江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣09刑终265号原公诉机关江西省奉新县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某甲，男，汉族，1971年2月18日出生于江西省奉新县，初中文化，个体，江西省奉新县人，户籍所在地江西省奉新县，家住奉新县。1998年11月因犯抢劫罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑六年。2005年10月28日因犯故意伤害罪被上海市闵行区人民法院判处有期徒刑三年零六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月4日被奉新县公安局刑事拘留，经奉新县人民检察院批准，于同年12月10日被依法执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。江西省奉新县人民法院审理江西省奉新县人民检察院指控原审被告人黄某甲犯开设赌场罪一案，于2020年8月7日作出（2020）赣0921刑初64号刑事判决。宣判后，原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年12月份，同案人黄某、余某、廖某甲、闵某（以上四人均已判刑）等人在奉新县冯川镇××期电梯楼1号楼3单元601室开设“百家乐”网络赌场，赌场在经营三个星期后闵某退出，洪某甲、廖某乙、戴某甲（以上三人均已判刑）加入该赌场。同案人洪某、袁某（二人已判刑）是该赌场的操盘手，负责为赌客上下分及结算输赢。赌场开设前期，登录赌博网站的账号和密码由闵某提供。2016年底，被告人黄某甲明知黄某等人开设网络赌场，仍然向黄某出售登录赌博网站的账号密码（账号内含赌博所用的分数），并通过手机指导黄某操作上下分。2017年1月24日，该赌场被公安机关查获。赌场开设期间，累计非法获利40万元左右。2019年11月4日，被告人黄某甲被抓获归案，其到案后如实供述了自己的罪行。上述事实，有下列证据予以证明：1．受案登记表、立案决定书证明：本案由公安机关立案侦查情况。2．常住人口信息表证明：被告人黄某甲的基本情况。3．到案经过证明：2019年11月4日，公安民警在奉新县维多利亚小区门口将被告人黄某甲抓获。4.（2018）赣0921刑初57号刑事判决书证明：同案人黄某判刑的情况。5.（2005）闵刑初字第457号刑事附带民事判决书、行政处罚决定书证明：2005年10月28日，黄某甲因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年零六个月。2011年7月6日，黄某甲因参与赌博被上海市公安局闵行分局行政拘留十五日，并处罚款500元。6．协助查询财产通知书、银行交易流水证明：黄某、黄某甲银行账户的交易情况。7．调取证据清单、租房合同证明：用于开设赌场的奉新县的房屋为廖某甲、闵某所租赁。8．奉公（网）决字［2017］73、74、75、76号行政处罚决定书证明：戚某、李某、胡某1、涂某因在奉新县参与赌博，均被奉新县公安局决定治安拘留10日，并处1000元罚款。9．扣押清单证明：奉新县公安局对现场查获的电脑主机、显示器及账本予以扣押。10．证人李某的证言证明：2017年1月24日14时左右，她和“老五”“小兵”及廖某甲、胡某1等人坐车来到伟星三期一栋电梯房601室，看见有十多个人围在电脑或者大的电视机旁观看赌博。她也跟着下注，玩了三局，输了300元左右。之后，她就在旁边看，直到被公安民警抓获。她玩的时候是余某在做操盘手，钱直接给余某，由余某负责帮忙下注。该赌场老板是谁不清楚。11．证人胡某1的证言证明：2017年1月24日15时许，因为家中无事，她想到朋友“琴琴”（廖某甲）的建议，打车来到奉新县家乐。她进去后看到有6、7个人正在玩网络百家乐，其中有“小香”“琴琴”。之后，她玩了3、4把，输了1000多元，是余某及另一名年轻男子帮忙在电脑上押注。到了晚上8点多钟，公安民警就来了，她也被带到了公安局。赌场是谁开的不清楚。12．证人涂某的证言证明：2017年1月24日20时45分许，她在接到小廖（廖某甲）的电话后，来到伟星三期一栋电梯房601室，看见屋内的电视、电脑已经打开，有8、9个人围坐在客厅玩百家乐赌博。她看了会儿，也跟着下注，玩了大概30分钟，输了三四百元。然后，公安民警就来抓赌了。该赌场她去过10次左右，当天操盘的是余某，操盘手主要负责收取下注的钱，中了就赔钱给赌客，以前的操盘手都是洪某，她也不太清楚当天为什么是余某在操盘。13．证人戚某的证言证明：2017年1月24日20时许，他开车来到伟星三期最后一排电梯房靠近过境公路的一幢房子的601室。进去后，他看见里面有7、8个人在玩百家乐赌博，余某和洪某分别坐在大电视机的左右两边帮其他赌客下注。