福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终2996号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市鼓楼区水部街道六一北路**金三桥大厦**楼******楼****，统一社会信用代码91350100563395560D。 法定代表人：刘道钦，总经理。 委托诉讼代理人：林宁镔，男，1985年11月11日出生，公司员工。 被上诉人（原审原告）：程美花，女，1964年9月18日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 委托诉讼代理人：朱国森、许荣真，福建锋芒律师事务所律师。 原审被告：蔡炬熔，男，1968年9月29日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 原审被告：福州诚恳路桥设备有限公司，住所地福建省福州市仓，住所地福建省福州市仓山区城门镇谢坑村福州南方广安居商贸市场**A25、A26、A27会信用代码91350104798370018N。 法定代表人：蔡炬熔，总经理。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人程美花、原审被告蔡炬熔、福州诚恳路桥设备有限公司（以下简称“诚恳路桥设备公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省莆田市涵江区人民法院（2020）闽0303民初2450号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销福建省莆田市涵江区人民法院（2020）闽0303民初2450号民事判决，依法改判或发回重审；上诉费用由被上诉人承担。理由：1．一审法院判决原告误工期165天、护理期125天，属于事实认定不清，应当依法予以改判。2．一审法院按照批发和零售业在岗职工平均工资计算原告误工费没有依据。3．鉴定费、诉讼费不应由上诉人承担。 程美花辩称：1．本案中被上诉人的实际住院天数超过鉴定意见书所评定的误工期、护理期天数，一审法院根据被上诉人的实际住院情况并结合损伤程度、医嘱建议等各种因素来认定误工期、护理期，而没有采纳鉴定意见书所评定的误工期、护理期并无不当。2．被上诉人经营食杂店多年，并提供了营业执照予以印证，一审法院按照事故发生时上年度批发和零售业在岗职工平均工资标准认定被上诉人的误工费是客观正确的。3．鉴定费是为了查明案件事实所必然发生的费用，而诉讼费的承担则是法定的，上诉人以保险条款约定为由主张自己不承担鉴定费及诉讼费不能成立。 蔡炬熔、诚恳路桥设备公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。 程美花向一审法院起诉请求：判令蔡炬熔、诚恳路桥设备公司、保险公司赔偿程美花因交通事故造成的损失计266342.46元（精神损害抚慰金要求在交强险内先赔），并承担诉讼费用。诉讼过程中，程美花变更诉讼请求金额为264452.46元。 一审法院认定的事实：2019年7月17日14时10分许，蔡炬熔驾驶本案轿车，在莆田市涵江区，在未能确保安全的情况下打开车门时与程美花骑行的本案电动车发生刮撞，造成车辆损坏和程美花受伤的交通事故。经莆田市公安局涵江分局交警大队认定，蔡炬熔负本事故全部责任，程美花无责任。诚恳路桥设备公司系本案轿车登记所有人，该车在保险公司投保交强险和保额100万元商业第三者险（含不计免赔），本事故发生在保险期内。蔡炬熔系诚恳路桥设备公司工作人员，本事故发生在其工作期间。本事故发生时本案轿车行驶证及蔡炬熔驾驶证均处于有效期内。事故发生后，程美花即被送至莆田涵江医院门诊治疗，次日住院治疗，于8月20日出院，住院32天。出院诊断：1．左第6、7肋骨骨折；2．全身多处皮肤软组织挫擦裂伤；3.Ｃ5／6椎间盘突出；4.Ｌ4／5椎间盘突出；5．左肩袖损伤；6．右膝前后交叉韧带损伤等。出院医嘱：1．门诊随诊，注意休息，继续右下肢支具外固定1周，定期复查，渐进性功能锻炼；2．普外科、消化内科门诊随诊。2019年8月28日，程美花又在该医院住院治疗，11月29日出院，住院93天。出院诊断：1．混合型颈椎病；2．颈椎间盘突出；3．左侧肩周炎；4．左侧肩袖损伤；5．腰椎间盘突出；6．创伤后右侧膝关节病等。出院医嘱：注意避风寒、慎起居、忌劳累、畅情志、适饮食、睡适枕、卧硬板床，适当功能锻炼。2019年11月29日莆田涵江医院证明书内载，建议休息1个月。程美花因本事故共计住院125天。根据程美花的委托，2020年5月19日，福建闽中司法鉴定所出具闽中司鉴［2020］临鉴字第343号法医临床鉴定意见书，鉴定意见：1．依照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11款之规定，程美花的伤残程度属十级。2．依照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（ＧＡ／Ｔ1193-2014）之规定，程美花的损伤误工期为120日，护理期为90日。 程美花提供的个体工商户营业执照许可证，其在莆田市涵江区经营莆田市涵江区程美花食杂店，其残疾赔偿金可按福建省2019年城镇居民人均可支配收入45620元／年计算，其误工费可按福建省2018年批发和零售业在岗职工平均工资71327元／年计算。围绕当事人的诉辩意见，结合本地司法实践及实际情况，程美花在本案中的损失如下：1．