陕西省紫阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0924民初997号 原告：安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司，住所：陕西省安康市高新技术产业开发区。统一社会信用代码：91610900MA70J58Q0J。 法定代表人：周仕成，系公司董事长。 委托诉讼代理人：汤国才，陕西腾浩律师事务所律师。 被告：紫阳县扶贫开发投资有限责任公司，地址：陕西省安康市紫阳县。统一社会信用代码：91610924MA70J3JX21。 法定代表人：高显崟，系公司董事长。 被告：紫阳县物资贸易总公司，住所：陕西省安康市紫阳县城关镇。统一社会信用代码：916109242230733468。 法定代表人：徐东方，系公司总经理。 委托诉讼代理人：刘剑锋，系公司副总经理。 委托诉讼代理人：唐玉琢，紫阳县城关法律服务所法律服务工作者。 原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司与被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司、紫阳县物资贸易总公司借款合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司的委托诉讼代理人汤国才、被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司法定代表人高显崟、被告紫阳县物资贸易总公司的委托诉讼代理人刘剑峰、唐玉琢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司偿还其向原告的下列借款、利息及经济损失：（1）偿还其向原告的借款本金15,000,000.00元，并以合同约定的年利率4.73%为基础，另计20%罚息，承担自2019年3月1日起至其实际还款之日的利息（计算至2020年7月31日为1,225,070.00元），（2）偿还其欠付原告2019年3月1日前的借款利息19,708.33元，并自2019年3月1日起至其实际还款之日加收10%的罚息（计算至2020年7月31日为31,193.91元），（3）承担原告的律师费86,000.00元，以上合计16,361,972.24元；2.由被告紫阳县物资贸易总公司为被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司的前述债务及律师费承担连带清偿责任；3.由被告承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：原告的企业名称原为安康市扶贫开发投资有限责任公司，2019年6月10日变更为安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司。2018年2月27日，原告与被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司签订《人保资本-支农债权投资计划支农融资合同》（编号：2017xxxxxx00001-00xx）。合同约定，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司向原告借款20,000,000.00元，借款期限为12个月，自2018年3月2日至2019年3月1日止，借款的本息偿还按照双方确认的《分期还款计划书》执行。2018年3月2日，原告依约向紫阳县扶贫开发投资有限责任公司提供借款20,000,000.00元人民币。2018年2月27日，被告紫阳县物资贸易总公司经与原告及被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司协商一致后签订《人保资本-支农债权投资计划支农融资保证合同》（编号：2017xxxxxx00001-00xx）。合同约定，被告紫阳县物资贸易总公司自愿为被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司的前述借款提供连带责任保证担保，保证期间为主债务履行期限届满之日后两年止。依据前述合同约定，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司应于2019年3月1日前偿还原告到期借款本息共计壹仟伍佰零壹万玖仟柒佰零捌元叁角叁分（15,019,708.33），其中：应付本金15,000,000.00元、应付利息19,708.33元。但被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司在合同约定日期届满后未将借款本息予以偿还。原告先后向被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司发出多份《催款通知》，但该公司仍未履行债务清偿责任。此后，原告又根据保证合同之约定，依法向被告紫阳县物资贸易总公司发出《承担保证责任的函》，但被告紫阳县物资贸总公司在接函后至今未履行担保责任。综上所述，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司违反合同约定的还款时间和方式，成立违约，依法应当承担违约责任。被告紫阳县物资贸易总公司作为保证人，根据保证合同之约定，依法应当承担保证责任。故为维护自己的合法权益，原告特根据《合同法》及《担保法》之规定，诉请人民法院查明事实，判令被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司履行还款义务，并责令被告紫阳县物资贸易总公司依法承担保证责任，以确保法律的严肃性！