陕西省镇巴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0728民初862号 原告：马某某，男，汉族，1977年11月6日出生，小学文化，农民。 被告：冯某某，男，汉族，1968年8月24日出生，小学文化，农民。 委托诉讼代理人：马英勇，男，汉族，1966年2月23日出生，大专文化，系被告冯某某表哥，代理权限为一般代理。 被告：何某某，男，汉族，1972年11月13日出生，初中文化，个体户。 原告马某某与被告冯某某、何某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告马某某，被告冯某某及其委托代理人马英勇、被告何某某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告马某某的诉讼请求为：1、请求判令被告冯某某、何某某共同赔偿原告医疗费等费用共计97024.63元；2、判令两被告承担本案的诉讼费用。事实及理由，2019年被告何某某在镇巴县泾洋街道办李家坪村罗家河组修建农庄，将建房工程发包给冯某某，冯某某雇佣原告、文裕华、马忠清等为其干活，日工资200元。2019年12月9日早上，原告在施工中从房顶坠落被送往镇巴县人民医院救治，诊断为右跟骨粉碎性骨折、右侧距骨后缘、骰状骨及外侧楔骨骨折，右踝关节周围软组织肿胀，行右跟骨粉碎性骨折切复内固定术后，于2020年1月6日出院，住院28天。陕西汉中汉航法医司法鉴定所对其所受损伤评定为十级伤残、误工期203天、护理期83日、营养期113日，后期治疗费6000元，治疗时限25天。原告于2020年8月11日二次入院取出内固定，住院9天。原告与被告冯某某之间存在雇佣关系，原告在雇佣活动期间所受的伤害，雇主冯某某负有法定赔偿义务，应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费等费用合计104395.39元，减去被告冯某某已付款7370.76元，还应再付97024.63元。为维护原告的合法权益，依法向镇巴县法院起诉，请求判如所请。 被告冯某某辩称，1、被告冯某某承包被告何某某建房一事是属实的，有建房合同为依据；2、原告在被告冯某某处干活共计25天，2019年12月9日原告从房上掉下来的时候被告不在现场，后经别人打电话才知道；3、原告2019年12月7日下午收工时告知被告家里有事最近都需请假，同月8号、9号工地都没干活，9号早上原告私自爬到房子上去造成摔伤，原告是完全民事行为能力人，应该为自己的行为负责任；4、原告提供的计算标准错误，原告出事至评残共计117天，而鉴定评估为203天，这明显是不合理的，被告冯某某也在积极的配合治疗并垫付了医疗费12500元，同时支付了原告住院期间20天的生活费，并购买价值100元的拐杖一副。综上，原告在本次事故中自己存在过错应承担本次事故的全部责任，被告不应该承担责任，原告主张的赔偿不合理不合法，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 被告何某某辩称，原告出事这个事情被告何某某不是很清楚，被告何某某也不是原告的雇主，也不知道原告是从什么地方摔伤的，所以这个事情被告何某某不承担任何的责任。 原告马某某为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有：1、原告马某某及家庭成员的身份证、户口本复印件、李家坪村民委员会证明一份，证明原告及家庭成员身份信息并证明原告是其父母唯一的赡养人；2、镇巴县人民医院住院病案及诊断证明书，证明原告受伤两次住院情况；3、司法鉴定意见书一份及鉴定费票据一张，证明原告伤情鉴定情况及鉴定花费的鉴定费用情况；4、医疗费票据11张、中医票据2张、病例复印费票据一张、一心堂大药房票据一张，证明原告自行治疗花费医疗费5190.99元；5、车票2张，证明原告去汉中做伤残鉴定花费车费90.5元；6、照片2张，证明建房现场情况；7、农合报销凭证一份，证明被告冯某某要求农合报销的凭证并证明被告冯某某已支付7370.76的事实。上述证据经两被告质证，对原告提供的第1、5、6、7组证据没有异议，但被告冯某某实际垫付款为12500元，本院予以采信。对原告提供的第2、3、4组证据的真实性没有异议，但是对证明目的有异议，认为原告提供的第2、3组证据不完整，并说明原告出事到住院一共经过了四个小时的时间，这期间原告可能因为其他的事情受伤。认为原告提供的第4组证据中的中医票据、病例复印费等票据不是赔偿的范围，并且原告提供的费用数目总额也是不对的。