广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终22268号上诉人（原审原告）：夏明多，1986年1月2日出生，汉族，住贵州省盘县。委托诉讼代理人：邓凯莹，广东广和（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州红海瀚洋人力资源有限公司番禺分公司，营业场所广东省广州市番禺区桥南街德信路93、95、97、99号。负责人：邓永红，职务：总经理。委托诉讼代理人：李嘉美，女，该司员工。上诉人夏明多因与被上诉人广州红海瀚洋人力资源有限公司番禺分公司（以下简称红海瀚洋公司）劳动争议一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初3766号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。夏明多上诉请求：1.撤销一审判决，改判红海瀚洋公司应向夏明多支付医药费7714.64元、住院期间（2016年8月3日至2016年8月I4日和2019年1月18日至2019年1月30日）的护理费共1070元、交通费1500元、伤残鉴定费350元；前述款项合共为10634.64元；2.本案上诉费由红海瀚洋公司承担。事实和理由：夏明多主张的医药费、护理费、交通费及伤残鉴定费等均是因工伤而产生的必要支出，应由红海瀚洋公司承担。夏明多是因工伤至其生殖器官受损，按法律规定夏明多应当得到适当医疗，其到适格医院进行医疗的过程中按医生的要求到医院的药房去买手术用品及门诊用药，但上述物品均不在工伤保险药品目录中，故社保报销时没被报销。夏明多在门诊时多次向就医的医生问及能否用在工伤保险药品目录内（以下简称目录）的药品，不然无法报销。但医生回复因为夏明多伤及的是阴囊生殖器官，要医治只能用壮阳药，但整个目录内是完全没有这类药物的，所以要医治只能选择目录外的药品，这等于说夏明多别无选择，只能用目录外的药品。护理费是夏明多在住院期间而产生的，这笔费用如果夏明多不交是无法办理出院手续的，但社保没有报销这笔费用。夏明多已实际支付了这笔费用是必然的支出，只是医院没有出具发票，只交给夏明多一张收据。一审法院认为不属于可享受的工伤保险待遇项目，更认为夏明多无证据证明已实际支付了该费用。交通费虽然夏明多同是在广州市内居住和住院（门诊）医治，但门诊次数较多，路程远故虽没有票据，但这个路费是可以估量的。伤残鉴定费350元，虽然是夏明多因不满原鉴定结论而申请再鉴定所产生的费用，但新的鉴定结论评定为六级是改了之前的结论。而一审认为此费用不应由红海瀚洋公司承担错误。根据《工伤保险条例》第三十条第五款的规定“工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。”但上述医药费、护理费、交通费及伤残鉴定费均是夏明多实际支付了的必须支出，均是因工伤而产生，非夏明多可选择不支付的。按保险条例该费用不应由社保基金支付，但按法理应由红海瀚洋公司承担。因为夏明多已是工伤受害者，而工伤所导致的社保基金不承担的损失仍要工伤的受害者承担必然有违法律公平正义原则。红海瀚洋公司辩称，一、根据《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。因此，工伤保险不报销在工伤保险药品目录外的费用。且夏明多提供的证据清单第8、9点，医药费7714.64元是夏明多住院时扣除社保报销部分后的自费部分以及自行前往药房购买药品的费用。红海瀚洋公司已告知夏明多工伤保险不能报销药房买药的费用，单位也不承担报销药房买药的费用，在工伤保险不报销自费药的情况下，红海瀚洋公司没有义务承担夏明多的目录外医药费。二、夏明多提供的穗劳鉴[2016]0113754号《广州市劳动能力鉴定结论》中提到夏明多的生活自理障碍程度未达级，且夏明多未出具医生开具的病人需护工护理的相关证明，因此红海瀚洋公司无法确定夏明多在住院期存在生活自理障碍问题，不承担夏明多的住院护理费。三、根据《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。因此，只有异地就医的情况才能工伤保险报销交通费。夏明多参保广州番禺的社保，工伤治疗期间一直在广州就医，不属于异地就医的情况，且夏明多没有提供证明就医治疗期间的公共交通票据，因此红海瀚洋公司不承担夏明多就医治疗期间的交通费。四、伤残鉴定费是由社保基金按规定承担，伤残鉴定费350元是夏明多对鉴定委员会的劳动功能障碍程度鉴定结论有异议，从而申请鉴定委员会再次鉴定的费用，保险基金不予支付。此费用属于个人行为所产生的费用，红海瀚洋公司没有义务承担。夏明多一审诉讼请求：1.红海瀚洋公司向夏明多支付医药费7714.64元；2.红海瀚洋公司向夏明多支付2016年8月3日至2016年8月14日和2019年1月18日至2019年1月30日住院期间的护理费共1070元；3.红海瀚洋公司向夏明多支付交通费1500元；4.红海瀚洋公司向夏明多支付伤残鉴定费350元；5.本案诉讼费全部由红海瀚洋公司承担。一审法院认定事实：夏明多于2012年3月2日入职红海瀚洋公司，被派遣至广州广日电气设备有限公司担任生产工。红海瀚洋公司已为夏明多依法参加社会保险。2016年7月28日16时30分，夏明多在工作中受伤。夏明多于2016年8月3日至2016年8月14日、2019年1月18日至2019年1月30日分别在广州医学院第四附属医院和中山大学第一附属医院住院治疗。夏明多于2016年11月2日被广州市番禺区人力资源和社会保障局确认为工伤。