河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终2793号上诉人（原审原告、被告）：张**宇，男，1997年1月18日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区。被上诉人(原审被告、原告)：焦作建效工程监理有限公司。住所地：焦作市景苑路景苑商住楼**。法定代表人：刘彦，执行董事。委托诉讼代理人：许立，河南敏学律师事务所律师。上诉人张**宇因与被上诉人焦作建效工程监理有限公司（以下简称焦作建效公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初1653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张**宇上诉请求：1、撤销焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初1653号民事判决第四项；改判焦作建效公司支付欠付工资188.33元、加班工资7863.13元、医疗损失3170.08元。2、本案一、二审诉讼费用由焦作建效公司承担。事实和理由：1、一事判决对张**宇要求支付欠发工资的事实未予认定，应依法改判。（1）张**宇在一审中提交的与“焦作建效办公室张萍”的微信聊天记录内容可以看出，该公司请假制度是员工通过微信向张萍请假，由张萍负责记录后上报公司。从张**宇的聊天记录可以看出张**宇6月份24号、25号、27号请假三天，9月份14号上午、20号、21号、28号上午请假三天，在与“焦作建效刘彦”的聊天记录中可以印证，而张**宇6月份、9月份的工资均为2233元，均欠发77元。10月14日张**宇离职，10月15日正式办完交接手续，10月份未请假，应支付工资1073.33元，实发工资1039元，欠发34.33元。（2）即使张**宇一个月工作26天，焦作建效公司也应全额支付该月工资，因为根据《中华人民共和国劳动法》相关规定，用人单位每周应至少保证劳动者休息一天，张**宇在法律规定的休息时间内焦作建效公司应全额支付月工资。2、一审判决对焦作建效公司是否支付加班工资的情况，事实认定不清，且对举证责任分配错误。（1）张**宇的工作时间为早上8点到12点，下午2点到6点，工作内容分为现场和内业资料整理，因现场办公设备不足，所以内业资料整理均在住处加班完成。张**宇提供的微信聊天记录可以佐证张**宇加班事实。聊天记录显示，张**宇凌晨时依然在整理会议纪要等资料，而整理这些资料需要花费不少时间。另外，焦作建效公司也没有为张**宇提供双休日及法定节假日休息时间，违反《中华人民共和国劳动法》关于保障劳动者休息及休假的相关规定。（2）焦作建效公司的考勤方式是由张萍负责记录，之后由张萍上报公司，张**宇能提供的证据只有微信聊天记录。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》相关规定，证明张**宇加班事实的证据是由焦作建效公司掌握管理的，应当由焦作建效公司提供。而原审中焦作建效公司也未提供考勤表、工资表，一审判决未查清事实就作判决，损害了张**宇的合法权益。3、张**宇要求焦作建效公司支付医疗损失的请求符合法律规定，应予支持。张**宇入职后，焦作建效公司一直未给张**宇缴纳社会保险，根据《社会保险法》的相关规定，用人单位负有为劳动者缴纳社会保险的义务。焦作建效公司未及时为张**宇缴纳社会保险，导致张**宇不能报销医疗费用，由此造成的损失焦作建效公司应当承担赔偿责任。一审中因证明医疗损失的证据均系复印件，法院对其真实性未予认定，现证据原件均已收集，望二审对医疗损失诉讼请求进行重新认定。一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审撤销原判决中错误部分，依法改判。焦作建效公司答辩称，张**宇的上诉请求不能成立，没有事实和证据证明其理由，应依法驳回张**宇的上诉请求。张**宇向一审法院起诉请求：1、支付欠发工资188.33元；2、支付加班工资7863.13元(平时加班733.13元、休息日加班5520元、法定休假日加班1610元)；3、支付医疗费用中职工医保应报销的3170.08元；4、支付解除劳动关系经济补偿金1989.04元。一审法院认定事实：张**宇于2019年3月20日至2019年10月14日在焦作建效公司处工作，焦作建效公司法定代表人刘彦分别于2019年4月23日向张**宇支付工资1187元；2019年5月21日、2019年6月20日向张**宇支付工资2300元；2019年7月23日向张**宇支付工资2223元；2019年8月22日向张**宇支付工资2152元；2019年9月23日向张**宇支付工资2300元；2019年10月27日向张**宇支付工资2223元；2019年11月22日向张**宇支付工资1039元。张**宇在焦作建效公司工作期间，焦作建效公司未与张**宇签订劳动合同且未对其缴纳社会保险。