陕西省西安市中级人民法院 刑  事  判  决  书 （2020）陕01刑终557号原公诉机关西安市雁塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）贺海鹏，男，1980年11月2日出生于陕西省咸阳市，汉族，初中文化，户籍地陕西省咸阳市彬县，住西安市雁塔区，系雅居宾馆经营者，2006年11月20日因犯寻衅滋事罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，2019年8月12日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月4日被逮捕，现羁押于西安市鄠邑区看守所。指定辩护人王文娴，陕西恒达律师事务所律师。西安市雁塔区人民法院审理西安市雁塔区人民检察院指控原审被告人贺海鹏犯故意伤害罪一案，于2020年7月27日作出（2020）陕0113刑初70号刑事判决。宣判后，贺海鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查案卷，讯问上诉人贺海鹏，听取其辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年6月12日15时许，被害人张某某（时年17岁）来到西安市雁塔区XX庄XX号XX宾馆XX房XX房客唐某某笔记本电脑一部（价值1220元）被被告人贺海鹏发现，贺海鹏、张某某因此发生争执并厮扯，期间贺海鹏拳打脚踢张某某头部、腹部，致张某某受伤。当日唐某某因盗窃一事报警，民警出警后发现张某某身体状况异常遂带领张某某进行体检，并就张某某的伤情对贺海鹏进行了讯问，贺海鹏如实供述了其故意伤害张某某的事实。经鉴定，张某某腹腔积血，脾脏破裂，其损伤程度属重伤二级，伤残等级属十级。庭审中，贺海鹏赔偿被害人张某某损失并取得谅解。据此，原审法院认为，被告人贺海鹏故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人贺海鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年又三个月。上诉人贺海鹏提出：1.原审判决认定其犯故意伤害罪有误，其之前与被害人素不相识，是在制止被害人的盗窃行为时无意中造成被害人身体损伤，主观上没有伤害被害人的故意，其行为应认定为过失致人重伤罪；2.具有自首情节；3.案发后，积极配合医院治疗，主动支付了被害人的医药费，又赔偿了被害人物质损失，取得被害人谅解。综上，恳请本院对其从轻、减轻处罚。贺海鹏的辩护人提出：1.贺海鹏的行为应认定为过失致人重伤罪；2.贺海鹏打伤张某某属于防卫过当；3.被害人张某某有重大过错；综上，建议对贺海鹏适用缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人贺海鹏犯故意伤害罪的事实清楚、正确，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过证明：2019年6月12日西安市公安局高新分局白沙路派出所接110报警称，徐家庄有人的笔记本被盗，公安民警至案发现场将犯罪嫌疑人张某某及受害人唐某某、房东贺海鹏带回调查。公安民警在讯问过程中发现张某某身体不适，遂送至医院检查为脾部裂伤。民警向贺海鹏询问张某某的伤情时，贺海鹏交代他在抓获张某某时对其头部、腹部进行殴打。张某某出院后经鉴定伤情为重伤二级。2019年8月12日公安民警传唤贺海鹏，同日将其刑事拘留。2.被害人张某某陈述：2019年6月12日下午，他在西安市高新区徐家庄雅居宾馆盗窃了一部笔记本电脑，被房东发现后，房东对他进行殴打，后来房东报警，到派出所民警发现他身体不适，将他送到医院治疗。案发当天下午他到雅居宾馆里溜达，发现5楼有一家住户的窗户没关，窗下屋内桌上有一部笔记本电脑，他就伸手将那部电脑拿了出来，准备离开时被人发现，就把笔记本电脑留下，躲到雅居宾馆顶楼，想着失主和房东找到电脑后就不会再追究，到时他在找机会离开。结果房东在顶楼发现了他，把他打了一顿。房东扇了他几个耳光，在他腹部踹了几脚，在一楼的楼道内还踹了他几脚。3.证人唐某某证明：2019年6月12日15时许，他在雅居宾馆租住的房间里上厕所，出来后发现放在桌子上的笔记本电脑不见了。他准备下楼找房东，在5楼楼梯口发现一名戴眼睛穿黄衣服的男子比较面生，他当时着急找房东没有理会这个人。房东上来后他们就一起在楼顶找，没有找到。又下到5楼时，他发现垃圾桶旁边有一个用红色羽绒服包裹着的东西，打开一看是他刚丢失的电脑。然后他就把电脑放回住处。他从住处出来后发现房东已经找到了偷他电脑的可疑男子。他看见房东从5楼存放杂物的一个夹缝里把这名男子拽出来，他一眼认出就是刚才那名穿黄色衣服的男子。