新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终3712号 上诉人（原审原告）：达朝军，男，1974年1月5日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：刘波，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆飞云达物流有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区新华北路**汇丰小区****。 法定代表人：易超，新疆飞云达物流有限公司董事长。 委托诉讼代理人：杨萍，新疆国法律师事务所律师。 上诉人达朝军因与被上诉人新疆飞云达物流有限公司（下称飞云达物流公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初5342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。上诉人达朝军的委托书诉讼代理人刘波、被上诉人云飞达物流公司的委托诉讼代理人杨萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 达朝军上诉请求：请求撤销一审判决第二项，改判支付经济补偿金67695.96元。事实和理由：我于2006年在飞云达物流公司工作至2019年9月30日离职，飞云达物流公司没有与我签订劳动合同，为我缴纳社会保险，我多次与飞云达物流公司协商未果，于2019年9月29日与飞云达物流公司解除劳动关系，我已经提前告知飞云达物流公司要解除劳动关系的事实，此后飞云达物流公司亦不再支付我的工资，足以证明飞云达物流公司知晓解除劳动关系的事实，因此飞云达物流公司应支付我经济补偿金。 飞云达物流公司辩称，不同意达朝军的上诉请求。达朝军是自行离职，并没有告知我公司，其要求我公司支付解除劳动合同经济补偿金没有事实及法律依据。请求二审法院驳回达朝军的上诉请求。 达朝军向一审法院起诉请求：1.支付2008年2月至12月未签订劳动合同二倍工资67100元（6100元／月×11个月）；2．支付2018年2月至12月未签订无固定期限劳动合同二倍工资67100元（6100元／月×11个月）；3．支付经济补偿金73200元（6100元／月×12个月）；4.支付2008年1月至2019年9月30日未休年休假工资58914.56元（6100元／月÷21.75天／月×5天×10年×300％＋6100元／月÷21.75天／月×10天×2年×300％）。 一审法院认定事实：2006年10月1日，达朝军入职飞云达物流公司，从事驾驶员工作。飞云达物流公司副经理曹宣英给达朝军安排日常工作，并按月给其支付了2014年6月至2019年9月期间的工资。双方未签订书面劳动合同。飞云达物流公司未给达朝军缴纳社会保险费。2019年9月30日，达朝军因飞云达物流公司未缴纳社会保险费离职。曹宣英给达朝军支付了工资：2018年1月7950元、2月7850元、3月7950元、4月9350元、5月10450元、6月7950元、7月8050元、8月8050元、9月8050元、10月8050元、11月8000元、12月6000元，2019年1月5100元、2月5200元、3月900元、4月5200元、5月6000元、6月6000元、7月6000元、8月6100元、9月5146元。达朝军解除劳动关系前十二个月平均工资为5641.33元。2019年11月12日，达朝军申请仲裁。2020年4月25日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出天劳人仲字（2020）第074-1号仲裁裁决书，载明：“¨¨¨飞云达物流公司辩称，¨¨¨达朝军主张（一）、（二）项均超过仲裁时效¨¨¨第四项请求超过仲裁时效¨¨¨”裁决：一、飞云达物流公司支付达朝军未签订劳动合同二倍工资13200元；二、飞云达物流公司支付达朝军解除劳动关系经济补偿金14400元（1200元／月×12个月）；三、飞云达物流公司支付达朝军带薪年休假工资6620.69元（1200元÷21.75天／月×200％×5天×10年＋120元／月÷21.75天／月×200％×10天）。一审法院认为，一、关于支付二倍工资问题。本案中，飞云达物流公司副经理曹宣英给达朝军安排日常工作，按月给其支付工资，双方之间存在管理与被管理关系，符合劳动关系的构成要件。飞云达物流公司辩称与达朝军之间不存在劳动关系，无相应的事实和法律依据，一审法院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”2006年10月1日，飞云达物流公司与达朝军建立了用工关系。根据上述规定，飞云达物流公司应当自2008年2月1日起与达朝军订立书面劳动合同。飞云达物流公司未与达朝军签订书面劳动合同，应当支付达朝军2008年2月1日至12月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资。因未订立书面劳动合同二倍工资是惩罚性赔偿金，仲裁时效期间适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，达朝军主张飞云达物流公司支付2008年2月1日至12月31日期间未签订书面的劳动合同二倍工资，应当在一年内申请仲裁。达朝军于2019年11月12日申请仲裁，期间无不可抗力或者其他正当理由，其要求飞云达物流公司支付2008年2月1日至12月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资，确已超过了1年的仲裁时效期间。飞云达物流公司辩称其主张已超过仲裁时效的理由成立，应予以采信。达朝军要求飞云达物流公司支付2008年2月1日至12月31日期间未签订书面的劳动合同二倍工资67100元的诉讼请求，不应支持。因飞云达物流公司对仲裁裁决其支付达朝军未签订书面劳动合同二倍工资13200元，未依法提起诉讼，应视为对该裁决结果的认可，故一审法院予以确认。