请审理。 被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司辩称，2020年8月20日，安康市移民（脱贫）搬迁投资有限责任公司对其所欠人保财险支农融资项目资金借款逾期未还，诉至法院。其中有几个问题需要书面答辩说明，恳请人民法院在依法判决时调查核实、以此为据。一、人保财险支农融资项目资金是由安康市人民政府与人保财险公司协议约定、由政府主导、体现扶贫性质的一项债权投资。资金使用成本低、扶贫带动效果好是该项投资的基本要求。二、被告按照市政府和市移民（扶贫）搬迁公司的要求，在县扶贫开发局和县政府领导审核签字认定的前提下，同时推荐了紫阳开源科技、紫阳秦巴茶叶和紫阳富硒食品公司作为该项目资金的实际用款人。三、市移民（脱贫）搬迁投资有限公司在其推荐的三家用款企业基础上，汇同市人保财险公司对最终用款人的生产经营情况、偿债能力、抵押担保能力和投资风险等，自行组织了尽调（当时只尽调了县富硒食品公司一家企业）。四、并在尽调后确定了资金投放对象、投放额度等。资金投放前，人保财险公司要求紫阳县富硒食品公司必须购买相关保险，否则不予投放。这期间，并未让被告参与尽调，也没有让其提供新的尽调报告，在紫阳县富硒食品公司按要求购买了保险后，原告通知被告按照市上文件规定程序办理借款手续，并要求及时转借给紫阳县富硒食品公司。综上所述，在市移民（脱贫）搬迁公司要求被告偿还的资金投放过程中，其只行使了具体资金使用人的推荐权，其资金最终投放给谁、投放多少的决定和决策权依然是市移民（脱贫）搬迁公司和人保财险公司说了算。目前，资金使用人紫阳县富硒食品公司已无力偿还本项借款，正在依法实施破产程序。为此，按照权责统一的原则，在用款人无偿还能力的情况下，其造成的损失应该视其在资金投放过程中所发挥决策作用的大小，依法实事求是的分担损失。而市移民（脱贫）搬迁公司和人保财险公司在本项资金投放中发挥着决定和决策性作用，为此，其理应对本次借款逾期无法收回承担主要责任。敬请人民法院依事实为依据、依法判决。 被告紫阳县物资贸易总公司辩称，一、公司与原告签订的保证合同并不是公司的真实意思表示，而是政府要求安排在不情愿的情况下签订的担保合同，这违反《民法》的立法初衷，也违背《合同法》的法律规定。二、《公司法》第一百一十五条规定，公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。本案中，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司是原告的股东，其法定代表人也是原告公司的监事，其借款行为违反国家法律规定，故原告与被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司签订的合同无效，因主合同无效，故公司与原告签订的保证合同也无效；（一）因保证合同无效及意思表示瑕疵免责，担保合同无效的，保证人部分免责。《担保法司法解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《担保法司法解释》第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 本院经审理认定事实如下：2018年2月12日，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司以支持陕西省紫阳县富硒食品有限公司产业项目发展（用于采购魔芋原材料及采购魔芋食品加工所需的包料、辅料的流动资金）为由向安康市扶贫开发投资有限公司申请融资人民币20,000,000.00元，并作出借款用途承诺。同日，安康市扶贫开发投资有限公司与紫阳县扶贫开发投资有限责任公司签订《分期还款计划书》，确认分期还款金额及还款时间。2018年2月24日，被告紫阳县物资贸易总公司向安康市扶贫开发投资有限公司发出《担保函》，对紫阳县扶贫开发投资有限责任公司向安康市扶贫开发投资有限公司的融资借款承担连带责任保证担保，所担保金额与债务人欠付债权人款项总金额相等。2018年2月27日，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司与安康市扶贫开发投资有限公司签订《人保资本-支农债权投资计划支农融资合同》（合同编号：2017xxxxxx00001-00xx），合同约定：第一条融资额度，本合同项下的融资金额为人民币（大写）贰仟万元整（小写2000万元）；第二条融资用途，本合同项下的融资仅限用于支持陕西省紫阳县富硒食品有限公司采购魔芋原材料及采购魔芋食品加工所需的包料、辅料的流动资金，借款人不得将融资款项挪作他用……第三条融资期限，本合同项下的融资期限为12个月，自2018年3月2日起，至2019年3月1日止；第四条融资利率，本合同项下融资采用固定利率，年利率为4.73%。利息按实际融资额度自提款至出借人账户之日起开始计算……第七条借款本金的偿还，7.1本合同项下的融资本金归还方式为分次偿还。每期偿还时间和金额按《分期还款计划书》确认……第八条借款利息的偿还，8.1本合同项下的借款利息支付方式为按月支付。当期偿还时间和利息金额按《分期还款计划书》确认……8.3本合同的最后一个结息日为本合同第三条规定的融资期限的最后一日，利随本清……第十二条违约处罚，12.1借款人未能在约定的结息日支付利息，欠息在10天（含）以内的，加收3%的罚息；欠息在10天以上的，加收10%的罚息；12.2借款人未能按照本合同约定时间和额度归还融资本金，自逾期之日起，在本合同利率基础上加收20%罚息……第十三条借款人的责任义务……13.4在本合同期内，出借人因催收借款人逾期本息产生的费用支出（包括但不限于诉讼费或仲裁费、律师费、公告费、评估费、拍卖费等），由借款人承担……同日，被告紫阳县物资贸易总公司与安康市扶贫开发投资有限公司签订《人保资本-支农债权投资计划支农融资保证合同》（合同编号：2017xxxxxx00001-00xx），合同约定：……2.