湖北省广水市人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂1381刑初193号公诉机关湖北省广水市人民检察院。被告人叶涛，男，1973年9月25日出生，汉族，中专文化，户籍所在地湖北省广水市，住湖北省广水市应山办事处胜利街，系广水市交通运输局应山交管所干部。涉嫌非法持有枪支、弹药罪，于2019年12月26日被广水市公安局取保候审；于2020年9月1日被本院决定取保候审。指定辩护人王盛飞、徐远（实习律师），湖北印台律师事务所律师。被告人付小强，男，1964年9月13日出生，汉族，大学本科文化，户籍所在地湖北省广水市，住广水市应山办事处求实巷干休所，系广水市住房和城乡建设局干部。因涉嫌非法持有枪支、弹药罪，于2019年12月26日被广水市公安局取保候审；于2020年9月1日被本院决定取保候审。辩护人周传胜、熊望德，湖北印台律师事务所律师。被告人彭建林，男，1972年10月16日出生，汉族，小学文化，户籍所在地湖北省广水市，住广水市。因涉嫌非法持有枪支、弹药罪，于2019年12月26日被广水市公安局取保候审；于2020年9月1日被本院决定取保候审。指定辩护人赖国庆，湖北印台律师事务所律师。广水市人民检察院以鄂广检一部刑诉（2020）166号起诉书指控被告人叶涛、付小强、彭建林非法持有枪支罪，于2020年8月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广水市人民检察院指派检察员罗军出庭支持公诉，被告人叶涛及其辩护人王盛飞、徐远，被告人付小强及其辩护人周传胜、熊望德，被告人彭建林及其辩护人赖国庆到庭参加诉讼，现已审理终结。广水市人民检察院指控，2019年12月19日上午，被告人叶涛邀约被告人付小强、被告人彭建林一起到广水市十里办事处马都司村山上打猎。当日下午，叶涛驾驶一辆面包车接到彭建林，与付小强在十里办事处十蔡线十字路口会合后，前往广水市十里办事处马都司村，三人各持一把猎枪进行狩猎活动。当日下午15时许，三人在马都司村被广水市派出所民警现场查获，现场扣押猎枪三支、子弹十发。经湖北省公安司法鉴定中心鉴定：送检的被告人叶涛所持有的编号为JC-2019-540-1号检材是以火药为动力发射弹丸的制式枪支，认定为枪支；被告人付小强所持有的编号为JC-2019-540-2号检材能够发射国产12号猎枪弹，认定为枪支；被告人彭建林所持有的编号为JC-2019-540-3号检材是以火药为动力发射弹丸的制式枪支，认定为枪支。为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、户籍证明、证人证言、鉴定意见书、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人叶涛、付小强、彭建林违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人叶涛、付小强、彭建林认罪认罚，符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。建议判处被告人叶涛、付小强、彭建林有期徒刑六个月至一年四个月，可适用缓刑。提请本院依法判处。被告人叶涛、付小强、彭建林对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中也无异议。被告人叶涛的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人叶涛认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，依法可从轻处罚。2.被告人叶涛到案后如实供述了自己的犯罪事实，构成坦白，可减少基准刑20%。3.被告人叶涛持有民用枪支，没有造成危害后果，可酌情从轻处罚。4.被告人叶涛持有枪支的动机是打猎和保护庄稼，主观恶性较小，犯罪情节较轻，应当从宽处理。5.被告人叶涛没有犯罪记录，是偶犯，可从宽处理。6.被告人已被行政拘留，此次判决应体现一事不再罚，免予刑事处罚。被告人付小强的辩护人提出以下辩护意见：1.指控被告人付小强非法持有枪支罪，辩护人没有异议。2.被告人付小强犯罪情节轻微，具有法定从轻或减轻处罚情节。⑴持有枪支的目的情节轻微，是听村民报告野猪经常毁坏庄稼，其持枪目的是为民除害。⑵持有枪支时间段，情节轻微。付小强自1999年购买的枪支一直存放在被告人彭建林家里，这次偶尔使用时间近一个多小时。⑶持有的情形情节轻微。其供述准备这次用完了就上交，是盲目自信。⑷持有数量轻微。所持有枪支为一只，并没有弹药。⑸持有后果情节轻微。被告人持有的枪支一直存放在彭建林家中，这次偶尔使用导致案发，没有危害行为，造成人员伤亡。3.被告人具有法定和酌定从轻减轻情节，可免除处罚。⑴公安机关对被告人付小强已作出行政拘留5日，按照一案不二处的原则，可对被告人免除刑事处罚。⑵被告人认罪认罚已签署《认罪认罚具结书》，应从宽处罚。⑶被告人付小强自始至终对自己所犯罪行坦白交代。⑷被告人付小强属偶犯、没有前科，免除处罚可彰显宽严向济，教育挽留的刑事政策。