江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏02民终3299号上诉人（原审原告、反诉被告）：南通名典酒业有限公司，住所地南通市东快速路**丰树南通（崇川）产业园****。法定代表人：张萍，该公司执行董事。委托诉讼代理人：任建国，江苏君哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：江苏大统华购物中心有限公司，住，住所地宜兴市宜城街道人民中路**/div>法定代表人：姚锡军，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘彬，该公司员工。委托诉讼代理人：彭永华，该公司员工。上诉人南通名典酒业有限公司(以下简称名典公司)因与被上诉人江苏大统华购物中心有限公司(以下简称大统华公司)分期付款买卖合同纠纷一案，不服宜兴市人民法院(2019)苏0282民初8365号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。名典公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持名典公司的一审诉请并驳回大统华公司的反诉请求，或发回重审。事实与理由：1.根据案涉合同第十三条、第十五条的规定，证明货款和费用是分开结算的，对费用的结算并没有“一个月内未书面提出异议视为无异议”的约定，且以上条款为格式条款，相应约定加重了名典公司的责任，应属无效。故2018年度费用结算中被大统华公司多扣的739779.32元，不能视为名典公司已经认可。2.只要是名典公司供应的商品，在外包装上均有名典公司的标识。一审以条形码为标识认定退货数量，系认定事实错误。且外包装缺失的商品影响名典公司再次销售，都应确认在退货范围内。3.2019年的各项费用以实践性费用为主，大统华公司只有提供相应的服务后才能收取，案涉商品推广服务费200000元，仅指新品推广费，不包含一般商品；促销陈列费75000元并未实际发生，大统华应对以上实践性费用的实际发生承担举证责任，一审举证责任分配错误。综上，一审认定事实错误，适用法律不当，应予纠正。大统华公司辩称：1.案涉第11条明确约定，名典公司认可并同意使用大统华公司提供的供应商网上对账结算系统，该系统系双方货物往来核对以及货款结算的主要平台及依据。名典公司已对2018年结算单点击确认，也已按照结算单金额向大统华公司支付货款。期间并未提出异议，应属一致确认。2.双方合同明确约定可接受全部退货，并明确可以通过扫码确认相关退货货物的来源。一审判决并无不当。若所退货物短少的，大统华公司也愿意按照进价折价赔偿，一审判决也予以了明确。3.2019年1至3月费用，大统华公司已在一审中提供了对应证据，相关费用均有合同和事实依据。商品推广服务费既有合同明确约定，名典公司提供的结算单也可予以印证。综上，一审事实认定清楚、法律适用准确，请求二审法院依法驳回名典公司上诉请求，维持原判。名典公司向一审法院提起本诉请求：判令1.大统华公司立即给付货款2263556.5元；2.大统华公司支付迟延付款的利息（自起诉之日起计算至实际给付之日止，以2263556.5元为本金，按照年利率6%计算）；3.大统华公司承担所有诉讼费用。大统华公司向一审法院提起反诉请求：判令1.名典公司接收全部退货，共计1171430.6元；2.名典公司另行向大统华公司支付253918.38元以及因名典公司拒绝接收退货而产生的仓储费72000元（自2019年4月23日起，暂计算至2019年8月22日）；3.名典公司承担本案诉讼费用等与本案相关的一切费用。一审法院认定事实：2017年1月1日，名典公司（甲方）与大统华公司（乙方）签订结算商代码为22493的合同书及相关附件，约定由名典公司向大统华公司提供相应商品，双方对商品价格、供货、退货、商品检验及验收、商品数量、商品质量、货款结算与支付、促销等进行了约定。合同期限自2017年1月1日至2017年12月31日。2018年1月1日，双方再次签订结算商代码为22493的合同书及相关附件，合同期限自2018年1月1日至2018年12月31日。其中第2条载明：商品价格指经双方协商后甲方向乙方提供产品的价格，该价格包含所有增值税、关税等各种应由甲方缴纳的税金及乙方要求的包装形式的包装费、运送到订单指定地点的费用等一切费用，且该价格应是甲方向乙方提供的最具有竞争力的价格；第3条载明：送货，甲方之交货应以乙方之订单为依据，甲方应以订单所载明之品名、规格、数量、品质、日期将商品送达指定地点及按程序供货；第4条载明：退货，甲方应自乙方发出退货通知之日起七日内办理退货手续，逾期不办理退货，乙方有权视情况即时削价处理或予以报损。甲方应在乙方退单生效日14天内到物流办理退货手续并自行负责运输，若需要寄存，按照仓储费标准收取费用，逾期不办理，乙方有权自行处理该部分货物。因削价处理所发生的损失和费用应由甲方承担，予以报损的，乙方对于报损的商品不再承担付款责任；第5条载明：商品的数量及计量以订单为准，甲方依订单送货后双方即以确认后的结算单中所列明的数据为准结算，甲方应当对结算单中的每一项进行核对，一经确认即为认可结算单上的各个项目；第6条载明：商品的包装及标识应符合国家规定及双方约定，包装外表必须印有国际条码，以便于销售结账作业。