山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3549号 上诉人（原审原告）：王洪颜，男，1965年11月12日出生，住山东省淄博市临淄区。 委托诉讼代理人：郭君，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淄博市临淄煜欣商贸有限公司，住所地：山东省淄博市临淄区齐陵街道齐陵路**。 法定代表人：许延锦，经理。 上诉人王洪颜与被上诉人淄博市临淄煜欣商贸有限公司（以下简称煜欣公司）劳动争议一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院于2020年7月28日作出的（2020）鲁0305民初3132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王洪颜上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判被上诉人煜欣公司支付赔偿金133700元、生活费176400元。事实和理由：一、一审认定我在煜欣公司工作年限为0年认定事实错误，我自1985年1月参加工作，2000年因原单位改制，非本人意愿被安排到煜欣公司工作，直到2019年7月煜欣公司违法解除，工龄35年。一审割裂我到煜欣公司之前的工作经历，对我提供的原始档案记载认为与本案无关。我不是煜欣公司成立时新招用的员工，是供销社改制安排到煜欣公司的员工。煜欣公司是根据供销社改制方案而来的企业，安置老职工是煜欣公司的改制义务，一审提交的临供销基保字（1997）第17号文件《临淄区供销合作联合社改革方案》第二条、许延锦提出的《关于齐陵网点实行买断经营后保留原经营范围的请示》、临供销便字（2000）1号文件、2004年煜欣公司职工登记表、一审法院遗漏的2002年3月《企业职工工资标准套该表》等都能证明，2002年供销社已安排我到煜欣公司工作，但工资套改时所在单位仍是供销社的下属单位“山东临淄生产资料供应公司”。煜欣公司通过改制拿到了农资废旧等物品专属经营权，承继了齐陵供销社的土地房产权利，就要安置改制来的员工，内部承包也是安置方式之一，但不能以内部承包否认劳动关系。二、一审认定双方劳动合同中止没有事实依据，本案并未出现《山东省劳动合同条例》第二十六条规定的情形，双方劳动关系一直存续，煜欣公司在2000年至2019年7月长达20年的时间里每月为我缴纳社保，2018年前后2年左右还给我发放每月2000元工资。三、煜欣公司自2000年至2019年期间不支付工资也不发放生活费，社保费用向劳动者索取，应支付工资或者生活费。我自1985年1月参加工作，先后与临淄区供销联合社、齐陵供销社联社签订劳动合同，到煜欣公司工作也是联社的改革工作安排，非劳动者本人原因。煜欣公司通过改制取得了齐陵供销社的土地、房产、债权债务、特许经营权，应当安置职工，我从1985年到2019年期间一直在齐陵供销社从事营业员岗位，我销售农资等业务是煜欣公司业务组成部分，一直为煜欣公司提供劳动。在煜欣公司成立之前的15年也应计算为我的工作年限，按照累计工作时间计算赔偿金。本案中双方没有协商一致中止履行劳动合同，社会保险费也一直连续缴纳，双方的内部承包经营方式煜欣公司享有用人单位管理权，也对职工有管理义务，要负责为我办理退休手续。 煜欣公司未提交书面答辩状。 王洪颜向一审法院起诉请求：1、请求依法判令煜欣公司支付违法解除劳动合同赔偿金133700元(1910元×35年×2倍)；2、支付2000年至2019年度期间的工资(基本生活费)176400元；3、立即为王洪颜办理档案和社会保险关系转移手续。 一审法院认定的事实：煜欣公司于2000年7月19日成立，王洪颜即为该公司职工。自煜欣公司成立后至2019年6月份期间，煜欣公司与王洪颜签订承包合同，约定由王洪颜承包煜欣公司沿街房，合同中有如下约定：“为乙方（即王洪颜）代办养老保险手续，负责管好乙方的人事档案，为乙方代办退休手续……乙方按时缴纳养老保险费，独立承担民事责任、独立承担债权债务”。王洪颜在承包煜欣公司房屋期间，未向煜欣公司提供劳动，煜欣公司也未为王洪颜发放工资或生活费。在本案庭审中，王洪颜虽举证证明煜欣公司从2017年2月份至2018年12月份发放过工资，但其在诉状中认可该工资是形式上的，在一审法院（2020）鲁0305民初2221号案件审理中，王洪颜认可“煜欣公司实际没有给其发放过工资或生活费用，但煜欣公司为了迎接检查，从煜欣公司公户上给王洪颜支付过工资，后又找王洪颜要回现金。”