安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终9249号 上诉人（原审原告）：房华，男，1968年12月9日出生，汉族，住安徽省舒城县。 被上诉人（原审被告）：合肥市鑫联精密模具有限公司，住所地安徽省肥西县桃花镇香蒲路。 法定代表人:李金钗,总经理。 委托诉讼代理人：卢光华，安徽禾森律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡丽丽，安徽禾森律师事务所实习律师。 上诉人房华因与被上诉人合肥市鑫联精密模具有限公司（以下简称鑫联公司）劳动争议一案，不服安徽省肥西县人民法院（2020）皖0123民初4633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 房华上诉请求:撤销一审判决，改判一、鑫联公司支付经济赔偿金22677元；二、鑫联公司支付违法解除劳动合同未提前通知赔偿金7559元；三、鑫联公司支付2019年1月-2020年防暑降温费512元；四、鑫联公司支付2019年1月-2020年加班工资差额21600元；五、鑫联公司支付社会保险金23400元；六、鑫联公司支付因未买社会保险金不能办理失业保险等赔偿金10000元；七、鑫联公司支付未签订劳动合同赔偿金88000元。事实与理由：一审法院认定事实不清，鑫联公司未提交工资清单，未提交上班打卡记录，未提交入职证明。房华于2019年1月20日鑫联公司。双方约定月薪7000元，实行标准工时。劳动期间鑫联公司违反劳动法的规定，未与房华签订书面劳动合同，不给房华缴纳社会保险，不支付防暑降温费，未足额支付劳动报酬，违法解除劳动合同未提前一个月通知。 鑫联公司辩称，一、在案证据足以证明是房华恶意不签订劳动合同，目的是为获取额外利益，即双倍工资差额。首先，鑫联公司提供的社保缴费情况、张玉荣、童国勤的劳动合同已证明公司在2019年8月起与员工签订了劳动合同，说明鑫联公司主观上不具有不签订劳动合同的故意或想否认与员工之间的劳动关系。其次，通过一审庭审发问，房华认可在2019年8月公司要求补签劳动合同，其拒签的理由为“公司在2019年2月20日前未与其签订劳动合同，已经违法”。说明房华熟悉劳动法规，对用人单位不签订劳动合同的法律后果是明知的，当公司要求其补签合同被多次拒绝，并在离职后立即又提起仲裁和诉讼，表明房华当初不愿意补签劳动合同有不正当目的，是想在正常的劳动收入外获取额外利益。鑫联公司提供的微信聊天记录和录音亦能证明这一事实。再次，虽然在房华入职时鑫联公司未在法律规定的时间内与其签订书面劳动合同，但劳动者不得以其为由作为拒绝补签劳动合同的抗辩理由。因为用人单位事后要求与劳动者补签劳动合同并不为法律所禁止，且补签劳动合同与《劳动合同法》关于应当签订书面劳动合同的立法目的相符，对鑫联公司这种自我纠错的行为应当予以肯定。所以，房华关于其拒签劳动合同的抗辩理由不能成立，鑫联公司主观不具有不签订劳动合同的主观故意，劳动合同未能签订是由房华导致，其要求支付双倍工资差额的诉讼请求不能成立。二、房华是自动离职，要求违法解除劳动关系赔偿金和代通金无事实依据。从在案证据来看，鑫联公司只要求房华与其签订劳动合同，并未辞退房华。一审庭审时，房华认为与鑫联公司已建立事实劳动关系一年以上，已形成无固定期限劳动合同，无须再签订书面劳动合同，所以拒签。但房华在微信上自始至终没有以此为由回复鑫联公司。劳动合同法第82条关于“视为无固定期限劳动合同”是一种法律拟制，并不能排斥用人单位要求员工签订书面劳动合同，要求员工签订劳动合同属于用人单位的经营管理自主权，也是用人单位的自我保护措施。房华主张是鑫联公司将其辞退，未提供证据证明，应当承担举证不能不利后果。三、房华是自动离职，要求鑫联公司赔偿其失业保险损失无事实依据，其要求补办社保的请求不属于人民法院的受案范围。四、房华主张的防暑降温费、加班工资差额无事实和法律依据。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，房华的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 房华向一审法院起诉请求：1.判令鑫联公司违法解除劳动合同未提前通知，支付赔偿金一个月8000元；2.判令鑫联公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金24000元；3.判令鑫联公司支付未签订劳动合同赔偿金88000元；4.判令鑫联公司支付社会保险金23400元;5.判令鑫联公司支付2019年1月-2020年6月防暑降温费512元；6.判令鑫联公司支付2020年2月份防疫时期生活补贴和隔离期间工资2713元；7.判令鑫联公司支付2019年1月-2020年6月加班工资差额21600元；8.判令鑫联公司支付因未买社保导致不能办理失业手续等,赔偿金10000元；9.