未印有国际条码之商品，甲方应预贴乙方所提供之货号条码标签;第9条载明：甲方有义务每年在乙方卖场开展促销活动，向消费者作各种形式的让利，其促销活动须经乙方批准后方可实施，并遵守乙方各方面的促销规定，促销活动中产生的各项让利，乙方可直接在甲方货款中扣除，甲方表示同意；乙方以印制海报、开展促销活动、广告宣传等进行的各种促销活动，甲方承担相关促销支持，同时就促销商品产生的价差，乙方可直接在甲方货款中扣除，甲方表示同意；第11条载明：甲方确认并承诺以下事宜，甲方认可并同意使用乙方提供的供应商网上对账结算系统，该对账系统系双方货物往来核对及货款结算的主要平台及依据；乙方分配给甲方的对账系统登录账号和密码，专由甲方使用，对账系统内甲方商品销售及营业额结算相关的任何账单或数据的确认等均视为甲方自行操作所为；甲方知晓并同意遵守对账系统操作流程，及时登录该系统，自行做好货物往来及货款结算的系统对账工作；甲方应在合同约定的结算日前对对账系统中各项货物往来、费用及销售奖励等已发生的货款结算事宜进行核对，如有异议，应及时书面正式向乙方提出，甲方应在对账系统货款结算事项核对无误后，对对账系统中体现的已发生货物往来、费用及销售奖励进行操作确认,甲方在对账系统内对相应事宜、数据进行操作确认后，不再通过任何形式、以任何理由对其提出异议，亦无权要求乙方提供进一步证据证明相应事宜、数据的真实性及准确性，甲方特此承诺每季度对应收应付往来进行询证（具体数据以供应商网上对账结算系统显示的数据为准），核对无误后盖章回传给乙方；第13条载明：货款结算与支付为购销月结1天；甲方应当在乙方所定的日期之前，向乙方结算中心提交前项所定有关交付商品及数量的增值税发票，甲方不论出于何种原因未提供增值税发票，不得要求结算货款；退货货款及退货费用乙方有权从应付货款中扣除，货款扣除后不足部分甲方应补足给乙方；甲方对乙方的结算及结算方式若有异议，应于当月（交付计算基准日：每月11-15日至次月11-15日为商品交付计算基准日）起计算一个月内以书面形式将具体内容通知乙方，甲方在上述期限内若未按上述要求提出书面异议，视为甲方无异议；第14条返利，商品折扣，为了鼓励乙方采购甲方商品，甲方同意就其商品给予附件一所示的商品折扣，该折扣在货款支付时自动扣除；有条件年返利，双方同意，乙方在合同年度的总销货额达到附件一约定的目标时，甲方将向乙方支付额外的返利作为奖励，该返利在双方结算年度剩余货款时由乙方自动扣除。第32条载明：本合同期满如双方有意继续合作，在期满前三个月双方开始协商签订新的合同，如本合同到期，但新的合同尚未签订，为确保双方合作的延续性，本合同有效期自然顺延至新合同签订之日，最长不得超过三个月，在新的合同签署后乙方有权在该顺延的期限内适用新合同或原合同，如最终没有签订新协议按本协议执行。该合同书所附附件一《供需双方合作条件年度协议》约定：甲方承诺全年提供10期DM促销（具体时间遵守乙方促销活动安排）活动商品，乙方具有其中5期DM促销活动的自主选择权，具体档期由乙方根据活动安排）确定；关于退货，除非双方另有约定，甲方同意无条件接受乙方的退货要求，即可接受全部退货。附件二《销售增进协议》约定：甲方因资质不足或注册地异地，不能为员工正常缴纳社保公积金等原因，申请由乙方统一招聘管理的，经乙方同意，招聘并管理促销员在乙方营业场所进行品牌产品的销售或促销工作。委托乙方统一招聘管理之促销员，需与甲方签订劳动合同，相应费用由甲方承担。附件八《年度接受服务确认书》约定：双方确认：甲方已收悉截止至2017年12月31日前乙方所有扣款和/或支付通知，并对所有通知载明的扣费事项和金额无异议；乙方对于甲方2017年12月31日之前的货款和服务费用等已结算完毕，所有应付款项已全额支付，双方对于2017年12月31日前的货款和服务费用等结算事宜无争议。合同书的补充协议《供应商应付费用协议书》中明确，经营门店为0001－宜兴城中店等64家；“返利”开始时间均为2018年6月15日，结束日期均为2018年12月31日，追溯日期均为2018年1月1日。具体管理类别、门店、时间方式、费用名称、返点为：20341-酒类、Whole-整体、年返、年返利（按净进货额）、0.8%；20341-酒类、Whole-整体、月返、促销陈列费（返利）、6%；20341-酒类、Whole-整体、月返、促销信息服务费（返利）、1.7%；20341-酒类、Whole-整体、月返、商品折扣返利（按净进货额）、1.5%；20341-酒类、Whole-整体、月返、物流配送费（开票）、2.5%。根据约定，乙方根据购销合同向甲方提供相关促销及其资源信息服务的，收取相关费用，管理类别均为20341-酒类，开始时间均为2018年6月15日，结束日期均为2018年12月31日，追溯日期均为2018年1月1日，时间方式均为年费用，费用名称均为促销员管理费，费用金额均为6600元，门店分别为：0001-宜兴城中店、00020-溧阳城中店、0003-金坛店、0004-丹阳店、0007-宜兴丁山店、0009-江阴虹桥店、0010-泰兴城中店、0022-宜兴城东店、1051-宜兴环科园店、1055-江阴澄西店等10家。市场推广服务费（新店）：1000元/店；商品推广服务费：500元/店/品；促销补差：大型促销活动按照活动期间销售啤酒3%、其他分类5.5%拉单，根据实际发生帐扣；促销陈列：中秋、春节期间3000元/店/块（仓板），根据实际发生帐扣。2018年12月25日，双方签订临时陈列协议，约定，甲方购买乙方各卖场指定位置做陈列销售，陈列时限均为2019年1月11日至2月12日，金坛店等11个门店陈列资源为各2块仓板，费用均为6000元，环科园等3个门店陈列资源为各1块仓板，合计75000元。甲方支付相关陈列费用，以账扣形式，2019年1月完成扣款。合同期内甲方应查看该品牌产品的陈列情况，若有疑义应当在发现当日内书面通知乙方并提供相应陈列现场照片、视频，否则即视为乙方已依纺提供了陈列服务。2019年3月12日，名典公司向大统华公司发出终止合同通知书，载明：双方于2018年1月1日签订合同，至2018年12月31日，合同到期后，双方未能签订新的合同。