山东省招远市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁0685刑初57号 公诉机关山东省招远市人民检察院。 被告人李某某，男，1968年11月25日出生于山东省招远市，汉族，高中文化，无业，住招远市。2019年6月11日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于招远市看守所。 辩护人张劲柏，山东平和律师事务所律师。 辩护人李国良，山东通昌律师事务所律师。 山东省招远市人民检察院以招检一部刑诉［2020］28号起诉书，指控被告人李某某犯非法持有毒品罪，于2020年1月30日向本院提起公诉。2020年5月28日，山东省招远市人民检察院以招检一部刑变诉［2020］2号变更起诉决定书，指控被告人李某某其余的非法持有毒品的犯罪事实，向本院追加起诉。本院审查后于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。招远市人民检察院指派检察员杨海鹏、高晶出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人张劲柏、李国良到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省招远市人民检察院指控，2019年6月10日20时许，招远市公安局民警在被告人李某某租住的招远市金城商厦公寓楼6层6017户将被告人李某某查获，从其裤子右边口袋中搜出白色晶体毒品疑似物一袋，另在其租住的6017房间查获白色晶体毒品疑似物六袋、冰壶、酒精灯、锡纸、小型电子秤各一个、吸管七根。经称量查获的七袋白色晶体毒品疑似物净重共计162.657克，经烟台市公安局刑事科学技术研究所鉴定上述七袋白色晶体毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 对指控的上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据予以证实。公诉机关认为被告人李某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，提请本院依法判处。 被告人李某某辩解，其是在走廊上被公安民警抓获，并从其裤子口袋内查获的17.691克毒品，在其租住的房间内查获的毒品与其无关。 被告人李某某的辩护人的辩护意见是，金城商厦6017房间内查获的净重144.966克的6袋冰毒，不能排除系他人放在该房间的可能性，该6袋毒品疑似物的提取、扣押、称量、取样、送检程序严重违规，属于非法证据，依法应予排除，建议对被告人李某某判处有期徒刑一年二个月。 经审理查明，招远市巡警大队在合成作战对一名青岛籍涉毒逃犯进行追踪时，发现该逃犯与数名招远本地人接触密切，2019年6月10日下午，民警发现几名可疑男子再次在招远市金城商厦公寓楼6层6017户聚集，遂集合人员前往守候。20时许，被告人李某某和杨某某从6017房间出来时，被守候的公安人员控制，随后从被告人李某某裤子右边口袋中搜出白色晶体毒品疑似物1袋，用被告人李某某的钥匙打开6017房间，在房间内查获冰壶1个、酒精灯1个、锡纸1个、小型电子秤1个、吸管7根、白色晶体毒品疑似物6袋。七袋白色晶体毒品疑似物净重共计162.657克（身上搜出的一袋净重17.691克），经烟台市公安局刑事科学技术研究所鉴定，上述7袋白色晶体毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实： 1.证人证言 （1）于某某证实，2019年4月初，其将金城大厦6017号公寓租给彭某和一名男子，租金是该男子支付，4把钥匙都给了该男子，后其再未去过6017号公寓。 （2）孙某某证实，其知道李某某吸毒，2019年6月8日晚上，其向李某某要1小袋冰毒和吸毒工具，其未付款。 （3）姜某某证实，其知道李某某有金城大厦6017房间钥匙。2019年6月9日晚上，其和李某某、杨某某一起吃的晚饭，在房间内没有吸毒，凌晨平度“老二”去了。 （4）杨某某证实，其知道金城大厦6017房间是彭某签合同，李某某付款租赁，其去过该房间三五次。