当天他并没有下注，但是之前他去过2、3次，并在里面参与了赌博，总共输了67万元。这个赌场开设有一两个月，股东有余某、一个外号“老板”的女子等人，具体有多少股东他不清楚。14．证人胡某2的证言证明：伟星三期1栋1单元601室的房子是她女儿顾某的，她女儿和女婿一直在外打工。2016年12月8日，这套房子租给了廖某甲和闵某，还签订了租赁合同，租期一年，租金每月1800元，押金是3000元。15．同案人廖某甲的供述证明：2016年12月10日左右至2017年1月24日，她和黄某、余某、闵某、洪某甲、廖某乙、戴某甲等人租了奉新县冯川镇××期电梯楼1栋601室开了百家乐赌场，赌场开设期间，赌场的操盘手为洪某和袁某（外号“马六”）。赌场开设的第一个星期，“盘子”（赌博账号和密码）是闵某提供的，之后都是黄某从其“上线”处拿过来的，“上线”还负责为赌博账户上下分、结算“洗马量”返利等。这个“上线”她没见过，但是2017年她刑拘取保出来后，余某、洪某说提供“盘子”的是一个叫黄某甲的男子。16．同案人闵某的证言证明：2016年12月初，她和黄某、廖某甲租了伟星三期1栋3单元601室作为网络赌博场所，他们各自叫朋友来玩“百家乐”。赌场股东有她、黄某、余某、廖某甲及“上线”。开了三个星期后她退股了，廖某乙、洪某甲等人加入赌场。退股前“洗马量”总共有2000多万分，总共赢利20多万元。洪某是操盘手，负责帮赌客押注。赌博网站的“盘子”（百家乐的登录账号密码）是黄某从其“上线”处拿来的，黄某请“上线”来结算过一次，“上线”还到现场指导登录赌博网站、如何上下分及结算“洗马量”。她不认识黄某的“上线”，但是她后来听余某、洪某甲等人说黄某的“上线”叫黄某甲。17．同案人洪某甲的供述证明：2017年1月，她成了奉新县冯川镇××期电梯楼1号楼3单元601室百家乐赌场的股东，赌场经营2个星期后就被查了。赌场的股东有黄某、闵某、余某、廖某甲、廖某乙、戴某甲和她。赌场是通过登录赌博网站连线“百家乐”方式赌博的，赌场的“操盘手”是洪某和袁某。黄某是大股东，提供百家乐赌博的“盘子”（百家乐登录账号密码），也负责跟“上线”结算“洗马量”返利等事情，黄某的“盘子”是从其“上线”那里拿来的，有次黄某带她出去找“上线”结账（意思就是“洗马量”返利），在奉新33宾馆门口碰到了“上线”，“上线”从后备厢中拿了十几万元捆好的现金给黄某，然后黄某带她离开了。回到赌场，黄某对廖某甲、余某、洪某等人说，钱是赌场上周的“洗马量”返利，然后股东把钱分了。有次吃饭时，黄某说“上线”是黄某甲。余某也跟她说黄某找了黄某甲出钱救他们，但黄某甲不出。18．同案人余某的供述证明：2016年12月10日左右，他和黄某、闵某、廖某甲四人合伙在奉新县冯川镇××期1栋1单元601室开设“百家乐”网络赌场，黄某是大股东。后来闵某退股，洪某甲和“戴戴”入股。2017年1月24日，赌场被查，赌场开设期间，总共获利40多万元。赌场第一个星期的“盘子”（百家乐的登录账号密码）是闵某提供的，剩下三个星期由黄某提供，黄某的“盘子”是从其“上线”处获得。赌场经营期间，有次他跟黄某开车出去找“上线”，“上线”拿了一个档案袋给黄某，然后他们开车走了。回到赌场，黄某打开档案袋，里面是几万元钱现金，黄某说是赌场上周的“洗马量”返利，当时洪某、廖某甲等人在场，他们股东就把钱分了。他取保出来后，黄某叫他和洪某吃饭时，黄某说“上线”叫黄某甲，赌场出事后，黄某还叫黄某甲出钱解决赌场被查之事，但黄某甲不愿出钱。事后，他跟廖某甲、洪某甲也说了“上线”叫黄某甲。19．同案人袁某的供述证明：2017年1月初，余某叫他到冯川镇××期的“百家乐”赌场做操盘手，他同意了，他在该赌场做了二个星期后被公安抓获了。他主要负责给赌客押注上下分，如果赌博账号没有分了，他就打电话给黄某叫提供“百家乐”账号的人上分。赌场的股东有黄某、闵某、余某、廖某甲、洪某甲等人。赌场所用的“盘子”是黄某从其“上线”处获得的。赌场经营期间，百家乐账号里没有分了，他拿赌资给黄某上分，他在赌场楼下看见黄某把赌资给了提供“百家乐”账号的“上线”。他总共两次看见黄某把赌资给“上线”上分。20．同案人洪某的供述证明：2016年12月上旬，黄某等人在伟星三期开了百家乐赌场，股东有闵某、黄某、廖某甲、余某，他和“马六”在赌场做操盘手。2017年1月初，股东之间闹了矛盾，闵某退股，“香香”等人加入。之后，赌场一直运营至被公安查获。赌场开设期间，赌场获利40多万元。赌场开设的第一个星期，“盘子”（登录百家乐的账号密码）是闵某拿过来的，之后是黄某从其“上线”处获得。有一天，黄某让他把赌场上分的现金给提供“盘子”的“上线”，然后他带赌资到赌场楼下，并给了“上线”。2017年4月，他被释放后，黄某叫他、余某等人一起吃饭时，黄某说“上线”叫黄某甲，黄某还说赌场出事后黄某甲不肯出钱，当时余某也在。21．同案人黄某的供述证明：2016年12月至2017年1月，他和余某、廖某甲等人在奉新县冯川镇××期小区开了百家乐赌场。