山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁17民终3140号上诉人（原审被告）：山东菏泽匹克房地产有限公司。法定代表人：陈恩展。委托诉讼代理人：乔广松，山东曹州律师事务律师。被上诉人（原审原告）：朱玉玲。委托诉讼代理人：高磊，菏泽牡丹诚扬法律服务所法律工作者。原审被告：菏泽市房屋拆迁服务中心。法定代表人：王海江。委托诉讼代理人：乔广松，山东曹州律师事务所律师。上诉人山东菏泽匹克房地产有限公司（以下简称匹克公司）因与被上诉人朱玉玲及原审被告菏泽市房屋拆迁服务中心房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2020）鲁1702民初950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。匹克公司上诉请求：撤销菏泽市牡丹区人民法院(2020)鲁1702民初950号民事判决，依法发回重审或改判。事实和理由：原审法院认定事实错误。1、原审认定上诉人通知交房时间为2019年7月错误，上诉人于2018年12月31日已经通知被上诉人2019年1月2日交房，同时通知的除被上诉人外还有五百多户。上诉人不会将建设好的楼房放在公司不交房，这也有悖常理，绝大多数的回迁户都在2019年5日前办理完毕交房手续。因被上诉人对回迁安置费用存在异议，所以才拒绝收房，其无法交房的原因在被上诉人，因此原审认定2019年7月交房是错误的。2、原审认定按照5年定期存款利率由上诉人支付利息错误，双方签订的协议没有约定按照5年存款利率计算利息。3、原审以2017年6月9日发布的菏政办字第（2017）47号文件规定以每平方米20元的标准支付临时安置费是错误的，应当按照协议约定办理。上诉人与被上诉人双方签订拆迁协议的时间是2012年7月2日，协议约定每平方米每月5元临时安置费，逾期按照市政府令（2007）第8号文件规定增加一倍，也就是不能按照回迁的从逾期之日起按照每平方米每月10元的临时安置费，因为当时的拆迁是由企业进行的不是政府进行的拆迁，后来的拆迁才是政府拆迁，拆迁所有的赔偿由政府支付，政府的文件不能作为变更平等主体之间的协议，毕竟临时安置费不是政府定价，再者双方签订协议时也没有这个文件。被上诉人朱玉玲辩称，被上诉人也不服原审判决，因为超过了上诉期而未能提起上诉，原审法院认定上诉人通知被上诉人最早交房时间为2019年7月1日无事实根据，2019年7月是被上诉人找上诉人算账计算临时安置费和利息，找上诉人算账不能认定为交房。原审法院适用的利率标准和逾期临时安置费计算标准正确，应予维持。朱玉玲向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告立即支付截止到2019年11月2日的逾期临时安置费133353元和利息150730元及自2019年11月2日至交房之日的逾期临时安置费和利息；2、涉案诉讼费用由二被告负担。一审法院认定事实：2012年7月2日，原告朱玉玲作为被拆迁人与被告匹克公司作为拆迁人签订拆迁房屋产权调换协议书一份，被告拆迁中心为被告匹克公司的委托单位，在该协议书中被告匹克公司为“甲方”，原告朱玉玲为“乙方”，协议主要内容为：“甲方经‘菏房拆许字（2010）第（18）号’拆迁许可批准，在规定的拆迁范围内进行匹克国际花园项目建设，需要拆迁乙方合法房地产及附属物一宗。根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》、《山东省城市房屋拆迁管理条例》、《菏泽市城市房屋拆迁管理办法》、《菏泽市城市房屋拆迁估价指导意见》等有关法律、法规及《匹克国际花园建设项目房屋拆迁补偿安置方案》的规定，乙方自愿按房屋产权调换的方式进行补偿，双方达成协议如下：一、甲方拆迁乙方坐落在南侧房地产一处，建筑面积238.13平方米，其中住宅面积238.13平方米。该宗房地产的拆迁评估额为632209元,附属物及装饰装修等补偿14255元，搬迁补助费953元，临时安置费24个月3572元＋25003元，共计675992元（人民币大写：陆拾柒万伍仟玖佰玖拾贰元整)。二、乙方自愿调换甲方所提供的住宅房屋，位置在匹克国际花园建设工程安置范围内：10号楼2单元17层K-1号房，建筑面积120.89平方米，楼层调价0元/平方米，挑选储藏室747号;10号楼2单元19层K-1号房，建筑面积120.89平方米，楼层调价＋90元/平方米,挑选储藏室747号。四、甲方提供的产权调换房屋的建筑面积最终以房地产管理部门实测面积为准。五、产权调换（回迁）房屋的价格与计算方式：1、产权调换的住宅房屋与被拆迁住宅房屋等面积部分按住宅回迁均价每平方米2336元计算，楼层调价另计；产权调换的住宅房屋面积超出被拆迁住宅房屋部分在5平方米（含5平方米）以下的，按住宅回迁均价每平方米2336元计算，楼层调价另计；产权调换的住宅房屋面积超出被拆迁住宅房屋在5平方米以上、10平方米（含10平方米）以内的，按住宅回迁均价基础上上调20%计算，以每平方米2803元，楼层调价另计；产权调换的住宅房屋面积超出被拆迁住宅房屋面积10平方米以上的，按每平方米3500元计算，楼层调价另计。