辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1814号上诉人（一审原告）：殷勇文，男，1975年7月2日出生，汉族，辽宁忠旺集团有限公司职工，住辽阳市白塔区。被上诉人（一审被告）：辽宁忠旺集团有限公司，住所地辽宁省辽阳市宏伟区曙光乡徐家村。法定代表人：陈岩，公司总经理。委托诉讼代理人：吴红，女，1986年7月9日出生，汉族，该公司职工，住辽阳市太子河区。上诉人殷勇文因与被上诉人辽宁忠旺集团有限公司劳动争议一案，不服辽阳市宏伟区人民法院（2020）辽1004民初268号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年9月25日公开开庭进行了审理。上诉人殷勇文、被上诉人辽宁忠旺集团有限公司委托诉讼代理人吴红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。殷勇文上诉请求：1、撤销一审关于停工留薪期一节六个月的判决，依法改判为九个月，停工留薪期工资为34632元（3848元×9月），还应支付20808元（34371元-13824元）。一次性伤残补助金差额5796元（3848元×7月-21140元）；2、关于上诉人诉请的2018年底工资（年终奖）、2019春节福利4600元（在停工留薪期内）予以支持并依法改判；3、将忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司列为共同诉讼人，并支付2019端午节福利和2019年6月28日起至返岗前工资（辽阳市同期社会平均工资5757.83元×放假月份）；4、涉诉一二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1．一审中关于停工留薪期的认定六个月是没有法律依据的，是违法行为，《民事诉讼法》第七条人民法院审理民事案件，必须以事实为依据，以法律为准绳。《辽宁省工资支付规定》第二十九条，劳动者因工伤停止工作的，停工留薪期的工资支付，依照国务院《工伤保险条例》的规定执行。根据《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。上诉人2018年9月27日受伤，2019年6月28日被辽阳市劳动鉴定委员会鉴定为工伤十级伤残。因此上诉人主张的九个月停工留薪期事实清楚，证据确实充分，有行政法规作依据，理应得到一审法院支持。上诉人2018年9月工资截止到27日，因此上诉人受伤前满月出勤情况下月平均工资应为3848元。2018年5月28日至2018年9月27日止，（1375元/12天×4天+3135元+3450元+3666元+4683元）/4月。2、关于停工留薪期内工资福利待遇一项同样参照《工伤保险条例》第三十三条（同上，不一一赘述）。不给年终奖金和福利违背《工伤保险条例》立法精神，有悖于行政法规。《关于工资总额组成的规定》第四条也明确指明奖金属于工资总额的六个部分之一，既然工伤职工福利待遇不变，就应该和正常在岗位职工待遇一样。被上诉人在一审法庭承认2018年年底有发放年终奖的事实，辽宁忠旺集团招聘网站也承诺每年都有节日福利待遇和年终奖（有截屏为证，新发现证据，二审提交）。被上诉人也承认以辽宁忠旺集团有限公司解决上诉人工伤待遇。上诉人在劳动仲裁和一审诉讼期间均提出被上诉人提供年终奖和福利分配方案和发放结果，不给上诉人发放的理由是否合规合法。由于此项证据由被上诉人管理，理应被上诉人提供法庭。3．依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条规定，“当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理”。2015年《最高院关于民事诉讼法司法解释》第三百三十六条在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司是被上诉人全资投资公司，上诉人依然由被上诉人安全部全权管理，工作证件也是辽阳忠旺集团有限公司，上诉人也向宏伟区人社局咨询更换劳动合同的原因，解释就是正常调岗（李先生，办公电话041951×****）。被上诉人对上诉人的恶意放假行为不但违法，而且违反中央“六保”“六稳”精神，就因为上诉人报工伤就不允许上诉人返岗工作，推向社会，没有一分钱生活来源，工伤一切待遇也不给解决，使整个家庭陷入困境，现在上诉人负债累累，恳请法院秉公执法，依法办案，不要让我们广大工人流汗流血再流泪，更不能让法律丧失公信力。辽宁忠旺集团有限公司二审辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。殷勇文向一审法院起诉请求：被告辽宁忠旺集团有限公司支付以下费用：1、医疗费368元。2、住院伙食补助费286元。3、住院护理费1，877.20元。4、一次性伤残补助金3，801元月X7个月=26，607元（含差额5，467元）5、2018年9月28日至2019年6月停工留薪期工资（9个月零三天）。3，801元月X9个月=34，209元+380元（3天工资）=34，589元。