四川省泸县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0521民初3489号 原告：胡小明，男，1994年5月18日生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：程宗伙，泸县玄滩法律服务所法律工作者。 被告：泸县忠俊建筑工程有限公司，住所地泸州市泸县嘉明镇顺河街**，统一社会信用代码91510521MA64YPLL0P。 法定代表人：李光均，执行董事。 委托诉讼代理人：张永丽，四川蜀泸律师事务所律师。 原告胡小明与被告泸县忠俊建筑工程有限公司（以下简称泸县忠俊公司）工伤保险待遇纠纷一案及（2020）川0521民初3492号原告泸县忠俊建筑工程有限公司与被告胡小明工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年10月12日先后受理后，依法于2020年11月11日裁定将（2020）川0521民初3492号一案终结诉讼，并入本案进行审理。原告在诉讼中向本院提出财产保全申请，本院依法冻结了被告公司账户。本案依法由审判员黄泽仲独任审判，适用简易程序于2020年10月26日公开开庭进行了审理。原告胡小明的委托诉讼代理人程宗伙、被告泸县忠俊公司的特别授权委托诉讼代理人张永丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡小明向本院提出如下诉讼请求：1.解除原告胡小明与被告泸县忠俊公司之间的劳动关系；2.要求被告支付停工留薪工资72000元、一次性伤残补助金67015元、一次性工伤医疗补助金51550元、一次性伤残就业补助金134030元、鉴定费1680元、交通费1301元、续医费40000元，合计367576元；3、要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金24000元。事实与理由：2017年3月2日，被告泸县忠俊公司招收原告胡小明为公司施工员，每月工资6000元，电话费100元，年终奖另付。2018年5月21日下午15时，原告在“山地小镇”上班过程中，被游正兵驾驶的在工地拉泥土的川Ｅ×××××重型自卸车擦挂，擦挂后将原告挤压并将原告左脚碾压，造成原告受伤住院医治。2018年7月20日，泸县公安局交通警察大队对本事故作出责任认定游正兵承担事故全部责任，胡小明不承担责任。后原告提起诉讼要求确认劳动关系，经仲裁和判决确认原告与被告之间从2018年3月起至今存在事实劳动关系。2019年7月15日，泸州市人力资源和社会保障局认定原告于2018年5月21日所受伤害为工伤。2020年1月16日，泸州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告所受伤害为八级伤残。原告不服该鉴定结论，经四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。原告依法向泸县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，泸县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决后，原告对裁决不服，遂诉至法院。 被告泸县忠俊公司辩称：原告受伤后一直未再去被告处上班，劳动关系早已解除；解除劳动关系系原告原因，不应计算经济补偿金；双方只约定原告工资为每月6000元，未约定电话费和年终奖；原告请求的金额过高，工伤保险待遇应按受伤前一年度标准计算；被告已垫付医疗费80000元。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张提交了泸劳人仲案〔2020〕71号仲裁裁决书、泸劳人仲案〔2018〕83号仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、（2019）川05民终406号民事判决书、（2019）川05民终1371号民事判决书、仲裁庭笔录等证据。被告对上述证据的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。 被告泸县忠俊公司未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月2日，原告胡小明经人引荐到被告泸县忠俊公司担任技术员、施工员，工资实行月薪制，每月工资6000元，被告未为原告缴纳社会保险。被告安排原告负责公司在“观澜小院”和“山地小镇”建设项目土石方工程是送开挖前、开挖过程、开挖完成的测量，以及两个建设项目施工技术、管理和监督等工作。 2018年5月21日，游正兵驾驶川Ｅ×××××号重型自卸货车在“四川省金晨建筑工程有限公司山地小镇项目部”工地正大门转运泥土。15时30分许，游正兵在工地装载32640ＫＧ泥土从工地侧门驶出，沿泸县文博路通过工地正大门往工地内行驶，在通过工地正大门时，与工地内由原告胡小明驾驶准备出工地大门的无号牌二轮电动车相挂，造成原告受伤及二轮电动车受损的事故。原告于同日被送往西南医科大学附属中医医院住院治疗，被诊断为：1.左下肢毁损伤；2.闭合性颅脑损伤；3.全身多处软组织损伤。原告住院241天后出院，出院医嘱：休息3月，需护理1人，加强营养，门诊随访，定期复查。 事故发生后，胡小明向泸县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年9月25日，泸县劳动人事争议仲裁委员会出具泸劳人仲案[2018]83号裁决书，认定泸县忠俊公司与胡小明之间从2018年3月2日起存在事实劳动关系。泸县忠俊公司对裁决不服，向本院起诉，本院于2018年12月5日判决泸县忠俊公司与胡小明之间从2018年3月起至今存在事实劳动关系。该判决生效后，泸州市人力资源和社会保障局于2019年7月15日作出泸市人社工认〔2019〕5-88工伤认定决定书，认定原告胡小明2018年5月21日所受伤害为工伤。2020年1月16日，原告经泸州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2020年6月17日，四川省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论，鉴定结论为七级。由此产生鉴定检查费610元。原告于2020年7月向泸县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除原告胡小明与被告泸县忠俊公司之间的劳动关系；2.