陕西省西安市中级人民法院   民事判决书   （2020）陕01民终7296号   上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司，住所地：陕西省西安市高新区。   负责人：王**，总经理。   委托诉讼代理人：倪冬雷，陕西恒邦律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：熊墨平，男，1947年9月3日出生，汉族，住江西省安义县。   委托诉讼代理人：熊一鸣，男，1978年1月15日出生，汉族，无业，住陕西省西安市未央区，系熊墨平之子。   被上诉人（原审被告）：杨建平，男，1972年7月13日出生，汉族，住陕西省泾阳县村民，。   上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司（以下简称阳光财险公司）因与被上诉人熊墨平、杨建平机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初9160号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。   阳光财险公司上诉请求：1、请求依法撤销未央区人民法院作出的（2019）陕0112民初9160号民事判决书，依法改判上诉人少承担86625元；2、案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、陕西正义司法鉴定中心认定熊墨平的护理期限为长期护理依据不足且与事实不符。1、该鉴定并没有依据被鉴定人的日常生活能力丧失和日常生活自理能力丧失情况来评定护理依赖程度；2、《人体损伤致残程度分级》附录A规定“五级到六级一般情况下无须护理依赖”，而熊墨平属六级伤残，依然认定需要长期护理，与事实不符；3、鉴定中心拒绝提供鉴定依据及专家意见记录，阳光财险公司有权怀疑其专业性。二、一审法院判决阳光财险公司承担熊墨平10000元精神损害抚慰金明显过高，阳光财险公司只认可精神损害抚慰金为5000元。   熊墨平辩称，不认可上诉人的上诉请求，请求维持原判。   杨建平辩称，同意上诉人的上诉请求。   熊墨平诉至一审法院请求：1、请求依法判令被告赔偿其医疗费212933.88元、住院伙食补助费1.18万元、营养费12270元、护理费158529.27元、交通费3958元、残疾赔偿金135941.52元、精神损害抚慰金1万元、其他损失703.4元、鉴定费11073元，合计557209.07元，根据责任比例，减去被告垫付，依法判决上述被告支付原告479665.8元；2、判令被告阳光财险公司在其为肇事车辆承保的交强险和商业险限额内，对原告承担赔偿责任；3、本案的案件受理费用由上述被告承担。   一审法院认定事实：2018年9月30日7时30分许，杨建平驾驶XX城XX路由西向东行驶至太华北路立交桥东侧下桥口时与由南向北步行横过道路的熊墨平发生碰撞，致熊墨平受伤，车辆受损，造成交通事故。该事故经西安市公安局交XX队XX大队认定，杨建平负事故主要责任，熊墨平负事故次要责任。熊墨平受伤后到长安医院住院治疗1天，后又到空军军医大学第一附属医院住院治疗，2018年9月30日入院，2018年11月3日出院。2018年11月3日到2019年1月19日期间，熊墨平又到空军军医大学第一附属医院住院治疗。2019年1月23日到2019年1月29日期间，熊墨平到江西省人民医院住院治疗。以上共花费医疗费213253.88元（其中熊墨平支付177933.88元，杨建平支付25320元，阳光财险公司支付1万元）。后经西安市中级人民法院委托，陕西司法精神医学鉴定中心于2019年8月30日出具司法鉴定意见书认定：被鉴定人熊墨平，2018年9月30日颅脑损伤后患有：颅脑损伤所致中度痴呆。花费检查费、鉴定费、专家费11073元。后经西安市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心于2019年11月14日出具司法鉴定意见书认定：1.熊墨平闭合性颅脑损伤致中度痴呆属六级伤残；2.熊墨平肋骨骨折9根属十级伤残；3.熊墨平护理依赖程度为部分护理依赖；4.熊墨平的护理期限为长期护理；5.熊墨平的营养期限评至定残评定前一日。花费鉴定费、专家费4236元。