湖南省新宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0528民初1570号原告：陈兰芳，女，1967年1月29日出生，汉族，居民，户籍地新宁县，现租住新宁县。委托诉讼代理人：刘涛，湖南省新宁县法律援助中心律师。被告：杨攀，男，1988年12月10日出生，汉族，居民，住新宁县。被告：阳光财产保险股份有限公司永康支公司，住所地浙江省金华市永康市华溪北路**。负责人：姚群爱，公司经理。委托诉讼代理人：旷良勇，湖南湘驰律师事务所律师。原告陈兰芳与被告杨攀、阳光财产保险股份有限公司永康支公司（以下简称“阳光财保永康公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月7日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈兰芳及其委托诉讼代理人刘涛、被告杨攀、被告阳光财保永康公司的委托诉讼代理人旷良勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈兰芳向本院提出诉讼请求：1．判决杨攀赔偿陈兰芳医药费19973.74元，后期医药费7201元，住院伙食补助费1500元、营养费900元、鉴定费2300元、误工费71795元、护理费15570元、交通费1000元、残疾赔偿金79684元、精神损失抚慰金2000元、被抚养人生活费3492元，合计205415.74元，杨攀预付医药费19973.74元，尚应赔偿185442元；2．判决阳光财保永康公司在机动车交通事故强制保险和商业三者险限额内赔偿陈兰芳经济损失，不足部分由杨攀承担；3．本案诉讼费由杨攀承担。因阳光财保永康公司申请对陈兰芳的伤残等级、护理期、营养期、误工期进行重新鉴定，重新鉴定之后陈兰芳将上述第1项诉讼请求变更为“判令杨攀赔偿陈兰芳损失147338.14元（医疗费19973.74元、后期医药费7201元、营养费2700元、住院伙食补助费1500元、护理费15570元、误工费95726.4元、鉴定费4667元）”。事实和理由：2019年5月25日23时20分许，杨攀驾驶浙ＧＵ××**小轿车发生交通事故将道路行人陈兰芳撞倒。交警认定杨攀负本次事故全部责任，陈兰芳不负事故责任。陈兰芳受伤后于2019年5月26日至6月24日在新宁县崀山医院住院治疗30天，出院诊断为：1．左肋第3、4肋骨骨折；2．左侧第1趾骨基底撕脱性骨折；3．右肩关节损伤；4．双下肺挫伤并少量积液；5．全身多处软组织挫伤。因半年多左足关节肿胀，关节活动困难，赴上级医院做肌电图检查，得知左足神经受损，新宁县崀山医院对出院病历作了补充说明：左足趾运动丧失，神经损伤。经邵阳市崀山司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1．陈兰芳因肋骨骨折，评为轻伤二级；后期治疗费用控制在5000元之内；2．造成误工90天，伤后需一人护理60天，术后营养60天；3．因左足损伤，左第1趾骨基底撕脱性骨折、左侧腓总神经、胫神经末端部分神经受损，评为十级伤残。肇事车浙ＧＵ××**于2019年4月6日在阳光财保永康公司投保了交强险和商业三者险，保险期限至2020年4月6日，本次交通事故发生在保险期间内。因就赔偿问题不能达成一致意见，请求人民法院支持陈兰芳诉讼请求。阳光财保永康公司答辩称，1．对杨攀驾驶的浙ＧＵ××**小轿车在本公司投保、事故发生在保险期间没有异议，愿意依法承担赔偿责任；2．保险公司不承担鉴定费、诉讼费，应由实际侵权人承担；3．本公司在事故发生后垫付了10000元医疗费；4．陈兰芳主张的损失部分过高，部分不应得到支持。医疗费应扣除10%非医保用药，后期医疗费应以实际发生为准且应提供发票。住院伙食补助费只能按照50元／天计算，营养费按30元／天计算。虽然经重新鉴定，但误工费、护理费仍应按照第一次鉴定所确定的期限计算并按照农、林、牧、渔业标准计算。交通费应有发票证实，具体请法院依法核减。残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费因未构成伤残，不应得到支持。