辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终13551号上诉人（原审被告）：辽宁天鑫物业管理有限公司。法定代表人：李某梅，该公司负责人。委托诉讼代理人：吴某萍，女。委托诉讼代理人：李思远，辽宁润理律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟某凤，女，1966年2月22日生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：曲迪，辽宁华建律师事务所律师。原审被告：沈阳市沈河区第二中医院。法定代表人：孙某华，该医院院长。上诉人辽宁天鑫物业管理有限公司因与被上诉人孟某凤、原审被告沈阳市沈河区第二中医院健康权纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初2062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁天鑫物业管理有限公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审遗漏孟某凤存在重大过错的情节，上诉人不应承担全部赔偿责任；2、不应判决营养费；3、住院全程一级护理，不符合医学常识，护理合同与营业执照的公章不一致，对住院期间的护理费不予认可；4、出院后的护理费不应支持，被上诉人没有提供其丈夫的误工证明；5、一审伤残鉴定缺乏依据，要求重新进行伤残鉴定。孟某凤辩称：依据法律规定，雇主应承担无过错的赔偿责任，一般性过失不是减轻雇主责任的理由，且上诉人没有证据证明被上诉人存在过错。营养费是出院后的，有医生医嘱。根据被上诉人病情及医嘱，住院及出院后均需要护理。上诉人对鉴定结论有异议，应当在一审中提出，现超过期限未提出，应视为对该结论的认可。请求维持一审判决。沈阳市沈河区第二中医院未到庭。孟某凤向一审法院起诉请求：1、共同赔偿医药费33,717.32元；护理费：36,980元［住院期间：8,100元(2019.10.14日-11.10日)、出院后：2019.11.11—2020.6.31，二级护理200天28,880元（144.4元×200天）］；误工费16,088元：2019年10月14日—2020年5月20日；住院伙食补助费：2,900元(100元X29天)；营养费：12,050元(50元×241天）2019年10月14日—2020年7月11日；交通费：2,280元；伤残生活辅助器具：650.48元，伤残赔偿金及精神损害赔偿金59,402元、精神损害5,000元、鉴定费1,020元。共计170,087.8元。2、判令辽宁天鑫物业管理有限公司、沈阳市沈河区第二中医院承担本案的诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：孟某凤为辽宁天鑫物业管理有限公司所雇佣，并被派至沈阳市沈河区第二中医院处从事保洁工作。2019年10月14日下午14时许，孟某凤在擦玻璃时左踝部位受伤，随即至辽宁省人民医院治疗，并在该院住院29天，期间为I级护理。孟某凤共计发生医疗费33,547.92元。孟某凤有需护理及病休均至定残日前一天的医嘱，并有出院后加强营养的医嘱。孟某凤另提供住院期间护理费票据8,100元及购买拐杖、座便椅票据356.48元。孟某凤受伤前月工资1,620元。案件审理过程中，孟某凤向法院提出司法鉴定申请，2020年5月21日，辽宁大学司法鉴定中心对孟某凤的伤情作出鉴定意见：被鉴定人孟某凤左踝关节损伤评定为十级伤残。孟某凤支出鉴定费1,020元。沈阳市沈河区第二中医院与辽宁天鑫物业管理有限公司于2017年12月签订《委托管理合同》，约定沈阳市沈河区第二中医院将保洁项目委托辽宁天鑫物业管理有限公司实行物业委托管理，合同期至2018年12月。合同期满后，双方仍继续履行上述合同。一审法院认为，自然人的健康权受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，孟某凤与辽宁天鑫物业管理有限公司成立劳务合同关系，孟某凤系为辽宁天鑫物业管理有限公司提供劳务时受伤，辽宁天鑫物业管理有限公司未提供证据证明孟某凤在提供劳务过程中存在过错，故辽宁天鑫物业管理有限公司应对孟某凤的损害后果承担全部赔偿责任。关于沈阳市沈河区第二中医院在本案中是否承担赔偿责任的问题，因沈阳市沈河区第二中医院并非与孟某凤存在劳务合同关系的相对方，现亦无证据证明沈阳市沈河区第二中医院在孟某凤受伤中存在过错，孟某凤主张沈阳市沈河区第二中医院承担赔偿责任无事实及法律依据，故沈阳市沈河区第二中医院在本案中不承担赔偿责任。关于孟某凤主张的医疗费，经审查，孟某凤支出的医疗费33,547.92元属合理费用，予以确认。