山西省朔州市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋06民终815号   上诉人(原审被告):中华联合财产保险股份有限公司朔州市平朔矿区支公司,住所地：朔州市安泰街北侧招远路西侧福煤花园小区**商用楼。   负责人:李智勇,职务：总经理。   委托诉讼代理人:盛韬,山西泰一律师事务所执业律师。   委托诉讼代理人:赵彦军,中华联合财产保险股份有限公司朔州市平朔矿区支公司员工。   被上诉人(原审原告):张青春,女,1972年4月2日出生,汉族,朔州市山阴县人,现住山阴县。   委托诉讼代理人:吕子君,上海天尚(朔州)律师事务所执业律师。   被上诉人(原审被告):朔州市永援物流有限公司,住所地：朔州市朔城区南环路(豪杰混凝土搅拌站东)。   负责人:张英文，职务：经理。   被上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司,住所地：朔州市开发南路**。   负责人:赵文奇,职务：总经理。   委托诉讼代理人:李晓龙,男,汉族,1990年10月10日出生,住朔州市朔城区,系中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司员工。   委托诉讼代理人:彭文亮,男，汉族，1988年7月22日出生，住朔州市，系该公司员工。   上诉人中华联合财产保险股份有限公司朔州市平朔矿区支公司（以下简称中联财险朔州市平朔矿区支公司）因与被上诉人张青春、朔州市永援物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司（以下简称人保财险朔州市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中联财险朔州市平朔矿区支公司之委托诉讼代理人赵彦军、盛韬，被上诉人张青春之委托诉讼代理人吕子君、被上诉人人保财险朔州市分公司之委托诉讼代理人李晓龙到庭参加诉讼，被上诉人朔州市永援物流有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   中联财险朔州市平朔矿区支公司上诉请求：请求法院查明案件事实,撤销原审判决,将案件发回重审或准许上诉人的重新鉴定申请并依法作出相应改判。(以上不服金额为:150200元,伤残赔偿金139700元+精神抚慰金10500元=150200元)事实与理由:原审程序有误,应当准许上诉人的重新鉴定申请及准许鉴定人员出庭申请,原审单方鉴定报告不应被采信。在原审中,我公司向法庭提交了书面的重新鉴定申请和鉴定人员出庭申请书,并且在判决书中也明确记载了上述申请的事实,然而原审法院未予以采纳。对此我公司认为根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定、五十九条的规定,原审法院应当予以准许。从程序上讲,司法鉴定必须发生在诉讼过程当中,由人民法院依职权或依据当事人申请而启动。其次,依据山西省司法厅、银保监会下发的晋司办（2017)140号文件,委托单位委托鉴定的,鉴定材料应当由委托单位组织保险公司和当事人各方质证后提交司法鉴定机构。根据上述规定,本案中的委托人朔州市公安局交通警察支队二大队事故处理中队并非人民法院,而委托鉴定时应当告知本案的相关各方参与鉴定也并未通知。鉴定机构在鉴定时也并未通知我公司参与,导致鉴定成为了实质意义上单方委托的结果,严重违背文件规定,本次鉴定的启动程序错误,依法应重新鉴定。其次,从实务上讲,山西卓信司法鉴定所-卓信司鉴所【2020】临鉴字第031号鉴定意见书,伤者张青春左侧锁骨中段骨折,并未累计肩关节面,且肩胛骨喙突行保守治疗,解刨结构并未破坏,因此,肩关节受限鉴定达到9级伤残明显不合理。本案鉴定人员主观性较强,伤者张青春多发肋骨骨折(左侧3-7),病例中并未记载畸形愈合字样,经查阅2019.6.27日相关CT影像,仅左侧第七根肋骨错位明显,有可能存在畸形愈合,其他肋骨均未错位。即本案原审原告可能未构成伤残。综上所述,请求二审法院维护上诉人的合法权益,作出公正判决。   张青春辩称，一审判决正确，交警队处理程序合法，上诉人也没有拿出鉴定存在违规等相关证据，我们认为鉴定结论应该得到法院认可，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   人保财险朔州市分公司辩称，我公司只承保交强险，本次事故中造成两人受伤，即使张青春仅能达到十级伤残，我公司交强险也会超出限额。   朔州市永援物流有限公司未提交书面答辩意见。   张青春向一审法院起诉请求：判令朔州市永援物流有限公司、人保财险朔州市分公司、中联财险朔州市平朔矿区支公司赔偿张青春损失共计300788.68元。   一审法院认定的事实：2019年6月27日9时50分，司机蒯恒山持证驾驶车牌号为×××、×××号精功牌重型半挂车，沿省道303线（洗朔线）由南向北行驶至出事地点时，与由东向西行驶的当事人侯跃文驾驶的车牌×××大众牌小型客车相撞，造成当事人侯跃文、张青春受伤的交通事故。本事故经朔州市公安局交通警察支队二大队认定，司机蒯恒山负事故的全部责任、当事人侯跃文及张青春无责任。事发后，张青春急救于山阴县医疗集团人民医院住院治疗，诊断为锁骨骨折、多发肋骨骨折、肩胛骨骨折，住院1天；于2019年6月28日转入山西医科大学第二医院住院治疗，行左锁骨骨折切开复位内固定手术，于2019年7月6日出院，住院7天；出院后于2019年7月12日转回山阴县医疗集团人民医院继续治疗，于2019年12月26日出院，住院167天，出院医嘱：加强营养，定期复查，不适随诊。张青春受伤后共住院175天，共支出医疗费36627.69元。张青春住院期间，由闫利霞护理，月平均工资4000元。张青春治疗终结后，朔州市公安局交通警察支队二大队事故处理中队委托山西卓信司法鉴定所对张青春的伤残程度进行评定。2020年3月11日，该司法鉴定所作出卓信司鉴所（2020）临鉴字第031号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张青春的左锁骨骨折、左肩胛骨喙骨折遗留左肩功能丧失56%，鉴定为九级伤残；张青春左侧肋骨骨折5处骨折遗留2处畸形愈合，鉴定为十级伤残。