重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终7022号上诉人（原审原告）：李福川，男，1996年7月22日出生，汉族。委托诉讼代理人：孙权，北京德恒（重庆）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆小药药医药科技有限公司，住所地重庆市南岸区玉马路******，统一社会信用代码91500107MA5YQ1DN2N。法定代表人：闫小玲，总经理。委托诉讼代理人：姚强，男，1967年1月7日出生，汉族。委托诉讼代理人：王志刚，男，1988年1月12日出生，回族。被上诉人（原审被告）：李俊，男，1990年2月12日出生，汉族。上诉人李福川、重庆小药药医药科技有限公司（以下简称小药药公司）因与被上诉人李俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2020)渝0108民初1173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。上诉人李福川及其委托诉讼代理人孙权，上诉人小药药公司的委托诉讼代理人姚强、王志刚，被上诉人李俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李福川上诉请求：1、撤销一审判决，改判小药药公司支付李福川护理费15200元（6000/30×76天），共计赔偿176205.88元；2、本案的诉讼费由李福川负担。事实和理由：李福川在庭审后获得的新证据，足以证明李福川母亲刘召平在李福川受伤休息期间照顾李福川的事实。因此李福川的护理费应当依照护理人员刘召平的误工收入计算。刘召平的月平均工资为6000元，误工天数为76天，误工收入为15200元。小药药公司辩称，一审对于护理费的认定正确，请求驳回李福川的上诉请求。李俊辩称，同意小药药公司的上诉请求，事实和理由。小药药公司上诉请求：1、撤销一审关于误工费赔偿的民事判决；2、二审案件受理费由李福川承担。事实和理由：一审法院依据重庆市弘正司法鉴定所2020年5月24日出具的伤残等级鉴定报告日期为定残日，要求小药药公司支付自2019年1月9日至2020年5月24日期间的误工费对小药药公司不合理。李福川自发生交通事故到2020年1月31日自动离职期间，小药药正常发放工资，请求二审法院驳回一审法院关于误工费赔偿的判决。李福川辩称，请求驳回小药药公司的上诉请求。李俊辩称，同意小药药公司的上诉请求，事实和理由。李福川向一审法院起诉请求：1.请求李俊赔偿鉴定费1000元、检查费181元、误工费109812.4元、护理费33600元、交通费375元、住宿费6600元、住院伙食补助费2200元、营养费1000元、残疾赔偿金75878元、担保费1000元、后续治疗费30000元，共计261646.40元。2.小药药公司对前述赔偿款项承担连带责任。一审法院认定的事实：李福川和李俊均为小药药公司员工，2019年1月9日李俊驾驶渝AXXX**号小型客车搭乘李福川往彭水县履行公司职务。于当日12时30分，车沿石柳乡政府联合乡行驶至重庆市彭水县石柳乡政府-牛二堡2公里100米(小地名：卡子湾)时，因李俊操作不当致使车辆侧翻于公路左侧2米8高左右的坎下，造成车辆部分损失和车上乘客李福川和潘发兵受伤的交通事故，彭水苗族土家族自治县交巡警大队保家中队认定：李俊负事故全责，李福川和潘发兵无责任（第500243420190000091号道路交通事故认定书）。事发后，李福川在彭水县人民医院住院治疗2天（2019年1月9日-1月11日），诊断为：颈2椎体齿状突粉碎性骨折；在重庆医科大学附属第一医院住院治疗20天（2019年1月11日-2019年1月31日），诊断为：颈2椎体齿状突粉碎性骨折；出院医嘱：加强营养，注意休息，出院3月内佩戴头颈胸支具下床活动，禁止弯颈负重，避免跌倒、摔伤等。李福川受伤后，小药药公司自2019年2月-2019年7月李福川发放的工资分别为4048.01元、5730.72元、3155.75元、3123.68元、3110.28元、1469.61元。经当事人申请，一审法院委托重庆市弘正司法鉴定所对李福川的伤残程度进行鉴定，2020年5月25日该所出具鉴定意见为：李福川的伤残等级为十级（弘正所[2020]临鉴字第541号司法鉴定意见书）。一审庭审过程中，李福川自愿放弃对太平洋重庆分司、人保重庆分司的起诉。李福川主张的各项费用如下：鉴定费1000元、检查费181元，李福川提交票据，法院组织的鉴定费是李福川垫付，小药药公司无意见；误工费109812.4元，月平均工资6549.45元/30天×503天（2019年1月9日-2020年5月25日）；李福川提交银行流水（2018年8月15日工资2162.09元，2018年9月17日工资6739.87元，2018年10月15日6804.33元，2018年11月15日7490.69元，2018年12月17日6728.99元，2019年1月16日7270.35元，2019年2月15日1835.43元、4849.75元），小药药公司不认可该项费用，认为小药药公司从事发到2019年7月均足额发放李福川工资；护理费33600元（30天×3+22天）×300元/天，李福川提交李奎收入证明；小药药公司不认可，认为已经垫付22天；交通费375元，重庆到彭水单程车票产生75元×5（父母来回及李福川返程）；小药药公司无异议；住宿费6600元（300元/天×22天）；小药药公司不认可；住院伙食补助费2200元（100元/天×22天）；小药药公司不认可；营养费1000元，小药药公司不认可；残疾赔偿金75878元（37939元/年×20年×0.1）；小药药公司无意见；担保费1270元，小药药公司不认可；后续治疗费30000元，小药药公司不认可。一审法院认为，《道路交通事故认定书》认定李俊承担此次事故全部责任，李福川不承担事故责任，李福川所受到人身损害当由李俊承担赔偿责任。李俊系履行职务的行为，其民事责任应由用人单位承担。对李福川主张的费用评述如下：1.鉴定费1000元、检查费181元，李福川提交票据，法院组织的鉴定费是李福川垫付，小药药公司无意见；对该项费用予以支持；2.误工费109812.4元，月平均工资6549.45元/30天×503天（2019年1月9日-2020年5月25日）；李福川提交银行流水（2018年8月15日工资2162.09元，2018年9月17日工资6739.87元，2018年10月15日6804.33元，2018年11月15日7490.69元，2018年12月17日6728.99元，2019年1月16日7270.35元，2019年2月15日1835.43元、4849.75元），小药药公司不认可该项费用，认为小药药公司从事发到2019年7月均足额发放李福川工资；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，故李福川的误工时间为2019年1月9日-2020年5月24日（共计501天）。