6、2018年底工资（年终奖）、2019年春节、端午节、中秋节福利合计：4，700元。7、2019年7月起至返岗前工资（辽阳市同期社会平均工资X放假月份）。8、本案诉讼费由被告承担。因被告已经支付伙食补助费286元，原告撤回该项诉讼请求。被告辽宁忠旺集团有限公司一审辩称，答辩人与被答辩人殷勇文因劳动合同纠纷一案，答辩人认为原仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，具体答辩意见如下：被答辩人第1、4项待遇的支付主体应为工伤保险基金，故其向答辩人索要没有法律依据；被答辩人第3项请求，其在仲裁阶段提交的病例明确其护理期间为一天，故该项请求没有事实依据；被答辩人第5项请求，其一共住院天数仅为13天，且应参照《北京停工留薪期目录》进行认定；被答辩人第6项请求，年终奖、中秋福利等不是用人单位的法定义务，属于企业自主经营权，应由企业自主决定，因被答辩人不符合规定条件，故其该项诉请没有事实及法律依据；被答辩人第7项请求，没有法律规定企业应支付该项待遇，故其该项诉请没有法律依据。一审法院认定事实：2018年5月，原告到被告处工作，被告为原告缴纳了社会保险。2018年9月27日，原告在工作中受伤。原告伤后当日到辽阳仁和骨科医院住院治疗。经医院诊断，原告伤情为右手外伤，中指伸指肌腱断裂、关节囊破裂，中节指骨骨折，大鱼肌多多发断裂。原告住院13天，住院期间二级护理，被告未派人护理原告也未支付护理费。2018年11月27日，辽阳市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2019年6月28日，辽阳市劳动鉴定委员会鉴定原告为工伤十级伤残。原告在辽阳市仁和骨科医院自付正侧位摄影费两次各90元，自付处置费60元。2019年5月6日，原告自付辽阳市第二人民医院普通门诊诊查费8元、数字化摄影（DR）120元。原告从2018年5月至2018年9月期间工资分别为1,375元、3,135元、3,450元、3,666元、4,683元。被告自2018年10月至2019年6月期间支付原告工资为2,223元、1,540元、1,591元、1,540元、821元、1,591元、1,489元、1,540元、1,489元。2018年12月8日，原告与案外人忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司签订劳动合同，合同期限为自2018年12月18日起至2021年12月7日止。原告伤后至本院开庭审理时未到忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司工作。原告曾就本案向辽阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年3月3日，辽阳市劳动人事争议仲裁委员会作出辽市劳人仲字【2019】第507号仲裁裁决，裁决被告一次性支付原告2018年9月27日的护理费144.4元、一次性伤残补助金差额4,994.5元、停工留薪期工资及误工工资差额12,967.57元。一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。原告已被依法认定为工伤，故应享受工伤保险待遇。依据法律规定，因工伤发生的治疗工伤的医疗费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金，按照国家规定从工伤保险基金中支付。关于原告诉请的自付医疗费共计368元一节，该款应从工伤保险基金中支付，故对该诉讼请求，该院不予支持。原告撤回伙食补助费的请求，故对该请求不再审理。关于原告主张的护理费一节，参照《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条规定，在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。原告二级护理13天，参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》，居民服务业日工资为144.4元/天（52,707元/年÷365天），原告的护理费为1,877.2元（144.4元/天×13天），故对原告的该项诉讼请求，该院予以支持。关于原告诉请的一次性伤残补助金26,607元（含差额5,467元）一节，虽然原、被告均认可工伤保险基金中应付金额为21,140元，但均未提供证据予以证明，本院不宜对该金额予以确认，另因被告认可仲裁裁决，故被告应向原告支付一次性伤残补助金差额4,994.5元。关于原告诉请的2018年9月28日至2019年6月（9个月零三天）停工留薪期工资34,589元一节，依据《工伤保险条例》规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。该院认为，工伤最高伤残等级为一级、最低为十级，原告为工伤十级，鉴于本地区无停工留薪期的具体规定，原告亦无证据证明其应享受9个月的停工留薪期，故视原告的伤残等级情况，本院酌定原告的停工留薪期按6个月计算，即原告的停工留薪期至2019年3月27日届满。