陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终2296号 上诉人（原审原告）：中铁一局集团铁路建设有限公司，住所地：陕西省咸阳市秦都区。统一社会信用代码91610000221702751H。 法定代表人：雷威，该公司总经理。 委托诉讼代理人:杨自新，男，该公司工作人员，公民身份号码：61030XXXX2********。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司。住所地：陕西省咸阳市渭城区。 法定代表人：郝宗张，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴慧军，陕西固伦律师事务所律师。 上诉人中铁一局集团铁路建设有限公司(以下简称中铁一局)因诉上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司（以下简称保险公司）财产保险合同纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初1325号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理，听取了各上诉人委托诉讼代理人的意见。本案现已审理终结。 上诉人中铁一局上诉请求：1、请求撤销一审判决发回重审或依法改判支持上诉人一审的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人已经与伤者达成调解协议并履行了139032.27元的赔偿，其中包括医疗费84032.27元及误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费在内的后续全部费用55000元。2、一审判决漏判住院伙食补助费2320元，且刘某乙住院治疗29天，但一审法院计算误工费和护理费的天数为27天，漏判两天的误工费、护理费及营养费。3、上诉人保险车辆为非营业车辆，有行驶证记载的为证，保险公司却在保单上将投保车辆使用性质登记为“营业车辆”，与客观事实不符。 上诉人保险公司答辩称，1、中铁一局与伤者的调解是自行拟定的，没有鉴定报告，不符合交通事故案件常用法规，且实践中伙食补助费为一天30元，调解是一天80元，明显超了。2、本案不存在漏判。3、本案投保车辆是新车投保，先投保后办的行驶证，投保车辆驾驶员无从业资格，保险公司不应赔付。 上诉人保险公司上诉请求：1、改判一审判决第二项，不服金额为75742.27元。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由：1、本案投保车辆为建筑专项作业混凝土泵车营业车辆，驾驶员无对应资质证件，根据保险合同的免责条款，上诉人不承担保险责任。2、门诊票据6张无检查报告单、诊断证明、门诊病历，无法说明和事故的关联性，故不应得到支持。 上诉人中铁一局答辩称，1、保险车辆的驾驶员有A2驾驶证，就有资格驾驶保险车辆，道路运输管理条例24条规定，运营车辆经考试合格才取得从业资格证，本案投保车辆机动车行驶证明确该车是非运营车辆，故不用取得从业资格证。2、保险公司提到的门诊票据，相应费用和时间是符合逻辑的，门诊不必每次都检查化验，符合就医的事实。 上诉人中铁一局向一审法院起诉请求：1、依法判令被告承担原告垫付的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计149032.27元2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2017年10月10日02时30分,刘某甲(身份证号XXXXXXXXXX********)持A2型机动车驾驶原告所有的车号为陕DXXX**,发动机号为6WG1G429963,车架号为JALX9F426H7003129的三一牌SYM5337THBDW重型非载货专业作业车在乾县城区XX道作业时,与刘某乙(身份证号XXXXXXXXXX********)驾驶的福田牌三轮摩托车由南向北行驶时相撞,造成刘某乙受伤住院,两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后刘某甲未及时报案、未保护现场，2017年10月10日下午以书面形式到乾县公安局交通警察大队报案。2017年11月27日，乾县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书【乾公交任字（2017）第59号】,认定刘某甲负此起事故的全部责任。刘某乙受伤后在陕西省核工业二一五住院治疗29天(2017年10月10日7时至2017年11月8日9时)，经医院诊断为:急性重型开放性颅脑损伤、双眼挫伤、双侧眶壁骨折、右侧颧骨骨折等。2017年11月8日的出院治疗结果为:好转。出院医嘱为:注意休息，下床适当活动，口服甲钴胺胶囊、脑血疏口服液、生血宝合剂，1周后眼科、五官科、神经外科、介入血管科门诊复诊，不适随诊。2017年12月19日原告与刘某乙就医疗费84032.27元、误工费36500.00元、护理费18000.00元、营养费2700.00元、住院伙食补助费2320.00元等费用协商一致并签订调解协议，该协议约定刘某乙接受治疗的医疗费84032.27元由原告承担,同时依据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)一次性给予刘某乙包括误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等在内的后续费用计55000元，共计139032.27元已履行完毕。原告所有的上述陕DXXX**号三一牌SYM5337THBDW重型非载货专业作业车于2017年1月22日在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任险100万元附加不计免赔率险,保险期间均为2017年1月23日到2018年1月22日。 一审法院认为，被告提出陕DXXX**号车为专项作业的混凝土泵车,属营业车辆,原告驾驶员刘某甲无对应资质证件,根据被告制定的商业第三者责任保险条款,被告不负责向原告赔偿。被告的上述观点属本案争议的焦点。民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。被告肇事车辆驾驶员刘某甲持有准驾车型为A2的机动车驾驶证，表明刘某甲具有驾驶员资格，其无从业资格证并不代表其失去了驾驶车辆的资格，也未有证据证实无从业资格证即显著增加了承保车辆运行的危险程度。被告保险公司与原告订立的商业三责险合同，采用的是被告保险公司提供的格式条款，该格式条款中关于无相关从业资格证、许可证等证书即可免除保险人在商业三责险中赔偿责任的规定，系免除保险人依法应承担的义务并加重投保人、被保险人责任的免责条款，显失公平，应当认定无效。