辽宁省沈阳市于洪区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0114民初3072号原告：周庆力，男，1973年2月4日出生，汉族，户籍所在地辽宁省建昌县，现住辽宁省沈阳市于洪。委托诉讼代理人：刘向军，辽宁晟誉律师事务所律师。被告：李德波，男，汉族，现住沈阳市于洪区。原告周庆力诉被告李德波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月31日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周庆力及其委托诉讼代理人刘向军，被告李德波到庭参加了诉讼。本院现已审理终结。原告周庆力向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔付原告医疗费6540.19元、住院期间伙食补助费900元（9天×100元/天）、营养费3900元（39天×100元/天）、护理费5616元(39天×144元/天)、交通费1000元、第一次治疗伤病产生的误工费30605元（建筑行业61211元/年÷12个月×6个月）、第二次治疗误工费6540元（建筑行业61211元/年÷365天×39天）、精神损害抚慰金10000元，上述费用合计65101.19元，要求被告承担50%的赔偿责任，即32550.595元；2.本案诉讼费等费用由被告承担。事实和理由：2015年8月27日，被告所有的位于沈阳市于洪区凤凰水城19号楼1单元1-1-1洋房装修，雇佣原告砸一楼墙体、挖地下室及做地下室楼梯，双方商定价格共13000元。同年9月4日下午15时左右，原告在做楼梯过程中，因地下室地面到一楼地面近3米高距离，又没有其他防护装置，原告施工时从一楼楼梯口跌落至地下室，原告当即受伤无法动弹，呼救无人应答，手机无信号，导致直到下午18时左右才被发现，拨打120急救电话，但是由于地下室太深无法施救，后由消防队派人救出，送至沈阳市骨科医院救治，医生确定诊断为：右股骨粗隆间粉碎骨折。在沈阳骨科医院住院6天后，因医疗费手术费太高，无力承担，简单牵引处置被迫办理出院，当天到费用较低的抚顺市老迟大夫正骨医院住院，并行复位锁定钢板内固定术，住院治疗18天，仍然因无力承担医疗费原因，办理出院回家静养。原告曾于2016年9月3日就前期医疗费等费用向贵院提起诉讼，并在诉讼期间申请伤残鉴定，2017年6月26日，鉴定机构以原告腿中钢板未摘除为由，出具不予以受理鉴定告知书。原审法院以双方均未尽到安全注意义务为由，判定双方各承担50%责任。原告无钱进行二次手术，住院也没有人陪护，一直未能进行钢板摘除术。因原告妹妹在北京生活，为方便照顾，原告2019年3月18日到北京市仁和医院行内固定物取出术，住院9天，2019年3月27日出院。医生诊断为：右股骨近端骨折术后。建议休息一个月，定期门诊换药，定期门诊复查，不适随诊。住院花费医疗费等6540.19元。原告认为，被告应对自己的二次手术费用及各项损失承担赔偿责任，遂提出以上诉讼请求，望依法支持。被告李德波辩称，1.不同意承担精神损害抚慰金，当时原告出事后，被告已经给原告拿了5000元，但在原告第一次起诉的时候，法院已经将5000元抵顶原告的损失了；2.原告主张第一次的误工期时间过长，不予认可，被告认为应该主张1个月，原告出院后，被告看见原告去被告家的园区又承揽了工程。认可原告主张第二次的误工期间；3.被告认可原告主张的医疗费3270.10元；住院伙食补助费450元；营养费1000元；护理费只认可住院期间的，对于原告出院后的护理费不予认可；交通费同意法院按照收据数额进行计算；误工费仅认可住院期间的，对于原告主张的计算方式不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：根据（2016）辽0114民初12548号民事判决书认定的事实如下：2015年8月，被告雇佣原告从事家庭装修工作。2015年9月4日，原告从被告家一楼坠至地下室，造成原告受伤。原告于2015年9月4日至2015年9月9日在沈阳市骨科医院住院治疗，经医生诊断为右股骨粗隆间粉碎骨折，原告共住院6天。原告于2015年9月9日至2015年9月27日在抚顺市老迟大夫正骨医院住院治疗，经医生诊断为右股骨骨折，原告共住院18天。原告于2019年3月18日至2019年3月27日在北京市仁和医院住院治疗，经医生诊断为取出内固定装置，股骨骨折，原告共住院9天，住院期间禁食水一次，该医院医嘱原告休息壹个月。保护患肢，适度负重，避免剧烈运动。2018年12月17日、2019年3月7日，原告在沈阳七三九医院门诊治疗其车祸外伤。2020年9月14日，原告在中国医科大学附属盛京医院门诊治疗，经医生诊断为右股骨骨折术后。原告共花费医疗费6540.19元。另查明，原告申请对其伤情进行重新伤残等级鉴定，经本院委托，2020年7月31日，中国医科大学司法鉴定中心作出中国医大司鉴中心[2020]临鉴字第542号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：周庆力右下肢损伤不构成伤残等级。原告预交鉴定费1000元。2020年9月14日、11月2日，原告对中国医大司鉴中心[2020]临鉴字第542号《司法鉴定意见书》提出异议。2020年11月4日，原告申请对其伤情进行重新伤残等级鉴定。2020年11月16日，中国医科大学司法鉴定中心出具《回复函》，维持对原告的鉴定意见。经本院询问，原告对此《回复函》不予认可。2020年9月17日，原告申请对第一次治疗期间误工期进行鉴定，2020年10月20日，原告在本院通知鉴定后，主动放弃鉴定申请，并表述其自行承担后果。再查明，原告与被告提供劳务者受害责任纠纷一案，2017年12月11日，本院作出（2016）辽0114民初12548号民事判决书，本院认为，被告对本次事故承担50%责任，原告承担50%责任，判决：被告向原告给付医疗费、护理费、住院伙食补助费共计10308.11元。原告不服此民事判决，向沈阳市中级人民法院提起上诉。2018年2月8日，沈阳市中级人民法院作出（2018）辽01民终1164号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。