鑫联公司出具解除劳动合同证明书。 一审法院认定事实：房华于2019年1月20日入职鑫联公司，从事操作工工作，2020年5月31日鑫联公司股东李玲与房华微信沟通签订劳动合同事宜，双方争执后未果，2020年6月2日房华离开鑫联公司未再上班，李玲于当日向房华微信转账5907元。2020年6月4日房华就双方之间的劳动争议纠纷向肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，肥西县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）肥劳人仲案字第231号不予受理通知书，决定不予受理房华的仲裁申请，后房华诉至法院。 结合双方提供的银行流水，该院核算房华工作期间的月平均工资为7559元／月［（10000元＋5907元＋7678元＋7000元＋8039元＋8538元＋7243元＋7179元＋4658元＋8642元＋8270元）÷11个月］，2020年2月，因新冠××疫情影响，未正常上班，鑫联公司于2020年4月15日向房华发放2月工资1645元。 一审另查明，房华于2018年期间因与合肥凯瑞博精密模具有限公司之间的劳动争议纠纷，向肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后经肥西县劳动人事争议仲裁委员、肥西县人民法院及和合肥市中级人民法院仲裁、审理，该案已审理终结。 一审庭审中，房华要求解除双方之间的劳动关系。 一审法院认为，对于双方的劳动关系解除时间，房华于2019年1月20日入职鑫联公司，2020年6月2日离开鑫联公司后未上班，未提供劳动，鑫联公司亦结清工资，房华现要求解除劳动关系，鑫联公司表示同意，故该院确认双方之间劳动关系于2020年6月2日解除。 对于2020年2月工资。2020年2月因新冠××疫情影响，房华未提供正常劳动，依据合肥市中级人民法院与合肥市劳动人事争议仲裁委员会联合发布的《关于妥善处理新冠××疫情引发的劳动争议案件的规范指引（暂行）》第八条“因受疫情影响而停工停产的企业，停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同约定的工资标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，职工未提供劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按照本地区规定的标准执行”之规定，鑫联公司应按劳动合同约定支付房华2020年2月的工资，因双方未签订劳动合同，故鑫联公司应按房华月平均工资标准支付2月工资，扣除2020年4月15日发放的1645元，房华现主张支付2月工资差额2713元，该院予以支持。 对于加班工资。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，房华未举证证明其存在加班事实，对于其主张2019年1月至2020年6月的加班工资差额，无事实依据，该院不予支持；对于2019年1月至2020年6月的防暑降温费，房华亦未举证证明工资构成包括此项内容，故其主张无事实依据，该院不予支持。 对于未签订劳动合同双倍工资差额问题，用人单位与劳动者建立其劳动关系，应签订书面劳动合同，明确双方的权利义务，但劳动合同系双务合同，劳动合同的订立是用人单位和劳动者双方意思表示一致的结果，虽然用人单位在劳动关系中处于强势地位，但劳动者拒不订立劳动合同时，同样会导致未订立劳动合同这一结果的出现。本案中，针对签订劳动合同事宜,鑫联公司答辩称多次要求房华签订劳动合同,房华均拒签,其主观上具有不签订劳动合同的故意,结合鑫联公司提交的微信聊天记录及录音文件、鑫联公司与其他员工（包括房华配偶张玉荣）签订的劳动合同、以及合肥市中级人民法院（2018）01民终7026号民事判决书，可知房华并非首次与鑫联公司同类型的模具公司发生劳动争议，其配偶亦是鑫联公司员工并签订了书面劳动合同，以上均表明房华谙熟劳动法律法规，明确知晓未签订书面劳动合同可能导致的法律后果，且鑫联公司已举证证明主动要求房华签订劳动合同，在没有证据证明鑫联公司拒绝与其签订劳动合同的情况下，房华对双方未签订书面劳动合同负有不可推卸的责任，故房华主张未签订书面劳动合同的双倍工资缺乏法律依据,该院不予支持。 对于鑫联公司是否存在违法解除劳动关系的情形。本案中，房华于2019年1月20日入职鑫联公司，工作期间双方一直未签订书面劳动合同，2020年5月31日鑫联公司股东李玲与房华微信沟通签订劳动合同事宜，后双方发生争议，2020年6月2日房华离开鑫联公司未再上班，房华虽主张鑫联公司违法解除劳动合同，但其并未提交证据证明鑫联公司存在解除劳动关系的意思表示，故对其主张鑫联公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金的诉讼请求，该院不予支持；同时，对其主张鑫联公司支付违法解除劳动关系的一个月工资的代通知金，该院亦不予支持；工作期间鑫联公司存在未及时足额支付劳动报酬的情形，双方发生争议后，房华现要求解除劳动关系，鑫联公司应支付经济补偿金11338.50元（7559元/月×1.5个月）。 