福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终2997号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广州市经济技术开发区支公司，住所地广州市萝岗区科学大道科汇二街**102-402。统一社会信用代码91440101890455911C。 负责人：李旭东，总经理。 委托诉讼代理人：黄银城，福建高轩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谢应麟，男，1945年8月20日出生，汉族，住福建省沙县。 委托诉讼代理人：陈惠海，福建仁胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王春梅，福建仁胜律师事务所律师。 原审被告：陈春银，男，1981年6月10日出生，汉族，住福建省漳浦县。 原审被告：泰和县华吉物流有限公司，，住所地江西省吉安市泰和县澄江镇月池村赣江宾馆）。统一社会信用代码91360826MA35H1B61L。 法定代表人：李万东，经理。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司高安支公司杨圩营销服务部，，住所地江西省高安市赤土板路****统一社会信用代码913609836779886207。 负责人：胡萍，经理。 委托诉讼代理人：陈军（公司员工），男，1986年1月10日出生，汉族，住江西省高安市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市经济技术开发区支公司（以下简称平安财险广州开发区公司）与被上诉人谢应麟、原审被告陈春银、泰和县华吉物流有限公司（以下简称华吉公司）、中国人民财产保险股份有限公司高安支公司杨圩营销服务部（以下简称人保财险杨圩服务部）机动车交通事故责任纠纷一案,不服福建省漳浦县人民法院（2020）闽0623民初3283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险广州开发区公司上诉请求：撤销一审判决第二项，发回重审或改判平安财险广州开发区公司在机动车商业第三者责任险限额内赔偿谢应麟270497.99元，扣除已垫付的90000元，再支付180497.99元。事实和理由：一审判决根据德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司漳州分公司（以下简称德林公司）作出的评估鉴定意见书认定谢应麟残疾辅助器具费为155960元，判决错误。1.本案评估鉴定人胡某、唐某1职业证书均已过期，其作出的评估鉴定意见书不能作为定案依据。2.残疾辅助器具费和残疾赔偿金系不同赔偿项目，由不同法条规定，本案评估鉴定意见书套用残疾赔偿金赔偿年限的规定评估谢应麟残疾辅助器具费使用年限为6年，缺乏法律依据。3.谢应麟已年满74周岁，与漳州地区男性预期寿命74.4岁相差仅0.4岁，其残疾辅助器具费使用年限评估为6年，缺乏事实依据。4.平安财险广州开发区公司申请对谢应麟的残疾辅助器具费进行重新鉴定，如申请不被支持，谢应麟的残疾辅助器具费应按福建省工伤保险辅助器具配置目录和价格限额进行认定。根据上述标准，组件式大腿假肢最低使用年限应认定为3年，价格限额为36000元（包含使用安装费、训练费、使用期维修费），结合谢应麟的年龄，残疾辅助器具费应为47600元（配置一次假肢36000元+大小腿硅胶套8000元+大小腿硅胶套专用锁具3600元），如需二次配置，可另行主张。 谢应麟辩称：本案评估鉴定意见书由一审法院委托作出，鉴定程序合法，鉴定结论依据充足，可作为定案依据，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款规定：辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。一审法院据此认定谢应麟残疾辅助器具费为155960元正确。1.中国康复辅助器具协会出具的证明证实，胡某、唐某1执业证书均符合办理年检条件，因目前中国康复辅助器具协会暂停办理相关业务，原证件继续使用，故胡某、唐某3有相应鉴定资质。