陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终3711号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司，住所地：陕西省榆林市。负责人：冯娜，系该公司经理。委托诉讼代理人：乔伟，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵江涛，男，1987年12月19日出生，汉族，陕西省绥德县人。委托诉讼代理人：周雅洁，陕西名州律师事务所律师。原审被告：赵波涛，男，1989年9月28日出生，汉族，陕西省绥德县人。原审被告：陕西伟华集团有限公司，住所地：陕西省榆林市。法定代表人：艾伟权，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨军，陕西银洲律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵江涛、原审被告赵波涛、陕西伟华集团有限公司（以下简称伟华公司）保险合同纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初375号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法撤销原判第一项，改判上诉人赔偿被上诉人保险金119698.72元（与一审差额50000元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审未扣除应由无责任方赔付的金额。本次事故其余两方无责任，应当依法扣除两无责任方交强险无责任限额22000元，其余合理损失由上诉人赔偿。二、病历中并无加强营养的医嘱，故营养费不应支持；精神损害抚慰金属于间接损失，不属于保险理赔范围；被上诉人未提交其从事工作以及工资减少的证明，其误工应当按照上一年度农林牧渔业行业标准计算。赵江涛辩称：一、本案为保险合同纠纷，故不存在扣除其他车辆交强险无责限额情形。二、鉴定意见书明确载明答辩人的营养期为60日，一审依据该意见支持营养费完全符合法律规定。三、本次事故造成答辩人十级伤残，一审法院判决精神损害抚慰金完全符合法律规定。四、一审法院参照陕西省上一年度职工平均工资计算误工费正确。赵江涛向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费30158.82元、误工费24720元、护理费6000元、住院伙食补助费900元、营养费1200元、残疾赔偿金72196元、被扶养人生活费32919.6元、精神损害抚慰金5000元、复印费83元等共计173177.42元；2、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2019年8月11日，原告赵江涛乘坐自己所有的由被告赵波涛驾驶的xx挂号重型半挂牵引车沿242国道由南向北行驶，18时许行驶至绥德县田庄镇路段时，因被告赵波涛未与前方同向车辆保持安全的制动距离，遇前车减速停车时向左躲避至对向车道，与对向车道由北向南行驶的朱志杰驾驶的zz挂号重型半挂牵引车相撞，运动中又将道路西侧院墙碰撞，院墙跌落将张小龙所有的aa号小型轿车砸损，致赵波涛、朱志杰、赵江涛受伤，三方车辆及路外院墙受损，造成交通事故。事故发生后，原告当即被送往榆林市第一医院住院治疗，诊断为：1、急性颅脑损伤、左侧额颞顶部头皮撕脱伤；2、寰椎前后弓左侧骨折；3、寰椎左侧块骨折；4、寰枕后膜损伤；5、左侧寰枢后膜撕裂；6、右侧横韧带附着部撕裂；7、侧翼状韧带损伤；8、双肺挫伤；9、全身多处软组织损伤。于2019年8月29日出院，住院18日，花费医疗费29088.82元。原告出院后，于2019年9月26日、11月7日两次去该院复查花CT平扫、磁共振费1070元。绥德县公安局交通警察大队认定此次事故由被告赵波涛承担全部责任，朱志杰、赵江涛、张小龙无责任。2019年11月27日，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司委托陕西平安法医司法鉴定所鉴定，该所于2019年12月19日作出司法鉴定意见书，其鉴定意见为：原告颈部损伤属十级伤残；误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。原告之女xxx生于2011年10月25日，其子生于2018年5月21日。xx挂号重型半挂牵引车是原告赵江涛于2016年10月9日以分期付款的方式从被告伟华公司购买，约定付款期限为2年。现登记在原告赵江涛名下，属原告赵江涛所有。2018年10月9日，该车以被告伟华公司的名义在被告保险公司投保了中国平安机动车综合商业保险一份，其中车上人员责任险（乘客）一份，责任限额200000元，保险期间从2018年10月10日起至2019年10月9日止，并且投保了不计免赔。事故发生在保险期间内。为此原告请求判令被告赔偿。一审法院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十条的规定，保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。投保人应按约定支付保险费，保险人应按合同约定承担赔偿或者给付保险金责任。第十四条规定，保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。被告伟华公司与被告保险公司于2018年10月9日签订了中国平安机动车综合商业保险合同，其中投保了车上人员责任险（乘客）一份，并且投保了不计免赔。原告作为车辆实际所有人交付保险费，被告保险公司应按照约定的时间开始承担保险责任。第十二条规定，财产保险的被保险人在事故发生时，对保险标的应当具有保险利益。保险利益是指投保人或者被保险人对保险标的具有的法律上承认的利益。第二十二条规定，保险事故发生后，按照保险合同请求保险人赔偿或者给付保险金时，投保人、被保险人或者受益人应当向保险人提供其所能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明和资料。原告作为车辆实际所有人交付保险费，又在乘坐该车时发生交通事故受伤，原告应为保险受益人，保险事故发生在保险期间内，故原告按照保险合同请求被告保险公司赔偿因交通事故造成的损失，应予支持。根据《最高人民法院》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当给予赔偿，受害人因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费等。原告请求赔偿医疗费30158.82元，符合该解释第十九条的规定，本院予以支持。原告请求赔偿误工费的误工时间按120天计算为24720元，根据该解释第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，从原告受伤之日起至定残日前一天计130天，原告请求按鉴定意见120天计算，予以支持。参照陕西省上一年度职工的平均工资74993元计算，每天为205元（74993元除以365天），故其误工费为24600元。原告请求赔偿护理费6000元，根据鉴定意见护理期为60天，因其住院18天，住院期间每天100元，计1800元；出院后的42天，每天按50元计算，计2100元，共计3900元。故本院支持3900元。