安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖12刑终518号 原公诉机关安徽省界首市人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨杨，男，汉族，1987年8月5日出生于安徽省界首市，初中文化，个体，住所地安徽省界首市。被告人杨杨曾因吸毒于2009年9月4日被界首市公安局行政拘留十五日并处罚款二千元；因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月12日被界首市公安局决定刑事拘留，2019年11月8日被抓获并被执行刑事拘留，同年11月14日被界首市公安局取保候审，2020年1月7日被界首市人民法院取保候审。现在家。 辩护人范晓静，安徽弘大律师事务所律师。 界首市人民法院审理界首市人民检察院指控原审被告人杨杨犯开设赌场罪一案，于二〇二〇年八月十二日作出（2020）皖1282刑初20号刑事判决。原审被告人杨杨不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年2月至3月期间，被告人杨杨伙同赵涛、朱超凡、杨子辉、杨思龙（以上四人均已判刑）组织他人采用以扑克斗牛的方式在王集镇琥珀山庄、陈小庄杨某2家中及旭日宾馆三个地方进行赌博。被告人杨杨参与开设赌场共计18次，抽头渔利五万元，参赌人员累计120人次以上。2018年3月1日，界首市公安局民警在旭日宾馆301房间现场查获赌资59000元，扑克牌10副。 原判另查明，2019年11月8日，被告人杨杨被抓获。被告人杨杨个人违法所得为3000元。本案现场查获的赌资59000元、扑克牌10副，扣押在同案犯赵涛等人案件中，已予以没收。 原判认定上述事实的证据有： 1.受案登记表，证明2018年3月1日，界首市公安局民警在界首市王集镇街上旭日宾馆三楼，现场查获杨某1等人用扑克以“牛牛”方式进行赌博，调查中发现赵涛、朱超凡、杨子辉、杨杨、张永康、朱阿帅、龙龙、杨杨等人涉嫌开设赌场。 2.界首市公安局刑事侦查大队出具的到案经过及情况说明，证明被告人杨杨于2019年11月8日在王集镇王集街文化路老板商店二楼被界首市抓获。 3.违法犯罪记录查询证明、行政处罚决定书，证明经查询，被告人杨杨曾因吸毒于2009年9月4日被界首市公安局行政拘留15日并处罚款2000元。 4.常住人口基本信息，证明被告人杨杨出生于1987年8月5日，已达完全刑事责任年龄。 5.检查笔录、现场照片，证明界首市公安局民警对旭日宾馆三楼301房间进行检查，查获赌资共计59000元及赌局扑克牌十副并依法扣押。 6.证据保全决定书、扣押决定书、扣押清单，证明界首市公安局民警依法对现场查获的赌资59000元、扑克牌十副予以保全并扣押。 7.现场勘验笔录、现场照片，证明侦查人员对旭日宾馆、王集镇××小庄杨某2家、东李庄琥珀山庄内进行勘验情况。 8.勘验检查工作记录，证明2018年3月28日界首市公安局网安大队对同案犯赵涛手机进行勘验。 9.辨认笔录，证明杨某1、施某1分别对被告人杨杨及同案犯赵涛等人进行辨认情况。 10.行政处罚决定书、收缴物品清单，证明参赌人员被界首市公安局行政处罚情况。 11.界首市人民法院（2018）皖1282刑初186号刑事判决书、阜阳市中级人民法院（2020）皖12刑终166号刑事裁定书，证明经界首市人民法院及阜阳市中级人民法院审理认定同案犯赵涛等人开设赌场20次，参赌人员累计120人次，抽头渔利5万元的事实及赵涛等人被判处刑罚情况。 12.证人陈某1的证言，证明赌场是赵涛、杨某1之子杨杨、朱超凡、杨子辉、杨思龙开的，以“牛牛”的方式赌博，赌场在杨某2家、旭日宾馆开过，后换到旭日宾馆。根据牌面，赌场抽水几十元不等。赵涛负责放贷、朱超凡和杨杨负责联系人，杨子辉负责赌具和酒水，张永康负责拿钱箱抽水，朱阿帅负责望风。 13.证人施某1的证言，证明赌场在琥珀山庄、杨某2家中和旭日宾馆里开过，开了二十多天，赌场场主有赵涛、杨某1之子杨杨、杨思龙、杨子辉、朱超凡五个人，赵涛放贷收利息，张永康抽钱和卖东西，朱阿帅望风。