江苏省连云港市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)苏07民终2398号上诉人（原审被告）：连云港金田房地产开发有限公司，住所地灌云县侍庄街道金陵御花园**楼101商铺。法定代表人：张长龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊立新，江苏常信律师事务所律师。上诉人（原审被告）：钱世龙，男，汉族，1953年5月日出生，住灌云县。被上诉人（原审原告）:连云港三益砼制品有限公司，住所地灌云县临港产业区324省道北侧。法定代表人：沈晖，该公司负责人。原审第三人：扬州市恒和房地产开发有限公司，住所地扬州市九州大厦**。法定代表人：缪恒良，该公司执行董事（总经理）。委托诉讼代理人：成殿军，该公司法律顾问。上诉人连云港金田房地产开发有限公司（以下简称金田公司）、钱世龙因与被上诉人连云港三益砼制品有限公司（以下简称三益公司）、原审第三人扬州市恒和房地产开发有限公司（以下简称恒和公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，不服灌云县人民法院(2019)苏0723民初4397号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金田公司、钱世龙上诉请求：撤销一审判决；本案的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决违反法律规定，根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条第一款第二项的规定，被上诉人向人民法院起诉要求分配房地产项目利益，必须是上诉人已经取得建设工程规划许可证，否则人民法院应当驳回其起诉。本案中上诉人2019年2月20日才取得2006-3号地段中1022平方米的建设工程施工许可证，而大部分的土地尚未取得国有土地使用权证和建设工程规划许可证。2、一审法院直接判决被上诉人享有灌云县城2006-3号地块项目7%的利润分配，侵害了第三人的合法权益。众所周知，在民事合同中权利和义务是相辅相成的，灌云县2006-3号地块的项目要全部开发完毕，从目前情况看，由于各种成本的增加，各方必须要增加投资，而一审法院却排除了被上诉人的出资义务，也就是说不管上诉人和第三人今后增加多少投资，都与被上诉人无关，被上诉人的利益分配始终保持7%不变，明显违反了公平的原则。3、被上诉人以300万元对价就取得灌云县城2006-3号地块7%的权益，明显低于正常价款，上诉人与被上诉人签订股份及开发利润转让协议时灌云县城2006-3号地块就已经投资达1.2亿元以上，如果按照投资额核算成份额的话，被上诉人的300万元应占总投资额的2.5%，被上诉人要享受7%的利润分配比例显然有失公平。4、上诉人与被上诉人签订的股份及开发转让协议中，没有经过上诉人全体股东的同意，违反了公司法和公司章程的规定，侵害了公司股东的合法利益，且被上诉人投入的涉案资金进入到钱世龙个人账户，而钱世龙现在涉嫌挪用公司资金已经被立案调查，不排除钱世龙用实际经营人的权利损害公司股东利益达到谋取个人利益的目的。5、一审法院认定被上诉人投入300万元资金没有事实依据，被上诉人并没有提供银行流水证明其己经缴纳了300万元保证金，金田公司账户也没有收到沈晖的300万元保证金，上诉人只是答应给沈晖7%的股权，但只能在上诉人的35%中获得。被上诉人三益公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。原审第三人恒和公司述称：同意上诉人的上诉请求和理由。三益公司向一审法院起诉请求：1.确认三益公司享有灌云县城2006-3地块项目（未开发部分138.4亩）7%的股权，三益公司在一审中明确诉求中涉及的股权是指要求确认享有7%的利润分配比例；2.金田公司、钱世龙承担本案诉讼费用。一审法院查明事实：2016年6月22日，金田公司（甲方）与三益公司（乙方）签订《合作开发协议》，约定双方共同开发的地块位于灌云县伊新园，甲方占股份49%，乙方占股份51%，乙方出资1000万元用于该地块拆迁。在甲方向乙方提供合法有效的土地证件及开发所需的建设、规划等手续后，乙方付给甲方保证金300万元。协议还就其他事项进行了约定。2016年6月29日，三益公司向金田公司交纳200万元保证金。2016年8月15日，金田公司收到三益公司66万元。2016年7月23日，金田公司收到三益公司商务车一辆，折抵34万元作为2006-3号地块投资款。2019年1月30日，金田公司、钱世龙作为甲方与沈晖（乙方）签订《股份及开发利润转让协议》，约定甲方持有未开发灌云县城2006-3号地块股份及开发利润35%份额，现甲方同意将其中7%转让给乙方，即甲方占股份及开发利润的28%份额，乙方占有股份及开发利润的7%份额。乙方以其2016年付给甲方的投资保证金300万元作为7%股份的转让价格。协议还就其他事项进行了约定。一审中，金田公司、三益公司、恒和公司均确认三公司关于灌云县城2006-3号地块（其中138.4亩）项目利润分配比例分别为28%、7%、65%。一审法院认为，金田公司与三益公司签订的《股份及开发利润转让协议》系双方当事人真实意思表示，依法成立，合法有效。当事人均应按照协议约定履行己方义务。三益公司已按照协议约定履行了投资款出资义务，其有权要求按照协议约定享有7%的利润分配比例。关于钱世龙辩称的不同意将三益公司享有的7%比例从金田公司享有的35%比例中分割出去，对此，双方之间无相关约定，该辩称与协议约定不一致，一审法院对此不予采信。三益公司可按照协议约定享有7%的利润分配比例，对三益公司诉讼请求，一审法院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：确认三益公司在灌云县城2006-3地块（其中138.4亩）项目中享有7%的利润分配比例。案件受理费40元（已减半收取），由金田公司、钱世龙负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。经本院审查，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为：人民法院受理的民事案件应当具备诉的利益，原则上不能就事实的存在与否提出确认之诉，法律另有规定的除外，即只能针对法律关系的争议提起确认之诉，而事实通常不作为确认之诉的客体。本案中，各方当事人对于曾就涉案土地签署合作协议无异议，对于各自在项目中所占有的分配比例也无争议，现三益公司请求法院确认其比例是请求法院对该事实进行确认，而并非各方之间就法律关系产生争议，故三益公司无诉讼之必要，人民法院不宜受理。同理，金田公司上诉认为日后投资增多、分配比例可能发生变化，反映的亦不是各方之间现实的法律关系和争议，亦无抗辩的必要。综上，一审法院认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销江苏省灌云县人民法院(2019)苏0723民初4397号民事判决；二、驳回连云港三益砼制品有限公司的起诉。一审案件受理费40元（连云港三益砼制品有限公司已预交），二审案件受理费80元（连云港金田房地产开发有限公司已预交），分别予以退回。本裁定为终审裁定。审判长 张 伟审判员 闫 杰审判员 程 艳二〇二〇年十一月十日书记员 严梓菡法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。