山西省晋城市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋05刑终219号原公诉机关晋城市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）邓某，男，1981年2月22日出生，公民身份号码3209241981********，汉族，户籍住所地：江苏省射阳县XX镇XX村****，初中文化，从事个体装修工作，住晋城市城区XX村**。因涉嫌犯盗窃罪，2019年8月22日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年8月29日转取保候审。2020年9月7日被晋城市城区人民检察院取保候审。2020年9月29日经晋城市城区人民法院决定对其逮捕，2020年9月30日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于高平市看守所。指定辩护人董晓霞，山西丹河律师事务所律师。晋城市城区人民法院审理城区人民检察院指控原审被告人邓某犯盗窃罪一案，于2020年9月30日作出（2020）晋0502刑初428号刑事判决。宣判后，原审被告人邓某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人邓某，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：1、2019年6月26日19时30分许，被告人邓某至晋城市城区XX村，翻窗户进入被害人赵某1在晋城市城区XX村XX号楼XX楼租住的家中，将赵某1放于家中的一个黑色挎包盗走。被盗挎包内有赵某1本人身份证、驾驶证、健康合格证、银行卡若干（以上物品破案后已追回并发还被害人赵某1），挎包内还有铂金戒指一个，黄金戒指两个，玉坠项链两个，银项链一条（以上物品因被害人不能提供相关材料、票据，晋城市城区价格认证中心对价格鉴定不予受理，破案后赃物未追回）。2、2019年8月21日16时30分许，被告人邓某至晋城市城区XX村242号被害人杜某1家中（房门未锁）客厅，翻抽屉实施盗窃时被杜某1当场发现，逃离现场，杜某1追击邓某至晋城市城区XX街XX超市附近，邓某被路人抓获，后扭送至晋城市公安局城区分局。综上，被告人邓某实施入户盗窃2起，因被害人无法提供被盗物品的相关材料和票据，盗窃总价值无法认定。针对上述事实，公诉机关原审当庭出示下列证据予以证实：1、书证（1）晋城市公安局城区分局南街派出所的受案登记表，证实2019年6月27日9时许，赵某1报案称：2019年6月26日19时30分许，其离开家上班，直到今天8时40分许家中一个黑色的单肩背包被盗，里面装有身份证、驾驶证、十张左右的银行卡、一个白金戒指、两个黄金戒指和两个玉坠项链、一个银项链，价值不清楚。（2）晋城市公安局城区分局南街派出所的到案经过，证实2019年8月21日17时许，犯罪嫌疑人邓某窜至晋城市城区XX村242号杜某1家客厅翻抽屉被杜某1当场发现，未有被盗物品，后杜某1将邓某追至晋城市城区XX街XX超市附近，邓某被路人冯某1抓住扭送至该局。晋城市公安局城区分局的扣押决定书扣押、发还清单及照片，证实在对被告人邓某身上搜出居民身份证一张、银行卡七张、健康卡二张、驾驶证一张、健康合格证一张、名片二张并发还给被害人赵某1。（4）收条及谅解书，证实被害人赵某1等人对被告人邓某的谅解。（5）户籍户籍证明及照片，被告人邓某个人的基本情况。2、被害人陈述（1）赵某1的陈述，证实2019年6月26日19时30分许，我骑车从家中出来到富士康上班，在行驶途中受到邻居发来的微信，说是家中有小偷进去了，被他们发现了，因为工作我没办法及时赶回家中就先报了警，直到今天早上8点40分回到家，发现家中有一个单肩背包被盗，里面装有身份证、驾驶证、银行卡、一个白金戒指、两个黄金戒指和两个玉坠项链、一个银项链，价值不清楚。窗户被撬坏了，家门也有所损坏。（2）杜某1的陈述，证实2019年8月21日16点30分左右，有一名男子从窗户跳进我家对面的房间里，我住在二楼，我就问他是干什么的，他说找老戴家，他说的也是事实，我就没在意，后来我让儿子到一楼我妈家拿点东西，没多长时间，我儿子就喊有小偷，我下楼看到这名男子从我妈家跑了出来，我和儿子就在后面追，一直追到XX街的XX超市附近时有一名路人把他抓住了。我家没有丢东西，他刚进去翻抽屉就被我儿子发现了。3、证人证言（1）冯某1的证言，证实2019年8月21日16点50分左右，我坐出租车到了XX街XX村口的XX超市附近下车时，忽然从XX村里面跑出一名男子，后面还有一个小孩和一名女子在追，嘴里喊着抓小偷，前面这名男子直接跑到出租车里面要坐车走，因为我站在出租车门口挡着，出租车也走不了，接着这名男子从车上下来朝西跑，其就去追，追了二、三十米远后我就抓住了这名男子。这名男子身材较瘦、平头、30多岁。（2）文某1的证言，证实2019年6月26日19点30分左右，我从外面回到家发现我邻居家的灯亮着，窗帘拉着，刚好我的充电器坏了，我计划去邻居家借充电器，我就喊了一声，家里的灯就关了，当时窗户是开着的，我伸手抬起窗帘看见里面有一男子，我问他干什么，他说就住在这里，说话的过程中打开房门就跑了，然后我就给邻居发了个微信说她家被盗了。