浙江省湖州市南浔区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0503民初2844号 原告：湖州南浔聚光新能源科技有限公司，住所地浙江省湖州市南浔区南浔镇人瑞西路****-1。 法定代表人：陈伟民，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：聂春环，浙江援手律师事务所律师。 被告：郑义阳，男，1971年6月8日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 被告：陈怡冰，女，1982年2月15日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 上述两被告的共同委托诉讼代理人：李政，浙江迈远律师事务所律师。 原告湖州南浔聚光新能源科技有限公司（以下简称聚光公司）与被告郑义阳、陈怡冰损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告聚光公司的委托诉讼代理人聂春环，被告郑义阳、陈怡冰的共同委托诉讼代理人李政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告聚光公司向本院提出诉讼请求：1.被告郑义阳、陈怡冰共同返还公司款项68万元；2.被告郑义阳返还公司款项28万元，以上总计96万元；3.本案诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由:2015年12月9日，聚光公司成立，登记的股东为陈伟民、郑义阳，陈伟民担任公司执行董事，郑义阳担任公司监事。公司注册资本580万元，郑义阳本应于2015年12月30日前缴足出资2842000元，但其至今分文未出。公司从筹建之日起的所有开销费用均由陈伟民垫付，郑义阳没有为公司支付过任何费用，亦未为公司贡献过任何业绩。 公司在近期核查账目时发现郑义阳分别于2016年12月8日伙同陈怡冰以咨询服务费的名义将公司68万元转给了陈怡冰，于2017年1月24日以咨询费的名义侵占公司8万元，于2017年7月27日侵占公司10万元，于2017年8月18日侵占公司10万元。陈怡冰、郑义阳与公司从未签过合同，也没有提供过任何咨询服务，其无权将公司财产转入个人账户。根据公司法第一百四十七条规定，“董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。”被告郑义阳利用作为公司监事的便利，伙同被告陈怡冰私自侵占公司财产，严重损害了公司及股东陈伟民的合法权益，现原告为维护自身合法权益，特向法院起诉。 被告郑义阳在庭审中辩称，一、陈怡冰从未单独或“伙同”陈怡冰实施过任何损害聚光公司利益的行为。聚光公司是一家从事屋顶光伏发电中介服务的轻资产企业，于2015年12月成立，股东为陈伟民和郑义阳，股权比例为51%和49%。陈伟民担任执行董事、法定代表人，郑义阳担任监事。因为陈伟民对聚光公司的独占专断和对其他股东的排斥，导致郑义阳不能了解到公司的经营情况，没有享受到股东依法应有的资产收益，从而引发了郑义阳作为股东的知情权诉讼和代表聚光公司的损害公司利益责任诉讼等多起以陈伟民为被告的诉讼案。在(2020)浙0503民初354号案中，陈伟民自己承认，聚光公司自成立以来的营业收入达到490余万元，但陈伟民仅仅给了郑义阳96万元收益款。郑义阳对于聚光公司一直处于毫无权力和毫无控制的状态，无法损害公司利益。聚光公司在2016年12月时已有300万元左右的收入。陈伟民提出给郑义阳分红80万元，公司财务人员唐烨斌建议找个有电力行业从业背景的朋友，以咨询服务费的名义支付分红，故请陈怡冰帮忙以咨询服务费的方式走走账，并以陈怡冰的名义在南浔税务部门开具了金额为80万元的发票。开票的税款34951.46元从陈怡冰的80万元中支出。因陈伟民说可能还要交8万元税款，需要暂扣8万元，所以最后转账金额是68万元。陈怡冰在2016年12月12日把68万元现金交给了郑义阳，郑义阳出具了68万元的收条。后陈伟民称无需交税了，把8万元分红款直接支付给郑义阳。上述76万元是聚光公司支付给郑义阳的分红款，不存在任何损害公司利益的地方。陈伟民的分红款，也是用咨询服务费的办法支付的（比如支付到他女儿陈瞻账户的30万元）。二、聚光公司支付给郑义阳的另外20万元款项，其性质是聚光公司借给郑义阳的款项，不是郑义阳损害聚光公司利益的所得。公司处于陈伟民完全掌控之下，郑义阳对于聚光公司毫无控制或参与管理可言。从2017年开始，郑义阳再也收不到聚光公司的任何分红款，经再三催促，陈伟民向郑义阳汇过两笔各10万元合计20万元的款项。陈伟民多次表示聚光公司都靠他一个支撑，郑义阳对公司毫无贡献，也应该毫无权利。这20万元款项是经过陈伟民同意而支付，所以不存在损害公司利益的情形，请求驳回聚光公司的起诉或驳回其全部诉讼请求。 被告陈怡冰在庭审中辩称，一、陈怡冰与聚光公司无任何关系，只是为了给聚光公司的股东郑义阳帮个忙，手续是按照聚光公司的要求操作的，没有任何损害聚光公司利益的地方。