贵州省清镇市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔0181刑初491号 公诉机关贵州省修文县人民检察院。 被告人何某某，曾用名何某甲，女，1952年3月6日出生于贵州省修文县，汉族，文盲，农民，户籍所在地：贵州省修文县。2019年6月28日因涉嫌犯生产、销售假药罪经修文县公安局决定取保候审，同年10月22日经修文县人民检察院决定取保候审。 指定辩护人李秀成，贵州昌正律师事务所律师。 修文县人民检察院以修检公诉刑诉（2019）869号起诉书指控被告人何某某犯销售假药罪，于2019年11月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年11月10日公开开庭对本案进行了审理。修文县人民检察院指派检察员杨周出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人李秀成到庭参加了诉讼。在审理过程中，因需要补充证据，开阳县人民检察院于2020年2月4日书面建议对本案延期审理，本院依法扣除审限。本案现已审理终结。 修文县人民检察院指控：2019年3月以来，被告人何某某在贵阳市附近的地摊上，以每包1元的价格购进未标示生产企业、批准文号的药品“康乐宁”、“追风透骨丹”，并将所购买的药品在修文县久长镇街上以每包1.5元或2元的价格摆摊销售。2019年6月23日10时许，被告人何某某在修文县摆摊销售“康乐宁”、“追风透骨丹”时，被修文县公安局民警查获，现场扣押被告人何某某销售的“康乐宁”135包、“追风透骨丹”162包。2019年6月28日，经修文县市场监督管理局认定：被告人何某某销售的“康乐宁”、“追风透骨丹”按假药论处。 庭审中，公诉机关当庭出示并宣读了被收缴的假药照片等物证、被告人何某某的身份户籍信息、到案经过、调查报告、情况说明等书证、被告人何某某的供述、药品检验报告及认定意见、辨认笔录及照片等证据材料，用以证实起诉所指控的犯罪事实。公诉机关认为被告人何某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。 针对公诉机关的指控，被告人何某某对起诉书所指控的罪名、主要犯罪事实及提交的证据均无异议，其辩护人李秀成以“对指控的罪名、事实和证据均不持异议，被告人何某某有坦白情节，系初犯，并自愿认罪认罚，其犯罪的主观恶性较小，故请求对其从轻处罚。”为内容发表了辩护意见，被告人何某某及其辩护人未向本院提交证据材料。 经审理查明，被告人何某某因患有风湿、痛风等疾病，多次从贵阳市的地摊上购买未标示生产企业、批准文号的“康乐宁”、“追风透骨丹”服用，2019年3月，被告人何某某将所购得的“康乐宁”、“追风透骨丹”在修文县设摊销售，2019年6月23日被修文县公安局民警及修文县市场监督管理局工作人员查获，当场扣押被告人何某某销售的“康乐宁”134包、“追风透骨丹”161包。2020年2月19日，经重庆市食品药品检验检测研究院检测，被告人何某某销售的“追风透骨丹”中检出双氯芬酸纳、吡罗昔康和保泰松，从“康乐宁”中检出吲哚美辛和吡罗昔康。2020年4月3日，经修文县市场监督管理局认定，被告人何某某销售的“康乐宁”、“追风透骨丹”为非药品冒充药品，系假药。 另查明，在公诉机关审查起诉阶段，被告人何某某自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，出庭公诉人对其提出判处有期徒刑一年以下、并处罚金、可适用缓刑的量刑建议。 上述事实有公诉机关当庭出示、宣读的以下证据证实： （一）物证 1.扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证实案发后公安机关已将被告人何某某销售的“康乐宁”134包、“追风透骨丹”161包予以扣押； （二）书证 2.涉嫌犯罪案件移送书、立案决定书，证实本案由修文县市场监督管理局移送至修文县公安局，该局于2019年6月28日决定立案侦查； 3.被告人何某某的身份户籍信息，证实其在犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力； 4.到案情况说明，证实被告人何某某于2019年6月23日、28日先后经修文县公安局民警口头传唤到案接受调查； 5.调查报告，证实修文县市场监督管理局对何某某销售假药一案进行调查； 6.情况说明、检验申请书，证实公安机关从被告人何某某处查扣的“康乐宁”、“追风透骨丹”中分别提取“康乐宁”30包、“追风透骨丹”19包送检; 7.修文县市场监督管理局出具的涉案产品定性结论，证实被告人何某某销售的“追风透骨丹”中检出双氯芬酸纳、吡罗昔康和保泰松，从“康乐宁”中检出吲哚美辛和吡罗昔康，为非药品冒充药品，应认定为假药； 8.办案情况说明，证实公安机关未查到向被告人何某某销售“康乐宁”、“追风透骨丹”的人； 9.认罪认罚具结书，证实被告人何某某自愿认罪认罚，公诉机关对其提出判处一年以下有期徒刑、并处罚金、可适用缓刑的量刑建议； （三）被告人供述 10.被告人何某某的供述，证实因其患有风湿、骨质增生等疾病，经人介绍后在贵阳市买了“康乐宁”和“追风透骨丹”来吃，觉得还有点效果，为了补贴家用，2019年3月，其就到贵阳买来“康乐宁”和“追风透骨丹”拿到修文县久长镇的农贸市场去卖，每包赚取0.5-1元钱； （四）鉴定意见 11.重庆市食品药品检验检测研究院出具的20200004号、2020TP0005号《检验报告》及鉴定单位的资质证书，证实从被告人何某某处查扣的“追风透骨丹”中检出双氯芬酸纳、吡罗昔康和保泰松，从“康乐宁”中检出吲哚美辛和吡罗昔康； （五）勘验、检查、辨认等笔录 12.辨认物证照片，证实被告人何某某对其销售的“康乐宁”和“追风透骨丹”进行了指认； 13.人身检查笔录，证实侦查人员对被告人何某某的人身进行了检查。 以上证据经庭审质证，来源合法，内容客观真实，且能形成完整的证明体系，本院予以采信。 本院认为，药品是预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者主治功能、用法和用量的物质。作为一种特殊商品，药品的质量安全直接关系着人民群众的身体健康和生命安全，确保药品安全就是最大的民生。在药品流通领域，未取得合法资质，非法生产、经营药品的行为较为突出。保证药品安全，打击置他人生命健康于不顾、唯利是图的不法商贩，是对人民群众负责，也是国家未来发展的保障。被告人何某某违反药品管理法规，为追逐经济利益，未经批准而擅自销售不合格药品，其行为已构成销售假药罪，论罪应予处罚。公诉机关指控其犯销售假药罪的罪名成立。鉴于被告人何某某犯罪情节较轻，归案后能如实供述其犯罪事实，且系初犯，并自愿认罚，可依法从轻处罚，加之其无再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，故可对其适用缓刑。公诉机关所提对其判处有期徒刑一年以下、可适用缓刑、并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人何某某的辩护人李秀成所提罪轻辩护意见经查属实，本院予以采纳。因被告人何某某不定期从事经营活动，其所犯罪行乃缺乏诚实信用的商业原则，亦未恪守职业道德，故本院决定依法禁止被告人何某某在缓刑考验期内再从事生产、销售药品的经营活动，以免再次对他人生命和健康造成危害。