河北省滦州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0223刑初67号 公诉机关河北省滦州市人民检察院。 被告人范兵，男，1969年12月12日出生于四川省德阳市，汉族，中专文化，户籍地河北省唐山市丰润区，住唐山市丰润区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月28日被滦州市公安局取保候审，2019年12月9日经滦州市人民检察院决定取保候审，2020年5月15日经本院决定取保候审。 被告人冯丽芳，女，1980年10月26日出生于山西省清徐县，汉族，大专文化，无业，户籍地河北省唐山市丰润区，住唐山市丰润区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月28日被滦州市公安局取保候审，2019年12月9日经滦州市人民检察院决定取保候审，2020年5月15日经本院决定取保候审。 被告人范德娟，女，1964年1月30日出生于四川省德阳市，汉族，高中文化，户籍所在地河北省唐山市丰润区，现住。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月28日被滦州市公安局取保候审，2019年12月9日经滦州市人民检察院决定取保候审，2020年5月15日经本院决定取保候审。 被告人王宇生，曾用名王守生，男，1983年5月7日出生于河北省唐山市丰润区，汉族，初中文化，农民，住河北省唐山市丰润区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月28日被滦州市公安局刑事拘留，2018年12月6日被滦州市公安局取保候审，2019年12月9日经滦州市人民检察院决定取保候审，2020年5月15日经本院决定取保候审。 河北省滦州市人民检察院以滦检一部刑诉（2020）68号起诉书指控被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生犯非法经营罪，于2020年5月9日向本院提起公诉，本院于2020年5月14日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滦州市人民检察院指派检察员傅秀辉出庭支持公诉，被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生到庭参加诉讼。现已审理终结。 河北省滦州市人民检察院经变更起诉指控，2017年9月份左右，被告人范兵、冯丽芳商量并实施用黑电台广播的形式卖药牟利，2017年11月至2018年11月被告人范德娟、王宇生参与其中。2017年9月份至2018年11月份，被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生等人，在未取得工商营业执照、药品经营许可证的情况下，通过在丰润区、滦州市、遵化市、玉田县架设“黑广播”，使用100.8ＭＨＺ、90.3ＭＨＺ、90.6ＭＨＺ、9532ＭＨＺ等频率销售妙爽三宝胶囊、青主方癃闭舒片、顺势五子衍宗丸、古君堂补肾强身胶囊等药品，并将肾腺通保健贴、藏域金哥压片糖果、虫草益肾丸、金虫草七鞭、东北鹿茸王胶囊等保健品以赠品的形式与上述药品捆绑销售给客户。妙爽三宝胶囊每四大盒（每大盒内有10小盒）售价人民币998元，青主方癃闭舒片每三大盒（每大盒内有10小盒）售价人民币980元，顺势五子衍宗丸每三大盒（每大盒内有10小盒）售价人民币898元。案发后，侦查人员自范兵处查获尚未销售的妙爽三宝胶囊175小盒、青主方癃闭舒片104小盒、顺势五子衍宗丸359小盒、古君堂补肾强身胶囊1180小盒。经对自范兵处扣押的账本进行统计，被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生等四人非法售出的妙爽三宝胶囊、青主方癃闭舒片、顺势五子衍宗丸的金额合计40余万元，非法获利35万余元，其中被告人范德娟、王宇生参与范兵、冯丽芳非法经营期间经营数额36万余元，非法获利28万余元。 案发后，被告人范兵、范德娟、王宇生于2018年11月27日被抓获归案，被告人冯丽芳于2018年11月28日主动向公安机关投案。四被告人到案，如实供述犯罪行为。 被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生对指控的犯罪事实没有异议，自愿认罪认罚。 河北省滦州市人民检察院认为，被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生在未取得药品经营许可证的情况下，以牟利为目的，利用架设黑广播卖药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人范兵被动到案，如实供述犯罪事实，建议判处其有期徒刑五年六个月至六年，并处罚金。 被告人冯丽芳主动到案，如实供述犯罪事实，建议判处其有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金。 被告人范德娟被动到案，如实供述犯罪事实，系从犯，建议判处其有期徒刑一年六个月缓刑二年，并处罚金。 被告人王宇生被动到案，如实供述犯罪事实，系从犯，建议判处其有期徒刑一年六个月缓刑二年，并处罚金。 被告范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生对起诉书指控的罪行予以供认，未作辩解。 经审理查明，2017年9月份，被告人范兵、冯丽芳（范兵妻子）在未取得工商营业执照、药品经营许可证的情况下，商量并实施用黑电台广播的形式经营药品牟利，2017年11月至2018年11月，被告人范兵、冯丽芳因缺少人手，召集范德娟（范兵姐姐）帮其接听购药客户电话，范德娟又约其朋友王宇生给范兵、冯丽芳帮忙送药并帮助范兵架设黑电台。2017年9月份至2018年11月份，被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生等人，通过在丰润区、滦州市、遵化市、玉田县架设“黑广播”，使用100.8ＭＨＺ、90.3ＭＨＺ、90.6ＭＨＺ、9532ＭＨＺ等频率销售妙爽三宝胶囊、青主方癃闭舒片、顺势五子衍宗丸、古君堂补肾强身胶囊等药品，并将肾腺通保健贴、藏域金哥黄精牡蛎压片糖果、虫草益肾丸、金虫草七鞭、东北鹿茸王胶囊等保健品以赠品的形式与上述药品销售给客户。