江苏省宿迁市宿豫区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1311民初2826号 原告：江苏道勤融资担保有限公司，统一社会信用代码913213115781369249，住所地江苏省宿迁市宿豫区金莎大厦**。 法定代表人：叶书良，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐尊民，江苏宏亮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐娜，江苏宏亮律师事务所律师。 被告：宿迁市谷客农牧发展有限公司，统一社会信用代码91321311696745069W，，住所地江苏省宿迁市宿豫区锦华名园**** 法定代表人：董斌，该公司总经理。 被告：宿迁市牧香源养殖有限公司，统一社会信用代码913213005899583257，住，住所地江苏省宿迁市宿城区埠子镇街南村朝阳组/div> 法定代表人：吴莉莉，该公司总经理。 被告：宿迁市罐头食品有限责任公司，统一社会信用代码91321311142332828F，住，住所地江苏省宿迁市经济开发区**太行山路北侧江山大道东侧/div> 法定代表人：董斌，该公司总经理。 被告：董斌，男，1960年9月10日出生，居民，住江苏省宿迁市宿城区。 被告：吴玉娥，女，1961年11月5日出生，居民，住江苏省宿迁市宿城区。 被告：李**，男，1974年2月1日出生，居民，住江苏省宿迁市宿城区。 被告：吴莉莉，女，1974年3月10日出生，居民，住江苏省宿迁市宿城区。 原告江苏道勤融资担保担保有限公司（以下简称道勤公司）与被告宿迁市谷客农牧发展有限公司（以下简称谷客农牧公司）、宿迁市牧某养殖有限公司（以下简称牧某公司）、宿迁市罐头食品有限责任公司（以下简称罐头食品公司）、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉追偿权纠纷一案，本院立案后，依法于2020年7月1日适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告道勤公司的委托诉讼代理人徐娜到庭参加诉讼。被告谷客农牧公司、牧某公司、罐头食品公司、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告道勤公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告谷客农牧公司立即向原告偿还代偿款5306701.41元、利息和违约金（详见附表）、律师费5000元；2.判令被告牧某公司、罐头食品公司、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉对上述所有债务承担连带清偿责任；3.判令原告分别对被告董斌名下位于宿迁市宿城区幸福家园4幢301室房地产、被告李**名下位于宿迁市湖滨蓝郡131幢房地产、被告吴莉莉名下位于宿迁市宿城区怡景名苑19-302房地产在上述债务范围内享有优先受偿权；4.本案诉讼费用由七被告承担。事实和理由：2018年11月30日原告为被告谷客农牧公司向案外人江苏张家港农村商业银行股份有限公司宿豫支行（以下简称张家港银行）贷款500万元提供连带责任担保，被告董斌以其名下位于宿迁市宿城区幸福家园4幢301室房地产、被告李**以名下位于宿迁市湖滨蓝郡131幢房地产、被告吴莉莉以名下位于宿迁市宿城区怡景名苑19-302房地产分别为上述担保债务向原告提供抵押反担保，并均办理了抵押登记。此外，上述七被告又均向原告提供连带责任反担保。上述借款到期后，被告谷客公司未按期偿还借款利息，最终由原告代其偿还了借款利息。关于代偿后的利息及违约金计算问题，原告在与被告谷客公司签订的《委托担保合同》中双方己作了明确的约定：“乙方自代偿发生之日起至实际给付之日止，以担保代偿款总额为基数，按照日万分之六计算利息的方法支付利息”；“乙方将支付担保代偿总额30%的违约金”。根据《担保法》第四条第二款、第十二条、《公司法》第六十三条等相关规定，原告有权向七被告追偿上述代偿款及利息和违约金。 被告罐头食品公司辩称，1.道勤公司不是善意的债权人，未经股东会决议而仅仅依据罐头食品公司的盖章不足以认定反担保责任，故罐头公司不应承担反担保责任；2.如果反担保合同有效，道勤公司无权同时主张利息和违反金两项权利；3.道勤公司不得再行主张律师费用。综上，请求依法驳回对罐头食品公司的诉求。 被告谷客农牧公司未作答辩。 被告牧某公司未作答辩。 被告董斌未作答辩。 被告吴玉娥未作答辩。 被告李**未作答辩。 被告吴莉莉未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年11月7日，原告道勤公司（甲方）与被告谷客农牧公司（乙方）签订委托担保合同，约定：乙方拟向张家港银行申请贷款伍佰万元，借款期限2018年11月30日至2019年11月25日止，由道勤公司提供连带责任保证担保。代偿发生后，乙方未能及时归还代偿款总额及相关费用的，乙方将支付担保代偿总额30%的违约金，乙方按照本合同约定支付的贷款履约保证金作为惩罚性赔偿金予以无息没收，不予返还。乙方自代偿之日起至实际给付之日止，以担保代偿款总额为基数，按照日万分之六计算利息的方法支付利息。为保障甲方作为保证人的权益，乙方提供了如下反担保措施：1.李**、吴莉莉、董斌三套房产抵押。2.罐头食品公司提供最高额反担保。3.牧某公司提供最高额反担保。同日，原告道勤公司（担保人）与被告谷客农牧公司（债务人）、被告牧某公司（反担保人）、罐头食品公司（反担保人）、董斌（反担保人）、吴玉娥（反担保人）、李**（反担保人）、吴莉莉（反担保人）签订最高额保证反担保合同，约定：反担保人自愿为债务人自2018年11月30日起至2020年11月30日止，在担保人处办理约定的各类担保业务，实际形成的担保债务的最高余额折合人民币壹仟万元提供反担保（反担保范围包括但不限于最高额本金、利息、违约金等实现债权一切费用。2018年11月30日，被告谷客农牧公司与张家港银行签订流动资金借款合同，约定：借款金额为伍佰万元整，借款期限2018年11月30日至2019年11月25日，年利率7.83％，浮动利率。同日张家港银行向被告谷客农牧公司放款5000000元。随后，被告董斌以其名下位于宿迁市宿城区幸福家园4幢301室房地产向原告道勤公司提供抵押反担保，签订最高额抵押反担保合同，并办理了抵押登记。被告李**以其名下位于宿迁市湖滨蓝郡131幢房地产向原告道勤公司提供抵押反担保，签订最高额抵押反担保合同，并办理了抵押登记，证号为宿房他证宿城字第××号。被告吴莉莉以其名下位于宿迁市宿城区怡景名苑19-302房地产向原告道勤公司提供抵押反担保，签订最高额抵押反担保合同，并办理了抵押登记，证号为宿房他证宿城字第××号。 借款发生后，因被告谷客农牧公司未按约付息还本，张家港银行分十三次从原告道勤公司账户扣划借款本息合计5397132.4元（具体详见附表1）。