被担保的主债务和保证范围，2.1被担保的主债务：指借款人签订的《人保资本-支农债权投资计划支农融资合同》（合同编号：2017xxxxxx00001-00xx）项下的支农融资款项，借款人应按时偿还支农融资款的所有本息款项等，2.2本合同保证范围：包括借款人因《人保资本-支农债权投资计划支农融资合同》（合同编号：2017xxxxxx00001-00xx）违约而产生的支农融资借款的借款本金、利息、罚息、因主债权而产生的违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、评估费用、差旅费用、执行费用等）和其他所有应付费用等；3.保证方式，本合同的保证方式为借款人所缴风险补偿金全额使用后仍不足以偿还全部借款本金及利息时，担保人承担本息全额无条件不可撤销无限连带责任保证；4.保证期间，本合同的保证期间为本合同生效之日起至《人保资本-支农债权投资计划支农融资合同》（合同编号：2017xxxxxx00001-00xx）项下债务履行期届满之日后两年止……2018年3月2日，安康市扶贫开发投资有限公司根据合同约定将20,000,000.00元转入紫阳县扶贫开发投资有限责任公司账户（账号：2036xxxxxx01********xx1，开户行：中国农业发展银行紫阳县支行）。被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司根据《分期还款计划书》约定，将第1至12期还款义务履行完毕，下余借款本金15,000,000.00元、借款利息19,708.33元未予偿还。安康市扶贫开发投资有限公司于2019年2月28日向被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司发出《关于催缴人保财险支农融资产业扶贫项目还本付息的通知》、于3月1日向被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司发出《关于人保财险支农融资产业扶贫项目还本付息逾期的通知》，被告均收悉且对内容无异议；2019年3月1日，安康市扶贫开发投资有限公司向被告紫阳县物资贸易总公司发出《关于要求紫阳县物资贸易总公司承担保证担保责任的函》，被告收悉并回复。 另查明，原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司原称安康市扶贫开发投资有限公司，于2019年4月18日变更核准为现名称；原告与二被告借款纠纷法律服务项目，经招投标，陕西腾浩律师事务所为中标单位，原告支付采购专项法律服务费86,000.00元。 上述事实，有原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司提交的营业执照、安康市人民政府国有资产监督管理委员会文件[安国资任字（2019）2号]、安康市人民政府[安政任字（2019）4号]文件、安康市市场监督管理局颁发的《企业名称变更核准通知书》[市局名称变内核字（2019）第000038号]、法定代表人身份证复印件、《人保资本-支农债权投资计划支农融资合同》（合同编号：2017xxxxxx00001-00xx）、紫阳县扶贫开发投资有限责任公司签订的借款用途承诺书、《分期还款计划书》、《人保资本-支农债权投资计划支农融资保证合同》（合同编号：2017xxxxxx00001-00xx）、紫阳县物资贸易总公司出具的担保函、中国建设银行网上银行电子回单、安康市扶贫开发投资有限公司文件[安扶投发（2019）12号、14号、15号]、紫阳县扶贫开发投资有限责任公司出具的《人保财险支农融资产业扶贫还本付息通知回执单》两份、紫阳县物资贸易总公司出具的回执单一份、陕西国泰招标代理有限公司中标通知书[陕国招函（2020）030号]、《专项法律服务合同》（编号：ZYFLFF2020-001）及法律专项服务费票据；被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司提交的紫阳县人民政府文件[紫政发（2016）2号]及其法定代表人身份证复印件；被告紫阳县物资贸易总公司提交的营业执照和法定代表人身份证复印件、紫阳县人民政府文件[紫政办发（2018）7号]、《紫阳县人民政府办公室关于尽快做好担保评估工作的督办通知》和当事人当庭陈述予以证实。 本院认为，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司向安康市扶贫开发投资有限公司申请融资20,000,000.00元，签署《借款用途承诺书》，双方并签订《分期还款计划书》和《人保资本-支农债权投资计划支农融资合同》，约定还款时间，后安康市扶贫开发投资有限公司将资金20,000,000.00元转入合同指定账户，故双方间成立借款合同关系。现被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司部分执行《分期还款计划书》，对逾期未履行还款义务部分，应当承担继续履行的违约责任。安康市扶贫开发投资有限公司更名为安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司，公司名称变更后，承担原公司的权利义务，即被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司应根据合同约定向原告履行还款义务。