辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终5091号上诉人（原审被告）：于素媛，女，汉族，住辽宁省盖州市。被上诉人（原审原告）：浙江凝睿汽车销售服务有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区良渚街道。法定代表人：杨珠文。委托诉讼代理人：刘芷辰，该公司员工，女，汉族，住沈阳市和平区。原审被告：史建南，男，汉族，住吉林省东丰县。上诉人于素媛因与被上诉人浙江凝睿汽车销售服务有限公司、史建南追偿权纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初5691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法由审判员王庆利担任审判长（并主审），与审判员鞠安成、刘春杰共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人于素媛上诉请求：撤销一审判决，依法改判。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：沈阳市铁西区人民法院作出的(2019)辽0106民初5691号判决认定事实不清，存在错误。被上诉人浙江凝睿汽车销售服务有限公司，起诉上诉人追偿权纠纷一案，本应属于刑事案件，零首付购车诈骗，被上诉人浙江凝睿汽车销售有限公司骗百姓贷款购车，然后被上诉人作为第三方向银行担保，银行把担保的每辆车辆安装上GPS定位系统，通过备用钥匙将车开走，在为购车人贷款时收取大量服务费用，并要求购车人在空白文书上签字，答辩人缺乏意识，在连忽悠带骗的情况下在担保书在签了字。根据原告提交的证据陕西省榆林市中级人民法院作出的(2019)陕08民终4679号民事裁定书，和江苏省徐州市中级人民法院作出的(2019)苏03民终7898号民事裁定书，二份案件也是同本案被上诉人，法院都已驳回被上诉人(原告)的诉讼请求，将有关材料报送公安机关进行侦查。二、《履行担保合同》是基于《融资租赁售后回租合同》之主合同所签订的从合同，而被上诉人提供的主合同是否合法有效?故从合同的效力也无法认定。根据《融资担保公司监督管理条例》第六条第三款规定“未经监督管理部门批准，任何单位和个人不得经营融资担保业务，任何单位不得在名称中使用融资担保字样，国家另有规定的除外”。公司经营融资担保业务应取得金融监管部门的批准，并取得融资担保业务经营许可证。被上诉人浙江凝睿汽车销售服务有限公司未取得金融监管部门的批准从事资金结算垫付等业务，其行为扰乱我国金融市场和金融秩序，涉嫌非法经营罪。三、一审法院适用法律错误，《最高人民法院关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检查机关”。故本案不属于民事诉讼的受案范围，本案及相关案件应当移送公安机关侦查。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法司法解释》第二百零八条第三款的规定，应驳回被上诉人一审的诉讼请求。四、在企业信息查询网上查询被上诉人起诉的追偿权案件(与本案同类案件)已经达到一万余起，且各省、市法院发现被上诉人多起追偿权案件的情况下，都将其的起诉予以驳回。综上所述，请求沈阳市人民法院依法公正审理本案。被上诉人浙江凝睿汽车销售服务有限公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。我方是与银行开展汽车消费分期业务的合作公司，定制实际销售车辆的公司，不存在将车辆私自开走的情况，一审时上诉人表示车辆是史建南在用，自己和他没有联系，又在上诉中变称车辆被开走，自相矛盾，根据谁主张谁举证原则，上诉人应提交相应证据予以佐证。上诉人所述的其他案例均与本案审理无关，且同类型案件经公安调查后，已经恢复正常审理，被上诉人也可以向法院提交胜诉判决供参考。原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司向一审法院起诉请求：被告一为偿还案外人备胎融资租赁（深圳）有限公司的融资款，向中国工商银行杭州艮山支行申请牡丹信用卡透支贷款。2017年7月27日，原告与被告一、被告二签订了《履行担保服务合同》。合同约定，被告一向中国工商银行杭州艮山支行申请牡丹信用卡透支贷款，原告为被告一按约还款向银行提供连带责任保证担保。合同还约定被告二为被告一上述债务的共同偿债人。合同9-3条约定如被告一未能按时全面适当履行主合同项下任意一期银行透支债务导致原告代偿的，被告一应立即向原告偿还代偿款，并自代偿之日起按每日千分之一的利率标准支付相应资金占用费。2017年8月1日，被告一与中国工商银行艮山支行签订《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，由被告一向中国工商银行艮山支行申请信用卡透支资金76744元以支付购车款和相关服务费，透支资金被告一分36期（一月为一期）偿还，原告按约定为被告一的该笔透支资金提供保证服务。