四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川08民终1161号 上诉人（原审被告）：淡占明，男，1971年8月14日出生，汉族，住四川省广元市朝天区。 委托诉讼代理人：王永罡，四川源森律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨志刚，男，1960年11月10日出生，汉族，住四川省广元市利州区。 委托诉讼代理人：任泓宇，四川同方正（广元）律师事务所律师。 原审被告：邓加亮，男，1986年3月11日出生，汉族，住四川省广元市利州区。 上诉人淡占明因与被上诉人杨志刚、原审被告邓加亮买卖合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2020）川0802民初1429号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 淡占明上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回被上诉人杨志刚的起诉；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：一、原审判决认定事实错误；1、本案《水泥购销合同》的签订系原审原告杨志刚代表广元百茂商贸有限公司（以下简称百茂公司）与上诉人代表的搅拌站进行磋商，格式合同上已经载明供货方是百茂公司而不是杨志刚个人，而供应水泥是一个长期的行为，数量特别大，通常不是个人供应，而上诉人一方也不是个人购买，且被上诉人在诉状中陈述水泥是供应给搅拌站，原审判决何以认定上诉人是买方。2、本案《水泥购销合同》的履行过程中，百茂公司向购买方提供了增值税发票，开票人是百茂公司，增值税发票必须以真实交易为前提才能出票，在诉讼过程中上诉人提交了该证据，被上诉人对百茂公司出票的事实完全予以认可，且前述发票是由杨志刚代表百茂公司交与购买一方。3、本案中水泥发货单上没有一张载明被上诉人个人的任何信息，也没有一张单据上载明收货一方是上诉人个人的任何信息。原审判决从何能够认定是被上诉人和上诉人在履行合同。4、从付款的情况来看，购买方所支付的水泥款亦是通过《水泥购销合同》中载明的百茂公司的对公账户完成支付，付款亦与增值税发票相互印证。原审判决直接采信了真伪不明的所谓“百茂公司”、“全和美公司”的证明，且该证明与前述事实存在诸多矛盾。二、原审判决不顾案情仅仅以没有加盖百茂公司的印章为由，来否定合同的实际履行情况，如果水泥真是杨志刚个人提供，合同上何须指定成百茂公司的对公账户为货款结算账户？何须案外人百茂公司来收款？何须案外人冒着虚开的巨大风险来出具增值税发票？何须其他公司出具“证明”来否定发货单上的信息？三、原审判决明显过于偏袒被上诉人；1、关于税票的出票约定。原审判决在第3页倒数第7行已经引述了“次月五日前，甲方根据上月乙方购买的品种、数量开具同额水泥销售增值税发票给乙方。”的情况下，原审判决第5页倒数第二行以“依照双方合同的约定，提供增值税发票并不是支付货款的前置条件”为被上诉人开脱合同约定开具增值税发票的义务，无视供货方必须出具税票的法定义务。2、关于违约金的判定。原审判决在第3页引述了关于购买一方违约的约定却对供货方违约的约定只字不提，因为约定的是：供货方不得以任何理由停止供应，否则应当向购买方支付10万元违约金，被上诉人已经承认早就停止供应，其主张的货款和提交的单据已经足以证明停止供应即供方违约的事实，原审判决对被上诉人主张的违约责任全盘支持。请求二审法院依法查明本案事实，支持上诉人的上诉请求，驳回被上诉人的起诉。 杨志刚答辩称，本案合同载明上诉人和被上诉人系合同主体，且经双方签字确认，具有法律效力，双方系合同的适格主体。上诉人在一审对销售金额异议，均认可邓加亮系上诉人的雇佣人员。开具发票不是支付货款的前置条件，合同约定的违约条款符合一般交易习惯，上诉人主张被上诉人违约，并未提供证据，本案销售的商品实际发生，不存在虚开发票的问题。 原审被告邓加亮未进行答辩。 杨志刚向一审法院提出诉讼请求：1.二被告向原告支付欠付的货款284183.8元及违约金（被告最后签字的供货单日期为2019年6月8日，按合同约定从2019年7月8日起按照欠付货款的0.05%每日计算至实际清偿之日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定的案件事实：2019年5月12日，原告作为卖方与被告作为买方签订《水泥供销合同》，合同主要约定：第一条产品名称：水泥，型号：Ｐ.042.5Ｒ，包装方式：散装，执行标准：ＧＢ175-2007，单价（元／吨）：510元（单价为不含税暂定单价，随厂家价格调整而调整）。数量（吨）：以实际供货数量为准。第二条供货计划、交（提）货方式、地点及费用承担：2、标的物所有权经乙方指定的代表在甲方提货单上签字后转移给乙方。甲方组织车辆运输到乙方指定地点。由承运人交付乙方授权代表（在发货单上签字确认）后，货物损毁、灭失等风险由乙方承担。