浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初12026号 原告：肖祥，男，1994年12月23日出生，汉族，住江西省瑞金市。 被告：义乌市微众家居用品有限公司，住所地：浙江省义乌市稠江街道城店路**。 法定代表人：张贵朋。 委托诉讼代理人：程丽芳，系公司员工。 原告肖祥为与被告义乌市微众家居用品有限公司劳动争议一案，于2020年8月14日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年10月9日公开开庭进行了审理。原告肖祥，被告义乌市微众家居用品有限公司的委托诉讼代理人程丽芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告肖祥向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付拖欠的2020年3月份的劳动报酬，合计人民币2411.17元(包括了三月份的加班费、和提成差额)；2、依法判令被告向原告支付拖欠的2020年4月份劳动报酬，合计人民4570.4元（包括了四月份基本工资、加班工资、伙食费补助和提成）；3、依法判令被告向原告支付违反劳动合同法未签订劳动合同的二倍工资，合计人民币4570.4元。4、请求判令被告如实补缴入职期间未给原告缴纳的社保；5、由被告承担本案的诉讼费用和其他费用。事实与理由：原告于2020年3月2日入职于被告处工作，职位为阿里运营兼销售，当时口头协议底薪6000元，提成按照营业额的0.5%计算，其余福利可按照公司规章制度执行，包括伙食费补助、住宿补助以及其他补助，入职的第一个月内，公司并没有要求我签订书面劳动合同，而是在任职的第二个月也就是4月6日公司人事程丽芳要求我签订书面劳动合同，但由于劳动合同所载明的劳动报酬和实际沟通的劳动报酬不符，于是要求公司劳动合同须按照实际沟通金额载明，和程丽芳沟通无果，后来在4月15日下午要求公司法人张贵朋更改劳动合同，但被告表示，劳动合同的劳动报酬不可能改，必须按照此合同签订，要么就辞职二选一的方式，原告为维护自身权益考虑，当天下午只能被迫向公司提交辞职申请，并于4月16日中午离职（关于劳动仲裁中写的4月15日离职由于当时我的疏忽记错日期，事实是4月16日中午离职，可以参考被告提供的离职申请书上的4月16日的离职日期，至于上面写的5月15日的离职日期也是我由于疏忽写错了），且公司在我离职当天未及时计算我个人的劳动报酬，所以导致公司给我结算的3月份劳动报酬提成出现出入（离职当天我方要求过人事计算出我个人的劳动报酬），且至今为止未领取到被告方需给到原告方四月份的劳动报酬。1、我方在3月份的双休日加班工资以及提成差额，合计2411.17元。原告于2020年3月7日、3月14日、3月21日、3月28日，共4个双休休息日进行加班工作，由于公司《出勤管理制度》第二条第3项明确规定我们为单休调休制度，故我方有可能是在周末的周六加班，也有可能在周末的周日加班，我上面列举出的四天时间均为周六加班，但是也不排除由于调休是在周日加班，在仲裁庭审过程中，被告对于证据三的质证意见表示真实性无异议，双休日没有全部工作，也就己经承认周末有加班的事实情况，故申请《裁决书》关于原告主张加班工资不予支持的判决进行纠正，依法判定被告继续履行支付加班费的义务。从被告提供到3月份的工资单上可得知，3月份的出勤天数为25.87天，而法定工作时间为22天时间，多于的3.87天就是原告在周末休息日的加班时间。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条规定，当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。由于原告无权取得由被告掌握的考勤记录，只能请求被告方提供考勤记录，但在仲裁庭审过程中，被告以考勤记录只保存两个月为由，表示不能提供考勤记录，故申请《裁决书》关于原告主张加班工资不予支持的判决进行纠正，依法判定被告继续履行支付加班费的义务。依据我国《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，故申请3月份加班工资为2135.17元（计算方式6000/21.75*3.87*2=2135.17)。