杨攀当庭表示没有答辩意见。陈兰芳围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，经审理查明如下事实：2019年5月25日23时，在新宁县××镇××路可可智能酒店前，杨攀驾驶浙ＧＵ××**小轿车因夜间行驶未降低行驶速度，对道路行人观察注意不够、临危措施不当，导致其车辆车头部位将道路行人陈兰芳撞倒，交警认定杨攀负本次事故全部责任，陈兰芳不负事故责任。陈兰芳受伤后于2019年5月26日至6月24日在新宁县崀山医院住院治疗30天，出院诊断为：1．左肋第3、4肋骨骨折；2．左侧第1趾骨基底撕脱性骨折；3．右肩关节损伤；4．双下肺挫伤并少量积液；5．全身多处软组织挫伤。陈兰芳出院后因左足关节肿胀，关节活动困难，多次找崀山医院原接诊医生查因，因崀山医院不能进行神经肌电图检查，陈兰芳于2020年1月6日赴邵阳学院附属第一医院做肌电图检查，检查结果提示“左侧腓总神经、胫神经末端部分神经损伤”，之后陈兰芳因鉴定需要，要求新宁县崀山医院对其左足神经受损情况作补充说明，崀山医院出具《病情补充说明》，内容记载：陈兰芳因经济条件有限，要求出院，出院时骨折未完全愈合，陈兰芳自行拆除了固定伤处的石膏。出院后下床活动时感踇趾屈伸受限，逐渐加重，并出现左足余趾屈伸障碍，步行时感左足乏力，查体发现左足趾屈伸运动丧失，怀疑神经损伤，建议上级医院求诊。2019年7月31日，邵阳市崀山司法鉴定所出具邵崀山司鉴所（2019）临鉴字第216号鉴定意见书，鉴定意见为：陈兰芳因左侧第3、右侧第4肋骨骨折，评为轻伤二级；从鉴定之日起需继续治疗，治疗费用控制在5000元之内；本次损伤造成误工90天，伤后需一人护理60天，术后营养60天。2020年7月16日，邵阳市崀山司法鉴定所出具邵崀山司鉴所（2020）临鉴字第155号鉴定意见书，陈兰芳因左第1趾骨基底撕脱性骨折、左侧腓总神经、胫神经末端部分神经受限，部分肌力4级，评为十级伤残。陈兰芳提起诉讼后，阳光财保永康公司认为陈兰芳初次住院未见明显神经功能障碍记录，申请对陈兰芳的伤残等级、护理期、营养期、误工期进行重新鉴定，经本院委托邵阳市普爱司法鉴定所鉴定，该所于2020年10月15日出具了邵普爱司鉴所（2020）临鉴字第110号鉴定意见书，鉴定意见为：陈兰芳的损伤不构成伤残，误工期120日，护理期60日，营养期90日。杨攀驾驶的浙ＧＵ××**车在阳光财保永康公司投保了机动车交通事故责任强制保险和100万元保额的第三者责任保险并不计免赔，保险期限均自2019年4月6日11时至2020年4月6日24时，本次交通事故发生在保险期间内。另查明，陈兰芳受伤前一直居住在新宁县城并在县城从事足疗服务。事故发生后，阳光财保永康公司垫付医疗费10000元，杨攀垫付医疗费9973.74元。上述事实，有原、被告双方当事人的基本信息资料、新宁县公安局交通警察大队第2019-Ｌ095事故认定书、肇事车浙ＧＵ××**的投保单、陈兰芳的病历资料、检查报告单、邵阳市崀山司法鉴定所（2019）临鉴字216号和（2020）临鉴字第155号鉴定意见书、邵阳市普爱司法鉴定所（2020）临鉴字第110号鉴定意见书、租房合同、劳动合同书等证据予以证实。陈兰芳的损失根据其提交的证据结合被告的质证意见，依法认定如下：（1）医疗费，陈兰芳住院医疗费19973.74元已由保险公司和杨攀垫付。陈兰芳出院以后检查费用1201元，有发票在卷佐证，且与检查报告单印证，予以认定。陈兰芳提交的加盖有新宁县爱国诊所收费专用章的处方一张显示购买中药380元，无购买日期和购买人姓名，另加盖有新宁县金石镇爱国楚济堂大药房发票专用章的处方三张，显示陈兰芳于2019年8月19日购买中药2190元，2019年9月6日购买中成药1519元、2019年9月20日购买中成药2068元，并以四张处方笺的总数6157元开具了税务发票。虽然上述处方不是住院费用，形式上也有瑕疵，但结合陈兰芳的出院医嘱“继续口服活血止痛胶囊、接骨七厘胶囊，促进骨质愈合治疗”，以及本院对崀山医院医生的调查，证明陈兰芳确因自身经济困难而要求出院，医嘱需继续治疗，而上述处方中均为治疗骨伤、骨折用药。