河南省南阳市卧龙区人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫1303执异187号异议人（被执行人）：张晓，男，汉族，1970年12月13日生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：李业，河南通义律师事务所律师，代理权限为特别授权。申请执行人：安阳建设（集团）有限责任公司，住所地河南省林州市振林区桃源大道**，统一社会信用代码91410581728655229F。法定代表人：侯伟，任总经理。委托诉讼代理人：闫文帅，北京市京国（南阳）律师事务所，代理权限为特别授权。被执行人：南阳中元阳光置业有限公司，，住所地南阳市建设西路**统一社会信用代码91411300056863554R。本院在执行安阳建设（集团）有限责任公司（以下简称“安阳建设公司”）与南阳中元阳光置业有限公司（以下简称“中元置业公司”）、张晓建设工程合同纠纷一案中，异议人张晓向本院提出书面异议。本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。异议人称，安阳建设公司依据（2018）豫13民终5338号民事裁定书立案，该裁定书为撤诉裁定，不具备执行内容。安阳建设公司与异议人之间的（2018）豫1303民初3372号民事判决书虽然生效，但该判决书在南阳市中级人民法院王晓峰法官调解下达成和解，和解协议基于该判决书内容作出并且已经履行完毕，也就是说该民事判决书确定的民事义务已经履行完毕。安阳建设公司曾依据该判决书申请执行，案号为（2019）豫1303执100号，因异议人提出执行异议，贵院已下发执行裁定，驳回执行申请，因此该执行案件已经处理。南阳市中级人民法院的（2019）豫13执复69号执行裁定书没有依法送达给异议人，异议人并不知情，裁定书中明确送达后发生法律效力，没有送达就没有法律效力。因南阳市中级人民法院没有送达，也没有委托贵院送达，中元置业公司也没有送达，该法律文书没有生效，不具备申请执行的法定条件。异议人认为安阳建设公司的申请执行依据没有生效，双方之间的合同之债已履行完毕，特提出异议申请，请求法院撤销（2019）豫1303执3773号案件。申请执行人发表如下答辩意见：一、本案申请执行依据是（2018）豫1303民初3372号民事判决书，执行内容明确；二、（2019）豫1303执100号执行裁定书已经被南阳市中级人民法院（2019）豫13执复69号执行裁定书撤销，因此卧龙法院应继续执行；三、（2019）豫13执复69号执行裁定书已经发生法律效力，卧龙法院不存在执行错误的情况；四、南阳中元置业公司的谷德宝与闫云立于2018年11月6日签订的协议书并没有履行。安阳建设公司依据一审法院生效判决申请执行不存在错误。异议人为支持其请求，提交了如下证据：一、协议书复印件一份，该协议书的原件是谷德宝与闫云立签订。签订时间发生在谷德宝就申请执行人与中元置业之间建筑施工合同纠纷不服提起的上诉开庭审理前，闫云立作为安阳建筑公司的全权代理人，谷德宝是中元阳光置业的法定代表人，双方对债权进行明确约定，对一审判决书进行了履行。该协议书在中院二审期间另行补充了部分内容，因此该协议书原件变为执行和解协议书；二、南阳市中级人民法院关于安阳建设公司与中元置业公司纠纷一案二审的档案复印件一份，案号为（2019）豫13民终5338号，该档案用于证实：在中院主持下，因谷德宝与闫云立签订的协议缺乏委托手续，双方在中院重新签订了执行和解协议书，安阳建设公司指派律师李瑞献作为全权代表与谷德宝签订协议，对现金部分予以履行，对于房屋和车位予以交割，律师予以确认，且部分房屋和车位，因闫云立在卧龙法院的其他执行案件作为被执行人被法院查封和执行。以上用于证实申请执行人利用已经履行完毕的判决书再行申请执行已经失去事实依据和法律依据，双方在南阳市中级人民法院已经调解并执行完毕；三、中元置业公司和物业公司的证明及查封公告一份，欲证实该公司认可房屋、车库、地、地下室都抵偿给安阳建设公司/div>申请执行人发表如下质证意见：一、协议书是复印件，真实性无法核实，该协议也没有实际履行；二、对档案真实性没有异议，但和解协议没有履行完毕，中元置业公司仅履行了92万元，其中40万元是现金，52万元系一套房屋作价抵债，其余协议中约定的内容均没有履行。在协议书没有履行的情况下，公司有权依照生效法律文书继续申请执行。虽然执行和解协议书、收据都是项目经理闫云立出具的，但执行和解协议书都没有履行完毕，不能仅凭收据就认定已经履行完毕，应提供其他证据予以证实；三、两份证明均不属实，双方仅签订和解协议，闫云立出具收条，但没有办理转让协议等其他交割手续。