湖北省松滋市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1087民初1256号原告：黄万春，女，1968年12月18日出生，汉族，住湖北省荆州市松滋市,委托诉讼代理人：史金娥，松滋大众法律服务所法律工作者。被告：松滋市金犀牛纺织服饰有限公司，住所地：松滋市经济开发区城东工业园永兴路**。法定代表人：章学云，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈忠强，湖北驰华律师事务所律师。原告黄万春与被告松滋市金犀牛纺织服饰有限公司（以下简称金犀牛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月24日立案受理后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理，原告黄万春的委托诉讼代理人史金娥，被告金犀牛公司的委托诉讼代理人陈忠强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄万春向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告于申请劳动仲裁之日解除劳动关系；2、判令被告支付双倍工资38500元；未休年休假工资35402.4元；经济补偿金40250元，合计114152.4元3、判令被告赔偿失业保险损失25875元；养老保险损失45500元；医疗保险个人账户损失5349.84元，合计76724.84元。事实和理由：原告于2009年3月入职被告单位工作，岗位尾部专机。原告在被告单位工作期间，被告没有为其足额缴纳社会保险，既未休年休假又未支付300%工资。原告于2020年4月30日向松滋市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认与被告建立劳动关系并于申请劳动仲裁之日解除劳动关系，支付未签订劳动合同的双倍工资，因解除劳动关系而支付未休年休假工资、经济补偿金、赔偿失业保险损失、基本养老保险损失、基本医疗保险个人账户损失等请求。现原告对松劳人仲裁字[2020]第90号仲裁裁决书不服，依法向贵院提起诉讼。原告认为，其于2009年3月入职被告公司工作，双方签订劳动合同的时间是2010年5月，虽然事后补签了劳动合同，但是，根据劳动合同法的规定，应当签订劳动合同的时间为2009年4月，而且双倍工资适用的是特殊时效，故，被告仍然应当支付双倍工资。被告应当支付经济补偿金。原告在解除劳动合同时虽然达到法定退休年龄，但是，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，原告未依约享受养老保险待遇，而且为享受养老保险待遇是因为被告未按工作年限足额缴纳社会保险，导致原告未达到缴费年限，不能办理退休手续。原告与被告建立劳动关系时未达到退休年龄。因此，原告与被告至今建立劳动关系，应当支付经济补偿金。未休年休假工资应当按原告工作年限，每年休息10天，计算110天。同时，因为被告没有按照实际工作年限给原告参加社会保险，原告在劳动仲裁时，是请求被告赔偿失业保险损失、养老保险损失和基本医疗保险个人账户损失，并不是要求补缴社会保险，而赔偿损失并不属于行政部门管理范畴。根据相关法律规定，被告应当赔偿原告失业保险损失、养老保险损失及医疗保险个人账户损失。综上所述，被告应当支付原告的双倍工资、未休年休假工资、经济补偿金、赔偿失业保险损失、养老保险损失、医疗保险个人账户损失。据此，原告根据《劳动仲裁法》第五十条的规定，特向贵院提起诉讼，请求依法裁判。被告金犀牛公司辩称，原告诉求应当依法驳回。双方劳动关系因原告于2019年11月自动离职、被告对其做出离职决定之日起而解除；双方签订有书面的劳动合同，且双倍工资的仲裁时效为1年，因此原告无权主张双倍工资；被告每年统一安排了年休假，年休假工资的仲裁时效也是1年，即使原告未休年休假，也只能主张1年的年休假工资。原告因自动离职依法不应享有经济补偿金，也不符合享受失业保险待遇的条件。原告也不存在养老保险和医疗保险损失，即使被告有欠缴社保的情况，也只需要补缴即可。原告已经达到法定退休年龄，双方不再形成劳动关系。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。2009年3月17日，原、被告签订书面劳动合同一份，合同约定：实行计时工资加绩效工资；合同为无固定期限方式；合同期限从2010年5月4日起至终止劳动合同条件出现为止；工作岗位为裁床扫粉。2009年3月23日，被告金犀牛公司给原告黄万春颁发了工作牌，部门为“尾部专机”。2019年11月起，原告再未到被告处上班，被告于2019年11月30日对原告未上班行为制作《自动离职处理决定书》，该决定书未送达原告。原告从2018年11月至2019年10月期间月平均工资3500元。原告在被告处工作期间，被告分别从2015年6月、2015年10月起为原告办理养老保险和工伤保险登记，缴费至2019年10月。原告于2020年4月30日向仲裁委申请劳动仲裁，要求确认原被告双方于2009年3月建立劳动关系，于申请劳动仲裁之日解除劳动关系，并主张由被告支付未签书面劳动合同双倍工资、未休年休假工资、解除劳动合同经济补偿金、社会保险损失等合计192312.80元。