河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2317号上诉人（原审被告）：罗福根，男，1957年8月24日出生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：李超，河南世纪风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：俎朝阳，男，1983年10月11日出生，汉族，住河南省许昌市建安区。委托诉讼代理人：王晓虎，金博大律师事务所律师。原审被告：河南颖翔建设工程有限公司，住所地：河南省许昌市解放路**。法定代表人：王**，该公司总经理。原审被告：许昌市鼎鑫房地产有开发限公司，住，住所地：河南省许昌市魏都区文峰办事处文峰路以东青街以南，塔东街以西三鼎大厦**。法定代表人：忽廷俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：和筱芬，河南名人律师事务所律师。上诉人罗福根因与被上诉人俎朝阳及原审被告河南颖翔建设工程有限公司、许昌市鼎鑫房地产有开发限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初2699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人罗福根及其委托诉讼代理人李超、被上诉人俎朝阳及其委托诉讼代理人王晓虎、原审被告许昌市鼎鑫房地产有开发限公司的委托诉讼代理人和筱芬到庭参加诉讼，原审被告河南颖翔建设工程有限公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。罗福根上诉请求：1.请求依法撤销一审法院（2020）豫1002民初2699号民事判决，依法改判罗福根向俎朝阳支付工程款94630.65元；2.本案一、二审诉讼费用由俎朝阳承担。事实和理由：1.罗福根需支付的工程款应扣除6500元。2015年5月22日，俎朝阳从许昌市鼎鑫房地产开发有限公司工程部领取电线5000米，价值6500元，该电线用于鼎鑫鑫悦广场1#楼安装工程，该款项应当计算为罗福根已支付给俎朝阳的工程款。2.罗福根与河南颖翔建设工程有限公司、许昌市鼎鑫房地产开发有限公司关于鑫悦广场1#楼决算汇总表中合计261700.35元应从罗福根需支付的工程款中直接全额扣减。3.罗福根不应向俎朝阳支付利息。罗福根与俎朝阳之间工程款迟迟未结算，是因俎朝阳本人原因造成。在罗福根多次要求下，俎朝阳以各种理由拒绝提供案涉工程各阶段的预算、结算、审定价格明细表等材料，才导致工程款迟迟未结算。综上所述，请求依法支持罗福根的上诉请求。俎朝阳辩称，一审法院认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，判决结果正确。罗福根的上诉请求没有事实和法律依据。一审法院判决后，罗福根多次找俎朝阳沟通协商，双方于2020年8月27日达成和解协议。依据该和解协议，罗福根已经向俎朝阳支付和解款项29万元，双方就本案已经案结事了。在此情况下，罗福根仍提起上诉，不仅违反了基本的诚信原则，所提起的上诉也缺少基本事实基础，不应得到支持。综上，请求驳回罗福根的上诉。许昌市鼎鑫房地产有开发限公司述称，河南颖翔建设工程有限公司承建的鑫悦广场项目尚未进行结算，但许昌市鼎鑫房地产有开发限公司已经超额支付了双方约定的总价款，河南颖翔建设工程有限公司也予以认可，因此许昌市鼎鑫房地产有开发限公司不应承担相关责任。俎朝阳向一审法院起诉请求：1.依法判令被告罗福根向原告支付剩余工程价款362831元及被告逾期付款导致的利息损失（利息损失按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2016年2月1日计算至全部款项清偿完毕之日止）；2.依法判令被告河南颖翔建设工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任；3.依法判令被告许昌市鼎鑫房地产开发有限公司在欠付工程价款范围内承担支付责任；4.本案诉讼费用由三被告负担。一审法院认定事实：2014年8月17日，许昌市鼎鑫房地产开发有限公司作为发包方与承包方河南颖翔建设工程有限公司签订了《鑫悦广场建设工程承包合同》。合同约定河南颖翔建设工程有限公司承包鼎鑫鑫悦广场1#楼工程施工，工程价款约为3679万元。2014年10月15日，罗福根以河南颖翔建设工程有限公司鑫悦广场1#楼项目部的名义（甲方）与俎朝阳（乙方）签订了《安装工程承包合同》。