四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终1472号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大竹支公司。住所地：四川省大竹县白塔街道体育大道**名豪国际****楼**。负责人：唐香勋，经理。委托诉讼代理人：戴金群，四川远创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周厚安，男，1965年1月13日出生，汉族，户籍地：四川省达州市达川区，现住四川省大竹县。委托诉讼代理人：魏德奎，达州市达川区百节法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐继富，男，1987年10月17日出生，汉族，户籍地：四川省大竹县，现住四川省大竹县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大竹支公司（以下简称平安财保大竹支公司）因与被上诉人周厚安、徐继富机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省达州市达川区人民法院(2020)川1703民初1397号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保大竹支公司上诉请求：依法对一审判决予以撤销、改判；上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院按照320元/天认定被上诉人周厚安的误工费标准适用法律错误，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。受害人有固定收入的，按照实际减少收入计算，无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算，不能证明最近三年的平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人周厚安没有固定收入，其提交的证据不足以证明误工标准320元/天。被上诉人周厚安辩称，1、本案伤残认定的问题。周厚安第一次鉴定是十级伤残，第二次鉴定没有评上伤残等级。他面部受伤长度现在至今仍然达到了十级伤残的长度，多数地方也达到了十级伤残的宽度，极少数地方宽度确实没有达到，在有争议的情况下，周厚安明确在一审提出要求重新鉴定，没有得到法庭采纳。2、关于周厚安实际收入的问题。一审的时候，周厚安提供的证据7至证据11的五组证据形成完整的证据链，证实了周厚安具有稳定收入，而且其平均工资远远在320元每天以上，从2016年1月至今已经近5年时间平均工资收入标准都在320元以上。3、上诉人提出对误工期限计算的问题。误工期限的计算是根据司法鉴定中心作出的鉴定结论期限进行认定的，一审认定的误工期限没有问题。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人徐继富辩称，没有意见。希望法院依法判决。周厚安向一审法院提出诉讼请求：1、判令二被告共同赔偿原告各项损失共计144,740.59元，其中医疗费37,438.59元，误工费320元/天×90天=28,800元，护理费80元/天×30天=2,400元，营养费20元/天×60天=1,200元，交通费800元，住院伙食补助费20元/天×21天=420元，残疾赔偿金33,216元/年×20年×0.1=66,432元，精神损害抚慰金5,000元，伤残鉴定费1,800元，摩托车损失费450元；2、诉讼等费用判由被告徐继富承担。一审法院认定事实如下：2019年2月10日，被告徐继富驾驶川SXXX**号小型轿车从达川区平滩乡方向往大竹县安吉乡方向行驶，即日12时许，该车行驶至达川区平滩乡路段超车时，与相对方向由原告驾驶的无牌两轮电动车发生碰撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，原告当即送入达州市中心医院住院治疗11天，于2019年2月21日出院。入院诊断：1.颌面外伤；2.颌面软组织肿胀。出院诊断：1.鼻骨骨折；2.鼻中隔骨折；3.上颌骨骨折；4.肺气肿；5.T9椎体压缩性骨折；6.L3椎体棘突骨折；7.腰椎间盘突出；8.腰椎退行性变。出院医嘱：1.注意休息，避免感冒；2.下周三（2019-2-27）我科复诊，拆线，抽纱条；3.如有不适，及时就诊，我科随访。此次住院，原告花去医疗费25,155.88元。2019年2月21日，原告转入达州骨科医院住院治疗4天，于2019年2月25日出院。出院医嘱：1.建议院外继续休息30天；2.勿负重、劳累；3.1月后复查；4.如有不适及时到我院或上级卫生医疗机构就诊。此次住院，原告花去医疗费2,038.42元。2019年12月7日，原告再次入住达州市中心医院住院治疗，行鼻中隔偏曲矫正术、左侧上颌窦、筛窦开放清理术、双侧下鼻甲成形术，住院治疗6天，于2019年12月13日出院。