杭州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0191民初1583号 原告：张化国，男，1962年2月15日出生，汉族，住河南省邓州市。 委托诉讼代理人：王雪梅,浙江鼎和律师事务所律师（杭州钱塘新区法律援助中心指派）。 被告：杭州绿洲物业有限公司，住所地浙江省杭州经济技术开发区阳光星城****，统一社会信用代码9133010167986383X5。 法定代表人：汪正法，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李勤，浙江泽大律师事务所律师。 原告张化国与被告杭州绿洲物业有限公司劳动争议一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用小额诉讼程序进行了审理，经审理发现有不宜适用小额诉讼程序的情形，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，裁定转为简易程序，公开开庭进行了审理。原告张化国的委托诉讼代理人王雪梅、被告杭州绿洲物业有限公司的委托诉讼代理人李勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张化国向本院提出诉讼请求（变更后）：1.判令被告向原告支付2018年度加班工资26258.64元、2019年度加班工资34719.30元；2.判令被告向原告支付经济补偿金35444元；3.判令被告为原告补缴2014年6月至2019年12月31日的社会保险；4.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告与被告劳动争议一案，杭州钱塘新区劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了浙杭钱塘劳人仲案（2020）194号仲裁裁决书。原告认为仲裁裁决认定事实部分有误，裁决错误，依法应当撤销。一、原告2014年5月下旬入职被告公司。原告自2014年5月20日入职被告公司，从事保安工作，截止2019年12月31日，累计工作5年零7个月，双方有签劳动合同，但2018年之前签的合同，被告没有给原告，之后签过2份，1份合同期限是2018年1月1日至2018年12月31日，1份是2019年1月1日至2019年12月31日，这2份合同给了原告，合同上被告没盖章，但在仲裁庭审时被告提交了盖章的合同。原告是白班、夜班两班倒，每半个月倒一次班，每个班12个小时。被告单位有指纹打卡机，通过打卡考勤，也有交接班记录。原告的工资一般每月15日由公司会计（刘丽）发到原告的杭州联合银行卡里。入职以来原告爱岗敬业、勤恳工作，与同事和睦相处。2019年12月31日合同到期，双方未再续签，被告未支付原告经济补偿，且在工作期间克扣原告加班工资，未给原告缴纳社保。二、仲裁裁决认定的劳动关系存续期间的事实有误。原告提供的2018年1月至12月的工资发放凭证及2019年1月至12月的工资存款凭条显示，2018年1至7月系由杭州联合银行代发工资，代发工资的过渡账户号为8012××××0114，2018年8月至2019年12月的工资改由被告公司会计以现金存款方式存入原告银行账户；原告提供的存款分户明细查询显示，2014年7月至2018年7月原告的工资由杭州联合银行代发，代发工资的过渡账户号同为8012××××0114。被告已承认2018年、2019年双方之间存在劳动关系。以上信息足以说明，2014年7月至2018年7月被告委托杭州联合银行代发原告的工资，2018年8月至2019年12月改由被告公司会计以现金存款方式将工资款存入原告银行账户。很显然，原告与被告自2014年6月至2019年12月存在劳动关系。三、仲裁裁决计算的经济补偿金额有误。原告在被告处累计工作5年零7个月，依法应支付6个月工资的经济补偿金。被告已支付的原告2019年度工资36169元，加上裁决确认的2019年度加班工资34719.30元，原告2019年度的平均工资为5907元。故被告应支付原告经济补偿金35442元。关于加班工资，原告认同仲裁裁决的认定以及裁决结果，计算方式也与仲裁裁决一致。综上，原告认为仲裁裁决认定部分事实有误，裁决错误，依法向本院提起诉讼，望查明事实，判如所请。 被告杭州绿洲物业有限公司辩称：原、被告之间的劳动合同约定的期限均为一年，故2019年12月31日后未签订合同属于合同到期。