对于社会保险缴纳问题，不属于劳动争议受案范围，劳动者可向相关部门申请解决。对于失业保险金损失，房华该项诉请无事实依据和法律依据，该院不予支持。房华诉求办理相关离职手续，该院予以支持。 一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、房华与合肥市鑫联精密模具有限公司的劳动关系于2020年6月2日解除；二、合肥市鑫联精密模具有限公司于判决生效后十日内支付房华2020年2月工资差额2713元、经济补偿金11338.50元，合计14051.50元；三、合肥市鑫联精密模具有限公司于判决生效后十日内为房华出具解除劳动关系证明；四、驳回房华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由合肥市鑫联精密模具有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，关于鑫联公司是否违法解除劳动合同。本案中，房华未有证据证明鑫联公司向其作出过解除劳动关系的意思表示。根据房华与鑫联公司股东李玲的微信聊天记录，双方因签订劳动合同事宜协商未果，后房华未继续为鑫联公司提供劳动。房华主张鑫联公司违法解除，本院不予支持。一审法院判决鑫联公司支付房华经济补偿金，并无不当，本院予以确认。 关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。房华于2019年1月20日入职，入职后鑫联公司未与其签订书面劳动合同。至2019年7月底，鑫联公司通知包括房华在内的职工签订劳动合同，但房华与鑫联公司因补偿事宜协商未果而未予签订，其后房华继续在鑫联公司工作。虽然房华之前有过一次劳动争议案件的诉讼经历，以及同时期其配偶张玉荣同意与鑫联公司补签劳动合同，但鉴于鑫联公司与其他职工在通知签订劳动合同之前均未签订劳动合同的事实，故不能由此得出房华在入职时主观上有不与鑫联公司签订书面劳动合同的故意的结论。房华拒绝签订书面劳动合同，未放弃向鑫联公司主张双倍工资的权利，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，鑫联公司通知房华签订劳动合同之前的双倍工资差额，鑫联公司应当支付。房华拒绝签订劳动合同而又继续为鑫联公司工作，鑫联公司对于此后双方未签订书面劳动合同没有过错，故房华拒绝签订书面劳动合同之后的双倍工资差额，房华无权向鑫联公司主张。鑫联公司向房华每月支付双倍工资差额的起算时间为用工之日起满一个月的次日即2019年2月20日，截止时间为鑫联公司通知房华签订书面劳动合同的前一日即2019年7月30日。双方均认可房华月平均工资为7559元/月，据此鑫联公司应当支付的双倍工资差额为40233元（7559元/月×5个月+7559元/月÷31日×10日）。 房华请求鑫联公司支付违法解除劳动合同一个月工资的代通知金、防暑降温费、失业保险赔偿，无事实和法律依据，本院不予支持。房华请求鑫联公司支付加班费，未提供证据证明存在加班的事实，本院不予支持。房华请求鑫联公司支付社会保险金，不属于人民法院受理劳动争议的受案范围，本院不予处理。 对双方无异议的其他判项，本院予以确认。 综上，房华的部分上诉请求成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省肥西县人民法院（2020）皖0123民初4633号民事判决第一项、第二项、第三项，即：房华与合肥市鑫联精密模具有限公司的劳动关系于2020年6月2日解除；合肥市鑫联精密模具有限公司于本判决生效后十日内支付房华2020年2月工资差额2713元、经济补偿金11338.5元，合计14051.5元；合肥市鑫联精密模具有限公司于本判决生效后十日内为房华出具解除劳动关系证明； 二、撤销安徽省肥西县人民法院（2020）皖0123民初4633号民事判决第四项； 三、合肥市鑫联精密模具有限公司于本判决生效后十日内支付房华未签订书面劳动合同双倍工资差额40233元； 四、驳回房华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取计5元，由合肥市鑫联精密模具有限公司负担。二审案件受理费10元，予以免交。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二〇年十一月二十日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。