湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0107民初1734号原告：赵国俊，男，1970年3月27日出生，汉族，建筑行业从业人员，住湖北省武汉市洪山区（户籍地湖北省武汉市青山区）。委托诉讼代理人：沈成厚，湖北佑应律师事务所律师（特别授权代理）。被告：湖北居艺保丰建设工程有限公司，住所地湖北省武汉市武昌区民主路**金都华庭（洪广富苑）******。法定代表人：宋慧娟，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋俊学，男，1955年10月19日出生，该公司工作人员（一般代理）。委托诉讼代理人：李伯增，男，1970年7月30日出生，该公司工作人员（一般代理）。被告：宋慧娟，女，1984年11月10日出生，汉族，湖北居艺保丰建设工程有限公司法定代表人，住湖北省武汉市新洲区。被告：四川固元建设集团有限公司，住所地四川省南充市顺庆区仪凤街****。法定代表人：周明春，该公司执行董事。原告赵国俊与被告湖北居艺保丰建设工程有限公司（以下简称：湖北居艺公司）、宋慧娟、四川固元建设集团有限公司（以下简称：四川固元公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵国俊及其委托诉讼代理人沈成厚、被告湖北居艺公司的委托诉讼代理人宋俊学、李伯增均到庭参加诉讼。被告宋慧娟、四川固元公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵国俊向本院提出诉讼请求：1、被告湖北居艺公司向原告返还履约保证金120000元及利息6949元（以100000元为基数，以同期银行贷款利率4.75%为标准，自2018年12月8日计算至2020年5月24日；以120000元为基数，以同期银行贷款利率4.75%为标准，自2020年5月25日起计算至实际偿还之日止）；2、被告宋慧娟、四川固元公司在未出资范围内对湖北居艺公司的债务（即第一项诉请的债务）承担补充赔偿责任；3、诉讼费用由三被告承担。诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求调整为：被告湖北居艺公司向原告返还履约保证金100000元及利息（以100000元为基数，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准，自2018年12月8日计算至2019年8月19日；以LPR为标准，从2019年8月20日起计算至实际偿还之日止）。事实和理由：2018年9月6日，原告与被告湖北居艺公司签订《武汉军运会亮化外墙涂料工程分包协议》，宋俊学、张军系被告湖北居艺公司的签约代表。双方在协议中约定：1、被告湖北居艺公司（甲方）将武汉市青山区主要大道旁边地下水平线至建筑物最高处止的亮化工程真石漆装修工程分包给原告（乙方）；2、工程工期10个月，从2018年9月7日开始；3、原告向被告湖北居艺公司交纳劳务安全履约保证金200000元，在签订合同当日交款100000元，原告进场后，补交100000元。合同签订当日，原告即向被告交纳履约保证金100000元，被告湖北居艺公司向原告出具收据，并加盖公司印章。2018年10月7日、2018年11月7日，原告通过微信转账的方式共计转账20000元履约保证金给张军。嗣后，被告湖北居艺公司始终不能通知原告进行开工。原告无奈，要求被告在2018年12月7日前退还履约保证金120000元，被告方张军承诺分两次退款，先退还100000元，再退还20000元，原告同意。截至原告起诉之日，被告未将原告交纳的履约保证金退还。经查：1、被告宋慧娟及四川居艺建筑工程有限公司系被告湖北居艺公司的股东，公司注册资本1060000000元。股东宋慧娟认缴出资1038800000元，股东四川居艺建筑工程有限公司认缴出资额21200000元，全体股东约定认缴出资额1060000000元于2028年12月31日前缴足；2、四川居艺建筑工程有限公司于2019年10月28日更名为四川固元公司；3、2018年9月5日，案外人宋正顺因建设工程合同纠纷起诉四川居艺建筑工程有限公司、湖北居艺公司至贵院，贵院于2018年12月3日下达武汉市青山区人民法院(2018）鄂0107民初2993号民事判决，判决四川居艺建筑工程有限公司、湖北居艺公司于本判决生效之日起10日内向宋正顺支付工程款1137297元及利息。2019年6月10日，宋正顺向贵院申请强制执行(2018）鄂0107民初2993号民事判决。2019年10月18日，贵院经穷尽财产调查措施，未发现被执行人有其他可供执行的财产，被执行人暂无财产可供执行，下达武汉市青山区人民法院（2019）鄂0107执1223号之一《执行裁定书》。2020年4月8日，封城措施解除后，申请人到湖北居艺公司催收保证金，发现被告湖北居艺公司人去楼空。为维护合法权益，故原告诉至法院。被告湖北居艺公司辩称，同意原告第一项诉请。对100000元履约保证金无异议，对利息计算无异议。不同意原告第二项诉请，不应由股东承担责任。被告宋慧娟未作答辩。被告四川固元公司庭后辩称：1、被告虽为湖北居艺公司的股东，但湖北居艺公司系有限责任公司，依法应独立承担有限法律责任。