山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终1656号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司。住所地：运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑**楼**。 负责人：张烨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵倩，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张卜云，女，1952年4月18日出生，汉族，住址山西省芮城县。 委托诉讼代理人：陈怪娃，男，1951年3月17日出生，汉族，住址山西省芮城县，系被上诉人张卜云丈夫。 原审被告：张乾炫，男，1993年5月9日出生，汉族，住址山西省芮城县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张卜云、原审被告张乾炫机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省芮城县人民法院（2020）晋0830民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司的委托诉讼代理人赵倩、被上诉人张卜云及其委托诉讼代理人陈怪娃到庭参加诉讼。原审被告张乾炫经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、依法改判山西省芮城县人民法院(2020)晋0830民初44号民事判决关于原告的误工费、被扶养人生活费共计21172元我司不承担；二次手术费7000元待实际发生后凭发票报销；二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由:一、关于误工费。被上诉人已67岁高龄，已超过法定的退休年龄，并且没有直接证据证明其仍在从事某些工作并且从中获取收入，故我公司不承担其误工费用。二、关于被扶养人生活费。被上诉人的女儿陈培荣已成年，肢体无残疾；虽然其提供了智力二级伤残证，并无法证明其不具有劳动能力且没有收入，故我公司不承担该项费用。三、关于二次手术费。被上诉人的内固定取出费用为鉴定机构预估的金额，并非将来实际发生的金额，我公司要求其实际发生后凭票来我公司报销。 张卜云辩称，我认为一审法院认定事实清楚，上诉人的上诉理由一、二项理由不能成立。被上诉人身为农民，国家对农民没有退休规定。被上诉人在事故发生前连续十三年在新疆打工（摘棉花），平时家里十多亩土地，还承包镇政府河滩地30余亩，全靠我和丈夫劳作，这是现实。从司法规定来看，根据山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准办案指引第八条规定的法律观点，对被上诉人的误工损失应当支持。况且在一审时，上诉人也认可了鉴定意见。同样的理由，被上诉人的二女是智力二级残疾，平时生活都得靠她照管，上诉人没有证据能证实其有劳动能力。综上，对上诉人的一、二项上诉理由应当驳回。关于二次手术的费用，我同意上诉人的意见。本来鉴定书对二次手术的费用已预估，按照最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件第十九规定，在上诉期间，被上诉人在运城华康医院等又做了后续手术治疗．共花去医疗费28159.07元，误工费100元／天×30天=3000元，护理费120元／天×30天=3600元，住院伙食补助费100元／天×16天=1600元，营养费50元／天×30天=1500元，交通费228元，二次手术费用共计38087.07（应在此数内减去一审时预估7000元）。以上答辩意见，请求人民法院予以采纳。 张卜云向一审法院起诉请求：一、判令二被告依法赔偿因道路交通事故给我造成的各项损失费用共75254元（已减除被告张乾炫支付的医疗费7088.64元）；二、案件受理费由二被告承担。 一审法院认定事实：2019年6月3日9时许，被告张乾炫驾驶本人的晋Ｍ×××××号“丰田”牌小型轿车由南向北行驶至芮城县陌南镇集镇十字路口北侧道路处左转弯掉头时与原告张卜云驾驶的“爱玛”牌电动车相撞，致张卜云受伤，两车不同程度损坏，造成本起伤人道路交通事故。该事故经芮城县交警大队于2019年6月12日作出第140830120190000197号道路交通事故认定书认定：张乾炫负此事故的全部责任，张卜云不负事故责任。原告受伤后，到芮城县陌南医院住院治疗9天，入院诊断为左锁骨骨折、多处软组织损伤，花费医疗费7088.64元，该费用由被告张乾炫垫付。后原告到运城市中心医院复查，花费各种检查费共计1408.4元。事故发生后，原告对自己驾驶的“爱玛”牌电动自行车进行了修理，花费修理费1580元。原告的伤情于2019年11月12日经山西省芮城司法鉴定中心对其人身伤残等级和内固定取出术所需费用及三期进行评估，鉴定意见为：1、张卜云左侧锁骨骨折致左肩关节部分活动功能受限评定为十级伤残；2、张卜云左锁骨骨折切开复位内固定物取出术所需费用估算为人民币七千元；3、张卜云的三期评定为：误工期120日，护理期60日，营养期60日。为此花去鉴定费3500元。被告保险公司在第一次开庭时对原告提交的司法鉴定意见书结论有异议，提出复鉴，后保险公司又放弃复鉴，认可该鉴定结论。另查明，被告张乾炫驾驶的晋Ｍ×××××号“丰田”牌小型轿车，在被告保险公司投有机动车交通事故责任强制保险（保险金额为12.2万元）和机动车第三者责任保险（保险金额为50万元），保险期间自2019年5月18日16时起至2020年5月18日24时止。再查明，原告张卜云抚养的女儿陈培荣系智力二级残疾人。