新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）新22刑终128号 原公诉机关：哈密市伊州区人民检察院。上诉人（原审被告人）：王建新，男，1960年3月21日出生于甘肃省兰州市，汉族，中专文化，户籍所在地新疆哈密市，住新疆哈密市伊州区。2019年12月25日因涉嫌贩卖毒品罪被哈密市伊州区公安局抓获，同年12月26日刑事拘留，2020年1月14日被哈密市伊州区公安局取保候审。2020年6月13日被哈密市伊州区人民法院取保候审。经哈密市伊州区人民法院决定于2020年9月24日执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院审理哈密市伊州区人民检察院指控王建新犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月16日作出（2020）新2201刑初245号刑事判决。原审被告人王建新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人王建新，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2018年11月一天，被告人王建新在哈密市××区家中，以200元钱的价格向买某贩卖用塑料面粉袋子装的毒品大麻叶1千克。2.2019年12月25日12时许，被告人王建新在新疆哈密市××区口，以200元的价格向买某贩卖用塑料面粉袋子装的毒品大麻叶一袋，净重0.992千克。被告人王建新被抓获后，公安民警在其所居住的××道内，缴获2个铁盆装的毒品大麻叶0.25335千克；3袋面粉袋子装的毒品大麻叶12.595千克；112袋塑料面粉袋子装的毒品大麻叶137.696千克。共计缴获大麻叶151.536千克。经鉴定，检材中含有大麻成分。认定上述事实的证据有：（1）被告人王建新的供述与辩解证实，2019年12月25日12点多一个维吾尔族男子给我打电话，问我在不在家，我知道他要来买“麻草”，之后我将一袋子“麻草”卖给了他，收取了200元，随后就被警察抓获了。“麻草”就是大麻，是毒品。我贩卖的大麻是用塑料的白色面粉袋子装的，我贩卖的“麻草”是绿色的大麻叶子，没有碾碎，还有些细杆带大麻籽。2018年我在三道岭见过这个男子，我看他像吸食毒品大麻的，就聊了几句，我告诉他，我有大麻，要是需要东西可以找我买，2018年11月份，这个维吾尔族男子到我家以200元的价格给他卖了面粉袋子装的一袋子“麻草”，“麻草”是绿色的大麻叶子，没有碾碎，还有一些细杆，带大麻籽。我还给一个叫“石刚蛋儿”的人卖过一次大麻。贩卖毒品是为了挣点钱，毒品是我自己在院子里种的，秋天的时候我就将大麻叶子和杆子掰下来，装进塑料面粉袋子里。在搜查的时候，我家地里总共数出来了134棵大麻。我为了卖大麻叶子、大麻杆赚钱，所以种大麻。我先将大麻晾干，再把大麻叶子和杆子折断揉碎，装进面粉袋子里，挂在或者放在院子里的棚棚里。我的卧室里、库房里共查获了115袋大麻，两个铁盆子装的是已经揉碎的大麻，白色塑料桶里装的半桶大麻籽。我是2019年种植的大麻，他人购买大麻是为了抽大麻烟，面粉袋子装的“麻草”大概能做出10克左右的大麻烟。从我家里搜查的“麻草”每袋子大概有1公斤左右。警察在我家搜出的100多袋子大麻烟叶子都是我弄的。我贩卖的是大麻烟叶子。（2）证人买某的证言证实，2018年11月份我在某路平房姓王的家里买过大麻，姓王的说他有大麻，需要的话可以找他。2019年12月25日12点左右，我找姓王的在他家里购买了一袋子大麻，支付了200元现金，我刚走到门口的时候就被警察抓获了，我从姓王的手中买的是半成品毒品大麻叶子、大麻杆、大麻籽。装大麻的袋子是平时家用装20公斤米、面的袋子，一袋子200元，袋子里面装的是晾干的大麻叶子、细杆子、大麻籽，大概有1公斤。我购买的半成品我自己拿回家碾碎，放在铁盆里面抖，将附着在铁盆壁上的大麻拢在一起就可以抽了。（3）搜查笔录证实，2019年12月25日公安机关对王建新居住的哈密市××平房院内进行搜查，查获毒资200元、手机一部、用铁盆装的绿色粉末状可疑物、塑料面粉袋子装的疑似毒品大麻叶、大麻籽、大麻杆并进行编号。（4）扣押笔录证实2019年12月25日公安机关对查获的编号为2-119号毒品可疑物、毒资200元、手机一部进行扣押。（5）扣押决定书、扣押清单证实，2019年12月25日从王建新处扣押白色触摸屏“honor”手机一部，毒资200元，铁盆装毒品可疑物2盆，印有“面粉”字样塑料面粉袋装疑似大麻绿色粉末状毒品可疑物3袋，印有“面粉”字样塑料面粉袋装疑似毒品绿色大麻叶子、大麻杆、大麻籽可疑物112袋，白色塑料桶装疑似毒品大麻籽可疑物1桶；从买某·处扣押大麻可疑物1袋。（6）称重笔录证实，扣押的毒品可疑物净重0.992kg，扣押的铁盆中毒品可疑物净重0.25335kg，扣押的编号为19-21三袋绿色粉末状毒品可疑物净重12.595kg，扣押的4-18、22-118编号110袋子装有疑似大麻叶、大麻杆、大麻籽毒品净重137.696kg，扣押的编号为119白色塑料桶装疑似大麻籽净重2.865kg。