新疆生产建设兵团第六师中级人民法院   民 事 判 决 书     （2020）兵06民终312号   上诉人（原审原告）：朱森，男，汉族，1985年6月15日出生，住新疆五家渠市。   委托诉讼代理人：张萌，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：新疆昆仑钢铁有限公司，住所地：新疆五家渠市经济技术开发区东工业园纬一东街。   法定代表人：陈光辉，该公司董事长。   委托诉讼代理人：郑才榕，该公司员工。   委托诉讼代理人：马锐，新疆渠成律师事务所律师。   上诉人朱森因与被上诉人新疆昆仑钢铁有限公司（以下简称昆仑公司）劳动争议纠纷一案，不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人朱森及其委托诉讼代理人张萌，被上诉人昆仑公司的委托诉讼代理人郑才榕、马锐到庭就案件事实和法律适用各自阐述了自己的意见并接受法庭询问。本案现已审理终结。   朱森上诉请求：1、撤销新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初254号民事判决第七项，依法改判昆仑公司按照24,200元/次的标准支付辅助器具配置（假肢）费，上诉金额为122,500元（24,200元/次×15次-18,500元/次×13次）；2、撤销新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初254号民事判决第十一项，依法改判昆仑公司向朱森支付经济补偿金26,500元；3、本案一、二审诉讼费、邮寄费由昆仑公司承担。事实和理由：关于残疾辅助器具配置（假肢）费单次价格存在异议。一审期间，朱森已经提交第六师劳动能力鉴定委员会盖章的《工伤职工配置辅助器具确认表》、《辅助器具配置确认书》、《工伤职工配置更换器具申请审核表》，该组证据充分证明鉴定机构及医疗机构均确认认可朱森后期需要安装组件式小腿的必要性，亦载明组件式小腿安装需要的单次费用为：24,200元/次/3年（计算方式：组件式小腿假肢12,000元/次/3年＋小腿假肢硅胶凝胶套3,300元/次/年+小腿假肢硅胶套锁具2,300元/次/3年)）一审按照18,500元/次计算有误；关于经济补偿金的异议。一审法院已经认定被上诉人在上诉人受伤当月扣除2,000元工资违法，又认定不存在拖欠上诉人劳动报酬，前后矛盾，加之被上诉人未为上诉人缴纳社保，上诉人受伤停工留薪期满后强行解除劳动关系，均属于应当支付经济补偿金的情形，请求二审法院予以纠正。   昆仑公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。   朱森向一审法院起诉请求：1、依法判令解除朱森与昆仑公司劳动关系；2、依法判令昆仑公司支付朱森一次性伤残补助金95,400元（5,300元×18个月）；3、依法判令昆仑公司支付朱森一次性伤残就业补助金145,584元（5,392元×27个月）；4、依法判令昆仑公司支付朱森一次性工伤医疗补助金59,312元（5,392元×11个月）；5、依法判令昆仑公司支付朱森伤残鉴定费300元；6、依法判令昆仑公司支付朱森医疗复查费265元、床位租赁费200元；7、依法判令昆仑公司支付朱森住院伙食补助7,800元（65天×120元）；8、依法判令昆仑公司支付朱森辅助器具配置(假肢)费585,112元（47,220元/次×11次+维修费47,220元/次×11次×10%+假肢接受腔3,980元+硅胶套接受腔9,800元）；9、依法判令昆仑公司支付朱森其他辅助器具898元（轮椅650.49元+拐杖128元+坐便器119.51元）；10、依法判令昆仑公司支付朱森交通费3,000元；11、2019年3月14日至2019年12月13日的伤残津贴33,390元（5,300元×70%×9个月）；12、依法判令昆仑公司支付朱森停工留薪期工资2,000元；13、依法判令昆仑公司支付朱森解除劳动合同补偿金26,500元（5,300元×5个月），以上费用共计959,761元。   一审法院认定事实：朱森于2014年12月7日入职昆仑公司工作，双方签订了书面劳动合同，工作岗位为轧钢钳工，工资标准为每月4,670元。签订劳动合同当日，朱森书写《承诺书》一份，承诺：不用为本人交社保。2018年3月14日21时许，朱森在昆仑公司轧钢车间更换打钢杆过程中，因钢丝绳突然滑下，左腿被钢杆砸伤。当日送新疆医科大学第一附属医院接受治疗。2018年5月18日出院，共住院治疗65天。诊断结果为：左侧胫骨干开放性粉碎性骨折，左侧腓骨干开放性粉碎性骨折，左侧小腿水平神经损伤，左侧小腿水平血管损伤，低蛋白血症，急性失血性贫血，下肢肌肉和肌腱损伤，比目鱼肌坏死，腓肠肌坏死，生活自理能力障碍。出院医嘱：1.回当地继续治疗；2.佩戴假肢并给予相应训练；3.骨科、康复科门诊随访；4.