山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民初65号 原告：天津市建工工程总承包有限公司，住所地天津新技术产业园区华苑产业区开华道**。统一社会信用代码：91120000725717228P。 法定代表人：高志伟，董事长。 委托诉讼代理人：胡会信，天津则立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李延涛，该公司员工。 被告：嘉励协盛（泰安）置业有限公司，住所地泰安市高新技术产业开发区一天门大街中段（星火科技园综合楼**）。统一社会信用代码：91370900052397476A。 法定代表人：林震道，执行董事。 原告天津市建工工程总承包有限公司与被告嘉励协盛（泰安）置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天津市建工工程总承包有限公司委托诉讼代理人胡会信、李延涛到庭参加诉讼。被告嘉励协盛（泰安）置业有限公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告双方于2013年6月15日和8月15日签订的《建设工程施工合同》；2、请求判令被告立即向原告支付工程款31832004.23元以及自立案之日起至实际给付之日止的利息（以31832004.23元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3、请求判令被告赔偿原告停窝工损失2494408元；4、在上述工程款的范围内，对于涉案工程拍卖或变卖的价款，原告享有优先受偿权；5、本案诉讼费用、鉴定费等全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年6月15日和8月15日，原告与被告就泰安嘉励商业广场项目一标段（A1区、A2区、B区）、二标段（E区、F区、H1区）签订了《建设工程施工合同》，约定原告的施工范围为：甲方提供施工图纸范围（包括图纸会审交底、招标图纸补遗），包括但不限于桩基工程、基础处理（含土方工程、降排水工程等）、建筑、结构、安装工程、内外檐装饰工程（以甲方现场通知书内容为准），包括对专业分包工程的预埋（留）、暗配及构件、各类门、窗安装后的填充收口、封堵和修补，分步验收后半成品和成品保护，验收后的竣工备案，对分包单位的配合管理工作，甲方供材的倒运、搬运、验收、报管及资料的收集汇总等，工程款合计179093630元，进度款付款时间为每两个月上报产值，被告按照确认产值的65%支付给原告该部位的工程进度款。原告按照合同约定进场施工，但被告不按合同约定支付进度款，被告无奈第一次停工，停工期为2015年2月1日至2015年11月22日，并于2015年11月18日就复工签订了补充协议，明确约定了停工期间的损失被告予以补偿，后被告再次违反合同约定迟延付款，在2016年12月10日至2017年6月29日第二次停工，关于复工事宜于2017年6月26日签订补充协议（二），将进度款的付款比例改为上报产值的80%，并约定复工后30日内将2015年的停窝工损失予以签章确认，并赔偿2017年的停工损失。第二次复工后，被告再次违反付款约定，拒不认可原告的停工损失，原告无奈自2018年2月23日第三次停工至今。截至起诉之日，被告核定原告的工程产值为141619770元，原告已经完工被告未认定产值3586565.23元，被告仅支付原告工程进度款113374331元，尚欠原告工程款31832004.23元。现被告因欠付职工工资和到期债权，已经被列入失信执行人名单，没有履行涉案合同的能力，望判如所请。 被告嘉励协盛（泰安）置业有限公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年6月15日原（乙方）、被告（甲方）签订《嘉励商业广场项目A区、B区总承包工程合同协议书》，约定原告承包施工泰安嘉励商业广场项目A1区、A2区、B区施工图纸、工程量清单所示全部工作内容（不含消防工程、园林绿化工程、空调、多联机及地源热泵设备、电梯），合同价款为90869879元，开工日期为2013年6月17日，竣工日期为2014年9月30日。合同专用条款5.2约定被告派驻工地工程师温晓春为项目经理。