王洪颜将应缴纳的社会保险费款项交给煜欣公司后，由煜欣公司为王洪颜交纳社会保险，王洪颜档案和社会保险关系在煜欣公司处管理。2017年12月15日，煜欣公司通知王洪颜做好拆除搬迁工作。2019年3月6日，煜欣公司以“拒绝搬出给公司拆迁造成巨大损失”为由与王洪颜解除劳动合同。2019年5月17日，一审法院作出（2019）鲁0305民初2274号民事调解书，煜欣公司与王洪颜达成调解协议，王洪颜将租赁房屋交付给煜欣公司，并支付违约金12000元。此后，王洪颜以煜欣公司违法解除劳动合同为由向临淄区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求煜欣公司支付违法解除劳动合同赔偿金133700元、支付2000年至2019年度期间的工资(基本生活费)176400元、立即为其办理档案和社会保险关系转移手续。2020年5月25日，临淄区劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字（2020）274号仲裁裁决书，裁决煜欣公司自裁决书生效之日起十五日内为王洪颜办理档案和社会保险关系转移手续，驳回王洪颜的其他仲裁请求。王洪颜不服，为此诉至法院。 一审法院认为，关于王洪颜主张的第一项诉讼请求，因双方未签订书面劳动合同，故应自用工之日起满一年视为双方已签订无固定期限劳动合同。王洪颜自2000年7月19日入职煜欣公司，应自2001年7月19日视为与煜欣公司签订无固定期限劳动合同。煜欣公司以王洪颜“拒绝搬出给公司拆迁造成巨大损失”为由与王洪颜解除劳动合同，既未举证证明相关事实，也无法律依据，违反了《劳动合同法》的相关规定，故煜欣公司依法应向王洪颜支付违法解除劳动合同赔偿金，但是，鉴于王洪颜对于其提出的煜欣公司系自齐陵供销社改制而来并继受齐陵供销社的权利义务的主张，未提供证据予以证实，同时，自煜欣公司于2000年7月19日注册成立以来，王洪颜承包煜欣公司房屋自主经营，属于用人单位内部职工承包经营方式，双方劳动合同中止，期间劳动关系保留，劳动合同暂停履行。劳动合同中止期间不应计算为劳动者在用人单位的工作年限。据此，王洪颜在煜欣公司的工作年限为0年，煜欣公司应支付王洪颜违法解除劳动合同赔偿金的计算数额为0元，煜欣公司无需向王洪颜支付违法解除劳动合同赔偿金。王洪颜提出的该项诉讼请求不能成立，不予支持。关于王洪颜提出的第二项诉讼请求，双方属于单位内部租赁承包关系，按照承包合同约定，王洪颜自负盈亏，双方未约定煜欣公司向王洪颜发放工资或生活费，故王洪颜提出的该项诉讼请求无事实及法律依据，依法不能成立，不予支持。关于王洪颜提出的第三项诉讼请求，用人单位应当自与劳动者解除劳动合同之日起十五日内给劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，王洪颜的该项诉讼请求成立，予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十四条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、淄博市临淄煜欣商贸有限公司自判决书生效后十五日内为王洪颜办理档案和社会保险关系转移手续；二、驳回王洪颜的其他诉讼请求。案件受理费5元，由淄博市临淄煜欣商贸有限公司负担。 本院二审期间，上诉人提交录音资料一份，拟证实临淄区法院李爱民在审理王洪颜与煜欣公司腾出房屋一案中，要求煜欣公司安置职工，并退回收取王洪颜的社保费用。该证据在淄博市中级人民法院（2020）鲁03民终3072号案件审理中已经提交并经双方当事人质证，被上诉人煜欣公司质证称对该证据的真实性无法确认，对证明目的有异议，该录音不能确认本案相关事实，录音所涉案件仅审理王洪颜与煜欣公司因腾出房屋产生的纠纷，不涉及双方是否存在劳动关系，与本案无关联性。对二审争议的事实，本院认定如下：2020年5月7日，王洪颜向一审法院起诉煜欣公司请求判令煜欣公司返还其1999年至2019年垫付的社保费用152481.50元，并赔偿垫付费用的经济损失。一审法院于2020年6月22日作出（2020）鲁0305民初2221号民事判决，认定双方未建立劳动关系，煜欣公司没有给王洪颜缴纳社会保险的义务，驳回王洪颜的诉讼请求。同日，王洪颜又向一审法院起诉煜欣公司请求判令煜欣公司支付违法解除劳动合同赔偿金133700元(1910元×35年×2倍)，支付2000年至2019年度期间的工资(基本生活费)176400元，立即为其办理档案和社会保险关系转移手续，即本案一审诉讼。