另查，陕AXXXXX号车在阳光财险公司投保交强险和商业三者险50万元,有不计免赔。   一审法院认为，杨建平驾驶车辆行驶时违反交通安全法规，发生交通事故，致熊墨平受伤。后经交警部门认定，杨建平负事故主要责任，故应由杨建平按责任对熊墨平的损失进行赔偿。因杨建平车辆投保有交强险及商业三者险，故熊墨平损失应先由杨建平保险公司在交强险限额内承担，超出部分由杨建平保险公司在商业三者险限额内按责任承担，如仍有不足由杨建平按事故责任比例承担。经核实确认，熊墨平损失为：医疗费部分按照实际合法票据计算共213253.88元（其中熊墨平支付177933.88元，杨建平支付25320元，阳光财险公司支付1万元）；住院伙食补助费熊墨平住院118天，每天100元共1.18万元；营养费部分，营养期参照鉴定结论计算409天每天30元共12270元；护理费部分，鉴定之前的护理费护工护理部分按票据计算19476元，其余41天到定残前一日共332天按一人护理每人每天100元计算，故鉴定前的护理费共52676元。长期护理费部分结合熊墨平年龄暂计算5年按每人每天100元计算50%共91250元，故熊墨平护理费共计143926元；交通费部分，一审法院酌情计算1500元；残疾赔偿金部分，熊墨平一处六级伤残，一处十级伤残，现年72岁，故熊墨平参照陕西省2018年城镇标准计算135941.52元，符合相关法律规定，一审法院予以支持；精神损害抚慰金熊墨平主张1万元，符合相关法律规定，一审法院予以支持；其他损失无合法依据，不予支持。以上各项损失共计528691.4元，已超过交强险医疗费及死亡伤残赔偿限额，故由阳光财险公司在交强险医疗费及死亡伤残限额内承担12万元,剩余408691.4元由阳光财险公司商业三者险限额内按责任承担90%即367822.26元。综上，阳光财险公司共应支付熊墨平487822.26元。又因医疗费中，杨建平支付25320元，阳光财险公司支付1万元，故扣减后，由阳光财险公司共应支付熊墨平452502.26元，由阳光财险公司支付杨建平25320元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效后十日内支付原告熊墨平医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计452502.26元；二、被告阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效后十日内支付被告杨建平25320元；三、驳回原告熊墨平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8494元，鉴定费、检查费、专家费15309元，共计23803元（原告已交），现由原告承担2012元，由被告杨建平承担21791元，于本判决生效后十日内支付原告。   本院经审理查明，一审法院查明事实属实。   本院认为，本案中，杨建平驾车与行人熊墨平碰撞发生交通事故，该起事故致熊墨平受伤。经鉴定：熊墨平闭合性颅脑损伤致中度痴呆属六级伤残、肋骨骨折9根属十级伤残；熊墨平护理依赖程度为部分护理依赖、护理期限为长期护理。关于阳光财险公司上诉称陕西正义司法鉴定中心认定熊墨平的护理期限为长期护理依据不足且与事实不符的问题，一审中，熊墨平申请对其护理期限及相关事项进行鉴定，经本院委托，陕西正义司法鉴定中心出具了相应的鉴定报告，该鉴定中心鉴定人员亦出庭接受了阳光财险公司的质询。阳光财险公司虽对陕西正义司法鉴定中心出具了的鉴定结论有异议，但阳光财险公司对此并未提交证据予以证明，故阳光财险公司上诉称陕西正义司法鉴定中心认定熊墨平的护理期限为长期护理依据不足且与事实不符，本院不予采信。至于精神损害抚慰金，原审法院根据熊墨平的伤残等级，酌情认定精神损害抚慰金为10000元并无不妥，阳光财险公司上诉称精神损害抚慰金明显过高，本院亦不予采信。综上，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1965.63元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司负担。   本判决为终审判决。   审判 长 侯静    审 判员  高玮   审 判员侯新省   二〇二〇年十一月四日   书 记员 王佳瑞            1