贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终7313号上诉人（原审原告）:蒋维纲，男，1964年3月21日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被上诉人（原审被告）：贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处（曾用名：云岩区北京路社区服务中心），住所地贵州省贵阳市云岩区碧云巷**。负责人：雷浩。委托诉讼代理人：罗武泽，男。上诉人蒋维纲因与被上诉人贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2020）黔0103民初1506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒋维纲上诉请求：1、请求二审法院依法改判：判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2009年12月1日到2018年9月同工同酬未足额支付工资并2倍赔偿510602元；2、判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2018年9月至2020年9月同工同酬5662.67元×24个月=135904.08元；3、判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处为蒋维纲赔偿2018年9月至2020年9月24日缴费比例100%的社会保险金1132.56元×24个月=27181.44元；4、判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2009年12月1日到2018年9月30日未休年休假同工同酬工资27586.2元；5、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处违法解除劳动合同2倍赔偿20个月同工同酬工资133440元；6、用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月自恢复二倍的同工同酬工资5662.67元/月×11个月×2倍=124578.74元。事实与理由：一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国劳动法》第四十六条的规定，云岩区劳动人事争议仲裁委员会和一审法院对蒋维纲工资认定为最低工资标准于法无据。应该以社平工资作为依据，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应支付蒋维纲2009年12月1日到2018年8月未足额支付同工同酬工资并2倍赔偿510602元。二、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处至今未法定解除蒋维纲的劳动关系。依据是未向蒋维纲送达解除劳动合同通知书，以及《劳动合同法实施条例》第七条、第二十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条的规定以及双方的约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已解除或终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。故贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处与蒋维纲法定劳动关系并未解除，所以蒋维纲要求贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付2018年9月至2020年9月实行同工同酬工资5662.67元×24个月=135904.08元，并赔偿蒋维纲2018年9月至2020年9月24个月同工同酬缴费比例100%的社会保险金1132.56元×24个月=27181.44元。三、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应当向蒋维纲支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月自恢复二倍的同工同酬工资5662.67元/月×11个月×2倍=124578.74元。四、根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，蒋维纲提供的社保证明、蒋维纲累计工龄已超过二十年、年休假应是十五天。所以贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应当向蒋维纲支付2009年12月1日到2018年9月30日未休年休假同工同酬工资27586.2元。五、根据《劳动合同法》第四十二条规定，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处违法解除劳动合同，应当向蒋维纲支付2倍赔偿11个月同工同酬工资124578.74元。六、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处一直非法克扣蒋维纲的工资，根据《工资支付规定》第一条至第二十条的规定，没有任何法律规定可以克扣劳动者工资，故蒋维纲要求贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处两倍返还被克扣的工资。七、其诉讼请求2009年12月1日到2018年11月1日未足额支付工资并2倍赔偿510602元是依据《劳动合同法》第十一条、第十八条、第八十五条、以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第五条的规定。八、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处违法解除蒋维纲劳动关系，蒋维纲2018年10月8日电话知悉因蒋维纲长期旷工，经2018年9月10日党委会研究、决定对其予以将除名处理。但一审判决的陈述并未列明是什么请假手续不完善、几月几日不完善应该明确。蒋维纲病假证明书前后衔接，不存在请假手续不完善的情况。