被告没有与原告签订《武汉军运会亮化外墙涂料工程分包协议》，不是合同相对方，不应承担合同责任；2、原告举证宋正顺与湖北居艺公司案件的相关法律文书，既与本案无关，也不足以证实湖北居艺公司资不抵债、已达破产条件，更何况人民法院也未对湖北居艺公司宣告破产；3、在理论存有较大分歧，法无明文规定的情况下，以诉讼方式突破认缴制来判定股东责任加速到期，诉请理由不充分，法律依据不足。综上，请求驳回原告对被告的该项诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月6日，原告（乙方）与被告湖北居艺公司（甲方）签订《武汉军运会亮化外墙涂料工程分包协议》。协议约定：甲方将位于武汉市青山区主要大道旁边武汉军运会外墙亮化脚手架真石漆涂料工程项目承包给乙方施工；包人工、包材料、包脚手架及安全防护；乙方向甲方交纳劳务安全履约保证金200000元整，开工三个月满后全部退还；开工日期由甲方通知开工之日起开始计算该项目的工期。该协议尾部手写字体载明：合同签订当日交款100000元，合同生效，乙方进场后当补交100000元，共200000元。否则，不按上述约定执行，本合同失效。被告湖北居艺公司在该协议甲方处加盖公司合同专用章，宋俊学、张军也在该协议甲方处签名。同日，被告湖北居艺公司向原告出具收据，载明：今收到赵国俊交来武汉军运会外墙亮化脚手架真石漆涂料工程履约保证金现金100000元。上述协议签订后，被告湖北居艺公司一直未通知原告进场施工，协议未实际履行。2018年12月4日，原告通过微信联系张军，要求于2018年12月7日前返还100000元。湖北居艺公司成立于2018年2月23日，现有股东宋慧娟及四川居艺建筑工程有限公司。2019年10月28日，四川居艺建筑工程有限公司更名为四川固元公司。湖北居艺公司2018年3月28日的公司章程中记载：公司注册资本为1060000000元；股东四川居艺建筑工程有限公司认缴出资额21200000元，股东宋慧娟认缴出资额1038800000元；全体股东一致约定，股东认缴出资额1060000000元于2028年12月31日前缴足。以上事实由被告湖北居艺公司公司工商登记信息及公司章程、《武汉军运会亮化外墙涂料工程分包协议》、收据、微信聊天记录以及当事人的陈述等证据予以确认并在卷佐证。另查明，案外人宋正顺与四川居艺建筑工程有限公司、湖北居艺公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年9月5日立案，于2018年12月3日作出（2018）鄂0107民初2993号民事判决。宋正顺于2019年6月10日向本院申请执行，被执行人为湖北居艺公司和四川固元公司。本院于2019年10月18日作出（2019）鄂0107执1223号之一执行裁定，经穷尽财产调查措施，未发现被执行人有其他可供执行的财产，被执行人暂无财产可供执行，裁定终结本院（2019）鄂0107执1223号案件本次执行程序。本院认为，原告赵国俊与被告湖北居艺公司签订的《武汉军运会亮化外墙涂料工程分包协议》，原告个人无施工资质，该份协议应属无效。涉案协议也未实际履行，被告湖北居艺公司应向原告返还履约保证金100000元。原告已通过微信向被告湖北居艺公司的签约人张军催要上述款项，被告湖北居艺公司逾期返还已经构成违约，应承担违约责任。原告的损失应为资金占用期间的利息损失，且被告湖北居艺公司对原告主张的利息起算时间及计算标准均无异议，故原告对此的诉讼请求，本院予以支持。关于被告湖北居艺公司的股东，即被告宋慧娟和四川固元公司是否承担责任的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”。被告湖北居艺公司的公司章程中记载两名股东即被告宋慧娟、四川固元公司于2028年12月31日前缴足认缴出资额，故被告宋慧娟、四川固元公司缴纳出资的期限尚未届至。原告虽提交证据证明被告湖北居艺公司系本院另一案件的被执行人，执行案件也因未查到可供执行的财产而终结本次执行程序，但该证据不能充分证明被告湖北居艺公司具备破产原因，不符合股东出资加速到期的条件。故原告对此的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。综上，原告的部分诉讼请求，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告湖北居艺保丰建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告赵国俊返还100000元及利息（以100000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，自2018年12月8日计算至2019年8月19日；按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率的标准，从2019年8月20日起计算至实际偿还之日止）；二、驳回原告赵国俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2839元，由被告湖北居艺保丰建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  林艳人民陪审员  孔伟人民陪审员  胡艺二〇二〇年十一月二十四日法官助理汤西倩书记员汪诗雨