河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终14763号上诉人（原审被告）：郭宏彬，男，1972年9月7日出生，汉族。委托诉讼代理人：韩国庆，河南筑基律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟杰，河南筑基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜书满，女，1967年3月28日出生，汉族。委托诉讼代理人：朱培，河南信越律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘王彩，河南信越律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河南六建建筑集团有限公司。法定代表人：高云建。被上诉人（原审被告）：河南恒远建筑安装劳务有限公司。法定代表人：赵连辉。上诉人郭宏彬因与被上诉人姜书满、河南六建建筑集团有限公司（以下简称河南六建集团公司）、河南恒远建筑安装劳务有限公司（以下简称恒远劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2020）豫0192民初2066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年11月9日公开开庭审理了本案。上诉人郭宏彬的委托诉讼代理人韩国庆，被上诉人姜书满的委托诉讼代理人朱培、刘王彩到庭参加诉讼。被上诉人河南六建集团公司、恒远劳务公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。郭宏彬上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判姜书满的所有损害赔偿由河南六建集团公司承担；一、二审诉讼费用由河南六建集团公司承担。事实和理由：一、一审认定事实不清。一审法院并未查明钢管是谁掉落，因何原因掉落，而直接就以雇佣劳动关系判决郭宏彬承担赔偿责任没有依据。二、原审法院适用法律错误。本案的本质是建筑物及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落致人损害的赔偿纠纷。正在建设的护航中心项目承建人是河南六建集团公司，掉落钢管砸伤姜书满，根本原因是河南六建集团公司施工不规范，劳动安全防护不到位，没有依规搭建防护网等防护设施，也没有在此区域设立明显的禁入和危险警示标志，河南六建集团公司有明显过错。根据侵权责任法的相关规定，应由其承担赔偿责任。三、让郭宏彬承担赔偿责任显失公平。郭宏彬只是部分工人的领工，不是在建项目的所有人、管理人和使用人，在此事件中没有任何过错，判令郭宏彬承担全部赔偿责任显失公平。姜书满辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。1.姜书满是受郭宏彬雇佣到工地干活，根据有关法律规定，姜书满在从事雇佣活动中遭受人身损害，郭宏彬作为雇主，承担赔偿责任并无不当。2.作为发包方的河南六建集团公司在分包工程时并未审查张文杰劳务队的相关资质，后张文杰劳务队又将模板劳务工程分包给没有资质的郭宏彬，存在违法分包行为，亦应依法与雇主承担连带赔偿责任。河南六建集团公司未作答辩。恒远劳务公司未作答辩。姜书满向一审法院起诉请求：1．请求判令郭宏彬、河南六建集团公司、恒远劳务公司赔偿姜书满医疗费、营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费等共计78218.61元；案件受理费由郭宏彬、河南六建集团公司、恒远劳务公司负担。一审法院认定事实：河南六建集团公司在承建郑州航空港区旭港置业有限公司建设的护航中心项目中，将该项目中的劳务工程分包给张文杰劳务队，因张文杰没有相应施工资质，河南六建集团公司指定张文杰借用洛阳锦航人力资源服务有限公司（以下简称锦航人力公司）名义签订《建设工程施工劳务分包合同》。随后，张文杰又将其中的1#北楼、1#南楼、裙房、服务楼、业务楼、指挥中心、特勤站、地下车库、训练塔、门卫1、门卫2等工程图纸上所有的模板（木工）劳务工程分包给郭宏彬，由郭宏彬组织姜书满等人员参加施工。2020年4月19日，姜书满在一楼捡拾、码放方木过程中，被上方掉落的钢管砸中捡拾中的方木既而震伤右手。姜书满受伤后被郭宏彬紧急送往附近卫生院，在无法医治后又立即转往郑州仁济医院，由该院急诊给予相关检查后以“右手小指创伤性切断”为诊断收入外十科住院治疗，并于当天行“右手伤口创伤，血管、神经、肌腱探查修复术”，术后给予药物对症及换药治疗。