山西省朔州市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋06民终886号   上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地：山西省太原市小店区南内环街98-2财富大厦。   负责人：史振波，职务：经理。   委托诉讼代理人：赵智，山西庭满律师事务所执业律师。   被上诉人（原审原告）：潘凤英，女，1967年7月16日出生，汉族，打工，住朔州市。   委托诉讼代理人：卢伟，男，汉族，1993年5月16日出生，现住朔州市，系潘凤英长子。   委托诉讼代理人：卢帅，男，汉族，1995年12月17日出生，现住大同市，系潘凤英次子。   被上诉人（原审被告）：李金晟，男，1993年4月3日出生，汉族，打工，住山西省朔州市。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称平安财险山西分公司）因与被上诉人潘凤英、李金晟机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初1294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险山西分公司的委托诉讼代理人赵智，被上诉人潘凤英的委托诉讼代理人卢伟、卢帅到庭参加诉讼，被上诉人李金晟经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   平安财险山西分公司上诉请求：1、撤销朔城区人民法院(2020)晋0602民初1294号民事判决第一项,依法改判上诉人减少赔偿35000元。2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一审法院住院天数认定错误，一审法院以被上诉人在朔州市人民医院住院期间2020年2月份没有接受实质性的药物治疗为由,扣减被上诉人潘凤英29天住院天数,认定被上诉人潘凤英在朔州市人民医院住院161天错误。首先,被上诉人潘凤英住院病历体温单记录有46天空白,该46天住院天数被上诉人潘凤英显然没有住院,应当予以核减。其次,上诉人对一审法院以有无接受实质性的治疗为标准认定实际住院天数,对此上诉人没有异议。但是被上诉人的临时医嘱单和长期医嘱单显示其至少有100天没有接受实质性治疗,一审法院仅扣减29天住院天数显然错误。最后,参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》:第10.4四肢大关节韧带损伤,护理期为30-90日、营养期60-90日、误工期60-120日。被上诉人潘凤英被诊断为右膝关节交叉韧带损伤,一审法院认定护理期为174天、营养期为174天、误工期为243天显然与上述标准不一致,且差距较大。被上诉人共计挂床100天,上诉人认为被上诉人潘凤英护理期应为74天、营养期为74天、误工期为143天,应减少赔偿住院伙食补助费10000元、营养费5000元、护理费12000元、误工费8000元,共计减少赔偿35000元。基于上述事实与理由,上诉人提出上诉。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。   潘凤英辩称，2019年8月份出了事故，在朔城区人民医院住院，朔城区人民医院建议转上级医院治疗，2019年9月9日转院至山大二院行手术治疗，2019年9月16日治疗完后转回朔城区人民医院治疗，2020年2月份因复查，到山大二院抽完积液后，城区医院为防止交叉感染不让回医院住院了，所以有一段时间居家观察15天，每天测体温给主治医生报告体温情况，在家待了一个月后，医院通知能去的时候才又去了医院。   李金晟未提交书面答辩意见。   潘凤英向一审法院起诉请求：判令李金晟、平安财险山西分公司赔偿潘凤英损失共计280857.38元。   一审法院认定的事实：2019年8月27日7时20分许，李金晟持证驾驶×××号速腾牌小型轿车，沿朔城区境内恒基公寓路段由西向东行驶至张辽路道路中心岔路口处实施左转弯时，碰撞沿张辽路东侧由东向西行驶至该路口处停车让行的潘凤英驾驶的英克莱牌二轮电动车，造成潘凤英受伤，双方车辆不同程度受损的道路交通事故，经朔州市公安局交通警察支队二大队责任认定李金晟负事故的全部责任，潘凤英无责任。事发当天，潘凤英因伤在朔州市人民医院治疗，诊断为右膝前交叉韧带损伤、右膝半月板损伤等，于2019年9月9日出院，出院医嘱：1.继续神经营养治疗；2.继续降血糖治疗；3.转上级医院行右膝关节手术治疗。2019年9月9日，潘凤英转入山西医科大学第二医院进行手术，于2019年9月16日出院，出院医嘱：1.切口每2-3天于正规医院换1次药，术后2周视切口愈合情况拆线；2.患肢支具固定制动，适度功能锻炼；3.术后3周门诊复查。2019年9月16日，潘凤英入住朔州市人民医院住院治疗，2020年3月24日出院，其中2020年2月，潘凤英无治疗记录，出院医嘱：1.右膝关节热敷；2.加强肢体功能锻炼；3.加强营养。为此，潘凤英花费医疗费97894.78元、220元的残疾辅助器具费，其中平安财险山西分公司为其垫付医疗费1万元。潘凤英住院期间其儿子卢伟进行护理。潘凤英在山西医科大学第二医院住院治疗期间支出伙食费730元。