陕西省石泉县人民法院刑 事 裁 定 书(2020)陕0922刑初1号公诉机关陕西省石泉县人民检察院。被告人凌亚胜,绰号“黑人”，男,汉族,1969年3月1日出生,小学文化，住石泉县城关镇。2001年因犯故意伤害罪被石泉县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。2007年2月7日因涉嫌赌博罪被石泉县公安局刑事拘留，2007年2月16日被石泉县公安局取保候审。2010年8月11日因赌博被石泉县公安局处以行政拘留20日，罚款6000元。2011年5月4日因赌博被石泉县公安局处以行政拘留15日，罚款3000元。2019年6月18日因涉嫌赌博罪被石泉县公安局刑事拘留，2019年7月26日因涉嫌开设赌场罪经石泉县人民检察院决定逮捕。2020年8月17日被本院取保候审。指定辩护人张守群，陕西奇声律师事务所律师。被告人张波,男,汉族,1969年10月5日出生,住石泉县城关镇杨。2013年1月26日涉嫌故意伤害，2013年7月13日调解处理。2019年6月18日，因涉嫌赌博罪于被石泉县公安局刑事拘留，2019年7月26日因涉嫌开设赌场罪经石泉县人民检察院决定逮捕。2020年8月17日被本院取保候审。指定辩护人陈长健，陕西奇声律师事务所律师。石泉县人民检察院以石检公诉刑诉（2019）122号起诉书指控被告人凌亚胜、张波犯开设赌场罪一案，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2020年8月6日公开开庭进行了审理。石泉县人民检察院检察员许媛媛出庭支持公诉，被告人凌亚胜及指定辩护人张守群、被告人张波及指定辩护人陈长健到庭参加诉讼。2020年4月2日因新冠疫情无法提审被告人，本院决定中止审理。石泉县人民检察院因补充侦查于2020年6月12日建议延期审理一次。本案于2020年10月9日经安康市中级人民法院延长审限三个月。现已审理终结。石泉县人民检察院指控，被告人张波于2002年承租位于石泉县城关镇北环路xx修配厂住宅楼南1单元1楼职工活动中心开设麻将馆进行营利，2005年被告人凌亚胜入股该麻将馆后二人共同经营平分盈利。至2006年随着参与赌博人员的增多，二人又购置了多台麻将机，麻将馆也遂逐渐演变为以打麻将、扎金花、推筒子为主的赌博场所。为保证赌场的正常经营，被告人张波、凌亚胜先后雇佣并安排马x、黄x兵、柯x伟、余x勇等人在赌场内服务、抽头，并向参赌人员高利放贷，张波、凌亚胜按照参赌人员赌注大小，每局收取数百元至上千元不等的台费，参赌人员在向赌场借得高利贷后均用于在该处赌场内参与赌博。截止被查获当天，该赌场内现场收缴的赌资及参赌人员借贷并全部用于赌博的赌资累计达434746元。公诉机关认为，被告人凌亚胜、张波的犯罪行为构成开设赌场罪，赌资在三十万以上，构成情节严重，建议判处二被告人三年至四年有期徒刑。凌亚胜辩称：建议量刑较重，当时系待业青年，本着不给国家添麻烦的原则，开了赌场。当时也不懂法，事情相隔十几年了，现在也都说不清楚了。张守群辩护意见罪名无异议，但不属于情节严重。对认定的434746元赌资有异议，计算证据不足，只有黄x兵提供的所谓账本，没有张波、凌亚胜的签字认可。黄x兵和凌亚胜有矛盾，黄x兵所提供的证据不能采信。张波辩称：他与凌亚胜是合伙开麻将馆，他是给了凌亚胜三万元，但是如何放账，他不清楚。赌资也没有那么多，加上黄x兵所有的账本才有的四十多万。2005年10月1日他就去xx俱乐部开设赌场，开到2006年因为公安清查麻将馆时结束。