该判决为终审判决。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条下列事实，当事人无须举证证明：(一)自然规律以及定理、定律；(二)众所周知的事实；(三)根据法律规定推定的事实；(四)根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；(五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；(六)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实；(七)已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第五项事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第六项、第七项事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，依据本院（2016）辽0114民初12548号民事判决书、沈阳市中级人民法院（2018）辽01民终1164号民事判决书，由原告对此次事故承担50%的责任，由被告承担50%的责任。关于原告对中国医科大学司法鉴定中心中国医大司鉴中心[2020]临鉴字第542号《司法鉴定意见书》有异议的意见，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：(一)鉴定人不具备相应资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定意见明显依据不足的；(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。本案中，原告未提供证据证明中国医科大学司法鉴定中心作出中国医大司鉴中心[2020]临鉴字第542号《司法鉴定意见书》存在上述情形之一，且中国医科大学司法鉴定中心拥有合法、有效的评估资质，原告并未提供证据证明被告及鉴定机构在鉴定过程中存在程序违法并足以导致鉴定结论有失偏颇的事由或者鉴定意见明显依据不足，故原告的意见，本院不予采纳。原告重新鉴定的申请，本院不予许准。鉴定费用由原告自行承担。关于原告主张因此次事故所受到的经济损失：关于原告主张的医疗费，按照法庭辩论终结前实际发生的数额并结合相关有效医药费票据，对于原告主张的医药费6540.19元，本院予以支持。关于原告主张的住院伙食补助费，原告在医院住院共计9天，原告的住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，本院确认原告花费住院伙食补助费900元（100元/天×9天）。关于营养费，原告主张的营养费过高，禁食水一次，结合原告年龄、伤情，被告自认情况，故本院酌情支持的营养费1000元。关于原告主张的护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，原告住院期间二级护理9天。北京市仁和医院医嘱原告休息壹个月，保护患肢，适度负重，避免剧烈运动，并未医嘱原告需专人护理，故本院支持原告护理期为9天。因原告未提供陪护人员与所在单位签订的劳动合同、工资条、完税证明、工资收入银行卡对账单等相关证据，被告对此又不予认可，因此护理费应按居民服务及其他服务行业标准计算为宜。故本院确认原告花费护理费1299.62元（52707元÷365天×1人×9天）。关于原告主张的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告在事故发生前从事家庭装修工作，故其误工费应以应按居民服务及其他服务行业标准计算为宜。原告于2015年9月4日至2015年9月9日在沈阳市骨科医院住院治疗，经医生诊断为右股骨粗隆间粉碎骨折，原告共住院6天。原告于2015年9月9日至2015年9月27日在抚顺老迟大夫正骨医院住院治疗，经医生诊断为右股骨骨折，原告共住院18天。虽此后原告未开具诊断书，但根据其伤情及年龄，本院酌情支持原告此后的误工期为6个月。原告于2019年3月18日至2019年3月27日在北京市仁和医院住院治疗，经诊断为取出内固定装置，股骨骨折，原告共住院9天，原告误工共计247天，本院确认原告误工费为31785.18元（46970元÷365天×247天）。关于精神损害抚慰金，中国医科大学司法鉴定中心作出中国医大司鉴中心[2020]临鉴字第542号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：周庆力右下肢损伤不构成伤残等级。固原告主张的精神抚慰金，本院不予支持。关于原告鉴定费1000元，根据中国医科大学司法鉴定中心作出中国医大司鉴中心[2020]临鉴字第542号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：周庆力右下肢损伤不构成伤残等级。鉴定费用由原告自行承担。关于原告主张的交通费，显系过高，因原告未提供相关费用证据，结合原告家在外地，检查、治疗的次数，故本院酌情支持原告交通费800元。因被告对原告损害后果的发生承担50%赔偿责任，故其应赔偿原告21662.5元[（医疗费6540.19元+住院伙食补助费900元+营养费1000元+护理费1299.62元+误工费31785.18元+交通费800元）×50%]。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条、第四十条规定，判决如下：一、被告李德波于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告周庆力医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计21662.5元；二、驳回原告周庆力的其他诉讼请求。案件受理费500元，减半收取250元（已减半收取），由被告李德波负担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  赵萍二〇二〇年十一月二十六日书记员  马姣