山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁14民终3544号上诉人（原审被告）：高某3，男，1978年10月16日出生，汉族，住宁津县城区。被上诉人（原审原告）：高某1，女，2010年12月6日出生，汉族，住宁津县。被上诉人（原审原告）：高某2，女，2004年8月17日出生，汉族，住宁津县。法定代理人：张某，女，汉族，1979年7月13日出生，住址同上，系高某2、高某1之母。被上诉人委托诉讼代理人梁雪，宁津宁泰法律服务所法律工作者。上诉人高某3因与被上诉人高某1、高某2的母亲抚养费纠纷一案，不服山东省宁津县人民法院（2020）鲁1422民初1692号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。高某3上诉请求：1,依法撤销（2020）鲁1422民初1692号民事判决。2，本案的诉讼费用由两被上诉人承担。事实和理由：原审判决没有事实依据和法律依据，请依法予以改判。1，两被上诉人的母亲张某于2019年5月24日提起第一次离婚诉讼，宁津县人民法院于2019年8月21日以（2019）鲁1422民初1444号判决不准离婚。2020年4月9日，张某又提起第二次离婚诉讼，宁津县人民法院于2020年5月9日以（2020）鲁1422民初689号判决不准离婚。上诉人与两被上诉人的母亲从2019年9月份开始分居生活（2020鲁14**民初689号案开庭笔录和判决书中明确记载），在双方分居期间，上诉人一直没有间断对两被上诉人尽抚养义务。2，退一万步讲，即使从2019年9月份，两被上诉人一直跟随张某生活，既然上诉人与两被上诉人的法定代理人张某未离婚，双方婚姻关系存续期间的财产没有特别约定的属于夫妻共同财产，既然分居期间一方以夫妻共同财产抚养子女的，就视为是双方共同支付的抚养费，两被上诉人就是上诉人与两被上诉人的法定代理人共同抚养的。3，两被上诉人在诉状中，自诉居住在宁津县城区，自诉和上诉人一起在宁津县城区共同居住，由此可见，两被上诉人所诉的“上诉人不尽抚养义务”并不存在。4，因两被上诉人的法定代理人张某诉上诉人离婚纠纷一案，已经起诉两次，若再次起诉离婚，判决准予离婚，两被上诉人的抚养权归属尚难以确定，上诉人的抚养期限也难以确定。5，抚养费的承担，根据双方的经济条件、收入情况，以及抚养义务方方承担抚养义务的情况。情况属实，且对方确实有给付能力的情况下，可结合子女的实际需要，按其月总收入百分之二十至三十的比例给付，如果仍难以维持子女生活或者抚养两个子女以上的，比例可适当提高，但不得超过百分之五十。上诉人与两被上诉人的户籍均在农村，上诉人没有任何工作收入，抚养费的计算标准应该依据农村居民人均可支配收入的百分之二十支付抚养费。综上，原审判决没有任何事实依据和法律依据，请依法改判。被上诉人辩称，一，原审法院认定事实清楚。纵观本案，上诉人认可其与二答辩人母亲自2019年一直处于分居状态。现实生活中两答辩人也一直由母亲抚养照顾。现实生活中，两答辩人也一直由母亲抚养照顾，并为了照顾孩子们，在与上诉人分居后就在县城租房居住。两答辩人也一直在县城上学，只不过两答辩人的户籍地系农村，但实际生活居住一直是在宁津县城。上诉人在上诉状中写道，上诉人住所为宁津县城区鑫园小区**楼****。该房屋系上诉人与二答辩人母亲婚后购买，在2019年上诉人夫妻双方分居前，这套，这套房屋一直是夫妻双方与二答辩人的共同住所，因此不可否认双方婚姻感情不和分居方的子女对该房屋都享有居住权，暂时搬离实属无奈。一家人一直在城镇生活是不争的事实。原审法院参照城镇标准来认定抚养费的数额事实清楚，上诉人的上诉理由无事实与法律依据。二、原审法院适用法律正确。本案系婚姻关系存续期间有关子女抚养费纠纷，在原审中上诉人没有证据证明其尽到了抚养义务，两个未成年女儿均在读书期间，除在2019年7月支付过2000元的学费，就未再给过任何抚养费，在县城读书，生活消费水平较高。现二答辩人的母亲也没有相对稳定的工作，还要带着孩子们租房居住，长此以往势必会影响到二被上诉人的健康成长，原审法院着眼于两答辩人的合法权益，根据中华人民共和国婚姻法第21条及最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法的婚姻解释三的规定作出判决，适用法律正确。三、婚姻家庭应当是未成年子女健康成长的保证，而不是逃避对未成年子女尽抚养义务的遮羞布。本案中上诉人一再强调双方没有解除婚姻关系，任何一方的收入都属于夫妻共同财产为由，不同意支付两答辩人的抚养费，而对母女三人的现状视而不见。两答辩人的母亲在没有稳定生活来源的情况下，毅然独自支撑着孩子们的生活。现两答辩人的教育费、小餐桌的伙食费仍处拖欠状态，是在多次向上诉人索要抚养费未果的情况下才提起的诉讼。因此无论上诉人的夫妻双方婚姻关系存续与否，其中应当依法承担抚养子女的义务，且两答辩人愿意跟随母亲生活，上诉人应当依法支付抚养费。综上，原审判原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。