在合同履行期间，大统华公司乱扣费用，未能及时足额支付货款，经多次协商未果，故决定终止合作。请及时办理退场及付款事宜。庭审中，双方一致同意大统华公司与名典公司的合作时间计算至2019年3月15日为止，2019年大统华公司扣除费用的起止时间为1月1日至3月15日。庭审中，名典公司向一审法院提交的情况说明，经查询大统华的供应商对账系统，2019年1－3月的供货总额为2097682.8元，期间退货569750.85元，净进货额为1527931.95元。名典公司提供的供货清单显示2019年1－3月净进货额为1527931.5元。大统华公司统计的2019年1－3月进货额为2030569.8元，并以此作为收费的结算依据。当事人有争议的事实，双方举证、质证及陈述如下：一、大统华公司是否拖欠名典公司已开票未付款金额739779.32元，审理中名典公司明确要求法院处理2018年度大统华公司多扣的费用739779.32元，并提供2018年费用清单12张，并称是从大统华公司的供应商系统中拉出的，证明在2018年，在双方合同中没有约定的扣费项目，而大统华公司进行了扣费，名称是：促销补差（开票）、缺货补偿、促销陈列费、促销服务费、促销陈列费（临时）、商品折扣返利（按净进货额）、物流配送费、一次性促销费。促销员管理费全年约定为66000元，实际扣132000元，多扣了66000元，市场推广服务费（新店）扣取了40500元，总计2018年多扣了739779.32元。对此，大统华公司称，该组证据的真实性无法认可，对方声称该表格是从我方的系统中拉出的，但是我们在该组证据中看不到证据的相关来源，从形式上看该证据仅系表格形式，对方对数据调整的可能性也极大，所以对真实性不予认可。且对证明目的也不认可。并称在2018年度，对方对所有的结算单都已经点击确认，表示认可结算单中的所有数据，且已经根据结算单向我方开具了发票，我方也已经支付了相应的货款，在此情况下对方没有任何证据，却一再声称我方多扣了费用，与事实不符。对方所谓的没有任何合同依据的扣费项目，在2018年度供应商应付费用协议书中以及主合同项目中均有明确的约定，即便是存在没有合同约定的扣费项目，但双方已经结算完的情况下，对方要求我方退还没有任何依据。大统华公司向一审法院提交公证书一份，该公证书中反映名典公司对所有的结算单进行了确认，结算单状态均为“结算完成”。根据合同约定即表明对方对结算单中所体现的费用没有任何异议。二、名典公司应承担大统华公司的费用金额。关于2019年1月1日至3月15日应扣除的费用，大统华公司向一审法院提交了费用清单，合计749563.28元。名典公司称除了固定返利属于票扣金额，可以直接按照销售额进行扣除，其余的所有费用均为实践性费用，应由大统华公司举证证明提供的服务。其中：1.毛利补差单：金额16926.3元；收费依据是根据2018年合同第9.2条约定，促销活动中的价差，大统华公司可直接在名典公司货款中扣除；备注2019年1月-3月总销售额为3873757.35元，如按照非促销价销售，预计销售额为4261133.085元，价差为387375.73元，实际按16926.3元收取。对此，名典公司陈述：对2019年1月－3月总销售额不予认可，对合同第9.2对价差的理解与对方也不一致，根据合同文本价差的理解应该是被告方的销售价与我方供货价的倒挂，才是价差该毛利补差没有任何合同和事实依据，他公司不认可。2.返利：金额11698.45元；收费依据是根据2018年供应商应付费用协议书约定，按净进货额的0.8%收取。名典公司对计算标准无异议，对净进货额有异议，后净进货额经双方一致确认为1527931.5元。但不包括大统华公司要求退货部分金额1171430.6元。3.促销DM费：金额52083.33元，收费依据是根据2018年合同第9.2条约定，大统华以印制海报、开展促销活动、广告宣传等进行的各种促销活动，名典公司承担相关促销支持，并提交了该期间促销DM海报原件以证明提供促销服务的事实；备注：2019年1月-3月期间共产生促销DM费62500元，计算至2019年3月15日，对应费用52083.33元。对此，名典公司认为海报中有两期是在3月15日之后的，合同中对于海报具体的收费标准和项目，双方并没有达成一致意见，故对该部分费用不予认可。4.促销补差（开票）：金额47678.17元；收费依据是根据2018年供应商应付费用协议书约定，按照销售啤酒3%，其他分类5.5%收取；备注2019年春节促销期间的销售总额为866884元，其中啤酒销售18元，其他类销售866866元。名典公司对销售总额不予认可，且认为该项与第一项、第十项费用重复。5.促销陈列费（返利）：金额101528.5元；收费依据是根据2018年供应商应付费用协议书约定，按6%收取；备注：2019年1月-3月进货额2030569.8元×6%=121834.19元，计算至3月15日为101528.5元。对此，名典公司认为应当按照净进货额计算。6.促销信息服务费（返利）：28766.4元；收费依据是根据根据2018年供应商应付费用协议书约定，按照1.7%收取；备注：2019年1月-3月进货额2030569.8元×1.7%=34519.69元，计算至3月15日为28766.4元。对此，名典公司认为应当按照净进货额计算。7.缺货补偿：41126.34元；收费依据是根据2018年合同第3.3条约定，在名典公司未能依订单所载日期到货，或到货不足，大统华公司有权以未到货总额20%扣罚缺货违约金，其中DM促销商品处以促销商品总价50%的违约金处罚；备注：在2019年度1月-3月期间，对方共缺货97258元（其中DM缺货65000元，非DM缺货84258元），相应的缺货补偿为49351.6元，计算至3月15日为41126.34元。对此，名典公司不予认可，认为所谓缺货没有任何依据。