江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0321民初2828号原告：史志广，男，1964年6月5日出生，汉族，农民，住丰县。法定代理人：邹某（系原告之妻），住丰县。委托诉讼代理人：史经群（系原告之子），住丰县。委托诉讼代理人：刘建全，江苏汉地律师事务所律师。被告：汪艳国，男，1969年10月17日出生，汉族，农民，住丰县。委托诉讼代理人：张芳影，丰县欢口法律服务所法律工作者。被告：刘东，男，1972年3月7日出生，汉族，农民，住丰县。委托诉讼代理人：渠辉，丰县欢口法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张芳影，丰县欢口法律服务所法律工作者。第三人：丰县医疗保险基金管理中心，住所地丰县工商银行驻地。法定代表人：齐行桥，该中心主任。委托诉讼代理人：刘长鹏，该中心职工。原告史志广与被告汪艳国、刘东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。案件审理中，丰县医疗保险基金管理中心（以下简称医保管理中心）以有独立请求权的第三人参加了诉讼。原告史志广的委托代理人史经群、刘建全，被告汪艳国的委托诉讼代理人张芳影，被告刘东的委托诉讼代理人渠辉、张芳影，第三人医保管理中心的委托诉讼代理人刘长鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告史志广向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费259394.97元、住院伙食补助费10000元、营养费7200元、护理费23000元、误工费131000元、残疾赔偿金1007235.07元、护理依赖费511000元、康复器材费4579.5元、精神损害抚慰金50000元，交通费1600元，合计2005009.54元，扣除被告汪艳国已赔偿的140000元，原告主张1865009.54元；2.案件受理费、鉴定费由各被告负担。事实和理由：原告长期从事施工建设，被告刘东是欢口镇凤凰苑建设工程的开发方，被告汪艳国是被告刘东的施工队长，原告是被告汪艳国的施工队员。2017年9月17日，中午11点左右，原告在为被告高空作业时从高空跌落，当场昏迷。由于丰县人民医院不具备救护条件，原告随即转至徐州医科大附属医院救治，经诊断其损伤为脑出血、创伤性硬膜下出血、颅骨骨折、气管切开术后、××、右侧肩胛骨骨折、胸骨骨折、右侧第三肋骨骨折等损伤。被告支付部分医疗费后，不再支出任何费用。被告汪艳国辩称，被告汪艳国与原告之间互不认识，更不存在雇佣关系，被告汪艳国已将该工程全部承包给宋继辉，原告的损失应由宋继辉承担赔偿责任。在原告受伤期间，被告汪艳国已为原告垫付170000元医疗费用。原告自称自己长期从事施工建筑，并有多年的工作经验，在施工时应当知道高空作业存在潜在危险，而原告在工作时未采取任何防护措施，原告对安全的放任是造成本案结果发生的原因。原告疏忽大意未尽到安全注意义务，造成自身伤害，自己存在重大过错，故应驳回原告对被告汪艳国的诉讼请求。被告刘东辩称，被告刘东不是欢口镇凤凰苑建设工程的开发商，不认识原告，也从未雇佣过原告。此外，原告受伤时，被告不在场，也不知情，与被告无关。综上，请求法院驳回原告对被告刘东的诉讼请求。第三人医保管理中心述称，要求返还原告通过第三人报销的医疗费44958.11元。本院经审理认定事实如下：涉案工程为一建好的六层楼房，位于丰县，本案事故发生时，包括原告在内的工人正在从事楼房外粉刷工作。上述楼房的开发人和实际施工人是被告汪艳国，被告刘东与汪艳国有姻亲关系，汪艳国系刘东的姐夫，上述建设工程被告刘东也进行了投资。证人宋继辉等人去其他工地干活的时候，在路上遇到了被告刘东，刘东提出让他们去涉案楼房干外粉刷。然后宋继辉就带了几名工人去看工地，在工地上，是被告汪艳国负责接待的并和工人商谈相关事宜的。在和汪艳国协商好之后，原告及宋继辉、史志凤和张红河等人开始进行外粉刷工作。粉刷工人站立的架材等是被告汪艳国提供的，汪艳国还为工人提供了安全绳和安全带，但没提供安全帽。工人的工作环境是，先用铁条（也可能钢条，此细节无关案件审理）固定住两个五边形的框架，然后在框架上搭上架材，在架材上方有一条木棍扶手，架材外没有安装防护网。2017年9月17日，原告在三楼从事外粉刷，其未系安全绳，未带头盔，工作中，因站立不稳从架材上摔下来，跌落在二层位置。原告受伤后即被送往欢口卫生院检查，因病情严重，又转入丰县人民医院，丰县人民医院又建议原告去徐州医科大学附属医院治疗。原告实际于2017年9月17日入院治疗，2017年11月1日出院，其损伤经徐州医科大学附属医院治疗诊断为脑出血、创伤性硬膜下血肿、颅骨骨折、气管切开术后、××、右侧肩胛骨骨折、胸骨骨折、右侧第3肋骨骨折。2017年11月1日，原告又转入丰县中医医院住院治疗，2017年11月29日，又转科至脑外科继续住院治疗，于2017年12月20日出院。2017年12月20日，原告又入住徐州医科大学附属医院住院治疗，2018年1月12日出院。2018年1月12日，原告入住丰县中医医院住院治疗，2018年2月4日出院。2018年2月27日，原告又入住丰县中医医院，2018年4月28日出院。2019年1月15日，原告的损伤经连云港正达司法鉴定中心司法鉴定，其为中度智能减退伴精神障碍，日常生活能力明显受限。2019年7月5日，原告的损伤经徐州市中心医院司法鉴定所鉴定，其颅脑损伤致右侧偏瘫构成二级伤残，其颅脑损伤致中度智能减退伴精神障碍、日常生活能力明显受限构成五级伤残，原告需要大部分护理依赖，误工期为自受伤日至评残前一日，营养期为180日左右为宜。2019年8月6日，徐州市中心医院司法鉴定所又出具补充说明，原告其围手术期30日护理人数可为2人，其余护理期护理人数可为1人。原告凭医疗费发票到第三人处报销，实际报销了医疗费44958.11元。另外，被告汪艳国已赔偿原告140000元。