安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终9005号 上诉人（原审原告）：阚道山,男,1967年1月11日出生,汉族,住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：徐祥，合肥市法律援助中心指派的安徽双睿律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：合肥城市泊车投资管理有限公司,住所地安徽省合肥市庐阳区寿春路**,统一社会信用代码91340100695707415Y。 法定代表人:应长春，执行董事。 委托诉讼代理人：吴婷婷，安徽卓泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵婷婷，安徽卓泰律师事务所律师。 上诉人阚道山与合肥城市泊车投资管理有限公司（以下简称城市泊车公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2020）皖0103民初5125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。 阚道山上诉请求：1.依法撤销合肥市庐阳区人民法院（2020）皖0103民初5125号民事判决第一、二项，依法改判城市泊车公司支付阚道山2019年11月、12月及2020年1月工资共计11172.42元；2.城市泊车公司支付阚道山违法解除劳动合同经济赔偿金4500元；3.本案诉讼费用由城市泊车公司承担。事实和理由：1.《关于阚道山的情况说明》及2019年12月份工资表只是为了证明阚道山在城市泊车公司处的上班天数。阚道山并不认可城市泊车公司计算的工资数额，否则阚道山就不会拒绝领取该二个月份的工资。阚道山提交的城市泊车公司招聘上诉人时给予的《招聘启事》,足以阚道山的月工资水平为4500元。2.阚道山2019年11月的有效工作天数为9天,即使是接受城市泊车公司的岗前培训,城市泊车公司也应当支付工资。双方劳动关系的建立时间应为2019年11月22日。 城市泊车公司辩称，1.阚道山于2019年12月1日与城市泊车公司签订《劳动合同》，合同约定合同期为2019年12月1日至2020年12月30日，工资为1550元/月，阚道山2019年12月份共计上班30天，2020年1月份共计上班15天，其主张除此之外的工资没有依据；2.阚道山入职时间很短，但却多次违反公司规章制度，不服从管理，多次被车主投诉，给公司造成很大的负面影响，城市泊车公司无奈才与之解除劳动合同关系，且解除前征询了工会的意见，工会核实后，认为阚道山的行为严重违反了公司的规章制度，同意解除，阚道山主张支付4500元赔偿金没有依据。 城市泊车公司上诉请求：1.依法撤销合肥市庐阳区人民法院（2020）皖0103民初5125号民事判决第二项，驳回阚道山要求城市泊车公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金4500元；2.本案诉讼费用由阚道山承担。事实和理由：1.阚道山入职后多次违反公司的规章制度,不服从公司管理,具体的违规行为城市泊车公司在向合肥市包河区滨湖世纪社区服务中心出具的《关于阚道山的情况说明》中了详细列举,违规行为客观存在。阚道山上岗后工作态度散漫,频繁违反工作纪律且被多次被车主投诉,给公司造成了一定的负面影响,城市泊车公司才与之解除劳动合同关系,辞退之前,也征询了工会意见,工会核实后同意解除。城市泊车公司系合法解除,一审法院判决城市泊车公司付赔偿金没有依据。2.双方于2019年12月1日签订劳动合同,合同期限自2019年12月1日至2020年11月30日,合同中明确约定了阚道山的工资为1550元/月。一审法院根据《关于阚道山的情况说明》直接核定赔偿金数额为3448元,缺乏法律依据。 阚道山辩称，同上诉意见。 阚道山向原审法院起诉请求：1.判令城市泊车公司支付阚道山2019年11月、12月和2020年1月工资共计11172.42元。2.判令城市泊车公司支付阚道山违法解除劳动合同赔偿金4500元。3.本案诉讼费用由城市泊车公司承担。 原审法院认定事实：阚道山于2019年11月22日至11月24日参加城市泊车公司组织的入职前培训，于11月25日与城市泊车公司签订《劳动合同书》，约定合同期限自2019年12月1日至2020年11月30日，工作岗位为停车泊位管理员，工资为1550元/月。阚道山自2020年1月2日起开始上班并参加公司考勤。2020年1月15日，城市泊车公司向阚道山出具《辞退通知书》，以阚道山不服从公司管理而给公司造成恶劣影响为由，将阚道山辞退。此后阚道山未再上班。阚道山在城市泊车公司上班期间，城市泊车公司未支付阚道山工资。 原审法院另查明，阚道山提供的由城市泊车公司出具的《关于阚道山的情况说明》及阚道山2019年12月份的工资表载明：阚道山2019年12月共上班30天，2010年1月共上班15天；其2019年12月份工资为3577元，包括基本工资1548元(1600÷31×30)、POS机充电费5元、加班费194元(200÷31×30)、满勤奖300元(10×30)、奖金387元(400÷31×30)、未休年休假工资300元(10×30)、过节费200元、综合绩效奖643元[〔8608(收费+月票)-8000(路段任务)〕×0.4(A级路段绩效标准)=243元+400元(路段补贴)]；其2020年1月的工资包括基本工资774元(1600÷31×15)、POS机充电费5元、加班费97元(200÷31×15)、满勤奖150元(10×15)、奖金194元(400÷31×15)、未休年休假工资150元(10×15)，综合绩效奖金尚未开始核算。 