陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书   （2020）陕01民终12621号   上诉人（原审被告）：陕西众邦物业管理有限公司。住所地：西安市高新区大厅。   法定代表人：童传明，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王征。   被上诉人（原审原告）：李惦家。   委托诉讼代理人：丁鑫，陕西必林律师事务所律师。   上诉人陕西众邦物业管理有限公司（以下简称“众邦公司”）因与被上诉人李惦家劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初6173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陕西众邦物业管理有限公司之委托诉讼代理人王征、被上诉人李惦家之委托诉讼代理人丁鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   众邦公司上诉请求：1、撤销一审判决第二、三项，改判驳回李惦家的诉讼请求；2、上诉费由李惦家承担。事实及理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。李惦家在2019年12月份前与众邦公司不存在劳动关系，也不存在劳务关系和雇佣关系，一审法院判决众邦公司在判决生效后十日内支付李惦家休息日加班工资9471.72元缺乏事实依据，请求二审法院依法查清事实。一审判决的经济补偿20370元属于重复计算，一审法院认定事实没有证据佐证，请求二审法院依法查清事实重新计算经济补偿金。二、一审判决对众邦公司显失公正。众邦公司没有法定义务向李惦家支付一审判决第二、三项中的义务，请求二审法院依法查清事实，撤销一审判决，依法改判或发回重审。   李惦家辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回众邦公司的上诉，维持原判。   李惦家向一审法院起诉请求：1、确认李惦家与众邦公司的劳动关系于2019年12月10日解除；2、判令众邦公司向李惦家支付2019年9月至2019年12月拖欠的工资9683元；3、判令众邦公司向李惦家支付解除劳动合同经济补偿金21600元；4、判令众邦公司向李惦家支付2016年2月24日至2019年12月9日期间应签订劳动合同而未签订无固定期限劳动合同双倍工资的差额部分163820元；5、判令众邦公司向李惦家支付2016年2月15日至2019年12月10日期间加班工资184550元（其中工作日延长工作时间加班工资118675元；休息日加班工资65875元）；6、判令众邦公司为李惦家补缴2014年2月至2017年5月及2019年1月至2019年12月社会保险费；以上合计：379653元。     一审法院查明：2014年2月24日，李惦家入职众邦公司，从事保安工作。2014年2月28日，双方签订期限为自2014年2月24日起至2015年2月23日止的劳动合同（该合同约定李惦家工资为每月1050元）。该合同期满后,双方又续签了自2015年2月24日起至2016年2月23日止的劳动合同。2016年2月24日,李惦家继续与众邦公司签订了第三份书面劳动合同。期限为2016年2月24日至2019年2月23日。在众邦公司工作期间，众邦公司仅为李惦家缴纳了2017年6月至2019年5月期间的医疗保险、生育保险及2017年6月至2019年6月期间的工伤保险、失业保险费。2019年12月9日,李惦家离岗（第三份合同期满后，李惦家继续在众邦公司工作）,众邦公司尚未支付李惦家2019年10月、11月工资及12月实际出勤6天的工资。2019年12月10日,李惦家以众邦公司拖欠工资及未依法缴纳社会保险为由,向众邦公司提出解除劳动合同,并通过EMS快递方式向众邦公司邮寄送达了《解除劳动合同通知书》。后李惦家提起劳动争议仲裁，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会于2020年2月20日作出雁劳仲案字[2019]1906号裁决书，李惦家不服仲裁裁决书，提起本案诉讼。2020年1月2日，众邦公司向李惦家补发工资7630.39元。另查明，根据李惦家提交的《考勤表》,其在2018年9月至2019年10月期间共计有42个休息日加班,根据众邦公司提交的《工资表》显示，2018年12月至2019年6月期间共计支付李惦家加班津贴3640元,但李惦家并未就其所主张的休息日、延时加班的数额提交有效证据予以证实。根据李惦家提交的《个人参保证明》 ,众邦公司已为李惦家缴纳2017年6月至2019年5月期间的医疗保险、生育保险及2017年6月至2019年6月期间的工伤保险、失业保险费。根据李惦家提交的《中国银行交易流水明细清单》、《工资表》,李惦家离职前十二个月平均工资为3395元。     一审法院认为，2019年2月，李惦家与众邦公司签订的第三份劳动合同期满后，李惦家继续在被告处工作，双方形成事实劳动关系。因众邦公司未能及时足额支付李惦家工资，依法为李惦家缴纳相关社会保险李惦家于2019年12月10日向众邦公司提出解除劳动合同,并通过EMS快递方式向众邦公司邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，于法有据，双方之劳动关系自此解除。李惦家请求众邦公司支付2019年9月至2019年12月拖欠的工资9683元，因李惦家提起仲裁后，众邦公司已支付李惦家工资7630.39元，经核算，众邦公司仍未支付李惦家2019年12月实际出勤6天的工资，故依法应予支付,众邦公司应支付李惦家2019年12月工资936.55元(3395元/21.75*6天)。根据相关法律规定，众邦公司应支付李惦家经济补偿金20370元。李惦家要求众邦公司支付2016年2月15日至2019年12月10日期间加班工资184550元。《中华人民共和国劳动法》第四十四条明确规定,用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。