江苏省南京江北新区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0192民初761号原告：江浦县饮食服务公司，住所地南京市浦口区江浦街道文德路怡园巷**。委托诉讼代理人：汪一谷，江苏天九律师事务所律师。被告：张跃进，男，1965年5月14日生，汉族，住南京市浦口区。委托诉讼代理人：徐丽，江苏行知律师事务所律师。原告江浦县饮食服务公司（以下简称饮食公司）与被告张跃进公司证照返还纠纷一案，南京市浦口区人民法院立案受理后，依法适用普通程序公开两次开庭进行了审理。庭审时，原告饮食公司委托诉讼代理人汪一谷，被告张跃进的委托诉讼代理人徐丽到庭参加诉讼。本案审理中，南京江北新区人民法院设立，2020年6月29日，南京市中级人民法院作出（2020）苏01民辖120号批复，指定本案由本院审理。本院于2020年7月21日立案受理，本案原在南京市浦口区人民法院已进行的程序和诉讼行为继续有效，不再重复进行，本案现已审理终结。原告饮食公司向本院提出诉讼请求：1.判令张跃进返还饮食公司的公章、财务专用章、营业执照正副本、组织机构代码证、税务登记证；2.确认饮食公司董事会于2018年12月13日召开董事会议所形成的决议，即任命唐大明为饮食公司董事长（法定代表人），并免去张跃进公司董事长（法定代表人）的决议合法有效；3.张跃进承担本案诉讼费用。事实及理由：被告张跃进原为原告公司的法定代表人，2018年12月11日，原告公司召开临时股东会，全部股东或亲自出席或委托代表出席，并作出决议，选举唐大明、唐浩、祁支平、那步天、杜建华5人为董事。2018年12月13日，原告公司召开董事会，选举唐大明为新任董事长及法定代表人，并免去张跃进公司董事长及法定代表人职务。后原告公司多次要求被告返还公司证照及印章未果，被告的行为有违诚实信用原则。原告为维护自身合法权益，诉至人民法院，望判如所请。张跃进辩称，1.唐大明不是饮食公司的法定代表人，饮食公司的委托诉讼代理人是经唐大明授权的，故唐大明及委托诉讼代理人不具有代表饮食公司的资格，请求驳回第一项诉讼请求；2.在2018年12月11日之后饮食公司又召开了新的股东会，并形成了新的股东会决议，撤销了上次股东会决议的内容，故应予驳回第二项诉讼请求；3.2018年12月11日的股东会会议形成的决议不符合公司章程要求股东人数过半同意的规定。综上，请求驳回原告的两项诉讼请求。经审理查明，饮食公司于1990年7月5日设立，现工商登记状态为吊销（工商信息最后更新时间为2020年10月18日），工商登记法定代表人为张跃进，经南京市浦口区人民法院作出的生效（2004）浦民二初字第247号民事判决书判决，南京市浦口区商业贸易局（现更名为南京市浦口区商务局，以下简称商务局）持有饮食公司51.3%的股份。2018年11月25日，商务局发出通知，定于2018年12月11日上午9:00在江浦街道象山路4号市召开饮食公司临时股东大会，会议内容十分重要，事关股东切身利益。并将该通知在扬子晚报上予以公告。2018年12月11日，商务局召集召开了饮食公司临时股东会，全体股东（包含职工股东22位和商务局，共23位，其中张跃进书面委托徐丽律师参加）参加会议，形成了股东会决议为：1.本公司选举唐大明、唐浩、祁支平（商务局指派人员）、那步天、杜建华（个人股东）5人组成董事会。高震环任公司监事。虞加红任公司财务负责人；2.股东会授权新的领导机构采取必要的法律措施消除公司债务，为公司的清算创造条件。股东表决确认签字表格（一式两份，一份为表决不同意签字确认，另一份为表决同意签字确认）中的股东张跃进、那步天、祝苏平、陶必琴书写“不同意议题”，该表格下方书写“因为违反章程规定没有半数股东通过张跃进陶必琴”。股东商务局、高震环、杜建华、金培蓉、王良菊、张学敏、刘家宝、李木兰、洪世琴共9位签名同意。该表格下方书写“王良菊要求每次参加董事会张学敏要求每次董事会刘家宝要求每次董事会李木兰要求参加董事会洪世琴要求参加董事会”。2018年12月13日，饮食公司召开了董事会，其中应到董事会成员为唐大明、唐浩、祁支平（商务局指派人员）、那步天、杜建华5人，实到董事会成员为唐大明、唐浩、祁支平（商务局指派人员）3人，那步天、杜建华缺席，形成董事会决议为：1.同意任命唐大明同志为饮食公司董事长（法定代表人），免去张跃进公司董事长（法定代表人）职务。表决结果同意3票，弃权2票。2.责成唐大明同志采取措施努力消除因为张跃进而使公司背负的债务，为公司清算创造条件。表决结果同意3票，弃权2票。董事签名后有手写唐大明、唐浩、祁支平及商务局公章的签名和印章。2018年12月29日，张跃进以饮食公司董事长的身份召集并主持召开了临时股东会，包括商务局在内的17名股东参加会议，应到股东23人，实到股东17人，形成决议为：1.公司部分股东于2018年12月11日作出的股东会决议因会议召开流程、表决比例等均不符合公司章程的有关规定，会议决定予以撤销（同意15票）。2.会议同意重新选举成立公司清算组，继续清算。对于凤凰大街的涉案房产，应当纳入饮食公司清算资产（同意15票）。该决议下方股东签字表决共有16人签字，其中商务局代表唐浩签字注明“商务局不同意”。