新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)兵9001民初1632号 原告（反诉被告）：新疆西部合盛硅业有限公司，住所地新疆石河子经济技术开发区北四东路**。 法定代表人：罗立国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王东盛，新疆循序律师事务所律师。 委托诉讼代理人：翟淑婉，女，1990年3月30日出生，汉族，新疆西部合盛硅业有限公司员工，住石河子市。 被告（反诉原告）：石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，住所，住所地新疆石河子北泉镇6小区**div> 法定代表人：刘金奇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：安文江，新疆君正律师事务所律师事务所。 委托诉讼代理人：梁宏春，男，1972年6月28日出生，汉族，石河子北泉建筑安装工程有限责任公司员工，住石河子市。 原告新疆西部合盛硅业有限公司与被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新疆西部合盛硅业有限公司委托诉讼代理人王东盛、翟淑婉、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司的委托诉讼代理人安文江、梁宏春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆西部合盛硅业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告履行建设施工合同约定的义务，立即向原告交付完整竣工资料（包括但不限于竣工图三份、签字盖章齐全竣工资料二份、结算书二份）；2.被告承担诉讼费及送达费。事实和理由：2010年6月20日，原、被告签订建设工程施工合同，约定由被告承包施工原告厂区办公楼、职工食堂工程，约定开工日期为2010年6月25日，竣工日期为2010年12月25日。依据合同通用条款约定：工程具备竣工验收条件，承包人按国家竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工验收资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。合同专用条款约定：承包人提供竣工图的约定：竣工验收（初验）五日内提供竣工图三份，签字盖章齐全竣工资料二份，结算书二份。被告违反合同约定和法律规定，至今未向原告交付完整竣工资料及竣工验收报告。原告诉至法院，并要求被告承担本案诉讼费。 石河子北泉建筑安装工程有限责任公司答辩并反诉称，2010年6月20日，双方签订建设工程施工合同，约定由我公司作为承包人承建新疆西部合盛硅业厂区办公楼、职工食堂等工程，工程内容：办公楼、职工食堂的建筑、装饰、水暖、电照安装等施工图中内容。合同工期：开工日期2010年6月25日，竣工日期2010年12月25日；质量标准合格；合同价款8888000元；合同价款采用可调价格合同方式确定。双方在合同中对该建设工程的其他事项均进行了明确约定。现该工程早已完工交付使用，但原告不仅没有按照合同约定支付工程款，而且迟迟不对该工程进行决算及办理相关手续，故请求驳回原告的诉讼请求，支持被告的反诉请求：1.反诉被告支付反诉原告工程款2190763元；2.反诉被告赔偿利息损失1204919.65元；3.由反诉被告承担诉讼费及鉴定费。 新疆西部合盛硅业有限公司针对石河子北泉建筑安装工程有限责任公司的反诉请求辩称，石河子北泉建筑安装工程有限责任公司所述不是事实，双方履行合同义务有先后顺序，石河子北泉建筑安装工程有限责任公司没有交付竣工资料，所以无权要求给付工程款。 本院经审理认定事实如下：2010年6月20日，原、被告签订建设工程施工合同。约定被告承建新疆西部合盛硅业厂区办公楼、职工食堂工程。工程内容：办公楼、职工食堂的建筑、装饰、水暖、电照安装等施工图中内容。合同工期：开工日期2010年6月25日；竣工日期2010年12月25日。合同价款：8888000元。合同4.1条：发包人向承包人提供图纸日期和套数：开工前柒日提供全套施工图纸四套。合同5.2条：发包人委托的职权：对施工现场的工程质量、进度负责，认真规范，确保工程顺利完成。设计变更、增项等签字。合同8.1条：发包人应按约定的时间和要求完成以下工作：……（4）工程地质和地下管线资料的提供时间：施工前将地勘报告提供给承包方；（5）由发包人办理的施工所需证件、批件的名称和完成时间：建筑施工许可证等手续办理完毕……。合同9.1条：承包人应按约定时间和要求，完成以下工作：（1）需由设计资格等级和业务范围允许的承包人完成的设计文件提交时间：工程竣工后7日内完成……。合同10.1条：承包人提供的施工组织设计（施工方案）和进度计划的时间：在水准点和坐标控制点位置交验，图纸会审和设计交底完成后5个工作日内向监理工程师提交详细的施工组织设计，施工计划及开工报告，且每月18日提交监理工程师签字认可的进度计划报表及施工方案。工程师确认的时间：从签收之日起7日内予以确认，逾期则视为已认可。合同23.2条：本合同价款采用可调价格合同。方式（1）确定。（1）采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：无。风险费用的计算方法：无。风险范围以外合同价款调整方法：无。（2）采用可调价格合同，合同价款调整方法：施工图预算加甲方代表确认的设计变更、现场签证、材料代换、基础超深、零星用工等进入结算。结算按施工期间的定额站人工、材料等调差文件执行。