赌场根据起到的牌面抽钱。 14.证人施某2的证言，证明赌场用扑克以斗牛的方式赌博，开了二十天左右，在旭日宾馆、琥珀山庄、其大哥建军家三个地方开过。旭日宾馆里的赌场是朱超凡带其去的，赌场是杨某1之子杨杨、杨思龙、朱超凡、赵涛、杨子辉五个人开的，提供场所和赌具，赌场根据点数收费几十元到一百元。张永康负责提钱箱子，朱阿帅负责望风，赵涛在赌场放贷获利。 15.证人杨某1（被告人杨杨之父）的证言，证明其在旭日宾馆参与赌博了，赌场是朱超凡、杨思龙、杨子辉、赵涛和其儿子杨杨五个人办的，杨子辉提供赌具和矿泉水，赵涛放贷获利，朱阿帅望风，张永康提箱子抽钱，赌场从腊月二十几开设，在琥珀山庄、杨某2家中和旭日宾馆开过。赌场根据起到的牌面抽钱。 16.证人刘某1的证言，证明赌场是赵涛、杨子辉、杨思龙、杨某1之子杨杨、朱超凡五个人开的，用扑克以“牛牛”方式赌博，在琥珀山庄和陈小庄杨某2家中开过。开了大概一个月，参赌过十几次。是赵涛或者杨杨打电话给其联系的。赵涛专门放贷获利，杨子辉销售零食饮料，朱阿帅负责放风，张永康负责抽钱收钱。杨杨、杨思龙、朱超凡也参赌。 17.证人陈某2的证言，证明赌场在旭日宾馆、琥珀山庄、陈小庄杨某2家中开过。开赌场的有杨某1之子杨杨、杨思龙、杨子辉、朱超凡、赵涛五个人。另有张永康提钱箱抽钱，赵涛放贷，朱阿帅放风。赌场根据牌面收几十元到一百元不等。 18.证人陈某3的证言，证明其在旭日宾馆用扑克牌以“牛牛”方式赌博，赌场是杨某1之子杨杨、杨子辉、杨思龙、赵涛、朱超凡五个人开的。赌场从腊月二十四左右开始，开始设在琥珀山庄，后来去了陈小庄杨某2家中。赌博时，朱阿帅望风，张永康抽头提钱，赵涛放贷获利。 19.证人党某的证言，证明开设赌场的是杨某1之子杨杨、杨思龙、赵涛、朱超凡、杨子辉。赵涛在赌场放贷，张永康拿抽水箱，朱阿帅望风。赌场在旭日宾馆、琥珀山庄、陈小庄杨某2家中开过。其在旭日宾馆共参赌三次。 20.证人牛某的证言，证明其在旭日宾馆以“牛牛”方式赌博，赌场是朱超凡、杨某1之子杨杨、赵涛、杨子辉、杨思龙开的，张永康拿钱箱，朱阿帅望风，杨杨负责联系参赌的人，杨思龙帮着抽头提钱，朱超凡有时参赌，杨子辉负责采购零食饮料，赵涛放贷获利。赌场在琥珀山庄、陈小庄杨某2家中、旭日宾馆三个地方开过。是朱超凡联系其去赌博的。 21.证人李某的证言，证明其在旭日宾馆以“牛牛”方式参与赌博，共赌过三四回，赌场根据牌面抽钱几十元不等，每天能抽到一千到两千元左右，张永康拿抽水箱，赵涛放贷。 22.证人陈某4的证言，证明其在旭日宾馆参赌，赌场是杨思龙、杨子辉、朱超凡、朱阿帅、张永康、赵涛、杨杨开的。朱阿帅望风，张永康抽头打水，赵涛放贷。赌场还在琥珀山庄和陈小庄建军家中开过。一般每场有十几个人，从腊月二十几就开了。 23.证人陈某5的证言，证明其在旭日宾馆以“牛牛”方式参赌三次。赌场抽钱几十元到一百元不等。赌场还在琥珀山庄开过，赌场内赵涛放贷，有人抽水，还有人放风。 24.证人陈某6的证言，证明其在旭日宾馆以“牛牛”方式参赌。开赌场的是杨子辉、杨思龙和三个男青年，有人放风，有人负责抽水，有人放贷，杨子辉和杨思龙有时参赌。赌场还在陈小庄杨某2家中开过，参赌的每场有十几人。 25.证人陈某7的证言，证明其在旭日宾馆用扑克参与赌博。开赌场的有杨子辉、杨某1之子杨杨、朱超凡。赵涛放贷，朱阿帅放风，张永康提钱，杨子辉看场子，杨杨在场子里看着。赌具是杨子辉提供的。他们还在琥珀山庄、陈小庄杨某2家中开过赌场。 26.证人陈某8的证言，证明其在旭日宾馆用扑克以“牛牛”方式参赌。赌场是杨杨和杨子辉、杨思龙、放贷的赵涛、放风的朱阿帅、抽水管账的张永康他们组织开设的。赌场还在陈小庄杨某2家里开过。是张永康联系其去参赌的。杨杨、杨子辉有时参赌，杨思龙有时收钱有时参赌。 27.证人陈某9的证言，证明其在旭日宾馆以“牛牛”方式参与赌博。赌场是杨子辉、赵涛、龙龙、杨某1之子杨杨、朱超凡五个人开的。赵涛专门放贷，朱阿帅放风，张永康负责抽头。