陕西省咸阳市杨陵区人民法院民事判决书（2020）陕0403民初1327号原告（被告）：李小妮，女，1975年9月16日出生，汉族，住陕西省杨陵区，公民身份号码：61032XXXX509164263。委托诉讼代理人：杨创科，男，1975年4月7日出生，汉族，住陕西省杨陵区，公民身份号码：61032XXXX504074234，系李小妮丈夫。被告（原告）：杨凌职业技术学院。住所地：陕西省杨凌示范区。统一社会信用代码：12610000437096930B。法定代表人：王周锁，该学院院长。委托诉讼代理人：薛亚栋，陕西松意律师事务所律师。    原告（被告）李小妮与被告（原告）杨凌职业技术学院（以下简称杨某某）劳动争议一案，李小妮、杨某某均不服杨凌示范区劳动仲裁委员会仲裁裁决，分别向本院起诉，本院受理后，依法适用普通程序，两案合并审理，双方互为原、被告。原告（被告）李小妮及其委托诉讼代理人杨创科，被告（原告）杨某某的委托诉讼代理人薛亚栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李小妮向本院提出诉讼请求：1、由被告支付原告解除劳动合同经济补偿金19800元；2、由被告支付原告失业保险金38880元；3、由被告支付原告最低工资差额部分1200元；4、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告自2009年1月1日至2019年7月12日与被告建立劳动合同关系。因被告未与原告协商即单方面解除与原告的劳动合同关系，且不依法支付原告在劳动合同存续期间的经济补偿金、失业保险金及应当补偿月工资与最低工资的差额部分。故原告向杨凌示范区劳动争议仲裁委员会提请劳动仲裁。杨凌示范区劳动争议仲裁委员会于2020年7月23日下发杨劳仲案字[2020]第18号裁决书，裁决：1、被申请人杨某某于本裁决生效之日起15日内支付申请人李小妮解除劳动合同的经济补偿金19800元。2、被申请人杨某某于本裁决生效之日起15日内支付申请人李小妮失业保险金26640元。3、被申请人杨某某于本裁决生效之日起15日内支付申请人李小妮最低工资差额部分1200元。原告接到裁决书后，对裁决书主文中第1、3条无异议，对第2条中内的失业保险金数额有异议。理由是对于原告领取失业保险金的计算标准，法律规定的标准与原告聘请的仲裁代理人理解的标准有差异，对于此差异仲裁员应依法予以释明，且应当按照法律规定的标准予以裁决。但仲裁员未履行法定职责予以释明，而且按照原告聘请的仲裁代理人理解的错误标准予以裁决，使原告应得失业保险金少计算12240元，造成原告损失。对裁决书少计算的失业保险金，提起诉讼。 杨某某辩称，1、李小妮要求杨某某支付解除劳动合同经济补偿金19800元无事实及法律依据。2、李小妮要求杨某某支付失业保险金38880元无事实及法律依据，李小妮系农民合同工，李小妮与杨某某之间不存在办理失业登记的情况。按照失业保险条例不存在因其失业导致损失的情形。3、李小妮诉请的补足最低工资差额请法庭根据事实情况依法裁定。4、对于劳动仲裁裁决书中所裁决的失业保险金及工资差额部分，仲裁委没有进行释明，仲裁委对此没有释明的义务。杨某某向本院提出诉讼请求:1、请求依法判令杨某某不向李小妮支付解除劳动合同经济补偿金19800元；2、请求依法判令杨某某不向李小妮支付失业保险金26640元；3、依法判令本案诉讼费由李小妮承担。事实与理由：一、本案不存在给予劳动者经济补偿金的法定情形，仲裁机构认定杨某某应向李小妮支付解除劳动合同经济补偿金属认定事实不清、证据不足、适用法律错误。本案系李小妮主动提出辞职，不符合《劳动合同法》给予经济补偿金的情形。本案系李小妮在杨某某将公寓门卫等外包给陕西杨凌福临门物业家政服务有限公司的情况下自己主动提出辞职，根据《劳动合同法》第46条的规定，本案不符合依法向劳动者支付经济补偿金的情形，应予改判。二、本案李小妮不符合领取失业保险金的情形，仲裁机构认定杨某某应向李小妮支付失业保险金属认定事实不清、适用法律错误。根据《失业保险条例》和《陕西省失业保险条例实施办法》第16条的规定，本案李小妮不符合领取失业保险金的条件。本案李小妮为农民，并非《失业保险条例》等法律法规规定的城镇企事业单位、社会团体、民办非企业单位职工和国家机关的劳动合同制职工，不存在失业的问题，更不存在因申请人原因无法办理失业登记并享受失业保险待遇的问题，因此，仲裁委裁决杨某某应向李小妮支付失业保险金无任何依据，应予纠正。李小妮辩称，一、杨某某请求法院不支付解除劳动合同经济补偿金19800元的理由，没有举证证明，应当依法驳回其诉讼请求。杨某某称李小妮是主动辞职，没有事实依据。《劳动争议调解仲裁法》第6条及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条规定，李小妮“主动辞职”的主张是杨某某提出的，杨某某应当提出李小妮主动辞职的证据；即使如杨某某所说，李小妮提出了“主动辞职”的申请书之类文书，也一定是向作为用人单位的杨某某递交，因此，该证据也属于用人单位掌控管理的，故用人单位应当提供，杨某某作为用人单位既不提交自己提出主张的证据，又不提出应当属于自己掌握管理的证据，应当承担举证不能的不利后果。二、杨某某提出不应当给李小妮领取失业保险金的主张没有事实依据，于法相悖。根据《陕西省失业保险条例实施办法》第16条的规定，按照规定参加失业保险，满足该条规定的条件是用人单位的法定义务。根据最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第1条，用人单位未履行为劳动者办理社会保险，导致劳动者不能补办而造成损失，应当由用人单位承担责任。故杨某某作为用人单位，并未给李小妮办理失业保险，导致李小妮非因本人意愿，在被原用人单位非法解除劳动合同后，中断就业，就应当由作为原用人单位的杨某某，承担赔偿领取失业保险金的责任。因此，劳动仲裁委员会的裁决除失业保险金数额有误外，其他内容完全符合事实、符合法律规定。杨某某称李小妮为农民，并非《失业保险条例》等法律法规规定的城镇企事业单位、社会团体、民办非企业单位职工和国家机关的劳动合同制职工，不存在失业问题。国家从1994年就开始在全国实行劳动合同制，从实行该制度后，所有劳动关系就只有用人单位和劳动者这两种主体，根本不存在农民和城镇企事业单位、社会团体、民办非企业单位和国家机关的劳动合同制职工的区别。