辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12906号上诉人（一审被告）：沈阳银球铝业有限公司，住所地沈阳市于洪区于洪乡前民村。法定代表人：卜彪，公司经理。委托诉讼代理人：吴天文，辽宁常兴律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：雍超，男，1996年11月16日出生，满族，住辽宁省西丰县。委托诉讼代理人：刘世华，辽宁盛典律师事务所律师。上诉人沈阳银球铝业有限公司因与被上诉人雍超劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初11941号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳银球铝业有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：一、被上诉人在2018年9月20日受伤，上诉人将工资发放至2018年年底，被上诉人在治疗完结后，没有到单位继续上班工作，属于无关旷工，同时，被上诉人也未主动向上诉人提交任何因病需要休息的假条，医院诊断，因此，单位没有为其发放工资的责任和义务。二、被上诉人请求支付经济补偿金的诉求没有任何依据，一审法院判决支付经济补偿金错误。三、被上诉人请求支付失业金的诉求没有任何依据，被上诉人没有达到领取失业金的条件，一审法院判决支付失业金错误。四、一审法院认定未签合同双倍工资数额错误。被上诉人雍超辩称，同意一审判决。雍超向一审法院起诉请求：1.被告偿还原告欠工资款24500元（2018年12月至今）；2.被告给付原告经济补偿金7000元（3500双倍）；3.被告给付原告失业救济金3300元（每月1100×3月）；4.被告给付原告未签合同10个月双倍工资35000元（平均每月工资3500元）；5.被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实:2018年3月3日，原告到被告处工作。工作期间，月工资为3107.50元。2018年9月20日，原告在工作中受伤，受伤后被送往沈阳医学附属中心医院住院治疗18日，经诊断为左手4、5掌骨骨折掌指关节脱位，指间关节脱位，手部指伸肌腱损伤，上肢撕脱皮。出院医嘱为，术后6-8周于我院门诊复查，拍X线片，视骨折愈合情况拔除克氏针。拔针1-2周后在康复医师指导下进行系统功能锻炼，12周之内避免负重及重体力劳动，避免骨折不愈合及克氏针折断。2018年11月29日至2019年7月22日，原告到沈阳市红十字会医院住院治疗235天。治疗经过为康复治疗普通针刺、超短波、红光治疗、热疗（蜡疗）、物理疗法（运动疗法）、手功能训练、关节松动训练。2019年6月28日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求支付经济补偿金、双倍工资、拖欠工资、失业金损失。沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁作出沈于劳人仲不字（2019）789号不予受理通知书，内容为申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。2020年7月1日，原告向一审法院提起诉讼。2019年7月9日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认与被告存在劳动关系。沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁作出沈于劳人仲字（2019）130号仲裁裁决书，裁决原、被告存在事实劳动关系。被告不服仲裁裁决向本院提起诉讼，一审法院作出（2019）辽0114民初18362号民事判决，内容为原、被告存在劳动关系。被告不服提起上诉，沈阳市中级人民法院作出（2020）辽01民终4277号民事判决，驳回上诉，维持原判。一审法院认为，本案的争议焦点为原、被告解除劳动关系的时间。原告主张为2019年6月28日即申请劳动仲裁日期。被告主张为2019年12月。对此，原告第一次出院后，根据医嘱进行了住院康复治疗。原告一直处于医疗期间。关于被告抗辩原告第二次治疗期限过长，但未提供证据证明，故对其此项抗辩，不予采纳。关于被告抗辩原告存在旷工的问题，并未提供证据证明被告曾书面通知原告工作，故对被告的此项抗辩，不予采纳。综上，认定原、被告解除劳动关系的时间为2019年6月28日。关于原告请求的工资，应自被告拖欠之日起诉起算，即2019年12月，经计算为21000元（3000*7）。关于原告请求支付的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第一项、第四十七条，被告应当向原告支付1.5个月的经济补偿金，经计算为4661.20元。关于原告请求支付的失业金，根据《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满１年的，可领取3个月的失业保险金。本案中，劳动者在被告单位的工作年限为1年零3个月，原告请求支付3300元符合上述规定，予以支持。