辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2093号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区临江东路**商铺****。负责人：崔杨，系该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：翟勇，男，汉族，1965年6月26日出生，住抚顺市新抚区。委托诉讼代理人：邵子建，男，汉族，1989年6月28日出生，住抚顺市望花区。系被上诉人外甥。被上诉人（原审被告）：罗旋，女，汉族，1987年7月1日出生，住抚顺市顺城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司与被上诉人翟勇、罗旋机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1440号判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司上诉请求：由于原审法院支持被上诉人误工时长329天明显错误，未支持保险公司误工期鉴定明显错误，二审法院在查清事实的基础上撤销该项判决并依法支持上诉人的误工鉴定申请并依法改判。事实理由：由于原审法院支持被上诉人误工时长329天明显错误，为支持保险公司误工期鉴定明显错误。被上诉人翟勇仅为左膝胫骨骨折，根据公安部《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》不应超过150天，原审支持329天误工期明显错误，导致多判被上诉人误工费14566.09元。综上，请求二审法院在查清事实的基础上撤销该项判决并依法支持上诉人的误工鉴定申请并依法改判。翟勇辩称，我未超过退休年龄，按照劳动能力，可以得到工资，之前腿部没有任何受伤，受伤是因为交通事故，所以误工期应按照329天。罗旋辩称，我同意上诉人的意见。翟勇向一审法院诉讼请求：1.被告赔偿原告各项损失合计165855.97元，被告平安保险公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告罗旋予以承担；2.被告承担本案全部诉讼费用。一审法院审理查明：2019年4月14日10时00分，罗旋驾驶车牌号为辽Ｄ×××**的小型客车，沿抚顺市柳河街行驶至抚顺市转弯时，与行人翟勇发生交通事故，造成翟勇受伤的后果。交警认定罗旋负事故的全部责任，翟勇无责任。翟勇被送往抚顺市中心医院治疗，诊断为左胫骨平台骨折，住院9日，二级护理，普食，由亲属邵飞护理。2019年4月24日，翟勇出院，医嘱休息，加强营养，多食高蛋白、高维生素、含钙丰富的饮食、多喝牛奶。出院后，翟勇遵医嘱按月复查，医嘱连续休息。2019年8月27日，翟勇再次住院治疗左膝创伤性关节炎、左膝胫骨平台骨折(陈旧性)、左膝关节半月板损伤等，住院15日，二级护理，低盐低脂饮食，行半月板修复术，由亲属邵飞护理。2019年9月11日，翟勇出院。出院后，翟勇遵医嘱按月复查，医嘱连续休息。在此期间，翟勇住院治疗、复查所需门诊费、住院费合计39153.17元，平安保险公司在交强险医疗费限额支付了10000元，翟勇支付29153.17元。经抚顺市顺城区交通警察大队委托，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所对翟勇伤情进行鉴定，该所于2020年3月9日作出司法鉴定意见，翟勇因伤致左胫骨平台骨折、左膝关节半月板损伤，构成十级伤残。翟勇在事故前在抚顺开发区海底梦幻餐厅等处从事后厨配菜工作，在沈阳市铁西区福升鑫综合超市打工。肇事车辆登记在罗旋名下，罗旋具有驾驶资格，在平安保险公司投保了交强险和三者险(责任限额50万元)。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应承担赔偿责任。本案中，原告所受损失由被告平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿，不足部分由被告平安保险公司在第三者责任保险限额内按责任赔偿，仍有不足的，由侵权人被告罗旋赔偿。原告所受损失的赔偿项目及数额，应依据法律规定和证据计算。关于医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证结合病历和诊断证明确定；被告平安保险公司对原告第二次住院关联性以及部分复查费用关联性的抗辩，没有在合理补证期限内提起鉴定申请或提交证据反驳，应承担举证不能的不利后果，对此辩解不予采信。关于住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/日计算。关于营养费，原告在第一次出院时，医嘱加强营养，故酌情支持。关于护理费，原告住院期间为二级护理，应以一名护理人按住院时间计算；因护理人职业收入不固定，原告按照辽宁省居民服务业在岗职工平均工资标准主张，不违反法律规定，予以支持。关于交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因治疗发生的费用酌情计算。关于误工费，原告未超过退休年龄，有劳动能力取得合法收入因事故而减少，应得到赔偿，原告提交的证据不能证明其收入水平，按2019年辽宁省全体居民可支配收入标准计算；被告平安保险公司对误工期过长的抗辩，原告存在超过相关规章规定的休息期，提供医疗机构的医嘱足以证明，被告平安保险公司没有在合理补证期限内提起鉴定申请或提交证据反驳，应承担举证不能的不利后果，对此辩解不予采信；依据法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，即从2019年4月14日计算至2020年3月8日，为329日。关于精神损害抚慰金，原告因侵权行为受到精神损害造成严重后果，结合原告伤情达到十级伤残的情况，结合我市社会实际和司法实践，赔偿原告5000元。关于残疾赔偿金，按辽宁省2019年度全体居民人均可支配收入计算。关于鉴定费，不在交强险和三者险赔偿范围，应由侵权人负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制责任保险限额内赔偿原告翟勇医疗费39153.17元、住院伙食补助费2400元、营养费500元，合计42053.17元中的10000元(已支付)；二、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制责任保险限额内赔偿原告翟勇精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金59402元、护理费3465.60元、交通费48元、误工费26771.59元，合计94687.19元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任保险限额内赔偿原告翟勇本判决第一项不足部分32053.17元；四、被告罗旋于本判决生效后十日内赔偿原告翟勇鉴定费1000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，原告翟勇已预交3617元减半收取1809元，由被告罗旋负担1502元，由原告翟勇负担307元。剩余1808元返还原告翟勇。本院二审查明事实同一审认定事实。本院认为，对于上诉人提出依据公安部《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，被上诉人伤情的误工时间不应超过150天的上诉主张。因该规范是交通事故损害赔偿时判定误工时间的一个参考标准，并不是唯一标准，更不是根本标准。误工时间应结合具体案情、伤情，特别是受害人接受治疗的医疗机构的相关证明来认定，并不应简单化和机械化套用该规范。原审根据被上诉人翟勇就医的医疗机构的医嘱、以及司法鉴定为十级伤残的事实，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，认定被上诉人误工期限为329天，符合事实和法律规定，并无不当，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求依法不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费164元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张明明审判员  王 爽审判员  刘晓菲二〇二〇年十一月二日法官助理任思北书记员王萌萌