湖南省宜章县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1022民初863号 原告：宜章县天一土石方服务有限公司。 法定代表人：吴国，系公司董事长。 委托诉讼代理人：李大红。 委托诉讼代理人：萧华刚，系公司副经理。 被告：郴州鑫达土石方工程有限公司。 法定代表人：陈新华，系公司董事长。 被告：陈勇，男。 被告：兰兵，男。 被告陈勇、兰兵的共同委托诉讼代理人：李征。 原告宜章县天一土石方服务有限公司（以下简称天一公司）与被告郴州鑫达土石方工程有限公司（以下简称鑫达公司）、陈勇、兰兵建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。同日，原告天一公司向本院提出保全申请，本院依法作出（2020）湘1022民初863号民事裁定书，裁定冻结了被告鑫达公司、陈勇和兰兵的银行存款。2020年6月23日，本院第一次开庭审理，原告天一公司法定代表人吴国、委托诉讼代理人李大红、萧华刚，被告鑫达公司法定代表人陈新华、被告陈勇、兰兵共同委托诉讼代理人李征到庭参加诉讼。2020年10月23日，本院第二次开庭审理，原告天一公司法定代表人吴国、委托诉讼代理人李大红、萧华刚，被告陈勇、兰兵共同委托诉讼代理人李征到庭参加诉讼，被告鑫达公司经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天一公司向本院提出诉讼请求：1.被告鑫达公司、陈勇、兰兵立即偿还原告天一公司工程款841400元，违约利息232460元（1、800000元从2019年7月1日按月利率2.5%计至2020年4月30日；2、216400元从2019年11月1日按月利率2.5%计至2020年4月30日），本息合计1073860元，后续违约利息分别以800000元为基教从2020年5月1日起按月利率2.5%计算支付至全部款项清偿完毕之日止，以216400元为基数从2020年5月1日按月利率2.5%计算支付至全部款项清偿完毕之日止。事实与理由：原告天一公司与被告鑫达公司于2017年1月16日签订《土石方开挖施工合同》，双方约定将工程名称：书香名邸，工程地点：宜章县玉溪镇王界园（新公安局西侧）地段，工程量一期约5万方，二期约15万元的土石方工程，以土方28元/m3;（不含税）、石方42元/m3的价格承包给原告施工，约定一期为全垫资，完工后6个月内支付清所有工程款；二期被告应按月进度的80%支付工程款，如五天内不支付，则延迟一天支付原告损失费2000元/天；另约定如被告验收合格后6个月应一次性支付清原告所有工程款，如未付清的，被告则应接总工程款的5%按日支付原告违约金。被告陈勇与案外人谢育飞及原告法定代表人吴国在该合同上签字。2018年9月30日，原告法定代表人吴国与被告陈勇及案外人谢育飞签订补充合同，对原一期的部分土石方工程作价10万元转让给原告施工。该工程于2018年竣工并顺利通过各方验收，并交付给被告。后被告陈勇、兰兵与原告法定代表人吴国分别于2019年1月30日、2019年10月21日进行工程清算，被告确认截止到2019年01月30日被告共计欠原告施工工程款625000元、2019年10月21日被告共计欠原告施工工程款216400元，两项合计工程款为841400元，被告陈勇、兰兵同时向原告出具两张欠条。自起诉之日被告鑫达公司、陈勇、兰兵尚欠原告天一公司工程款841400元。现该工程早已经验收并交付被告，根据合同约定应当在2019年6月30日前付清原告所有工程款，但经原告多次催讨，被告均不予支付，已构成违约。双方约定逾期支付的违约利息按总工程款的5%按日支付原告违约金，根据《最高人民法院审理建设工程施工合同司法解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案原被告在合同中约定逾期支付的违约利息按总工程款的5%按日支付原告违约金，后被告陈勇、兰兵又在欠条中承诺按月利率2.5%支付利息，原告按被告承诺的月利率2.5%主张权利，因此，被告应当从2019年7月1日、2019年10月21日起分别以800000元、216400元为基数按月利率2.5%向原告支付违约金直至全部工程款清偿完毕止。被告陈勇、兰兵是土石方项目实际受益人员，且两份欠条均系被告陈勇、兰兵向原告出具，在欠条上签名，捺印，具有与被告鑫达公司共同清偿该工程款的真实意思表示，如因违约发生诉讼的，愿意承担诉讼费、保全费、保全担保费、律师代理费、鉴定费、差旅费等费用。