广东省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤执复895号 复议申请人（异议人、被执行人）：荆某某，女，1966年4月25日出生，住广东省中山市**。 复议申请人荆某某不服广东省中山市中级人民法院（以下简称中山中院）（2020）粤20执异46号执行裁定，向本院申请复议。本院立案受理后依法组成合议庭进行审查并组织听证，现已审查终结。 中山中院在执行荆某某犯诈骗罪一案[案号为（2019）粤20执651号]中，荆某某对该院（2019）粤20执651号执行通知书提出书面异议称，（2018）粤20刑初126号判决书里面没有明确其退赔金额，（2019）粤20执651号执行通知书不是生效的法律文书，其无需退赔，请求撤销（2019）粤20执651号执行通知书。 中山中院查明，荆某某等犯诈骗罪一案，该院理作出（2018）粤20刑初126号刑事判决“……七、被告人荆某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元……十、继续追缴赃款并发还给被害人，追缴不足部分，责令被告人按自己犯罪数额退赔。”该判决已于2019年7月9日发生法律效力。2019年8月8日，该院刑事审判部门移送该院执行实施部门执行，执行事项为继续追缴赃款并发还给被害人，追缴不足部分，责令被告人按自己犯罪数额退赔，其中列明“关于本案犯罪数额问题……荆某某参与诈骗共计934923.76元……。” 中山中院予以立案执行[案号为（2019）粤20执651号]。2019年9月20日，该院作出（2019）粤20执651号执行通知书，要求荆某某等被执行人自通知书送达之日起五日内履行（2018）粤20刑初126号刑事判决所确定的义务。荆某某遂书面提出前述异议请求。 中山中院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条规定，“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。”《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条，“本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行，是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行：（一）罚金、没收财产；（二）责令退赔；（三）处置随案移送的赃款赃物；（四）没收随案移送的供犯罪所用本人财产；（五）其他应当由人民法院执行的相关事项……。”第六条规定，“刑事裁决涉财产部分的裁判内容，应当明确、具体。……判处追缴或者责令退赔的，应当明确追缴或者退赔的金额或财产的名称、数量等相关情况。”第十六条规定，“人民法院刑事裁决涉财产部分执行案件，刑法、刑事诉讼法及有关司法解释没有相应规定的，参照适用民事执行的有关规定。”本案中，根据已经发生法律效力（2018）粤20刑初126号刑事判决，判决“继续追缴赃款并发还给被害人，追缴不足部分，责令被告人按自己犯罪数额退赔”。而且，刑事审判部门移送执行的执行事项已明确荆某某参与诈骗共计934923.76元，权利义务主体明确、执行内容明确，该院依法予以立案执行，并向荆某某发出执行通知书符合法律规定。荆某某以没有明确退赔金额为由申请撤销（2019）粤20执651号执行通知书没有事实和法律依据。 综上，荆某某的异议请求，理据不足，该院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，中山中院于2020年7月27日作出（2020）粤20执异46号执行裁定：驳回荆某某的全部异议请求。 荆某某对中山中院上述异议裁定不服，向本院申请复议，请求：撤销中山中院（2020）粤20执异46号执行裁定，终止执行（2019）粤20执651号及《移送执行书》等执行文件。理由为：刑事判决书没有认定具体退赔金额，其未收到分红，不应退赔任何款项。其仅是打工的，已交罚款3万元，被判三缓三，被看守所关一年十个月，这些已是对其打工三个月即无分红又非股东的打工者很重的间接追缴退赔惩罚了。 本院对中山中院查明的事实予以确认。 