从历年合同的签订情况看，在岗位不变的前提下，原告的工资一直按签订时的最低工资标准约定，每次都有提高。因此，既非被告不同意续签，也非降低待遇，不存在赔偿经济补偿金的法定情形。双方劳动合同到期时正值年底，对于物业行业属于一年一度的用人紧缺时间，而且临近疫情爆发，物业公司的用人压力更大，从客观上也有和原告续签合同的需求。由于疫情，已经回到老家的原告不愿冒险来到杭州也可以理解。故原告并未同意续签劳动合同。从原告收集考勤证据的举动来看，其离职动机更大。原告主张全年无休，不仅从证据上来说无法证明，从日常的经验法则判断也不可能。从这个角度来说，原告提交的各种考勤记录，没有一天休息这个情节明显不真实。原告常年存在脱岗情况，帮助其同在被告处担任保洁的妻子工作。被告每月向原告实际发放的工资均高于双方劳动合同约定的工资，其中已包含加班工资。原、被告劳动关系存续期间自2014年7月1日起至2019年12月31日止，被告同意为原告补缴该期间的社会保险。 本院经审理认定事实如下： 原告自2014年7月1日起至2019年12月31日止在被告处工作，从事保安工作。双方先后签订四份《劳务合同书》。第一份合同签订于2014年7月1日，约定合同期限自2014年7月1日起至2016年12月31日止；月工资为1470元加延时加班工资（按实际结算），补贴100元，支付时间为每月15日；原告同意领到被告发给的养老统筹保险金后，本人自行缴纳，与单位、企业无关。第二份合同约定合同期限自2017年1月1日起至2017年12月31日止；月工资为1860元，支付时间为每月15日，年度资金根据公司经营情况和员工表现浮动确定。第三份合同签订于2018年1月1日，约定合同期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止；月工资为2010元，支付时间为每月15日，年度资金根据公司经营情况和员工表现浮动确定。第四份合同签订于2018年12月11日，约定合同期限自2019年1月1日起至2019年12月31日止；月工资为2010元，支付时间为每月15日，年度资金根据公司经营情况和员工表现浮动确定。在签订第三份、第四份合同的当日，双方均签订《协议》一份，约定被告按月付给原告自缴纳养老统筹保险金100元，在发放工资时一同发放；原告同意领到被告发给的养老统筹保险金后，本人自行缴纳，与单位、企业无关；被告关于劳动养老统筹保险之类事项不负任何责任，原告本人自愿，后果原告自负。第四份劳动合同期满后，双方未再续订劳动合同。 原告向杭州钱塘新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。原告的仲裁请求为：1.被告支付2018年度加班工资26258.64元、2019年度加班工资38470.70元；2.被告支付经济补偿金18084元；3.被告为原告补缴2014年6月至2019年12月31日的社会保险。该仲裁委员会于2020年5月29日作出浙杭钱塘劳人仲案（2020）194号仲裁裁决书，裁决如下：一、被告向原告支付2018年度加班工资26258.64元、2019年度加班工资34719.30元；二、被告向原告支付经济补偿金6028.16元；上述金额共计67006.10元，于该裁决生效之日起七日内一次性付清。三、被告于该裁决生效之日起三十日内为原告补缴2018年1月至2020年12月的社会保险（具体补缴险种、时段、比例及金额由社会保险征缴机构依政策确定），原告须承担其个人部分应缴费用。原告不服该裁决，诉至本院。 诉讼中，原告主张其在被告处工作期间全年无休，每天工作12小时。被告自认原告工作日每天工作12小时，存在加班，但包含1小时吃饭时间，休息日、法定节假日可能存在加班，但具体情况不清，被告确实对原告进行考勤，但考勤记录未保存，无法提交。原、被告确认原告加班工资的计算基数：2018年度为10.69元/小时，2019年度为11.55元/小时。 另查明：原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社保；原告2019年1月至2019年12月的工资总额为36169元。 上述事实由原告提交的仲裁裁决书、仲裁庭审笔录及仲裁裁决书邮寄面单复印件（盖有杭州钱塘新区劳动人事争议仲裁委员会公章）、2018年1月1日《协议》复印件、2018年12月11日《协议》、杭州联合银行业务凭证、存款凭条、存款分户明细查询表、原告申请本院调取的存款分户明细查询表、《关于张化国2014年7月16日-2018年7月16日工资发放说明》，被告提交的《劳务合同书》以及原、被告的当庭陈述予以证明。