经治疗姜书满病情好转后于2020年5月14日出院，共住院治疗25天，期间共花费住院费31102.61元，其中由郭宏彬分三次共垫付16000元，不足部分由姜书满支付。姜书满出院后回家休养，出院医嘱：1．中药洗涤外用，舒筋活络治疗；2.3天后来院复查，不适随诊；3．禁止持重，避免意外受伤，预防肌腱断裂；4．适当进行右手部功能锻炼，必要时住院康复治疗；5．合理膳食，加强营养。此后，姜书满与河南六建集团公司、恒远劳务公司、郭宏彬就赔偿事宜协商未果，双方发生纠纷，姜书满向原审法院提起诉讼。一审法院认为，郭宏彬为完成施工任务，指示姜书满参加木工劳务作业，郭宏彬接受其劳动成果并向姜书满等人支付劳动报酬，双方之间属雇佣关系，郭宏彬为雇主，姜书满为雇员。姜书满按照指示捡拾、码放方木属从事雇佣活动，其在捡方木中被掉落的钢管震伤右手，其损失应由雇佣其参加施工的郭宏彬承担。姜书满从事雇佣活动中受伤主观上并无故意或重大过失，不应承担民事责任。河南六建集团公司明知张文杰没有施工资质、为其指定借用资质的劳务公司仍由张文杰组织劳务施工，张文杰又将模板劳务工程违法分包给没有用工主体资格的郭宏彬，河南六建集团公司、锦航人力公司、张文杰在施工中均不同程度存在违法分包现象，应承担连带赔偿责任。在已确定雇主亦即赔偿义务人的情形下，姜书满有权选择对连带赔偿义务人提起诉讼，是其行使诉讼权利的具体体现，也未对民事权利造成实质性损害，原审法院予以认可。恒远劳务公司没有参与护航中心工程项目建设施工，与本案纠纷没有任何法律关系，不应承担民事责任。姜书满受伤后其相应的损失包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费等。对于其各项具体损失数额，原审法院认定如下：（一）姜书满受伤后在郑州仁济医院治疗期间花费的医疗费用共计31102.61元；（二）结合姜书满身体损伤程度，合理确定其护理期限为60日，护理人数一人，按照河南省上一年度居民服务业在岗职工45677元／年的标准计算，护理费为7508.55元；（三）住院伙食补助费参照30元／天的标准计算25日，为750元；（四）结合姜书满身体损伤程度，合理确定其营养期限为60日，按20元／天的标准计算，营养费为1200元；（五）结合姜书满身体损伤程度，合理确定其误工期限为90日。姜书满伤前从事建筑安装工作，按照河南省上一年度制造业在岗职工平均工资53163元／年的标准计算，误工费为13108.68元；（六）姜书满住院治疗，交通费是必然发生的费用，虽然其未提交相关票据，但结合其住所与就诊医院距离的实际情况，对其主张的交通费500元予以支持。以上各项共计54169.84元。扣除郭宏彬已支付的医疗费用16000元，不足部分为38169.84元。姜书满要求赔偿后续治疗费用，因目前尚不能确定具体的治疗方案和医疗费用数额，本案暂不处理，可待实际发生后另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，该院判决：一、郭宏彬应于判决生效之日起十日内赔偿姜书满医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费等损失共计38169.84元；二、河南六建建筑集团有限公司负连带赔偿责任；三、驳回姜书满的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1754元，减半收取计877元，由姜书满负担450元，郭宏彬负担427元。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，河南六建集团公司明知张文杰没有施工资质、为其指定借用资质的劳务公司且仍由张文杰组织劳务施工，张文杰又将模板劳务工程违法分包给没有用工主体资格的郭宏彬，郭宏彬为完成施工任务，雇佣姜书满等进行施工作业，双方之间存在雇佣关系。姜书满在工作过程中受伤，其损失应当由郭宏彬承担赔偿责任。河南六建集团公司在施工中存在违法分包行为，应依法与郭宏彬承担连带赔偿责任。郭宏彬关于其只是部分工人的领工，不应承担赔偿责任的上诉主张，与事实不符，于法有悖，本院不予支持。其关于适用“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害”的有关规定的上诉理由，缺乏依据，本院不予采纳。综上所述，郭宏彬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人河南六建集团公司、恒远劳务公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1754元，由上诉人郭宏彬负担。本判决为终审判决。审判员  谢颂琳二〇二〇年十一月十一日书记员  王 研