江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终7771号上诉人（原审原告）：史东辉，男，1983年9月7日生，汉族，住上海市新市。委托诉讼代理人：凌建豪，江苏泰和律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴恩雅，江苏泰和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）南京嘉业商业管理有限公司，住所地南京市建邺区庐山路**嘉业国际城****。法定代表人：谈博娴，该公司执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：南京嘉业房地产开发有限公司，住所地，住所地南京市建邺区庐山路**嘉业国际城****iv>法定代表人：付滕，该公司执行董事兼总经理。以上二被上诉人共同委托代理人：张春玲，北京市中伦（上海）律师事务所律师。以上二被上诉人共同委托代理人：邵琪，北京市中伦（上海）律师事务所律师。上诉人史东辉因与被上诉人南京嘉业商业管理有限公司（以下简称嘉业商业公司）、被上诉人南京嘉业房地产开发有限公司（以下简称嘉业房地产公司）合同纠纷一案，不服南京市建邺区人民法院（2019）苏0105民初7311号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法审理了本案。本案现已审理终结。史东辉上诉请求：一、撤销一审法院判决，依法改判支持上诉人原审全部诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由如下：一、被上诉人并未通知上诉人要求交付商铺，一审认定“被上诉人已经履行通知交付商铺的义务，两原告应及时办理交接手续”错误。1、从《告知函》的内容来看，被上诉并非要求交付商铺。被上诉人在庭审中，以及在《告知函》中均多次强调其在委托经营期限届满后（即2015年7月31日）即完成商铺的返还，本次发函是要求就交接事宜签署确认单，确认被上诉人在委托经营期限届满后返还了商铺，故一审根据《告知函》认定被上诉人履行了通知交付商铺的义务错误。如果认定《告知函》系要求交付商铺，该函的出具时间是2017年8月1日，那么，这与被上诉人多次陈述且在《告知函》中也写明的“在委托经营期限届满后（2015年7月31日）即完成商铺的返还”明显相互矛盾。故本《告知函》明显不是要求交付商铺。2、《告知函》未写明签署确认单的地址、联系人，以及联系电话，上诉人根本无法联系办理签署确认单的手续。二、《告知函》设定的签署确认单的时间明显不合理，故该《告知函》不能对上诉人产生任何告知的法律效力，被上诉人应当另行确定合理的期限通知上诉人，一审以酌定的方式确定一个月的交接时间显然错误。《告知函》要求签署确认单的时间系在2017年8月4日前，而该函出具的时间是2017年8月1日，邮寄的时间是2017年8月2日，包括上诉人在内的业主收到时间大部分在2017年8月4日以后，故上诉人根本无法在该函要求的时间办理签署确认单的手续。本次要求签署确认单的行为因时间设置不合理，显然是无效告知行为，对上诉人不产生任何告知的法律后果。被上诉人依法应当另行确定合理的时间告知上诉人，同时写明办理相关手续的地址、联系人姓名、电话等。一审法院以酌定的方式确定一个月的交接时间显然不合理，并且一个月的交接时间从何时开始起算并未明确。从本案的案情来看，根本不能从2017年8月4日开始起算。三、案涉商铺采取的系售后返租的交易模式，《委托经营管理合同书》系《商品房预售合同》的补充协议，预售合同关于交付标准的约定对本案同样适用。1、上诉人与被上诉人签署了《商品房预售合同》，同一天签署了《委托经营管理合同书》，《委托经营管理合同书》系《商品房预售合同》的补充协议。那么《商品房预售合同》约定的交付标准对本案商铺的交付同样适用。