黑龙江牡丹江市西安区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1005民初640号原告：张立涛，男，1988年10月18日出生，汉族，无固定职业，住所地牡丹江市爱民区。委托诉讼代理人：鄂恒志，黑龙江占云律师事务所律师。被告：盛海庭，男，1972年9月26日出生，汉族，无固定职业，住所地牡丹江市爱民区。被告：牡丹江市江苑一号酒店有限责任公司，住所地牡丹江市西安区太平路**。法定代表人：王文革，经理。委托诉讼代理人：孟庆伟，牡丹江市西安区先锋法律服务所法律工作者。原告张立涛与被告盛海庭、牡丹江市南江宾馆提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，原告张立涛申请变更被告牡丹江市南江宾馆为牡丹江市江苑一号酒店有限责任公司，本院予以准许。本院依法适用简易程序分别于2020年8月3日、9月3日、9月28日公开开庭进行了审理。原告张立涛及其委托诉讼代理人鄂恒志、被告盛海庭、被告牡丹江市江苑一号酒店有限责任公司的委托诉讼代理人孟庆伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张立涛向本院提出诉讼请求：1.被告盛海庭、被告牡丹江市南江宾馆赔偿原告医疗费等共计30000元（待法医鉴定之后变更诉讼请求）；2.诉讼费用由被告承担。后变更诉讼请求为1.二被告赔偿原告各项损失111955.61元（详见明细）；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告盛海庭系朋友关系，在2019年4月初，被告盛海庭在被告牡丹江南江宾馆（以下简称南江宾馆）承包焊接房架钢结构工程，雇佣原告及工友关兴志从事焊工及工友王某从事力工工作。工作到26日上午时，被告盛海庭让原告站在梯子上焊接配电室在高处的房架子，由被告盛海庭、王某二人扶梯，工作到下午4时许，梯子突然晃动，原告从高处掉下，将左腿根摔伤，第二天因原告疼痛难忍由被告盛海庭送往牡丹江市桦林骨科医院保守治疗，因治疗效果不好，后在牡丹江医学院红旗医院住院手术治疗，由原告垫付全部医疗费用。出院后，双方协商赔偿事宜未果。因被告南江宾馆将焊接工程发包给没有相关资质的被告盛海庭施工，应同被告盛海庭承担连带赔偿责任。被告盛海庭辩称，其没承包该工程，原告的诉讼请求与其无关，其也只是由被告牡丹江市江苑一号酒店有限责任公司雇佣工作的，对原告提出的各项赔偿数额有异议，要求原告提供证据证实。被告牡丹江市江苑一号酒店有限责任公司（以下简称江苑一号酒店）辩称，其公司对原告主张的事实认可，工程已经承包给被告盛海庭，二被告应承担连带赔偿责任。后辩论时，被告江苑一号酒店的代理人称因第一次庭审时，该公司未将其与被告盛海庭签订的合同交给代理人，所以代理人答辩时有口误，特此更正，本案事实上二被告是加工承揽关系，所以被告江苑一号酒店应当承担的法律后果应依据法律规定确定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院在认定的事实中予以确认：原告提供的证据一、病案一份28页、出院通知及诊断证明一份、诊断书一份、医疗费票据一张，证据二、X线检查报告单一份、X线光片两张，证据四、原告的姐姐关微微与被告盛海庭的通话录音一份及整理资料一份，因二被告对上述证据的均无异议，故本院对上述证据的真实性、证明问题及体现的内容予以确认。原告提供的证据三、鉴定意见书2份、鉴定费发票2张，虽然被告盛海庭有异议，但该证据系本院按照法定程序委托鉴定机构作出的鉴定意见书及原告因此支付的鉴定费用，故本院对该证据予以采信。原告申请证人王某以视频方式作证，虽然被告盛海庭有异议，但结合原告提供的其他证据能够证实证人的证言真实性，故本院对该证人证言予以采信。被告江苑一号酒店提供的其与被告盛海庭签订的协议和证明各一份，因原告与被告盛海对该证据均无异议，故本院对该证据的真实性和体现的内容予以采信。2019年4月8日，二被告签订了一份名为《简单协议》的协议书，主要内容为“主料：立柱200弓字钢，横梁200弓字钢、配80方管。墙板20的防火阻燃苯板，房盖板15的防火阻燃苯板，房盖铁板厚度必须0.35以上，地，地基立柱100铁管二楼房盖100方钢做架，6×4方管，斜梁8×8方管3毫米以上含3毫米，房盖板15的防火阻燃苯板。质保2年（包含倒塌、风吹、雪倒等）。安全由乙方负责，施工周期（15天-20天），本工程一口价￥10万元整（包含小二楼房盖及后院会议室），付款方式有刘总按工程进度给付乙方。