2.德林公司根据谢应麟身体状况、康复器具分级适配原则，并参照残疾赔偿金赔偿年限等因素综合评估其残疾辅助器具使用年限为6年，有充分事实和法律依据。3.谢应麟虽已年满74周岁，但身体健康，且事故发生至今已逾2年，残疾辅助器具已接近更换年限，德林公司评估残疾辅助器具使用年限为6年符合谢应麟现有身体状况。若二次配置再另行主张，系浪费司法资源。4.辅助器具配置目录和价格限额规定的组件式大腿假肢价格并未包含使用安装费、训练费和使用维修费。 陈春银述称：同意一审判决。 人保财险杨圩服务部述称：一审判决合理，适用法律正确。 华吉公司未提交书面意见。 谢应麟向一审法院起诉请求：判令陈春银、华吉公司、人保财险杨圩服务部、平安财险广州开发区公司共同赔偿谢应麟因本案交通事故致其受伤产生的各项经济损失共计557537.99元（后续治疗费待实际发生后另行主张）。 一审法院认定事实：2018年10月27日15时50分，陈春银驾驶赣Ｄ×××××号重型半挂牵引车后挂赣Ｃ×××××号重型半挂车，自漳浦县赤湖镇镇政府往漳东线方向行驶，行经赤湖镇红绿灯路段右转弯过程中，赣Ｄ×××××号重型半挂牵引车右侧车头驶入漳东线佛昙镇往深土镇方向的左侧路面，于漳东线佛昙镇往深土镇方向的左侧路面上与谢应麟骑行的自行车左侧相刮碰，赣Ｄ×××××号重型半挂牵引车右侧前轮碾压到谢应麟及自行车，发生致谢应麟受伤，自行车受损的道路交通事故。经漳浦县公安局交通警察大队认定，陈春银负本事故全部责任，谢应麟无责任。谢应麟因本事故在中国人民解放军联勤保障部队第九〇九医院住院治疗，花去医疗费126659.99元（住院118313.57元，门诊8346.42元）。出院医生诊断：创伤性失血性休克，右股骨、右胫腓骨开放性粉碎性骨折，右下肢软组织脱套伤并皮肤缺损，右下肢肌肉挫裂伤，右下肢碾挫伤，双锁骨骨折，右肩胛骨喙突骨折，胸骨骨折，双肺挫伤并胸腔积液，全身多处软组织挫伤。出院医嘱：保持切口干燥，出院后若皮肤软组织等感染坏死，需再次行手术治疗（费用以实际产生为准）；双上肢制动至伤后1个半月，卧床休息3月，期间加强患肢肌肉收缩功能锻炼；出院后可到正规公司装配假肢；多食用带壳的虾、骨头汤等含钙丰富的营养食品；若有不适及时复诊等。2019年12月4日经福建闽南司法鉴定中心评定，谢应麟的损伤后遗症为六级伤残，出院后护理期限为180日，出院后护理期限内需他人予以大部分护理，但达不到长期护理依赖。经德林公司鉴定，谢应麟的辅助器具评估意见如下：1.建议配置辅助器具：（1）组件式大腿假肢、（2）大小腿硅胶套、（3）大小腿硅胶套专用锁具。2.辅助器具配置费用：（1）组件式大腿假肢36000元、（2）大小腿硅胶套8000元、（3）大小腿硅胶套专用锁具3600元。3.辅助器具更换周期：（1）组件式大腿假肢及大小腿硅胶套专用锁具，建议叁年更换一次。（2）大小腿硅胶套建议壹年更换一次。4.辅助器具维护费用：组件式大腿假肢及大小腿硅胶套专用锁具每年按假肢价格的10%计算，大小腿硅胶套无需维护费。5.辅助器具装配相关费用：首次装配时间约需40天，每次更换时间约需10天，需陪护一人，每人每天约食宿50元整。6.辅助器具赔偿期限：根据康复器具分级适配原则，并参照残疾赔偿年限，60周岁后每增加一岁递减一年，75周岁以上5年为原则，该患者辅助器具使用年限为6年。7.合计费用：（1）辅助器具配置费用：（36000+3600）元×2次+8000元×6次＝127200元。（2）辅助器具维护费用：（36000+3600）元×10%×6年＝23760元。（3）辅助器具装配食宿费用：〔40天+1次×10天〕×50元×2人＝5000元。三项合计共155960元。谢应麟系福州铁路分局永安工务段的退休职工（2000年8月退休），并享受社保待遇。谢应麟治疗期间，人保财险杨圩服务部垫付了10000元、陈春银垫付了10000元，平安财险广州开发区公司垫付了90000元。 陈春银驾驶的赣Ｄ×××××号重型半挂牵引车以华吉公司名义向人保财险杨圩服务部投保了机动车交通事故责任强制保险，向平安财险广州开发区公司投保了限额为150万元的商业第三者责任险且不计免赔，事故发生均在保险期间内。 一审法院认为：本案争议焦点为：1.