审理中大统华公司未向一审法院提交缺货依据。8.商品推广服务费：218750元；收费依据是根据2018年供应商应付费用协议书约定，按500元/店/品收取；备注：全年费用共500元×70店×30品=1050000元，2019年1月至3月15日实际费用为218750元。对此，名典公司不予认可，认为这是新品费，大统华公司需提供证据证明其提供了有别于促销服务的商品推广服务，且应证明每个门店均有相应商品。对此，大统华公司称，根据对方提交的进货单，该进货单中可以明确反映对方所供货物的品种，合同中有明确约定，大统华公司代表大统华公司及其子公司、分公司、分支机构、办事处及其他关联公司，从对方提交的结算单证据中也可以看到，对方实际与我方70家门店进行结算。经审查，2018年供应商应付费用协议书列举的经营门店为64家。9.市场推广服务费：金额7000元；收费依据是根据2018年供应商应付费用协议书约定，按1000元/店收取；备注：湖州名都店、湖州吉山店、湖州七里亭店、湖州星汇店、无锡金科闻艺店、常州清潭店、镇江中建大观店，按约定需收取7×1000元=7000元。大统华公司另提供了该7家门店工商登记信息，成立时间为2018年11月至2019年1月期间，证明新店开业事实。对此，名典公司认为大统华公司应提供商品进店销售及新店实际对外销售的证据，故暂不认可。10.一次性促销费：89780.83元，收费依据是根据2018年合同第9.1条约定，促销活动中产生的各项让利，大统华公司可直接在名典公司货款中扣除；备注：春节期间共用券261080元，根据顾客购买货品金额按购物金额的比例，名典公司需承担149833.62元，大统华公司主张89780.83元。对此，名典公司认为应当是他公司来促销，而不是未经他公司同意由大统华公司进行促销，故不予认可。对此，大统华公司向一审法院提交了其公司与知而行（上海）营销咨询有限公司签订的“知而行”优惠卷营销系统合作合同及知而行出具的名典公司2019年1月25日至1月27日期间关于满百送活动－购物满200元送40元优惠卷活动实际数据统计表。11.促销陈列费（临时）：根据《临时陈列协议》约定，供应商按照合同约定的75000元标准，向大统华公司支付相关陈列费用，以账扣的形式，2019年1月完成扣款。12.物流配送费：金额59224.96元；收费依据是根据2019年合同谈判表有返利类一栏中约定物流费（TC）中转率3.5%；备注：进货额2030569.8元×3.5%=71069.95元，计算至3月15日为59224.96元。对此，名典公司不予认可，认为没有合同依据。三、名典公司应接收大统华公司的退货数额。大统华公司反诉要求名典公司接收退货1171430.6元，并提交了退货明细，退货明细载明了门店编号、商品编码、商品条码，并罗列了退货商品的名称、规格、数量、金额等。对此，名典公司认为双方签订的合同中有他公司可接受全部退货的约定，但是合同终止以后大统华公司未提出退货要求，且名典公司分别于2019年4月16日、4月25日派人员与车辆前往大统华公司接收退货均遭到拒绝而未能取货，故认为大统华公司要求退货违反了诚信原则。同时认为大统华公司主张的退货目前没有证据能够证明是属于名典公司的货物。根据本案的第一次庭审，原被告双方均明确名典公司所供应的商品在外包装上均有名典公司的标识，但经现场查看，现场的商品外包装基本上缺失，无法确认是名典公司提供的商品，而外包装的缺失完全是由于大统华公司的过错所造成的，因此关于货物的归属问题应当由大统华公司举证证明，否则应当承担举证不能的后果，本案中的退货既无事实依据，也无法律依据。大统华公司称，关于退货，合同明确约定，对方需要接收全部退货，并没有约定大统华公司需要在退货时将供货的外包装保存良好，且根据行业特点，客观上货物的外包装无法保持完整，对方以此为由拒绝接收退货，没有任何依据。此外，经法庭调查已经明确，大统华公司在收取对方货物时，会将货物的条形码通过扫码的方式输入至公司系统中，并以该方式确认具体的供应商，该条码在对方提交的结算单上也有显示，对方如果认为退货不属于其所供货物，应当由对方承担举证责任，而不是大统华公司举证。大统华公司也多次要求对方办理退货，但是因为对方提出了与合同约定不符的退货要求，且对方所提交的资料大统华公司也无法核实，故一直未能办理退货手续。四、大统华公司反诉要求名典公司承担仓储费72000元，大统华公司称，根据合同约定，退货是名典公司的义务并非权利，在我方要求退货时，名典公司就应当根据合同约定履行接受退货义务。我方在函件中清楚说明要求对方接受退货是首先在物流公司共计62万余元的退货，我方要求对方承担的仓储费是根据62万余元退货的所占我方场地面积计算得出的。因此我们认为合同第4.1条约定的仓储费是正当合理的。名典公司称，对于仓储费，我们认为无论是否存在，都不应当由我方承担。在我方向大统华公司提出终止合同以后，大统华公司一直未向我方提出要求退货的请求，相反是我公司先后多次致函大统华公司，主动询问是否有退货，如果有退货，要求其整理好货物，方便我方前来办理退货手续，但是在我方前后两次分别在2019年4月16日、4月25日前往大统华公司办理退货手续时，因为大统华公司拒绝办理退货而未办成，所以我方认为即使存在仓储费也应当由大统华公司自行承担，且仓储费的金额没有任何依据。审理中，名典公司向一审法院提交2014年11月10日其公司发货单一份，载明，客户大统华镇江店，存货名称52度泸州老窖八年陈窖池，90瓶，单价62.5元，金额5625元，名典公司称此款大统华公司尚未支付。对该证据，大统华公司发表质证意见：该单据系名典公司单方制作，无我方人员签字盖章，对该发货单三性均不予认可，其公司也未收到发货单上的货物。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。