新疆维吾尔自治区高级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)新执复69号 复议申请人（申请执行人）：中国机械工业建设集团有限公司，住所地北京市西城区。 法定代表人：徐衍林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：叶万和，北京采安律师事务所律师。 被执行人：中国庆华能源集团有限公司，住所地北京市朝阳区光华东里**院。 法定代表人：霍庆华，该公司执行董事。 被执行人：新疆庆华环保建材有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁县曲鲁海乡新疆庆华能源集团有限公司工业园内。 法定代表人：柳来新，该公司总经理。 复议申请人中国机械工业建设集团有限公司（以下简称机械工业公司）不服新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（2020）新40执异14号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年10月29日举行了听证，机械工业公司的委托诉讼代理人叶万和参加听证，现已审查终结。 复议申请人机械工业公司与被执行人中国庆华能源集团有限公司（以下简称庆华能源公司）、新疆庆华环保建材有限公司（以下简称庆华环保公司）建设工程施工合同纠纷一案，机械工业公司不服新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（2020）新40执54号之一执行裁定，向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（以下简称伊犁州分院）提出执行异议。伊犁州分院于2020年9月23日作出（2020）新40执异14号执行裁定，驳回机械工业公司异议请求，机械工业公司不服，向本院申请复议。 伊犁州分院查明，机械工业公司与庆华能源公司、庆华环保公司建设工程施工合同纠纷一案，新疆维吾尔自治区高级人民法院（以下简称新疆高院）于2019年10月15日作出（2017）新民初8号民事判决：一、确认机械工业公司与庆华能源公司于2013年2月4日签订的《5000t/d熟料新型干法综合利用废渣生产水泥项目EPC工程合同》及相关补充协议于2015年6月16日解除；二、庆华能源公司、庆华环保公司于判决生效之日起15日内向机械工业公司支付工程款346540374.41元，三、机械工业公司在346540374.41元范围内对案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；四、驳回机械工业公司其他诉讼请求。判决生效后，因庆华能源公司和庆华环保公司未履行生效法律文书确定的义务，机械工业公司向新疆高院申请强制执行，新疆高院于2020年4月14日立案执行，于2020年4月20日作出（2020）新执14号执行裁定，指定由伊犁州分院执行（2017）新民初8号民事判决。伊犁州分院于2020年5月12日立案执行，执行案号（2020）新40执54号。 在执行过程中，伊犁州分院于2020年5月14日通过全国法院执行网络查控系统查询了庆华能源公司和庆华环保公司名下的银行存款（包括中国光大银行北京分行和中国农业银行伊宁县支行）、网络资金、证券、工商登记、车辆、不动产、保险等信息，查明庆华能源公司在中国邮政储蓄银行股份有限公司北京东×××，伊犁州分院已于2020年5月15日予以冻结，冻结期限一年。未发现被执行人有其他可供执行的财产。 伊犁州分院对庆华环保公司的经营场所进行了现场调查，机械工业公司主张的可供执行土地上的地上附着物为机械工业公司承建的建设工程，该工程合同约定承包价为7.146亿，已完成6.72亿的工程量。伊犁州分院于2020年6月12日在伊宁县住房和城乡建设局查询庆华环保公司的房产信息，未能查找到可供执行的财产；于2020年6月12日在伊宁县不动产登记中心查询庆华环保公司的不动产信息，查明该公司名下登记有国有土地使用权信息。伊犁州分院依法对该宗国有土地使用权及地上附着物进行了轮候查封，查封期限三年，本案系第三顺位轮候查封。伊犁州分院另案为首先查封，相关申请执行人与被执行人已达成执行和解协议，暂不要求处置；第二顺位查封是内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院（以下简称阿拉善盟中院）。因阿拉善盟中院执行案件申请执行人包商银行股份有限公司系抵押权人，阿拉善盟中院曾与伊犁州分院沟通协调，要求伊犁州分院移送执行，伊犁州分院原则同意。