江苏省徐州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏03执复136号复议申请人（原审异议人、被执行人）：徐州爱丽纱商贸有限公司，住所地江苏省徐州市云龙区。法定代表人：范四焕，该公司总经理。委托诉讼代理人：单世群，男，1970年5月12日生，汉族，该公司员工，住江苏省徐州市铜山区。申请执行人：陈永红，男，1969年8月9日生，土家族，住重庆市酉阳县。复议申请人徐州爱丽纱商贸有限公司（以下简称爱丽纱公司）不服江苏省徐州市云龙区人民法院(以下简称原审法院)作出的(2020)苏0303执异103号执行裁定，向本院提出复议申请。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审查。现已审查终结。原审法院查明，陈永红诉爱丽纱公司租赁合同纠纷一案，双方当事人自愿达成如下协议：“一、原告陈永红于2019年12月30日前向被告爱丽纱公司通过物流返还租赁合同约定的智慧型织袜子机（主机）4台，辅助1套（包括四线缝纫机1台、暗缝机1台、定型箱1台、定型机1台）。二、被告爱丽纱公司于收到上述货物后2020年1月20日前向原告陈永红返还租金51000元。三、双方签订的租赁合同、返销协议协商一致解除。四、双方因该两份合同产生的纠纷一次性了结。案件受理费2661元，减半收取为1330.5元，由原告陈永红承担700元，由被告爱丽纱公司承担630.5元（随案款一并给付原告）。”原审法院于2019年12月17日作出(2019)苏0303民初5694号民事调解书，对上述协议予以确认。该调解书发生法律效力后，申请执行人陈永红向原审法院申请强制执行：1.（2019）苏0303民初5694号民事调解书第二项调解内容：爱丽纱公司返还陈永红租金51000元和迟延履行的双倍利息。2.爱丽纱公司支付陈永红案件受理费630.5元。原审法院于2020年4月13日立案执行，案号为（2020）苏0303执755号。原审法院在执行过程中于2020年4月14日向爱丽纱公司送达了执行通知书、报告财产令，并于2020年5月6日向爱丽纱公司送达了限制消费令。爱丽纱公司对此不服提出异议称，1.请求终结案件执行。2.将爱丽纱公司自全国失信被执行人名录中予以撤销，解除对爱丽纱公司法定代表人范四焕的限制消费令。3.本案执行费由陈永红负担。事实和理由：爱丽纱公司与陈永红租赁合同纠纷一案，原审法院作出（2019）苏0303民初5694号民事调解书，在履行调解书过程中，爱丽纱公司于2019年12月21日通过微信告知陈永红对发送货物保价运输，而陈永红拒绝保价运输，如有损坏应由陈永红负责。当约定的货物运至爱丽纱公司所在地的物流点时，爱丽纱公司发现设备损坏严重，遂告知陈永红应由其负全责。后双方经协商，陈永红对其所运货物出现的损失愿意承担2000元的赔偿责任，同时对于其在庭审中承诺应返还而未返还的织袜材料愿意承担2000元的赔偿责任，故双方在2019年12月30日通过微聊天达成给付47000元的口头协议。后爱丽纱公司于2020年1月13日微信告知陈永红先付20000元，剩余27000元等过了春节公司账上有钱时再打。2020年1月20日、22日，爱丽纱公司微信分别支付陈永红20000元、5000元；因受新冠××疫情影响，爱丽纱公司未能复工。2020年3月2日、4月6日、4月17日，爱丽纱公司通过微信分别支付陈永红10000元、5000元、7000元。至此，爱丽纱公司已将双方就调解书原约定返还租金51000元和案件受理费630.5元后经协商调整为47000元的案款全部通过微信付给了陈永红，故陈永红于2020年4月13日向法院申请执行51630.5元没有任何事实及法律依据。原审法院另查明，原审法院执行人员于2020年5月19日通过电话向申请执行人陈永红进行询问，陈永红陈述：“爱丽纱公司已经向我支付47000元，还差4630.5元没有给我。”“材料是我本人书写，我也已在数额和材料落款处按捺手印，但是因为我个人疏忽错将“47000元”写成了“67000元”，请求法院予以更改。”复议申请人在原审期间向原审法院提供了微信聊天记录及转账记录，用于证实其与申请执行人陈永红达成协议，并根据协议向陈永红支付了47000元。在原审审查期间，原审法院于2020年5月25日通过电话向陈永红询问“问：现就相关事实问题向你询问一下。爱丽纱公司在异议申请书中陈述已向你履行了47000元，你是否收到该款。答：收到了。现在他还差我4630.5元。问：那你为何申请执行51000元。答：你们该扣的扣掉就行。问：爱丽纱公司陈述你们双方已经达成协议，再给付你47000元就可以。