青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青28民终19号 上诉人（原审原告）：他才旦多杰，男，1988年5月24日生,藏族,住青海省门源回族自治县。 委托诉讼代理人:邓小蓉,青海阿克敦巴律师事务所律师。 上诉人（原审被告）:青海省广厦建筑工程有限公司，住所：青海省西宁市城中区西大街**神力世纪大厦**，统一社会信用代码：916300007104030310。 法定代表人:潘志宇,该公司总经理。 委托诉讼代理人:刘春林,青海松海律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:沈军,男,1978年8月23日生,汉族,住青海,住青海省西宁市iv> 上诉人他才旦多杰因与上诉人青海省广厦建筑工程有限公司（以下简称广厦公司）、沈军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服青海省乌兰县人民法院（2018）青2821民初430号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人他才旦多杰委托诉讼代理人邓小蓉、上诉人广厦公司的委托诉讼代理人刘春林到庭参加诉讼。被上诉人沈军经本院合法传唤，无正当理由拒绝到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 他才旦多杰的上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判;2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审判决认定部分事实错误：1.一审判决上诉人责任划分认定过高,应依法改判；2.上诉人误工费应为78000元(260元/天,共300天);3.被上诉人应支付上诉人交通费4646.60元。上诉人作为被上诉人工地劳工,被上诉人沈军在明知上诉人没有相关电力电工从业资格的情况下,依然安排上诉人从事相关工作,上诉人无法具备一审法院所称的更高的注意义务,上诉人不应承担30%的责任,对于相关误工费和交通费的认定有误。 广厦公司辩称：1.一审判决认定广厦公司和沈军承担70%的责任，他才旦多杰承担30%的责任，划分不科学，他才旦多杰没有电工证和上岗证，不具备从事电工的资格，其应当承担完全过错责任；2.由于他才旦多杰没有两证，也没有提供工资证明，因此误工费过高。其他答辩意见与上诉状一致。 广厦公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项,将本案发回重审或予以改判。事实和理由:一、一审判决认定事实和适用法律错误。1.一审判决认定广厦公司于2016年4月26日将工程中“所有水电消防”及室内外排水“接通”分包给沈军及案外人李志键,系事实查明错误；2.一审判决对引发事故工程既非上诉人工程,也非上诉人安排从事工程的事实未予认定；3.一审判决对变电箱的所有者和管理者,未尽管理职责,在此次伤害事件中负有不可推卸的责任的事实未予认定；4.一审判决对被上诉人在该事故中负有主要责任的事实未予认定。二、一审判决认定的赔偿的数额过高,具体表现为:1.住院天数过高,导致各项赔偿数额过高；2.按照电力供应服务人员工资标准计算误工费,缺少法律依据；3.一审判决判令上诉人对他才旦多杰承担侵权连带赔偿责任的数额显失公平。综上所述,广厦公司认为:他才旦多杰系具有完全民事行为能力的个体,其不具有电工证书及执业证书，应对自身行为承担主要的过错责任;原审被告沈军违法接受建设方“驿站”负责人戴龙宝的指使,又安排他才旦多杰违法作业,“驿站”负责人戴龙宝就是该事件的直接侵权主体,必须承担侵权赔偿;变电箱的所有者,对变电箱未尽到警示义务的责任也是侵权责任主体之一,应当共同承担侵权赔偿责任。上诉人在这起事故中无任何过错,且事故发生后,积极对他才旦多杰施以经济补偿,使其及时得到医治,不应再承担任何赔偿和补偿责任;即便承担连带赔偿责任,其数额应扣除已支付的37000元。 他才旦多杰辩称：1.根据承包合同，沈军承包的是所有的水电消防；2.他才旦多杰作为个人，不是电工，不具备基本常识，根据相关司法解释，广厦公司和沈军应当承担赔偿责任。 被上诉人沈军未向本院递交书面答辩意见。 他才旦多杰向一审法院提出诉讼请求：1.要求二被告支付其医疗费59363.43元、住院伙食补助20200元、护理费52543.05元、误工费83720元、伤残赔偿金（十级）63030元、鉴定费用2160元、营养费30700元、交通费3142.2元、住宿费860元、精神损害抚慰金20000元、公告费1000元，共计336718.68元；2.本案诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：2017年5月21日，原告他才旦多杰作为电工受雇于被告沈军，在其承建的在其××县”工程查电过程中被电击伤住院治疗。