陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3860号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区长城北路保险公司大楼。统一社会信用代码：9161080072734252XM。负责人：赵智勇，系该公司经理。委托诉讼代理人：王凯，陕西阳达律师事务律师。被上诉人（原审原告）：惠爱世，男，1974年9月27日出生，汉族，个体户，住陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：李四东，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：尹继岗，男，1992年5月24日出生，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司因与被上诉人惠爱世、尹继岗机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初1632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初1632号民事判决，改判上诉人向被上诉人支付医疗费25690.99元、误工费17765元、护理费4000元、住院伙食补助费2000元、营养费1200元、道路救援费308元、共计50963.99元，在交强险限额内支付32073元、在商业险内支付13223.69元（争议金额为107973.71元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决误工费标准205元/天错误，2019年陕西省私营单位农林牧渔业年平均工资31325元，误工费应为17765元。2、一审判决被上诉人残疾赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费属于采纳证据错误。上诉人询问具有资质的其他鉴定机构得知，惠爱世受伤伤情评定为伤残较为牵强，一审未准许上诉人重新鉴定，请二审准许重新鉴定。3、鉴定费、精神损害抚慰金属于间接损失应当尹继岗赔偿。惠爱世辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。尹继岗辩称：其购买足额保险由保险公司赔偿。惠爱世向一审法院起诉请求：1、依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在保险责任限额内赔偿原告医疗费、误工费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费等共计158937.7元，不足部分由被告尹继岗承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月30日16时09分许，被告尹继岗驾驶其所有的陕KJG8**号“本田”小型轿车由北向南行驶至榆林迎宾大道与榆补路路口时，与由西向东惠爱世驾驶的三轮摩托车相撞，造成原告惠爱世受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。榆林市公安局交警支队二大队作出道路交通事故认定书，认定被告尹继岗应负此次事故的主要责任，原告惠爱世负此次事故的次要责任。原告惠爱世受伤后，被送往榆林市儿童医院（榆阳区人民医院）抢救治疗40天，花费医疗费25690.99元，主要诊断为：1、左锁骨骨折；2、左多发性肋骨骨折；3、创伤性胸腔积液；4、左肺创伤性肺炎；5、左颞颅骨局部缺损；6、肝血管瘤病。2020年5月25日，陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，意见为被鉴定人惠爱世左锁骨骨折属十级伤残；左侧肋骨骨折，属十级骨折；后续治疗费约12000元，原告支出鉴定费2400元、支付道路救援费308元。因被告尹继岗所有的陕KJG8**号号“本田”小型轿车在被告人保榆林市分公司投保有交强险一份、商业险50万元，并购买了不计免赔特约险，事故发生在保险期间内。另查明，被扶养人原告女儿惠亚娜，生于2003年3月6日。又查明，事故发生后，被告人保榆林市分公司向原告垫付医疗费1万元；被告尹继岗垫付三轮维修费1250元。以上事实有原告提供：1、交通事故认定书一份、2、交强险保单一份、商业险保单一份、3、道路救援费票据一支、4、榆阳区人民医院诊断证明、住院病历一份、费用清单一份、5、惠爱世、惠亚娜户口本复印件、司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一支，及庭审原告陈述、被告答辩事实予以认定。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。被告尹继岗驾驶小型轿车与原告惠爱世驾驶的三轮摩托车相撞，造成原告惠爱世受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。榆林市公安局交警支队二大队作出道路交通事故认定书，认定被告尹继岗应负此次事故的主要责任，原告惠爱世负此次事故的次要责任。该事故认定事实清楚，责任分明，本院依法予以采信，并以70%：30%的比例划分被告与原告的事故责任。被告车辆在被告人保榆林市分公司投保有交强险、第三者责任险，根据《道路交通安全法》第七十六条规定意见，原告损失首先在人保榆林市分公司交强险限额内进行赔偿，超出交强险限额部分，按责任比例在被告人保榆林市分公司第三者责任险限额内进行赔偿。原告诉讼请求的损失项目中：医疗费25690.99元，有诊断证明、医疗费票据、费用清单佐证，本院依法予以支持；误工费42435元（205元×207天）、护理费4000元（100元/天×40天）、伙食补助费2000元（50元/天×40天），均符合法律规定，本院依法予以支持；营养费1200元，因有医嘱加强营养说明，但无明确的营养期限，本院酌情支持20天共计600元（30元/天×20天）；残疾赔偿金79415.60（36098元×20年×11%），符合法律规定本院依法予以支持；被扶养人生活费1175.70元（23514元×1年×10%÷2人），符合法律规定，本院依法予以支持；精神抚慰金5000元，根据原告的伤情及事故责任，本院酌情支持4000元；后续治理费12000元，有鉴定意见佐证，本院依法予以支持；鉴定费2400元，系原告为了确定损失而支付的必要合理费用，本院依法予以支持，道路救援费308元，有正规发票佐证，本院依法予以支持。