出院医嘱及建议：1.当地医院继续对症治疗；2.注意休息（建议休息1周），避免感冒受凉；3.出院后定期行鼻腔冲洗（出院第一周1-2天/次，第二周3-5天/次，出院后第三、四周7天/次）、复查鼻内镜（出院后15天、1月、2月、3月、6月）；4.注意鼻腔清洁与护理；5.定期门诊随访，不适就诊。本次住院，原告花去医疗费10,244.29元。本次交通事故，被告徐继富垫付3,000元医疗费，被告平安财保大竹支公司垫付1万元医疗费。2019年2月18日，达州市公安局交通警察支队直属二大队作出达公交认字[2019]第B005号道路交通事故认定书，认定徐继富在本次事故中承担全部责任；周厚安无责任。2019年12月13日，原告周厚安委托达州金证司法鉴定中心进行伤残等级鉴定及评定护理期、误工期、营养期。2019年12月23日，达州金证司法鉴定中心作出达金司鉴中心[2020]临鉴字第9号司法鉴定意见书：被鉴定人周厚安因交通事故致右侧面部皮肤软组织裂伤，经手术清创缝合术后，目前在右面部形成皮肤瘢痕（在面部中心区）长7.0㎝，宽0.2-0.3㎝，鉴定为拾级伤残；周厚安因上颌骨骨折保守治疗后，鼻骨粉碎性骨折及鼻中隔骨折经多次手术治疗后，其误工期、护理期、营养期综合分别评定为90日、30日、60日。2020年6月9日庭审中，平安财保大竹支公司申请对原告周厚安的伤残等级进行重新鉴定，一审法院依法委托四川求实司法鉴定所对平安财保大竹支公司申请事项进行了重新鉴定。四川求实司法鉴定所于2020年7月16日作出川求实鉴[2020]临鉴2432号司法鉴定意见书，被鉴定人周厚安因交通事故所致损伤目前未达评残标准。本次鉴定，平安财保大竹支公司开销伤残等级鉴定费用1,730元，原告周厚安开支交通费1,211.50元。另查明，一、被告徐继富系川SXXX**小型轿车驾驶人及所有人，持有C1机动车驾驶证，初次领证日期2014年7月2日。川SXXX**小型轿车在平安财保大竹支公司投保了交强险12.2万元、第三者责任险100万元并不计免赔等险种，交强险保险期限自2018年9月19日19时起至2019年9月19日19时止，第三者责任险保险期限自2018年8月30日0时起至2019年8月29日0时止，本次事故发生在保险期内。二、事故造成原告摩托车受损450元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。此次交通事故发生后，经达州市公安局交通警察支队直属二大队作出达公交认字[2019]第B005号道路交通事故认定书，认定徐继富在本次事故中承担全部责任，周厚安无责任，该认定合法有据，且原、被告均无异议，予以采信，该事故认定书应作为本案定案依据。川SXXX**小型轿车所有权人及驾驶人均为被告徐继富，故本次事故给原告造成的合理经济损失，徐继富应承担全部赔偿责任。因川SXXX**小型轿车在平安财保大竹支公司投保了交强险12.2万元、第三者责任险100万元并不计免赔等险种，本次事故发生在保险期内，被告平安财保大竹支公司作为该车承保的保险公司，基于保险合同的成立，应当依据保险合同的约定在该车辆所投保的交强险、商业第三者责任险限额内承担理赔责任，不足部分由被告徐继富承担。对于本案所涉医疗费中自费药品部分，因双方未能达成协议且均未申请鉴定，综合本案具体情况，酌定按15%的比例剔除自费药品费用，该自费药品部分应由被告徐继富承担。被告平安财保大竹支公司要求将垫付的医疗费用纳入本案一并处理，符合法律的规定，予以支持。原告周厚安对四川求实司法鉴定所作出的“被鉴定人周厚安因交通事故所致损伤目前未达评残标准”的鉴定结论提出异议，因原告并未提供足以推翻该鉴定结论的充分证据，且由四川求实司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定系原、被告双方共同选择，故对于其异议，不予支持。原告周厚安户籍所在地系四川省达州市达川区，其提交的劳动合同书、上海蓉申建筑劳务有限公司营业执照、单位工作证明、工资表、大竹县安吉乡关帝社区居委会证明、安吉城镇购房交款收据、城镇住房消费使用水电气、光纤入户及缴费票据、达州市达川区平滩镇定龙村村委会证明等证据足以证明其居住于城镇，生活来源于城镇，消费于城镇,故周厚安本次交通事故受伤所产生的损失应按城镇居民标准计算。确认原告周厚安的赔偿项目、标准及理由如下：1.医疗费，周厚安在达州市中心医院住院医疗费25,155.88元，达州骨科医院住院医疗费2,038.42元，达州市中心医院住院治疗行鼻中隔偏曲矫正术、左侧上颌窦、筛窦开放清理术、双侧下鼻甲成形术费用10,244.29元，共计37,438.59元，周厚安提供了正式发票，予以认可；2.住院伙食补助费，周厚安本次受伤住院共计21天，伙食补助费确认为420元（20元／天×21天）；3.营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，因达州金证司法鉴定中心鉴定意见载明营养期为60日，结合本案实际情况，确认营养费为1,200元（20元／天×60天）；4.