2007年自首时给公安局交代了在xx俱乐部开设赌场，并缴纳十万元，当时公安局对我说由于我开设场地影响较小，不采取强制措施。案情距今已十三年，期间没有任何单位出结果，直到现在才起诉。开设赌场罪是在2006年6月29日才有的新罪名，他之前的行为不构成开设赌场罪。2006年时交了保证金后再无违法犯罪，希望从轻处理。陈长健辩护意见：凌亚胜构成开设赌场罪，张波构成赌博罪，指控张波犯开设赌场罪证据不足。2005年10月1日后凌亚胜开设赌场行为与张波无关，张波另起炉灶，从获取收益上显示张波只是收取租金。张波2002年开始直至2004年底开设麻将馆盈利，但不构成开设赌场罪。起诉书认定的赌资为434746元，但本案查获的赌资只有一万余，不能只凭黄x兵的账本记录就认定赌资系四十多万。张波构成自首，如实供述主要犯罪事实，并在公安机关未侦查的情况下供述在其他场所开设赌场，交付十万余元当认定退赃行为。张波没有触犯十年以上刑罚，本案超过追诉时效。经审理查明，被告人张波于2002年承租位于石泉县城关镇北环路xx修配厂住宅楼南1单元1楼职工活动中心开设麻将馆进行营利，2005年被告人凌亚胜入股该麻将馆后二人共同经营平分盈利。至2006年随着参与赌博人员的增多，二人又购置了多台麻将机，麻将馆也遂逐渐演变为以打麻将、扎金花、推筒子为主的赌博场所。为保证赌场的正常经营，被告人张波、凌亚胜先后雇佣并安排马x、黄x兵、柯x伟、余x勇等人在赌场内服务、抽头，并向参赌人员高利放贷，张波、凌亚胜按照参赌人员赌注大小，每局收取数百元至上千元不等的台费，参赌人员在向赌场借得高利贷后均用于在该处赌场内参与赌博。截止2007年2月6日被查获当天，该赌场内现场收缴的赌资及参赌人员借贷并全部用于赌博的赌资累计达434746元，其中在2006年6月29日前涉及赌资427000元。认定上述事实的证据有：一、书证1、被告人张波、凌亚胜的正面照片及户籍证明。证实：被告人张波、凌亚胜具有刑事责任能力。2、石泉县公安局城关派出所出具的无犯罪记录证明书。证实：被告人张波无犯罪前科。3、石泉县公安局刑侦大队出具的抓获经过。证实：被告人张波、凌亚胜系民警抓获归案。4、陕西省石泉县人民法院刑事判决书[2001]石刑初字第62号、石泉县公安局行政处罚决定书两份。证实：2001年被告人凌亚胜因犯故意伤害罪被石泉县人民法院判处有期徒刑一年缓刑一年六个月。具有前科。被告人凌亚胜2010年8月11日、2011年5月4日因赌博被石泉县公安局分别处以拘留20日，罚款6000元，拘留15日，罚款3000元。5、陕西省当场处罚收据复印件2张。证实：2007年2月26日石泉县公安局追缴凌亚胜非法所得8万元，2007年5月16日石泉县公安局追缴张波非法所得10万元，分别出具收据。6、公安行政处罚决定书2份。证实：2007年2月7日，王x、朱x、张x、胡x荣、叶x华因在xx修配厂凌亚胜开设的麻将馆赌博被石泉县公安局各处行政拘留十五日，并处罚款3000元，当场扣押王x赌资100元、叶x华赌资64元、胡x荣赌资1300元、朱x赌资1500元、张x赌资1457元及赌桌上300元，麻将牌2副。2007年2月7日，蔡x芝因赌博被石泉县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款3000元，当场收缴蔡x芝赌资400元。7、扣押物品清单9份。