陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕10民终518号 上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司。 住所地：陕西省商洛市商州区。 代表人：邹志华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：倪冬雷，陕西恒邦律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：王芹，女，汉族，农民，住陕西省西安市碑林区。 委托诉讼代理人：庞森，陕西许小平律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：王岗，男，汉族，农民，住陕西省洛南县。 被上诉人(原审被告)：魏雨杰，男，汉族，住陕西省洛南县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司(阳光财险商洛支公司)因与被上诉人王芹、王岗、魏雨杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛南县人民法院（2019）陕1021民初1378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财险商洛支公司委托诉讼代理人倪冬雷、被上诉人王芹委托诉讼代理人庞森、被上诉人王岗、被上诉人魏雨杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光财险商洛支公司上诉请求：1、撤销(2019)陕1021民初1378号民事判决，改判上诉人少承担211073.7元；2、案件诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、陕西中金司法鉴定中心鉴定意见认定王芹此次外伤的护理期限为长期护理、此次外伤护理依赖程度为部分护理依赖依据不足且与事实不符。1、按照《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147），被鉴定人的日常生活能力丧失和日常生活自理能力丧失情况是评定护理依赖程度的主要依据，鉴定意见书并没有此两项依据记载，鉴定意见依据不足。2、根据《人体损伤致残程度分级》附录A规定，“四级伤残，可能需要部分护理依赖；五级到六级，一般情况下无需护理依赖”。鉴定意见认定王芹属六级伤残，依然认定王芹需要长期护理且部分护理依赖，明显自相矛盾，与事实不符。故上诉人不应承担王芹长期护理费187610元。二、一审判决上诉人承担王芹残疾赔偿金数额计算错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，王芹生于1947年12月16日，2010年7月15日鉴定机构出具鉴定意见书，定残之日王芹为72周岁，故王芹残疾赔偿金应按8年计算，一审法院按照9年计算错误，加重了上诉人的赔偿责任。 王芹辩称，一、陕西中金司法鉴定中心作出的鉴定意见客观合法，上诉人在一审中对鉴定意见没有提出书面异议。1、鉴定意见书第五项分析说明部分详细记载了王芹日常生活能力丧失和日常生活自理能力丧失的情况，上诉人称鉴定意见书没有该两项依据与事实不符。2、王芹经鉴定伤残等级一个五级伤残、一个六级伤残，并非上诉人所称仅为六级伤残。《人体损伤致残程度分级》附录A中也没有任何一条规定四级伤残才需要护理依赖，五到六级无需护理依赖，上诉人所述没有任何依据。3、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条规定，上诉人在一审中收到鉴定意见书后，并没有向法庭提交书面异议，也没有要求重新鉴定。上诉人在一审依据有效的鉴定意见作出判决后又对鉴定意见不服提出上诉，没有法律依据。二、一审判决认定残疾赔偿金数额完全正确。事故发生时，王芹年仅71周岁，一审按照9年计算残疾赔偿金，符合法律规定和客观情况。 王**辩称，认可一审判决。 魏雨杰辩称，一审判决护理费、残疾赔偿金过高，因此同意上诉人的上诉请求。 王芹向一审法院起诉请求：1、原告医疗费19167.61元、交通费2000元、住院伙食补助费4200元、护理费20971.2+187610=208581.2元、误工费15447.95元、住宿费2896元、营养费5400元、残疾赔偿金214422.12元、残疾辅助器具费2000元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费8557元，以上共计512671.88元，由被告阳光财险商洛支公司在保险限额内赔偿，不足部分由被告魏雨杰赔偿；2、本案案件受理费由被告魏雨杰负担。 一审法院认定事实：2019年01月30日18时30分，被告王岗驾驶陕HXXX**号轻型普通货车，沿巡庵路由巡检往石坡行驶，行驶至巡庵路9公里500米洛南县XX镇XX村路段时，因雪天车辆侧滑碰撞原告，致原告受伤、车辆受损的交通事故。原告受伤后，被送往洛南县医院治疗，诊断为：1、急性颅脑损伤；2、脑挫伤；3、左颧骨骨折；4、颜面部皮肤擦伤。住院35天，花费医疗费27118.97元，门诊花费1025.8元，计28144.77元(含魏雨杰给付原告的5000元，原告已交医院)，均由被告魏雨杰垫付，另给付原告1000元。2019年3月8日，原告被转入西安交通大学第二附属医院治疗，诊断为：颅内损伤（多发性脑挫伤）；轻度认知障碍；感觉性失语；步态异常和移动（平衡障碍）；左侧颧骨骨折；面部软组织挫伤；双侧混合性耳聋；腔隙性脑梗死；颈动脉硬化伴斑块形成；肺部慢性炎症；甲状腺腺瘤伴钙化，住院7天，花费医疗费10980.61元。