妙爽三宝胶囊每四大盒（每大盒内有10小盒）售价人民币998元，青主方癃闭舒片每三大盒（每大盒内有10小盒）售价人民币980元，顺势五子衍宗丸每三大盒（每大盒内有10小盒）售价人民币898元。 被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生等人非法经营数额共计40万元，违法所得35万元，其中被告人范德娟、王宇生参与非法经营药品期间的经营数额36万元，违法所得28万元。被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生非法经营违法所得均被范兵、冯丽芳占有，主要用于治病、还债。 案发后，侦查人员自范兵处查获尚未销售的正规厂家生产的国药准字产品妙爽三宝胶囊175小盒、青主方癃闭舒片104小盒、顺势五子衍宗丸359小盒、古君堂补肾强身胶囊1180小盒；正规厂家生产的黄精牡蛎压片糖果40盒；假冒伪劣保健品东北鹿茸王胶囊19盒、通腺方（代用茶）8盒、虫草益肾丸22盒、肾腺通保健贴24盒。 案发后，被告人范兵、范德娟、王宇生于2018年11月27日被抓获归案，被告人冯丽芳于2018年11月28日主动向公安机关投案。四被告人到案，如实供述犯罪行为。 被告人范兵、冯丽芳于2020年2月1日主动向滦州市人民检察院上缴违法所得11万元；于2020年10月23日，主动向河北省滦州市人民法院上缴违法所得8.2万元。 上述事实，被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生在开庭审理过程中亦无异议，且有证人赵某1、李某1、王某1、孙某、佟静杰、佟曦、谢某、郭某、赵某2、何某、赵某3、刘某、李某2、王某2、孟某、刘向东、任某、姚某、谷某、曹某、王某3、王某4、梁某、柴某证言、滦州市看守暂不收押通知书、到案经过、销售明细、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片、随案移交物品、文件清单、辨认笔录、鉴定聘请书、（妙爽三宝）三河市市场监督管理局三市监函字【2019】8号关于协查药品“三宝胶囊”有关问题的复函、（青主方癃闭舒片）大同市市场监督管理局同市监函【2019】9号关于协查药品“癃闭舒片”的函的复函、（顺势五子衍宗丸）洛阳市市场监督管理局洛市监药稽复函（2019）4号关于协查“五子衍宗丸”的复函（附：情况说明、营业执照、药品生产许可证、药品再注册批件）、（古君堂补肾强身胶囊）哈尔滨市市场监督管理局哈市监函［2019］173号关于协查药品“补肾强身胶囊”的复函、（藏欲金哥黄精牡蛎压片糖果）新乡市工商行安管理局平原示范区分局关于协查“黄精牡蛎压片糖果”的函的复函（附：营业执照、食品生产许可证、出厂检验报告、食品生产许可品种明细表）、（东北鹿茸王胶囊）桦甸市市场监督管理局桦市监函（2019）6号关于协查保健食品“东北鹿茸王胶囊”相关情况的复函、（祯心通腺方代用茶）周口市食品药品监督管理局川汇分局周食药监川函【2019】1号《关于对协查“通腺方（代用茶）”的函的复函》、（德佳牌虫草益肾丸）咸阳市市场监督管理局咸市监得函【2019】6号关于对协查“虫草益肾丸”保健食品的复函、（千百灵肾腺通保健贴）汝州市食品药品监督管理局汝食药监函【2019】12号关于对协查保健品“肾腺通保健贴”的复函、拉萨市食品药品监督管理局拉食药监稽函【2019】13号协查复函、北京微量化学研究所分析测试中心检测报告ＷＨ-2019-04-11-027（2／2）、河北省广播电视局冀广发【2019】93号委托书、河北省广播电视科学技术研究所2019年11月14日出具、调取证据通知书、调取证据清单、接受证据材料清单、犯罪记录查询、常住人口数据查询详细信息、范兵微信支付交易明细证明、账本复印件、办案说明及截图、北京微量化学研究所分析测试中心相关手续、办案说明、现场平面示意图、现场方位图、情况说明、接受证据材料清单、说明、工商服务业统一收款收据、中国建设银行个人活期账户交易明细、妙爽三宝胶囊电台宣传语（电台录音转化文字）等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生在未取得药品经营许可证的情况下，以牟利为目的，利用架设黑广播卖药，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人范兵、冯丽芳在共同犯罪中起主要作用，是主犯，其中被告人冯丽芳在共同犯罪中作用相对较小，二被告人依法应当按照其所参与的或者组织指挥的全部罪行处罚；被告人范兵、冯丽芳主动上缴违法所得，依法可以酌情从轻处罚；被告人冯丽芳自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚；被告人范德娟、王宇生在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚；被告人范兵、范德娟、王宇生被动归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人范兵、冯丽芳、范德娟、王宇生自愿认罪认罚，公诉机关考虑上述量刑情节做出的量刑建议适当，本院予以采纳。为维护国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决如下： 一、被告人范兵犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。 二、被告人冯丽芳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十五万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人范德娟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 四、被告人王宇生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 五、追缴被告人范兵、冯丽芳违法所得人民币三十五万元，上缴国库（已主动上缴人民币十九万五千元）。 六、没收假冒伪劣保健品东北鹿茸王胶囊19盒、通腺方（代用茶）8盒、虫草益肾丸22盒、肾腺通保健贴24盒予以销毁。 上述款项，于本判决生效后十日内履行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李连地 人民陪审员  郑东桥 人民陪审员  柏丽娟 二〇二〇年十一月二十五日 书 记 员  杨 爽