新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)兵9001民初3930号 原告朱某，男，1969年5月16日出生，汉族，现无固定职业，住新疆生产建设兵团第八师。 委托诉讼代理人陶健，新疆初维律师事务所律师。 被告石河子市鑫老巷子卷饼菜馆，住所地新疆石河子市12小区北子午路。 经营者王进军，该餐馆负责人。 委托诉讼代理人尹丽娟，新疆新石律师事务所律师。 原告朱某与被告石河子市鑫老巷子卷饼菜馆劳动争议一案，本院于2020年6月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱某及其委托诉讼代理人陶健、被告石河子市鑫老巷子卷饼菜馆（以下简称鑫老巷子卷饼菜馆）的委托诉讼代理人尹丽娟到庭参加诉讼。因新型冠状病毒肺炎疫情原因，2020年7月28日至2020年9月16日的审限已扣除。本案现已审理终结。 原告诉称，原告之子朱某灵在被告处从事厨师工作，2020年5月2日，朱某灵受鑫老巷子卷饼菜馆经营者指派在给客户送筷子途中发生交通事故死亡。2020年6月4日原告朱某之女朱某可依法向第八师石河子市人力资源和保障局提出工伤认定申请，该局以朱某可未能提供朱某灵与被告签订的劳动合同或证明2020年5月2日朱某灵与被告存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，故告知其需要补正朱某灵与被告存在劳动关系的证明材料。原告于2020年6月28日依法向石河子劳动人事争议仲裁委员会申请确认朱某灵与被告之间存在劳动关系。该委当日作出石劳人仲不字[2020]571号不予受理通知书，现原告诉至人民法院，请求判决确认原告之子朱某灵与被告之间存在劳动关系。 被告辩称，本案是确认劳动关系的纠纷，原告主体不合法，朱某灵和被告之间不存在劳动关系，故应当驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，被告石河子市鑫老巷子卷饼菜馆于2016年9月20日在石河子工商行政管理局城区分局注册登记，属于个体户。 朱某灵，男，汉族，1995年5月1日出生，住石河子市西营镇，系本案原告朱某之子。 2020年1月份起，朱某灵到被告处工作，5月份被告单位在做隔离餐，2020年5月2日19时15分左右，被告单位经营者王进军驾驶新CA9**0号“大众”牌轿车去绿珠宾馆送餐，途中其店里员工打电话称其忘记带筷子了，王进军遂让安排一人骑电动车送筷子，该店人员安排朱某灵送筷子。当日19时34分许，朱某灵骑“小鸟”牌电动车送筷子途中与赵建荣驾驶的新C157**号“恒通客车”牌大型普通客车（7路公交车）发生碰撞死亡。 原、被告因朱某灵与被告是否存在劳动关系发生争议，原告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，石河子市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月28日作出石劳人仲不字[2020]571号不予受理通知书。原告于2020年6月30日诉至本院。 庭审中，原告向本院提交了以下证据： 1.道路交通事故认定书。记载“道路事故发生经过：2020年5月2日19时34分许，赵建荣驾驶新C157**号“恒通客车”牌大型普通客车（7路公交车）沿石河子市北四路机动车道由东向西行驶至第八中学前向右驶入“公交中国银行站”港湾路段时，与沿北四路北侧非机动车道由东向西行驶至此港湾路段处的朱某灵驾驶的“小鸟”牌二轮电动自行车的后部发生碰撞接触，之后，由与路肩上编号为23001号监控杆碰撞，造成朱某灵死亡及两车受损和23001号监控杆及监控设备受损的道路交通事故。”，拟证明劳动者于2020年5月2日因交通事故死亡，诉讼主体因为其死亡而消灭的事实； 2.亲属关系证明。该证明由太康县马厂镇小朱村村民委员会出具，载明“兹有原我行政村村民朱某灵，男，汉族，身份证号码为：4127*************×，家住新疆石河子市西营镇一四八团。朱某，男，汉族，身份证号码：41272*********，家住新疆石河子市西营镇一四八团。......朱某灵与朱某系父子关系......”