浙江省义乌市人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）浙0782民初12727-2号 原告：龚红星，男，1968年7月14日出生，汉族，住所义乌市。 委托诉讼代理人：俞晨，浙江红太阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龚思玮，浙江红太阳律师事务所实习律师。 被告：温州交通建设集团有限公司，住所地浙江省温州市。 法定代表人：朱如安，董事长。 被告：路港集团有限公司，住所地浙江省温州市。 法定代表人：朱何柳，执行董事。 被告：江西省路桥工程集团有限公司，住所地江西省南昌市。 法定代表人：朱高妹，董事长。 被告：朱何柳，女，1982年10月30日出生，汉族，住所浙江省温州市鹿城区。 被告：朱高妹，女，1962年11月21日出生，汉族，住所浙江省温州市鹿城区。 五被告的共同委托代理人：陈钦辉，浙江泽商律师事务所律师。 原告龚红星与被告温州交通建设集团有限公司、路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月25日立案受理，依法进行了审理，现已审理终结。 原告龚红星诉称，因被告温州交通建设集团有限公司欠原告借款14000000元及利息未归还，义乌市人民法院于2018年12月10日作出（2018）浙0782民初17905号民事调解书，明确由被告温州交通建设集团有限公司分三期需在2019年3月30日前全部还清，利息按月息2%计至实际履行之日止。后因被告温州交通建设集团有限公司怠于履行，原告向义乌市人民法院申请强制执行，案号（2019）浙0782执470号。在执行过程中双方于2019年9月28日达成执行和解协议，约定由被告温州交通建设集团有限公司分期还款10000000元及支付利息，2019年9月20日前的利息已付清，并补偿差旅费、误工费等计200000元，如不按执行和解协议履行，原告可另案起诉，相关费用包括律师费由其承担，并由被告路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹共同承担担保责任。后五被告均未按执行和解协议履行各自义务，未支付分文。2019年12月2日，经法院强制执行，原告收到（2019）浙0782执470号案件的执行款2213740元，对于该笔款项原告认为应先行扣除补偿款200000元后，再扣除利息499726元（2019年9月20日至2019年12月4日），余款1514014元用于抵偿本金。原告为实现本案债权与浙江红太阳律师事务所签订委托代理合同，需支出律师费300000元。请求1、判令被告路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹对被告温州交通建设集团有限公司尚欠原告的本金8485986元及利息1367057元（利息自2019年12月5日起按月息2%计算，暂算至2020年8月5日，之后利息按月息2%付至实际履行完毕之日止）承担连带清偿责任；2、判令被告温州交通建设集团有限公司支付原告为实现本案债权支出的律师费300000元；3判令路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹对上述第二项债务承担连带清偿责任。 被告温州交通建设集团有限公司、路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹辩称，1、截止2020年8月5日被告温州交通建设集团有限公司欠原告的本金7786260元，利息应该以年化15.4%自2019年12月5日起计算至实际履行完毕之日止。以本金7786260元计算。原告与被告温州交通建设集团有限公司于2019年9月28日达成的执行和解协议确认被告温州交通建设集团有限公司尚欠原告10000000元本金，后因原告申请执行，义乌法院于2019年12月4日从被告温州交通建设集团有限公司账户扣款2213740元，该执行款已经通过执行局以偿还本金的用途汇入原告指定的账户，因此截止2020年8月5日被告温州交通建设集团有限公司欠原告的本金为7786260元，根据2020年8月18日最高人民法院通过的关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定，民间借贷的利息不应该超过LPR的四倍，即按照现行LPR的利率，案涉款项的利息应该按照15.4%的年利率计算。2、本案法律关系单一，原告主张律师费过高，且未实际发生，其诉请不应该支持。原告虽然与红太阳律师事务所签订了合同，但合同第二条约定是待法院判决后再向被告执行的，这个就是风险代理收费，该律师费属于不确定状态，故律师费不应该在诉讼中支持。退一步讲，即便全体被告应该承担律师费，也因本案法律关系单一，代理律师的工作相对简单，其工作量与收费不匹配，贵院应该予以调整。从以往类似标的借贷案件看，即使法律关系十分复杂，标的差不多的案件，原告代理律师事务所也仅仅收取了50000元律师费。因此请求法院参照既有判例酌情调整至50000元以上。3、根据即将生效的民法典第六百八十六条规定本案中被告路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹应该承担一般保证责任，虽然民法典尚未生效，但是法律的价值判断是使未明确约定担保方式的担保人承担一般保证责任，因此路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹应该承担一般保证责任。综上，请求法庭考虑事实，依法判决。 经审理查明：原告龚红星与被告温州交通建设集团有限公司之间（2018）浙0782民初17905号民间借贷纠纷一案，经本院于2018年12月10日主持调解，双方当事人达成如下协议：1、被告温州交通建设集团有限公司归还原告龚红星借款14000000元及利息（利息从2018年9月12日起按月利率2%计算至实际履行完毕之日止），于2018年12月31日前归还4000000元及利息，2019年1月31日前归还5000000元及利息，2019年3月31日前归还5000000元及利息；2、如果被告温州交通建设集团有限公司任有一期逾期的，则原告龚红星可以就全部未归还借款向法院申请强制执行。 因被告温州交通建设集团有限公司未履行（2018）浙0782民初17905号民事调解书确定的义务，原告龚红星向本院申请强制执行，本院于2019年1月9日立案，案号为（2019）浙0782执470号。