辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2157号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区临江东路**楼1、2号门市。负责人：吕昊，该公司总经理。委托诉讼代理人：许海晖，该公司员工。被上诉人（原审原告）：黄新，女，1967年1月29日出生，满族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：滕丹丹，辽宁紫泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘广淼，男，1988年3月4日出生，汉族，住抚顺市顺城区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称大地财险抚顺公司）因与被上诉人黄新、刘广淼机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。大地财险抚顺公司上诉请求：改判大地财险抚顺公司不支付误工费18,050元，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决对黄新误工费的认定无事实依据且适用法律错误。一、黄新为离退休人员，不存在误工损失。根据黄新提供的抚顺市中心医院提供的住院病历首页显示，黄新职业一栏为离退休人员，可以看出其享受国家退休政策，受伤以后不存在误工损失。二、黄新提供的有关误工情况的“证明”漏洞百出，且不符合证据规则。黄新在庭审中提供的张彦莉个人手写的证明，写明黄新于2017年10月31日开始在万家灯火小区4号楼502室担任月嫂工作，于2019年6月28日发生交通事故至今未能照顾小孩。经核实，辽宁省抚顺市并无万家灯火小区4号楼502室，考虑该证明的出具人张彦莉所提供的身份证住所地为西安市雁塔区，所以猜测证明中地址为西安市，而事故发生时黄新是在抚顺市高山路口受伤的，黄新居住地和事故发生地与误工证明记载的工作地距离1900多公里，明显违背自然规律，所以该份证明是伪造的，一审法院不应予以采纳。月嫂职业不同于一般的家政护理人员，必须经过考试后持证上岗。而黄新本人无月嫂证、健康证，无任何劳务或家政公司委派，也未提供聘用协议、劳动合同、完税证明、工资凭证，并且该证明出具人未出庭作证，明显不符合证据规则，是无效证据。一审法院未核实原告误工的真实情况，坚持采纳黄新伪造的误工证明，不考虑黄新已经退休的事实，枉法裁判，请求二审法院予以驳回，并加以改判。黄新辩称，请求维持原判，黄新未达到法定退休年龄，其有通过劳动获得报酬的权利，一审判决给付的误工费也没有超过居民服务业标准，一审判决合理。刘广淼未答辩。黄新向一审法院起诉请求：1.被告赔偿各项损失共计233,041.5元（包括医疗费66,613.11元、住院伙食补助费7600元、营养费4500元、残疾赔偿金149,368元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费1720元、护理费20,261.64元、辅助器具591.8元、误工费21,000元、交通费2000元、复印费84元，在交强险内优先赔付精神损害抚慰金）；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月28日15时40分，抚顺市高山路师专东200米路口（（地震局路口，刘广淼驾驶辽Ｄ×××**号小型轿车由东向西行驶与行人黄新由北向南机动车道横过马路发生交通事故，事故造成辽Ｄ×××**号车辆损坏，黄新受伤的后果。抚顺市公安局交通警察支队顺城交通警察大队出具第210411120190000053号道路交通事故认定书，认定刘广淼负事故的主要责任，黄新负事故的次要责任。事故发生后，原告被送往抚顺市中心医院进行救治，诊断为L2及L4椎体压缩骨折、胸部闭合性外伤、头部外伤、左侧第10肋骨骨折、肺部挫伤。住院76天，重症监护1天，二级护理75天，花费医疗费69,258.86元（其中被告刘广淼垫付医疗费7645.75元，被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司垫付医疗费10000元）。原告雇佣医院陪护花费18,240元。原告购买医用气垫花费35.8元、助行器258元、医用固定带298元，以上辅助器具共计591.8元。抚顺市中心医院分别于2019年9月26日（补开）和2019年10月16日出具住院诊断书和门诊诊断书，均写明：“休息一个月。”经辽宁紫泰律师事务所委托，辽宁大学司法鉴定中心于2019年11月1日出具编号为辽大司鉴[2019]法临鉴字第1840号司法鉴定意见书，写明：“黄新腰2、4椎体压缩性骨折术后评定为九级伤残；伤后误工期至评残前一日止，护理期为90日，营养期为90日。”原告花费鉴定费1720元。另查明，辽Ｄ×××**车辆登记所有人为被告刘广淼，该车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险和商业三者险100万元不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，由保险公司在交强险、三者险责任限额范围内先行赔付，不足部分由侵权人承担赔偿责任。本案，肇事车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险和商业三者险100万元不计免赔，被告刘广淼负事故的主要责任。