河南省临颍县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1122刑初292号公诉机关临颍县人民检察院。被告人徐某某，男，1987年3月23日出生，汉族，初中文化，籍贯安徽省凤阳县，住安徽省滁州市凤阳县。2014年6月6日，因犯盗窃罪被上海市金山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年6月18日被临颍县公安局刑事拘留，2020年7月20日经临颍县人民检察院批准逮捕，次日由临颍县公安局执行逮捕。辩护人高萌，河南厚凡律师事务所律师。河南省临颍县人民检察院以漯临检一部刑诉【2020】247号起诉书指控被告人徐某某犯诈骗罪，向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。临颍县人民检察院指派检察员关真真、马晓初出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人高萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。临颍县人民检察院指控：2019年9月份被告人徐某某伙同冯某某、高某某(二人另案处理)商议在临颍县开设赌场骗取他人钱财，由冯某某安排赌博场地及参赌人员，冯某某让高某某、徐某某寻找熟练赌博作弊技术的人员帮助实施诈骗。后高某某通过网络联系到唐某和赵某二人，2019年10月6日，唐某和赵某携带赌博作弊工具到临颍县与冯某某、高某某、徐某某汇合，五人共同在冯某某事前安排的位于城关镇三里头村赌场的自动麻将桌内安装作弊工具，当晚冯某某与其雇佣的参赌人员(赌资由冯某某出，输赢与雇佣人员无关)赌博，赵某在冯某某身旁操作作弊工具，向冯某某提供暗示，徐某某也在冯某某旁边观看，高某某和唐某在赌场外“望风”。冯某某故意将其携带的11万元赌资全部输掉，之后向唐某、赵某“抱怨”他们的作弊技术不行，安排次日继续赌博把输掉的钱赢回来，并要求唐某和赵某出资4万元。2019年10月7日晚上，按照事先安排，冯某某出资6万元，唐某、赵某出资4万元，以同样的方式进行赌博，冯某某又故意将10万元赌资全部输掉。2019年10月8日，冯某某将骗取唐某、赵某的4万元赃款分给高某某17000元，高某某分给徐某某3000元，后来冯某某又给徐某某转账1000元。现被告人冯某某、高某某已将4万元赃款退还给唐某、赵某。公诉机关认为，被告人徐某某以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金。没有退赃的情况下建议判处徐某某有期徒刑一年，并处罚金5000元；如果主动退赃，可适当从轻处罚，建议判处徐某某有期徒刑十个月，并处罚金5000元。被告人徐某某对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，辩解称高某某给其的3000元，里面有高某某欠其的1000元，冯某某的1000元是其借冯某某的，借钱是为了还花呗和车贷，因诈骗总共获利了2000元钱。被告人徐某某辩护人高萌的辩护意见如下：1、对公诉机关指控徐某某涉嫌罪名为诈骗罪不持异议；2、徐某某在本案犯罪活动中所起作用相对其他同案犯明显较轻，在本次犯罪活动中起次要、辅助作用，依法应属从犯；3、徐某某到案后始终能够如实供述、认罪态度较好，且自愿认罪认罚，愿意退赃、缴纳罚金，酌情对被告人从轻、减轻处罚。经审理查明：2019年9月份被告人徐某某伙同冯某某、高某某(二人另案处理)商议在临颍县开设赌场骗取他人钱财，冯某某安排赌博场地及参赌人员，并让高某某、徐某某寻找熟练赌博作弊技术的人员实施诈骗。后高某某通过网络联系到唐某和赵某二人，2019年10月6日，唐某和赵某携带赌博作弊工具到临颍县与冯某某、高某某、徐某某汇合，五人共同在冯某某事前安排的位于城关镇三里头村赌场的自动麻将桌内安装作弊工具，当晚冯某某与其雇佣的参赌人员(赌资由冯某某出，输赢与雇佣人员无关)赌博，赵某在冯某某身旁操作作弊工具，向冯某某提供暗示，徐某某也在冯某某旁边观看，高某某和唐某在赌场外“望风”。冯某某故意将其携带的11万元赌资全部输掉，之后向唐某、赵某“抱怨”他们的作弊技术不行，安排次日继续赌博把输掉的钱赢回来，并要求唐某和赵某出资4万元。2019年10月7日晚上，按照事先安排，冯某某出资6万元，唐某、赵某出资4万元，以同样的方式进行赌博，冯某某又故意将10万元赌资全部输掉。