另查明，饮食公司和张跃进均提供并认可经工商备案的饮食公司章程（封面页打印日期一九九九年五月三十日）做的如下规定：第六条饮食公司股份由人部全体职工和企业法人认购。第七条饮食公司的股份全部为记名式普通股。第十条饮食公司股份售出后不能退股，但在注册资金不减少的情况下，经董事会批准后方可转让等。第十六条饮食公司股东会由全体股东组成，是企业的最高权力机构，代表股东的意志和利益，对全体股东负责，股东大会至少每年召开一次。特殊情况，经1/3以上股东或2/3以上董事、监事提议可临时召开。第十七条股东因故不能出席股东会，可书面委托其他股东代行使权利。股东会决议时，每一股有一票表决权。第十八条股东大会的权利：1.修定、修改本企业章程；2.选举、罢免董事会、监事会成员；等等；5.对企业增减股本及企业的合并、分立、转让、清算等重大事项作出决议；等等。第二十条董事会是股东大会选举产生的常设执行和决策机构，董事会由五人组成，设董事长一名，董事长是企业法定代表人。第二十一条董事会每届任期三年，可连选连任，特殊情况下，可经半数以上股东同意可随时改选。第二十四条董事会是一个领导集体，在股东会闭会期间行使下列职权：1.召开股东大会，执行股东大会决议并作工作报告；2.推选董事长、副董事长、任免企业厂长和财务负责人；等等。第二十五条董事会至少每半年召开一次，经三分之二以上董事或企业经理提议，可召开临时董事会议。章程还对监事会、职工等方面进行了规定。庭审中，张跃进陈述，饮食公司的公章、财务专用章、营业执照正副本、组织机构代码证、税务登记证均由其持有并依法保管。上述事实有原告饮食公司提交的2018年12月11日股东会决议、临时股东会签到表、扬子晚报登载公司召开股东会的通知公告、张跃进委托徐丽律师参加临时股东会的授权委托书、2018年12月13日的董事会决议、（2004）浦民二初字第247号民事判决书、饮食公司股东名册、饮食公司章程、饮食公司工商注册资料一组，被告张跃进提交的饮食公司营业执照副本、饮食公司章程、2018年12月29日股东会议签到表及股东会决议，当事人的当庭陈述意见等证据在卷予以证实，以上证据本院予以确认。本案争议焦点为：1.2018年12月11日的股东会决议是否有效力；如是，2018年12月13日的董事会决议是否有效力？2.2018年12月29日的股东会决议是否有效力？本院认为，《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第二十二条第一、二款规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。第四十三条规定，股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。关于第1个争议焦点，2018年12月11日的股东大会是通过在扬子晚报登载公告的方式通知全体股东，且当日全体股东参加会议，其中张跃进是书面委托徐丽律师参加，表决时同意票的股东人数未达到参会股东人数的一半，但是饮食公司章程第十七条规定股东表决是一股一票，可见表决票数是按照投票表决股东的股权数计算，商务局对该决议投同意票，即投同意票的票数超过一半，故该股东会决议表决通过，内容不违反法律、行政法规。张跃进对2018年12月11日形成的股东会决议未在六十日内向人民法院请求撤销。综上，2018年12月11日的股东会决议具有效力。2018年12月13日的董事会议召开及形成的决议不违反法律、行政法规的规定，且经半数以上的董事表决通过，符合公司章程规定。故2018年12月13日的董事会决议有效力。关于第2个争议焦点。2018年12月29日的临时股东会的参会股东人数为17人，其余16名股东未参会，张跃进未举证证明是否有通知该未参会的股东，在决议表决票数上因商务局投反对票，故该决议也未表决通过。因此，该股东会决议不具有效力。由此，本院确认饮食公司2018年12月11日股东会决议及2018年12月13日董事会决议的效力，唐大明成为饮食公司的董事长和法定代表人，免去张跃进董事长和法定代表人职务。公司营业执照正副本、公章、财务专用章、组织机构代码证、税务登记证均是公司经营中的关键证照和印章，根据饮食公司章程规定的董事长暨法定代表人的职责，以上证照和印章应该由公司董事长暨法定代表人保管。张跃进认可以上均由其持有保管，故饮食公司的该诉请，本院予以支持。综上，因调解不成，本院依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第一、二款、第四十三条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告江浦县饮食服务公司于2018年12月13日作出的董事会决议的效力；二、确认唐大明自2018年12月13日起是原告江浦县饮食服务公司的董事长暨法定代表人，同时免除被告张跃进的董事长暨法定代表人职务；三、被告张跃进于本判决生效七日内向原告江浦县饮食服务公司返还公司营业执照正副本、公章、财务专用章、组织机构代码证、税务登记证。本诉案件受理费80元，由被告张跃进负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  柳 林人民陪审员  刘尚和人民陪审员  徐洪伟二〇二〇年十一月二十日书 记 员  魏苗苗