新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新0203民初396号 原告：田静，女，1967年5月19日出生，汉族，住天津市河**。 委托诉讼代理人：强军平，新疆瀛华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王志轮，新疆瀛华律师事务所律师。 被告：叶永忠，男，1969年1月25日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县大河沿子镇。 第三人：殷国明，男，1958年1月4日出生，汉族，住江苏省泰兴市泰兴镇。 第三人：新疆凯德油脉石油技术服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市天山路****。 法定代表人：叶永忠，该公司执行董事。 原告田静与被告叶永忠、第三人殷国明、第三人新疆凯德油脉石油技术服务有限公司（以下简称凯德油脉公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月14日公开开庭进行了审理，因双方争议大，裁定转入普通程序，于2020年9月7日公开开庭进行审理。原告田静之委托诉讼代理人强军平、王志轮，被告叶永忠到庭参加诉讼，第三人殷国明参加了第一次庭审，未参加第二次庭审，第三人凯德油脉公司经传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告田静向本院提出诉讼请求：被告叶永忠向第三人凯德油脉公司返还2654233元（具体金额以司法审计金额为准）。事实及理由，2017年原告、叶永忠、殷国明共同出资成立凯德油脉公司，原告是控股股东。因原告长期在天津居住，故选举被告叶永忠为执行董事兼经理，原告任公司监事，由被告叶永忠负责公司经营，但必须向原告田静汇报经营情况。公司成立后经济效益良好。2018年11月25日，公司召开股东会议，免除了被告叶永忠的执行董事及经理的职务，选举了新的法定代表人，但被告叶永忠拒不履行。2019年12月14日，再次召开股东会议，选举原告田静为执行董事、经理、法定代表人，要求被告叶永忠交付工作及印章、证照等。但被告叶永忠仅向原告提供财务资料，其他均不予配合。原告查询财务资料后，发现被告叶永忠在经营过程中存在诸多的借款、备用金、报销款。被告叶永忠向原告交付了凯德油脉公司2017年4月7日至2019年9月21日银行账户明细，该明细显示截止至2019年9月21日，被告叶永忠从凯德油脉公司的借款金额合计579504元，以各种备用金的名义从公司账户支出766382元，不正常的报销款1308347元，还通过公司账户以退股金的名义向殷国明支付了644000元。原告认为在叶永忠控制公司过程中，上述行为不符合公司规章，叶永忠利用经营控制权，将公司财产以各种名义进行转移，致使公司账户现在仅余143976.80元。叶永忠经营期间利用公司资金购买车辆，但产权没有登记在公司名下。原告认为叶永忠的行为不仅损害公司利益，也损害股东田静的分红权，叶永忠应当将转移的款项全部返还公司，再按照股东出资比例分配。原告为维护合法权益，依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条第一款的规定，提起诉讼，以维护原告的合法权益，望能判如所请。 被告叶永忠辩称，原告与两名被告共同出资成立凯德油脉公司，2017年3月公司成立后，原告未缴纳过出资，经营所需资金都是由叶永忠和殷国明垫付，原告一直没有到过公司，也从未询问过公司经营事务。2017年至2019年期间，公司通过挂靠油田三产单位创造了一定的收入，至今仍有200多万元应收账款没有收回。原告要将公司法定代表人变更为田静，要掌控公司，这是双方发生纠纷的主要原因。2018年11月25日，原告丈夫张忠家代田静在天津第一次开凯德油脉公司股东会，会议决定将殷国明名下股权转让给田静，殷国明之前汇入凯德油脉公司的500000元以借款方式核算2年利息，到期后凯德油脉公司向殷国明返还本息合计644000元。到期后，叶永忠按股东会决议向殷国明返还644000元。原告认为被告经营管理公司期间，以借款、备用金、报销款等形式损害公司利益不属实，被告使用这些款项均用于公司正常经营。公司账户资金、支出和收入都是叶永忠和殷国明正常经营。