甲方：刘文波，乙方：盛海庭”。上述协议中的“刘文波”系江苑一号酒店工程部经理。被告江苑一号酒店也认可本案涉及的工程系其公司承包给被告盛海庭的，其公司与南江宾馆之间有关系，都是同一家公司。上述协议签订后，被告盛海庭雇佣原告负责焊接工作，盛海庭通过原告介绍雇佣证人王某负责力工，工资是每日结算，证人的工资是盛海涛交给原告，再由原告交给证人。2019年4月26日，被告江苑一号酒店的刘文波找到并询问被告盛海庭，是否能够对不在上述协议中的配电室房顶也进行彩钢瓦装修，盛海庭表示同意，并通知供货商送材料到工地，但该部分工程的材料款是由被告江苑一号酒店支付，而不是盛海庭。盛海庭在接受配电室的工程后，让原告负责该配电室房顶彩钢瓦焊接的工作。同日下午，原告在配电室房顶进行焊接时从房顶上坠落，并摔伤左腿，证人称当时原告在房顶上焊接，盛海庭给原告扶着管子，证人负责给递管子。第二天，因原告疼痛难忍，被盛海庭送至牡丹江市桦林骨科医院保守治疗。后因未达到治疗效果，原告于2019年5月13日转至牡丹江市医学院附属红旗医院住院治疗，共住院32天，支付医药费26996元。被告盛海庭在原告就诊时垫付了医疗费2000元，原告表示其将2000元扣除，没有在本案主张该笔费用。原告又称其住院期间的护理人员系其表姐夫付国，付国没有固定工作。2019年4月30日，原告的亲属找到被告盛海庭进行协商，在协商过程中，被告盛海庭承认其雇佣原告的事实，工资是每天260元，盛海庭表示原告受伤江苑一号酒店也有责任。庭审中，原告申请对其伤残等级、误工损失日、护理期限及人数、营养期限、二次手术费用等进行鉴定，本院委托牡丹江市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所分别作出牡一院[2020]临司鉴字153号司法鉴定意见书和牡一院[2020]补充临司鉴字153号司法鉴定意见书，鉴定意见为1.张立涛的伤情未达伤残标准；2.根据伤情，其误工损失日合计300日（包括二次取钢板手术误工损失日）；3.根据伤情，伤后需壹人护理110日（包括二次取钢板手术护理）；4.根据伤情，伤后90日内需增加含钙高、含铁高、含蛋白质高的营养饮食（无相关法医文件规定营养费标准）；5.张立涛左跟骨骨折切开复位钢板内固定术+异体骨植入术后，需择期行左跟骨内固定物取出术，因左跟骨内有多个高致密内固定需取出，其医疗费用约人民币9000元或以实际合理发生为准。原告分别支付鉴定费用1500元和600元，共计2100元。庭审中，原告和被告盛海庭均认可原告坠落的房屋高度为两米四、五左右，原告当时干活时没有佩戴任何防护工具。被告江苑一号酒店认为其与盛海庭之间系承揽关系，原告表示通过二被告签订协议体现的内容，二被告应当是承揽关系。盛海庭认为其只负责安装彩钢瓦，其不清楚与江苑一号酒店具体什么关系，并表示其与原告没有关系，因为配电室房顶的工程不是其承包的，不包括在二被告签订的协议中，且对于该工程，其也是受雇于江苑一号酒店，该酒店每天支付其300元，由刘文波签字后，盛海庭再到徐顺处领钱，又因为原告在配电室房顶工程的第一天出事故，故当天盛海庭和原告都没有领到工资。被告江苑一号酒店对盛海庭的上述陈述不予认可。盛海庭对原告提供的录音中体现其承认与原告之间存在雇佣关系的事实予以否认，理由是其当时不懂得相应的法律关系。二被告均认可，被告江苑一号酒店除了5000元的工程款未付，其他款项已经付清。盛海庭自认其没有承揽资质，江苑一号酒店业也认可签订协议时没有对盛海庭的资质进行审核，其酒店确实存在失误，施工过程中也没有派员监督。因二被告对于原告坠落的房顶是否是由盛海庭承揽的工程有争议，故本案办案人及原、被告于2020年9月28日下午前往江苑一号酒店后院进行现场勘查，在场人员还有被告江苑一号酒店的经理刘文波。原、被告对原告坠落地点是配电室房顶无异议，二被告也认可配电室房顶上的工程不在双方签订协议范围内，盛海庭承认是刘文波让其干的该工程，“你不让我干这个，我能干这个”，“当时他说这着忙，要进设备，给这块盖上，我就把这块盖上了”。刘文波表示其从未联系过原告，干活的人都是盛海庭联系的，当时施工过程中，还增加了起高的工程量（不包括配电室房顶工程），并给盛海庭加了21000元工程款，但合同中未体现。盛海庭在现场对刘文波的上述陈述未提出异议。盛海庭表示原告出事两个月后，刘文涛问其对配电室房顶的彩钢瓦工程“还干不干了”，故其才将后续工程完成的。二被告认可配电室房顶彩钢瓦工程的材料是盛海庭打电话让人送来的，但材料款是江苑一号酒店支付的。刘文涛一直强调在盛海庭施工过程中，双方对工程量不断协商，最后的工程量已经不是协议中体现的内容了。