陕西省彬州市人民法院   刑事附带民事判决书       （2020）陕0482刑初13号     公诉机关彬州市人民检察院。     附带民事诉讼原告人（以下简称“附民原告人”）贠某彬，男。     委托诉讼代理人王静，陕西彬州律师事务所律师。     被告人刘某华，男。因涉嫌过失致人重伤罪，于2019年10月3日被彬州市公安局取保候审；2020年4月14日被本院取保候审，同年10月14日被本院再次取保候审。经本院决定，于2020年11月16日被彬州市公安局依法执行逮捕。现羁押于彬州市看守所。     指定辩护人王保华，彬州市法律援助中心律师。     附带民事委托诉讼代理人张长年，陕西省岐山县148法律服务所法律工作者。   附带民事诉讼代理人刘某乾，男。系刘某华父亲。   附带民事诉讼被告人（以下简称“附民被告人”）程某祥，男。     彬州市人民检察院以彬检刑事部刑诉（2020）8号起诉书指控被告人刘某华犯过失致人重伤罪，向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人贠某彬亦提起了刑事附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。彬州市人民检察院指派检察员王鹏进依法出庭支持公诉，被告人刘某华及其指定辩护人王保华、附带民事委托诉讼代理人张长年、刘某乾，附民原告人贠某彬及其委托诉讼代理人王静，附民被告人程某祥到庭参加了诉讼。因疫情中止审理一次。本案现已审理终结。   彬州市人民检察院指控，2019年6月16日12时许，在彬州市XX城XX店门口刘某华用气磅吹自己衣服上灰尘时，贠某彬从旁边路过时，刘某华用气磅在贠某彬肛门处吹了一下，致使贠某彬受伤倒地。后经陕西省西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定，贠某彬损伤程度为重伤二级。   公诉机关针对其指控提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述及辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录、视听资料、电子数据等证据，证实被告人刘某华已构成过失致人重伤罪，提请本院依法追究其刑事责任。   附民原告人贠某彬诉称，因被告人刘某华的犯罪行为，致其重伤二级，其受到的损失应依法得到赔偿。请求：1、依法追究被告人的刑事责任。2、判令被告人赔偿附民原告人医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、住宿费、交通费、复印费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等各项费用共计315406.47元。   附带民事诉讼原告人针对其诉讼主张，向本院提供了下列证据：1、门诊病历、诊断证明，出院证，证明被害人伤情及被害人在彬州市人民医院救治、在咸阳市中心医院、彬州市博爱医院住院治疗及住院时间等情况。   2、医疗费票据、陕西省城乡居民医保住院报销结算表、外购药品票据、门诊处方、咸阳市中心医院费用清单，证明被害人先后为治疗病情花费医疗费67171.32元，合疗报销11521.35元，外购药品共花费1822.4元。   3、委托鉴定书、司法鉴定意见书、鉴定通知书，证明被害人损伤程度属重伤二级，伤残等级属九级伤残。   4、鉴定费票据、住宿费票据，交通费票据、复印费票据，证明被害人花费鉴定费1680元、住宿费600元、交通费1965.70元，复印费191元。   5、咸阳市中心医院证明一份、贠某彬结婚证复印件、户口薄复印件等，证明贠某彬住院期间护理人员身份信息。   6、刘家湾村委会证明、户口薄复印件，证明被抚养人身份信息及年龄。   被告人刘某华辩称，对起诉书指控的犯罪事实、罪名及适用法律均无异议。请求对其从轻处罚。   指定辩护人认为，1、对起诉书指控被告人刘某华犯过失致人重伤罪的犯罪事实、罪名及适用法律均无异议；但被害人和被告人在平时就有相互吹身上灰尘的情节，且是在玩耍、嬉闹的过程中因被告人一时大意致贠某彬受伤。2、被告人有以下法定或酌定从轻情节：自首，系初犯、偶犯，当庭认罪认罚，主观恶意较小。综上，希望对被告人从宽处理。   附带民事委托诉讼代理人辩称：1、本案事实不清，当时是刘某华和贠某彬在用气泵互相吹身上灰尘，吹完后刘某华将气泵放好，两三分钟后，贠某彬躺在地上休克了；2、对医院的诊断证明真实性认可，证明目的不认可，诊断证明上是急性弥漫性腹膜炎，附民原告人的休克是急性弥漫性腹膜炎所造成的；3、被告人智力不足，附民原告人的急性弥漫性腹膜炎突发后，被告人就误以为是自己的行为造成的。