江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0724民初2903号原告：姜涛，男，1975年9月25日，汉族，居民，住址：灌南县。被告：蔡陆军，男，1980年4月19日，汉族，居民，住址：南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：韩启荣，江苏海西律师事务所律师。原告姜涛与被告蔡陆军建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告姜涛、被告委托诉讼代理人韩启荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜涛向本院提出的诉讼请求：请求判决被告蔡陆军偿还原告工程款762000元，及承担因拖延欠款期间的合法利息（从2019年1月按照月息率2%计算至实际给付之日止）；被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年10月25日被告蔡陆军以灌南县李集镇六塘新村建设工程负责人的身份将该项目内的1号楼2号楼3号楼承包给原告姜涛，双方签订了协议书。完工后，经验收核算工程量，价款为7580606元。虽经多次催要，至今被告仅给付6818000元，剩余762606元整，久拖不给。故起诉。被告蔡陆军辩称：1，协议上发包人为李集乡六塘新村建设工程项目部，被告仅是负责人，原告起诉主体错误，应驳回起诉。2，原告未将约定内容完工，没有提交竣工资料，其起诉条件未成就，应驳回其诉求。3，双方没有确认过工程结算单，原告诉称核算工程量为7580606元的事实不成立，原告已经领取工程款数额为6929200元。4，原告还应继续完成未完成的工程，如其不完成剩余工程，将扣除如下费用：1号楼5道墙未砌，扣除17500元；3号楼66根构造柱未按图施工，扣除材料人工费33000元；屋面找平层2800平米未做，扣除16800元；三水坡未做，扣3930元；给水工程未做，扣50045元；原告违反规定被罚款13915.5元，应扣除；代买原告工人保险，应扣13915.5元，原告应付水电费22374.13元；项目部为原告代购电表箱，原告应付10950元；1号楼5个单元门未做，应扣7500元；外墙保温未做，应扣483289.6元。上述合计676804.33元。另应预留5%质保金，从交付之日起满5年才予以返还。原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：1，协议书一份，证明其所做工程的事实；2，工程量的核算单一份，证明其主张工程款有事实依据。被告质证认为：1，对证据1，真实性没有意义，但是原告有大量工程未完工，应对未完工的部分予以扣除；根据合同约定，原告没有完工，也没有申请竣工验收或者提交竣工材料，主张工程款没有依据；保修金在十五条中有约定。2,对证据2，被告签字无异议，该证据不是竣工结算单，不可以作为原告主张价款的依据，虽标题为工程量核算单，但内容仅是对1.2.3号楼的图纸面积进行记录，对单价进行罗列，不能表明工程结算的核心内容。且上面注有：“双方的遗留问题及未尽事宜，待日后结算时处”。也表明该单不是结算单，以后结算的才是处理工程款问题，且7580606元是合同价，不是最终结算价，也印证原告未做工程事实。故该单据不可作为原告主张工程款的依据。被告为支持其抗辩意见，提出如下证据：1,1、2、3号楼的施工图含给排水图纸各一套，证明该图纸是协议一份，印证原告未做工程属实。2，分户墙未做图片5张及情况说明，证明应扣除原告工程款17500元。3，构造柱未做图片2张，证明应扣除工程款33000元。4，给水未做图片4张，证明应扣除工程款50045元。5，电费付款单据一组、费用分摊说明，证明原告应分摊电费22374.13元。6，电表箱销售单据3张及情况说明，证明原告应做电表箱由项目部负责采购，原告负担10950元。7，单元门未做照片2张及情况说明，证明应扣除工程款7500元。8，工程整改通知单4份及情况说明，证明原告施工期间有现场清理不干净等被罚款17500元，应由原告承担。9，保险费票据2张及情况说明，证明原告的班组保险费为13915.5元，应由原告负担。10，外墙保温情况说明，证明原告未按图纸施工，应扣483289.6元。11，委托书一份（复印件），证明2018年12月4日原告没有全部完工。12，收条两张，证明2018年1月16日原告收到项目部10万元，2018年8月1日收到11200元，连同原告认可已付款6818000元，项目部已付款6929200元。针对被告提供的证据，原告一并质证，意见为：对于被告抗辩的未做工程量不是事实，水电、保险当时约定由被告负担，且其他两个标段班组和其一样的情况；委托书中载明的扫尾工程是墙面、墙边需要护墙坡，产生工程款为1000元左右。结合原、被告提供的证据，本院予以综合认定事实如下：2017年10月25日，原告（乙方）与灌南县李集乡六塘新村建设工程项目部（甲方）签订《协议书》，约定：“2#、3#土建、水电、防水、消防、煤气、网线、安装、土方回填、道路等工程施工，承包范围为灌南县李集乡六塘新村施工图纸范围内的工程，开工日期：2017年10月25日，竣工日期：2018年2月5日，工程质量标准：一次性验收合格工程。签约合同价：为每平米单价一次性包死，面积以最终的测绘面积为准。（注：不含打桩、外墙涂料，每平米1058元/平米）…工程进度付款：本标段主体结构完成并封顶付40%，主体工程验收后付至合同价款的70%，竣工验收后并移交所有相关资料付合同价的95%，余额部分扣5%作为质量保修金。