住院期间有一名陪护；5.定期复查下肢血管超声、生化全项等。建议出院1月后门诊随访。   朱森受伤后，昆仑公司将餐补发放至朱森工资卡中，每月工资5270元。朱森受伤当月，昆仑公司依据单位考核评价办法，对朱森处以2000元罚款。朱森停工留薪期间的月平均工资标准为5315元。后朱森在新疆维吾尔自治区××组件式小腿假肢，花费47220元，又按该中心要求安装小腿假肢接受腔，花费3980元，硅胶带锁小腿接受腔，花费9800元。   2018年12月20日，第六师人力资源和社会保障局认定朱森所受伤为工伤；2019年7月11日，六师五家渠劳动能力鉴定委员会鉴定朱森为五级伤残，朱森申请鉴定花费鉴定费300元。朱森于2019年12月向劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求与昆仑公司解除劳动关系并按工伤待遇支付各项费用。劳动人事争议仲裁院于2020年1月2日做出裁决：一、昆仑公司与朱森解除劳动关系；二、昆仑公司支付朱森一次性伤残补助金79,506元；三、昆仑公司支付朱森一次性就业补助金145,584元；四、昆仑公司支付朱森一次性工伤医疗补助金59,312元；五、昆仑公司支付朱森劳动能力鉴定费300元；六、昆仑公司支付朱森住院伙食补助费1,722.5元；七、昆仑公司支付朱森朱森辅助器具配置费12,000元；八、昆仑公司支付朱森医疗器械费898元；九、昆仑公司支付朱森伤残津贴3,720.5元；十、昆仑公司支付朱森停工留薪期工资2,000元；十一、驳回朱森的其他申诉请求。   另查明，朱森在六师统筹区内未参加社会保险。朱森受伤时本统筹区上年度职工月平均缴费工资标准为4,417元，本统筹区上年度在岗职工平均工资标准为5,392元。   上述事实有朱森提供的劳动合同书、出院证明及医疗证明、初次鉴定结论书、出院证明、医疗证明书、六师社会保险事业管理局征缴科出具证明、发放工资明细表、工伤职工配置辅助器具确认表、辅助器具确认书、师劳人仲案字[2019]240号裁决书及双方当事人当庭陈述为证。   一审法院认为，用人单位应当依据《工伤保险条例》的规定参加工伤保险，为单位职工缴纳工伤保险费。用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。朱森虽承诺不用昆仑公司为其缴纳社保，但该承诺违反法律强制性规定，应为无效。朱森在昆仑公司工作时受伤，经工伤保险行政部门认定为工伤，昆仑公司未依法缴纳工伤保险费，朱森因工伤事故所产生的各项保险待遇，应当由昆仑公司承担。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，故对朱森主张与昆仑公司解除劳动关系的请求予以支持。经审查，昆仑公司不存在拖欠朱森劳动报酬的情形，故对朱森主张支付经济补偿金26,500元的请求，不予支持。朱森受伤时上年度在岗职工月平均缴费工资为4,417元。朱森伤残被评定为五级，依据《工伤保险条例》第三十六条之规定，应按职工受伤前12个月平均月缴费工资标准支付一次性伤残补助金，即79,506元（4,417元×18个月）。依据《新疆生产建设兵团实施办法》第二十八条“五级、六级伤残职工本人自愿提出与用人单位解除、终止劳动关系的，以解除、终止劳动关系时统筹区所在地方的上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为五级伤残为27个月……（二）由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为五级伤残为11 个月……”之规定，本统筹区上年度职工月平均工资为5,392元/月，故昆仑公司应按此标准支付朱森一次性就业补助金145,584元（5,392元/月×27个月）及一次性工伤医疗补助金59,312元（5,392元×11个月）。   朱森因鉴定伤情产生鉴定费300元，应当由昆仑公司承担；朱森主张医疗康复费265元，因朱森未提供诊疗及付款凭证，故不予支持；朱森主张床位租赁费200元，因该费用不在工伤保险待遇支付范围内，故不予支持；朱森主张住院期间伙食补助费7,800元，依据本统筹区内现行标准，住院期间伙食补助费为30元/天，朱森住院65天，住院期间伙食补助费应为1,950元（30元×65天），对朱森主张超出部分的请求不予支持。   朱森虽系小腿截肢，但其截位较高，依据《兵团工伤职工配置辅助器具项目与工伤保险基金支付标准》，结合朱森伤情，按该标准中组件式膝高断假肢的标准进行配置为宜，含定制接受腔，最高限额为18,500元/具，最低使用年限为3年。朱森主张单具辅助器具配置费用为47,220元，超出了工伤待遇中应当支付的最高限额标准，故支持18,500元/次。