房东很气愤，在那名男子脸上扇了两巴掌，在肚子上踢了两脚。后来房东让他去锁房间门，房东自己将偷东西的男子带到一楼，等他下到一楼后发现那个男子坐在地上了，房东站在那个男子面前大声训斥，之后他就报警了。4.上诉人贺海鹏供述：XX庄XX居宾馆的老板。2019年6月12日下午，他当时在雅居宾馆1楼和他媳妇吃饭，506室房客称其在其房子的笔记本电脑被人偷了，并给他说其在下楼找他的时候在5楼楼梯口遇到了一个陌生的小伙子。他就立即和房客上楼查看，后在5楼天台的垃圾桶旁发现了用红布包着的房客丢失的笔记本电脑。之后他准备和房客逐层查找小偷，突然听到天台上有异响，在天台放杂物的过道内发现一个小伙子正蹲在里面躲着，他就把那个小伙拽了出来。他就质问小伙大白天的就敢偷东西，那小伙反问他想咋？他的宾馆从未发生过房客丢东西的事情，觉得小偷态度嚣张，脑子一热就扇了小伙个耳光，然后又在小伙身上踹了两脚，然后让小伙跟他下楼，同时让丢电脑的房客把门先锁好。到一楼后，那小伙看到大门没有关严想跑，他就在小伙身后踢了一脚，踢到了小伙的胯部。6月12日晚上他接到民警打来的电话，称那个小偷说被他打伤在友谊医院看病，他就立刻赶到医院交纳了住院费，到医院看望对方，并且在小伙住院期间他一直积极配合医院的治疗，交纳了15000元的医疗费。5.辨认笔录及照片证明：（1）经混杂辨认，张某某辨认出贺海鹏就是殴打他的人，唐某某辨认出张某某就是被贺海鹏殴打的小偷，贺海鹏辨认出张某某就是被他打的小偷。（2）贺海鹏辨认出雅居宾馆1楼及天台就是其殴打张某某的地点。6.陕美法司［2019］临鉴字第1354号法医临床司法鉴定意见书证明：2019年6月12日张某某受伤致腹腔积血、脾脏破裂等，临床行脾破裂修补+腹腔积血清除术。经鉴定，其损伤程度属重伤二级，伤残等级属十级。7.高新公（61019956）行罚决字［2019］1020号行政处罚决定书证明：张某某因盗窃他人财物被西安市公安局高新分局拘留十日，并处罚款人民币500元。8.户籍信息证明：上诉人贺海鹏犯罪时已达到承担完全刑事责任的年龄。9.民事赔偿协议及收条证明：贺海鹏一次性赔偿张某某医疗费人民币15000元，又向张某某家属赔偿物质损失人民币60000元。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人贺海鹏故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。对贺海鹏及其辩护人所提贺海鹏的行为应认定为过失致人重伤罪的上诉理由和辩护意见，经查，贺海鹏在抓住偷窃电脑的被害人张某某后，对其实施了扇耳光、踢踹腹部等行为，从致伤的部位、打击的力度、造成的后果和贺海鹏当时因为气愤而殴打被害人的主观心态综合分析来看，贺海鹏主观上具有明确伤害他人身体的故意，客观上实施了具体的伤害行为，其行为已符合故意伤害罪的构成要件，应认定为故意伤害罪，故对该上诉理由及辩护意见均不予采纳；对贺海鹏的辩护人所提贺海鹏的行为属于防卫过当的辩护意见，经查，被害人张某某在被控制后并未作出暴力反抗，贺海鹏亦未受到现实紧迫的侵害，不具有防卫的意图，不构成正当防卫，亦不能认定为防卫过当，故对该辩护意见不予采纳；对贺海鹏所提其具有自首情节的上诉理由，经查，贺海鹏虽因举报被害人张某某盗窃至公安机关配合侦查，但其并未意识到先前的殴打行为致张某某受伤，张某某亦未对此向公安机关控告。公安民警发现被害人张某某身体异常后对贺海鹏进行排查询问时，其即承认并供述了殴打张某某的事实，具有投案的自主性和自愿性，应认定为自首，可对其减轻处罚，故对该上诉理由予以采纳；所提案发后积极赔偿被害人物质损失，并取得被害人谅解的上诉理由，经查属实。对贺海鹏的辩护人所提被害人有重大过错的辩护意见，经查，本案系被害人张某某潜入贺海鹏经营的宾馆行窃而引发，对张某某的盗窃行为应给予否定性评价，其对本案的引发具有重大过错，故对该辩护意见予以采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，惟未认定贺海鹏具有自首情节和被害人具有重大过错，对贺海鹏量刑过重，依法应予更正。依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113刑初70号刑事判决的定罪部分，即：被告人贺海鹏犯故意伤害罪，撤销该判决的量刑部分，即：判处有期徒刑三年又三个月；二、上诉人贺海鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月12日起至2021年8月11日止。）本判决为终审判决。   审 判 长  常   鹏审 判 员  张   超审 判 员  尚 柏 延 二〇二〇年十一月十八日  书 记 员  朱 美 桦  1