安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终470号 上诉人（原审被告）：冷争光，男，1987年6月14日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：孙登峰，安徽文瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：临泉县三合商品混凝土有限公司，住所地安徽省临泉县工业园区姜尚大道西侧，统一社会信用代码913412210624883397。 法定代表人：刘艳，任公司总经理。 委托诉讼代理人：任凌志，安徽安泰达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽阜阳中凯建设工程有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区颍州南路和二环路交叉口东北角永恒大厦**，统一社会信用代码9134200719905337D。 法定代表人：张七一，任公司总经理。 委托诉讼代理人：姚金炳，安徽泉河律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范丽，安徽京阜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨青山，男，1967年5月17日出生，汉族，住安徽省临泉县。 原审被告：冷运刚，男，1956年3月2日出生，汉族，住安徽省临泉县。 上诉人冷争光因与被上诉人临泉县三合商品混凝土有限公司（以下简称临泉三合公司）、安徽阜阳中凯建设工程有限公司（以下简称安徽中凯公司）、杨青山、原审被告冷运刚、买卖合同纠纷一案，不服安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221民初1363号民事判决，向本院提起上诉。因发生新型冠状病毒疫情，且本案需以另一案的审理结果为依据，故本案于2020年5月21日中止审理。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 冷争光上诉请求：请求撤销原判，依法改判冷争光不承担责任或者发回重审。事实与理由：一审法院认定事实错误,冷争光不是涉案合同的需方,冷争光仅是粮安工程收料员,冷争光是行使职务行为,涉案工程的承包人是安徽中凯公司,实际施工人是杨青山,责任应由安徽中凯公司和杨青山承担。 临泉三合公司答辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 安徽中凯公司答辩称，冷争光上诉请求不能成立，冷争光并非安徽中凯公司员工，其与临泉三合公司之间的合同无安徽中凯公司盖章，不能认定为职务行为。 杨青山答辩称，冷争光不应将我作为被上诉人，我未参与实际建设，只是借钱给冷运刚，请求维持原判。 冷运刚未答辩。 临泉三合公司向一审法院的起诉请求：请求判决安徽中凯公司返还货款本金780320元、支付利息234616元（月利率2%，自2015年11月15日起暂计算至2017年3月3日止，以后利息另行计算至货款清偿之日止）；判决冷运刚、冷争光对上述货款本金、利息承担连带清偿责任；本案诉讼费用由安徽中凯公司、冷运刚、冷争光共同承担。 一审法院经审理查明：2015年6月安徽中凯公司中标临泉县“粮安工程”危仓老库改造项目恢复重建部分施工工程。2015年6月28日冷运刚（甲方）与杨青山（乙方）签订协议书一份。协议约定：经甲乙双方协商，达成以下共识：一、乙方为甲方贷款叁佰贰拾万元（￥3200000.00元）（甲方建造临泉关庙粮食储备库）。所用款项利息由甲方承担（即以总建筑款中扣除）。二、甲方负责粮食储备库的原料采集及建设，由之形成的质量问题需甲方个人承担。乙方负责监督协调。三、由政府及粮食局赈发的建设资金约捌佰玖拾贰万元（￥8920000.00元）需打入乙方指定的银行账户，再经由甲乙双方商酌，支配其支出（比如偿还原材料款、贷款等等）。四、工程结束，乙方可单独获得人民币伍拾万元（￥500000.00元）的投资回报（甲方自负盈亏）。如甲乙双方对以上一二三四条款无异议，阅后签字盖章即已发生法律效力。2015年6月29日，安徽中凯公司员工马峰（甲方）与杨青山（乙方）签订《内部承包工程协议书》。协议约定：甲方将临泉县“粮安工程”危仓老库改造项目恢复重建部分第1标段工程的施工任务交给乙方，代表公司处理并承担质量、进度、安全等技术及经济责任，经双方讨论认可，达成以下协议。