平安财险广州开发区公司拒赔商业险的理由是否成立？2.双方有争议的因本案交通事故致谢应麟受伤产生的赔偿项目及赔偿标准。结合查明的事实及在案证据，分析认定如下：1.关于平安财险广州开发区公司能否拒赔商业险的问题。本案肇事车辆赣Ｄ×××××号重型半挂牵引车登记车主及投保人华吉公司已按规定进行合法有效的检验（俗称“年检”）,事故发生时在检验有效期内，不属于保险免责条款第二十四条中“未按规定检验或检验不合格”的情形，且从交警部门出具的事故认定书可以看出，本事故发生的原因是由于陈春银驾驶机动车上路行驶，未能注意路面情况、谨慎安全驾驶所致，赣Ｄ×××××号重型半挂牵引车灯光系不符合《机动车运行安全技术条件》并不是导致事故发生的原因,平安财险广州开发区公司认为肇事车辆的灯光不符合安全技术条件属于保险免责事由，与事实不符，故其拒赔商业险没有事实依据，不予采信。2.医疗费。谢应麟提供中国人民解放军联勤保障部队第九〇九医院住院发票1张、门诊发票1张，合计金额为126659.99元（118313.57元+8346.42元），上述费用系谢应麟在住院治疗期间被医院收取的医疗费用，且有正式票据为证，予以确认。平安财险广州开发区公司辩解该医疗费中超出基本医疗保险同类医疗费用标准的医疗费为15579元，应予以扣除，但并未提供证据予以证明，故应承担举证不能的法律后果，对其辩解意见不予采纳。3.住院伙食补助费。按现行的司法实践，谢应麟的住院伙食补助费为1200元（24天×50元／天）。4.营养费。参照医生的建议，根据目前的司法实践，谢应麟的营养费为12666元（126659.99元×10%）。5.护理费。经福建闽南司法鉴定中心评定，谢应麟出院后护理期限为180日，出院后护理期限内需他人予以大部分护理，但达不到长期护理依赖，谢应麟的常住地为沙县凤岗铁路新村6幢106号，故其护理费应按福建省城镇居民标准计算为35112元（24天×209元／天+180天×209元／天×80%）。6.残疾赔偿金。2019年12月4日经福建闽南司法鉴定中心评定，谢应麟的损伤后遗症为六级伤残，谢应麟系退休职工，故其残疾赔偿金应按福建省城镇居民标准计算为136860元（45620元／年×6年×50%）。7.残疾辅助器具费。平安财险广州开发区公司对德林公司的评估鉴定意见有异议，认为鉴定人胡某、唐某1执业证书已过期，该鉴定意见不能作为定案依据。一审法院认为，该鉴定系由一审法院依法委托，由中级法院指定，且国康辅助器具协会出具证明证实鉴定人胡某、唐某2业证书符合办理年检条件，系因目前协会暂停办理该业务，其原证件继续使用，故鉴定人胡某、唐某3有相应的鉴定资质，对保险公司的异议不予采纳。根据德林公司的评估鉴定意见，谢应麟的（1）辅助器具配置费用为127200元［（36000+3600）元×2次+8000元×6次］。（2）辅助器具维护费用为23760元［（36000+3600）元×10%×6年］。（3）辅助器具装配食宿费用为5000元［（40天+1次×10天）×50元×2人］。三项合计共155960元，对该费用予以确认。8.精神损害抚慰金。考虑谢应麟的伤残等级及伤情，酌定为30000元。9.交通费。考虑谢应麟的住院治疗天数及家庭住址距离等因素，酌定为400元。 本案系机动车交通事故责任纠纷，交通管理部门根据双方的过错行为作出道路交通事故认定书，认定陈春银负本事故的全部责任，谢应麟无责任是正确的，双方当事人无异议，予以采信并作为定案依据。各方当事人应按其在事故中的过错承担相应的民事赔偿责任。陈春银系本案交通事故的直接侵权责任人，应承担赔偿责任。陈春银驾驶的肇事车辆赣Ｄ×××××号重型半挂牵引车以泰和县华吉物流有限公司的名义向人保财险杨圩服务部投保了机动车交通事故责任强制保险，向平安财险广州开发区公司投保了限额为150万元的商业第三者责任险且不计免赔，事故发生均在保险期间内，两保险公司应在保险的限额内承担赔偿责任，故谢应麟请求陈春银、人保财险杨圩服务部、平安财险广州开发区公司承担赔偿责任，于法有据，予以支持。陈春银虽辩称与华吉公司系挂靠关系，但未提供相关的证据加予佐证，华吉公司仅系涉案车辆的登记车主，且向保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，不具有过错，故谢应麟请求华吉公司承担赔偿责任，于法无据，不予支持。