宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0206民初2822号 原告：翁若娜，女，1981年4月29日出生，汉族，住广东省汕头市潮**。 委托诉讼代理人：李人鲲、李人鹏，北京德恒（宁波）律师事务所律师。 被告：王前志，男，1982年4月14日出生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：胡锡、穆琛，浙江天册（宁波）律师事务所律师。 原告翁若娜与被告王前志合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员张新荣适用简易程序于2020年6月4日公开开庭进行审理；因案情复杂，于2020年8月14日转为独任制普通程序审理，并于2020年9月4日公开开庭审理。原告委托诉讼代理人李人鲲及李人鹏、被告委托诉讼代理人胡锡到庭参加诉讼。审理中，当事人申请庭外和解，但未达成协议。本案现已审理终结。 原告翁若娜以被告王前志未支付补偿款等为由提起诉讼，请求判令：1.被告支付原告补偿款1566749元，并支付原告相应的违约金（以1566749元为基数，自2020年1月13日起按逾期每日万分之五计算至实际给付之日止，暂计算至2020年3月22日的违约金为54836.22元）。2.本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年8月18日，原、被告签订《合作合同》一份，约定共同出资设立浙江三凌能源有限公司（以下简称三凌公司），其中，原告占股60%，被告占股40%。嗣后，三凌公司亏损严重，双方于2019年12月13日签订《股东结算协议》一份，就三凌公司的经营亏损进行结算，约定被告补偿原告1566749元。被告最迟于该协议签订后30日内将补偿款支付至原告指定的银行账户内，逾期每日应支付万分之五的违约金。但截至目前，虽经原告多次催讨，被告仍未支付上述补偿款项。现原告要求被告支付补偿款等。 被告王前志辩称：双方签订的合作协议及结算协议无效。原告要求补偿款于法无据。涉案股东结算协议中，被告根据合作协议约定的500万元出资未经过相关市场监督管理局变更登记，若是500万元出资，应经过工商登记变更手续。三凌公司在2019年下半年就处于亏损状态。被告不可能再向三凌公司出资500万元，且与合作协议约定出资400万元不符。在财务记账本中，所谓被告出资的500万元是当作转账收入记账的，而非出资，也没有备注为出资款。涉案事实真相是2020年5月15日，原告丈夫吴泽和起诉王前志民间借贷纠纷在宁波市鄞州区人民法院审理（案号为浙02**民初376号），其中，所涉500万元是吴泽和借给王前志，是投资到三凌公司的，但王前志认为该款是转入公司过账的。三凌公司实际控制人为吴泽和，涉案结算协议所涉及的500万元与吴泽和借给王前志的款项存在密切的关系。结算协议所涉亏损金额，被告不予认可。原告拿给被告签字结算协议与涉案结算协议的落款时间不同，且内容也不很清楚。被告找原告要回涉案结算协议，原告不给，涉案协议应属无效。被告不是三凌公司的股东，也不是公司的隐名股东。三凌公司系原告一人独资公司，且原告仅出资1000万元，而非1300万元，不能让被告按股东结算协议让被告承担责任。涉案合同实际未履行。被告不应支付所谓补偿款。若认定被告违约，则原告主张的违约金过高，应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算违约金。请求依法判决。 原告为证明其诉称向本院提供如下证据： A1.日期为2018年9月18日的《合作合同》、2019年12月13日的《股东结算协议》各1份，证明原、被告存在共同出资设立三凌公司，且被告尚欠原告三凌公司亏损补偿款1566749元等情况； A2.中会华（宁波）会计师事务所于2019年12月2日出具的《专项咨询报告》（中会华咨字〔2019〕20004号）1份，证明三凌公司亏损等情况。 被告为证明其辩称向本院提供如下证据： B1.三凌公司信息单1页、广东华乾会计师事务所（以下简称华乾会计所）于2020年3月23日出具的《专项审计报告》（粤华乾字【2020】第03037号）、深圳邦德会计师事务所（以下简称邦德事务所）于2020年3月30日出具的三凌公司2019年度《审计报告》（邦德内审字【2019】第079号）各1份，证明根据华乾会计所专项审计报告的内容可以证明三凌公司由翁若娜一人独资，其实际出资额为1000万元，被告未汇入本金和投资款，被告也未享受任何股东权益，无理由承担三凌公司的亏损，涉案《股东结算协议》无效等情况。 