2019年9月2日，本院以被告温州交通建设集团有限公司暂无可供执行的财产为由裁定终结本次执行程序。 2019年9月28日，原告与五被告达成执行和解协议：1、温州交通建设集团有限公司欠龚红星剩余借款本金10000000元及自2019年9月20日始按月利率2%计付的利息，温州交通建设集团有限公司应于本协议签订后支付本金2000000元及相应利息（2019年9月20日至2019年10月20日利息200000元），自2019年11月20日前支付本金1000000元及相应利息，12月20日前支付本金1000000元及相应利息，2020年1月20日前付清本金6000000元及相应利息；2、温州交通建设集团有限公司支付龚红星的人员龚有法为实现债权支出的差旅费、误工费等各项补偿计200000元；3、龚红星收到第一笔2000000元及200000元利息、补偿款200000元共计2400000元后，向法院申请解除温州交通建设集团有限公司失信被执行人员名单的限制；4、案件诉讼费及执行费用由温州交通建设集团有限公司向法院交纳，温州交通建设集团有限公司应按时支付上述借款本息，不按时则视为全部到期，龚红星可恢复申请执行或另案诉讼，相关的费用包括律师费等全部由温州交通建设集团有限公司承担；5、上述债务由温州交通建设集团有限公司的关联公司及实际控制人提供担保，直至温州交通建设集团有限公司全部偿还借款本息。被告路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹以保证人身份在执行和解协议书上签名盖章。 2019年12月2日，本院又对（2019）浙0782执470号案件采取强制执行措施，扣划了被告温州交通建设集团有限公司账户内存款2213740元，并交付给原告。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条规定，在执行中双方当事人自行达成和解协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，如当事人不履行和解协议的，人民法院可根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。因此本案原、被告达成的和解协议虽属自行达成，但在当事人不履行和解协议的情况下，并不妨碍原告申请恢复执行原生效法律文书的权利，且本案执行和解协议书中也明确约定原告可申请恢复执行。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条规定，在执行中被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限，被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十条规定，向人民法院提供执行担保的，可以由被执行人或者他人提供财产担保，也可以由他人提供保证，担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力，他人提供执行保证的，应当向法院出具保证书。第四百七十一条规定，被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可直接裁定执行担保人的财产。本案原、被告达成的和解协议中，被告路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹对被告温州交通建设集团有限公司提供保证的意思表示明确，在庭审中五被告对和解协议书的真实性、合法性、关联性均无异议，只是认为四保证人目前经济能力不足，故原告应向法院恢复执行原生效的法律文书，而不应单独提起诉讼。 原告诉请判令被告路港集团有限公司、江西省路桥工程集团有限公司、朱何柳、朱高妹对被告温州交通建设集团有限公司尚欠原告的本金8485986元及利息1367057元（利息自2019年12月5日起按月息2%计算，暂算至2020年8月5日，之后利息按月息2%付至实际履行完毕之日止）承担连带清偿责任。本院认为（2018）浙0782民初17905号民事调解书本院虽于2019年9月2日裁定终结本次执行程序，但在2019年12月2日本院又扣划了被告温州交通建设集团有限公司账户内存款2213740元并交付给原告，说明（2018）浙0782民初17905号民事调解书仍在本院执行中，原告对本院扣划交付的2213740元款项按照自己的意思对其中应付本金、利息、补偿费用等进行了结算，得出了本案的诉请数额，但该数额五被并不认可，本院也未对上述扣划款项是用于归还本金、利息或是用于折抵补偿款及各自比例进行结算，故原告的诉讼请求缺乏事实依据，不能支持。 根据最高人民法院《关于执行和解若干问题的规定》第十八条规定：执行和解协议中约定担保条款，且担保人向人民法院承诺在被执行人不履行执行和解协议时自愿接受直接强制执行的，恢复执行原生效法律文书后，人民法院可以依申请执行人申请及担保条款的约定，直接裁定执行担保财产或者保证人的财产。本案和解协议中担保人虽未向法院承诺在被执行人不履行执行和解协议时自愿直接接受强制执行，但和解协议该瑕疵并不能否定《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条赋予当事人恢复执行原生效法律文书的权利。如四保证人对法院直接执行其财产的行为有异议，可通过提执行异议的方式解决。况且本案中原、被告对执行和解协议的真实性、合法性、关联性并无异议，故该执行和解协议可视同四保证人向法院作出书面承诺。另外本案和解协议也不存在最高人民法院《关于执行和解若干问题的规定》第十一条规定的不予恢复执行的情形。 综上本案和解协议在执行程序中形成，其履行问题也应在执行程序中解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第二百三十条、第二百三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条的规定，裁定如下： 驳回原告龚红星的起诉。 申请保全费5000元，由原告龚红星负担。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  陈高明 人民陪审员  丁同锦 人民陪审员  许承标 二〇二〇年十一月五日 书 记 员  骆光雷