河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终3241号 上诉人（原审原告）：胡道洪，男，1982年9月26日出生，汉族，工人，住重庆市城口县。 委托诉讼代理人：殷元梦（系胡道洪妻子），女，1984年10月16日出生，汉族，农民，住重庆市城口县。 委托诉讼代理人：张晓平，河北五纬律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：大关县国丰矿业技术服务有限公司，住址云南省大关县翠华镇。 法定代表人：唐付强，职务：总经理。 委托诉讼代理人：裴庆富，河北伸正律师事务所律师。 上诉人胡道洪因与上诉人大关县国丰矿业技术服务有限公司劳动争议一案，均不服河北省宽城满族自治县人民法院（2020）冀0827民初2197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人胡道洪的委托诉讼代理人殷元梦、张晓平，被上诉人大关县国丰矿业技术服务有限公司的委托诉讼代理人裴庆富均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡道洪的上诉请求：1、依法判令撤销河北省宽城满族自治县人民法院（2020）冀0827民初2197号民事判决第二、三、四、五、七项，依法改判被上诉人给付上诉人医疗费2,782.52 -2- 元、护理费193698.00元、住院期间伙食补助费22950.00元、营养费22950.00元、交通费5000.00元、一次性伤残补助金157875.00元、停工留薪期工资192000.00元、后续治疗费100000.00元、每月支付伤残津贴5368.00元、每月支付护理费2526.00元、轮椅费21000.00元、防褥疮气垫25000.00元、一次性尿片180000.00元、鉴定费600.00元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实部分不清，适用法律错误。一审法院按照工伤保险缴费基数确定被上诉人工资，明显错误。上诉人2018年7月到被上诉人位于宽城满族自治县川小野峪采区从事打风枪工作，双方未签订劳动合同，月工资8000元。劳动证的工资表和考勤表的举证责任在用人单位，被上诉人不能举证，则上诉人工资应为8000元。上诉人的各项工伤待遇的标准，应按照8000元计算。被上诉人对上诉人的提供留薪期工资和住院期间伙食补助费只垫付了49760.00元，一审认定74448.00元是错误的，应予纠正。一审法院认定的伙食补助费明显偏低，应按照50元每天计算，合计22950.00元。上诉人的伤残情况，由必要增加营养，应支持营养费22950.00元。一审法院对残疾辅助器具费的年限计算偏低，应按照20年为宜。上诉人的身体情况，需要一次性尿片，应得到支持。上诉人自行垫付的医疗费2782.52元，被上诉人应当支付。上诉人因就医治疗和鉴定产生的实际差旅费用，被上诉人应予支付。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 大关县国丰矿业技术服务有限公司辩称，被上诉人系我公 -3- 司找人进行的护理，对于护理费其不应当再主张。住院伙食补助费工伤保险条例规定是20元每天，营养费没有规定，应按照法律规定处理。胡道洪主张月工资八千元没有事实依据，他只上了56天班，没有月平均工资。胡道洪后续治疗费没有发生，现在我公司无法支付。残疾辅助器具费是社保支付的实物，应按照我方主张的由社保给付。 大关县国丰矿业技术服务有限公司的上诉请求：请求人民法院依法裁判胡道洪的工伤待遇。事实和理由：根据承德市劳动能力鉴定委员会的初次鉴定结论明确规定，同意配置30016高靠背轮椅、30002防褥疮坐垫、30020一次性尿片，这些费用应由社保支付，不应由我方支付。上诉人公司到社保局核实，工作人员答复，以上物品均发放实物，并不是支付现金。一审法院判决上诉人支付其10年的残疾用具费用，那么社保局支付的实物又有何用。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 胡道洪辩称，大关县国丰矿业技术服务有限公司陈述的只是询问社保，没有相关证据证实。胡道洪的器具费用是客观真实存在的，应得到法律的支持。用人单位有义务在社保没有规定和不足以支付部分进行赔付，用人单位是伤者的法定赔偿义务机构。残疾辅助器具费用如果得不到支持，那么就需要伤者自行承担，胡道洪是二级伤残，彻底丧失劳动能力，没有能力承担。 胡道洪向一审法院起诉请求：1、原告与被告保留劳动关系；2、敬请贵院判令被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、伙食 -4- 补助费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、后续治疗费等合计697,235.52元；3、敬请贵院判令被告一次性向原告支付轮椅费21,000元、防褥疮气垫25,000元、一次性尿片180,000元、鉴定费600元；4、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：被告大关县国丰矿业技术服务有限公司是具备用工主体资格的用人单位。原告于2018年7月开始到被告位于宽城满族自治县川小野峪采区从事打风枪工作，双方未签订书面劳动合同。2018年9月6日，被告在该采区务工时受伤。