河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13563号上诉人（原审被告）：河南国基建设集团有限公司，住所地郑州市郑花路**。法定代表人：高兴文，公司董事长。委托诉讼代理人：徐基甫，公司员工。委托诉讼代理人：龚怀侠，河南言正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州市泰源商砼有限公司，，住所地郑州市中牟县姚家镇校庄村法定代表人：宋学黎。委托诉讼代理人：马小丽，河南鑫苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：李昊，河南鑫苑律师事务所实习律师。上诉人河南国基建设集团有限公司（以下简称“国基公司”）因与被上诉人郑州市泰源商砼有限公司（以下简称“泰源公司”）买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初8684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法适用独任审理方式对案件进行了审理。本案现已审理终结。河南国基建设集团有限公司上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人之间签订的《商品砼供需合同》已对商品砼价格进行了明确约定，上诉人并未向被上诉人出具过任何关于单价调整的函件；原审法院依据被上诉人提交的“录像证据”、“微信聊天记录”认定所谓“卢胜”系项目负责人属于认定事实错误；被上诉人在合同履行过程中存在严重违约行为，上诉人无先付款之义务；案涉项目未施工完毕，尚未达到付款节点。故请求二审依法纠正。郑州市泰源商砼有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。郑州市泰源商砼有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除双方签订的《商品砼供需合同》；2、判令被告向原告支付所欠混凝土货款4486410元；3、判令被告向原告支付逾期付款的损失及违约金783626元（从2019年9月1日起按照2%的标准暂计算至2020年5月20日）并支付至全部欠款支付完毕之日止，以上共计5270036元；4、判令被告承担本案诉讼费用，保全费用及诉讼财产保全责任险费用。一审法院认定事实：1、2018年12月13日，原告（供方、乙方）与被告（需方、乙方）签订《商品砼供需合同》，主要约定：工程名称金叶嘉苑北苑a1#-a7#楼及地下车库项目工程；工程地点郑州中牟文汇路东富贵二路北；建设单位郑州金烟置业有限责任公司；建筑面积101112㎡；结构层数地下1层、2层；；地上******交货地点甲方指定的施工地点；工程工期700日历天；运输方式由乙方负责将商品砼以罐车方式进行运输；原材料供应由乙方根据甲方要求负责原材料供应；商品砼出厂价格400元每立方米，实际价格以郑州混凝土信息价垫资下浮9个点。泵送砂浆的单价按相应标号商品砼单价计算；其他费用商品砼结算价格由商品砼出厂价格与上述费用中实际发生的费用组成。商品砼结算价格包含但不限于人工费、材料费、机械设备进出场费、夜间加班费、运输费、税费等为完成本合同约定工作所需的全部费用；付款方式桩基完成后付至已供混凝土价款的70%，甲方±0.000完成付至已供混凝土价款的70%，7层完成后付1-7层工程材料混凝土款至70%，15层完成后付8-15层工程材料混凝土款至70%，23层完成后付16-23层工程材料混凝土款至70%，主体封顶后付至所有混泥土价款85%，待主体封顶后，一个月内付至总用混凝土量的90%，六个月内付至工程款100%。以上均为单栋结算，结算时需凭足额发票，先票后款；付款时间每批次商品砼供货完成并对账核算完毕后7日内，甲方支付本批次商品砼结算总价的70%；每次付款前，乙方应向甲方提供符合甲方要求的、足额的、合法合规的增值税专用发票税率为3%，乙方不提供符合约定的发票的，甲方有权拒绝付款，直至乙方提供上述发票；产品交付，自商品砼到甲方指定的交货地点卸货，甲方指定苏坤（联系电话185××******）和田喜中（联系电话134××******）共同代表甲方进行验收，验收合格后两人共同签字出具货物接收单并签收。甲方指定的上述两人仅有代表甲方验收和出具货物接收单的权利，没有代表甲方签订合同、结算等其他权利，乙方对此知晓，如果上述两人超出甲方的授权范围所做的行为为个人行为，对甲方没有约束力。2、原告提交的郑州市泰源商砼有限公司结算单十份，分别载明：2018年10月，结算金额1649195元；2018年11月15日后，结算金额1175743元；2018年12月，结算金额1771089元；2019年1月，结算金额288357元；2019年3月16日，2019年3月17日后，结算金额937167元；2019年4月1日至4月7日，2019年4月12日至4月16日，结算金额552349元；2019年5月，结算金额54401元；2019年6月，结算金额306703元；2019年7月，结算金额444884元；2019年8月，结算金额306522元。结算单下方均有案外人卢胜签字，原告称其为被告公司该项目负责人，被告不予认可。另查明：1、原告提交的录像证据显示，原告到本案所涉的工程项目工地，工地办公室人员未否认卢胜系负责人，且要求原告撤诉后再算账。2、原告提交其与卢胜的微信聊天记录，显示原告将催款告知书发送给卢胜，卢胜称甲方七个月不拨工程款了。2、原、被告均认可被告已付款300万元。一审法院认为，原、被告签订的《商品砼供需合同》系双方真实意思表示，合法有效，各方均应按照合同约定履行各自的义务。