以上损失共计174025.29元。首先在被告人保榆林市分公司在交强险限额内赔偿12万元，下剩54025.29依法按责任比例在被告人保榆林市分公司第三者责任险限额内赔偿37817.70元，其余损失原告承担，被告人保榆林市分公司先行垫付1万元在前述赔偿款中抵扣；被告尹继岗辩称垫付事故发生后，垫付原告三轮车维修费1250元，因本案原告未对三轮车损失提起诉讼，依照不诉不理原则，本案对其不能一并处理，被告尹继岗可根据保险合同另行主张权利。对被告尹继岗答辩对交警部门责任划分有异议，因其在收到交警部门事故认定书的复议期内放弃权利，且在本案中未提供其无事故责任的证据，以答辩意见本院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，由被告人保榆林市分公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费、道路救援费等共计147817.70元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1730元，由被告人保榆林市分公司负担1608元，原告惠爱世负担122元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，尹继岗驾驶陕KJG8**号车与驾驶三轮摩托的惠爱世相撞，交警作出事故认定书，尹继岗负主要责任、惠爱世负次要责任。尹继岗驾驶的陕KJG8**号车在中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保一份交强险、50万元商业险，并不计免赔。因保险限额足以赔偿所受损失故尹继岗不再承担赔偿责任。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司称误工费标准错误应按2019年陕西省私营单位农林牧渔业年平均工资31325元计算。本案一审庭审中上诉人提问惠爱世从事什么职业，惠爱世陈述其职业为卖凉皮。因此其并非农、林、牧、渔业从业人员其误工标准应按无固定收入中的城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资43477元/年÷365天=119元/天来计算，至作出鉴定前一天即207天其误工费应为24633元。上诉人提出残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费所依据的鉴定意见属于采纳证据错误。经查，上诉人在一审庭审时提出要求重新鉴定，法庭明确告知其本案鉴定系法院委托程序合法规范，不支持其重新鉴定申请。且上诉人未能提出有效证据支持其诉讼主张，亦未能举证证明存在应予重新鉴定的法定情形，故该上诉理由不能成立，依法不予支持。惠爱世因交通事故致伤经鉴定构成两项十级伤残，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。一审判决于法相符并无不当。上诉人所持精神损害抚慰金系间接损失其不应赔偿的上诉理由应予驳回。上诉人称鉴定费为间接损失不应由其赔偿，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。其中诉讼费、鉴定费即是必要合理的费用，应由保险人承担。故该上诉理由不能成立，依法不予支持。惠世爱的各项合法损失为：医疗费25690.99元、误工费24633元、护理费4000元、住院伙食补助费2000元、营养费600元、残疾赔偿金79415.60元、被抚养人生活费1175.70元、精神损害抚慰金4000元、后续治疗费12000元、鉴定费2400元、道路救援费308元，共计156223.29元。交强险赔偿：医疗费10000元、误工费24633元、护理费4000元、残疾赔偿金77367元、精神损害抚慰金4000元、救援费308元，计120308元。商业险赔偿：医疗费15690.99元、残疾赔偿金2048.60元、被抚养人生活费1175.70元、营养费600元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费2000元、鉴定费2400元，计35915.29元×70%=25140.70元，惠世爱的损失共计145448.70元（120308元+25140.70元）。因上诉人先行垫付1万元扣减后，应赔偿135448.70元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司对于误工费的合法部分应予支持，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯误工费计算有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初1632号民事判决第二项、迟延履行告知条款、一审案件受理费分配；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初1632号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效后在交强险、商业险内赔偿惠爱世医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、道路救援费共计135448.70元。二审案件受理费2450元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担2400元，由尹继岗负担50元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年十一月二十六日书记员  段欣兵