安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终2882号 上诉人（原审被告）：周会，男，1983年2月4日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：武仲江，安徽拂晓律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宿州苏派装饰工程有限公司，住所地安徽省宿州市埇桥区人民北路公园道******，统一社会信用代码91341302MA2MX4JF59。 法定代表人：陈雨莹，该公司经理。 委托诉讼代理人：马正果，安徽梨苑律师事务所律师。 上诉人周会因与被上诉人宿州苏派装饰工程有限公司（以下简称苏派公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302民初11397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周会上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审。事实和理由：1.周会系宿州市埇桥区润鑫水汇洗浴中心的经营者，该洗浴中心系依法经工商登记的个体工商户，签订合同时，周会系以洗浴中心负责人身份签署，因此案涉合同的发包方主体应为该洗浴中心。另，一式两份的合同系指加盖双方单位印章的两份合同，苏派公司出示的为未加盖润鑫水汇洗浴中心印章的合同系作废合同，其未出示对其不利的另一份加盖润鑫水汇洗浴中心印章的合同，根据法律规定，一审应推定加盖润鑫水汇洗浴中心印章的一份合同由苏派公司持有，并作出对其不利的判决，一审认定周会为本案适格主体错误；2.案涉合同系苏派公司提供的格式合同，其故意漏填施工期限，形成无交付期限的霸王合同。因周会急需开业，双方约定以“试用”的方式进行验收，在试用过程中，发现案涉工程存在严重漏水、渗水导致物品发霉，电路因漏水存在触电风险等问题，周会要求苏派公司返工重做、赔偿损失，而苏派公司不仅置之不理，还向周会邮寄结算单进行结算，周会接到后对质量问题和结算款提出异议才引起本案纠纷，故一审认定周会未经竣工验收投入使用错误。 苏派公司辩称，1.周会提供的加盖了宿州市埇桥区润鑫水汇洗浴中心印章的合同，该印章由周会持有，系其私自添加，双方应该以苏派公司持有的合同样本为准，周会认为有多份合同系主观推断；2.工程完工后周会投入使用，又以存在质量问题为由不支付工程款，周会无证据证明案涉工程存在质量问题，其诉称工程出现的问题是其使用不当造成或是正常使用的损耗；3.苏派公司依据合同约定和法律规定向周会主张权益，周会放弃反诉视为对苏派公司主张权利的认可。 苏派公司向一审法院起诉请求：1.判令周会给付工程款69398元及利息（从起诉之日按银行同期贷款利率计算至付清时至）；2.诉讼费用由周会负担。 一审法院认定事实：2019年5月18日，苏派公司与周会签订装饰工程合同，合同约定，装修地点为206国道以东宿州市特警基地东400米，承包方式为包工、包部分材料，保修期12个月，自工程竣工经甲方验收合格，双方签字之日起计算，并由乙方开具工程保修单，水电工程十年，整体保修一年。合同总价款510000元整。工程款支付方式：开工前三天支付合同总价的60%,木制品初步结束支付合同总价40%。工程质量约定1、本工程质质量标准接2000年1月10日发布的安徽省《住宅装饰质量标准》执行。2、工程验收分隐蔽工程验收、中间验收和竣工验收三部分,其中对隐蔽工程和中间验收由甲、乙双方及时处理,以便进行下道工序施工,甲方如不能按通知时间到场视作同意,工程全部结束后,乙方应通知甲方在2天内组织验收,填写工程验收单。如甲方因故不能在2天内参加验收,应及时通知乙方,另定验收日期,甲方应承认竣工日期,并承担乙方的看管费和相关费用,验收合格签字后,填写工程保修单。3、如未经验收,甲方自行搬入居住,则视为验收合格。4、施工过程中双方对工程质量发生争议,应由双方都认可的第三方对工程质量予以验证,经验证工程质量不符合合同约定及质量标准的,验收过程支出的相关费用由乙方承担,如符合合同约定及质量标准的,验收过程支出的相关费用由甲方承担。5、甲方如有特殊施工项目或特殊质量要求,双方应确认，并另签补充合同。双方还对工程延误、工程监理、违约责任等进行了约定。合同签订后，苏派公司对涉案工程进行了施工，周会陆续支付苏派公司工程款450000元。2019年10月7日，苏派公司对涉案工程进行结算，结算价格为519398.16元，2019年10月8日，苏派公司向周会邮寄了装修工程结算单，周会签收。另查明，因经营所需，未经竣工验收周会将浴池投入使用。后因余款与质量问题，双方发生纠纷，苏派公司提起诉讼，周会提起反诉，因未缴纳反诉费用放弃反诉。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，双方均应按照合同履行各自的义务。