残疾赔偿金，因四川求实司法鉴定所作出川求实鉴[2020]临鉴2432号司法鉴定意见，被鉴定人周厚安因交通事故所致损伤目前未达评残标准，故对于原告主张的残疾赔偿金，不予支持；5.护理费，因达州金证司法鉴定中心鉴定意见载明护理期为30日，结合本案实际情况，确认护理费为2,400元（80元／天×30天）；6.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，根据原告周厚安的实际身体状况及达州金证司法鉴定中心鉴定意见，确认误工期为90日，原告周厚安提交了劳动合同书、上海蓉申建筑劳务有限公司营业执照、单位工作证明、工资表等证据证明其月工资为9,600元/月，故确定误工费以每天320元的标准计算，确认误工费为28,800元（320元／天×90天）；7.交通费，原告主张800元，予以认可；8.精神损害抚慰金，因原告本次交通事故受损伤未达评残标准，原告请求精神抚慰金5,000元，不予支持；9.鉴定费用，①达州金证司法鉴定中心鉴定费1,800元，原告提交了达州金证司法鉴定中心出具的票据，予以确认；②四川求实司法鉴定所鉴定开支伤残等级鉴定费用1,730元，交通费1,211.50元，双方均提供了相应票据，予以确认。因重新鉴定结论原告因本次交通事故所受损伤目前均未达评残标准，四川求实司法鉴定所伤残等级鉴定费1,730元由原告承担；交通费1,211.50元，属于因重新鉴定必须开支的费用，由原告及保险公司各承担一半，即605.75元。综上，四川求实司法鉴定所鉴定开支由原告承担2,335.75元（1,730元+605.75元），平安财保大竹支公司承担605.75元；10.摩托车损失费450元，原告提交了车辆定损单，予以确认。综上，原告周厚安因本次交通事故受伤产生的损失，确定为医疗费37,438.59元、住院伙食补助费420元、营养费1,200元、护理费2,400元、误工费28,800元、交通费800元、达州金证司法鉴定中心鉴定费1,800元，摩托车损失费450元，共计73,308.59元。该损失中，医疗费自费药品费用及鉴定费7,415.79元（37,438.59元×15%+1,800元），由被告徐继富承担；其余损失65,892.80元（73，308.59元-医疗费自费药品费用及鉴定费7,415.79元），由被告平安财保大竹支公司在交强险、第三者责任险限额内予以理赔。品除各方垫付费用后，由被告平安财保大竹支公司支付原告周厚安理赔款54,768.55元[65,892.80元-（1,730元-605.75元）-1万元]，由被告徐继富支付原告周厚安应收款4,415.79元（7,415.79元-3,000元），原告周厚安自行承担2,335.75元（1,730元+605.75元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司大竹支公司于本判决生效后二十日内支付原告周厚安理赔款54,768.55元；二、由被告徐继富于本判决生效后二十日内支付原告周厚安应收款4,415.79元；三、驳回原告周厚安的其他诉讼请求。案件受理费1,597元，由原告周厚安负担1,000元，被告徐继富负担597元。二审中，上诉人平安财保大竹支公司和被上诉人徐继富没有提交新证据。被上诉人周厚安提交其最近六个月的工资转账记录。拟证明其工资收入情况，月平均工资超过1万元，高于320元每天。上诉人对该证据的真实性没有异议，对合法性、关联性有异议。被上诉人徐继富对该证据没有意见。本院认为，对该证据的真实性予以认可，其证明目的，本院结合本案查明事实综合予以认定。二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为被上诉人周厚安的误工费和误工期如何认定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人周厚安向一审法院提交的劳动合同书、上海蓉申建筑劳务有限公司营业执照、单位工作证明、工资表等证据能够证明其具有固定收入，其月工资稳定在9,600元/月以上的事实，结合其二审提交的工资转账记录，本院认为一审确定周厚安的误工费以每天320元的标准计算符合法律规定。周厚安因案涉交通事故受伤住院、复查及休息导致误工的事实客观存在，并经鉴定机构评定误工期90日，一审结合周厚安的实际身体状况及达州金证司法鉴定中心鉴定意见，认定误工期为90日并无不当。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司大竹支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3194元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司大竹支公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯 浩审判员 刘翠成审判员 旷章娟二〇二〇年十一月五日书记员 王 茜