根据一审贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供的证据证明2018年8月20日两周病假是贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处出示的，根据报告（应为贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处）提供的考勤记录2018年8月20日起蒋维纲开始旷工至2018年9月31日蒋维纲一直处于旷工。那么贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处收到蒋维纲的病假证明为何还给蒋维纲考勤旷工，根据贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供的考勤签到表2018年9月31日全体工作人员签到上班唯有蒋维纲旷工，请问贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处2018年9月31日是怎么来的？贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供的考勤记录有多处涂改的地方。综上所述，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处的考勤记录和会议记录为自制记录并且造假，蒋维纲要求追偿贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处作伪证的责任，法庭未作记录。党委会不具备解除劳动合同的资格，蒋维纲并未收到解除劳动关系通知书；蒋维纲有工作资料、工作图片证明蒋维纲认真工作和VPN登陆市流动人口管理平台记录。上述证据证明蒋维纲没有旷工的事实而是贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事出在造假。贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处从未与蒋维纲签订书面劳动合同，并违法解除与蒋维纲的劳动关系。九、蒋维纲的工龄计算有社保缴费清单证明二审法院可以核实。十、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处存在明显违法、违规过错行为，极大的损害蒋维纲的合法权益。贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院予以维持，驳回上诉人的上诉请求。蒋维纲向一审法院起诉请求：一、判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2009年12月1日到2018年11月1日未足额支付工资并2倍赔偿510602元；二、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2018年9月至今的工资；三、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处缴纳2009年12月1日至今的社会保险；四、2009年12月1日至2018年9月30日未休年休假工资27586.2元；五、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲违法解除劳动合同2倍赔偿20个月的工资133440元。一审法院认定事实：蒋维钢为云岩区政法委流管办统一招聘的流动人口管理人员，2011年起，蒋维纲在北京路××办事处云岩街居委会从事流动人口管理工作，2018年6月调至市北路居委会工作，云岩区北京路社区服务中心于2013年1月为蒋维纲缴纳社会保险至2019年2月。2018年9月10日，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处向云岩区北京路社区工会出具《关于拟解除蒋维纲劳动关系的说明》载明：“市北路居委会工作人员蒋维纲长期旷工，云岩区北京路社区服务中心拟解除与蒋维纲的劳动关系，现征求工会意见。”2018年9月25日，北京路社区工会出具《关于与蒋维纲同志解除劳动关系的答复》答复如下：“经研究决定同意与蒋维纲同志解除劳动关系。”贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处因此于同日出具《关于解除蒋维纲劳动关系的决定》，蒋维纲于2018年10月收到该决定后向云岩区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：1、依法裁决被申请人2009年11月1日到2018年11月1日未足额支付工资并两倍经济补偿510602元；2、支付2018年10月1日至今工资；3、2009年11月1日到2018年10月31日期间社会保险按1的系数缴纳；4、缴纳2018年10月1日至今的社会保险；5、未休年休假工资16317.91元；6、违法解除劳动合同两倍赔偿20个月工资133440元。该委2019年1月16日作出云劳人仲裁终字［2018］第302-1号裁决书裁决如下：“一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人向申请人一次性支付2015年10月1日至2017年6月30日期间的工资差额6751.47元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人向申请人一次性支付2017年1月1日至2018年9月25日期间未休年休假工资1451元；三、驳回申请人其余仲裁请求。”云劳人仲裁终字［2018］第302-1号裁决书中认定双方劳动关系解除前十二个月的月平均工资1972.4元。同日作出云劳人仲裁字［2018］第302-2号裁决书裁决如下：“自本裁决生效之日起十日内，被申请人向申请人一次性支付违法解除劳动合同的赔偿金23668.8元。”贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处未就云劳人仲裁终字［2018］第302-1号、云劳人仲裁字［2018］第302-2号裁决书提起诉讼。蒋维纲对上述裁决不服，诉至一审法院，请求如前。审理中，北京路社区服务中心出具《情况说明》一份，载明：“蒋维纲……该同志为云岩区政法委流管办统一招聘的公益性岗位流管人员，2011年派遣到北京路××办事处云岩街居委会工作，此期间劳动关系仍然属于云岩区政法委流管办，工资由其支付。2012年4月28日北京路街道办事处改制为北京路社区服务中心。