综上，希望法院驳回附民原告人的诉讼请求。   经审理查明，被告人刘某华系彬州市刘家湾汽修城朝阳轮胎店员工，被害人贠某彬系彬州市刘家湾汽修城正新轮胎店员工。      2019年6月16日11时50分许（案发现场监控视频显示时间），被告人刘某华在朝阳轮胎店门口用气磅吹自己被子和衣服上的灰尘，贠某彬从旁边路过，刘某华用气磅朝贠某彬身上吹气，与贠某彬相互追逐耍闹。11时52分，刘某华用气磅朝贠某彬肛门处吹了一下，致贠某彬受伤倒地。周围商户邻居见状立即通知了刘某华及贠某彬各自老板，朝阳轮胎店业务承揽人程某祥赶回后与正新轮胎店老板席永强一块将贠某彬送至彬州市人民医院救治。   经彬州市人民医院诊断，贠某彬伤情为：1、腹部闭合性损伤；2、空腔脏器穿孔；3、急性弥漫性腹膜炎；4、气腹。因伤情严重，当日转院至咸阳市中心医院，入院诊断：1、闭合性腹部损伤；2、乙状结肠破裂。行乙状结肠部分切除术及乙状结肠造瘘术。于2019年6月16日至2019年7月5日住院治疗19天，支付医疗费38305.23元。后因结肠造瘘术后伤口感染，于2019年8月17日至2019年8月22日在彬州市博爱医院住院5天进行抗炎、消肿、活血化瘀，对症等治疗，支付医疗费2616.44元。2019年11月4日在咸阳市中心医院再次住院22天，行结肠造瘘还纳术，2019年11月26日出院，支付医疗费26129.05元。 期间其他医疗费票据金额计120.6元。综上，贠某彬共计住院46天，住院医疗费用共计67171.32元。期间被告人刘某华垫付医疗费57000元。   经陕西省西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定，贠某彬损伤程度为重伤二级。   另查明，被告人刘某华归案后如实供述其犯罪事实，在审理阶段自愿承认指控事实，并愿意接受处罚。   附民原告人于2019年8月23日、2019年11月26日通过陕西省城乡居民医保（新农合）对支付的28745.49元住院医疗费予以报销，其中合疗报销合计金额为11521.35元，剩余部分系附民原告人个人负担。   附民被告人程某祥和师江妮系夫妻关系。2018年10月01日，王建华与程某祥和师江妮签订业务承揽合同，将彬州市城西朝阳轮胎经销部的维修和售后服务业务交由程某祥承揽。合同约定：“合同履行期内，乙方（程某祥、师江妮）应对其员工进行安全、消防、技术等方面的培训，乙方有责任维护工作区域内的设备、设施的安全，否则因乙方员工造成甲方设备或者设施的损坏、灭失或他人人身伤害等，乙方应承担全部经济和法律责任；乙方员工因工作原因所遭受的一切人身伤害，由乙方自行解决。”   上述事实，被告人刘某华在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供的，并经当庭举证、质证的如下证据证实：（一）书证：1、接处警登记表、立案决定书，证明案件来源；2、被告人刘某华户籍信息，证明被告人刘某华身份信息及被告人作案时已达法定刑事责任年龄；3、取保候审决定书，证明对被告人采取强制措施情况；4、被害人贠某彬户籍信息，证明被害人身份情况；5、贠某彬诊断证明书、病历材料，证明贠某彬伤情情况。（二）证人证言：1、证人程某祥（系刘某华雇主）、席永强（系贠某彬雇主）的证言，证明事发时其二人不在现场，闻讯赶到现场后，贠某彬已经躺在地上说他肚子胀疼，其二人开车将贠某彬送往彬州市人民医院救治，下午15时许将贠某彬转院至咸阳市中心医院。刘某华在程某祥店里打工已经三年多了，智力有点问题。席永强还证明贠某彬平时表现，事发后其将店内监控视频拷贝交给贠某彬妻子等情况；2、证人孙小群的证言，证明其在正新轮胎店隔壁经营商店。事发当日中午，其在店内听见外面有人哭喊，出去后看到贠某彬趴在朝阳轮胎店门口，连哭带喊，其便把情况告诉了朝阳轮胎店老板娘和正新轮胎店的老板，随后朝阳轮胎店老板赶回后和正新轮胎店老板一块把贠某彬拉到医院去了，其当时没有注意到刘某华在哪，也不知道事发缘由，后来听说是刘某华用气磅朝贠某彬屁股后吹了一下等情况；3、证人刘鹏、刘江宏的证言，证明其系刘某华同村村民。刘某华小时因患病发烧导致脑子不正常及刘某华家庭情况；4、证人杨胜杰证言：证明贠某彬和刘某华系很好的朋友，脑子都有点不够用，在一起经常用气泵吹身上的灰尘等情况；5、证人师江妮（系程某祥妻子）的证言，证明刘某华是其经营的朝阳轮胎店员工，事发时其不在现场，是隔壁商店的人来告诉其的，其出去后看到贠某彬在地上躺着喊叫肚子疼，刘某华在贠某彬旁边站着，其问贠某彬啥情况，贠某彬说他和刘某华用气磅相互吹土，他肚子疼得很，其就拨打了120，以及刘某华平时表现、刘某华和贠某彬之间没有矛盾等情况。