上海市松江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0117刑初1026号公诉机关上海市松江区人民检察院。被告人张某2，男，1978年3月23日出生，汉族，初中文化，公司员工，户籍所在地上海市松江区，2003年6月因犯转移赃物罪被判处罚金人民币8,000元；2006年2月因赌博行为被处罚款人民币1,000元，因本案于2020年3月25日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕，现羁押于上海市松江区看守所。辩护人曹吉洋，上海松沪律师事务所律师。被告人金某某，男，1984年8月25日出生，汉族，初中文化，个体经营者，户籍所在地上海市松江区，2004年8月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑2年6个月，2006年8月11日刑满释放；2007年8月因赌博行为被处行政拘留10日并处罚款人民币500元，因本案于2020年3月25日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕，现羁押于上海市松江区看守所。辩护人俞慧，上海市志致远律师事务所律师，上海市松江区法律援助中心指派。被告人张3，男，1983年6月15日出生，汉族，中专文化，公司员工，户籍所在地上海市松江区，因本案于2020年3月25日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕，现羁押于上海市松江区看守所。辩护人刘小军，上海君慈律师事务所律师，上海市松江区法律援助中心指派。被告人钱2，男，1988年12月16日出生，汉族，中专文化，公司员工，户籍所在地上海市松江区，因本案于2020年3月25日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕，现羁押于上海市松江区看守所。辩护人程邱博，上海磊天律师事务所律师，上海市松江区法律援助中心指派。上海市松江区人民检察院以沪松检一部刑诉〔2020〕1951号起诉书指控被告人张某2、金某某、张3、钱2犯开设赌场罪，于2020年7月27日向本院提起公诉。2020年9月29日，上海市松江区人民检察院以沪松检一部刑变诉〔2020〕36号变更起诉决定书指控被告人张某2、金某某、张3、钱2犯赌博罪向本院变更公诉。本院依法适用简易程序，于2020年8月12日依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院指派检察员张1出庭支持公诉，被告人张某2及其辩护人曹吉洋，被告人金某某及其辩护人俞慧，被告人张3及其辩护人刘小军，被告人钱2及其辩护人程邱博到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年6月至案发，被告人张某2在“闲聊”软件创建群聊并担任群主，由被告人金某某、张3、钱2担任管理员。其等邀请他人加入群聊，同时加入被告人张某2在“一道棋牌”(又名“一道搓百搭”)软件管理的“亲友圈”，被告人张某2为“亲友圈”低价购入打麻将所需的“房卡”。被告人张某2、金某某、张3、钱2组织群内人员在“一道棋牌”软件进行赌博，至“闲聊”群进行输赢结算，每局赢钱最多的人以发红包的方式向其等支付人民币3元或者6元“房费”。截止2019年12月，上述“闲聊”群内有群成员200余人，被告人张某2、金某某、张3、钱2收取“房费”人民币24万余元。2020年3月25日6时许，被告人张某2在本区东外街XXX弄XXX号XXX室被民警抓获；同日5时许，被告人金某某在本区爱丽雅花苑XXX号被民警抓获；同日6时许，被告人张3在本区耀江西村3栋202室被民警抓获；同日8时许，被告人钱2在本区松汇中路XXX号XXX号XXX室被民警抓获。其四人到案后均自愿如实供述自己的罪行。上述事实，被告人张某2、金某某、张3、钱2在开庭审理过程中均无异议，且有证人钱某1、李某1、龚某、郁某某、吴某某、钟某某、蒋某某、李2、沈某、潘某的证言，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押物品照片，情况说明，调取证据通知书，调取证据清单，工作情况，电子数据，手机截屏照片，刑事判决书、行政处罚决定书、释放证明，全国常住人口信息，抓获经过及照片等证据证实，足以认定。关于被告人张某2、金某某的辩护人所提被告人的犯罪金额应当扣除购买房卡等费用的意见。经查，被告人张某2、金某某等人为牟取非法利益，通过低价购入“一道棋牌”软件“房卡”再加价售出的方式聚众赌博，其等购买“房卡”等的费用系为实施犯罪行为而支出的犯罪成本，依法不应予以扣除，对二名辩护人所提该辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人张某2、金某某、张3、钱2以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。被告人张某2在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人金某某、张3、钱2在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均依法从轻处罚。被告人张某2、金某某、张3、钱2到案后能如实供述自己的罪行，均依法从轻处罚。被告人张某2、金某某、张3、钱2当庭自愿认罪，且在家属的帮助下分别退出了违法所得人民币30,000元，并预缴了相应罚金，均酌情从轻处罚。各辩护人所提对被告人从轻处罚的相关辩护意见，予以采纳。但被告人张某2、金某某尚不符合适用缓刑条件，故对其辩护人所提对被告人张某2、金某某宣告缓刑的辩护意见，不予采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：一、被告人张某2犯赌博罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六千元(已缴纳)。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月25日起至2021年12月24日止。)二、被告人金某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元(已缴纳)。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月25日起至2021年5月24日止。)三、被告人张3犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三千元(已缴纳)。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)四、被告人钱2犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三千元(已缴纳)。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)五、扣押在案的手机等作案工具，予以没收。六、被告人退缴在案的违法所得人民币十二万元，予以没收。七、未退出的违法所得，继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  房素平审判员  陈 镪审判员  刘 磊二〇二〇年十一月六日书记员  成 语附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑或者管制，并处罚金。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。