2013年根据云岩区群众工作委员会对社区八大员的整合要求，原社区居委会全部人员进入网格工作，主要负责所管辖网格的辖区人员信息录入及事务管理，网格工作人员的工资由云岩区财政全额拨付，人员使用及管理由北京路社区服务中心负责，社会保险也由北京路社区服务中心为其缴纳。2018年6月因工作需要，经北京路社区服务中心党委会研究决定将其调到市北路居委会工作。”蒋维纲称其为2008年中共贵阳市云岩区委政法委员会（以下简称云岩区政法委）登报招聘，其通过应聘面试录取，无论是在云岩区服务中心，从事的工作一直是流动人口管理工作，未有人告知过其工作岗位为公益性岗位。贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处出具单位考勤记录、市北路居委会情况说明，证明蒋维纲2018年6月、7月、8月、9月均有不同程度的旷工情况存在。2018年5月起蒋维纲因胸痛、腹胀、焦虑陆续在贵州省人民医院检查治疗，经诊断为幽门螺旋杆菌感染、慢性胃炎、结肠息肉、失眠症。2018年8月13日，蒋维纲就诊于贵州省人民医院心理科专科门诊，经诊断为失眠症，建议休息一周；2018年8月20日，经贵州省人民医院心理科专科门诊诊断为焦虑状态，建议休息一周；2018年9月17日，经贵州省人民医院心理科专科门诊诊断为焦虑状态，建议休息两周。另查明，云岩区政法委于2010年1月至2012年12月为蒋维纲缴纳社会保险。2012年4月28日，北京路街道办事处改制为北京路社区服务中心。又查明，蒋维纲2018年9月基本工资1600元，绩效奖200元，补贴250元，应扣保险合计353.95元，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处均予扣除，未予支付。一审法院认为，本案争议焦点为：一、蒋维纲的岗位性质是否属于公益性岗位。二、关于蒋维纲的各项诉讼请求。一、蒋维纲的岗位性质是否属于公益性岗位。公益性岗位主要是指由政府出资扶持或通过社会筹集资金开发的符合社会公共利益的服务型协助管理岗位，是安置就业困难人员的一种扶持措施。根据2009年5月18日实施的《贵阳市公益性岗位管理办法》第七条“公益性岗位的认定程序：（一）申请。凡有公益性岗位需求的用人单位，填写《贵阳市公益性岗位认定申请表》并附相关资料，按分级管理权限向市或区（市、县）就业服务机构提出认定申请。（二）核实。市、区（市、县）就业服务机构对受理的公益性岗位情况应进行核实后汇总上报市、区（市、县）劳动保障部门认定”的规定，本案中，蒋维纲、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处虽未签订劳动合同，蒋维纲为通过公开招聘录用，并非作为就业困难人员安置，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处也未提交劳动保障部门认定蒋维纲的工作岗位为公益性岗位的相关文件，也未告知过蒋维纲其工作岗位系公益性岗位，蒋维纲的工作岗位应为一般劳动关系的工作岗位。二、关于蒋维纲的各项诉讼请求。1、2009年12月1日到2018年11月1日未足额支付工资并2倍赔偿510602元。结合双方举证，蒋维纲、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处之间的劳动关系存续期间应当自2013年1月至2018年9月25日，因此蒋维纲要求支付2009年12月1日至2012年12月、2018年9月26日至2018年11月1日的工资差额没有事实依据，不予支持。对于2013年1月至2018年9月期间未足额支付工资的问题，蒋维纲比照其他工作人员工资估算未提供计算依据，云岩区劳动人事争议仲裁委员会对2013年1月至2018年9月25日期间比照贵阳市最低工资标准计算的工资差额贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处未提异议，予以确认，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应当支付蒋维纲2013年1月至2018年9月25日期间的工资差额6751.47元，超出部分不予支持。对于蒋维纲要求贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处双倍给付拖欠工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”的规定，加付赔偿金应在劳动行政部门责令用人单位限期支付而用人单位逾期不支付的情形下适用。本案中，蒋维纲的相应主张并未经过上述程序，不宜直接作出处理，故蒋维纲要求的双倍赔偿不予支持。2、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2018年9月至今的工资。蒋维纲申请劳动仲裁时要求贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付2018年10月至今的工资，属于增加诉讼请求，因该诉请与本案劳动争议具有一定的不可分性，且为了避免当事人的诉累，故对该诉请合并审理。本案中蒋维纲2018年8月、9月陆续在医院检查治疗，且有医院出具的建议休息的疾病证明书，属于患病医疗期间，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应予支付蒋维纲2018年9月的工资1696.05元（基本工资1600元＋绩效奖200元＋补贴250元-应扣保险合计353.95元）。由于蒋维纲自认已于2018年10月收到贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处于2018年9月25日作出的《关于解除蒋维纲劳动关系的决定》，蒋维纲、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处之间的劳动关系已经解除，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处（应为原告蒋维纲）此后亦未再向贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供劳动，故对蒋维纲要求贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付2018年10月至今的工资一审法院不予支持。3、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处缴纳2009年12月1日至今的社会保险。