陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终2059号 上诉人（原审被告）：咸阳宏晔房地产开发有限公司,住所地：陕西省咸阳市渭城区内,统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX7771。 法定代表人：杨晔，该公司董事长。 委托诉讼代理人：童颖，陕西海普睿诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马世焜，陕西海普睿诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周荣，女，汉族，1983年7月8日出生，住湖北省随州市曾都区，公民身份号码：42900XXXX3********。 委托诉讼代理人：刘涛，陕西磐宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董瑞，陕西磐宇律师事务所律师。 上诉人咸阳宏晔房地产开发有限公司因与被上诉人周荣房屋买卖合同纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人咸阳宏晔房地产开发有限公司的委托诉讼代理人童颖、马世焜，被上诉人周荣的委托诉讼代理人董瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 咸阳宏晔房地产开发有限公司上诉请求：1、依法发回重审，或改判撤销一审判决第一项中“向被上诉人支付2019年10月1日至实际交房之日，每月5000元逾期损失”的判项；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决结果超出被上诉人的诉讼请求，严重违反民事诉讼“不告不理”的基本原则。2、涉案项目逾期交房并非宏晔公司单方原因所致，宏晔公司不应对此承担全部责任。3、一审判决以政府部门出具的单方文件为依据，判令宏晔公司向被上诉人支付违约金，显属错误。4、一审判决导致宏晔公司承担的违约金数额超过法律规定的上限，应予降低。 周荣辩称：一审判决判处内容未超出被上诉人的一审诉讼请求。被上诉人一审诉请为判令被告向原告赔偿16086.8元逾期交房违约金（暂计至起诉之日），并提交《咸阳市商品房买卖合同》、《会议协商备忘录》作为证据支持诉请，一审据此判处支付2019年10月1日至交房之日每月5000元逾期损失并无不当，且上诉人的违约行为处于持续状态，被上诉人一审诉请只是暂计算数额，并不是确定不变的，且法院对违约金具有自由裁量权，对违约金的变动在其职权范围内，故一审判处违约金合法。上诉人与其他公司的纠纷与本案无关，合同具有相对性，上诉人违约应承担相应的违约责任。《会议协商备忘录》是上诉人、被上诉人在政府部门的协调下达成的协议，并不是政府部门出具的单方文件，该协议系双方的真实意思表示，符合法律规定，应认定合法有效。一审法院认定的违约金数额并未超过法定上限，被上诉人的损失包括已交房款及其利息损失、银行按揭贷款损失及租房损失等，上诉人仅以不超过租房房租损失30%为限承担被上诉人损失不当。故上诉人的上诉无事实依据和法律依据，应驳回上诉，维持原判。 周荣向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿16086.8元逾期交房违约金（暂计至起诉之日）。2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明事实：原、被告于2018年5月9日签订了《咸阳市商品房买卖合同》，合同约定：原告购买被告开发的位于咸阳市渭城区XX路XX幢XX单元XX层XX室房屋一套，房屋建筑面积为95.33平方米，价值为398098元；付款方式为贷款；房屋交付时间为2018年12月31日前，逾期交房在90日之内时被告按日计算向原告支付已交房价款的万分之0.1的违约金，并于该商品房实际交付之日起当日向原告支付违约金，合同继续履行，逾期交房超过90日原告要求退房的，被告应当自退房通知送达之日起60日内退还全部已付款，并按照原告全部已付款0.001%向原告支付违约金，原告要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十条约定的交付期限届满之日次日起至实际交付之日止，被告按日计算向原告支付全部已付款万分之0.1违约金，并于该商品房实际交付之日起60日内向买受人支付违约金。原告于2018年4月9日向被告支付298098元首付款，并办理了按揭手续。