2019年10月8日，冯某某将骗取唐某、赵某的4万元赃款分给高某某17000元，高某某分给徐某某3000元，后来冯某某又给徐某某转账1000元。现被告人冯某某、高某某已将4万元赃款退还给唐某、赵某。在审理阶段，被告人徐某某亲属代徐某某退出犯罪所得4000元。上述事实，有下列经当庭查证属实的证据予以证明：1、被告人徐某某的供述与辩解。证明2019年8、9月份，冯某某告诉徐某某和高某某说要开个赌场，让其二人叫人赌博并把钱赢走，并说赢回来的钱五五分成。2019年10月6日高某某约到了人，但因其没有驾驶证，让徐某某开车和高某某一起去新郑机场接两个人，这两人是“小礼”和瘦高个。这两人给冯某某说可以用作弊手段赢钱。后徐某某带这两人到临颍东边路南一处民房里面，那两个人单独进去安装了作弊工具。高某某、冯某某和那两人一起进去看了安装效果。当天晚上冯某某和瘦高个一起到前述民房赌博，徐某某、高某某、“小礼”在外面等着。不久冯某某出来，很生气，质问说“不是说包赢吗”，瘦高个说自己操作失误，输掉了10万元。次日，徐某某带着“小礼”和瘦高个去民房，“小礼”两人重新安装了一个作弊器并去银行取了4万元钱。当晚再次在民房赌博，这次赌博输了10万元钱，输的钱包含“小礼”取的4万元钱。第二天中午，高某某、冯某某和徐某某一起吃饭，冯某某给高某某了17000元，高某某分给徐某某3000元钱，徐某某让高某某再借给一两千，高某某拒绝并让徐某某向冯某某要。随后徐某某向冯某某打电话借1000元，冯某某微信给其转了1000元钱。在该起诈骗中冯某某负责找场地并操作骗局，人员是高某某找的，徐某某开车接送人。冯某某当时说是通过“概率”把作弊人的钱弄过来的。2、同案犯冯某某的供述与辩解。证明2019年9月底冯某某给徐某某、高某某说让二人找人赌博，冯某某安排人赌“概率”，赢钱后五五分成。10月6日早上高某某说有包赢技术的朋友来了，随后高某某和徐某某开车去接了两个朋友，其中一个是长得胖胖的男子，一个是穿着黑色西服的男子。五人汇合后，胖胖的男子要求先去安装设备，并要求赌博赢的钱要抽三成，冯某某答应以上要求并承诺晚上约人赌博。设备安装好后冯某某到现场看了一下，并询问是否有把握，穿黑色西服的男子说没有百分百的把握，但还是行的。冯某某联系了小李，小李又找了两个人一起来赌博。当晚赌博时，徐某某和穿黑色西服的男子站在冯某某身边，一共打了四把牌，冯某某故意输光了10万元。当晚，穿黑色西服的男子说双方都再找点钱，明天晚上继续打牌。次日晚上冯某某带着穿黑色西服男子给其的4万元和自己的6万元再次赌博，不久就再次故意全部输掉。赌博场地是冯某某提供的，赌博人员是冯某某安排的，输的钱会还给冯某某，靠这种方式把穿黑色西服男子的4万元钱骗走。徐某某也知道这个赌局的事情，徐某某负责开车接送人，高某某从自己分的钱里给徐某某分钱。事后冯某某给高某某分了17000元，高某某给徐某某了3000元现金。因约定的是五五分成，冯某某还欠高某某3000元。晚上高某某让冯某某给徐某某转1000元，其通过微信给徐某某转了1000元，这个算冯某某还高某某的钱。3、同案犯高某某的供述与辩解。2019年4月份，高某某在温州时，徐某某给其打电话让找赌博出老千的人到临颍开赌场。通过“快手”高某某联系到了“有技术”的唐某。2019年10月6日，唐某和赵某一起到了郑州，徐某某开车带着高某某将唐某和赵某接回临颍，下午徐某某开着车拉着高某某、唐某、赵某到冯某某提前找好的赌场将赌博作弊工具进行安装和调试。之后，冯某某到现场看了看。晚上冯某某把参赌人员安排好后，徐某某开车带着高某某、唐某、赵某到了赌场，徐某某、赵某进去，高某某、唐某在车里坐着望风，没一会儿他们出来了，冯某某输了11万元，赵某又买了更高级的作弊器。2019年10月7日赵某收到更高级的作弊器，安装在赌博的房间内，试用了一下，很正常。当天晚上唐某兑了4万元，冯某某兑了6万元，来到赌博的地方，徐某某和赵某进去，高某某和唐某在车上望风，一会儿他们出来说又输了10万元。2019年10月8日，冯某某给高某某了17000元，高某某给徐某某了3000元，晚上徐某某向高某某要钱，高某某让冯某某通过微信给徐某某转了1000元。协商的分成方式是高某某、徐某某两人与冯某某是五五分成，高某某与徐某某也是五五分成。