湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0922民初2817号 原告：谭跃建，男，1958年6月29日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：吴建新，湖南湘资律师事务所律师。代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：莫春松，湖南湘资律师事务所律师。代理权限为一般代理。 被告：张福魁，男，1984年7月26日出生，汉族，住山东省东明县。 被告：肖建省，男，1985年8月5日出生，汉族，住河南省兰考县。 被告：河南富安汽车运输有限公司，住所地河南省兰考县孟寨乡肖蔡庄村。 法定代表人：桑红丽，该公司执行董事总经理。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司，住所地河南省开封市郑开大道**。 法定代表人：江河军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王玉峰，河南英泰律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：梁杰，河南英泰律师事务所律师。代理权限为一般代理。 原告谭跃建与被告张福魁、肖建省、被告河南富安汽车运输有限公司（以下简称汽运公司）、中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司（以下简称财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭跃建的诉讼代理人、被告肖建省、被告财保公司的诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告张福魁、被告汽运公司经本院依法送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭跃建向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告258907.35元，判令被告财保公司在保险限额范围内直接向原告进行赔偿，不足部分由其余被告承担；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年9月26日，被告张福魁驾驶豫ＢＢ1Ａ**重型半挂牵引车（车辆所有人为被告汽运公司）牵引豫Ｂ××××挂重型普通半挂车从桃江县三堂街镇往常德市汉寿县方向行驶，途经××街镇××村××组××弯道路时，借道公路左侧车道右转时，遇原告驾驶无号牌二轮摩托车从相对方向驶来，导致二车相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。经认定，张福魁负此次事故全部责任。另查明张福魁驾驶的汽车登记车主为被告汽运公司，实际车主为肖建省，事故汽车在被告财保公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。为维护原告的合法权益，故依法提起诉讼。 被告肖建省辩称:1、他是豫ＢＢ1Ａ**重型半挂牵引车、豫Ｂ××××挂重型普通半挂车的车辆实际所有人，张福魁受其雇请驾驶车辆，车辆挂靠汽运公司，他愿意依法承担赔偿责任；2、事故发生后已为原告垫付了69880元费用，请求一并处理。 被告财保公司辩称:1、事故车辆在他公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业险，事故发生在保险期限内，他公司依法依约承担赔偿责任。2、原告住院期间存在挂床现象，应当剔除挂床期，原告的医疗费用中要求扣除5%-10%的非医保用药医疗费。3、原告所做的伤残等级、护理期、营养期等司法鉴定系单方委托，未通知保险公司到场，不能作为本案证据使用；4、原告已年满60周岁，误工损失不应当支持；5、鉴定费属于间接损失，保险公司不予赔付，保险公司不承担本案诉讼费。 被告张福魁、被告汽运公司未到庭参加诉讼，未向本院提供书面答辩意见及提供证据，本院视其已放弃质证的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交了司法鉴定意见书，拟证明其损伤构成十级伤残、误工期300天、营养期和护理期为住院天数、内固定拆除费8000元、后续治疗费2000元、牙齿修补费4000元等后续治疗费用共计14000元。被告财保公司对该证据提出异议。本院认为，该鉴定意见书是有权机构依法出具，具有合法性，故对该份鉴定意见书的证据效力予以确认。2、原告提交了住院病案首页、入院记录、出院记录、疾病诊断证明书、检验报告单、检查报告单、诊断报告单、长期医嘱单、临时医嘱单，拟证明原告的伤情、实际住院情况和护理情况等。被告财保公司就该组证据提出异议，认为原告的实际住院天数没有176天，而是102天，因为长期医嘱单、临时医嘱单有74天显示原告没有用药、治疗和医嘱情况，系挂床74天，基于此，原告的护理期和营养期应剔除挂床天数。本院通过核对长期医嘱单、临时医嘱单，原告确有74天（转康复医学科后，2020年春节前后期间）无用药、无治疗和无医嘱记载，故本院对被告财保公司的此异议予以支持。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月26日12时21分许，被告张福魁驾驶豫ＢＢ1Ａ**重型半挂牵引车牵引豫Ｂ××××挂重型普通半挂车（车辆的登记所有人均为被告汽运公司）从桃江县三堂街镇往常德市汉寿县方向行驶，途经××街镇××村××组××弯道路时，借道公路左侧车道右转弯时，遇原告驾驶无号牌二轮摩托车从相对方向驶来，导致二车相刮碰，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。经认定，张福魁负此次事故全部责任。原告受伤后被送往桃江县人民医院住院治疗，2020年3月20日出院，共计花费医疗费用100234.61元。