云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2221号上诉人（原审被告）：许春祥，男，1975年5月6日生，汉族，云南省玉溪市澄江县人，住澄江县。现住富源县胜境街道湾子煤矸石砖厂。上诉人（原审被告）：富源县胜境街道湾子煤矸石砖厂。投资人：严加辉。统一社会信用代码：915303257972115092。住所：云南省曲靖市富源县。被上诉人（原审原告）：赵荣飞，男，1976年1月25日生，汉族，云南省富源县人，住富源县。上诉人许春祥、富源县胜境街道湾子煤矸石砖厂因与被上诉人赵荣飞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服富源县人民法院（2020）云0325民初1309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人许春祥、富源县胜境街道湾子煤矸石砖厂上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、一审判决被上诉人赔偿项目上计算有误，误工费、护理费、营养费不应按“三期”鉴定计算，相应的鉴定费800元也不应支持。2、被上诉人在本案中有过错，应当承担一定责任。3、一审判决没有对上诉人垫付的医疗费加以处理不当，应当将医疗费一并计入总损失进行责任划分后，再扣减，且被上诉人还从医疗费中退得现金18000元，该费用应当扣减。被上诉人赵荣飞未作答辩。赵荣飞向一审法院起诉请求：一、请求判令二被告赔偿原告各项经济损失146146.2元(残疾赔偿金66976元，误工费28846.8元，护理费14423.4元，营养费4500元，交通费500元，伙食补助费2300元，后期治疗费16000元，精神抚慰金10000元，鉴定费2600元)。二、诉讼费由被告承担。原审法院确认事实如下：2020年1月28日，原告应被告许春祥雇请到湾子砖厂做工，该砖厂由投资人严加辉承包给被告许春祥。因堆放原材料的大棚(钢架结构有顶棚)被雪压塌，许春祥叫赵荣飞去大棚上割钢管，赵荣飞在扯大棚瓦盖时，不慎从棚顶跌落致伤。随即被送往富源县人民医院救治，后转曲靖市第一人民医院治疗。经诊断为：1胸椎骨折胸7、12，2右肩关节脱位，3右肩胛骨喙突骨折，4右肩胛骨骨折，5三根肋骨骨折不伴第一肋骨折，6右腰骶横突骨折L1-4。住院23天出院，许春祥支付了医疗费。后经富源县胜境司法鉴定所鉴定为：损伤程度评定为十级伤残，后期治疗费16000元，误工期180天、护理期90天、营养期90天。与被告协商无果后而起诉。原审法院认为，本案各方当事人对于原告的损伤后果并无争议，存在争议的主要为原告所主张的赔偿问题。本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》的相关规定，认定如下：1、误工费，原告诉请28800元（180天×160元/天），予以支持；2、护理费原告诉请14400元（90天×160元/天），予以支持；3、住院伙食补助费，原告诉请2300元(23天×100元/天），予以支持；4、营养费，原告诉请4500元（90天×50元/天），予以支持；5、后期治疗费16000元，按鉴定结论予以支持；6、鉴定费2600元予以支持；7、交通费酌情认定500元；8、精神抚慰金因已获残疾赔偿金而不予支持；9、残疾赔偿金认定23804元（2019年农民可支配收入11902元×10％×20年）。合计92904元。原告合理的赔偿款请求，本院予以支持，被告应即时给付。被告许春祥是砖厂直接经营者，应承担赔偿直接责任、被告富源县胜境街道湾子煤矸石砖厂投资人是发包人，砖厂应依法承担连带责任。被告许春祥不合理的辩解，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十二条、第二十四条、第二十五之规定，判决如下：一、被告许春祥于判决生效后十五日内给付原告赵荣飞赔偿款人民币92904元。二、被告富源县胜境街道湾子煤矸石砖厂承担连带赔偿责任。三、驳回原告赵荣飞的其余诉讼请求。案件受理费100元（原告预交），减半收取50元，由被告许春祥承担。二审中，当事人没有提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审查明一致，本院依法予以确认。另查明，上诉人许春祥预交赵荣飞的医疗费37924.57元，赵荣飞结算时退费17837.15。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被上诉人赵荣飞在为上诉人许春祥提供劳务的过程中不慎从棚顶跌落致伤，许春祥作为接受劳务一方，未尽到必要的管理、监督义务，应承担相应的责任。被上诉人赵荣飞在做工过程中，未尽到谨慎的安全注意义务，对自己产生的损失应当承担相应责任。结合本案事发经过、许春祥的监管责任、赵荣飞工作安全谨慎注意义务，依照法律的规定，本着公平兼顾各方当事人利益原则，本院确认由上诉人许春祥承担80%的赔偿责任，被上诉人赵荣飞自己承担20%的责任。被上诉人富源县胜境街道湾子煤矸石砖厂是发包人，应承担连带责任。其根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”法律明确规定了护理期、误工期、营养期的计算，故本院对被上诉人赵荣飞要求按三期鉴定结论计算误工费、护理费、营养费以及三期鉴定费的请求，不予支持。一审未划分责任、按照三期鉴定认定误工费、护理费、营养费、三期鉴定费以及未扣减上诉人垫付的医疗费不当，本院予以改判。故被上诉人赵荣飞的各项损失费用为：1、医疗费：37924.57元；2、误工费，原告诉请28800元（180天×160元/天），予以支持；3、护理费原告诉请14400元（90天×160元/天），予以支持；4、住院伙食补助费，原告诉请2300元(23天×100元/天），予以支持；5、营养费，原告诉请4500元（90天×50元/天），予以支持；6、后期治疗费16000元，按鉴定结论予以支持；7、鉴定费2600元予以支持；8、交通费酌情认定500元；9、精神抚慰金因已获残疾赔偿金而不予支持；10、残疾赔偿金认定23804元（2019年农民可支配收入11902元×10％×20年）。合计130828.57元。上诉人许春祥应当承担的损失为130828.57×80%=104663元，扣除上诉人许春祥垫付的费用20087.42元，其还应承担84575元。上诉人的主张有事实和法律依据，本院予以支持。一审判决认定事实不清，判决不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销云南省富源县人民法院（2020）云0325民初1309号民事判决；二、上诉人许春祥于判决生效后十五日内给付被上诉人赵荣飞赔偿款人民币84575元。二、被上诉人富源县胜境街道湾子煤矸石砖厂承担连带赔偿责任。四、驳回赵荣飞的其余诉讼请求。一审案件受理费人民币100元，减半收取为50元，由上诉人许春祥负担。二审案件受理费100元，由被上诉人赵荣飞负担。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行生效判决，享有权利的当事人可在生效判决规定的履行期间的最后一日起二年内向一审人民法院申请强制执行。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李泽文审判员  刘跃昌二〇二〇年十一月五日法官助理刘莹靖书记员胡雪娇