男子出来时，我发现他手里拿着一个包跑的。这名男子30多岁、身材较瘦、平头。4、晋城市城区价格认证中心价格认定不予受理通知书，证实因提出机关提供的材料不完整、不充分，不予认定。5、辨认笔录，证实证人文某1对被告人邓某的辨认。6、被告人邓某的供述，供认2019年8月21日16时30分许，我姐夫和我姐闹矛盾，我姐姐怀疑他在外面有外遇，让我和他沟通一下，我姐夫不在家，我就翻窗户进到房间，后来听到外面有动静，我就害怕，打开门就出去了，出去后直接进了另外一户人家里，后来就有人喊抓小偷，我就赶紧跑，跑出去没多远就被抓住了。我不认识赵某1，2019年6月26日19时30分，我也记不得是否到XX村2号偷东西，但我被带到派出所的时候赵某1的身份证、银行卡、社保卡等物品确实在我身上，我没有任何异议。上述证据经当庭质证，被告人邓某及其辩护人均无异议，证据与证据之间能够形成相对完整的证据锁链，相互印证查明事实，原审法院予以确认。原审法院认为，被告人邓某以非法占有为目的，入室秘密窃取他人财物，其行为侵犯了他人财产的所有权，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人邓某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，该院予以支持。被告人邓某能如实供述其犯罪事实，认罪认罚，并签署具结书，可从轻处罚。被告人邓某亲属能赔偿被害人损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。其辩护人建议对被告人适用缓刑的辩护意见，该院不予采纳；其辩护人相关从轻处罚的辩护意见，该院予以采纳。公诉机关对被告人邓某当庭的量刑建议适当，该院予以采纳。被告人邓某因本案同一事实被先行羁押的期限应予折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人邓某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月30日起至2021年4月21日。）原审被告人邓某的上诉理由：1、一审未对两起案件认定未遂存在错误，导致量刑偏重。2、上诉人系酒后误入他人家中，并非为了盗窃入户，事后积极赔偿，并取得被害人谅解，社会危害性小，请求二审依法改判适用缓刑。辩护人意见：1、在审查起诉阶段，上诉人邓某签署认罪认罚具结书。当庭检察机关变更量刑建议，加重了对邓某的量刑，违背了双方签署的认罪认罚具结书的承诺。2、上诉人邓某犯罪情节轻微，积极退赃，取得受害人谅解，坦白，认罪悔罪，可适用缓刑。经二审审理查明的事实与原判认定一致，上诉人邓某入户盗窃2次，其中1次系未遂，认定该事实的证据经原审当庭质证，各证据之间能够相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）邓某以非法占有为目的，入户偷窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，应予刑罚处罚。上诉人邓某在第二起入户盗窃犯罪中，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，上诉人邓某此项辩解意见成立，予以采纳。上诉人邓某能如实供述其犯罪事实，认罪认罚，可从轻处罚。上诉人邓某亲属能赔偿被害人损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人邓某所提一审未对两起犯罪事实认定未遂，影响对其量刑的理由。第一起犯罪事实，在案证据被害人赵某1的陈述、证人文某1的证言及晋城市公安局城区分局的扣押决定书等证据互相印证，足以认定上诉人邓某进入赵某1住宅窃得财物的犯罪事实，系犯罪既遂。第二起犯罪事实中，上诉人邓某入户盗窃，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款之规定，盗窃既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。本案两起犯罪事实均系入户盗窃，属同一量刑幅度，原审按照盗窃罪既遂处罚并无不当。上诉人邓某所提原判未认定未遂导致量刑畸重的理由不能成立，不予采纳。关于上诉人邓某及其辩护人所提具有积极退赃取得被害人谅解，坦白及认罪认罚等从轻情节，应适用缓刑的意见，原判考虑到上诉人邓某认罪认罚、赔偿被害人损失等情节，已对其从轻处罚，二审不重复评价。上诉人邓某及其辩护人要求适用缓刑的意见不予采纳。关于上诉人邓某所提一审量刑畸重的意见，原判根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对上诉人邓某所判处的刑罚并无不当，该意见不予采纳。关于辩护人所提原审公诉机关当庭变更量刑建议，违背双方签署认罪认罚具结书承诺的意见，经查，本案上诉人邓某虽有坦白、积极赔偿被害人损失取得谅解等情节，但其两次入户盗窃，情节恶劣。原公诉机关综合全案事实、犯罪情节及社会危害程度当庭变更量刑建议并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨小斌审判员 秦树杰审判员  张钰 二〇二〇年十一月十三日书记员 豆露露