山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终11438号 上诉人（原审原告）：王国先，男，1975年3月19日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：李杰，山东天正平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛颐尔佳食品有限公司，住所地山东省平度市同和街道办事处富臣路北侧、规划泽河五路东侧。 主要负责人：李培良，总经理。 委托诉讼代理人：田秀萍，女，公司会计。 委托诉讼代理人：孙立岗，山东建檩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李炳初，男，1959年10月30日出生，汉族，住平度市。 上诉人王国先因与被上诉人青岛颐尔佳食品有限公司、被上诉人李炳初提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初3825号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王国先上诉请求：撤销山东省平度市人民法院(2020)鲁0283民初3825号民事判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求，并判决青岛颐尔佳食品有限公司承担连带赔偿责任；本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.因施工现场存在安全隐患导致上诉人跌落至一楼地面，上诉人作为施工人员没有任何过错，不应承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在完成工作活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上诉人受雇于李炳初在青岛颐尔佳食品有限公司处从事建筑施工工作，因为公司三楼的楼房地面预留的电梯井没有采取防护措施，致使上诉人从三楼地面穿过二楼跌落至一楼地面，导致重伤。在该过程中上诉人作为施工人员没有任何过错，李炳初作为雇主应当承担全部赔偿责任，一审法院判决上诉人承担50%责任没有任何依据。2.青岛颐尔佳食品有限公司明知李炳初没有任何资质和安全生产条件，仍将其公司三层楼的砌墙、抹灰等工程发包给李炳初，此外施工现场的楼板上预留的电梯井没有采取任何防护措施，显然存在安全隐患，最终导致上诉人跌落楼下受伤，青岛颐尔佳食品有限公司存在重大过错，且其施工现场存在重大安全隐患，应当与李炳初承担连带赔偿责任。3.一审法院对上诉人的主张的护理费、误工费、营养费、被扶养人生活费等损失项认定有误。上诉人提交的证据证明护理人员工资每天150元，一审法院认定为每天102.66元是错误的；上诉人常年在外打工，其误工费应按每天212.02元标准计算，一审法院按每天140元计算错误。鉴定机构鉴定确认营养期须60天，因此上诉人主张营养费1800元具有依据，应当予以支持。对被扶养人生活费25391.52元，该数额并没有超出上诉人总诉讼请求额，一审法院计算错误。综上，一审法院认定事实错误、适用法律不当，请求二审法院予以纠正。 青岛颐尔佳食品有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。二被上诉人是承揽关系，上诉人受雇于李炳初，在工作中受伤，应由李炳初承担赔偿责任，青岛颐尔佳食品有限公司不应承担连带责任。护理费、误工费、营养费、被扶养人生活费等损失认定同意一审判决。 王国先向一审法院起诉请求：1.请求判令被告李炳初向原告支付医药费2811.7元，鉴定费2080元，伤残赔偿金130761.6元，被扶养人生活费21159.6元，护理费9000元，误工费22391元，住院伙食补助2300元，营养费1800元，交通补助500元，共计192803.9元；被告青岛颐尔佳食品有限公司承担连带责任。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年2月20日，原告到被告位于平度市同和街道办事处富臣路北侧、规划泽河五路东侧的厂房建设工地上干活，约定日工资为140元。2019年3月3日上午，原告在该工地内施工时从高处坠落，受伤后当天进入平度市人民医院进行治疗。原告及其他工人们在上岗之前未接受过任何安全培训、工地也未放发安全帽、高处作业也未安装防护栏等情况，可见被告存在严重的过错，应对原告的人身伤害损害承担赔偿责任。 一审法院认定事实：被告青岛颐尔佳食品有限公司（甲方）与被告李炳初（乙方）签订《劳务施工合同》，工程名称：青岛颐尔佳食品有限公司新厂建筑工程装饰。施工内容及施工方式：乙方已清工方式，按甲方要求施工并保证施工质量，乙方自带机械按小时计。双方责任:乙方承担对甲方安排的工作按技术规范要求施工并保证施工质量及施工期间自行管理乙方人员。原告王国先受雇被告李炳初在该处干活，2019年3月3日，原告在卸架子过程中从三楼一个窝子里掉到一楼受伤。当日，原告被送到平度市人民医院救治，住院治疗22天，共花医疗费23833.82元（其中21022.12元原告未起诉）。 被告李炳初垫付原告22000元。 经青岛惠民司法鉴定所鉴定：原告两处十级伤残；误工时间自受伤起建议为90-150天，护理时间建议为60天，营养期建议为60天。原告花鉴定费2080元。原告未提供交通费证据。护理人系原告妻子万礼霞。原告的父亲王成孟1944年10月18日出生，母亲陈景珍1946年7月24日出生。原告父母共生育包括原告在内2个子女。 一审法院认为，原被告争议的焦点为：一、原告王国先是否为被告李炳初的雇工；二、被告青岛颐尔佳食品有限公司是否承担赔偿责任；三、原告王国先在事故中有无责任；四、原告王国先的部分赔偿项目是否过高。 一、原告王国先是否为被告李炳初的雇工，被告李炳初应否承担原告损失的赔偿责任。 根据焦忠广、焦先广出庭作证的证人证言及被告李炳初与被告青岛颐尔佳食品有限公司签订的《劳务施工合同》，由被告李炳初组织原告等工人施工，并发放劳务报酬。事后被告李炳初垫付原告各项费用22000元。由此判断原告是被告李炳初的雇工，雇员在为雇主工作过程中受伤，原告王国先在从事雇佣活动中受伤，应由雇主王国先承担赔偿责任。 