河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终15182号上诉人(原审原告)：郑州经济技术开发区格尔小额贷款有限公司。法定代表人：牛涛，董事长。委托代理人：褚松坡，河南中土律师事务所律师。委托代理人：王岩珂，河南中土律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王向可，男，汉族，1987年6月13日出生。被上诉人(原审被告)：宋丽丽，女，汉族，1989年12月20日出生。被上诉人(原审被告)：刘奇红，女，汉族，1988年3月10日出生。上诉人郑州经济技术开发区格尔小额贷款有限公司（以下简称“格尔公司”）因与被上诉人王向可、宋丽丽、刘奇红民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初11258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。格尔公司上诉请求：一、依法改判为支持格尔公司的一审诉讼请求（其中一审诉求第1项利息部分改为刘奇红支付利息，以20万为基数按照月利率2%计算，自2019年12月26日计至实际清偿之日，改判为支持2019年12月26日至2020年3月18日利息11066.67元）；二、判令王向可、宋丽丽、刘奇红承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，计算利息的起始日期不符。2019年6月26日，格尔公司与刘奇红签订《借款合同》，刘奇红向格尔公司借款20万元。2019年6月26日，格尔公司通过中原银行向刘奇红转款20万元。截止起诉之日，刘奇红已支付利息至2019年12月26日。然而，一审法院却从2020年3月19日起计算利息，严重与事实不符，导致格尔公司损失近三个月利息。二、一审法院适用法律错误，理由如下：（一）根据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”依据该条规定，王向可、宋丽丽不具有先诉抗辩权，格尔公司可直接向王向可、宋丽丽主张权利。（二）退一步讲，即便适用《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。”依据该条规定，在物保与人保并存时，当事人就担保权利实现顺位有约定的，应从其约定。本案中，格尔公司与王向可、宋丽丽对保证责任承担顺序有明确约定，且该约定为双方真实意思表示，合法有效，双方均应当依约履行权利义务。格尔公司与王向可、宋丽丽签订的《担保合同》第一条约定“债权人的全部还款义务由本合同保证人提供不可撤销的连带保证责任………保证人放弃其他保证措施的优先偿债抗辩权”，该条为关于物保和人保关系的约定，且明确约定“保证人放弃其他保证措施的优先偿债抗辩权”，故格尔公司可以就刘奇红物的担保实现债权，也可以直接要求王向可、宋丽丽承担保证责任。综上所述，一审法院认定事实不清，严重侵害上诉人的合法权益。故，为维护格尔公司的合法权益，特向贵院提起上诉，望能支持格尔公司的上诉请求。王向可、宋丽丽、刘奇红未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。格尔公司向一审法院起诉请求：1、判令刘奇红支付借款本金20万元及利息23866.67元（以本金20万元为基数按月利率2％计算，自2019年12月26日计至实际清偿之日）；2、判令王向可、宋丽丽对上述借款本金及利息承担连带清偿责任；3、判令王向可、宋丽丽、刘奇红支付格尔公司为实现债权所产生的律师费及一审判决生效前实现债权产生的其他一切费用；4、本案产生的诉讼费用由王向可、宋丽丽、刘奇红承担。一审法院认定事实：2019年6月26日，刘奇红向格尔公司出具借款申请书及借款收据；同日，格尔公司将20万元通过中原银行电子银行以转账方式支付于刘奇红账户。格尔公司与刘奇红签订《借款合同》一份，内容为：格尔公司借给刘奇红20万元整，此项借款以银行转账方式交付。借款用途用于个人装修消费贷款。借款期限自2019年6月26日至2019年9月26日止。双方约定房产抵押期限为一年自2019年3月18日至2020年3月18日，他项权证号：豫（2019）郑州市不动产证明第0067550号；经双方约定后在房产抵押期限内刘奇红可重复借用格尔公司资金。双方约定月利率1.8％，每月20号之前支付利息。如有逾期，则约定逾期本金的月利率为2％，并按日千分之二承担违约金。刘奇红自愿承担包括但不限于因违约本合同而产生的律师费、债务本金、利息、诉讼费、差费及全部的违约责任。还款方式为到期日一次性偿还本金。有关担保与保证，由王向可、宋丽丽提供连带保证责任担保，并签订相应担保合同；由刘奇红名下郑州经开区朝凤路1号15号楼5层504号办理并签订相应抵押合同。该合同加盖有格尔公司公司印章、刘奇红签字并按压手印。同日，王向可、宋丽丽分别与格尔公司签订《担保合同》一份，内容均为：王向可、宋丽丽自愿为刘奇红的上述借款向格尔公司承担连带责任担保。2019年3月19日，针对上述借款合同，办理不动产抵押登记。