陕西省商洛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）陕10民终550号 上诉人（原审原告）：贾志平，男，1973年5月4日出生，汉族，户籍地内蒙古鄂尔多斯市，住陕西省商洛市商州区。 委托诉讼代理人：张凯，陕西丰瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：商洛市工矿工艺品外贸公司，住所地商洛市商州区。 法定代表人：郭东民，公司经理。 委托诉讼代理人：张涛，陕西善存律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：商洛市土畜粮油外贸公司，住所地商洛市商州区。 法定代表人：黄新民，公司经理。 委托诉讼代理人：张涛，陕西善存律师事务所律师。 原审第三人：陕西天隆景投资开发有限公司，住所地陕西省商洛市商州区。 法定代表人：唐毅，公司经理。 上诉人贾志平因与被上诉人商洛市工矿工艺品外贸公司、商洛市土畜粮油外贸公司、原审第三人陕西天隆景投资开发有限公司案外人执行异议之诉一案，不服商洛市商州区人民法院(2020)陕1002民初1970号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人贾志平及委托诉讼代理人张凯、被上诉人商洛市工矿工艺品外贸公司法定代表人郭东民、被上诉人商洛市土畜粮油外贸公司法定代表人黄新民及二被上诉人共同委托诉讼代理人张涛、原审第三人陕西天隆景投资开发有限公司法定代表人唐毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贾志平上诉请求：撤销商洛市商州区人民法院（2020）陕1002民初1970号民事裁定，指令商洛市商州区人民法院继续审理本案。事实与理由：1、上诉人的起诉符合法律规定，原审法院应当予以审理。上诉人于2020年7月6日对商州区人民法院作出的（2020）陕1002执360-1号执行裁定提出执行异议申请，商州区人民法院驳回了上诉人的异议请求，上诉人在法定期限内向商州区人民法院提出案外人执行异议之诉，且上诉人的起诉具有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，故上诉人的起诉符合法律规定。2、上诉人的诉请并不涉及原判决是否错误，与原判决无关。上诉人在本案中对生效民事判决是否存在错误不持任何观点，上诉人在本案中的诉求系主张自身就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，应当认定与原审判决是否错误无关。3、原审裁定简单认定执行标的与执行依据中确定的标的具有同一性缺乏事实依据，应予纠正。原审第三人在实际施工建设过程中，未严格按照《建设工程规划许可证》批准的建设规模进行施工，违法扩建框架结构房屋，受到商洛市商州区城市管理局的处罚。但案涉铂晶公馆一、二层的实际建筑面积原审未查明，即一、二层的实际建筑面积相比925㎡是多是少不明确；生效民事判决要求原审第三人向二被上诉人交付不少于925㎡的商业用房，该判决所指交付面积同样并不明确、清晰；商州区人民法院执行该生效判决过程中，将铂晶公馆一、二层商业用房全部查封，是否存在超标的查封的问题。在此情形下，原审认定“执行标的与执行依据中确定的标的具有同一性”显然缺乏事实依据。综上，上诉人认为其诉求应参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定进行审理，故原审裁定认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院支持上诉人的诉请，维护上诉人合法权益。 商洛市工矿工艺品外贸公司、商洛市土畜粮油外贸公司辩称，上诉人要求法院确认案涉一层商铺176.55㎡归其所有，因其主张的商铺面积已包含在原生效判决确认的内容中，与原生效判决有关、具有同一性，不符合《民诉法》227条规定的案外人执行异议之诉的受理条件，应当驳回其起诉。即使上诉人有权提起诉讼，但其主张的权利是债权请求权，而非物权请求权，不能排除法院的强制执行，也应当驳回其诉求。根据生效判决，案涉铂晶公馆如果实际建筑面积大于925㎡，原审第三人也应据实交付，所以原审无需确认案涉房屋的实际建筑面积，更何况案涉房屋受法律保护的客观实际建筑面积不足925㎡，故上诉人认为其所有的房屋是否纳入生效判决范围之内不明确的上诉理由不能成立。原审裁定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 陕西天隆景投资开发有限公司述称，对上诉人的上诉无异议，因本公司与上诉人签订有购房网签合同，但上诉人购买的商铺与判决给二被上诉人的商铺之间应该是包含关系，两个权利之间有冲突。 贾志平向一审法院起诉请求：1.依法判决确认第三人天隆景公司开发的铂晶公馆一层东176.55平方米商铺归原告所有；撤销并解除（2020）陕1002执360-1号执行裁定书中对该176.55平方米商铺的查封，停止对该商铺的执行措施；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百零五条规定，“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。”本院审理原告商洛市工矿工艺品外贸公司、商洛市土畜粮油外贸公司与被告陕西鑫锐房地产开发有限公司、商洛天隆景实业有限公司（后名称变更为陕西天隆景投资开发有限公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，作出（2019）陕1002民初279号民事判决书，判决：一、被告商洛天隆景实业有限公司按照合同约定交付与原告联合开发的铂晶公馆一层、二层每层不少于925平方米的商业用房，并向不动产登记中心提供为原告办理房屋产权证书所需要的资料；二、被告商洛天隆景实业有限公司每月按4万元支付原告从2012年6月起至交付房屋之日止的办公经费；三、驳回原告要求被告陕西鑫锐房地产开发有限公司交房、支付办公经费的诉讼请求。该判决已发生法律效力，商洛市工矿工艺品外贸公司、商洛市土畜粮油外贸公司向一审法院申请强制执行，原告贾志平提出执行异议并请求确认归其所有的铂晶公馆一层东176.55平方米商铺，包含在一审法院（2020）陕1002执360-1号执行裁定书的执行依据（2019）陕1002民初279号民事判决书确定的标的，即第三人陕西天隆景投资开发有限公司向被告商洛市工矿工艺品外贸公司、商洛市土畜粮油外贸公司交付的铂晶公馆一层、二层每层不少于925平方米的商业用房范围内，该执行标的与执行依据中确定的标的具有同一性，与原判决有关，原告对此提出执行异议，不符合案外人执行异议之诉案件的受理条件。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百零五条、第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回贾志平的起诉。案件受理费38955元退还贾志平。 本院认为，根据诉、辩双方的观点，本案二审的争议焦点是上诉人贾志平的起诉是否符合案外人执行异议之诉的受理条件。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百零五条规定：“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。”本案中，上诉人以其已购买案涉铂晶公馆一层商铺东176.55㎡为由向法院起诉，要求确认该176.55㎡商铺归其所有，解除对该商铺176.55㎡的查封，并停止执行。经审查，上诉人诉求中主张的176.55㎡商铺，与商洛市商州区人民法院已经生效的（2019）陕1002民初279号民事判决的第一项内容所指向的标的，即陕西天隆景投资开发有限公司应向二被上诉人交付的铂晶公馆一层、二层每层不少于925㎡商业用房之间为包含关系，该执行标的与生效判决确定的标的具有同一性，应认定上诉人的诉讼请求与原判决有关，故上诉人对此提出执行异议，不符合案外人执行异议之诉案件的受理条件，一审裁定驳回其起诉并无不当。上诉人认为其诉请与原判决无关缺乏依据，故其请求本院不予支持。 综上，贾志平的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 林小平 审 判 员 闫莉霞 审 判 员 王金新 二〇二〇年十一月十三日 法官助理 刘 妍 书 记 员 石珊珊