其赌博借了不少赵涛的钱，而家中收入较少，经常与妻子为此事发生争吵。 28.证人朱某的证言，证明其在旭日宾馆以“牛牛”方式参与赌博，有二十来人参赌。赌场是杨某1之子杨杨、杨思龙、朱超凡，还有个抽水的人，共五六个人组织的。因自己自制能力较差，参与赌博导致越陷越深，妻子也离家出走。 29.证人杨某2的证言，证明2017年腊月二十八，杨某1之子杨杨带着朱超凡、朱阿帅、张永康等人到其家中开赌场。一直到正月初三赌完后，便不让他们来了，其一共收了他们800元的卫生费。组织开设赌场的还有杨思龙、朱阿帅、杨子辉和其他人。 30.证人施某3（乳名建军）的证言，证明因其妻子杨某2与杨杨认识，杨杨联系在其家中开设赌场。其在自己家中的赌场用“牛牛”方式参赌。赌场每次有十几到二十几人。在其家中一共开了六天，因嫌家里弄得脏乱，正月初四便不让他们再设赌场。听杨某2说每天给几百块钱。赌场是杨杨、朱超凡、赵涛、杨思龙、杨子辉五个人开的。赌场里还有一个拿着箱子抽钱的人。其见过他们散场后分钱。杨杨还给一个望风的200元。 31.证人刘某2的证言，证明其主要负责经营宾馆。因朱超凡经常去琥珀山庄，所以认识他。2017年腊月二十几，朱超凡开了310号房间。房间费每天二百。不知道他们赌博一事。 32.证人王某的证言，证明其在琥珀山庄负责打扫卫生，腊月二十几打扫时看见310房间有散乱的扑克牌，大概有四次左右，没有跟老板说，不知道赌博的事。 33.证人吕某的证言，证明其听说琥珀山庄有赌博的，去观看过。后来赌场搬到陈小庄杨某2家中，其去赌过。听说赌场是杨某1之子杨杨、赵涛等人开的。 34.证人赵某1的证言，证明其当天在旭日宾馆三楼房间睡觉，看见十几个人赌博，自己没有参赌。 35.证人赵某2的证言，证明其在旭日宾馆看别人赌博，房间里有二十几人。 36.证人赵某3的证言，证明其在旭日宾馆看别人赌博，朱阿帅在一楼望风。 37.证人施某4的证言，证明其在旭日宾馆看别人赌博，最多的时候有三十几人，有人负责望风、有人负责抽水提钱。 38.证人杨杨的证言（系旭日宾馆老板），证明从2018年2月20日（农历正月初五）晚到2018年3月1日（农历正月十四）被公安机关查获止，每天都有人在宾馆内参与赌博。平时每场大概十几个人左右。赌场是朱阿帅、朱超凡、杨某1的儿子杨杨、张永康、杨子辉、赵涛、杨思龙开的。朱阿帅在宾馆一楼屋里望风，张永康拎个银色铝合金箱子提钱，赵涛放贷。房间费有时200元一天，有时400元一天，其一共收取他们房间费3000元。 39.同案犯赵涛的供述，供述了开设赌场的有其和杨某1之子杨杨、朱超凡、杨子辉、杨思龙五人。朱超凡跟其联系让其在赌场内放贷。朱阿帅负责望风，张永康负责抽水提钱。赌场从2018年2月9日（农历腊月二十四）起到2月12日（腊月二十七）在琥珀山庄开设四场，2018年2月13日（腊月二十八）到2月18日（正月初三）在王集镇××小庄杨某2家中开设六场，2018年2月20日（正月初五）到3月1日（正月十四）在旭日宾馆开设十场。除与被告人杨某1之子杨杨、朱超凡、杨子辉、杨思龙参与赌场分成外，其还在赌场内放贷，并单独收取利息。开设赌场一共获利五万元，其放贷获利一万元。 40.同案犯朱超凡的供述，供述了开设赌场的有其和杨某1之子杨杨、杨思龙、杨子辉、赵涛。开赌场是其和杨思龙、杨子辉三人商议的。2018年2月9日（腊月二十四）晚开始在琥珀山庄开了四场，之后去了王集镇杨某2家、旭日宾馆，共计有二十场，共抽钱五万元，五人平均分钱，其分了六千元左右。另外赵涛负责放贷，杨子辉提供矿泉水香烟等物品，其联系的朱阿帅，让他望风，张永康拿钱箱收钱。每场给朱阿帅、张永康二百元。 41.同案犯杨子辉的供述，供述了开设赌场的有其和赵涛、杨杨（杨某1之子）、朱超凡、杨思龙五个人，其和朱超凡、杨思龙先提议的，后来杨杨和赵涛加入。其负责提供香烟等物品，其余四人负责管理场子，赵涛还在赌场里放贷获利，朱阿帅负责望风，张永康负责提钱箱收钱，每天给朱阿帅、张永康每人200元。在琥珀山庄、陈小庄建军家、旭日宾馆先后开设赌场四场、六场、十场，抽水共五万元左右，去除开支，五个人平分，其分了三四千元左右。 