辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民初259号原告：王素敏，女，1956年9月22日，汉族，现住营口市站**。委托诉讼代理人：郭靖宇，辽宁睿智律师事务所律师。委托诉讼代理人：王日志（系原告弟弟），男，1966年2月17日出生，现住营口市站**。被告：营口平安鸿福汽车装饰品有限公司，住所地辽宁（营口）沿海产业基地新联大街**。法定代表人：赵正平，系该公司经理。委托诉讼代理人：赵卫星，辽宁元盛律师事务所律师。第三人：赵正平，男，1963年12月12日出生，汉族，现住营口市站**。原告王素敏诉被告营口平安鸿福汽车装饰品有限公司（以下简称装饰品公司）、赵正平公司解散纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王素敏的委托诉讼代理人王日志，被告装饰品公司的法定代表人赵正平及其委托诉讼代理人赵卫星，第三人赵正平及其委托诉讼代理人赵卫星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王素敏向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告装饰品公司或第三人赵正平收购原告股权等方式；2.如通过其他途径无法解决，依法判令被告装饰品公司解散；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：2016年7月4日原告与第三人赵正平共同出资1000万元成立被告装饰品公司（曾用名营口平安鸿福物流有限公司），原告出资500万元，占出资比例50%，第三人赵正平出资500万元，占出资比例50%。被告装饰品公司成立后，原告与第三人履行了全部注册资金缴纳义务。2016年8月2日，公司做出章程修正案公司名称变更为营口平安鸿福汽车装饰品有限公司；2016年12月24日，公司作出章程修正案，股东出资时间变更为2017年4月30日；2017年8月8日，公司作出章程修正案，公司经营范围变更为汽车装饰品生产，汽车配件生产，经销建筑材料，房屋场地租赁。之后被告装饰品公司没有形成股东会决议。公司取得位于辽宁（营口，面积为98538.7平方米土地使用权（工业用地），建设办公楼、科研楼、维修车间等。原告与第三人指派人员徐宝祥负责公司建设工程项目日常事务管理，原告与第三人共同监管公司资金收支及财务账目。期间，第三人对原告负责的公司建设工程项目事务管理及公司资金收支、财务账目多次提出异议，公司工程于2018年12月初停工。第三人指派人员与被告装饰品公司财务人员对账后，第三人持有并管理公司营业执照、财务账目及公章等。原告要求与第三人共同委托审计机构对公司财务账目进行审计，并对原告负责期间公司工程质量予以鉴定，第三人拒绝原告要求。原告与第三人存在经营管理上的严重冲突、矛盾，第三人亦未按章程约定召开并主持股东会决议，公司连续两年无法形成股东会决议，第三人于2019年3月14日向西市公安局报案，称原告在建设工程项目期间有职务侵占行为，西市公安局至今没有查实，原告与第三人产生巨大矛盾，双方无法沟通，被告装饰品公司经营管理发生严重困难。现第三人枉顾原告劝阻，擅自更换工程施工人，私自对公司工程开工建设，在工程质量无法保证的情况下，原告对公司现有工程的施工进度、资金收支及工程质量等均无法知情及管理，原告利益受到重大损失。被告装饰品公司辩称，1.原告诉称与客观事实不符，其诉讼请求的事实与理由不能成立。原告诉称原被告共同出资与事实不符，原告并没有如实出资。原告应当对其出资承担举证责任；2.原告系挂名股东，原告并没有参与公司经营管理，也并未履行其作为公司股东的权利、义务，原告诉讼主体不适格；3.异议股东应当在起诉前与公司协商收购事宜，协商不成可在股东会90日内向人民法院起诉，这一条是前置程序，原告并没有进行前置不符合法律规定。原告要求解散公司于法无据，依据公司法规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东权益受到重大损失，提起诉讼的股东应用尽了救济手段，通过其他途径不能解决公司僵局的情形下，向人民法院提起对公司解散之诉请。综上，答辩人认为原告诉讼请求没有事实和法律依据。第三人赵正平辩称，同被告答辩意见一致。庭审中，原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。原告提交证据如下：第一组证据：装饰公司工商档案、公司章程，装饰公司股东赵正平、王素敏各投资500万元银行回单、装饰公司两股东出资情况说明、营口银行对公账户对账单，证明原告与第三人于2017年2月14日成立公司，各自投资500万元，享有50%股权以及证明装饰公司股东投资款、借款及支付费用款。