湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3371号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司岳阳云溪支公司，住所地湖南省岳阳市云溪区云溪街道洗马塘社区茶埠组（金润达大厦）**，统一社会信用代码91430600796853112Y。负责人：谢先胜，经理。委托诉讼代理人：余蕾，该公司员工。被上诉人（原审原告）：毛毅夫，男，1959年4月12日出生，汉族，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：王安进。委托诉讼代理人：陈英，湖南永发律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱红伟，男，1981年9月11日出生，汉族，住湖南省临湘市。被上诉人（原审被告）：朱红娥，女，1976年10月17日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人阳光财产保险股份有限公司岳阳云溪支公司（以下简称阳光财险云溪支公司）因与被上诉人毛毅夫、朱红伟、朱红娥机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2020）湘0682民初465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人没有提出新的事实和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险云溪支公司上诉请求:撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:上诉人对当事人单方委托鉴定机构作出的鉴定意见持有异议，因该鉴定意见不符合本案事实和鉴定的相关依据。第一，鉴定机构系毛毅夫单方委托，上诉人不知情且未参与鉴定过程，无法确定其提交给鉴定机构的病历资料是否与本次交通事故具有关联性；第二，申请人单方提交的鉴定意见没有实际的检查、计算的鉴定过程，将无鉴定资质且非本案治疗机构的岳阳市一人民医院的诊断书直接引用；第三，鉴定毛毅夫为九级伤残的时间为其骨折未痊愈的康复期，该时期毛毅夫的损伤未稳定，且该行为与鉴定机构第一次鉴定建议180天后再行损伤评定相悖；第四，岳阳市一人民医院不仅没有鉴定资质，且其出具的医学诊断意见中没有计算膝关节功能丧失的程度的全部必要数值，如健侧左膝关节的屈曲值、伸展值；第五，岳阳市一人民医院的诊断意见中认定的患侧右膝关节伸直-20°与照片客观体现不一致，毛毅夫站立照片体现患侧右膝关节与健侧左膝关节的角度一致，则其右膝关节伸展值应为0°-10°。毛毅夫右膝关节功能丧失50%以上与客观损伤程度事实不符，据此认定为九级伤残明显依据不足。毛毅夫辩称，上诉人请求改判不承担赔偿责任属于滥用上诉权，浪费司法资源。本案的司法鉴定意见系经交警部门委托所作出，并非答辩人单方委托。岳阳市一人民医院系岳阳地区具有权威性的医疗机构，司法鉴定机构引用该医院作出的医学诊断书，符合法律规定。答辩人受伤之日为2019年2月7日，第二次鉴定之日为2019年9月24日，是在其受伤210日之后。上诉人的上诉理由无任何事实依据，应予驳回。朱红伟辩称，答辩人投保了保险，所有损失均应当由保险公司赔偿。答辩人垫付的款项，应予返还。朱红娥未予答辩。毛毅夫向一审法院起诉请求：判令朱红伟、朱红娥、阳光财险云溪支公司共同赔偿其损失381483元。一审法院认定事实：2019年2月7日，朱红伟驾驶湘Ｆ2××**号小型普通客车沿北环路自东往西方向行驶至临湘市××路××街交叉地段时，与行人毛毅夫相碰，造成毛毅夫受伤的交通事故。毛毅夫随即被送往临湘市人民医院住院治疗90天（期间由其妻子毛碧容护理），花费医疗费52911.04元，其中朱红伟垫付医药费34511.04元，阳光财险云溪支公司垫付医药费18400元。2019年2月17日，临湘市交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定朱红伟负此次事故全部责任；毛毅夫不负事故责任。受交警部门委托，岳阳市湘北司法鉴定所于2019年6月11日作出《司法鉴定意见书》，认定毛毅夫损伤程度已构成轻伤一级，建议自出院之日起继续追加医药费1000元、康复费2000元、第二次取内固定手术费7000元，自受伤之日起计算误工期180日、护理90日、营养90日。2019年9月24日，岳阳市湘北司法鉴定所对毛毅夫的伤残等级进行第二次法医临床鉴定，认定毛毅夫损伤程度已构九级伤残，原第一次鉴定意见中治疗建议1、2、3条不变。2019年11月11日至2019年11月19日，毛毅夫因头痛、四肢麻木3年加重伴腹胀1年，在中国人民解放军联勤保障部队第九二一医院住院治疗8天，花费医疗费5313.7元。2020年1月3日，岳阳市博康假肢矫形康复中心通过对毛毅夫目前身体状况检查评估，并依据患者提供的司法鉴定意见书及医院诊断报告等资料，建议装配以下辅助器具：一、装配建议：1.装配右下肢“膝关节固定器（膝关节可调式固定器含金属关节）”壹具；2.