辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终8410号上诉人：友众信业金融信息服务（上海）有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：易源俏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘晓磊，女，1984年2月10日出生，汉族，住哈尔滨市平房区，该公司人事。被上诉人（原审原告）：李众心，女，1988年4月29日出生，满族，住沈阳市于洪区。上诉人友众信业金融信息服务（上海）有限公司与被上诉人李众心因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初10706号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案已审理终结。友众信业金融信息服务（上海）有限公司上诉请求：撤销沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初10706号民事判决，依法改判上诉人无需向被上诉人支付经济赔偿金；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2018年11月，受行业市场变化，公司业务调整，友众信业金融信息服务（上海）有限公司大东分公司（以下简称“大东分公司”）所属总公司友众信业金融信息服务（上海）有限公司决定将沈阳区域与哈尔滨区域合并，并对大东分公司业务职能进行优化，优化后仅保留客服岗位，销售岗位及区域管理岗位即被上诉人所指区域后线工作予以撤销，故公司客观上无法在继续提供区域后线岗位给被上诉人，公司曾向被上诉人提出调岗安排，但未能与其达成一致意见，鉴于被上诉人当时处于三期，因此在被上诉人哺乳期结束后，上诉人根据《劳动合同法》第四十条第三款解除被上诉人的劳动合同。上诉人已经提前30日通知被上诉区域合并及岗位优化的情况，并就调岗事宜进行了协商，双方未能就变更劳动合同内容事宜达成一致，故依据《劳动合同法》第四十条第三项解除劳动合同系合法解除。李众心辩称，同意一审判决。李众心向一审法院起诉请求：1、请求判令大东分公司支付违法解除劳动合同赔偿金60186.96元；2、请求判令大东分公司支付2019年1月工资5015.58元；3、请求判令大东分公司支付生育津贴差额14818.97元；4、请求判令大东分公司支付失业金损失19278元；5、请求判令大东分公司支付代通知金5015.58元；6、请求判令大东分公司支付加班费62723.58元；7、请求判令大东分公司承担本案的诉讼费用。一审法院经审理查明，2013年11月1日，李众心与案外人友众信业金融信息服务（上海）有限公司沈阳分公司签订劳动合同，担任客服专员，约定合同至2016年10月31日止。2016年11月1日，李众心与案外人友众信业金融信息服务（上海）有限公司沈阳分公司续签了劳动合同，合同期限为5年，至2021年10月31日止，本案审理过程中，大东分公司自认与李众心存在劳动合同关系，并且建立劳动合同关系的时间自2013年11月1日起至2019年6月5日止，在此期间，李众心虽与案外人友众信业金融信息服务（上海）有限公司沈阳分公司签订的书面劳动合同，但实际其始终在大东分公司的指派下开展工作。2019年6月5日，大东分公司以劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化致使原合同无法履行，经当事人协商，不能就变更达成协议为由提出与李众心解除劳动合同关系。另查明，李众心于2018年5月14日至2018年11月2日休产假，该期间大东分公司向原告支付了14818.97元工资，2019年2月，大东分公司向李众心支付了16173.15元生育津贴，上述两项费用合计30992.12元。根据沈阳市医疗保障事务中心出具的证明显示，李众心生育期间应获得30992.12元生育津贴。又查明，2019年7月5日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会就双方之间的劳动争议作出沈大劳人仲不字【2019】909号不予受理通知书。庭审中，李众心自认已经收到2019年1月的工资，李众心自认放弃诉讼请求中的2019年1月工资5015.58元的主张。双方均承认李众心在与大东分公司解除劳动合同关系前12个月的月平均工资为4100元。一审法院认为，本案李众心与大东分公司之间存在真实的劳动合同关系，劳动争议当事人的合法权益受法律保护。关于赔偿金，大东分公司虽以劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化致使原合同无法履行，经当事人协商，不能就变更达成协议为由提出与李众心解除劳动合同关系，但根据大东分公司提供的证据看不出其曾就劳动合同的变更与李众心进行磋商，并且在李众心提供的双方微信对话过程中，李众心始终表达愿意继续留在大东分公司处工作的意愿，但大东分公司始终未向李众心提供相应的职位，只是提出让李众心提出解除劳动合同的意见和要求，据此认定大东分公司没有变更劳动合同的意愿，故大东分公司的抗辩不能成立，认定大东分公司系违法解除劳动合同，大东分公司应当向李众心支付违法解除劳动合同的赔偿金。