安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终2109号 上诉人（原审被告）：陈东凯，男，汉族，1963年2月3日出生，住广东省中山市。 被上诉人（原审原告）：安徽省三环康乐包装材料有限公司，住所地安徽省安庆市怀宁县工业园纬十三路。 法定代表人：杨林，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：中山市源康源食品有限公司，住所地广东省中山市南朗工业园（龙珠大道尾）。 法定代表人：陈东凯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张世禄，广东泰力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢君钰，广东泰力律师事务所律师。 上诉人陈东凯因与被上诉人安徽省三环康乐包装材料有限公司（以下简称三环康乐公司）、中山市源康源食品有限公司（以下简称源康源公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初1200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈东凯上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判逾期付款违约金自2019年10月5日起计算至实际支付之日止，按年利率24%计算；二、撤销一审判决第三项，改判驳回三环康乐公司第二项诉讼请求。事实和理由：一、一审法院判决逾期付款违约金标准过高，且违约金起算日期错误。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，违约金不应超过年利率24%，双方于2019年7月6日确认所欠货款，应以2019年7月6日起算90日为付款截止日期，即违约金应从2019年10月5日起算。二、三环康乐公司未在保证期间内向保证人主张权利，陈东凯保证责任免除。往来对账单仅为确认欠款金额，三环康乐公司并未向陈东凯明确主张保证责任。2019年8月31日的付款行为，陈东凯是以源康源公司法定代表人履行公司职务，不能推定为陈东凯主动履行担保责任。 三环康乐公司、源康源公司均未向本院递交答辩意见。 三环康乐公司向一审法院提出诉讼请求：1、源康源公司立即向原告支付拖欠货款786399.10元及违约金（自2019年3月7日起按日千分之一的标准支付至款清之日止）；2、陈东凯对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。 一审法院认定事实：2017年12月20日，源康源公司作为采购方（甲方）、三环康乐公司作为供应方（乙方）签订《无菌包材购销合同》约定：甲方从乙方采购无菌包材，每包价格为0.156元（不含税务发票、含包装费、装车费和运输费），采购数量、品名以甲方订单为准，货款以实际送货数量结算，付款方式为电汇（乙方公司账户或乙方公司授权的账户），付款期限为甲方从乙方发货之日起90日内支付该批次货款，逾期付款的，按逾期货款日千分之一支付违约金，协议有效期自2017年12月20日至2018年12月19日。另，陈东凯以甲方（采购方）担保人的身份在合同上签字确认。在2017年12月30日至2018年12月7日期间，三环康乐公司依据源康源公司订单交付了总金额为1898574.30元的包材。2019年7月6日，三环康乐公司向源康源公司发送对账单一份，对账单载明截至2019年6月30日，三环康乐公司已发送货物的总货款为1898574.30元，已收源康源公司账款982175.20元，累计未支付货款916399.10元。源康源公司在客户确认栏中盖章确认，陈东凯签字确认。2019年8月31日、2020年1月4日，陈东凯分别通过中国工商银行股份有限公司中山分行业务处理中心的账户62×××06向三环康乐公司员工潘彩萍的交通银行怀宁支行账户62×××01转账10万元、3万元。 一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，三环康乐公司与源康源公司的买卖合同关系成立，双方应按照合同的约定履行义务。源康源公司在接收三环康乐公司交付的货物后应当按照约定的数额、时间支付货款，源康源公司未按照约定的数额、时间支付货款，已构成违约，应当承担相应的违约责任。源康源公司已支付货款1112175.2元（982175.20元+10万元+3万元），尚欠货款786399.10元，源康源公司对欠款的事实和金额不持异议，故对尚欠786399.10元货款金额予以确认，被告源康源公司应予以支付。关于违约金的计算的问题，购销合同第九条第一款约定了违约责任按照逾期付款金额的日千分之一计算，源康源公司认为约定的违约金过高，但未提供证据证明并说明理由，不予认可。关于违约金的起算点，根据三环康乐公司提交的《三环康乐公司客户往来对账单附发货明细》，可以认定三环康乐公司向源康源公司最后一次供货的日期为2018年12月7日，源康源公司对发货时间也不持异议。根据合同中关于付款期限的约定，三环康乐公司主张从最后一次发货日期起计算90日，要求于2019年3月7日开始计算违约金，予以支持。源康源公司认为根据《客户往来对账单》确认之日即2019年7月6日货款才进行确认，以此为起算点计算90日为付款截止日期，没有事实和法律依据。