赌场所用的“盘子”是他从一个名叫“周某”的南昌人手上拿的。他不认识黄某甲，也没有从黄某甲手上拿过“百家乐”赌场所用的“盘子”。“上线”给他的“洗马量”返利是千分之十，但是“上线”的返利他不清楚。赌场里分红的钱都是从“上线”手上拿过来的现金。22．被告人黄某甲的供述证明：2016年12月初，他通过外甥肖炳根认识了黄某。2017年1月初，黄某打电话问他是否有百家乐的“盘子”，并叫他提供“盘子”开百家乐。当时他按市场价750元1万分，卖了7万分给黄某，并将百家乐的账号、密码给了黄某，黄某给了他4900元现金。一个星期后，黄某联系他在金海岸附近见面，他又卖10万分给黄某，黄某给了他7000元现金。又过了一个星期，黄某再次约他在金海岸附近见面，他将账号中的4万多分全部卖给了黄某，黄某给了他3000元左右的现金，他还对黄某说他这里买不到分了，让黄某以后不要到他这里拿“盘子”。他的百家乐“盘子”是从澳门太阳城赌场一个“姓陈的”那里买来的，1万分300元，他总共卖了21万多分给黄某，总共赚了15000多元。如果黄某联系他上分，他就打电话给“姓陈的”帮他上分，他再把登录赌博网站的账号密码写在纸条上。他给黄某的赌博账户只有分数，没有“洗马量”返利的事情。他没有到过黄某等人开的赌场，他只是在奉新县冯川镇××期北门口接过黄某一次。23．电子证物检查工作记录证明：2017年1月26日，侦查人员对同案人洪某使用的iPhone7智能手机与被告人黄某、及余某、闵某之间微信或短信聊天记录进行检查的情况。2017年2月13日，侦查人员对同案人洪某使用的电脑（兼容机）进行检查，发现洪某使用的电脑长期通过http：//www.66psb.net/网址及SUNBET软件登录“申博”网络赌博网站及网络赌博客户端，通过“申博”网站及其客户端长期进行网络赌博活动。24．现场勘验笔录、现场图、摄影照片：2017年1月24日20时10分许，侦查人员对位于奉新县冯川镇××期小区1栋601室的案发现场进行勘验检查情况。现场客厅东侧墙上挂着一台液晶电视机，客厅东北角摆放黑色台式兼容电脑主机及电脑显示器各一台，电脑显示器和液晶电视机画面均为相同的网络赌博（百家乐）画面。电脑桌上放有赌场人员分红记账本。25．辨认笔录及照片：2019年10月、11月、12月，同案人闵某、洪某甲、余某、袁某、洪某分别从12张不同男子免冠照片中辨认黄某甲的情况。原审法院认为，被告人黄某甲明知他人开设网络赌场，仍然出售登录赌博网站的账号密码（账号内含赌博所用的分数）给赌场开设人员，并从中非法获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，黄某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。黄某甲到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。关于被告人黄某甲及其辩护人提出黄某甲没有帮助黄某等人开设的赌场结算“洗马量”返利的辩解及辩护意见，经查，同案人洪某甲、闵某、余某、洪某、袁某等人供述曾听余某或者黄某说过黄某的“上线”是黄某甲，但同案人黄某与被告人黄某甲均予以否认，公诉机关提供的在案证据不足以认定被告人黄某甲为黄某等人开设的赌场结算了“洗马量”返利，故被告人黄某甲及其辩护人提出的该辩解及辩护意见与审理查明的事实相符，予以采纳。根据被告人黄某甲犯罪的事实、犯罪性质、情节及对于社会的危害程度及被告人黄某甲的当庭认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币15,000元。上诉人黄某甲的上诉意见：原判量刑过重。经本院二审审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，上诉人黄某甲在二审期间未提供新的证据，原判所列证据均经一审庭审举证、质证，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人黄某甲明知他人开设网络赌场，仍然出售登录赌博网站的账号密码（账号内含赌博所用的分数）给赌场开设人员，并从中非法获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，黄某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。黄某甲到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。关于黄某甲提出原判量刑过重的上诉意见，经查，原审法院充分考虑了本案的事实、情节并在法定幅度范围内做出罪刑相适应的判决，并无不当，故该意见不能成立，不予支持。原审判决定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  雷珑婕审判员  李湘宜审判员  黄 鑫二〇二〇年十一月十九日书记员  李 群