 邢利民向本院复议称，委托需要出具书面委托书，海西中院仅根据沈海玲在谈话笔录中的称述就认定复议申请人在执行程序中以房屋提供担保没有法律依据；沈海玲与常维明签署的《执行和解协议》，沈海玲没有耀鑫公司的书面授权，协议中均无耀鑫公司和邢利民的签字，请求撤销海西中院（2020）青28执异18号执行裁定，解除对其名下房产的强制执行措施。 本院审查查明,海西中院在执行常维明与耀鑫公司建设工程施工合同纠纷一案中，双方当事人于2017年8月24日达成执行和解协议，约定2018年4月20日前耀鑫公司一次性支付常维明钱款4007561.8元。为保证耀鑫公司按约定履行还款义务,各担保人同意用自己所有的以下财产提供抵押担保,若耀鑫公司未按期履行付款义务,常维明有权处置抵押财产。抵押财产分别为房屋所有权人沈海玲位于城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋一套、邢利民位于城西区胜利路10号2单元2122室房屋一套、所有人王鲁华车牌号码为×××汽车一辆等。房屋及车辆所有人承诺，对该协议项下抵押财产拥有完整所有权，不存在权利瑕疵。耀鑫公司未按本协议约定付款。房屋及车辆所有人确认并同意，常维明有权处置抵押财产为履行本协议。第三人提供担保的具体情形，以法院笔录为准。在该执行和解协议上，常维明在申请执行人法定代表人一栏签字。沈海玲在被执行人委托代理人一栏签字。当日海西法院对耀鑫公司办公室主任的沈海玲谈话笔录记载“问：你这次抵押的房屋车辆均在个人名下，无授权委托书，今后出现事情纠纷怎么处理？沈：我公司老总邢利民以口头委托于我，出现任何事情由邢利民本人负责。”。之后，海西中院作出（2017）青28执20号之二执行裁定，查封了邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋和沈海玲位于西宁市城中区花园北街62号1号楼2单元221室房屋。2017年7月6日，海西中院作出（2017）青28执20号执行裁定，以当事人达成分期履行的和解协议为由，终结执行本案。因《执行和解协议》未履行，2019年9月5日常维明申请恢复执行，2019年12月3日海西中院作出（2019）青28执恢12号执行裁定，裁定拍卖担保邢利民、沈海玲担保房屋。但案卷内没有向邢利民送达拍卖裁定书的送达回证。2019年10月14日海西中院对常维明及代理律师刘伟伟和自称为耀鑫公司委托代理人王宏彬所做的确定财产参考价笔录记载，双方同意对西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋每平方米作价14500元。之后王宏彬向海西中院提交邢利民委托王宏彬全权办理胜利路房子拍卖相关手续的委托书，委托书日期为2019年11月1日，经本院向王宏彬电话核实，王宏彬称委托书中委托人一栏中“邢利民”的签字，非邢利民本人所签，是在取得邢利民口头委托后代签。 案涉房屋经网络司法拍卖后流拍，根据常维明申请，2020年3月16日海西中院（2019）青28执恢12号之一执行裁定，将邢利民位于西宁市城西区胜利路10号2单元2122室房屋作价2,326,046.5元，以物抵债给申请执行人常维明。海西中院送达回证记载，“该裁定书电子诉讼平台短信发送后，超期未签收。”案卷内没有邢利民接受网络送达的记载。2020年8月11日，海西中院向常维明、耀鑫公司作出（2019）青28执恢12号《结案通知书》，以本案已全部执行完毕为由，进行结案通知。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十条规第二款规定：“他人提供执行担保的，应当向执行法院出具保证书，并将保证书副本送交申请执行人。被执行人或者他人提供财产担保的，应当参照物权法、担保法的有关规定办理相应手续。”执行法院在执行工作中，未对执行担保的效力进行审查，程序不当。对执行担保的委托，执行法院也未对委托是否成立有效进行审查，未认真核实委托手续的真实性，案卷内缺少有效的委托材料，事实不清。《拍卖裁定书》、《以物抵债裁定书》、《结案通知书》是否向相关当事人合法送达，事实也不清楚。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第三项规定，裁定如下： 一、撤销海西蒙古族藏族自治州中级人民法院（2020）青 28执异18号异议裁定； 二、发回海西蒙古族藏族自治州中级人民重新审查。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 宋毅民 审 判 员 卢 庆 审 判 员 邵凤娟 二〇二〇年十一月三十日 法官助理 马小丽 书 记 员 黄婉珺