关于原告在本案中的损失，结合原、被告双方质证意见，对原告张卜云的损失，一审作以下认定：1、医疗费15497.04元（含二次手术费7000元）；2、误工费12000元（100元／天×120天）；3、护理费6000元（100元／天×60天）；4、住院伙食补助费900元（100元／天×9天）；5、营养费1800元（30元／天×60天）；6、伤残赔偿金27198.6元（20922元/年×13年×10%）；7、鉴定费3500元；8、被扶养人生活费9172元（9172元/年×20年×10%÷2）；9、精神抚慰金3000元；10、车辆维修费1580元；11、交通费495元。以上损失共计81142.64元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定了先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案被告保险公司作为事故车辆的交强险承保人，有义务在交强险限额122000元范围内分项予以赔偿，不足部分，由该公司在商业险的范围内予以赔偿。本案原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计18197.04元，超出10000元限额的8197.04元，由被告保险公司在商业险限额内承担。车辆损失费1580元由保险公司在财产赔偿限额2000元内承担，原告的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计57865.6元，由保险公司在交强险赔偿限额110000元内予以承担，涉案鉴定费3500元应由被告张乾炫依事故责任全部予以承担。综上，原告要求被告保险公司赔偿的合理部分，一审应予支持。被告张乾炫为原告先行垫付的医疗费7088.64元，应由保险公司予以退还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张卜云医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计70554元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在本判决生效后十日内退还被告张乾炫垫付的医疗费7088.64元；三、被告张乾炫在本判决生效后十日内赔偿原告张卜云鉴定费3500元。如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费752元，减半收取376元，原告承担26元，被告张乾炫承担350元。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，公民因他人侵权行为造成自己人身伤害和财产损失，应依法获得相应的赔偿。关于误工费，被上诉人张卜云在事故发生时虽已年满67周岁，但在村里承包由土地，具有劳动能力，故一审按照每天100元计算其误工费，本院予以支持。关于被扶养人生活费，被上诉人张卜云的女儿陈培荣虽已成年，但其系智力二级残疾人员，适应行为差，生活能力很难达到自理，无劳动能力和生活来源，其扶养义务应由被上诉人张卜云承担。但张卜云已67岁，计算陈培荣的扶养费年限应为13年（20-7）较为合适，故该项费用应调整为5961.8元（9172元/年×13年×10%÷2）。关于二次手术费即内固定物取出术费，该项费用经司法鉴定机构估算为7000元，且为必然发生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司应赔偿被上诉人张卜云的费用为67343.8元。 综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山西省芮城县人民法院（2020）晋0830民初44号民事判决第二、三项，即被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在本判决生效后十日内退还被告张乾炫垫付的医疗费7088.64元；被告张乾炫在本判决生效后十日内赔偿原告张卜云鉴定费3500元。 二、撤销山西省芮城县人民法院（2020）晋0830民初44号民事判决第一项，即被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张卜云医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计70554元； 三、变更山西省芮城县人民法院（2020）晋0830民初44号民事判决第一项为，被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张卜云医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计67343.8元； 如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费376元，二审案件受理费500元，共计876元，由上诉人张卜云负担76元，原审被告张乾炫负担350元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担450元。 本判决为终审判决。 审判长  陶佩林 审判员  高军武 审判员  王玉林 二〇二〇年十一月十日 书记员  陈 瑶 山西省运城市中级人民法院 民事裁定书 （2020）晋08民终1656号 本院于二0二0年十一月十日对上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司与被上诉人张卜云、原审被告张乾炫机动车交通事故责任纠纷一案作出的（2020）晋08民终1656号民判决中，存在遗漏委托诉讼代理人项，应予补正。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第七项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十五条规定，裁定如下： （2020）晋08民终1656号民事判决书第1页当事人列项第10行下添加“委托诉讼代理人李泽民，芮城县陌南镇法律服务所法律工作者。” 审判长陶佩林 审判员高军武 审判员王玉林 二〇二〇年十一月二十日 书记员陈瑶