盖有太康县公安局马厂派出所公章，拟证明原告与朱某灵系父子关系，其作为本案原告合法； 3.国家企业信用公示信息。显示被告的类型为个体工商户，组成形式为个人经营，经营者为王进军，经营范围为快餐服务、预包装食品的零售，拟证明被告符合法律、法规规定的用人单位主体资格； 4.被告的营业执照及朱某灵身份证。拟证明劳动者朱某灵为了从事餐饮业，持被告营业执照和身份证到医院办理健康证的事实； 5.询问笔录2份。第一份笔录显示询问时间为2020年5月4日17时8分至当日17时57分，地点为石河子市公安局交警支队城区大队，被询问人为王进军，身份证号码：6590011978********，内容为：“问：你是否认识朱某灵？答：我认识。问：你是怎么认识的？答：朱某灵在我店里上班，是我的店员。问：你是开的什么店？答：我是开的老巷子卷饼菜店。问：你开的店地址在哪里？答：在石河子市北子午路12小区171-10号。问：朱某灵是什么时候在你店里上班的？答：是2020年1月份来我店里上班的。......问：你将你知道的关于事故发生的情况详细的说一下？答：我们店里这几天一直在做隔离餐，2020年5月2日19时15分左右，我开新CA****“大众”牌轿车去绿珠宾馆送餐，我还在路上的时候，店里的人打电话告诉我筷子忘带了，我就给店里面的人讲，安排一个人骑电动车把筷子送过来。19时20分许，我将餐送到绿珠宾馆后，我就回店里了，回到店里大概有10几分钟左右，我就给朱某灵打电话，没有人接。......店里面的其他员工也给他打电话，也没有人接。店里面的人就给她姐姐打电话了，想的是不是他已经下班回去了。大概是20时30分左右，他姐给我们店员工讲的说某灵出交通事故了，人没有了......问：朱某灵的上班情况？答：是从早晨6时30分上班，至下午19时下班。因为这两天我们接了团餐，这两天忙，下班后暂时没有走，在帮忙。基本他下班的时候都到20时了......”；第二份笔录显示询问时间为2020年5月11日12时5分至当日12时41分，地点为八师石河子市公安局交警支队城区大队，被询问人为郑某铭，内容为“......我叫郑某铭，......现在石河子老巷子卷饼菜工作，问：你与本案的当事人朱某灵是什么关系？答：我们是同事关系。......2020年5月2日早上6点30分左右上班的时候，朱某灵和我聊天说，他昨天晚上出去玩去了，......没有回家，直接就到店里上班了。白天我们就正常上班，朱某灵是炒菜的，我是配菜的，到了下午大概7点多的时候，我们这几天店里在做隔离餐，老板去送餐去了，说筷子忘带了，可能是让店里的老板娘安排人把筷子送到一个宾馆，宾馆名字我不知道。就安排朱某灵去送筷子，因为朱某灵昨天没有回家，所以他自己的电动车就没有骑过来，他就把我的电动车骑上了，出去送筷子。......到了晚上11点多我给同事王飞发微信，王飞说朱某灵出交通事故了......”，拟证明劳动者与被告之间存在劳动关系的事实； 6.微信聊天记录2份。微信名称“伟伟”，头像图上有“老巷子卷饼菜”字样，微信号“zhu****”，另一个微信名称为“青春荒唐***”，昵称为“百花村我家电器朱某某”，聊天内容为“你上来了，伟伟：在王哥老店上班呢......工资谈的多少，伟伟：头两个月5000第三个月5300。你自己回去的，还是叫回去的。你炒菜还是配菜，伟伟：叫我回去的啊......”；微信名称为“王飞”，显示5月2日凌晨05:52，聊天内容为“几点到店里，出门吧。你到哪了，我十分钟就到，好”，拟证明朱某灵在被告处上班的事实； 7.照片2张。第一张照片为自拍照，第二张照片为一件上衣照，该衣服左胸口印有“老巷子卷饼菜”字样，背部印有“送餐电话2032999，201****”字样，拟证明朱某灵为被告的职员的事实； 8.音视频资料。光盘一张、纸质版5份，第一份：2020年5月2日22点35分的录音，内容为：“......隔离餐，隔离餐他上早班，早班下午7点钟以后算是下班了，平时店里面因为七点多可能还下不了班，就是说还要在店里再呆一段时间......”；第二份：2020年5月4日14点39分，内容为“......我们天天现在天天一块在开早餐来，做盒饭，从早上，他可能来的早一点，六点半就来来”；第三份：2020年5月27日18点37分，录音内容为“士灵和王飞他们俩上早班，七点钟，七点钟就下班了......”