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下： 一、被告人何某某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1000元（限判决生效后立即缴纳），缓刑考验期自本判决确定之日起计算； 二、禁止被告人何某某在缓刑考验期内从事生产、销售药品的经营活动（详见附件《刑事禁止令》）； 三、查扣的“康乐宁”104包、“追风透骨丹”142包依法没收，予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘海英 人民陪审员  汪海杰 人民陪审员  夏维军 二〇二〇年十一月十日 法官助理苏桂兰 书记员刘翻珍 （2019）黔0181刑初491号刑事判决书之附件一 贵州省清镇市人民法院 刑事禁止令 姓名：何某某 审判机关： 填表日期：二〇二〇年十一月十日                            姓 名                                   何某某                                   性 别                       女                       出生年月                       1952.03                       民族                       汉族                               公民身份证 号 码                       ***                       籍 贯                       贵州修文                       文化程度                       文盲                       政治面貌                                   群众                                           原职业或工作单位和 职 务                       农民                               家庭住址                       修文县                               裁                                     判                                     结                                     果                       1.文书案号：（2019）黔0181刑初491号刑事判决书；             2.裁判依据：《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条的规定；             3.定罪罪名：销售假药罪；             4.刑罚裁量：             一、被告人何某某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；             二、禁止被告人何某某在缓刑考验期内从事生产、销售药品的经营活动。                               犯                                     罪                                     行                                     为                       1.行为时间： 2019年3-6月；             2.行为地点：贵州省修文县久长镇；             3.行为主体：何某某；             4.行为动机：以非法牟利为目的；             5.行为手段：销售未经批准而生产的假药；             6.行为结果：销售的药品经鉴定应认定为假药。                               刑                                     事                                     禁                                     止                                     令                       执行             机关                       贵州省贵阳市修文县司法局                               监督             机关                       贵州省清镇市人民法院、贵州省贵阳市修文县人民检察院、贵阳市食品药品监督管理局                               事实             依据                       因何某某不定期从事经营活动，其所犯罪行乃缺乏诚实信用的商业原则，亦未恪守职业道德，故决定禁止被告人何某某在缓刑考验期内再从事生产、销售药品的经营活动，以免再次对他人生命和健康造成危害。                               法律             依据                       《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：对实施危害药品安全犯罪的犯罪分子，应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。                               适用             对象                       何某某                               适用             类型                       禁止从事特定活动（ √ ）                       禁止进入特定区域、场所             （ / ）                       禁止接触特定人             （ / ）                                                       适用             内容                                   禁止何某某从事生产、销售药品的经营活动。例如：             1.设立药品公司、申请药品销售许可证；             2.生产药品；             3.销售药品；             4.其他生产、销售药品相关的经营活动。                               适用             期限                       （2019）黔0181刑初491号刑事判决书确定的缓刑考验期内。                               违反             后果                       一般违反                       《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第十一条：违反刑事禁止令，未达到严重情节：由执行机关所在地公安机关给予行政处罚。                               严重违反                       《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第十二条：违反刑事禁止令，情节严重：撤销缓刑，执行原判刑罚。                               权利             告知                       上 诉                       若被告人对本禁止令不服，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本两份。                               抗 诉                       若公诉机关认为本禁止令不当，可提出抗诉。                               刑事申诉                       若对已生效的刑事禁止令不服，当事人及其法定代理人、近亲属可以提出申诉，但不停止本禁止令的执行。                （2019）黔0181刑初491号刑事判决书之附件二 本判决所适用的法律依据 《中华人民共和国刑法》 第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从轻处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当根据刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。 第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额2倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合并判处的罚金应当在生产、销售金额的2倍以上。