浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终3743号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司，住所地宁波市镇海区骆驼街道镇海大道中段******。 代表人：吴叶挺，该公司经理。 委托诉讼代理人：肖称发，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蒋建峰，男，1971年12月6日出生，汉族，住慈溪市。 委托诉讼代理人：周业飞，北京天驰君泰（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张文勇，北京天驰君泰（宁波）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：魏金来，男，1966年2月9日出生，汉族，住慈溪市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人蒋建峰、魏金来机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省慈溪市人民法院于2020年7月28日作出的（2020）浙0282民初3130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法由审判员朱亚君对本案进行了独任审理。本案现已审理终结。 平安保险上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决中关于被扶养人生活费35557元的认定,并依法改判为上诉人不承担赔偿责任;2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:上诉人认为一审判决上诉人承担被扶养人生活费没有事实及法律依据,理由如下:1.本案被上诉人蒋建峰丧失劳动能力程度不清楚,被上诉人蒋建峰没有提交证据证明。2.结合鉴定报告,被上诉人蒋建峰左肩活动能力受限,与丧失劳动能力无关。3.被上诉人蒋建峰没有提交证据证明被扶养人没有其他生活来源。综上,请二审依法改判。 蒋建峰辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，证据充分，上诉人的上诉请求和理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 魏金来未提出答辩意见。 蒋建峰向一审法院起诉请求：1.魏金来赔偿原告损失218908元；2.平安保险在交强险和商业险责任限额内承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付）；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院审理认定事实：2019年9月1日12时45分许，魏金来驾驶浙Ｂ2××××号小型普通客车沿慈溪市掌起镇环城西路由北往南行驶至环城西路167号附近时，与沿厉家路自西往东行驶至该处的由蒋建峰驾驶的电动自行车（防盗登记：宁波Ｂ325096）发生碰撞，造成蒋建峰受伤，两车损坏的交通事故。慈溪市公安局交通警察大队作出事故认定：双方负同等责任。事故发生后，原告当即被送医治疗。2020年3月20日，经宁波崇新司法鉴定所鉴定：蒋建峰因本次事故致左肱骨外科颈骨折等，经医疗后目前遗留左肩关节活动功能丧失达25%以上的致残程度为十级；建议误工期限为9个月、护理期限为3个月、营养期限为3个月（均包含住院期间）；建议后期治疗费（拆除内固定）约为15000元或以实际发生为准。被告平安保险对原告的伤残等级申请重新鉴定，经该院委托的浙江绿城医院司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级。平安保险预交鉴定费1506元。 原告因本次事故而产生的损失为： 一、医疗费62256元； 二、住院伙食补助费（住院23日，23×100）2300元； 三、营养费（营养期限90日，90×30）2700元； 四、护理费（护理期限90日，住院23日，院内全护，院外半护，76282÷365×23+76282÷365×67×50%）11808元； 五、误工费（至定残日前一日的误工期限为201日，原告上一年度的收入为40388元，经计算预期收入为22241元，扣除该期间的工资收入8963元，实际误工费为13278元）13278元； 六、残疾赔偿金（64886×20×0.1）129772元； 七、被扶养人生活费（定残日为2020年3月20日，被扶养人2人，父亲1948年9月出生，按8.5年计，母亲1950年4月出生，按10.08年计，扶养人2人,38274×8.5×0.1÷2+38274×10.08×0.1÷2）35557元； 八、必要的其他费用1322元； 九、交通费（根据就医次数、客观需要等酌定）1200元； 十、车辆损失900元； 上述合计为261093元； 十一、精神损害抚慰金（根据原告的伤情及双方的过错程度酌定）3000元； 十二、鉴定费4050元。 涉案车辆在人民保险投保了交强险和商业三者险（不计免赔）。平安保险已垫付10000元，魏金来已垫付10000元。 另查明，魏金来所驾驶的车辆因本次事故而产生维修费4800元，双方均同意在本案中一并处理。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按照过错承担赔偿责任。本案中，原告和被告魏金来承担本次事故的同等责任，综合考虑事故发生的原因、过错程度、车辆属性等因素，该院酌定魏金来对原告的损失承担60%的赔偿责任。魏金来所驾驶的车辆在平安保险投保了交强险和商业三者险，故由平安保险在交强险内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金107000元、精神损害抚慰金3000元、车辆损失900元，合计120900元。除鉴定费外的其余损失143193元中的60%，计85916元，由平安保险在商业三者险内赔偿。鉴定费4050元，不属于保险理赔范围，由被告魏金来承担60%，计2430元。关于魏金来的维修费4800元，由原告承担40%，计1920元。 综上，平安保险应赔偿原告206816元，扣除已垫付的10000元，尚应赔偿196816元。魏金来应赔偿原告2430元，扣除原告应赔偿的维修费1920元，还应赔偿510元，现其已垫付10000元，扣除510元后剩余9490元，从平安保险的赔偿金额中扣除，由平安保险将该款直接返还魏金来。关于后续治疗费，被告不予认可，原告可待实际发生后另行主张，本案不予处理。原告的其余诉请缺乏事实和法律依据，该院不予支持。被告平安保险主张非医保费用免赔，但未提供充分的证据证明原告支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，不予采信。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司赔偿原告蒋建峰187326元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司退还被告魏金来垫付款9490元；上述第一、二项判决确定的给付义务，于本判决生效之日起十日内履行；三、驳回原告蒋建峰的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费4584元，减半收取计2292元，由原告负担326元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司负担1966元；重新鉴定费1506元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司负担。 二审中，平安保险及魏金来未向本院提交证据。蒋建峰提交证明一份，证明其父母年老体弱，已丧失劳动能力，无经济来源。 平安保险经质证，对其真实性没有异议，对合法性、关联性均有异议，但认为被扶养人蒋华水和郑惠君是慈溪本地人，应当有农保收入或者是退休金，没有经济来源与事实不符。且也不属于二审新证据，从证明目的上来说，除了证明以外，还涉及蒋建峰的丧失劳动程度。 魏金来未到庭参与质证。 本院经审查认为，平安公司对该证据真实性没有异议，本院予以确认。 本院对原审法院认定的事实予以确认。 本院认为，被上诉人蒋建峰因本起事故致左肱骨外科颈骨折等，经医疗后目前遗留左肩关节活动功能丧失达25%以上，该损伤对其劳动能力有一定影响，而其定残时其父母年事已高，上诉人平安公司又无证据证明其父母有其它收入来源，故原判参照蒋建峰的伤残等级确定其相应被抚养人生活费，证据充分，并无不当。 综上所述，平安保险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费330元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  朱亚君 二〇二〇年十一月十三日 书记员  潘芬芬