装配腋拐壹副；3.装配座便椅壹把；4.装配洗澡椅壹把。二、说明：1.膝关节固定器（膝关节可调式固定器含金属关节）使用寿命为2年，单价为2236元／具；保修期为壹年。第二年的维修费用为单价的30%；2.腋拐：200元／副；使用寿命为肆年；3.座便椅：600元／把；使用寿命为叁年。4.洗澡椅：400元／把；使用寿命为肆年。另查明，朱红伟所驾驶的车辆系朱红娥所有，该车在阳光财险云溪支公司投保了交强险和商业三者险（责任限额为100万元，且不计免赔），此次交通事故发生在保险有效期内。毛毅夫之父何国会出生于1938年4月10日，母亲石东保出生于1938年11月29日，其父母亲共育有1子3女，现居住于临湘市羊楼司镇中洲社区居委会。毛毅夫为个体工商户，在临湘市××街道××路××号从事计算机零售，体育用品、办公用品的销售。一审法院认为，公民的人身、财产权利受法律保护。侵权人因过错侵害他人民事权益，应当承担与其过错相当的侵权责任。在此次交通事故中，朱红伟负全部责任，故其应承担全部赔偿责任。毛毅夫的损失经审核认定为：1.医药费52911.04元、后续医药费1000元、康复费2000元、第二次取内固定手术费7000元，合计62911.04元；2.误工费38245.91元（61227元／年÷365天×228天）；3.护理费15097.06元（61227元／年÷365天×90天）；4.营养费2700元（30元／天×90天）；5.住院伙食补助费5400元（60元／天×90天）；6.鉴定费2700元；7.被扶养人生活费13462元（26924元／年×2×5年×20%÷4人）；8.残疾赔偿金157928元（39482元／年×20年×20%）；9.精神损害赔偿金10000元；10.残疾辅助器具费32761.2元〔（2236元／具＋2236元／具×0.3）×9＋200元／具×5＋600元／具×6＋400元／具×5〕；11.交通费900元。以上损失总计342105.21元，应先由阳光财险云溪支公司在交强险伤残限额范围内赔偿110000元和医疗赔偿限额范围内赔偿10000元，共计120000元；其余损失222105.21元未超出案涉车辆在阳光财险云溪支公司所投保的商业三者险责任限额，故应由该保险公司在商业三者险限额范围内全部赔偿，朱红伟、朱红娥不承担赔偿责任。阳光财险云溪支公司已垫付医药费18400元，应予以扣减，故阳光财险云溪支公司还需赔偿毛毅夫损失323705.21元。阳光财险云溪支公司提出对住院医疗费和后续医疗费用进行非医保用药核减，但未提供证据和依据，故不予支持。此次交通事故发生后，朱红伟垫付医药费34511.04元，但保险公司对毛毅夫的损失能足额赔偿，故对于朱红伟垫付的医药费，毛毅夫在获得保险公司赔偿后应予以返还。判决：一、阳光财险云溪支公司于判决生效后十日内赔偿毛毅夫损失323705.21元（毛毅夫收到该款后向朱红伟返还34511.04元；二、驳回毛毅夫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2208元，由毛毅夫负担534元，朱红伟负担1674元。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明，本案的鉴定费用系朱红伟至鉴定机构交纳。其他事实与一审查明的一致，本院对此予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为岳阳市湘北司法鉴定所出具的司法鉴定意见能否作为认定本案事实的依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于当事人一方就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”第四十条第一款规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据适用的其他情形。”根据上述规定，即使当事人自行委托作出的鉴定意见，只要不存在第四十条第一款规定的情形，也可以依法采信，并作为认定案件事实的依据。本案中，岳阳市湘北司法鉴定所系经交警部门委托，且朱红伟交纳鉴定费的行为表明其对所委托的鉴定机构并无异议，故并非系毛毅夫单方委托所作出的鉴定意见。即使该鉴定机构系毛毅夫单方委托，如不存在符合上述规定的情形，亦可以作为认定案件事实的依据。现阳光财险云溪支公司虽对此鉴定意见提出异议，但其并无证据证实本案的鉴定意见存在符合上述规定的情形；岳阳市一人民医院虽无鉴定的资质，但其出具的诊断证明书可以作为鉴定机构进行司法鉴定的依据之一；岳阳市湘北司法鉴定所第一次鉴定意见中，建议毛毅夫自受伤之日起180天后再作第二次损伤评定，第二次鉴定时间为2020年9月24日，距其受伤之日已远超一年。综上，阳光财险云溪支公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6156元，由阳光财产保险股份有限公司岳阳云溪支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵莉茜审判员  吴圣岩审判员  苏 洁二〇二〇年十一月二十三日书记员  聂 凤