被告于2019年1月15日出具会议协商备忘录，内容载明：被告承诺2019年9月30日按期交房，若因被告原因未在约定日期交房，被告每月每户赔付业主5000元现金，按月支付；关于网签合同约定的2019年1月1日至2019年9月30日期间违约赔付标准按网签合同赔付标准执行。原告等人就交房问题将被告投诉至咸阳市住房和城乡建设局，该局于2019年1月15日出具“关于群众投诉仁和天地项目延期交房问题的答复意见书”，答复意见书载明“近年来我局通过现场督导开发企业，对开发企业进行约谈，下发整改通知书等措施，要求企业从思想上高度重视，全力保证施工进度，全力维护业主权益。责令该企业加紧施工，加班加点，赶进度，并要求开发企业成立领导维稳小组，制定应急预案，积极主动与业主沟通，最大程度上满足业主诉求，取得业主谅解；开发企业承诺2019年9月底按期交房，若不能交房，每户每月赔付业主5000元现金，按月支付；网签合同约定2019年1月至2019年9月交房的，严格按照合同约定赔付；网签合同约定2018年12月底交房的赔付问题双方进一步协商中。” 一审法院认为：原、被告签订的《商品房买卖合同》，系双方自愿签订，体现了双方真实意思，不违反法律及行政法规强制性效力规定，应为有效合同。按合同约定“房屋交付时间为2018年12月31日前，逾期交房在90日之内时被告按日计算向原告支付已交房价款的万分之0.1的违约金，并于该商品房实际交付之日起当日向原告支付违约金，合同继续履行，逾期交房超过90日原告要求退房的，被告应当自退房通知送达之日起60日内退还全部已付款，并按照原告全部已付款0.001%向原告支付违约金，原告要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十条约定的交付期限届满之日次日起至实际交付之日止，被告按日计算向原告支付全部已付款万分之0.1违约金，并于该商品房实际交付之日起60日内向买受人支付违约金。”本案中，原告依约履行了付款义务，被告未按照合同约定履行交房义务，已违约，故原告要求被告按照合同约定支付违约金的诉求本院予以支持。关于原告要求被告自2019年10月1日起按每户每月赔付5000元的诉求，结合被告的会议协商备忘录及咸阳市住房和城乡建设局相关答复意见，应认定为被告的真实意思表示，故对原告的该项请求本院予以支持。关于原告在庭审中要求调整违约金计算标准，无证据支撑，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告咸阳宏晔房地产开发有限公司向原告周荣支付2019年1月1日至2019年9月30日按照日万分之0.1，以398098元为基数的逾期损失；向原告周荣支付2019年10月1日至实际交房之日，每月5000元逾期损失。二、驳回原告周荣其他诉讼请求。案件受理费203元，由被告咸阳宏晔房地产开发有限公司承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。咸阳宏晔房地产开发有限公司提交如下证据：1、停工证明文件、咸阳市中级人民法院民事裁定书，欲证明上诉人自2017年年底至2020年5月按政府要求停工271天，上诉人的银行存款及相关财产因诉讼被查封，本案逾期交房因多种原因引发，上诉人不应承担全部责任，逾期交房的天数应予以扣减；2、上诉人向咸阳市住建局递交的《关于陕西省咸阳市宏晔•仁和天地项目业主投诉咸阳宏晔房地产开发有限公司的回复》、秦都区人民法院受理案件通知书，欲证明上诉人向咸阳市住建局明确表明按照《商品房买卖合同》承担逾期交房违约责任，咸阳住建局单方出具的答复意见书不是上诉人的真实意思表示，其已提起行政诉讼，请求撤销该文件，本案也应中止审理；3、宏晔仁和天地项目周边租房信息，欲证明争议房屋周边房租价格每平方每月13元，其逾期交房造成损失应以租金计算，原审判处违约金高于实际损失30%。周荣质证认为，其对停工证明文件、民事裁定书的证明目的均不予认可，停工证明没有提交原件，真实性存疑，民事裁定书与本案没有关联性，延期交房的违约责任与项目停工、另案诉讼不能相混同；对上诉人向咸阳市住建局提交的单方回复的真实性不认可，该回复由法定代表人个人出具，未加盖公司印章，回复内容未注明回复对象和主体，无法说明违约责任如何承担，受理通知书的真实性认可，但住建局的答复意见并非具体行政行为，且答复并非一审判处违约金的关键和惟一证据，上诉人提起行政诉讼并不影响本案的审理；租房信息的真实性和证明目的其均不认可，租房信息内容为网上截图，未经公证，不能反映房屋所在地租金的实际情况，且以租金损失认定实际损失不符合客观事实，亦缺乏法律依据。