江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终1209号上诉人（原审原告）：常州鼎龙娱乐有限公司，住所地常州市天宁区丽华路**。法定代表人：许忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴雷，江苏达云律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈杰，男，1980年11月18日生，汉族，住常州市天宁区。被上诉人（原审被告）：王征，男，1980年2月27日生，汉族，住上海市杨浦区。被上诉人（原审被告）：姜小华，男，1978年10月29日生，汉族，住常州市天宁区。上诉人常州鼎龙娱乐有限公司(以下简称鼎龙公司)因与被上诉人陈杰、王征、姜小华合伙纠纷一案，不服常州市天宁区人民法院（2019）苏0402民初5745号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理，本案现已审理终结。鼎龙公司上诉请求：1、撤销原判，发回重审或者依法改判；2、一审、二审诉讼费用均由陈杰、王征、姜小华承担。事实和理由：1、鼎龙公司要求陈杰、王征、姜小华返还的是支出的垫付款。陈杰、王征、姜小华从2017年4月开始经营直至2017年7月26日双方经营合作协议解除，在此期间的固定费用应由陈杰、王征、姜小华承担。陈杰、王征、姜小华在6、7月份的水电、房租、人员工资等费用在没有和产权人结清的情况下就离开了经营场所。鼎龙公司作为既存的公司法人无奈只能为陈杰、王征、姜小华垫付了上述款项。2、经营合作协议解除并不影响鼎龙公司主张陈杰、王征、姜小华返还垫付款。鼎龙公司要求的是陈杰、王征、姜小华经营期间的固定费用，并不是陈杰、王征、姜小华的损失。在陈杰、王征、姜小华经营期间，不论经营好坏，该费用是必须支出的合理费用，双方在协议中也明确鼎龙公司不予承担。即使鼎龙公司被认为违约，也承担了其他的还款责任。2017年6、7月水电、房租、工资等是在陈杰、王征、姜小华经营期间发生的，合同解除后产生的费用鼎龙公司没有进行主张。一审认为鼎龙公司违约就应该承担一切费用没有法律依据。陈杰、姜小华、王征未作答辩。鼎龙公司向一审法院提起诉讼请求：1、请求判令陈杰、王征、姜小华还鼎龙公司垫付款195397元；2、本案诉讼费由陈杰、王征、姜小华承担。一审法院审理查明，2017年4月1日，鼎龙公司（甲方）与陈杰、姜小华、王征（乙方）签订经营合作协议书，约定“乙方自2017年4月1日开始投入柒拾万元于常州鼎龙娱乐有限公司经营投资”。其中叁拾万元整，作为乙方给甲方无偿使用，协议签订后乙方一次性给甲方贰拾万元整，余下十万一个月内付清（如甲方在此一个月内临时需要资金甲方需要和乙方协商，并写借条），经营中乙方投入肆拾万元引进营销经理及团队费用，如后期出现亏损需要资金由乙方负责（预计后续资金叁拾万）。前期场所硬件由甲方负责，开业之前全部到位。经营时效在盈利的情况下无限合作，中途如遇特殊情况乙方不做，可协商自由退出，必须租赁合作一年以上。对于鼎龙公司之前的应收应付债权债务与乙方无关，如由于甲方之前的债权债务造成的损失由甲方赔偿。乙方个人债务与鼎龙公司无关。利润分配为双方各50%。财务有许忠与陈杰共同监管。自合作开始，如产生利润，隔月20日分配。一楼出租每月五万元，计入营收之中，由五月份算起。自正式营业开始，所有营业额进入乙方账户，由双方共同监管。双方还对其他方面进行了约定。2017年6月30日，鼎龙公司（甲方）与陈杰、姜小华、王征（乙方）签订《补充协议》一份，协议约定，确认三十万元已全部支付给甲方，入许忠账户，并约定自补充协议签订之日起所有营业款隔天全部进入共同账户。营业款由会计负责，任何一方不得擅自动用。营业款进入共同账户后，由会计支付所有费用，由陈杰、许忠共同监管。使用经费必须由甲方许忠和乙方代表陈杰共同签字方可支付，员工佣金由会计统一支付给前台，由前台结算给员工（共同账户为：陈杰。招商银行卡）。自补充协议签订之日起，三个月内甲方不得参与经营管理。在乙方经营的三个月内，如出现亏损由乙方支付员工工资及一切所有费用房租、水电等。原协议第五条改为甲方分得利润70%，乙方30%，当甲方拿到盈利的20%累计到15万人民币后，恢复到双方盈利各50%。经营中公司付出所有入账预支的业绩提成和红包各负其责。