在《商品房预售合同》附件4中明确约定了装饰装修及设备标准：外墙：进口陶板及玻璃幕墙；内墙：轻质隔墙及玻璃隔断；顶棚：顶棚批白；室内地面：砂浆找平；外窗：铝合金窗及LOW-E玻璃；分户门：玻璃门；卫生间：地面地砖；墙面：地面地砖附件7配套基础设施及其他设施中约定了：上水、下水设施；供配电设施；供暖、供冷设施等。从以上约定可以看出，合同对商铺的交付标准有明确的约定，该约定虽然是《商品房预售合同》中的约定，但是对《委托经营管理合同》同样适用，显然案涉商铺并不符合合同约定的交付标准。同时，根据上述约定，案涉商是有实体隔断的，并且是有分户门的商铺，一审认定“其特点和性质决定了进行实体隔断必然会损害其他业主的合法权益”明显错误。2、在《委托管理合同》第六条约定“乙方的权利与义务4、有权根据承租人的要求，在不影响物业的整体结构时，对该物业进行合理的装修、改造和布局”，被上诉人及实际承租人对案涉商铺进行装修、改造或布局时，不能对整体结构造成影响，而实际情况是，被上诉人将案涉商铺整体结构进行了彻底的改造，彻底到业主根本无法确认自身商铺的具体位置。被上诉人的上述做法显然严重违约，其应当将主体结构完好且相关交付条件成就时才能交付案涉商铺。四、从商铺的现状来看，包括上诉人在内的业主根本无法确认自身商铺的具体位置，更谈不上实际接收商铺。被上诉人对案涉商铺进行了彻底的改造，致使商铺的主体结构全部被拆除，截至目前为止，被上诉人未将商铺的主体结构进行恢复，导致上诉人根本无法确认自身商铺的具体位置，更无法确认商铺的四至等，更谈不上已经实际交付商铺。嘉业房地产公司作为地产公司，以售后包租的形式销售案涉商铺，将商铺全部销售完毕且所有房款全部收到，其不仅没有任何损失，而且赚得盆满钵满。而小业主贷款购买商铺，满以为通过售后返租的形式可以收回成本，却血本无归。如果仅仅以一份告知函就认定嘉业公司将不符合交付条件且根本无法确认位置的商铺返还给了业主，将会给业主造成更大的损失，甚至造成业主之间为确认商铺位置而产生更大的纠纷。五、在已经判决的判决书中，载明“告知函显示已妥投”，但是从被上诉人所提供的证据来看，80%以上的业主的案件中，被上诉人并未提交告知函签收的证据，仅提供了邮寄的单据和邮局出具的相关邮寄清单，故法院的该项表述没有证据支撑。嘉业商业公司、嘉业房地产公司辩称：一、嘉业商业公司已经履行了商铺的返还义务。首先，关于告知函的发送，在小业主要求支付占用费的案件中，嘉业商业公司认为委托经营期满后将商铺腾空的行为已经完成返还，但是由于确实没有给小业主书面通知办理商铺的交接手续，为了避免持续产生占用费，所以嘉业商业公司在2017年8月份统一向已到期的小业主发送了告知函，明确要求小业主办理商铺的交接手续。嘉业商业公司发送告知函的行为，应当认定已经履行商铺的返还义务。其次，通常的房屋交接流程是先办理交接，然后签署相应的书面确认单。该告知函是要求上诉人办理房屋的交接手续，而不是上诉人主观臆断的要求确认在委托经营期满后就已经确认返还了。再次，上诉人称告知函所载的交接时间较短，一审判决酌定交接的合理期限是一个月，嘉业商业公司对此没有异议。上诉人既然觉得交接的时间过短，应当在收到函件后的合理期限内，按照函件的要求到现场办理交接，但上诉人在收到函件后至今没有去现场办理交接，其陈述的因为交接的时间不合理导致无法办理交接明显不成立。此外嘉业商业公司一直在嘉业国际城5号楼办公，如上诉人陈述，在发函的期间双方正处于集体诉讼过程中，双方代理人均与本案相同，在本案中嘉业商业公司也收到了上诉人就告知函所出具的回函，上诉人陈述因为不清楚嘉业商业公司的联系地址，所以没有办法到现场办理交接不符合实际。二、从涉案商铺的原状、商品房预售合同的合同相对性、委托经营管理合同的具体约定来看，上诉人均无权以商铺不符合买卖合同的约定为由拒绝接收。首先涉案商铺是虚拟式产权商铺，并非独立的商铺，各个商铺客观上存在一个整体的空间，相互之间原本就没有实体的隔断，上诉人也没有举证证明涉案商铺在初始交付的时候存在隔断，因此上诉人要求嘉业商业公司恢复原状交付明显缺乏事实和法律依据。其次，嘉业商业公司并不是商品房预售合同的合同当事人，根据合同相对性原则，嘉业商业公司不受上诉人和嘉业房地产公司之间买卖合同关于交付标准的约束，上诉人也无权以买卖合同约定的交付标准向嘉业商业公司提出任何主张。