由于我的工作是阿里运营兼销售职位，故阿里巴巴店铺的营业额自然算作是我方的营业绩效，三月份营业绩效请查看我方提供的证据，三个店铺加起来总营业额为160613元，我们约定为提成按照营业额的0.5%，故被告应支付我方提成803元，由于被告在5月5号支付我方提成527元，故被告应支付提成差额276元。2、原告在4月份的基本工资、加班工资、伙食费补助和提成，合计4570.4元。原告于4月16号中午离职，根据公司出勤制度可得知，4月份出勤天数实际为12.5天（4月4号和4月11号2天加班时间，由于请假一天，故法定工作时间为10.5天），根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条规定，故计算得出基本工资和加班费合计为2896.55+1103.45=4000元（6000/21.75*10.5+6000/21.75*2*2=4000元）。四月份三个店铺的营业额为47080元，营业额请参考我方提供的证据，外加线下客户盛积国的营业额43000元（此绩效由于我离职当天客户货物还未完全发完，公司以此为由不给我方结算提成，但是公司己收取了客户的全部货款，而且，客户要求的是4月10号就要全部把货发完，被告由于自身原因导致货物没有及时发出，因此导致的责任应由被告承担），合计营业额为90080元，提成按照0.5%计算得出450.4元（90080*0.005=450.4元）。按照公司制度，每月还有240元的餐费补助，由于是16号离职，故按照半个月算，得出餐费补助为120元。3、被告违反劳动合同法未签订劳动合同的二倍工资，合计人民币4570.4元。根据《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，己建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位在我方入职的第二个月找我签订劳动合同，已经严重违反劳动合同法了。根据《劳动合同法》第八十二规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。由于公司在入职的第二个月也就是4月6号才找我签订与实际沟通劳动报酬不相符的劳动合同，后来要求被告劳动合同当中的劳动报酬必须按照实际的来（我方并没有拒签劳动合同，只是要求被告就劳动报酬条款要改，如果改了我方是愿意签订劳动合同，提供的我和程丽芳微信聊天记录可以证明），在4月15号当天再次要求被告方法人张贵朋按照实际的来，被告表示此劳动合同不能做更改，要么就我离职二选一的方式来，原告为维护自身权益只能被迫离职，责任全在被告方（事实依据可参照我方提供的录音证据），故被告应当支付我方第二个月二倍工资为4570.4元（计算方式为：4000+450.4+120=4570.4元）。4、请求判令被告如实补缴入职期间未给原告缴纳的社保；作为一项法定义务，用人单位和劳动者应当依法参加社会保险。故原告申请被告补缴2020年3月至4月份期间社会保险费。 被告义乌市微众家居用品有限公司辩称，针对第一项诉请，双方的微信聊天记录中原告在微信上确认，表示对3月份的提成无异议，对3月份的工资组成及结算无异议，其中已包含加班工资，3月份的工资已经结清。关于加班费，我们公司销售部的月休天数为单休，周末的加班费已经给过原告，原告所指的提成是把整个店铺的营业额进行计算，但在3月份和4月份期间，有另一同事用过该店铺成交过。我方提供的证据1另一同事提供的销售业绩证明，我司提供提成证据3和证据4我司提成核算基数明细。针对第二条，对于四月份报酬，原告只工作到15日，被告已经按照仲裁裁决向原告支付了相应的金额，根据3月份原告已经认可的工资组成，虽然对裁决金额的组成部分有异议，裁决的金额与原告认可的工资组成发放大体一致，原告的主张没有依据。针对原告第三条，原告已在2020年3月22日签订了入厂须知、保密协议、企业与员工安全生产责任书等，唯独拒绝签订劳动合同。且根据原告认可的3月份的工资组成，对于工资发放组成并无争议，原告以此为由拒绝签订劳动合同的没有依据，未签订劳动合同不可归责被告，原告以此要求双倍工资没有依据，仲裁认定的事实及裁决符合事实及法律。针对第4条，工资组成中已经包含社保补贴，即使补缴社保工资组成中的社保补贴应给予扣除，请求法院驳回原告的诉请。