第二组证据：营口市公安局西市区公安分局立案决定书、行政起诉状、民事起诉状、西市区人民法院开庭传票（两份）、辽宁省营口市中级人民法院（2019）辽08证保1号民事裁定书、辽宁省营口市中级人民法院（2019）辽08民初259号民事裁定书、《股东会决定》、《无偿使用协议》，证明：赵正平用虚假材料向西市公安分局报案，至今没有结论。赵正平恶意制作无股东签字的虚假《股东会决定》擅自补办土地证，用该证向其他单位或他人招摇撞骗，两股东之间长期冲突，且无法通过股东会和民事诉讼解决，装饰公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东王素敏利益受到重大损失，原告因此请求法院予以证据、财产清点和保全。第三组证据：关于赵正平与其子赵雨龙恶意串通非法制作虚假《无偿使用协议》是无效的情况说明、营业执照、不动产权证、土地规划图、、地名使用证办土地证时间、借用产业基地管委会地址。证明：赵正平与其子赵雨龙恶意制作《无偿使用协议》中的地址与以上所有证件地址不相符，是违法的。装饰公司继续存续会使股东王素敏利益受到重大损失。第四组证据：装饰公司向王素荣借款776万元银行回单及统计表，证明：装饰公司向王素荣借款776万元是真实的。该组证据证明：王素敏和赵正平在公司的股东身份。装饰公司向王素荣借款776万元银行有回单和复印件，证明这个是真实的。被告质证，对第一组证据，章程没有异议。但是原告没有如实实际履行。原告提供的证据不足以证明其观点。关于装饰公司王素敏投资500万元注册资金的事实不存在，换句话说就是资金过一下她就抽回去，没有实际的出资。股东会议从来没有开过，我跟王素敏也不认识，说王素敏出资跟我合伙50%股份不成立。营口银行对公账户对账单，包括股东借款及支付费用是这样的，原告是挂名不参与公司经营，至于具体投资情况应该根据审计财务账册，包括银行存款等结合来认定。对第二组证据，人民法院的开庭传票、起诉书，该案正在人民法院西市区人民法院审理当中，案件的相关的事实还没有查明也没有作出判决，也就是说原告所举的证据无法证明被告具有恶意。对人民法院查封裁定真实性没有意见，但是原告认为是被告侵占其财产没有事实根据。第三组证据，人民法院仍然没有作出相关的判决，不能证明被告协议是无效的。对第四组证据的真实性有异议，是不真实的。而且原告所举的这组不能够证明其所要想证明的观点和事实。装饰公司向王素荣借款776万元事实不存在，是否借款应当由原告提供相关的票据，或者有签字的能够证明是否是装饰公司借款。王日志在工地负责施工。第三人质证意见同被告质证意见。被告与第三人均无证据提供。在本案庭审中，原告表示放弃第一项诉讼请求。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2016年7月4日，原告与第三人赵正平约定共同出资1000万元成立营口平安鸿福物流有限公司，原告出资500万元，占出资比例50%,第三人赵正平出资500万元，占出资比例50%。后公司名称变更为营口平安鸿福汽车装饰品有限公司；2016年12月24日，公司作出章程修正案，股东出资时间变更为2017年4月30日。装饰公司取得位于辽宁（营口）沿海产业基地新联大街东1号，面积为98538.7平方米土地使用权（工业用地），建设办公楼、科研楼、维修车间等。在企业建设过程中，双方发生矛盾，经过多起民事诉讼，仍没有解决问题。第三人认为原告涉嫌挪用资金向西市公安分局报案，西市分局已立案侦查。公司成立至今已超过两年未召开股东会议。本院认为，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条之规定，“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”因此股东提起公司解散之诉，应当符合下列条件，一、请求权人主体适格，即应是单独或合并持有公司全部股东表决权10%以上的股东；二是符合法定解散事由，即公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决。本案中，首先，原告作为被告装饰品公司占股50%的股东其有权向人民法院提起公司解散之诉；其次，从经营状况来看，被告装饰品公司自成立以来未能经营，股东的投资长期未能获得回报，公司股东之间存在分歧矛盾，股东之间多次诉讼亦不能解决纠纷，已持续二年以上无法召开股东会，被告装饰品公司已经陷入僵局，继续存续会使股东利益受到重大损失。综上，原告向本院提起公司解散之诉符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第一条之规定判决如下：解散被告营口平安鸿福汽车装饰品有限公司。案件受理费100元由被告营口平安鸿福汽车装饰品有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  孟宪云审判员  徐 丹审判员  贾 琳二〇二〇年十一月十一日法官助理冯帆书记员苏嘉诺