自原告以天津凯德实业有限公司（以下简称天津凯德公司）名义起诉凯德油脉公司支付车辆维修费以来，凯德油脉公司已经陷入严重的经营困难，完全停止经营，被告认为原告没有实际出资，其起诉的目的是滥用股东权利和控股地位谋取私利，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人殷国明述称，殷国明确实收到了644000元。但原告所述的事由不属实。2018年11月25日股东会议决议，殷国明的股权转让给田静，殷国明汇入公司账户的500000元作为凯德油脉公司借款，期限2年，到期后由公司向殷国明返还本息合计644000元。叶永忠从公司账户将该款项支付给殷国明符合股东会决议。2018年初，叶永忠和殷国明履行出资义务积极运营公司，公司经济效益相对较好，逐步走入正轨。田静按76.92%认缴凯德油脉公司出资，其出资是两台油田氮气生产设备。同时，田静还持有天津凯德公司25%的股权，其丈夫张忠家是天津凯德公司实际控制人、法定代表人。2018年11月，田静按张忠家的要求派人将两台油田氮气生产设备擅自拉回天津，再未以任何形式实缴过出资。实际上，两台油田氮气生产设备的所有权人是天津凯德公司。2018年11月25日，田静召开股东会，决议免除叶永忠的职务，由殷国明将股权转让给田静，均未实际履行。2019年12月，田静单方召开股东会并独自作出决议，任命自己为执行董事、经理及法定代表人，并要求叶永忠交付相关印章，最终未形成有效决议。第三人认为，田静对凯德油脉公司未履行出资义务，两台油田氮气生产设备权利人不是田静。田静滥用大股东、监事权利，侵害小股东利益。第三人保留追究田静法律责任的权利。请求法院查明事实，依法判决。 第三人凯德油脉公司未答辩。 本院经审理认定事实如下：原告凯德油脉公司系有限责任公司公司，2017年3月30日成立，注册资本2000万元。2017年7月31日，凯德油脉公司修改公司章程，申请办理工商变更登记。2017年9月6日，工商行政管理部门制发《准予变更登记通知书》。凯德油脉公司2017年7月31日的章程载明：股东为田静、叶永忠、殷国明；田静认缴出资比例76.92%，认缴出资额15384000元，出资方式实物、货币，约定出资到位时间2027年3月31日；叶永忠认缴出资比例13.46%，认缴出资额2692000元，出资方式货币，约定出资到位时间2027年3月31日；殷国明认缴出资比例9.62%，认缴出资额2692000元，出资方式货币，约定出资到位时间2027年3月31日；叶永忠任公司执行董事兼总经理，为法定代表人，田静任公司监事。该章程第三十条规定：“监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对执行董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的执行董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当执行董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求执行董事、高级管理人员予以纠正……（六）……监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司负担。”该章程还对其他事项作了约定。 2017年3月31日，叶永忠交纳出资300000元，并提供4辆车用于公司经营，车辆尚未过户至公司名下；殷国明交纳出资500000元；田静以NPIU1200、NPIU900型两套氮气生产设备作为其出资交由公司使用，田静未向凯德油脉公司交纳过其他出资。 2018年11月25日，凯德油脉公司召开股东会，决议载明：“1．全体股东一致同意殷国明将所持有股权转移给田静。2．公司经营清算截至到2018年12月31日，2019年公司经营管理由田静全权负责。3.自2019年1月1日起免去叶永忠总经理、执行董事职务。4．任命张鹏飞担任公司执行董事兼总经理职务。5．任命叶永忠担任公司副总经理职务。6.自2019年1月1日起公司一切经营活动根据章程执行。7．殷国明之前汇入公司500000元，以借款方式核算，按照每月1.2%利息计算，每年利息总额7.2万元。借款两年期限，根据银行进账单时间为准。到期公司归还殷国明本金和利息总额为644000元。