一、工程名称：临泉县“粮安工程”危仓老库改造项目恢复重建部分第1标段。二、工程地点：临泉县关庙镇境内。三、甲方责任：1、甲方督促乙方办理施工项目的各种手续。2、帮助解决工程上的疑难问题。3、督促乙方搞好安全、工程进度、上级检查、每周例会。4、督促乙方办理竣工验收的各种施工手续。四、乙方责任：1、负责办理施工项目的各种手续。2、负责工程上的施工、质量、资料、安全及税收。送检样品等所有一切与工程有关的事。3、负责工地上的资金支配权、不拖欠农民工工资；如发生所有纠纷及安全事故、乙方自行解决与甲方无关。4、负责工地上的机械设备管理（维修和接待上级检查）。五、核算本工程单独核算、自负盈亏，建设方所付工程款甲方不能私自动用，应及时打到乙方指定账户，（账号：62×××95户名：杨青山）本工程所发生的一切费用由乙方负责。六、资金与账务管理中标价由乙方所得，所有税收由乙方承担（包括国家税收和公司管理税施工质料费）。七、工程进度要求工期时间的要求，全部按照临泉县政府投资重点项目建设管理局和甲方签署的合同执行。所有一切奖惩措施均由乙方承担。八、工程验收原则上谁承接工程谁负责验收，验收（包括上级检查）中如出现三次不合格的，且监理、质检及上级领导提出问题不整改的，顶撞及情况恶劣的。甲方将视情况作出相应的经济处罚。从保证金中扣除。九、资料乙方房屋竣工后，必须交一套完整的竣工资料及备案表由公司保管。十、合同双方签字后生效，以后产生的费用由乙方全部负责，如乙方反悔，或中途无故停工超7天以上，甲方有权扣除乙方保证金，合同自动中止。十一、所有票据原件由乙方保管，如丢失责任自负。十二、本协议只对乙方签字本人有效。 2015年8月26日，冷争光以“阜阳中凯临泉县粮安工程”的名义作为合同需方（甲方）与合同供方（乙方）临泉三合公司签订《商砼供应合同》，合同中工程名称为临泉“粮安工程”危仓老库改造项目恢复重建部分工程第一标段，施工单位为阜阳中凯，商砼交货地点为关庙粮站。《商砼供应合同》约定，商品混凝土价格“C15每立方350元、C20每立方360元、C30每立方380元、C35每立方395元”。合同约定乙方应出具送货单（一车一单）。标明混凝土强度等级、工程名称、发车时间等，由混凝土搅拌车驾驶员随车携带，进入施工现场时由甲方人员及时核对，经甲方收料员签字确认作为对账凭证。甲方特指派冷争光、李飞在交货地点对乙方提供的商品混凝土进行签收，并保存好送货单，以备对账结算用，如该人员未在工地由工地上甲方其他工作人员签收送货单，也代表甲方签收。结算方式为“浇注第二次付第一次所用混凝土的总款，以此类推，最后一次28天后结清”；违约责任为“甲方若未按合同规定的结算方式进行货款结算，则乙方有权终止合同，并追究甲方的违约责任，同时甲方必须按日万分之五承担滞纳金”。自2015年9月3日起，临泉三合公司依约向关庙粮站工地运送混凝土，2015年10月24日，临泉三合公司完成该项目所需混凝土的运送。临泉三合公司共向关庙粮站运送C15混凝土261立方米，价款91350元；C35混凝土1878立方米，价款741810元，C30混凝土共计782方，价款为297160元。冷争光已向临泉三合公司清偿350000元货款，目前仍欠临泉三合公司780320元货款没有清偿。本案审理过程中，安徽中凯公司申请追加杨青山为被告，本院经审查后予以准许。 依据临泉三合公司的申请，本院于2017年3月15日作出（2017）皖1221民初1763号民事裁定，裁定冻结被申请人安徽中凯公司、冷运刚、冷争光银行存款1014936元或查封、扣押被申请人同等价值的财产。冻结、扣押、查封期限为一年。安徽省阜阳市中级人民法院于2018年3月12日作出（2017）皖12民终1947号民事裁定，继续冻结安徽中凯公司银行存款1014936元，或查封、扣押安徽中凯公司同等价值财产。冻结、查封、扣押期限为一年。本院于2019年3月6日作出（2019）皖1221民初1363号民事裁定，继续冻结安徽阜阳中凯建设工程有限公司银行存款1014936元，或查封、扣押安徽阜阳中凯建设工程有限公司同等价值财产。冻结、查封、扣押期限为一年。 一审法院认为：依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。临泉三合公司与冷争光签订《商砼供应合同》，系双方真实意思表示，合法有效，合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务。