黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终6377号上诉人（原审原告）：王秀芹，女，1949年9月23日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市呼兰区。委托诉讼代理人：罗彦国（系王秀芹儿子），男，1977年3月10日出生，汉族，无业，住哈尔滨市呼兰区。上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地哈尔滨经开区南岗集中区天顺街****。负责人：高学荣，总经理。委托诉讼代理人：孙凌冰，黑龙江美格律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨立莹，女，1993年5月6日出生，汉族，学生，住哈尔滨市呼兰区。委托诉讼代理人：杨景文（系杨立莹父亲），男，1974年9月24日出生，汉族，无业，住哈尔滨市呼兰区。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，住所，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区龙兴嘉园**楼****div>负责人：张超，总经理。委托诉讼代理人：孙凌冰，黑龙江美格律师事务所律师。上诉人王秀芹、中华联合财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称中华联合黑分公司）因与被上诉人杨立莹、中华联合财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称中华联合齐齐哈尔公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服哈尔滨市松北区人民法院（2019）黑0109民初5584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人王秀芹的委托诉讼代理人罗彦国，中华联合黑分公司委托诉讼代理人孙凌冰，被上诉人杨立莹的委托诉讼代理人杨景文，中华联合齐齐哈尔公司的委托诉讼代理人孙凌冰到头参加诉讼。本案现已审理终结。王秀芹上诉请求：1、改判一审法院第一项应给付精神抚慰金5000元、误工费给付13700元。2、维持一审判决其它判决事项。事实与理由：1、王秀芹被评定为十级伤残，王秀芹十级伤残一生无法恢复，对其本人和近亲属造成极大的伤害，哈尔滨市范围内法院十级伤残均判决给付精神抚慰金5000元，一审判决给付太低。2、依据《人身损害赔偿司法解释》第二十条的规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天，王秀芹至今都无法恢复用工，王秀芹主张的误工费13700元有法可依。中华联合黑分公司辩称：不同意王秀芹的上诉请求。1、王秀芹的伤情不构成伤残，一审中申请重新鉴定，未得到批准，中华联合黑分公司不应当支付伤残赔偿金，同时不应支付精神损害抚慰金。2、一审中王秀芹提交的证据不足以证明王秀芹与案外人存在劳动关系，且王秀芹已70周岁，不同意给付误工费。杨立莹辩称：同意一审判决。中华联合齐齐哈尔公司答辩意见同中华联合黑分公司答辩意见。中华联合黑分公司上诉请求:撤销一审判决第一项，依法改判精神损害抚慰金、误工费、残疾赔偿金。事实与理由：1、王秀芹的伤情未达到构成伤残等级的程度，因此不同意承担残疾赔偿金及精神损害抚慰金。2、王秀芹一审中举示误工费的证据疑点甚多，不足以认定其在受伤前一直在证人张某处从事保姆工作的事实，故不应支持误工费的诉讼请求。王秀芹辩称：1、一审中中华联合黑分公司提出申请重新鉴定，依据民诉法关于重新鉴定的法律规定，已过法定期限，且没有重新鉴定的法定事由，一审驳回其重新鉴定申请正确。2、一审中办案人到王秀芹的工作地点核实情况，认定王秀芹与雇主存在劳动关系，请求驳回中华联合黑分公司的上诉请求。杨立莹辩称：王秀芹已经70多岁，去干活不真实。中华联合齐齐哈尔公司答辩意见同中华联合黑分公司上诉请求。王秀芹向一审法院起诉请求：判令杨立莹、中华联合黑分公司、中华联合齐齐哈尔公司支付王秀芹医疗费、检查费1928.20元、鉴定费2753元、残疾赔偿金29,191元、精神损害赔偿10,000元、误工费13,700元、护理费18,400元、住院伙食补助费6200元、营养费6000元，以上共计88,172元。一审法院认定事实：2019年8月24日12时许，杨立莹驾驶黑Ａ×××**号“雪佛兰”牌小型轿车，行驶到哈尔滨市××区南京路金马花园与大众国际小区交口处时，因观察瞭望不够，遇紧急情况采取措施不当，将行人王秀芹（女，70岁）撞伤，发生道路交通事故。经道路交通事故认定：杨立莹负事故全部责任，王秀芹无责任。王秀芹伤后入哈尔滨嘉润医院住院治疗，诊断为左足第4、5跖骨骨折，左踝外侧副韧带损伤，共住院62天，支付医疗费11,928.20元。经鉴定：王秀芹损伤系十级伤残；误工期自2019年8月24日至2019年12月19日，共117天；需要护理60日，2人护理30日，1人护理30日；需要营养60日，王秀芹为此支付鉴定费2710元。王秀芹系城镇居民，其残疾赔偿金为29,191元，住院伙食补助费为6,200元，营养费为6,000元。