故被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司应当在交强险限额内向原告承担赔偿责任，超过限额部分在商业三者险限额内按照责任比例向原告承担赔偿责任，不足部分由被告刘广淼按照责任比例向原告承担赔偿责任。对于原告主张的各项费用，一审法院按照原告提供的证据和相关法律规定予以确定。对于医疗费，应按照医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和用药明细清单等相关证据确定，即69,258.86元。对于住院伙食补助费，应按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告主张按照每天100元的标准计算，一审法院予以认可，即住院伙食补助费为7600元（100元/日×76天）。对于原告主张的营养费4500元，因被告无异议，故一审法院予以支持。对于护理费，原告提供了服务合同、护理证明以及发票，鉴定护理期为90天，故一审法院对原告主张的护理费予以支持，即20,261.64元（52,707元/365天*14天+18,240元）。对于误工费，一审法院根据原告的鉴定的误工时间（自事故发生至定残日前一日）和居民服务业日工资标准计算，即18,050元（144.4元*125天）。对于原告主张的辅助器具费591.8元，被告没有异议，一审法院根据原告提供的票据予以认定。对于交通费，一审法院根据原告的住院治疗、鉴定、开具诊断等的实际情况酌定为550元。对于伤残赔偿金，一审法院根据全体居民人均可支配收入29,701元、原告的伤残等级九级进行计算，即118,804元（29,701元*20年*0.2）。对于精神损害抚慰金，根据原告的实际伤情以及被告的过错程度酌定为10,000元，对于原告要求在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金一节，符合法律规定，一审法院予以支持。对于原告主张的鉴定费和复印费，一审法院根据原告提供的票据予以认定。一审法院据此判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿原告黄新医疗费10,000元；（被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司已给付）二、被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险110,000元限额内赔偿原告黄新精神损害抚慰金10,000元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险110,000元限额内赔偿原告黄新护理费20,261.64元、误工费18,050元、辅助器具费591.8元、交通费550元、伤残赔偿金118,804元，共计158,257.44元中的100,000元；四、被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告黄新医疗费59,258.86元、住院伙食补助费7600元、营养费4500元，共计71,358.86元的70%即49,951.2元中的42,305.45元，剩余的7645.75元由被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司直接给付被告刘广淼；五、被告中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告黄新本判决第三项中不足部分58,257.44元的70%即40,780.21元；六、被告刘广淼赔偿原告黄新鉴定费1720元、复印费84元，共计1804元的70%即1262.8元。上述款项于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2398元，由原告黄新负担305元，由被告刘广淼负担2093元。原告黄新已预交纳4796元，剩余2398元退还原告黄新。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。黄新提交了购买西安市机票的手机截图、微信朋友圈截图以及带小孩儿玩耍的若干张照片，用以证明其在西安市“万家灯火小区”当保姆照顾小孩。大地财险抚顺公司的质证意见为该组证据仅能证明黄新去过西安市，并不能证明黄新从事月嫂工作以及工资收入问题。经本院审查，该组证据结合一审中黄新提交的证据，能够共同证明案涉事故发生前黄新在西安市从事保姆工作，本院予以采信。一审法院认定的事实有相关证据佐证，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审法院支持给付黄新误工费是否有事实和法律依据。根据一二审中当事人提供的证据，并结合当事人的陈述，现有证据可以证明案涉事故发生前黄新在西安市从事保姆工作。故一审法院按居民服务业日工资标准（144.4元*125天）计算黄新的误工费，具有事实和法律依据。综上所述，大地财险抚顺公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费251元，由中国大地财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 史汉营审 判 员 王 爽审 判 员 田 丰二〇二〇年十一月二十六日法官助理朱彤代书记员 王萌萌