储藏室按每平方米1600元计算。六、乙方须在本协议签订时，将被拆迁房屋合法证件交给甲方办理注销登记，并在本协议签订后七日内腾空房屋交给甲方，经甲方验收合格后拆除。乙方在腾空房屋时应保持房屋丈量时的完整性，否则甲方有权按其缺损程度核减补偿款。如乙方在签订协议后七日内未腾空房屋、交钥匙，视为自动交房，甲方有权进行拆除房屋。七、过渡期限自签订本协议之日起七个月内。八、乙方选择自行安排住处的过渡方式。在过渡期限内，乙方可领取搬迁补助费、临时安置费、停产停业补助费，其他费用暂不支付，作为核算产权调换房屋差价的费用，并按银行同期存款利率计息，待回迁时根据有关规定结清产权调换差价。因甲方原因，不能按时回迁的，由甲方按《菏泽市城市房屋拆迁管理办法》（市政府令[2007]第8号）规定的标准向乙方支付逾期临时安置费和超期营业损失费。九、甲方提供的产权调换房屋必须符合国家质量安全标准。十、本协议一式叁份，甲方、乙方、受委托单位各执壹份。十一、本协议自签订之日起生效。原被告三方均在上述协议上签字或盖章。同日,甲乙双方又签订补充协议一份,内容为:在匹克国际花园拆迁范围内，被拆迁人朱玉玲，丈量编号：1-31号，被拆迁建筑面积238.13平方米，土地面积329.8平方米，评估报告金额650988元。1.乙方要求回迁住房叁套（10号楼2单元17层2K-1号房120.89平方米、10号楼2单元19层3K-1号房120.89平方米、储藏室贰套），经指挥部同意，甲方本着以人为本、和谐拆迁的理念，双方达成如下协议:2.甲方同意乙方以评估报告及所有补偿、加21个月临时安置费、24个月利息等，置换10号楼2单元17层2K-1号房120.89平方米、10号楼2单元19层3K-1号房120.89平方米、储藏室贰套后，付乙方贰拾伍万伍仟元整（￥255000.00元），此款在乙方交房时一次性结清。乙方因调楼层欠匹克公司现金7253元，在交新房钥匙结算时结清此款。3.该协议为甲方照顾乙方，乙方必须保守秘密，不得将此协议内容泄露给他人，否则该补充协议自动作废，甲方有权按原评估报告总金额以货币补偿乙方，由批产生的后果乙方负全都责任。4.本协议一式三份，甲、乙、房产局各持一份，原协议与本协议有冲突的，以本协议为准。甲方盖章，乙方签名。2012年7月3日，原告将钥匙交给被告，并从被告匹克公司处领取了255000元。临时安置费原告领取到2017年6月30日。2018年12月29日原告在被告提供的储藏室选择确认单上签名确认了储藏室两套的楼号、面积、储藏室编号，该储藏室选择确认单注明交房时请带此确认单，身份证，协议，一并入档。原告提供了日期为2018年12月31日的匹克项目回迁安置结算单。该回迁安置结算单注明拆迁面积238.13平方米，协议安置面积241.78平方米，协议补偿总额650988元，已支付金额173043元，剩余金额477945元，其他86079元。调换协议第八条约定按《菏泽市城市房屋拆迁管理办法》（市政府令[2007]第8号）规定的标准向乙方支付逾期临时安置费和超期营业损失费，每平方米每月5元支付，逾期不足一年的，每月加发50%的临时安置费，逾期一年以上的，每月加发100%的临时安置费。但2011年5月9日发布的《菏泽市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》（市政府令2011第12号）废止了协议约定的《菏泽市城市房屋拆迁管理办法》，对于临时安置费的标准调整为被征收房屋合法建筑面积每平方米每月5-8元计算，确需延长过渡期的，从逾期之月起按被征收房屋合法建筑面积每平方米每月7-10元计算。2017年6月9日发布的菏政办字（2017）47号关于调整国有土地上房屋征收临时安置费支付标准的通知：一、因征收住宅房屋需要临时安置的按被征收房屋合法建筑面积每平方米每月10元的标准支付临时安置费。二、被征收人选择货币补偿的，按照上述标准支付3个月的临时安置费；被征收人选择房屋产权调换的，在房屋征收补偿安置方案约定的过渡期限内，按照上述标准支付临时安置费。因房屋征收部门责任延长过渡期限的，自逾期之日起按照上述标准双倍支付临时安置费。三、本通知施行前实施的房屋拆迁、征收项目，安置房未交付的，其临时安置费支付自本通知施行之日起，按被征收房屋合法建筑面积每平方米每月10元新标准执行；安置房逾期仍未交付的，按照新标准双倍支付临时安置费。四、本通知自2017年6月1日起施行。原告庭审中认可是因为临时安置费及利息计算的不一致，没有办理交房，并认可找被告匹克公司算账的时间是2019年7月。被告匹克公司称2018年12月31日通知原告交房,因临时安置费及利息计算的不一致，没有办理交房,但没有提供通知原告交房的证据。