本院另查明：中山市人民检察院起诉书指控荆某某参与诈骗共计1520877.6元，庭审中，公诉人将荆某某参与诈骗的数额变更为934923.76元。中山中院（2018）粤20刑初126号刑事判决查明事实部分确认，荆某某参与诈骗共计934923.76元。中山中院认为，被告人商某、……、荆某某无视国家法律，以非法占有为目的，接货诈骗他人财物，其行为均已构成诈骗罪，其中被告人商某、……、荆某某诈骗数额巨大，依法均应予惩处。在共同犯罪中，被告人荆某某起辅助作用，是从犯，依法均应减轻处罚。该判决认为公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。 荆某某不服中山中院（2018）粤20刑初126号刑事判决和（2019）粤20刑申23号驳回申诉通知，向本院提出申诉，提出原审认定事实不清，证据不确实、不充分，错误判定其参与犯罪的金额，要求法院尊重事实，尽快纠错，对其宣告无罪。本院于2020年7月14日作出（2020）粤刑申49号驳回申诉通知书，驳回荆某某的申诉意见。该通知书认为，“2.关于你的犯罪数额认定的问题。多名证人的证言及被告人供述均证实你是万通公司的副总经理，负责公司的日常运营。证人闭某某的证言证实其与公司只是对账过一次，是其2016年12月份辞职后，在万通公司内与会计进行了一次对账。证人郑某的证言证实万通公司业务部有两个团队，团队经理分别为黄某和闭某某。同案人周某某的供述证实黄某和闭某某后来到万通公司上班。同案人黄某的供述证实其和闭某某等人是万通公司的团队经理。书证显示，你曾对包含有万通事业二部数据的盈亏数额单签名确认。以上证据足以证实你应对黄某、闭某某两个团队相关犯罪数额共同负责，故原审以该两个团队在2016年12月16日对账单中的分公司分红数额确定你参与诈骗的数额并无不当”。 本院认为，本案争议焦点是执行法院向荆某某发出执行通知书要求其履行生效刑事判决涉财产部分执行的行为是否合法有据。 已生效（2018）粤20刑初126号刑事判决判令，被告人荆某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元，及继续追缴赃款并发还给被害人，追缴不足部分，责令被告人按自己犯罪数额退赔。刑事审判部门移送本案给执行部门，要求执行该刑事判决涉财产部分的内容，并在《移交执行书》中注明“荆某某参与诈骗共计934923.76元”，故执行法院向荆某某发出执行通知书要求其履行生效刑事判决涉财产部分，该执行行为有执行依据，并无不当之处。 荆某某复议称刑事判决书没有写明其应退赔的具体数额，其从未收到过分红款不应退赔任何款项，刑事审判部门出具的《移交执行书》确定其参与诈骗934923.76元缺乏依据，请求执行法院撤销对其的执行行为。对此，中山市人民检察院指控荆某某参与诈骗的数额为934923.76元。中山中院（2018）粤20刑初126号刑事判决查明事实部分确认“荆某某参与诈骗共计934923.76元”，并认为“被告人商某、……、荆某某无视国家法律，以非法占有为目的，接货诈骗他人财物，其行为均已构成诈骗罪，其中被告人商某、……、荆某某诈骗数额巨大，依法均应予惩处。在共同犯罪中，被告人荆某某起辅助作用，是从犯，依法均应减轻处罚”。刑事判决认定公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实充分。荆某某对该刑事判决认定其参与诈骗的金额已向中山中院和本院提过申诉，本院（2020）粤刑申49号驳回申诉通知书驳回荆某某的申诉请求，认为“原审以该两个团队在2016年12月16日对账单中的分公司分红数额确定你参与诈骗的数额并无不当”。可见，荆某某参与诈骗的数额已经由生效刑事判决书确定。荆某某要求撤销本案执行的请求，实质上是对执行依据不服，而对执行依据不服，不属于执行异议复议审查范围，故荆某某所提复议请求，本院不予支持。 综上，中山中院（2020）粤20执异46号执行裁定并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回荆某某的复议请求，维持广东省中山市中级人民法院（2020）粤20执异46号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  蒋先华 审判员  张 磊 审判员  庄绪义 二〇二〇年十一月十六日 书记员  麦 劲