新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终1061号 上诉人（原审原告）：师雪萍，女，1969年6月26日出生，住石河子市。 上诉人（原审被告）：石河子经济技术开发区医院，住所地石河子市东六路**。 法定代表人：张令宇，该院院长。 委托诉讼代理人：杨静，该医院工会主席。 委托诉讼代理人：张勇，新疆赛德律师事务所律师。 上诉人师雪萍因与上诉人石河子经济技术开发区医院（以下简称开发区医院）劳动争议一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初2733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人师雪萍，上诉人石河子经济技术开发区医院的委托诉讼代理人杨静、张勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 师雪萍上诉请求：依法撤销一审判决第一、二、三项，改判：开发区医院支付师雪萍2017年4月至2019年4月期间延时加班工资65260.23元、双休日加班工资33753.4元、法定节假日加班工资20383.55元，支付延迟退休工资2293.97元。由开发区医院承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审程序违法。一审法院未对师雪萍主张的延迟退休工资，未作表述。师雪萍的工资是当月工资次月发放，因此开发区医院7月发放的工资应当为师雪萍6月的工资。二、一审判决认定师雪萍加班工资的工资基数及加班小时、天数与事实不符。依据师雪萍提交的工资条、工资明细单、劳动合同等，可以证实师雪萍平均月工资为4767.12元。2017年4月至2019年4月期间，开发区医院仅支付2017年5月、6月、8月，2018年11月的部分加班工资。 开发区医院辩称：开发区医院不存在漏发工资的情形，加班费坚持开发区医院上诉状中的意见。 开发区医院上诉请求：依法撤销一审判决，改判：驳回师雪萍一审诉讼请求。由师雪萍承担本案诉讼费。事实和理由：一、一审程序违法，开发区医院系事业单位，本案不属于法院受案范围，因此一审法院以劳动争议案件受理本案，与法无据。二、一审认定事实错误。双方在劳动合同中约定工资数额，与师雪萍实际发放的工资数额有较大差额，差额部分包含了师雪萍的加班费、绩效奖金。师雪萍岗位为收费窗口，全科实际轮休，并采用倒休方式解决休息日上班的问题，不存在休息日加班工资。被上诉人在达到退休年龄的两个月前享受了2个月的休假制度，开发区医院安排师雪萍5月、6月专门办理退休事宜，直至6月初师雪萍才向开发区医院反映聘用人员需要医院办理退休手续的事，因师雪萍个人原因致使其退休批复7月才执行。 师雪萍辩称：本案系劳动争议案件。由于开发区医院延误报退休才致使师雪萍延误一个月工资。师雪萍一周工作40小时，没有给延时加班工资也没有补休。 师雪萍向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告2017年4月至2019年4月延时加班工资65260.23元，双休日加班工资33753.4元，法定节假日加班工资20383.55元，共计：119397.18元；2.判决被告支付原告延迟退休工资2293.97元及损失1499.67元；3.判令被告承担该案的诉讼费用。 一审法院认定事实：被告石河子经济技术开发区医院系事业单位法人。 2009年11月原告进入被告单位工作，双方签订了书面劳动合同，约定原告在财务岗位从事收费工作，每天工作8小时，每周休息2天。原告的工资由基本工资、绩效工资、奖金、夜班费组成。2019年4月16日，原告向被告申请退休前休假，被告于2019年4月23日批准同意后，原告于2019年4月28日实际退出工作岗位。2019年6月20日，被告同意原告退休并进行公示。2019年7月7日，被告向社会保障行政部门为原告申报退休，2019年7月17日社会保障行政部门审核后，批准原告于2019年8月1日起执行退休，开始享受社会养老保险待遇。 工作期间，被告为原告缴纳社会保险费至2019年6月。原告认为被告延迟为其申报退休，致使原告自行补缴2019年7月的社会保险费1499.67元，并少领取了2019年7月的养老金2293.97元，且被告未支付原告2017年4月至2019年6月的各项加班费工资。 一审法院认为，该案争议焦点是：原告的诉讼请求是否有事实及法律依据。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”该案中，就原告工作期间是否存在加班的情形，被告提交了2017年1月至2019年4月的考勤表，原告对该证据予以认可，故该院对被告提供的考勤表予以采信，并以此审查原告是否存在加班的情形。