湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终2140号上诉人（原审被告）：宜都市鑫浪陶瓷有限公司,住所地宜都市姚家店镇莲花堰村**。统一社会信用代码:91420581058113948N。法定代表人：吴兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹光华，宜都市天平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：金长元，男，1957年9月16日出生，汉族，住宜都市。10委托诉讼代理人：从其福，湖北得伟君尚(湖北自贸区宜昌片区)律师事务所律师。上诉人宜都市鑫浪陶瓷有限公司（以下简称鑫浪公司）因与被上诉人金长元提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省宜都市人民法院（2020）鄂0581民初949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫浪公司上诉请求：一、改判不承担金长元的误工费用13500元。二、改判鑫浪公司只承担30%的无过错赔偿责任70323.33元，计算方式：（247911.10—13500）X30％=70323.33元）。三、由金长元承担上诉费。事实和理由：一审判决认定金长元“已经构成重大过失”，鑫浪公司没有任何过错，却又判决鑫浪公司承担80%的责任，这与《侵权责任法》的立法原则相违背，也违背了公平原则，实属错判。一审判决鑫浪公司赔偿金长元的误工损失13500元，没有法律依据。金长元属于失地农民，有退休工资，一审中也没有证据证明他的工资损失。这样的判决，对于如果没有退休的打工者，也只赔偿误工费的话，就明显不公平，会造成法律适用上判决的混乱。对于有退休工资的农民打工者，适当认可误工还无可非议，但全额赔偿误工费，实属错判，有失公平原则。一审法院适用法律错误，事实认定错误，望二审法院依法改判。金长元辩称，一、金长元对原审法院认定其存在重大过失持有异议，但本着化解矛盾，减少诉累，未提起上诉，尊重原审法院判决结果。二、对金长元的误工损失，根据法律规定应该予以支持。法律并没有规定退休人员就不能支持其误工损失。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。金长元向一审法院起诉请求：1.判令鑫浪公司赔偿金长元各项损失共计297217.30元（已扣除鑫浪公司垫付的前期医疗费20971.58元）；2.判令鑫浪公司承担鉴定费2300元；3.判令鑫浪公司承担本案诉讼费。赔偿明细：1.医疗费20971.58元（鑫浪公司已垫付）住院期间医疗费及居家用药费用；2.住院伙食补助费950元（19天×50元/天）；3.营养费1800元（60天×30元/天）；4.护理费9591.30元（90天×106.57元/天）；5.误工费13500元（135天×100元/天）；6.残疾赔偿金248076元（34455元/年×18年×40%）；7.精神损害赔偿金20000元；8.交通费1000元；9.鉴定费2300元；以上合计318188.88元。一审法院认定事实：金长元自2017年8月起在鑫浪公司原料车间负责上料工作（原料车间工作人员共三人，车间负责人为黎长平），主要工作为照看上料机器运作，工资标准为100元/天。日常工作中，金长元需要将掉落的原料铲回皮带运输机及清理粘在运输机滚筒上的原料，若清理运输机上的滚筒则应当停机操作。2020年1月11日上午8、9点左右，金长元一人在二楼照看皮带运输机上料，因原料粘连在运输机滚筒上，为防止皮带运输机损坏，金长元不假思索，用手边的一个十几厘米长的小铲子顺着滚筒去铲原料，右手顺势卷入滚筒碾压受伤。黎长平当时在一楼工作，听到金长元的喊声后，赶向原料机，金长元已经握着受伤的手到一楼。黎长平遂立即将金长元送至宜都市第一人民医院门诊检查治疗，被建议转宜昌市中心人民医院治疗。当日，金长元转入宜昌市中心人民医院住院治疗7天，于2020年1月18日转入宜都市第一人民医院继续住院治疗12天，因疫情影响，于2020年1月30日出院在家中继续社区门诊换药治疗。出院诊断为右手开放性损伤伴骨折，右手食指开放性损伤伴指尖关节脱位，右手食指指骨粉碎性骨折，右手手部大面积撕脱伤，右手食指开放性伤口伴指甲损害，右手拇指近节指骨骨折，右手食指指伸肌腱损伤，右手中指指伸肌腱损伤，右手食指指骨骨外露，右手多处开放性损伤。出院医嘱为院外全休3月，注意加强营养，定期换药，虎口区伤口情况待疫情好转后到上级原来手术医院进一步治疗，每月来院复查右手拍片一次，据X线情况拔除克氏针，加强手术功能锻炼，告知骨折处可能出现不愈合的情况，如出现，需进一步治疗，如骨折愈合后建议2月左右来院取出内固定物，不适随诊。门诊、住院及居家治疗，共支出医疗费20971.58元，费用由鑫浪公司支付。在宜昌市中心人民医院住院7天，由鑫浪公司聘请护工护理，支出护理费1000元，从2020年1月18日至2020年1月23日在宜都市第一人民院住院6天期间，由鑫浪公司聘请护工护理，支出护理费400元。