先后被送往宽城满族自治县附属医院住院共计459天，原告住院期间的治疗费及护理费已由被告支付。2019年5月22日，原告的伤情经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年6月30日，原告经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残；大部分护理依赖；停工留薪期12个月；同意配置3001高靠背轮椅，30002防褥疮坐垫，30020一次性尿片；脊髓损伤，双下肢功能障碍，神经性膀胱炎，神经源性直肠，双下肢深静脉血栓，左侧急性附睾炎，无症状菌尿与工伤有关。被告大关县国丰矿业技术服务有限公司为此次鉴定支付劳动能力鉴定费600.00元。2020年8月22日，原告经承德市劳动能力鉴定委员会复查鉴定为延长停工留薪期工资6.0个月。原告胡道洪支付劳动能力鉴定费600.00元。 2020年7月22日，本案原告胡道洪作为申请人，向宽城满族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请大关县国丰矿业技术服务有限公司（被申请人）赔偿：一、医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、一次性伤残补助金、停工留薪 -5- 期工资、后续治疗费等合计694,763.50元；二、每月支付伤残津贴5,368.00元、护理费2,526元；三、轮椅费21,000元、防褥疮气垫25,000元、一次性尿片180,000元。宽城满族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月19日作出宽劳人裁字［2020］第455号仲裁裁决书，裁决：1、申请人与被申请人保留劳动关系；2、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金105,000.00元；3、由被申请人自2020年7月起按月支付申请人伤残津贴3,570.00元，具体数额以社保经办机构核算为准；4、由被申请人自2020年7月起按月支付申请人护理费2,525.83元，具体数额以社保经办机构核算为准；5、由被申请人支付申请人停工留薪期工资65,268.00元；6、由被申请人支付申请人住院期间伙食补助费9,180.00元；7、申请人其他请求事项不予支持。上述第5、6项被申请人应支付申请人共计74,448.00元，其中被申请人已支付49,760.00元，被申请人仍应向申请人支付24,688.00元。原告胡道洪不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。被告大关县国丰矿业技术服务有限公司依法为原告胡道洪缴纳工伤保险。原告自受伤住院至2020年6月30日期间产生的护理费被告均已支付，原告住院期间的医疗费也是被告进行支付。被告已向原告支付停工留薪期工资及伙食补助费74,448.00元。被告为原告购买防褥疮气垫花费880.00元，购买轮椅花费850.00元。另查明，宽城满族自治县社保局已按规定按月向原告发放了2020年7月至今的伤残津贴（每月3570.00元）及生活护理费（每月2526.00元）。 一审法院认为，原告胡道洪所受伤情经承德市人力资源和 -6- 社会保障局认定为工伤，经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，故被告大关县国丰矿业技术服务有限公司应依法支付原告胡道洪工伤保险待遇。按照《工伤保险条例》第三十五条第一款之规定，被告应与原告保留劳动关系。按照《工伤保险条例》第三十条第三款之规定被告应支付原告出院后的医疗费用。按照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项之规定，被告大关县国丰矿业技术服务有限公司应支付原告胡道洪一次性伤残补助金，原告为二级伤残，被告应支付原告25个月的本人工资，另根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害或职业病前12个月平均月缴费工资，而原告仅在被告处工作2个月，本院参照原告遭受事故伤害时工伤保险缴费基数4200.00元计算一次性伤残补助金，标准为25个月的工资（即：25个月×4200.00元/月）。按照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项之规定，被告大关县国丰矿业技术服务有限公司应按月支付原告胡道洪伤残津贴，原告为二级伤残，被告应支付原告每月3570.00元（4200.00元/月×85%）,因此项费用已由工伤保险基金按月向原告进行支付，故对原告的此项主张本院不再支持。按照《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定原告在停工留薪期所需的护理费应由被告给付，因原告受伤至2020年6月30日被告方已向原告的护理人员胡道全及其他护理人员足额支付护理费，故本院对原告此项诉讼请求不再支持。按照《工伤保险条例》第三十四条第二项之规定，被告大关县国丰矿业技术服务有限公司应按月支付原告胡道洪生活护理费，原告为大部分护理依 -7- 赖，被告应支付原告每月2526.00元（6315元/月×40%），因此项费用已由工伤保险基金按月向原告进行支付，故对原告的此项主张本院不再支持。