该工程系被告广厦公司于2015年9月10日自案外人戴隆保处承包，广厦公司将“高原红驿站”土建及装修工程承包后，于2016年4月26日将该工程中所有水电消防及室内外排水接通分包给被告沈军及案外人李志健。事故发生当日，被告沈军将原告他才旦多杰送至青海大学附属医院住院治疗，住院治，住院治疗5天生的医疗费均由被告沈军予以支付，后原告于2017年5月26日转院至兰州创伤骨科医院治疗，于2017年12月9日出院，住院治，住院治疗197天疗费53981.35元。出院诊断为“主要诊断：电击伤；其他诊断：全身多处皮肤烫伤（深II度TBSA3%)、左前臂皮肤软组织坏死伴缺损、左前臂血管祌经肌肉损伤、右胸背部皮肤软组织坏死、右臀部、右大腿皮织坏死、左中指外伤术后屈曲畸形”，出院医嘱“继续行左中指功能锻炼、术后一月后复查，必要时行左中指肌腱松解术、出院后每三月我科复查一次、不适随诊”。原告损伤经青海正信司法鉴定所出具的司法鉴定意见为：他才旦多杰系电击伤，全身皮肤烫伤占全身瘢痕面积3.86%，构成十级伤残。误工期为120日，护理期为60-120日，营养期为90-120日，产生鉴定费2160元。原告住院期间由两名家属陪护，被告沈军向原告支付现金11000元。 另查明，被告沈军为原告垫付的青海大学附属医院的医疗费（票据由沈军保管，庭审中无法查明）及向原告支付的现金中的部分款项是由被告广厦公司提供的。被告沈军及案外人李志健承包被告广厦公司工程后，二人分工，由沈军负责工程的水电消防、李志健负责工程的上下水，原告他才旦多杰由被告沈军单独雇佣。事故发生后，各方均未按中华人民共和国安全生产法的相关规定，向当地安监部门报告，致使本案事故未能依照程序取得事故调查处理报告。上述事实有当事人的当庭陈述、身份证复印件、营业执照复印件、建设工程施工合同、承包协议、证明、欠条、青海大学附属医院报告单、兰州创伤骨科医院住院及出院证明、住院病案、陪护证明、鉴定意见书、医疗费发票、鉴定费发票、（2017）青2821民初328号民事判决书、（2018）青28民终323号民事裁定书等并经庭审质证，对本案事实具有证明力，一审法院予以采信。 一审法院认为，公民的健康权受到法律保护，公民在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主等相关责任人应当承担赔偿责任。一、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害雇主应当承担赔偿责任。本案中，沈军雇佣他才旦多杰从事电工及消防弱电安装工作，双方形成雇佣关系，沈军作为雇主，应当对他才旦多杰在工作活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。被告广厦公司作为分包人，将水电安装工程分包给没有相应资质且缺乏安全生产条件的个人沈军，未对进驻施工人员资质进行审查，未对工程的安全尽到审慎监督义务存在明显过错，应当与沈军承担连带赔偿责任。二、关于他才旦多杰自身责任问题。他才旦多杰作为电工，对安装过程中可能存在的安全风险应有更高的注意义务，应采取相应的安全措施，其疏于观察及注意，遭受电击导致受伤自身存在一定过错，该院酌定他才旦多杰自行承担其损失的30%。关于原告他才旦多杰的赔偿项目及标准，依据有关法律和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，因此，应以《2018年青海省道路交通事故人身损害赔偿费用计算数据》予以执行。原告他才旦多杰各项损失包括：1.医疗费，根据医院机构出具的发票等凭证结合本案实际情况予以确定为55998.73元，原告提交的2018年11月23日西宁市第一人民医院发票两张（2268.44元及395.76元）系原告自行体检的费用与本次事故无关，原告提交的三张通联支付小票不能证明关联性，对该部分证据不予支持。被告广厦公司以原告转至兰州看病存在过度治疗的嫌疑为由拒绝赔偿，无法律依据，不予支持；2.住院伙食补助费，原告住院治疗共计202天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准70元/天计算，为14140元；3.护理费，医疗机构出具的陪护证明仅能证明原告在住院期间有两名家属陪同，并未出具原告伤情需几人陪护的证明，青海正信司法鉴定所司法鉴定意见为“护理期60-120日”，一审法院酌定护理时间为住院天数100天，由一人护理，原告要求护理费按照107.45元/天的标准计算，未明显过高，符合法律规定，该院予以确认，即护理费为10745元（107.45元/天、人×100天）；4.误工费，原告实际住院202天，青海正信司法鉴定所司法鉴定意见为“误工期120日”，一审法院酌定误工时间为300天，因原告无固定收入且未能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照2018年海西州部分工种工资指导价中其他电力供应服务人员工资标准的平均数5610元/人、月予以计算，即误工费为56100元（5610元/人、月×300天）；5.