甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0103民初4894号原告:兰州华晟钢铁有限公司，住所地兰州市七里河区。法定代表人:李晓龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：倪宜存，甘肃策横律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈仁彪，甘肃策横律师事务所律师。被告:甘肃天鹏工程建设有限公司，住所地白银市靖远县。法定代表人:张义忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：高全斌，甘肃云钦律师事务所律师。被告:苏胜，男，1984年出生，汉族，住四川省万源市。委托诉讼代理人：荆向南，甘肃泫渊律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭晓红，甘肃泫渊律师事务所律师。原告兰州华晟钢铁有限公司(以下简称：华晟公司)与被告甘肃天鹏工程建设有限公司（以下简称：天鹏公司）、苏胜买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华晟公司委托诉讼代理人陈仁彪，被告天鹏公司委托诉讼代理人高全斌、被告苏胜及其委托诉讼代理人荆向南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华晟公司向本院提出诉讼请求：1.被告天鹏公司向原告支付钢材款929621.88元；2.被告天鹏公司按照每日每吨3元标准支付自2015年5月1日起至所欠钢材款实际付清之日止的违约金(截止2019年10月29日违约金为1722066.42元);以上合计2651688.3元；3.被告苏胜对第一项、第二项诉讼请求承担连带清偿责任;4.本案诉讼费用由被告共同承担。事实及理由:2014年7月1日，原告与被告天鹏公司301项目部签订工矿产品购销合同，约定由原告向被告天鹏公司供应钢材，被告苏胜作为委托代理人在合同上签章。该合同就供货数量、供货地点、供货方式、结算方式内容进行了明确约定，同时该合同第十一条违约责任约定:如逾期未支付或未付清的货款，按每日每吨3元加价作为违约金由需方承担。合同第十二条解决合同纠纷的方式约定:协商不成，争议由供方所在地人民法院解决。该合同签订后，原告按约完全履行了供货义务，被告天鹏公司却未履行付款义务。2016年11月2日，原、被告经对账，被告认可尚欠原告钢材款929621.88元。原告多次向被告主张索要钢材款及违约金，但被告均以各种理由拖延支付。被告不按约付款的行为显属违约行为，原告了解到被告天鹏公司下属机构301项目部不具有法人资格，不具有相应的民事行为、权利能力，项目部行为的后果应由被告天鹏公司承担。故原告诉至法院。被告天鹏公司辩称，原告起诉没有事实与法律依据，且早已过诉讼时效，请求依法驳回其诉讼请求。一、我公司不是本案适格被告，我公司与原告没有签订书面合同，合同中没有我公司盖章，只有项目部的公章，也没有我公司授权苏胜的代理手续，原告在合同审查方面存在过错，原告从未向我公司供应过任何钢材。根据合同相对性，原告起诉我不适格。二、原告诉状中所称2014年7月1日签订的合同，但是至本案诉讼时，原告才向我公司主张权利，原告诉请已过诉讼时效。被告苏胜辩称，一、涉案合同的双方主体为天鹏公司与原告，苏胜并非该合同主体，无需承担付款责任。苏胜只是天鹏公司的委托代理人，其代理行为的法律后果应当由被代理人天鹏公司承担。而且原告已经收到的混凝土款全部由天鹏公司301项目部支付，苏胜根本没有实际履行所谓的买卖合同。根据合同相对性，原告要求苏胜承担付款责任没有法律依据与事实基础。二、涉案钢材由天鹏公司实际购买，且有生效判决已将涉案钢材款从被告天鹏公司欠付苏胜的工程款中扣除。2014年5月10日，被告天鹏公司从兰石建设公司分包兰石集团兰州新区睿智名居工程，2017年7月1日，被告天鹏公司将全部土建、装饰工程、安装工程（消防工程除外）转包给弘立公司，2016年6月17日弘立公司将对天鹏公司的全部债权债务转让给苏胜。第一，涉案钢材由天鹏公司作为买方购买，苏胜作为弘立公司员工，在天鹏公司委托诉讼代理人处签字的原因是：1.苏胜作为实际施工人需要对钢材的实际发生量进行确认；2.依据苏胜确定的钢材量，天鹏公司301项目部在应向苏胜支付的工程款中将发生的钢材款项中予以扣除，由天鹏公司直接向原告支付。第二，苏胜为追讨欠付工程款，以天鹏公司、兰州兰石建设工程有限公司为被告提起诉讼，甘肃省高级人民法院作出的（2018）甘民终282号民事判决书已发生法律效力，现处于强制执行阶段。认定天鹏公司应向苏胜支付的工程款总额，除实际已付款外，还必须查清应当扣减的款项。本案所涉的工程款就属于天鹏公司作为买方购买的材料款也应当予以扣减的部分，天鹏公司在2017年11月21日14时30分兰州市中级人民法院开庭笔录中承认其已向原告支付完毕钢材款1664615.4元。