按照《工伤保险条例》第三十三条之规定，被告大关县国丰矿业技术服务有限公司应支付原告胡道洪停工留薪期工资，原告经承德市劳动能力鉴定委员会认定停工留薪期为18个月，因原、被告均未向本院提供原告工资标准的有效书面证据，本院参照原告受伤前上一年度统筹地区社平工资5439.00元作为标准计算原告停工留薪期工资，但被告已支付的12个月费用应当扣除。按照《河北省工伤保险实施办法》第二十八条之规定，被告应支付原告住院期间的伙食补助费（即20元/天×459天），但此部分费用被告已向原告进行了支付，故原告此项主张本院不再支持。按照《工伤保险条例》第三十二条之规定，被告应向原告支付轮椅、防褥疮坐垫、一次性尿片等辅助器具的费用，综合考虑原告的伤情及年龄状况，本院酌定10年的相应费用，期满后原告可向被告另行主张，被告为原告购买的气垫床及轮椅产生的费用应予扣除。按照《河北省工伤保险实施办法》第二十六条之规定，被告大关县国丰矿业技术服务有限公司应支付原告胡道洪劳动能力鉴定费600.00元。原告主张的交通费因原告出示的交通费票据并不能证明这些费用与原告的伤情治疗有关，本院不予支持。原告主张的营养费于法无据本院不予支持。原告主张的后续治疗费因未实际发生，本院暂不支持，待实际发生后另行起诉。被告辩称医疗费、后续治疗费、一次性伤残补助金均应由社保局依法给付的辩解理由本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条 -8- 第一款第（三）项、第三款，《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十二条、第三十三条、第三十四条第二款、第三十五条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决，一、原告胡道洪与被告大关县国丰矿业技术服务有限公司保留劳动关系；二、由被告大关县国丰矿业技术服务有限公司支付原告胡道洪医疗费1161.74元；三、由被告大关县国丰矿业技术服务有限公司支付原告胡道洪一次性伤残补助金105000.00元（25个月×4200.00元/月）；四、由被告大关县国丰矿业技术服务有限公司支付原告胡道洪剩余6个月停工留薪期工资32634.00元（5439.00元/月×6个月）；五、由被告大关县国丰矿业技术服务有限公司支付原告胡道洪残疾辅助器具费110103.33元（轮椅费：2800元×10年÷3年+防褥疮坐垫费：2500元×10年÷2年+750元/月×12月×10年-880.00元-850.00元）；六、由被告大关县国丰矿业技术服务有限公司支付原告胡道洪劳动能力鉴定费600.00元；七、驳回原告其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内付清。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告大关县国丰矿业技术服务有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人胡道洪所受伤情经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残的事实清楚，应由大关县国丰矿业技术服务有限公司依法支付胡道洪工伤保险待遇，同时按照《工伤保险条例》第 -9- 三十五条第一款之规定，大关县国丰矿业技术服务有限公司应与胡道洪保留劳动关系。根据《工伤保险条例》第六十四条，同时又因胡道洪与大关县国丰矿业技术服务有限公司在一、二审审理过程中均未能提供胡道洪的工资数额的相应证据，一审法院参照胡道洪遭受事故伤害时工伤保险缴费基数4200.00元计算一次性伤残补助金，参照胡道洪受伤前上一年度统筹地区社平工资5439.00元作为标准计算其停工留薪期工资，均公平合理，适用法律正确，本院对此均予以维持。大关县国丰矿业技术服务有限公司应按月支付给胡道洪的生活护理费，已由工伤保险基金按月向胡道洪进行支付，现胡道洪关于护理费的上诉请求不能成立，本院不予支持。胡道洪主张的营养费，不属于法律规定的工伤保险待遇的支付项目，本院对其此项上诉请求不予支持。胡道洪主张的交通费因出示的交通费票据并不能证明这些费用与其的伤情治疗有关，一审法院未予支持正确。胡道洪主张的后续治疗费因未实际发生，可待实际发生后另行主张权利。胡道洪主张的医疗费，一审法院已经核实，确定的数额为1161.74元正确。大关县国丰矿业技术服务有限公司应向胡道洪支付轮椅、防褥疮坐垫、一次性尿片等辅助器具的费用，一审法院关于综合考虑胡道洪的伤情及年龄状况，酌定10年的相应费用，期满后胡道洪可另行主张的判决认定，兼顾双方当事人合法权益，合理适当，本院对此予以维持。胡道洪主张应按照20年期限裁判残疾器具费用及大关县国丰矿业技术服务有限公司主张不应支付10年期的残疾器具费用的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。 -10- 综上所述，上诉人胡道洪及上诉人大关县国丰矿业技术服务有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币20.00元，由上诉人胡道洪负担人民币10.00元，由上诉人大关县国丰矿业技术服务有限公司负担人民币10.00元。 本判决为终审判决。 审 判 长 冉雪芳审判员罗乐平审判员张喜艳 二〇二〇年十一月二十五日 法官助理 张             浩 书 记 员 郝      雨      辰