山东省五莲县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1121民初2765号 原告：山东阔程国际贸易有限公司，住所地日照市东港区海滨四路南（弘华物流）**，统一社会信用代码91371102MA3D5Y274Q。 法定代表人：张猛，总经理。 委托诉讼代理人：李传辉，男，系公司副总经理。 委托诉讼代理人：许崇芳，山东莲信律师事务所律师。 被告：五莲嘉亿建设运营有限公司，住所地五莲县幸福路**办公楼****，统一社会信用代码91371121MA3MHT2H6E。 法定代表人：张万辉，董事长。 被告：江西省城建建设集团有限公司，住，住所地江西省高安市瑞阳大道世博华城一社会信用代码91360983733939357R。 法定代表人：王建平，总经理。 委托诉讼代理人：张亚萌，男，系单位工作人员。 原告山东阔程国际贸易有限公司（下称阔程公司）与被告五莲嘉亿建设运营有限公司（下称嘉亿公司）、江西省城建建设集团有限公司（下称江西城建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李传辉、许崇芳，被告嘉亿公司法定代理人张万辉、被告江西城建公司委托诉讼代理人张亚萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告嘉亿公司支付钢材欠款747553.07元及逾期付款违约金318991元，合计1066544.07元。2020年8月29日以后的逾期付款违约金以747553.07元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至付清为止；2.被告江西省城建集团有限公司对上述欠款及违约金在28500000元投资不到位的范围内承担连带清偿责任；3.诉讼费、保全费、邮寄费由被告承担。事实和理由：被告嘉亿公司承建五莲县三馆（档案馆、图书馆、科技馆）项目，于2018年5月15日与原告签订钢材购销合同，合同约定了价格、质量要求、结算方式、违约责任等条款。后原告供货1287553.07元，被告仅付款540000元，尚欠原告钢材款747553.07元，经原告多次索要被告至今未付。被告嘉亿公司注册成立时被告江西城建公司作为股东，以认缴出资的方式出资28500000元，认缴时间为2018年12月31日，实际并未出资；应当在未出资范围内承担连带清偿责任。 被告嘉亿公司辩称，原告的法定代表人是挂名的，公司的具体业务是由分管的经理管理，总经理是“徐晓亮”，采购经理是“张宇”。公司有无从原告处采购钢材，法定代表人不清楚。 被告江西城建公司辩称，1.我公司与原告不存在债权、债务关系，我公司作为被告违反合同相对性，主体不适格。2.我公司在2018年11月15日对股权作了变更，现只持有被告嘉亿公司10%的股份。3.请求解除对工程款的冻结。4.被告嘉亿公司作为独立的法人，有独立的财产，公司应以全部的财产对公司的债务承担责任。综上，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。 原告围绕其诉讼请求提交如下证据：1.钢材购销合同，证明2018年5月15日原告与被告嘉亿公司签订钢材购销合同，约定了价格、结算方式、质量要求、违约责任等条款，双方明确约定授权“张宇”负责收货并签署收料单，被告嘉亿公司的联系人系“王健”、“李强”，“张宇”签署收料单视为被告嘉亿公司已收货且对货款金额的确认。2.钢材对账单，被告嘉亿公司收货人“张宇”签名确认，双方对钢材的规格、吨位、单价、金额进行了确认。原告给被告嘉亿公司供货合计1287553.07元，被告嘉亿公司付款540000元，尚欠原告钢材款747553.07元。3.被告嘉亿公司的企业信息、股东信息以及企业变更情况表，证明被告江西城建公司应在未履行出资的范围内对被告嘉亿公司所欠原告的货款本息承担连带清偿责任。 被告嘉亿公司针对原告提交的证据质证：1.合同上盖的章是项目部章，不是公章，被告没有项目部这个章。2.对账单上的签字请法庭核实签字的当事人。 被告江西城建公司针对原告提交的证据质证：1.对合同上签章的质证意见同被告嘉亿公司。2.对账单上“张宇”的签字不认可，“张宇”是公司的监事，监事不可以参加公司的经营，因此，“张宇”的行为只能代表个人，不能代表被告嘉亿公司。原告有形式审查的义务，原告未履行形式审查的义务，就应承担不利的后果。 本院经审理认定事实：被告嘉亿公司成立于2017年12月25日，于2018年11月15日通过核准登记，股东为江西城建公司、五莲县财金投资集团公司，分别认缴出资28500000元和1500000元，“张宇”为监事之一。2018年12月31日被告嘉亿公司股东变更为江西城建公司、中城银信控股集团有限公司、五莲县财金投资集团公司，分别认缴出资3000000元、1500000元和25500000元。根据2020年10月26日五莲县市场监督管理局出具的企业信息显示，江西城建公司实缴出资额为0元。2018年5月15日原告与被告嘉亿公司签订钢材购销合同（合同编号：20181008），原告加盖单位合同专用章，被告加盖项目经理部章。