河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13925号上诉人（原审原告）：刘志强。委托诉讼代理人：朱绍堂，河南千诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南宏展实业有限公司。法定代表人：刘虎，公司总经理。委托诉讼代理人：王丹峰，河南天基律师事务所律师。上诉人刘志强因与被上诉人河南宏展实业有限公司（以下简称“宏展公司”）劳动合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初5110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员王玮琦独任审理，于2020年11月3日公开开庭审理了本案。上诉人刘志强及其委托诉讼代理人朱绍堂、被上诉人河南宏展实业有限公司的委托诉讼代理人王丹峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘志强上诉请求：撤销郑州市管城区人民法院（2020）豫0104民初5110号民事判决；改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定上诉人系自动离职、不符合法律规定的用人单位应支付经济补偿金的情形属认定事实错误。二、一审认定被上诉人未为上诉人缴纳社会保险却不支持上诉人为此要求被上诉人赔偿损失的请求，助长了不履行法定义务的违法行为。三、一审认定上诉人仲裁时未提出失业保险损失请求，该诉请未经仲裁前置不予处理系认定错误。四、一审认为上诉人未提供其工作期间加班相应证据予以佐证，对上诉人要求支付工作以外的休息日、法定节假日加班工资不予支持认定事实错误。五、一审判决曲解年休假期限仅限于上年的公休假，认定未休年休假期限适用法律错误。六、一审判决以未提供相应证据证明其主张为由，认定上诉人要求被上诉人支付被扣减的2019年10月工资109.8元，于法无据。宏展公司辩称，一、上诉人无正当理由拒绝提供劳动并离开工作岗位的行为属自动离职，劳动合同在10月31日就已经解除。根据法律规定，自动离职的情况下，上诉人根本无权要求经济补偿金。二、上诉人要求补缴社保损失的请求不属于人民法院的管辖范围，也没有任何证据能够支持，依法应当驳回。三、上诉人在一审时并未主张失业金，根据仲裁前置原则，该诉请不属于人民法院的管辖范围，依法应当不予受理，同时，上诉人系自动离职，只有在非因本人意愿中断就业才能享受失业金，根据本案情况，上诉人也根本不可能享受失业金。四、上诉人根本不存在所谓的休息日、法定节假日加班的情况，上诉人一审时提供了证人乔某的证言足以说明，上诉人在休息日、法定节假日根本不存在加班的情况，根本无权主张所谓的加班工资。上诉人在2015年3月至2018年6月工作日两人轮班，但多于8小时的部分实际是值班，无论是工作要求，还是工作强度都与正常工作时间不一样。被上诉人根据值班情况，已经支付了上诉人值班津贴，上诉人根本无权再主张。一审判决将这部分时间算作加班，并将津贴抵扣成加班费。虽然这一认定与事实不符，但被上诉人并未提起上诉，这也足以体现被上诉人解决纠纷的诚意。五、上诉人的未休年假期限应仅限于上年度的公休假，一审判决完全合法合理。而且，在被上诉人不服劳动仲裁裁决起诉上诉人一案中，一审法院（2020）豫0104民初6756号民事判决也明确指出，除劳动合同解决之日前最后一年外，上诉人的其他主张已经超过仲裁时效。六、被上诉人已经按时将上诉人的全部工资支付给上诉人，根本没有扣发上诉人工资。上诉人主张的110元是缴纳的医疗保险，依法是上诉人应承担的部分，上诉人无权要求被上诉人再支付。刘志强向一审法院起诉请求：1．解除原告与被告间的劳动合同关系；2．被告因未为原告缴纳养老、医疗、工伤保险费，赔偿原告损失140831.40元；3．被告向原告支付失业金损失27360元；4．被告向原告支付经济补偿金29115元；5．被告向原告支付工作以外休息日、法定节假日加班工资244020元；支付延长工作时间折合工作日、休息日、法定假日的加班工资144883.2元；6．被告支付原告未休年假休假工资31752元；7．被告向原告支付被扣发工资110元；8．被告承担诉讼费用。以上共计618071.40元。一审法院认定事实：2011年3月，原告入职被告处从事门卫工作。2011年6月1日，原告刘志强（乙方）与被告宏展实业公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，主要内容为：本合同于2011年6月1日生效，于2015年6月1日终止；根据甲方工作需要，乙方同意从事保安岗位工作；乙方同意在甲方安排的工作地点宏展实业从事工作，根据甲方的工作需要，可以变更乙方工作地点；乙方试用期的工资标准为1500元／月。合同到期后，双方于2015年7月1日重新签订《劳动合同书》一份，主要内容为：本合同于2015年1月1日生效，于2019年7月1日终止；根据甲方工作需要，乙方同意从事门卫岗位工作；乙方同意在甲方安排的工作地点郑州从事工作，根据甲方的工作需要，可以变更乙方工作地点；乙方试用期的工资标准为2000元／月。原告入职后，月平均工资为2558.20元，被告未为原告缴纳社会保险。