转院时被告魏雨杰给付原告现金6000元，原告从该6000元中支付魏雨杰雇车费500元（无票），其余医疗费原告支付。出院医嘱：继续口服药物（胞磷胆碱钠盘龙七片，奥氮平，阿托伐他汀钙）。积极康复功能锻炼。均衡饮食，适当增加营养，放松心情，亲情陪护。2周后复查，不适随诊。出院后，原告外购药花7950元，在西安市红会医院检查花费210元。原告的损伤，经陕西司法精神医学鉴定中心鉴定意见为：原告2019年1月30日颅脑损伤后患有：颅脑损伤所致中度痴呆。其患有的颅脑损伤所致中度痴呆，与2019年1月30日颅脑损伤，有联系。作该鉴定在西安市红会医院花检查费5837元。2020年7月15日，陕西中金司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理依赖程度及期限，意见为：1、王芹此次外伤所致颅内损伤（多发性脑挫伤），目前遗留非肢体瘫运动障碍（中度），评定为五级伤残。王芹此次外伤所致颅内损伤（多发性脑挫伤），目前中度智能减退，日常生活能力部分受限，评定为六级伤残。2、王芹此次外伤护理期为长期护理；3、王芹此次外伤护理依赖程度为部分护理依赖。花鉴定费2720元，本起交通事故经洛南县交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定被告王岗负事故全部责任，原告王芹无事故责任。被告王岗所驾驶车辆为被告魏雨杰所有，该车辆在被告阳光财险商洛支公司购买有交强险与商业险100万元及不计免赔。该公司已就魏雨杰在洛南县医院垫付原告的医疗费在交强险限额内预付魏雨杰10000元，商业三者险预付6960元。损害赔偿后经洛南县交通管理大队调解未果，原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿原告各项经济损失512671.88元。由被告阳光财险商洛支公司在保险限额内赔偿，不足部分由被告魏雨杰赔偿。另查明，被告王岗系被告魏雨杰雇佣的驾驶员。 一审法院认为，被告王岗驾驶机动车致原告受伤，事实清楚，洛南县公安局交通管理大队作出的道路交通事故认定书，认定被告王岗负事故全部责任，原告无事故责任，因此，本应由被告王岗对原告的损失承担相应赔偿责任，但由于王岗是受雇于被告魏雨杰从事驾驶行为，故魏雨杰应对原告的损失承担赔偿责任。王岗驾驶的车辆在被告阳光财险商洛支公司投保交强险和第三者责任险，该公司应在保险限额内先予赔偿，不足部分由被告魏雨杰赔偿。原告的损失本院依法审核认定为：1、医疗费根据有效票据，合计医疗费53122.38元；2、护理费住院42天，按一人护理，根据2019年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均每天工资102.8元计算，共计4317.6元，出院护理参照医嘱，酌情确定30天，一人护理，计3084元，共计7401.6元；3、住院伙食补助费，洛南县医院住院35天，每天按30元，计1050元，西安住院7天，每天100元，计700元，共计1750元；4、营养费按住院42天，每天30元，计1260元；5、交通费，原告提供的票据与治疗时间不符，按被告阳光财险商洛支公司认可的840元确定；6、住宿费，原告提供的证据与转院无关，被告阳光财险商洛支公司认可256元，以此确定；7、残疾赔偿金按2019年度陕西省城镇居民人均可支配收入36098元，根据原告的年龄按9年和残疾等级系数65%折算为211173.3元；8、精神损害抚慰金酌情按30000元；9、长期护理费根据原告系部分护理依赖，按一人护理10年，按照2019年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均每天工资102.8元计算为187610元；10、鉴定费2720元。以上共计496133.28元。原告上述损失，由被告阳光财险商洛支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元，护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、长期护理费110000元，共计120000元；在第三者责任险限额内赔偿原告373413.28元。两项合计493413.28元，扣除该公司已支付的16960元后，再应赔偿476453.28元。鉴定费2720元，由被告魏雨杰赔偿，魏雨杰给付原告的34644.77元，扣除其应赔偿的2720元与其在被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司报销领取的16960元，剩余14964.77元，由原告从保险公司取得的赔偿款中扣除，予以退还。原告主张的误工费因其已满60岁，出具辅助器具费没有证据证明，该两项请求不予支持。原告请求被告魏雨杰与王岗承担连带赔偿责任，没有法律依据，不予满足。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条第一款、第二款，《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告阳光财险商洛支公司在本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告王芹医疗费10000元，护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、长期护理费110000元，共计120000元；在第三者责任险限额内赔偿原告373413.28元。