二、被告青岛颐尔佳食品有限公司是否承担赔偿责任。 根据被告李炳初与被告青岛颐尔佳食品有限公司签订的《劳务施工合同》内容，被告李炳初包清工，按天计费，双方的合同应为承揽合同，被告青岛颐尔佳食品有限公司将报酬给被告李炳初，被告李炳初再发放给自己组织干活的工人。原告、被告李炳初以自己的技能独资完成承揽的业务，故事故风险由原告、被告李炳初承担。被告公司相应责任免除。 三、原告王国先在事故中有无责任。 原告王国先在从事雇佣活动中明知有窝子在附近，且根据焦忠广、焦先广出庭作证的证人证言，施工的地方用砌砖的轻体块围挡原告在卸架子过程中没有注意到，被告李炳初没有尽到安全义务，致使原告受伤，原告、被告李炳初均承担事故的同等责任。 四、原告王国先的部分赔偿项目是否过高。 根据原告提供的证据护理费标准按每天102.66元，按60天计算。误工费标准按每天140元，根据鉴定意见书误工期法院折中按120天计算。对原告主张的营养费，证据不充分，法院不予支持。根据原告住院离家距离、住院时间、护理时间及人数、做鉴定等实际情形，交通费法院酌定400元。被扶养人生活费原告父亲按5年计算，原告母亲按7年计算，标准按每年35266元，扶养人按2人计算。原告的伤残赔偿计按20年，标准按每年54484元计算。原告王国先的实际、合理赔偿项目宜为:1.医疗费2811.70元；2.住院生活补助费：100元/天×22天=2200元；3.残疾赔偿金：54484元×20年×12%=130761.60元；4.护理费:102.66元×60天＝6159.60元；5.误工费：140元×120天=16800元；6.被扶养人生活费:王成孟35266元×5年÷2人×12%=10579.80元；陈景珍:35266元年×7年÷2人×12%=14811.72元，合计25391.52元，按原告所诉21159.60元；7.交通费：400元；8.鉴定费：2080元，合计182372.50元。 被告李炳初应赔偿原告王国先的损失为：91186.25元（182372.50元×50%）。因原告医药费中21022.12元未起诉，被告李炳初已垫付原告22000元，故被告李炳初还应赔偿原告79697.31元［（182372.50元＋21022.12元）×50%－22000元］。 综上所论，原告王国先是被告李炳初的雇工，雇主对雇工的人身负有安全保障义务。雇员在为雇主工作过程中受伤，根据法律及司法解释的规定，原告王国先在从事雇佣活动中受伤，应由雇主被告李炳初承担赔偿责任。 一审法院判决：一、被告李炳初赔偿原告王国先各项损失共计79697.31元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告王国先对被告青岛颐尔佳食品有限公司的诉讼请求及其他诉讼请求。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。本案二审查明的事实与事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。 本案经本院主持调解，各方当事人争议较大，调解未果。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据各方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点为：一、王国先对自身损害后果的发生是否应当承担责任。二、青岛颐尔佳食品有限公司是否应当与李炳初承担连带责任。三、一审法院对王国先护理费、误工费、营养费、被扶养人生活费等赔偿金额的认定是否正确。 焦点一，王国先系完全民事行为能力人，从事建筑工程装饰相关施工工作，对施工现场的环境及危险性应当有合理预判。事故发生时，王国先明知施工现场附近有窝子存在，对自身安全未尽到注意义务导致摔下受伤，存在过错。一审法院认定王国先对自身损害后果的发生承担50%责任并无不当，本院予以维持。 焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，李炳初作为王国先的雇主，在施工前并未对工人进行安全生产教育培训，未提供安全防护用具，在施工现场未安装防护设施，青岛颐尔佳食品有限公司作为发包人，明知李炳初不具备安全生产条件，仍将涉案工程承包，根据上述法律规定，应当与李炳初承担连带责任。对王国先主张二被上诉人承担连带责任的上诉主张，本院予以支持。 焦点三，损失金额的计算方面。护理费方面，仅凭上诉人提交的护理人工作证明，缺少工资发放记录、银行流水等其他证据予以佐证，不能证明护理人员实际收入情况，一审法院护理费计算标准正确，本院予以维持。上诉人上诉主张误工费应当按照212.02元/天的标准计算，但并未提交充分证据证明其收入情况，一审法院按照140元/天的标准予以计算并无不当。上诉人主张营养费，但并未提交营养费支出票据等证据予以证明，其主张缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持并无不当。被扶养人生活费方面，一审法院根据王国先被扶养人的年龄及扶养人数，计算被扶养人生活费正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人王国先的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审法院认定事实清楚，适用法律不当，责任承担认定有误，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下： 一、维持山东省平度市人民法院(2020)鲁0283民初3825号民事判决第一项； 二、撤销山东省平度市人民法院(2020)鲁0283民初3825号民事判决第二项； 三、青岛颐尔佳食品有限公司对李炳初的赔偿责任承担连带责任； 四、驳回王国先的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4156元，减半收取2078元，由上诉人王国先承担1219元，由被上诉人李炳初、被上诉人青岛颐尔佳食品有限公司承担859元。二审案件受理费2562元，由上诉人王国先承担。 本判决为终审判决。 审判长 毕 威 审判员 张立宁 审判员 魏 文 二〇二〇年十一月四日 法官助理 王璇 书记员肖梦琦