安徽省六安市裕安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1503刑初268号 公诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院。 被告人罗运良，男，汉族，1973年2月8日出生于安徽省六安市，初中文化，无业，住六安市裕安区。被告人罗运良曾因犯赌博罪，于2015年6月11日被六安市裕安区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二万元；曾因犯开设赌场罪，于2017年5月25日被霍邱县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元，撤销原赌博罪适用缓刑部分，合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金四万元；曾因犯聚众斗殴罪，于2019年6月24日被六安市金安区人民法院判处有期徒刑二年，与前所犯赌博罪、开设赌场罪合并执行有期徒刑三年，并处罚金四万元；因涉嫌开设赌场罪，于2019年11月27日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年12月27日经裕安区人民检察院批准逮捕，当日由该分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 辩护人杨明芝，安徽徽蕴律师事务所律师。 被告人高大厚，男，汉族，1974年1月20日出生于安徽省六安市，小学文化，务工，住六安市裕安区。被告人高大厚因涉嫌开设赌场罪，于2019年12月9日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年12月27日经裕安区人民检察院批准逮捕，当日由该分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 辩护人李彪，安徽华人（六安）律师事务所律师。 安徽省六安市裕安区人民检察院以裕检一部刑诉（2020）256号起诉书指控被告人罗运良犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人高大厚犯开设赌场罪，于2020年9月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月20日公开开庭审理了本案。裕安区人民检察院指派检察员李胜恩出庭支持公诉，被告人罗运良及其辩护人杨明芝，被告人高大厚及其辩护人李彪到庭参加诉讼。现已审理终结。 六安市裕安区人民检察院指控：一、聚众斗殴犯罪事实 2014年秋，被告人罗运良因李智（已判决）带人冲击其在裕安区青山乡的赌场等事而发生矛盾，后罗运良将此事告知王某2（另案起诉），并商定与李智方斗殴，后王某2邀约刘世红、王聿运、杨明生（均另案起诉）等十数人持砍刀、棍棒及两把疑似枪支等物品，于当晚在裕安区香江宾馆集合，经与李智方确认约战地点后，上述人员分乘四五辆车先后赶往约定的分路口火葬场、新安大桥、平桥工业园等地，在前往平桥工业园的途中发现李智等人乘坐的车辆，王某2等人遂驾车追赶，因李智方人员迅速逃离现场而未果。 二、开设赌场犯罪事实 2015年下半年，被告人罗运良在六安市裕安区城南镇电厂及青山乡附近荒地开设赌场共计约30场，每场参赌人员二三十人，每场抽头渔利约3000元。其中，被告人高大厚参与在赌场内抽头约30场，并以领取工资的方式获利四五千元。 公诉机关列举了相应证据以证明指控事实，认为被告人罗运良参与持械聚众斗殴，又开设赌场，应当以聚众斗殴罪、开设赌场罪追究其的刑事责任。鉴于其参与聚众斗殴犯罪后因意志以外的原因而未得逞，故同时适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。被告人罗运良在判决宣告以后、刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法应当并罚。被告人高大厚为罗运良开设赌场提供帮助，应当以开设赌场罪追究其的刑事责任。鉴于其在开设赌场犯罪中属于从犯，犯罪后主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，属于自首，依法可以从轻处罚。被告人高大厚自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可从宽处罚。建议对其在十个月至一年有期徒刑幅度内判处有期徒刑。 被告人罗运良对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪。辩解称：聚众斗殴起因是李智方挑衅，其没有直接参与斗殴，也没有提供刀具；开设赌场中每场抽头3000元，其需要发工资和其他开支，实际获利没有那么多。其辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。2.被告人没有直接参与聚众斗殴，在犯罪中所起作用较小，应认定为从犯。3.在聚众斗殴中属于犯罪未遂。4.其到案后，如实供述自己的犯罪事，构成坦白。5.其当庭自愿认罪，有悔罪表现。 被告人高大厚对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。2.在共同犯罪中起次要和辅助作用，属于从犯。3.主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，构成自首。4.在公诉机关签署了认罪认罚具结书。5.当庭表示愿意退赃。6.