双方所签合同，系双方真实意思表示，均应严格遵守。合同签订后，苏派公司即派员施工，涉案工程完工后，尚未经验收周会便投入使用。根据双方合同约定第五条第3项，“如未经验收，甲方自行搬入居住，则视为验收合格”。又根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。另查明，2019年10月7日苏派公司对涉案工程进行了结算，并向周会邮寄了工程结算单。庭审过程中，周会并未举证证明在期限内对该结算单提出过异议，故对苏派公司依结算数额主张欠款予以支持。一审庭审中，周会辩称主体错误，经当庭查实，双方所持《装饰工程合同》，系同日同时所签，苏派公司所持合同上并未加盖宿州市埇桥区润鑫水汇洗浴中心印章，故对周会辩称主体错误的观点，不予采信。对周会辩称装修质量问题，因非同一法律关系，不予处理。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百四十二条之规定，判决如下：周会于判决生效之日起十日内支付苏派公司欠款69398元及利息（利息计算方式：本金69398元，按银行同期贷款利率从2019年11月13日计算至偿清之日止）。案件受理费768元，由周会负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。周会提供以下证据：证据1，票据一张，证明周会开办的洗浴中心作为原告另案起诉苏派公司建设工程施工合同纠纷，已经被埇桥区法院受理，故苏派公司答辩周会在一审中放弃反诉是默认质量合格不成立；证据2，营业执照复印件，证明双方签订施工合同时苏派公司一方明知周会在代表人处签字，合同的相对方是洗浴中心的事实；证据3,现场照片3张，证明苏派公司施工成果经试用后发现严重漏水、漏电等质量问题，证明验收结果不合格。苏派公司质证认为：证据1与本案无关，是关于质量问题的另案诉讼，不能达到证明目的；证据2不能证明是以营业执照的名字签订合同，即使是以营业执照名字签订合同也是周会承担责任；证据3中照片来源不明，不能证明是涉案工程，也不能证明是2019年10月初拍摄，证明目的与本案无关。本院认证意见为：苏派公司对周会提供的证据1、2的真实性未提出异议，本案对证据1、2的真实性予以认定，因周会就质量问题已经向一审法院另行提起诉讼，本案针对质量问题不予处理，因周会系个体工商户，关于其提供的营业执照能否达到其证明目的在下文中分析论证；证据3照片，苏派公司提出异议，周会未提供其他证据佐证，仅从照片达不到周会的证明目的，本院不予认定。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，苏派公司持有其与周会签订的装饰工程合同显示签订人为周会，并无宿州市埇桥区润鑫水汇洗浴中心的印章，周会上诉称苏派公司持有的合同系作废合同，其持有的加盖宿州市埇桥区润鑫水汇洗浴中心印章的装饰工程合同系有效合同，但苏派公司对此不予认可，周会亦未提供证据证明苏派公司持有的合同系作废合同，故，其以苏派公司持有的合同系作废合同为由主张其主体不适格的理由不能成立，本院不予采纳。因周会系宿州市埇桥区润鑫水汇洗浴中心的经营者，该中心系个体工商户，依据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款的规定：个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。本案即使合同的主体系宿州市埇桥区润鑫水汇洗浴中心，一审判决周会承担责任亦符合法律规定，本院予以确认。 案已查明案涉工程结束后周会投入使用。按照双方的合同约定，视为案涉工程验收合格。周会虽上诉主张因苏派公司未约定交付期限其急需开业才与苏派公司约定试用，并非使用，但苏派公司对此不予认可，且周会未提供证据证明其主张成立，故周会关于一审认定其“未经竣工验收投入使用”属认定事实错误的理由不能成立，本院不予采纳。另，周会与苏派公司签订装饰工程合同中约定的工程款支付方式为：开工前三天支付合同总价的60%,木制品初步结束支付合同总价40%。虽双方在合同中对工程质量问题应如何承担及竣工验收进行约定，但上述约定并非是周会支付工程款的前提条件，即使案涉工程存在质量问题，双方可依据合同约定另行处理，并不影响苏派公司要求周会支付剩余工程款。 另，关于质量问题，双方签订的装饰工程合同约定了保修期，周会针对质量问题可以另行向苏派公司主张，且其举证证明其已经另行诉讼，故对质量问题一审不予处理并无不当，本院予以确认。 综上所述，周会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1536元，由上诉人周会负担。 本判决为终审判决。 审判长  解亚洁 审判员  赵 路 审判员  朱珊珊 二〇二〇年十一月十四日 法官助理刘敏 书记员张可心 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。