但盛海涛则一直表示其只认可协议中体现的工程量，双方对于其他的工程都不是承揽关系，是江苑一号雇佣其完成的。本院认为，现场勘查录像结合证人证言及原告提供的录音，可以认定存在因江苑一号酒店要求盛海庭将配电室房顶也安装彩钢瓦，于是盛海庭让原告负责焊接，在焊接的过程中，原告从房顶坠落的事实。本院认为，本案应当先确认原告与被告盛海庭之间是何种法律关系、二被告之间是何种法律关系。通过原告提供的录音及被告盛海庭的当庭自认可知，被告盛海庭认可因其承包了被告江苑一号酒店的工程，而雇佣原告负责电焊的工作，盛海庭每天支付原告工资260元，故原告与被告盛海庭之间系雇佣关系。根据被告江苑一号酒店提供的二被告签订的简单协议及二被告当庭陈述可知，二被告之间系承揽关系，即盛海庭按照江苑一号酒店的要求对酒店部分房屋的房顶安装彩钢瓦。关于被告盛海庭辩称原告坠落的房屋不在其与江苑一号酒店签订的协议体现的工程范围内，其和原告基于配电室房顶工程都是受雇于江苑一号酒店进行施工的问题，本院认为，根据现场勘查的录像可知，二被告在签订简单协议后，在具体施工过程中不断对工程范围进行了调整，刘文波陈述当时施工过程中，还增加了起高的工程量（不包括配电室房顶工程），并给盛海庭加了21000元工程款，但合同中未体现，而盛海庭在现场对刘文波的上述陈述未提出异议。故本院可以推定二被告在具体履行简单协议过程中，突破了协议的内容，对于具体的工程范围不能再局限于双方签订的协议。盛海庭在现场勘查录像中认可是刘文波让其负责该工程的施工，再结合证人证言及原告提供的录音，可以认定原告是在受雇于盛海庭期间从配电室房顶坠落，且盛海庭在原告在工作期间未向原告提供任何防护用具，故盛海庭应当对原告的损害承担相应的责任。关于本案民事责任如何认定的问题，根据国家标准GB/T3608－2008《高处作业分级》规定：高处作业高度在2米以上至5米时，称为一级高处作业。国家安全生产监督管理总局颁布的《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第三条“本规定所称特种作业，是指容易发生事故，对操作者本人、他人的安全健康及设备、设施的安全可能造成重大危害的作业。特种作业的范围由特种作业目录规定。本规定所称特种作业人员，是指直接从事特种作业的从业人员”、第五条“特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》（以下简称特种作业操作证）后，方可上岗作业”及《特种作业目录》中规定：“3.高处作业指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业。3.1登高架设作业指在高处从事脚手架、跨越架架设或拆除的作业。3.2高处安装、维护、拆除作业指在高处从事安装、维护、拆除的作业。适用于利用专用设备进行建筑物内外装饰、清洁、装修，电力、电信等线路架设，高处管道架设，小型空调高处安装、维修，各种设备设施与户外广告设施的安装、检修、维护以及在高处从事建筑物、设备设施拆除作业”的规定，涉案工程属于高处作业，从事高处作业的人员应取得相应的资格证方可上岗作业。本案原告未取得高空作业资格证书，不具备高空作业的相关资质，且作为具有完全民事行为能力人，应当知道高空作业的危险性，并应主动要求佩戴护具，但原告在没有佩戴护具的情况下就进行高空作业，故其对此次事故的发生存在过错，也应对损害结果承担相应的责任。因被告盛海庭与原告之间是雇佣关系，且被告盛海庭安全管理存在漏洞，也不具备与承揽涉案工程的相关资质，并在原告高空作业时未能提供任何的防护措施，应当负本次事故的主要责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告盛海庭应当对原告在雇佣过程中受到的损害承担赔偿责任。被告江苑一号酒店作为定作人应当知道涉案工程高处作业，且需要分包给具有承揽和高空作业资质的人员，但本案中被告盛海庭不具备相关资质，且其雇佣的人员也不具备相应资质，被告江苑一号酒店也认可其在分包过程中确实存在过失，且其在施工期间也未派员进行监督，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，被告江苑一号酒店存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。综上，结合本案事故当事人的行为过错程度、事故发生的因果关系等具体事实，原告、被告盛海庭、被告江苑一号酒店应按20%:60%:20%比例分担本案民事责任为宜。