阿拉善盟中院已评估勘查完现场，因该不动产不宜处置等原因，阿拉善盟中院未启动评估程序，伊犁州分院于2020年4月15日作出（2019）内29执37号之一执行裁定，裁定终结本次执行程序。伊犁州分院于2020年6月18日在伊宁县公安局交通警察大队车辆管理所查询庆华能源公司和庆华环保公司的车辆信息，未能查找到可供执行的财产。2020年6月22日委托北京市朝阳区人民法院通过协助单位北京市规划和自然资源委员会查询庆华能源公司的财产线索，未发现该公司有可供执行的财产。 伊犁州分院已向庆华能源公司和庆华环保公司发出限制消费令，并在中国执行信息公开网上公布。 伊犁州分院另查明，庆华环保公司生产场所尚需近数亿资金投入尚可投产，庆华环保公司数年来未能找到融资渠道和合作者，也未能处置成功。伊犁州分院（2020）新40执54号执行案件立案后，与阿拉善盟中院告知了本案优先受偿权的判项，并提出待条件具备时函商财产处置事宜，阿拉善盟中院未表示反对。 伊犁州分院于2020年7月22日对机械工业公司进行了电话约谈，告知本案执行情况、财产调查措施、庆华能源公司和庆华环保公司的财产情况，并向其释明伊犁州分院对本案终结本次执行程序的法律依据和后果。机械工业公司明确表示提供不出庆华能源公司和庆华环保公司的财产或财产线索，并在伊犁州分院穷尽财产调查措施之后，对伊犁州分院认定庆华能源公司和庆华环保公司无财产可供执行表示认可。伊犁州分院于2020年7月28日作出（2020）新40执54号之一执行裁定，裁定终结本次执行程序。 新冠肺炎疫情防控期间，伊犁州分院在审查机械工业公司的异议时，于2020年8月27日、9月10日、9月18日向机械工业公司的委托诉讼代理人叶万和、法务部郭金金进一步电话释明，机械工业公司虽对案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，但因本案标的数额较大，涉案工程系在建工程，如果与第一顺序查封申请执行人协商及与阿拉善盟中院函商不动产处置事宜，将面临对未完工工程进行处置，首先机械工业公司要同意预交评估费（数额较大），其次拍卖涉案工程存在风险（如果拍卖不能成交，机械工业公司又不同意以物抵债，将失去优先受偿的权利），再次机械工业公司如果接受以物抵债价格高于债权，要退还差额部分的金额，叶万和、郭金金均对上述问题未予答复。 伊犁州分院认为，伊犁州分院在执行（2020）新40执54号案件中，对庆华能源公司和庆华环保公司进行了网络查控、传统调查等，均未发现被执行人有其他财产可供执行。伊犁州分院依法对庆华环保公司名下国有土地使用权及地上附着物进行了轮候查封，系第三顺位的轮候查封，故该不动产依法不能在本案中处置。但基于首封申请执行人的债权较小，本案的债权优先于第二查封顺序的债权，伊犁州分院虽然可与首封申请执行人协商，并与第二查封顺序法院函商对不动产进行处置，前提是异议人要愿意预交评估费及有以物抵债的意愿，且发生以物抵债情形时异议人须支付高于债权的差价。 在伊犁州分院多次向机械工业公司释明和询问时，其均不予答复，伊犁州分院无法进一步开展相关财产处置工作，故该院认定被执行人无可供执行的财产正确，终结本次执行程序符合法定条件。机械工业公司提出伊犁州分院在执行过程中未予采取任何执行措施，未穷尽财产调查措施的理由不成立。《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条规定：“被执行人未履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的；（二）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（三）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；（四）违反财产报告制度的；（五）违反限制消费令的；（六）无正当理由拒不履行执行和解协议的”。本案中，经伊犁州分院审查，庆华能源公司和庆华环保公司不符合纳入失信名单的法定情形，故该院在执行过程中未将其纳入失信被执行人名单并无不当。根据《最高人民法院关于进一步规范近期执行工作相关问题的通知》（法［2018］141号）第二条第二款规定，终结本次执行程序可不受《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》第一条第四项三个月期限的限制，故机械工业公司提出本案立执行案尚未满三个月，不符合终本条件的异议理由不成立。 综上，伊犁州分院在执行过程中认定庆华能源公司和庆华环保公司无可供执行的财产，裁定终结本次执行程序符合相关法律规定，机械工业公司的异议理由不能成立。遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定驳回机械工业公司的异议请求。 机械工业公司向本院申请复议请求：撤销（2020）新40执异14号执行裁定，依法支持其异议请求。事实与理由：一、（2020）新40执异14号裁定认定“被执行人无可供执行的财产，终结本次执行程序符合法定条件”，认定事实和适用法律错误。（一）被执行人有可供执行的财产，包括本案工程、庆华环保公司名下位于伊宁县庆华工业园的土地使用权、享有的股权等。其中，机械工业公司对本案工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。（二）本案工程、土地及被执行人享有的股权等财产，伊犁州分院未采取评估、拍卖、变卖等执行措施，不属于“不能处置的财产”。（三）被执行人有可供执行的财产，即被执行人具有履行能力，但其拒不履行本案生效判决确定的义务，因此被执行人符合纳入失信被执行人名单的条件。（四）伊犁州分院未按照《最高人民法院关于进一步规范近期执行工作相关问题的通知》的程序标准和实质标准完成必要的执行措施，应当适用关于三个月期限限制的规定；二、在审查执行异议期间伊犁州分院与机械工业公司的沟通情况，不能作为认定终结本次执行程序是否合法的依据。（一）伊犁州分院提出的执行方案要求机械工业公司垫付巨额评估费，严重增加其负担。（二）按照伊犁州分院提出的执行方案，本案工程及土地使用权经二次拍卖仍流拍的，将按照流拍价交机械工业公司抵债，不符合最高人民法院的有关规定，损害了其合法权益。（三）伊犁州分院提出的执行方案预先设定第二次拍卖的保留价高于机械工业公司的债权没有依据。（四）本案工程及本案土地使用权流拍后，即使机械工业公司不接受以物抵债，也不意味着将失去优先受偿的权利。伊犁州分院提出的执行方案有损其合法权益，处置本案财产也不能以其接受该执行方案为前提；三、伊犁州分院的异议审查程序违反法律规定。伊犁州分院未在收到书面异议之日起三日内立案，未在收到书面异议之日起十五日内审查。 本院经审查认为，本案审查的主要问题是：伊犁州分院以被执行人无财产可供执行终结本次执行程序是否正确。 终结本次执行程序系发现被执行人无财产可供执行或财产不宜处置情况下的终结措施，会对申请执行人债权实现产生重要影响，应当严格按照法律规定进行。《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》第一条第三项规定：“（一）已向被执行人发出执行通知、责令被执行人报告财产；（二）已向被执行人发出限制消费令，并将符合条件的被执行人纳入失信被执行人名单；（三）已穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置……”故终结本次执行程序须以穷尽财产调查措施、确未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置为条件。本案伊犁州分院已查明被执行人名下有国有土地使用权及地上附着物，该地上附着物系涉案在建工程，属于被执行人财产，故伊犁州分院认定被执行人无财产可供执行与事实不符。生效判决即（2017）新民初8号民事判决已确认机械工业公司在346540374.41元范围内对其承建的涉案工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，故伊犁州分院在本案中对上述财产轮候查封并不是认定被执行人无财产可供执行的理由。伊犁州分院（2020）新40执54号之一裁定以被执行人无可供执行的财产为由终结本次执行程序，属认定事实不清，依法应予撤销。伊犁州分院在执行过程中，以机械工业公司对评估费用、流拍风险、以物抵债差价等问题未答复为由认定无法开展财产处置工作，对上述情形是否符合《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》第四条规定的“发现财产不宜处置”情形，伊犁州分院在异议程序中未予审查。 综上，伊犁州分院（2020）新40执异14号执行裁定认定事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项之规定，裁定如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（2020）新40执异14号执行裁定； 二、案件发回新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院重新审查。 审 判 长 王     瑾 审 判 员 阿不都 艾内江 审 判 员 李  元  生 二〇二〇年十一月二十八日 法官助理 莫  文  静 书 记 员 米热姑·艾买提