浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终4225号 上诉人（原审被告）：宁波远天供应链管理有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区梅山大道商务中心**办公楼**。 法定代表人：叶建军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：石剑锋，浙江和义观达律师事务所。 被上诉人（原审原告）：徐冬梅，女，1971年12月24日出生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县。 委托诉讼代理人：佟文福，浙江联鑫律师事务所律师。 上诉人宁波远天供应链管理有限公司因与被上诉人徐冬梅劳动争议一案，不服浙江省宁波市北仑区人民法院（2020）浙0206民初2217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。 宁波远天供应链管理有限公司上诉请求：依法撤销宁波市北仑区人民法院（2020）浙0206民初2217号民事判决，改判上诉人无须支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由：一、2020年2月12日，上诉人获得宁波市北仑区人民政府新矸街道办事处的批准，允许2020年2月14日复工。上诉人通知包括被诉人在内的所有员工，上班时间为2020年2月13日。申请人未到岗，亦未向单位请假。2020年2月18日上诉人发布公司复工通知，公司已于2020年2月14日复工，未到岗的同仁尽快到岗。2020年2月19日，上诉人再次催促未到岗的员工尽快到岗。2020年2月28日上诉人发布通报，2020年2月28日被上诉人仍未到岗，期间未请假，亦未提供不能到岗的合理凭证。所以，上诉人决定于2020年2月25日解除与被上诉人的劳动合同关系。同日，上诉人寄送了《解除劳动合同通知书》，解除理由为连续旷工3天及以上。上诉人认为，解除与被上诉人之间的劳动合同关系是合法解除。被上诉人在职期间，参加公司组织的安全培训、规章制度培训、考勤管理制度、员工异动管理等培训，知悉并应遵守公司请假事宜的规定，请假等手续需在钉钉内提交相应的审批流程，如未提交流程则视为旷工。但是，被上诉人在2020年2月13日至2月28日期间未在钉钉系统内发起请假申请，也没有提供任何纸质申请及相应凭证。即使是在新冠肺炎疫情防控期间出行不便，也不影响被上诉人履行相关请假手续。上诉人于2020年2月18日催促被上诉人到岗，并于2020年2月19日再次催促其到岗后被上诉人仍不予理会。被上诉人没有丝毫纪律意识、责任意识、严重影响上诉人的日常经营管理，旷工事实清楚。上诉人依据公司考勤制度规定，以连续或累计3天旷工予以解除劳动合同，事实清楚、依据充分，无须支付赔偿金。另外，经济补偿金的月工资按照劳动者在劳动合同解除或终止前正常工作的十二个月工资平均计算。根据被上诉人提供的银行流水，被上诉人前12个月的平均工资为4318.75元，而非5000元。综上所述，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。 徐冬梅辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 徐冬梅向一审法院起诉请求：判令宁波远天供应链管理有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金35000元（5000元/月×3.5个月×2倍）。 一审法院认定事实：徐冬梅与宁波远天供应链管理有限公司先后签订过两份劳动合同，时间分别为2016年9月8日至2019年9月7日、2019年9月8日至2022年9月7日，徐冬梅从事操作工岗位工作，工时采用综合计算工时制，月基本工资2010元。期间，2019年7月6日，徐冬梅参加了宁波远天供应链管理有限公司组织的安全培训、规章制度培训、考勤管理制度、员工异动管理培训。其中针对请假事宜，规定“请假等手续需在钉钉内提交相应的审批流程，如未提交流程则视为旷工”、“连续或累计3天及以上，给予500元、15分、解除劳动合同的处罚。” 2020年1月19日，徐冬梅放假后回安徽省合肥市庐江县老家过春节。宁波远天供应链管理有限公司所属员工潘丹丹曾在“远天北仑基地”微信群中通知“所有人，上班时间更改为2月13日恢复上班，如员工报到时间有变另行通知。按此通知，员工需要2月12日到宁波北仑”。班组长李洋、杨伟龙、马天辉回复收到，徐冬梅亦在该群中看到该通知。后宁波远天供应链管理有限公司申请了企业复工（2020年2月14日复工），于2020年2月12日获得宁波市北仑区人民政府新矸街道办事处的批准（规下企业仅需街道盖章审核）。 2020年2月17日，徐冬梅、陆友学、梁瑞芳三人的班长杨伟龙给该三人打过电话，询问到岗情况，该三人表示因为疫情影响、没有班车，无法按时到岗，需要请假。杨伟龙则将相关人员情况汇总成EXCEL表格发到微信群“班组长及以上人员日常沟通群”，潘丹丹亦在该群中。其中徐冬梅情况为返程日期待定，计划上班时间待定，备注“除自驾外村里不让走”。 2020年2月18日，宁波远天供应链管理有限公司曾在公司员工钉钉群里发送《关于公司复工通知》一份，主要内容为“公司已于2020年2月14日复工生产，请各位同仁尽快到岗。若2020年2月21日早上8点仍未复工及未到达远天公司报到者，视自动放弃远天公司工作岗位，远天公司将于21日当日发布解除劳动关系声明！复工期间不接受请假！以上人员不含湖北省及浙江温州人员。”徐冬梅于当日20时25分阅读该通知。2020年2月19日，潘丹丹再次在微信群中通知催促员工上班，并告知“目前还没返回北仑的员工尽快返回北仑，现在返岗员工需要报吉利审核，有员工通过审核可以上班的，会群内及时通知”。期间，徐冬梅与杨伟龙多次沟通请假事宜。 