大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初948号原告张辉，女，汉族，1967年2月25日生。委托诉讼代理人王金海，北京市盈科（大连）律师事务所律师。被告大连普照食品有限公司，统一社会信用代码91210211796915926F，住址大连市甘井子区西北路**。法定代表人黄雪琴，总经理。委托诉讼代理人王研，辽宁科贤律师事务所律师。第三人北京欧尚超市有限公司大连泉水店，统一社会信用代码91210200335823359J，住所地大连市甘井子区泉水****。负责人恽鹏洲，经理。委托诉讼代理人孙俏，女。原告张辉与被告大连普照食品有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月12日作出了（2018）辽0211民初10482号民事判决。大连市中级人民法院于同年12月6日作出了（2019）辽02民终8903号民事裁定，撤销了本院（2019）辽0211民初10482号民事判决并发回重审。本院于2020年1月15日重新立案。2020年9月22日，本院追加北京欧尚超市有限公司大连泉水店为第三人参加诉讼。本院依法适用普通程序审理，先后于2020年4月3日、9月14日和9月28日公开开庭。原告张辉本人及其委托诉讼代理人、被告大连普照食品有限公司的委托诉讼代理人，到庭参加了全部诉讼活动；第三人的委托诉讼代理人，到庭参加了第三次庭审。本案现已审理终结。原告张辉诉称：原告是退休人员，受被告雇佣在北京欧尚超市有限公司大连泉水店进行促销，工资标准为底薪2100加提成。2018年3月24日，原告在工作中因梯子故障不慎摔伤，在大连大学附属中山医院住院19天，诊断为右股骨劲骨折、双侧髋臼骨折、右耻骨下支骨折、骶骨骨折。2018年7月3日至2018年7月27日，原告在大连中西医结合医院（大连市第二医院）住）住院24天行了股骨头置换手术。现已阶段性医疗终结，但在赔偿问题上未达成一致。故诉至法院，请求判令被告大连普照食品有限公司赔偿原告张辉医药费43145.55元、残疾赔偿金162348元（20年×40587元×0.2）、住院伙食补助费4300元（100元/天×43天）、营养费9000元（100元/天×90天）、护理费17420元（有票据的71天，计15140元；无票据的19天，120元/天×19天=2280元）、误工费12600元（2100元/月×6个月）、交通费1352.7元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费4240元，合计264406.2元。被告大连普照食品有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。原告的确是退休后为被告在欧尚超市进行货品促销等辅助工作。双方没有签订劳动合同。但是，原告没有遵守操作规程，没有系安全带，导致原告在使用超市的移动梯子登高摆放货品时摔伤。原告对事故的发生负有主要责任，应承担主要责任。原告在第一次住院时因个人原因未做手术，应当为最终的损害结果承担全部责任。事故发生后，被告第一时间派员将原告送至大连大学附属中山医院就诊。医生建议手术治疗，可大大降低后遗症与并发症的可能。但是，原告执意保守治疗，静养三个月，错过最佳治疗时机，导致其至今未痊愈。原告在第二次入院时，大连市骨科医院已经将原告诊断为“陈旧性骨伤”，应当认定原告后续的损害结果是原告不遵医嘱、自陷风险的行为，此结果与受伤本身不具有因果关系，被告不应对后续损害结果承担任何责任。此外，原告实际工作地点北京欧尚超市有限公司大连泉水店是案发地及管理方，没有进行有效安全培训、梯子陈旧破损、轮子无法固定，对事故发生有一定过错，应当承担一定责任。因此，原告因自己的重大过失受伤，应对受伤结果承担主要责任；原告不配合治疗的行为，切断了与工作之间的因果关系，被告不再承担赔偿责任；欧尚超市作为管理方，应承担相应责任。诉讼中，被告申请追加北京欧尚超市有限公司大连泉水店为共同被告。第三人北京欧尚超市有限公司大连泉水店述称：认可原告诉称的事实与理由，对原告的诉讼请求没有意见。被告与第三人是场地租赁关系，而不是联营关系。专柜商品的进货、销售、摆放、补货都是由被告自己负责。本院经审理认定事实如下：原告是退休人员。2017年8月24日至2018年3月24日，原告受被告雇佣在第三人处做促销工作。在第三人的库房登高取放被告的存货，是原告的工作内容之一。2017年9月1日，第三人对原告进行了登高作业规范培训。2018年3月24日，在没有系安全带的情况下，原告独自在第三人库房登梯子往货架上摆放被告的货品时摔倒受伤。当日，原告被大连市急救中心送至大连大学附属中山医院造船分院治疗，产生门诊医疗费4393.4元（票据在被告处）。