本院审查认为，原告提供的第2、3组证据客观真实，与本案有一定关联，本院予以采信，对原告提供的第4组证据中的病例复印费不予认可，对镇巴县一心堂大药房提供的票据一张因没有原件予以核实并不能证实购买的药品系治疗原告的伤情，故不予认可,对原告提供的其他医疗费票据予以认可。 被告冯某某提交的证据有：1、被告冯某某的身份证复印件，证明被告身份信息情况；2、马某某住院收据一张，证明原告第一次住院花费情况及农合报销情况，证明原告住院被告冯某某垫资12500元，并证明原告马某某报销说明没有第三方责任；3、建房合同一份，证明被告冯某某与被告何某某签订建房合同施工情况；4、建房现场照片，证明被告何某某的房屋建筑结构及被告受伤地点不明确的事实；5、医院完整病例一份，证明原告受伤是自己所为与他人无关并证明原告第二次住院的天数为9天；6、工匠上岗证书一份，证明被告冯某某有建房资质。上述证据经被告何某某质证无异议，经原告质证对第1、3、5、6份证据没有异议，本院予以采信，对被告提供的第2、4组证据的真实性没有异议，但是第2组证据中的农合报销是被告冯某某要求原告报销的，第4组证据刚好能证明原告给被告何某某干活的情况。本院审查认为，被告冯某某提供的证据客观真实，与本案有一定关联，本院予以采信。 另被告冯某某申请证人赵荣发、马忠清出庭作证。证人赵荣发证言：证人赵荣发与原告马某某一起给被告冯某某干活，证人中间耽搁了几天，原告出事的时候证人没有在现场。2019年12月7日下班的时候被告冯某某说放假一天，但是之后证人都没有去上班了，证人当时到处打听哪里有活干后来就打听到看被告冯某某处，冯某某同意证人干活，证人就去了，工钱商量的一百多元一天，之前证人不认识冯某某也不认识何某某，后来上班了才知道何某某是老板，证人一直在冯某某的手上领工资。 证人马忠清证言：被告冯某某是证人的舅舅。2019年12月9日出事那天证人在房檐下烤火，亲眼看见原告从房上摔下来，出事的时候原告没有佩戴安全帽也没有系安全绳，当时梯子放在出事房子中间位置，出事的时候房上没有其他人，证人是抹墙工人，原告是盖瓦工人，证人干活的时候冯某某是老板，工资按照平方计算，结算工资的时候找冯某某，被告何某某是房东老板。上述证人证言经原告和被告何某某质证均无异议，经本院审查认为，被告冯某某申请的两证人的证言与事实相符，可以从侧面查清案件事实，本院予以采信。 被告何某某提交的证据有身份证复印件一份，证明被告冯某某的身份，经原告马某某和被告冯某某质证均无异议，本院予以采信。 根据原、被告的陈述及本院对证据的采信情况，本院认定事实如下： 2019年被告何某某准备在镇巴县泾洋街道办李家坪村罗家河组修建农庄，便找到被告冯某某商量建房事宜。同年8月10日，被告冯某某与被告何某某签订建房合同，约定被告何某某将六间两层、十一间一层修建工程承包给被告冯某某，包工不包料，施工单价270元每平方米，按照工程进度主体完工付总工程款的50%下余款项待工程竣工验收后一次性付清。随即工程开始施工建设，2019年12月，被告冯某某雇佣原告马某某等为其修建房屋盖瓦，日工资200元。2019年12月9日早上，原告在施工中从一层房顶坠落，被被告何某某送往镇巴县人民医院治疗，被告冯某某随即赶到并垫付医疗费12500元。原告伤情经镇巴县人民医院诊断为右跟骨粉碎性骨折、右侧距骨后缘、骰状骨及外侧楔骨骨折，住院治疗28天，花去医疗费12375.64元（其中农合报销7246.4元,已由原告马某某领取）。2020年4月17日，原告伤情经汉中汉航法医司法鉴定所陕汉航司所【2020】法临鉴字第565号法医学司法鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人马某某右跟骨粉碎性骨折致跟骨畸形愈合，其伤残程度评定为十级伤残；2、被鉴定人马某某右跟骨粉碎性骨折、右侧距骨后缘、骰骨、外侧楔骨内侧缘骨折，右踝关节周围软组织肿胀，其误工期综合评定为203日，护理期综合评定为83日，营养期综合评定为113日；3、被鉴定人马某某右跟骨粉碎性骨折内固定术后，后期医疗费用评估为陆仟元，治疗时限评估为二十五天左右。2020年8月11日原告自行到镇巴县人民医院取出内固定住院治疗9天，出院诊断为右跟骨骨折内固定术后、右踝关节腓骨长短肌滑脱，花去住院治疗费4169.85元。原告马某某花去鉴定费3000元，交通费90.5元，自行治疗费748.74元。 另查明，被扶养人原告母亲王运珍生于1950年9月16日，现年70岁，父亲马良清生于1948年3月2日，现年72岁，长子马启洪生于2003年8月10日，现年17岁。 本院认为，被告何某某与被告冯某某双方商定以包工不包料的方式修建房屋，且结算方式为依据工程进度结算，故双方形成承揽合同关系。