孟某凤定残日后发生的费用，不予支持；关于孟某凤主张的住院伙食补助费，根据孟某凤住院天数，主张合理，予以支持；关于孟某凤主张营养费，根据孟某凤伤情，酌定为3,000元；关于孟某凤主张的护理费，根据住院期间护理级别及护理合同，孟某凤主张的住院期间护理费8,100元予以支持，孟某凤出院后的护理费按照居民服务业标准结合医嘱护理时间计算（出院后2019年11月12日至定残日前一天），为27,580.4元（144.4元×191天）；关于孟某凤主张的误工费，孟某凤受伤前虽超过法定退休年龄，但仍具有劳动能力并从事保洁工作，享有主张误工费的权利，根据孟某凤月工资1,620元的标准，误工期限按2019年11月1日至定残日前一天即2020年5月20日计算，为10,800元（1,620元×6+1,620元/30×20天）；关于孟某凤主张的辅助器具费，孟某凤购买的座便椅与拐杖与伤情吻合，符合法律规定，予以支持356.48元，其余部分票据仅为日常医用物品，不属于辅助器具范畴，不予确认；关于孟某凤主张的交通费，就医使用交通工具应以公交车辆为主，出租车辆为辅，并应根据孟某凤伤情适情而定，孟某凤虽提供救护车票据，但孟某凤并未提供证据证明其复诊均有使用救护车的必要，对此不予确认，结合孟某凤就诊次数以及路线，酌定交通费为800元；关于孟某凤主张的残疾赔偿金，经计算数额为5,9402元（29,701元×10%×20年）；关于孟某凤主张的精神损害抚慰金，参考孟某凤伤残等级，确定为5,000元；关于孟某凤主张的鉴定费，该费用为必要支出，予以支持。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条判决：一、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤医疗费33,547.92元；二、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤住院伙食补助费2,900元；三、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤住院营养费3,000元；四、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤护理费35,680.4元；五、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤误工费10,800元；六、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤交通费800元；七、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤辅助器具费356.48元；八、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤残疾赔偿金59,402元；九、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤精神损害抚慰金5,000元；十、被告辽宁天鑫物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟某凤鉴定费1,020元；十一、驳回原告孟某凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费704元，减半收取352元，由辽宁天鑫物业管理有限公司承担。本院二审期间，辽宁天鑫物业管理有限公司提交照片三张，用以证明孟某凤存在过错。孟某凤对该份证据的真实性、合法性、关联性具有异议。因该份证据缺乏证据的关联性，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，关于辽宁天鑫物业管理有限公司所提孟某凤存在重大过错，上诉人不应承担全部赔偿责任的上诉理由，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，判决由雇佣孟某凤的辽宁天鑫物业管理有限公司承担全部赔偿责任并无不当，本院予以维持。关于辽宁天鑫物业管理有限公司所提不应判决营养费的上诉理由，经查，根据孟某凤提交的病例及诊断证明书，均有“增加营养”的记录，一审法院根据孟某凤伤情，酌定营养费3,000元并无不当，本院予以维持。关于辽宁天鑫物业管理有限公司所提住院全程一级护理，不符合医学常识的上诉理由，一审法院根据医院住院医嘱单并结合孟某凤提交的护理合同确定住院期间护理费8,100元并不不当，本院予以维持。关于辽宁天鑫物业管理有限公司所提出院后的护理费不应支持的上诉理由，一审法院根据孟某凤所提交的病例及诊断证明书确定护理天数，并按照居民服务业标准计算出院后护理费并无不当，本院予以维持。关于辽宁天鑫物业管理有限公司所提一审伤残鉴定缺乏依据，要求重新进行伤残鉴定的上诉请求，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条，辽宁天鑫物业管理有限公司并未提交证据证明，本案所涉鉴定存在符合法律规定的需要重新鉴定的情形，故对辽宁天鑫物业管理有限公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，辽宁天鑫物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费704元，由上诉人辽宁天鑫物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 青审判员 赵楠楠审判员 孙 硕二〇二〇年十一月十八日法官助理赵丹石书记员韦微