广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初14853号原告：苏杭，女，1991年2月9日出生，汉族，身份证住址山东省青岛市崂山区，被告：王荣，男，1996年8月21日出生，汉族，身份证住址四川省资阳市乐至县，被告：毛建新，男，1987年7月6日出生，汉族，身份证住址湖北省监利县），被告：麦吉（广州）餐饮企业管理有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：王荣。以上三被告的共同委托诉讼代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。以上三被告的共同委托诉讼代理人：陈晓欣，广东南方福瑞德律师事务所实习人员。原告苏杭与被告王荣、毛建新、麦吉（广州）餐饮企业管理有限公司（以下简称“麦吉公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告苏杭及被告王荣、毛建新、麦吉公司的共同委托诉讼代理人孙夷则、陈晓欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏杭向本院提出诉讼请求：1.三被告退还原告支付的加盟费60000元；2.三被告支付合同违约金30000元。庭审中,苏杭增加要求解除其与麦吉公司签订的《合作协议》的诉讼请求。事实和理由：原告与被告于2019年10月26日在广州市白云区解放庄路78号威斯商务中心签订《合作协议》，协议中约定原告签约时一次性支付被告57000元并支付项目服务费3000元，共计60000元，并约定发生违约情况守约方有权向违约方收取合同费用总额50%的违约金。2019年10月26日当日，原告按被告要求一次性转账给指定账户。自2019年11月起原告多次催告被告履行协议约定义务，被告诸多推脱拒绝提供服务。后经查麦吉公司于2020年4月24日申请注销，合同履行条件己完全丧失，构成违约。因王荣系麦吉公司的法定代表人应如实履行出资义务，在出资义务范围内承担连带责任赔偿。王荣、毛建新、麦吉公司辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：1.麦吉公司尚未注销工商登记，原告应当以麦吉公司为被告起诉特许经营合同纠纷，王荣、毛建新不是本案适格被告，应当驳回原告诉讼请求；2.原告与麦吉公司签订合同，应当由麦吉公司承担合同履行的法律责任。王荣、毛建新是麦吉公司股东，未参与麦吉公司实际经营，在注册资本出资时间到期前，王荣、毛建新不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月26日，麦吉公司（甲方）与苏杭（乙方）签订《合作协议》，约定：甲乙双方本着公平自愿、诚信有偿的原则，就乙方申请甲方为其进行开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计服务等事项，双方经过友好协商签订本合同。第一条项目标识的使用，1.1餐饮项目名称为麦吉。1.2.1项目标识“单店使用服务”，即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于山东省青岛市市北区。1.3合同期限自2019年10月26日起至2020年10月25日止。1.4乙方签约时一次性支付甲方相关费用57000元（该费用包括：项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费、广告推广费、设备费等费用）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。1.5从合同签订之日起乙方每年需向甲方支付项目服务费3000元。第三条双方的权利与义务，甲方的权利：甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利等。甲方的义务：甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。甲方应为乙方培训3名技术人员。甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。乙方的权利：享有在合同有效期内根据本合同1.2款约定的方式免费使用甲方商标的权利。享有甲方在日常经营管理中的运营指导服务和产品技术升级服务。享有甲方为其提供店面装修的平面设计图的权利。获得甲方新产品的学习和培训。享有自由选择装修施工方的权利。乙方的义务：为保证品牌统一和产品质量稳定，乙方应向甲方订购物料等。第六条违约责任，6.2任何一方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金且已收取的费用或设备材料不予退还等等。同日，苏杭与麦吉公司又签订了《特批待遇申请表》《保密协议》。