辽宁省沈阳市于洪区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0114民初9988号原告：王树国，男，汉族，1972年10月17日出生，住址辽宁省朝阳市双塔区。委托代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。被告：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市于洪区。法定代表人：许玉娟，系董事长。委托代理人：单楠，北京大成（沈阳）律师事务所律师。原告王树国与被告沈阳盈好机械有限公司（以下简称“盈好公司”）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张忠保，被告盈好公司的委托诉讼代理人单楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金54923.76元；2、被告赔偿原告失业金损失34752元；3、被告支付原告带薪年假工资8147.43元。事实和理由:原告于2003年7月24日入职到被告沈阳盈好机械有限公司工作，职务操作工，计件工资。每天工作时间从早8点-晚8点，每天工作时间12小时，周六、周日上班，每月无休息，工资按月发放。自用工开始，被告单位未依法与原告签订书面劳动合同，未依法足额缴纳各项社会保险，工作满一年后未享受带薪年假待遇，经过劳动仲裁前置程序，故起诉法院。请求法院判决支持原告的诉讼请求。被告盈好公司辩称，一、关于解除合同经济补偿金，我司已为原告缴纳社保，且原告以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，未履行事先告知程序。首先，原告入职后，签订劳动合同，我司在2007年8月为其缴纳了社保，解除合同的理由不成立。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。原告未能举证证明社保机构对盈好机械未足额缴纳社会保险费进行过认定或处理，其主张盈好机械未依法足额缴纳社会保险费的理由不能成立。因此原告提出解除劳动关系的理由不能成立，本案不符合用人单位应当支付经济补偿金的情形。其次，劳动者以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，需履行事先告知程序。王树国实际离职时为2020年7月23日，王树国未提前30天通知用人单位，于2020年7月28日才向我司寄送《解除劳动关系通知书》。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条第一款第三项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。根据上述规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以单方解除劳动合同。劳动合同法第三十八条第二款规定，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先通知用人单位。该条规定了可立即解除劳动合同的情形，即当用人单位存在严重违法行为时，劳动者可以立即解除劳动合同而无须事先告知用人单位。换言之，劳动者无须履行事先告知程序仅限于劳动合同法第三十八条第二款中规定的情形。具体到本案中，王树国以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，不符合劳动合同法第三十八条第二款规定的劳动者无需通知用人单位即可解除合同的情形。王树国依据劳动合同法第三十八条第一款行使单方劳动合同解除权，仍应提前三十日通知用人单位，但王树国系2020年7月23日离开公司，于2020年7月28日才向用人单位寄送《解除劳动关系通知书》，违反了劳动者在劳动合同期间解除合同应提前三十天通知用人单位的法律规定。其主张公司支付经济补偿金于法无据。2006年到2014年未缴纳社会保险责任并非在我司，系因年代政策原因，当地被征地农民社保与职工社保交叉需要变更时间，且社保机构不允许补缴。缴纳社会保险费属于用人单位和劳动者承认的法定义务，可以不适用诉讼时效的限制，但是未缴纳社会保险所产生的赔偿责任及基于未缴纳社会保险所产生的解除合同经济补偿金的责任都属于请求权范畴，应受诉讼时效的限制。如原告以我司未依法缴纳社会保险请求解除合同，应从2014年开始缴纳社保之日起一年内行使该请求权，否则超过法律规定的一年时效，丧失胜诉权。另外，即使对方主张经济补偿金，也不应由2006年起计算。我国现行的《劳动合同法》2008年出台，2012年修订，其中第九十七条过渡性条款规定，“·······本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”在2008年《劳动合同法》施行前，对于原告请求解除的理由，并没有支付经济补偿金的规定，故即使计算，也应从2008年开始。二、关于带薪休假，原告已享受带薪休假待遇。我司经统计原告在岗期间，已享受了在岗期间当年度的带薪休假待遇。《劳动合同法》第五十条规定用工档案保存两年备查。盈好机械已经举示了2019年、2020年的职工工时档案，已尽到用人单位关于用工档案管理的职责。