新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终3357号 上诉人（原审被告）：兴平市海纳低温产品有限公司，住所地陕西省咸阳市。 法定代表人：杜峰选，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨哲，陕西同步律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：兖矿新疆煤化工有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市。 法定代表人：姚刚，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：孟令春，男，1968年4月5日出生，汉族，该公司经营管理科副科长，住山东省滕州市。 委托诉讼代理人：王凤洲，男，1968年6月1日出生，汉族，该公司副总法律顾问，住乌鲁木齐市。 被上诉人（原审被告）：黄梅，女，1980年5月27日出生，汉族，兴平市海纳低温产品有限公司新疆负责人。 委托诉讼代理人：黄江，新疆鑫茂律师事务所律师。 上诉人兴平市海纳低温产品有限公司（以下简称海纳公司）因与被上诉人兖矿新疆煤化工有限公司（以下简称兖矿新疆公司）、黄梅侵权责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2020）新0109民初1730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人海纳公司委托诉讼代理人杨哲，被上诉人兖矿新疆公司委托诉讼代理人孟令春和王凤洲，被上诉人黄梅托诉讼代理人黄江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海纳公司上诉请求：1．撤销（2020）新0109民初1730号判决书判决，驳回兖矿新疆公司的全部诉讼请求；2．判令兖矿新疆公司、黄梅承担本案一审、二审全部诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，我公司并没有事实侵权行为，更不存在共同侵权行为，不应当承担连带责任。 兖矿新疆公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，对方确实实施了侵权行为，给我公司造成损失，并不存在对方所说没有侵权的事实，涉及本案的刑事判决已经生效，已经查明其侵权的事实，综上，请求法院驳回其上诉。 黄梅辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回其上诉。 兖矿新疆公司向一审法院起诉请求：1．依法判令海纳公司、黄梅共同承担乌鲁木齐市米东区人民法院作出的（2018）新0109刑初41号刑事判决书中给兖矿新疆公司单位造成的损失336,268.60元以及利息损失（336,268.6元×6％／12×40个月=67,253.72元），共计403,522.32元；2．依法判令海纳公司、黄梅共同承担本案诉讼费用、送达费用及其他相关费用；3．依法判令黄梅与海纳公司承担连带责任。 一审法院认定事实：2017年1月27日凌晨，兖矿新疆公司单位经理在公司位于乌鲁木齐市××区空分车间低温产品充装现场，发现公司职工李某给客户海纳公司车辆×××号车充装与提货单产品不一致的产品，从中牟利。2017年2月10日，兖矿新疆公司向公安机关报案。2018年2月1日，检察机关以被告人李某犯职务侵占罪向本院提起公诉。2018年4月16日，本院以（2018）新0109刑初41号刑事判决书判决被告人李某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零二个月；被告人李某犯罪造成被害单位的损失336,268.60元，责令退赔被害单位。该判决查明，经兖矿新疆公司初步调查后，发现本公司职工李某与海纳公司新疆负责人黄梅（另案处理）共谋，利用李某工作便利使用低价的液氧、液氮产品提货单据实际充装高价的液氩牟利。经公安机关侦查查明，李某于2016年6月起先后十三次为海纳公司购买低价液体换装高价液氩，涉案的液氩为377.38吨，差价总额为336,268.60元。另查明，海纳公司从兖矿新疆公司换装的液氩部分销售至特变电工集团新疆能源有限公司，部分储存于该公司位于乌鲁木齐市的储罐内。李某从黄梅处分四次收取好处费129,885元。（2018）新0109刑初41号刑事判决书生效后，兖矿新疆公司申请法院强制执行，至本案开庭之日，执行回案款26,000元。 