人民法院应当根据已查明的事实，依据当事人的具体诉讼请求确定适用相应的法律规定并作出判决。一、本案中，大统华公司是否应退还名典公司2018年度多扣的费用739779.32元。双方签订的合同以及2018年度供应商应付费用协议书中对收费项目均有明确约定，大统华公司提交的公证书中反映出名典公司对所有的结算单进行了确认，结算单状态均显示为“结算完成”。根据合同约定即表明名典公司对结算单中所体现的费用没有异议，认可结算单中的所有数据，且名典公司已经根据结算单向大统华公司开具了发票，大统华公司也已经支付了相应的货款。同时名典公司在合同约定的结算周期一个月内并未提出异议，应认为双方已经完成了2018年度的结算。现名典公司要求大统华公司返还该费用的主张依据不足，一审法院不予支持。二、关于名典公司应承担大统华公司2019年1月1日至3月15日的费用金额，因双方未签订2019年度合同，2018年度合同顺延三个月至2019年3月，相应收费项目按2018年合同执行。1.毛利补差单16926.3元，合同有约定可以收取，但大统华公司未提供促销活动中的价差具体金额，对该毛利补差依据不足，一审法院不予采信。2.返利，收费依据是根据2018年供应商应付费用协议书约定，按净进货额的0.8%收取。名典公司对计算标准无异议，对净进货额有异议，后净进货额经双方一致确认为1527931.5元，一审法院认为，还应扣除大统华公司要求退货部分金额1171430.6元，一审法院确认，返利＝（1527931.5元－1171430.6元）*0.8%＝2852元。3.促销DM费，名典公司称合同中对于海报具体的收费标准和项目，双方并没有达成一致意见，对该部分费用不予认可，一审法院认为，合同虽有约定，但双方未就促销DM费金额进行对帐确认，对该项收费依据不足，一审法院不予采信。4.促销补差（开票），名典公司对该费用不予认可，认为合同虽有约定，但对销售总额不予认可，且认为该项与第一项、第十项费用重复。一审法院认为，双方未就促销期间的销售总额进行对帐确认，对该促销补差费用不予采信。5.促销陈列费：一审法院认为该项费用实际是返利，有销售才能产生让利，故应按净进货额即销售额计算收取，即（1527931.5元－退货1171430.6元）×6%＝21390元。大统华公司要求按进货额计算收取依据不足，一审法院不予采信。6.促销信息服务费：一审法院确认按净进货额即销售额计算收取，（1527931.5元－退货1171430.6元）×1.7%＝6060.5元。理由同5。7.缺货补偿，名典公司不予认可，审理中大统华公司未向一审法院提交缺货依据，对该项费用一审法院不予确认。8.商品推广服务费，根据2018年供应商应付费用协议书约定，按500元/店/品收取，大统华公司主张2019年1月至3月15日实际费用为218750元。名典公司对此不予认可，认为这是新品费，大统华公司需提供证据证明其提供了有别于促销服务的商品推广服务，且应证明每个门店均有相应商品。对此，大统华公司作出了合理说明，对该项费用的收取一审法院予以确认，但大统华公司对经营门店数量统计有误，应为64家，全年收费：500元×64店×30品=960000元，2019年1月至3月15日实际费用应为200000元。9.市场推广服务费：金额7000元；收费依据是根据2018年供应商应付费用协议书约定，按1000元/店收取。大统华公司向一审法院提供了7家门店工商登记信息，证明新店开业事实，对该项费用的收取一审法院予以确认，但该项费用为全年收费，2019年1月至3月15日实际费用应为1458元。名典公司对此不予认可，认为大统华公司应提供商品进店销售及新店实际对外销售的证据，对该抗辩意见一审法院不予采信。10.一次性促销费，一审法院认为，大统华公司提供了相关证据证明其公司配合名典公司开展了促销活动，根据合同第9.1条约定，促销活动中产生的各项让利，大统华公司可直接在名典公司货款中扣除，大统华公司收取该项费用符合合同约定，但双方未就促销期间的销售总额进行对帐确认，对该一次性促销费用不予采信。11.促销陈列费（临时）：75000元，按合同约定收取，名典公司也未提出异议，一审法院予以确认。12.物流配送费：一审法院认为，根据2018年供应商应付费用协议书约定，物流配送费（开票）返点2.5%，该项费用应为：进货额2030569.8元×2.5%＝50764.2元。大统华公司主张按2019年合同谈判表返利类一栏中约定的物流费（TC）中转率3.5%计算依据不足，一审法院不予采信。综上，大统华公司2019年1月－3月应收取的各项费用合计357524.7元，现大统华公司主张610419.73元，对于超出部分一审法院不予支持。三、关于退货，双方签订的合同有明确约定，名典公司应接受退货，合同并未约定大统华公司在退货时需要外包装完好，根据零售行业特点，客观上货物的外包装无法保持完整。另根据合同第6条约定，商品的包装及标识应符合国家规定及双方约定，包装外表必须印有国际条码，以便于销售结账作业。未印有国际条码之商品，名典公司应预贴大统华公司所提供之货号条码标签。另查明大统华公司在收取名典公司货物时，会将货物的条形码通过扫码的方式输入至大统华公司系统中，并以该方式确认具体的供应商，该条形码在名典公司提交的结算单上也有显示，故只要条形码通过扫码能确认是名典公司的货物，名典公司即应予接收。大统华公司反诉要求名典公司接收退货1171430.6元，并提交了退货明细，退货明细载明了门店编号、商品编码、商品条码，并罗列了退货商品的名称、规格、数量、金额等，对此一审法院予以确认。如退货数量短少，大统华公司应按进价折价赔偿。名典公司以外包装缺损为由拒绝接收退货，与合同约定不符，一审法院不予采信。四、大统华公司要求名典公司承担仓储费72000元，一审法院认为，2019年3月以后，名典公司曾经到大统华公司协商过退货事宜，只是手续不到位，所以双方未退成。