湖北省崇阳县人民法院行 政 判 决 书（2020）鄂1223行初17号原告永丰县神琦生物科技有限公司。法定代表人邹才金，该公司总经理。委托代理人李俊峰，安徽原声律师事务所律师。被告崇阳县市场监督管理局。法定代表人张大委，该局局长。委托代理人陈彬辉，崇阳县市场监督管理局工作人员。委托代理人周光华，湖北乾兴律师事务所律师。原告永丰县神琦生物科技有限公司诉被告崇阳县市场监督管理局食品药品行政处罚一案，于2020年8月21日向本院提起行政诉讼。本院于2020年8月25日立案后，于2020年8月27日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年11月4日公开开庭审理了本案。原告永丰县神琦生物科技有限公司的委托代理人李俊峰，被告崇阳县市场监督管理局的副局长陈日新及委托代理人陈彬辉、周光华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告崇阳县市场监督管理局于2019年8月5日作出鄂崇市监处字〔2019〕98号行政处罚决定认定，2019年4月29日，当事人向崇阳县大众药房销售老田坊老苗方痔疮膏[规格：18g/支生产批号：20190301卫生许可证号赣卫消字（2014）第D009号]20支。上述产品包装盒说明书均标注有“清热燥湿、解毒消炎、止血止痛、消肿化瘀、去腐生肌。用于湿热瘀阻所致的内痔外痔、混合痔”等内容。2019年5月24日，被告崇阳县市场监督管理局依法向当事人邮寄送达了鄂崇市监询字（2019）122号《询问通知书》，限期当事人提供证明上述广告内容真实性和合法性的有效证明材料以及发布上述广告的费用情况，当事人未能提供，致使广告费用无法计算。永丰县神琦生物科技有限公司上述行为违反了《中华人民共和国广告法》第十七条之规定，构成了发布违法广告的行为。根据《中华人民共和国广告法》第五十八条第一款第（二）项之规定，崇阳县市场监督管理局作出责令当事人停止发布上述广告、并处以罚款100000元。原告永丰县神琦生物科技有限公司诉称：一、涉案产品属于消毒产品，应适用部门规章《消毒管理办法》第四十三条的特别规定，不适用《广告法》第十七条一般规定，属于适用法律错误，违反行政合法性；二、被告行政处罚违反《湖北省工商行政管理机关实施行政处罚自由裁量权暂行规定》适用法律、法规、规章的原则，属于适用法律错误。综上，崇阳县市场监督管理局鄂崇市监处字〔2019〕98号行政处罚决定，属于认定事实不清，适用法律错误，依据《行政处罚法》第七十条的规定，应撤销该行政处罚决定。据此，特向法院提起诉讼，请求：一、撤销被告崇阳县市场监督管理局鄂崇市监处字〔2019〕98号行政处罚决定；二、判令被告承担本案诉讼费用。被告崇阳县市场监督管理局辩称，一、被告定性准确，适用法律正确；二、本案已过起诉时效。综上所述，被告对原告作出的鄂崇市监处字（2019）98号《行政处罚决定》，事实清楚、证据充分、定性准确、程序合法，请人民法院维持本行政处罚决定，并驳回原告的诉讼请求，由原告承担本案有关的诉讼费用。被告崇阳县市场监督管理局在法定期限内向本院提交了以下证据：证据1.湖北省行政执法证，证明执法人员的执法资格；证据2.立案审批表，证明本案行政立案情况；证据3.鄂崇市监询字（2019）122号询问通知书及送达回证，证明崇阳县市场监督管理局依法询问调查要求永丰县神琦生物科技有限公司提供相关证据材料；证据4.鄂崇市监听告字（2019）76号行政处罚听证告知书，证明崇阳县市场监督管理局依法向永丰县神琦生物科技有限公司告知拟对其作出行政处罚的事实、理由、依据、处罚内容及其依法享有的权利；证据5.鄂崇市监处字（2019）98号行政处罚决定，证明崇阳县市场监督管理局依法向永丰县神琦生物科技有限公司作出的行政处罚决定；证据6.现场检查笔录，证明老田坊老苗方痔疮膏品种、数量等情况及摆放在崇阳县大众药方销售的事实；证据7.现场检查照片，证明老田坊老苗方痔疮膏实物的摆放情况；证据8.老田坊老苗方痔疮膏产品包装盒、说明书，证明老田坊老苗方痔疮膏广告标注具体内容；证据9.永丰县神琦生物科技有限公司产品出库单，证明永丰县神琦生物科技有限公司向崇阳县大众药方销售老田坊老苗方痔疮膏的价格、货值金额、数量等情况。证据10.对王凤鹏的询问调查笔录，证明当事人生产销售老田坊老苗方痔疮膏的具体情况；证据11.崇阳县大众药房出具的《情况说明》，证明永丰县神琦生物科技有限公司向崇阳县大众药房销售老田坊老苗方痔疮膏的具体情况；证据13.授权书，证明永丰县神琦生物科技有限公司授权江西海仁生物科技有限公司是本公司生产单位的事实；证据14.授权委托书，证明委托人与被委托人之间的关系及期限和权限；证据15.身份证，证明王凤鹏、艾正根、陈丽霞、黄林丽的身份；证据16.其他证据材料，证明永丰县神琦生物科技有限公司及相关人的相关情况。法律依据：《中华人民共和国广告法》、《中华人民共和国行政处罚法》经庭审质证，原告对被告提供的证据三性均无异议。原告永丰县神琦生物科技有限公司为证明自己的诉讼请求成立向本院提交了以下证据：证据1.鄂崇市监催字（2020）20号行政处罚决定履行催告书，鄂崇市监处字（2019）98号行政处罚决定书，证明1.原告于2019年8月11日收到被告邮寄送达该行政处罚决定书，因2020年2月10日起诉期限届满前处于新冠××疫情期间，属于不可抗力。