另查明，自2014年起至2017年，兖矿新疆公司与海纳公司陆续签订《补充协议》、《液氧液氮液氩销售合同》、《销售合同》，约定由兖矿新疆公司给海纳公司供应液氧液氮液氩等产品。 再查明，2018年1月30日，乌鲁木齐市米东区人民检察院作出不起诉决定书，认为乌鲁木齐市公安局米东区分局对被不起诉人黄梅认定的犯罪事实不清、证据不足，不符合起诉条件。决定对黄梅不起诉。 证人李某出庭作证，称黄梅与其联系合谋使用低价的液氧、液氮产品提货单据实际充装高价的液氩为海纳公司牟利，事后黄梅给其好处费13万余元。 诉讼中，兖矿新疆公司撤回要求海纳公司和黄梅共同承担利息损失67,253.72元的诉讼请求。 一审法院认为，本案争议焦点有二：一是海纳公司和黄梅是否应当承担责任；二是兖矿新疆公司起诉是否超过了法律规定的诉讼时效期间。针对争议焦点，现分析认定如下： （一）关于海纳公司和黄梅是否应当承担责任的问题。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。本案黄梅与李凯合谋，共同实施用低价的液氧、液氮票据充装高价液氩的侵权行为，使兖矿新疆公司遭受财产损失，且海纳公司和黄梅实施的行为与损害结果之间存在因果关系，故应当承担连带责任。关于责任承担主体，因黄梅系海纳公司新疆负责人，其侵权行为系职务行为，应当由海纳公司承担责任。具体数额以（2018）新0109刑初41号刑事判决书为准。 （二）关于诉讼时效的问题。 一审法院认为，《中华人民共和国民法总则》规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。兖矿新疆公司于2017年1月27日发现财产权益被侵害，2017年2月10日向公安机关报案。2018年1月30日，乌鲁木齐市米东区人民检察院作出对黄梅不起诉决定书。此时，兖矿新疆公司知道黄梅未被追究刑事责任，诉讼时效中断，诉讼时效期间重新计算。兖矿新疆公司于2020年5月向一审法院提起诉讼，并未超过法律规定的三年的诉讼时效期间。兖矿新疆公司在诉讼过程中撤回要求海纳公司和黄梅共同承担利息损失67,253.72元的诉讼请求，属对其诉讼权利的处置，一审法院予以准许。综上所述，兖矿新疆公司主张海纳公司和黄梅共同承担造成的损失336,268.62元，以及海纳公司和黄梅承担连带责任，不符合法律规定，一审法院予以纠正，应由海纳公司承担连带责任；黄梅关于其行为系职务行为，不应承担责任的辩解意见，与一审法院查明的事实一致且符合法律规定，一审法院予以采纳；海纳公司关于本案已过诉讼时效以及未实施侵权行为的辩解意见，于法无据，一审法院不予采纳。综上，判决如下：一、兴平市海纳低温产品有限公司于判决生效后立即对（2018）新0109刑初41号刑事判决书第三项“被告人李某犯罪造成被害单位的损失336,268.60元，责令退赔被害单位（即兖矿新疆煤化工有限公司）”，承担连带责任；二、驳回兖矿新疆煤化工有限公司要求黄梅对（2018）新0109刑初41号刑事判决书第三项“被告人李某犯罪造成被害单位的损失336,268.60元，责令退赔被害单位”，共同承担责任的诉讼请求；三、驳回兖矿新疆煤化工有限公司要求黄梅与兴平市海纳低温产品有限公司承担连带责任的诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审法院查明事实无异议，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为海纳公司在本案中是否应当承担侵权赔偿责任，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，从一审法院调取及出示的（2018）新0109刑初41号案卷中相关笔录及判决查明事实可以证实，案外人李某与黄梅在本案中利用李某工作便利使用低价的液氧、液氮产品提货单据实际充装高价的液氩牟利，黄梅作为海纳公司新疆负责人，在本案中行为系履行职务行为，故海纳公司应当承担本案侵权责任，虽然黄梅在本案中没有承担刑事责任，不代表其行为不构成民事侵权，确因李某与黄梅的行为造成兖矿新疆公司财产受损，现海纳公司上诉称其不应当承担本案侵权责任，应当对此事实进行举证，但海纳公司在本案中并无证据可以证实其主张，故应当承担不利的法律后果。 本院经审查认为，海纳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6,344.03元（海纳公司已预交），由海纳公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 崔   晓   东 审判员 陆       洋 审判员 王   朋   坤 二〇二〇年十一月十八日 书记员 森巴提·巴哈提别克