湖南省平江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0626刑初297号 公诉机关平江县人民检察院。 被告人童伯平，男，汉族，高中文化，中共党员，户籍所在地湖南省岳阳市平江县，现住伍市镇桥墩××组。因涉嫌非法采矿罪，于2019年11月15日被平江县公安局刑事拘留，同年12月20日经平江县人民检察院决定批准逮捕，次日由平江县公安局执行；2020年3月23日由平江县公安局取保候审。现在家。 辩护人袁曙初，湖南汉昌律师事务所律师。 被告人童胡忠，男，汉族，小学文化，务农，户籍所在地湖南省岳阳市平江县。因涉嫌非法采矿罪，于2019年12月7日被平江县公安局刑事拘留，同年12月20日经平江县人民检察院决定不批准逮捕，次日由平江县公安局取保候审。现在家。 平江县人民检察院以平检刑检刑诉[2020]282号起诉书指控被告人童伯平、童胡忠犯非法采矿罪于2020年7月3日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，于2020年9月8日公开开庭审理了本案；根据庭审情况本院于2020年9月27日对平江县人民检察院书面建议补充证据，2020年10月30日，平江县人民检察院向本院提交了补充证据材料，本院于2020年11月3日进行了第二次公开开庭审理。平江县人民检察院指派检察官林江毅出庭支持公诉，被告人童伯平及其辩护人袁曙初、被告人童胡忠均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年5月，伍市镇桥墩××组村民向政府部门请示在该组“麻坡里”下游红线范围外开采花岗岩矿石，国土部门答复该处不允许开采。时任十五组组长李某、副组长潘亚州（均另案处理）与组委成员被告人童伯平、童胡忠召集组上村民在李某家开会，商议以组上的名义办一个矿点，动员全组村民筹集资金，每人出资1.5万元占一股，共计220.5万元，今后按照股份分红，会上选举了李某、潘亚州、童伯平、童胡忠负责管理矿点事务，其中李某、潘亚州负责矿点的全面工作、协调关系、处理纠纷矛盾、审核开支票据等，童伯平负责现金出纳，童胡忠负责记账（后由其妻子向能秀负责），童敏、童李蔡、童友权负责监督矿点的账目，矿点取名“吉祥矿点”，童宣传（另案处理）为矿长，负责生产、销售。会后，童伯平从该组村民处筹集了194万元。2017年10月26日，平江县国土资源局执法监察大队向该矿点下达了《责令停止违法行为通知书》李某、潘某、童伯平、童胡忠等人找到李玉七（另案处理），要李玉七帮忙协调关系让“吉祥矿点”能够顺利开采作业。李玉七表示可以帮助协调关系，但其经营的“麻坡里矿点”与十五组签订的土地租赁协议需延期两年，李某、潘某、童伯平、童胡忠等人表示同意。李某、潘某、童伯平、童胡忠等人回去后组织村民召开小组会议，李玉七在会上表示“吉祥矿点”由他负责协调关系，保证可以开采。“吉祥矿点”于是又继续非法开采。2018年4月，伍市镇政府对全镇的矿点进行整顿，“吉祥矿点”暂停开采。2018年11月“吉祥矿点”恢复开采，直至2019年4月18日被国土部门关停，其间“吉祥矿点”陆续向周边的博磊、衡冠、劲松、旺源、铭盛、玉豪三厂6家石材厂销售花岗岩石料共计2070250元。 2019年11月15日，被告人童伯平经民警电话传唤到案，2019年12月6日，被告人童胡忠经民警电话传唤到案。到案后，童伯平向公安机关退缴赃款30万元，童胡忠的妻子向能秀向公安机关退缴赃款16万元。 公诉机关提供了相关证据予以证实，公诉机关认为被告人童伯平、童胡忠违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究两被告人的刑事责任。被告人童伯平在共同犯罪过程中起主要作用，属主犯，被告人童胡忠在共同犯罪过程中起次要作用，属从犯，应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条的规定。被告人童伯平、童胡忠主动投案并如实供述自己的犯罪事实，属自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定。被告人童伯平、童胡忠自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人童伯平有期徒刑三年，并处罚金，如符合适用缓刑的条件，可对其适用缓刑；判处被告人童胡忠有期徒刑二年六个月，并处罚金，如符合适用缓刑的条件，可对其适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人童伯平、童胡忠对公诉机关指控的犯罪事实、定性及证据均无异议，且自愿认罪认罚。 被告人童伯平的辩护人袁曙光提出：1.对公诉机关指控被告人犯非法采矿罪的定性没有异议。2.本案的犯罪动机并非个人利益驱使，在本组开采花岗矿石是本组村民的集体行为，资金是村民自愿筹集的，获得收益准备用于自救整治环境，兴建饮水工程、新建排污渠道，修建本组出行主干道等。3.