仲裁委于2020年7月30日作出裁决，驳回了原告部分仲裁请求，原告不服而提起诉讼。对于当事人有争议的事实：关于原被告建立劳动关系的时间。原告主张为2009年3月23日，被告主张为2010年5月4日书面劳动合同约定的用工时间。原告提交被告发放的工作牌和其银行账号交易明细以证明劳动关系建立时间和劳动关系持续时间，原告提交的上述证据可以认定原被告建立劳动关系时间为2009年3月23日。另查明，荆州市社平工资：2009年19240元、2010年22512元、2011年25711元、2012年28673元、2013年31923元、2014年36595元、2015年39660元、2016年43140元、2017年46430元、2018年49632元、2019年52815元。本院认为：（一）原告黄万春与被告金犀牛公司建立劳动关系时间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。被告对原告的用工时间从发放工作牌和工资记录上可以认定为2009年3月23日，故双方建立劳动关系的时间为2009年3月23日。（二）关于解除劳动合同的问题。原告2009年3月23日到被告处工作时未到退休年龄，其工作到2019年10月。原告于2018年12月18日年满50周岁，但双方并未终止劳动合同，双方之间仍然存续着劳动合同关系，双方劳动关系直到原告提出劳动仲裁申请主张解除时才终止。被告主张原告年满50周岁后，双方之间建立的是劳务关系的理由不能成立，不予支持。（三）未签书面劳动合同双倍工资。原、被告于2009年3月17日签订了书面劳动合同，该合同约定“从2010年5月4日起至终止劳动合同条件出现为止”，应理解为2010年5月4日以后为无固定期限劳动合同，用工之日至2010年5月3日为固定期限劳动合同，因此认定原告入职当月双方签订了书面劳动合同，原告请求未签书面劳动合同双倍工资无事实依据，不予支持。（四）解除劳动合同原因及经济补偿金。被告于2019年11月30日针对原告从2019年11月起未上班行为制作了决定书，但该决定书未依法定程序送达原告，并未产生效力，故即使原告未上班，双方劳动关系也直到原告提出劳动仲裁申请主张解除时才终止。原、被告建立劳动关系时间是2009年3月23日，但被告在2015年6月才开始为原告缴纳养老保险，未缴纳失业保险、医疗保险。被告未足额为原告缴纳社会保险，依据《劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，由用人单位向劳动者支付经济补偿金。故原告可以主张解除劳动合同，并由被告按原告工作年限和月工资标准支付解除劳动合同经济补偿金，为38500元（3500元×工作年限11年）。（五）社会保险损失。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。因被告未为原告办理或补办2015年6月前的社会保险，致原告不能享受到该段时间内的社会保险，故被告应赔偿原告此阶段的社会保险损失。即：养老保险损失，标准以被告未为原告办理养老保险的年限，每满一年，赔偿2个月原告申请劳动仲裁前12个月平均工资，即35000元（3500元×10月）。关于原告主张的失业保险金损失，因原告已达到法定退休年龄，不予支持。用人单位缴纳的基本医疗保险费以统筹地区社平工资为基数，按1.5%比例划入个人账户，从2009年3月至2019年12月被告应缴划入原告个人账户的医疗保险费共计5349.84元。被告未为原告缴纳，应赔偿原告该损失。（六）未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”被告提交了2018、2019年度春节放假和节后上班通知，根据单位生产特点，统筹安排职工休了包含春节节假日在内长达近二十天的休假时间，应视为原告已享受年休假，不应再主张2018、2019年度年休假工资。对于2017年度以前的年休假，因《职工带薪年休假条例》规定年休假一般在本年度或者确有必要时跨一个年度安排。原告若未休2017年年休假，则最迟应在2019年度主张2017年年休假工资，原告在2020年主张已超过仲裁时效。故对原告该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第二十三条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、原告黄万春与被告松滋市金犀牛纺织服饰有限公司于2009年3月23日建立劳动关系，双方劳动关系于2020年4月30日解除；二、被告松滋市金犀牛纺织服饰有限公司于本判决生效后10日内向原告黄万春解除劳动合同经济补偿金38500元、赔偿养老保险损失35000元、医疗保险个人账户损失5349.84元，合计78849.84元；三、驳回原告黄万春其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告松滋市金犀牛纺织服饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  郑军模二〇二〇年十一月十八日书记员  艾 俊