辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终5371号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区大西路****#。负责人：王姝，该公司经理。委托诉讼代理人：高丹妮，辽宁明格律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马云龙，男，满族，住沈阳市沈北新区。委托诉讼代理人：裴云，辽宁沈川律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：闻新建，男，汉族，住沈阳市铁**。上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司因与被上诉人马云龙、闻新建机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初8927号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第一项，依法改判，由被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：被上诉人颈部活动受限不属于枢椎齿状突骨折，不适用伤残评定标准第5.10.6.11条款，其评定为十级伤残没有损伤基础。鉴定意见中明确写明被上诉人颈椎退化非外伤所致，且其内固定物仍在无法测量功能丧失程度，故实际无法测量其活动受限的程度。鉴定意见不具备证明效力，原审应另行委托鉴定。原审依据现有鉴定意见对事实作出认定，事实不清，证据不足。马云龙辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。闻新建未提交书面答辩意见。马云龙向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令对方赔偿马云龙医疗费100588.02元、急救费903元、护理费27060元、伙食补助费10200元、误工费27360元、营养费10000元、复印费100元、交通费1000元、鉴定费1000元、伤残赔偿金97089.2元、精神损害赔偿金15000元，总计290300.22元；2、请求法院判令对方承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年3月13日9时40分，闻新建驾驶辽Ａ×××**号小型客车（平安保险承保交强险、三者险50万元含不计免赔）行驶至蒲河路龙湖小区西路口时，与马云龙驾驶的辽Ａ×××**号小型客车发生交通事故，造成两车损坏、马云龙受损的后果。交警沈北新区大队作出道路交通事故认定书，认定闻新建负此事故的全部责任。马云龙伤后被送至沈阳二四二医院治疗，主要诊断为颈部脊椎震荡、肋骨骨折等，住院治疗102天（2019年3月13日至2019年6月23日），一级护理2天，二级护理100天，聘请护工护理。出院医嘱：加强营养，建议全休一个月及院外专人护理等。马云龙末次诊断休息至2019年7月29日。2019年8月2日，沈阳医学院法医司法鉴定所受沈阳市公安局交警支队沈北新区大队委托对马云龙的伤残程度出具鉴定意见：马云龙颈部损伤致颈部活动受限的伤残程度为十级，双侧多发肋骨骨折的伤残程度为十级。一审法院另查明，中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司已在交强险医疗费限额内先行赔付马云龙医疗费10000元。一审法院认为，公民的健康、财产权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身、财产权益的，应当承担民事赔偿责任。本案中，闻新建负事故的全部责任，肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司处投保了交强险及商业第三者责任保险。中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司首先应在交强险限额内赔付马云龙经济损失，不足部分在商业三者险限额范围内依据保险合同赔付，保险赔付范围外的由闻新建赔偿。中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司先行赔付部分，在计算赔偿数额时予以扣除。马云龙的合理损失认定如下：1、医疗费，经核对票据确认为101080.52元（含急救费，医疗机构出具的病历复印费票据另行计算）。2、住院伙食补助费，100元/天，住院102天，计10200元。3、营养费，根据原告的伤情、病程酌定为3000元。4、护理费，马云龙住院期间由护工陪护，马云龙主张的标准及数额尚属合理，且提供的护理合同、发票予以佐证。本院予以支持并计算院内护理费为220元×102天=22440元。院外护理部分，因马云龙出院后活动受限，医嘱需专人陪护，酌定按居民服务业工资标准支持30天护理费。院外护理费计算为144.4元×30天=4332元。本院支持马云龙护理费合计26772元。5、误工费，马云龙提供了沈阳市沈北新区融和堂物资经销处出具的误工证明及本人工资表以证明其月收入4800元，误工期间工资停发。但马云龙在庭审中自述其自出交通工具及劳动力、自负油费为该经销处送货，该经销处给付固定报酬，双方关系的法律性质应系承揽。故马云龙以4800元标准主张误工费不当。马云龙主张误工费证据不足，但考虑马云龙因伤治疗休养期间确会造成收入减少，酌定以城镇常住居民人均可支配收入标准计算马云龙的误工费为102.3元/天×138天=14117.4元。6、残疾赔偿金，马云龙为农村户籍，在本市城镇居住，其按城镇标准主张残疾赔偿金，闻新建、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司均不持异议，予以支持。马云龙构成两处十级伤残，计算为37342元×20年×13%=97089.2元。7、鉴定费1000元，系确定损失合理支出，予以支持。8、精神损害抚慰金，根据马云龙的伤残等级酌定为6500元。9、交通费，根据马云龙的就医情况酌定为1000元。10、病历复印费，根据马云龙提交的票据支持420.5元。该费用不属保险责任，应由侵权人负担。11、U盘，不属交通事故范畴的经济损失，不予支持。上述损失共计261179.62元，中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿马云龙110000元，扣除先行赔付医疗费10000元，余款141179.62元在商业第三者责任保险限额内赔偿140759.12元。复印费420.5元由闻新建赔偿马云龙。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后二十日内在交强险限额内赔偿原告马云龙110000元，在商业第三者责任保险限额内赔偿原告马云龙140759.12元，共计赔偿原告马云龙250759.12元；二、被告闻新建于本判决生效后二十日内赔偿原告马云龙复印费420.5元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费964元，由原告负担86元，被告闻新建负担878元。（原告已预交）本院二审审理期间，当事人未提交新证据。对一审法院查明的事实，各方当事人无异议，本院予以确认。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案经沈阳市公安局交警支队沈北新区大队委托沈阳市医学院法医司法鉴定所出具鉴定意见为马云龙颈部损伤致颈部活动受限的伤残程度为十级，双侧多发肋骨骨折的伤残程度为十级。现上诉人未提交证据证明该鉴定意见存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法的，鉴定意见明显依据不足，以及鉴定意见不能作为证据使用的其他情形，应承担不利的法律后果。一审法院采纳该鉴定意见并无不当。故对上诉人提出的上诉主张，本院不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1754元，由中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  冯立波审判员  郭 净审判员  高 悦二〇二〇年十一月五日法官助理张艳玲书记员杨雅婷本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。