高某2、高某1向一审法院起诉请求：被告支付二原告的抚养费20,000元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：两原告的法定代理张某霞高某3庆系夫妻关系，两原告均年满8周岁。对于当事人没有争议的事实，一审法院予以确认并在卷佐证。一审法院认为，抚养子女是父母的法定义务。《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定：父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）第三条之规定：婚姻关系存续期间，父母双方或者一方拒不履行抚养子女义务，未成年或者不能独立生活的子女请求支付抚养费的，人民法院应予支持。一、关于本案两原告主张的2020年7月21日起诉之前的抚养费的问题。因两原告的抚养费已经发生完毕，其父母婚姻存续期间并没有对抚养费的如何承担问题作出过约定，二人均有承担部分或全部抚养费的义务，两原告对已经发生的抚养费高某3庆追要，将追要的抚养费给抚养张某霞，其诉讼请求没有事实与法律依据，两原告对已经发生的抚养费有谁承担以及如何承担没有选择权。二、关于两原告主张的2020年7月21日至2020年年底的抚养费问题。最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第7条规定：“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付……”。一审法院认为，结高某3庆目前无工作的实际状况，参照山东省城镇居民人均可支配性收入，以及两原告学习、生活、医疗等等的实际需要，一审法院酌定自2020年7月21日起被告支付两原告抚养费1420元/月为宜，直至2020年年底为止。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）第三条，最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若千意见》第7条之规定，判决：一、被高某3庆支付原高某2欣高某1诺自2020年7月21日至直至2020年年底的抚养费7656元，限本判决生效后十日内付清；二、驳回原高某2欣高某1诺的其它诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由原告承担92元，被高某3庆负担58元。二审期间，被上诉人提供以下证据：证据一，是房产证、房屋租赁合同，房产证复印件一份，然后房屋租赁合同两份，居住，居住证明一份住期间缴纳的水电暖相关的费用、费用单据、收费单据一份，用以证明就是二被上诉人从成长期间一直是在县城居住生活。证据二，是网上报名的截图1张。被上诉高某2欣的网上报名截图1张。以高某1诺的班级群聊的截图用以证明两个孩子是在县城读书，大女儿是在宁津县第一中学就读高中，小女高某1诺是在宁津县第二实验小学读书。证据三，一审提交光盘的录音整理书面资料。用于证明上诉人不履行抚养义务。证据四，还有二被上诉人书面书写的一份陈述词一份。证明上诉人未对孩子进行过抚养照顾，未尽到抚养义务，把孩子和其母亲赶出家门，结合原审微信聊天记录可以看出来。上诉人的质证意见：关于证据一，房产证是我不知道的情况下她偷走的，房产证是真实的，和本案没有关联性，不能证明被上诉人的主张。居住。居住证明我不清楚的水电费的单据收费证明我也不清楚。证据二，关于截图我不清楚，和本案无关。证据三是真实的，和本案有关，但不能证明其主张。证据四，真实性认可，关联性认可，不能证明其证明目的。经合议，上述证据均非民事诉讼法规定的新证据，不作为定案证据。经审理查明，原审法院认定事实清楚。另查明，上诉高某3庆与被上诉人母张某霞2019年分居。被上诉高某2欣高某1诺分别在宁津县第一中学、宁津县第二实验小学读书学习，随其母亲宁津县中亚新城共同租房居住生活。本院认为，《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定，父母对子女有抚养教育的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第三条规定，婚姻关系存续期间，父母双方或者一方拒不履行抚养子女义务，未成年或者不能独立生活的子女请求支付抚养费的，人民法院应予支持。本案中，上诉高某3庆与被上诉人母张某霞2019年分居，被上诉高某2欣高某1诺分别在宁津县第一中学、宁津县第二实验小学读书学习，随其母亲宁津县中亚新城共同租房居住生活。上诉人主张按照农村居民人均可支配收入计算抚养费没有事实依据。上诉人主张没有间断对两被上诉人履行抚养义务，但一、二审均未向法院提供有效证据予以证明，应当承担举证不力后果。综上所述高某3庆的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300.00元，由上诉高某3庆负担。本判决为终审判决。审判长  王鲲审判员  李敏审判员  杨娜二〇二〇年十一月二十五日法官助理董国通书记员夏青