新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民终2033号 上诉人（原审被告）：靳殷强，男，1987年10月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区新源县。 上诉人（原审被告）：白某，女，1988年9月18日出生，回族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：黄晓阁，新疆元盛业（伊宁）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马某1，男，1989年3月28日出生，回族，住新疆维吾尔自治区新源县。 委托诉讼代理人：韩晓钟，新疆梦维律师事务所律师。 上诉人靳殷强、白某因与被上诉人马某1侵权责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区新源县人民法院（2020）新4025民初1443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月14日公开开庭进行了审理。上诉人靳殷强，白某及其委托诉讼代理人黄晓阁，被上诉人马某1及其委托诉讼代理人韩晓钟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 靳殷强上诉请求：撤销原审判决，发回重审。事实理由：一、白某与其签订涉案房屋买卖合同是经靳殷强同意，白某与靳殷强具有合法婚姻关系，白某应有权处分涉案房屋，一审法院对白某是否有权处分涉案房屋未予查明。二、靳殷强要求返还房屋，一审法院对其是否属于善意有权占有未予查明，仅以房屋为婚前个人财产，白某无权处分径行判决。 白某辩称：其有权处分涉案房屋，房屋虽是靳殷强婚前购买，但婚后共同还贷，房屋增值部分及贷款属于夫妻共同财产。 马某1述称，靳殷强上诉请求不能成立，请求维持原审判决。靳殷强与白某之间的房屋买卖合同纠纷，新源县法院已经立案，靳殷强认可原审判决才提起新的诉讼。靳殷强与白某签订房屋买卖合同前，靳殷强清楚其被刑事拘留，故双方是恶意串通侵占其财产。 白某上诉请求:1.撤销原审判决；2.驳回马某1一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审遗漏诉讼参加人，新源县宏嘉房地产开发公司和新源县工商银行与涉案房屋有利害关系，应作为第三人参加诉讼。涉案房屋按揭贷款是马某1与白某婚后共同支付的，房屋属白某和马某1共同共有，白某应有权处分涉案房屋。因为救治孩子将自身也有财产权利的房屋转让给靳殷强，应构成善意取得，不存在侵权事实。 马某1辩称，白某上诉请求不能成立，新源县宏嘉房地产开发公司并未参与卖房，新源县工商银行系该房屋的抵押权人，贷款一直由其父母代为偿还。不需将新源县宏嘉房地产开发公司和新源县工商银行列为本案诉讼参与人，白某明知银行是抵押权人，自己没有处分权还将房屋出售给靳殷强，足以证明双方是恶意串通，请求维持原判。 靳殷强述称,认可白某的上诉请求，撤销原审判决。 马某1向一审法院起诉请求:1.靳殷强返还其位于××县的房屋；2.靳殷强支付占用费用10,000元。 一审法院认定事实：2016年12月20日，马某1与新源县宏嘉房地产开发有限公司签订了《商品房预售合同》，购买位于××县的房屋，房款为336,933.6元。合同签订后，马某1按照合同约定交付房屋首付款101,933.6元，并于2017年2月13日在中国工商银行股份有限公司新源支行办理商业按揭贷款，贷款期为十年。2017年1月11日马某1交纳契税4,813.33元和维修基金6,738.67元。后该房屋由马某1装修居住。2017年10月17日马某1与白某登记结婚。2018年12月左右，马某1与白某共同入住该房屋。2019年6月1日因马某1与白某发生争执，马某1被刑事拘留。2020年1月23日，新源县人民法院因故意杀人罪判处马某1有期徒刑二年，缓刑三年。2019年7月10日至19日，马某1与白某之子马某2在伊犁州妇幼保健医院住院治疗。经诊断马某2（年龄:10月29天）的病情为：运动障碍；巨细胞病毒感染。出院医嘱:院外坚持行家庭康复训练；嘱其家人加强家庭营养调护:建议前往上级医院进一步诊治“巨细胞病毒感染”；择日再次入院继续行综合康复治疗。2019年8月30日白某与靳殷强签订《房屋买卖合同》，白某将新源县××小区××期××号楼××单元××室的房屋出售给靳殷强，房屋总价为49万元，于2019年8月30日前支付25万元，剩余24万元在完成过户手续后支付。2019年8月30日靳殷强向白某支付购房款25万元，并居住使用该房屋。另查明，该房屋按揭贷款一直由马某1交至2019年6月。 一审法院认为，根据《中华人民共和国物权法》第三十四条之规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物”。涉案房屋，即新源县××小区××期××号楼××单元××室，是马某1在与白某结婚前购买，自2017年2月13日办理按揭贷款手续后，一直由其交纳按揭贷款至2019年6月。马某1在看守所期间，白某未经马某1同意，私自将该房屋出售给靳殷强。根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条之规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回…”靳殷强未办理过户登记，并未取得该房屋的产权，该房屋产权登记人为马某1，靳殷强也未举证证实该房屋系马某1与白某的夫妻共同财产。故对马某1主张靳殷强返还新源县××小区××期××号楼××单元××室的诉讼请求予以支持。马某1主张恶意占有应承担使用费10,000元，因靳殷强基于合同关系占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定，故对马某1的该项主张不予支持。白某辩称因为孩子生病没有经济收入，马某1不愿意承担抚养义务，才出售马某1的房屋，用于孩子抚养，与本案并非同一法律关系，白某可另行主张权利。判决：一、靳殷强于判决生效十五日内向马某1返还位于××县；二、驳回马某1的其他诉讼请求。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 二审中另查明，马某1在羁押期间，白某未征得马某1同意将涉案房屋出售给了靳殷强，靳殷强要求解除其与白某签订的房屋买卖合同，返还购房款25万元已在新源县法院立案。 本院认为，本案争议焦点：一、白某是否有权处分涉案房屋；二、靳殷强是否构成善意取得；三、一审程序是否存在违法。 关于争议焦点一，涉案房屋系马某1婚前购买，房屋买卖合同上登记的是马某1，白某处分涉案房屋应征得马某1同意，因白某处分时未征得马某1同意，且马某1也未追认的，白某处分房屋的行为属于无权处分。 关于争议焦点二，靳殷强在购买涉案房屋时，白某已向其出示了购房合同，结婚证，也向其告知了孩子生病及马某1羁押情况，依照《中华人民共和国物权法》第一百零六条“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。”之规定，靳殷强明知涉案房屋的购房合同登记在马某1名下，没有征得马某1本人同意而购买，且涉案房屋买受后未登记在靳殷强名下，不符合善意取得的构成要件，靳殷强不能取得涉案房屋，应当予以返还。 关于争议焦点三，白某主张新源县宏嘉房地产开发公司和新源县工商银行与涉案房屋有利害关系，应作为第三人参加诉讼的上诉理由，本案是马某1主张靳殷强返还其房屋，其主张的是返还原物请求权，不是涉案房屋的商品房买卖合同纠纷，并未影响到新源县宏嘉房地产开发公司和新源县工商银行的相关利益，不属于人民法院应当追加的当事人。 综上所述，靳殷强、白某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费140元，由靳殷强、白某各负担70元。 本判决为终审判决。 审判长 拜格力居马日提 审判员 马     丽 审判员 来  瑜  玫 二〇二〇年十一月十八日 书记员 武     玲