证实：2007年民警在查获xx修配厂张波、凌亚胜开设的赌场时，对赌博人员的赌资进行扣押，分别是2007年2月7日，石泉县公安局扣押王x赌资100元、叶x华赌资64元、胡x荣赌资1300元、廖x彩赌资2400元、朱x赌资1500元、张x赌资1457元、蔡x芝赌资400元、无主赌资300元、柯x伟赌资225元，共计7746元。8、接受证据材料清单。证实：石泉县公安局2019年6月20日接受证人黄x兵提供的账本3本，时间分别为2006年1月22日至2006年4月23日，2006年4月24日至2006年6月30日，2006年3月18日至2006年6月14日。9、黄x兵提供的记录赌场内接待情况的账本三本。证实：自2006年1月22日至2006年4月23日，2006年4月24日至2006年6月30日，2006年3月18日至2006年6月14日，在赌场内借高利贷进行赌博的人员借贷情况。二、证人证言1、马x证言证实：张波2004年在xx修配厂开的麻将馆，开始麻将馆生意不好，2005年凌亚胜入股后生意慢慢好了麻将馆大多数是打麻将，很少是扎金花，打麻将按一局交台费，扎金花一把抽10元，抽到200元。2006年张波离开麻将馆去xx顶楼开场子。2、黄x兵证言证实：①2005年11月凌亚胜喊黄x兵去xx修配厂的赌场帮忙，当时赌场已经开了两三年了，开始是张波开的，后来凌亚胜入股，他们合伙经营；赌场主要是打麻将、扎金花、推筒子，以及每种形式的玩法、赌注、抽水；②黄x兵开始负责倒水、服务，2006年2、3月按照张波、凌亚胜的安排开始管账，每天抽水钱有黄x兵收着并记账后将钱给凌亚胜，凌亚胜负责分钱，钱分成三份，张波、凌亚胜和王x川各一份，王x川少一些；最多一天抽水8万多，平时基本5、6千元到1万元不等；给王x川的房租和抽水钱是两回事；③马x也负责抽水、记账，柯x伟负责望风，黄x兵是在马x跟着张波去xx赌场后开始记账；马x、柯x伟和黄x兵每月拿600元工资；凌亚胜都是现场拿走抽水钱，张波分的钱黄x兵每天给张波妻子柯x送去，王x川分的钱放在抽屉里；2005年11月到2006年10月，自己记账两个多月，经手给柯x最少30万，赌场大部分是二十四小时不间断的进行赌博，由工作人员换班经管，参赌人员最多三、四天都不休息的人都有，还有的就是在赌场内稍作休息又继续赌博；④2006年王x川给黄x兵3万元，凌亚胜给了2万元，用来在赌场放贷，1万元日息300元；2006年上半年，小勇到赌场后凌亚胜和柯x伟凑了几万元给小勇放贷，黄x兵就只负责王x川3万元放贷，利息钱隔几天就会在房间给王x川，给王x川利息大概1万左右；王x川和他弟弟也去赌场赌博过；⑤赌博场所是租王x川的，房租是凌亚胜和张波给他，赌具去的时候就有；汽配厂的赌场中赌博方式、抽水笔数都是张波、凌亚胜商量的；参赌人员从自己手中借的高利贷，本金由黄x兵继续放贷，利息给了凌亚胜、王x川；给凌亚胜、王x川的利息具体多少记不清了，但肯定超过了二人给的本金数；黄x兵提供给公安机关的账本上记录的有放账时间、借款人、金额、每天利息额的情况。3、王x川证言证实：2002年至2007年xx公司旗下有xx修配厂、客x公司、xx歌舞厅这些产业。xx歌舞厅在县政府斜对面，房子是县工会的，2004年左右租赁到2015年，每年租金4万多。凌亚胜从自己妻子冯x琴手中租赁了xx修配厂家属楼一楼的房子，大约90平面米，租了几年自己不清楚。凌亚胜租赁修配厂房子后，自己经常跑货车没在家，不清楚谁去他那里。自己没去过凌亚胜租的房子。自己和张波没有经济往来，去过xx顶楼房子，是xx歌舞厅的包间，xx顶楼房子没有出租过。