再结合2019年7月31日邵崀山司鉴所（2019）临鉴字第216号鉴定意见书建议从鉴定之日起无特殊情况下治疗费控制在5000元以内的意见，酌情认定5000元。故陈兰芳因本次事故造成的医疗费为26174.74元；（2）误工费，陈兰芳主张误工费95726.4元，但其提交的2018年3月至2019年4月工资表只能证明其受伤前月平均工资收入为5800元，不能证明其诉请的主张，本院当庭询问其计算依据，陈兰芳本人及其诉讼代理人均不能明确回答，本院根据陈兰芳的实际收入计算误工费为：5800元/月÷30天×120天＝23200元；（3）护理费，邵阳市普爱司法鉴定所评定陈兰芳伤后需一人护理60天，按照2020-2021年度湖南省居民服务业职工年平均工资66816元计算护理费为：66816元/年÷365天/年×60天＝10983.5元；（4）住院伙食补助费，陈兰芳伤后住院治疗30天，50元/天×30天＝1500元；（5）营养费，邵阳市普爱司法鉴定所评定陈兰芳伤后营养期90天，30元/天×90天＝2700元；（6）交通费，陈兰芳诉请1000元，但没有提交证据予以证实，本院根据陈兰芳住院治疗及鉴定情况，酌情认定300元；（7）法医鉴定费，2019年7月19日邵阳市崀山司法鉴定所收取鉴定费1500元，2020年6月29日邵阳市崀山司法鉴定所收取鉴定费800元，2020年10月13日到邵阳市普爱司法鉴定所鉴定由邵阳××医院收取鉴定费及检查费2289元系陈兰芳支付，以上三次鉴定费用4589元，均有发票在卷佐证，应纳入总损失再按责任划分承担主体。上述（1）至（7）项共计69447.24元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，造成他人人身损害、财产损害的应承担赔偿责任。本次交通事故，交警认定杨攀应负事故全部责任，陈兰芳不负事故责任，当事人无争议，本院予以确认。因肇事车浙ＧＵ××**在阳光财保永康公司处投保了交强险和100万元保额的第三者责任保险并不计免赔，事故发生在保险期间，故应根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定的赔偿顺序进行赔偿：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。阳光财保永康公司抗辩称其不承担鉴定费，本院不予采纳，因《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，陈兰芳进行鉴定的目的就是为了确定损失程度、确定赔偿数额，且保险合同并未明确约定不承担鉴定费，故鉴定费应纳入总损失之内依前述赔偿顺序进行赔偿。阳光财保永康公司抗辩称其不承担诉讼费，因交强险保险条款和三者险保险条款中均有约定，本院予以采纳。阳光财保永康公司抗辩称医疗费应扣除10%医保用药，本院不予采纳，因国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，而机动车第三者责任保险是商业性保险，不具有公益性质。受害人因交通事故受伤进行治疗，用药的种类和剂量已不属于其控制的范围，且从保护受害人人身健康权的角度出发，保险公司也不应通过合同约定对用药范围予以限制。阳光财保永康公司和杨攀已支付的19973.74应在阳光财保永康公司支付本案赔偿款时予以抵扣，杨攀可就自己支付的9973.74元依保险合同另行向阳光财保永康公司主张权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、原告陈兰芳因交通事故造成的经济损失69447.24元，由被告阳光财产保险股份有限公司永康支公司赔偿，陈兰芳已获赔偿款19973.74元（含杨攀支付的9973.74元），其余赔偿款49473.5元，在本判决书生效后十日内付清；二、驳回原告陈兰芳的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费836元，减半收取计418元，由原告陈兰芳负担200元，被告杨攀负担218元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员  邓安仲二〇二〇年十一月二日书记员  刘 倩