根据李惦家提交的考勤表, 2018年9月至2019年10月期间李惦家共计有42个休息日加班,但众邦公司并未足额发放李惦家在此期间的休息日加班工资, 仅支付李惦家加班费3640元,众邦公司还应补发该期间休息日加班工资9471.72元(3395元/21.75天*42天*200%-3640元) 。因李惦家并未就其所主张的休息日数额及延时加班数额的事实提交有效证据予以证实,故对其要求众邦公司支付2016年2月15日至2019年12月9日延时加班费及2016年2月15日至2018年8月及2019年11月至12月期间休息日加班费的诉请,依法不予支持。李惦家要求众邦公司支付2016年2月24日至2019年12月9日期间应签订劳动合同而未签订无固定期限劳动合同双倍工资的差额部分163820元。对此，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定,除劳动者与用人单位协商一致的情形外,劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定,提出订立无固定期限劳动合同的,用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。本案李惦家自2016年2月23日双方订立的第二份劳动合同期满后,并无证据证明其主动要求向众邦公司提出订立无固定期限劳动合同,双方并自愿签订了期限为2016年2月24日至2019年2月23日的劳动合同,故李惦家此项请求，没有事实依据,依法不予支持。李惦家要求众邦公司为其补缴2014年2月至2017年5月及2019年1月至2019年12月社会保险费。 因《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。众邦公司并未给李惦家缴纳2014年2月至2017年5月期问的各项社会保险、2019年1月至2019年12月期间的养老保险、2019年6月至2019年12月期间的医疗保险、生育保险及2019年7月至2019年12月期间的工伤保险、失业保险,其理应依法予以补缴。但依据最高人民法院相关司法解释，补缴社会保险不属于人民法院受案范围。对李惦家此项请求，依法不予支持。兹《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条,国务院《职工带薪年休假条例》第二条、第三条,人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十二条，原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条之规定，判决如下：一、原告李惦家与被告陕西众邦物业管理有限公司之间的劳动关系于2019年12月10日解除。二、被告陕西众邦物业管理有限公司于本判决书生效后十日内支付原告李惦家休息日加班工资9471.72元，2019年12月工资936.55元。三、被告陕西众邦物业管理有限公司于本判决书生效后十日内支付原告李惦家解除劳动关系经济补偿金20370元。如果未按本判决指定的期间履行给予金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的金钱利息。四、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告承担，原告已垫付，被告于本判决生效后直接给付原告10元。      本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，且均表示对一审判决查明事实无异议。结合当事人陈述、举证、庭审等情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。二审中，双方当事人对李惦家一审提交的考勤表、李惦家离职前12个月的月平均工资为3395元以及2019年12月未付工资为936.55元的事实均无异议。     本院认为，本案二审的争议焦点为：1、众邦公司是否应向李惦家支付休息日加班工资9471.72元和2019年12月工资未付936.55元。2、众邦公司是否应向李惦家支付解除劳动关系经济补偿金20370元。     关于争议焦点1，《中华人民共和国劳动法》第四十四条明确规定,用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。本案二审中，双方当事人均认可的考勤表显示, 2018年9月至2019年10月期间，李惦家共计有42个休息日加班。现众邦公司并未足额发放李惦家此期间的休息日加班工资, 仅支付李惦家加班费3640元。因此，一审法院判决众邦公司还应补发李惦家此期间的休息日加班工资9471.72元并无不妥。同时，双方当事人在二审中均认可众邦公司未支付李惦家2019年12月工资936.55元，故一审法院判决众邦公司向李惦家支付该工资936.55元也于法不悖。     关于争议焦点2，用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，众邦公司存在未及时足额向李惦家支付工资，未依法为李惦家缴纳相关社会保险的情形，因此，李惦家向众邦公司提出解除劳动合同,符合法律规定。从而，一审法院根据李惦家离职前12个月的月平均工资3395元以及李惦家的工作年限判令众邦公司支付李惦家经济补偿金20370元也于法有据。     综上所述，众邦公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：     驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由陕西众邦物业管理有限公司负担。     本判决为终审判决。                              审 判 长王吉利   审判员任    蕾    审判员姬    钊     二0二0年九月日     书 记 员周媛媛                                1