再次，根据委托经营管理合同的约定，上诉人将涉案商铺的结构改造和装修的权限委托给了嘉业商业公司，合同没有约定返还的标准，也没有约定嘉业商业公司在返还商铺时，必须对结构改造或者装修进行复原，因此结合涉案商铺虚拟式产权商铺的性质，以及出于投资目的，嘉业商业公司有权在委托经营关系届满之后按照商铺使用后的现状进行返还。加之，在发送告知函之前，嘉业商业公司已经委托南京市房管局测绘大队根据各商铺的位置四至进行了现场标点，并且标明了商铺的编号。根据虚拟式产权商铺的特殊性，嘉业商业公司以标点方式明确产权界限符合相关规定以及行政机关对于产权界限划分的统一管理。再结合商品房买卖合同的附图以及产权证的附图，上诉人足以知晓涉案商铺的具体位置，因此嘉业商业公司按照商铺的现状返还涉案商铺符合实际。三、涉案商铺所在的嘉业国际城5号楼采用售后返租的销售模式，但嘉业房地产公司也持有50%左右的产权，商场目前的状态是嘉业商业公司和小业主双方都不愿意看到的，双方都存在巨大的损失，委托经营期满后，嘉业商业公司也一直在积极寻找整体的处置方案。从合同的约定、商铺的性质等来看，嘉业商业公司没有任何义务对涉案商铺进行隔断，而且隔断也势必会破坏商场的整体结构，造成商场无法正常经营，阻断收购方经营方的承接意向，极大地减损商场的市场价值，损害全体业主的利益，违反公序良俗原则。四、嘉业商业公司均是按照委托经营管理合同中的地址向业主邮寄告知函，且已经向法院递交了相应快递底单及快递单号的情况明细，该事实足以证明嘉业商业公司已经妥善尽到了通知义务。且部分业主也进行了相应回函。鉴于本案系系列案件，说明对于嘉业商业公司出具告知函的事宜，所有业主均应明确知晓。综上，嘉业商业公司已经履行了商铺的返还义务，一审判决占用费付至告知函载明的交接期限后一个月，事实认定清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉，维持原判。史东辉向一审法院起诉请求：1.判令嘉业商业公司支付店铺占用费171716.07元（暂自2016年10月19日起计至2019年6月30日止，实际计算至按约定和标准返还商铺之日止）及利息（自起诉之日计算至实际付款之日止）；2.判令嘉业房地产公司对上述债务承担连带清偿责任；3.判令嘉业商业公司、嘉业房地产公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：史东辉于2009年购买嘉业房地产公司开发建设的南京市建邺区庐山路158号嘉业国际城5幢4-7室商铺，房款1592387.41元，双方在商铺买卖合同中还对装饰装修、设备标准、配套基础设施等作了约定。同时，双方就上述商铺另签有《嘉业国际城五号楼SHEWALK购物中心店铺委托经营管理合同书（A）》，约定：史东辉委托嘉业商业公司对该商铺进行长期管理，管理期限自商铺交付日起20年；史东辉另将该商铺5年的经营权委托给嘉业商业公司，委托管理权包括经营收益权、租赁权、转租权、结构改造和装修权等；嘉业商业公司应支付5年经营期内的经营收益金；嘉业房地产公司对嘉业商业公司支付经营收益金的义务承担连带担保责任；双方送达有关书面文件均以该合同中所载双方地址为准。庭审中，双方一致确认五年委托经营期至2015年7月31日届满。另查明，嘉业商业公司曾于2017年8月2日向史东辉寄送《致南京嘉业国际城五号楼业主的告知函》，其主要内容为：委托经营期满前，我司已与原承租人解除合同、腾空商铺，并发函告知贵方委托经营期即将届满，后贵方未再继续委托我司经营；2015年7月31日经营期满后，我司即已向贵方完成商铺的返还；现我司公告如下：请贵方于2017年8月4日前至我司就商铺交接事宜签署确认单，逾期未签署的，视为确认商铺已完成返还。史东辉于2017年8月9日作出《回函》，言明告知函已收悉，并要求嘉业商业公司按约定条件交付商铺。诉讼中，史东辉称嘉业商业公司对涉案商铺未进行隔断，故无法接收商铺，且嘉业商业公司擅自改变商铺结构，故应按照商铺预售合同约定的相关标准将商铺恢复改造后予以交还。