被告支付停工留薪工资72000元、一次性伤残补助金67015元、一次性工伤医疗补助金51550元、一次性伤残就业补助金134030元、鉴定费1680元、交通费1301元、续医费40000元，合计367576元；3、被告支付解除劳动合同的经济补偿金12887元。泸县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月15日作出泸劳人仲案〔2020〕71号仲裁裁决书，裁决:一、解除胡小明与泸县忠俊公司之间的劳动关系；二、由泸县忠俊公司支付胡小明鉴定检查费610元、一次性伤残补助金56823元（4371元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金51560元（5156元×10个月）、一次性伤残就业补助金134056元（5156元/月×26个月），共计243049元。原告胡小明对裁决不服，遂诉至法院。 同时查明，原告胡小明于2018年6月向本院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，要求游坚、游正兵、泸州市骏鑫运输有限公司、天安财产保险股份有限公司泸州中心支公司赔偿其损失，经生效判决确认原告应得的赔偿金额共计640114.2元，包括医疗费310277.2元、误工费为48860元（349天×140元/天）、护理费35220元、营养费7230元、交通费600元、住院伙食补助费7230元、残疾赔偿金212582元、精神抚慰金12000元、残疾辅助器具费680元、鉴定费4635元、财产损失费800元。 另查明，2017年泸州市职工月平均工资为4371元/月，2019年泸州市职工月平均工资为5156元/月。 本院认为，本院生效判决于2018年12月5日判决确认被告泸县忠俊公司与原告胡小明之间从2018年3月起至今存在事实劳动关系。原告治疗出院后，虽未到被告处上班，但被告并未作出与原告解除劳动关系的通知，原告在此之前也未提出与被告解除劳动关系，故双方的劳动合同关系并未解除。原告要求解除与被告的劳动关系、享受一次性工伤保险待遇符合《工伤保险条例》第三十七条之规定，本院予以支持。被告未为原告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，原告有权要求被告支付其工伤保险待遇。对原告的赔偿请求，本院评议如下： 1.停工留薪工资，原告主张72000元（12个月×6000元/月）。本院认为，误工费与停工留薪工资系同一性质，在获赔误工费的情况下，伤者仅对不足的部分可向用人单位主张。本案中，原告已在交通事故案件中获赔误工费48860元（349天×140元/天），该费用基本足以弥补原告停工留薪期间的工资，对原告主张的停工留薪工资72000元，本院不予支持。 2．一次性伤残补助金，原告主张67015元（13个月×5155元）。本院认为，依照《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项之规定，原告的一次性伤残补助金为13个月本人工资。因原告入职仅两个月，无法确定其上年度的平均工资，故本院以原告受伤上年度即2017年泸州地区的职工月平均工资作为原告本人工资。对原告的一次性伤残补助金，本院确认为13个月×4371元/月=56823元。 3.一次性工伤医疗补助金，原告主张51550元（5155元×10个月）。本院认为，结合《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三款之规定，七级伤残的一次性工伤医疗补助金为解除劳动合同上年度职工月平均工资计算10个月。故原告的一次性工伤医疗补助金为10个月×5156元/月=51560元，原告主张51550元符合法律规定，本院予以支持。 4.一次性伤残就业补助金，原告主张134030元（5155元/月×26个月）。本院认为，结合《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三款之规定，七级伤残的一次性伤残就业补助金为解除劳动合同上年度职工月平均工资计算26个月。故原告的一次性工伤医疗补助金为26个月×5156元/月=134056元，原告主张134030元符合法律规定，本院予以支持。 5.鉴定费，原告主张1680元。本院认为，被告仅认可原告产生了鉴定检查费610元，对该610元，本院予以支持。对其余费用，原告并未举证证明，本院对此不予支持。 6.交通费，原告主张1301元。本院认为，交通费属于实际产生的费用，原告已在交通事故赔偿案件中得到赔偿，本院不予支持。 7.续医费，原告主张40000元。本院认为，续医费并未实际发生，且不属于工伤保险待遇范畴，本院对此不予支持。 8.经济补偿金，原告主张24000元。本院认为，原告虽系为享受一次性工伤保险待遇而解除劳动合同，但被告确未为其缴纳社会保险，原告以此要求被告支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，被告应支付其经济补偿金。原告于2018年3月入职，于2020年7月向仲裁委主张解除劳动合同，被告应支付的经济补偿金为2.5个月工资。因解除劳动合同前一年被告并未实际向原告支付工资，本院以2019年的泸州市职工月平均工资5156元/月作为原告解除劳动合同前一年的平均工资。故被告应支付的经济补偿金为2.5个月×5156元/月=12890元。 综上，原告胡小明与被告泸县忠俊公司解除劳动关系后，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金12890元。同时，被告应支付原告的工伤保险待遇243013元，包含一次性伤残补助金56823元，一次性工伤医疗补助金51550元，一次性伤残就业补助金134030元，鉴定检查费610元。以上费用共计255903元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十七条、《工伤保险条例》第六十二条之规定，判决如下： 一、解除原告胡小明与被告泸县忠俊建筑工程有限公司的劳动关系； 二、被告泸县忠俊建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告胡小明解除劳动合同的经济补偿金12890元、工伤保险待遇243013元，共计255903元； 三、驳回原告胡小明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费，本院免于收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  黄泽仲 二〇二〇年十一月十一日 书记员  胡运梅