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，至朱森 75岁，朱森还需安装辅助器具费13次，费用为240,500元（18,500元×13次），朱森主张超出部分的请求不予支持；朱森主张购买轮椅、拐杖、坐便器等辅助器具费898元，符合法律规定，予以支持。朱森主张交通费3,000元，不属于统筹区外就医产生的交通费用，不在工伤保险待遇支付范围，故不予支持；朱森于2019年7月11日被鉴定为五级伤残，于2019年8月20日向仲裁院提出解除劳动关系。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为五级伤残为本人工资的70%。据此，昆仑公司应支付朱森1个月的伤残津贴，即3,720.5元（5,315元×70%），朱森主张伤残津贴为33,390元，对其主张超出部分的请求，不予支持。朱森受伤当月，昆仑公司对朱森罚款2,000元，并从当月工资中扣除，因昆仑公司未提供单位考核办法，故对朱森主张支付停工留薪期间工资2,000元的请求予以支持。遂依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第四十一条、第五十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十四条、《新疆生产建设兵团实施办法》第二十八条之规定判决:一、解除昆仑公司与朱森之间的劳动关系，昆仑公司给朱森出具解除劳动合同关系证明并终止工伤保险关系；二、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森一次性伤残补助金79,506元；三、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森一次性伤残就业补助金145,584元；四、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森一次性工伤医疗补助金59,312元；五、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森劳动能力鉴定费300元；六、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森住院伙食补助费1,950元；七、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森辅助器具配置费240,500元；八、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森医疗器械费898元；九、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森伤残津贴3,720.5元；十、昆仑公司于判决生效之日起十日内支付朱森停工留薪期工资2,000元；以上合计533,770.5元。十一、驳回朱森的其他诉讼请求。案件受理费10元，由昆仑公司负担 。   二审期间，朱森提供新证据：《工伤职工配置辅助器具确认表》，欲证实其工伤需要配备的辅助器具为：硅胶带锁小腿假肢，属于工伤基金支付标准中的第10019、10023、10024项目 (小腿假肢+小腿假肢硅胶套+锁具)辅助器具每三年单次配备价格为：24,200元/次/3年(计算方式 ：12,000元/次/3年+硅胶套3,300元/次/1年*3年+锁具2,300元/次/3年)。昆仑公司质证认为，对上述确认表不认可，一审法院认定辅助器具的配备价格依法有据。本院经审查认为，上述确认表客观真实，本院予以确认。昆仑公司提供新证据：该公司制定的《生产安全事故考核管理制度》、《事故分析报告》，欲证实对朱森处以2,000元罚款，有制度依据。朱森质证认为，上述证据的真实性和关联性均不予确认。本院经审查认为，昆仑公司提供的上述证据与本案不具有关联性，本院不予确认。   二审审理查明：《兵团工伤职工配置辅助器具项目工伤保险基金支付标准》辅具编号第10019号、10023号、10024号辅具名称分别为：组件式小腿假肢、大小腿假肢硅凝胶套、大小腿假肢硅凝胶套锁具。辅助器具每三年单次配备价格为：24,200元/次/3年(计算方式 ：12,000元/次/3年+硅胶套3,300元/次/1年×3年+锁具2,300元/次/3年)。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，至朱森 75岁，朱森还需安装辅助器具费15次。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，本案的争议焦点是：1、一审按照18,500元/次的标准支付辅助器具配置(假肢)费13次是否正确；2、一审未支持上诉人要求支付经济补偿金26,500元是否正确。