2018年4月，被告因经济形势、环保等问题经营困难，将业务合并至原阳公司，因厂房和设备需要看守，原告继续留在郑州工作。后被告通知原告，2019年10月31日起门卫岗位不再保留，到原阳公司继续工作，原告拒不同意亦未到新的工作地点报到。2019年11月26日，原告向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为，请求：1．解除申请人与被申请人的劳动合同；2．被申请人未依法为申请人缴纳社会保险，向申请人赔偿损失151418元；3．被申请人向申请人支付经济补偿金29115元；4．被申请人向申请人支付加班工资127596元（三人倒班，每天8小时工作期间，休息日加班工资105252元，节假日加班工资22344元）；5．被申请人向申请人支付未休年休假工资21752元；6．被申请人支付申请人2014年6月至2018年6月期间的加班工资148702.8元（此为申请人工作的门卫室两人倒班，每天工作12小时工作期间，平日、休息日及节假日每天超时工作4小时加班工资）；7．被申请人支付申请人2019年11月工资3130元及2019年12月1日至仲裁裁决确定的解除劳动关系之日的工资（申请人日工资143.89元=3130元÷21.75）；8．被申请人向申请人支付2019年10月份工资差额110元（应发3130元，实发3030元）。2020年6月29日，郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会作出管劳人仲案字［2019］415号仲裁裁决，裁决：1．自本裁决生效之日起15日内，被申请人河南宏展实业有限公司支付申请人刘志强休息日加班费40326.56元、延长工作时间加班费88200元、年休假加班工资8986.9元、经济补偿金18000元；2．驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。一审法院认为，被告是依法设立的企业法人，具有合法的用工主体资格。原、被告双方签订了书面的劳动合同，双方之间的劳动关系合法有效。关于劳动合同解除的问题，原、被告双方签订的《劳动合同书》中明确约定“根据甲方的工作需要，可以变更乙方工作地点”，被告调整原告于2019年10月31日后的工作地点合法正当，原告不同意工作地点调整，亦未到调整后的工作地点报到，应认定原告系自动离职，故原审法院确认原、被告双方的劳动合同于2019年10月31日予以解除。关于原告要求被告被告因未为原告缴纳养老、医疗、工伤保险费，赔偿原告损失140831.40元的请求，因原告未提供相应证据证明其实际损失，故对该项诉请于法无据，原审法院不予支持。关于原告要求被告向原告支付失业金损失27360元的请求，根据原审法院查明的事实，原告在申请仲裁时并未提出该项请求，该项诉请未经仲裁前置，故原审法院不予处理。关于原告要求被告支付经济补偿金29115元的请求，因原告自行提出辞职且其辞职原因并不符合法律规定的用人单位应支付经济补偿金的情形，故对该项诉请于法无据，原审法院不予支持。关于原告要求的被告支付工作以外休息日、法定节假日加班工资的诉请，原告申请的证人乔某在出庭作证时称“刘志强于2011年3月8日到河南宏展实业有限公司上班任保安一职，保安岗位三班倒，公司在休息日、法定假日安排员工轮流调休，调休人员班次由其他保安人员顶班”，该证人证明原告在工作期间调休事宜，被告在庭审期间对此亦予以认可，且原告未提供其工作期间加班的相关证据予以佐证，故原告该项诉请原审法院不予支持。关于原告要求被告支付延长工作时间折合工作日、休息日、法定假日的加班工资的诉请，原告称其自2014年至2018年4月的工作时间为每天“两班倒”，但未提供相应证据予以证明，被告认可原告自2015年3月份至2018年4月份期间实行“两班倒”，每天工作12个小时，每天延时工作4小时，经计算原告自2015年3月至2018年4月工作日延长工作时间加班费为66150元（14.7元×4小时×250天×150％×3年），在原告工作期间，被告每月向原告发放的工资中包含加班津贴，扣除原告已发的24104元，被告应向原告支付延长工作时间加班费为42046元，原告主张过高部分缺乏依据，原审法院不予支持。关于原告要求被告支付支付未休年休假工资的诉讼请求，《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入，但未休期限仅限于上年度的公休假。经计算，被告应支付原告未休年休假加班工资为3528元，原告主张过高部分缺乏依据，原审法院不予支持。关于原告要求被告支付被扣发工资110元的诉请，因原告未提供相应证据证明其主张，故对该项诉请于法无据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第一项、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告河南宏展实业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告刘志强延长工作时间加班工资42046元，未休年休假加班工资3528元，以上共计45574元；二、驳回原告刘志强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河南宏展实业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，一、关于双方劳动合同的解除问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协商的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。