新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新23民终1851号 上诉人（原审被告）：刘广军，男，1964年2月3日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 委托诉讼代理人：马绍文，新疆立业律师所事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆新南天正电气有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市乌伊西路**（亚中商城建材街C段**）。 法定代表人：许方克，该公司经理。 委托诉讼代理人：李明，新疆圆方律师事务所律师。 上诉人刘广军因与被上诉人新疆新南天正电气有限公司买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月9日公开开庭进行了审理。上诉人刘广军及其委托诉讼代理人马绍文，被上诉人新疆新南天正电气有限公司的委托诉讼代理人李明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘广军上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、被上诉人与新疆南开电气有限公司是关联企业，股东倪存孟是这两个公司合同的签字代表，倪存孟收取的100000元应该计算在本案中，而不应该计算在新疆南开电气有限公司的案件中，因为本案合同的唯一签字代表是股东倪存孟。二、合同中的确没有约定安装费，上诉人也没有整体参与安装，涉案的箱变和配电柜，实际上是案外人安装的，上诉人支付的700000余元，均是支付被上诉人与新疆南开电气有限公司的合同货款，不是安装费。三、上诉人支付给被上诉人的费用均是货款，虽然写有安装字样，但安装费不可能高出合同货款。四、违约金的计算不成立，合同中约定的违约条款无效，且双方并没有明确付款时间。 新疆新南天正电气有限公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。 新疆新南天正电气有限公司向一审法院起诉请求：判令被告给付货款522000元及承担违约金187920元（本金522000元，自2018年2月16日至2019年8月12日，按月利率2％计算），合计709920元。 一审法院认定事实：2017年6月2日，原告新疆新南天正电气有限公司与被告刘广军签订产品买卖合同。合同约定：需方（被告）购买供方（原告）YBW-630KVA箱变2台、YBW-800KVA箱变1台，总价款408，000元，优惠3，000元，总价405，000元；合同生效后10个工作日交货；货到6个月付清货款，若超过付款时间未付清，每天需支付合同总价款2％的违约金；违约责任按照《中华人民共和国合同法》规定执行，合同对其他事项作了约定。2017年11月，原告新疆新南天正电气有限公司与被告刘广军签订产品买卖合同。合同约定：需方（被告）购买供方（原告）55kW（四面）、37kW（三面）、22kW（三面）、15kW（三面）配电柜各一套，总价款114，000元；预付款到账后20个工作日完成生产；合同签订后付20％预付款，货到验收后合格后付40％，余款在2018年2月16日前付清；需方延迟付款，应承担合同总额1％的违约金；违约责任按照《中华人民共和国合同法》规定执行；合同对其他事项作了约定。合同签订后，原告向被告给付了买卖合同标的物，被告未支付货款。另查：原告新疆新南天正电气有限公司股东为倪存孟、许爱娜，新疆南开电气有限公司股东为赵喜存、倪存孟。2017年4月12日，新疆南开电气有限公司与被告刘广军签订供货合同，被告刘广军购买新疆南开电气有限公司315型箱变2台，总价款233，000元。新疆南开电气有限公司以被告未支付货款向一审法院提起诉讼。一审法院经审理认定，被告刘广军于2017年5月26日、2017年6月14日、2018年8月2日分三次支付货款202，500元，余款30，500元未付。再查，被告刘广军提交的自2017年5月19日至2018年5月25日的20张收条，具体如下：1．收到刘广军现金8，000元，五彩湾医临时用电，赵喜存，2017年5月19日；2．今收到刘广军现金2500元即贰仟伍佰元，赵喜存，2017年5月26日；3．今收到刘广军五彩湾污水厂630箱变安装款8，000元即捌仟元整，校验互感器3组800元，污水厂安装费1，500元，污水厂的安装费已解清，2017年6月2日；4．