认可仲裁裁决书的裁决结果。 原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据： 证据1、3月份营业额数据截图复印件一份，证明3月份营业额合计为160613元。 证据2、4月份营业额数据复印件一份，证明4月份三个店铺营业额为47080元。 证据3、4月15日下午录音证据光盘以及光盘对应的书面整理文件复印件各一份（播放录音的过程略），证明被告就劳动协议问题要求我离职或者按照劳动合同签署二选一的事实，而导致我离职，并非是我拒签劳动合同而导致的离职；证明底薪6000元的事实。 证据4、3月份和4月份工资表复印件一份，证明3月份的出勤天数、3月份休假天数、4月份出勤天数和4月份休假天数。 证据5、原告和被告会计的微信聊天记录复印件一份，证明4月30日当天并没有核算出3月份的提成，而是在5月5号核算出来的；还有盛积国客人的营业额的证明。 证据6、原告和被告人事程丽芳微信聊天记录复印件一份，证明6000元加营业额0.5%的劳动报酬已经确认，证明沟通的劳动报酬和劳动合同所写的劳动报酬确实有出入；证明签劳动合同当天我只是要求原告按照实际劳动报酬填写在劳动合同内，并没有拒绝签订劳动合同。 证据7、出勤管理制度复印件一份，证明公司制度确实有要求原告双休日调休加班的要求，且加班事实存在。 证据8、仲裁裁决书复印件一份，证明被告在仲裁庭审中已承认加班的事实。 证据9、员工离职申请表复印件一份，证明填写离职申请表时间以及正式离职时间。 证据10、当庭提供被告公司销售部月度岗位绩效工资表复印件一份，证明被告工资表的工资组成部分所列金额只是根据我方底薪和提成计算出的劳动报酬而随意填上去的金额，工资单的计算方式并无实际意义（被告在仲裁时提供）。 被告质证认为：证据1、3月份的数据真实性无法确定，公司名称义乌市鸿维家居用品有限公司不是我们的公司。证据2、4月份的营业额真实性无法确定，没有公司公章。证据3、真实性无异议，无法达到原告的证明目的，我们与原告沟通是为了挽留对方，但是对方的选择是离职。证据4、真实性无异议，加班费已经包含在工资中，4月份的工资认可仲裁裁决结果。证据5、真实性和证明目的均无异议。这个客户的货物是在4月底发送完毕，当时原告已经离职，后期的工作由另外员工完成。证据6、真实性无异议，在劳动仲裁中已经明确原告的薪资由张贵朋确认，张贵朋本人确认没有认可底薪6000的事实。证据7、三性均无异议。证据8、真实性无异议，证明目的不认可。证据9、真实性无异议，2020年4月15日递交的离职申请。证据10、三性均有异议，我方没有在仲裁时提供该证据。 被告为证明自己的辩解，向本院提供以下证据： 证据1、入厂需知、员工保密协议、企业与员工安全生产责任书复印件1份，证明2020年3月22日与原告签订过入职手续，要求签订劳动合同，原告拒绝签订的事实。 证据2、被告代理人程丽芳和原告之间的微信聊天记录截图打印件1份，证明被告再次主动要求签订劳动合同，原告拒绝签订的事实。 证据3、3月工资单打印件1份，证明原告3月之前的工资待遇已结清及原告的工资组成方式，提成部分和原告说的按营业额计算提成完全不符。 证据4、肖祥4.1-4.15线上易丰店、日用品店、线上工厂店业绩表打印件1份，证明原告的实际业绩，并非像被告说的按营业额计算，中间会有退货问题的处理，以订单收到款和其订单完全结束再计算提成。 证据5、原告与被告处财务的微信聊天记录截图打印件1份，证明原告4月工资核对无误，盛积国的提成问题产生争议导致原告申请劳动仲裁的事实。 证据6、盛积国3-4月对账单复印件1份，证明盛积国的提成不属于原告。 证据7、员工离职申请表复印件1页，证明3月22日与申请人签订劳动合同，申请人拒签，4月6日再次沟通无果。 证据8、我司销售经理成语菡与其中部分客户的对话客户所下订单复印件（阿里巴巴截图、微信截图）一份，证明2020年3月至4月期间，我司阿里巴巴销售额并非只有肖祥一人负责。 证据9、浙义乌劳人仲案（2020）792号复印件（支付宝截图）一份，证明浙义乌劳人仲案（2020）792号所判金额已转给对方。 原告质证认为：证据1，真实性无异议，2020年3月22日被告找原告签订过入厂需知、员工保密协议、企业与员工安全生产责任书，但是没有签订劳动合同。