广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终5354号上诉人（原审被告）：中山市起点电子有限公司，住所地广东省中山市***********、4、5楼。法定代表人：章才钦，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯新春，广东中古律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯玩辉，男，1979年9月16日出生，汉族，住广东省廉江市**********。原审第三人：章才钦，男，1979年5月1日出生，汉族，住浙江省苍南县**********。委托诉讼代理人：冯新春，广东中古律师事务所律师。上诉人中山市起点电子有限公司（以下简称起点公司）因与被上诉人冯玩辉及原审第三人章才钦劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2020）粤2072民初7188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。起点公司上诉请求：请求依法撤销一审民事判决，改判起点公司无需向冯玩辉支付未签订劳动合同的双倍工资差额18212.5元。事实与理由：一审法院没有查明事实，适用法律错误。起点公司与所有员工均签有劳动合同，冯玩辉入职时，起点公司也多次要求与其签订劳动合同，冯玩辉始终以各种理由拒绝和推脱，一审证人证言已经充分证明了这一点，因此冯玩辉应承担不签劳动合同的责任和后果。2010年至本案发生期间，冯玩辉以未签订劳动合同为由主张双倍工资差额的案件，在劳动仲裁委审理的共有13件，在广东省中山市第二人民法院共有6件，本案发生后冯玩辉又对离开起点公司后新的公司提起了劳动仲裁，也是主张双倍工资，从中可以看出冯玩辉是有预谋、有企图的投机行为。最后，冯玩辉具有高等学历、工作多年、担任过管理职务，应当知道签订劳动合同，从公平的角度也应当由冯玩辉举证其要求起点公司签订劳动合同而起点公司不签的事实。冯玩辉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回起点公司的上诉，维持一审判决。章才钦述称，同意起点公司的上诉意见。冯玩辉向一审法院起诉请求：起点公司向其支付违法解除劳动关系的赔偿金8500元（8500元/月×0.5个月×2倍）、2019年9月3日至2019年11月7日未签订劳动合同的双倍工资差额25500元（8500元/月×3个月）、加班工资25402元（其中延长工作时间加班工资5275.8元、休息日加班工资18953.8元、法定节假日加班工资1172.4元），以上合计59402元。起点公司向一审法院起诉请求：起点公司无需支付冯玩辉加班工资4417.02元及未签订劳动合同的双倍工资差额21203.21元，以上合计25620.23元。一审法院认定事实：起点公司系于2012年11月23日登记成立的有限责任公司（自然人独资），股东为章才钦。冯玩辉于2019年8月4日入职起点公司任生产厂长，双方未签订劳动合同。2020年3月5日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理冯玩辉的劳动仲裁申请，冯玩辉请求裁决起点公司支付其违法解除劳动关系的赔偿金8500元、2019年9月3日至2019年11月7日未签订劳动合同的双倍工资差额25500元及2019年8月4日至2019年11月9日延长工作时间加班工资5275.8元、休息日加班工资18953.8元、法定节假日加班工资1172.4元。2020年4月20日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字〔2020〕951号仲裁裁决，裁决：一、起点公司支付冯玩辉2019年8月4日至2019年11月7日期间延长工作时间加班工资4417.02元、2019年9月4日至2019年11月7日期间未签订劳动合同的双倍工资差额21203.21元，以上合计25620.23元；二、驳回冯玩辉其余的仲裁请求。冯玩辉、起点公司均不服上述仲裁裁决分别于2020年5月28日、2020年6月4日诉至一审法院。冯玩辉的工资为计时工资，冯玩辉在职期间需要指纹打卡考勤但考勤记录无需冯玩辉签名确认，起点公司于每月月底通过银行转账发放冯玩辉上个月的工资但冯玩辉无需签收。冯玩辉主张其正常工作时间工资为8500元/月，起点公司未支付其延长工作时间、周末及法定节假日的加班工资，并提交银行转账记录、工资统计表、手写的加班时长统计表、考勤记录表为证。起点公司、章才钦不确认手写的加班时长统计表但确认其余证据的真实性，辩称起点公司与冯玩辉约定冯玩辉每月休息两天的固定月薪为8000元，上述工资已包含加班工资。经查，银行转账记录反映吴小南于2019年9月30日、2019年10月31日、2019年11月9日通过银行转账支付冯玩辉7966.67元、11310.29元、14671.44元。工资统计表反映冯玩辉已收取2019年10月出勤30天的工资8500元、2019年11月出勤7天的工资1983.6元（8500元/月÷30天/月×7天）。手写的加班时长统计表为冯玩辉手写的加班时长统计表，内容反映冯玩辉2019年8月4日至2019年11月7日延长工作时间出勤108小时、周末加班194小时、法定节假日（重阳节）出勤8小时，未显示有起点公司的签章。考勤记录表有部分上下班打卡情况缺失，反映冯玩辉在职期间存在延长工作时间及周末出勤的情况，但未显示冯玩辉在法定节假日有出勤。另，冯玩辉未就其主张的加班事实提交其他依据。