天津市西青区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）津0111刑初596号公诉机关天津市西青区人民检察院。附带民事诉讼原告人张某1，男，1977年9月23日出生，汉族，住天津市西青区。被告人刘欢，男，1992年4月12日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地为河北省沧州市献县，现住址同户籍地。该被告人因犯盗窃罪于2016年11月14日被判处有期徒刑八个月，2017年2月8日刑满释放。该被告人因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年7月1日被刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年7月13日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。天津市西青区人民检察院以津西青检一部刑诉［2020］239号起诉书指控被告人刘欢犯寻衅滋事罪,于2020年9月29日向本院提起公诉并适用认罪认罚从宽制度建议适用简易程序。本院经审查于2020年9月29日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某1向本院提起附带民事诉讼。本院适用普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。天津市西青区人民检察院指派检察员潘宇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1，被告人刘欢到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市西青区人民检察院指控：2018年8月4日22时许，被告人刘欢在天津市西青区××镇铁忠驴肉火烧店吃饭期间，无故持啤酒瓶将被害人张某1头部砸伤。经鉴定，被害人张某1体表软组织挫伤，损伤程度构成轻微伤。2020年7月1日，被告人刘欢主动到公安机关投案。检察机关提供了相应的证据，指控被告人刘欢犯寻衅滋事罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十五条、第六十七条第一款之规定进行处罚。公诉机关建议判处被告人刘欢有期徒刑一年。在被告人刘欢对量刑建议提出量刑过重的异议后，公诉机关调整被告人刘欢的量刑建议为有期徒刑一年二个月。附带民事诉讼原告人张某1诉称：判令被告人刘欢赔偿原告人张某1营养费、误工费、护理费、交通费，共计50000元。当庭明确为营养费5000元、误工费40000元、护理费2000元、交通费3000元。诉讼费用由被告承担。被告人刘欢供认公诉机关指控的犯罪事实，但不同意公诉机关的量刑建议，认为一年的量刑过重，同意依法赔偿被害人的损失。经审理查明，2018年8月4日22时许，在天津市西青区××镇铁忠驴肉火烧店吃饭期间。被告人刘欢无故持啤酒瓶砸被害人张某1头部，张某1被打后直接倒地。后张某1又与张某2相互厮打。经鉴定，被害人张某1体表软组织挫伤，损伤程度构成轻微伤。2020年7月1日，被告人刘欢主动到公安机关投案。被害人张某1希望法庭对被告人刘欢从轻处罚。上述事实，有检察机关及当事人提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.现场勘验笔录、现场图及照片，证明涉案现场情况。2.被害人张某1陈述，证明2018年8月4日晚上，我跟张某3吃饭，张某2给我打电话问我在哪里，后来张某2就和三个人一起来了，一个叫郑某一个叫沈某，另外一个不认识。然后就一起吃饭喝酒，张某3去把饭钱结了。准备走的时候，张某2拿起一个啤酒瓶砸到我头上，然后他喊打，他们几个人就打我。在准备离开的时候，张某2又过来踹我一脚，我就往张某2身上扑，朝他身上打，张某2被我打倒，我也躺在地上了，一会儿警察就来了。被害人张某1当庭陈述是张某2拿起一个啤酒瓶砸到我头上，刘欢也拿酒瓶子打我了，但没有打到，他也对我拳打脚踢了。希望法庭对刘欢从轻处罚。3.证人张某2的证言，证明2018年8月4日张某1给我打电话让我们（有我、郑某、刘欢还有一个人）一块过去。找到了张某1之后发生了两次打架，第一次张某1拿着酒瓶子乱指，刘欢和张某1就打起来了，然后就被拉开了，张某1手中的酒瓶子甩出去将老板娘的腿部划伤了。第二次打架是张某3先是朝我面部打了一拳，然后我就懵了，等我醒过来后发现张某1在屋内还骂骂咧咧的，我就上去抱住他说别闹，然后两人都摔倒在地了。4.证人祁某的证言，证明我系驴肉火烧店的老板。2018年8月4日22时许，在店内有人打架，一方是两人、另一方是五人。