4、冯x琴证言证实：凌亚胜在二零零几年的时候找自己说要租房子住，就租赁了修配厂家属楼一楼的房间，当时没说住多久，租金是5000元还是6000元，房租是凌亚胜给自己的，自己也没给他出具什么东西，这件事王x川不知道；自己不知道凌亚胜租房子干什么，后来他开麻将馆被查了，一个叫小荣的找过自己，自己带她去过公安局，给公安局交了几万元钱；自己和王x川没去过凌亚胜的麻将馆，自己经常出差很少在修配厂呆；自己和张波没打过交道，没有收过张波任何钱。5、柯x证言证实：柯x给公安机关提供的清单是张波2007年被公安机关抓了，交罚款公安上给开具的，缴纳了10万元，这10万元是啥钱自己不知道；当时张波在xx修配厂麻将馆赌博被抓，具体情况自己不清楚，也不清楚xx修配厂的麻将馆谁开的，柯x去这个麻将馆找过张波，曾经看见王x川也在那里打牌；王x川和张波之间有无经济往来自己不清楚；柯x认识黄x兵，女儿问张波要生活费，张波让黄x兵送过三、四次生活费，大概几千元，只送过一两次钱，送到美容店的。6、付x东证言证实：付x东认识凌亚胜，2005年的时候凌亚胜打电话喊付x东去他开设在xx修配厂住宅楼一楼的麻将馆打牌，打的是摸张停，每次打牌的人不固定，都是凌亚胜喊的，一起打牌的人记不清了，四个人打牌要交100元台费，打三个小时，是凌亚胜在收取台费；没有参与过其他方式的赌博，见别人在赌场内扎金花，参赌的人不认识，这个赌场是凌亚胜和张波开的，黄x兵也经常在赌场倒水，在赌场内借高利贷共计32000元，全部在场子里赌博输完了。7、胡x兵证言证实：自己认识凌亚胜、张波，2005年、2006年期间他们喊自己去他们开设在xx修配厂家属楼的赌场内赌博；赌场的位置、陈设，赌博方式主要是打麻将、扎金花，每种方式的玩法、赌注；参赌人员很多，有石泉人、安康人、汉中人；赌场内抽取台费的规则，马x在负责抽台费；凌亚胜、张波负责喊人来赌博，马x、黄x兵负责抽台费、倒水跑腿；凌亚胜、张波有时候也参与赌博；自己在这个赌场输了20多万；自己去过张波开设在xx楼上的赌场，2007年10月张波喊自己去的，当时玩的扎金花，输了5万多，其中3、4万是从张波那里借的，没收取利息；在凌亚胜、张波开的赌场内自己借过高利贷，利息是1000元日息30元；xx赌场在县政府对面，要通过一个旋转楼梯，顶楼有铁门，需要事先打电话才开门；xx赌场是张波和张x利开的，经常看他们招呼人，叶x、马x也在赌场服务；自己在张波、凌亚胜开的赌场里赌博的时候，从2006年2月至6月陆续总共借了138000元高利贷，支付了5970元利息，这些钱自己全部用于赌场赌博了。8、李x生证言证实：2006年陈x波叫李x生去凌亚胜、张波开设的赌场赌博，李x生输了4、5万元，自己在赌场玩的二八杠，一直下偏注，柯x伟、凌亚胜、张波在抽头，具体怎么抽头不清楚；参赌的人很多，有刘x林、郑x，陈x波，兰x玖，杨x山，赵x安，还有一个小名叫“塌鼻子”的饶峰人，王x川有时候也去玩；听别人说场子是王x川的；赌场内有人放高利贷，1万元日息300元，通过查看账本，李x生在赌场内总共借了1万元钱高利贷，这1万元还是用于赌博了，就是因为自己带的钱输完了才借钱的。记账本上把自己的名字写成了李彩生。