材料价格风险费用计取按新建标（2008）4号文件执行。合同第23.3条：双方约定合同价款的其他调整因素：按通用条款23.3（1）（2）款执行。合同第24条：工程预付款：发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：合同签订后承包方人员、部分机械到场7日内发包方向承包方预付合同价30%的工程预付款。合同25.1条：承包人向工程师提交已完工程量报告的时间：完工后三日内。合同第26条：工程款（进度款）支付。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：二层主体完支付合同总价的30%，主体封顶支付合同总价的20%，装饰装修完支付合同总价的10%，工程全部验收合格留3%保修金，剩余工程款一周内付清。合同第八条：工程变更。由设计部门出具的设计变更，甲方及甲方委托的监理签证认可生效。合同第32.1条：承包人提供竣工图的约定：竣工验收（初验）五日内提供竣工图叁份，签字盖章齐全竣工资料贰份，结算书贰份。合同第47条：补充条款（1）本工程最终以经济签证加设计变更进入工程结算；（2）执行施工期间的政府各种法律法规文件；（3）合同价款中不包括屋面板上水泥砂浆找平、外墙薄抹灰、周边地面及非周边地面挤塑板、屋面构架保温、楼地面CL7.5轻骨料混凝土垫层、残疾人坡道，如施工另计。基础防腐改为热沥青；（4）按办公楼、职工食堂招标内容说明执行；（5）职工食堂9月30日室内具备设备安装条件。该合同附件工程质量保修书，质量保修期从工程实际竣工之日算起。分单项验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。双方根据国家有关规定，结合具体工程约定质量保修期如下：1.土建工程为两年，屋面防水工程为五年；2.电气管线、上下水管线安装工程为两年；3.供热及供冷为两个采暖期及供冷期；4.室外的上下水和小区道路等市政公用工程为一年。工程质量保修金一般不超过施工合同价款的3%，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的3%。发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人。 合同签订后，石河子北泉建筑安装工程有限责任公司进行施工，新疆西部合盛硅业有限公司认可向被告支付工程款8252596.8元，其中包含向石河子市建筑企业劳保费用行业统筹管理站缴纳劳保统筹费254196.8元。被告认可原告已付款为7998400元，认为不应当包含劳保统筹费，因为虽然劳保统筹费最后要退还给被告计算工程款，但现在原告仅向相关部门缴纳了劳保统筹费，并未向被告退还该笔费用。 2018年12月6日，被告申请对新疆西部合盛硅业厂区办公楼、职工食堂项目实际造价进行鉴定。本院委托石河子市天正工程造价咨询有限公司对涉案工程实际造价进行鉴定。该公司于2019年10月31日作出工程造价鉴定意见书。经原告申请鉴定人员出庭，鉴定人员明确表示收到本院委托事项及相关材料，在移交鉴定材料清单中法院明确鉴定申请、鉴定事项，附有相关开庭笔录、图纸、决算资料，且明确图纸、决算资料原告未认可，但该公司认为工程实际造价就是图纸中的工程量造价，违背了鉴定委托事项的内容，且明确表示未进行现场勘查即作出鉴定意见书，该鉴定明显违反法定程序，故对该鉴定意见书本院不予采纳，相关鉴定费用石河子市天正工程造价咨询有限公司应当立即退还被告。后被告于2020年3月27日申请重新鉴定，本院依法另行委托新疆诚成工程项目管理有限公司进行鉴定。该公司于2020年6月30日出具工程造价鉴定意见书。鉴定意见为：新疆西部合盛硅业厂区办公楼、职工食堂项目工程实际造价为10189163元。原告对该鉴定意见书提出异议，申请鉴定人员出庭。被告为本次鉴定支出鉴定费100000元。 被告另提供以下证据： 1.报告及交付使用交接单。证实涉案工程满足竣工条件，原告于2010年11月5日接收并使用。原告认为该组证据无原告的签字、盖章，所以不认可，但认可涉案工程于2011年2月开始使用。该组证据中均无原告公章，签字人员亦无法核实是否代表原告行使权利，故对该组证据本院不予确认。但原告认可涉案工程于2011年2月开始使用，故本院确认涉案工程交付使用验收合格的日期为2011年2月。 2.函等。证实被告多次催促原告办理竣工手续和结算付款等事项，但原告均未答复。原告认为该组证据系被告单方制作不予认可，且无法证实被告证明的问题。因该组证据系被告单方制作，且即便原告收到有关函件也无法证实因原告的原因无法竣工验收，故对该组证据本院不予确认。 3.建筑安装工程结算书。证实涉案工程的造价为10357243.9元。原告对该组证据不认可。因该组证据系被告单方委托制作，故本院对该组证据的真实性不予认可。 本院认为，原告与被告签订的建设工程施工合同，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”原告与被告应恪守合约，全面履行各自的义务。本案争议焦点为：1.被告是否应当向原告交付完整的竣工资料及竣工验收报告；2.原告是否应当向被告支付工程款，数额是多少。 关于争议焦点一。《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定：“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”双方合同约定：承包人提供竣工图的约定：竣工验收（初验）五日内提供竣工图叁份，签字盖章齐全竣工资料贰份，结算书贰份。现涉案工程早已交付使用，故根据法律规定和双方约定，被告应当向原告交付完整的竣工资料（竣工图三份、签字盖章齐全的竣工资料两份、结算书两份）。