山东省德州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁14行终285号 上诉人（原审被告）齐河县人力资源和社会保障局，住所地山东省齐河县齐鲁大街**。 法定代表人客凤东，局长。 委托代理人杨宜广，山东杨宜广律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）张艳，女，1969年12月28日出生，汉族，住山东省齐河县。 上诉人齐河县人力资源和社会保障局因养老保险待遇支付一案，不服山东省齐河县人民法院（2020）鲁1425行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，向各方当事人送达了《二审行政案件诉讼要素表》，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，对本案进行了审理。现已审理终结。 原审法院查明，原告张艳原系山东江河纸业有限责任公司职工，2001年11月14日因公出差车祸致伤，经鉴定为五级伤残。原告退出生产岗位，每月从山东江河纸业有限责任公司领取本人平均工资70%的伤残津贴。2019年12月，原告审批退休，2020年1月开始享受企业养老金，养老金发放标准为2083.47元。原告称养老金低于其退休前领取的伤残津贴，要求被告依据《中华人民共和国保险法》第四十条补齐差额。 原审法院认为，本案争议焦点为，人社局应否给付工伤五级伤残职工退休后基本养老保险待遇与伤残津贴的差额。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定一至四级伤残职工由工伤保险基金支付按月伤残津贴，第三十九条规定五至六级伤残职工由用人单位支付按月伤残津贴，故一至六级伤残职工均应享受按月领取伤残津贴。同时《中华人民共和国社会保险法》第四十条规定“工伤职工符合领取基本养老金条件的，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，从工伤保险基金中补足差额”，该补差规定，是对凡享受伤残津贴的职工，在因领取基本养老待遇而停发伤残津贴时作出的补差规定，并没有将五至六级与一至四级相区别，且仅规定了从工伤保险基金中予以补足，未再规定五至六级由用人单位承担。虽然《工伤保险条例》第三十五条规定了一至四级的补差由工伤保险基金补足，第三十六条对五至六级的补差没作相应规定，但并不能因此理解为五至六级不享受补差待遇及补差待遇由用人单位承担。这是因为，伤残职工基本养老保险待遇的金额，涉及到其生存基本权利，职工退休后基本养老保险待遇系由社保部门统一负责，五至六级伤残职工不享受补差待遇及补差待遇不由工伤保险基金中补足，与国家倾斜保护工伤职工的立法目的相悖，与统一安排发放养老保险的实际不符。综上，工伤五级伤残职工退休后基本养老保险待遇与伤残津贴的差额应由人社局补足。关于补差金额，原告庭审中提交的是工资证明复印件，被告可在核实原告退休前领取伤残津贴实际金额基础上为原告补足伤残津贴与养老保险待遇之间的差额。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定判决被告齐河县人力资源和社会保障局于本判决生效之日起30日内为原告张艳补足其退休前领取伤残津贴与退休后享受的养老保险待遇之间的差额。本案诉讼费50元，由被告齐河县人力资源和社会保障局负担。 上诉人齐河县人力资源和社会保障局不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.依法撤销(2020)鲁1425行初8号行政判决书，并依法改判；2.本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人的情况不适用基本养老保险待遇低于伤残津贴的补足差额的规定。上诉人齐河县人力资源和社会保障局根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴”。第三十九条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：……(二)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴”。第四十条规定“工伤职工符合领取基本养老金条件的，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，从工伤保险基金中补足差额。”可知《中华人民共和国社会保险法》规定了工伤一至四级的伤残津贴发放主体为工伤保险基金，五至六级伤残津贴发放主体为用人单位。《工伤保险条例》针对上述三条法律分别作出了明确的实施规定，即《工伤保险条例》第三十五条规定职工因工致残被鉴定为一至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇，其中第一项第三款引用《中华人民共和国社会保险法》第四十条规定，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。而《工伤保险条例》第三十六条规定职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇……，对于办理退休手续后，基本养老保险遇低于伤残津的，没有做出相应的规定。因此，一至四级工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。五至六级的职工退休之后养老待遇低于伤残津贴的，工伤保险不应承担补足的部分。二、另外，根据《工伤保险条例》第三十五条，可知工伤一至四级职工只需缴纳基本医疗保险，不再缴纳基本养老保险，达到退休年龄后，不符合领取基本养老保险待遇的，继续享受伤残津贴，而符合领取基本养老保险待遇并低于伤残津贴的由工伤保险基金补足差额。