新疆生产建设兵团第六师中级人民法院     民 事 判 决 书     （2020）兵06民终420号   上诉人（原审被告）：郭振荣，男，汉族，1962年8月15日出生，个体工商户，住乌鲁木齐市沙依巴克区哈密路。   委托诉讼代理人：吕雷雷，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：刘玉军，男，汉族，1973年6月13日出生，个体工商户，住五家渠市富强西街。   上诉人郭振荣因与被上诉人刘玉军租赁合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人郭振荣的委托诉讼代理人吕雷雷，被上诉人刘玉军就案件事实及法律适用阐述了自己的意见，并接受法庭询问。本案现已审理终结。   郭振荣上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、由被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：1、本案上诉人郭振荣与被上诉人刘玉军于2019年8月11日签订的《养殖场租赁合同》中备注手写部分是事后被上诉人刘玉军单方添加，上诉人郭振荣对此不认可，一审判决以此计算违约责任依据不足。双方合同第四条第6项对延迟交付有明确的约定，应当以此为依据计算损失，一审法院认定违约金过分高于刘玉军的损失。2、上诉人郭振荣一审时也提出违约金过高请求降低的诉请。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》的相关规定，请求法院以实际损失为基础，结合合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素对违约金予以调整。3、被上诉人刘玉军并未主张预期利益，且其提供的其他分得利润300万元无事实和法律依据，一审法院未对证据予以核实的前提下却以预期利益为由进行判决，属认定事实错误。综上，一审法院认定违约金过分高于刘玉军的损失，有违公平原则，请求二审法院查明事实，依法判决。   刘玉军辩称，1、2019年8月11日其与上诉人郭振荣签订合同时，除其与上诉人郭振荣在场外，还有泰昆公司的经理恒星和职业经理杨柳元在场，《养殖场租赁合同》中备注手写部分是恒星书写，不存在刘玉军事后添加。2、双方合同第四条第6项只是针对双方延迟交付设定的违约责任，并非针对解除合同设定的违约金。综上，上诉人郭振荣的上诉请求及事实理由不成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   刘玉军向一审法院起诉请求：1、解除刘玉军与郭振荣签订的《养殖场租赁合同》；2、郭振荣返还刘玉军订金及租金400000元；3、郭振荣支付刘玉军违约金580000元；4、郭振荣承担本案诉讼费用。   一审法院认定事实：2019年8月10日，刘玉军与郭振荣签订《养殖场租赁合同》一份。合同约定，刘玉军将其位于共青团农场七连北侧养殖小区养殖区（猪场)出租刘玉军养猪；合同约定租赁期限为五年，自2019年10月15日起至2024年10月15日止; 租金为每年580000元，每年的1月30日之前缴纳当年的租赁费；郭振荣保证养殖场的设备正常使用，并于2019年10月15日前将圈舍交付给刘玉军使用，如每迟延一天，郭振荣赔偿刘玉军损失1000元；郭振荣必须保证租赁圈舍硬件设施（水、电、暖）正常使用，如有突发状况郭振荣出面协调解决，圈舍除本次租赁以外任何纠纷与刘玉军无关，由郭振荣解决。合同尾部备注手写内容为：合同期内租金不变；双方租期内不可违约，如违约，违约方需向守约方支付违约金580000元；次年租金于每年10月15日之前交付；订金200000元,于2019年8月13日付清，剩余租金尾款于2019年10月设备（风机、水帘、料）入场后付清。合同签订后，刘玉军如约向郭振荣支付了200000元订金；2019年9月26日，刘玉军通过银行转账的方式向郭振荣支付租金200000元。2019年11月10日，郭振荣向刘玉军发出《解除合同通知书》，通知书载明：双方签订的《养殖场租赁合同》一份，签完字后刘玉军继续与郭振荣协商事宜，但有人趁此机会在签完字后的合同中增加了手写部分的内容。因刘玉军口头说合同签订后将打给郭振荣1000000元，留300000元做租赁押金，其余款项为预交租赁费，但刘玉军仅向郭振荣支付了400000元，连第一年的租金都未付清。另，该养殖场系郭振荣向第六师共青团农场租赁，郭振荣请示农场后，农场不同意转租，为避免后续损失，向刘玉军通知《养殖租赁合同》自刘玉军收到通知书之日起解除，刘玉军前期汇入的400000元租金，自刘玉军收到《解除合同通知书》后七日内退还。2020年1月9日，郭振荣向该院提起民事诉讼，要求解除双方签的《养殖场租赁合同》，在本案开庭前，郭振荣撤回起诉。另查，2019年1月15日，刘玉军与案外人孟祥奎签订《合作协议》，协议约定，双方共同出资经营猪圈舍，双方租赁的场地为五家渠市蔡家湖镇15连养殖区（业主为五家渠盛大生猪产业农民专业合作社）。经营期间，新疆天康融资担保有限公司作为申请执行人向乌鲁木齐市新市区人民法院申请拍卖五家渠盛大生猪产业农民专业合作社所的圈舍及养殖设备。刘玉军按拍卖程序以3300000元竞得上述圈舍及养殖设备。2019年年初，刘玉军与孟祥奎合作经营该圈舍期间，刘玉军于2019年年底分得经营养猪场经营利润300余万元。开庭后，承办人就涉案的圈舍的情况进行现场勘验，现场情况为：郭振荣所有的将位于共青团农场七连北侧养殖小区的圈舍工程尚未施工完毕，尚不具备《养殖场租赁合同》约定的交付使用条件。   一审法院认定上述事实的证据有：《养殖场租赁合同》、《解除合同通知书》、银行转账清单、《合作协议》、（2019）新0104执29号之二民事裁定书及双方当事人的当庭陈述。   