两项合计493413.28元，扣除该公司已支付的16960元后，再应赔偿476453.28元；二、由被告魏雨杰在本判决生效之日起十日内赔偿原告王芹鉴定费2720元，魏雨杰给付原告的34644.77元，扣除其应赔偿的2720元与其在被告阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司报销领取的16960元，剩余14964.77元，由原告从保险公司取得的赔偿款中扣除，予以退还；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费8927元，减半收取4463.5元，由被告魏雨杰承担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的观点，本案二审中涉及的争议焦点有两点： (一)陕西中金司法鉴定中心陕中金司鉴中心（2020）临鉴字第1055号司法鉴定意见书能否作为本案定案依据。 本案一审中，阳光财险商洛支公司对该司法鉴定意见书第二项、第三项鉴定意见不予认可，没有申请重新鉴定，请求一审法院依法认定。一审法院结合查明的事实，采信该司法鉴定意见书并无不当。二审中，阳光财险商洛支公司上诉主张陕西中金司法鉴定中心鉴定意见认定王芹此次外伤的护理期限为长期护理、此次外伤护理依赖程度为部分护理依赖依据不足且与事实不符。首先，作出该鉴定意见的鉴定机构、鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序不存在违法的情形。其次，该司法鉴定意见书第五部分分析说明对王芹的伤残等级评定、护理期限评定、护理依赖程度评定进行了分析，事实认定清楚，依据充足。再次，阳光财险商洛支公司上诉主张根据《人体损伤致残程度分级》附录A规定:“四级伤残，可能需要部分护理依赖；五级到六级，一般情况下无需护理依赖”，上述内容是《适用指南》一书中的观点，依据该书中的观点“因伤残者个体情况千差万别，针对某些特殊情形，有时可以给予设置部分护理依赖”，本案受害人王芹定残时已满72周岁，结合其伤情，鉴定意见评定王芹此次外伤护理依赖程度为部分护理依赖并无不妥。综上，该司法鉴定意见书可作为本案定案依据。一审判决据此认定王芹长期护理费为187610元并无不当，阳光财险商洛支公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。 (二)一审判决认定残疾赔偿金211173.3元是否正确。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，受害人王芹定残时已年满72周岁，残疾赔偿金应按8年计算，即36098元×8×65%＝187709.6元。阳光财险商洛支公司主张一审判决上诉人承担王芹残疾赔偿金数额计算错误的上诉理由成立，本院予以支持，一审判决认定王芹残疾赔偿金211173.3元错误，本院予以纠正。 二审中，各方当事人对一审判决认定被上诉人王芹损失医疗费53122.38元、护理费7401.6元、住院伙食补助费1750元、营养费1260元、交通费840元、住宿费256元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费2720元没有异议，本院予以确认。综上，被上诉人王芹损失共计472669.58元，由上诉人阳光财险商洛支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元，护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、长期护理费110000元，共计120000元；在第三者责任险限额内赔偿王芹352669.58元，扣除该公司已支付的16960元后，阳光财险商洛支公司应再赔偿455709.58元。鉴定费2720元，由被上诉人魏雨杰赔偿，被上诉人魏雨杰已给付被上诉人王芹的34644.77元，扣除其应赔偿的2720元与其在上诉人阳光财险商洛支公司报销领取的16960元，剩余14964.77元，由被上诉人王芹从上诉人阳光财险商洛支公司取得的赔偿款中扣除，予以退还。 综上所述，阳光财险商洛支公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销洛南县人民法院(2019)陕1021民初1378号民事判决； 二、由上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司在本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿被上诉人王芹医疗费10000元，护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、长期护理费110000元，共计120000元；在第三者责任险限额内赔偿被上诉人352669.58元。两项合计472669.58元，扣除该公司已支付的16960元后，应再赔偿455709.58元； 三、被上诉人王芹在收到上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司的上述赔偿款时，返还被上诉人魏雨杰14964.77元； 四、驳回被上诉人的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费8927元，减半收取4463.5元，由被上诉人魏雨杰承担；二审案件受理费4466元，由被上诉人王芹负担466元，上诉人阳光财产保险股份有限公司商洛中心支公司负担4000元。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 叶 军 审 判 员 王金新 二〇二〇年十一月十二日 法官助理 梁石锋 书 记 员 王文双