上述事实，有庭审笔录、商铺买卖合同、委托经营管理合同等证据证实。一审法院认为，在《委托经营管理合同》约定的五年委托经营期满后，嘉业商业公司未能及时将涉案商铺交还给史东辉，其因此应承担相应占用费及利息。嘉业商业公司在委托经营期内依约有权对商铺进行结构改造、装修等，史东辉关于嘉业商业公司擅自改变商铺结构的说法因此不能成立；而《委托经营管理合同》并未约定委托经营期满后的商铺返还标准，故不能将商铺预售合同约定的交付标准推定适用为委托经营期满后的商铺返还标准，且涉案商铺系产权式商铺，其特点和性质决定了进行实体隔断必然会损害其他业主的合法利益，故嘉业商业公司按商铺现状进行返还，并无不当，而史东辉关于须对商铺恢复改造后予以返还的意见，不能成立；嘉业商业公司已标注了商铺编号，据此可以确认商铺具体位置、四至等，故史东辉关于无法接收商铺的说法，不能成立。根据嘉业商业公司寄送的告知函及史东辉的回函表明，嘉业商业公司已履行通知交付义务，但嘉业商业公司在《告知函》中给予史东辉的交接期限过短，根据公平原则，并结合本案实际情况，一审法院酌定史东辉应在一个月内办理交接手续，故对史东辉主张的2017年9月4日之后的占用费，不予支持。鉴于本案属于系列案件的范畴，出于均衡各业主内部权益、维护业主长远利益考虑，对商铺占用费以按史东辉购买涉案商铺成交金额4%/年的标准计算为宜，故嘉业商业公司应支付的占用费应为1592387.41元×4%/年÷365天×321天（2016年10月19日至2017年9月4日）=56017.13元。涉案商铺系由嘉业房地产公司开发、销售，在购买、签订《委托经营管理合同》时，史东辉对嘉业房地产公司具有合理信赖及预期，故嘉业房地产公司应对嘉业商业公司所应支付的占用费及利息承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第二百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、南京嘉业商业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向史东辉支付店铺占用费56017.13元及其利息（以56017.13元为基数，自2019年7月30日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、南京嘉业房地产开发有限公司对上述占用费及利息承担连带清偿责任；三、驳回史东辉的其他诉讼请求。一审案件受理费3734元，由史东辉负担2516元，南京嘉业商业管理有限公司、南京嘉业房地产开发有限公司共同负担1218元。二审中，上诉人史东辉对一审查明事实提出异议，认为截止目前案涉商铺并未实际腾空，内部仍有承租户遗留的办公家具等物品，部分案涉商铺被上锁，商铺与商铺之间未按照合同约定设置隔断和分户门。被上诉人嘉业商业公司、嘉业房地产公司对一审查明事实不持异议。本院对一审法院认定的事实依法予以确认。二审中，上诉人提交一份光盘（内含三段视频）及文字材料，主张以上视频内容为2017年11月15日部分业主讨要商铺，交涉会谈记录，证明：1、被上诉人自己承认商铺截至2017年11月15日并未交付，未交付的原因是被上诉人认为交掉铺子，铺子就“死”了，进一步证明商铺在2017年8月4日并未交付的事实；2、被上诉人承诺会在第一次起诉的案件二审生效判决出具之后，对商铺进行隔断，并对四至进行明确然后交付给业主，表明其承认案涉商铺并无四至，且被上诉人有义务对商铺进行隔断。被上诉人嘉业商业公司、嘉业房地产公司发表质证称：1、对该证据的真实性没有异议，但是对于关联性和证明目的不予认可，该视频光盘属于视听资料，没有提供原始载体，不符合法定的证据形式，视频中业主的身份不明，代表嘉业商业公司发言的周琳琳是物业公司的工作人员，并非嘉业商业公司的员工，而且其已从物业公司离职，其陈述的内容不代表嘉业公司的意思。2、本案中业主诉请是要求嘉业商业公司给付使用费，同时要求嘉业房地产公司承担连带责任。