江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终2174号上诉人（原审原告）：张兴叶，女，1970年5月4日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。被上诉人（原审被告）：莫春波，男，1986年1月16日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。被上诉人（原审被告）：顾光建，男，1950年12月20日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司，住所地连云港市海州区苍梧路**。统一社会信用代码91320700839006061H。负责人：陈德，该公司总经理。委托代理人：吴小道、刘菲，系该公司职工。上诉人张兴叶因与被上诉人莫春波、顾光建、中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司（以下简称财保连云港分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2020）苏0707民初458号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张兴叶上诉请求：依法改判由被上诉人财保连云港分公司按照城镇标准赔偿误工费12582元。事实和理由：一审认定事实不清。上诉人的户籍原在江苏省东台市弶港农场黄海巷**，系非农业家庭户口，2019年3月18日迁至连云港市赣榆区新兴镇，距上诉人发生交通事故不足3个月。上诉人之前一直在城镇工作，一审判决仅依据上诉人现住址是农村地区即按照农村居民标准计算误工费，属于认定事实错误，请求查清事实，予以改判。财保连云港分公司辩称,一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。莫春波未作答辩。顾光建未作答辩。张兴叶向一审法院起诉请求：判令一审被告赔偿张兴叶医疗费等各项经济损失54810元，由一审被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年6月1日21时40分许，莫春波驾驶苏Ｇ×××**号小型轿车在连云港市赣榆区张兴叶骑电动自行车发生碰撞，造成张兴叶受伤的交通事故。该事故经连云港市赣榆区公安局交通警察大队调查认定，莫春波负事故的全部责任，张兴叶无事故责任。张兴叶系非农业家庭户口，于2019年3月18日将户口户口从江苏省东台市弶港农场黄海巷**（城镇）至江苏省连云港市赣榆区新兴村阎庄一队8号。张兴叶受伤后入连云港市赣榆区人民医院住院治疗，住院26天，支出医疗费30432.70元。2019年7月10日，连云港正达司法鉴定中心对张兴叶的伤情作出鉴定，结论为：“被鉴定人张兴叶因交通事故致右小腿皮肤挫伤坏死，予以行植皮手术治疗，其误工（休息）期限为自受伤之日起90日、护理期限为自受伤之日起30日、营养期限为自受伤之日起30日”。张兴叶支出鉴定费800元。一审另查明，苏Ｇ×××**号小型轿车在财保连云港分公司投保交强险与商业三者险，保险金额为150万元。一审法院认为，侵犯民事权益，依法应当承担侵权责任。莫春波与张兴叶之间发生的交通事故，连云港市赣榆区公安局交通警察大队作出事故认定，认定莫春波负事故的全部责任，张兴叶无事故责任。苏Ｇ×××**号小型轿车在财保连云港分公司投保交强险与商业三者险，保险金额150万元，并附加不计免赔特约条款，故对于张兴叶的损失财保连云港分公司应在保险责任范围内承担赔偿责任。财保连云港分公司辩称医疗费应扣除15%的非医保用药用，但未举证证明非医保用药的名称与数额以及替代药品的名称与数额，故对财保连云港分公司的该辩解观点不予采纳。财保连云港分公司辩称不承担鉴定费，因鉴定费系张兴叶为了确认其损失支出的必然产生的合理费用，故对财保连云港分公司的该辩解观点不予采纳。张兴叶主张按城镇居民标准计算误工费，因张兴叶于2019年3月18日将户口迁移户口迁移至连云港市赣榆区新兴村阎庄一队**并居住在此，兴叶的误工费用应参照农村居民标准计算。张兴叶主张护理费按护理人员一月8000的工资计算，但未提交充分证据证明护理人员工资收入情况，故对于张兴叶的护理费用本院参照江苏省连云港市中级人民法院关于统一全市法院道路交通事故损害赔偿纠纷案件赔偿标准的通知按每天100元计算。张兴叶本次诉讼主张的因该事故造成的损失经审核确认如下：医疗费30432.70元、住院伙食补助费1040元（26天×40元）、营养费900元（30天×30元）、误工费5589元（90天×62.10元）、护理费3000元（30天×100元）、交通费300元、鉴定费800元，合计42061.70元。财保连云港分公司应根据保险合同的约定及莫春波在本次事故的过错全部予以赔偿。综上，对于张兴叶诉讼请求中依法成立的部分，予以支持。因张兴叶的损失均在保险赔偿范围内，故莫春波、顾光建本案中不再承担支付张兴叶赔偿款的义务。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司于一审判决生效之日起十日内赔偿张兴叶因交通事故造成的损失42061.70元。二、驳回张兴叶的其他诉讼请求。案件受理费448元，减半收取224元，由莫春波负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。上诉人张兴叶提交证据1：落款时间为2020年4月28日的连云港市赣榆区人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书复印件。证明其在城镇工作，应按照城镇标准计算其误工费。证据2：2020年8月4日连云港市赣榆区人民医院住院处出具的病史录一份，连云港市工伤职工劳动能力初次（复查）鉴定申请表复印件一份。证明其腿伤未愈，想申请重新鉴定。被上诉人财保连云港分公司质证无意见。本院认证意见为，上诉人张兴叶提交工伤认定书复印件，经被上诉人人保财险连云港分公司质证无意见，后经本院与原件核对无误，本院予以采信。本院认为，本案二审的争议焦点是上诉人的误工费是否应该按照城镇居民人均可支配收入标准计算。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，误工费根据被害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定的收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，张兴叶于2019年3月18日将户口从江户口从江苏省东台市弶港农场黄海巷**（城镇）苏省连云港市赣榆区新兴村阎庄一队8号，事故发生于2019年6月1日，户口迁移之前户口迁移之前张兴叶的户口性质为非农业家庭户口，的收入主要来自于城镇，且二审中上诉人张兴叶提交的工伤认定书认定其构成工伤，用工单位为赣榆区青口镇李安记水饺馆，该工作地点位于城镇，一审参照农村居民人均可支配收入标准计算其误工费有所不当，本院予以调整。二审中，上诉人张兴叶提交2020年8月4日连云港市赣榆区人民医院住院处出具的病史录证明其伤势未愈。本院认为一审中张兴叶并未对鉴定意见提出异议，视为其对鉴定结论的认可。二审中，上诉人张兴叶未能提供相关证据证明一审鉴定程序存在违反法律规定的情形，故本院对其重新鉴定的申请不予许可。经本院审核确认，上诉人张兴叶本次诉讼主张的因该事故造成的损失如下：医疗费30432.70元、住院伙食补助费1040元（26天×40元）、营养费900元（30天×30元）、误工费12582元（90天×139.8元）、护理费3000元（30天×100元）、交通费300元、鉴定费800元，合计49054.7元。综上，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销连云港市赣榆区人民法院（2020）苏0707民初458号民事判决；二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人张兴叶因交通事故造成的损失49054.7元；三、驳回上诉人张兴叶的其他诉讼请求。如果中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费448元，减半收取为224元，二审案件受理费448元，共计672元，由被上诉人莫春波负担224元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司负担448元。本判决为终审判决。审 判 长 张洪宝审 判 员 陈怀友审 判 员 刘 宁二〇二〇年十一月九日法官助理 戚文静书 记 员 刘明朗法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。