湖南省湘乡市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0381民初2125号原告：周世平，男，1952年10月31日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：胡俪君，湘乡市环市法律服务所法律工作者。被告：曹梅和，男，1964年2月4日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市。被告：成元南，女，1969年8月22日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市。被告：曹骑佛，男，1992年10月28日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市。以上三被告委托诉讼代理人：刘跃军，湘乡市棋梓法律服务所法律工作者。被告：曹军怀，男，1965年5月7日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：周妙，湖南绥之律师事务所律师。原告周世平与被告曹梅和、成元南、曹骑佛、曹军怀提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周世平的委托诉讼代理人胡俪君，被告曹梅和、成元南及其与被告曹骑佛的共同委托诉讼代理人刘跃军、被告曹军怀及其委托诉讼代理人周妙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周世平向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告共同赔偿原告医药费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、后续治疗费、后期检查费用等损失601684.7元（不含被告已经支付的76000元）；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告家与被告曹梅和家是邻居。2019年7月中旬，曹梅和家改建房屋，请求原告及被告曹军怀带吊机前往帮工。2019年7月20日，原告在帮工时因被告曹军怀携带的吊机故障导致原告从屋面掉下受伤。原告伤后在湘乡市人民医院住院治疗，被告曹梅和家已经支付医疗费76000元。原告的伤情经鉴定构成四级残，且日常生活需大部分护理。现三方无法达成调解协议，原告特诉至法院请求依法判决。被告曹梅和、成元南辩称：1、两被告是雇请被告曹军怀为主建房，虽然没有将建房工程承包给曹军怀，但在施工过程中都是听从曹军怀的安排，两被告只是根据曹军怀的意见请人、提供场地和建筑材料。本案事故发生的原因是吊机的栓子断裂导致吊篮倒下，原告随之倒地受伤。吊机是曹军怀提供的，栓子是原告自己选择的，并非被告提供，他们也没有告知被告。曹军怀应该配备符合质量的吊机栓，原告也年满六十周岁，有丰富的生活经验，应该懂得吊机栓必须牢固才行，选择的时候应当严格注意，且应当与曹军怀商量。吊机栓并非一下断裂而是慢慢断裂，原告未注意检查，上午吊机还吊装了混凝土，说明原告并未注意检查栓子，这些情况两被告无法控制。原告主要是头部受伤，其未佩戴安全帽是加重伤情的原因，原告患有糖尿病和高血压不适宜高空作业，且其年近70周岁根本不应该接受邀请做事，两被告认为原告应当对自己的损失承担主要责任，且其治疗糖尿病和高血压的药费应予扣除。被告曹军怀提供的吊机存有缺陷，而且在现场疏于管理，应当承担次要责任，两被告用人不当又是房主，存在过失应承担连带责任。两被告在事故发生后支付给原告医疗费76000元应当抵扣；2、对原告提交的两份鉴定意见存在异议，原告单方申请鉴定未通知被告参与程序违法，原告在第一份鉴定意见已经评定了护理费和后续治疗费的情况下过了半年再申请第二份鉴定要求对护理依赖程度和后续治疗费进行鉴定，真实性值得怀疑，被告申请进行重新鉴定；3、原告主张的损失标准过高，有些项目不应该计算，原告对受伤存在主要过错，不应计算精神损害抚慰金，原告已年近70周岁，在没有提供收入减少损失证据的情况下不应计算误工费，护理费只能按照农林牧渔业标准计算且原告并非必需两人护理，交通费只能按照4元每天的标准计算。被告曹骑佛辩称：被告虽是成年人但并未成家，只是被告曹梅和与成元南的儿子，是其家庭成员，原告的损失应当由被告曹梅和与成元南承担相应的赔偿责任，曹骑佛不应当承担赔偿责任，请求人民法院驳回原告对曹骑佛的起诉。被告曹军怀辩称：1、原告与曹军怀不存在雇佣关系，曹军怀与原告一样都是为被告曹梅和、成元南、曹骑佛提供劳务，被告曹军怀没有对原告受伤造成损失进行赔偿的法定义务；2、事故发生与曹军怀没有任何关系，被告曹梅和、成元南、曹骑佛建房向曹军怀借用吊机，曹军怀未收取任何租赁费用，曹军怀出借的吊机不存在质量缺陷，事故发生是因借用人使用不当所致；3、原告自身对其受伤存在重大过失，在建房施工过程中，因房主提供的固定吊机辅具断裂，吊机向房檐下倾倒，而原告试图徒手拉回吊机制止吊机倾倒，被吊机带下坠落至地面，存在过于自信的过失，应承担主要以上责任；4、原告主张的损失高于法定标准，应当依法核减。经审理查明：被告曹梅和、成元南系夫妻关系，被告曹骑佛系曹梅和与成元南的儿子。2019年7月，曹梅和与成元南因改建自家住房雇请原告周世平、被告曹军怀等人提供劳务，周世平的工作主要是在房顶用简易吊机将建筑材料从地面吊至高约4米的房顶。2019年7月20日，周世平在使用吊机时因固定吊机的固定栓断裂，吊机向地下倾倒，周世平发现后欲徒手将吊机扳回而与吊机一同摔致地面脑袋着地受伤，在事故发生时周世平未佩戴安全帽，其将安全帽取下放在旁边。