文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终2860号上诉人（原审原告）：奚有生，男，1953年4月10日生，汉族，住常州市金坛区。被上诉人（原审被告）：赵福安，男，1953年9月20日生，汉族，住镇江。委托诉讼代理人：金国强，江苏甘露律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：镇江新区丁卯华升石材经营部，住所地：镇江新区丁卯桥路**（北）镇江外运汽车队内。经营者：许占柱。被上诉人（原审被告）：耿建平，男，1982年11月14日生，汉族，住丹阳市。委托诉讼代理人：蒋伟，丹阳市申正法律服务所法律工作者。上诉人奚有生因与被上诉人赵福安、镇江新区丁卯华升石材经营部（以下简称华升石材部）、耿建平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服镇江经济开发区人民法院（2019）苏1191民初2017号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人奚有生上诉请求：撤销原判，本案依法改判。事实与理由：赵福安、耿建平应承担赔偿责任，一审法院判决奚有生承担20%的责任不当。被上诉人赵福安辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。被上诉人耿建平辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。被上诉人华升石材部未作答辩。奚有生向一审法院起诉请求：1.请求赵福安、华升石材部、耿建平赔偿医疗费15926.73元（2249元+13677.73元）、伤残赔偿金122469元（40883元/年×4年×75%）、误工费31888元（64663元/年×180天）、护理费5400元（60元/天×90天）、营养费1800元（20元/天×90天）、交通费1000元、住院伙食补助费342元（18元/天×19天）、精神抚慰金10000元、鉴定费2100元，共计190925.73元；2.诉讼费由赵福安、华升石材部、耿建平承担。一审法院认定事实：2018年2月10日，赵福安与华升石材部签订发包合同，约定赵福安将其所有的位于镇江新区大港海德公园翡翠园22幢第1-2层102室的别墅的外墙干挂及天沟铝单板造型项目发包给华升石材部施工，工程造价60万元。奚有生与耿建平、耿建平之父、于金禾四人在案涉别墅从事焊接、外挂、大理石钢架工作。2018年3月19日，奚有生在焊接外挂大理石钢架踩踏在地下室采光井（离地面约20-30公分高）上方所盖的防护板时，跌入地下室摔伤（高度约3.5米）。事故发生后，奚有生随即被送往金坛市直溪中心卫生院住院治疗，入院诊断为腰1、2压缩性骨折、高血压。2018年3月21日，奚有生出院，出院医嘱：转上级医院进一步治疗，产生医疗费2251.5元，由耿建平垫付2000元。同日，奚有生转入中国人民解放军第三五九医院住院治疗，入院诊断为腰1、2椎体新鲜压缩性骨折伴椎管占位、腰2-4右侧横突骨折。2018年4月4日，奚有生出院，住院14天，出院医嘱：1.建议休息3个月，绝对卧床1个半月；2.禁止下地行走，卧床时加强腰背肌及双下肢肌肉功能锻炼；3.1个半月后下地时背架保护，适当下地活动；4.防止褥疮，加强营养及护理，口服药物治疗；5.1个月后门诊复查；6.不适随诊。此次住院产生医疗费43847.57元、伙食费358元、护理费675元，由华升石材部垫付医疗费26205.57元，耿建平垫付医疗费18000元、伙食费358元、护理费675元。后奚有生先后到金坛市直溪中心卫生院、金坛区中医院、中国人民解放军第三五九医院复查，共产生门诊、检查费3006.59元；奚有生在药店自行购买药品，支出300元；奚有生从家往返医院产生交通费781元。2019年9月18日，奚有生入中国人民解放军第三五九医院住院治疗，入院诊断为腰1、2椎体骨折术后。2019年9月23日，奚有生出院，住院5天，出院医嘱：1.加强腰背肌功能锻炼；2.建议休息一个月，加强营养；3.1个月后门诊复查；4.如有不适，门诊随诊。此次住院产生医疗费10967.12元（挂号费12元+检查费110.79元+住院费10844.33元）、伙食费145元、护理费240元。一审审理中，奚有生委托一审法院对其伤情进行鉴定。南京医科大学司法鉴定所经一审法院委托对奚有生伤情进行了鉴定，并于2020年1月16日出具鉴定意见为：1.奚有生第1、2腰椎椎体压缩性骨折构成九级伤残；2.误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日（其中含2019年9月二期取内固定物治疗期间所需误工、护理及营养期限分别给予30日、15日和15日）。奚有生支出鉴定费2129元。一审法院认为，赵福安为装修其所有的位于镇江新区大港海德公园翡翠园22幢第1-2层102室的别墅，在华升石材部购买大理石，并由华升石材部负责安装，且双方签订外墙干挂及天沟铝单板造型项目发包合同，并约定工程造价60万元，可以认定双方成立承揽合同关系。