经益阳市桃花江司法鉴定所鉴定，原告左股骨中段开放性骨折，左膝关节活动功能部分丧失，左侧第五肋骨骨折，左侧颧骨眶突及左眼外侧壁骨折，左侧上颌窦前壁骨折，左侧头额部、左肩、右手拇指及左大腿皮肤裂创，脑震荡，左侧眶额部皮下软组织肿胀，胸部多处软组织挫擦伤，左侧额颞部硬膜下血肿，牙齿损伤，构成十级伤残；伤后误工300天，住院期间需护理，并需加强营养；内固定拆除费约8000元；后续治疗费2000元；牙齿修补费4000元。另查明被告张福魁驾驶的豫ＢＢ1Ａ**重型半挂牵引车和豫Ｂ××××挂重型普通半挂车登记所有人为被告汽运公司，实际车主为被告肖建省，被告张福魁系受肖建省雇佣驾驶车辆。肖建省（乙方）与汽运公司（甲方）签订了合同，合同约定：“…乙方购买车辆使用甲方名称，车辆产权属于乙方，即为车辆实际车主，乙方对车辆有运行支配和运行利益权，乙方自主经营，自负盈亏，并承担挂靠期间所产生的一切经济和法律责任。乙方未经同意不得以公司名义对外从事道路运输经营。公司只负责车辆的统一建档管理，协助办理各种证件、规费、车检等，公司不享有车辆的使用、收益、债权、债务及处分权，不对车辆运营进行实际管理…”豫ＢＢ1Ａ**重型半挂牵引车在财保公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。再查明，原告的父亲谭腊生，1931年12月2日出生，户籍所在地桃江县××街镇××村村××组，由四名子女共同承担赡养义务。原告的儿子谭国君，1984年12月8日出生，系智力二级残疾，无劳动能力，随原告夫妻共同生活。原告家庭经济困难，靠耕种田地维持生计，系桃江县三堂街镇王母村的贫困户。在本案审理中，原告主张摩托车损失费1000元，但未提供证据予以证明。 综上，可以确认原告谭跃建因本案所造成的经济损失有： 1、医疗费100234.61元； 2、后续治疗费14000元（内固定拆除费8000元，后续治疗费2000元，牙齿修补费4000元）； 3、住院伙食补助费5100元（50元/天×102天）； 4、营养费3060元（30元/天×102天）； 5、误工费44607元（54272元/365天×300天）； 6、护理费18671.87元（66816元/365天×102天）； 7、十级残疾赔偿金29250.5元（15395元/年×19年×10%）； 8、精神抚慰金5000元； 9、被抚养人生活费15016.68元（13969元/年×5年×10%÷4+13969元/年×19年×10%÷2） 10、交通费1500元（未提供票据，酌情认定）； 11、鉴定费1500元。经济损失共计237940.66元。事故发生后，被告肖建省已为原告垫付费用69880元。 本院认为，公民依法享有健康权和财产权，本次交通事故经认定，被告张福魁应负全部责任。事故车辆豫ＢＢ1Ａ**重型半挂牵引车、豫Ｂ××××挂重型普通半挂车系被告肖建省实际所有，被告张福魁系受肖建省雇佣驾驶车辆，车辆所有人登记在被告汽运公司名下，双方合同约定未经同意不得以公司名义对外从事道路运输经营，公司不享有车辆的使用、收益、债权、债务及处分权，鉴于此实际情况，本院认定对该交通事故所造成原告的经济损失共计237940.66元，应由事故车辆的实际所有人肖建省依法承担赔偿责任，被告张福魁、被告汽运公司不承担赔偿责任。豫ＢＢ1Ａ**重型半挂牵引车在被告财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险和100万元不计免赔的综合商业机动车第三者责任保险，事故发生在保险合同有效期限内,对该事故给原告所造成的损失，应先由被告财保公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担赔偿责任，原告的剩余损失，由被告财保公司在综合商业机动车第三者责任保险限额范围内予以赔偿。被告财保公司提出在原告的医疗费中核减一定比例的医保外自费用药不计入其理赔范围，因无有效证据佐证，本院不予支持。被告财保公司主张本案诉讼费不应当由其公司承担，本院认为，保险公司不是侵权人，不承担本案诉讼费的辩论意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告财保公司主张本案鉴定费属于间接损失，不应当由其公司承担，本院认为，鉴定费是确定原告损失所支出的必要、合理费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，对被告财保公司不承担鉴定费的主张，本院不予支持；原告主张摩托车损失费1000元，因未提供证据予以证明，本院不予支持。事故发生后，被告肖建省已为原告垫付费用69880元，原告应在被告财保公司向其支付的赔偿款中返还69880元给被告肖建省。 综上所述，原告合法的诉讼请求，本院予以支持。被告张福魁、被告河南富安汽车运输有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案可缺席判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司在交强险限额内赔偿原告谭跃建经济损失120000元，在商业三者险限额内赔偿原告谭跃建经济损失117940.66元，合计237940.66元。 二、被告肖建省已为原告垫付费用69880元，原告谭跃建应在被告中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司向其支付的赔偿款中返还69880元给被告肖建省。 以上应给付款项，限在本判决生效后15日内给付。 三、驳回原告谭跃建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5184元，减半收取2592元，由被告肖建省负担2435元，由原告谭跃建负担157元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本 院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审判员  刘兆斌 二〇二〇年十一月十二日 法官助理肖化众 书记员何翀 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。