一审法院认为，刘玉军要求解除双方签订的《养殖场租赁合同》，郭振荣无异议，应予以确认。对刘玉军要求郭振荣偿还已付租赁费400000元的诉讼请求，一审法院认为，合同解除后，已经履行的，当事人可以要求恢复原状，故对刘玉军要求退还租赁费400000元的诉讼请求，予以支持。本案争议焦点为：郭振荣是否应按合同约定580000元支付违约金的问题。该院认为，依法成立的合同对双方具有约束力，双方应本着诚实信用原则，积极履行合同，维护交易的稳定性。本案中，双方合同约定，郭振荣应于2019年10月15前交付圈舍，于2019年10月20日前安装圈舍的配套项目，而郭振荣不仅未按合同约定交付刘玉军符合条件的圈舍，另于2019年11月10日向刘玉军发出解除合同通知书，通知解除《养殖场租赁合同》。结合双方履行合同的情况来看，刘玉军已履行了交付订金的义务，而郭振荣未按期交付圈舍并通知解除合同的行为，致使双方签订合同的目的不能实现，构成根本违约，应承担相应的违约责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”因此，违约行为所造成的损失不仅包括直接损失，还包括可得利益损失。2018年底至2019年，全国猪肉价格普遍处于涨幅较高的状态，双方作为相关行业的从业者对养猪的商业风险及利益应是明知的，双方约定违约金为580000元，系对违约产生的利益损失的预判，对合同的履行起到担保作用。合同约定圈舍租赁期限为五年，每年租金为580000元，其约定违约金为580000元，未超过法律规定的范围，同时，因郭振荣违约致使刘玉军丧失在此期间养猪获得利润的交易机会。故对刘玉军要求郭振荣支付违约金580000元的诉讼请求，予以支持。郭振荣辩称，因刘玉军未全额向其支付年租赁费580000元构成违约的辩解理由，该院认为，合同约定刘玉军于2019年8月13日前支付郭振荣订金200000元，余款于2019年10月设备（风机、水帘、料）入场后付清，现刘玉军已付订金200000元，另付租金200000元，已履行了合同义务，故对郭振荣该辩称理由，不予采信。郭振荣辩称，合同中对违约责任的手写部分并非双方书写，非郭振荣真实意思表示的辩解理由，通过本案查明事实及刘玉军提交的证据显示，双方在2019年8月11日签订的《养殖场租赁合同》打印文本中未对圈舍订金、违约金等进行约定，仅在该合同的尾部备注手写了订金200000元，违约金580000元等，而在2019年8月12日，郭振荣向刘玉军出具了收到圈舍订金200000元的收条一份，由此，郭振荣对合同中关于订金、违约金的手写内容是明知的，故对郭振荣的该项辩称理由，不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定判决：一、解除刘玉军与郭振荣签订的《养殖场租赁合同》；二、郭振荣于本判决书生效后十日内偿还刘玉军圈舍租赁费400000元；三、郭振荣于本判决书生效后十日内支付刘玉军违约金580000元。案件受理费6800元（已减半收取），保全费5000元，合计11800元，由郭振荣负担。   二审期间，双方当事人均未提交新证据。   本院查明的事实与一审认定的基本事实一致。   本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据本案案情以及双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：案涉违约金是否过高,是否应当减少。最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”据此规定,违约金除具备一定惩罚性外,其主要功能在于填补损失。本案中, 郭振荣未经刘玉军同意擅自终止履行合同,其行为已构成违约,依法应承担相应的违约责任。郭振荣主张一审认定违约金过高,请求予以调整。刘玉军主张的损失体现在其未能租赁经营案涉猪场所造成的收益损失，因其未提供有效证据证明实际损失情况，本院在综合考量违约金的性质、合同履行情况、当事人的预期利益及过错程度等因素基础上,根据公平原则与诚实信用原则,酌定养殖场年租金580000元的30%作为本案的违约金。郭振荣应支付刘玉军的违约金为174000元(580000元×30%)。一审判决违约金数额不当,本院予以纠正。综上,郭振荣的上诉理由成立,本院予以支持。一审判决认定事实清楚,但适用法律部分错误,处理结果不当,本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定,判决如下:   一、维持新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初150号民事判决第一、二项，即一、解除刘玉军与郭振荣签订的《养殖场租赁合同》；二、郭振荣于本判决书生效后十日内偿还刘玉军圈舍租赁费400000元。   二、变更新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初150号民事判决第三项“郭振荣于本判决书生效后十日内支付刘玉军违约金580000元”为“郭振荣于本判决书生效后十日内支付刘玉军违约金174000元”。   三、驳回被上诉人郭振荣的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费6800元，诉讼保全费5000元，合计11800元，由上诉人郭振荣负担8983元，被上诉人刘玉军负担2817元。二审案件受理费9600元，邮寄送达费60元，合计9660元，由上诉人郭振荣负担9600元，被上诉人刘玉军负担3799元。   本判决为终审判决。       审判长  王宏   审判员  慕新伟   审判员  李霞     二○二○年十一月二十三日     书记员  黄洁茹   1