17.1约定本合同价款含部分暂估工程，结算时按实际调整（详见工程造价汇总表）。合同专用条款19.1双方约定的工程款（进度款支付）：（1）工程款计划支付具体时间：协议签定后，总包上报累计完成产值，经第三方审计单位审核完成并经各方（监理、甲方）验收合格后，按确认产值的65%支付给乙方该部位的工程进度款；以后每两个月上报一次完成产值，经第三方审计单位进行审核并经各方（监理、甲方）验收合格后，甲方按确认产值的65%支付给乙方该部位的工程进度款。 2013年8月15原、被告签订《嘉励商业广场项目E、F、H1区总承包工程合同协议书》，约定原告承包施工泰安嘉励商业广场项目E区、F区、H1区施工图纸、工程量清单所示全部工作内容（不含消防工程、园林绿化工程、空调、多联机及地源热泵设备、电梯），合同价款为88223751元，开工日期为2013年8月17日，竣工日期为2014年11月30日。合同专用条款5.2约定被告派驻的工程师温晓春为项目经理。17.1约定本合同价款含部分暂估工程，结算时按实际调整（详见工程造价汇总表）。合同专用条款19.1双方约定的工程款（进度款支付）：（1）工程款计划支付具体时间：协议签定后，总包上报累计完成产值，经第三方审计单位审核完成并经各方（监理、甲方）验收合格后，按确认产值的65%支付给乙方该部位的工程进度款；以后每两个月上报一次完成产值，经第三方审计单位进行审核并经各方（监理、甲方）验收合格后，甲方按确认产值的65%支付给乙方该部位的工程进度款。 上述协议鉴定后，原告按约进场施工，后因被告未按约定支付进度款，原告于2014年年底停工。2015年11月18日，经原（乙方）、被告（甲方）协商，双方分别签订《嘉励商业广场项目A区、B区总承包工程补充协议书》和《嘉励商业广场项目E区、F区、H1区总承包工程补充协议书》，两份补充协议均约定：……二、协议工期。1、竣工日期：2016年8月31日。2、上述竣工日期的实现，需满足2015年11月25日前具备复工条件，如实际复工日期推迟，竣工日期也相应推迟，工期顺延。……三、工程款支付。原施工合同第19.1款双方约定的工程款（进度款）支付中内容变更为：（1）《专用条款》中第六项合同价款与支付中第19条工程款（进度款）支付中（1）工程款计划支付具体时间的第三行“以后每两个月上报一次完成产值，经第三方审计单位进行审核并经各方（监理、甲方）验收合格后，甲方按确认产值的65%支付给乙方该部位的工程进度款”变更为“复工后每个月上报一次完工产值，经第三方审计单位进行审核并经各方（监理、甲方）验收合格后，甲方按确认产值的65%支付给乙方该部位的工程进度款”。（2）复工日期：甲方按原合同约定完成付款（按照2015年1月份审定产值），乙方在收到款项7日内完成复工，并从即日起开始计算工期。……（4）乙方复工后2个月内甲方将乙方截至2015年1月底完工产值支付至80%。四、其他约定事项。1、本补充协议签订与复工后30天内，甲方将之前双方已经认可并报送审计（或甲方）但还未给予签字盖章的各文件资料予以完善签章手续。2、乙方不承担因之前停工造成的延期责任，且因停工给乙方造成的损失，由甲方给予相应补偿，具体金额双方协商确定”。 上述两份补充协议签订后，原告按约复工，后因被告未完全履行补充协议的约定，原告于2016年年底停工。2017年6月26日原（乙方）、被告（甲方）双方又分别签订《嘉励商业广场项目A区、B区总承包工程补充协议书二》和《嘉励商业广场项目E区、F区、H1区总承包工程补充协议书二》，两份补充协议均约定：……二、协议工期。1、竣工日期：2018年1月31日。2、上述竣工日期的实现，需满足2017年6月26日前具备复工条件及本补充协议第三条工程款支付中约定的付款条件以及第四条其他约定事项约定的条件……。三、工程款支付。1、按2015年11月18日双方签订的补充协议一中的工程支付第（1）条的规定“复工后每个月上报一次完工产值，经第三方审计单位进行审核并经各方（监理、甲方）验收合格后，甲方按确认产值的65%支付给乙方该部位的工程进度款”变更为“复工后每个月上报一次完工产值，经第三方审计单位进行审核并经各方（监理、甲方）验收合格后，甲方应在双方确认产值后10天内按确认产值的80%支付给乙方该部位的工程进度款（甲方应在收到乙方上报产值后10天内审核完毕双方确认）”。