原告主张结算价为7486410元，并提交结算单据为证，被告对该结算单不予认可，称该结算单签字人员为卢胜，非合同约定的签字人员，但原告提交了结算单，且提供录像、微信记录等证据用于证明卢胜系本案工程项目的负责人，被告亦未充分举证予以否定原告所提供结算单的真实性，本院对原告提供的结算单予以采信。根据结算单，被告应支付价款7486410元。原、被告在庭审中均认可被告已支付货款300万元，根据双方合同约定，每批次商品砼供货完成并对账核算完毕后7日内应付款至结算总价的70%，故被告应付款至5240487元（7486410元×70%），故被告欠付2240487元（5240487元-3000000），已超过全部价款的1/5。《中华人民共和国合同法》第一百六十七条规定：分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同，故原告主张解除合同、被告支付货款4486410元，本院予以支持。原告主张被告自2019年9月1日起按照月利率2%向原告支付逾期付款损失及违约金，因被告未按约付款给原告造成利息损失，本院按照利息标准予以支持原告该项损失及违约金，原告主张按照月利率2%计算过高，本院酌定按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止。双方最后一次结算日期为2019年8月，双方合同约定对账核算完毕后7日内应付款至结算总价的70%，故对于其中2240487元，原告主张自2019年9月1日起计算逾期付款损失及违约金，本院予以支持，对于其余2245923元（4486410元-2240487元），应自原告起诉之日即2020年5月21日起计算逾期付款损失及违约金。关于诉讼财产保全责任险费用，原告主张被告承担，该项费用并非必然发生的费用，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原、被告于2018年12月13日签订的《商品砼供需合同》。二、被告河南国基建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告郑州市泰源商砼有限公司货款4486410元及逾期付款损失、违约金（其中2240487元，自2019年9月1日起开始计算，其中2245923元，自2020年5月21日起开始计算，均按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）。三、驳回原告郑州市泰源商砼有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取24345元，由原告郑州市泰源商砼有限公司负担3288元，被告河南国基建设集团有限公司负担21057元。保全费5000元，由被告河南国基建设集团有限公司负担。本院二审审理期间，各方当事人围绕上诉请求及本案争议焦点提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审相一致。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，2018年12月13日，泰源公司与国基公司签订了案涉《商品砼供需合同》。该合同系当事人双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，当事人双方均应依约履行各自义务。合同对商品砼结算价格、付款方式等进行了明确约定。关于商品砼结算价格问题。本院经审查认为，首先，案涉合同第三条明确约定商品砼结算价格由“出厂价格”和“费用”两部分组成。其中，“出厂价格”部分备注“400元每立方米为暂估价格，实际价格以郑州混凝土信息价垫资下浮9个点”；“费用”一栏对抗渗剂费用等进行了明确约定。现国基公司不认可泰源公司依据结算单计算的合同总价款，主张其在计算合同总价款时已经以郑州市发布的最高结算信息价为准，明显与合同约定不符。其次，一审中，泰源公司提交了录像、微信记录等证据用于证明“卢胜”系本案工程项目的负责人。国基公司对此不予认可，但一、二审期间并未提供充分、有效的证据证明其主张。同时，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。从本案已经查明的事实看，泰源公司的供货行为已经完成，国基公司仅对货物的计价方式有异议，其确实已经接收了泰源公司所供货物，并进行了施工。最后，根据民事诉讼证据的高度盖然性，国基公司未充分举证否定泰源公司所提供结算单、录像、微信记录等证据的真实性，原判依据在案证据及已查明事实，计算欠付货款数额并无不当。关于案涉《商品砼供需合同》是否应当予以解除，以及合同解除后双方各自的权利义务问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定了当事人可以解除合同的情形，但法律同时规定了只有享有法定或者约定解除权的当事人才能以通知方式解除合同。合同一方在提出解除合同的请求时，人民法院应当审查合同相对方是否出现了违约行为从而导致合同无法履行，是否影响守约方合同目的实现，根据诚实信用原则来确定合同应否解除。《中华人民共和国合同法》第一百六十七条规定：分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。案涉合同约定“付款时间每批次商品砼供货完成并对账核算完毕后7日内，甲方支付本批次商品砼结算总价的70%”。现国基公司欠付货款总额已超过全部价款的1/5，故泰源公司主张解除合同并要求国基公司支付未付货款符合法律规定。国基公司的该上诉理由，本院依法不予支持。综上所述，上诉人河南国基建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费48690元，由上诉人河南国基建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 周 蕾二〇二〇年十一月十八日书记员 袁玉梅