一审法院于2020年7月28日作出（2020）鲁0305民初3132号民事判决，认定王洪颜是煜欣公司职工，但王洪颜在煜欣公司的工作年限是0年，煜欣公司应支付的违法解除劳动合同赔偿金的计算数额为0元，煜欣公司应当给王洪颜办理档案和社会保险关系转移手续，判决煜欣公司为王洪颜办理档案和社会保险关系转移手续。王洪颜对（2020）鲁0305民初2221号和（2020）鲁0305民初3132号民事判决均不服，先后提起上诉。淄博市中级人民法院针对王洪颜提起的（2020）鲁0305民初2221号案件的上诉，作出（2020）鲁03民终3072号民事判决，驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明，煜欣公司于2000年7月19日成立，煜欣公司成立后至2019年6月份，王洪颜承包煜欣公司的沿街房用于自主经营，《承包合同》每年一签，承包费每年一交，并约定王洪颜按时交纳养老保险费，由煜欣公司为王洪颜代办养老保险手续，负责管理王洪颜的人事劳资档案等。双方未签订劳动合同。2019年5月17日，双方因房屋租赁合同纠纷在一审法院达成调解，约定王洪颜于2019年6月10日前将租赁房屋交付给煜欣公司等。2019年7月份王洪颜的养老保险费用由煜欣公司的法定代表人许延锦垫付后，煜欣公司通知王洪颜不再为其代办养老保险。2020年2月27日，王洪颜向临淄区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决煜欣公司返还其1999年-2019年垫付的社保费用152481.50元，并赔偿垫付费用的经济损失。同日，临淄区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知。2020年4月，王洪颜再次向临淄区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决煜欣公司支付违法解除劳动合同赔偿金133700元，支付2000年至2019年度待岗期间基本生活费176400元，立即为其办理档案和社会保险关系转移手续。临淄区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月25日作出临劳人仲案字（2020）274号仲裁裁决，认为双方未签订书面劳动合同，王洪颜于2000年7月19日入职煜欣公司，应自2001年7月19日视为与煜欣公司订立无固定期限劳动合同，王洪颜在煜欣公司工作年限为0年，故应支付的违法解除劳动合同赔偿金的计算数额为0元，裁决煜欣公司为王洪颜办理档案和社会保险关系转移手续。王洪颜不服，在法定期限内向一审法院起诉。王洪颜提交的录音证据是一审法院法官在审理王洪颜与煜欣公司腾出房屋一案中跟一方当事人沟通时王洪颜截取的部分对话片段，录音不具有完整性，不符合录音证据的合法形式，亦与本案无关联，本院确认为无效证据，不予采信。 本院认为，本案争议焦点为上诉人王洪颜与被上诉人煜欣公司之间是否存在劳动关系，王洪颜主张煜欣公司支付违法解除劳动合同赔偿金和2000年至2019年期间的基本生活费有无事实及法律依据。本案中，自煜欣公司于2000年7月成立以来，王洪颜与煜欣公司每年签订承包合同，约定由王洪颜承包煜欣公司的沿街房用于自主经营。在此期间，王洪颜未向煜欣公司提供劳动，煜欣公司未对王洪颜进行日常工作管理，亦未向王洪颜实际发放过劳动报酬，双方不符合构成劳动关系的法定条件，煜欣公司不存在与王洪颜违法解除劳动合同的事实基础，不应支付违法解除劳动合同赔偿金，亦没有为王洪颜支付基本生活费的义务，故王洪颜主张煜欣公司支付其违法解除劳动合同赔偿金和基本生活费，无事实及法律依据，本院不予支持。一审对双方是否存在劳动关系的事实认定错误，且与其他判决认定的事实相矛盾，本院予以纠正。一审判决煜欣公司为王洪颜办理档案和社会保险关系转移手续，煜欣公司对此未提起上诉，视为对该判项的认可，故一审判决结果正确，本院予以维持。 综上所述，王洪颜的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王洪颜负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  田秀沛 审 判 员  郭东辉 审 判 员  马清华 二〇二〇年十一月十六日 代理书记员  董斯文