陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕05民终1259号上诉人（原审原告）：王永品，男，汉族，生于1987年5月21日，初中文化。委托诉讼代理人：贠梦辰，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：张水芸，陕西仁和万国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西荣达矿山工程建设有限公司。法定代表人：赵帅锋，系该公司负责人。委托诉讼代理人：贺军，陕西行天律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟毅宁，陕西行天律师事务所律师。上诉人王永品与被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司劳动争议一案，不服陕西省韩城市人民法院（2020）陕0581民初2639号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，进行了审理。上诉人委托诉讼代理人贠梦辰、被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司委托诉讼代理人贺军、翟毅宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人王永品上诉请求：1、撤销韩城市法院（2020）陕0581民初2639号事判决第三项，改判：被上诉人向上诉人支付解除劳动关系经济补偿金11059.995元、停工留薪期间工资58987元，以上共计61587元。2、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审法院对本案中核算停工留薪期间待遇所依据法律的理解和适用存在错误。职工享有停工留薪期间待遇的前提是因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受治疗，并非要以停工留薪鉴定结论作为依据。2、一审对于经济补偿金所依据的事实认定不清，法律适用存在错误。被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司辩称：上诉人没有依法履行解除劳动关系的通知义务，上诉人与被上诉人的劳动关系没有解除，依法不应支付劳动关系解除经济赔偿金。停工留薪期的工资应当向用人单位提交病历确定停工留薪期，如有争议，应该是由劳动能力鉴定委员会确定停工留薪期，上诉人主张提供留薪期的工资，但没有停工留薪期的事实依据。上诉人安排人员对上诉人进行了护理，上诉人主张护理费亦没有事实依据。由于上诉人没有向被上诉人提出解除劳动合同的申请，劳动合同仍然存续，被上诉人不应当向上诉人支付经济补偿金。王永品向一审法院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告的劳动关系解除（2019年7月11日）。2、依法判决被告向原告支付经济补偿金11059.995元（2018年5月12日入职至2019年6月28日）。3、依法判决被告向原告支付住院期间护理费2600元、停工留薪期工资58987元，合计61587元。后增加诉请，要求解除与被告的劳动关系，被告向原告支付一次性伤残就业补助金84291.25元。一审法院认定事实：原告（并案被告）王永品于2018年5月12日入职被告（并案原告）荣达公司，工种为矿工，受伤前月平均工资为7373.37元,荣达公司为王永品缴纳了工伤保险费。2018年12月31日12时许，王永品在井下采煤工作面拿工具时，受压力影响顶梁出现滑落，躲避不及被砸伤。王永品受伤后被送往韩城下峪口医院救治，伤情经诊断为：1、重度闭合性颅脑损伤：①双侧颧骨、眶骨以及上颌骨骨折；②下颌骨粉碎性骨折；③头面部多处皮肤挫裂伤；④上颌牙齿断裂、脱落；⑤下颌牙齿松动；2、胸前壁皮肤挫裂伤；3、左桡骨远端粉碎性骨折；4、双眼钝挫伤。共住院治疗26天。2019年1月16日，韩城市人力资源和社会保障局作出编号为021的认定工伤决定书，该决定书载明的申请人为荣达公司，职工姓名为王永品，主文为：王永品同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年4月15日，韩城市劳动能力鉴定委员会作出韩劳鉴【2019】044号初次鉴定结论书，鉴定结论为：王永品的伤残等级为七级。王永品因与荣达公司协商工伤待遇问题未果，向韩城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年11月27日，韩城市劳动人事争议仲裁委员会作出韩劳人仲案字【2019】第052号裁决书，王永品及荣达公司均不服裁决分别向本院提起诉讼。一审法院认为，王永品要求确认其与荣达公司的劳动关系于2019年7月11日解除，庭审中，其陈述是在申请仲裁时申请书中提出解除与荣达公司的劳动关系，这种借助仲裁转达解除劳动合同意思表示的方式于法无据，故对其要求确认其与荣达公司的劳动关系于2019年7月11日解除及要求荣达公司支付其经济补偿的诉请，不予支持。王永品当庭表示要求解除与荣达公司的劳动关系并要求荣达公司向其支付一次性伤残就业补助金，符合相关规定，予以支持。关于荣达公司提出原告起诉所依据的韩劳鉴（2019）021号工伤认定决定书载明所受工伤人员为王成品，而非王永品，该决定书不能作为证据使用的意见，经审查认为，庭审中，王永品与荣达公司分别提供了认定工伤决定书，两份认定工伤决定书存在部分不一致，但编号、申请人、职工姓名、受伤害经过及制作时间均一致，系荣达公司申请工伤认定，申请认定的职工为王永品，并附有王永品的身份证号码，能确认该认定工伤决定书系对王永品的工伤认定，且荣达公司在收到认定工伤决定书后既未在法定时限内向同级人民政府或者上一级劳动保障行政部门申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼，表明荣达公司认可认定工伤决定书，故对其辩解意见不予采纳。