2020年5月12日，朔州市公安局交通警察支队二大队事故处理中队委托朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心对潘凤英的伤残情况进行鉴定，该鉴定机构于2020年5月25日出具鉴定意见：潘凤英系十级伤残，为此潘凤英支出鉴定费1500元。潘凤英当庭表示不主张被扶养人生活费。   经查，李金晟所驾驶的×××号轿车在平安财险山西分公司处投有12.2万元的交强险和20万元的商业第三者责任险，本次事故发生在保险有效期内。   一审法院认为，公民的身体健康权及财产权受法律保护。李金晟持证驾驶×××号速腾牌小型轿车碰撞潘凤英驾驶的英克莱牌二轮电动车，造成潘凤英受伤，双方车辆不同程度受损的道路交通事故。李金晟应当承担赔偿责任，但鉴于李金晟驾驶×××号轿车在平安财险山西分公司处投有12.2万元的交强险和20万元的商业第三者险，故平安财险山西分公司应当依照法律规定和保险合同约定，在保险限额内承担保险责任。朔州市公安局交通警察支队二大队出具的道路交通事故认定李金晟负事故的全部责任，潘凤英无责任，该交通事故认定事实清楚，适用法律准确，一审法院予以确认。潘凤英支出医疗费97894.78元、220元的残疾辅助器具费、伙食费730元、鉴定费1500元均有正式票据一审法院予以认可。平安财险山西分公司为潘凤英垫付10000元医疗费，潘凤英予以认可，一审法院予以确认。对于住院天数，一审法院认可181天，故护理日、住院伙食补助天数一审法院按181天计算赔偿损失。对于营养费，潘凤英在山西医科大学第二医院住院期间没有加强营养的医嘱建议，故潘凤英要求赔偿在山西医科大学第二医院住院期间的营养费，一审法院不予支持，故对于营养日支持174天。对于误工日，计算至定残日前一日，扣除挂床期间，误工日认定为243天。对于误工费，因潘凤英提交的证据不足，故按照每天80元计算。对于护理人护理费，因潘凤英提供的证据不足，按照每天120元计算。潘凤英当庭表示不主张被扶养人生活费，一审法院予以支持。对于鉴定意见，鉴定程序合法、鉴定意见客观公正，一审法院予以确认。对于交通费，一审法院酌情支持1000元。对于电动车损失，一审法院酌情支持800元。精神损失费5000元，一审法院予以支持。   经核定，潘凤英因此次事故造成的经济损失确定为：医疗费元97894.78元、住院伙食补助费18130元[（181-7）×100+730]、营养费8700元(174×50)、220元的残疾辅助器具费、误工费19440元（243×80）、护理费21720元（181×120）、残疾赔偿金66524元（33262×20×0.1）、精神损失费5000元、交通费1000元、电动车损失800元、鉴定费1500元，以上共计240929元。因李金晟负事故的全部责任，故平安财险山西分公司应当赔偿潘凤英各项损失共计240929元，因平安财险山西分公司为潘凤英10000元，故平安财险山西分公司再赔偿潘凤英各项损失共计230929元。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十五日内在保险限额内赔偿潘凤英项损失共计230929元；二、驳回潘凤英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2756元（潘凤英已预交），由李金晟负担。   二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，根据上诉人的上诉请求及理由与答辩意见，归纳本案争议焦点为：被上诉人潘凤英“挂床”天数如何认定，“挂床”期间的护理期、营养期、误工期以及住院伙食补助费如何认定。涉案交通事故致潘凤英右膝关节腔及髌上囊积液、右膝关节外侧半月板前角损伤、右膝关节前交义韧带损伤，因病情需要，潘凤英从朔州市人民医院转入山西医科大学第二医院行前交叉韧带重建、内侧半月板缝合术。术后潘凤英又转入朔州市人民医院继续康复治疗。在2020年春节前夕，其因右膝关节腔积液，前往山西医科大学第二医院抽取积液后，由于疫情影响，只能居家隔离观察二十余天，在此期间，潘凤英每天也向主管大夫报告体温等数据。观察期满后，潘凤英继续入住朔州市人民医院至2020年3月24日，出院情况为右膝关节疼痛，右下肢痛性受限，右膝关节屈曲功能障碍。经本院重新核实潘凤英住院病历，并不存在平安财险山西分公司所称的体温单记录有46天空白之事实，但住院病历医嘱存在没有进行实质性治疗现象,一审法院认定“挂床”29天也符合实际。综合上述事实，可以推定潘凤英其他住院期间不存在“挂床”现象。现平安财险山西分公司主观认为潘凤英共计挂床100天,这一推断无事实和法律依据。因此，原审法院参照病历确定的住院期间扣减“挂床”29天后计算潘凤英的住院伙食补助费以及营养期、护理期、误工期并无不当，平安财险山西分公司的该项上诉理由，不能成立，本院不予采纳。   综上所述，上诉人平安财险山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费675元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 晔   审判员 张 平   审判员 丰德胜     二〇二〇年十一月十八日   书记员 武 祥