（三）被害人贠某彬的陈述，证明2019年6月16日中午，其路过朝阳轮胎店门口时，看到刘某华用气磅吹身上灰尘，其从刘某华旁边路过时刘某华就用气磅朝其屁股吹了一下，其当时肚子疼得倒在地上，之后被送到医院救治。其没有让刘某华用气磅帮自己吹身上灰尘，平时与刘某华也没有矛盾，事发时只有其和刘某华在场等情况。（四）被告人刘某华的供述与辩解，证明事发当日中午，其在店门口用气磅吹衣服上的灰尘，贠某彬过来看到后就让其帮他把衣服上的灰尘吹一下，其用气磅吹到贠某彬后背衣服的时候，朝贠某彬肛门吹了一下，贠某彬就抱着肚子躺在地上喊叫肚子疼，其老板过来后和贠某彬老板一块把贠某彬送医院去了。平时其和贠某彬没有矛盾，其想着是和贠某彬开个玩笑，当时在场的只有其和贠某彬，以及其所用气磅充气嘴的特征等情况。（五）鉴定意见：西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心[2019]临鉴字第663号法医临床司法鉴定意见书，证明贠某彬损伤程度属重伤二级；（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验检查笔录、现场勘验图附现场照片，证明案发现场情况。（七）视听资料、电子数据：现场监控视频，证明案发当时现场情况。   经质证，附民原告人对刘某华供述中称其当时是在给贠某彬吹衣服上的灰尘一节不予认可。经审查，上述证据来源合法，客观真实，形式规范，证据之间相互印证，确实充分，足以认定。   针对附民原告人出示的证据，被告人的附民委托诉讼代理人对外购药品票据、医疗费票据、鉴定意见、村委会证明、贠某彬亲属户口簿复印件不认可；其余证据无异议。附民被告人程某祥质证对外购药品票据、村委会证明、贠某彬亲属户口簿复印件不认可；其余证据无异议。   经审查，附民原告人提供的证据中，复印费票据、住宿费票据形式不规范，不予采用；村委会证明、贠某彬亲属户口簿复印件与本案不具关联性，不予采用；外购药品费票据中，购买人血白蛋白注射液花费的1170元因有相关医嘱佐证，予以采信。其余外购药品费用支出无相关医嘱佐证，不予采信；其余证据来源合法，形式规范，与本案其他证据相互印证，予以采信。   本院认为，被告人刘某华长期从事汽车轮胎更换、维修工作，应当知道气磅产生的高压气流对人体可能会造成伤害后果的危险性，仍在追逐、嬉闹时出于玩笑的主观动机，用气磅喷出的高压气流朝被害人肛门吹气，致被害人的伤害后果达到重伤二级，其对危害结果因疏忽大意应当预见到而未有预见到的行为，符合《中华人民共和国刑法》第二百三十五条的规定，已构成过失致人重伤罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。辩护人认为被告人系自首。经查，被告人系经他人报警后被动归案，并非自动投案，归案后如实供述了其犯罪事实，应认定坦白，故辩护人该意见不予采纳；认为被告人系初犯、偶犯、当庭认罪认罚，主观恶意较小的意见与查明事实及认定的情节一致，予以采纳。被告人归案后即如实供述其犯罪事实，属坦白，依法可从轻予以处罚；其系初犯、偶犯，依法可从轻予以处罚；本案事发后，被告人能主动承担部分经济损失，有悔罪表现，可酌情从轻予以处罚。被告人自愿承认指控事实，并愿意接受处罚，可依法从宽处理。鉴于被害人对本案的发生也有一定过错，对被告人可酌情从轻予以处罚。   附民原告人因被告人的犯罪行为造成的损失应当依法得到赔偿。关于赔偿范围、数额：医疗费，正式票据金额为38425.83元，附民原告人因医保（新农合）报销交至医保部门的医疗费票据计28745.49元，依法应计入被告人赔偿范围，以上计67171.32元。外购药品费，依据医嘱及票据确认1170元,应一并计入医疗费，综上，医疗费按照68341.32元予以确认；附民原告人通过医保（新农合）报销所得的11521.35元，应由有关部门依照法定程序依法另行处理。住院伙食补助费，依据实际在咸阳市中心医院住院41天，每天标准80元计算，在彬州市博爱医院住院5天，每天标准40元计算，确认3480元；护理费，考虑到被害人存在二次手术情况，自受伤之日住院起计算至最后一次手术出院之日，共163天，其中住院46天按照医嘱2人陪护，每天100元计算，剩余117天按照1人陪护，每天100元计算，确认20900元；营养费，根据住院46天，每天30元，确认1380元；误工费，自受伤之日住院起计算至最后一次手术出院之日，共163天，参照陕西省2019年度无固定收入城镇居民标准，每天按119.12元计算，确认19416.56元；交通费，附民原告人提供的交通费票据存在日期、往返地、往返次数与住院日期不符的情形，考虑到异地住院确有交通支出，根据住院、鉴定次数及距离等情况故酌情认定1000元；鉴定费，依据票据金额确认1680元；住宿费，考虑两次鉴定确有住宿支出，酌情认定500元；复印费、伤残赔偿金、被抚养人生活费于法无据，不予支持。