经开庭审理、举证、质证，本院对涉案证据分析认证如下： 1.被告对原告提供的证据A1的真实性无异议，对其关联性有异议，认为涉案《合作合同》应属无效。本院对证据A1的真实性予以认定。被告对证据A2的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，认为与本案无关。本院对证据A2的真实性、合法性予以认定。 2.原告对被告提供的证据B1的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，认为与本案无关。本院对证据B1的真实性、合法性予以认定。 根据上述证据的认证分析，结合原、被告庭审陈述，本院认定本案如下事实：2018年9月18日，原、被告签订的《合作合同》载明：甲方翁若娜，乙方王前志；甲乙双方就设立新项目公司从事贸易业务事宜，达成了约定；设立新项目公司时，甲方主要负责前期资金的投入，乙方负责配套项目公司经营所需的专业化团队；新项目公司名称为浙江三凌能源有限公司，该名称目前已经工商行政管理部门审核通过；甲方在项目公司占股60%，乙方占股40%，项目公司注册资本人民币1000万元，但在设立时暂将甲方登记为持股100%；甲方同意在前期按项目公司1000万元注册资本及60%的占股比例，投入人民币600万元的实缴资本，以保障项目公司的设立及启动的顺利，上述注册资金甲方最迟应于2018年12月1日之前投资到位；乙方前期资金暂未能到位，其拟投入的人民币400万元在项目公司设立后三年缴足；项目公司设立后，因乙方的投入暂未能到位，资金压力归于甲方，经协商，乙方应向甲方出具金额为人民币400万元的欠条，并按年化7%的利率向甲方逐年支付资金利息，直至乙方将该400万元实际投入项目公司时止，乙方400万元全部投入到位后，甲方应将400万元的欠条交还给乙方；在乙方向项目公司实际投入了人民币400万元及付清400万元的利息之日起，双方应将项目公司的股权结构变更登记为注册资本人民币1000万元，其中，甲方实缴600万元，持股比例为60%，乙方实缴400万元，持股比例为40%，双方投资均应存入三凌公司的账户内；甲乙双方的任意一方发现项目公司经营有异常的，可聘用会计师事务所对项目公司开展审计或清产核资等调查，各方应予以配合，费用由项目公司承担，但每个会计年度最多一次；对于项目公司所从事的贸易业务，甲乙双方在项目公司设立时应对《动态盈亏分析表》进行签名确认；项目公司设立完成并投入实际运营后，因经营存在不确定性，甲乙一致同意，由项目公司向甲方支付资金投入的利息，其中，甲方前期投入的人民币600万元按年化7%计算利息，待乙方400万元的注册资本到位后不再收取该部分利息；若新项目公司经营过程中任意时候亏损达到人民币300万元的，或项目公司连续三个结算周期均为亏损的，或连续三个周期每年营业额低于2亿元人民币或每年净利润比例低于人民银行同期的贷款利率的，任意一方股东均有权单方停止本次合作，双方应对项目公司进行清算后按甲方承担60%，乙方承担40%的比例分摊亏损并将项目公司注销，乙方按比例分摊亏损之后，甲方应将400万元的欠条交还给乙方，若双方都没有提出终止合作的，可投入资金继续经营；在乙方正式在工商行政管理部门登记为项目公司持股40%的股东后，未经另一方同意，任意一方不得对外转让持股；若本合同履行过程中产生纠纷且经协商无法达成一致时，可将争议提交至甲方所在地有管辖权的人民法院诉讼解决等。经委托，中会华（宁波）会计师事务所于2019年12月2日出具的《专项咨询报告》（中会华咨字〔2019〕20004号）载明：三凌公司系由翁若娜出资组建成立的有限责任公司（自然人独资），于2018年8月29日成立；截至2019年11月30日，贵公司注册资本为人民币1000万元，实收资本600万元；2018年9月至2019年11月，贵公司累计亏损－16305122.77元，亏损主要原因为2019年7月至11月库存商品市场单位成本提高，销售收入单价下降等内容（其中，内附三凌公司资产负债表、库存商品暂估明细表、2018年至2019年10月累计亏损明细表及净盈余表等署有王前志签名）。