浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0703民初118号 原告：金华市华易科技有限公司，住所地金华市金**经济开发区法华北街****（金华市金东区恒达机械厂内）。 法定代表人：杨红霞，该公司董事长。 原告：杨红霞，女，1980年6月20日出生，汉族，住华市金**。 二原告共同委托诉讼代理人：张建新，浙江赤松律师事务所律师。 被告：金华康涵物资有限公司，住，住所地金华市金**傅村镇六石村**/div> 法定代表人：郑金余。 被告：郑金余，男，1968年10月29日出生，汉族，住金华市金**傅村镇六石村**。 二被告共同委托诉讼代理人：刘清清，浙江婺州律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人：沈卉，浙江婺州律师事务所律师。 被告：张群，女，1979年2月12日出生，汉族，，住金华市金** 原告金华市华易科技有限公司（以下简称华易公司）、杨红霞与被告金华康涵物资有限公司（以下简称康涵公司）、郑金余、张群合同纠纷一案，本院于2018年8月17日立案受理后，于2019年9月24日作出（2018）浙0703民初4222号民事判决。原告华易公司、杨红霞不服该判决提出上诉，金华市中级人民法院于2019年12月26日作出（2019）浙07民终5863号民事裁定：撤销原判决，发回重审。本院于2020年1月7日重新立案受理后，依法适用普通程序于2020年2月24日公开开庭进行了审理，原告华易公司、杨红霞的共同委托诉讼代理人张建新，被告康涵公司、郑金余的共同委托诉讼代理人刘清清到庭参加诉讼，被告张群经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告华易公司、杨红霞向本院提出诉讼请求：1.被告康涵公司、郑金余支付差额款705万元及按银行同期贷款利率从判决确定给付之日起至实际履行之日止的利息；2.被告张群返还定金200万元并支付按银行同期贷款利率从判决确定给付之日起至实际履行之日止的利息；3.被告康涵公司、郑金余、张群共同承担违约金200万元；4.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告华易公司、杨红霞变更诉讼请求为：1.被告康涵公司、郑金余支付差额款705万元及按银行同期贷款利率从2018年8月6日起计算的利息、违约金200万元；2.被告张群返还定金200万元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：杭州坤盛资产管理有限公司（以下简称坤盛公司）以1262万元从浙江省浙商资产管理有限公司（以下简称浙商公司）购买了浙江力邦电子科技有限公司（以下简称力邦公司）的单户债权（已在义乌市人民法院进行权利人登记变更），其中抵押物为金华市嘉仪电子有限公司（以下简称嘉仪公司）所有的座落于金华市金东经济开发区××路××路××长堰水渠以北的房地产。2017年6月26日，被告康涵公司以向杭州龙盈互联网金融信息有限公司（以下简称龙盈公司）平台申请借款1262万元的形式受让上述债权（包括抵押物）。2017年12月11日，原、被告签署协议书一份，确定被告康涵公司、郑金余将土地证号为金市国有（2014）第102-03085号、房产证号为金房权证婺字第0&tim**;×0号的原属嘉仪公司厂房转让给原告，转让方式为由原告参与司法拍卖进行。双方约定：以嘉仪公司厂房成交价1950万元为基准，拍卖价格高于1950万的，高出部分归原告所有，款由被告支付给原告，拍卖价格低于1950万元的，则由原告给被告予以补足。原告为购买该标的，被告张群作为中间人收执了原告所支付的定金200万元，并确定：在拍卖结束后，如成交价高于1950万元的，200万元定金返还给原告，如成交价低于1950万元的，不足部分优先从定金中补足，补足有多余的，余款退还给原告。双方在协议书中同时约定：“如有违约的，应支付违约金200万元”。2017年12月12日，原告通过银行向被告张群账户内转入了200万元。2018年1月1日，原告通过阿里拍卖以2655万元竞得了原属嘉仪公司厂房。原告认为，原告竞得原属嘉仪公司厂房的成交价为2655万元，高于协议书约定成交价1950万元，差额为705万元。根据协议书约定，差额款应归原告享有，由被告康涵公司、郑金余向原告支付，且应由被告张群将定金200万元退还给原告。双方约定的付、退款条件已经成就，被告依约应当履行义务。但经原告合理催告，被告不履行协议义务，已构成违约。 原告华易公司、杨红霞为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了如下证据材料： 1.（2016）浙0782民初16631号民事判决书复印件一份，用以证明浙商公司对力邦公司、嘉仪公司等享有债权的事实。 2.协议复印件一份，用以证明被告康涵公司向浙商公司以1262万元购买了坤盛公司代持的力邦公司债权的事实。 3.协议书一份，用以证明原、被告双方签订资产转让协议及权利义务约定，原告参与司法拍卖方式受让房地产，以1950万元为基准价。 