湖南省茶陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0224刑初212号 公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。 被告人汪志伟，曾用名“柏来”，男，汉族，户籍所在地及现住地为湖南省株洲市茶陵县。曾因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，于2004年10月25日被本院判处有期徒刑七年；因犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2013年5月6日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元，2014年5月1日刑满释放。现又因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日被茶陵县公安局刑事拘留，经茶陵县人民检察院批准，同年9月7日被茶陵县公安局执行逮捕。现羁押于茶陵县看守所。 被告人谭清花，绰号“金花”，女，汉族，户籍所在地为湖南省株洲市茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月24日被茶陵县公安局取保候审。经本院决定，于2020年11月2日被取保候审。 被告人刘玉香，女，汉族，户籍所在地为湖南省株洲市茶陵县。曾因犯开设赌场罪，于2013年4月18日被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。现又因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月24日被茶陵县公安局取保候审。经本院决定，于2020年11月2日被取保候审。 茶陵县人民检察院以茶检一部刑诉[2020]68号起诉书指控被告人汪志伟、谭清花、刘玉香犯开设赌场罪，于2020年11月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年11月6日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察官谭伟出庭支持公诉，被告人汪志伟、谭清花、刘玉香到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人汪志伟、谭清花、刘玉香均有赌博的恶习，经常混迹于县城范围内的小赌场。2018年8月份，汪志伟得知茶陵县某某街道屯下的某某米粉店门面要转让，便产生了开设赌场的念头。之后，汪志伟租赁该门面并购买了桌椅及麻将、字牌、色子等赌博工具。为吸引赌博人员到该赌场内参赌，汪志伟又邀请谭清花、刘玉香等人跟他一起开设赌场，并跟谭清花、刘玉香约定好获利后三人一起平分赃款。汪志伟负责在该赌场内抽取水资，谭清花、刘玉香负责吸引赌博人员到赌场内参赌。到2018年10月的时候，因在该赌场内参赌人员较多，汪志伟忙不过来，于是汪志伟又邀请谢某一（在逃）到该赌场内帮忙抽取水资。该赌场内主要赌博方式为打“二叶子”，赌注为10元至200元。如果庄家一局牌获利超过100元，汪志伟等人则从中抽取10元至20元。2018年9月至11月，汪志伟等人开设该赌场期间共非法获利约18000元，其中部分非法获利被周某一敲诈勒索拿走，其余部分被汪志伟、谭清花、刘玉香等人挥霍掉。 案发后，被告人汪志伟于2020年8月3日主动到茶陵县公安局某某派出所投案并如实供述自己的犯罪事实，未退赃；被告人刘玉香于2020年7月24日主动到茶陵县公安局某某派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实，积极退缴赃款2000元；被告人谭清花于2020年7月8日主动到茶陵县公安局某某派出所投案并如实供述自己的犯罪事实，积极退缴赃款2000元。 公诉机关认为，被告人汪志伟、谭清花、刘玉香开设赌场的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定；被告人汪志伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯，且有累犯、自首等情节，并认罪认罚，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定；被告人谭清花、刘玉香在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，且均有自首、退赃等情节，并认罪认罚，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定;本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究被告人汪志伟、谭清花、刘玉香的刑事责任。公诉机关建议对被告人汪志伟判处有期徒刑一年六个月，不适用缓刑，并处罚金；对被告人谭清花判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金；对被告人刘玉香判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金。公诉机关提交了：1.书证:接报案登记表、立案决定书、社会危险性报告、到案经过、接待笔录、退赃笔录、缴款书、户籍资料、前科刑事判决书、公安机关办案说明、释放证明、周某一案卷材料;2.证人李某一、陈某一、彭某一、龙某一、周某一、汪某一、汤某一、彭某等人的证言；3.被告人汪志伟、谭清花、刘玉香、同案人谢某一的供述与辩解;4.辨认、指认笔录及照片;5.讯问视频；6.认罪认罚具结书等证据证实。 被告人汪志伟、谭清花、刘玉香对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控基本一致。另查明，被告人谭清花在本院开庭审理过程中向本院退缴了违法所得人民币4000元，缴纳了罚金人民币5000元,；被告人刘玉香在本院开庭审理过程中向本院退缴了违法所得人民币4000元，缴纳了罚金人民币20000元；另被告人汪志伟、谭清花还向本院提交了相关家庭贫困情况的证明。公诉机关当庭建议本院根据各被告人缴纳违法所得、罚金及家庭经济情况适当调整量刑。 本院认为，被告人汪志伟、谭清花、刘玉香以营利为目的，开设赌场，从中抽头渔利，数额较大，其行为均已构成了开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人汪志伟起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人谭清花、刘玉香均起次要作用，均系从犯，均依法应从轻处罚。被告人汪志伟、谭清花、刘玉香在案发后均主动投案，并如实供述犯罪事实，均系自首，均依法可从轻处罚；被告人汪志伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人谭清花、刘玉香已退缴全部违法所得，可作为量刑情节予以考虑。另被告人汪志伟、谭清花、刘玉香自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，对被告人汪志伟依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定；对被告人谭清花、刘玉香依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定；另对被告人汪志伟、谭清花、刘玉香均适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人汪志伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元； 二、被告人谭清花犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；（罚金已缴纳五千元） 三、被告人刘玉香犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；（罚金已缴纳） 四、对被告人汪志伟、谭清花、刘玉香各自的违法所得人民币六千元，依法予以追缴，上缴国库。（谭清花、刘玉香已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人汪志伟的刑期自2020年8月3日至2021年11月2日止；被告人谭清花、刘玉香的缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。所处罚金及违法所得，限在本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 史红霞 二〇二〇年十一月九日 法官助理 陈红丹 书 记 员 谷蓉蓉 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。