奚有生未提供证据证明赵福安作为定作人对定作、指示或者选任有过失，故赵福安对奚有生的损害不应承担赔偿责任。华升石材部辩称其将大理石安装工程按照60元/㎡分包给耿建平，华升石材部未举证证明，且对此耿建平亦不予认可，认为其与奚有生等人受雇于华升石材部。故一审法院认定华升石材部与耿建平、奚有生等人形成劳务关系，应对提供劳务的奚有生在劳务中受到的损害承担相应的赔偿责任，耿建平作为雇员之一，对奚有生的损失不应承担赔偿责任。奚有生作为完全民事行为能力人，从事电焊工作，在工作时应当尽到谨慎的安全注意义务。本次事故中，奚有生未尽到谨慎的安全注意义务，应承担一定的过错责任。结合奚有生的过错程度，一审法院酌定华升石材部承担80%的责任，奚有生承担20%的责任。奚有生诉请的损失、赔偿范围和标准均应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定及2019年度江苏省相关赔偿费用标准计算，超过法律规定的范围和标准的,一审法院不予支持。损失的具体数额依照相关规定认定如下：1.医疗费：奚有生因本次事故共产生医疗费60372.78元，其中华升石材部垫付26205.57元、耿建平垫付20000元；2.住院伙食补助费：耿建平已支付第二次住院的伙食费358元，第一次和第三次住院的伙食费为163元，合计521元；3.营养费：奚有生主张营养费1800元（20元/天×90天），不违反法律规定，一审法院予以支持；4.护理费：奚有生主张护理费5400元（60元/天×90天），不违反法律规定，一审法院予以支持。耿建平垫付第二次住院期间的护理费675元，应一并予以处理；5.误工费：奚有生主张误工费31888元（64663元/年×180天），结合奚有生的工作性质，一审法院调整为23400元（130元/天×180天），其要求超出部分，一审法院不予支持；6.残疾赔偿金：奚有生主张残疾赔偿金122469元，按新的计算标准未超出赔偿数额，本院予以支持；7.精神损害抚慰金：奚有生主张精神损害抚慰金10000元，根据奚有生的伤情及双方的过错程度，一审法院酌定奚有生的精神损害抚慰金为8000元。8.交通费：奚有生主张交通费1000元，结合奚有生的居住地、住院时间，奚有生的主张合理合法，一审法院予以支持。综上，一审法院确定奚有生的各项损失为：医疗费60372.78元、住院伙食补助费521元、营养费1800元、护理费5400元、误工费23400元、残疾赔偿金122469元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元，合计222962.78元。华升石材部应赔偿奚有生各项损失合计179970.2元﹛（222962.78元-8000元）×80%＋8000元｝，扣减华升石材部、耿建平各已支付的26205.57元、21033元，华升石材部应再支付奚有生各项损失132731.63元，并返还耿建平垫付的21033元。判决：一、镇江新区丁卯华升石材经营部赔偿奚有生各项损失共计132731.63元；二、镇江新区丁卯华升石材经营部返还耿建平垫付的21033元；三、驳回奚有生的其他诉讼请求。二审审理中，各方当事人均未提交新证据。一审法院对一审法院查明的事实，予以确认。本院认为，被上诉人赵福安将其所有的位于镇江新区大港海德公园翡翠园22幢第1-2层102室别墅装修所需的石材材料的提供及安装均交由华升石材部负责，双方签订了发包合同并约定工程价款为60万元。以此可以认定赵福安与华升石材部之间存在承揽关系。上诉人奚有生无据证实被上诉人赵福安作为定作人存在定作、指示或者选任方面的过失，上诉人奚有生要求被上诉人赵福安承担赔偿责任缺乏事实和法律依据，上诉人奚有生的该上诉理由，不能成立。在一审审理中，被上诉人华升石材部认为其将案涉大理石安装工程分包给被上诉人耿建平，但华升石材部未提交证据予以证明，耿建平对此亦不予认可。上诉人奚有生认为其受雇于被上诉人耿建平，但未提供证据予以证明，且耿建平认为其与奚有生均受雇于华升石材部，故可以认定奚有生系受华升石材部雇佣从事案涉大理石安装工程，上诉人奚有生要求被上诉人耿建平承担赔偿责任缺乏事实和法律依据，上诉人奚有生的该上诉理由，不能成立。上诉人奚有生系完全民事行为能力人，其在焊接外挂大理石钢架时应注意自身安全，奚有生未尽到安全注意义务，故奚有生对自身受伤也需承担相应的责任，一审法院判决其承担20%的责任，并无不当。上诉人奚有生认为一审法院判决其承担20%的责任不当的上诉理由，不能成立。综上所述，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1355元，由上诉人奚有生负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 甦审 判 员  冷德华审 判 员  杨道骏二〇二〇年十一月十三日法官助理  王 伟书 记 员  潘 悦