4.中国工商银行凭证一份，用以证明原告依约向被告张群支付定金200万元的事实。 5.中国工商银行凭证一份，用以证明原告依约以司法拍卖方式交纳参拍保证金191万元的事实。 6.中国工商银行凭证一份，用以证明原告依约将尾款2464万元汇入义乌市人民法院账户的事实。 7.拍卖成交确认书复印件一份，用以证明原告以2655万元竞得约定房地产的事实。 8.（2017）浙0782执2158号之一执行裁定书复印件及协助执行通知书复印件各一份，用以证明原告自2018年8月15日取得约定房地产所有权的事实。 9.借款合同、浙江稠州商业银行自助设备凭条及业务回执各一份，用以证明因被告未按约退还定金200万元，原告向胡申虎借款200万元、月利二分，用于支付义乌市人民法院的拍卖余款，原告已收到借款200万元的事实。 10.函复印件及EMS全球邮政特快专递面单各一份，用以证明原告催促被告履约的事实。 11.厂房租赁合同复印件八份、租房协议复印件一份、金融机构交易凭证五份，用以证明被告违反约定将厂房出租给第三人并收取租金，至起诉时仍有八位租户占用厂房的事实。 12.（2018）浙0703民初4474号民事裁定书复印件及财产保全事项告知书复印件各一份，用以证明被告因逾期未还俞林芳借款200万元及利息，而被金华市金东区人民法院查封、冻结的事实。 13.（2018）浙0703民初6102号民事判决书、（2019）浙07民终3202号民事判决书各一份，用以证明被告主张的协议效力已经由生效法律文书确认的事实。 14.承诺函复印件、函复印件及收条复印件各一份，用以证明被告在成交后仍占用厂房未交付，原告申请强制交付的事实。 被告康涵公司、郑金余辩称，二被告的诉讼主体不适格，二被告没有向浙商公司购买力邦公司债权，也不是申请执行人。原、被告之间的协议书无效，该协议违反法律规定，扰乱司法拍卖秩序，损害国家和第三人利益；同时，根据合同法第九十七条规定，该协议所涉及标的物无法转让，协议也缺乏主要条款要素。原告的起诉条件未成就，原告在2018年8月13日才签订拍卖成交确认书，但在2018年7月6日就已经准备起诉状，于8月6日起诉并申请保全。被告不存在违约，被告张群处的定金在2018年1月18日已被取走，被告没有收到相关的拍卖款。租金与本案无关，被告收取的租金为债权清偿，被告在2018年8月15日已将拍卖之后的租金返还承租人。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告康涵公司、郑金余为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了中国工商银行交易明细一份，用以证明200万元定金已在2018年1月18日被取走的事实。 被告张群未作答辩，亦未向本院提供证据材料。 经当事人庭审质证，本院认证如下： （一）原告华易公司、杨红霞提供的证据材料 被告康涵公司、郑金余对于证据1、5、6、7、8无异议；证据2、3、4、12、13，真实性无异议，但认为，被告康涵公司与坤盛公司的协议并非债权转让而是借款且与被告郑金余无关，原、被告之间的协议违反法律规定，损害国家和第三人利益且价格显失公平，定金已在2018年1月18日被取走，（2018）浙0703民初4474号案件与本案没有关联性，（2018）浙0703民初6102号案件为撤销之诉，但协议书应为无效而非可撤销；证据9、10，有异议，并认为，原告的借款与本案没有关联性，被告已配合人民法院交付房地产；证据11，真实性无法确认，被告曾签订过部分租赁合同，但是该款项为债务人抵偿拖欠的工程款，且合同签订时间均为拍卖之前，被告在拍卖之后已经退租；证据14，与本案没有关联性，被告出具承诺函是同意执行款支付而非厂房交付。被告张群未到庭质证。本院认证：鉴于被告康涵公司、郑金余对证据1、5、6、7、8无异议，证据2、3、4、13的真实性无异议，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据；证据9、12、14，与案涉纠纷没有关联性，本院对此不予采纳；证据10，鉴于原告华易公司、杨红霞没有相关证据证明被告郑金余签收的事实，本院对此不予采信；证据11，鉴于被告康涵公司、郑金余认可其就案涉房地产的部分厂房进行对外出租的事实，本院对于该事实予以认定。 （二）被告康涵公司、郑金余提供的证据材料 原告华易公司、杨红霞认为与本案没有关联性，不能证明原告收回定金的事实。被告张群未到庭质证。本院认证：鉴于该证据没有显示交易对方信息，且原告华易公司、杨红霞对于该事实亦不予认可，故对该证据的证据效力不予认定，不能证明200万元定金已在2018年1月18日被取走的事实。 本院经审理认定事实如下： 2017年6月26日，被告康涵公司与坤盛公司、龙盈公司签订协议，约定：坤盛公司以1262万元向浙商公司购买力邦公司债权，被告康涵公司向龙盈公司平台申请借款1262万元并直接支付至坤盛公司受让该债权。