关于原告请求的未签订合同的双倍工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被告应当向原告支付工资，经计算为31075元（3107.50*10）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第八十二条规定，判决如下：一、被告沈阳银球铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内向原告雍超支付工资21000元；二、被告沈阳银球铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内向原告雍超支付经济补偿金4661.20元；三、被告沈阳银球铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内向原告雍超支付失业金3300元；四、被告沈阳银球铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内向原告雍超支付未签订合同的工资31075元；五、驳回原告雍超的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳银球铝业有限公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。被上诉人提交了证据1，沈阳市通用门（急）诊病历，证明：2018年11月21日门诊病历显示被上诉人应进行康复治疗及康复治疗应该认定为医疗期。证据2，沈阳医学院附属中心医院发票费用明细（2份），证明：2018年11月21日被上诉人在沈阳医学院附属中心医院进行拍片就诊。2018年11月24日取出克氏针。针对证据1，上诉人对其真实性有异议。上诉人认为病志当天治疗内容就是为了拍片，看看克氏针是否适合拔出处理，在病志载明中，克氏针还没有拔出的情况下医院建议康复治疗这句话不适宜，且病历字迹工整，不像医院医生出具的。如11月21号出现病志，在11月24号也会显示病志记录，因此，上诉人认为该份证据是虚假的。此外，在长期的庭审过程中被上诉人均没有提交过。针对证据2，上诉人对其真实性无异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于上诉人主张不拖欠被上诉人工资的上诉请求。本案中，被上诉人2018年9月20日受伤后，到沈阳医学附属中心医院住院接受治疗，经过18天的治疗，10月8日出院。被上诉人首次出院医嘱“拔针1-2周后在康复医师指导下进行系统功能锻炼，12周之内避免负重及重体力劳动，避免骨折不愈合及克氏针折断”，该医嘱记载表明被上诉人在出院之后的12周确实不宜返岗工作，被上诉人在受伤之后再没有为上诉人提供过劳动。故本院认定被上诉人的工资宜发放至其出院日期之后的12周，即2019年1月8日。一审法院认定上诉人支付被上诉人工资到双方劳动关系解除之日缺乏事实依据，本院予以纠正。因此，上诉人应支付被上诉人工资4250.5元（3107.5+3107.5÷21.75×8）。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。被上诉人2018年3月3日入职，上诉人应于2018年4月3日前与被上诉人签订书面劳动合同，现上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，应当支付被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资差额。由前面阐述可知，上诉人应支付被上诉人工资至2019年1月8日，故未签订书面劳动合同二倍工资差额的日期亦应支付至2019年1月8日。故一审法院认定上诉人应支付被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资金额有误，本院予以纠正。上诉人应支付被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资差额为30180.5元（2620元+3610元+3410元+3080元+3600元+3610元+3000元+3000元+4250.5元）。关于上诉人主张不应支付被上诉人经济补偿金的上诉请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，上诉人未为原告缴纳社会保险，且拖欠被上诉人工资。故被上诉人有权解除劳动合同并请求上诉人支付经济补偿。因此，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张不应支付被上诉人失业金损失的上诉请求。本案中，上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，且拖欠被上诉人工资。被上诉人与其解除劳动合同属于非因本人意愿中断就业，符合领取失业金的条件。现因上诉人原因导致被上诉人不能领取相应的失业保险金，应赔偿被上诉人该项损失。故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初11941号民事判决第二、第三项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初11941号民事判决第五项；三、变更沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初11941号民事判决第一项为沈阳银球铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内向雍超支付工资4250.5元；四、变更沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初11941号民事判决第四项为沈阳银球铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内向雍超支付未签订书面劳动合同二倍工资差额为30180.5元；五、驳回双方当事人的其他诉讼请求。如沈阳银球铝业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元,由上诉人沈阳银球铝业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郝梦思审判员  董 菁审判员  刘风霞二〇二〇年十一月二十五日法官助理王斌书记员唐娜