对原告主张的借款本金15,000,000.00元、以年利率4.73%上浮20%（即年利率5.676%）支付2019年3月1日至实际还款之日的利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；对原告主张支付2019年3月1日前的利息19,708.33元，并自2019年3月1日起至实际还款之日加收10%罚息（计算至2020年7月31日为31,193.91元）的诉讼请求，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司逾期支付利息时间已超过10日，根据合同约定加收10%罚息，但该加收利息应为一次性加收，故其利息金额应为21,679.16元，本院予以支持，原告主张金额计算方法有误，超出部分不予支持，予以驳回；对原告主张的律师费86,000.00元，合同中已明确约定，故该部分由被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司承担，本院予以支持。对被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司辩称该笔融资决定与决策权均在原告手中，由原告对本次借款逾期无法收回承担主要责任的辩解意见，本院认为，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司申请融资在前，双方签订融资合同及放款在后，其虽非实际用款人，但根据合同相对性原则，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司应向原告偿还借款本息，并承担合同约定费用，故对其该项辩解意见，本院不予采纳。对原告要求被告紫阳县物资贸易总公司对上述借款本息及律师费承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，在被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司向安康市扶贫开发投资有限公司申请融资过程中，被告紫阳县物资贸易总公司同意担保，并出具《担保函》，双方签订《人保资本-支农债权投资计划支农融资保证合同》，故双方间保证合同成立，被告紫阳县物资贸易总公司应对被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司对原告的债务承担连带保证担保责任。对被告紫阳县物资贸易总公司辩称公司与原告签订的保证合同并不是公司的真实意思表示，而是政府要求安排在不情愿的情况下签订的担保合同的辩解意见，因被告紫阳县物资贸易总公司系独立法人，独立承担民事责任，且其办公会议研究后同意担保，故其该项辩解意见，本院不予采纳；对其辩称被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司向原告借款行为违反国家法律规定，原告与被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司签订的合同无效，因主合同无效，故公司与原告签订的保证合同也无效的辩解意见，因原告与被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司均系独立承担民事责任的企业法人，双方间并无其他隶属关系，且该笔借款并非借给原告监事个人，故其该项辩解意见理由不成立，本院不予采纳。 综上所述，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司未按照约定偿还原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司借款已构成违约，应当承担继续履行的违约责任，偿付原告借款本金15,000,000.00元、2019年3月1日前的借款利息21,679.16元，以及以上述借款本金为基数，自2019年3月2日起按照年利率5.676%计算支付利息至借款还清，并支付律师费86,000.00元；被告紫阳县物资贸易总公司对被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司的前述债务承担连带保证担保责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款、第三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国公司法》第九条、《中华人民共和国合同法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司借款本金15,000,000.00元、2019年3月1日前的借款利息21,679.16元，以及以上述本金为基数自2019年3月2日起按照年利率5.676%计算支付借款利息至借款还清，并支付律师费86,000.00元； 二、被告紫阳县物资贸易总公司对被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司前述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费119,972.00元，减半收取计59,986.00元，由原告安康市移民（脱贫）搬迁投资有限公司负担100.00元，被告紫阳县扶贫开发投资有限责任公司、紫阳县物资贸易总公司负担59,886.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审判员 刘 强 二〇二〇年十一月五日 书记员 赵子龙