河南省内乡县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1325民初3012号原告：杨某，男，汉族，生于1979年3月16日，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：范金耀，男，南阳市内乡县飞龙法律服务所法律工作者（特别授权）。执业证号：31613011100125。被告：张某，男，汉族，生于1985年10月10日，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：岳秀国，男，南阳市内乡县方正法律服务所法律工作者（特别授权）。执业证号：31613181100412。原告杨某与被告张某为合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨某及委托诉讼代理人范金耀、被告张某及委托诉讼代理人岳秀国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨某向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告现金8万元及违约金2万元，合计100000元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年3月12日，原、被告合伙购买铲车一辆，价格为15万元，当时双方口头约定购买铲车由被告公司使用，每个月支付原告租赁费3000元。2020年7月1日，原、被告散伙，经结算，被告欠原告8万元，后被告向原告出具借条一份，约定欠款8万元于2020年8月1日前还清，若违约需支付2万元违约金。借条出具后，被告未按照约定及时支付，后经原告多次催要，被告一直推托拒绝支付。被告张某辩称，我不欠原告8万元，与原告合伙购买铲车属实，当时约定每人出资7.5万元，实际由我出资8万元，原告出资7万元。当时原告说铲车租赁给我使用，我每个月给他租赁费3000元，我主张铲车的日常维修、保养及师傅工资等都由我负担，双方合伙经营铲车，以后给他分红，原告当时没有反对。合伙生意有赚有赔，后来因为环保查的严，铲车每年停工半年以上，处于亏损状态。在使用铲车这三年里，我前后支付原告12万元，等于买铲车的时候原告出资的7万元已经结清，并且还给了他5万元的分红，所以我不欠原告的钱。关于8万元的借条，是因为原告居住在我经营的公司附近，经常去找我要钱导致影响公司经营，在这种情况下，为维持公司经营，我向原告出具了8万元的借条。但实际原告未给我8万元现金，所以不存在借钱事实，我无需向原告还款。原告在庭审中出示证据如下：1、买卖协议一份，证明原、被告于2017年3月12日签订协议，合伙购买龙工855D铲车一辆，双方约定原、被告各出资75000元，并且该车实际由被告张某的公司使用；2、借据一份，证明2020年7月1日，原、被告经过散伙结算，铲车归张某，张某欠原告8万元，并约定：（1）若违约，被告需支付原告违约金2万元；（2）若2020年8月1日前被告结清原告全部款项，该铲车与原告无关；（3）2020年8月1日前被告未结清款项，该铲车做于抵押。3、通话录音一份，证明被告欠原告款项，原告向被告追要的事实。被告张某在庭审中出示证据如下：转账凭据九份，证明从2017年5月7日开始至2020年4月21日，被告先后分九次向原告支付12万元的现金。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了质证，本院认证如下：被告张某对原告所示证据一有异议，称双方协议合伙买车属实，但原告当时未出资够双方商定的75000元，实际出资70000元，张某实际出资80000元。并称铲车在张某公司使用，若效益好多分红，若效益不好就不再分红。本院认为，原告所示证据一即原、被告签订的《买卖协议》，系双方真实意思表示，该协议中未对双方购买铲车后如何使用进行约定，也未对使用铲车产生效益如何分配或者产生亏损如何承担进行约定，本院对该证据真实性予以认定。被告对原告所示证据二借条真实性有异议，称该借条是在原告一直向被告索要钱款的无奈情况下出具，因无其他书面证据或证人证言予以佐证，本院不予采信。对原告所示证据三原、被告之间的电话录音，被告辩称录音属实，但该录音系写借条当天所录制，且写借条当天没有收到原告所出借的现金，并再次对双方一起购买铲车后使用情况予以说明，该证据本院予以参考使用。被告向法庭出示的证据即被告向原告的转账证明，原告辩称对其中四张有银行卡号的凭证予以认可，并予以说明，因原告也在被告那里上班，有工资收入，以及其他一些开支，原告是先垫付，后被告再转账给原告。购买铲车后双方的约定每个月分红3000元，也包括在这些转账里面，具体有多少记得不太清楚,需要查账核对；原告对其他转账证明因其上面没有原告的信息，所以不予认可。本院认为，原告辩称客观，因原、被告间的经济往来频繁，且双方的转账记录仅显示金额不显示转账目的，故该证据本院予以参考使用。依据有效证据，结合庭审查明，本院确认以下案件事实：2017年3月12日，原告杨某与被告张某签订《买卖协议》一份，双方约定合伙购买龙工855D铲车（车架号为LHN0855DEDB801738,发动机号为612600012009WD10621OE24）一辆，价格为15万元，其中原告杨某出资7万元，被告张某出资8万元。双方购买铲车以后，该铲车实际由被告张某所在公司使用。自2017年5月7日至2020年4月21日，被告张某先后分九次向原告转账12万元。2020年7月1日，被告张某向原告杨某出具借条一份，内容为：“今借到杨某人民币捌万元整（80000元），约定于7月4日先还叁万元，余款伍万于2020年8月1日之前还清，如到期未还，愿自愿支付贰万元违约金。备：如2020年8月1日前张某结清杨某全部款项，铲车与杨某无关；如果2020年8月1日前还未结清款项，张某与杨某合买的铲车做于抵押”。借条出具后，被告未向原告支付款项。原、被告均认可双方所购买的铲车现价值10万元。本院认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。原告杨某与被告张某签订《买卖协议》,系双方真实意思表示，为有效协议。双方约定合伙购买铲车事宜，对此双方均予以认可。原告依据被告向其出具的借条主张权利，因为原、被告没有借贷合意，且被告签订借条以后，原告也没有支付被告借款，故双方不存在借贷法律关系。因此本案案由应为合伙协议纠纷，并非民间借贷纠纷。故原告请求被告支付借款80000元及违约金20000元，于法无据，本院不予支持。当事人之间没有书面合伙协议，但具备合伙的其他条件或口头合伙协议，可以认定为合伙关系。合伙的本质是利益共享、风险共担。合伙不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。原告诉称与被告合伙经营铲车每月只收取租赁费（利润）3000元，而亏损与其无关，有违合伙的本质，故对其辩称，本院不予采信。因原、被告未对合伙购买的铲车的经营进行书面约定，在解除合伙时也未对数年来经营铲车进行核算是否盈利或者亏损，故原、被告对其主张均缺乏事实依据，可待双方进行散伙清算后另行主张权利。现双方合伙购买的铲车在被告张某处，双方均认可铲车现价值100000元，原、被告在合伙时口头约定每人出资一半，因此根据双方商定的出资比例分配，在双方散伙后，原告杨某应分得铲车剩余价值一半即50000元。被告张某在支付原告杨某50000元后，该铲车归张某所有。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(修改稿)》第47条、第50条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定,判决如下:一、被告张某于本判决生效后十日内支付原告杨某现金50000元；二、驳回原告杨某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300减半收取1150元,由被告张某负担575元，原告杨某负担575元。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。如本判决生效后，义务人拒不履行的，权利人可在本判决规定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。审判员  姚雷二〇二〇年十一月二十三日书记员  李健