王秀芹护理费按黑龙江省居民服务业工资60,090元/年计算，数额为14,816.71元（60,090元/年÷365天×30天×2人+60,090元/年÷365天×30天×1人）。另查明，杨立莹驾驶的肇事车辆在中华联合黑分公司投保交强险，在中华联合齐齐哈尔公司投保商业三者险，保险限额50万元，事故发生在保险期限内。事故发生后，中华联合黑分公司给付医疗费10,000元，杨立莹给付3000元。再查明，王秀芹受伤前，受雇于张某为其从事保姆工作，工资为3000元/月，故其误工费为11,700元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等合理费用，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。杨立莹驾驶车辆致王秀芹受伤，王秀芹有权主张杨立莹赔偿相应损失。王秀芹主张的精神损害抚慰金过高，该院酌定为1000元。故中华联合黑分公司应在交强险责任限额范围内赔偿王秀芹精神损害抚慰金1000元、误工费11,700元、护理费14,816.71元、残疾赔偿金29,191元，共计56,707.71元；中华联合齐齐哈尔公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿王秀芹医疗费1928.20元（11,928.20元-10,000元）、住院伙食补助费6200元、营养费6000元，共计14,128.20元。杨立莹曾给付王秀芹3000元，无需再承担鉴定费。对中华联合黑分公司、中华联合齐齐哈尔公司关于不同意给付残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、营养费，误工费的抗辩，依据不足，该院不予采纳。中华联合黑分公司、中华联合齐齐哈尔公司申请重新鉴定，但未提出合理理由，该院不予支持。判决：一、中华联合黑分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内给付王秀芹精神损害抚慰金1000元、误工费11,700元、护理费14,816.71元、残疾赔偿金29,191元，共计56,707.71元；二、中华联合齐齐哈尔公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内给付王秀芹医疗费1928.20元、住院伙食补助费6200元、营养费6000元，共计14,128.20元；三、驳回王秀芹的其他诉讼请求。案件受理费2004元（王秀芹已预付），由王秀芹负担394元，由杨立莹负担1610元，此款杨立莹已给付290元，剩余1320元杨立莹需于本判决生效之日起十日内给付王秀芹。二审中，当事人没有提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于一审判决赔付王秀芹残疾赔偿金和精神抚慰金是否正确问题。经一审法院委托对王秀芹伤情进行司法鉴定，鉴定意见王秀芹损伤为十级伤残。一审中中华联合黑分公司主张王秀芹伤情未达到十级伤残，申请重新鉴定，一审法院认为其不符合重新鉴定事由未予准许，二审中华联合黑分公司在未提交相关佐证证据的情况下，仍主张王秀芹不构成十级伤残依据不足。一审按王秀芹十级伤残赔付伤残赔偿金正确。关于精神抚慰金，按照司法实践，十级伤残精神抚慰金应为5000元，一审法院判决给付精神抚慰金1000过低，本院予以调整。二、关于一审判决赔付王秀芹误工费及误工费数额是否正确问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审中证人张某出庭作证，证明王秀芹在其处从事保姆工作，工资为3000元/月，一审办案人到王秀芹工作地点核实，王秀芹从事保姆工作事实属实。经司法鉴定王秀芹误工期至2019年12月19日。误工时间是117天。依据上述司法解释规定，王秀芹误工时间可计算至定残日前一日，定残日是2020年1月9日，误工时间计算至2020年1月8日，王秀芹误工时间应为137天（117天+20天），其误工费应为13,700元（3000元÷30天×137天）。综上所述，王秀芹的部分上诉请求成立，本院予以支持。中华联合黑分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持哈尔滨市松北区人民法院（2019）黑0109民初5584号民事判决第二项、第三项；二、变更哈尔滨市松北区人民法院（2019）黑0109民初5584号民事判决第一项为：中华联合财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付王秀芹精神损害抚慰金5000元、误工费13,700元、护理费14,816.71元、残疾赔偿金29,191元，共计62,707.71元。一审案件受理费2004元，由王秀芹负担394元，由杨立莹负担1610元。二审案件受理费500元，由中华联合财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。二审案件受理费100元，由中华联合财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王英杰审判员  徐 东审判员  姜 艳二〇二〇年十一月二十四日法官助理樊贝贝书记员赵双