江苏省扬州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏10执异52号异议人：深圳市燃气投资有限公司，住所地在广东省深圳市福田区。法定代表人：张文河。异议人：深圳远致富海燃气产业投资企业（有限合伙），住所地在广东省深圳市福田区。法定代表人：程厚博，该公司总经理。共同委托诉讼代理人：王永敬，广东晟典律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：王志红，广东晟典律师事务所律师。申请执行人：江苏沪武建设集团有限公司，统一社会信用代码：9132101225299526XJ，住所地在江苏省扬州市江都区。法定代表人：张玉松，该公司执行董事。委托诉讼代理人：董庆华，江苏同拓律师事务所律师。被执行人：心怡房地产（扬州）有限公司，住所地在扬州市江都区。法定代表人：郑桂泉，该公司董事长。被执行人：江苏深燃清洁能源有限公司（曾用名扬州庆鹏管道燃气经营有限公司），住所地在扬州市江都区。法定代表人：董洪松，该公司总经理。委托诉讼代理人：王永敬，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁雯，广东晟典律师事务所律师。被执行人：吉林省前郭洪源油气开发有限公司，住所地在吉林省前郭县查干湖旅游经济开发区。法定代表人：郑桂泉，该公司董事长。被执行人：深圳市庆鹏石油化工经销有限公司，住所地在广东省深圳市福田区。法定代表人：郑桂泉，该公司董事长。被执行人：汪建，男，1965年8月11日出生，汉族，住湖北省鄂州市。被执行人：郑桂泉，男，1952年9月27日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。本院在执行申请执行人江苏沪武建设集团有限公司（以下简称江苏沪武公司）与心怡房地产（扬州）有限公司（以下简称心怡扬州公司）、江苏深燃清洁能源有限公司（以下简称江苏深燃公司）、吉林省前郭洪源油气开发有限公司（以下简称吉林洪源公司）、深圳市庆鹏石油化工经销有限公司（以下简称深圳庆鹏公司）、汪建、郑桂泉建设工程合同纠纷一案中，异议人深圳市燃气投资有限公司（以下简称深圳燃气公司）、深圳远致富海燃气产业投资企业（有限合伙）（以下简称深圳远致企业）对本院执行行为提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。异议人深圳燃气公司、深圳远致企业提出异议称，请求撤销（2019）苏10执恢43号案件对江苏深燃公司的强制执行。事实和理由：深圳燃气公司是从事城市管道燃气投资经营的市属国有企业，深圳远致企业是从事城市管道燃气领域投资的有限合伙企业。2015年之际，异议人与江苏深燃公司原股东中国油气投资（香港）有限公司（以下简称中油香港公司）达成收购江苏深燃公司100%股权的合作意向，在签署正式股权转让合同前，异议人发现江苏深燃公司对本案申请人负有（2015）扬仲调字第367号、第368号案件等所确定的义务并已被强制执行，异议人认为该项义务风险及责任很大，中油香港公司及其关联方亦承诺协调债权人（江苏沪武公司）解除担保及执行。经沟通协调后，申请执行人申请终结（2015）扬执字第00529号案件的执行。在此基础上，异议人与中油香港公司等有关主体在2015年12月31日签订股权转让合同，约定中油香港公司将江苏深燃公司100%的股权转让给异议人，并以江苏深燃公司无任何担保义务及责任前提下，计算收购总成本为3亿元。合同特别约定申请执行人免除江苏深燃公司的担保责任为合同生效条件。2016年1月8日，在异议人参与并拍照取证的情况下，申请执行人、中油香港公司、心怡扬州公司、江苏深燃公司当场签署《免除担保协议书》，申请执行人同意无条件免除江苏深燃公司对其在（2015）扬仲调字第367号、第368号等案件保证担保责任，并约定如有其他责任一并免除。至此，股权转让合同才生效并履行。2019年12月，江苏深燃公司账户突然被查封、冻结并收到扬州中院执行通知书。