依据《行政诉讼法》第四十八条规定，法人因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内，本案仍处于起诉期限内，故有权向湖北省崇阳县人民法院提起行政诉讼。2.该行政处罚决定书属于事实不清，适用法律错误。经庭审质证，被告崇阳县市场监督管理局对证据1真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，不能证明原告的起诉没有在法定期限内起诉属于不可抗力，在疫情期间，法院除了参加抗疫外都在正常开展法院业务，没有受影响，不能证明原告的请求是不可抗力。本院对上述证据认证如下：对原告、被告提供的证据，双方对对方的证据真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信。经审理查明，2019年4月29日，原告永丰县神琦生物科技有限公司向崇阳县大众药房销售老田坊老苗方痔疮膏[规格：18g/支生产批号：20190301卫生许可证号赣卫消字（2014）第D009号]20支。上述产品包装盒说明书均标注有“清热燥湿、解毒消炎、止血止痛、消肿化瘀、去腐生肌。用于湿热瘀阻所致的内痔外痔、混合痔”等内容。2019年5月24日，被告崇阳县市场监督管理局依法向当事人邮寄送达了鄂崇市监询字（2019）122号《询问通知书》，限期当事人提供证明上述广告内容真实性和合法性的有效证明材料以及发布上述广告的费用情况，当事人未能提供，致使广告费用无法计算。永丰县神琦生物科技有限公司上述行为违反了《中华人民共和国广告法》第十七条之规定，构成了发布违法广告的行为。根据《中华人民共和国广告法》第五十八条第一款第（二）项之规定，崇阳县市场监督管理局作出责令当事人停止发布上述广告、并处以罚款100000元。原告不服，向本院提起行政诉讼。本院认为，崇阳县市场监督管理局依据法律法规授权，具有对本辖区内食品药品依法行使监督管理法定职责，是本案适格被告。《中华人民共和国广告法》第十七条“除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。”《中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会消毒管理办法》第三十一条“消毒产品的命名、标签（含说明书）应当符合国家卫生计生委的有关规定。消毒产品的标签（含说明书）和宣传内容必须真实，不得出现或暗示对疾病的治疗效果。”原告为消毒产品生产企业，其生产的产品老田坊老苗方痔疮膏为消毒产品，该产品包装标注的内容涉及疾病治疗功能，违反了《中华人民共和国广告法》第十七条禁止的规定，同时也违反了《消毒管理办法》第三十一条的规定。《湖北省工商行政管理机关实施行政处罚自由裁量权暂行规定》第八条第一款“同一行为违反了不同法律规范的，在适用法律、法规、规章时应遵循下列原则：（一）、优先位价高的法律规范；……。”《中华人民共和国广告法》与《消毒管理办法》规定的处罚种类相同均为罚款，《中华人民共和国广告法》位阶明显高于《消毒管理办法》，被告适用《中华人民共和国广告法》作出行政处罚并无不当。《中华人民共和国广告法》第五十八条“有下列行为之一的，由市场监督管理部门责令停止发布广告，责令广告主在相应范围内消除影响，处广告费用一倍以上三倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处十万元以上二十万元以下的罚款；情节严重的，处广告费用三倍以上五倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处二十万元以上一百万元以下的罚款，可以吊销营业执照，并由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请：（一）……（二）违反本法第十七条规定，在广告中涉及疾病治疗功能，以及使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语的；……”，原告在收到被告的通知后，未提供材料并拒绝接受调查，导致广告费无法计算，被告依此条法律规定作出行政处罚并无不当。关于原告的起诉期限扣除问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条“公民、法人或其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内”，2020年2月，新冠××疫情在我国大流行，全国各地均采取了各种防疫措施，导致原告在法定期限内不能行使诉权，故原告因新冠××疫情耽误的时间不计算在起诉期内，被告的该项抗辩理由不能成立。综上所述，被告对原告作出的行政处罚决定认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告永丰县神琦生物科技有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费50元。汇款户名：咸宁市中级人民法院，开户行：中国农业银行咸宁金穗支行，账户：17×××50，上诉人在上诉期满后七日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  谭望明人民陪审员  黄 明人民陪审员  张继房二〇二〇年十一月十六日书 记 员  余鸿远