西安铁路运输中级法院     行政  判  决  书      （2020）陕71行终1278号     上诉人（原审原告）高林，男，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市雁塔区。   被上诉人（原审被告）西安市公安局雁塔分局。住所地西安市雁塔区。   负责人马惠民，局长。   委托代理人李伟锋，该局民警。   委托代理人张玮，该局民警。   原审第三人晁浩森，男，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住宝鸡市陈仓区。   上诉人高林因诉被上诉人西安市公安局雁塔分局（以下简称公安雁塔分局）治安行政处罚一案，不服西安铁路运输法院（2020）陕7102行初1212号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人高林，被上诉人公安雁塔分局的委托代理人李伟锋、张玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   一审法院认定，高林系西安市雁塔区XX村村民，该村属政府征地拆迁范围，晁浩森系实施拆迁工作公司的员工。2019年11月3日晚21时许，晁浩森等人路经雁塔区XX村XX号（高某某房屋）时，遇见在该房屋门口的高林，因高林认为晁浩森等人在白天洒水时溅到高林身上和凳子上，与晁浩森发生争吵，继而发生拉扯，其间，高某某从XX村XX号的家中出来护高林，高林报警。冲突过程中晁浩森用拳头击打高林。被告下辖电子城派出所接110指令后派员处警，于当晚询问了高林、高某某。因高林、高某某不知道晁浩森等人的姓名，电子城派出所经调查，于2019年11月13日组织高林、高旗对二人所称的涉案人员进行了辨认，经辨认，高林辨认出了晁浩森、吴某某、何某某、王某某。高某某辨认出其笔录所称的“瘦高个”为晁浩森。调查中被告询问了晁浩森、何某某、吴某某、王某某。经被告委托鉴定，陕西佰美法医司法鉴定所于2019年12月24日出具陕美法司[2019]临鉴字第2459号法医临床司法鉴定意见书，鉴定高林受伤为鼻部皮肤擦挫伤，鼻骨骨折。鉴定意见为：1、被鉴定人高林的损伤程度属轻微伤；2、被鉴定人高林的损伤尚不构成伤残等级。2019年12月24日被告对晁浩森作出雁公（电）行罚决字〔2019〕3193号行政处罚决定书，该决定书载，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，对晁浩森处行政拘留十日，并罚款500元的行政处罚。该处罚已执行完毕。原告高林认为该处罚过轻，诉至该院要求撤销对晁浩森的处罚并重新进行处理，同时诉请判令被告对吴某某、何某某、王某某进行重新进行处理。   一审法院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条第一款规定：“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。”第九十一条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定。”据此，被告公安雁塔分局有对本案作出治安管理处罚决定的职权。被告于2019年11月3日接警后即出警处置，于2019年11月13日受案。在调查中询问了原告高林，在场人高旗。经调查和原告辨认确定了原告述称的涉案人员身份。在对各案件当事人进行询问后确认晁浩森对原告实施了殴打。被告于2019年12月9日委托鉴定机构对高林伤情进行鉴定，2019年12月24日鉴定机构对高林伤情鉴定为轻微伤，被告将鉴定意见告知高林与晁浩森，二人对伤情鉴定意见无异议。2019年12月24日被告对晁浩森作出行政拘留十日，并处500元罚款的行政处罚。该处罚已执行。《公安机关办理行政案件程序规定》第一百六十五条规定：“公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日；案情重大、复杂的，经上一级公安机关批准，可以延长三十日。办理其他行政案件，有法定办案期限的，按照相关法律规定办理。为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办案期限。……”。扣除鉴定期间后，被告自案件受理至办结未超过法定办案期限。本案中，根据查明的事实，高林系为防止房屋被拆除而去到高某某家门口查看，与晁浩森所在的拆迁公司一方本有对立情绪。事发的2019年11月3日晚，当晁浩森与高林遇上后，为高某某家门前凳子被水洒湿的事情发生打架，晁浩森对高林有拳头击打行为。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”被告认定晁浩森有殴打高林致高林轻微伤的行为，对晁浩森处行政拘留十日并罚款500元的处罚，该处罚幅度符合法律规定。此外，本案原告认为被告对吴某某、何某某、王某某未予处理，要求对上述三人重新处理的诉请，因不符合本案受理条件，经一审法院释明后，原告亦已重新明确了本案的诉讼请求。综上，原告诉请撤销被告对晁浩森的处罚决定并重新进行处理的诉请不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告高林的诉讼请求。案件受理费50元，由原告高林负担。   上诉人高林上诉请求：1.撤销西安铁路运输法院作出的（2020）陕7102行初1212号行政判决；2.被上诉人西安市公安局雁塔分局不作为，判令其对晁浩森、吴某某、何某某、王某某四人团伙私闯民宅、故意伤害罪重新处理。其主要上诉事实及理由如下：原审判决认定事实和适用法律错误，应予以撤销。2019年11月3日，第三人等使用洒水车向上诉人身上大量喷水，并于当晚入室殴打上诉人及高某某，造成上诉人鼻梁骨双侧骨折，高某某多处软组织挫伤。报案后迟迟没有得到处理，最后对于私闯民宅入室殴打公民的四名犯罪分子，公安雁塔分局却仅对其中一人进行了拘留10日并罚款500元的极轻微的处罚结果。根据我国《宪法》第三十九条、《刑法》第二百四十五条以及《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》第十四条的规定，对于拆迁方吴某某等四人非法入侵公民住宅并对上诉人造成的人身伤害和财产毁坏已经属于严重的黑恶势力行为，其行为不仅违法而且严重侵犯了上诉人的合法权益，给上诉人的身体及精神带来严重损害。   被上诉人公安雁塔分局答辩称，其二审的答辩意见与一审答辩状一致，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   原审第三人晁浩森于二审期间未向本院提交书面意见。   上诉人高林于二审审理期间提交并当庭播放了其于2019年11月3日拍摄的视频光盘一张，用于证明事发当日晁浩森等四人均对其实施了殴打行为。经二审庭审质证，被上诉人公安雁塔分局对上述证据的真实性及证明目的均持异议。   本院对上述证据认证如下：首先，该证据并不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》中对于视听资料规定的证据形式要件；其次，该证据形成及获取时间均为一审庭审前，但上诉人未能提供相关证据证实其在一审期间有正当理由而未予提供，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七条第二款的规定，该证据不属于新证据，故本院不予采纳。   本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，依法予以确认。一审判决认定的证据，经过一审庭审示证、质证，二审亦予以确认。   本院认为，治安管理处罚应当以事实为依据，并与违反治安管理行为的性质、情节及社会危害程度相当。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”经查，本案中，被上诉人公安雁塔分局受理案件后，根据报案材料、询问笔录、辨认笔录以及司法鉴定意见书等相关证据，遵循法定程序，依法对原审第三人晁浩森的违法行为作出的雁公（电）行罚决字〔2019〕3193号行政处罚决定，并无不当。关于上诉人高林提出的第2项上诉请求，即“被上诉人西安市公安局雁塔分局不作为，判令其对晁浩森、吴某某、何某某、王某某四人团伙私闯民宅、故意伤害罪重新处理”，因已超出本案审理范围，故本院不予审查。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审诉讼费50元由上诉人高林承担。   本判决为终审判决。       审判长 孙毅   审判员 蒋蒙蒙   审判员 周玲玲         二○二○年十一月十日       书记员 贺宁        1