经江苏深燃公司向异议人转告，异议人才得知因申请执行人申请恢复执行（2015）扬仲调字第367号调解书所致。2020年4月8日，申请执行人向异议人提供了其与中油香港公司、心怡扬州公司等于2016年1月9日签订的备忘录，该备忘录与前述各方于2016年1月8日签订的免除担保协议书约定的内容相悖，使江苏深燃公司负担了巨大的义务及责任。异议人认为，2016年1月8日签订的免除担保协议书是异议人收购江苏深燃公司的前提条件之一，亦是合同约定的生效条件。异议人在合同项下花费3亿元收购的江苏深燃公司应当是一家无任何担保义务、责任或其他任何义务的主体。本案中，申请执行人在免除江苏深燃公司的担保义务后，在异议人毫不知情的情况下，与中油香港公司、心怡扬州公司等恶意串通签订备忘录并申请强制执行，其行为构成《合同法》第五十二条规定的恶意串通损害第三人利益的行为，依法无效。案涉担保债务属股权转让合同项下需要处理的标的，根据民诉法227条的规定，异议人对该标的享有请求权，现该担保债务被恢复执行，涉及异议人重大经济利益，根据民诉法225条的规定，异议人属于利害关系人。本案的继续执行，将导致国有资产面临1.65亿元损失，江苏深燃公司的担保债务已由四方免除担保协议即刻免除。备忘录上没有江苏深燃公司的盖章，故对江苏深燃公司不具有法律效力。备忘录第3.2条表达的意思是免除担保协议在某些情况下对其不具有约束力，该意思表达不具有法律上的效果，因债务已在免除担保协议生效时免除。异议人已在深圳中院对该备忘录的效力提起否认之诉，在备忘录的效力案件判决前，本案应当中止执行。异议人提供了股权转让合同、免除担保协议书、照片、备忘录、企业信用信息报告、律师函、资产说明、案件受理通知等证据材料。申请执行人江苏沪武公司辩称，异议人的执行异议理由不成立，法院执行行为没有违反法律规定，请求驳回两异议人的异议申请。理由：江苏深燃公司系独立企业法人，应以其全部财产对公司债务承担责任，两异议人作为股东不得滥用公司股东权利，不当干涉江苏深燃公司对外债权债务。两异议人与中油香港公司之间的股权转让合同关系、纷争平行、独立于江苏深燃公司的债权债务，两异议人可以依据股权转让合同对相对方主张权利，不得向合同以外的第三方主张权利；对于股权转让行为，江苏沪武公司没有参与谈判、签订合同，在该合同关系中不享有权利、不承担义务。江苏沪武公司与另外三方相关的债权债务关系，无论签订任何协议，都是四个企业法人之间的行为，两异议人不是当事人，在该债权债务关系中也没有任何权利、义务。协议四方在免除担保协议书第三条明确交代可以对本协议内容进行变更、修改、解除等，未约定变更、解除该免除担保协议需要两异议人同意或知情。两异议人成为江苏深燃公司股东后，所选举、任命的董事、法定代表人董洪松又恰恰是免除担保协议书和备忘录的参与人，两异议人陈述与备忘录完全不知情，明显不符合常理，即使两异议人不知情，变更股东后的江苏深燃公司对案涉债务知情就足够了。本案申请执行的是金钱债务，并不是某个特定的标的物，异议人所提适用民诉法227条的理由不符合法律规定。两异议人明显是滥用诉讼权利。被执行人心怡扬州公司未答辩。被执行人江苏深燃公司陈述，申请执行人不应申请对我公司的恢复执行，理由除异议人所述227条外，其他同异议人。即使我公司承担责任，本案申请执行人对主债务人心怡扬州公司名下的房产享有建设工程优先受偿权，根据物权法176条，被担保的债务既有物的担保又有人的担保的，在没有约定或约定不明的情况下，债务人自己提供担保的，应就该物的担保实现债权。本案应依法拍卖案涉房地产并就拍卖价款优先清偿后，才可以确定我公司是否承担责任及具体数额。主债务人心怡扬州公司已偿还部分债务，请求查明已偿还债务金额并从申请执行人的债务金额中予以扣除，我公司承担的保证义务相应减少。