收到刘广军五彩湾火烧山站自动化电气材料预付款30，000元，即叁万元整，赵喜存，2017年6月12日；5．今收到刘广军五彩湾917泵站315箱变两台，预付款100，000元即壹拾万元，赵喜存，2017年6月14日；6．今收到刘广军火烧山泵站低压柜安装费贰万元整（20，000元），安装费，倪存孟，2017年7月3日；7．今收到刘广军箱变预付款100，000元，箱变款，倪存孟，2017年8月2日；8．今收到刘广军电缆款贰万元（20，000元），电缆款，倪存孟，2017年8月3日；9．今收到刘广军自动化配电柜及安装费调试费共计170，000元，大写（壹拾柒万元整），火烧山泵站项目，赵喜存，2017年10月17日；10．今收到刘广军火烧山二个泵站安装费2，000元，大写贰仟元整；11．今收到刘广军五彩湾泵站160kW变频柜制作及安装费20，000元，大写贰万元整，赵喜存，2017年11月12日；12．今收到刘广军现金8万元，大写捌万元整，安全饮静脉园区1#2#3#，赵喜存，泵站7，2017年11月14日；13．今收到刘广军现金20，000元，大写贰万元整，个人安装费，赵喜存，2017年11月21日；14．今收到安全饮水1#2#3#泵站安装费25，000元即贰万伍仟元整，赵喜存，2017年12月7日；15．今收到刘广军付安装费40，000元，大写肆万元整，赵喜存，2017年12月16日；16．今收到刘广军付安装费20，000元，大写贰万元整，赵喜存，2017年12月18日；17．今收到刘广军安装费贰万元整，即20，000元，赵喜存，2018年2月12日；18．今收到刘广军付火烧山二次安装10，000元即壹万元整，赵喜存，2018年5月25日；19．今收到刘广军付火烧山泵站二次安装费2，000元（打卡上），赵喜存，2018年5月25日；20．今收到刘广军500元，（安全饮水、维修费）、加油、过路费，赵喜存，2018年5月25日。一审法院认为，原告新疆新南天正电气有限公司与被告刘广军签订的二份产品买卖合同系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规禁止性，合同合法有效，对双方均有约束力。原告依照合同约定，向被告交付标的物箱变、配电柜，被告理应按照合同约定支付价款，逾期支付理应承担民事责任。本案争议焦点：被告的抗辩理由是否成立？2．本案违约金如何计算？针对焦点1，一审法院认为，被告提交的20张收条中，除2017年5月26日的2，500元、2017年6月14日的100，000元及2018年8月2日的100，000元三张收条已经被一审法院认定系支付新疆南开电气有限公司与被告刘广军买卖合同纠纷一案的货款外，其余17张均载明系赵喜存、倪存孟收取被告安装箱变、配电柜等的安装费及其他费用，且被告亦认可本案买卖合同价款不包含安装费，故对该17张收条与本案的关联性不予确认。被告对此辩解一审法院不予采信。针对焦点2，一审法院认为，违约金系是因违约方因不履行合同约定的义务而给守约方造成的损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失数额的计算方法。但约定的违约金超过造成损失的30％，可以认定为过分高于造成的损失。本案双方在合同中既约定违约金每日按照货款价款总额的1％、2％计算，同时约定按照《中华人民共和国合同法》规定执行。原告并未提交证据证实因被告逾期支付货款给其造成的实际损失，其主张按照按月息2％计算违约金，一审法院不予支持。根据本案合同履行的实际情况，酌定被告支付违约金69，072.41元（519，000元×4.875‰×1.3×21个月，自2018年3月1日至2019年12月31日止）。判决：一、被告刘广军须于本判决生效后三日内偿还原告新疆新南天正电气有限公司货款519，000元，并承担违约金69，072.41元；二、驳回原告新疆新南天正电气有限公司其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人刘广军围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。 1．上诉人刘广军提交10份安装合同、13份支付安装费收据，拟证实安装不是被上诉人施工的，是第三人施工的。 经质证，被上诉人对该组证据的真实性无法确认，认为签订合同的刘青云被上诉人不认识，该组证据从外在表现形式上看符合一次性形成的情况，属于因诉讼形成的证据，并非真实形成的；该组证据不能证实本案中被上诉人主张的配电箱款已经全部支付；不能证实原审中赵喜存出具的收到工程款的收条中记载的施工费用系上诉人举证的施工合同中涉及的费用。 