安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终8885号 上诉人（原审原告）：安徽省海鹰保安服务有限责任公司，住所地合肥市蜀山区黄山路**西环商贸中心****。 法定代表人：胡文忠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：华青峰,北京德恒(合肥)律师事务所。 被上诉人（原审被告）：钱元虎，男，1962年1月13日出生，汉族，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：汪伟，安徽松圣律师事务所律师。 原审第三人：合肥立达物业管理有限责任公司，住所地合，住所地合肥市瑶海区全椒路铭座大厦****v> 法定代表人：刘海，该公司经理。 上诉人安徽省海鹰保安服务有限责任公司（以下简称海鹰保安公司）因与被上诉人钱元虎劳动争议一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初7747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 海鹰保安公司上诉请求：1.改判海鹰保安公司不支付钱元虎双倍工资28600元；2.改判海鹰保安公司不支付钱元虎工资4781元；3.本案诉讼费用由钱元虎承担。事实与理由：一、海鹰保安公司与钱元虎之间没有劳动关系。根据2005年，劳动和社会保障部颁布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）》中分别规定了未签订书面合同的“事实劳动关系”的效力评判和履行无效劳动合同而产生的事实劳动关系效力评判。具体规定如下：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。海鹰保安公司仅仅在工作过程中，要求钱元虎来做一些辅助性的工作，并按照工作完成的结果来向钱元虎支付一定的报酬。钱元虎自身不受海鹰保安公司规章支付的约束。因此，双方并不存在劳动关系。二、钱元虎方未向海鹰保安公司提供劳动，故海鹰保安公司方无须支付其工资4781元。综上，一审判决缺乏事实与法律依据，请求二审法院予以改判，支持海鹰保安公司的上诉请求。 钱元虎辩称，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求。 海鹰保安公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决海鹰保安公司不予支付钱元虎双倍工资28600元；2、判决海鹰保安公司不予支付钱元虎工资4781元；3、本案诉讼费用由钱元虎承担。 一审法院认定事实：合肥立达物业管理有限责任公司系天一家园小区的物业服务公司，该物业公司保安人员由海鹰保安公司负责派遣，陈文宝系该项目负责人。2018年10月11日，陈文宝招聘钱元虎至天一家园小区担任保安，每月工资2600元，由陈文宝通过微信支付，双方未签订书面劳动合同。钱元虎2019年10月26日受伤后未再上班。海鹰保安公司未提供证据证明钱元虎2019年9月、10月的工资已发放。双方因未签订书面劳动合同双倍工资支付等问题未达成一致意见，钱元虎以海鹰保安公司及第三人合肥立达物业管理有限责任公司为被申请人向合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、裁决海鹰保安公司、合肥立达物业管理有限责任公司支付钱元虎未签劳动合同双倍工资28600元；2、依法裁决海鹰保安公司、合肥立达物业管理有限责任公司支付钱元虎加班工资53070元；3、依法裁决海鹰保安公司、合肥立达物业管理有限责任公司支付钱元虎经济补偿金2600元；4、依法裁决海鹰保安公司、合肥立达物业管理有限责任公司支付钱元虎2019年9月份、10月份工资5200元。合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会蜀劳人仲字（2019）1307号仲裁裁决书裁决：一、海鹰保安公司于裁决书生效之日起十日内支付钱元虎双倍工资差额28600元；二、海鹰保安公司于裁决书生效之日起十日内支付钱元虎工资4781元；三、驳回钱元虎对海鹰保安公司的其他仲裁请求；四、驳回钱元虎对合肥立达物业管理有限责任公司全部的仲裁请求。海鹰保安公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，合肥立达物业管理有限责任公司天一家园小区的保安人员由海鹰保安公司负责派遣，陈文宝作为该项目的负责人，招聘钱元虎担任该小区保安应为代表海鹰保安公司履行职务的行为，海鹰保安公司与钱元虎之间存在事实劳动关系。海鹰保安公司主张其与钱元虎之间不存在劳动关系，该院不予采信。因钱元虎在职期间，海鹰保安公司未与其签订书面劳动合同，海鹰保安公司应当支付钱元虎双倍工资差额28600元（2600元×11个月）。海鹰保安公司提出不应支付钱元虎未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，无事实与法律依据，该院不予支持。海鹰保安公司未提供符合法律规定的证据证明其已发放钱元虎2019年9月、10月的工资，故海鹰保安公司应支付钱元虎2019年9月、10月的工资4781元（2600元＋2600元÷31天×26天），海鹰保安公司要求不支付该工资的诉讼请求，无事实与法律依据，该院不予支持。 一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、海鹰保安公司于判决生效之日起十日内支付钱元虎未签订劳动合同双倍工资差额28600元；二、海鹰保安公司于判决生效之日起十日内支付钱元虎工资4781元；三、驳回海鹰保安公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由海鹰保安公司负担。 本院二审期间,双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，合肥立达物业管理有限责任公司天一家园小区的保安人员由海鹰保安公司负责派遣。根据钱元虎提供的五里墩街道城市管理部出具的《情况说明》及海鹰保安公司的自述可证实陈文宝系海鹰保安公司该项目的负责人，故陈文宝招聘钱元虎担任该小区保安及发放工资的行为均系职务行为，海鹰保安公司与钱元虎之间存在事实劳动关系。因钱元虎在职期间，海鹰保安公司未与其签订书面劳动合同，一审法院判决海鹰保安公司应当支付钱元虎工作期间双倍工资差额并无不当。本案二审审理过程中，海鹰保安公司认可钱元虎的离职时间为2019年10月26日，海鹰保安公司作为用人单位，未提供任何证据证明其已发放钱元虎2019年9月、10月的工资，故海鹰保安公司应支付钱元虎2019年9月、10月的工资4781元（2600元＋2600元÷31天×26天），海鹰保安公司要求不支付钱元虎该工资的上诉请求，无事实与法律依据，本院不予支持。 综上，海鹰保安公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费10元，减半收取计5元，由安徽省海鹰保安服务有限责任公司负担；二审案件受理费10元，予以免交。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二〇年十一月十八日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。