本案的争议焦点为：1.两被告在涉案工程中的地位；2.原告与两被告之间的法律关系；3.原告与两被告对涉案事故的过错及双方的责任大小。本院认为，关于被告汪艳国在工程中地位是其自认的，即其既是涉案工程的开发方，又是工程的实际施工人。关于被告刘东，在原告提供的对被告汪艳国的录音中，被告汪艳国提到“让小孩舅出钱投资一部分”，再结合从事楼房外粉刷的工人也是被告刘东找来的，可以认定被告刘东也是涉案工程的开发方。关于两被告和原告之间的关系。涉案外粉刷工人是刘东找来的，在工地现场和工人协商的是汪艳国，工资是汪艳国发放的，但原告与汪艳国之间是加工承揽关系，还是传统的雇佣关系，则是需要进行区分认定的，通过法庭查明事实来看，工人施工的架材是汪艳国提供的，安全绳与安全带也是汪艳国提供的，也就是说一定程度下，原告是在汪艳国组织下施工的，故其与汪艳国之间更符合劳务合同，也即传统的雇佣关系，再结合两被告都是涉案工程的开发方，刘东也参与了雇佣原告，据此认定被告汪艳国及刘东共同雇佣了原告。原告受伤是因在架材上站立不稳摔下造成的，就此而言其自身存在过错。被告给工人提供了安全绳和安全带，原告高空作业不系安全带或安全绳，自身过错更大。两被告没有相应楼房开发资质，也未提供安全帽（可以看出，原告主要是颅脑损伤，如果被告提供了安全帽，后果可能会不一样），未安装防护网，提供的施工设施又过于简陋（稳定性比较差），存在安全隐患，对工人安全管理也不到位，也有过错。综合考虑，本院认为原被告对本案事故的发生负同等责任，被告应赔偿原告损失的50%部分。对于原告的损失确认如下：1.医疗费，原告提交了12张医疗费发票，金额为296550.01元(包含第三人报销的44958.11元)，本院予以确认。原告另提交了注射用替加环素发票1张和购药小票5张，但其只提交了医嘱复印件，未提供原件，对该6张票据不予确认；2.住院伙食补助费，原告住院200天，按照每天50元标准，计算为50元×200天＝10000元；3.营养费，依据鉴定报告，原告的营养期为180天，原告按照每天40元计算，符合相关规定，实际计算为40元×180天＝7200元；4.护理费，根据鉴定报告，原告围手术期30日护理人数可为2人，其余护理期护理人数可为1人，考虑到原告伤残等级较高，对于需要两人护理的，按照每天150元计算，需要1人护理的，按照每天100元计算，实际计算为150元×30天＋100元×170天＝21500元；5.误工费，原告2017年9月17日受伤至评残前一日2019年7月4日，共计656天，原告自愿主张655天，于法并无不可，原告主张按照每天200元计算，证据不足，且原告从事不是固定工作岗位，也不应适用岗位平均工资标准，故对原告误工费按照2019年江苏省农村居民人均纯收入31329元计算，实际计算为31329元÷365天×655天＝56220.53元；6.残疾赔偿金，原告1964年6月5日出生，至评残时年满55周岁，其残疾赔偿金计算为(23836元+5636元)×1.78×20年×96%＝1007235.07元；7.因护理依赖产生的长期护理费，根据鉴定报告，原告属于大部分护理依赖，计算系数应为80%，原告自愿按照70%计算，属于处分自己的权利，本院予以准许。原告伤残等级较高，按照每天100元计算，标准不高，本院予以支持。原告一次性主张20年缺乏合理性，本院先予确认10年的长期护理费用，实际计算为100元×365天×10年×70%＝255500元；8.辅助器具费，关于原告主张的辅助器具费，因鉴定机构遗漏了该项鉴定事项，本次诉讼暂不予确认，原告可以另行主张权利；9.精神损害抚慰金，考虑原告的伤残等级及双方的过错大小，精神损害抚慰金确认为30000元；10.交通费，原告住院天数较长，考虑其住院地点，交通费酌定1000元；11.鉴定费，原告提交了鉴定费发票2张，金额合计5850元，予以确认。综上，原告除了精神损害抚慰金、鉴定费之外的损失为1610247.5元（其中的医疗费部分已扣除第三人报销的44958.11元），被告汪艳国与刘东负担50%的赔偿责任为805123.75元，加上精神损害抚慰金30000元，合计应赔偿原告835123.75元，扣除被告汪艳国已经赔偿的140000元，两被告实际还应再赔偿原告695123.75元。关于第三人报销的44958.11元，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款的规定，医疗费依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。本案中，因被告汪艳国、刘东负同等责任，故其两人应承担的44958.11元×50%＝22479.1元。综上，两被告共应赔偿原告717602.85元（695123.75元+22479.1元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款之规定，判决如下：一、被告汪艳国、刘东应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告史志广医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费（包括长期护理费用）、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失合计717602.85元；二、被告汪艳国、刘东应于本判决发生法律效力之日起十日内支付第三人丰县医疗保险基金管理中心22479.1元；三、驳回原告史志广其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4863元（已减半收取，原告已预交）、鉴定费5850元，合计10713元，由原告史志广负担5356.5元，被告汪艳国、刘东负担5356.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  张心红二〇二〇年十一月六日书记员  徐昆鹏