当事人双方曾经分别于2011年6月1日和2015年7月1日签订《劳动合同》，第二份《劳动合同》约定双方劳动关系至2019年7月1日终止，2018年4月，宏展公司因经济形势、环保等经营困难，将业务合并至原阳公司，因厂房、设备需要看守，刘志强继续留在宏展公司处工作，后宏展公司通知刘志强到原阳公司继续工作，刘志强不同意调整并在2019年10月31日起未到新工作地点报到，一审法院确认双方劳动合同于2019年10月31日解除并无不当。二、关于刘志强要求宏展公司赔偿其养老、医疗、工伤保险损失140831.40元问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，只有用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位补偿损失的，此类纠纷纳入人民法院民事诉讼受案范围。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。本案中，刘志强尚未年满60周岁，不符合《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定的享受社保的情形，且其未提供证据证明其社保手续无法补办及其受到的实际损失，故一审法院对其该项请求不予支持并无不当。三、关于刘志强主张的失业金损失27360元问题。虽然二审中刘志强称其在仲裁时变更了请求包含了该项内容，但其仲裁请求并不明确，且仲裁机构并未处理，故一审法院认为刘志强该项诉请未经仲裁前置而不予处理并无不当。四、关于刘志强主张经济补偿金29115元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。根据刘志强提供的工资情况，刘志强在劳动合同解除前12个月的平均工资为3225.8元，刘志强在宏展公司工作从2011年3月至2019年10月31日共计8年7个月，宏展公司应支付刘志强经济补偿金29032元。五、关于刘志强主张休息日、法定节假日加班工资问题。保安的工作具有特殊性，工作时间较长是保安工作的性质决定，保安工作的强度并不大，除了处理一些突发情况外，保安的工作往往更多带有值班性质，即便认定为加班，对加班时间、加班费也应严格控制。一审法院根据证人乔某的证言认定刘志强在工作期间有调休、且刘志强未提供其工作期间加班的证据对其主张的工作之外休息日、法定节假日加班工资的诉请不予支持并无不当。对于刘志强要求支付延长工作时间折合工作日、休息日、法定假日的加班工资的诉请，一审法院根据双方提供的证据及陈述，计算刘志强自2015年3月至2018年4月工作日延长工作时间加班费为66150元并扣除宏展公司已发的24104元，认定宏展公司应向刘志强支付延长工作时间加班费42046元亦无不当。六、关于未休年休假工资问题。用人单位应当保证职工享受年休假，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。劳动者要求用人单位支付其未休年休假工资中法定补偿诉请的仲裁时效应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，及申请仲裁的时效为一年。故一审法院计算宏展公司应支付刘志强未休年休假加班工资为3528元并无不当。七、关于刘志强主张支付扣发110元的工资问题。刘志强并无证据证明其工资应当发放的数额，且宏展公司提交证据显示其已将109.8元为刘志强缴纳医疗报险，故一审法院对刘志强该项诉求不予支持并无不当。综上所述，刘志强的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实、适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第一项、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十条、第四十四条、第四十六条第三项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、刘志强与河南宏展实业有限公司之间的劳动合同2019年10月31日解除；二、河南宏展实业有限公司于判决生效之日起十日内支付刘志强延长工作时间加班工资42046元，未休年休假加班工资3528元，经济补偿金29032元，以上共计74606元；三、驳回刘志强的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由河南宏展实业有限公司负担；二审案件受理费10元，由刘志强负担8元，河南宏展实业有限公司负担2元。本判决为终审判决。审判员  王玮琦二〇二〇年十一月九日书记员  张菲莉