原告主张其在2018年以前也未休年休假，则对此事实承担举证责任。如原告不能举示充分的证据证明其主张的事实，应承担举证不能的不利后果。且带薪年休假应当受到一年时效的限制。三、关于失业金，失业保险金因我公司截至诉讼日仍为其缴纳社保，此项并没有实际发生失业保险金因我公司截至诉讼日仍为其缴纳社保，此项原告并没有实际发生，原告申请离职时间为2020年7月23日，我公司同意在法定期限内为其办理相关的失业保险手续，该项损失应不会发生，不应由我司承担，应由社保中失业保险金中给付。同时我方要求原告协助办理。综上，请法院驳回原告对我公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2003年7月24日入职到被告公司工作，职务为操作工，双方签订了劳动合同，工资按月发放。被告分别于2003年8月1日、2005年1月14日、2006年1月14日、2007年1月1日、2010年1月1日、2012年1月1日及2015年1月1日与原告签订劳动合同，2015年1月1日签订的劳动合同为无因定期限合同。2007年8月起被告为原告缴纳了城镇企业职工社会保险保险，2009年5月及2010年5月原告的医疗保险和生育保险被告未予缴纳，2010年1月、2月、3月、7月、8月、9月的医疗及生育保险系补缴。原告自2003年7月24日至2020年7月23日，在被告处工作17年，其享受的带薪年休假应为10天。其中2019年原告已休年假6.5天，剩余3.5天未休；2020年7月20日至7月21日已休年假2天，2020年7月23日至7月25日被告已批准休年假3天。2020年7月23日，原告以被告未依法签订书面劳动合同、未依法足额缴纳社会保险、未享受带薪年休假待遇为由，向被告邮寄解除劳动关系通知书，2020年7月25日，被告予以签收，并同意解除劳动关系。原告离岗前十二个月平均工资为4670.28元，原告2019年月平均工资为4684.07元。另查，2020年7月24日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付其经济补偿金、失业金损失、带薪年休假工资。该委于2020年7月24日作出沈于劳人仲不字［2020］378号不予受理通知书。原告不服该不予受理通知书，来院诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第三十八条规定用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。由于原告2009年5月及2010年5月的医疗保险和生育保险被告未予缴纳，故原告要求解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第第三十八条第一款第三项的规定，因此被告应当支付原告解除劳动关系的经济补偿金，《中华人民共和国劳动不动》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告已经在被告单位工作17年，离职前12个月的月平均工资为4684.07元，现原告要求被告按12个月给付经济补偿金54923.76元，未超过法律规定，本院予以确认。关于未休年假工资问题。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，故原告只能主张2019年至2020年的带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《职工带薪年休假条例》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案，原告于2003年7月入职至2020年7月原被告解除劳动合同之时，原告已累计工作已满10年不满20年，因此原告2019年及2020年应享受带薪年休假均为10天。关于2019年带薪年休假，原告已休假时间应为6.5天，尚余3.5天，故被告应给付原告2019年的未休年休假工资1507.52元（4684.07元÷21.75×3.5天×200%）。关于2020年原告的带薪年休假，经折算已休完毕，故对原告2020年未休年假工资的请求本院不予支持。关于失业金损失问题。用人单位为劳动者缴纳失业保险是其法定责任。本案中，被告自2003年9月起已为原告缴纳保险，虽然有个别月份未缴纳，但是截至目前，原告并没有提供证据证明原告不能从社保机构领取失业金，且被告表示原告领取失业金需由被告出具的手续正在办理中，故对原告的该项请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，判决如下：一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王树国经济补偿金54923.76元；二、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王树国2019年带薪年休假工资1507.52元；三、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元，由被告沈阳盈好机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  张俊伟二〇二〇年十一月二日书记员  黄名兰