张青春如行左侧锁骨内固定物取出术手术及左肩功能康复费用约需0.8万元。为此张青春支出鉴定费2500元。同时查明肇事车辆×××重型半挂车由朔州市永援物流有限公司在人保财险朔州市分公司投保有交强险,保险期间为2019年4月11日至2020年4月10日；肇事车辆×××重型半挂车由朔州市昆仑物流有限公司在中联财险朔州市平朔矿区支公司投保机动车第三者责任保险（含不计免赔险）（限额100万元），保险期间为2018年5月6日至2019年9月3日。   另查明，人保财险朔州市分公司在一审法院作出的（2020）晋0602民初581号案件中，已在交强险限额内赔付另案侯跃文15381.87元（包括医疗费9264.87元，伤残费用6117元）。   一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因道路交通事故引起的损害赔偿纠纷，朔州市公安局交通警察支队二大队作出的《道路交通事故认定书》，认定司机蒯恒山负事故的全部责任，张青春及当事人侯跃文无责任。对该事故认定书，各方均无异议，一审法院予以采信。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交强险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司按照保险合同约定予以赔偿，仍有不足的由各侵权责任人按照比例承担。本案中，肇事车辆×××精功牌重型半挂车在人保财险朔州市分公司投保交强险（限额12.2万元）和在中联财险朔州市平朔矿区支公司投保限额为100万元的商业第三者责任险，故对张青春的损失，先由人保财险朔州市分公司在交强险范围内赔偿，不足部分由中联财险朔州市平朔矿区支公司在商业三者险责任保险限额内赔付。张青春在此次事故中所受损失为：医疗费36627.69元，住院伙食补助费17500元（100元×175天），营养费8750元（50元×175天），后续治疗费8000元，护理费23333元（4000元÷30天×175天），残疾赔偿金139700.4元（山西省统计局公布的2019年城镇居民标准33262元×20年×21%），精神损害抚慰金10500元（50000元×21%），被抚养人生活费48877.29元（父亲：21159×12年×21%÷2；母亲：21159元×10年×21%÷2），交通费3000元、鉴定费2500元，以上费用共计298788.68元。由人保财险朔州市分公司在交强险限额内赔偿104618.13元（120000元-15381.87元），剩余194170.55元，由中联财险朔州市平朔矿区支公司在商业三者险限额内赔付。   综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司于本判决生效后十五日内在交强险限额内赔偿张青春各项损失费用104618.13元。二、中华联合财产保险股份有限公司朔州市平朔矿区支公司在商业三者险限额内赔张青春各项损失费用194170.55元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2906元（张青春已预交），由朔州市永援物流有限公司负担。   二审中，中联财险朔州市平朔矿区支公司提交新证据为：原审时向法庭提交重新鉴定申请及证人出庭申请的快递回单。拟证明我公司已经按照法律规定程序提交了上述申请。为了查明本案事实，完善程序，本院依职权通知鉴定人出庭作证。鉴定人就被鉴定人张青春是否达到九级伤残进行了回答:单纯锁骨骨折确实很难达到伤残。肩关节是复杂的关节,被鉴定人张青春有三处骨折,一处是锁骨骨折,一处是喙突骨折,一处是左侧肋骨多发骨折,这三处骨折都能影响到肩关节的活动。喙突有喙锁韧带、喙肩韧带,这两条韧带影响到肩关节的活动,在锁骨和肋骨之间还有四块肌肉,这四块肌肉也能影响到肩关节的活动。上诉人提到山西医科大学第二医院手术经过为轻度移位,但是手术名称还有一个植骨术,说明锁骨骨折不是一个很轻的骨折,进行了植骨。患者平时做瑜伽很多年,对侧(未受伤的一侧)的活动范围特别大,患侧明显比不上对侧(另一侧)。本院对一审查明的其他事实予以确认。   本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，根据上诉人的上诉请求及理由与答辩意见，归纳本案二审争议焦点为：伤残鉴定能否作为定案依据；是否准许上诉人的重新鉴定申请；原审未准许鉴定人出庭作证是否适当。根据《民诉法》第七十八条：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。”本案一审庭审前，中联财险朔州市平朔矿区支公司以对鉴定意见有异议为由申请鉴定人出庭作证，而一审法院未予准许，有违上述法律规定。二审期间，本院为了查明本案事实，完善程序，依职权通知鉴定人出庭接受质询，鉴定人就中联财险朔州市平朔矿区支公司所提的有关问题以及被鉴定人张青春是否达到伤残以及致残程度进行了专业的、合理的说明与解释。再结合张青春提供的病历，可以确定涉案事故致张青春锁骨骨折、喙突骨折、左侧肋骨多发骨折,并在山西医科大学第二医院行“左锁骨骨折切开复位植骨内固定术”这三处骨折都影响患侧肩关节的活动度。因此，山西卓信司法鉴定所依据上述事实作出的鉴定意见依据客观，结论明确，可以反映出张青春的实际损伤程度，而且该鉴定意见是公安机关交通管理部门在处理事故期间委托的，程序并无不当。综上，原判以此作为定案依据适当，中联财险朔州市平朔矿区支公司申请重新鉴定的理由不能成立，依法不予采纳。   综上所述，上诉人中联财险朔州市平朔矿区支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审程序虽有瑕疵，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3304元，由中华联合财产保险股份有限公司朔州市平朔矿区支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 晔   审判员 张 平   审判员 丰德胜     二〇二〇年十一月二十三日   书记员 昝晓晴