针对争点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定:“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的,可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准”“辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”由新疆维吾尔自治区康复辅具技术中心盖章的《工伤职工配置辅助器具确认表》认为“朱森因外伤造成左小腿上1/3处截肢，残肢较短，需配置硅胶带锁小腿假肢，并进行康复训练” 依据该确认表及《兵团工伤职工配置辅助器具项目与工伤保险基金支付标准》，辅具编号第10019号、10023号、10024号辅具名称分别为：组件式小腿假肢、大小腿假肢硅凝胶套、大小腿假肢硅凝胶套锁具符合朱森配置，不违反法律规定。辅助器具每三年单次配备价格为：24,200元/次/3年(计算方式 ：12,000元/次/3年+硅胶套3,300元/次/1年×3年+锁具2,300元/次/3年)。至朱森 75岁，朱森还需安装辅助器具15次。一审认定辅助器具一次18,500元，还需安置13次有误，应予纠正。故除一审认定的辅助器具费以外，昆仑公司还需支付朱森辅助器具费122,500元(24,200元/次×15次-18,500元/次×13次)。针对争点2，昆仑公司提供了该公司制定的《生产安全事故考核管理制度》、《事故分析报告》，欲证实对朱森处以2,000元罚款有制度依据。其不存在拖欠劳动报酬的情形。本院认为，《企业职工奖惩条例》废止后，用人单位在规章制度中规定的罚款条款已没有法律依据，且对公民实施罚款的主体仅限于法律法规授权的行政机关、司法机关等，故昆仑公司在规章制度中设立罚款条款无效，昆仑公司对朱森罚款2,000元没有依据，昆仑公司存在拖欠朱森劳动报酬的情形，加之昆仑公司未给朱森缴纳基本养老保险，均属于应当支付经济补偿金的情形。故朱森主张支付经济补偿金26,500元的请求，本院予以支持。   综上所述，朱森的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：   一、维持新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院(2020)兵0601民初254号民事判决第一、二、三、四、五、六、八、九、十、十一项即：一、解除被告新疆昆仑钢铁有限公司与原告朱森之间的劳动关系，被告新疆昆仑钢铁有限公司给原告朱森出具解除劳动合同关系证明并终止工伤保险关系；二、被告新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱森一次性伤残补助金79,506元；三、被告新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱森一次性伤残就业补助金145,584元；四、被告新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱森一次性工伤医疗补助金59,312元；五、被告新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱森劳动能力鉴定费300元；六、被告新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱森住院伙食补助费1,950元；八、被告新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱森医疗器械费898元；九、被告新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱森伤残津贴3,720.5元；十、被告新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付原告朱森停工留薪期工资2,000元；十一、驳回原告朱森的其他诉讼请求；   二、变更新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院(2020)兵0601民初254号民事判决第七项为：被上诉人新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人朱森辅助器具配置费363,000元；   三、被上诉人新疆昆仑钢铁有限公司于判决生效之日起十日内支付上诉人朱森经济补偿金26,500元。   上述合计金额682，770.50元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，邮寄费80元，合计100元，由被上诉人新疆昆仑钢铁有限公司负担。   本判决为终审判决。             审判长  刘君   审判员  赵群   审判员  张卫民     二〇二〇年十月二十七日     书记员  雷玲       1