江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终2457号上诉人（原审原告）:丁辉，男，汉族，1978年1月31日出生，住灌云县。被上诉人（原审被告）：汤井成，男，汉族，1984年7月2日出生，住灌南县。上诉人丁辉因与被上诉人汤井成健康权纠纷一案，不服江苏省灌云县人民法院(2020)苏0723民初1691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人丁辉上诉请求：对本案依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。首先，夫妻之间发生矛盾、摩擦，甚至离婚，都是正常现象。夫妻的近亲属不能以夫妻矛盾就侵害他人。其次，本案中被上诉人殴打上诉人是有所预谋的，上诉人没有过错。再次，在刑事判决书中也未认定上诉人有过错。二、一审法院认定事实错误。一审法院将上诉人的误工费按照2018年人均年可支配收入47200元计算，而2019年全省城镇居民人均可支配收入是51056元，本案是2020年4月15日立案，本案应当按照新标准计算损失。被上诉人汤井成辩称，上诉人上诉称汤井某约被上诉人一起殴打上诉人不是事实。事发当天是星期天，汤井某是教师，正好放假，汤井某因与丁辉两人的家庭矛盾导致心情不好，被上诉人是去看汤井某的。上诉人曾经多次殴打汤井某，并且导致汤井某耳膜穿孔。事发当天丁辉殴打汤井某的原因是因为丁辉没有履行之前在派出所达成的协议书，因为上诉人不去交他应交的房贷，银行向汤井某催款。之前在派出所的协议上协调好的所有的房贷均由丁辉承担。就是因为这个事情，上诉人打汤井某，导致被上诉人一时冲动，被上诉人已经被刑事处罚过了，在刑事案件中上诉人曾经称不要求民事赔偿。他的医疗费被上诉人可以承担，因为他没有误工费，所以误工费等其他费用被上诉人不承担。丁辉向一审法院提出诉讼请求：要求汤井成赔偿医疗费、误工费、营养费等各项损失共计人民币33842.76元；诉讼费用由汤井成承担。一审法院认定事实：一、2019年1月19日15时许，在灌云县温州商贸城“久盛地板”门口，丁辉与其妻子汤井某（现已离婚）因家庭纠纷发生冲突，汤井成（汤井某弟弟）冲到丁辉面前，将其踹倒致伤。丁辉伤后一周至灌云县人民医院门诊就医，支出医疗费1869元。2019年12月10日，灌云县人民医院司法鉴定所出具灌云人医司鉴所【2019】临鉴字第443号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人丁辉，2019年1月19日外伤致：左胸第6、7、8、9肋骨骨折。其本次伤后所需休息（误工）期限拟定为120日,护理期限拟定为60日，营养期限拟定为60日。丁辉支出鉴定费760元。二、灌云县人民法院于2019年12月5日作出（2019）苏0723刑初348号刑事判决书，判决：汤井成犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。一审法院认为，公民的生命健康权受国家法律保护，侵害公民身体造成伤害的，依法应承担相应的民事赔偿责任。本案汤井成致伤丁辉构成故意伤害罪已受刑事处罚，对丁辉因伤所致损失依法应当承担主要民事赔偿责任。丁辉未能理性处理家庭纠纷，对损害的发生也有过错，依法适当减轻汤井成的民事赔偿责任。根据本案实际，一审法院酌定由汤井成对丁辉损害承担80%的民事赔偿责任，其余责任由丁辉自负。一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿范围、项目及标准，对丁辉主张的各项费用依法作如下认定：医疗费1869元、鉴定费760元予以确认；误工费17247.17元，认定15517.8元（47200元÷365天×120天）；护理费8623.58元，认定6000元（100元/天×60天）；营养费4843.06元，认定1800元（30元/天×60天）；交通费酌情支持100元。综上，丁辉各项费用共计26046.8元，由汤井成赔偿20837.44元（26046.8元×80%）。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定判决：汤井成于判决生效之日起十日内赔偿丁辉医药费等各项费用人民币20837.44元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由汤井成负担160元，由丁辉负担40元。二审期间，被上诉人汤井成提交以下证据：1.接处警登记表一张；2.来访人员登记表一张；3.治安调解协议书一份；4.灌云县人民医院的影像检查报告单一张。证明丁辉多次殴打被上诉人的姐姐汤井某，是因上诉人先打汤井某，被上诉人是在保护汤井某。上诉人质证认为，该证据不是被上诉人殴打上诉人当天的接处警登记。接处警登记时间是8月份，而被上诉人打上诉人是在年底，被上诉人提交的证据与上诉人受伤根本就不是同一时间。被上诉人并没有放弃民事赔偿，民事赔偿是另案起诉的。本院经审理查明，除对误工费的认定外，一审法院查明的其他基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的应当承担侵权责任。本案中，上诉人丁辉与案外人汤井某因家庭矛盾不能妥善处理引发本案纠纷，从被上诉人二审期间提交的证据看，上诉人丁辉对于本案纠纷的起因有过错，一审判决认定的责任比例并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。根据上述司法解释的规定，上诉人丁辉要求按照51056元每年计算其误工费并不超出上述标准，依法应予支持。因此，上诉人的误工费应为16785.5元，总损失应为27314.5元，应由被上诉人汤井成承担21851.6元（27314.5×80%）。综上，一审法院对于上诉人丁辉误工费计算有误，判决结果不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销江苏省灌云县人民法院(2020)苏0723民初1691号民事判决；二、汤井成于本判决送达之日起十日内赔偿丁辉损失21851.6元。三、驳回丁辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费200元，由上诉人丁辉负担40元，被上诉人汤井成负担160元；二审案件受理费400元，由上诉人丁辉负担80元，被上诉人汤井成负担320元。本判决为终审判决。审 判 长  乙 斌审 判 员  朱培培审 判 员  张 奇二〇二〇年十一月十日法官助理  夏五一书 记 员  孙海荣法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。