合同约定，俎朝阳承包河南颖翔建设工程有限公司承建的鼎鑫鑫悦广场1#楼及地下周边车库工程的给排水、强弱电气、采暖等安装分项工程原材料的供应以及施工工具、施工人员工资、施工资料整理、竣工验收检测等；按鼎鑫审定的预算价3974375元下浮33％后合计为2662831元为本项目的实际合同价，该合同价款包含乙方所有的各种材料费、设备使用费、人工工资和乙方在施工安装期间所产生的各种不可预见费等均在此价款范围之内，变更部分仍按前款办法及下浮比例执行；主体验收合格付合同价款的10％，室内线路敷设完成60％付合同价款的10％，线路敷设完、给排水管道安装一半付合同价款的13％，给排水管道安装完，暖通安装一半付合同价款的13％，暖通安装、灯具、开关插座安装完付合同价款的13％，具备竣工验收条件付合同价款的11％，竣工验收合格五个月内付合同价款的13％，竣工验收合格1年内付合同价款的12％，水电保修期（二年）满后付合同价款的3％，两个采暖期满后付合同价款的2％。合同签订后，俎朝阳组织施工。鼎鑫鑫悦广场1号楼及地下车库工程于2016年1月29日整体竣工验收。2018年1月30日，经河南颖翔建设工程有限公司、许昌市鼎鑫房地产有开发限公司核对，原告承包的鑫悦广场1#楼工程，减合同价预算10237.46元，变更部分按下浮前造价减少22770.10元，调整管材价差减少228692.79元。（3974375元-10237.46元-22770.10元）×67％-2300000元＝340716.18元。一审法院认为，原告俎朝阳作为实际施工人没有建筑施工企业资质，其与罗福根签订的《安装工程承包合同》无效。因原告俎朝阳承包的工程经竣工验收合格，原告俎朝阳请求参照合同约定要求被告罗福根支付工程价款，予以支持。原告承包的工程于2018年1月30日决算，原告的利息损失，应从2018年1月31日计算。根据合同的相对性，原告要求被告河南颖翔建设工程有限公司承担连带清偿工程款的诉讼请求不能成立，不予支持。原告没有提供证据证明许昌市鼎鑫房地产开发有限公司欠付工程款的具体数额，其要求判令许昌市鼎鑫房地产开发有限公司在欠付工程价款范围内承担支付责任的诉讼请求，不予支持。判决如下：一、被告罗福根于本判决生效后十日内给付原告俎朝阳工程款340716.18元及利息（2018年1月31日起至2019年8月19日止的利息按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；2019年8月20日起至付清工程款止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告俎朝阳的其他诉讼请求。案件受理费6743元，减半收取3372元，由被告罗福根负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。罗福根向本院提交了设计变更通知单、鑫悦广场1号楼决算汇总表的补充说明以及给排水调整材料价格表各一份；俎朝阳向本院提交了手机微信聊天记录截屏、执行和解协议、收到条和手机银行转账凭证各一份。本院经审查认为，罗福根提交的证据不属于新的证据，本院不予采纳；俎朝阳提供的证据系一审庭审后形成，且罗福根对该组证据的真实性无异议，本院予以确认。本院查明：一审判决送达后，俎朝阳与罗福根于2020年8月27日达成《执行和解协议》，协议约定，罗福根自愿向俎朝阳支付290000元，俎朝阳收到290000元后，自愿放弃一审判决判令的其他权利内容，本案案结事了，案涉工程的所有事项均已解决完毕，任何一方不得再进行任何权利主张，如罗福根未按约定时间足额支付290000元，俎朝阳有权依据一审判决申请强制执行。当日，罗福根通过儿子罗中伟账户向俎朝阳账户转款290000元，俎朝阳向罗福根出具收到条一份。本院对一审查明的其他相关事实予以确认。本院认为，本案一审判决书送达罗福根、俎朝阳后，双方私下达成和解协议，就一审判决确认的双方之间的权利义务进行了和解，属于诉讼外达成的和解协议，且双方按照和解协议已履行完毕。在一审判决上诉期内，和解协议已履行完毕，且协议中未明确保留上诉权的情况下，罗福根仍提起上诉，其行为有违诚实信用原则。关于罗福根的上诉的理由，因罗福根与俎朝阳另行达成和解协议且履行完毕，双方就案涉工程价款已缺乏上诉的利益，故本院不予支持。综上，罗福根的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4992元，由罗福根负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓勇审判员  颜 森审判员  郭林山二〇二〇年十一月十六日法官助理李仕元书记员杨阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口