因此，被告陈勇、兰兵应当对本案所涉的工程款与被告鑫达公司共同承担清偿责任，并承担违约责任。为此，为维护原告的合法权益，根据合同的约定和相关法律法规的规定，特诉至责院，请依法判决。 被告鑫达公司答辩称：被告陈勇只是工程介绍人，不是公司员工，公司授权陈勇与原告天一公司签工程合同，至于后面出现欠款，陈勇和兰兵自己写的欠条是他们的私人行为，公司并没有授权给被告陈勇和兰兵，也不知道这件事，被告鑫达公司对被告陈勇、兰兵与原告天一公司签订的对账单和欠条均不认可。 被告陈勇、兰兵共同答辩称：一、被告陈勇、兰兵与原告天一公司不存在合同关系，依据合同相对性原则，不应对原告与鑫达公司之间的债务承担民事责任。2017年1月16日签订的《土石方开挖施工合同》合同双方是鑫达公司与天一公司，被告陈勇作为鑫达公司委托代理人代为签订该合同，不是该合同直接约束的相对方；其次，2018年9月30日签订的《书香名邸工地补充协议》的签订人没有鑫达公司的盖章及授权，属于无效合同。被告陈勇、兰兵也没有得到鑫达公司的授权与原告进行结算，因此书写的两张工程款欠条没有法律效力，请求贵院驳回原告的诉讼请求。二、原告诉请的违约利息违反法律规定，应当依法驳回。原告天一公司诉请的违约利息232460元，其中625000元欠款按800000元从2019年7月1日按月利率2.5%计算的部分，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中明确规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”故利息计算的基数只能是实际欠款625000元，原告请求以800000元为基数计算利息的行为实际是变相收取“砍头息”，且月利率2.5%明显过高，故请求法院不予支持。另2019年10月21日欠条载明216400元欠款的部分，并未约定支付期限与逾期利息，原告请求该部分按月利率2.5%计算利息于法无据，恳请贵院依法驳回。综上所述，被告陈勇、兰兵并非欠款相对方，不应对原告与鑫达公司之间的债务承担民事责任，且原告诉请的违约利息与事实不符，且于法无据，请求贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。 根据当事人的举证、质证和本院认证情况，本院查明事实如下： 2017年1月16日，被告陈勇、兰兵以被告鑫达公司的名义即甲方与原告天一公司即乙方签订了《土石方开挖施工合同》。合同约定乙方承包甲方在工程名称为书香名邸的土石方开挖工程，工程量约为五万方，土方包干单价为28元/立方米（不含税），包挖、包装、包运、包倒土场，石方挖运工程包干综合单价42元/立方米，一期为全垫资，完工之日起6个月内付清所有工程款项。原告天一公司实际履行了合同约定的土石方开挖工程，工程竣工后原告天一公司与被告陈勇、兰兵进行了结算。2019年1月22日，被告陈勇、兰兵向原告出具欠条一张，载明尚欠原告书香名邸工程款800000元，后附有欠款人被告陈勇、兰兵的本人签名及捺印；2019年1月30日，被告陈勇、兰兵向原告天一公司出具欠条一张，载明尚欠原告土石方工程款及代建洗车槽费用625000元，后附有欠款人被告陈勇、兰兵的本人签字及捺印，欠条约定“该款于2019年6月30日前支付清，如不付清按应付金额捌拾万元月2.5%承担违约责任”；2019年10月21日，被告陈勇、兰兵向原告天一公司出具欠条一张，载明尚欠原告各项费用216400元，后附有欠款人被告陈勇、兰兵的本人签名及捺印。2019年1月22日结算的800000元工程款已向原告天一公司支付完毕。剩余841400元工程款经原告催讨，被告拒不支付。另查明，2019年中国人民银行1年以内贷款年利率为4.35%。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，本案的争议焦点有二： 第一，关于被告鑫达公司、陈勇、兰兵是否承担本案民事责任的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》，借用资质签订的建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格、承包人请求参照合同约定支付工程款价款的应予支持。本案中，被告陈勇、兰兵以鑫达公司的名义与原告签订《土石方开挖施工合同》，被告陈勇、兰兵作为实际发包人，工程竣工验收合格后，原告享有对陈勇、兰兵及鑫达公司主张工程款的请求权。