麦吉公司出具《machi麦吉设备大礼包》《machi麦吉其他设备清单（商务赠送专用）》。苏杭向麦吉公司支付麦吉旗舰店合同全款60000元，麦吉公司出具《收据》予以确认。苏杭认为麦吉公司并未向其提供合同约定的运营指导咨询及技术培训服务，且因麦吉公司一直未帮其选址，导致其未能实际开店经营。目前麦吉公司已处于清算期间，该公司履行合同的条件已不具备，遂诉至法院，要求解除涉案合同、三被告返还加盟费及支付违约金等。三被告确认苏杭尚未开店经营，确认麦吉公司除提供了“麦吉”的授权外，未提供其他任何服务，但认为麦吉公司尚未注销，可以继续履行合同为苏杭提供服务。为此，三被告提交了麦吉公司营业执照、工商查询信息及商标注册证，显示毛建新注册了第32098197号“麦吉茶”图文商标，核定使用商品为第32类包括汽水制作用配料、饮料制作配料，有效期限为2019年6月7日至2029年6月6日。另查，麦吉公司为有限责任公司（自然人投资或控股），成立于2019年10月10日，股东为王荣、毛建新。经苏杭申请，本院向广州市白云区市场监督管理局调取麦吉公司相关清算材料。2020年9月1日，广州市白云区市场监督管理局函复本院，内容为：2020年4月20日，该局向麦吉公司送达了《行政处罚决定书》。2020年4月24日，麦吉公司向该局提交资料申请企业注销登记，2020年4月24日经该局核准取得公司注销登记。后经查证，麦吉公司尚未履行该局作出的上述行政处罚决定，所提交的《企业注销登记申请书》《清算报告》中的债权债务清理情况不真实，是虚假材料。该局于2020年8月10日作出《撤销行政许可决定书》，决定撤销麦吉公司的注销登记。该局于2020年8月12日作出《准予撤销注销登记通知》，准予麦吉公司的撤销注销登记。麦吉公司的登记状态现为在营（开业）企业。以上事实，有《合作协议》《特批待遇申请表》《保密协议》、设备清单、收据、转账凭证、营业执照、商标注册证、企业信用信息公示报告、企业档案材料、复函以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，苏杭与麦吉公司签订的涉案合同虽名为《合作协议》，但实际约定麦吉公司为苏杭提供“麦吉”餐饮项目的开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计等服务，要求苏杭按其要求开展经营活动及一次性支付合作费用，苏杭应向麦吉公司订购物料等，上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。《商业特许经营管理条例》第七条第一款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。苏杭与麦吉公司签订的《合作协议》中明确约定苏杭有支付加盟费等义务；麦吉公司负有向苏杭提供开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计等服务义务。现苏杭已向麦吉公司交纳合同约定的加盟费60000元，但三被告在举证期限内未提交充分证据证实麦吉公司已向苏杭提供了上述合同义务，且麦吉公司在合同履行期限内进行清算并申请企业注销登记，必然无法长期持续为苏杭提供特许经营服务，涉案合同目的无法实现，麦吉公司的行为构成违约，故苏杭主张解除涉案《合作协议》的理由成立，但基于涉案合同期限已届满，本院对苏杭主张解除涉案《合作协议》的诉请不再予以判处。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。根据前述法律规定，苏杭要求麦吉公司返还已付加盟费60000元的诉讼请求合理合法，本院予以支持。麦吉公司构成违约，应向苏杭支付违约金。苏杭主张按照合同费用总金额的50%计算违约金，由于苏杭并未举证因麦吉公司的违约行为造成损失的实际情况，而麦吉公司对违约金标准又提出异议，故本案综合双方的履约表现、合同履行期限等因素，酌情确定麦吉公司支付苏杭的违约金为合同费用总金额的30%，即60000×30%＝18000元，苏杭诉讼超过该标的的部分，本院不予支持。现麦吉公司尚未注销，苏杭要求该公司股东王荣、毛建新在出资义务范围内承担连带赔偿责任的诉讼请求无依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告麦吉（广州）餐饮企业管理有限公司向原告苏杭返还加盟费60000元；二、于本判决生效之日起五日内，被告麦吉（广州）餐饮企业管理有限公司向原告苏杭支付违约金18000元；三、驳回原告苏杭的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2050元，由原告苏杭负担300元，被告麦吉（广州）餐饮企业管理有限公司负担1750元并于本判决生效之日起五日内迳付原告苏杭。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  邹宇婷二〇二〇年十一月三日书记员  卫晓萍