浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初15828号 原告：刘文玉，男，1965年5月12日出生，汉族，住河南省柘城县。 委托诉讼代理人：周长征、胡金林,浙江泽大（义乌）律师事务所律师。 被告：浙江芊叶服饰有限公司，住所地：浙江省义乌市徐江工业区。 法定代表人：徐荷仙。 原告浙江芊叶服饰有限公司为与被告刘文玉劳动争议纠纷一案，于2020年10月13日向本院提起诉讼。本院同日立案受理后，依法由审判员樊圣军适用简易程序独任审判，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告刘文玉及其委托诉讼代理人周长征到庭参加诉讼，被告浙江芊叶服饰有限公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘文玉诉称：2006年10月，原告进入浙江欣翔服饰有限公司从事染色操缸工作，2011年欣翔服饰分设浙江芊叶服饰有限公司，随后欣翔服饰搬离了徐江工业区，原告继续留在原厂区工作，并与被告签订了劳动合同，月工资为3500元左右，此后原告的工资逐年增加，2018年7月份调整为6320元每月。在职期间被告未替原告缴纳社会保险。2020年5月30日，被告通知原告留职停薪放假，随后在与被告的监事徐超峰谈话中，徐超峰叫原告另行找工作。原告2020年7月提起劳动仲裁，义乌市劳动人事争议仲裁委员作出的浙义乌劳人仲案（2020）1136-1号、2号裁决，原告认为该裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。被告未提前通知，就以停薪留职的方式不再让原告工作，应当支付代通知金；2020年1、2月份原告因放假在家，随后因为疫情原因不能返回工作岗位，属于非正常工作状态，在计算平均工资基数时应当将这个两个月的数据剔除；原告要求缴纳社会保险的请求未过诉讼时效。为此依法向贵院提起诉讼，请求：1、依法判令被告支付原告代通知金6320元；2、依法判令被告支付原告经济补偿金88480元；3、依法判令被告补缴2006年10月至今属于用人单位应当缴纳的社会保险部分，以上合计101120元。 被告浙江芊叶服饰有限公司书面辩称：一、我国《劳动合同法》跟代通知金相关的法条就是《劳动合同法》第40条，该条是在用人单位以三种理由解除合同且未提前30日书面通知时才能够适用，本案情况不适用该条，原告主张代通知金没有依据。二、原告系主动离职，被告并未与其解除劳动合同关系。2020年5月30日，被告因疫情原因，订单锐减，基本处于停工停产状态，迫于无奈通知原告留职停薪放假，原告未提出任何异议。被告通知其复工但原告无意复工且在无理要求被告出具辞退通知书被拒后，直接申请劳动仲裁，原告系自动离职，也无权主张经济补偿金。双方劳动关系于2012年成立的，即便要计算经济补偿金也应当从2012年开始起算工作年限，原告在案外人欣翔公司的工作年限不应在本案当中连续计算，计算的月平均工资应扣除社保补贴。因为原告从案外人处离开，并于2012年主动入职被告处，是原告自己主动选择与被告建立劳动关系，并非案外人安排，也不是原告所说的企业分立。且原告的工作场所、工作岗位、工作内容均发生实质性变化。1、原告在案外人欣翔公司和被告处的工作场所、工作岗位均不同。原告在案外人处岗位是染色操缸，在被告处岗位是白胚发染。被告于2011年4月份成立，原告于2012年主动入职与被告建立劳动合同关系，且在被告处一直从事白胚发染工作，岗位情况有劳动合同、工资发放单为证，原告对劳动合同及工资发放单的真实性是没有异议的，认可入职被告处的岗位系发染。被告系无缝针织厂，无缝针织机织出白胚布以后，要将白胚布按不同款式不同数量发往染色车间，原告的岗位只需要其在织造车间分清白胚款式和清点白胚数量后发给染色车间即可，相当于发货人的作用。原告诉状及仲裁庭审陈述从2006年开始在案外人处从事染色操缸工作，据被告了解该岗位的工作内容是给纺织品染色，是单纯染色的工种，需要其在染色车间工作，原告诉状中的陈述也表明两个工作岗位是不同的。染色操缸和白胚发染两个岗位之间不存在连续性、延续性。工作地点由原来染色车间变更为织造车间，工作地点也完全不同。因此原告在案外人处和被告处的工作地点、工作岗位、工作内容完全不同。2、被告与案外人欣翔公司是两个相互独立的经营主体，两个公司的法人及股东之间均不存在合伙等任何关系，两个企业不存在任何的关联性。原告在仲裁阶段申请的证人赵某与原告系亲戚关系，其与本案有利害关系，在庭审中的证人证言前后存在矛盾，不能作为认定本案事实的证据。被告的法人是徐荷仙，徐小忠不是公司的员工，在被告处无任何职位，他对原告的具体工作情况并不清楚，录音内容无法达到他的证明目的，不能作为认定本案的依据。3、原告工作变动是原告自身选择的结果，并非案外人欣翔公司安排。案外人欣翔公司只是搬离原场所，并非公司注销或因其他原因无法继续经营，原告完全可以继续在欣翔工作，但是原告选择离开欣翔公司，并自己入职被告处，入职以后从事白胚发染，是原告自己的选择，此行为并非案外人的安排，也不存在原告所说的企业分立的原因。综上，原告在案外人欣翔公司处的工作年限与被告无关，不应连续计算，原告应当向案外人欣翔公司主张经济补偿金，其向被告主张于法无据。