山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6646号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司，住所地烟台市莱山区烟大路**。负责人：陈同富，经理。委托诉讼代理人：沈昆，山东德扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭亮，山东德扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史德海，男，1954年3月19日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：王悦平，海阳留格庄法律服务所法律工作者。原审被告：吴淑高，男，1985年3月5日出生，汉族，住海阳市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司（以下简称人民财产保险公司）因与被上诉人史德海、原审被告吴淑高机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2020）鲁0687民初3344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财产保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判人民财产保险公司赔付史德海各项损失共计161545.91元（即扣除一审法院重复计算的后续治疗费，分责后为12000元）；2.本案一、二审诉讼费用由史德海负担。事实与理由：一、根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议，申请重新鉴定的，如果存在鉴定结论明显依据不足的情形时，人民法院应予准许。本案中，人民财产保险公司认为海阳市中医院司法鉴定所出具的鉴定报告中史德海的伤残等级过高，左踝位置没有伤及关节处，关节活动功能丧失不可能达到50%，与实际伤残情况不符，鉴定结论依据不足，故法院应当准许人民财产保险公司重新鉴定的申请。二、根据保险合同约定，鉴定费不在理赔范围内，应当扣除。三、一审法院重复计算了后续治疗费，分责后为12000元，应当扣除。史德海辩称，海阳市中医院司法鉴定所出具的鉴定意见合法有效，鉴定费系本次事故的直接损失，12000元的后续治疗费确属重复计算，同意扣除。吴淑高述称，同意人民财产保险公司的意见。史德海向一审法院起诉请求：人民财产保险公司支付史德海医药费100178.75元（包括后续治疗费15000元），伙食补助费8160元，误工费18000元，护理费10000元，伤残赔偿金76192.2元，营养费5400元，车损1520元，施救费50元，交通费1000元，共计201831.2元。鉴定费2860元及一审案件受理费由人民财产保险公司负担。一审法院认定事实：2019年2月21日9时20分许，吴淑高驾驶鲁Ｙ×××**号小型轿车沿黄海大道由北南行，行至海阳市黄海大道与温州街交叉路口处，与顺行向东左转弯的史德海驾驶的电动自行车发生事故，致两车损坏，史德海受伤。此起事故，经海阳市公安局交通警察大队认定，吴淑高承担事故的主要责任，史德海承担事故的次要责任。史德海受伤后到黄海骨科医院住院治疗，实际住院137天，共花费医疗费100178.75元，其提供了门诊病历、住院病历、门诊收费票据、住院收费票据、住院费用清单等证据以证实其主张。人民财产保险公司对证据的真实性无异议，要求扣除非医保用药。史德海主张住院伙食补助费8160元（住院137天，每天60元），人民财产保险公司对计算方式有异议，认为史德海住院病历长期医嘱单、短期医嘱单记载，其住院期间3月31日以后基本每隔20天左右期间存在挂床，对于住院伙食费我方认可住院40天计算。对此，史德海称“我七处骨折，没有办法行走，从来没有离开过医院”。史德海之伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费由一审法院委托，海阳市中医院司法鉴定所于2019年11月19日出具鉴定意见如下：1、史德海左肩损伤构成十级伤残。2、史德海左踝损伤构成十级伤残。3、史德海误工时间为180日。4、史德海需1人护理60日。5、史德海营养期为90日。6、史德海后续治疗费为15000元整。史德海先是主张误工费18000元，后予以放弃。史德海主张由其儿子牟在强护理60日，称牟在强，在2019年2月21日发生交通事故开始护理未上班，停发工资四个半月。称牟在强每天工资176元，根据鉴定的护理时间，要求护理费10000元，其提供了单位营业执照，停发工资证明，事故前3月份工资表等予以证实。人民财产保险公司对上述证据的真实性无异议，但认为护理人月收入超过5000元，要求护理人提供缴税证明，如不能提供，同意按照每天116元计算。经查，史德海妻子已退休月工资1200元，有5个子女，除了牟在强，其余都是打工，工资都是2700-2800元。史德海根据鉴定的两个十级伤残等级，要求按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准并按照12%计算伤残赔偿金，为76192.20元。人民财产保险公司有异议，认为应当伤残系数为11%。史德海主张营养费5400元，人民财产保险公司认可。史德海主张车损1510元（包括施救费），人民财产保险公司认可。史德海主张交通费1000元，人民财产保险公司认可600元，史德海同意。史德海根据司法鉴定意见，主张后续治疗费1500元。人民财产保险公司认为史德海的鉴定时间是2019年11月11日，史德海取锁骨钢板的时间为2019年11月5日至10日，花了4247.42元，应该从鉴定后的后续治疗费15000元扣除。史德海同意。