经该院核查，原告在2017年4月至2019年4月期间延时加班总计580小时，双休日加班54.5天。原告在上述期间存在法定节假日加班9天、值班7天的情形，具体如下：2017年4月4日清明节值班，5月1日劳动节0.5天、5月30日端午节值班，6月26日肉孜节1天，9月2日古尔邦节0.5天、9月3日古尔邦节值班，10月1日国庆节值班、3日1天、4日中秋节1天；2018年1月1日元旦节0.5天，2月15日春节0.5天，4月5日清明节0.5天，6月16日肉孜节值班、18日端午节1天，8月23日古尔邦节0.5天、24日值班，9月24日中秋节0.5天，10月1日国庆节0.5天、3日值班；2019年2月4日春节0.5天，4月5日清明节0.5天。 《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”依照上述规定，被告应当支付原告延时加班、休息日及法定节假日加班工资。被告认为其已经支付了加班工资，提供了2017年1月至2019年4月工资表、中夜班费及加班费申报表、绩效考核量化汇总表予以证明，原告对工资表的真实性予以认可，对中夜班费及加班费申报表、绩效考核量化汇总表不予认可。经审查，被告提交的工资册能够与原告提交的工资表、银行卡交易明细相互印证，该院予以采信，中夜班费及加班费申报表、绩效考核量化汇总表与原告的银行交易明细一致的，该院亦予以采信。经核对，被告确实支付了原告2017年3月、4月、5月、7月、8月及2018年12月、2019年1月至3月因值班而产生的加班费，故原告在上述月份因值班而存在延时加班、双休日及法定节假日加班情形的，被告不应再支付加班费。该院在剔除原告上述月份加班情形后确认，原告在2017年4月至2019年4月期间延时加班总计376小时、双休日加班40天、法定节假日加班14天。被告应当支付原告上述情形的加班工资。 《关于加班工资支付有关问题的通知》(新人社发[2009]8号）规定：“劳动者加班工资的计算基数为劳动合同约定的劳动者本人所在岗位（职位）相对应的工资标准，用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于加班工资基数的，从其约定；劳动合同没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；用人单位没有集体合同、工资支付制度或者集体合同、工资支付制度均未规定的，按照劳动者在法定工作时间提供了正常劳动应支付的工资报酬确定，依照上述办法确定的加班工资基数不得低于当地的最低工资标准。”该案中，被告与原告之间并未约定加班工资计算基数，原告单位亦没有集体合同或提交其单位的工资支付制度，由原、被告提交的证据可知，原告每月工资除工资册核发的工资外，还包括绩效、奖金、固定工资、加班工资等，当月工资当月发放，其他各项次月发放。故该院以原告提供的银行卡交易明细中的工资（扣除被告支付的加班工资）为基数计算原告的加班工资。经核算，原告2017年4月至2019年4月的平均工资为4591.38元／月，该院以此为基数计算原告的各项加班工资。 关于延迟退休工资及损失。原告师雪萍主张因被告未及时为其申报退休，造成其少领取2019年7月的退休工资2293.97元，经该院核查后认为，被告在2019年7月为原告发放了工资3124.25元，高于原告主张的退休金，故该院对于原告要求被告赔偿其2019年7月退休工资的请求不予支持。关于社会保险费损失的问题，原告本应于2019年6月退休，其在2019年4月向被告申请退休前休假，被告于2019年6月20日同意原告按公职人员退休并进行公示。但是被告于2019年7月7日才向社会保障行政部门为原告申报退休，致使原告多缴纳2019年7月的社会保险费。该院认为，因被告原因造成原告未及时退休的，应当赔偿原告的损失。原告提供的证据能够证明其缴纳了2019年7月的各项社会保险费1499.67元，故被告应当赔偿原告2019年7月的各项社会保险费损失1499.67元。 综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，参照《关于加班工资支付有关问题的通知》(新人社发[2009]8号）之规定，判决： 一、被告石河子经济技术开发区医院支付原告师雪萍2017年4月至2019年4月期间延时加班工资14882.4元[计算公式：4591.38元／月÷（21.75天×8小时）×376小时×150%]； 二、被告石河子经济技术开发区医院支付原告师雪萍2017年4月至2019年4月期间双休日加班工资16887.83元[计算公式：4591.38元／月÷21.75天×40天×200%]； 三、被告石河子经济技术开发区医院支付原告师雪萍2017年4月至2019年4月期间法定节假日加班工资8866.1元[计算公式：4591.38元／月÷21.75天×14天×300%]； 四、被告石河子经济技术开发区医院支付原告师雪萍2019年7月的社会保险费损失1499.67元。 