辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终13135号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住址上海市常熟路**。负责人：陈雪松，该公司总经理。委托诉讼代理人：林浩，辽宁宣腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：王奕涵，辽宁宣腾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋丽君，女，1958年9月19日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：李立新，辽宁宝铎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张大伟，男，1991年11月25日出生，汉族，住址辽宁省丹东市宽甸满族自治县。被上诉人（原审被告）：大连德逸经贸有限公司沈阳分公司，住所地辽宁省沈阳市皇姑区嫩江街**252。法定代表人：刘鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：詹政，辽宁润理律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人宋丽君、张大伟、大连德逸经贸有限公司沈阳分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初3998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月30日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：本案原审原告医疗费较高，应当扣除非医保用药部分，原审原告已达到法定退休年龄，且主张误工费的依据不足，不应支持其误工费。宋丽君辩称，同意一审判决，要求维持原判。大连德逸经贸有限公司沈阳分公司辩称，同意一审判决，要求维持原判。宋丽君向一审法院起诉请求：赔偿医药费34250.54元，住院伙食补助费6400元，营养费3000元，误工费15600元，护理费19860元，辅助器具费220元，复印费70元，交通费1000元，共计80400.54元以及本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年1月27日10时许，大连德逸经贸有限公司沈阳分公司的送餐员张大伟驾驶送餐电动车行行驶至沈阳市沈河区时与自行车骑行人宋丽君发生交通事故致使宋丽君受伤。本次事故经沈阳市公安局交通警察支队沈河大队出警出具《道路交通事故认定书》，认定张大伟承担事故全部责任。事故发生后，宋丽君于2019年1月27日至2019年4月1日到沈阳市骨科医院住院治疗64天，住院期间二级护理，出院诊断：左耻骨支骨折；左肋骨骨折（第4-7肋），出院医嘱：患肢继续行非负重适度康复功能锻炼，禁止完全负重，加强护理；患者营养差，加强营养。一周后门诊复查，全休一个月，随诊，出院一周后继续前往上级综合医院复查治疗多发肋骨骨折。宋丽君因本次事故受伤住院及门诊治疗共计花费医药费34250.54元。另查，张大伟系大连德逸经贸有限公司沈阳分公司的送餐员，事故发生时张大伟正在送餐途中，大连德逸经贸有限公司沈阳分公司通过上海拉扎斯信息科技有限公司在保险公司投保了饿了么雇主责任险，该雇主责任险包含因配送员过失导致第三人人身伤亡或财产的直接损失，包括医疗费、财产损失费、误工费、伤残赔偿金和诉讼费。在庭审过程中，宋丽君将第一项诉讼请求中的误工费更改为16320元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵权人因过错侵害他人身体造成损害的，应当承担赔偿责任。张大伟和宋丽君发生交通事故致宋丽君受伤，张大伟承担事故全部责任，应承担侵权责任，但张大伟在事故发生时为作为大连德逸经贸有限公司沈阳分公司送餐员正在送餐途中，属于职务行为，故应当由大连德逸经贸有限公司沈阳分公司承担事赔偿责任。因大连德逸经贸有限公司沈阳分公司通过上海拉扎斯信息科技有限公司在保险公司投保了饿了么雇主责任险，故应当先由保险公司在保险承保范围内承担赔偿责任，不足部分由大连德逸经贸有限公司沈阳分公司赔偿。关于医疗费，经一审法院核实，宋丽君因此次事故受伤花费医疗费共计34250.54元，医疗费属于饿了么雇主责任险承保范围，故34250.54元的医疗费用应由保险公司负责赔偿。关于住院伙食补助费，宋丽君住院64天，主张应支付6400元住院伙食补助费，有事实和法律依据，予以支持。因饿了么雇主责任险的承保范畴不包含住院伙食补助费，故该笔费用应当由大连德逸经贸有限公司沈阳分公司。关于误工费，宋丽君主张其因此次事故受伤误工期为自2017年1月27日起至2019年6月12日，共计136天。根据宋丽君提供的医嘱证明，一审法院对该误工时间予以确认。宋丽君提供的误工证明不足以证明其实际误工损失，一审法院酌定其误工费为100元/天。根据饿了么雇主责任险的条款约定，该保险承保的误工津贴上限为90天误工期，故保险公司赔偿90天的误工费即9000元，其余4600元由大连德逸经贸有限公司沈阳分公司赔偿。关于护理费，宋丽君住院64天，住院期间二级护理，由骨科医院陪护中心派陪护员护理，该陪护员日工资为240元，该期间护理费为240元/天×64天=15360元，有事实和法律依据，予以支持。宋丽君出院医嘱明确写明“加强护理”，故对于宋丽君主张出院后30日内需要家属护理，按居民服务业计算护理费即52707元÷365天×30天=4320元，有事实和法律依据，予以支持。因饿了么雇主责任险的承保范畴不包含护理费，故该笔费用应当由大连德逸经贸有限公司沈阳分公司赔偿。关于营养费，鉴于宋丽君出院医嘱为加强营养，结合宋丽君病情，酌定营养费金额为1000元，因饿了么雇主责任险的承保范畴不包含营养费，故该笔费用应当由大连德逸经贸有限公司沈阳分公司赔偿。关于医疗辅助器具费，宋丽君主张其因本次事故受伤花费医疗辅助器具费220元，有事实和法律依据，予以支持。因医疗辅助器具费属于医疗费范畴，故该笔费用应由保险公司负责赔偿。关于交通费，综合考虑宋丽君的就医情况，酌定为600元，因该笔费用不在保险理赔范围，故该笔费用应当由大连德逸经贸有限公司沈阳分公司。关于复印费，根据宋丽君提供的相关票据，宋丽君该项诉讼请求有事实和法律依据，予以支持，因该笔费用不在保险理赔范围，故该笔费用应当由大连德逸经贸有限公司沈阳分公司赔偿。综上，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君医疗费34250.54元；二、大连德逸经贸有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君住院伙食补助费6400元；三、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君误工费9000元；四、大连德逸经贸有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君误工费4600元；五、大连德逸经贸有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君护理费19680元；六、大连德逸经贸有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君营养费1000元；七、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君医疗辅助器具220元；八、大连德逸经贸有限公司沈阳分公司本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君交通费600元；九、大连德逸经贸有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿宋丽君复印费70元；十、驳回宋丽君的其他诉讼请求和张大伟、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司、大连德逸经贸有限公司沈阳分公司的其他抗辩。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费905元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担543元，大连德逸经贸有限公司沈阳分公司负担362元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出的医疗费较高、应扣除非医保用药部分的问题。本案张大伟承担的侵权责任系一种过错责任，宋丽君医保报销的费用不是减轻张大伟承担侵权责任的理由。如果扣除宋丽君从医保报销的费用，无疑是张大伟成为了医疗保障补贴的受惠人，张大伟作为侵权责任最终承担者侵害他人人身权利，不仅不因其过错受到惩罚，反而得到国家补偿来减轻本应承担的责任，已经从根本上违背了国家制定医保政策的本意。故对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人提出的误工费的问题。被上诉人宋丽君虽达到退休年龄，但仍可从事与其体力、智力相适应的相关工作，且其一审提交了误工损失的相关证据，故一审法院支持其误工损失并无不当，对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费905元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。审判长  那卓审判员  范猛审判员  华荻二〇二〇年十一月九日法官助理李飞书记员教添茹本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。