两方不知道因为什么就打起来了。五个人那一方的有两个人拿酒瓶子砸那个穿蓝色衣服的人，有一个人砸到了他，另一个人没有砸到他，但是扔过来的啤酒瓶子将我妻子的腿划伤了一道口子。后来我就看到穿黑色衣服的和穿蓝色衣服的男子两人都躺在了地上。是张某1一起来的那个人结账的，没打架之前就结完了。我看见张某1用拳头打了张某2身上两三拳。5.证人王某的证言，证明铁忠驴肉火烧店的老板娘。2018年8月4日，有两人在店里吃饭，一个叫张某1，后来又来了五个人。后来双方不知道因为什么就打起来了，五个人的那一方有两个人拿啤酒瓶砸张某1，其中有一个人没砸到，啤酒瓶子朝我飞过来，砸到地上摔碎了，将我腿划了一道口子，后就医。6.证人张某3的证言，证明2018年8月4日晚上我和张某1在铁忠驴肉火烧店吃饭，后来张某2一共四个人就来了，张某2说是张某1给他打的电话，但是我问张某1，张某1说没有。我结完账叫张某1一起走，张某1准备走的时候张某2说不让张某1走，然后他们四个人就一起殴打张某1，我就站在门口报警了，后来看到张某2和张某1打起来了，双方就是互相朝对方面部身上用拳头殴打。7.证人沈某、郑某的证言，证明张某2的司机用啤酒瓶子打了张某1的头部等相关情况。8.辨认笔录，证明张某2辨认出刘欢、张某3。祁某辨认出张某1、张某2、刘欢。王某辨认出张某2、张某1。沈某、郑某辨认出刘欢、张某3。刘欢辨认出张某3。9.案件来源及到案经过，证明2020年7月1日，刘欢主动到公安机关投案。10.常住人口登记表、人员身份信息、前科证明，证明被告人刘欢因犯盗窃罪于2016年11月14日被判处有期徒刑八个月，并处罚金12000元，2017年2月8日刑满释放。11.鉴定意见，证明被害人张某1体表软组织挫伤，损伤程度构成轻微伤。12.被告人刘欢供述，证明因张某1持啤酒瓶子指我的原因，我就拿啤酒瓶子砸了他的脑袋，然后张某1就直接倒地了。本院认为，被告人刘欢持凶器随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘欢主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人刘欢因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被害人张某1希望法庭对被告人刘欢从轻处罚的情况，作为量刑情节予以考虑。鉴于被告人刘欢对公诉机关的量刑建议提出异议，公诉机关与被告人并没有达成新的一致意见，故本案不再适用认罪认罚程序。附带民事诉讼原告人张某1的经济损失，应由被告人刘欢承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人张某1主张的误工费参照天津市居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资及考虑到附带民事诉讼原告人的伤情，酌情计算2个月，其主张的误工费应为10152元（60912元／年＊2／12）。附带民事诉讼原告人张某1主张的护理费按照一人护理，参照天津市居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资及考虑到附带民事诉讼原告人的伤情，其主张的护理费2000元，符合客观需要，本院予以支持。附带民事诉讼原告人张某1主张的营养费，考虑到其伤情，本院酌情支持其营养费1000元。附带民事诉讼原告人张某1所主张的交通费，本院酌情支持1000元。刑事附带民事诉讼案件，不收取诉讼费用。综合以上，被告人刘欢应向附带民事诉讼原告人张某1赔偿各项损失共计14152元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第三十六条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人刘欢犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月1日起至2021年6月30日止。）二、被告人刘欢赔偿附带民事诉讼原告人张某1各项损失，共计人民币14152元。（以上款项于本判决生效之日起十日内给付）三、驳回附带民事诉讼原告人张某1过高部分的民事诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨长青人民陪审员  刘世强人民陪审员  李 倩二〇二〇年十一月十一日书 记 员  李向辉附：本裁判文书依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的;(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。