关于原告张立涛主张的款项是否符合法律规定的问题，1.原告住院产生的医疗费26998.61元系合理性支出，本院予以支持。2.原告主张按每日100元主张住院期间伙食补助费较为合理，因原告住院32天，故本院对住院伙食补助费3200元予以支持。3.根据牡一院[2020]临司鉴字153号司法鉴定意见书的鉴定意见，原告的误工损失日合计300日（包括二次取钢板手术误工损失日），且原告从事的是建筑行业，故原告按照2019年黑龙江省建筑业就业人员平均工资52767元计算误工费为43371元较为合理，本院予以支持。4.根据牡一院[2020]临司鉴字153号司法鉴定意见书的鉴定意见，原告伤后需壹人护理110日（包括二次取钢板手术护理），且原告未提供护理人员的收入证明，那么依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款和第二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，本院认为护理费应按照2019年黑龙江省居民服务业和其他服务业平均工资65399元/年的标准，原告主张的护理费为19690元符合法律规定，本院予以支持。5.原告按每日3元计算较为合理，原告住院32天，交通费合计应为96元。6.虽然原告主张精神抚慰金3000元，但未提供证据证实其精神受到严重损害的证据，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉”的规定，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。7.原告主张的鉴定费2100元系合理性支出，本院予以支持。8.原告依据牡一院[2020]补充临司鉴字153号司法鉴定意见书的鉴定意见主张二次手术费9000元较为合理，本院予以支持。9.根据牡一院[2020]临司鉴字153号司法鉴定意见书的鉴定意见，原告伤后90日内需增加含钙高、含铁高、含蛋白质高的营养饮食，且原告主张营养费按每日50元计算较为合理，故本院对原告主张的营养费4500元予以支持。综上，本院支持的各项合理损失合计108955.61元。按照上述赔偿比例，被告盛海庭应当赔偿原告各项损失共计65373.67元，被告江苑一号酒店应当赔偿原告各项损失共计21791.12元，本院对原告超出部分的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告盛海庭于本判决生效后十日内一次性赔偿原告张立涛各项费用合计65373.67元；二、被告牡丹江市江苑一号酒店有限责任公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告张立涛各项费用合计21791.12元；三、驳回原告张立涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2539元，减半收取1269.5元，原告张立涛负担380元，被告盛海庭负担717元、被告牡丹江市江苑一号酒店有限责任公司负担172.5元。如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江牡丹江市中级人民法院。审判员  魏丹丹二〇二〇年十一月二日法官助理何文宇书记员张磊后附本案涉及的法律条款1.《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。2.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十一条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。4.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。5.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七第一款和第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收人，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收人损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收人的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。