在履约过程中，被告一违反相关约定，中国工商银行艮山支行于2018年4月19日宣告被告一的透支资金债务提前到期，并要求原告承担保证责任代为清偿被告一的全部债务。原告截止2018年7月11日代被告一向艮山支行清偿了73231.69元的透支债务。原告清偿后，依据法律规定和约定有权向二被告追偿，但两被告一直躲避原告，至今拒不偿还原告的代偿款，因此原告为维护自身合法权益，依法将两被告起诉至人民法院，恳请法院查明事实，判如所请。故请求法院判令:1、被告一立即向原告归还垫付款73231.69元；2、被告一向原告支付利息12235.95元（暂按垫付款的日利率的万分之六从垫付之日的第二日起计算至2019年3月28日止，此后要求按此标准计算至代偿款结清之日止）；以上一、二项共计85467.64元；3、被告二对被告一的上述债务承担共同还款责任；4、判令两被告共同承担原告因本次诉讼而支付的案件受理费。一审法院认定事实：2016年12月13日，原告作为丁方，被告史建南作为乙方，被告于素媛作为丙方，与甲方辽宁领睿汽车销售有限公司签订《履约担保服务合同》。合同约定，被告史建南购买力帆汽车一辆，同时被告史建南向中国工商银行杭州艮山支行申请信用卡贷款方式透支未付车款76744元、银行手续费6561.61元，合计金额83305.61元；若被告史建南违反合同约定，导致原告代其承担清偿责任，原告有权向被告方追偿；若原告代被告清偿债务，被告应按日千分之一的利率向原告支付占用资金的费用。2017年8月1日，被告史建南与中国工商银行杭州艮山支行签订《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》，约定被告史建南购买汽车总价96000元，首付19256元，剩余76744元向银行申请信用卡透支，分36期偿还，如累计3期未偿还，银行有权宣布债务提前到期，并要求债务人立即偿还全部债务。双方同时约定被告史建南所购买的汽车牌号为，评估价值96000元。后因被告未按期偿还借款，原告于2018年3月23日代被告偿还12300.14元。后因被告史建南仍未偿还借款，中国工商银行艮山支行于2018年4月19日向原告出具《承担共同偿债责任通知函》，要求原告承担共同偿债责任。2018年7月11日代被告偿还60931.55元。原告总计代被告史建南偿还借款本金及利息73231.69元。一审法院认为：《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案原告作为被告史建南向银行借款的保证人，在被告史建南未偿还银行借款时，代被告史建南偿还全部借款，履行了保证责任，按照双方约定及法律规定，其有权向被告史建南追偿。因合同约定，原告有权向二被告追偿，故原告要求二被告共同偿还全部借款本息，理由正当，有法律依据，本院予以支持。按照《履约担保服务合同》约定，若原告代被告清偿债务，被告应按日千分之一的利率向原告支付占用资金的费用，现原告要求按照日万分之六收取利息，不高于法律规定，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，判决如下：一、被告史建南、于素媛于本判决生效后十日内共同偿还原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司代付款73231.69元；二、被告史建南、于素媛于本判决生效后十日内按每日万分之六利率计算支付原告浙江凝睿汽车销售服务有限公司利息（以代偿款12300.14元为基数，从2018年3月24日起计算；以代偿款60931.55元为基数，从2018年7月12日起计算，均至结清之日止）；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1937元，公告费560元，由被告史建南、于素媛共同承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与一审认定事实一致。本院认为，上诉人、被上诉人、原审第三人等共五方签订的《履约担保服务合同》系各方真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，各方均应按合同履行各自的权利义务。根据《履约担保服务合同》第八条的约定，上诉人系债务加入，对于被上诉人代偿的本金及利息均应承担共同给付责任。故一审据此认定上诉人就本案代偿款承担共同给付责任，并无不当，本院予以确认。至于上诉人主张本案涉嫌诈骗罪应移送公安侦查的问题。虽然上诉人在一审提供了若干判决，证明被上诉人起诉的部分案件被裁定移送公安部分侦查，但上诉人未提供证据证明被上诉人诈骗罪名成立的相关证据。而本院于2020年9月4日作出的（2019）辽01民再230号，针对类案亦作出了实体认定。综上，在上诉人提供的证据不足以证明其主张的情况下，根据现有证据本院对上诉人该项主张不予支持。综上所述，上诉人于素媛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1937元，由上诉人于素媛负担。本判决为终审判决。审判长  王庆利审判员  鞠安成审判员  刘春杰二〇二〇年十一月十日法官助理李国楠书记员关瑞婷