浙江省绍兴市上虞区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0604刑初140号 公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 被告人马金彪，男，1970年3月19日出生于浙江省绍兴市上虞区，汉族，初中文化，无业，住绍兴市上虞区。因犯组织卖淫罪于2014年4月29日被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元，2018年11月28日被假释，假释考验期限至2022年3月8日。因本案于2019年12月19日被刑事拘留，2020年1月2日变更为取保候审。 辩护人王伟龙，浙江曹娥江律师事务所律师。 绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2020〕419号起诉书指控被告人马金彪犯拒不执行判决、裁定罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院即日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员谢淑琴出庭支持公诉，被告人马金彪及其辩护人王伟龙到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市上虞区人民检察院指控： 2012年5月22日，原上虞市人民法院作出（2012）绍虞商初字第159号民事判决书，判决马金彪归还石伟忠借款人民币120000元并支付相应利息、负担案件受理费2700元。判决书生效后，马金彪未如期履行义务。 2018年12月至2019年10月，被告人马金彪实际控制的中国工商银行帐户及其所使用的微信、支付宝账户可支配金额累计达人民币23万余元，被告人马金彪未向绍兴市上虞区人民法院如实报告其实际控制的金融账户内资金情况，且将资金用于他处，致使判决、裁定无法执行。 案发后，被告人马金彪已履行义务，本案已执行完毕。 为证明上述指控，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人马金彪对人民法院的判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以拒不执行判决、裁定罪追究其刑事责任。被告人马金彪在假释考验期限内犯新罪，应依照《中华人民共和国刑法》第八十六条、第七十一条、第六十九条的规定，数罪并罚。 被告人马金彪辩称其未实际收到相关裁判文书，不知晓其应承担的相关判决义务。其辩护人提出的辩护意见是：（2012）绍虞商初字第159号民事判决书系公告送达，根据现有证据无法证实判决公告已实际张贴，同时法院在案件执行过程中，明知马金彪当时在看守所被羁押，但仍将相关执行文书邮寄至其户籍地址，故涉案相关法律文书在未实际收到的情况下，马金彪主观上没有拒不执行判决、裁定的故意。如法院最终认定马金彪构成犯罪，其也具有归案后供述犯罪事实，相关执行案件已履行完毕并取得申请执行人谅解，主观恶性不大等从轻处罚的量刑情节，请法庭根据马金彪及其家庭的实际情况，对其免予刑事处罚。 经审理查明的犯罪事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明，案发后，公安机关从被告人马金彪处扣押华为牌手机一只、中国工商银行卡一张。 还查明，被告人马金彪因犯组织卖淫罪于2014年4月29日被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元，刑期从2013年3月9日起至2023年3月8日止。被告人马金彪在服刑期间被减刑一次，减刑一年，并于2018年11月28日被假释，假释考验期至2022年3月8日止，罚金人民币十万元已履行完毕。 上述事实，由公诉机关提供及本院收集，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1．被告人马金彪供述，证实大概2008年左右，其向石伟忠借了12万元做生意，后来因生意亏本没一直没有归还。到了2013年3月，其因涉嫌犯组织卖淫罪被羁押，后来被判了有期徒刑十年。2018年11月，其被假释出狱。到过年的时候，其回到老家崧厦镇西华村，石伟忠见到其之后就让其还钱。到了2019年5月的时候，其外甥顾佳明跟其说起其有个债务官司，其当时也没有在意。到了2019年12月初的时候，其接到上虞法院执行法官电话后，就去了法院。当时判决书其也看到了，上面大概意思是要其还12万元给石伟忠，但当时其因为手头没有钱，所以也就没有还过。 2．证人叶某证言，证实其是上虞区百官街道凤山社区工作人员，其从2008年6月起就开始在该社区工作了。法院寄到社区的判决公告都是由其所在的凤山社区居委会负责张贴在居委会门口的公告栏。根据其了解的情况，法院的判决公告都是全部张贴出去了的。 3．证人吴某证言，证实其是上虞区百官街道司法所工作人员，百官街道办事处收到法院的判决公告后，都是由司法所负责张贴的。根据其了解的情况，法院的判决公告都是全部张贴出去了的。 4．扣押决定书、清单及照片，证实公安民警从被告人马金彪处扣押华为牌手机一只、中国工商银行卡一张。 5．检查笔录及照片，证实公安民警对被告人马金彪持有的华为手机进行检查，发现其微信及支付宝账户从2018年12月至2019年8月期间共计收入10万余元，上述情况由民警拍照固定。 6．银行卡交易明细，证实被告人马金彪卡号为1211××××7870的中国工商银行卡从2018年12月至2019年10月期间共计收入13万余元（已剔除微信、支付宝等收入）。 7．本院移送公安机关侦查函及建议移送公安立案侦查报告，民事判决书、判决公告及送达回证，执行裁定书、执行通知书及报告财产令，证实涉案的民事判决书及相关执行文书，其中本院（2012）绍虞商初字第159号民事判决书最终已公告方式送达，判决公告分别于2012年6月1日、6月6日邮寄送达至上虞区××街道××街道××区居委会。 8．结案通知书、谅解书，证实本院（2012）绍虞商初字第159号案件已执行完毕，申请执行人石伟忠对被告人马金彪表示谅解。 9．前科刑事判决书、刑事裁定书、假释证明书、罚没收据，证实被告人马金彪因犯组织卖淫罪于2014年4月29日被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元，刑期从2013年3月9日起至2023年3月8日止。被告人马金彪在服刑期间被减刑一次，减刑一年，并于2018年11月28日被假释，假释考验期至2022年3月8日止，罚金人民币十万元已履行完毕。 10．抓获经过，证实被告人马金彪系被抓获归案。 11．常住人口信息，证实被告人马金彪的基本身份情况，其犯罪时已达完全刑事责任年龄。 上述证据相互印证部分，本院依法予以认定。 关于本案所涉民事判决书的送达问题。经查，根据在案书证及证人证言，能够证实本院（2012）绍虞商初字第159号民事判决书已通过公告方式送达，并发生法律效力。故不采纳被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见。 本院认为，被告人马金彪对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人马金彪在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，在对新犯的罪作出判决后，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚。采纳辩护人提出的马金彪所涉执行案件已履行完毕，要求对其从轻处罚的辩护意见，但根据其犯罪情节，不宜免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第八十六条第一款、第六十九条第一款、第七十一条、第六十四条的规定，判决如下： 撤销浙江省湖州市中级人民法院（2018）浙05刑更2206号刑事裁定书中对被告人马金彪予以假释的裁定； 被告人马金彪犯拒不执行判决、裁定罪，判处拘役六个月，与前犯组织卖淫罪未执行的有期徒刑四年三个月十天，决定执行有期徒刑四年三个月十天（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）； 扣押在绍兴市公安局上虞区分局的华为牌手机一部、银行卡一张，发还给被告人马金彪。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  鲍 琦 人民陪审员  俞均南 人民陪审员  谢一飞 二〇二〇年十一月十三日 书 记 员  万疑解 ? 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。 在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。 被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。