8．殷国明收到以上第7条约定款项后，即日无条件配合公司办理股权变更手续。本次决议内容，经全体股东表决一致通过，合法有效。如与公司章程冲突，视为对公司章程的修改，以本次决议内容为准。”原告田静未到会，田静的代理人张忠家、被告叶永忠、第三人殷国明、案外人张鹏飞到会并在上述股东会决议上签字。股东会决议后，被告叶永忠与案外人张鹏飞未进行工作交接，凯德油脉公司行政公章、财务公章、银行U盾、法定代表人私章、营业执照正本、副本、财务账册仍由叶永忠保管，凯德油脉公司仍由叶永忠实际管理，田静未向殷国明支付股权转让款，凯德油脉公司未就上述股东会决议事宜申请办理工商变更登记。 2019年7月9日，天津凯德公司因上述两套氮气生产设备维修费用与凯德油脉公司发生纠纷诉至本院，要求凯德油脉公司支付其为维修该两套氮气生产设备所产生的维修费1692101.96元。本院于2019年10月8日作出（2019）新0203民初1698号民事判决书，判决驳回天津凯德公司的诉讼请求。该判决已生效。 2019年12月4日，凯德油脉公司召开临时股东会议，田静、叶永忠到会，殷国明未到会。田静在股东会决议上签字，叶永忠未签字。原告提交的《2019年新疆凯德油脉石油技术服务有限公司临时股东会决议》载明：“一、根据股东提名选举田静为执行董事，担任法定代表人。二、根据股东及执行董事提议，聘任田静为公司总经理。三、股权转让工商登记变更，叶永忠提出收到股权转让款后进行变更。四、公司营业执照、公章、合同章、财务章、U盾、财务账册交接时间，叶永忠同意交接。五、按本次会议决议修改公司章程。六、本次股东会议中，叶永忠提出其股权转让给田静，转让价格为30万元，并要求田静先支付款项的问题。田静原则上同意以叶永忠的实际出资额进行收购，但该问题并不是本次股东会议的议题，且是否收购以及如何支付均不能构成叶永忠表决的附件条件，股东会议的表决仍应按公司章程规定执行。”叶永忠对该决议内容有异议，质证称“我来主要和张忠家、田静商谈把我的股权转让给田静，把公司的证照等管理资料交给田静。关于股权转让，我的本意是转让价格30万元加4辆车作价40万元，田静给我30万元，4辆车我拿走。我在会议中没有提到让田静任执行董事、法定代表人、总经理及变更工商登记、修改公司章程。我说完股权转让的意见就走了。走时股东会决议还未打印出来。”殷国明质证称“收到会议通知，没去，授权委托了叶永忠”。 2020年3月30日，田静以凯德油脉公司名义诉至本院，要求叶永忠协助办理法定代表人工商变更登记手续，返还凯德油脉公司行政公章、财务印章、银行U盾、法定代表人印章、营业执照、2017年至2019年财务账册。该案正在审理中。 田静认为叶永忠以借款、备用金、报销款名义多次从凯德油脉公司账户大额支出款项的行为损害其本人利益和凯德油脉公司利益，于2020年4月14日诉至本院。 另查，原告提交的凯德油脉公司2017年4月7日至2019年9月21日银行账户明细显示，2019年5月20日、5月21日，凯德油脉公司账户向殷国明转账200000元、444000元，合计644000元，备注用途均为“退股金”。原告对该银行账户支出中转入叶永忠账户的资金持有异议的款项分别为：1．“对方户名叶永忠”“用途借款”，时间金额分别为2017年5月23日100000元，2017年6月9日30000元，2017年7月13日77491元，2017年11月19日8480元，2018年3月12日69430元，2018年5月6日60853元，2019年3月21日33250元，2019年5月29日200000元，金额合计579504元；2．“对方户名叶永忠”“用途备用金”，时间金额分别为2018年1月11日100000元，2018年5月19日20000元，2018年6月2日60000元，2018年6月26日81382元，2018年6月27日30000元，2018年8月3日120000元，2018年9月3日70000元，2018年9月19日30000元，2018年9月26日120000元，2018年11月18日350000元，2018年12月11日100000元，金额合计766382元；3．