原告请求赔偿住院期间的伙食补助费900元，根据该解释第二十三条的规定，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天50元计算，住院18天，共计900元，故原告请求予以支持。原告请求赔偿营养费1200元，根据鉴定意见其营养期为60天，每天按20元计算，计1200元，故其请求予以支持。原告请求赔偿残疾赔偿金72196元，根据该解释第二十五条的规定，参照陕西省上一年度城镇居民人均可支配收入36098元，按20年计算，其伤残等级一个十级的赔偿指数为10%，故原告的残疾赔偿金为72196元（每年36098元，按20年计算，再乘以伤残指数10%）。原告请求赔偿被抚养人女儿xxx的生活费11757元、儿子xxx的生活费21162.6元，应当按照2018年陕西省城镇居民人均消费性支出23514元标准计算。xxx出生于2011年10月25日，于2019年8月11日事故发生时8周岁，按10年计算，因其有抚养人父母2人，应除以2，故抚养费为11757元（每年23514元乘以10年再乘以伤残指数10%除以2）；xxx出生于2018年5月2日，于2019年8月11日事故发生时1周岁，按17年计算，因其有抚养人父母2人，应除以2，故抚养费为19986.9元（每年23514元乘以17年再乘以伤残指数10%除以2）；共计31743.9元。原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，由于本次事故造成了原告伤残，给原告精神上带来了一定的痛苦，故其请求予以支持。原告请求赔偿病历复印费83元，不予支持。原告请求赔偿的合理医疗费30158.82元、误工费24600元、护理费3900元、住院伙食补助费900元、营养费1200元、残疾赔偿金103939.9元(包括被抚养人生活费31743.9元)、精神损害抚慰金5000元，共计169698.72元，由被告保险公司在xx挂号半挂车的车上人员责任险（乘客）的责任限额20万元的范围内赔偿原告169698.72元。被告保险公司认为诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不属于保险理赔范围，本院认为诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金是原告的实际损失，被告保险公司应予赔偿。被告保险公司认为本次事故有两方车辆属于无责方，被告保险公司在商业险赔付之前，应当扣除该两方交强险无责部分，无法律依据，不予支持。在本案中原告既是车主又是乘员，具有双重身份，本案又是多种法律关系竞合，但不影响原告选择依照保险合同的约定请求被告保险公司赔偿因交通事故造成损失。原告的合理损失已由被告保险公司足额赔偿，被告赵波涛、伟华公司不承担赔偿责任。综上所述，原告请求赔偿医疗费30158.82元、住院伙食补助费900元、营养费1200元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。原告请求赔偿误工费24720元，本院支持24600元；请求赔偿护理费6000元，本院支持3900元；请求赔偿病历复印费83元，本院不予支持；原告请求赔偿被抚养人生活费32919.6元，本院支持31743.9元。原告的合理损失共计169698.72元，由被告保险公司在车上人员责任险限额中赔偿原告169698.72元。依照《中华人民共和国保险法》第十条、第十二条、第十四条、第二十二条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、原告赵江涛的合理医疗费30158.82元、误工费24600元、护理费3900元、住院伙食补助费900元、营养费1200元、残疾赔偿金103939.9元(包括被抚养人生活费31743.9元)、精神损害抚慰金5000元，共计169698.72元。由被告中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司于判决生效后二十日内在车上人员责任险中赔偿原告赵江涛169698.72元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1880元，由被告中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，对事故的发生、事故责任的认定以及事故车辆的投保情况等基本事实，各方当事人均无异议。本案的争议焦点是：一、保险公司认为应当扣除交强险无责任限额的请求能否成立；二、营养费、精神损害抚慰金能否支持，误工费是否过高。关于焦点一，本案为保险合同纠纷，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十九条第一款“保险事故发生后，被保险人或者受益人起诉保险人，保险人以被保险人或者受益人未要求第三者承担责任为由抗辩不承担保险责任的，人民法院不予支持。”之规定，保险公司认为应当扣除交强险无责任限额的请求不能成立，依法予以驳回。关于焦点二，营养期60日，系由保险公司委托陕西平安法医司法鉴定所鉴定得出，鉴定机构、鉴定人员具有鉴定资质，鉴定程序合法，故对该鉴定意见依法予以采信，保险公司不承担营养费之请求依法予以驳回。本次事故致赵江涛十级伤残，给其及其家属身心造成了一定的伤害，一审法院酌情判决5000元精神损害抚慰金并无不当，二审依法予以支持。保险公司不承担精神损害抚慰金之请求依法予以驳回。赵江涛系xx挂号重型半挂牵引车实际车主，应以陕西省城镇私营单位就业人员2019年平均工资计算误工费，保险公司的该上诉理由成立，依法予以支持。综上，上诉人的上诉请求部分成立。赵江涛的合理损失为：医疗费30158.82元、住院伙食补助费900元、营养费1200元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金5000元、误工费14280元（119元/天×120天）、护理费3900元、被抚养人生活费31743.9元，共计159378.72元，由保险公司在车上人员责任险限额中赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定,判决如下:一、变更陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初375号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司于判决生效后二十日内在车上人员责任险中赔偿赵江涛医疗费30158.82元、住院伙食补助费900元、营养费1200元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金5000元、误工费14280元、护理费3900元、被抚养人生活费31743.9元，共计159378.72元；二、撤销陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初375号民事判决第二项；三、驳回赵江涛一审的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1880元，由中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司负担；二审案件受理费1050元，由赵江涛负担200元，中国平安财产保险股份有限公司米脂支公司负担850元。本判决为终审判决。审 判 长 李文龙审 判 员 贺金丽审 判 员 韩连梅二〇二〇年十一月六日法官助理 刘甜甜书 记 员 阿芊芊