李福川受伤前6个月的平均工资为6199.39元/月，结合李福川受伤后，小药药公司自2019年2月-2019年7月向李福川发放的工资分别为4048.01元、5730.72元、3155.75元、3123.68元、3110.28元、1469.61元。李福川实际产生的误工费为81751.88元（6199.39元/月×16月+6199.39元/月÷31天×16天-4048.01元-5730.72元-3155.75元-3123.68元-3110.28元-1469.61元），将误工费确认为81751.88元。3.护理费33600元（30天×3+22天）×300元/天，李福川提交李奎收入证明；小药药公司不认可，认为已经垫付22天；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。李福川提交的证据不足以证明李奎因照顾其所致的误工损失；小药药公司未提交其垫付22天护理费的证据，故该项费用确定为2640元（120元/天×22天）。4.交通费375元，重庆到彭水单程车票产生75元×5（父母来回及李福川返程）；小药药公司无异议；对该项费用予以支持。5.住宿费6600元（300元/天×22天）；小药药公司不认可；该项费用不属于法定费用，不予支持。6.住院伙食补助费2200元（100元/天×22天）；小药药公司不认可；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，根据《重庆市市直机关差旅费管理办法》（渝财行[2014]39号）第十七条，伙食补助费按出差自然（日历）天数计算，按规定标准包干使用。市直机关工作人员到市外出差，按照财政部发布的相关地区出差伙食补助费标准执行；到市内的渝中区、江北区、沙坪坝区、九龙坡区、大渡口区、南岸区、北碚区、巴南区、渝中区出差。早、中、晚餐按误一餐补一餐的方式包干使用，补助标准分别为10元、45元、45元。酌情确定住院伙食补助费的标准为60元/天，该项费用为1320元（60元/天×22天）。7.营养费1000元，小药药公司不认可；根据李福川的伤情，酌情支持500元。8.残疾赔偿金75878元（37939元/年×0.1×20年）；小药药公司无意见；对该项费用予以支持。9.担保费1270元，小药药公司不认可；该项费用不属于必然产生的费用，不予支持。10.后续治疗费30000元，小药药公司不认可；无证据支持，不予支持。上述费用，共计163645.88元。据此，判决：“一、被告重庆小药药医药科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李福川因交通事故受伤产生的住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、鉴定费共计163645.88元；二、驳回原告李福川的其他诉讼请求。案件受理费5224元，财产保全申请费1270元，由原告李福川承担1933元，由被告重庆小药药医药科技有限公司承担4561元（原告已垫付，被告履行上述支付义务时迳付原告）。”本院二审审理过程中，李福川举示了证明、招商银行交易明细、收入证明，拟证明李福川的母亲因照顾李福川导致收入减少。小药药公司认可上述证据的真实性，但不认可其证明目的。小药药公司举示了薪酬发放表和银行流水，拟证明2019年1月至2020年1月期间小药药公司向李福川全额发放了薪酬。李福川认可上述证据的真实性、合法性、关联性，但认为小药药公司所发放的薪酬无法填补李福川的误工损失。本院二审审理查明：小药药公司于2019年1月至2020年1月共计向李福川发放工资65356.48元。本院二审审理查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。李福川因案涉交通事故受伤入院治疗，需要护理人员进行护理。因医疗机构没有明确意见表明需要两人护理的，一审确定李福川的护理人员为一人符合法律规定。一审审理过程中，李福川陈述其父亲李奎对其进行护理，二审上诉称其母亲刘召平进行护理，根据诉讼禁反言的原则，李福川二审称其由母亲进行护理的上诉理由本院不予采信，对其要求增加的护理费请求本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其租金三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其租金三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。按照上述规定，一审确定李福川的误工时间为501天符合法律规定，小药药公司认为据此计算对其不公平缺乏相应的法律依据。李福川在一审审理过程中举示了证据证明其受伤之前的六个月平均工资为6199.39元，而小药药公司在二审审理过程中所举示的证据仅向李福川支付了工资共计65356.48元，并不足以弥补李福川的误工损失。李福川实际产生的误工费应为37033.45元（6199.39元/月×16月+6199.39元/月÷31天×16天-65356.48元）。故李福川因本次交通事故所造成的损失合计应为118927.45元。综上所述，李福川的上诉请求不能成立，应予驳回；小药药公司的上诉请求部分成立，予以支持。结合本院二审审理查明的新事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销重庆市南岸区人民法院（2020）渝0108民初1173号民事判决；二、重庆小药药医药科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿李福川因交通事故受伤产生的住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、鉴定费共计118927.45元；三、驳回李福川的其他诉讼请求。一审案件受理费5224元，财产保全申请费1270元，由李福川负担1933元，由重庆小药药医药科技有限公司负担4561元；二审案件受理费5404元，由重庆小药药科技有限公司负担5224元，由李福川负担180元。本判决为终审判决。审判长  芦明玉审判员  夏兴芸审判员  倪洪杰二〇二〇年十一月九日（院印）书记员  王丽丽