云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2320号上诉人（原审被告）：宣威求实医院。统一社会信用代码：525303817704640127。住所地：宣威市振兴街南段。法定代表人吕尔凡，院长。被上诉人（原审原告）：刘维锦，男，1983年11月12日生，汉族，初中文化，农民，宣威市人，现住宣威市。原审被告：中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院（原中国人民解放军成都军区昆明总医院）。住所地：昆明市西山区大观路**。法定代表人李铁军，院长。上诉人宣威求实医院因与被上诉人刘维锦、原审被告中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院医疗损害责任纠纷一案，不服宣威市人民法院（2019）云0381民初75号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人宣威求实医院上诉请求：撤销原判，改判不予支持被上诉人的不合理诉讼请求，只赔偿6510.71元。事实和理由：1、一审认定事实错误，被上诉人是摔伤后先后多次住院治疗都是使用合作医疗进行结算支付的，上诉人只应就被上诉人二次手术治疗自付的费用17793.09元承担50%的责任，即8896.55元。2、被上诉人伤残是自己摔伤所致，上诉人不应承担残疾赔偿金。3、上诉人应承担的误工费为第二次手术治疗期间16天，住，住院伙食补助费也是只能计算16天审认定错误。4、精神抚慰金不应该支持。5、一审未对上诉人支付的鉴定费用认定，应当在判决中按责任比例进行分担。被上诉人刘维锦答辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘维锦向一审法院起诉请求：判决被告求实医院赔偿原告医疗费82605.63元、护理费6750.66元（160.73元/天×42天）、误工费103027.93元（160.73元/天×641天）、住院伙补助费4200元、残疾赔偿金66976元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1000元、交通费2000元，合计人民币286560.22元；由被告承担本案诉讼费。原审法院确认事实如下：2016年12月8日，原告刘维锦在家不慎摔伤后到求实医院就诊并住院治疗共26天，诊断为：左胫腓骨下段粉碎性骨折。共用去医疗费人民币29203.72元，其中基本医疗统筹支付20134.57元，原告个人支付9069.15元。原告刘维锦住院期间，求实医院为刘维锦行左胫骨切开复位内固定术。出院后，刘维锦仍长期感觉疼痛。2018年3月21日至4月6日，原告刘维锦到九二〇医院检查并住院治疗16天，诊断为：左胫腓骨下段骨折术后畸形愈合、左踝呈外翻畸形。九二〇医院为原告刘维锦行左胫腓骨内固定取出、截骨矫形等手术。共用去医疗费51746.66元。另外，原告刘维锦还到宣威市中医医院、昆明三一一医院检查治疗，共计支付医疗费人民币404.50元。原告在九二〇医院住院治疗期间需人陪护。2018年9月14日，云南天禹司法鉴定中心经鉴定作出鉴定意见：刘维锦伤残等级鉴定为十级伤残。原告为此支付鉴定费1000元。2019年3月14日，求实医院申请对其医疗行为是否存在过错及过错程度进行鉴定，庭审中经协商后委托昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定，2020年3月20日，昆明医科大学司法鉴定中心经鉴定作出鉴定意见：宣威求实医院在为被鉴定人刘维锦提供的诊疗过程中存在过错，该过错与刘维锦目前损害后果之间存在因果关系，起同等作用，建议过错参与度为50%。求实医院为此支付鉴定费人民币12100元。原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”就本案，双方在对医患关系无异议的情况下，求实医院申请对其医疗行为是否存在过错及过错程度进行鉴定，经协商委托鉴定，鉴定意见载明求实医院在为被鉴定人刘维锦提供的诊疗过程中存在过错、该过错与刘维锦目前损害后果之间存在因果关系、起同等作用、建议过错参与度为50%。故求实医院应承担赔偿责任和依法承担精神抚慰金。双方支付的鉴定费系其承担举证责任的必要费用，应属诉讼成本范畴，各自支付的鉴定费应各自承担。在求实医院不予认可的情况下，原告就其在求实医院住院期间的护理费未提交证据证实，本院不予支持。虽原告就交通费的主张未提交证据证实，但其在治疗和鉴定过程应实际支付有交通费，对此可酌情认定。原告将残疾赔偿金变更适用《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》计算赔偿，其诉讼请求中的相关费用也应依该计算标准计算赔偿，对此求实医院亦予以认可。原告的相关损失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定、结合原告诉讼请求并参照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，本院确认如下:1、医疗费61220.31元（求实医院9069.15元+九二〇医院51746.66元+其他医院检查费404.50元）、护理费2564.16元（160.26元/天×16天）、误工费102726.66元（160.26元/天×641天）、住院伙补助费4200元（100元/天×42天）、残疾赔偿金66976元（33488元/年×20年×10%）、交通费酌情600元，各项合计人民币238287.13元。被告求实医院应承担50%的责任为人民币119143.57元；另外求实医院还应承担一定的精神抚慰金，本院酌情认定为人民币10000元。求实医院应赔偿原告各项损失及精神抚慰金合计人民币129143.57元。虽原告申请追加九二〇医院为被告参加诉讼，但又明确表示不要求九二〇医院承担责任，且也无证据证实九二〇医院在为原告提供诊疗过程中存在过错并给原告造成损害，故九二〇医院在本案中不应承担责任。据此，依照上述法律及《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十七条之规定，判决如下：一、由被告宣威求实医院赔偿原告刘维锦医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等合计人民币129143.57元。二、驳回原告刘维锦的其他诉讼请求。案件受理费人民币5524元，减半收取2762元，由原告刘维锦负担1381元、被告求实医院负担1381元。二审中，当事人没有提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审查明一致，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见载明求实医院在为被鉴定人刘维锦提供的诊疗过程中存在过错、该过错与刘维锦目前损害后果之间存在因果关系、起同等作用、建议过错参与度为50%，故上诉人求实医院应承担赔偿责任。考虑到上诉人宣威求实医院对被上诉人刘维锦医疗行为的起始时间及发生医疗过错的起始时间，对上诉人宣威求实医院关于再扣除原发病医疗费的主张，酌定不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定：“下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围：（一）应当从工伤保险基金中支付的；（二）应当由第三人负担的；（三）应当由公共卫生负担的；（四）在境外就医的。医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”。故刘维锦的医疗费用中由医保承担的费用，应计入刘维锦的医疗费损失，由当事人承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”一审计算误工时间至定残日前一天符合法律规定。刘维锦的损害发生于医疗过程中，根据鉴定意见，其损伤构成十级伤残，一审酌定支持其精神抚慰金10000元符合法律规定。故一审认定被上诉人刘维锦的各项损失费用并无不当。上诉人的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5524元，由上诉人宣威求实医院承担。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李泽文审判员  刘跃昌二〇二〇年十一月五日法官助理刘莹靖书记员胡雪娇