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金,现原告与刘某乙达成赔偿协议并已履行,被告应向原告赔偿保证金。原告诉求误工费一节，根据医嘱应已住院29天计算，因原告未向本院出示其伤前从事何种工作的相关证据，其金额标准应根据2019年全年陕西城镇居民人均可支配收入36098元计算为人民币2670元，营养费一节酌情按住院27天加出院一个月计算为57天，每天30元计1710元。护理费一节因原告未出示护理人的相关证据，其金额标准应根据2019年全年陕西城镇居民人均可支配收入36098元1人计算为人民币2670元。涉及医疗费一节，因原告出示的医疗费票据均系原告受伤期间所产生，原告医嘱有所购药品的内容，故就被告对此节的辩称医药费因无病历支持的意见不予认可。原告诉求医疗费在商业险赔付的人民币84032.27元因原告在交强险同时主张赔付人民币10000元应从商业险84032.27元内减去。诉讼费一节原告承担后建议原告应向驾驶员刘某甲主张。原告诉求的住院伙食补助费一节予以支持。故对原告的诉讼请求予以部分支持。对被告的其他辩称意见因无证据支持不予认可。综上所述,依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国民法通则》第四条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条并参照陕高发（2020）45号交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）的通知及国家统计局陕西调查总队发布相关调查报告的结果，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额内赔付中铁一局集团铁路建设有限公司人民币10000元。二、中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司在本判决生效后十日内在机动车商业保险第三者责任险赔偿限额内赔付中铁一局集团铁路建设有限公司人民币81082.27元在（内含医疗费人民币74032.27元、护理费2670元、误工费2670元、营养费1710元。）三、驳回中铁一局集团铁路建设有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半后人民币1640.5元，由中铁一局集团铁路建设有限公司承担。 本院二审期间，上诉人中铁一局提交以下新证据： 驾驶员刘某甲驾驶证复印件一份，证明驾驶员具备A2驾驶资格，投保车辆是非运营车辆。 上诉人保险公司发表质证意见称：对证据的真实性没有异议，但该投保车辆是特种车辆，驾驶员应当取得相应的资格。 以上证据经当事人举证、质证，合议庭经评议后认为：对上诉人中铁一局提交证据的真实性予以采信。 经审理查明，原审认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，本案的焦点是：1、涉案车辆的驾驶员无从业资格证，保险公司是否可以适用免责条款不承担保险责任？2、一审判决对医疗费、误工费、伙食补助费、护理费、营养费的计算是否适当？针对第一个焦点问题，经查，根据交通部发布的《道路运输从业人员管理规定》第六条，国家对经营性道路客货运输驾驶员、道路危险货物运输从业人员实行从业资格考试制度，本案中投保车辆属于非经营性车辆，法律对非经营性车辆无强制性从业资格的规定，且驾驶员刘某甲持有准驾车型为A2的机动车驾驶证，表明刘某甲具有驾驶员资格，其无从业资格证并不代表其失去了驾驶车辆的资格，也未有证据证实无从业资格证即显著增加了承保车辆运行的危险程度，上诉人签订的保险条款中关于无相关从业资格证、许可证等证书即可免除保险人在商业三责险中赔偿责任的规定，系免除保险人依法应承担的义务并加重投保人、被保险人责任的免责条款，应当认定无效。故本案中投保车辆驾驶员无从业资格，保险公司应当履行保险责任，针对第二个焦点问题，上诉人中铁一局提出应当按照其与伤者的调解协议确定保险公司赔付范围的上诉意见，经查，关于道路交通人身损害赔偿的范围和标准，有法律明确规定，保险公司的赔偿范围也有明确规定，不能按照调解协议的数额直接赔偿，故对上诉人中铁一局的此节上诉理由，不予支持。上诉人中铁一局提出一审漏判2320元住院伙食补助费以及实际住院29天但一审判决各项费用以27天计算的上诉意见，经查属实，予以更正，误工费为2868元、营养费为1770元、护理费为2868元、住院伙食补助费为2320元。上诉人保险公司提出六张门诊票据不予确认的上诉意见，经查，该门诊医疗费票据均系伤者受伤期间所产生，且医嘱有所购药品的内容，故对上诉人此节上诉意见，不予支持。上诉人保险公司提出住院伙食补助费应当按每天30元计算的上诉理由，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，咸阳地区出差伙食补助标准为每天80元，故对上诉人保险公司此节上诉理由，不予支持。 综上所述，上诉人中铁一局的上诉请求部分成立，部分予以支持，上诉人保险公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯判决部分计算有误，应予改正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下： 一、维持陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初1325号民事判决第一、三项，即：一、中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额内赔付中铁一局集团铁路建设有限公司人民币10000元。三、驳回中铁一局集团铁路建设有限公司的其他诉讼请求。 二、变更陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初1325号民事判决第二条，为：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司在本判决生效后十日内在机动车商业保险第三者责任险赔偿限额内赔付中铁一局集团铁路建设有限公司人民币83858.27元（内含医疗费74032.27元、误工费2868元、护理费2868元、住院伙食补助费2320元、营养费1770元。） 一审案件受理费1640.5元，二审案件受理费2943元，共计4583.5元，由上诉人中铁一局集团铁路建设有限公司负担2889.5元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司负担1694元。 本判决为终审判决。 审判长  路晓娟 审判员  张 雯 审判员  李新莉 二〇二〇年十一月三日 书记员  王锋浩 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）、（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 1