二、陈怡冰根本不可能“伙同”郑义阳“损害”聚光公司的利益，68万元的咨询费为陈伟民认可的郑义阳应当享有的股东分红，且由陈伟民安排财务人员转出的，完全不是任何“损害”公司的行为。故请求法院驳回聚光公司对于陈怡冰的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下，聚光公司成立于2015年12月9日，聚光公司的章程中规定：公司注册资本为580万元，股东为陈伟民、郑义阳，陈伟民以货币方式出资295.8万元，占股份51%，郑义阳以货币方式出资284.2万元，占股份49%，均应于2015年12月30日前缴足；公司不设监事会，设监事一名，监事有检查公司财务的职权。2015年11月30日公司召开第一次股东会，一致同意选举陈伟民担任公司第一届执行董事即法定代表人，选举郑义阳担任第一届监事，任期均为三年。陈伟民、郑义阳均未按期足额缴纳注册资本。郑义阳以聚光公司侵犯其股东知情权为由提起诉讼，认为2017年5月23日从聚光公司账户转入陈伟民个人账户的55万元和2017年7月13日从聚光公司账户转入陈伟民的女儿陈瞻个人账户的50万元，均无合同和发票，执行董事陈伟民执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，上述转账行为给公司造成损失，2020年8月17日，本院（2020）浙0503民初354号民事判决书判决陈伟民返还聚光公司105万元。目前该判决书已经生效。 聚光公司于2016年12月8日以咨询服务费的名义向陈怡冰转账68万元，陈怡冰已经完税,税务票面金额为80万元；于2017年1月24日以咨询费的名义向郑义阳转账8万元；于2017年7月27日以服务费的名义向郑义阳转账10万元；于2017年8月18日以服务费的名义向郑义阳转账10万元。陈怡冰收到68万元后，交付给郑义阳。 聚光公司认为陈怡冰、郑义阳从未与公司签过合同，也未提供过任何咨询服务，无权将公司财产转入个人账户，上述款项系郑义阳利用作为公司监事的便利，伙同被告陈怡冰私自侵占公司财产，故诉至本院。 以上事实，由原、被告庭审中的陈述及原告提交的聚光公司章程、股东会决议、付款回单4份、（2020）浙0503民初354号民事判决书、股东请求提起诉讼的申请书；被告陈怡冰提交的2016年12月1日陈怡冰向湖州市南浔区税务局申请开具的以原告聚光公司为付款单位的咨询服务费发票的完税证明明细表、2016年12月12日由郑义阳出具的《收条》予以证实。 本院认为，损害公司利益责任纠纷是指公司股东滥用股东权利或者董事、监事、高级管理人员违反法定义务,损害公司利益引起的纠纷。股东滥用股东权利损害公司利益责任纠纷，是指因股东滥用股东权利给公司造成损害的，应当承担损害责任的民事纠纷。公司董事、监事、高级管理人员损害公司利益责任纠纷，是指董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程规定，给公司利益造成损害而发生的纠纷。故本案争议的焦点就是作为股东及公司监事的郑义阳是否发生滥用股东权利或执行公司职务时给公司造成了损害。陈伟民占公司51%的股份，为公司的执行董事，履行法定代表人职责。在（2020）浙0503民初354号民事判决书中陈伟民辩称“郑义阳未向公司注资过一分钱，也未在公司上过一天班，没有为公司做过一单生意”，本案原告的起诉状中陈述“公司从筹建之日起的所有开销费用均由陈伟民垫付，郑义阳没有为公司支付过任何费用，亦未为公司贡献过任何业绩”。郑义阳占49%的股份，为公司监事，有检查公司财务的职权，无日常经营管理权，因不能行使股东权利而提起股东知情权之诉。陈怡冰亦不是公司股东或管理人员。从陈伟民的陈述及郑义阳的诉讼行为中可以看出陈伟民作为公司的执行董事，亦是公司的实际控制人，负责日常经营和管理。郑义阳无权也未能参与聚光公司日常的经营管理或重大决策，更不可能在没有陈伟民的授意下，通过公司账户直接向自己及陈怡冰的账户转账。故本案转账给郑义阳、陈怡冰的行为不属于郑义阳、陈怡冰违反法定义务而导致损害公司利益的行为。如原告认为收到了被告开具的以“咨询服务费”为名的发票，却没有接受到任何“咨询服务”，则属于其他法律关系，不属于损害公司利益责任纠纷。故对原告要求两被告还款的主张，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国公司法》第二十条、第五十三条、第一百四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告湖州南浔聚光新能源科技有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13400元，减半收取6700元，财产保全费5000元，合计诉讼费11700元，由原告湖州南浔聚光新能源科技有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。上诉费应于上诉期满后七日内向浙江省湖州市中级人民法院交纳，逾期按自动撤回上诉处理。 审判员  朱利琴 二〇二〇年十一月二十日 书记员  潘晓勤