这些单位一旦用工就是用人单位，农民和用人单位建立了劳动关系就是劳动者。综上，应当驳回杨某某的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。李小妮提供如下证据：1、杨凌职业技术学院工作证、杨凌职业技术学院学生公寓临时工工资发放表14张、中国农业银行杨凌示范区支行交易明细清单；2、《杨陵区按计划招用的曾在我省国有、集体企业工作过的农业户籍人员企业主管部门确认表》、《杨陵区“曾在我省国有、集体企业工作过的农业户籍人员”审核认定登记表》；3、劳动争议仲裁裁决书。杨某某提供了劳动争议仲裁裁决书。对于李小妮与杨某某提供的劳动仲裁裁决书的真实性予以认定，对李小妮提供的其他证据，杨某某无异议，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2009年1月1日，李小妮入职杨某某，双方口头约定李小妮担任杨某某学子楼106管理员。2012年12月13日，杨某某在《杨陵区按计划招用的曾在我省国有、集体企业工作过的农业户籍人员企业主管部门确认表》盖章，确认李小妮自2009年元月入职。从2018年5月起，杨某某支付李小妮的月工资标准为1200元。2019年7月12日，杨某某通过银行转账支付李小妮工资1200元。李小妮在杨某某工作至2019年9月底，李小妮在校工作期间工资付至2019年9月底。2019年9月，杨某某将学生公寓管理外包给陕西福临门物业家政服务有限公司。 另查明，劳动关系存续期间，杨某某未给李小妮办理并缴纳社会保险。2019年5月1日至今，杨凌示范区最低工资标准为1800元/月。2019年5月1日至今，杨凌示范区失业保险金标准为1620元/月。 李小妮因与杨某某产生劳动争议申请仲裁，其请求：1、支付经济补偿金39600元；2、请求补缴2010年1月至2019年9月养老保险金或赔偿相应损失；3、请求支付失业保险金26640元。4、请求支付少发工资54388.8元。杨凌示范区劳动争议仲裁委员会于2020年7月22日作出杨劳仲案字[2020]第18号裁决书，裁决如下：1杨某某支付李小妮解除劳动合同的经济补偿金19800元；2、杨某某支付李小妮失业保险金26640元；3、杨某某支付李小妮最低工资差额部分1200元。4、驳回李小妮的其他仲裁请求。李小妮及杨某某均不服该仲裁裁决，分别向本院提起诉讼。 本院认为，本案的争议焦点为：杨某某是否应当向李小妮支付解除劳动合同的经济补偿金、失业保险金损失以及具体数额。 关于杨某某是否应向李小妮支付解除劳动合同的经济补偿金。劳动关系自用工之日起建立。李小妮自2009年1月1日入职与杨某某建立劳动关系。李小妮自入职后一直工作至2019年9月底，因杨某某将李小妮的工作岗位进行劳务外包，订立劳动合同的客观情况发生变化，双方应当就变更劳动合同事宜某某协商，但双方至今未就李小妮上班一事协商一致，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条及第四十六条之规定，杨某某应依法向李小妮支付解除劳动合同的经济补偿金。经计算，杨某某应支付李小妮的经济补偿金共计19800元（即1800元/月×11个月）。对于杨某某主张李小妮系主动提出辞职，并未提交相应的证据予以证明，对该诉讼主张不予采纳。关于杨某某是否应支付失业保险金损失，李小妮虽请求杨某某支付的是失业保险金，但审理过程中其明确要求杨某某支付的是失业保险金损失。依据《社会保险法》规定，个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。《失业保险条例》规定，城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险。城镇企业事业单位失业人员依照本条例的规定，享受失业保险待遇。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，杨某某应当在社会保险经办机构给已建立劳动关系的李小妮办理失业保险。双方劳动关系建立后，杨某某一直未履行该义务，导致李小妮在非因本人意愿中断就业后，无法办理失业登记并享受失业保险待遇，杨某某应对此承担相应的法律后果。李小妮在仲裁过程中主张的失业保险金损失为26640元，后不服仲裁，在本案诉讼阶段主张失业保险金损失为38880元，对于失业保险金的损失的诉讼请求予以增加，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中李小妮主张的失业保险金损失已经经过仲裁，仅对数额予以增加，该部分增加的诉讼请求与本案劳动争议的项目具有不可分性，应当一并审理。原、被告劳动关系已经存续十年以上，依照《失业保险条例》，累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。陕西省一类地区失业保险金标准为1620元每月，应当支付李小妮的失业保险金损失共计38880元，故李小妮主张杨某某应支付其失业保险金损失38880元的诉讼请求应予支持。关于最低工资差额，李小妮与杨某某对于仲裁裁决的最低工资差额为1200元均无异议，应予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十八条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《失业保险条例》第二条、第十四条、第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条,经本院审判委员会研究，判决如下：一、被告（原告）杨凌职业技术学院于本判决生效之日起十五日内支付原告（被告）李小妮解除劳动合同的经济补偿金19800元。二、被告（原告）杨凌职业技术学院于本判决生效之日起十五日内支付原告（被告）李小妮失业保险金损失38880元。三、被告（原告）杨凌职业技术学院于本判决生效之日起十五日内支付原告（被告）李小妮最低工资差额1200元。四、驳回原告（被告）李小妮的其他诉讼请求。    