因用人单位欠缴、拒缴社会保险费而发生的争议，根据《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令第259号）、《劳动保险监察条例》（国务院令第423号）等行政法规赋与了劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险的专属管理权、监察权和处罚权，用人单位、劳动者和社会保险机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议，因此，此类纠纷应由社会保险部门解决处理，不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围，故对蒋维纲的该项诉请不予处理。4、2009年12月1日至2018年9月30日未休年休假工资27586.2元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，蒋维纲未休带薪年休假，其应当知道权利被侵害，故其主张带薪年休假的工资，应在仲裁时效一年内提出，蒋维纲于2018年11月对此申请仲裁，故对于2016年12月31日前未休年休假工资请求已过仲裁时效，不予处理。对于2017年1月1日至2018年9月25日期间的未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”之规定，针对蒋维纲在贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处的工作年限问题，蒋维纲2010年元月被云岩区政法委录用，自2011年起在北京路××办事处云岩街居委会从事流动人口管理工作，2012年4月28日北京路街道办事处改制为北京路社区服务中心，2018年6月贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处将蒋维纲调到市北路居委会工作，工作内容仍为流动人口管理工作，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定于新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、中止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”故蒋维纲的工作年限应当从2010年起算。蒋维纲2017年应享受的年休假天数为5天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”之规定，蒋维纲2018年应享受年休假天数为3天。故根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”及第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行”之规定，对仲裁裁决中认定的双方劳动关系解除前十二个月的月平均工资1972.4元予以确认，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应支付蒋维纲2017年1月1日至2018年9月25日期间未休年休假工资为1972.4元／月÷21.75天×8天×200%＝1451元（四舍五入取整）。5、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲违法解除劳动合同2倍赔偿20个月的工资133440元。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的为3个月；5年以上的为6个月……”本案中蒋维纲2018年8月、9月陆续在医院检查治疗，且有医院出具的建议休息的疾病证明书，蒋维纲患病属实，但蒋维纲自2018年6月起确有请假手续不完善的情况，考勤记录旷工系蒋维纲自身原因，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”这里的“严重违反”应考虑蒋维纲有无故意犯错之意图，是否屡劝不改等因素，因本案蒋维纲患病属实，且未享受法定医疗期，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处直接解除与蒋维纲劳动关系的处置过重，予以纠正。现蒋维纲、贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处双方已无继续履行合同的意愿，视为双方协商解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”及第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应向蒋维纲支付解除劳动关系经济补偿金，因蒋维纲在贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处的工作年限从2010年1月计算至蒋维纲向劳动争议仲裁委员会提起仲裁时（2018年11月）视为双方解除劳动关系之日，蒋维纲工龄为八年零十个月，离职前12个月平均工资本院认定为1972.4元，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应给付蒋维纲的经济补偿金为1972.4元×9年＝17751.6元。但云岩区仲裁委员会裁决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处给付蒋维纲解除劳动合同的经济赔偿金23668.8元后，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处未不服未向法院起诉，从其自愿，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处给付蒋维纲解除劳动合同的经济赔偿金23668.8元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国劳动法》第二十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院管理审理劳动争议案件若干问题的解释》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处于本判决生效之日起十日内支付原告蒋维纲2013年1月至2018年9月25日期间的工资差额6751.47元；二、被告贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