原告马某某找到被告冯某某要求去其工地上务工，双方约定工资200元每天，原告的工资由被告冯某某支付，被告冯某某与原告马某某之间应形成个人劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自过错大小承担相应的责任。原告马某某在从事劳务活动中遭受人身损害，被告冯某某未能在现场进行有效管理，对工人违反安全规定的行为未能及时提示、警告，明显增加了安全事故发生概率，其作为接受劳务方应承担赔偿责任，原告马某某在提供劳务过程中，没有使用被告冯某某提供的梯子上房顶而是通过其他途径上楼，没有尽到安全注意义务，因过于自信而对危险心存侥幸，其自身存在过失，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。同时，被告冯某某虽有农村危房改造工匠上岗证书，但是被告何某某是属于修建房屋，在选任其对房屋进行修建时没有进行资质查验，存在选任过失，故对原告马某某的损失应承担一部分的赔偿责任。本院酌情确定原告马某某、被告冯某某、被告何某某按4:5:1的比例分担责任。受害人遭受人身损害的，应赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费，交通费等。 原告诉请的精神损失费，因原告受伤部位特殊，并造成伤残，故酌情确定为1000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中原告提供的鉴定意见中评定的误工期为203天，这与法律规定不相符合，根据法律规定误工期确定为原告马某某受伤之日至定残的前一如共计130天，因原告没有提供近三年的平均收入情况，故本院酌情确定原告的误工收入为每天100元。被告冯某某辩称原告马某某在第一次住院期间的生活均是其支付的，但是没有提供证据予以佐证，故该辩解理由不成立。参照2019年度陕西省人身损害赔偿标准，原告马某某的各项赔偿费用确定为：1、医疗费17294.23元(其中第一次住院12375.64元，农村医疗合作报销7246.4元，不能减轻各赔偿义务人的赔偿责任，已报销部分交由相关部门依法处理。第二次住院4169.85元、自行治疗费748.74元)；2、误工费13000元（确定误工期限130日，参照当地农民工工资标准100元／天，即100元／天×130天）；3、护理费8300元（鉴定护理期限83日，参照当地护工标准100元／天，即100元／天×83天）；4、残疾赔偿金24652元（12326元／年×20年×10%）；5、营养费2260元（鉴定营养期为113天，20元／天×113天）；6、住院伙食补助费1110元（住院37天，30元／天×37天）；7、被扶养人生活费20229.75元（母亲王运珍10935元×10年×10%=10935元；父亲马良清10935元×8年×10%=8748元；儿子马启洪10935元×1年×10%÷2=546.75元）；8、鉴定费3000元；9、交通费90.5元；10、精神抚慰金1000元。以上合计90936.48元。由被告冯某某赔偿45468.24元（90936.48元×50%），由被告何某某赔偿9093.65元（90936.48元×10%），被告马某某自行负担36374.59元（90936.48元×40%）。被告冯某某支付的医疗费12500元，应从其赔偿的款项中扣减。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条第二款、第十条、第十一条的规定，判决如下： 一、被告冯某某赔偿原告马某某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等共计45468.24元，除已经支付的医疗费12500元外，还应支付32968.24元，限判决生效后三十日内付清； 二、被告何某某赔偿原告马某某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等共计9093.65元，限判决生效后三十日内付清； 三、原告马某某自行负担36374.59元； 四、驳回原告马某某的其他诉讼请求。 如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费970元，减半收取485元，被告冯某某负担242.5元，被告何某某负担48.5元，原告马某某负担194元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院，同时向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费复印件交本院。 审 判 员  李 金 二〇二〇年十一月十八日 法官助理  谭学秀 书 记 员  王 婷