残疾赔偿金，原告他才旦多杰系城镇居民，因本次事故构成十级伤残，根据青海省2018年度城镇居民人均可支配收入29169元（年/人）的标准，自定残之日起按20年计算，即58338元（29169元×10%×20年）；6.鉴定费，根据票据予以确认为2160元；7.营养费，青海正信司法鉴定所司法鉴定意见为“营养期90－120日”，该院酌定营养期为110天，按照30元/天计算，共计3300元；8.交通费，一审法院根据原告提交的交通费票据结合原告住院期间及原告的具体病情，酌定支持交通费1000元；9.住宿费，原告未能提供正式发票，结合本案实际情况，一审法院酌定支持1000元；10.精神损害抚慰金，精神损害抚慰金的前提是因侵权致人精神损害且后果严重，本次事故造成原告十级伤残，尚未达到严重后果的情形，故不予支持；11.公告费，因本次诉讼产生公告费500元，予以支持。上述应予支持原告他才旦多杰诉讼请求的损失赔偿款共计203281.73元人民币。被告的其他辩论意见，一审法院不予支持。关于被告沈军在青海大学附属医院为原告垫付的医疗费，因相关票据均由沈军保管，沈军未到庭参加诉讼，一审庭审中无法查明具体数额，原告对该部分医疗费用亦未进行主张，一审法院对此不予处理。被告沈军经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响一审法院根据现有证据及查明的事实依法做出裁判。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、原告他才旦多杰因事故受伤产生的损失:医疗费55998.73元、住院伙食补助费14140元、护理费10745元、误工费56100元、残疾赔偿金58338元、营养费3300元、交通费1000元、住宿费、住宿费1000元00621.73元人民币，由原告自行承担损失的30%，即60186.52元；由被告沈军承担70%的赔偿责任，即140435.21元，扣除已支付的11000元，沈军应赔偿129435.21元；二、被告青海省广厦建筑工程有限公司对被告沈军应赔偿之款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告他才旦多杰的其他诉讼请求。案件受理费1784元，由原告他才旦多杰负担1012元，由被告沈军负担772元，鉴定费2160元及公告费500元，由原告他才旦多杰负担648元，由被告沈军负担2012元。 本院二审期间，当事人均未提交新的证据。 二审查明事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，一、关于一审认定的各项费用是否正确的问题。上诉人他才旦多杰与广厦公司均未对一审认定的残疾赔偿金、鉴定费、营养费提出异议，以上费用数额本院予以确认，针对双方争议的其他费用计算部分，本院认定如下： （一）医疗费。第一，他才旦多杰在一审中提交兰州创伤骨科医院出具的《住院患者医疗费用清单（汇总）》及增值税专用发票显示其因此次事故产生的医疗费用为53981.35元，本院予以确认；第二，青海省人民医院出具的《门诊收费票据》显示医疗费用分别为246.52元、287.84元、572元、516元、4元，合计1626.36元，票据时间为2017年12月10日及12月11日，时间在他才旦多杰从兰州创伤骨科医院出院时间之后，经核实票据上的“阿托伐他汀钙胶囊”，其药用为降脂及治疗高胆固醇类疾病，与他才旦多杰住院期间诊断的电击伤并无关联，故本院对该1626.36元费用不予确认；第三，青海省中医院出具的《门诊收费票据》时间为2017年8月18日及2017年8月25日，票据显示医疗费用分别为314.87元、100元，合计414.87元，票据出具时间在他才旦多杰住院期间内。但从常理出发，他才旦多杰在兰州创伤骨科医院住院时所用药物等均应由主治医生安排，其在住院时又前往另外的医院购买中药，不符常理，且他才旦多杰也未提交证据证明所购中药是经主治医生同意后为治疗电击伤而为，故本院对该414.87元亦不予确认。综上，上诉人广厦公司认为一审认定的55998.73元医疗费过高的理由成立，本院依法纠正医疗费为53981.35元。 （二）住院伙）住院伙食补助费他才旦多杰在青海大学附属医院住院5天，在兰州创伤骨科医院住院197天，共202天，双方均对每天70元的标准无异议，故住院伙食补助费应为14140元，一审此节认定无误，本院予以确认。上诉人广厦公司认为他才旦多杰转院无正规手续、住院天、住院天数过长创伤骨科医院系正规医院，具备治疗创伤的医疗条件，从该医院出具的《住院患者医疗费用清单（汇总）》内容来看，他才旦多杰住院期间每天使用的药物也与其病情相关，上诉人广厦公司也未提交证据证实他才旦多杰住院天数过长，故该意见本院不予采纳。 （三）护理费。一审法院认定的护理期为100天，未超过司法鉴定意见书认定的天数，且一审已酌情认定护理人员为1人，他才旦多杰要求护理费按照每天107.45元的标准计算，未超过本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬计算标准，故一审认定护理费为10745元并无不当。 （四）误工费。他才旦多杰实际住院202天，考虑到其 出院后在一定时间内仍无法从事体力工作的实际情况，一审参照司法鉴定意见书认定的误工期酌定误工时间为300天并无不当。对双方争议的误工费计算标准问题：第一，他才旦多杰本人无固定收入，其亦未提交证据证明近三年平均工资收入为260元/天，故该标准不予采纳；第二，上诉人广厦公司认为误工费应按每天90元计算，但该标准无相关证据支撑，故本院不予采纳。综上，一审法院参照2018年海西州部分工种工资指导价确定误工费为56100元并无不当。 （五）交通费及住宿费。经审查他才旦多杰提交的车票，本院对其在2017年5月26日至2017年12月9日住院期间的乌兰-门源-西宁-兰州区间交通费予以支持，共836.2元（58元+32.5元+58元+88元+58元+65.5元+75元+58元+62.5元+32.5元+32.5元+14元+31元+31.4元+62.2元+19.1元+58元=836.2元），其余发票时间早于2017年5月26日或晚于2017年12月9日，乘坐区间也与他才旦多杰工作地点及发生事故后住院往返区间不符，本院均不予采信，故上诉人他才旦多杰认为交通费应为4646.60元的意见本院不予采纳。上诉人他才旦多杰提交的住宿费发票出具时间均不在住院期间内，无法证实与本案存在关联，故一审酌定支持1000元缺乏依据，本院依法予以纠正。 （六）公告费。他才旦多杰因本案支出的500元公告费系其为诉讼产生的必要费用，应予支持。 二、关于上诉人广厦公司是否应承担责任及责任比例问题。本案中，广厦公司虽未与他才旦多杰形成劳动关系，但作为高原红驿站的分包人，该公司将水电安装工程分包给缺乏资质的沈军后，未监督其对雇佣人员从事特殊作业所需资质进行审查，存在明显过错，应当与沈军承担连带赔偿责任。一审已充分考虑到他才旦多杰作为电工疏于观察及注意的情形，酌定其自行承担损失的30%，责任划分比例并无不当之处，本院予以确认。上诉人广厦公司认为该公司支付的37000元经济补偿款应予扣除，但未提交证据证明该公司向他才旦多杰支付该笔款项，该意见本院不予采纳。 据上分析，他才旦多杰因此次事故产生费用合计197440.55元（医疗费53981.35元+住院伙食补助费14140元+护理费10745元+误工费56100元+残疾赔偿金58338元+营养费3300元+交通费836.2元=197440.55元），其自身应承担59232.17元；被上诉人沈军应承担138208.38元，扣除其已支付的11000元，沈军还应承担127208.38元；广厦公司应在127208.38元范围内承担连带责任。 综上所述，上诉人他才旦多杰的上诉请求不能成立，本院不予支持；上诉人青海省广厦建筑工程有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持青海省乌兰县人民法院（2018）青2821民初430号民事判决第二项即“被告青海省广厦建筑工程有限公司对被告沈军应赔偿之款项承担连带赔偿责任；” 二、撤销青海省乌兰县人民法院（2018）青2821民初430号民事判决第一、三项，即“原告他才旦多杰因事故受伤产生的损失:医疗费55998.73元、住院伙食补助费14140元、护理费10745元、误工费56100元、残疾赔偿金58338元、营养费3300元、交通费1000元、住宿费、住宿费1000元00621.73元人民币，由原告自行承担损失的30%，即60186.52元；由被告沈军承担70%的赔偿责任，即140435.21元，扣除已支付的11000元，沈军应赔偿129435.21元；”即“驳回原告他才旦多杰的其他诉讼请求；” 三、上诉人他才旦多杰因此次事故产生的费用合计197440.55元（医疗费53981.35元+住院伙食补助费14140元+护理费10745元+误工费56100元+残疾赔偿金58338元+营养费3300元+交通费836.2元=197440.55元），其自身应承担59232.17元；被上诉人沈军应承担138208.38元，扣除其已支付的11000元，沈军还应承担127208.38元，该笔款项于本判决生效之日起三十日内付清； 四、驳回上诉人他才旦多杰的上诉请求； 五、驳回上诉人青海省广厦建筑工程有限公司的其他上诉请求。 一审案件受理费1784元，由上诉人他才旦多杰负担1047.96元，由被上诉人沈军负担736.04元；一审鉴定费2160元及公告费500元，由上诉人他才旦多杰负担648元，由被上诉人沈军负担2012元；二审案件受理费1784元，由上诉人他才旦多杰负担1047.96元，由被上诉人沈军负担736.04元；二审公告费600元，由被上诉人沈军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 彭 建 玉 审 判 员 哈斯朝鲁 审 判 员 张 永 涛 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理 刘 永 龙 书 记 员 马 绍 颖