湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2801民初4889号原告：吴志坤，男，土家族，1964年4月29日出生，湖北省恩施市人，住恩施市。委托诉讼代理人：梁寅、张力，湖北正典律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：李先洲，男，土家族，1984年12月28日出生，湖北省恩施市人，住恩施市。委托诉讼代理人：廖昌华，恩施市白杨法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。被告：恩施州长鑫建设有限公司，住所地：湖北省建始县业州镇奎星楼路**。统一社会信用代码：914228221831639528。法定代表人：薛军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：钟安国、黄典，湖北硒都律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告吴志坤诉被告李先洲、恩施州长鑫建设有限公司（以下简称长鑫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴志坤向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告各项损失共计198676.16元；2、二被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2019年8月13日，原告吴志坤在建始县官店镇茶园至南北门公路改善工程工地做工时，被工地挖机从背后撞到，致使其面部与挖机前铲碰撞致伤面部，后送至恩施州中心医院住院治疗7日。2019年12月2日，经法医鉴定，原告伤残程度为伤残九级。另，涉案工地系被告长鑫公司中标工程，原告在被告李先洲承包的部分工程工地做工。事发后，双方就赔偿事宜协商未果，为维护原告合法权益，诉至人民法院，请求判决支持原告诉请。被告李先洲辩称，1、李先洲分包违反法律规定，李先洲与长鑫公司之间签订的协议应属无效协议。2、李先洲通过自己的劳动签订合同，事实上不存在分包，而是劳务合同，应当按照工伤赔偿，工程购买有保险，应该由保险公司赔偿。3、原告以人身损害赔偿起诉，起诉内容不清，鉴定中没有看到原告被挖机撞到的表述，原告的伤势来源清楚后才能认定本案责任划分。被告长鑫公司辩称，1、长鑫公司不应该在本案中承担责任，本案是提供劳务者受害责任纠纷，原告没有向公司提供劳务，也没有在公司领取报酬。公司不是原告提供劳务的受益者。2、从原告受伤过程看，原告是被工地挖机撞到。原告的受伤责任应当由挖机承担。3、原告请求赔偿金额标准过高。另，本案应将王正平和闫顺荣列为共同被告。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月，被告长鑫公司中标“建始县官店镇茶园至南北门公路改善工程”。2018年8月15日，被告长鑫公司与案外人王正平签订《内部管理承包经营责任书》，工程由王正平负责经营管理和实际施工并自负盈亏，被告长鑫公司收取技术培训费、工会经费、财务费等费用。2019年3月18日，王正平以长鑫公司项目部名义与被告李先洲签订《官店镇茶园至南北门路面硬化分包协议》，王正平将上述工程路面硬化工程劳务和砂石料加工分包给被告李先洲负责。被告李先洲在施工过程中，案外人闫顺荣负责现场施工指挥，闫顺荣自带挖掘机和农用车并现场驾驶挖机；同时闫顺荣邀约原告吴志坤等人在现场做工，原告报酬按200元每天计算，由闫顺荣负责核发。被告李先洲按挖掘机18000元每月、农用车120元每车和每公里9000元管理费用给闫顺荣结算报酬。2019年8月13日施工过程中，原告在闫顺荣驾驶的挖掘机尚未停止工作的情况下进入挖掘机活动范围，被挖掘机旋转的铲斗碰到后撞到挖掘机的推土铲上，致使原告面部裂伤、创伤性牙折断。原告受伤后，在恩施州民族医院住院治疗7天，花费医疗费5767.16元，该费用被告李先洲已支付；出院后原告多次检查治疗花费医疗费450元。2019年11月15日，原告委托恩施施南法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该鉴定所作出鄂恩施施南鉴（2019）临鉴字第1165号《司法鉴定意见书》，其意见为：1、原告的面部瘢痕伤残程度为九级；2、原告误工期为94日、护理期为7日、伤后营养期为30日；3、后期两期牙冠修复费用预计需6000元；鉴定费花费2280元。