因该组证据与本案缺乏关联性，故本院对该组证据的关联性不予确认。 2．上诉人刘广军申请证人刘青云出庭作证，拟证实安装不是被上诉人，实际安装人是刘青云，刘青云也收到了相应的安装费。 证人刘青云陈述，其承包上诉人刘广军的工程进行施工，与被上诉人公司无关系。证人2017年断断续续都在五彩湾安装315、630、800的型号的变压器以及线路，没有安装过配电柜。10份安装合同、13份付款凭据收条是证人签字，款项也收到了。2016年至2017年刘广军在昌吉也有电力安装工程，有赵喜存安装的，也有证人安装。 经质证，上诉人对上述证人证言的真实性、合法性、关联性均认可，被上诉人认为证人证实问题与本案无关，但是证人陈述赵喜存也给刘广军安装工程没有异议。 对上诉人提供证人拟证实的问题因与本案缺乏关联性，对与本案的关联性本院不予确认，但因证人刘青云陈述赵喜存也承揽过刘广军的电力安装工程，对此双方均无异议，本院予以确认。 被上诉人新疆新南天正电气有限公司未提交新证据。 一审查明“需方迟延付款，应承担合同总额1%的违约金”应为“需方迟延付款，每迟延一天，应承担合同总额1%的违约金”；及“被告刘广军于2017年5月26日、2017年6月14日、2018年8月2日分三次支付货款202，500元”应为“被告刘广军于2017年5月26日、2017年6月14日、2017年8月2日分三次支付货款202，500元。”除上述事实外，二审查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 另查明，二审庭审中，上诉人认可涉案买卖合同中2017年6月箱变全部交付，2017年12月配电柜全部交付。刘广军与赵喜存之间存在电力安装工程。 本院认为，本案的争议焦点为：1．上诉人是否欠付被上诉人货款；2．上诉人是否存在违约行为。本案双方当事人签订的两份《产品买卖合同》系真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方均应按照合同约定履行各自义务。 关于争议焦点一，上诉人认为其一审提交的20张收条所载款项均是向被上诉人支付的货款。首先，2017年5月26日、2017年6月14日及2017年8月2日的三张收条已被认定系上诉人刘广军支付与新疆南开电气有限公司买卖合同纠纷一案的货款，相应金额也已在另案中进行了扣除，故本院对上诉人称该三张收条系支付本案合同价款的理由不予采信。其次，根据双方签订的两份买卖合同内容及双方当事人均认可合同约定内容不含安装，而上诉人主张的其余16张收条中均载明收取安装费用等的名类，均与买卖合同中的货款无关。最后，对于2017年11月14日上诉人向赵喜存支付现金80000元的收条，因赵喜存非被上诉人新疆新南天正电气有限公司的工作人员，上诉人也未提供证据证实该80000元是赵喜存受委托收取新疆新南天正电气有限公司货款或者新疆新南天正电气有限公司指定由赵喜存收取货款，在上诉人与赵喜存个人之间另有安装工程的情况下，不能证实该80000元系上诉人履行同新疆新南天正电气有限公司之间买卖合同的价款。故一审判决认定上诉人仍欠付被上诉人货款519000元并无不当，本院予以维持。 关于争议焦点二，根据双方签订的买卖箱变合同中约定：“货到六个月付清货款”，上诉人2017年6月收到箱变后，应在六个月内付清货款；在买卖配电柜的合同中约定，余款亦应在2018年2月16日前付清。但上诉人均未按照合同约定向被上诉人支付货款，其行为已经构成违约，应当向被上诉人支付违约金。一审法院按照月利率4.875‰的1.3倍酌定上诉人自2018年3月1日至2019年12月31日止应向被上诉人支付违约金69072.41元，并未超出双方合同约定，也不违反法律规定，本院予以维持。对上诉人认为其不存在违约行为及不应支付违约金的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，刘广军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9681元，由上诉人刘广军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 郑洪彪 审 判 员 孙青莲 审 判 员 李 娟 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 孟 颖 书 记 员 俞 波