原告曾于2019年4月3日就前三次代偿款、利息和违约金以及律师费向本院提起诉讼，本院经审理于2019年5月27日作出（2019）苏1311民初2185号民事判决书，判决：一、被告宿迁市谷客农牧发展有限公司于本判决生效后十日内向原告江苏道勤信用投资担保有限公司偿还代偿款90430.99元及利息、违约金（以90430.99元为基数，自2019年3月29日起按年利率24%计算至实际给付之日止）和律师费5000元；二、被告宿迁市牧某养殖有限公司、宿迁市罐头食品有限责任公司、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉对被告宿迁市谷客农牧发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任；其承担保证责任后，有权向被告宿迁市谷客农牧发展有限公司追偿；三、原告江苏道勤信用投资担保有限公司对被告董斌名下位于宿迁市宿城区幸福家园4幢301室房地产、被告李**名下位于宿迁市湖滨蓝郡131幢房地产、被告吴莉莉名下位于宿迁市宿城区怡景名苑19-302房地产的折价、拍卖款在上述债权范围内享有优先受偿权。该判决书已生效。现原告索款未果，因而成讼。 另查明，原告道勤公司委托江苏宏亮律师事务所代理本案支出律师费5000元，该所依法开具了5000元的律师费发票。 还查明，2017年7月17日，被告罐头食品公司向案外人宿迁市宿豫区农民资金互助合作联社借款500万元，被告谷客农牧公司提供担保。 再查明，江苏道勤信用投资担保有限公司于2019年7月24日名称变更为江苏道勤融资担保有限公司。 本院认为，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保；第三人代债务人向债权人清偿债务后，有权向债务人及反担保人主张权利；连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任；被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。本案中，各方签订的合同不违反法律规定，应受法律保护。原告道勤公司代偿后有权向借款人谷客农牧公司及反担保人牧某公司、罐头食品公司、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉追偿。被告董斌、李**、吴莉莉以其房产提供了抵押，因合同约定了原告道勤公司可选择抵押权的实现顺序，且各反担保人签订最高额保证反担保合同是基于委托担保合同并承诺无条件放弃一切抗辩权，故原告道勤公司可同时主张抵押权和保证责任。原告道勤公司主张的律师费，符合合同约定，本院予以支持。关于原告道勤公司的利息及违约金主张，因双方约定的代偿后承担违约责任和支付利息的标准超过法律规定的最高限额，现道勤公司主张按年利率24%计算不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以支持。被告牧某公司、罐头食品公司、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉履行义务后，有权向被告谷客农牧公司追偿。 对于罐头食品公司认为其提供反担保未经过股东会决议，故不应承担反担保责任的意见，原告不予认可。本院认为罐头食品公司就案涉款项应承担反担保责任，理由如下：1.本院生效裁判已经判决确认罐头食品公司应对案涉款项承担反担保责任，且该生效裁判并未提起审判监督程序；2.本案主债务人谷客农牧公司曾为罐头食品公司借款提供担保，两家公司之间存在相互担保等商业合同关系。 对于罐头食品公司认为原告不得再行主张律师费的意见，本院认为，原告就案涉款项提起的前一次诉讼与本次诉讼金额并无重复，不构成重复诉讼，故对上述意见不予采纳。 被告谷客农牧公司、牧某公司、罐头食品公司、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、三十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宿迁市谷客农牧发展有限公司于本判决生效后十日内向原告江苏道勤融资担保有限公司偿还代偿款5306701.41元及利息、违约金（详见附表2）和律师费5000元； 二、被告宿迁市牧香源养殖有限公司、宿迁市罐头食品有限责任公司、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉对被告宿迁市谷客农牧发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任；其承担保证责任后，有权向被告宿迁市谷客农牧发展有限公司追偿； 三、原告江苏道勤融资担保有限公司对被告董斌名下位于宿迁市宿城区幸福家园4幢301室房地产、被告李**名下位于宿迁市湖滨蓝郡131幢房地产、被告吴莉莉名下位于宿迁市宿城区怡景名苑19-302房地产的折价、拍卖款在上述债权范围内享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取24491元，由被告宿迁市谷客农牧发展有限公司、宿迁市牧香源养殖有限公司、宿迁市罐头食品有限责任公司、董斌、吴玉娥、李**、吴莉莉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审判员  蔡萌 二〇二〇年十一月十日 书记员  李梦 附表1（利息和违约金）：                            序号                       代偿时间                       代偿金额             （元）                       年             利率                       计算期间（均算至实际清偿之日止）                               1                       2018年12月27日                       22835.45                       24%                       自2018.12.27起算                               2                       2019年1月31日                       33817.05                       24%                       自2019.1.31起算                               3                       2019年2月27日                       33778.49                       24%                       自2019.2.27起算                               4                       2019年3月27日                       30509.61                       24%                       