2、复工日期：甲方在一周内支付应付欠款200万元，乙方在收到款项7日内完成复工，并从即日起开始计算工期；剩余欠款在乙方复工后两个月内分别支付50%；2015年2月至2016年12月已审定产值的15%在乙方复工后两月内分别支付50%。3、工期进度：复工日期暂定为2017年6月26日，竣工日期为2018年1月31日，乙方按照甲方竣工要求编制施工进度计划，作为本协议的附件。4、工程竣工结算完成并审计合格后，甲方支付工程款至结算造价的95%。5、剩余5%作为质量保证金，质量缺陷期为两年，自工程竣工验收之日起计算，缺陷责任期满1年甲方向乙方支付结算价款的2%，缺陷责任期满2年甲方向乙方支付扣除屋面防水工程结算价5%的剩余质保金；屋面防水工程结算价的5%在防水工程质保期满一次性无息支付。6、如甲方未在上述各项付款时间内支付相应款项，按逾期支付金额的同期银行贷款利息上调20%向乙方支付利息。……四、其他约定事项。1、本补充协议签订与复工后30天内，甲方将乙方已经报送的2015年停工损失等还未给予最终认可的已报送文件（双方存在较大争议的事项除外）予以完善签章认可手续。2、乙方不承担因工程不能正常施工及停工造成的延期责任（施工方原因导致的除外），且本次复工前工程不能正常施工及停工给乙方造成的损失，由甲方给予相应补偿，具体金额双方协商确定。……。 上述补充协议签订后，原告按约复工，后因被告未按上述补充协议履行约定义务，原告自2018年2月23日停工至今。诉讼中原告提交（2019）鲁0911执968号、973号、1383号、1354号、2141号执行裁定书以及（2019）津财保16号民事裁定书，证实被告因拖欠员工工资、信托贷款等，相应资产被查封，已无继续履行合同的能力。 对于原告所施工的工程，原告提交工程产值核实表及《自开工到2017年12月25日产值》，证实2018年1月26日，经被告审核确定工程产值为141619770元，另提交工程签证单、图纸、广联达软件截图、施工形象部位、工作联系单等证据以及原告单方委托天津政测工程项目管理有限公司出具的工程造价鉴定意见书，证实原告已施工工程中，尚有被告未确认部分1515925.19元（包括CRC的45900元、AB区的真石漆56245元、EFH区的外墙保温加真石漆133117元、栏杆13498元、防水375687元、钢结构422295.76元、彩钢阳光玻璃棚469182.43元），以及被告少认定部分2070639.56元[已有签证中被告少确认了306705元、水电安装部分原告报价435911.56元（审核为409978元）、土建变更少确认了102115元、钢结构氟碳喷涂1225908元）]，对该被告少认定部分，因其中水电安装部分原告报价435911.56元，而天津政测工程项目管理有限公司审定值409978元，对此应按409978元计算，上述原告主张的被告少认定部分应为2044706元。诉讼中，原告认可被告已支付工程款113374331元。 2016年4月17日、27日，被告派驻工地的项目经理温晓春对原告整理的2015年停工期间的现场、人员等情况分别签字确认，诉讼中原告根据上述确认情况制作2015年停工期间（第一次停工）损失表，主张2015年2月初至11月22日停工损失为1675162元。因被告未对原告第二次、第三次停工损失等情况进行确认，原告单方制作相应的停工损失表，证明第二次停工损失为711246元，第三次停工损失为108000元。 本院认为，2013年6月15日原、被告签订的《嘉励商业广场项目A区、B区总承包工程合同协议书》、2013年8月15原、被告签订的《嘉励商业广场项目E、F、H1区总承包工程合同协议书》，2015年11月18日原、被告签订的《嘉励商业广场项目A区、B区总承包工程补充协议书》和《嘉励商业广场项目E区、F区、H1区总承包工程补充协议书》，2017年6月26原、被告签订的《嘉励商业广场项目A区、B区总承包工程补充协议书二》和《嘉励商业广场项目E区、F区、H1区总承包工程补充协议书二》，均系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，均属有效合同。合同签订后，原告按约定进场施工，因被告未按合同约定履行支付工程进度款等义务，导致原告多次停工，并自2018年2月23日停工至今，从原告提交的执行裁定书看，被告因欠付生效法律文书所确认的债务，被申请强制执行，且无可供执行的财产，已经无法继续履行涉案上述协议，原告请求解除上述协议，符合法律规定，本院应予支持。 