案件受理费，该院免予收取。 本院二审期间，双方当事人对一审法院认定的事实无异议，本院依法予以确认。双方当事人未提交新证据。 另查，2017年4月至2019年4月期间，师雪萍休330.5天，双休日上班89天。 本院认为，根据双方的上诉请求和答辩意见，本案的争议焦点为：一、本案是否属于法院受案范围，是否属于劳动争议案件；二、师雪萍主张的延时加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资能否予以支持，如能支持数额如何确认。三、师雪萍主张的延时退休工资能否予以支持。 关于焦点一。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条之规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。”本案中，开发区医院与师雪萍签订了书面劳动合同，因师雪萍请求开发区医院支付加班费而引起争议，符合上述法律规定的劳动争议受案范围。故开发区医院主张本案不属于法院受案范围，原审法院以劳动争议案件受理程序错误的上诉理由，本院不予采纳。 关于焦点二。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。关于延时加班问题。师雪萍提交的证据不足以证明其于2017年4月至2019年4月期间存在延时加班情形,开发区医院对此亦不予认可，师雪萍应承担举证不能的不利后果。故对师雪萍的该项诉讼请求，本院不予支持。关于双休日加班问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。依据开发区医院考勤表，师雪萍在2017年4月至2019年4月期间，双休日上班89天，休330.5天，师雪萍虽存在双休日工作情形，但其已享受补休，故对师雪萍的该项诉讼请求，本院不予支持。关于法定节假日加班工资。师雪萍存在法定节假日上班情形，一审法院对于法定节假日加班时间的认定并无不当，本院予以确认。一审法院依据师雪萍的工资明细，扣除其值班费用，以此作为加班工资基数，计算师雪萍加班工资，并无不当。一审法院认定的师雪萍法定节假日加班工资数额正确,本院予以确认。 关于焦点三。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”师雪萍于2019年4月28日实际退出工作岗位，开发区医院在2019年7月向师雪萍发放工资3124.25元，师雪萍虽不认可该笔款项系工资，但未能提供证据加以证明，故对师雪萍主张开发区医院支付其延迟退休工资的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人师雪萍的上诉请求不能成立。上诉人开发区医院的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持石河子市人民法院(2020)兵9001民初2733号民事判决第三、四项，即：“三、被告石河子经济技术开发区医院支付原告师雪萍2017年4月至2019年4月期间法定节假日加班工资8866.1元[计算公式：4591.38元／月÷21.75天×14天×300%]；四、被告石河子经济技术开发区医院支付原告师雪萍2019年7月的社会保险费损失1499.67元。”； 二、撤销石河子市人民法院(2020)兵9001民初2733号民事判决第一、二项，即：“一、被告石河子经济技术开发区医院支付原告师雪萍2017年4月至2019年4月期间延时加班工资14882.4元[计算公式：4591.38元／月÷（21.75天×8小时）×376小时×150%]；二、被告石河子经济技术开发区医院支付原告师雪萍2017年4月至2019年4月期间双休日加班工资16887.83元[计算公式：4591.38元／月÷21.75天×40天×200%]”； 三、驳回上诉人师雪萍原审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审免予收取案件受理费；二审案件受理费20元（上诉人师雪萍预交10元、上诉人石河子经济技术开发区医院预交10元），由上诉人师雪萍负担10元，由上诉人石河子经济技术开发区医院负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  胡少丽 二〇二〇年十一月二十四日 书记员  陈 丽