…保修金返还：自工程竣工验收合格并交付丙方起算，保修期5年，保修满两年无息返还保修金50%，保修满四年无息返还保修金30%，保修期满无息支付剩余20%部分。…”被告蔡陆军在甲方处签字。双方签订协议后，原告承建了1#、2#、3#楼工程，针对协议、施工图纸进行了施工。于2018年11月8日进行核算，被告蔡陆军在核算单上签字确认，工程量核算单载明：“由姜涛承建的六塘新村1#、2#、3#楼，经承建方和六塘新村项目部共同商议，按设计院出具的施工图纸计算，总面积6956.75平方米，根据合同约定工程单价为1058元/平方米（1#单价1108元/平方米），工程总造价为7580284元。7580606元（手写体）同时双方的遗留问题及未尽事宜待日后结算处理。核算日期：2018.11.08建设方：蔡陆军（签字）承建方：姜涛（签字）”2019年1月份，被告签字确认。2018年12月4日，由原告出具授权委托书给六塘新村项目部，载明：“由本人承建的六塘新村1#、2#、3#楼内的土建部分扫尾工作，现本人委托六塘新村项目部组织人员施工，施工中发生的材料及人工费用直接从本人的工程款中扣除，其中不包含：防水、外墙、门窗、屋面及水电。扫尾工作以工程量清单双方签字确认后为扣除。”现原告认为被告尚欠其762000元工程款未给付，故起诉。另查明，涉案房屋已经销售，部分业主已经入住。本案审理中，被告虽抗辩签订合同主体为项目部，但是其没有提供该项目部相关注册材料，且其提供的付款凭证为原、被告之间的资料来往。本案审理中，原告陈述其交付房屋的时间为2018年8月份，以交付钥匙作为交付凭证。被告对比不予认可，其陈述至今工程仍有扫尾工程未完成，尚未交付。本案审理中，原告认为7580606元系双方结算的工程款，被告认为为合同总价，现双方也没有进行最终结算。另原告认可11200元为已付工程款，其陈述2018年1月16日打写的10万元收条已由被告以工程款名义扣除在后续的210万元已付款中，在指定期限内，被告未提供相应质证意见及证据。本案争议焦点：1、工程量核算单的性质；2、原告是否尚有工程未完工，水、电、保险、罚款费用是否应从尚欠工程款中扣除。针对争议焦点1，首先主体上，被告虽抗辩不是个人承建，系项目部，但其没有提供项目部任何的资质材料，且账务往来也是原、被告之间个人行为，故被告主体适格。对于工程量核算单的性质，本院认为，该工程量核算单的性质为双方结算的凭证。首先，从核算单的形式上，该核算单明确载明名称为《工程量核算单》，且在内容下方载明核算日期：2018.11.8日，说明已经具备了核算的意思表示的表现形式，被告签字确认。其次，从内容上，根据双方签订的协议，原、被告约定的工程计价方式原先就为固定单价，双方无需再次对工程的计价方式再作约定，被告在庭审中陈述该核算单只是确认总价，不符合逻辑，该份核算单，依法确认为双方结算的凭证。被告尚欠原告工程款750800元。针对争议焦点2，关于被告抗辩的包含外墙保温工程在内的未完成工程，其陈述原告没有完成，因该工程已经经过了结算，说明被告已经默认且同意该事实。另根据被告提供的原告于2018年12月14日书写的授权委托书，根据内容显示扫尾工程必须有双方签字的确认单，方可从工程中扣除，现被告在庭审中并未出具相应的证据证明原告认可了扫尾工程的工程量。故对被告抗辩原告尚有工程未完成的意见不予采纳。关于水、电、保险费用，被告已经给付，其没有举证证明，对于该方面的费用约定由原告承担的证据，也没有举证证明因该费用与原告进行交涉的证据。故对此抗辩，本院亦不予采纳。关于罚款，被告没有提供证据证明其代替原告缴纳了罚款，故尚不具备主张抵扣的条件。另，关于质保金，因涉案房屋系新农村建设用房，系原、被告之间个人合同关系，原告虽陈述2018年8月份交付被告，但是其没有提供证据，故以双方核算日期为交付日期，原告陈述被告于2019年1月份签字，被告未予否认，根据双方合同约定，自工程竣工验收合格并交付丙方起算，而双方合同未约定丙方身份，本院依法确定为工程交付被告视为交付。因此，涉案房屋的交付日期确定为2019年1月份。保修期5年，保修满两年无息返还保修金50%，保修满四年无息返还保修金30%，保修期满无息支付剩余20%部分。现尚未满2年，故质保金379030.3元，暂不支付。现被告应支付原告工程款371769.7元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告蔡陆军于本判决生效之日起十日内给付原告姜涛工程款371769.7元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11420元，减半收取5710元，由原告姜涛负担2855元（已缴纳），由被告蔡陆军负担2855元（原告已缴纳，被告于给付兑现款时候一并给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》有关规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉费11420元，连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条的规定，本判决生效后，权利人可向本院或本院同级的被执行的财产所在地法院申请强制执行。审判员 张 蕊二〇二〇年十一月十七日书记员 吴家瑞法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。（二）《最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。