二、关于支付未订立无固定期限劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条第二款规定：用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。根据上述规定，劳动者符合订立无固定期限劳动合同的情形，且提出订立无固定期限劳动合同，用人单位拒不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，劳动者享有向用人单位主张双倍工资差额的请求权。本案中，飞云达物流公司未与达朝军签订书面劳动合同，依据上述法律规定，应视为飞云达物流公司与达朝军已订立无固定期限劳动合同。达朝军主张飞云达物流公司支付2018年2月至12月未签订无固定期限劳动合同二倍工资，应向飞云达物流公司提出订立无固定期限劳动合同。因达朝军并未提出与飞云达物流公司订立无固定期限劳动合同，致使双方至今未订立无固定期限劳动合同，该情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的用人单位不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应当支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资的情形，故达朝军要求飞云达物流公司支付2018年2月至12月未订立无固定期限劳动合同二倍工资67100元的诉讼请求，无相应的事实及法律依据，一审法院难以支持。三、关于支付经济补偿金问题。本案中，达朝军因飞云达物流公司未缴纳社会保险费于2019年9月30日离职，双方劳动关系解除。因劳动者主动提出解除劳动关系，用人单位应当支付经济补偿金，须符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定的情形。达朝军于2019年9月30日离职，未履行事先告知飞云达物流公司的义务，不符合上述法律规定的情形，其主张经济补偿金的诉讼请求，一审法院不应支持。因飞云达物流公司对仲裁裁决其支付达朝军经济补偿金14400元，未依法提起诉讼，应视为对该裁决结果的认可，故一审法院予以确认。四、关于支付未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资……。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动关系合同时，当年未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年已安排年休假天数……。”用人单位负有安排劳动者休年休假的义务。本案中，2006年10月1日，达朝军入职飞云达物流公司。2018年达朝军当年应享受年休假为10天。因年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。达朝军主张2018年未休年休假工资报酬，应当在1年内（2018年12月31日至2019年12月31日）提出，达朝军于2019年11月12日申请劳动仲裁，主张2018年及2019年未休年休假工资，未超过1年的仲裁时效期间。云达物流公司应当支付达朝军2018年未休年休假工资7486.59元（8141.67元／月÷21.75天／月×200％×10天）。2019年达朝军当年应享受年休假为7天（当年已在本单位已过日历天数为273天÷365天×本人全年应享受的年休假10天），云达物流公司应当支付达朝军2019年未休年休假工资3631.20元（5641.33元／月÷21.75天／月×200％×7天）。云达物流公司应当支付达朝军2018年1月1日至2019年9月30日未休年休假工资11117.79元。达朝军要求飞云达物流公司支付2018年1月1日至2019年9月30日期间未休年休假工资58914.56元，一审法院在11117.79元的范围内予以支持。飞云达物流公司辩称不应支付达朝军未休年休假工资的理由，不符合法律规定，不予采信。一审法院判决：一、飞云达物流公司支付达朝军未签订书面劳动合同二倍工资13200元；二、飞云达物流公司支付达朝军经济补偿金14400元；三、飞云达物流公司支付达朝军2018年1月1日至2019年9月30日期间未休年休假工资11117.79元；四、驳回达朝军其他诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据，并对一审法院查明事实没有异议，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：达朝军要求飞云达物流公司支付解除劳动关系经济补偿金有无事实及法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护条件的；（二）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位规章制度违反法律、法规的规定损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”据此，用人单位存在过错的，劳动者可随时通知用人单位解除劳动合同。本案中，达朝军认为飞云达物流公司存在未依法为其缴纳社会保险费的过错，其离开公司，飞云达物流公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。但达朝军未能提交证据予以证明其因此向飞云达物流公司履行通知义务，而后申请仲裁要求解除双方劳动关系，故达朝军要求飞云达物流公司支付解除劳动合同经济补偿金的上诉请求，不符合法律规定，本院不予采信。因飞云达物流公司未对仲裁裁决提起诉讼，一审法院依据仲裁裁决项，确认飞云达物流公司支付达朝军经济补偿金，符合法律规定，本院予以维持。 综上所述，达朝军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由达朝军负担（已付）。 本判决为终审判决。 审判长  王宏 审判员  王晴 审判员  胡颖 二〇二〇年十一月十九日 书记员  王珊