⑸被告人付小强如实供述自己的罪行，其目的是为了避免特别严重后果发生，可以减轻处罚。免除处罚属于减轻处罚范围。⑹免除刑事处罚有案例类比。被告人彭建林的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人彭建林犯罪情节较轻，彭建林是案发前几天才捡到猎枪的，持有时间非常短。2.被告人彭建林具有法定或酌定从轻量刑情节。⑴被告人彭建林到案后能如实供述自己非法持有枪支的事实，属坦白。⑵被告人彭建林历史清白，从未有任何不良记录。3.被告人彭建林自愿认罪认罚，具有从轻处罚的条件。建议对被告人彭建林免除处罚经审理查明：2019年12月19日11时许，被告人叶涛打电话邀约被告人付小强、彭建林一起到广水市十里办事处马都司村附近的山上打野猪，被告人付小强、彭建林答应一同参加。当日14时左右，叶涛从广水市应山城区驾驶一辆面包车前往本市十里办事处新华村接到彭建林，后与付小强在十里办事处十蔡线十字路口会合，三被告人各自持一把猎枪一同往广水市十里办事处马都司村，来到一处有松树林的山场，开始分头寻找野猪。三人在树林里转了一会儿，寻找野猪未果。当日15时许，三被告人从树林走出来时被广水市公安局十里派出所民警现场查获，当场从三名被告人处扣押猎枪三支、子弹十发。经湖北省公安司法鉴定中心鉴定：送检的被告人叶涛所持有的编号为JC-2019-540-1号检材是以火药为动力发射弹丸的制式枪支，认定为枪支；被告人付小强所持有的编号为JC-2019-540-2号检材能够发射国产12号猎枪弹，认定为枪支；被告人彭建林所持有的编号为JC-2019-540-3号检材是以火药为动力发射弹丸的制式枪支，认定为枪支。当日，广水市公安局以被告人叶涛、付小强、彭建林非法携带枪支、弹药违法行为，对其三人作出行政拘留五日的行政处罚，并执行完毕。上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、行政处罚决定书、户籍证明、广水市科学技术和经济信息化局情况说明、广水市招商服务中心情况说明、广水市公安局吴店派出所情况说明、十里街道办事处新华村村民委员会证明、广水市公安局证明、广水市公安局情况说明、广水市公安局治安警察大队证明、广水市公安局十里派出所情况说明、被告人付小强狩猎证、持枪证、被告人叶涛持枪证，证人闵某、黄某1证言，湖北省公安司法鉴定中心鄂公鉴【2019】540号鉴定书鉴定意见，指认笔录、辨认笔录及照片及被告人叶涛、付小强、彭建林的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人叶涛、付小强、彭建林违反枪支管理规定，非法持有枪支，三被告人其行为均构成非法持有枪支罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。关于被告人付小强的辩护人提出被告人付小强持有枪支的目的情节轻微、时间短，情节轻微、数量轻微、后果情节轻微，其如实供述自己的罪行，目的是为了避免特别严重后果发生，可以减轻处罚，从而可对其免除刑事处罚的辩护意见，本院认为，持有型犯罪的立法宗旨在于强化对公共安全的保护，被告人付小强明知国家法律规定禁止私人持有枪支、弹药，而故意隐藏不交长期持有，其行为不属于刑法规定的犯罪情节轻微不需要判处刑罚的情形，应当予以定罪处罚。据此，被告人付小强等的辩护人提出的该项辩护意见，本院不予支持。关于叶涛、付小强的辩护人提出公安机关已对被告人作出行政拘留处罚，按照一案不二处的原则，可对被告人免除刑事处罚的辩护人意见，本院认为，公安机关在三被告人严重违反治安管理的违法行为但尚未确定构成犯罪情况下对其作出的行政处罚，不能代替刑罚，也不是免除刑事处罚的法定事由，其该项辩护意见与法无据，本院不予应采纳。被告人叶涛、付小强、彭建林到案后能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，可以从轻处罚。辩护人提出被告人具备坦白并自愿认罪认罚，可从轻处罚的相关辩护意见，符合法律规定，本院予以支持。综合考虑三被告人有悔罪表现，结合社区矫正机构的评估意见，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人叶涛犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。二、被告人付小强犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。三、被告人彭建林犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（以上缓刑考验期均从判决确定之日起计算。）四、对公安机关扣押未随案移交的枪支三支、子弹十发，予以没收，由公安机关按规定处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省随州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  石泽著审 判 员  刘志勇人民陪审员  徐光照二〇二〇年十一月十七日书 记 员  李俊杰