因李众心自2013年11月1日至2019年6月5日在大东分公司处工作，按照李众心在大东分公司处的工作时间计算，大东分公司应当向李众心支付6个月的工资，李众心离职前的月平均工资为4100元，故大东分公司应向李众心支付经济赔偿金49200元（4100元*6个月*2）。关于2019年1月的工资，庭审中，李众心自认已收到该笔工资，并在庭审中放弃该项诉讼请求，对此，该院予以确认。关于生育津贴差额，李众心于2018年5月14日至2018年11月2日休产假，该期间大东分公司已向李众心支付了14818.97元工资，李众心收到的该工资实质即生育津贴，大东分公司又于2019年2月向李众心支付了16173.15元生育津贴，至此，大东分公司已实际向李众心支付了30992.12元剩余津贴，大东分公司已经履行完毕支付全部生育津贴的义务，生育津贴本身即有弥补女性在生育哺乳期间收入减少的损失的作用，生育津贴与工资不能兼得，故李众心关于生育津贴差额的主张无事实依据和法律依据，该院不予支持。关于失业金损失，李众心该项主张缺乏事实依据和法律依据，该院不予支持。关于待通知金，根据李众心提供的微信截图证据显示，大东分公司的人事主管早已在合同解除之前与原告进行了磋商，表达了解除劳动合同的意愿，故对于李众心要求待通知金主张不予支持。关于加班费，李众心并未提供相关证据证明存在加班事实，故对于该项主张因缺乏事实依据，该院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十八条、第八十七条的规定，判决：“一、被告大东分公司于本判决书生效后十日内向原告李众心支付经济赔偿金49200元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”案件受理费10元，由被告大东分公司承担。二审期间，友众信业金融信息服务（上海）有限公司提交清税证明和准予注销通知书，证明一审被告大东分公司已于2020年6月17日注销，现友众信业金融信息服务（上海）有限公司以总公司的身份参与二审诉讼。另查明，本院（2019）辽01民终13175号民事判决认为“根据大东分公司提交的职场退租邮件截图、办公用品回收邮件截图、退租说明等证据，可以认定大东分公司在解除劳动关系时存在经营状况不佳，即客观情况发生重大变化，故大东分公司解除与闫宏宇的劳动合同关系并不违反法律规定。”该判决现已生效。被上诉人李众心二审期间未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于大东分公司解除与李众心的劳动合同关系是否合法的问题。本案大东分公司解除劳动合同关系的理由为“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原合同无法履行，经当事人协商，不能就变更达成协议的”，根据大东分公司提交的职场退租邮件截图、办公设备回收通知邮件截图、退租说明等证据，可以认定大东分公司在解除与李众心劳动关系前已经存在经营状况不佳的情形，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定的情形。尽管双方微信沟通过程中李众心表达了继续工作的意愿，但从二审期间大东分公司确已注销的客观事实看，可以认定双方确系客观情况发生变化，导致劳动合同无法履行。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，大东分公司应向李众心支付经济补偿金。因大东分公司现已注销，友众信业金融信息服务（上海）有限公司作为大东分公司的总公司，自愿参与本案诉讼，视为其承继了大东分公司就本案的相关给付责任，故应由友众信业金融信息服务（上海）有限公司向李众心支付经济补偿金。鉴于友众信业金融信息服务（上海）有限公司对一审认定李众心离职前月平均工资为4100元的事实未提出异议，故友众信业金融信息服务（上海）有限公司应向李众心支付经济补偿金的数额为24600元（4100元*6个月）。一审认定违法解除不符合法律规定，本院予以纠正，对友众信业金融信息服务（上海）有限公司的上诉主张，本院予以支持。综上所述，友众信业金融信息服务（上海）有限公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项规定，判决如下：一、撤销沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初10706号民事判决；二、友众信业金融信息服务(上海)有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付李众心解除劳动合同经济补偿金24600元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回各方当事人其他诉讼请求。一、二审案件受理费20元，由友众信业金融信息服务（上海）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  郝梦思审判员  刘风霞二〇二〇年十一月十八日法官助理王斌书记员唐娜