江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)苏0791民初585号 原告：薛杨，男，1964年9月7日出生，汉族，住江苏省连云港市海州区。 委托诉讼代理人：侍江，江苏苏奥律师事务所律师。 被告：连云港润林置业有限公司，统一社会信用代码91320700072703442P，住所地连云港市海州区花果山大道**科技创业城**楼**。 法定代表人：胡瑞龄，总经理。 委托诉讼代理人：姚德波，江苏海郡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾梦睫，公司法务人员。 第三人：四川省南充市水电工程有限公司，统一社会信用代码91511300209455698W，住，住所地四川省南充市高坪区航空港工业集中区机场路/div> 法定代表人：卢琴，总经理。 委托诉讼代理人：梁静，四川百柯律师事务所律师。 原告薛杨与被告连云港润林置业有限公司（以下简称润林公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理后，依职权追加四川省南充市水电工程有限公司（以下简称南充水电公司）为第三人，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告薛杨及其委托诉讼代理人侍江、被告润林公司的委托诉讼代理人姚德波、第三人南充水电公司的委托诉讼代理人梁静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告薛杨向本院提出诉讼请求：判令被告支付工程款1094214元及利息200000元（从2014年5月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算），合计1294214元。事实与理由：2013年12月5日起，原告作为四川省南充市水电有限公司连云港分公司负责人，承包施工被告的连云港市凌州东路东盐河美食水岸配电工程（包括20KV配电-1#2#变电所安装、室外电缆和分支箱安装工程、土建工程）。全部工程竣工交付日期为2014年4月底。总工程价款经被告委托第三方评估造价为7694214.03元，被告已付款660万元，剩余工程款1094214.03元未付。经原告多次催要未果。请求法院判如所请。 被告润林公司辩称：原告主体不适格，被告与原告之间没有合同关系，原告无权向被告主张权利，原告的诉求没有事实及法律依据。若认定原告与第三人之间系挂靠关系，原告也无权自行提起诉讼，其代位权行使基础应当是第三人怠于主张权利，现第三人并没有放弃对工程款权利的主张，应当驳回原告的起诉。第三人在本案中也无权主张工程款，只能另行诉讼主张。 第三人南充水电公司述称：第三人为有独立请求权的第三人。涉案工程系第三人下属连云港分公司与被告签订的合同，原告薛杨系原分公司负责人，并非是本案合同相对方。由于连云港分公司已注销，民事责任由第三人承担。涉案合同履行过程中，均是分公司在履行合同，工程款均进入公司对公账号，发票也是分公司出具。薛杨作为分公司负责人，对其工程利益享有一定权益，但这仅是公司内部利益分配，不代表薛杨个人能主张权利并收取工程款。在本案起诉前，第三人已向被告发函催收工程款，没有放弃主张工程款权利。因此，第三人与原告之间的利益分配属内部问题，由第三人与原告另行处理。 本院经审理查明： 四川省南充市水电工程有限公司连云港分公司（以下简称连云港分公司）于2009年7月15日成立，2015年4月17日注销，负责人系原告薛杨。 2013年12月5日，被告润林公司（甲方）与连云港分公司（乙方）签订《施工协议书》，约定润林公司20KW配电工程由连云港分公司施工，工程概括：连云港市凌州东路东盐河美食水岸1#、2#配电房及室外低压配电安装工程。承包方式为包工包料。工程价款：1、配电房346万元；2、配电房低压出线至分户表前部分按图纸据实结算。结算方式：合同签订5日内支付合同的30%，工程完工5日内付至合同的50%，验收合格5日内付至合同的70%，审计合格后5日内付至合同的95%，余款5%作为保证金于国家规定的期限结束后5日内支付。乙方任命驻施工现场的代表薛杨（项目经理）履行合同约定的职责。该配电工程于2013年12月31日竣工，2014年1月3日通过建设单位验收。 2014年4月19日，被告润林公司（甲方）与连云港分公司（乙方）又签订一份《施工协议书》及《室外低压电缆敷设、分支箱安装施工补充协议》，约定乙方施工范围为：东盐河美食水岸1#-8#楼外低压电缆敷设、分支箱安装，9#楼施工到门前分支箱。承包方式包工包料，工程采用固定总价包干，工程价款350万元。乙方任命驻施工现场的代表薛杨（项目经理）履行合同约定的职责。该配电工程于2014年5月5日竣工，同月10日通过建设单位验收。 2014年3月7日，原告制作工程预（结）算书，加盖南充水电公司公章后送审。2020年4月8日，被告润林公司出具工程结算审定单（初稿），审定两合同项下配电工程价款为7328037.22元。原告及第三人对该初审价款不予认可。润林公司已付连云港分公司工程款660万元。 2020年4月22日，原告薛杨向第三人出具承诺书，内容为：“我薛杨申请将2013年12月承接连云港润林置业有限公司的20KV配电工程的工程尾款108万元其中的36万元划拨至我薛杨提供的账户，由此引起的一切民事、行政、刑事责任全部由我本人承担，与四川省南充市水电工程有限公司无关。”后因被告润林公司不认可未付工程款108万元数额，原告与第三人对剩余工程款的分配方案未能执行。 另查明，原告担任连云港分公司负责人期间，以连云港分公司名义承接过多项工程，并向第三人缴纳管理费。连云港分公司注销后，分公司的部分债务经法院判决、执行由第三人承担。 上述事实，有当事人当庭陈述，原告提交的施工协议书、竣工验收表、补充协议、工程结算审定单（初稿）、律师函，第三人提交的承诺书等证据予以证实。 本院认为，原告薛杨与被告润林公司之间不具有直接合同关系，原告也不是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条所指转包和违法分包的承包人，不能以实际施工人的名义直接向发包人润林公司主张工程价款。原告主张其是借用第三人资质的实际承包人，有权直接起诉发包人。本院认为，即使原告存在挂靠施工情形，由于发包人润林公司对原告挂靠施工情形不明知，存在两个不同性质、不同内容的法律关系，一是被告润林公司与第三人或第三人分公司之间的建设工程法律关系，一是原告与第三人之间的挂靠法律关系。原告无权突破合同相对性，直接向非合同相对方润林公司主张工程款，仅在第三人怠于主张其到期债权的情况下，原告可以依据《中华人民共和国合同法》的相关规定行使代位权，向被告提起代位权诉讼。而本案中，第三人已明确表示不放弃向被告主张工程款权利，且正在与被告协调处理。因此，薛杨作为原告的诉讼主体不适格，应予以驳回起诉。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 驳回原告薛杨的起诉。 如不服本裁定，可以自收到裁定书之日起十日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。 审 判 长  戴培培 人民陪审员  于维雪 人民陪审员  刘学梅 二〇二〇年十一月二十四日 书 记 员  胡砚艳 法律条文附录及上诉须知 一、法律条文 【一】《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 【二】《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。