自2019.3.27起算                               5                       2019年4月26日                       33767.49                       24%                       自2019.4.26起算                               6                       2019年5月30日                       32720.8                       24%                       自2019.5.30起算                               7                       2019年6月26日                       33767.48                       24%                       自2019.6.26起算                               8                       2019年7月26日                       32678.22                       24%                       自2019.7.26起算                               9                       2019年8月30日                       33811.49                       24%                       自2019.8.30起算                               10                       2019年9月26日                       33767.49                       24%                       自2019.9.26起算                               11                       2019年10月29日                       32710.15                       24%                       自2019.10.29起算                               12                       2019年11月26日                       38062.5                       24%                       自2019.11.26起算                               13                       2019年11月28日                       5004906.18                       24%                       自2019.11.28起算                               代偿款合计5397132.4                               其中1-3项原告已经另案起诉并得到支持                附表2（利息和违约金）：                            序号                       计算基数             （元）                       年利率                       计算期间             （均算至实际清偿之日止）                               1                       30509.61                       24%                       自2019年3月27日起算                               2                       33767.49                       24%                       自2019年4月26日起算                               3                       32720.8                       24%                       自2019年5月30日起算                               4                       33767.48                       24%                       自2019年6月26日起算                               5                       32678.22                       24%                       自2019年7月26日起算                               6                       33811.49                       24%                       自2019年8月30日起算                               7                       33767.49                       24%                       自2019年9月26日起算                               8                       32710.15                       24%                       自2019年10月29日起算                               9                       38062.5                       24%                       自2019年11月26日起算                               10                       5004906.18                       24%                       自2019年11月28日起算                附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百九十七条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。