处于本判决生效之日起十日内支付原告蒋维纲2018年9月的工资1696.05元；三、被告贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处于本判决生效之日起十日内支付原告蒋维纲2017年1月1日至2018年9月25日期间未休年休假工资1451元；四、被告贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处于本判决生效之日起十日内支付原告蒋维纲解除劳动合同的赔偿金23668.8元；五、驳回原告蒋维纲其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明如下：二审中，蒋维纲向本院提供2018年6月份-9月份市北路居委会签到表（四页）、以及标记000188、000189、000190、0001912018年6月份-9月份2018年6月份-9月份市北路居委会签到表（四页），以及会议记录两页，一份会议记录是2018.7.29，市北居委会，市北社区全体人员（除聂燕、蒋维纲）、另一份会议记录是2018年5月31日下午3:00，参会人员钱筑平、朱秀琴等11人。拟证明贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供虚假证据，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供给法院和提供给劳动仲裁委员会不一样，2018年7月29日是星期天，星期天不上班，这个2018年7.29会议记录是虚假的。会议记录中2018.9.31根本不存在这一天，更证明贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供伪证，违法解除。根据以上考勤记录及会议记录贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供的考勤记录和会议记录是虚假的，是贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处伪证。贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处认为考勤记录有不规范的地方，并不能达到证明目的。此外，二审经审理查明的其余事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案中，关于贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应否支付蒋维纲2009年12月1日到2018年9月同工同酬未足额支付工资并2倍赔偿510602元以及2018年9月至2020年9月同工同酬135904.08元的工资的问题。因蒋维刚在诉讼中主张其入职时间是2009年，但只提供2013年6月30日的银行流水，而贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处在诉讼中认可蒋维纲在贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处入职时间是2013年1月份并在诉讼中提交蒋维纲的社保查询清单显示其2013年1月之后是由贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付社保费用，故蒋维纲在贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处的起始时间是2013年1月1日。蒋维纲在诉讼中自认于2018年10月收到贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处于2018年9月25日作出的《关于解除蒋维纲劳动关系的决定》，蒋维纲与贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处之间的劳动关系已经解除，故蒋维纲在贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处的离职时间是2018年10月1日。则蒋维纲要求支付2009年12月1日至2012年12月31日之间以及2018年10月1日至2018年11月1日之间的工资差额没有事实依据，原判不予支持并无不当。对于2013年1月1日至2018年9月30日期间未足额支付工资，因贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处认可云岩区劳动人事争议仲裁委员会对2013年1月至2018年9月期间比照贵阳市最低工资标准计算工资差额，蒋维纲虽对该计算方法有异议，但在诉讼中未提供证据证明，应承担举证不能的责任，原判判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2013年1月至2018年9月期间的工资差额6751.47元并无不当，本院予以维持。对于蒋维纲要求贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处双倍给付拖欠工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”的规定，加付赔偿金应在劳动行政部门责令用人单位限期支付而用人单位逾期不支付的情形下适用。本案中，蒋维纲的相应主张并未经过上述程序，原判对蒋维纲要求的双倍赔偿不予支持并无不当，本院予以维持。关于2018年9月至今的工资，因2018年10月蒋维纲与贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处之间的劳动关系已经解除，蒋维纲此后亦未再向贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供劳动，其要求贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付2018年10月至今的工资无事实和法律依据，原判不予支持并无不当，本院予以维持。但蒋维纲在诉讼中提供医院出具建议休息的疾病证明书证明其2018年8月、9月在医院检查治疗，属于患病医疗期间，根据《国务院国家机关工作人员病假期间生活待遇的规定》第一条“工作人员病假在两个月以内的，发给原工资”的规定，原判判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2018年9月的工资1696.05元并无不当，本院予以维持。