医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，确定为73463.46元。2．住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，即为125天×50元／天＝6250元。3．交通费125天×20元／天＝2500元。4．误工费，结合程美花的损伤情况、医疗过程、鉴定意见及医嘱建议，其误工期可自2019年7月17日（事故日）计至2019年11月28日（第二次出院前一日）为135天，再加上建休1个月即30天，其误工期共计165天，其误工费为165天×71327元／365天＝32243.71元。5．护理费，护理期按住院天数125天，标准按福建省2018年农林牧渔业在岗职工平均工资165.78元／天计算，即护理费为125天×165.78元／天＝20722.5元。6．营养费7340元（按医疗费的10%确定）。7．残疾赔偿金45620元／年×20年×10%＝91240元。8．精神损害抚慰金，程美花在本事故中无过错，结合其伤残等级（十级），该项确定为6000元。9．鉴定费1800元。10．车辆维修费，本事故造成车辆损坏，程美花主张车辆维修费有维修单位收款收据中记载的维修项目及福建增值税普通发票相互佐证，予以认定，其车辆维修费确定为110元。以上10项共计241669.67元。关于程美花主张的拖车费问题，因未提供正式发票，不予认定。关于程美花主张的更换头盔费问题，鉴于其提供的为收款收据，并非正式发票，且本案事故认定书中也未记载其头盔损坏事实，故不予认定。事故发生后，保险公司已付给程美花9900元，对此双方均无异议，予以确认。关于蔡炬熔在本案中的垫付款问题，鉴于程美花自认共收到款项22000元（含保险公司支付的9900元），据此，确认蔡炬熔于本事故发生后支付给程美花12100元。 一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。本案轿车在保险公司投保交强险和保额100万元商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期内，保险公司应依据保险合同的约定承担赔偿责任。鉴定费、诉讼费属于查明事实和处理案件必要费用，保险公司主张不承担依据不足，不予支持。本案轿车驾驶人蔡炬熔负本事故全部责任，保险公司在本案应赔偿程美花241669.67元。保险公司承担赔偿责任后，诚恳路桥设备公司不再承担民事责任。蔡炬熔在工作期间发生本事故，依法不承担民事责任。根据诚恳路桥设备公司的答辩意见，蔡炬熔付给程美花的12100元系诚恳路桥设备公司的款项，该款可作为本案垫付款，用于折抵保险公司赔偿款（折抵的12100元由保险公司直接支付给诚恳路桥设备公司）。扣减保险公司已付的9900元及诚恳路桥设备公司垫付的12100元后，保险公司在本案实际应赔偿程美花：应赔241669.67元-已付9900元-诚恳路桥设备公司垫付12100元=219669.67元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，作出判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿程美花本案事故造成的损失计241669.67元，扣减已付的9900元及福州诚恳路桥设备有限公司垫付的12100元后，尚应给付程美花219669.67元；二、驳回程美花的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人未提供新的证据。保险公司对原审认定的事实有异议的部分已在上诉理由中列明，对该部分在下文予以论述。对其他无争议的事实，本院予以确认。本案争议焦点为：原审对误工期、护理期的认定及对误工费、鉴定费、诉讼费的认定是否适当？ 本院认为，程美花在一审时有提供个体工商户营业执照许可证，证实其在莆田市涵江区经营莆田市涵江区程美花食杂店，原审认定其残疾赔偿金按福建省2019年城镇居民人均可支配收入45620元／年计算，误工费按福建省2018年批发和零售业在岗职工平均工资71327元／年计算并无不当。结合程美花的损伤情况、医疗过程、鉴定意见及医嘱建议，原审认定护理期按住院天数125天，误工期自2019年7月17日（事故日）计至2019年11月28日（第二次出院前一日）为135天，再加上医嘱建议休息1个月即30天，共计165天，误工费为165天×71327元／365天＝32243.71元，护理费为125天×165.78元／天＝20722.5元于法有据，亦不违背本市司法实践，认定并无不当。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费系为查明和确定事故性质、原因和损失程度所支付的必要、合理的费用，原审结合鉴定单位出具的鉴定费发票对程美花提出鉴定费的诉求予以支持，并无不当。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。保险公司以一、二审诉讼费应由被上诉人承担的上诉主张不能成立，不予支持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费350元，由中国太平洋财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年十一月十六日 书记员  吴黎丽 附：本案有关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。