2017年1月17日，广州市劳动能力鉴定委员会评定夏明多劳动能力障碍等级为十级，停工留薪期为2016年7月28日至2016年9月27日。后夏明多在一年后申请复查，于2018年4月20日经广州市劳动能力鉴定委员会评定劳动能力障碍等级为六级。夏明多申请再次鉴定，广东省劳动能力鉴定委员会于2018年8月21日作出鉴定结论评定夏明多伤残等级为六级。广州市劳动能力鉴定委员会分别于2017年6月2日、2019年5月9日评定夏明多门诊医疗期为2016年9月30日至2017年4月6日，2018年3月7日至2018年12月28日、2019年1月2日至2019年4月4日，住院医疗期为2019年1月18日至2019年2月17日。2019年11月8日，夏明多向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求红海瀚洋公司支付：1.2016年7月28日至2019年7月9日的医药费7714.64元；2.2019年1月18日至2019年1月30日住院期间护理费1070元；3.2016年7月28日至2019年7月9日交通费1500元；4.伤残鉴定费350元。该委员会于2020年2月26日作出穗番劳人仲案[2019]5730号仲裁裁决书，裁决驳回其全部仲裁请求。夏明多不服该裁决遂起诉至一审法院。夏明多提交广州市工伤保险门诊医疗费用结算单三份、广州市健凯大药房有限公司以及广州市中山一大药房出具的发票，主张上述结算单中工伤自费部分等以及其在上述药房购买营养保健品等所产生的费用应由红海瀚洋公司负担。另夏明多还主张上述两次住院期间的护理费、门诊治疗所产生的交通费以及因申请再次鉴定劳动能力所产生的鉴定费由红海瀚洋公司负担。一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条对由工伤保险基金负担的工伤保险待遇以及由用人单位负担的工伤保险待遇亦作出了明确的规定。红海瀚洋公司已为夏明多依法缴纳社会保险费用，夏明多因工伤而产生的医疗费、交通费、劳动能力鉴定费可向社保部门进行申报核定及报销。夏明多所主张的涉案医疗费、交通费、劳动能力鉴定费如经核定可予以报销，亦应从工伤保险基金支出，而不是由用人单位负担，故夏明多要求红海瀚洋公司负担涉案医疗费7714.64元、交通费1500元、劳动能力鉴定费350元没有法律依据，一审法院不予支持。另夏明多主张的住院护理费1070元，该费用并不属于其可享受的工伤保险待遇项目，夏明多亦未能提供相应的证据证实其实际产生了该些费用，故对夏明多该项诉请，一审法院不予支持。综上，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，于2020年9月2日作出判决如下：驳回夏明多的全部诉讼请求。案件受理费10元，由夏明多负担。双方当事人对一审查明的事实均未提出异议，本院予以确认。本院认为，职工受到工伤，依法应享受工伤保险待遇。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”《广东省工伤保险条例》第二十四条规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。”第二十五条第二款规定，“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。”第二十五条第四款规定，“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”关于夏明多主张的医药费、护理费、交通费和伤残鉴定费，本院分析认定如下：本案红海瀚洋公司作为用人单位，已为夏明多依法缴纳了社会保险费用，故夏明多因工伤所致的医疗费、交通费及伤残鉴定费按照前引规定应由工伤保险基金支付。案涉医药费，夏明多确认该部分费用超出工伤保险药品目录，而案涉交通费及伤残鉴定费，亦不符合工伤保险基金支付条件，故工伤保险基金均不予支付，但该三笔费用按照前引规定并非用人单位支付范围，不能因保险基金不予支付就当然推断出应由用人单位支付。夏明多要求红海瀚洋公司支付上述三笔费用理据不足。故一审对夏明多要求红海瀚洋公司支付上述三笔费用不予支持并无不当，本院依法予以维持。至于住院期间护理费，夏明多提供了陪护公司出具的收据，显示其在2019年1月30日支付护工费1070元。夏明多在2019年1月18日入院治疗并接受手术，至2019年1月30日出院，出院医嘱为建议全休2周。广州市劳动能力鉴定委员会确认夏明多住院医疗期（含门诊）为2019年1月18日至2019年2月17日。夏明多因工伤再次入院治疗，结合其手术及伤情，夏明多主张其住院期间生活不能自理需要护理具备合理性，故其要求红海瀚洋公司支付住院期间的护理费合理有据，依法应予支持。一审法院对此不予支持不当，本院依法予以纠正。夏明多主张的护理费1070元并未超出法律规定的范围，本院予以支持。红海瀚洋公司应向夏明多支付护理费1070元。综上所述，夏明多的上诉请求部分成立，本院予以支持，部分不能成立，应予驳回；一审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初3766号民事判决；二、广州红海瀚洋人力资源有限公司番禺分公司在本判决生效之日起五日内向夏明多支付护理费1070元；三、驳回夏明多其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，分别由上诉人夏明多、被上诉人广州红海瀚洋人力资源有限公司番禺分公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  梁小琳审判员  何慧斯审判员  何润楹二〇二〇年十一月二十六日书记员  张 曦罗敏婷