被告陈勇、兰兵尚欠原告工程款的事实存在，且被告陈勇、兰兵已就案涉工程款与原告进行结算并出具借条，应承担归还原告工程款及利息的民事责任。被告鑫达公司向陈勇、兰兵出借资质与原告签订《土石方开挖施工合同》，虽然该合同无效，但合同约定的内容已实际履行，被告鑫达公司是案涉工程后续责任的承担主体，故被告鑫达公司应对案涉工程款及利息承担连带责任。 第二，关于本案工程款及其利息以及律师费的承担数额问题。 关于工程款的数额，因原、被告之间已经进行了结算，并出具了《欠条》，工程款数额为841400元（625000元＋216400元=841400元）,本院对此予以确认。 关于利息的数额，庭审过程中，被告主张违约金过高，请求予以调整。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。被告陈勇、兰兵于2019年1月30日出具的欠条中欠款本金为625000元，原告产生的损失应基于欠款事实，故利息损失应当按照625000元为基数计算，本院对原告以800000元为基数进行计算的主张不予采纳；另，原告主张按照月利率2.5%的标准计算违约金过分高于原告的损失，本院酌情按照银行同期贷款利率4.35%上浮30%即年利率5.655%，以625000元为基数计算2019年7月1日至2020年4月30日期间的利息为29453.1元（625000元×5.655%÷12个月×10个月=29453.1元），后续利息以尚欠本金为基数按照银行同期贷款利率上浮30%计算至全部清偿完毕之日止；2019年10月21日的《欠条》未对违约金的计算进行约定，但被告违背诚实信用原则，拖欠原告工程款给原告造成了利息损失，本院酌情参照资金占用期间利息计算方式，以216400元为基数，按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%的标准计算2019年11月1日至2020年4月30日期间的利息为4706.7元（216400元×4.35%÷12个月×6个月=4706.7元），后续利息以尚欠本金为基数按照中国人民银行同期贷款年利率计算至本息清偿完毕之日止。 关于原告主张被告承担律师费的诉讼请求，本院认为，陈勇、兰兵向原告出具的《欠条》中已经对律师费进行了约定，且原告提交了《律师事务所委托代理合同》及《湖南增值税普通发票》证实原告为此花费了30000元律师费，故本院对此予以支持。 被告鑫达公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以缺席判决。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告郴州鑫达土石方工程有限公司、陈勇、兰兵自本判决生效之日起十日内支付原告宜章县天一土石方服务有限公司工程款841400元、支付2020年4月30日前的利息34159.8元（29453.1元+4706.7元=34159.8元）、律师费30000元，共计905559.8元；2020年4月30日后的利息，其中625000元本金以尚欠该笔剩余本金为基数按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%给付至债务清偿之日止，剩余216400元本金以尚欠该笔剩余本金为基数按照中国人民银行同期贷款利率给付至债务清偿之日止； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告宜章县天一土石方服务有限公司其他诉讼请求。 案件受理费14465元，财产保全费5000元，两项合计19465元，由被告郴州鑫达土石方工程有限公司、陈勇、兰兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  兰四兵 人民陪审员  李四梅 人民陪审员  吴利军 二〇二〇年十一月二日 法官 助理  姚汶君 书 记 员  李爱芬 附：法律条文及司法解释 《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国合同法》、 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息给付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。