被告人童伯平只是一个出纳，矿山所有的支出需经李某、潘某签字同意才能报销。被告人所起的作用较小，应属从犯。4.对起诉书按吉祥矿点销售额确定犯罪金额持有异议，吉祥矿点销售的矿石数量不仅仅是非法开采的矿石，还有本组境内其他矿点开工时废弃的矿石。平江县国土资源管理局执法监察大队五中队出具的报告证实“共计开采花岗岩约900多立方米，已销售769.15立方米，现场约有100多立方米已开采的矿石堆放在开采区”。五中队是根据当时在现场勘查的量来确定的开采数量，不能以销售的总量来计算犯罪数额，应该以主管部门原始证据为准。5.本案所涉及的非法开采是受人他人诱导所致，吉祥矿点从2017年3月筹备，2018年4月开始试生产，县政府整治要求关闭，组上按照政府指令关闭了矿山。到2018年10月因李玉七为了续租本组的土地承诺协调关系出资办理相关手续，组上才动工开采，也是十五组村民对法律的认识不够所致。综上，请求法庭根据本案的实际情况，对被告人童伯平从轻处罚。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致，本院予以确认。 上述事实，被告人童伯平、童胡忠在庭审中并无异议，且有经庭审质证、认证的户籍资料、到案经过、扣押决定书、吉祥矿点销售单据、总收入表、出资明细表、矿山开采租赁合同、平江县国土资源局责令停止违法行为通知书、湖南省非税收入一般缴款书等书证；证人李某、潘某等二十人的证言；被告人童伯平、童胡忠的供述和辩解；现场勘查笔录、退赃笔录等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人童伯平、童胡忠等人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为已刑律，构成非法采矿罪，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人童伯平参与矿山开采的前期筹备，并在非法开采矿点中担任实质性职务，在共同犯罪中起主要作用，属主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人童胡忠参与矿山开采的前期筹备，但在后段非法开采过程未积极参加，在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。被告人童伯平、童胡忠主动投案并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以减轻处罚；被告人童伯平、童胡忠积极退赃，且自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。结合平江县司法局社区矫正评估意见和本案的具体情况，对被告人童伯平、童胡忠依法适用缓刑。 平江县人民检察院起诉指控被告人童伯平、童胡忠犯非法采矿罪，罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见，本院予以支持。被告人童伯平的辩护人袁曙光辩护称“对起诉书按销售额确定犯罪金额持有异议，吉祥矿点销售的矿石数量不仅仅是非法开采的矿石，还有本组境内其他矿点开工时废弃的矿石”，本院认为根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定”，公诉机关按照销售金额确定非法开采价值并无不当，公诉机关补充核实证据后，未有有效证据证明辩护人提出的辩护理由，故对辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。被告人童伯平的辩护人提出“应认定被告人童伯平为从犯”，与客观事实不符，本院不予采纳。被告人童伯平的辩护人提出的其他辩护意见，理由成立，本院予以采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第十二条、第十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人童伯平犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元； 二、被告人童胡忠犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 罚金限判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  冯四建 人民陪审员  王湘西 人民陪审员  姜玉兰 二〇二〇年十一月九日 法官助理欧阳双 书记员陈思思 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； 第十二条对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或者责令退赔。 第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。