；第三份:2020年6月5日11点，录音内容为“......你在那个老巷子卷饼菜上班上了多久？嗯，半年多吧......去年十月份上的，那就朱某灵是20年一月份去上的班么......”，拟证明朱某灵与被告存在劳动关系的事实； 被告对原告提交的证据1、2的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可；对证据3的真实性、合法性、关联性予以认可；对证据4的真实性、合法性予以认可，表示只能证明朱某灵曾去办理过健康证，不能证明其健康证是否已办理及与被告之间是否存在劳动关系；对证据5的真实性予以认可，但不能证明被告认可其与朱某灵之间的关系，只是陈述用工的事实，双方之间不是劳动关系，郑亚明的询问笔录关联性不认可，认为该笔录不能证明存在劳动关系，只是陈述了当天的情况；对证据6的真实性、合法性予以认可，关联性不认可，第一份聊天内容提到的头两个月工资5000元，之后5300元的说法是虚假的，朱某灵可能是为了让家人不担心才这么说的，第二份聊天中王飞只是说到店里的情况，不能证明2020年1月至5月朱某灵与被告存在劳动关系，朱某灵只是在帮忙；对证据7的真实性、合法性、关联性不予认可，因为朱某灵曾经在被告处上班，因此不能证明朱某灵与被告自2020年1月起存在劳动关系，石河子有多家卷饼菜馆，经营者不都是王进军，因此衣服不能证明朱某灵与被告之间存在劳动关系，他当时在店里帮被告拦订单、宣传；对证据8的真实性、合法性予以认可，关联性不认可，不能证明朱某灵与被告存在劳动关系。 庭审中，被告向本院提交了以下证据： 1.考勤表、工资册。2020年1、3、4、5月份考勤表及工资册，考勤表和工资册中没有朱某灵的名字，拟证明朱某灵与被告之间不存在劳动关系； 2.成本账。购买材料单中没有朱某灵的名字，拟证明朱某灵和被告之间不存在劳动关系； 原告对被告提交的上述证据，对证据1的真实性、合法性、关联性均不予认可，因为考勤表和工资册都是被告单方制作的，考勤表上没有员工的签字确认，工资册不能证明其没有给朱某灵发放过工资；对证据2的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，该证据只能证明被告平时的经营情况和收支情况 本院认为，本案的争议焦点是原告有无诉讼主体资格及朱某灵与被告是否存在劳动关系。 关于主体资格。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；......”第二十五条规定：“......劳动者死亡的，由其近亲属或者代理人参加仲裁活动。”本案中，原告朱某与朱某灵系父子关系，其向法庭提交的亲属关系证明足以证明该事实。本院认为，朱某灵于2020年5月2日因发生交通事故死亡，根据上述法律的规定，朱某有作为原告起诉被告的权利，故被告代理人关于朱某没有主体资格的意见，本院不予采纳。 关于劳动关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原告提交的询问笔录等证据能充分证明朱某灵自2020年1月至5月在被告处提供有偿劳动、受用人单位的劳动管理、从事用人单位安排的劳动及所从事的劳动是被告单位业务组成部分的事实。对被告代理人称：“朱某灵单独接单，然后送餐，被告据此给其支付提成”的意见，因没有提交证据予以证明本院不予采信，且被告提交的考勤表、工资册仅证明其与他人具有劳动关系，不能证明其与朱某灵不存在劳动关系，成本账与本案没有关联，故被告承担举证不能的不利后果，本院认为朱某灵与被告之间存在劳动关系。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十五条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条 之规定，判决如下： 确认原告朱某之子朱某灵与被告石河子市鑫老巷子卷饼菜馆之间存在劳动关系。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审判员  吾尼拉 二〇二〇年十一月十三日 书记员  汤 欢 1