不动产登记证明（不动产权证书号：豫［2017］郑州市不动产权第0164961号）载明：义务人刘奇红，权利人格尔公司，房屋座落于郑州经济技术开发区××楼××号。抵押方式为一般抵押，担保债权的数额为20万元；债务履行期限自2019年3月18日至2020年3月18日。2020年8月3日，格尔公司诉至一审法院。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，依据格尔公司与刘奇红、王向可、宋丽丽之间签订的《借款合同》、《担保合同》、借款申请书、借款收据、银行电子回单及庭审笔录等，可以认定刘奇红尚欠格尔公司借款20万元未付，现格尔公司要求刘奇红支付该借款，理由正当，证据充分，一审法院予以支持。关于格尔公司要求支付利息的请求，一审法院自2020年3月19日起，按照月利率2％予以支持。关于格尔公司要求支付律师费的请求，因相关证据不足，一审法院不予支持。关于格尔公司要求王向可、宋丽丽承担连带清偿责任的请求，因案涉房屋已依法办理抵押登记，合法有效。根据《物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。根据上述法律规定，案涉房屋系债务人自己提供担保，债权人应当先就物的担保即抵押房屋实现债权，该担保物的变价价值不足以清偿债务时，债权人可以向保证人主张权利以实现债权。现格尔公司要求王向可、宋丽丽对上述债务承担连带清偿责任，与上述法律规定不符，一审法院不予支持。刘奇红、王向可、宋丽丽经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、刘奇红于判决生效后十日内支付格尔公司借款本金20万元及利息（自2020年3月19日起至实际支付之日止，以20万元为基数，按照月利率2％计算）。二、驳回郑州经济技术开发区格尔小额贷款有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费4658元减半收取2329元，由刘奇红负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据，经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，格尔公司的上诉请求为，1.一审判决有关利息起算点（2020年3月19日）的认定错误，应认定为2019年12月26日。2.王向可与宋丽丽应对涉案债务承担连带偿还责任。本院分述如下：关于格尔公司的第一项上诉请求，本院认为，当事人对自己诉讼请求有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明事实主张的，应承担举证不能的后果。本案格尔公司称涉案债权起算点为2019年12月26日的事实依据为刘奇红还款至2019年12月26日，但其未能提交证据予以证明，格尔公司的该上诉主张不成立，本院不予支持；关于格尔公司的第二项上诉请求，本院认为，《物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；涉案担保合同中，有“保证人放弃其他保证措施的优先偿债抗辩权”之约定，具体到本案，其他保证措施为主债务人刘奇红提供的物的担保。故格尔公司有关保证人王向可、宋丽丽应承担连带偿还责任的上诉主张成立，本院予以支持。王向可、宋丽丽承担担保责任后，可向主债务人刘奇红追偿。被上诉人刘奇红、王向可、宋丽丽经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭陈述意见，不影响本院依查明的事实对本案作出实体处理。综上，郑州经济技术开发区格尔小额贷款有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第一、二项，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，判决如下：一、维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初11258号民事判决第一项“刘奇红于判决生效后十日内支付格尔公司借款本金20万元及利息（自2020年3月19日起至实际支付之日止，以20万元为基数，按照月利率2％计算）”；二、变更河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初11258号民事判决第二项“驳回郑州经济技术开发区格尔小额贷款有限公司的其他诉讼请求”为“王向可、宋丽丽对本判决第一项确定债务承担连带清偿责任，并有权就其清偿部分向刘奇红追偿”；三、驳回郑州经济技术开发区格尔小额贷款有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费4658元减半收取2329元，由刘奇红、王向可、宋丽丽负担；二审案件受理费77元，由上诉人郑州经济技术开发区格尔小额贷款有限公司负担35元，王向可、宋丽丽负担42元。本判决为终审判决。审判员  王胜利二〇二〇年十一月二十五日书记员  杨李**