9、陈x超证言证实：2005年凌亚胜喊陈x超去他开设在xx修配厂内的赌场赌博，玩的扎金花；赌场内赌博方式有扎金花、推筒子、打麻将，每种方式的玩法、赌注；参赌人比较多，黄x兵的侄儿小名叫“虎子”的人在抽水；凌亚胜安排虎子抽头，还给他工资，每天抽水的钱交给凌亚胜；黄x兵负责招呼客人，倒水、维持秩序；马x负责望风；这个赌场是否有合伙人自己不清楚，参赌的人基本都是凌亚胜叫的；凌亚胜在赌场放高利贷；凌亚胜的赌场内有专门的人放账，陈x超每次都会带钱去赌场内参赌，前输光了就在凌亚胜的赌场内找黄兵借钱，账本上的钱都是陈x超借的，本子上写的是“陈x超”，借款总共72000元，借的钱全部用于该赌场内赌博了。10、郑x证言证实：2004年、2005年到凌亚胜、张波开设在xx修配厂内的赌场赌博过，参赌的人很多，本地人和外地人都有，赌博方式是推筒子、打麻将、扎金花，赌博的人需要交台费、水钱，张波、凌亚胜安排几个年轻小伙子在负责抽水，自己不认识，赌场里放贷是1万元日息300元，凌亚胜、张波、黄x兵在放贷；听说赌场是王x川的，凌亚胜、张波负责经营，赌场内有人放贷、抽水、维持秩序。郑x通过查看民警提供的账本，核实本人在xx修配厂赌场内赌博期间，借过高利贷，共计23000元，都用于在该赌场内赌博，因为带去的钱输完了才借的。11、谭x停证言证实：2006年谭x停在xx修配厂赌场内参与赌博，向黄x兵借过钱；一共借了9000元，这些钱都用于在赌场赌博了。12、贾x辅证言证实：贾x辅在张波、凌亚胜开设的赌场内参与赌博，并在赌场内向黄x兵借了126000元高利贷，支付利息3180元，所借高利贷全部在赌场内参赌时输完了。13、陈x平证言证实：陈x平2006年在郑x的介绍下到张波、凌亚胜在xx公司修配厂家属楼一楼开设的麻将馆内赌博，赌博期间随身携带的钱输光了就在赌场里向黄x兵借高利贷，通过查看民警提供的从黄x兵处提取的记账本，账本上记载的“成娃”或“成娃子”就是陈x平，从2006年元月22日至2006年3月19日，共陈x平向该赌场借款10000元，借的钱全部在赌场内扎金花输完了。14、赵x证言证实：赵x在张波、凌亚胜开设的赌场内以打麻将的方式进行赌博，打的是2000元一锅的，凌亚胜每人收取50元台费，一局收200元。当时赌场内有人向参赌人员放高利贷，赵x通过查看账本，其本人于2006年5月19日向赌场借高利贷3000元，全部用于赌场内赌博，并全部输完。15、彭x成证言证实：彭x成小名“彭三”，认识张波、凌亚胜，2005年、2006年去他们在xx修配厂、xx舞厅楼上的赌场玩过；xx修配厂赌场的的赌博方式主要是二八杠、扎金花，彭x成玩二八杠，下偏注；赌场房子是租的王x川的，大家都明白王x川把场子罩着的；彭x成在凌亚胜手中借过3000元，没有利息；凌亚胜、黄x兵在招呼客人；赌场内有人收取台费，具体怎么抽的自己不清楚，参赌人很多。16、石x翠证言证实：2006年邓x萍喊石x翠去xx修配厂家属楼打牌认识的凌亚胜；听说这个赌场是王x川开的，凌亚胜和张波负责，赌场主要玩的有扎金花、打麻将、二八杠，马x、黄x兵、柯x伟都负责抽水过，但抽水的额钱都给了凌亚胜和张波；凌亚胜和张波也放贷，但都是黄x兵、马x、柯x伟在负责往出放；石x翠问黄x兵、柯x伟都借过钱，钱是张波的，利息按照1万元日息300元计算；赌场内参赌的人很多；修配厂安装有监控，凌亚胜自己看场子。17、胡x勇证言证实：胡x勇绰号“胡汉三”，在张波、凌亚胜开设在修配厂家属楼一楼的赌场打过牌；2006年4月付x东喊胡x勇和他去那里打牌，去了看见三桌子在赌博，扎金花、二八杠和打麻将，胡x勇在二八杠的桌子下偏注，只去赌过五六次；赌场是凌亚胜和张波开的，他们每天招呼人，黄x兵和几个年轻小伙子抽水；赌场内凌亚胜、张波、黄x兵在放贷，玩牌期间看见有人找他们借钱，1万元日息300元，自己没借过钱；每天参赌人数最少一、二十人，有石泉人也有外地人，有人负责望风。