关于社会保险问题。本案中，蒋维纲上诉主张贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处为蒋维纲赔偿2018年9月至2020年9月24日缴费比例100%的社会保险金1132.56元×24个月＝27181.44元。根据《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令第259号）、《劳动保险监察条例》（国务院令第423号）等行政法规赋与了劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险的专属管理权、监察权和处罚权，用人单位、劳动者和社会保险机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议，因此，此类纠纷应由社会保险部门解决处理，不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围，故原判对蒋维纲该项诉请不予处理并无不当，本院予以维持。关于2009年12月1日至2018年9月30日未休年休假工资27586.2元。本案中蒋维纲于2018年10月向云岩区劳动人事争议仲裁委申请关于未休年休假工资的主张，因贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处已在仲裁中就该问题提出时效抗辩。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，蒋维纲未带薪年休假，其应当知道权利被侵害，故其主张带薪年休假的工资，应在仲裁时效一年内提出，故蒋维纲2016年12月31日前未休年休假工资请求已过仲裁时效，原判不予处理并无不当，本院予以维持。根据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定于新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、中止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”及第十一条：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行”的规定，蒋维纲2010年元月被云岩区政法委录用，自2011年起在北京路××办事处云岩街居委会从事流动人口管理工作，2012年4月28日北京路街道办事处改制为北京路社区服务中心，2018年6月贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处将蒋维纲调到市北路居委会工作，故蒋维纲2017年应享受的年休假天数为5天，蒋维纲与贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处于2018年9月25日作出《关于解除蒋维纲劳动关系的决定》，故蒋维纲在2018年未休年休假天数为（8个月×30天／月＋25天）÷365天／年×5天／年＝3.63天，蒋维纲在2018年应休公休假天数为3天。因蒋维纲在2017年、2018年的月平均工资标准1972.4元，则秦刚在2017年1月1日至2018年9月25日期间的未休年休假工资为1972.4元／月÷21.75天／月×（5＋3）天×（300%－100%）＝1451元，原判判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处支付蒋维纲2017年1月1日至2018年9月25日期间未休年休假工资1451元并无不当，本院予以维持。关于贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处违法解除劳动合同2倍赔偿20个月同工同酬工资133440元的问题。因蒋维纲提供的现有证据证明2018年8月、9月其在医院检查治疗，患病属实，原判根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”及第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应向蒋维纲支付解除劳动关系经济补偿金并无不当，本院予以维持。因蒋维纲工作年限从2010年1月计算至其向劳动争议仲裁委员会提起仲裁时（2018年11月）视为双方解除劳动关系之日，蒋维纲工龄为八年零十个月，离职前12个月平均工资为1972.4元，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处应给付蒋维纲的经济补偿金为1972.4元×9年＝17751.6元。原判鉴于云岩区仲裁委员会裁决经济赔偿金23668.8元后，贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处未不服未向法院起诉，判决贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处给付蒋维纲解除劳动合同的经济赔偿金23668.8元并无不当，本院予以维持。关于用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月自恢复二倍的同工同酬工资124578.74元的问题。因该诉请系二审新增加诉请，未经仲裁前置程序，且贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处与蒋维纲不能达成调解，本院不予处理。关于蒋维纲在二审中主张虚假证据的问题。蒋维纲在二审中提交签到表以及会议记录，欲证明贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处提供虚假证据。虽然蒋维纲提供的2018年7月29日的考勤表系星期天，但并不排除贵阳市云岩区人民政府八鸽岩街道办事处在该天加班的可能性，虽然蒋伟刚在二审中还提供的会议记录中载明会议时间是2018年9月31日，这天根本不存在，该该记录上有参会人员的签字，不排除记录人员工作失误的可能性。故本院对蒋维纲主张签到表和会议记录系虚假的主张不予采信。综上所述，蒋维纲的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由蒋维纲负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  汤 萍审判员  谌致华二〇二〇年十一月二日书记员  胡桂琴