安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终7881号 上诉人（原审原告、被告）：巢湖安德利购物中心有限公司，住所地安徽省巢湖市巢湖中路**，统一社会信用代码91340181752987928K。 法定代表人：陈学高，该公司董事长。 委托诉讼代理人：盛惠玲，安徽海华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原告）：刘丽娜,女,1978年2月27日出生,汉族,住巢湖市。 委托诉讼代理人：唐卫华，安徽巢达律师事务所律师。 上诉人巢湖安德利购物中心有限公司（以下简称安德利公司）因与被上诉人刘丽娜劳动争议纠纷一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2020）皖0181民初3717号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。 安德利公司上诉请求：1.撤销安徽省巢湖市人民法院（2020）皖0181民初3717号民事判决，依法驳回刘丽娜全部诉请，改判董清玉返还安德利公司2017年3月至2019年5月社保缴纳数额36103元；2.本案的所有费用由刘丽娜承担。事实与理由：1.董清玉与安德利公司劳动关系于2017年2月17日解除。本案中，2017年2月17日后，刘丽娜再未到安德利公司实际工作，不再受安德利公司管理约束，安德利公司也再未向刘丽娜支付工资。2.根据安德利公司提供的电话录音可知，刘丽娜自认其于2017年在某物业工作。且刘丽娜提供的“合肥市社会保险个人参保证明”显示刘丽娜自2017年2月17日从安德利公司处径自离职后开始在他处工作。故一审认定刘丽娜与安德利公司劳动关系于2020年4月17日解除系适用法律错误。2.刘丽娜以安德利公司未全面缴纳2012年9月之前缴纳保险为由要求解除劳动关系经济补偿金应在一年内提出，刘丽娜直至2020年才主张显然超过仲裁及诉讼时效。 刘丽娜辩称：1.一审认定事实清楚，适用法律正确。2.2017年2月18日之后，刘丽娜处于待岗状态，因为根据安德利公司安排，要求刘丽娜等待公司通知，安德利公司并没有书面通知刘丽娜解除劳动合同及办理相关手续，也没有口头上表示，因此没有任何证据证明双方解除劳动关系。2.在待岗期间，安德利公司还为李丽娜缴纳各项社会保险，直至2019年5月。3.安德利公司所谓超过诉讼时效的主张，不符合本案的事实。根据劳动仲裁法的规定，劳动争议申请仲裁时效为1年，仲裁时效是当事人知道或应当知道权利侵害之日起，当事人对安德利公司没有缴纳的全部缴纳的社会保险并不知道，只是在仲裁时候才知道。故本案并没有过仲裁时效。 刘丽娜向一审法院起诉请求：1.要求解除安德利公司、刘丽娜之间的劳动关系,要求安德利公司在判决生效后七日内向刘丽娜出具解除劳动关系的证明。2.要求安德利公司为刘丽娜补交自2004年10月至2020年3月未缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险。3.要求安德利公司向刘丽娜支付解除劳动关系经济补偿金32167.62元(2075.33元/月×15.5个月)。 安德利公司向一审法院起诉请求：刘丽娜返还安德利公司2017年3月至2019年5月社保缴费36103元（具体以社保机构核定为准）。 原审法院认定事实：2006年1月，刘丽娜入职安德利公司，做营业员。2017年2月17日之后，刘丽娜未再至安德利公司上班。安德利公司为刘丽娜缴纳社会保险费至2019年5月。2017年2月17日之后，安德利公司未再发放刘丽娜工资。2016年2月至2017年1月，刘丽娜平均工资为1677.58元。刘丽娜工作期间，安德利公司没有全面为刘丽娜缴纳社会保险费。2020年4月17日，刘丽娜向巢湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以安德利公司没有为刘丽娜全面缴纳社会保险、未支付年休假工资为由，要求解除与安德利公司的劳动关系，出具解除劳动关系证明，要求支付刘丽娜解除劳动关系经济补偿金32167.62元、补缴工作期间的社会保险。安德利公司反申请要求刘丽娜返还安德利公司2017年3月至2019年5月社保缴费36103元（具体以社保机构核定为准）。2020年7月3日，该委裁决驳回刘丽娜及安德利公司的仲裁请求。 原审法院认为：一、刘丽娜关于入职时间问题。刘丽娜为证明自己的主张，向该院提供了参保证明。