“对方户名叶永忠”“用途报销款”，时间金额分别为2017年6月9日58581元，2017年9月8日94938元，2017年10月20日47530元，2017年12月24日30000元，2018年1月28日50000元，2018年4月27日149518元，2018年5月5日100000元，2018年12月19日200000元，2019年1月28日200000元，2019年1月29日200000元，2019年2月1日17778元，合计1308347元；以上1-3类款项共计2654233元。叶永忠质证称上述款项均属凯德油脉公司的正常支出，644000元是按股东会决议应当向殷国明返还的借款本息。殷国明质证称644000元是按股东会决议应当向殷国明返还的借款本息。 另查，原告田静、被告叶永忠、第三人殷国明均述称：田静用于出资的NPIU1200和NPIU900型两套氮气生产设备属于天津凯德公司所有。凯德油脉公司成立之前，天津凯德公司使用上述两套氮气生产设备在克拉玛依为油田提供服务。其后，该两套设备作为田静对凯德油脉公司的出资继续为油田提供服务，收益属于凯德油脉公司。2018年11月，田静将该两套氮气生产设备拉回天津凯德公司。 被告叶永忠提交了凯德油脉公司财务账册的部分复印件，用以证明其从公司账户支出的款项均用于公司经营。原告不认可。 上述事实，有经当庭出示并质证的凯德油脉公司章程、公司登记备案资料、企业信息公示报告、营业执照、股东会决议及原告、被告、第三人陈述等证据在案予以证实。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第五十三条、第五十四条及凯德油脉公司章程第三十条的规定，监事有权检查公司财务，监督董事、高级管理人员执行公司职务的行为，发现公司经营情况异常，可以进行调查，必要时可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。对田静起诉所依据的凯德油脉公司账户转入叶永忠账户大额借款、备用金、报销款的事实，是否构成损害公司利益，原告还需提供证据证实叶永忠支取的款项是否用于叶永忠个人使用。被告叶永忠述称支取款项全部用于公司经营，提供了部分财务账册复印件，原告要求本院主持双方对全部财务账册进行核对，并向本院申请审计凯德油脉公司财务状况。本院经审查认为，被告叶永忠是凯德油脉公司的执行董事，实际管理公司事务，被告叶永忠以借款、备用金、报销款的名义从公司账户支取资金的行为是否损害公司利益，主要取决于款项被支取后的用途是个人使用还是公司经营，对此，需对公司财务账册等生产经营资料进行审查后再行分析判断。而审查公司财务账册等生产经营资料的行为属于公司章程规定的监事职权范围，是公司自治事务，法院不能越过公司章程代行监事职权，故本院对原告要求本院主持核对公司账册和审计公司财务的申请不予准许。原告田静作为凯德油脉公司的监事，可以依照法律规定和公司章程规定行使其监事职权，对被告叶永忠执行职务的行为进行监督，对公司财务账册等生产经营资料进行核查，必要时可以聘请会计师事务所等协助工作。 关于第三人殷国明从公司账户取得644000元的事项，根据凯德油脉公司2018年11月25日股东会决议第1条、第7条、第8条，田静受让殷国明持有的凯德油脉公司股权，应当由田静支付给殷国明的股权转让款转为由凯德油脉公司以借款本息的形式支付给殷国明。殷国明2017年3月实缴出资款500000元，叶永忠于2019年5月从凯德油脉公司账户向殷国明转账644000元的行为，符合凯德油脉公司2018年11月25日股东会决议第7条约定“殷国明之前汇入公司500000元，以借款方式核算，按照每月1.2%利息计算，每年利息总额7.2万元。借款两年期限，根据银行进账单时间为准。到期公司归还殷国明本金和利息总额为644000元。”公司财务账册现由被告叶永忠保管，原告田静已经以公司名义对叶永忠提起返还之诉，原告可待该案审理结果确定之后再依据监事职权审核公司财务。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第五十三条、第五十四条、第一百五十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告田静的诉讼请求。 案件受理费28033.86元，邮寄送达费159.60元，由原告田静负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。 审 判 员  雷晓霁 人民陪审员  杨胜昔 人民陪审员  吴尚德 二〇二〇年十一月二日 书 记 员  刘 娟