周世平受伤后被送往湘乡市人民医院住院治疗至2020年1月10日共计174天，花费医疗费用182450.15元，出院医嘱注明注意休息、加强营养，定期返院复查，近期行颅骨修补术、脑室腹腔分流手术治疗。曹梅和、成元南在周世平受伤后支付了医疗费用76000元。湘乡市人民医院护理部出具证明证实周世平在2019年7月28日至2019年9月28日因病情需要2人陪护。2020年1月14日，湘潭市龙城司法鉴定所对原告周世平的伤情出具司法鉴定意见书，鉴定意见为周世平的损伤属于四级残，误工期、护理期、营养期均为360日左右，后续治疗费为出院后门诊费用1万元左右，适时遵医嘱行颅骨修补术费用在36000元左右，周世平为此次鉴定花费鉴定费1500元。2020年3月31日，周世平再次到湘乡市人民法院住院接受颅骨缺损修补术，共计住院21天，花费医疗费17753.8元。2020年7月20日，湘潭市潭州司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为周世平本次损伤后护理依赖程度为大部分护理依赖，其后续治疗检查费用为每月300元左右，或以有效合理的医药票据为准，周世平为此次鉴定花费鉴定费1500元。本案审理过程中，被告曹梅和、成元南、曹骑佛以周世平申请鉴定未通知其参与程序违法为由向本院申请对周世平的伤残等级、三期及后续治疗费用进行重新鉴定，本院组织双方协商选定了湖南锦城司法鉴定中心为此次重新鉴定机构，该鉴定机构于2020年10月28日出具鉴定意见，周世平颅脑损伤后左侧肢体偏瘫，肌力3级以下，评定为四级伤残，建议误工期、护理期和营养期均为360天，护理依赖程度为大部分护理依赖，目前病情稳定，无特殊治疗，被告曹梅和为此花费鉴定费3200元。原、被告双方对湖南锦城司法鉴定中心出具的该份鉴定意见均无异议，可以作为损失计算依据，因残疾等级并未改变，故定残之日仍应认定为2020年1月14日。另查明：周世平发生事故时使用的简易吊机系被告曹军怀所有，被告曹梅和、成元南因建房所需向曹军怀无偿借用吊机。该吊机本身并无缺陷，只是在使用吊机时需要房主找一根牢固的材料当固定栓放在吊机支撑臂的末端屋面预制板下将吊机固定住，为吊机提供受力平衡，周世平在曹梅和家找了一根木棍当固定栓，周世平在使用吊机吊装建筑材料时固定栓断裂，吊机与建筑材料向地下倾倒周世平试图徒手将正在倾倒的吊机扳回来才导致其受伤，周世平之前曾多次使用该吊机，对固定吊机所需的固定栓材质是明知的。本院认为，曹梅和与成元南因修建自住房雇请周世平、曹军怀等人提供劳务，在曹梅和、成元南与周世平之间成立劳务关系，曹梅和、成元南均是接受劳务方，曹骑佛系被告曹梅和与成元南的儿子，与周世平不存在劳务关系，不是接受劳务方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案周世平在为曹梅和、成元南提供劳务过程中受伤，对因此造成的损失应当由周世平与曹梅和、成元南根据各自的过错承担责任，曹骑佛不是接受劳务方，不应承担责任。根据查明的事实，周世平在提供劳务过程中因吊机的固定栓断裂吊机向地下倾倒其欲徒手拉回吊机而与吊机一同摔至地面脑袋着地受伤，且未佩戴安全帽，其自身存在重大过失，应承担主要责任。曹梅和、成元南作为雇主对周世平找寻的吊机固定栓未尽到检查、监督义务，对周世平从事雇佣活动中遭受人身损害应当承担相应的赔偿责任。曹军怀不是接受劳务方，其将吊机无偿借用给曹梅和家用来建房，吊机没有重大瑕疵，其不存在过错不应承担赔偿责任。综上，本院认为就周世平因此次受伤造成的损失应由其本人承担60%的责任，曹梅和、成元南承担40%的责任。就周世平因此次受伤造成的损失，根据周世平的主张，本院依法核算如下：1、医疗费200203.95元；2、残疾赔偿金140094.5元（13×15395×0.7），定残之日周世平已年满67周岁，残疾赔偿金自定残之日起计算13年；3、精神损害抚慰金35000元；4、误工费7338.99元（174天×15395元/年÷365天/年），原告未提交工资收入证明且其事故发生时已经达到法定退休年龄，故误工费按农村居民人均可支配收入标准计算自受伤之日至定残日前一天；5、护理费62449.97元[（360+60）天×54272元/年÷365天/年]，原告未提交护理人员收入证明，按照农林牧渔业收入标准计算；6、住院伙食补助费9750元（195×50）；7、营养费10000元；8、后期护理费189952元（5年×54272元/年×0.7），考虑到原告现已年满68周岁及被告曹梅和、成元南的经济状况等因素，后期护理费本院在本案中酌情计算自2020年7月15日（受伤之日往后推算360天）起5年，之后继续发生的原告可另行主张；9、交通费酌情计算1000元。以上9项合计655789.41元，由被告曹梅和、成元南负责赔偿40%即262315.76元，其已经支付的76000元应予抵扣。新的鉴定意见注明原告目前病情稳定，无特殊治疗，故原告主张的后续治疗费、后期检查费用本院不予支持，鉴定费由原告周世平与被告曹梅和、成元南各自负担已经支付的，不再进行核算。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告曹梅和、成元南在本判决生效后三十日内赔偿原告周世平医疗费、残疾赔偿金、护理费等损失共计186315.76元（不含已支付的76000元）；二、驳回原告周世平的其他诉讼请求。上述给付内容，限在本判决指定的期限内履行完毕，逾期未履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费本院予以免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审判员  陈锋华二〇二〇年十一月十八日法官助理张越书记员胡思尧附本案适用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。