答：我没有同意过。”原审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二款的规定，调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。本案的执行依据是(2019)苏0303民初5694号民事调解书，异议人提供微信聊天记录用于证实双方已对该调解书内容达成新的协议，但上述聊天记录无法证实异议人的主张，且申请执行人对此明确不予认可。对异议人的该主张法院不予支持。异议人主张双方在履行原调解书过程中因返还财产造成的损失，系在本案审结后新发生的实体权利义务争议，根据审、执分离原则，应通过另行提起诉讼方式予以解决。因异议人未完全履行(2019)苏0303民初5694号民事调解书义务，本院根据申请执行人的申请，依法对异议人采取限制高消费措施并无不当。本案并未将异议人纳入失信人员名单，故异议人要求本院将其自全国失信被执行人名录中予以撤销的请求不予支持。申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书应当交纳申请费，申请费由被执行人负担。故对异议人要求申请执行人陈永红负担执行费用不予支持。综上，遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定驳回爱丽纱公司的异议请求。复议申请人爱丽纱公司不服上述裁定，向本院提出复议称，请求：1.对申请执行人陈永红申请执行的(2020)苏0303执755号执行案件终结执行。2.解除对异议人法定代表人范四焕的(2020)苏0303执755号限制消费令。3.本案执行费用由申请执行人陈永红负担。事实和理由：1.原审法院执行异议裁定事实认定错误。爱丽纱公司与申请执行人陈永红租赁合同纠纷一案，原审法院于2019年12月17日作出（2019)苏0303民初5694号民事调解书，该调解书第一项确定陈永红应于2019年12月30日前向复议申请人通过物流返还租赁合同约定的智慧型织袜子机(主机)4台、辅助1套(包括四线缝纫机1台、暗缝机1台、定型箱1台、定型机1台)，第二项确定复议申请人应于收到上述货物后2020年1月20日前向陈永红返还租金51000元，同时由爱丽纱公司承担630.5元案件受理费。后复议申请人于2019年12月21日通过微信告知陈永红对所发送货物应保价运输，如有损失由物流公司赔偿，而陈永红拒绝保价运输，故如有损坏应由陈永红负全责。当该调解书第一项约定的货物运至复议申请人所在地的物流点时，复议申请人发现设备损坏严重，遂告知陈永红，应由其负全责，后双方经协商，陈永红对其所运货物出现的损失愿意承担2000元的赔偿责任，同时对于其在庭审中承诺应返还而未返还的织袜材料愿意承担2000元的赔偿责任，故双方在2019年12月30日通过微信聊天就(2019)苏0303民初5694号民事调解书确定的复议申请人履行事项达成给付47000元即可的口头协议。后复议申请人在2020年1月13日微信告知陈永红先付20000元，剩余27000元等过了春节公司账上有钱时再打。2020年1月20日、22日，爱丽纱公司微信分别支付陈永红20000元、5000元；因受新冠××疫情影响，爱丽纱公司未能复工。2020年3月2日、4月6日、4月17日，爱丽纱公司通过微信分别支付陈永红10000元、5000元、7000元。至此，爱丽纱公司已将双方就调解书原约定返还租金51000元和案件受理费630.5元后经协商调整为47000元的案款全部通过微信付给了陈永红。2.原审法院仅通过电话询问陈永红，而未查明复议申请人在提出执行异议时所举的和陈永红之间微信聊天记录截图中关于陈永红在其微信聊天记录中写明“同意”的证据，仅以陈永红在电话中的口头否认即草率驳回复议申请人的异议请求，属于事实认定错误。3.因陈永红就(2019)苏0303民初5694号民事调解书而提起的（2020)苏0303执755号执行案件的执行标的违反了双方就原调解书所确定履行标的变更后的47000元新的履行标的，陈永红的执行申请事项违背了诚实信用的民事法律基本原则，故不应得到法院的支持。4.原审法院以审、执分离为由认为复议申请人应就新的实体权利义务另案起诉的认定也属事实认定错误。复议申请人和陈永红就双方在履行原调解书所确定的权利义务过程中就新发生的权利义务已经通过微信达成了新的履行合意，即复议申请人支付陈永红47000元即可，另案起诉只会增加双方当事人的诉累。本院查明的事实与原审法院查明事实一致，本院予以确认。