2020年2月22日，宁波远天供应链管理有限公司曾以电话0574****××××联系徐冬梅。同日，合肥市疫情防控应急指挥部发布《关于恢复我市正常交通运输秩序的通告》，决定全面撤销市域范围内所有高速公路服务区、出入口、收费站和国省干线设置的检疫站，全部开通封闭的高速公路出入口。从2月23日开始，恢复庐江至合肥的班车，每天两个班次。 2020年2月28日，宁波远天供应链管理有限公司发布《关于刘兴、刘从霞、陆友学、周秀华、徐冬梅、梁瑞芳、李天明的考核通报》，主要内容为该7人一直到2020年2月28日仍未报到，且放假期间联络困难，态度消极，无明确返程信息及未提供不能返岗复工的相关证明，也未提交相关请假申请。根据公司《考核管理办法》，对该7人按旷工并解除劳动合同处理，于2020年2月25日解除劳动合同。宁波远天供应链管理有限公司工会委员会盖章确认同意。同日，宁波远天供应链管理有限公司向徐冬梅发送《解除劳动合同通知书》并邮寄，主要内容为：公司已于2020年2月14日复工生产，于2020年2月18日发布公告告知你需于2020年2月21日8时00分前到公司报到复工。现因你至今仍未报告且未提供不能返岗复工的相关证明，自2020年2月21日起连续旷工3天及以上，根据公司《考勤管理办法》规定“连续或累次3天及以上旷工工作解除劳动合同”，公司将依法与你于2020年2月25日解除。另，徐冬梅与杨伟龙当日有微信电话交流。 2020年3月3日，徐冬梅与杨伟龙微信交流中表示“你一定要把我请假，我父亲要死，就在这二天”，杨伟龙表示“好的”。徐冬梅父亲徐运荣于2020年3月4日因病去世。 2020年3月10日，徐冬梅填报《2020春节后外出和返岗人员健康状况随访记录表》，外出目的地为浙江省宁波市北仑区，体温36.2℃，庐江县冶父山镇马岗村村委会、庐江县冶父山镇卫生院均盖章确认。 2020年3月12日，庐江县冶父山镇马岗村村委会向徐冬梅开具《证明》：“兹有我村朱庄村民组村民徐冬梅，女，身份证号码为342622197112××××，由于疫情有所好转，按上级通知，经村委会决议予以外出前往贵单位上班，情况属实。” 2020年3月20日，徐冬梅向宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求宁波远天供应链管理有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金35000元。该委于2020年4月30日做出浙甬北仑劳人仲案（2020）197号仲裁裁决，驳回了徐冬梅的仲裁请求。 另，关于劳动合同终止前12个月平均工资，双方协商确认为5000元。 一审法院认为，本案的争议焦点为徐冬梅是否构成违法解除劳动合同。该院认为，根据已经查明的事实，2020年2月22日方才由合肥市疫情防控应急指挥部发布《关于恢复我市正常交通运输秩序的通告》逐步恢复交通。在此之前，徐冬梅客观上无法离开，并通过班长杨伟龙及时向公司汇报了上述情况，此即为请假。鉴于疫情的特殊性，作为员工个体并不能预测防控措施何时解除等。宁波远天供应链管理有限公司要求徐冬梅必须在2020年2月21日8时00分前赶到北仑报到且不接受请假，确实强人所难。在全国新冠肺炎疫情防控措施非常严格的大背景下，宁波远天供应链管理有限公司作为用人单位设定严苛的报到时限，在徐冬梅明确告知因为疫情原因交通无法成行的情况下，以旷工3日为由解除劳动合同，未能就复工、报告事宜与徐冬梅进一步沟通，显然构成违法解除劳动合同，应当支付赔偿金，即5000元/月×3.5个月×2倍=35000元。徐冬梅的诉讼请求，一审法院予以支持。宁波远天供应链管理有限公司的抗辩，一审法院不予采信。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，作出判决：宁波远天供应链管理有限公司于判决生效后七日内支付徐冬梅违法解除劳动合同赔偿金35000元。如未按期履行付款义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 二审期间，双方当事人均未向本院提供新的证据。 二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，根据合肥市疫情防控应急指挥部发布《关于恢复我市正常交通运输秩序的通告》，从2020年2月23日开始，恢复庐江至合肥的班车，每天两个班次及徐冬梅父亲徐运荣于2020年3月4日因病去世系事实。宁波远天供应链管理有限公司要求徐冬梅必须在2020年2月21日8时00分前赶到其公司报到复工，该报到时限的设定，不符合当时全国新冠肺炎疫情防控措施的总体客观要求，显属不妥。宁波远天供应链管理有限公司以徐冬梅自2020年2月21日起连续旷工3天及以上，根据公司《考勤管理办法》规定“连续或累次3天及以上旷工工作解除劳动合同”，公司将依法与你于2020年2月25日解除的通知，由于徐冬梅属受疫情影响返岗复工困难的职工，一审法院认为宁波远天供应链管理有限公司作为用人单位设定严苛的报到时限，在徐冬梅明确告知因为疫情原因交通无法成行的情况下，以旷工3日为由解除劳动合同，未能就复工、报告事宜与徐冬梅进一步沟通，显然构成违法解除劳动合同，应当支付赔偿金，本院认为，具有事实与法律依据，予以确认。宁波远天供应链管理有限公司上诉请求其无须支付徐冬梅违法解除劳动合同赔偿金，缺乏理由，本院不予支持。对于劳动合同解除前12个月平均工资，在一审中双方协商已确认为5000元，现宁波远天供应链管理有限公司要求按4318.75元计算，理由不足，不予采纳。 综上所述，宁波远天供应链管理有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不妥，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判； 本判决为终审判决。 审判员  徐盛森 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  吴佳易