陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2020)陕06民终1874号 上诉人（原审被告）：咸阳兴源汽车运输有限公司，住所地：咸阳市秦都区东。统一社会信用代码：91611103752133375A法定代表人：杨克兴，系该公司董事长。委托诉讼代理人：段世刚、李延美，陕西旷达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王宏星。委托诉讼代理人：杜成凌。上诉人咸阳兴源汽车运输有限公司因与被上诉人王宏星劳动争议一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初4120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人咸阳兴源汽车运输有限公司的委托诉讼代理人李延美、被上诉人王宏星及其委托诉讼代理人杜成凌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。  上诉人的上诉请求：一、请求贵院依法撤销延安市宝塔区人民法院（2020)陕0602民初4120号民事判决书（下称“一审判决”），并依法改判上诉人不向被上诉人支付经济补偿金23000元；二、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定：2009年8月12日被上诉人开始在上诉人处工作，并从事车辆运输工作。工作期间上诉人与被上诉人之间未签订书面劳动合同。2019年12月31日上诉人通知被上诉人将驾驶车辆交回公司，并停发被上诉人工资，并且认定被上诉人在收到被告通知去总部报到的通知不去总部报到是与被告主动解除劳动关系的行为。一审判决认定的上述事实系错误。具体理由如下：一、被上诉人在上诉人处开始上班的时间为2013年9月，并非一审判决查明的2009年8月12日被上诉人于2013年9月开始在上诉人处上班，从被上诉人向一审法院提交的民事起诉状中的诉讼请求第一项：1、请求判令被告支付被上诉人因解除劳动关系而应当向劳动者支付6个月工资的经济补偿金的表述来看，被上诉人主张的6个月工资的经济补偿金的计算也是从2013年9月开始计算的，故被上诉人在上诉人处上班的时间为2013年9月。二、上诉人与被上诉人之间的劳动关系尚未解除，且上诉人并未解除与被上诉人之间的劳动关系，故一审判决上诉人向被上诉人支付23000经济补偿金实属错误上诉人与被上诉人之间建立的劳动关系尚未解除，故上诉人向上诉人支付经济补偿金的前提条件并不具备。2020年1月，因上诉人为长庆采油一厂服务的车辆调整，经上诉人研究，将被上诉人调至上诉人总部工作，为此，2020年1月16日，上诉人向被上诉人送达了人员调动通知书，被上诉人当场予以签收，但被上诉人至今仍未到岗，据此，上诉人与被上诉人之间的劳动关系尚未解除，而支付经济补偿金的必须满足劳动关系解除，符合法律规定的情形；而本案中，被上诉人在签收了上诉人向其送达的人员调动通知书后未报到，被上诉人在诉状中称2019年12月31日，上诉人无故解除了与被上诉人之间的劳动关系的说法与事实完全不符，上诉人并未解除与被上诉人之间建立的劳动关系，故原、被告之间的劳动关系尚未解除，而一审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金23000元系错误。综上，上诉人认为一审判决错误，严重损害了上诉人的合法权益，恳请二审法院依法予以纠正。被上诉人辩称：被上诉人与上诉人建立劳动关系的时间为：2009.12.29日（实际2009.8.12日）至2019.12.31日，在仲裁委和一审庭审中有结算工资清单11份和车辆行驶任务书7份证据充分证明。被上诉人与上诉人之间建立的实际劳动关系，因上诉人通知和实际收回被上诉人驾驶的车辆以及停止发放工资而解除，至于车辆调整和人员调动事实上根本不存在，微信送达调动通知书也是在解除了劳动关系后的事情。上述案件事实在仲裁庭庭审、一审庭审的记录中有证据可查。一审法院判决正确。一审时被上诉人曾提出要求上诉人发放曾经扣留被上诉人的工资一万元整，一审法院未做判决，被上诉人请求二审裁决予以发放。被上诉人向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告因解除劳动关系而应当向劳动者支付6个月工资的经济补偿金24150元；2、判令被告支付原告代通知金2300元；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2009年8月12日原告开始在被告处工作，并从事车辆运输工作。工作期间原、被告之间未签订书面劳动合同。2019年12月31日，被告通知原告将驾驶车辆交回公司，并停发原告工资。在原告工作期间，被告一直未给原告缴纳任何社会保险。被告离职前12个月的平均工资为2300元。另查明，2020年5月15日，原告向延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年7月3日，延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决内容为被申请人（被告）支付申请人（原告）工资10200元。一审法院认为，原、被告之间劳动关系明确，双方合法权益均受法律保护。关于经济补偿金，本案中被告收回原告车辆并停发原告工资，后通知原告在总部报到，被告认为其未与原告解除劳动关系。本庭开庭审理阶段征求原告意见时，原告提出被告收回车辆且停发工资，未给其缴纳社会保险费、拖欠其工资，故不同意继续在被告处工作。本院认为原告的意见可视为原告自愿解除与被告之间劳动关系。根据《劳动合同法》第三十八条规定，被告未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；未及时足额支付劳动报酬的；原告未给被告缴纳社会保险费劳动者…….，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，因为劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。故原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告离职前月平均工资2300元。原告2009年8月12日入职，但原告同意按照诉状陈述的入职时间2009年12月29日计算。故被告应当支付原告10个月工资的经济补偿金，即23000元（2300元×10个月）。关于通知金，本案属原告自愿离职情形，故不存在被告向原告支付通知金，原告该项请求本院不予支持。被告辩称，原、被告之间的劳动关系尚未解除的辩解理由与本院查明事实不符，故本院对被告的辩解不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、被告咸阳兴源汽车运输有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告王宏星支付经济补偿金23000元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，减半收取，实际由被告咸阳兴源汽车运输有限公司承担5元。二审中，当事人没有提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：本案中所涉及诉辩双方是否存在劳动关系。上诉人主张被上诉人在上诉人处开始上班的时间为2013年9月，并非一审判决查明的2009年8月12日。同时上诉人与被上诉人之间的劳动关系尚未解除，一审判决上诉人向被上诉人支付23000经济补偿金实属错误。审理查明，一审中，被上诉人提供了2009年8月12日第一采油厂杏南作业区车辆驾驶任务书一份，以此来证明劳动关系的起始时间，上诉人就其主张劳动关系起始时间为2013年9月并无证据可以佐证，故本院对一审认定的劳动关系起始时间为2009年8月12日予以确认。而被上诉人入职后，上诉人未给被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人可以依照《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同。一审庭审时被上诉人明确表示因上诉人停发工资，未给其缴纳社会保险费、拖欠工资，不愿继续在上诉人处工作，故视为被上诉人自愿解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人咸阳兴源汽车运输有限公司负担。      本判决为终审判决。   审  判  长   周 海 龙审  判  员   李 欣 南审  判  员   樊    宁 二〇二〇年十一月十九日 法 官 助 理   刘 丹 媛书   记  员  王    霞 1