起点公司主张其多次要求冯玩辉签订劳动合同但冯玩辉拒绝签订，并申请证人魏某出庭作证。证人魏某陈述其于2018年1月5日入职起点公司任会计至今，其负责起点公司的劳动合同签订及保管，冯玩辉于2019年8月入职起点公司任厂长，厂长的工作职责不包括劳动合同的签订及保管，其在冯玩辉入职后一周左右要求冯玩辉签订劳动合同但冯玩辉不签订。冯玩辉认为魏某为起点公司的在职员工，魏某与起点公司存在利害关系，魏某的证言不能作为定案依据，且魏某的证言无法证实其拒不签订劳动合同，其工作内容不包括与员工签订劳动合同等人事工作，双方未签订劳动合同的责任在于起点公司。起点公司、章才钦认为结合本案的具体情况魏某的证言没有任何夸大，应当认定有效。冯玩辉的入职登记表中“本人声明”栏有“以上所填情况属实，如有弄虚作假，本人愿意接受贵公司辞退处理，并承担相应法律责任”的内容并经冯玩辉签名确认，入职登记表中的工作履历与事实不符。起点公司以冯玩辉入职时填写的入职登记表中工作履历造假且不能胜任工作给其造成重大损失为由辞退冯玩辉，双方于2019年11月7日解除劳动关系。冯玩辉要求章才钦对起点公司在本案应承担的责任承担无限连带责任。起点公司、章才钦认为章才钦不应承担本案的责任，但未提交依据证明起点公司的财产独立于章才钦的个人财产。一审法院认为，一、冯玩辉未提交依据证明双方约定其正常工作时间工资为8500元/月，而经双方确认的工资统计表反映冯玩辉2019年10月至2019年11月出勤30天的工资为8500元（该工资已包括延长工作时间的加班工资），上述工资标准并未违反法律规定，故一审法院认定冯玩辉每月出勤30天的工资为8500元（已包括延长工作时间的加班工资）。又，重阳节并非法定节假日，故冯玩辉诉求2019年8月4日至2019年11月7日延长工作时间、周末及法定节假日的加班工资，缺乏依据，一审法院不予支持。二、魏某为起点公司的在职员工，与起点公司存在利害关系，魏某的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据，且魏某陈述冯玩辉的工作职责不包括劳动合同的签订与保管，故起点公司对双方未签订劳动合同的抗辩理由不成立。冯玩辉于2019年8月4日入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，起点公司最迟应于2019年9月4日前与冯玩辉签订劳动合同，但起点公司既未在此日期前与冯玩辉签订劳动合同也未及时与冯玩辉终止劳动关系，故起点公司应支付冯玩辉2019年9月4日至2019年11月7日未签订劳动合同的双倍工资差额18212.5元（8588元/月÷30天/月×27天＋8500元＋1983.3元）。三、冯玩辉的入职登记表中“本人声明”栏有“以上所填情况属实，如有弄虚作假，本人愿意接受贵公司辞退处理，并承担相应法律责任”的内容并经冯玩辉签名确认，入职登记表中的工作履历与事实不符，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第三十九条的规定，起点公司以冯玩辉入职时填写的入职登记表中工作履历造假且不能胜任工作给其造成重大损失为由辞退冯玩辉并无不妥，故一审法院对冯玩辉关于违法解除劳动关系的赔偿金的诉讼请求不予支持。四、根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。起点公司为一人有限责任公司，章才钦作为起点公司的股东不能证明起点公司的财产独立于其自己的财产，故章才钦应对起点公司的债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十六条、第三十九条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、起点公司于判决生效之日支付冯玩辉2019年9月4日至2019年11月7日未签订劳动合同的双倍工资差额18212.5元；二、第三人章才钦对起点公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回冯玩辉的其他诉讼请求；四、驳回起点公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由冯玩辉负担5元，起点公司负担5元。二审中，冯玩辉向本院提交了三份书面证人证言，称该三证人均是起点公司的员工，起点公司也没有与这三名员工签订劳动合同和参加社会保险。起点公司认为这三名证人没有出庭作证，故三份证人证言不应当采信。起点公司二审没有提交新证据。本院经审理查明：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，起点公司未与冯玩辉签订书面劳动合同是客观事实。即使如起点公司所述是冯玩辉的原因致双方一直未签订劳动合同，针对该情形，作为对劳动者负有管理职责的起点公司就应及时终止与冯玩辉的劳动关系。但起点公司并未终止与冯玩辉的劳动关系，而是任由双方无书面劳动合同的劳动关系持续存在。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，起点公司应向冯玩辉支付未签劳动合同的双倍工资。起点公司要求不向冯玩辉支付未签订劳动合同的双倍工资无事实和法律依据。另，当事人未上诉的部分，本院不予审查。综上，起点公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中山市起点电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 莉审判员 梁艳凤审判员 卢俊辉二〇二〇年十一月十一日书记员 张志欣