上述确认赔偿项目的金额共计116697.88元。由被告人刘某华承担70%赔偿责任，计81688.52元；附民被告人程某祥作为刘某华的雇主，对其门店内具有安全危险性的专用设备管理不到位，且其知晓员工平时有用气磅互相吹衣服尘土的行为，又无证据证明其对该行为履行了安全教育义务并进行了制止，对危害后果发生有一定责任，应承担10%赔偿责任，计11669.79元；附民原告人贠某彬与刘某华在工作区域用具有危险性的气磅互相嬉戏玩耍，其对危害后果的发生亦存在一定责任，自负20%责任。   依据《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   一、被告人刘某华犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月16日起至2021年11月15日止。）   二、附带民事诉讼原告人贠某彬医疗费68341.32元、住院伙食补助费3480元、护理费20900元、营养费1380元、误工费19416.56元、交通费1000元、鉴定费1680元、住宿费500元，以上共计116697.88元。由被告人刘某华赔偿81688.52元（已付57000元，再付24688.52元。）；附民被告人程某祥赔偿11669.79元，剩余部分由附民原告人贠某彬自负。   三、驳回附带民事诉讼原告人贠某彬的其他诉讼请求。   上述款项限判决生效后十五日内给付。       如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本四份。                                  审判长   杨彬志                          人民陪审员   孙立文                          人民陪审员   席丽丽                           二〇二〇年十一月十七日                            法官助理     刘敏                          书记员   李**                              附法律条文：   《中国人民共和国刑法》                             第二百三十五条 过失伤害他人致人重伤的，处三年以下有期徒刑或者拘役。本法另有规定的，依照规定。     第四十五条 【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。     第四十七条 有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。    《中华人民共和国侵权责任法》   第十六条【侵害人身的财产损害赔偿范围】侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条 受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。    受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。    受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。   《最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》   第一百五十五条 对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。     犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。     驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。     附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。   《 中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。              1