依据《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。原告受伤时在被告处工作未满12个月，且各月工资金额不同，故原告伤前月工资按原告伤前实际整月工作时的月平均工资计算，计3,733.5元【（3,135元+3,450元+3,666元+4,683元）/4月】，停工留薪期工资为22,401元（3,733.5元×6月），被告已经支付2018年10月至2019年6月工资共计13,824元（2,223元+1,540元+1,591元+1,540元+821元+1,591元+1,489元+1,540元+1,489元），被告还应支付停工留薪期工资差额8,577元（22,401元-13,824元），因被告认可仲裁裁决，故被告应支付原告停工留薪期工资及误工工资差额12,967.57元。关于原告诉请的2018年底工资（年终奖）、2019年春节、端午节、中秋节福利合计4,700元一节，其中，关于年终奖、2019年春节福利（在停工留薪期内）并无相关法律、行政法规的强制性规定，应依据资方规定或劳资双方约定处理，现原告未提供有效证据证明被告应向其发放2018年年终奖及2019年春节福利，故对原告的该的请求，该院不予支持。其中端午节、中秋节福利，庭审中查明，2018年12月8日，原告与忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司签订劳动合同，其与忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司建立了劳动关系，忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司系企业法人，原告应向忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司主张权利。关于原告诉请的2019年7月起至返岗前工资一节，如上所述，原告亦应向忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司主张权利。综上所述，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条第（一）项、第（六）项、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第六十四条第二款、《中华人民共和国公司法》（2018修正）第三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告辽宁忠旺集团有限公司于本判决发生法律效力后三日内一次性给付原告殷勇文护理费1,877.2元、一次性伤残补助金差额4,994.5元、停工留薪期工资及误工工资差额12,967.57元；二、驳回原告殷勇文其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费10元（原告殷勇文预交）、减半收取5元，由原告殷勇文承担4元，由被告辽宁忠旺集团有限公司承担1元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明，一审认定的事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于上诉人主张停工留薪期应为九个月的上诉请求，上诉人未提供充分事实及法律依据证明其主张，一审法院按照六个月酌定停工留薪期间并无不当，本院不予调整。关于上诉人主张受伤前平均工资应为3848元的主张，依据《工伤保险条例》规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。上诉人受伤时在被上诉人处工作未满12个月，且各月工资金额不同，上诉人伤前月工资一审法院按照按原告伤前实际整月工作时的月平均工资计算为3,733.5元并无不当，上诉人主张的算法无法律依据，本院不予调整。故对上诉人上诉主张的一次性伤残补助金差额不予支持。关于上诉人上诉主张2018年底工资（年终奖）、2019年春节福利4600元的请求，上诉人未提供充分事实及法律依据证明其主张，故对上诉人的该的请求，本院不予支持。另外，2018年12月8日，上诉人与忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司签订劳动合同，忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司与辽宁忠旺集团有限公司系两个独立法人单位，关于上诉人上诉请求2019年6月28日起至返岗前工资、2019年端午节福利，上诉人应向忠旺（辽阳）铝模板制造有限公司主张权利。综上所述，殷勇文的上诉请求不成立，不予支持；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人殷勇文承担。本判决为终审判决。审判长 刘 辉审判员 曹丽娜审判员 马喜泉二〇二〇年十一月二十六日法官助理侯是羽书记员李玉