42.同案犯杨思龙供述，供述了2018年2月份（腊月二十左右），其与朱超凡、杨子辉三个人商量着快过年了，想通过开赌场挣些钱。后其和赵涛、朱超凡、杨子辉、杨杨（杨某1之子）五人于2018年2月9日（腊月二十四）至2018年3月1日（正月十四），在琥珀山庄、陈小庄建军家中、旭日宾馆开设赌场共二十场，其中在琥珀山庄开四场、陈小庄建军家中开六场。杨子辉提供香烟和水等物品，赵涛放贷获利，朱阿帅望风，张永康抽钱，每场给朱阿帅、张永康二人各200元。赌场抽的钱去除开支后，五个人平分，每场每人分500元左右，其一共分了五六千元。参赌人数少时十来人，多时二十几人。 43.同案犯朱阿帅的供述，供述了开设赌场的是杨杨（杨某1之子）、杨子辉、赵涛、杨思龙、朱超凡五人，张永康负责抽钱，其负责望风。其在琥珀山庄望风四天，陈小庄建军家中六天，旭日宾馆十天，共二十天，除有一天给100元、有两天人少没给钱之外，每天给其200元，五个老板都给过，一共收了3500元。赌场平时有十来人，最多时有二十几人。 44.同案犯张永康的供述，供述了开设赌场的是杨杨（杨某1之子）、朱超凡、杨子辉、赵涛、杨思龙五个人。赵涛在赌场放贷，朱阿帅负责望风，其负责提钱箱抽钱，一共开设赌场二十场，在琥珀山庄四场，陈小庄建军家中六场，旭日宾馆十场。共渔利七万元左右，每场抽头3500元左右，抽到的钱五个人当场分掉，一共给了其4000元左右。每场至少有十多个人参赌。 45.被告人杨杨的供述，供述了开设赌场有其和赵涛、杨思龙、朱超凡、杨子辉五人，朱阿帅望风，张永康提钱箱子。其是后参与的，共开了十八场，琥珀山庄两场，陈小庄杨某2家中六场，旭日宾馆十场，总共分了3000元。有时其不在场，事后分给其钱，其没要。 原审法院认为，被告人杨杨伙同他人以盈利为目的开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪且系共同犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；二、被告人杨杨的个人违法所得3000元予以追缴，上缴国库。 宣判后，被告人杨杨以原判认定其犯开设赌场罪不应认定为情节严重，其行为应认定为自首为由提出上诉。其辩护人发表了相同的辩护意见。 经二审审理查明的事实与一审相同。且有经一审庭审举证、质证，查证属实的证据证实。上诉人杨杨及其辩护人均未提出新的证据，本院对一审判决书认定的事实和所列证据予以确认。 对于上诉人杨杨认为原判认定其开设赌场罪不属于情节严重的上诉理由及其辩护人的此节辩护意见，经查，上诉人杨杨伙同赵涛、朱超凡、杨子辉、杨思龙等人组织他人在多地开设赌场18次，参赌人员累计达120人次以上，抽头渔利50000元，因其开设赌场持续时间长、参赌人员多、抽头渔利数额大，应当认定为开设赌场情节严重的认定标准，故对杨杨的此节上诉理由，本院不予支持；其辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。对于其称其行为应认定为自首的上诉理由及其辩护人的此节辩护意见，经查，根据界首市公安局出具的情况说明，证明界首市公安局通过情报研判等工作确定杨杨在王集街上藏匿，随即开展抓捕工作，杨杨是在被公安人员围困的情况下才打电话表示要投案，且在抓捕人员让其开门争取从轻处理的情形下其仍不开门，其行为不具有投案的主动性，不符合自首的构成要件，故对杨杨的此节上诉理由，本院不予支持；其辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人杨杨伙同他人以营利为目的开设赌场，多次组织他人赌博，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 武 锋 审判员 巩媛媛 审判员 白艳红 二〇二〇年十一月十一日 书记员 时 可 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）（三）项略。