18、夏x梅证言证实：夏x梅在张波经营在xx修配厂家属楼的麻将馆打过牌，2002年上半年王x川叫自己去打牌，打的悄悄胡，2002年下半年还和他们打过一次，之后就没再去过了；麻将馆是张波在经营，都是他联系夏x梅来打牌，后来听说是张波、凌亚胜合伙经营，幕后老板是王x川；打牌是张波在抽水，抽多少钱不清楚；打牌期间主要是张波负责招呼，凌亚胜不在，麻将馆没人放贷。三、被告人供述与辩解1、张波供述证实：①2002年张波和王x川谈好租赁xx公司修配厂职工活动中心用于开麻将馆，约定房租每月2000元，开始麻将馆是打悄悄胡、摸张停，生意并不是很好，2003年凌亚胜提出合伙开麻将馆，二人合股后生意渐好，收益每人50%；②麻将馆的赌具是张波和凌亚胜一起购置的，赌博方式是扎金花、推筒子，后来生意好起来，房租也从2000元涨到3000元，再涨到5000元，张波、凌亚胜二人每月各分8000元左右，麻将馆一直经营了四五年，收入共计有几十万。之所以给王x川这么高的房租就是看中他社会关系，安全性高，不容易被查；③2006年夏天，张波离开xx修配厂的赌场，自行在xx歌舞厅楼上开场子，装修至2006年10月xx楼上的赌场开业，但修配厂有股份仍然在分账；④2007年2月汽配厂赌场被查，张波跑到内蒙古后返回石泉到公安局自首，刑警队收了10万元保证金；xx汽配厂赌场内是柯x伟和黄x兵在放贷、管账，在赌场里放贷是凌亚胜提出来的，放贷的钱张波、凌亚胜各出了3万，刘x、李x安也出了钱，放贷是1万元每天收取300元利息，每天收取利息进行汇总清算，并和凌亚胜对账，清算完每个出本钱的人分一份，剩余的本金一直放在柯友伟、黄x兵处保管，张波在场子里放了1个月左右就退出来了。每天放贷收益大概300-1000元；郑x、小胖子、黄毛、刘x、李x安这几个人是经常在赌场赌博的；⑤xx汽配厂最开始是马x在搞服务，负责跑腿，后来凌亚胜又找了柯x伟、黄x兵帮忙，黄x兵被砍伤后又找的余x勇，马x、柯x伟拿的每月1000元固定工资，汽配厂的场子有4张桌子，经常都能坐满，马x、柯x伟、黄x兵基本没人负责一张桌子，各自抽水，抽到的钱交给凌亚胜。2、凌亚胜供述证实：①2005年凌亚胜找到张波，入股了他开在xx汽配厂内的麻将馆，当时马x、柯x伟、黄x兵在麻将馆帮忙，2007年2月6日麻将馆被公安机关查了；②赌博方式是打麻将、扎金花、推筒子，房子是张波从王x川手上租的，每月5000元，场子每天盈利拿出100多元交给管账的马x，用于开销、房租，剩下的自己和张波平分，后马x将管账的事情交给了黄x兵。2007年2月6日场子被查时凌亚胜因赌博罪被刑事拘留，之后交了8万元钱被取保，钱是李x荣交到冯x琴手上的；房租的事情是张波和王x川联系，自己没有过问，王x川经常来打麻将；③汽配厂的场子有放贷的情况，凌亚胜、张波、王x舟、刘x合伙每人出3万元，由黄x兵、柯x伟、刘x小舅子“勇娃子”负责放贷和收贷，放贷是1000元每天利息30元；通过放贷，凌亚胜获利四千余元，赌博方式是打麻将、扎金花、二八杠，每种赌博都要抽水；黄x兵、柯x伟、马x和一个池河小伙子负责抽水，抽水的钱除去开支，剩下的由凌亚胜和张波平分；抽水少的时候一天三五千，多得时候一天1万多；汽配厂场子里赌具是凌亚胜和张波共同购置，2005年是和张波合伙搞的麻将馆，到2006年将麻将馆开成了赌场；给王x川的房租从一两千涨到3000，再涨到5000元，涨到8000元，之所以这么高其实就是交的保护费；凌亚胜在赌场里负责经