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，可知工伤五至六级需要由单位合理安排工作岗位，无法安排岗位的应按本人工资的70%发放伤残津贴，并缴纳各项社会保险费；达到退休年龄后，享受基本养老保险待遇。为此，法律对工伤致残一至四级职工养老保险待遇作出补差规定，对工伤五至六级伤残的职工明确要求缴纳各项社会保险费，并且对养老保险待遇低于伤残津贴没有作出补差规定。三、本案中，被上诉人张艳于2001年11月14日发生工伤事故，被鉴定为五级伤残。退休前在单位领取伤残津贴，且其退休后也享受了基本养老保险待遇，其要求工伤保险基金补足养老保险待遇差额的主张于法无据。综上，被上诉人根据《中华人民共和国社会保险法》第四十条规定要求我单位补足养老保险待遇差额，属于对该条法律的误解，不符合立法本意。一审法院认定事实错误，适用法律错误，恳请法院依法撤销一审判决，并依法给予改判。 被上诉人张艳辩称，一、答辩人根据《中华人民共和国社会保险法》第四十条规定：“工伤职工符合领取基本养老金条件的，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，从工伤保险基金中补足差额。”可知《中华人民共和国社会保险法》第四十条明文规定：工伤职工停发伤残津贴、符合领取基本养老金条件的发放主体为享有工伤待遇和齐河县人民法院行政判决书(2020)鲁1425行初8号判决，都证明答辩人享有工伤待遇。二、被答辩人上诉的事实与理由是事实违法，理由连文件规定的因工伤发生的费用以及伤残等级的规定待遇和退休后的工伤待遇顺序都搞不清楚、混淆一谈。被答辩人上诉中提到《中华人民共和国社会保险法》第三十八条和《工伤保险条例》第三十五条规定的是一至四级伤残职工工伤待遇、无论退休前还是退休后，都从工伤保险基金中支付；《中华人民共和国社会保险法》第三十九条和《工伤保险条例》第三十六条规定的是五至六级伤残职工退休前的工伤待遇由用人单位支付。工伤职工退休后的工伤待遇根据《中华人民共和国社会保险法》第四十条“停发伤残津贴的工伤职工，符合领取基本养老金条件的，享受基本养老保险待遇，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，从工伤保险基金中补足差额”，这条明确规定了停发伤残津贴的伤残职工、退休后享有工伤待遇。被答辩人用伤残等级不同的规定混淆扰乱不同等级规定顺序的文件规定，这是剥夺答辩人的伤残待遇，被答辩人作为保障机构应该保障伤残职工的待遇，而不是剥夺伤残职工的待遇。三、答辩人因退休前的伤残津贴工资都是按照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条和《工伤保险条例》第三十六条规定，由用人单位支付，而退休后根据《中华人民共和国社会保险法》第四十条规定、答辩人享有工伤待遇，所以被答辩人上诉纯属违法行为。四、被答辩人在上诉状中称：所为根据《工伤保险条例》第三十六条规定，达到退休年龄后，享受基本养老保险待遇。可是《工伤保险条例》第三十六条根本没有这个规定，是被答辩人自己捏造的理由。而《工伤保险条例》第三十六条规定的是“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”这是《工伤保险条例》第三十六条规定，既没有规定达到退休年龄后享受基本养老保险待遇，也没有规定退休后不享有工伤待遇，更没有作出任何限制性的规定，只规定的是五至六级伤残职工由用人单位按月发给伤残津贴，退休时就停发伤残津贴，然后根据《中华人民共和国社会保险法》第四十条规定享有工伤待遇，况且《中华人民共和国社会保险法》是《工伤保险条例》的上位法，所以伤残职工退休以上位法为准，可见而知被答辩人上诉主张于法无据。综上所述，答辩人根据《社会保险法》第四十条之规定，答辩人退休享有工伤待遇。立法的本意就是保障伤残职工的合法权益，答辩人有法律的明文规定，有一审法院认定事实清楚、适用法律正确、合理合法的公正判决，证明答辩人退休享有工伤待遇。为此，请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求，以维护法律的尊严，保护伤残职工的合法权益。 本院经审理查明的事实同一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》(2018修正)第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；……”第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：……（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；……”根据上述规定，一至四级伤残的伤残津贴由工伤保险基金支付，五、六级伤残的伤残津贴由用人单位支付。该法第四十条规定：“工伤职工符合领取基本养老金条件的，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，从工伤保险基金中补足差额。”但上述法律规定并未对基本养老保险待遇低于伤残津贴补足差额的前提，即伤残等级、伤残津贴的发放主体作出限制规定，同时，《工伤保险条例》亦未对此作出排除性规定，因此，只要受伤职工已依法领取伤残津贴，在符合领取基本养老金条件且基本养老保险待遇低于伤残津贴的情况下，就应从工伤保险基金中补足差额。原审法院判决上诉人补足二者之间的实际差额并无不妥，本院依法予以确认。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人齐河县人力资源和社会保障局负担。 本判决为终审判决。 审判长  许本海 审判员  师延锋 审判员  宋冬梅 二〇二〇年十一月五日 法官助理李峰 书记员袁娜