张**宇为申请人，以焦作建效公司为被申请人，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、支付2019年3月16日至2019年10月14日期间未签订劳动合同双倍工资13621.33元;2、支付欠发工资1227.33元（7月欠发77元，9月欠发77元，10月欠发1073.33元）;3、支付2019年3月16日至2019年10月14日期间加班工资7709.8元（平时延时733.13元，双休日加班工资5366.67元，法定节假日1610元）;4、支付解除劳动关系经济补偿金2300元；5、支付7月医疗费用中职工医保应报销的3170.08元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月6日作出焦劳人仲案字（2019）第337号仲裁裁决书裁决：一、在本裁决书生效之日起十五日内被申请人焦作建效公司支付申请人张**宇双倍工资差额13621.33元;二、在本裁决书生效之日起十五日内，被申请人焦作建效公司支付申请人张**宇经济补偿金1928.71元;三、驳回申请人张**宇的其他仲裁请求。张**宇、焦作建效公司均对该裁决不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。通过张**宇与焦作建效公司法定代表人刘彦的微信聊天记录显示，张**宇不仅在负责南水北调焦作城区段生态保护PPP项目施工监理（二标段），2019年5月9日还在负责焦东路立交桥水管改造工程，且焦作建效公司与芦贵峰签订的《工程监理劳务分包合同》并不能证明张**宇属于芦贵峰的劳务人员，张**宇在焦作建效公司工作期间的请假、考勤、工资均由焦作建效公司负责。张**宇有具体的工作时间以及工作内容，双方存在管理与被管理的关系，证明双方存在劳动关系。张**宇在焦作建效公司工作期间，焦作建效公司未与张**宇签订书面劳动合同，故焦作建效公司应当支付张**宇双倍工资13621.33元。焦作建效公司法定代表人刘彦为张**宇发放工资，且张**宇的微信聊天记录中显示，张**宇已向焦作建效公司法定代表人刘彦明确提出解除劳动关系。故张**宇要求支付经济补偿1989.04元的请求，予以支持。因焦作建效公司是张**宇的实际用人单位，故焦作建效公司各项诉讼请求均不能得到支持。一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、驳回焦作建效公司的诉讼请求；二、焦作建效公司于本判决书生效之日起十日内支付张**宇双倍工资13621.33元；三、焦作建效公司于本判决生效之日起十日内支付张**宇经济补偿1989.04元；四、驳回张**宇的其他诉讼请求。本院二审期间，张**宇提交证据：医疗门诊票据一张。证明张**宇存在医疗损失。焦作建效公司质证意见：真实性无异议，但该证据与本案无关，该票据是2020年8月15日产生的票据。焦作建效公司未提交新证据。本院对证据认定如下：关于张**宇提交的医疗门诊票据真实性予以认定，但该证据未经医疗保险机构进行核算，不能确认为焦作建效公司未给张**宇缴纳医疗保险所产生的损失。一审判决认定事实清楚，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，关于张**宇主张焦作建效公司支付其欠发工资188.33元的问题。张**宇称其月平均工资为2300元，焦作建效公司6月份和9月份欠发其工资154元，10月份欠发工资34.33元。鉴于张**宇在2019年6月和9月份均请假3天，且张**宇在2019年10月14日离职，故焦作建效公司并不拖欠张**宇工资188.33元资，一审判决未支持张**宇该项诉讼请求是正确的。关于张**宇主张焦作建效公司支付加班工资7863.13元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实的存在承担举证责任。张**宇就其加班工资7863.13元应当提供证据加以证明，但张**宇仅提供微信聊天记录并不足以证明其存在加班的事实，一审判决不予支持张**宇该项诉讼请求并无不当。关于张**宇主张焦作建效公司支付其医疗损失3170.08元的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第二十八条规定，符合基本医疗保险药品目录、诊疗项目、医疗服务设施标准以及急诊、抢救的医疗费用，按照国家规定从基本医疗保险基金中支付。医疗保险的损失并不等同与其实际已经产生的医疗费用，该待遇的损失应当经过医疗保险机构进行核算。张**宇仅提供医疗门诊票据，但并未经过医疗保险机构进行核算，张**宇所主张焦作建效公司未缴纳医疗保险所产生的损失缺乏事实依据，一审法院不予支持并无不当。综上所述，张**宇的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张**宇负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二〇年十一月十九日法官助理池成书记员宁昊