从2020年1月24日起金长元由家人护理。金长元门诊及住院就诊均由鑫浪公司派车接送。2020年5月26日，宜昌大公法医司法鉴定所做出司法鉴定意见书，认定金长元右手功能丧失分值为65分，根据《人体损伤致残程度分级》第5.7.6.7）条之规定伤残程度评定为七级，护理时间为90天，营养时限60天，此次鉴定金长元支出鉴定费2300元。一审法院同时认定，金长元为失地农民，其到鑫浪公司工作时即将满60周岁，双方未签订劳动合同。自2017年10月起，金长元开始领取养老金。一审法院认为，鑫浪公司、金长元之间成立劳务关系，金长元在向鑫浪公司提供劳务过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，鑫浪公司应该对金长元的人身损失进行赔偿。同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，个人与单位之间形成劳务关系，根据过失相抵原则，若雇员在提供劳务的过程中存在重大过失，应当减轻单位的责任。本案中，金长元从事事故发生时的工作已经两年多，应当熟练掌握了皮带运输机的安全操作方法，其明知应当停机操作，但仍使用不当的工具、采取危险的方法致使右手受伤，即便是紧急情况下的操作，也应当尽到安全注意义务，遵守相应的安全操作规范，故其行为已经构成重大过失，应减轻鑫浪公司的责任，由鑫浪公司对金长元的人身损失承担80%的赔偿责任。对于金长元损失具体数额认定如下：1.医疗费20971.58元；2.住院伙食补助费950元（19天×50元/天）；3.营养费1800元（60天×30元/天）；4.护理费9591.30元（90天×106.57元/天）；5.误工费，是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失，与其是否享有退休金、养老金无关，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，结合金长元的伤情，金长元主张计算至定残日的前一天为13500元（135天×100元/天），一审法院予以支持；6.残疾赔偿金，金长元主张的为侵权责任，其提交的鉴定报告评定其按照《人体损伤致残程度分级》的规定为七级伤残，鑫浪公司对于其按照城镇居民标准计算并无异议，只是认为应当按照《人身保险伤残评定标准》评定的八级伤残来认定，但鑫浪公司主张的为另一法律关系，其是否投保意外伤害保险与本案侵权损害赔偿无关联性，故一审法院对于金长元主张的残疾赔偿金248076元（34455元/年×18年×40%）予以支持；7.交通费，金长元就医期间均系鑫浪公司派车接送，其主张的往返宜昌鉴定的交通费，一审法院酌情支持200元；8.鉴定费2300元；以上合计297388.88元。金长元突遇事故造成伤残，客观上给其精神造成损害，一审法院对其主张的20000元精神损害赔偿金酌情认定为10000元。故鑫浪公司应该赔偿金长元人身损失合计247911.10元（297388.88元×80%+10000元），扣除鑫浪公司已经赔偿的22371.58元（20971.58元+1400元），还应赔偿金长元225539.52元。基于以上理由，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、鑫浪公司于判决生效之日起十日内赔偿金长元人身损失225539.52元；二、驳回金长元的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，因适用简易程序减半收取859元，由金长元负担176元，鑫浪公司负担683元。二审中，各当事人均未提交新证据。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人争议的焦点问题为：一、对于金长元主张的误工费是否应予支持。误工费，系因误工产生的损失，应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案金长元虽已达到退休年龄，享受社会养老待遇，但案涉事故的发生系其在提供劳务的过程中受害，鑫浪公司亦就金长元自2017年起为其提供劳务的情况出具了情况说明，一审中当事人提交的证据能够充分说明金长元因事故产生了误工损失，金长元向鑫浪公司主张误工费具有事实和法律依据。二、一审法院对责任的划分是否适当。根据查明的事实，因原料粘连在运输机滚筒上，金长元为防止皮带运输机损坏，用手边的小铲子顺着滚筒去铲原料致手碾压受伤。金长元系为鑫浪公司利益在紧急情况违反一般操作流程，其行为存在过错，但并非重大过错，一审根据案件实际情况酌情认定了金长元对其自身损失负担20%的赔偿责任，本院予以维持。综上所述，鑫浪公司的上诉请求没有事实依据与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1076元，由宜都市鑫浪陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  曹 斌审判员  聂丽华二〇二〇年十一月十九日法官助理戴倩倩书记员袁昌芹