临泉三合公司按合同的约定履行了提供商品混凝土的义务，冷争光已向临泉三合公司清偿350000元货款，仍欠780320元货款没有清偿。冷争光应当按照约定的时间支付价款，因双方约定以每次浇筑完为次数，浇筑第二次付第一次所用混凝土的总数，以次类推，最后一次28天后结清，临泉三合公司已经按约定提供混凝土，冷争光应当按照合同约定的价格支付相应的货款，其拒不支付货款的行为违反法律规定，应当承担违约责任。买受人应当向临泉三合公司支付滞纳金，本案合同约定买方违约必须按日万分之五承担滞纳金，日万分之五折合月利率1.5%，临泉三合公司请求判令冷争光承担货款月利2%的利息超出合同约定，不予支持。本案利息计算应当自2015年10月24日的28天后起始。综上，临泉三合公司要求冷争光支付混凝土货款780320元的诉讼请求应予支持，滞纳金按照月息1.5%计算，自2015年11月22日至2017年3月3日共计179083.44元。关于冷运刚、杨青山、安徽中凯公司是否承担偿还货款的责任。案涉《商砼供应合同》系冷争光与临泉三合公司签订，冷运刚、杨青山、安徽中凯公司不是该混凝土买卖合同的当事人，冷运刚、杨青山、安徽中凯公司并未参与混凝土买卖合同相对人选择、混凝土价格的商定等合同实质性内容的协商，根据合同相对性，合同的一方当事人只能基于合同向另一方当事人提出请求，而冷运刚、杨青山、安徽中凯公司并非该买卖合同的相对人。临泉三合公司提供的混凝土虽用于安徽中凯公司中标的工程，但临泉三合公司与冷争光签订的合同系按照冷争光的要求履行供货义务，冷争光不是安徽中凯公司的员工，安徽中凯公司亦未在合同上加盖印章，临泉三合公司无证据证明冷争光签订协议行为已经得到安徽中凯公司的授权或事后得到安徽中凯公司的追认，合同履行中，临泉三合公司亦未要求安徽中凯公司在合同上加盖印章，冷争光的无权代理行为并未在客观上形成具有代表安徽中凯公司代理权的表象，不符合表见代理的构成要件，故从买卖关系的形成和履行情况来看，冷争光的买卖行为不构成表见代理。故不应认定安徽中凯公司与临泉三合公司之间形成买卖合同关系。故对冷运刚、杨青山、安徽中凯公司辩解其没有与临泉三合公司形成买卖合同关系，不应当承担付款责任的辩解，予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、冷争光于判决生效之日起十日内支付临泉县三合商品混凝土有限公司商砼款780320元及逾期滞纳金179083.44元（按月利率1.5%，自2015年11月22日起暂计算至2017年3月3日止，以后利息另行计算至货款清偿之日止），本息合计959403.44元；二、驳回临泉县三合商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13934元，由冷争光负担13394元，临泉县三合商品混凝土有限公司负担540元。 二审诉讼期间，当事人均未提交新的证据。 本院二审审理查明：杨青山作为涉案工程施工人起诉安徽中凯公司、马峰建设工程施工合同纠纷一案，本院（2020）皖12民终3153号生效民事判决书认定：冷争光系杨青山的施工人员，并判决安徽中凯公司向杨青山支付工程款。本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，虽然本案涉案《商砼供应合同》系冷争光与临泉三合公司签订，但本院生效判决已经认定杨青山为涉案工程的施工人，冷争光为杨青山的施工人员。冷争光的行为应视为代理行为，其行为后果应由被代理人承担。临泉三合公司要求安徽中凯公司承担付款责任，冷争光、冷运刚承担连带责任，依据不足，本院不予支持。临泉三合公司可另案主张权利。 综上，冷争光的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221民初1363号民事判决； 二、驳回临泉县三合商品混凝土有限公司的诉讼请求。 一审案件受理费13934元，由杨青山负担13394元，临泉县三合商品混凝土有限公司负担540元。二审案件受理费13934元，由杨青山负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丹丹 审判员  马 林 审判员  刘 媛 二〇二〇年十一月十九日 书记员  吴荣昊 附：（2020）皖12民终470民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。