本院复议期间另查明，2020年1月6日，爱丽纱公司提出除去设备损坏和扣除材料费再给47000元，陈永红在微信中回复“好的嘛，好的嘛”、“同意”；3月17日，爱丽纱公司提出月底前清帐，陈永红在微信中回复“好的”。2020年1月20日、22日，爱丽纱公司通过微信分别支付陈永红20000元、5000元；2020年3月2日、4月6日、4月17日，爱丽纱公司通过微信分别支付陈永红10000元、5000元、7000元。本院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十九条规定，执行中，被执行人根据当事人自行达成但未提交人民法院的和解协议，或者一方当事人提交人民法院但其他当事人不予认可的和解协议，依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，人民法院按照下列情形，分别处理：（一）和解协议履行完毕的，裁定终结原生效法律文书的执行；（二）和解协议约定的履行期限尚未届至或者履行条件尚未成就的，裁定中止执行，但符合合同法第一百零八条规定情形除外；（三）被执行人一方正在按照和解协议约定履行义务的，裁定中止执行；（四）被执行人不履行和解协议的，裁定驳回异议；（五）和解协议不成立、未生效或者无效的，裁定驳回异议。在本案中，复议申请人作为被执行人主张其与申请执行人达成的和解协议已经履行完毕，请求终结执行，本案审查的重点是双方当事人之间是否存在和解协议且是否履行完毕。从案件查明的事实来看，本案执行依据生效之后，申请执行人按照调解书约定先履行了返还租赁物的义务，在爱丽纱公司收到返还租赁物后，双方当事人通过微信进行了联系和协商，从复议申请人提供的证据可以看出自2019年12月21日开始双方就返还租赁物及设备损失等相关事宜进行了沟通、协商，2020年1月6日，爱丽纱公司提出除去设备损坏和扣除材料费再给47000元，陈永红在微信中回复“好的嘛，好的嘛”、“同意”；后双方当事人又在微信中对于还款的期限等进行了多次沟通，2020年1月20日、22日，爱丽纱公司通过微信分别支付陈永红20000元、5000元；3月2日爱丽纱公司通过微信支付陈永红10000元；3月17日，爱丽纱公司提出月底前清帐，陈永红予以认可；爱丽纱公司于4月6日通过微信支付陈永红5000元；原审法院4月13日立案强制执行后，4月17日爱丽纱公司通过微信向陈永红支付7000元。根据以上复议申请人提供的证据和查明的事实，可以认定双方当事人对于生效调解书的履行自行进行了协商，对于应支付的款项数额双方达成了一致意见且已经履行完毕。根据上述司法解释的规定，和解协议履行完毕的，裁定终结原生效法律文书的执行。故复议申请人提出终结执行的异议请求，有事实和法律依据，本院予以支持。原审法院对案件事实认定错误，本院依法予以纠正。申请执行人经本院传票传唤未到庭参加调查，应视为其放弃举证、质证的权利，对此申请执行人应当承担相应的法律后果。对于复议申请人提出的解除对其法定代表人限制消费措施的异议请求。本院认为，首先，该异议应由当事人自己提出，复议申请人无权代替其提出异议。其次，《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》（法释〔2017〕7号）第十二条规定，公民、法人或其他组织对被纳入失信被执行人名单申请纠正的，执行法院应当自收到书面纠正申请之日起十五日内审查，理由成立的，应当在三个工作日内纠正；理由不成立的，决定驳回。公民、法人或其他组织对驳回决定不服的，可以自决定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。对被采取限制消费措施有异议的参照上述规定执行。根据以上规定，对于当事人提出的纠正限制消费的申请，不应作为执行异议案件受理，而是由执行部门作出相应的决定并交代向上级法院复议的权利。综合以上意见，原审法院对于复议申请人的该项异议请求进行审查并作出裁判存在不当，鉴于本案作出了支持复议申请人终结执行的结论，故在终结执行之后，原审法院就本执行案件所采取的执行措施依法应予解除。对于复议申请人提出的执行费问题，目前尚未发生，对此本院不予评价。综上，复议申请人的部分复议请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销徐州市云龙区人民法院(2020)苏0303执异103号执行裁定；二、终结徐州市云龙区人民法院(2019)苏0303民初5694号民事调解书〔执行案号为(2020)苏0303执755号〕的执行；三、驳回徐州爱丽纱商贸有限公司的其他执行异议。本裁定为终审裁定。审判长  张锐审判员  孙燕审判员  王青二〇二〇年十一月五日书记员  李安