另查，吴淑高驾驶的鲁Ｙ×××**号车在人民财产保险公司投保交强险及保额为100万元的商业三者险且投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，该公司为史德海垫付医疗费10000元。吴淑高为史德海垫付10000元。一审法院认为，公民由于过错侵害他人造成人身损害、财产损失的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身损害、财产损失的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，超出交强险限额的部分根据侵权人在交通事故中的责任由保险公司根据保险合同赔偿。此起事故，业经交警部门作出责任认定，吴淑高承担事故的主要责任，史德海承担事故的次要责任。对该责任认定，一审法院予以采信。对史德海的医疗费100178.75元、营养费5400元、车损1510元（包括施救费）、交通费600元、后续治疗费10752.58元（扣除4247.42元），双方无争议，一审法院予以认定。对史德海主张的住院伙食补助费8160元，因其证据充分，故一审法院予以支持。根据法律规定，夫妻有相互抚养的义务，子女有赡养和照顾老人的义务，对史德海主张的护理费10000元，其提供了相应证据，故一审法院予以支持。对其要求按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算伤残赔偿金的主张，一审法院予以支持；因史德海构成两处十级伤残，其伤残系数应为11%，即伤残赔偿金为69842.85元，对其主张的76192.20元，一审法院不予支持。一审法院认定史德海的各项损失为：医疗费100178.75元、住院伙食补助费8160元、护理费10000元、伤残赔偿金69842.85元、营养费5400元、车损1510元、交通费600元、后续治疗费10752.58元，共计206444.18元，由人民财产保险公司在交强险范围内赔偿医疗费10000元、护理费10000元、伤残赔偿金69842.85元、车损1510元、交通费600元，合计91952.85元，剩余114491.33元，在商业三者险范围内按照80%赔偿，为91593.06元，共计183545.91元，由人民财产保险公司在交强险和商业三者险范围内赔偿。扣除已付10000元，还应赔偿173545.91元。因史德海的各项损失均由人民财产保险公司赔偿，故吴淑高不再承担赔偿责任。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于本判决生效后十日内赔偿史德海各项损失共计173545.91元；二、驳回史德海对吴淑高的诉讼请求；三、驳回史德海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4328元减半收取计2164元，由史德海负担279元，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担1885元。鉴定费2860元，由史德海负担572元，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担2288元。二审中，当事人没有提交新证据，二审审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。人民财产保险公司虽对海阳市中医院司法鉴定所出具的鉴定意见存在异议，但未提交相反证据推翻该鉴定意见，亦未提交证据证明该司法鉴定存在鉴定资质不健全、鉴定程序不合法、鉴定依据明显不足等情形，故本院依法对人民财产保险公司的重新鉴定申请不予准许。一审判决依据海阳市中医院司法鉴定所出具的鉴定意见认定史德海的伤残等级，并无不当，本院予以确认。另外，鉴定费是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，一审判决认定鉴定费2860元由史德海及人民财产保险公司分担，史德海未提出上诉，人民财产保险公司关于不负担鉴定费的主张依据不足，本院不予支持。最后，人民财产保险公司主张一审法院重复计算了后续治疗费，经分责后数额确定为12000元，该笔款项应当从赔偿总额中扣除。史德海对该主张予以认可，同意从赔偿总额中扣除该笔款项，本院对此予以确认。综上所述，人民财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。但一审判决对于后续治疗费的计算存在错误，本院对此予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省海阳市人民法院（2020）鲁0687民初3344号民事判决第二、三项，即“驳回史德海对吴淑高的诉讼请求”“驳回史德海的其他诉讼请求”；二、变更山东省海阳市人民法院（2020）鲁0687民初3344号民事判决第一项“中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于本判决生效后十日内赔偿史德海各项损失共计173545.91元”为“中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于本判决生效后十日内赔偿史德海各项损失共计161545.91元”。一审案件受理费4328元减半收取计2164元，由史德海负担279元，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担1885元。鉴定费2860元，由史德海负担572元，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担2288元。二审案件受理费3771元，由史德海负担500元，由中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担3271元。本判决为终审判决。审判长 李 安审判员 刘 腾审判员 陈 勇二〇二〇年十一月十八日书记员 张瑞佳