第四条结算、付款方式：1、结算方式：甲方垫资满一个月时，甲方凭乙方代表签字的提货单办理对账结算手续，乙方不得拖延办理对账结算手续。甲、乙双方代表确认无误后，当场在结算表上签字确认。乙方按照结算表上确认的货款金额向甲方支付货款。次月五日前，甲方根据上月乙方购买的品种、数量开具同额水泥销售增值税发票给乙方。2、付款方式：乙方在办理完对账结算手续五个工作日内将已结算的货款转账支付到甲方开户银行：工行广元苴国路支行（账号：23×××90）。第五条其他约定事项：1、水泥价格随行就市，按照生产厂方的涨跌比例进行调整。2、若乙方不能及时结算并支付款项时视为违约，应承担未付款项每日0.05%的资金违约金及相关费用，甲方视情形可以单方解除合同并追究法律责任。 在合同签订之前，2019年4月27日、5月2日、5月11日，原告已向被告淡占明提供水泥33.08吨、32.92吨、33.44吨、32.54吨。合同签订后至2019年6月8日，原告分22次累计向被告淡占明提供水泥685.28吨。前述原告供给被告淡占明的水泥，均由被告邓加亮签收。 2019年7月24日，案外人广元百茂商贸有限公司出具《证明》一份，证实：原告杨志刚在2019年4月27日至6月8日期间，在广元海螺水泥有限责任公司水泥经销商广元百茂有限公司账户提货（海螺牌Ｐ.Ｏ42.5Ｒ散装水泥）17车556.22吨，供给淡占明龙潭搅拌站，运输车辆牌号：川Ｆ×××××、川Ｆ×××××。同日，案外人广元全和美商贸有限公司亦出具《证明》一份，证实：原告杨志刚在2019年5月23日至5月27日期间，在广元海螺水泥有限责任公司水泥经销商广元全和美商贸有限公司账户提货（海螺牌Ｐ.Ｏ42.5Ｒ散装水泥）8车261.04吨，供给淡占明龙潭搅拌站，运输车辆牌号：川Ｆ×××××、川Ｆ×××××。 一审庭审中，被告淡占明对水泥货款销售总金额为414183.8元没有异议。 一审法院认为，被告淡占明对原、被告主体问题提出异议，对此，一审法院作如下分析：首先，案涉《水泥购销合同》载明的卖方为原告杨志刚，买方为被告淡占明，且该合同也是原告杨志刚与被告淡占明以个人名义签订的，即原告杨志刚并未以广元百茂商贸有限公司代理人名义签订合同，合同也未加盖广元百茂商贸有限公司印章。其次，案外人广元百茂商贸有限公司、广元全和美商贸有限公司均已出具证明证实案涉货物（水泥）由原告杨志刚出售。故本案合同主体应为原告杨志刚与被告淡占明，原告杨志刚、被告淡占明均是本案适格主体。最后，搅拌站是否由被告淡占明个人经营并不影响其在本案《水泥购销合同》中的主体地位、以及合同权利、义务。综上，被告淡占明应当向原告杨志刚支付货款。因被告淡占明对水泥货款销售总金额为414183.8元没有异议，原告又自认被告已支付货款13万元，故被告淡占明还应支付剩余货款284183.8元。 关于原告诉请的违约金。双方购销合同中对货款的支付期限、违约金计算方式均进行了约定予以支持。 关于原告对被告邓加亮的诉请。原告当庭陈述被告邓加亮系被告淡占明雇佣人员，被告淡占明亦陈述邓加亮系务工人员，依照原告与被告淡占明的陈述，被告邓加亮没有支付货款的义务，不予支持原告要求被告邓加亮付款的诉请。 被告淡占明辩称2019年6月2日向原告转账3万元是原告向其的借款，但被告淡占明未提交证据予以证实，故一审法院对该辩解理由不予采纳。被告淡占明还辩称未付款原因在于供货方违约，但被告淡占明也未举证证明供货方是何种违约情形。关于被告淡占明提出的增值税发票问题，依照双方合同的约定，提供增值税发票并不是支付货款的前置条件，被告应当履行支付货款的义务。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告淡占明自本判决生效之日起十日内向原告杨志刚支付货款284183.8元及违约金，违约金从2019年7月8日起按照每日0.05%计算至货款本金付清之日止；二、驳回原告杨志刚其他诉讼请求。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实与一审法院认定的案件事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人签订《水泥购销合同》载明的卖方为杨志刚，买方为淡占明，杨志刚并未以广元百茂商贸有限公司代理人名义与上诉人签订合同，合同更未加盖广元百茂商贸有限公司印章。且广元百茂商贸有限公司、广元全和美商贸有限公司均已出具证明证实案涉货物（水泥）由被上诉人杨志刚在他们处提货出售。故本案合同主体应认定为杨志刚与淡占明，买卖货物的来源和指定交付的地点并不影响交易主体的认定，货款的指定交付和发票的开具，只要双方当事人认可，对结算没有影响，双方当事人对供货金额均无异议。故上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5563元，由上诉人淡占明负担。 本判决为终审判决。 审判长  夏茂中 审判员  徐小雁 审判员  吕 晶 二〇二〇年十一月十三日 书记员  黄 琴