广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终21128号上诉人（原审原告）：松源食品原料（广州）有限公司，住所地广东省广州市天河区大观南路**D208。法定代表人：刘中鹤。被上诉人（原审被告）：刘立龙，男，1990年8月28日出生，汉族，住吉林省扶余县。委托诉讼代理人：李红卫，广东粤广律师事务所律师，系广州市法律援助处指派。上诉人松源食品原料（广州）有限公司（以下简称松源公司）因与被上诉人刘立龙劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初18940号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。松源公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回刘立龙对松源公司的请求；2.二审诉讼费用由刘立龙承担。事实和理由：刘立龙是公司股东，也是公司的发起人之一，不属于公司员工，而且期间多月不在公司所在地，也多次去其他公司面试。刘立龙辩称，刘立龙虽然是公司的股东，但也提供了劳动，刘立龙经常到外地出差，松源公司陈述其多月不在公司所在地不是事实。一审查明事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回松源公司的上诉请求。一审法院认定的事实：（一）入职时间：2018年7月18日。（二）劳动合同情况：刘立龙提供其与松源公司签订的书面劳动合同，期限为从2018年8月1日至2020年8月1日。工作内容为业务部总经理，工资为5500元/月。有松源公司公章及其法定代表人签名。（三）工资标准：刘立龙称为5500元/月+提成，已通过现金形式领取第一个月工资5500元。松源公司主张自2018年7月1日起计算刘立龙工资，为2100元/月+提成；刘立龙应出资50000元，实际出资了40000元，10000元作为工资，从未发放过5500元工资给刘立龙。（四）解除劳动关系情况：刘立龙主张最后工作日为2019年11月26日，2019年11月27日因松源公司未支付工资向松源公司邮寄《解除劳动合同通知书》，松源公司于2019年11月28日已收到。松源公司主张刘立龙在2018年12月之后未实际提供劳动，双方协商一致解除劳动关系。（五）刘立龙申请仲裁时间：2019年12月4日。（六）仲裁请求：1.确认松源公司、刘立龙在2018年8月1日至2019年11月26日期间存在劳动关系；2.松源公司支付2018年9月1日至2019年11月26日期间工资82500元；3.松源公司支付解除劳动关系经济补偿金8250元；4.松源公司支付报销费1560.46元。（七）仲裁结果：1.确认松源公司、刘立龙在2018年8月1日至2019年11月26日期间存在劳动关系；2.松源公司支付2018年9月1日至2019年11月26日期间工资81551.72元；3.松源公司支付解除劳动关系经济补偿金8250元；4.驳回刘立龙的其他仲裁请求。（八）松源公司的诉讼请求：1.松源公司、刘立龙双方于2018年8月1日至2018年12月31日存在劳动关系，2019年1月1日至2019年11月26日不存在劳动关系；2.松源公司无须支付刘立龙工资81551.72元；3.松源公司无须向刘立龙支付补偿金8250元。（九）其他应当说明的情况：刘立龙提交松源公司于2019年10月7日出具的《工作证明》显示：兹证明我公司刘立龙同志，自2018年8月1日起在我公司业务部担任总经理职务，截止目前在岗正常工作。一审法院认为，确认松源公司、刘立龙在2018年8月1日至2019年11月26日期间存在劳动关系问题。松源公司否认双方2019年1月1日至2019年11月26日存在劳动关系，但结合刘立龙提供的《解除劳动合同通知书》及签收情况、《工作证明》等证据，足以证明双方在2018年8月1日至2019年11月26日期间存在劳动关系，对于松源公司的该主张，一审法院不予支持。关于松源公司支付2018年9月1日至2019年11月26日期间工资82500元问题。上文中已认定双方该期间存在劳动关系，松源公司未举证证明已支付刘立龙该期间的工资。一审法院核算松源公司应支付刘立龙2018年9月1日至2019年11月26日期间的工资81551.72元（5500元/月×14个月+5500元/月÷21.75天×18天）。关于松源公司支付解除劳动关系经济补偿金问题。刘立龙系以松源公司拖欠工资为由提出解除劳动关系，松源公司也确实存在拖欠工资情况，故松源公司应支付刘立龙解除劳动关系经济补偿金8250元（5500元×1.5个月）。刘立龙未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决认可，一审法院予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决如下：一、确认松源食品原料（广州）有限公司与刘立龙在2018年8月1日至2019年11月26日期间存在劳动关系；二、松源食品原料（广州）有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内，支付刘立龙2018年9月1日至2019年11月26日期间工资81551.72元；三、松源食品原料（广州）有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内，支付解除劳动关系经济补偿金8250元给刘立龙；四、驳回松源食品原料（广州）有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由松源食品原料（广州）有限公司负担。本院经审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据诉辩双方的意见，本案争议的是刘立龙与松源公司的劳动关系存续期间，以及松源公司应否向刘立龙支付2018年9月1日至2019年11月26日期间的工资、解除劳动关系的经济补偿金。关于劳动关系存续期间的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案松源公司确认刘立龙与其自2018年8月1日至2018年12月31日存在劳动关系，主张双方于2019年1月1日解除劳动关系，但未能提交证据予以证明，根据上述规定，松源公司应承担举证不能的不利后果。刘立龙于2019年11月27日向松源公司出具《因拖欠工资被迫解除劳动合同通知书》，提出解除双方的劳动关系，而根据刘立龙提交的加盖了松源公司公章、落款时间为2019年10月7日的《工作证明》，结合2019年7月期间刘立龙关于工作业务交流的微信聊天记录，可证明刘立龙在2019年1月1日之后仍为松源公司提供劳动。故一审采信刘立龙的主张认定刘立龙与松源公司自2018年8月1日至2019年11月26日期间存在劳动关系并无不当，本院予以维持。关于2018年9月1日至2019年11月26日期间的工资问题。因工资支付发生争议的，用人单位负有举证责任。上述劳动关系存续期间，刘立龙为松源公司提供了劳动，现松源公司未能提交证据证明其已向刘立龙支付该期间的劳动报酬，故应当予以支付。虽松源公司提交了刘立龙的《个税申报记录》，但在无其他证据佐证的情况下，仅凭《个税申报记录》不足以证明刘立龙的工资是2100元/月。一审采信刘立龙与松源公司在劳动合同中所约定的工资5500元/月，经核算认定刘立龙2018年9月1日至2019年11月26日期间的工资为81551.72元并无不当，本院予以确认。关于解除劳动关系的经济补偿金问题。根据上述查明的事实，松源公司未向刘立龙支付2018年9月1日至2019年11月26日期间的工资，刘立龙以松源公司拖欠工资为由提出解除劳动关系，符合法律规定的劳动者被迫解除劳动关系，用人单位应当支付经济补偿金的情形，故刘立龙主张松源公司应向其支付解除劳动关系的经济补偿金合法有据。一审经核算认定松源公司应当向刘立龙支付经济补偿金8250元，并无不当，本院予以确认。综上所述，松源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人松源食品原料（广州）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁小琳审判员  何慧斯审判员  何润楹二〇二〇年十一月十六日书记员  张 曦罗敏婷