经审查查明，江苏沪武公司与心怡扬州公司、扬州庆鹏管道燃气经营有限公司（以下简称扬州庆鹏公司）、吉林洪源公司、深圳庆鹏公司、汪建、郑桂泉建设工程合同纠纷一案，扬州仲裁委员会于2015年12月7日作出（2015）扬仲调字第367号调解书已经发生法律效力，依该调解书：一、心怡扬州公司于协议生效后3日内向江苏沪武公司支付欠款20692万元，江苏沪武公司对心怡扬州公司位于扬州市江都区的春江花都三期住宅项目工程6#、7#、8#、9#、12#楼房屋及人防工程享有优先受偿权；二、心怡扬州公司于协议生效后3日内向江苏沪武公司支付工程款利息（以20692万元为基数、年息9.6%为标准，自2015年8月29日起至实际清偿之日止）；三、心怡扬州公司于协议生效后3日内向江苏沪武公司支付律师费2026300元；四、扬州庆鹏公司、吉林洪源公司、深圳庆鹏公司、汪建、郑桂泉对本协议第一、二、三项确定的心怡扬州公司给付义务承担连带清偿责任；五、心怡扬州公司与江苏沪武公司所订施工合同继续履行，工期顺延；六、本案仲裁费630646元，由心怡扬州公司、吉林洪源公司、深圳庆鹏公司、汪建、郑桂泉共同负担。因各债务人逾期未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人向本院申请执行，本院于2015年12月14日立（2015）扬执字第00529号案件执行。执行过程中，因双方达成执行和解，江苏沪武公司申请终结本案的本次执行程序，故本院于同年12月15日依法裁定终结本次执行程序、解除本院以（2015）扬仲保字第00016号民事裁定书裁定对被执行人银行存款、房产、股权的查封。执行和解期间，江苏沪武公司提出心怡扬州公司支付114790000元后不再履行，故其于2019年1月16日向本院申请恢复执行，本院立（2019）苏10执恢5号案件执行。恢复执行过程中，江苏沪武公司与心怡扬州公司再次达成执行和解协议并撤回本案执行申请，本院于2019年9月27日再次裁定终结（2015）扬仲调字第367号调解书的执行。根据申请执行人的申请，本院于2019年11月29日立（2019）苏10执恢43号案件执行。执行过程中，本院于同年12月2日作出（2019）苏10执恢43号执行裁定书，裁定：冻结、扣划被执行人心怡扬州公司、江苏深燃公司、吉林洪源公司、深圳庆鹏公司、汪建、郑桂泉银行存款20000万元或查封、扣押、提取其相应价值的财产。另查明，2016年1月21日，扬州庆鹏公司的股东由中油香港公司经工商登记变更为深圳燃气公司、深圳远致企业，法定代表人由郑少武变更为刘克斌，注册资本由2000万美元变更为13905.8146万元人民币；同年11月21日，扬州庆鹏公司经工商登记变更为江苏深燃公司；2019年1月24日，江苏深燃公司的法定代表人由刘克斌变更为董洪松。上述事实，有（2015）扬仲调字第367号调解书、执行申请书、（2015）扬执字第00529号立案审批表、执行裁定书、执行和解协议、恢复执行申请书、（2019）苏10执恢5号立案审批表、执行裁定书、执行和解协议、江苏深燃公司企业信用信息公示和营业执照副本、（2019）苏10执恢43号执行裁定书、听证笔录等证据予以证实。本院认为，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议；利害关系人系指轮候查封扣押冻结的债权人、竞买人、优先购买权人、协助执行人等，而非无任何范围限制。本案中，被执行人江苏深燃公司如果认为执行行为违反法律规定，完全可以当事人身份提出执行异议，而两异议人系被执行人的股东，法律、司法解释并未赋予公司股东提出执行异议的资格。人民法院对执行异议，认为不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第五条之规定，裁定如下：驳回深圳市燃气投资有限公司、深圳远致富海燃气产业投资企业（有限合伙）的执行异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向本院递交申请复议书，并按对方当事人的人数提出副本，向江苏省高级人民法院申请复议。审判长 黄 祥审判员 方恒荣审判员 陆开存二〇二〇年十一月二日书记员 孙 妍