2019年6月9日晚上，其和李某某、平度“老二”、姜某甲在金城大厦6017房间溜了会冰，6月10日晚上其到金城大厦6017房间找被告人李某某玩，出门后被民警抓获，民警从李某某口袋搜出1袋冰毒并找到房间钥匙，从房间内搜出6袋冰毒、1个冰壶和一些吸管、锡纸等物品。 （5）彭某证实，其认识被告人李某某，招远市金城大厦6017房间是今年4月份其出面，李某某付租金租赁，其没有房间钥匙。 2.书证 （1）受案登记表，证实该案系招远市公安局在工作中发现。 （2）常住人口信息查询单，证实被告人李某某作案时已达完全负刑事责任年龄。 （3）到案经过，证实被告人李某某系2019年6月11日被招远市公安局阜山派出所口头传唤接受调查。 （4）前科查询，证实被告人李某某于2018年8月2日因吸毒被招远市公安局行政拘留三日。 （5）公寓租房合同，证实于某某和彭某于2019年4月4日签订公寓租房合同。 （6）扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量笔录、照片，证实2019年6月10日民警从被告人李某某右手裤子口袋（编号4）、房间内南面榻榻米上茶几腿下卫生纸内（编号5）、榻榻米中间抽屉内（5袋）扣押的白色晶体状毒品疑似物进行称量，毒品疑似物毒品总净重162.657克。其中4号毒品疑似物毒品净重为17.691克。现场扣押小型电子秤1个、自制塑料酒精灯1个、自制冰壶1个、吸管7根、锡纸1个、白色晶状固体颗粒162.637克。 （7）于某某账单复印件，证实2019年4月4日于某某收到来李某某支付的房租10000元。 （8）办案说明，证实2019年6月10日20时许，招远市公安局民警根据线索在金城大厦6017房间，将涉嫌非法持有毒品的李某某查获时，李某某见到民警时欲掏取右裤兜的物品，被民警控制带回房间，在其右裤兜查出冰毒1袋并在房间查获冰毒6袋。2019年6月11日，招远市公安局将被告人李某某非法持有的毒品疑似物扣押后，立即进行取样，于2019年6月12日送往烟台相关技术部门进行检验。现场未制作照片，由于冰毒包装袋多人接触且平面狭窄，无法提取指纹。 （9）山东省平度市人民法院刑事判决书（2019）鲁0283刑初756号，陈某某（平度“老二”）案卷材料，证实陈某某涉案详细情况，没有证据显示与李某某有关。 （10）招远市公安局补充侦查报告书，证实李某某抓获的第一现场是在金城大厦的楼道内，在楼道中民警控制李某某时，李某某欲从自己的右裤兜中掏取物品，被民警用手按住，从其右裤兜中掏出1小袋冰毒，李某某矢口否认，民警将冰毒塞回其口袋，将其带至房间重新从其右裤兜掏取并录制视频。 3.辨认笔录及照片，证实于某某辨认出支付房租的被告人李某某。 4.烟台市公安局刑事科学技术研究所检验报告，证实在物证编号依次为WZ2019061218001-007的7袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。 5.视频资料，证实房间桌子上摆放着冰毒、吸管、酒精灯等一堆吸毒工具，公安机关称量白色袋装晶体、李某某在抓获现场等事实。 6.被告人李某某供述，2019年6月10日19时许，其和杨某某从招远市金城大厦6楼6017房间出来时被公安民警当场查获，之后公安民警从其裤子、6017房间内共发现7袋冰毒。6017房间彭彗签合同，租房款由其支付，其中彭某、杨某某有房间钥匙，其给了平度“老二”一把钥匙。1袋冰毒是其装在口袋里的，房间内的冰毒和冰壶的来源其不清楚，可能是平度“老二”的。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 被告人李某某的辩护人当庭主张在金城商厦6017房间内查获的净重144.966克的6袋毒品疑似物的提取、扣押、称量、取样、送检程序严重违规，属于非法证据，依法应予排除。本院依法启动非法证据排除程序，通知侦查人员出庭作证，并要求侦查人员提供侦查活动的现场视频。侦查人员石坤、童军徽、刘军、崔海良出庭作证，证实现场的事实具体分述如下： 1.