关于陈东凯对上述款项应否承担连带清偿责任的问题。本案中，陈东凯以担保人的身份在合同上签字，保证合同自签字时成立并生效，具有法律约束力。当事人对保证方式未约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。根据合同约定，主债务的履行期限届满之日为2019年3月6日，担保人的担保期间为2019年3月7日至2019年9月7日。考虑到陈东凯系源康源公司的法定代表人这一特殊身份，结合原告提交的对账单、业务员的微信记录以及陈东凯于2019年8月31日履行债务的银行回单等证据，足以证明原告在保证期间内向陈东凯主张过保证债权，陈东凯本人也实际履行了担保责任，故陈东凯不能免除本案保证责任。对原告要求陈东凯对上述债务承担连带清偿责任，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第二、第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中山市源康源食品有限公司于判决书生效之日起十日内一次性支付原告安徽三环康乐包装材料有限公司货款786399.10元；二、被告中山市源康源食品有限公司于判决书生效之日起十日内一次性支付原告安徽三环康乐包装材料有限公司上述款项的逾期付款违约金，自2019年3月7日起至实际支付之日止，按日利率1‰计算；三、被告陈东凯对上述两项款项承担连带清偿责任。案件受理费11664元，由中山市源康源食品有限公司、陈东凯共同负担。 本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。 一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：1、逾期付款违约金标准及起算时间的问题；2、陈东凯对源康源公司案涉债务保证担保期间是否已经过，应否承担连带清偿责任。 关于争议焦点一。陈东凯上诉称，双方约定的逾期付款违约金计算标准为日千分之一，折算为年利率36%过高，请求二审法院调减为按年利率24%计算。对此，本院认为，当事人约定的按日千分之一计算违约金的标准确实过高。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，本院对当事人约定的违约金依法进行调减，逾期付款违约金调整为按年利率24%计算。关于逾期违约金起算时间的问题。三环康乐公司向源康源公司最后一次供货日期为2018年12月7日，依合同的约定，货款应最晚在发货之日起90日内付清，一审法院认定违约金于2019年3月7日开始计算违约金正确。 关于争议焦点二。本案中，因当事人对保证方式及保证期间没有约定，依法应按照连带责任保证承担保证责任，且保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。根据合同的约定，债务履行期限届满之日为2019年3月6日，担保人的担保期间自2019年3月7日起至2019年9月7日止。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定，债权人在保证期间内要求保证人承担保证责任既包括债权人在保证期间内向保证人主动催收或提示债权，也包括保证人在保证期间内向债权人作出承担保证责任的承诺。陈东凯于2019年8月31日转账付款10万元，应视为其作为保证人在保证期间内作出承担保证责任的承诺，即三环康乐公司已在保证期间内要求陈东凯承担保证责任，陈东凯并未因保证期间经过而免除其保证责任。陈东凯主张其系作为源康源公司法定代表人履行职务行为，但其在本案中既是源康源公司法定代表人，同时其本人也是案涉买卖合同的保证人，2019年8月31日的付款也是通过其私人银行账户支付，故对其该节上诉理由，本院不予采纳。 综上所述，陈东凯的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初1200号民事判决第一项； 二、撤销安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初1200号民事判决第三项； 三、变更安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初1200号民事判决第二项为：被上诉人中山市源康源食品有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被上诉人安徽三环康乐包装材料有限公司上述第一项货款的逾期付款违约金（自2019年3月7日起至实际付清之日止，按年利率24%计算）； 四、上诉人陈东凯对被上诉人中山市源康源食品有限公司上述第一、第三项债务承担连带清偿责任； 五、驳回被上诉人安徽三环康乐包装材料有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费11664元，由中山市源康源食品有限公司、陈东凯共同负担。二审案件受理费11664元，由陈东凯负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨再松 审判员  查世庆 审判员  侯永言 二〇二〇年十一月二日 法官助理章长春 书记员刘柯