其身体较差，文化程度低。7.其社会危害性小，主观恶性较小。综上，请求对被告人从轻处罚。 经审理查明：一、聚众斗殴事实 2014年秋，被告人罗运良因李智（已判决）带人冲击其在裕安区青山乡的赌场等事而发生矛盾，后罗运良将此事告知王某2（已判决），并商定与李智方斗殴，后王某2邀约刘世红、王聿运、杨明生（均已判决）等十数人持砍刀、棍棒及两把疑似枪支等物品，于当晚在裕安区香江宾馆集合，经与李智方确认约战地点后，上述人员分乘四五辆车先后赶往约定的分路口火葬场、新安大桥、平桥工业园等地，在前往平桥工业园的途中发现李智等人乘坐的车辆，王某2等人遂驾车追赶，因李智方人员迅速逃离现场而未果。 二、开设赌场事实 2015年下半年，被告人罗运良在六安市裕安区城南镇电厂及青山乡附近荒地开设赌场共计约30场，每场参赌人员二三十人，每场抽头渔利约3000元。其中，被告人高大厚参与在赌场内抽头约30场，并以领取工资的方式获利四五千元。 另查明：2019年11月27日，六安市公安局裕安分局民警前往马鞍山监狱将罗运良押回至裕安分局治安大队办案中心接受讯问。2019年12月9日，被告人高大厚主动到六安市公安局裕安分局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被告人高大厚在公诉机关自愿签署了认罪认罚具结书，在案件审理期间，其退缴赃款4000元。 又查明：被告人罗运良曾因犯赌博罪，于2015年6月11日被六安市裕安区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二万元；曾因犯开设赌场罪，于2017年5月25日被霍邱县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元，撤销原赌博罪适用缓刑部分，合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金四万元，刑期自2017年1月16日至2018年7月15日止；曾因犯聚众斗殴罪，于2019年6月24日被六安市金安区人民法院判处有期徒刑二年，与前所犯赌博罪、开设赌场罪合并执行有期徒刑三年，并处罚金四万元，刑期自2017年1月16日至2020年1月15日止。 上述事实，两被告人在开庭过程中均无异议，并有经当庭举证、质证的户籍信息、到案经过、刑事判决书等书证、证人王某1、王某2等人的证言、被告人罗运良、高大厚的供述和辩解、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人罗运良参与持械聚众斗殴，又开设赌场，其行为已构成聚众斗殴罪、开设赌场罪；被告人高大厚为罗运良开设赌场提供帮助，其行为已构成开设赌场罪，均应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。鉴于被告人罗运良当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。其参与聚众斗殴犯罪后因意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，依法可减轻处罚。被告人罗运良在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有本案之罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，实行并罚。鉴于被告人高大厚自愿认罪认罚，具有自首情节，在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，依法对其从轻处罚。其积极退赃，依法酌情对其从轻处罚。两被告人的辩护人关于其所具有上述从轻、减轻处罚情节的辩护意见成立，本院予采纳。被告人罗运良的辩护人关于其在聚众斗殴犯罪中属于从犯的辩护意见，与本案查明的事实和在案证据不符，本院不予采纳。综上，根据两被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人罗运良犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；与前所犯赌博罪、开设赌场罪、聚众斗殴罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币八万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月16日至2022年7月15日止。罚金于判决生效之日起五日内缴纳完毕。） 二、被告人高大厚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日至2020年12月8日止。罚金于判决生效之日起五日内缴纳完毕。） 三、被告人罗运良的违法所得继续追缴，被告人高大厚退缴的违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张太铁 审 判 员  夏 冬 人民陪审员  刘 捷 二〇二〇年十一月二十五日 书 记 员  狄 楠 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的; (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的; (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的; (四)持械聚众斗殴的。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。