辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终3446号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司，住所地大石桥市石桥大街苗圃西侧。负责人：周洪宇，总经理。委托诉讼代理人：刘洋，辽宁中允律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:营口华盈建筑安装有限公司，住所地大石桥市博洛铺镇博洛铺村。法定代表人：徐思林，经理，执行董事。委托诉讼代理人：孙继成，辽宁卓臻律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司因与被上诉人营口华盈建筑安装有限公司保险纠纷一案，不服大石桥市人民法院(2020)辽0882民初3537号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿误工费20900元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据中国人民财产保险股份有限公司雇主责任保险条款第26条规定：（二）雇员残疾的，由保险人认可的伤残鉴定机构依据职工工伤与职业病致残等级的现行国家标准鉴定残疾程度，保险人按照本保险合同所附伤残赔偿比例表规定的百分比，乘以每人伤亡责任限额赔偿；（三）雇员暂时丧失工作能力超过五天（不包括五天）的，经二级以上（含）或保险人认可的医疗机构证明，保险人依据所在地的最低工资标准，按照每人/天补助误工费用，医疗期满或确定残疾程度后停发，最长不超过365天；如最终鉴定为残疾的，保险人对残疾赔偿金与误工费用的赔偿金额之和，以本条第（二）款计算的责任限额为限;因此可以看出，本案被上诉人已经构成伤残，根据条款约定，上诉人无需再承担误工费赔偿，只需要赔偿残疾赔偿金即可，请求法院支持上诉人的上诉请求。营口华盈建筑安装有限公司辩称，上诉人与被上诉人设立的保险合同关系，不违反法律及行政法规强制性规定，合法有效，被上诉人有权依法并依约主张保险权利。上诉人以保险条款26条为由，提出雇主责任险条款中明确约定赔偿伤残赔偿金及误工费限额以伤残限额为限的主张，被上诉人认为，按照《保险法》第17条规定，上诉人提供的应属格式合同免责条款，对免责条款的内容，上诉人应向被上诉人履行明确告知义务，上诉人未能提交充分证据，证明其对免责条款履行了明确告知义务，该免责条款对被上诉人无效。况且被上诉人主张的误工费是对伤残评定作出前的损失赔偿，与伤残赔偿金赔偿并非同一项目，上诉人主张以伤残限额为限进行理赔，缺乏公平性，不应予以支持。营口华盈建筑安装有限公司向一审法院起诉请求：判决被告立即给付原告保险理赔款360900元。一审法院认定事实：原告于2017年8月6日在被告处投保雇主责任险，投保人数包括案外人边朝贺等共75人，原告与被告在保险合同中约定：人身伤亡责任，每人伤亡责任限额80万元，医疗费用责任，每人医疗费责任限额10万元，每次事故每人医疗费用免赔额200元，特别约定：误工补助赔偿标准100元/每天，最长不超过365天，保险期限自2017年8月13日起至2018年8月12日止。在附加残疾赔偿比例调整保险条款（A）投保附加险的条件第二条约定：七级伤残，伤残责任限额的百分比为30%。2018年5月8日原告招用的钢结构安装工人边朝贺在工作中，不慎从高处坠落摔伤，后被送入大石桥市骨科医院诊治，被确诊为：1、腰1椎体爆裂性骨折；2、右胫骨远端骨折；3、左侧尺桡关节分离。小腿骨折。2018年8月17日出院实际住院101天后出院，医嘱休息二周。后该职工于2019年10月8日又入住大石桥市中心医院，行“右胫骨远端骨折内固定取出术”，实际住院4天后出院，出院医嘱拄拐3个月。原告支付该职工两次住院医疗费及后期复诊检查等费用共计112825.86元。2019年4月10日边朝贺向大石桥市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年4月12日被认定为工伤，2020年5月11日经营口市劳动能力鉴定委员会鉴定，边朝贺构成七级伤残。2020年5月14日，原告与该职工达成一次性解决纠纷协议书，双方解除劳动合同关系，原告一次性赔偿职工边朝贺伤残补助金、误工费、伤残津贴、生活护理费等各项费用30万元（不包括已支付的113830.6元医疗费）。另查，被告提供的《中国人民财产保险股份有限公司雇主责任保险条款》2015版第三条第一项规定：在保险期间内，被保险人的雇员因从事保险单载明的业务而遭受意外，包括但不限于下列情形，导致负伤、残疾或死亡，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同的约定负责赔偿：在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害；……。第二十六条第二项规定：在保险责任范围内，保险人按照以下方式计算赔偿：雇员残疾的，由保险人认可的伤残鉴定机构依据职工工伤与职业病致残等级的现行国家标准鉴定残疾程度，保险人按照本保险合同所附伤残赔偿比例表规定的百分比，乘以每人伤亡责任限额赔偿。一审法院认为，原告与被告之间签订的雇主责任险保险合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，因此，合同双方应按照合同的约定履行合同义务。本案原告在被告处投保了雇主责任险，且在保险合同约定的保险期内，原告的雇员在工作中受到事故伤害，被告应当依据合同约定向投保人即本案原告履行赔偿义务。原告的雇员住院产生医疗费112825.86元，被告应赔偿原告医疗费10万元，但应扣除医疗费免赔额200元，即赔偿原告99800元；另因雇员构成7级伤残，依据保险合同伤亡责任限额80万元的约定以及投保附加险条款（A）中7级残30%百分比的约定，被告应赔偿240000元；原告受伤雇员边朝贺两次住院及医嘱休息时间共计209天，原告按照保险合同的特别约定，按照100元/每天主张此间误工费，亦应当予以支持，被告应赔偿20900元。综上计算，被告应赔偿原告360700元。本案的原告已经向受伤职工先行进行了赔偿，共计413830.6元，原告在保险合同约定的应赔偿额度内向被告主张其已支付的赔偿款，符合法律规定，本院予以支持。关于被告主张的受伤雇员的伤残鉴定为原告单方委托，不予认可，重新鉴定问题，因被告方并未在规定的期限内提出书面申请，且本院认为，相关的伤残鉴定是通过具有相应资质的营口市劳动能力鉴定委员会做出的鉴定，合法有效，因此被告的该项抗辩主张本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国保险法》第二条、第三十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条的规定，判决：被告中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司给付原告营口华盈建筑安装有限公司保险理赔款360700元。上述给付义务，限被告于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3357元，减半收取1678.5元，由被告负担。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于上诉人主张依据保险条款约定，赔偿伤残赔偿金及误工费限额以伤残限额为限，不应赔偿误工费的问题，上诉人提供的保险条款属于免责条款，对于该内容，上诉人应向被上诉人履行明确告知义务。经审查，上诉人提供的证据不能充分证明其就免责条款向被上诉人履行了明确告知及说明义务，该免责条款对被上诉人无效，其应当赔偿相关误工费损失，本院对上诉人的上诉理由不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费323元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱隆升审判员  段建勇审判员  杨名环二〇二〇年十一月二十日法官助理陆玮齐书记员宋洪峰