（7）取样笔录证实，2019年12月26日公安机关对扣押的物品在见证人的见证下进行取样，对扣押的编号为1-5、19-21、119号毒品可疑物分别取样，对6-18、22-118号共110袋装疑似毒品随机取样。（8）鉴定意见证实，送检的可疑物中均检出大麻成分。（9）哈密市农业技术推广中心鉴定情况说明证实，送检的样本均为被子植物门双子叶植物纲荨麻目桑科大麻属植物大麻叶、茎、种子；119号样品属植物大麻种子。（10）证明证实，查扣的疑似毒品大麻可疑物收缴入库封存。（11）辨认笔录证实，被告人能够辨认出购买毒品的买某·，辨认人买某·能够辨认出被告人王建新。（12）常口信息证实，被告人王建新系完全刑事责任能力人。（13）归案情况说明证实，2019年12月25日公安机关将正在贩卖毒品的被告人王建新当场抓获。（14）电子物证检查工作记录证实，对被告人王建新手机进行检查。（15）现场照片、称重照片、取样照片证实，被告人王建新指认案发现场、指认毒品情况，公安机关对毒品称重的情况，公安机关对取样称重情况。（16）人体尿样检测报告证实，被告人王建新尿样大麻毒品呈阳性。上述证据经当庭举证、质证，被告人王建新对证据没有异议，其辩护人认为大麻杆状物不应计算在毒品的重量中，对其他证据没有异议，证据间能够相互印证，予以确认。原审法院认为，被告人王建新以牟利为目的向他人贩卖毒品大麻152.536千克，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持，指控的数量计算错误，予以纠正。被告人王建新关于扣押的大麻系喂鸡的，而不是用来贩卖的辩解意见，无相关证据证实，不予采纳；对于数量不准确的意见，公安机关扣押及称量程序合法有效，因此，对该辩解意见不予采纳。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发《关于规范毒品名称表述若干问题的意见》的通知条文释义：大麻属于传统毒品；大麻叶是指大麻植物的叶、茎等；大麻植物的果实、花粉、叶、茎中均含有大麻脂，对大麻植物进行提取可以获得大麻脂（固体）；从大麻脂中可以提炼出大麻油（液体）；大麻烟是指大麻植物做成的香烟。因此，对辩护人关于应当扣除大麻杆的意见，不予采纳。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第三十三条的规定：办理认罪认罚案件，人民检察院一般应当提出确定刑量刑建议。对新类型、不常见犯罪案件，量刑情节复杂的重罪案件等，也可以提出幅度刑量刑建议。本案中公诉机关提出依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定判处刑罚，不符合指导意见的规定，被告人王建新在庭审过程中对认罪认罚进行反悔，公诉机关亦撤销被告人的认罪认罚，因此，本案不再适用认罪认罚制度。被告人王建新归案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，量刑时从轻处罚，辩护人的相关辩护意见，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十九条，第六十四条，第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（十）项的规定，判决如下：一、被告人王建新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元，剥夺政治权利三年。二、没收从被告人王建新处扣押的白色触摸屏“honor”手机一部、铁盆装毒品可疑物2盆、印有“面粉”字样塑料面粉袋装疑似大麻绿色粉末状毒品可疑物3袋、印有“面粉”字样塑料面粉袋装疑似毒品绿色大麻叶子、大麻杆、大麻籽可疑物112袋、白色塑料桶装疑似毒品大麻籽可疑物1桶、从买某·处扣押大麻可疑物1袋，由公安机关依法处理。判后，原审被告人王建新提出上诉称：本案中查获的涉案毒品中包含大量不能作为毒品原料的大麻杆，增加了指控涉案毒品的重量，应当从涉案毒品重量予以核减，准确确定涉案毒品重量，请求二审法院依法改判或发回重审。检察机关意见：驳回上诉，维持原判。经审理查明，本院二审审理查明的事实与一审相同，相关证据经一审庭审举证质证，查证属实，本院审核予以确认。本院认为，上诉人王建新以牟利为目的向他人贩卖毒品大麻叶152.536千克，其行为构成贩卖毒品罪。根据法律规定，大麻叶是指大麻植物的叶、茎等，原判据此认定王建新贩卖毒品大麻叶152.536千克符合规定，并无不当。故王建新提出本案中查获的涉案毒品中包含大量不能作为毒品原料的大麻杆，增加了指控涉案毒品的重量，应当从涉案毒品重量予以核减，准确确定涉案毒品重量的上诉理由与法律规定不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，检察机关提出驳回上诉，维持原判意见有理，予以采纳。王建新提出请求二审法院依法改判或发回重审的上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审  判  长   张军审    判      员        马睿审  判员 依玛尔 玉素甫二 〇 二 〇 年 十 一 月 二 十 五 日书  记  员   李彬