五、驳回被告（原告）杨凌职业技术学院的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元（李小妮及杨凌职业技术学院各预交10元），由被告（原告）杨凌职业技术学院负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。                            审  判  长   赵雅玲                                                                                                                                                                                  审  判  员   王丹萍                           人民陪审员   刘平军                           二○二〇年十一月九日                               书  记  员   赵  威附：相关法律条文    《中华人民共和国劳动法》    第三条 劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。  劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。    第四十八条 国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。  用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。    第七十二条 社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。    《中华人民共和国劳动合同法》    第七条 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。    第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：  （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；  （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；  （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。    第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：  （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；  （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；  （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；  （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；  （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；  （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；  （七）法律、行政法规规定的其他情形。  第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。  劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。  本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。    《失业保险条例》    第二条 城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险费。  城镇企业事业单位失业人员依照本条例的规定，享受失业保险待遇。  本条所称城镇企业，是指国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业以及其他城镇企业。    第十四条 具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：  （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；  （二）非因本人意愿中断就业的；  （三）已办理失业登记，并有求职要求的。  失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。    第十七条 失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月；累计缴费时间满５年不足１０年的，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间１０年以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过２４个月。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》    第六条 人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。    《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》   第一条  劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。    最高人民法院《关于适用的解释》第九十条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。     在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条  申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 1