辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终3454号上诉人（原审原告）：海城市海州区韩晓梅医疗美容诊所，住所地：海城市东关街福民委环城东路**。经营者：韩晓梅，诊所所长。委托诉讼代理人：孙丽娟，海城市大维法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：海城市云龙广告制作有限公司，，住所地：海城市海州区北关街红星委环城东路****法定代表人：姬桂英，该公司经理。委托诉讼代理人：陈智勇，该公司工作人员。上诉人海城海州区韩晓梅医疗美容诊所（以下简称医疗美容诊所）因与海城市云龙广告制作有限公司（以下简称广告公司）服务合同纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初3701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案已审理终结。医疗美容诊所上诉请求：1、撤销海城法院（2020）辽0381民初3701号判决书。2、依法改判广告公司返还医疗美容诊所广告费25000元。3、一二审诉讼费全部由广告公司承担。事实和理由：一、一审判决事实不清，判决错误。该案双方签定的广告合同为单面合同价格为25000元，而实际做的是双面广告，实交款为50000元。退半年广告费为25000元，此事经过双方反复磋商达成协议（欠7个月广告费，协议按6个月），更没有计算错误，且直至开庭前，广告公司也从未提及退款计算错误。判决不应对广告公司自认，且双方当面协议结果予以变更。为此，一审法院判决实不清，判决错误，严重侵害了医疗美容诊所的合法权益。特提出上诉，请二审法院查清事实，依法作出公正的判决。广告公司辩称：一审判决正确。医疗美容诊所向一审法院起诉请求：1、广告公司立即给付诊所25000元及利息；2、诉讼费由广告公司承担。一审法院认定事实：医疗美容诊所系经营美容外科诊疗服务的个体工商户。广告公司系经营设计、制作、发布、代理各类广告等业务的有限责任公司。2018年1月7日，案外人海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所与广告公司签订广告合同书1份，约定海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所委托广告公司发布广告，发布期间为2018年1月1日至2019年1月1日，广告发布媒介位置为铁西大球东北角单立柱广告牌，广告规格为牌面5m×15m(单面)，广告价格为每年贰万伍仟元整(不含税)，付款方式为广告发布后一次性付清。合同签订后，依约向广告公司交付了广告费25000元。2018年1月16日，医疗美容诊所与案外人海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所签订合同转让协议书，约定：海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所将其与广告公司2019年1月7日签定的发布广告合同转让给医疗美容诊所，至本协议生效后，海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所在广告合同中的全部权利义务一并转让给医疗美容诊所。此后，有关该合同的任何事宜及风险均由医疗美容诊所承担，与海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所无关。另查，广告公司依约为医疗美容诊所发布半年广告，后因海城市公安局占用广告牌，暂停广告公司广告发布。2019年12月16日，广告公司的经办人陈智勇经与医疗美容诊所协商后，给医疗美容诊所出具情况说明(协议书)1份，主要内容为：广告公司与医疗美容诊所于2018年1月1日至2019年1月1日签订的广告合同，因海城市公安局占用广告牌，欠半年的广告时间未发布。广告公司未与公安局签订任何协议，且未得到任何补偿，直至书写情况说明时，一直与公安局协调中，经双方协商，医疗美容诊所要自行解决。上广告画布。双方约定25日内，将广告投放原地，并按原合同履行。如未按规定履行，医疗美容诊所可要求置换广告公司广告位或退还半年广告款25000元(贰万伍仟元)。一审法院认定，合法的服务合同关系受法律保护。依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”的规定，医疗美容诊所与案外人海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所之间签订的广告合同书及广告公司与案外人海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所签订的合同转让协议书系各方的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照约定履行义务。广告公司仅为医疗美容诊所发布了半年广告，经双方协商，约定25日内将广告投放原地，并按原合同履行，如未按规定履行，置换广告位或退还半年广告费，因广告公司未能投放原地，故医疗美容诊所有权要求广告公司返还半年广告费，广告公司未依约予以返还，显系无理，故广告公司应返还医疗美容诊所半年广告费。关于医疗美容诊所主张的要求广告公司返还半年广告费的数额25000元，广告公司提出按照广告合同，返还半年广告费为12500元。虽医疗美容诊所提供的广告公司出具的情况说明（协议书）中写明，退还半年广告费25000元，但依照海城海州管理区郝宝伦医疗美容诊所与广告公司签订的广告合同书约定一年广告费用费25000元，则半年广告费为12500元。另医疗美容诊所主张该广告合同书约定单面为25000元，双面则为50000元，应返还半年广告费为25000元，但该广告合同上明确写明广告规格为单面，价格为25000元，虽医疗美容诊所主张支付给广告公司的广告费为50000元，但并未提供证据证明，医疗美容诊所应承担举证不能的责任，故广告公司应返还医疗美容诊所半年广告费12500元。关于医疗美容诊所提出的要求广告公司给付利息的诉讼请求，因广告公司未按照2019年12月16日的协议书约定返还医疗美容诊所半年广告费，应承担资金占用期间的利息，按照双方约定利息应自2020年1月11日起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、广告公司于该判决生效后10内返还医疗美容诊所广告费12500元，并以12500元为基数，自2020年1月11日起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算给付利息；二、驳回医疗美容诊所的其他诉讼请求。如广告公司未按该判决指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费213元，由被告承担106.5元，由原告承担106.5元。此款已由诊所垫付，在广告公司履行义务时加付106.5元给付诊所。二审期间，医疗美容诊所向本院提供录音两份，拟证明半年广告费应是25000元。广告公司对该份证据不予认可。本院认为，该份证据可以佐证半年广告费是25000元，予以采信。本院认为，在医疗美容诊所提供的广告公司出具的情况说明（协议书）中写明，退还半年广告费25000元。广告公司已经认可了半年广告费是25000元，一审仅以双方签订的广告合同书约定一年广告费用费（单面）25000元作为依据认定双方实际履行是单面广告合同，明显不当，本院予以纠正。综上所述，医疗美容诊所的上诉请求成立，予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百六十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，裁定如下：一、撤销海城市人民法院（2020）辽0381民初3701号民事判决；二、广告公司于本判决生效后10内返还医疗美容诊所广告费25000元，并以25000元为基数，自2020年1月11日起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算给付利息；三、驳回医疗美容诊所的其他诉讼请求。如广告公司未按该判决指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费213元，二审案件受理费113元。此款已由海城市海州区韩晓梅医疗美容诊所垫付，在海城市云龙广告制作有限公司履行义务时加付326元给付海城市海州区韩晓梅医疗美容诊所。本判决为终审判决。审判长  顾书宇审判员  许爱军审判员  张 滨二〇二〇年十一月二十六日书记员  何 洋