合同约定“乙方（即被告嘉亿公司）应根据工程需要，提前三天将工程所需材料报于甲方（即原告）（联系人王健、李强……甲方应在三日内将钢材送至施工工地，甲方负责送货至乙方施工工地，由乙方负责卸车，并授权张宇……负责收货并签署收料单（或送货单）。其签署视为乙方已收货且对货款金额的确认”，同时约定“甲方按照乙方要求将货物送至约定工地，自送货之日起，乙方应在30日内为甲方结清所送钢材款，甲方以乙方签收的收料单（或送货单）为结算依据。如因乙方资金困难，经甲乙双方书面约定，甲方同意后，乙方可以推迟10日内付款，若乙方未按合同约定足额支付所送钢材款，造成甲方不能按时收取货款，则甲方有权要求乙方支付所欠货款金额的日计千分之五作为违约金并单方面解除合同。” “张宇”为被告嘉亿公司承建的五莲县三馆（档案馆、图书馆、科技馆）项目的采购经理，分别在2018年5月28日金额为192770.974元和22987.179元的钢材对账单上签字；2018年6月5日金额为347357.58元的钢材对账单上签字；2018年6月19日金额为186912.36元的钢材对账单上签字；2018年6月23日金额为257553.58元的钢材对账单上签字。2018年12月18日“张宇”在2018年8月2日、9月9日、9月10日、9月11日、9月27日的钢材对账单上签字，金额279971.4元。以上“张宇”签字的对账金额为1287553元。原告于2018年7月12日收到被告嘉亿公司财务“高英”货款100000元，于2018年8月2日收到被告嘉亿公司“张宇”货款20000元，于2018年9月24日收到被告嘉亿公司“高英”货款50000元，于2018年9月25日收到被告嘉亿公司“高英”货款50000元，于2020年1月23日收到被告嘉亿公司“赵荣花”货款320000元，以上原告共计收到被告嘉亿公司货款540000元。 本院认为，被告嘉亿公司成立于2017年12月25日，与原告在2018年5月15日签订钢材购销合同，虽然合同签订时公司尚未核准登记，加盖了公司项目经理部章，但是2018年11月15日公司通过核准登记后，被告嘉亿公司根据合同采购了原告的钢材，并进行了付款，说明被告嘉亿公司对公司成立时签订的涉案合同依然认可，且合同内容不违背法律、法规的强制性规定，因此，原告与被告嘉亿公司之间的钢材购销合同成立并有效。 根据合同约定，“张宇”作为被告嘉亿公司收货人，其在收货单上的签字视为被告嘉亿公司收到货物，并对货款的认可，因此，根据“张宇”签字的对账单，合同履行期间被告嘉亿公司从原告处采购钢材合计1287553.07元，扣除原告已经接收的货款540000元，被告嘉亿公司尚欠原告货款747553元。根据合同约定，原告与被告嘉亿公司约定付款期限最长为货到40日内付款，逾期付款违约金按日计千分之五计算，原告自愿以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金，不超出双方的约定范围，亦不违背法律规定，本院予以确认。原告主张的逾期付款违约金应在每次到货40日后起算，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，遇有被告嘉亿公司付款，扣除相应付款再行计算违约金，因此，截至2020年8月28日，被告嘉亿公司因逾期付款产生的违约金为312843元，自2020年8月29日原告起诉起，应以未付总货款747553元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算逾期付款违约金。 根据原告提交的五莲县市场监督管理局出具的企业信息，被告江西城建公司在2018年12月31日变更认缴出资额为3000000元，截至2020年10月26日被告江西城建公司实缴出资额显示0元，因此，被告江西城建公司负有举证证明其出资已经到位，以否定五莲县市场监督管理局记载的实缴出资额为0元登记。被告江西城建公司未提交任何证据证明其已对认缴的出资额履行了出资义务，因此，原告要求被告江西城建公司承担连带责任于法有据，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国公司法司法解释三》第十三条第二款的规定，判决如下： 一、被告五莲嘉亿建设运营有限公司给付原告山东阔程国际贸易有限公司货款747553元； 二、被告五莲嘉亿建设运营有限公司给付原告山东阔程国际贸易有限公司逾期付款违约金312843元，以及自2020年8月29日起，以未付总货款747553元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至货款付清之日止的逾期付款违约金； 三、被告江西省城建建设集团有限公司对上述欠付货款及违约金在3000000元范围内承担连带清偿责任； 四、驳回原告山东阔程国际贸易有限公司的其他诉讼请求； 上述一至三项判决确定的义务，在本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7199元，保全费5000元，合计12199元，由被告五莲嘉亿建设运营有限公司、江西省城建建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判长  唐文霞 二〇二〇年十一月四日 法官助理刘函利 书记员王利