2017年12月11日，原告华易公司、杨红霞（乙方）与被告康涵公司、郑金余（甲方）、被告张群（丙方）签订协议书，约定：甲方向浙商公司购买了力邦公司债权，同意将该债权中的抵押物即坐落于金华市金东经济开发区长春路以南、东华街以西、长堰水渠以北的东华北街188号嘉仪公司厂房作价1950万元转让给乙方；转让方式为乙方参与司法拍卖进行；如成交价高于1950万元，高于部分归乙方所有，由甲方支付给乙方，如成交价低于1950万元，不足部分由乙方补足给甲方；乙方在本协议签字之日支付定金200万元并交由丙方保管，如成交价高于1950万元，丙方将定金退还给乙方，如成交价低于1950万元，不足部分优先从定金中补足，补足后的余款由丙方退还给乙方，定金仍无法补足的，不足部分由乙方补足给甲方；如有违约的，应支付违约金200万元。次日，原告杨红霞通过银行转账方式将定金200万元支付至被告张群账户。后，原告华易公司参与上述房地产的淘宝网司法拍卖，并于2018年7月6日缴纳了保证金191万元。2018年8月13日，原告华易公司与义乌市人民法院签订拍卖成交确认书，确认：原告华易公司以最高价竞得金华市金东经济开发区东华北街188号的工业房地产［土地证号：金市国有（2014）第102-030**、房产证号：金房权证婺字第0××6、0××7号］，成交价为2655万元。同日，原告杨红霞通过银行转账方式将拍卖余款2464万元汇至义乌市人民法院执行款专户。2018年8月15日，义乌市人民法院作出（2017）浙0782执2158号之一民事裁定书及协助执行通知书，裁定上述房地产的所有权归原告华易公司所有并办理相关产权过户登记手续。 另查明，被告康涵公司、郑金余就案涉房地产的部分厂房进行对外出租并收取了租金。2018年12月5日，被告康涵公司、郑金余向本院提起诉讼，请求撤销2017年12月11日协议书第三条“价格：甲乙双方同意以1950万元为成交价，如乙方或其他人参与投标，中标价高于1950万元的，高出部分归乙方所有，由甲方支付给乙方，如低于1950万元的，补足部分由乙方补足给甲方”并由原告华易公司、杨红霞向其支付违约金200万元。2019年5月10日，本院作出（2018）浙0703民初6102号民事判决：驳回被告康涵公司、郑金余的诉讼请求。被告康涵公司、郑金余不服该判决并提起上诉，金华市中级人民法院于2019年9月5日作出（2019）浙07民终3202号民事判决：驳回上诉，维持原判。 本院认为，被告康涵公司作价1262万元受让力邦公司债权，其中抵押物为嘉仪公司的工业房地产。2017年12月11日，被告康涵公司、郑金余与原告华易公司、杨红霞签订协议书并约定，被告康涵公司、郑金余作价1950万元出卖上述房地产，由原告华易公司、杨红霞以参与司法拍卖的方式买受。后，原告华易公司通过淘宝网司法拍卖网络平台以最高价2655万元竞得上述房地产，并由人民法院出具拍卖成交确认书，裁定确认所有权及办理产权过户登记手续。以上事实可以证明，上述房地产为抵押物并被人民法院立案强制执行而无法直接买卖，被告康涵公司作为债权受让人明确其抵押权的受偿范围并同意由原告华易公司通过司法拍卖的方式买受，双方因此而签订了协议书，协议书的内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，也没有损害国家、集体、第三人和社会公共利益，且被告康涵公司、郑金余在此过程中亦无受欺诈、胁迫之情形，故应当认定为其真实意思表示。原、被告于2017年12月11日签订的协议书依法成立并生效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。鉴于案涉协议书已就交易底价及差额找补作出明确约定，而原告华易公司、杨红霞的拍卖价已超出交易底价，故被告康涵公司、郑金余应当按照约定向原告华易公司、杨红霞支付差价款705万元，被告张群应当按照约定向原告华易公司、杨红霞退还定金200万元。案涉协议书虽然没有约定差价款的支付时间，但被告康涵公司、郑金余应当在人民法院裁定确认所有权后支付原告华易公司、杨红霞，其至今未能支付的行为构成违约，依法应当承担民事责任。综上，原告华易公司、杨红霞要求被告康涵公司、郑金余支付差价款705万元及违约金200万元，被告张群退还定金200万元的诉讼请求成立，本院依法予以支持；其要求被告康涵公司、郑金余支付利息的诉讼请求，因案涉协议书已经约定违约金，而该违约金即为利息损失，本院对此不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告金华康涵物资有限公司、郑金余于本判决生效之日起十日内支付原告金华市华易科技有限公司、杨红霞705万元及违约金200万元，合计905万元。 二、被告张群于本判决生效之日起十日内退还原告金华市华易科技有限公司、杨红霞定金200万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告金华市华易科技有限公司、杨红霞的其他诉讼请求。 案件受理费82100元，财产保全费5000元，合计87100元，由被告金华康涵物资有限公司、郑金余负担72200元，被告张群负担14900元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  蒋 栩 人民陪审员  金秋钱 人民陪审员  舒宝牛 二〇二〇年十一月二十三日 代书 记员  裘 钰