王永品要求荣达公司支付其住院期间护理费，但未提交充分证据支持其主张，故对其该项诉请，不予支持。《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第五条规定：工伤职工停工留薪期确认由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送所在单位，申请停工留薪期。用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明，按照《目录》确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。工伤职工或其直系亲属对停工留薪期的期限有争议的，可报请各设区市劳动能力鉴定委员会确认。本案中，王永品未向荣达公司提交工伤医疗服务机构的诊断证明，未申请停工留薪期，荣达公司也未给王永品确定停工留薪期。庭审中，双方对停工留薪期的期限无法达成一致意见，王永品应根据上述规定向劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期，故对王永品要求荣达公司支付停工留薪期工资的诉请，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《陕西省实施办法》第二十四条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第五条之规定，判决：一、原告（并案被告）王永品与被告（并案原告）陕西荣达矿山工程建设有限公司之间的劳动关系于本判决生效之日解除。二、被告陕西荣达矿山工程建设有限公司于本判决生效后10日内支付原告王永品一次性伤残就业补助金84291.25元。三、驳回原告王永品的其他诉讼请求。四、驳回并案原告陕西荣达矿山工程建设有限公司的诉讼请求。案件受理费20元(含陕05**民初2642号案件受理费10元)，减半收取10元，由原告（并案被告）王永品负担4元，被告（并案原告）陕西荣达矿山工程建设有限公司负担6元。二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。二审认定事实与一审认定事实一致，对一审认定的事实，二审予以确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人劳动关系解除的时间以及上诉人的解除劳动关系经济补偿金和停工留薪期间工资以及住院期间的护理费是否应予认定。上诉人通过提起劳动仲裁，向被上诉人提出了解除劳动关系的意思表示，为上诉人真实意思表示，应当认定有效，上诉人主张解除时间为其出具仲裁申请书的2019年12月13日，但依据法律规定该意思表示依法应当提前三十日通知上诉人，二审认定双方劳动关系解除时间为2020年1月13日，一审该项认定判处不当，二审予以纠正。二审审理中，被上诉人不能提供为上诉人依法办理社会保险的相关证据，故对上诉人因为被上诉人未依法为其办理社会保险，侵犯其劳动权益而提出解除劳动关系，被上诉人应当为其支付解除劳动关系经济赔偿金的主张应予支持。上诉人2018年5月12日入职被上诉人处工作，截止劳动关系解除时间，工作期限为1年8个月余，故依法认定被上诉人应当支付的解除劳动关系经济补偿金为7373.37×2=14746.74元。因王永品只请求了11059.995元，故对王永品的该项请求予以支持。对于停工留薪期间的工资支付问题，上诉人因本案所涉工伤事故身体受到伤害，依据上诉人的伤情，对其住院治疗的病历，其应当享受停工留薪期间的工资，一审以上诉人为申请停工留薪期以及被上诉人没有确定停工留薪期以及劳动能力鉴定委员会未确定停工留薪期，而对上诉人停工留薪期的工资未予认定和判处，判处不当，依据《陕西省工伤职工停工留薪期间管理暂行规定》、《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》中“累及颅骨和面骨的多发性骨折S02.76个月”的规定，以及上诉人的病历资料载明的伤情和上诉人的诉请，二审认定上诉人停工留薪期为6个月，上诉人应当向被上诉人支付的工伤停工期间的工资为7373.37×6=44240.22元。上诉人上诉主张被上诉人应当支付其住院期间的护理费用，但被上诉人辩称住院期间的护理是被上诉人安排护工对上诉人进行护理，上诉人亦没有证据证明其实际支出该笔费用的证据，故对其主张的住院期间的护理费，依法不予支持。综上，上诉人王永品的部分上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》目录，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定判决如下：一、维持陕西省韩城市人民法院（2020）陕0581民初2639号民事判决第二、四项；二、撤销陕西省韩城市人民法院（2019）陕0581民初2639号民事判决第一项、第三项；三、上诉人王永品与被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司的劳动关系于2020年1月13日解除；四、被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司支付上诉人王永品停工留薪期间工资44240.22元；五、被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司支付上诉人王永品解除劳动关系经济补偿金11059.995元；六、驳回上诉人的其他诉讼请求。上述给付内容于本判决生效后三十日内履行。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元，由被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司负担15元，上诉人王永品负担5元。本判决为终审判决。审判长  秦文强审判员  吴丽宁审判员  李 谦二〇二〇年十一月三日书记员  史 翌