对于原告施工的工程款，2018年1月26日，被告已经认可的工程款为141619770元，原告另行提交工程签证单、图纸、广联达软件截图、施工形象部位、工作联系单以及原告单方委托天津政测工程项目管理有限公司出具的工程造价鉴定意见书等证据，证实原告已施工工程中，尚有被告未确认部分1515925.19元和被告少认定部分2044706元，以上证据能够相互印证，足以证实原告的诉讼主张，对原告所施工的涉案工程的工程款为145180401.19元（141619770元+1515925.19元+2044706元），本院予以认定，原告认可被告已支付工程款113374331元，现因双方施工协议已经解除，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款……”的规定，对所欠的工程款31806070.19元，被告应向原告支付，原告请求被告自本案起诉之日即2020年4月13日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息，符合法律规定，本院予以支持。同时，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”、第二十条“未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”的规定，对原告关于对涉案工程拍卖或变卖的价款，原告享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持，但原告所享有的优先受偿权应以被告所欠的工程款31806070.19元为限。 原告还主张因被告违约导致停工，共造成停工窝工损失2494408元。而从本案事实看，因被告违约共造成三次停工，且第三次自2018年2月23日停工至今，对于第一次停工的损失，被告的项目经理温晓春对原告整理的2015年停工期间的现场、人员等情况分别签字确认，诉讼中，原告根据上述确认情况单方计算其第一次停工损失为1675162元，对于第二次、第三次的停工损失，被告并未确认，但从2017年6月26日双方签订的补充协议二内容看，被告认可原告存在第二次停工的损失，综合以上情况，本院酌情认定原告的停工损失为1675162元，对该损失，被告应予赔偿，对原告主张的其他停工窝工损失，因证据不足，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除原告天津市建工工程总承包有限公司与被告嘉励协盛（泰安）置业有限公司于2013年6月15日签订的《嘉励商业广场项目A区、B区总承包工程合同协议书》； 二、解除原告天津市建工工程总承包有限公司与被告嘉励协盛（泰安）置业有限公司于2013年8月15签订的《嘉励商业广场项目E、F、H1区总承包工程合同协议书》； 三、被告嘉励协盛（泰安）置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告天津市建工工程总承包有限公司工程款31806070.19元，并支付相应利息（以31806070.19元为本金，自2020年4月13日起至本判决确定的给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）； 四、原告天津市建工工程总承包有限公司对其承建的涉案工程部分折价或拍卖的价款在31806070.19元范围内享有优先受偿权； 五、被告嘉励协盛（泰安）置业有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告天津市建工工程总承包有限公司停工损失1675162元； 六、驳回原告天津市建工工程总承包有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费213432元，由原告天津市建工工程总承包有限公司负担5432元，被告嘉励协盛（泰安）置业有限公司负担208000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  王安广 审 判 员  刘增凯 人民审判员  吴乃山 二〇二〇年十一月二十四日 书 记 员  袁 琳