招远市巡警大队中队长石坤证实，他们控制住李某某和杨某某进屋后，没有发现逃犯，在窗户下面的床上放着的桌子上发现冰壶和吸毒工具，将两人带进屋内，对房间进行简单的搜查，有队员在壁橱位置发现3包疑似毒品，后向毒品中队报告。当时的过程都有现场视频，交到了阜山派出所。 2.招远市公安局禁毒大队民警童军徽证实，其到现场后，巡警已将被告人李某某和杨某某控制在房间内，后进行简单的全屋搜查，在靠南墙平台桌脚下发现用卫生纸包装的一包疑似毒品，为防止被布控人回到现场，在现场未对毒品进行称量，后将两人和毒品带到阜山派出所，对毒品进行了称量和取样，这一包毒品称量后净重为7.651克。 3.招远市公安局阜山派出所副所长刘军、干警崔海良证实他们未参与抓捕，也未进入现场进行搜查或检查。 4.招远市公安局的补充侦查报告书证实，公安机关进入招远市金城大厦6017房间的目的是查缉上网逃犯陈某某，研判李某某该段时间与其有接触。当时无非公安人员进入金城大厦6017房间，公安民警进入房间后依法履行职责，对李某某身体及房间进行检查，对发现的毒品依法扣押，在对房间进行检查时，李某某在现场。民警将发现的毒品与李某某一起带回公安机关，取样后进行了封装；鉴定前进行过一次取样，有取样笔录。公安民警在进行上述活动时有部分视频。 针对控辩双方争议的焦点问题，根据法庭查明的事实和证据，本院综合评判如下： 1.关于公安民警在对房间进行检查没有相应法律文书的问题。公诉机关主张根据《中华人民共和国治安管理处罚法》规定，公安机关对违反治安管理行为有关的场所、物品、人身可以进行检查，对确有必要立刻进行检查的，可以出示工作证件当场检查，对于住所的检查需要出示检查证明文件，而本案中检查的房间是出租房间，公安民警当时是为了布控网上逃犯，进入房间是为了查看逃犯，在房间内发现吸毒工具，所以对房间进行了当场检查，符合法律的规定，辩护人认为应有相应的法律文书。本院认为，住所的特征表现为供他人家庭生活和与外界相对隔离两个方面，前者为功能特征，后者为场所特征。金城大厦6017房间虽由李某某向他人租赁，但房间的功能系其休息场所，外人不能随意进入，故对该房屋的检查应当有相应的法律文书。公安人员在房间内发现大量毒品后，该案已由普通的治安案件转化为刑事案件，应按相应的刑事办案程序规定，补办相应的法律文书。 2.关于在对房间进行搜查或检查时，没有见证人在场的问题。公诉机关主张见证人并未参与案件的办理，其在见证过程中起到的是监督的作用，且称量、提取均有视频证实，因此其作为本案的见证人程序上没有问题。辩护人认为，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十九条第一款“在搜查的时候应当有被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人在场”的规定，该案侦查人员在搜查过程中没有见证人在场，系程序违法。 本院认为，根据相关法律规定，公安人员在检查或搜查过程中，必须有无利害关系的见证人在场见证，并在形成的搜查笔录上签名予以确认，而本案中公安人员未按相关规定办理。 综上，本案中民警在对现场进行检查或搜查时，未取得相应的法律文书，事后亦未补办，没有见证人在场见证，未提供完整的现场视频，在发现毒品疑似物后未拍照固定，未在现场进行封存，被告人李某某亦否认其当时在现场，故公安民警的本次检查或搜查行为严重违法，取得的6袋毒品共144.966克的相关证据，系非法证据，依法应予排除，辩护人的相应辩护意见，符合相关法律规定，本院予以采纳。 本院认为，被告人李某某非法持有甲基苯丙胺17.691克，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控的数量有误，应予纠正。被告人李某某归案后如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人李某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2021年4月10日止；罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨蕴健 人民陪审员  苗国顺 人民陪审员  孙竹生 二〇二〇年十一月二十日 书 记 员  王 昊