根据合同相对性，业主提供的该份证据意图证明嘉业房地产公司没有按照约定将商铺恢复为有隔断分门户的原始状态，与嘉业商业公司在本案中应该承担的占用费没有关联，从双方交谈的内容来看，双方对商铺的交付标准存在争议，周琳琳表示嘉业商业公司没有占用的理由，也并未拒绝交付，而是认为进行隔断会导致商场彻底陷入无法经营的状态，而业主方则是以商铺没有隔断为由拒绝接受商铺。3、该证据系双方就商铺交付事宜在案外协商，嘉业房地产公司并未对商铺的交付标准进行过任何的承诺。4、虽然买卖合同附件4约定商铺有隔断分门户，因签订买卖合同的当天就签订了委托管理合同，实际交付时并没有隔分门户，双方是按照虚拟式商铺完成了交付，而且委托管理合同约定嘉业商管公司有权进行结构改造，该合同也是对预售合同的补充，现业主以非虚拟式产权商铺为由，要求继续支付占有使用费也与双方的行为不符。被上诉人嘉业商业公司、嘉业房地产公司提交一份《房屋面积测绘成果书》，证明：其于2015年时已经委托测绘大队进行测绘并对四至进行标注。上诉人质证称：对该份证据的证明目的不予认可，该份证据仅能证明被上诉人委托第三方测绘的事实，以及测绘的时间，但是无法证明标点的事实，也无法证明标点的时间，被上诉人无法证明在2017年8月1日发函之前已经将商铺按照房产证的位置对四至进行了标点。本院认为，本案二审中的争议焦点为：上诉人主张的房屋占用使用费计算期限的截止时间应当何如确定。从本案查明的事实看，上诉人等业主与两被上诉人就涉案商铺产生的纠纷早已存在，本案中双方为涉案商铺的交付问题发生争议。一、关于交付的状态问题。上诉人主张涉案商铺装修情况不符合商品房预售合同约定的条件、四至不明，故其无法接收商铺。（一）关于涉案商铺的装修约定。关于涉案商铺的装修约定。嘉业房地产公司与上诉人签订的《商品房预售合同》附件4约定了房屋的装修情况，同日上诉人（甲方）与被上诉人嘉业商业公司（乙方）签订《店铺委托经营管理合同书》约定嘉业商业公司有权对涉案商铺进行装修改造，本协议是该物业《南京市商品房预售合同》之补充，与该物业《南京市商品房预售合同》具有同等法律效力。虽然上诉人与被上诉人嘉业房地产公司约定了商铺的装修状态，但是上诉人并未实际收房，且在同日与被上诉人嘉业商业公司签订委托经营管理合同，授权被上诉人嘉业商业公司对涉案商铺进行装修改造，亦未约定商铺交还时的状态，故上诉人主张涉案商铺应恢复至预售合同中约定的状态没有依据，本院对此不予支持。（二）关于商铺的四至问题。从本案查明的情况看，目前商场确实存有大量之前承租人留下的装修，但被上诉人已委托案外人进行了点位测量并且张贴了号码纸，上诉人亦未在本案中举证证明涉案商铺存在无法确定四至的现实障碍，故上诉人在本次诉讼中以此为由认为商铺不符合交接的条件没有依据，本院对此不予支持。二、关于交付的时间问题。从本案查明的事实看，本案被上诉人嘉业商业公司并未实际向上诉人交付商铺，但在2017年8月2日向上诉人邮寄告知函要求上诉人前来办理商铺交接，上诉人于2017年8月9日作出回函确认告知函已收悉。上诉人收到告知函后长时间未能与被上诉人就商铺的接收问题进行沟通协商，亦未在本案中举证证明存在其无法接收商铺的实质性障碍，故一审法院依法酌定一个月的合理期交接期间、即2017年9月4日为双方的交接日期并无不当。综上，本案可以视为被上诉人已经在2017年9月4日交付商铺，该日期应为上诉人主张房屋占有使用费的截止时间，上诉人无权向被上诉人主张该日期之后的房屋占有使用费。虽然本院依据本案存在的特殊情况认定涉案商铺视为已经交付，但恢复原状交付系合同终止履行的应有之义，而涉案商铺目前并未实际交付，故在后续处理过程中，上诉人和被上诉人应当相互配合做好涉案商铺的交接工作。综上所述，上诉人史东辉的上诉请求不能成立，应予驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2614元，由上诉人史东辉负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凡审判员 龚 达审判员 张卓慧二〇二〇年十一月二十四日法官助理徐琨玉书记员陈晓君