一审法院认为，本案中原告作为被拆迁户与被告匹克公司作为拆迁方，双方存在拆迁补偿法律关系，被告拆迁中心作为受委托单位，不是本案拆迁补偿法律关系的主体，在本案中不承担责任；原告与被告匹克公司签订的拆迁房屋产权调换协议书及补充协议为有效协议，双方应当按照约定履行。原告要求被告支付逾期回迁安置费，因被告匹克公司没有证据证明通知原告交房，原告认可是因为临时安置费及利息计算的不一致，没有办理交房，并认可找被告匹克公司算账的时间是2019年7月，应认定被告通知原告最早交房的时间为2019年7月1日。此后由于原告不收房造成的损失不应由被告匹克公司承担。因此从逾期未支付回迁安置费的时间2017年7月1日到牡丹区法院认定的交房时间共两年即24个月未支付逾期回迁安置费。被告匹克公司应当支付原告的逾期回迁安置费为114302.4元（住宅面积238.13㎡×每平方米每月20元×24个月）。对于利息损失根据拆迁协议第八条约定，利息从2014年7月2日计算至2019年7月1日，共5年，按照5年定期利率5.5％×477945元×5年＝131434.88元。扣除原告欠被告匹克公司楼层差价款7253元，因此原告要求被告支付逾期回迁安置费及利息共计238484.28元（114302.4元＋131434.88元-7253元），予以支持。过高部分的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，一审判决：一、被告山东菏泽匹克房地产有限公司于判决书生效后十日内支付原告朱玉玲逾期回迁安置费及利息共计238484.08元；二、驳回原告朱玉玲其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5561元减半收取2780.5元，原告朱玉玲负担342元，被告山东菏泽匹克房地产有限公司负担2438.5元。本院二审期间，上诉人没有提交新证据。被上诉人提交证据两份。证据一、匹克公司的副总李广路向10号楼回迁户作的承诺，承诺内容是验收完一周内解决南门，时间是2018年9月29日，拟证明在2018年9月29日10号楼没有完成验收，印证上诉人主张的交房不是事实。证据二、2020年10月2日被上诉人所拍照片四张，拟证明2020年10月2日南门仍没有打开，进而证明上诉人主张的交房不是事实。上诉人质证称，证据一不属于新证据，因为该证据形成时间是2018年9月29日，而不是一审庭审后取得的证据，因此二审法院不应作为新证据予以采纳，而且该证据显示10号楼全体回迁户要求开南门签字，与交房时间没有任何关联性。证据二照片上虽然显示的时间是2020年10月2日，但是是否10月2日形成无法进行认定，与本案何时交房没有任何关联性。原审被告菏泽市房屋拆迁服务中心未发表质证意见。经审查，上诉证据与本案不具关联性，本院不予采纳。二审查明事实与一审查明事实相同，本院予以确认。本院认为，涉案拆迁房屋产权调换协议系双方当事人的真实意思表示，为有效协议。本案中，上诉人主张其于2018年12月31日通知被上诉人交房，但没有提交相关证据予以证明，被上诉人认可2019年7月因与上诉人就临时安置费及利息计算未达成一致而没有办理交房。据此，一审认定上诉人通知交房时间为2019年7月1日，事实清楚，于法有据。案涉拆迁房屋产权调换协议书第八条虽约定有：因甲方原因，不能按时回迁的，由甲方按《菏泽市城市房屋拆迁管理办法》（市政府令[2007]第8号）规定的标准向乙方支付逾期临时安置费和超期营业损失费。但2011年5月9日发布的《菏泽市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》（市政府令2011第12号）已废止了《菏泽市城市房屋拆迁管理办法》，2017年6月9日发布的菏政办字（2017）47号《关于调整国有土地上房屋征收临时安置费支付标准的通知》要求：本通知施行前实施的房屋拆迁、征收项目，安置房未交付的，其临时安置费支付自本通知施行之日起，按被征收房屋合法建筑面积每平方米每月10元新标准执行；安置房逾期仍未交付的，按照新标准双倍支付临时安置费。基于上述通知办法规定的变化以及涉案房屋逾期交房时间跨度较大、房产价格及租赁房屋费用上升等实际情况，本着公平原则，一审以每平方米每月20元的标准计算2017年7月1日之后的涉案逾期回迁安置费，并无不当。至于利息损失，自2014年7月2日起至2019年7月1日共5年，一审按照5年定期利率计算相应损失，并无不当。综上所述，山东菏泽匹克房地产有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3100元，由山东菏泽匹克房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李学军审判员  陈尔森审判员  张秀云二〇二〇年十一月十八日法官助理王益新书记员刘翠芝