管大小事，黄x兵、柯x伟、余x勇在赌场里负责放贷、收利息，马x负责抽台费、抽水以及支出的钱；柯x伟、黄x兵、马x、余x勇和做饭的人每月600元工资；④2006年开赌场到2007年2月6日被查，凌亚胜和张波各获利15万元左右；参赌人员是凌亚胜和张波组织的，还有一些是黄x兵、柯x伟联系，参赌的有“黄毛”、“小胖子”、“小苏”、“宛豆角”、“长安”、“马姐”、石x翠、王x才、陈x超、郑x、胡x兵、王伟、杨x山、付小东、刘x林、汪x、贾x虎，刘x（同音）、陈x新、蒋x泉、张x、赵x；在修配厂开赌场抽头获利可能七八上十万左右，当时除了开赌场赚的钱，没有其他收入。四、辨认笔录1、2019年9月17日，石泉县公安局民警组织被告人张波对开设赌场的地点进行辨认，其辨认出xx汽修厂家属楼一楼的两套住房为当年开设赌场的地点，附照片五张。2、2019年6月17日，石泉县公安局民警组织被告人凌亚胜对张波、王x川、王x舟进行辨认。3、2019年9月16日，石泉县公安局民警组织被告人凌亚胜对开设赌场的地点进行辨认，其辨认出xx汽修厂家属楼一楼的两套住房为当年开设赌场的地点，附照片三张。4、2019年7月3日，石泉县公安局民警组织证人郑x对王x川、凌亚胜、张波、黄兵进行辨认，郑x辨认出上述人员，黄兵是黄x兵。5、2019年7月24日，石泉县公安局民警组织证人胡x兵对其在赌场借高利贷的人进行辨认，胡x兵辨认出叶x，辨认出黄兵就是黄x兵。上述证据来源合法、客观真实、己形成完整证据链,本院予以采信。本院认为，被告人凌亚胜、张波以营利为目的，利用麻将馆吸引不特定的人参与赌博，有明确分工，二被告人的行为构成开设赌场罪。二被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。辩护人陈长健辩称被告人张波构成赌博罪的意见，经查，被告人张波伙同被告人凌亚胜开设的麻将馆后续转变成为提供赌具供人赌博的赌场，在赌场内抽头渔利，赌场内参与人数众多，赌场内有明确分工，赌场赌资超过三十万，具有比较公开的性质，赌博形式相对固定，符合开设赌场行为要件；二被告人的犯罪行为一直持续未中断，刑法修正前后，旧法和新法都认定其有罪的情况下，应统一评价为开设赌场罪，辩护人陈长健辩称张波构成赌博罪的意见不予采纳。开设赌场罪的“情节严重”认定应考虑犯罪事实、犯罪金额、持续时间、社会危害等综合予以评价，不应单独以赌资金额来认定，且赌资超过三十万元，是两院一部对设置赌博机开设赌场及网络开设赌场组织赌博活动的“情节严重”认定标准，对利用麻将馆等场所开设赌场罪的“情节严重”无具体明文规定，且二被告人的赌资金额从现有证据上显示大部分集中在2016年6月29日刑法修正案六实施之前。综上，公诉机关指控二被告人构成开设赌场罪“情节严重”的指控不成立，本院不予采纳，遂本案的量刑在三年以下，根据刑法规定本案已过追诉时效。被告人张波及二辩护人的辩称本案已过诉讼时效的意见成立，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第八十七条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条第（二）项之规定，经本院审委会讨论研究决定，裁定如下：本案终止审理。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  袁国华审 判 员  范 静人民陪审员  董艳芳二〇二〇年十一月二日书 记 员  王 浩