故该份判决书第12页第三项才做出关于“应当扣减款项……钢材款929621.88元”的认定，该款项已经被生效判决认定从苏胜的应得款项中扣减。故天鹏公司应当按照其与原告的合同约定向原告支付涉案钢材款及违约金。第三，被告天鹏公司作为买方已经向原告支付钢材款700万元，而苏胜作为与涉案工矿产品购销合同无关的第三人，从未向原告支付过任何款项。天鹏公司已有的支付行为也可以认定其实际履行了涉案合同，具有付款义务。钢材由天鹏公司实际购买，钢材款由天鹏公司实际支付，苏胜并非涉案合同的主体，且生效判决已将涉案钢材款在天鹏公司应付的工程款中扣除。故苏胜不应承担付款责任。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年7月1日，原告与被告天鹏公司301项目部签订工矿产品购销合同，约定由原告向被告天鹏公司供应钢材，被告苏胜作为委托代理人在合同上签字，合同中还盖有甘肃天鹏工程建设有限公司301项目部的公章，及法定代表人史廷文的签字。该合同就供货数量、供货地点、供货方式、结算方式内容进行了明确约定，同时该合同第十一条违约责任约定:如逾期未支付或未付清的货款，按每日每吨加价3元作为违约金由需方承担。合同第十二条解决合同纠纷的方式约定:争议由供方所在地人民法院解决。该合同签订后，原告按约完全履行了供货义务，被告天鹏公司却未履行付款义务。2016年11月2日，原、被告经对账，被告苏胜认可尚欠原告钢材款929621.88元。原告多次向被告索要钢材款及违约金，但被告至今拒绝支付。另查明，2014年7月1日，天鹏公司301项目部作为甲方、甘肃弘立建筑工程有限责任公司作为乙方，签订施工合同协议书，天鹏公司将兰石睿智名居商住楼项目9#、12#、17#、17S#楼图纸范围内的全部土建、装饰工程、安装工程转包给弘立公司。2016年6月17日，弘立公司与苏胜签订《债权债务转让协议》，将弘立公司对天鹏公司享有的债权全部转让给苏胜，由苏胜行使相关权利。弘立公司对外债务均由苏胜承担，弘立公司与债权人签订债务转让协议，将债务转让于苏胜。同日，弘立公司向天鹏公司发出《债权债务转让通知书》，对上述债权转让情况通知天鹏公司。2016年9月9日，苏胜作为原告起诉天鹏公司与兰州兰石建设工程有限公司，要求被告天鹏公司给付工程款52756348.75元，利息损失2291178.49元，兰州兰石建设工程有限公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任。该案由兰州市中级人民法院和甘肃省高级人民法院几次审理，最终甘肃省高级人民法院作出（2018）甘民终282号民事判决书，该判决对本案中的929621.88元钢材款已作出处理，从苏胜最终应得款项中予以扣减，同时对当时的钢材款违约金也提出，因天鹏公司举证不能，故违约金应由天鹏公司承担，与苏胜无关。还查明，天鹏公司301项目部作为天鹏公司的下属机构，虽领取了营业执照，但其本身不具有法人资格，不具有相应的民事行为能力及民事权利能力，项目部的财产是天鹏公司财产的构成部分，故项目部行为的后果应归属于天鹏公司。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同双方应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告已经依合同约定将质量合格的钢材交付被告。2016年11月2日，原、被告经对账，被告苏胜认可尚欠原告钢材款929621.88元。天鹏公司支付了大部分货款后，逾期不付剩余货款，已构成违约，应承担违约责任。本案的焦点问题，钢材款929621.88元，已经由甘肃省高级人民法院作出的判决认定，已从天鹏公司应给付苏胜的总工程款中扣减，现明确应由天鹏公司给付华晟公司；对于违约金，省高院于2018年11月24日作出的终审判决并没有认定，庭审中天鹏公司完全不认可此合同。因约定的违约金计算方式过高，已高出钢材款本金，故本院调整为自2015年5月1日起按年利率6%计算，赔偿给原告。关于被告苏胜承担连带责任的问题，苏胜只是作为代理人对钢材数量进行验收，将相应的钢材款从应付工程款中扣除，钢材的使用者还是天鹏公司，故苏胜对此笔钢材款及违约金不应承担连带责任。苏胜的辩称有理，本院予以采信。被告天鹏公司的抗辩理由没有事实及法律依据，依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十三条第一款规定，判决如下：一、甘肃天鹏工程建设有限公司于判决生效之日起十日内给付原告兰州华晟钢铁有限公司钢材款929621.88元及逾期违约金（自2015年5月1日起按照年利率6%计算至履行完毕之日止）；二、驳回原告兰州华晟钢铁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14007元，由被告甘肃天鹏工程建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员 崔 燕二〇二〇年十一月三日书记员 贠迎春