另查明，原告母亲高明凤出生于1940年1月27日，需要原告及其兄弟共五人赡养。经本院释明，原告明确表示不追加王正平和闫顺荣为本案当事人参加诉讼，被告长鑫公书面申请追加闫顺荣为本案共同被告参加诉讼。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，闫顺荣作为被告李先洲的现场施工管理人，不负担工程盈亏，从被告李先洲处领取相对固定的报酬，两人之间不存在工程分包或者转包关系，而是成立雇佣关系。原告的劳动报酬虽然由闫顺荣发放，其实际上闫顺荣是代被告李先洲履行管理职能，相应发放标准和发放时间等都是由被告李先洲决定，闫顺荣并不从原告的劳动报酬中获益，原告与被告李先洲形成雇佣关系，而非与闫顺荣之间形成雇佣关系。据此，闫顺荣虽是本案加害人，但原告庭审中明确不要求其承担赔偿责任，被告长鑫公司要求以雇主身份或者加害人身份追加闫顺荣为本案共同被告，没有事实依据和法律依据，依法不予支持，原告的人身损害赔偿责任应由其雇主被告李先洲承担。案外人王正平作为实际施工人，无相应施工资质，以被告长鑫公司名义承包工程，并将涉案劳务工程分包给没有任何施工资质的被告李先洲，王正平和被告长鑫公司均应与被告李先洲承担连带赔偿责任。庭审中，原告明确不追加王正平为本案当事人，也不要求王正平承担赔偿责任，系对其合法权利的处分，依法予以准许。同时，原告在施工过程中，明知闫顺荣驾驶的挖掘机未停止工作，而进入挖掘机的活动范围，是造成自己受伤的直接原因，对损害结果的发生存在过错。综上，本院酌情判定原告对损害结果承担30%的责任，被告李先洲、长鑫公司连带承担70%的责任为宜。关于原告此次受伤的各项经济损失，本院逐一认定如下：一、医疗费12217.16元，依医疗费票据金额为6217.16元，依据鉴定意见后续治疗费为6000元。二、住院伙食补助费350元，原告请求参照恩施市一般机关工作人员出差伙食补助费标准50元每天计算7天，符合法律规定，依法予以支持。三、误工费9234.92元，原告请求参照建筑行业标准计算，未提交充足证据证实，依法不予支持。原告的误工费参照2020年度农、林、牧渔业在岗职工平均工资35859元计算94日。四、护理费818.46元，原告请求参照2020年度居民服务业在岗职工平均工资42677元计算7日符合法律规定，依法予以支持。五、营养费600元，原告请求按50元每天计算，标准过高，应按20元每天计算30日。六、交通费300元，考虑原告出入院和检查治疗的实际需要，本院酌情确定。七、残疾赔偿金65564元，原告为农村居民，其请求按照城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金没有提交充足证据证实，依法不以支持。残疾赔偿赔偿参照2020年度农村居民人均可支配收入16391元计算。八、被扶养人生活费3065.60元，原告母亲已年满75周岁，参照2020年度农村居民人均生活消费支出15328元计算5年，按扶养人5人计算。九、鉴定费2280元，依据鉴定费票据。十、精神损害抚慰金10000，此次事故造成原告九级伤残，必然对其身体和精神造成痛苦，本院酌情确定其残疾赔偿金为10000元。综上所述，此次事故造成原告受伤的各项经济损失共计为104430.14元，由被告李先洲、长鑫公司连带向其赔偿73101.10元，扣除被告李先洲已支付的住院期间医疗费5767.16元，二被告还应向原告支付67333.94元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告李先洲、恩施州长鑫建设有限公司于本判决生效后三日内向原告吴志坤连带赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项经济损失共计73101.10元（已支付5767.16元）。二、驳回原告吴志坤的其他诉讼请求。本院执行标的款帐户，开户行：恩施市农业银行，收款单位：恩施市人民法院，帐号：73×××44。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费2492.76元，减半收取计1246.38元，由被告李先洲、恩施州长鑫建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  覃山令二〇二〇年十一月三十日书记员  田坤鹭