关于竣工验收报告，因双方在庭审中均认可涉案工程并未组织竣工验收，故并不存在竣工验收报告，且出具竣工验收报告并非被告单方的义务，故对该项诉讼请求，本院不予支持。 关于争议焦点二。《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用;未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”在本案中，原告已经使用涉案工程的情况下，应当视为原告已经接受并获得案涉的主要合同权利，被告交付资料仅为合同附随义务，并非支付工程款的前提条件，支付工程款的条件已成就。首先，关于工程造价，经本院委托鉴定部门出具的鉴定意见为涉案工程造价为10189163元。原告虽对鉴定意见提出异议，但经法院审查以及鉴定人员出庭对相关异议进行答复，该鉴定意见程序合法、依据充分，应当予以采纳。理由如下：1.关于合同约定是固定价还是可调价格合同问题。双方合同23.2条：本合同价款采用可调价格合同。方式（1）确定。（1）采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围无。风险费用的计算方法：无。风险范围以外合同价款调整方法无。（2）采用可调价格合同，合同价款调整方法：施工图预算加甲方代表确认的设计变更、现场签证、材料代换、基础超深、零星用工等进入结算。结算按施工期间的定额站人工、材料等调差文件执行。材料价格风险费用计取按新建标（2008）4号文件执行。合同47条：补充条款（1）本工程最终以经济签证加设计变更进入工程结算。根据合同的约定可以得出虽然在合同价款的方式中，括号里面表明的数字“1”，但根据该合同内容中文字打印的为“可调价格合同”，文字打印的效力明显高于数字注明的效力。在“1”中未作任何约定，但在“2”可调价格合同中对合同价款的调整作了明确约定，在补充条款中亦明确工程最终以经济签证加设计变更进入工程结算，故本案双方合同的计价方式应当为可调价格合同。2.关于鉴定时作为参考的图纸、变更签证等材料的问题。庭审中，该部分证据提供质证的为原件，原告委托诉讼代理人认为需要核实，并非原告所说的全是复印件，且在鉴定过程中原告单位人员到场签字进行确认，在鉴定过程中鉴定部门亦并非仅依据该部分材料进行鉴定，故鉴定依据合法。3.关于原告提供的鉴定文件的名称等问题，双方合同中有约定，且鉴定报告中均明确注明，故鉴定意见应当予以采纳。关于已付工程款问题。双方存在争议的已付工程款为劳保统筹费254196.8元是否应当计算在已付工程款中。因被告认可原告已向相关部门缴纳了该笔费用，且该笔费用最终应当退还被告，故该笔款项应当计算为已付款。综上，原告欠付工程款的数额为1936566.2元（10189163元-8252596.8元）。原告未及时足额给付被告工程款，应当承担利息损失，但被告计算利息损失的时间、利率有误，本院予以调整，数额为827882.05元[1936566.2元×4.75%×9年（2011年3月至2020年3月）]。被告为此支出的鉴定费为合理损失，应当由原告承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百七十九条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条的规定，判决如下： 一、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起三日内给付原告新疆西部合盛硅业有限公司完整的竣工资料（竣工图三份、签字盖章齐全的竣工资料两份、结算书两份）； 二、原告新疆西部合盛硅业有限公司给付被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司工程款1936566.2元； 三、原告新疆西部合盛硅业有限公司赔偿被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司利息损失827882.05元； 四、原告新疆西部合盛硅业有限公司给付被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司鉴定费100000元； 上述二、三、四项合计2864448.25元，原告新疆西部合盛硅业有限公司于本判决生效之日起十五日内给付被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司； 五、驳回原告新疆西部合盛硅业有限公司其余诉讼请求； 六、驳回被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司其余反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费50元（原告新疆西部合盛硅业有限公司已交纳），由原告新疆西部合盛硅业有限公司自负；反诉案件受理费17081元（被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司已交纳），由原告新疆西部合盛硅业有限公司负担15000元，与前款同期给付被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，由被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司自负2081元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长 花 蔺 人民陪审员 马 莉 人民陪审员 赵 荣 二〇二〇年十一月二日 书 记 员 王玉霞 1