2019年12月13日，原、被告签订的《股东结算协议》载明：甲方翁若娜，乙方王前志；鉴于甲乙双方根据2018年8月18日签订的《合作合同》进行商业合作，于2018年8月29日成立三凌公司并投入运营，现由于公司经营出现巨额亏损，双方决定停止合作，终止《合作合同》，并对公司经营期间的亏损进行结算，经协商一致达成协议；双方于2018年8月18日签订的《合作合同》终止，关于公司经营期间的双方权利义务与本协议不一致的，以本协议约定为准；双方确认，公司从成立至合同签订之日亏损的金额为16416873.59元，由甲方承担9850124.59元，乙方承担6566749元；双方确认，公司经营期间，双方出资情况为甲方2018年9月29日438万元，2018年9月30日162万元，2019年10月17日600万元，2019年10月18日100万元，合计1300万元；乙方2019年10月15日300万元，2019年10月16日200万元，合计500万元；总计出资1800万元；根据双方亏损承担比例及合作期间的出资情况，乙方应向甲方补偿1566749元，乙方最迟于本协议签订后三十日内将补偿款项支付至甲方指定的银行账户，逾期每日应当支付万分之五的违约金；乙方自本协议签订之日起退出公司，不再享有公司的任何股份，不再担任公司的任何职务，与公司签订的劳动合同自行解除，甲方重组后的公司与乙方不具有任何关系；任何一方违约，守约方有权要求违约方承担为实现债权的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、执行费、差旅费等内容。现原告以被告未按《股东结算协议》支付补偿款等为由提起本案诉讼。 另查明，2020年3月23日，华乾会计所于2020年3月23日出具的《专项审计报告》（粤华乾字【2020】第03037号）载明：经审计，三凌公司2018年9月—2020年2月收到翁若娜往来款金额合计5657530元，偿还翁若娜往来款金额合计3078000元，在“其他应付款-翁若娜”科目列报；截止2020年2月29日，三凌公司“其他应付款-翁若娜”余额2579530元；三凌公司收到翁若娜2018年9月—2020年2月期间投资款合计10000000元，截止2020年2月29日，三凌公司“实收资本—翁若娜”余额10000000元；三凌公司往来款明细表等，公允反映了三凌公司2018年9月—2020年2月余与翁若娜资金往来和实收资本情况等。2020年3月30日，邦德事务所出具的三凌公司2019年度《审计报告》（邦德内审字【2019】第079号）载明：审计意见三凌公司2019年财务报表，包括2019年12月31日的资产负债表，2019年度的利润表等，我们认为，贵公司财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了贵公司2019年12月31日的财务状况以及2019年度的经营成果和现金流量等内容。 本院认为：涉案《合作合同》、《股东结算协议》等应系原、被告真实意思表示，且不违法法律、法规的强制性规定，应对双方具有法律约束力，各方应按《股东结算协议》履行己方的义务。根据《股东结算协议》的约定，被告应支付原告三凌公司亏损补偿款1566749元，但被告至今未付，显属违约。原告有权要求被告支付补偿款1566749元，并支付原告相应的违约金。鉴于被告主张原告诉请的违约金计算标准为每日万分之五过高，结合本案实际情况，原告主张的违约金应按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，则被告支付原告的违约金应为以1566749元为基数，自2020年1月13日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止。原告主张的违约金金额超出前述部分的金额，本院不予支持。因被告在其向三凌公司注册资本投资到位后，并未积极主张三凌公司变更股权结构登记，故被告以三凌公司由原告一人独资，其未享受任何股东权益，无理由应承担三凌公司的亏损，涉案《股东结算协议》无效等为由抗辩，依据不足，本院不予采信。综上，原告合理的诉讼请求，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告王前志应于本判决生效之日起七日内支付原告翁若娜补偿款1566749元，并支付原告相应的违约金（以1566749元为基数，自2020年1月13日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）。 二、驳回原告翁若娜其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案本诉受理费19394元，减半收取9697元，由原告翁若娜负担250元，被告王前志负担9447元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 张新荣 二〇二〇年十一月三日 代书记员 沈晓宁