诈骗的4万元，冯某某应该给高某某2万，高某某应该分给徐某某1万元，高某某先给徐某某了3000元，又让冯某某给他转了1000元，等于说高某某欠徐某某6000元，冯某某欠高某某2000元。4、被害人唐某的陈述。证明2019年9月20日左右，唐某通过“快手”和高某某取得联系，高某某让唐某到临颍赌博帮他叔叔赢钱，因赵某在网上学了一点赌博技术，唐某约了赵某，让赵某负责安装和操作。2019年10月6日，唐某、赵某坐车到郑州，被高某某、徐某某接到临颍，把设备安装调试好以后休息到20时，赵某、徐某某和高某某的叔叔在赌场里面，唐某、高某某在外面车里等着，因设备失灵，玩了三把高某某的叔叔就输了11万元。高某某叔叔发火，让唐某及其朋友承担损失，要么提供第二局的资金。赵某又买了一个先进一点的作弊设备，10月7日高某某、赵某、徐某某收到作弊器后，唐某等人就一起把新买的作弊器安装好，之后，高某某叔叔进行了调试，到了20时20分左右，到了赌场，徐某某和赵某就进了赌场，唐某、高某某在车里等。进去了10分钟，徐某某、赵某及高某某叔叔就出来了，又输了10万元，第二次赌博的钱赵某出了4万元。之后，被高某某叔叔埋怨技术不行。因感觉被骗，就报警了。5、被害人赵某的陈述。证明2019年10月5日唐某给赵某打电话，称一天给赵某500元钱，让他到现场安装作弊设备，并进入赌场配合进行操作。赵某、唐某于10月6日早上坐火车到郑州，徐某某和高某某（见面时自称叫吴建辉）开车接两人到临颍县帮高某某叔叔赌博赢钱，并协商了分成比例。之后，将准备好的作弊工具安装到了赌博房间麻将机里面，试用后离开。晚上8点左右，高某某、徐某某等人一起到赌博场，高某某的叔叔坐庄，输了11万元。高某某的叔叔让赵某、唐某准备四五万元，准备新的设备，第二天继续赌。第二天唐某向赵某借了4万元，准备好新设备，安装到赌博场之后，高某某的叔叔试用了一下。晚上，徐某某、高某某接赵某、唐某去赌场，赵某把钱给了徐某某。赵某、徐某某、高某某的叔叔三人进去后，徐某某把钱放到了高某某叔叔的包里，进去后里面的人和第一次的人一样没变，还是高某某叔叔坐庄，最后钱又输完了，输了10万元，赵某、唐某出资了4万元。赵某、唐某感觉不对劲就打电话报警了。6、现场平面示意图、现场方位示意图、现场勘验笔录、现场照片、作弊器照片。证明案发现场情况。7、证明、委托书、收条、情况说明。证明冯某某、高某某已将诈骗唐某、赵某的4万元退还给了赵某。8、刑事判决书。证明被告人徐某某因犯盗窃罪，于2014年6月6日被上海市金山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。9、案件来源。证明徐某某涉嫌诈骗一案由唐某于2019年10月9日报案至临颍县公安局，临颍县公安局经审查于2019年10月10日立案侦查。10、抓获经过。证明被告人徐某某系被抓获归案。11、被告人户籍证明。证明被告人徐某某在案发时已达到刑事责任年龄。上述证据材料经当庭举证、质证，查证属实，足以认定。本院认为，被告人徐某某以非法占有为目的，伙同冯某某、高某某采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人4万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人徐某某犯诈骗罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。我国刑法规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人徐某某的犯罪行为依法应在上述量刑幅度内判处刑罚。被告人徐某某到案后能如实供述自己的大部分罪行，属部分坦白，当庭表示认罪、悔罪，可对其从轻处罚。被告人亲属代徐某某主动退出犯罪所得，酌情从轻处罚。被告人徐某某与同案犯冯某某、高某某属共同犯罪，徐某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。辩护人高萌关于被告人徐某某是从犯，自愿认罪认罚，愿意退赃，认罪态度较好的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2021年4月17日止。所处罚金于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十二份。审 判 长  杨少武审 判 员  段梦野人民陪审员  李跃民二〇二〇年十一月十二日书 记 员  赵亮地