当日至2018年4月12日（共19天），原告在大连大学附属中山医院住院治疗，诊断为右股骨劲骨折、双侧髋臼骨折、右耻骨下支骨折、右坐骨骨折、骶骨骨折，支付医疗费5945.65元（医保统筹支付3539.2元、自费2406.45元）。2018年7月3日至2018年7月27日（共24天），原告因本次受伤至大连市第二人民医院住院手术治疗，支付医疗费90793.08元（医保统筹支付54853.94元，自费35957.14元）。此外，原告产生门诊诊查费388.56元及因受伤产生护运费890元。期间，被告共支付给原告5000元。2017年9月1日，被告与第三人签订导购人员管理协议书，约定被告需在第三人派驻导购人员张辉（即原告），驻场时间为2017年9月1日至2018年8月31日，该导购人员是被告的员工，与被告存在劳动关系或劳务关系…被告的导购人员于第三人卖场驻场期间应严格遵守第三人卖场的各项规章制度。同日，原告在第三人处签订了员工登高安全作业承诺书，该承诺书载明“原告于当日参加登高作业规范培训；通过培训，本人已熟知登高作业要求，并承诺严格按照规范进行登高作业”。2019年1月29日，大连博爱司法鉴定中心出具大博临鉴（2019）第44号司法鉴定意见书，鉴定意见是：1、张辉构成九级伤残；2、伤后按医嘱住院治疗及用药属合理；3、建议伤后1人陪护90日和增加营养90日；4、建议伤后休治时间180日；5、后期医疗费用以实际发生的合理费用为准；6、第一次住院与第二次住院存在关联性。原告因本次鉴定支付鉴定费4240元。原告张辉与被告大连普照食品有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月12日作出了（2018）辽0211民初10482号民事判决，判决被告赔偿原告各项损失258673.55元，并判决驳回原告的其他诉讼请求。被告不服，上诉至大连市中级人民法院。大连市中级人民法院于同年12月6日作出了（2019）辽02民终8903号民事裁定，认为“一审认定事实不清。根据被上诉人第一次出院记录，医生建议被上诉人进行手术，被上诉人因自身原因决定保守治疗后，又于事故发生4个多月后进行手术。上诉人认为因被上诉人未及时进行手术可能错过最佳治疗时间、保守治疗期间可能存在二次受伤及医疗事故等情形，故而在二审中申请对相关事项进行司法鉴定。本案发回重审，应当对相关事项进行司法鉴定，并依据鉴定结论依法作出裁决”，遂撤销了本院（2019）辽0211民初10482号民事判决并发回重审。本院于2020年1月15日重新立案。诉讼中，被告申请追加北京欧尚超市有限公司大连泉水店为共同被告，原告不同意。2020年7月16日，大连顺德法医司法鉴定中心出具大顺鉴[2020]医鉴字第93号司法鉴定意见书，鉴定意见是，被鉴定人张辉第二次住院及手术与受伤之间存在直接因果关系，外伤参与度为完全作用。被告对原告已支付的有票据的71天护理费计15140元无异议。本院所确认的上述事实，有医疗费收据、住院诊疗记录、护理费票据、护运费票据、司法鉴定意见书、鉴定费收据、导购人员管理协议书、员工登高安全作业承诺书及当事人陈述等在案为凭。这些证据材料已经开庭质证和本院的审查，予以采信。本院认为：第一，对原告所受到的人身损害，原、被告及第三人均有过错，应当各自承担相应的责任。我国侵权责任法第三十五条规定，“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告受雇于被告，在第三人处对外促销被告的产品。在第三人的库房登高取放货品，是原告的工作内容之一。事发当日，原告明知一个人登高取放货品不便，人手不足，却没有向被告汇报要求增派人手，反而擅自违反登高作业规范，踩梯子登高作业不系安全带，致摔下受伤。原告对其损害的发生是有过错的。另一方面，第三人作为超市管理者，应当对库房工作人员的劳动进行管理并提供安全的劳动设施；而且，在诉讼中有义务提供事发现场的证据。据原告所述，其独自在第三人处从事促销工作，由于人手不足，登高作业时从来不系安全带。对于原告的这一违规操作行为，第三人有义务及时予以制止。但是，第三人提供的证据，不能证明其已经对原告的违规操作行为及时予以制止。而且，第三人没有提供事发现场的任何证据，更无法确定原告在事发时所用的梯子是安全的并配备了安全带。因此，第三人无法证明其已经尽到了管理义务并提供了安全的劳动设施，其对原告损害的发生也是有过错的。再一方面，作为雇主，被告应当根据登高作业的需求，同时配备至少两名工作人员。但是，被告提供的证据无法证明其已经配备了充足的人手。人手不足，是导致原告损害发生的一方面原因。因此，被告对原告损害的发生亦有过错。综合考虑，三方当事人过错对损害发生的作用大小，原、被告及第三人的过错比例酌定为2:4:4。第二，关于应否追加北京欧尚超市有限公司大连泉水店为共同被告的问题。被告在诉讼中要求追加第三人为被告。根据民事诉讼法关于起诉条件的规定，被告应当是由原告选择确定的，即“不告不理”。