原审法院认为，阚道山自2019年11月下旬入职城市泊车公司并签订书面劳动合同，双方形成劳动关系。阚道山为城市泊车公司提供劳动，城市泊车公司应当依据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定按月支付阚道山工资。案涉证据《关于阚道山的情况说明》及阚道山2019年12月份的工资表由阚道山提供，城市泊车公司对该两份证据的真实性亦不持异议，则上述证据中关于阚道山的工资组成及计算方式是认定阚道山工资数额的依据。上述两份证据证明，阚道山的工资收入与其是否上班及上班天数直接挂钩，因阚道山于2019年11月未正式上岗，故其主张2019年11月份工资没有事实依据。阚道山2019年12月份工资为3577元，其2020年1月上班15天，综合绩效奖金比照2019年12月份计算为322元，其2020年1月份工资收入为1692元。阚道山主张其每月工资4500元，无事实依据，该院不予采信。2020年1月15日，城市泊车公司以阚道山不服从公司管理，给公司造成恶劣影响为由解除了与阚道山的劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，系违法解除劳动合同，故城市泊车公司应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条和第八十七条的规定，支付阚道山相当于一个月工资的赔偿金，该赔偿金数额本院根据《关于阚道山的情况说明》核定为3448元(基本工资1600元、POS机充电费5元、加班费200元、满勤奖300元、奖金400元、未休年休假工资300元、综合绩效奖643元)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、合肥城市泊车投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付阚道山2019年12月份、2020年1月份工资合计5269元；二、合肥城市泊车投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付阚道山经济赔偿金3448元。 二审期间，双方均未提交新证据。 对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，岗前培训是劳动者受用人单位指派参加的，接受用人单位管理，应视为用工。本案中，阚道山于2019年11月22日至11月24日参加了城市泊车公司组织的入职前培训，2019年12月1日开始上班并参加公司考勤，因阚道山未能提供证据证明其11月25日至30日期间向城市泊车公司请假，且上述期间阚道山也未正式开始工作，故本院认定阚道山2019年11月份上班3天，参照《关于阚道山的情况说明》中基本工资1600元/月，核算阚道山11月工资为160元（1600元/月÷30天×3天）。 关于阚道山工资标准问题，阚道山提供的招聘启事并不能证明其工资为4500元/月，根据阚道山与城市泊车公司签订的劳动合同，参照《关于阚道山的情况说明》，一审认定阚道山2019年12月份工资3577元及2020年1月工资1692元并无不当。 关于城市泊车公司违法解除劳动合同问题。城市泊车公司虽提交了投诉接待记录用以证明阚道山存在违反公司规章制度的行为，但投诉接待记录中第三条记录时间发生是2020年1月15日，而征求工会意见书的时间是2020年1月13日，显然城市泊车公司2020年1月15日作出的辞退通知书依据不足，程序违法，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，城市泊车公司应支付阚道山违法解除劳动合同经济赔偿金。一审参照《关于阚道山的情况说明》核算的阚道山一个月的经济赔偿金数额并无不当。 综上，城市泊车公司的上诉请求不能成立，应予驳回；阚道山的上诉请求部分成立，一审判决部分处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2020）皖0103民初5125号民事判决第一项； 二、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2020）皖0103民初5125号民事判决第二项； 三、合肥城市泊车投资管理有限公司于本判决生效后十日内支付阚道山2019年11月份、12月份及2020年1月份工资合计5429元； 四、驳回阚道山其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审判员  黄平 二〇二〇年十一月十一日 法官助理杨丽 书记员夏婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。