但该参保证明显示，安德利公司初次为刘丽娜参保时间为2006年1月，刘丽娜提供的其他证据不足以证明其入职时间为2004年10月。该院确定刘丽娜与安德利公司于2006年1月建立劳动关系。二、关于劳动关系解除时间问题。安德利公司称2017年2月18日后，安德利公司、刘丽娜劳动关系因刘丽娜离职而解除，但没有证据予以证明，且安德利公司为刘丽娜缴纳了2017年2月后至2019年5月的社会保险，因认定双方劳动关系在存续状态。2020年4月17日，刘丽娜申请劳动争议仲裁时以安德利公司没有全面缴纳社会保险费为由要求解除与安德利公司的劳动关系，该院确认双方劳动关系于2020年4月17日解除。三、关于安德利公司是否应支付刘丽娜解除劳动关系经济补偿金问题。安德利公司欠缴刘丽娜部分工作时间段的社会保险，刘丽娜以其为由要求解除劳动关系，并要求安德利公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定的用人单位应当支付劳动者经济补偿金的情形，安德利公司应当支付刘丽娜解除劳动关系经济补偿金。但《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本案，双方劳动关系建立于《劳动合同法》实施之前，刘丽娜是以安德利公司没有全面缴纳社会保险费为由要求解除与安德利公司的劳动关系，按照《劳动法》和原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，安德利公司无需支付刘丽娜2008年之前的经济补偿。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，经济补偿按工作年限予以补偿。刘丽娜于2017年2月17日后未再至安德利公司实际工作，刘丽娜也无证据证明是安德利公司安排其在家待岗。因此，安德利公司应支付刘丽娜经济补偿的年限为2008年至2017年2月，计9.5个月。依照《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位要保存工资发放记录两年以上备查。因此，用人单位保存工资发放记录至少两年。本案，安德利公司未提供出刘丽娜2016年2月至2017年1月的工资表，故以刘丽娜2016年2月至2017年1月银行卡交易明细中的工资数额来确定经济补偿的月平均工资。刘丽娜解除劳动关系的经济补偿为15937.01元（1677.58元/月×9.5个月)。四、关于补缴社会保险问题。因该诉请不属劳动争议受案范围，故本案不予处理。为职工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，个人缴纳部分也系安德利公司自愿缴纳，因此，安德利公司要求刘丽娜返还已缴纳的社会保险费没有事实和法律依据。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款之规定，判决：1.巢湖安德利购物中心有限公司与刘丽娜劳动关系于2020年4月17日解除，并向刘丽娜出具解除劳动关系证明书；2.巢湖安德利购物中心有限公司支付刘丽娜解除劳动关系经济补偿金15937.01元；3.驳回巢湖安德利购物中心有限公司的诉讼请求，驳回刘丽娜其他诉讼请求。 二审期间，双方均未提交新证据。 对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，关于刘丽娜与安德利公司劳动关系存续时间问题，安德利公司未能举证证明2017年2月18日后其解除与刘丽娜劳动合同或刘丽娜主动离职，且直至2019年5月安德利公司一直为刘丽娜缴纳社会保险，双方劳动关系一直存续，故安德利公司要求刘丽娜返还2017年3月至2019年5月缴纳的社会保险无事实及法律依据。从刘丽娜合肥市社会保险个人参保证明可以看出安德利公司在双方劳动关系存续期间存在欠缴刘丽娜部分时间段社会保险的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定刘丽娜于2020年4月以安德利公司未缴纳社会保险为由要求与其解除劳动关系并支付经济补偿金有事实及法律依据，且未超过一年仲裁时效。综上，安德利公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判员  黄平 二〇二〇年十一月十日 法官助理杨丽 书记员夏婷 附：本案适用的法律条文 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。