申请执行人为支持其主张，提交了如下证据：兰成坤出具的收条一份及说明一份，收条欲证实闫云立将抵债的房产已出售给兰成坤，说明欲证实安阳建设公司经落实后，确认对和解协议的内容仅收到40万元现金和一套房产，其他部分并未履行。异议审查期间，本院联系第三人闫云立，闫云立表示无法到庭接受询问，委托他人向法庭递交如下证据材料：情况说明、闫云立身份证复印件一份及光盘一个，光盘内视频欲证实闫云立本人书写该情况说明。闫云立称：协议书中仅40万元已经实际支付，因协商协议签订当日就交付两套房屋，因此才备注“已清”，在协议签订后，仅40万元现金及两套房屋已履行，下余款项至今未履行。现查明,本院在审理安阳建设（集团）有限责任公司与南阳中元阳光置业有限公司、张晓建设工程合同纠纷一案中，本院作出（2018）豫1303民初3373号民事判决书，判决如下：一、限判决生效后十日内，被告南阳中元阳光置业有限公司支付原告安阳建设（集团）有限责任公司工程款555.502769万元，并自2017年12月15日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款付清日止；二、被告张晓承担连带责任；三、驳回原告安阳建设（集团）有限责任公司的其他诉讼请求。因南阳中元阳光置业有限公司、张晓不服一审判决，向南阳市中级人民法院提起上诉，南阳市中级人民法院审理过程中，上诉人南阳中元阳光置业有限公司、张晓以双方已经自行和解为由申请撤回上诉，南阳市中级人民法院于2018年11月29日作出（2018）豫13民终5338号民事裁定书，裁定准许南阳中元阳光置业有限公司、张晓撤回上诉。一审判决自本裁定送达之日起发生法律效力。另查明，本院在执行安阳建设（集团）有限责任公司与南阳中元阳光置业有限公司、张晓建设工程合同纠纷一案过程中，于2019年3月13日作出（2019）豫1303执100号执行裁定书，裁定：驳回安阳建设（集团）有限责任公司的执行申请。安阳建设（集团）有限责任公司不服上述裁定，向南阳市中级人民法院申请复议。南阳市中级人民法院认为：本案二审期间双方在自愿基础上达成的和解协议对相关权利义务做出了约定，但该和解协议属于双方当事人诉讼外达成的协议，未经人民法院依法确认制作调解书，不具有强制执行力。在上诉人南阳中元阳光置业公司和张晓向本院申请撤回上诉之时，卧龙法院的一审判决即为生效判决，具有强制执行的效力。现一方当事人不履行和解协议，另一方当事人申请执行一审判决的，人民法院应予支持。本案中，没有证据证明本案申请执行人安阳建设公司曾经以某种方式向闫云立表明过有代理权，据此，闫云立接收涉案财产及出具收据的行为，均对本案的申请执行人不产生法律效力，且闫云立出具的“交来2#楼1楼工程款，人民币5144531元”的收据既未注明日期，也未有其他证据予以佐证该笔数额巨大款项、财产的来由和接收情况，仅根据所出具的单个收条并不具有本案已经执行完毕的证明效力。南阳市中级人民法院于2019年8月6日作出（2019）豫13执复69号执行裁定书，认为卧龙法院对本案和解协议履行情况，应当依据民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查，故撤销南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303执100号执行裁定。本院认为，南阳中元阳光置业有限公司、张晓在上诉过程中，以双方已经自行和解为由申请撤回上诉，现双方对协议内容是否履行完毕产生争议。异议人仅提供双方自行签订的和解协议书及中元置业公司的物业证明，认为被执行人中元置业公司已交接抵债财产，但未能提供原始的履行交接手续等证据，也未能提供其他充足的证据证明中元置业公司已实际履行完毕。在案件审查过程中，中元置业公司未到庭说明情况，签订协议的闫云立提交情况说明，表示协议内容未全部履行，签订和解协议时虽然在协议中注明“已清”，但中元置业公司并未实际交付，安阳建设公司也明确表示未接收到协议约定的财产。异议人主张协议签订时已履行完毕，因双方和解协议中约定财产并无产权证书、也未办理转移登记，异议人提交的证据不足以证实该协议已履行完毕。故在本执行异议的程序性审查中，异议人的异议理由不能阻却本案的执行。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：驳回张晓的异议请求?如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向南阳市中级人民法院申请复议。审 判 长 张 平代理审判员 张 冠代理审判员 王 园二〇二〇年十一月二十六日书 记 员 张圣坤