原告提交的其余证据，均缺乏证明效力，本院不予认定。 本院认为：劳动者主张加班工资的，应对加班事实负举证责任，劳动者证明加班事实的相关证据由用人单位持有，而用人单位不提供的，应由其承担不利的法律后果。本案中，原告主张其在被告处工作期间全年无休，每天工作12小时，而被告自认原告工作日每天工作12小时，但包含1小时吃饭时间，休息日、法定节假日可能存在加班，但具体情况不清，被告还自认确实对原告进行考勤，但无法提交考勤记录。因此，被告应承担不利后果，本院对原告的上述主张予以采纳。而被告辩称工作时间中包含1小时吃饭时间，尚属合理，本院也予采纳。本院认定原告在被告处工作期间每天工作11小时。另外，劳动者与用人单位对有无支付加班工资的事实发生争议的，应由用人单位对其已经支付加班工资的事实负举证责任。本案中，被告主张其已支付加班工资，但未能举证予以证明，本院不予采纳。因此，被告应支付原告2018年度加班工资40365.44元（10.69元/小时×3小时×1.5×250天＋10.69元/小时×11小时×2×104天＋10.69元/小时×11小时×3×11天）、2019年度加班工资43612.80元（11.55元/小时×3小时×1.5×250天＋11.55元/小时×11小时×2×104天＋11.55元/小时×11小时×3×11天）。现原告仅诉请主张被告支付2018年度加班工资26258.64元、2019年度加班工资34719.30元，本院对原告的该诉请予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同因期满而终止的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原、被告的劳动合同因期满而终止，现被告未能举证证明存在其维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，原告不同意续订的情形，故被告应向原告支付经济补偿。原告自2014年7月1日起至2019年12月31日在被告处工作，被告应向原告支付6个月工资的经济补偿。原告2019年1月至2019年12月的工资总额为36169元，故其在劳动合同终止前12个月的平均工资为3014.08元。原告认为，经济补偿的计算基数应当包含加班工资。本院认为，加班工资系劳动者提供额外劳动所获得的报酬，不属于正常工作时间内的劳动报酬，故加班工资具有不确定性及不可预测性。而经济补偿系用人单位与劳动者解除或终止劳动关系后，为弥补劳动者经济损失或基于用人单位所承担的社会责任而给予劳动者的补偿。因此，经济补偿的计算基数不应包含加班工资。被告应支付原告经济补偿18084.48元（3014.08元×6个月）。关于原告要求被告补缴2014年6月至2019年12月31日期间的社会保险。原告自2014年7月1日起至2019年12月31日止在被告处工作，被告未为原告缴纳社保，故本院确定被告应为原告补缴自2014年7月1日起至2019年12月31日止的社会保险。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告杭州绿洲物业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张化国2018年度加班工资26258.64元、2019年度加班工资34719.30元； 二、被告杭州绿洲物业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张化国经济补偿18084.48元； 三、被告杭州绿洲物业有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告张化国补缴自2014年7月1日起至2019年12月31日止的社会保险（具体补缴险种、金额、时段由社保机构依政策确定），个人应负担部分由原告张化国自行缴纳； 四、驳回原告张化国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告杭州绿洲物业有限公司负担。原告张化国于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州绿洲物业有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员 周 超 二〇二〇年十一月十一日 书记员 蔡卓奇 *ArabicDash-8- *ArabicDash-9-