大统华公司亦未向一审法院提交仓储费金额的计算依据，故对该主张一审法院不予采信。综上，双方签订的合同合法有效，双方均应按约履行合同义务。大统华公司结欠名典公司的货款应予支付，同时名典公应按合同约定支付大统华公司应收取的各项费用并接受退货。审理中名典公司要求大统华公司支付2014年11月10日发货单所载明的金额5625元，因大统华公司否认收到发货单上的货物，名典公司未进一步提供据证明已供货，对该主张一审法院不予支持。因双方就2019年1月至3月期间的往来未结算，名典公司要求大统华公司支付迟延付款利息的主张依据不足，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、大统华公司应支付名典公司货款1527931.5元－退货1171430.6元＝356500.9元。二、名典公司应支付大统华公司各项费用357524.7元。以上两项相抵，名典公司尚应支付大统华公司1023.8元，于本判决发生法律效力之日起10日内支付。三、大统华公司应退名典公司各类价值1171430.6元的货物，名典公司于判决发生法律效力之日起30日内自行至大统华公司办理退货手续，并提回应退货物，大统华公司应予协助。如经清点，数量短少，大统华公司应按进价折价赔偿。四、驳回名典公司的其他诉讼请求。五、驳回大统华公司的其他反诉诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费27398元，由名典公司负担23014元，大统华公司负担4384元，大统华公司应负担的部分已由名典公司预交，一审法院不予退还，大统华公司于判决发生法律效力之日起10日内直接支付给名典公司；本案反诉案件受理费9139元，由大统华公司负担2011元，名典公司负担7128元，名典公司应负担的部分已由大统华公司预交，一审法院不予退还，名典公司于判决发生法律效力之日起10日内直接支付给大统华公司。二审中，名典公司提供以下证据：证据1.提供2018、2019年合同谈判表复印件各一份，其中2019年合同洽谈表上的商品推广服务费一栏载有“约定全年新品引入不低于12个”证明商品推广服务费仅指新品推广服务费，不包含一般产品。证据2.名典公司于2018年5月向大统华公司发送的公函复印件一份以及双方工作人员就该公函的微信交流语音一份及书面整理打印件一份，证明双方是可以就前年的多扣费用进行协商并予以退款的。大统华公司对以上证据质证如下：关于证据1.系复印件，真实性无法确认；2018年合同洽谈表上的商品推广服务费仅载有500元每个每年，并未有标注是新品，新品引入数量的约定亦并不能证明商品推广服务费只适用于新品，商品推广服务费和促销陈列费相似，都是商品上架后就会收取，故该证据无法实现其证明目的。关于证据2.微信交流和公函无法实现其证明目的。大统华公司提供以下证据：提供退货结算单以及名典公司运走退货时的交接单各四份。证明在以往退货过程中，除了大包装完好的退货外，也有单瓶外包装完好的货物进行了退货。名典公司对以上证据质证如下：真实性无异议，但不认同关联性。同意少量、零散的瓶装退货并不意味着同意案涉大量的瓶装退货，且对所退的瓶装货物本身是否为名典公司货物存疑。二审中，双方确认，双方合作期间，名典公司系大统华公司所涉商品的唯一供应商；案涉单瓶外包装完好的货物占拟退货物总量的不到三分之一。二审另查明：二审中，大统华公司对所有拟退货的名典商品根据大包装完好、单瓶外包装完好、单瓶外包装破损分别进行了清点造册,并分别列明商品编码、名称、数量、平均价格、总金额等（详见附件：南通名典退货金额表、南通名典物流仓退货表、南通名典门店退货表）。大统华公司明确表示，放弃单瓶外包装破损货物要求名典公司退货的权利。针对大统华公司提供的清点造册新证据，名典公司表示对各类商品的平均价格无异议，对数量表示不予清点核对，由法院依法审查。如法院判决需名典公司承担义务的，名典公司再按照大统华公司提供的清点造册明细予以核对确认，如经清点数量缺少的部分，由大统华公司按照进价折价赔偿（即折价扣除）。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于2018年费用结算，根据大统华公司提供的公证文书显示，名典公司已在双方认可的对账结算系统中对2018年双方的各项往来结算点击“结算完成”予以确认，确认的结算项目包括货款和非票口费用（即其他各类费用），且无论是货款还是其他费用，名典公司都未能提供证据表明向大统华公司提出过书面异议，也未有证据表明双方就2018年的结算达成过其他新的合意，故名典公司认为2018年度费用结算中的739779.32元系被大统华公司多扣的上诉理由，无事实与法律依据，本院不予支持。关于退货范围，案涉合同明确约定，除非双方另有约定，名典公司同意无条件接受大统华公司的退货要求，现大统华公司提供证据能够证明名典公司既接受过大包装完好退货，也接受过零散的单瓶外包装完好退货，名典公司也未提供证据证明双方有过其他约定，故名典公司在约定无条件接受退货的情况下，认为单瓶外包装完好货物不在退货范围之内的上诉请求，于法无据。且大统华公司系大型零售商，在双方终止合作的情况下，散装的单瓶外包装完好货物占到总退货量的不到三分之一，属合理范畴。名典公司提供的商品大包装上有名典公司的标识，单瓶外包装上未有名典公司标识，但通过扫条形码能够确认产商品来源，结合名典公司系大统华公司合作期内唯一供应商的事实，大统华公司可以通过扫条形码确定退货来源和退货数量。名典公司认为扫条形码不能确认其提供商品的上诉理由，本院不予采信。关于2019年应扣除的费用，一审中大统华公司已提供相应证据予以证明。