如甲乙双方有任何一方违反补充协议中的条款，将提前解除协议并承担一切损失。补充协议签订后，许忠违反了补充协议约定，直接动用营业款。许忠于2017年7月22日实际接管涉诉场所。2017年7月26日，陈杰、姜小华、王征向鼎龙公司送达解除合同通知函一份。诉讼中，鼎龙公司明确要求陈杰、姜小华、王征支付的款项为2019年6月、7月份水电费51658.3元、7月份房租20000元、2019年6月、7月份部分人员工资95000元、7月份员工业务提成8149元、7月份进货款11345元，合计186152.3元。一审法院另查明，2018年9月26日，陈杰、姜小华、王征在法院起诉鼎龙公司合伙纠纷一案，要求确认2017年4月1日双方签订的经营合作协议书于2017年7月26日解除并要求鼎龙公司归还200000元及支付从2017年8月1日至实际还清之日止的银行同期贷款利息。法院经审理，2018年12月24日作出（2018）苏0402民初5249号民事判决书，判决：1、陈杰、王征、姜小华与鼎龙公司于2017年4月1日签订的经营合作协议书于2017年7月26日解除；2、鼎龙公司于判决发生法律效力之日起10日内向陈杰、王征、姜小华返还款项200000元，并自起诉之日起即2018年9月26日起支付利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付之日止）。鼎龙公司不服判决，上诉于常州市中级人民法院，常州市中级人民法院经审理，维持原判。一审法院认为，鼎龙公司与陈杰、王征、姜小华签订的《经营合作协议书》、《补充协议》系双方真实的意思表示，合法有效，双方均应按照该协议履行各自义务。根据补充协议约定，陈杰、王征、姜小华支付员工工资、房租、水电费用的前提条件为补充协议签订之日起，三个月内鼎龙公司不得参与经营管理。在陈杰、王征、姜小华经营的三个月内，如出现亏损由陈杰、王征、姜小华支付员工工资及一切所有费用房租、水电等。根据法院（2018）苏0402民初5249号民事判决书，鼎龙公司法定代表人许忠违反合同约定，在补充协议签订后的三个月内实际参与公司经营，且未将营业款存入指定账户并直接动用营业款，许忠于2017年7月22日实际接管涉诉场所，陈杰、王征、姜小华不再参与经营管理。陈杰、王征、姜小华与鼎龙公司签订补充协议后，实际经营未满一个月，因此，根据合同约定，鼎龙公司要求陈杰、王征、姜小华支付2019年6月、7月员工工资及水电费、房租的条件不成就，且鼎龙公司法定代表人许忠违约在先，鼎龙公司无权要求陈杰、王征、姜小华支付上述款项。综上，鼎龙公司的诉讼请求，法院不予支持，陈杰、王征、姜小华的抗辩意见，法院予以采纳，据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条的规定，判决如下：驳回常州鼎龙娱乐有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4208元，减半收取2104元，由常州鼎龙娱乐有限公司负担。二审中，双方均未提交新证据。二审经审理查明，一审判决认定的案件基本事实正确，二审予以确认。本院认为：2017年6月30日，鼎龙公司与陈杰、姜小华、王征签订《补充协议》中约定：自补充协议签订之日起，三个月内甲方不得参与经营管理。在乙方经营的三个月内，如出现亏损由乙方支付员工工资及一切所有费用房租、水电等。如甲乙双方有任何一方违反补充协议中的条款，将提前解除协议并承担一切损失。上述协议中明确了如有一方违反协议内容将提前解除协议并承担一切损失。根据查明的事实，许忠违反了补充协议约定，在补充协议签订后的三个月内实际参与公司经营，根据双方签订的协议应承担一切损失。现鼎龙公司以经营合作协议解除并不影响陈杰、王征、姜小华返还垫付款为由，主张陈杰、王征、姜小华应承担2019年6月、7月员工工资及水电费、房租，理据尚不充分，本院不予支持。一审判决驳回鼎龙公司的诉讼请求并无不当。综上，上诉人鼎龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4208元，由上诉人常州鼎龙娱乐有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 沈秋云审 判 员 周韵琪审 判 员 是飞烨二〇二〇年十一月六日法官助理 姚 远书 记 员 刘珊珊