关于陈春银、平安财险广州开发区公司对于谢应麟具体的赔偿项目和赔偿标准的辩解意见，已在双方争议部分作出说明，不再重复。根据本案事实和相关规定标准计算，谢应麟因本交通事故所造成的合理损失为：医疗费126659.99元、住院伙食补助费1200元、营养费12666元、护理费35112元、残疾赔偿金136860元、残疾辅助器具费155960元、精神损害抚慰金30000元、交通费400元，合计498857.99元。综上所述，谢应麟上述损失，应由人保财险杨圩服务部在交强险122000元限额内赔偿120000元，扣除已付的10000元，尚需支付110000元，由平安财险广州开发区公司在商业第三者责任险限额内赔偿378857.99元（498857.99元-120000元），扣除已付的90000元，尚需支付288857.99元。华吉公司、人保财险杨圩服务部经传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、人保财险杨圩服务部应于判决生效之日起十日内赔偿谢应麟因本案交通事故致其受伤所造成的损失合计120000元，扣除已付的10000元，尚须支付110000元（其中10000元系陈春银的垫付款）。二、平安财险广州开发区公司应于判决生效之日起十日内赔偿谢应麟因本案交通事故致其受伤所造成的损失合计378857.99元，扣除已付的90000元，尚需支付288857.99元。三、驳回谢应麟其他的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9375.4元，减半收取4687.7元,由谢应麟负担493.4元，陈春银负担4194.3元，应于判决生效之日起七日内向一审法院缴纳。鉴定费5600元，由陈春银负担。 本案二审期间，当事人未提交新证据。 对一审法院认定事实，当事人均无异议。对该无争议事实，本院予以确认。 本院认为：根据《国务院关于取消一批职业资格许可和认定事项的决定》（国发〔2015〕41号），“假肢与矫形器制作师”项目位列其中。中国康复辅助器具协会虽非发证机关，但在国务院上述决定出台之前系该证年检机关，故其有权出具证明，对制作师执业证书的过期问题作出说明。该协会出具证明说明评估鉴定人胡某、唐某4按时参加继续教育活动，符合办理年检条件，但目前协会暂停办理该业务，其原证件继续使用”，故胡某、唐岚均具有鉴定资质。平安财险广州开发区公司主张评估鉴定人胡某、唐某1职业证书均已过期，与事实不符，不与采纳。平安财险广州开发区公司对谢应麟残疾辅助器具费使用年限6年有异议，提出应参考漳州地区男性预期寿命74.4周岁，先行赔偿1次残疾辅助器具，如谢应麟二次配置再另行起诉。该主张既无法律依据，又增加当事人诉累，不予采纳。平安财险广州开发区公司还对评估鉴定意见的价格限额和组件式大腿假肢最低使用年限有异议，并申请重新鉴定，但其未能举证证明该鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对其主张不予采纳。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”谢应麟病历载明，其已于2018年11月6日进行右股骨中上段截肢术，并医嘱“出院后可到正规公司装配假肢”。一审法院依法委托德林公司对谢应麟假肢价格、安装费用、适用年限、更换次数、日常维修保养费进行鉴定后，参照该公司出具的《残疾辅助器具评估鉴定意见书》，确定残疾辅助器具费为155960元，符合上述规定，并无不妥。平安财险广州开发区公司主张谢应麟残疾辅助器具费应为47600元，缺乏事实和法律依据，不予采纳。 综上所述，平安财险广州开发区公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2467元，由中国平安财产保险股份有限公司广州市经济技术开发区支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 阮明光 审 判 员 李 凌 审 判 员 黄 兴 二〇二〇年十一月十九日 法官助理 黄倩茹 书 记 员 林延龄 陈秋萍