促销陈列费75000元系双方签订的临时陈列协议明确约定，并约定名典公司应查看品牌陈列情况，若有异议应在发现当日书面通知大统华公司，否则视为已提供陈列服务。现名典公司并未提供书面异议证据，故应视为大统华公司已提供陈列服务。双方对商品推广服务费约定为500元/店/品，名典公司认为该约定仅针对新品，但其提供的证据不足以证明该事实，故名典公司认为以上合同内容大统华公司并未实际履行的上诉请求，本院不予支持。关于退货金额，虽然一审判决退货金额1171430.6元，但是也判令如经清点，数量短少，大统华公司应按价折价赔偿。故二审中，本院要求大统华公司重新清点造册，大统华公司主动放弃单瓶外包装破损货物的退货，系其对自身权益的处分，本院予以确认。对大统华公司提供的清点造册表，名典公司表示对各项平均价格无异议，故本院对拟退货物的平均价格予以确认。对清点造册表上的货物数量，名典公司明确不予清点核对，系对自己处分权的放弃，本院以大统华公司清点造册的附件表为准。如经清点数量缺少的部分，由大统华公司按照进价折价赔偿（即折价扣除）。综上所述，名典公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27398元，由名典公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 华敏洁审判员 张朴田二〇二〇年十一月二十日法官助理诸佳英书记员钱菲佳详见附件：南通名典门店退货表、南通名典物流仓退货表、南通名典退货金额表南通名典门店退货部门名称商品编码商品条码商品名称规格平均价格实际退货数实际退货金额原包装原包装金额单品包装好单品包装金额单瓶破金额门店退货30083843211209160199卡斯特瓦伦堡玛利干红葡萄酒750ml135.042765900.837630789.735635111.102门店退货30083853211209160458卡斯特瓦伦堡美露干红葡萄酒750ml178.640948411.683916077.68132334.0029门店退货3008692692292719064750度今世缘红雅500ml*216235.1210719.845515.28门店退货3008693692292719612046度今世缘蓝雅500ml*2113.245525480.237518232.52557247.712门店退货3008694692292719610646度今世缘盛雅500ml*2144.992331028.352220733.898910294.4533门店退货9000433692141323209056度永丰牌北京二锅头2L2L1653.6门店退货9000434692141323207656度永丰牌北京二锅头桶装5L5L47.92373258.8116527.16072731.6509门店退货9000437690138206623052度3V珍藏级酒品酒500ml23740.710975.612765.1门店退货90004446938793223174卡农美乐干红葡萄酒750ml*6门店退货90225956938793221835佩拉添普兰尼洛干红葡萄酒（原酒进口）750ml门店退货90225966938793221040布兰迪尔歌海纳干红葡萄酒（原酒进口）750ml17922.47843.2门店退货9023384693325234024952度喜运原浆酒500ml18.020111839.205710739.9796955.0653144.1608门店退货9026305690138207822652度五粮PTVIP酒名品级500ml104.406615765.39664385.077211380.3194门店退货9031140690221205920052度西凤年份封藏酒T22500Ml55.048725487.548118166.0717321.4771门店退货9035023692670132796052度茅台镇封坛老酒1500ml89.00378989.37375429.22573382.1406178.0074门店退货9043869693169111965552度茅台集团贵州珍藏酒500ml门店退货90438706954344201972奥图堡西拉干红葡萄酒750ml13964.47160.4门店退货9057210690179819118252度泸州陈窖酒9K500ml43.509312443.65986917.97875525.6811门店退货9057211690138208533052度五粮液股份东方娇子（佳品）500ml*2112.0602107465.731887967.25719498.4748门店退货90595626901009914234长城干红葡萄酒（3年盛藏解百纳）750ml16265.69687.6门店退货90622546959408010002嘉百士皇家黑啤王500ml门店退货9065249692670132914852度茅台镇封藏原浆酒V80500ml7983.4门店退货90652506959408010064嘉百士原浆啤酒500ml门店退货90700786901009914227长城干红葡萄酒（5年盛藏解百纳）750ml*2750ml*2门店退货9070512692630921102952度五粮液股份100年传奇（上品）500ml500ml门店退货9070513691435860167052度汾酒集团贵宾老酒M19(500ml)500ml8521.28205.6门店退货9070514690179819985052度泸州窖酒品藏白酒500ml*2500ml*210315.27490.82824.4门店退货9070515690179819286852度泸州窖酒品河山白酒500ml*2500ml*211106.64982.4门店退货9070516