合议庭评议认为，停工证明文件与上诉人一审提交停工通知记录载明雾霾治理公告内容一致，并不能证明新的案件事实；民事裁定书反映上诉人因其他诉讼被查封财产、冻结账户的事实，不影响其向被上诉人承担逾期交房的违约责任；回复件系单方出具，没有单位印章，不符合证据的形式要件，且与其单方出具的其他文件相悖，真实性存疑；秦都区人民法院受理案件通知书仅能证明起诉事实，但答复意见书与案件关联部分仅涉及咸阳市住建局对上诉人违约金的承诺的陈述，该部分内容并不是咸阳市住建局作出的具体行政行为，受理案件通知书与上诉人的待证事实缺乏关联性；租房信息内容仅能反映租房租金损失，但不能客观证明被上诉人的全部损失，不应采信，故对上诉人提交的上述证据均不予以认定。 经审查，本院对一审查明的事实依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、一审判决结果是否超出被上诉人的请求范围？2、上诉人对逾期交房应否负全责？3、判处上诉人承担每月5000元的违约金是否正确？ 一、一审判决结果是否超出被上诉人的请求范围。不告不理原则是我国法院审理民事案件的基本原则，法院的审理范围以当事人的诉讼请求确定。对超出当事人诉讼请求的部分，法院不得主动审理。本案中，被上诉人一审起诉请求支付逾期交房违约金，主张的违约金金额明确计算至起诉之日，且为具体的、确定的金额，但一审判处违约金至交房之日，明显超出被上诉人的诉讼请求，应予纠正，故上诉人的该上诉请求本院予以采纳。 二、上诉人对逾期交房应否负全责。上诉人主张因其与西安森特置业有限公司股权让与担保等相关纠纷财产保全，导致公司资金无法支取，案涉项目无法正常施工。但该纠纷因上诉人的商业经营行为产生，不构成延迟其应向被上诉人按合同约定期限交房的法定或约定事由。上诉人主张受政府部门停工要求及疫情防控等不可抗力的因素影响，项目全面停工近1年，不应对此承担全部责任。如前所述，上诉人就案涉项目停工有自身达不到施工条件的原因。相当一部分停工通知发生在案涉合同订立之前。上诉人是在充分预见该施工障碍的情况下与被上诉人约定的交付日期，故不能对抗其按合同约定期限交房的义务。另外，双方约定于2019年9月30日前交房，上诉人上诉主张的因疫情防控导致停工的事由发生在2020年，在此之前，其已经违约，故不能作为免除其承担违约责任的事由。综上，上诉人关于其对逾期交房不应承担全部责任的上诉理由不能成立。 三、判处上诉人承担每月5000元的违约金是否正确。其一，上诉人虽认为《会议协商备忘录》和《答复意见书》没有经过双方当事人的协商，没有形成合意，对不具有约束力，但《会议协商备忘录》系自己出具的文件，加盖了公司的公章，被上诉人表示认可。该《会议协商备忘录》清晰的载明若因上诉人原因未在约定日期交房，每月每户赔付业主5000元现金，按月支付。其二，从本案的违约情况考虑，上诉人两次更改交付房屋时间，但其屡次违约，交房时间至今无法确定。上诉人所承诺的每月5000元的损失赔偿，是作为开发商的上诉人在单方持续违约的情况下，与业主达成的新的违约赔偿条款。该种情形下约定的违约金不同于原合同约定的违约金，不仅仅具有补偿性更具有惩罚性，不能仅以房租损失认定违约赔偿金额标准。现上诉人在没有正当理由的情况下，未依约履行后续交付义务的，属于主观上具有严重的恶意，故对上诉人以损失赔偿金数额过高为由主张调整的上诉意见不予采纳。 综上所述，咸阳宏晔房地产开发有限公司的部分上诉请求成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯判处内容超出当事人的诉讼请求，应依法改判。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初432号民事判决第二项，即：驳回原告周荣其他诉讼请求。 二、变更陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初432号民事判决第一项为：上诉人（原审被告）咸阳宏晔房地产开发有限公司向被上诉人（原审原告）周荣支付2019年1月1日至2019年9月30日按照日万分之0.1，以398098元为基数的逾期损失；上诉人（原审被告）咸阳宏晔房地产开发有限公司向被上诉人（原审原告）周荣支付2019年10月1日至2019年12月31日，每月5000元逾期损失。 以上给付内容限判决生效后十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费203元，二审案件受理费203元，共计406元，均由咸阳宏晔房地产开发有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 樊国强 审 判 员 刘联胜 审 判 员 张作儒 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 张健旺 书 记 员 田 甜 1