证据2，被告确实有找原告签订劳动合同，但是觉得不合理就拒签了，合同上底薪1800元和当初法定代表人谈好的6000元不一致。证据3，3月底薪已经拿到6209元，对于工资的构成不认可，被告发社保补贴是不合理的，应该是由被告缴纳社保。证据4，真实性无异议，对证明目的不认可，应该按照营业额计算。证据5，真实性无异议，对证明目的不认可，也不认同被申请人的说法。证据6，盛积国的提成应该属于原告。证据7，真实性无异议，3月22日被告没有找原告签订劳动合同，4月6日的确是拒签了。证据8，成语菡确实是销售经理，但是数据不认可。阿里巴巴销售额是由我和成语菡负责，主要是我负责。证据9、真实性无异议，确实收到了被告方支付的3570元。 结合庭审情况本院认证如下：对原告方提供的证据3-10的真实性依法予以确认，其他证据将结合庭审情况予以综合认定。对被告方提供的证据1、2、4、5、6、7、9的真实性依法予以确认，其他证据将结合庭审情况予以综合认定。 经审理查明，2020年3月2曰，原告入职于被告处，岗位为阿里巴巴运营兼销售。2020年3月22日，原告签订了《入厂须知》、《员工保密协议》、《企业与员工安全生产责任书》。《入厂须知》第二条载明：试用期通过的员工，将于1个月内办理入职手续，需签订《劳动合同》、《入厂须知》、《员工保密协议》、《企业与员工安全生产责任书》、《社保声明》等文件。2020年4月15日，原告离职。2020年3月工资、提成工资、餐补均已结清，4月工资、提成、餐补未结清。原告在职期间，被告未为其缴纳社会保险费。 2020年6月2日，原告作为申请人向义乌市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年7月30日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出浙义乌劳人仲案（2020）792号仲裁裁决书，裁决如下：“一、由被申请人支付给申请人工资3000元、提成工资450元、餐补120元，上述共计3570元，于本裁决书生效之日起十日内付清；二、由被申请人于本裁决书生效之日起十日内为申请人补缴2020年3-4月的社会保险费，其中个人缴纳部分由申请人自行承担；三、驳回申请人的其他仲裁申请请求。”原告不服该裁决，于2020年8月14日向本院提起诉讼。 另查明，被告于2020年8月22日向原告转账3570元。 本院认为，针对第一、二项诉讼请求：被告作为用工管理方对原告的工资标准、提成工资的约定负有举证责任，但被告并未提供上述证据，依法应承担举证不能的法律后果。结合被告方提供的工资单确认的原告3月的实发工资为6209元的事实，本院依法采信原告方工资标准为6000元/月加提成及被告尚欠2020年4月工资3000元、提成工资450元未结清的陈述，据此仲裁委确认被告应支付原告工资3000元、提成工资450元、2020年4月餐补120元，以上共计3570元合理合法，本院依法予以支持。关于加班工资，应由原告对加班的事实承担举证责任，本案中，原告并未提供上述证据，依法承担举证不能的法律后果。针对第三项诉讼请求：订立书面劳动合同系用人单位的法定义务，但确系不可归责于用人单位的原因而导致未订立书面劳动合同，劳动者因此主张二倍工资的，可不予支持。本案中，从原告实际签订《入厂须知》、《员工保密协议》、《企业与员工安全生产责任书》的情况及原告关于拒绝签订劳动合同的庭审陈述，本院依法采信被告的说法，确认被告无须向原告支付未签订劳动合同二倍工资。针对第四项诉讼请求：社会保险费的催缴属于社会保险费征收部门的法定职责，不属于法院受理民事诉讼案件的范围，故该部分内容本院依法不予审理。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第七十四条，《中华人民共和国调解仲裁法》第六条，参照《浙江省劳动仲裁院关于劳动争议案件处理若干问题的解答》（浙劳仲院【2012】3号）第一条的规定，判决如下： 一、被告义乌市微众家居用品有限公司支付原告肖祥工资3000元、提成工资450元、餐补120元，上述共计3570元（已履行完毕）。 二、驳回原告肖祥的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  叶芸 二〇二〇年十一月十二日 书记员  龚芩