691435860176252度汾酒集团贵宾窖龄酒V18(500ml)500ml86.024726151.50887742.22317979.1623430.1235门店退货9078640692259882752152度白水杜康100典藏酒500ml42.022914161.71737564.1226387.4808210.1145门店退货9078641693209640649452度茅台集团白金珍品酒(T88)500ml门店退货90786426933497618424罗纳河龙船酿酒师干红葡萄酒礼盒750ml*289.068417902.74849174.04528639.634889.0684门店退货9079041692765760356652度茅台镇贵宾封坛原浆A80(500ml*4)500ml*490.9568731.7764547.84183.976门店退货9111226690221206929252度西凤奢藏500ml门店退货9111227697156014015142度中国梦逐梦500ml*2门店退货9111228690179819393352度泸州老窖二曲白酒500ml门店退货9111229690168382125545度小郎酒100ml2634.41281.61352.8门店退货总计合计786132.009477356.2211305820.51332955.2746南通名典物流仓退货部门名称供应商名称商品编码商品条码商品名称商品规格包装含量库存数量可用箱数平均价格总金额物流仓南通名典酒业有限公司9000434692141323207656度永丰牌北京二锅头桶装5L5L958.47物流仓南通名典酒业有限公司30083843211209160199卡斯特瓦伦堡玛利干红葡萄酒750ml135.043241.02物流仓南通名典酒业有限公司30083853211209160458卡斯特瓦伦堡美露干红葡萄酒750ml178.644287.38物流仓南通名典酒业有限公司9023384693325234024952度喜运原浆酒500ml432.48物流仓南通名典酒业有限公司3008694692292719610646度今世缘盛雅500ml*2144.994349.77物流仓南通名典酒业有限公司9065249692670132914852度茅台镇封藏原浆酒V80500ml1503.60物流仓南通名典酒业有限公司9078641693209640649452度茅台集团白金珍品酒(T88)500ml2940.00物流仓南通名典酒业有限公司90700786901009914227长城干红葡萄酒（5年盛藏解百纳）750ml*2750ml*2139.007089.00物流仓南通名典酒业有限公司90225966938793221040布兰迪尔歌海纳干红葡萄酒（原酒进口）750ml1857.60物流仓南通名典酒业有限公司9079041692765760356652度茅台镇贵宾封坛原浆A80(500ml*4)500ml*44911.62物流仓南通名典酒业有限公司90438706954344201972奥图堡西拉干红葡萄酒750ml1944.00物流仓南通名典酒业有限公司9035023692670132796052度茅台镇封坛老酒1500ml6586.27物流仓南通名典酒业有限公司90786426933497618424罗纳河龙船酿酒师干红葡萄酒礼盒750ml*27125.47物流仓南通名典酒业有限公司3008692692292719064750度今世缘红雅500ml*26525.12物流仓南通名典酒业有限公司9057210690179819118252度泸州陈窖酒9K500ml3654.78物流仓南通名典酒业有限公司9070515690179819286852度泸州窖酒品河山白酒500ml*2500ml*2103.809964.80物流仓南通名典酒业有限公司3008693692292719612046度今世缘蓝雅500ml*2114.00113.2512909.99物流仓南通名典酒业有限公司9070512692630921102952度五粮液股份100年传奇（上品）500ml500ml126.0010962.00物流仓南通名典酒业有限公司9031140690221205920052度西凤年份封藏酒T22500Ml132.007266.43物流仓南通名典酒业有限公司90225956938793221835佩拉添普兰尼洛干红葡萄酒（原酒进口）750ml150.003900.00物流仓南通名典酒业有限公司90595626901009914234长城干红葡萄酒（3年盛藏解百纳）750ml162.009687.60物流仓南通名典酒业有限公司9111228690179819393352度泸州老窖二曲白酒500ml192.007104.00物流仓南通名典酒业有限公司9070513691435860167052度汾酒集团贵宾老酒M19(500ml)500ml204.0010730.40物流仓南通名典酒业有限公司9000433692141323209056度永丰牌北京二锅头2L2L270.005724.00物流仓南通名典酒业有限公司9111226690221206929252度西凤奢藏500ml396.0024552.00物流仓南通名典酒业有限公司9111229690168382125545度小郎酒100ml17942.43597.00587.00178150.22南通名典退货金额表项目金额大包装完好物流仓退货178150.22门店退货477356.22单瓶外包装完好305820.51单瓶外包装破损2955.27总计964282.22针对单瓶外包装破损产品，被上诉人放弃该部分产品退货，故被上诉人目前退货金额为961326.95元。