三、由于原告的工资已经高于同行业同类型工资许多，故原告自己不希望缴纳社会保险，要求被告每月以工资形式发放社保补贴给原告，另外从2015年3月22日开始至今被告一直在为原告缴纳工伤保险，所以不能以此为由解除劳动合同。而且原告补交社保的请求已经超过仲裁时效。即便要缴纳社保，申请人应当将社保补贴返还给被告，被告才能为其缴纳。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求。 原告认可在仲裁裁决庭审时提交证据的事实，并提交了如下新证据：1、录音光盘（含文字整理）一份，证明被告刻意将原告的工资进行拆分，逃避为原告缴纳社保义务；2、仲裁裁决书二份，证明本案经过仲裁前置的事实。本院调取了仲裁卷在案佐证。对原告在本案诉讼过程中提交的两份新证据客观真实，本院对其真实性予以确认。 经审理查明，2010年3月24日，原告与浙江欣翔服饰有限公司签订了劳动合同，从事染色工作，合同中办公地址为徐江工业区。2011年4月25日，被告浙江芊叶服饰有限公司登记成立，2012年4月2日，原告办理了暂住登记，暂住证中登记工作地点为浙江芊叶服饰，同年双方签订了劳动合同，到期后双方多次续签劳动合同。原告在职期间，被告通过银行转账向原告发放工资并每月向原告出具工资条，由原告签名确认。工资条中显示的工资构成：养老、医疗、失业、工资、加班费、工龄等。2020年5月30日，被告发布通知：“由于今年受新冠病毒影响，订单锐减，我公司决定，已通知过的员工继续留职停薪放假。从2020年6月1日开始，织造打样王用芳、发染刘文玉开始放假，复工时间待定……”。2020年6月30日，原告与被告的股东兼监事徐超峰谈话中询问是否能正常上班，徐超峰陈述招不到挡车工，如果再招不到人就要全部放掉，并告知原告到外面找找工作。2020年7月1日，原告与被告法定代表人丈夫徐小忠谈话中陈述：“从2006年到这个地方，算算都给你干了15年……”，徐小忠答复“对啊，这么多年在这里”。谈话中原告谈到社保问题陈述：“那时候我说你给我交点社保吧，我再交几年就差不多了，就退休了……”。2020年7月3日，原告与被告经理刘勇谈话表示因被告停薪留职要离职并要求被告出具解除劳动合同通知。2020年7月3日后，原告未再回到被告处上班。在职期间，被告未为原告缴纳社保有关费用。2020年7月14日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会依法受理了原告的劳动仲裁申请（请求：1、依法裁决被告支付原告代通知金6320元；2、依法裁决被告支付原告经济补偿金88480元；3、依法裁决被告补缴2006年10月至2020年5月30日期间的社会保险）。2020年8月31日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出浙义乌劳人仲案（2020）1136-1号、-2号仲裁裁决书，裁决如下：1、被告为原告补缴2019年7月至2020年7月期间的社会保险费，其中个人缴纳部分，由原告自行承担；2、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金73542元；3、驳回原告要求被告支付代通知金的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。 本院认为：针对原告主张的第一项诉讼请求，只有在符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的三种情形才能适用，然原告并未提供证据证明原、被告之间解除劳动合同符合该条规定的三种情形，故本院对原告的这一请求不予支持。针对原告主张的第二项诉讼请求，本院认为，被告主张因疫情造成停工停产并已对放假事宜进行公告，但双方未就放假事宜达成一致意见且被告一直无法明确复工时间，也没有支付相应的工资，在此情况下，原告提出解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定。关于经济补偿金的年限，根据劳动仲裁时和本院审理时查明的事实，本院确认原告的工作年限从2006年10月开始计算至2020年7月3日。根据原告提供的银行转账记录和被告提供的工资表进行核算，原告离职前12个月的月平均工资为5253元/月。故对原告主张的经济补偿金，本院依法支持5253元/月×14个月=73542元。针对原告主张的第三项诉讼请求，本院认为，社会保险费的收缴属于社会保险费征收部门的法定职责，故社会保险费的缴纳与否不属于法院受理民事诉讼案件的范围，本院依法对原告的该项请求不予处理。综上，原告诉讼请求的合法部分，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国社会保险法》第七十四条之规定，判决如下： 一、被告浙江芊叶服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘文玉解除劳动关系经济补偿金73542元； 二、驳回原告刘文玉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  樊圣军 二〇二〇年十一月二十日 书记员  龚芳芳