本案中，原告明确表示，不同意追加北京欧尚超市有限公司大连泉水店为共同被告，则不应追加。再者，原告提起的是“提供劳务者受害责任纠纷”，要求本案被告承担雇主责任。北京欧尚超市有限公司大连泉水店不是原告的雇主，所以，亦不应将其追加为共同被告。被告申请本院依职权追加，没有法律依据，不应准许。但鉴于北京欧尚超市有限公司大连泉水店与本案的判决结果可能有利害关系，本院依职权将其追加为无独立请求权第三人参加诉讼。第三，关于相关赔偿项目及损失额的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》、司法鉴定意见及相关证据,本院确定的赔偿项目及项下损失额为:1、医疗费43145.55元（包含大连大学附属中山医院造船分院门诊费4393.4元、大连大学附属中山医院住院费自负部分2406.45元、大连市第二人民医院住院费自费部分35957.14元及其他门诊388.56元）。2、护理费17040元。司法鉴定意见认为伤后设1人陪护90日。双方均认可伤后71天的护理费15140元，结合大连市《非全日制用工劳动工资价位》关于家庭护工和医院护工的工资价位，余下19天的护理费应为1900元（100元/天×19天）。3、误工费12600元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，司法鉴定意见认为伤后合理休治时间为180天，且原告的月工资标准为2100元，所以，原告的误工费应依法确认为12600元（2100元/月×6个月）。4、营养费9000元(100元/天×90天)。5、住、住院伙食补助费4300元告共住院43天，参照大连市国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元/天的标准计算为4300元（100元/天×43天）。6、残疾赔偿金162348元。原告构成九级伤残，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，本院确定的残疾赔偿金为162348元（40587元/年×20年×0.2）。7、交通费1000元。原告提供的证据不足以证明其主张的全部交通费，但考虑到原告治疗过程中需要产生交通费的实际情况，故交通费酌定为1000元。8、精神损害抚慰金10000元。鉴于原告构成九级伤残，原告主张精神损害抚慰金10000元的请求合理，予以确认。综上，原告各项损失共计259433.55元。被告应当赔偿原告的损失为103773.42元，因被告已经向原告支付了5000元，故被告还应当向原告支付98773.42元。原告余下的损失，可另行向第三人主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十一条之规定，判决如下：一、被告大连普照食品有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费和精神损害抚慰金等合计98773.42元；二、驳回原告张辉的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费5196元（原告已预交）,鉴定费4240元，合计9436元，由原告负担5936元，由被告负担3500元。被告负担的部分，于本判决生效后十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为两年。审 判 长  姜 群审 判 员  刘丽娜人民陪审员  王 媛二〇二〇年十一月十六日书 记 员  张文郁附相关法律和司法解释：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条【承担侵权责任的方式】承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条【侵害人身的财产损害赔偿范围】侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》国家法律1篇地方法规3篇案例208篇裁判1882577篇期刊1篇第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。国家法律1篇地方法规3篇案例208篇裁判1882577篇期刊1篇受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。国家法律1篇地方法规3篇案例208篇裁判1882577篇期刊1篇受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住、住宿费和误工损失等其他合理费用信超链：×《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。