北京市高级人民法院民 事 判 决 书（2020）京民终255号上诉人（原审被告）：上海吉田投资集团有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区浦电路****。法定代表人：周武，董事。委托诉讼代理人：李双全，北京市润来律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘桐，北京市中闻律师事务所律师。上诉人（原审被告）：叶竹，男，1960年10月7日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：李双全，北京市润来律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘桐，北京中闻律师事务所律师。上诉人（原审被告）：胡爱青，女，1975年1月28日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：李双全，北京市润来律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘桐，北京中闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：北京金都物资贸易有限公司，住所地，住所地北京市海淀区学院路**科大天工大厦****1—2、05—**iv>法定代表人：鲍兴旺，总经理。委托诉讼代理人：沈永熙，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：关然，北京大成律师事务所实习律师。原审第三人：甘肃省公路航空旅游投资集团有限公司物资分公司，住所地甘肃省，住所地甘肃省兰州市城关区天水中路**盛达金融大厦**负责人：张琳。委托诉讼代理人：沈永熙，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：关然，北京大成律师事务所实习律师。上诉人上海吉田投资集团有限公司（以下简称吉田公司）、上诉人叶竹、上诉人胡爱青与被上诉人北京金都物资贸易有限公司（以下简称金都公司）、原审第三人甘肃省公路航空旅游投资集团有限公司物资分公司（以下简称甘肃公航旅公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市第一中级人民法院（2019）京01民初240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吉田公司、上诉人叶竹、上诉人胡爱青的共同委托诉讼代理人李双全、刘桐，被上诉人金都公司及原审第三人甘肃公航旅公司的共同委托诉讼代理人沈永熙、关然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吉田公司、叶竹及胡爱青的上诉请求：1．请求撤销北京市第一中级人民法院（2019）京01民初240号民事判决；2．驳回金都公司要求吉田公司给付货款127208490元的诉讼请求；3．驳回金都公司要求吉田公司、叶竹、胡爱青承担担保责任的诉讼请求；4．诉讼费、保全费、上诉费均由金都公司承担。事实和理由：1．一审判决认定事实不清。一审判决认定金都公司在2014年4月23日向吉田公司出具的《价格确认函》、2014年5月22日开出的发票系双方对2013年4月份关于镍交易的价格确认及履行，此认定没有证据予以证明。首先，2014年4月23日金都公司出具的《价格确认函》不能证明金都公司的主张成立。其次，双方在2013年4月26日向吉田公司实物发货，按照交易规则，双方本应及时定价付款。一审法院根据金都公司的主张认定2014年4月23日《价格确认函》是确认2013年第一笔交易的价款的认定，不符合交易习惯。2．一审判决对关键问题使用了推断性的证言，明显违背判决应具备的准确性及客观性的原则。3．吉田公司并不欠金都公司货款，债务已经履行完毕，一审法院判决要求上诉人承担担保责任，无事实依据。4．吉田公司与金都公司之间的交易，除第一笔是通过现货交易外，全部是通过第三方辅助的形式进行的空单交易。该交易中吉田公司并未获利，应当认定无效。二审庭审后，吉田公司、叶竹及胡爱青的委托诉讼代理人提交二审代理词，其认为：1．金都公司称2013年4月26日货款至今未付，除了金都公司的解释未有证据支持。其解释无证据证明且不符合常理，其主张不能成立；2．2013年4月26日发的第一批实货已经点价确认，金都公司已在庭审笔录中明确承认；3．金都公司于2014年2月13日回复给吉田公司的询证函与金都公司的主张存在严重矛盾；4．金都公司持提单向吉田公司行使提货权的行为，足以证明金都公司认可双方之间存在的是提单债权债务关系；5．一审法院推定吉田公司已将2013年5月27日的三张提货单从金都公司回购是错误的。同时吉田公司认为，双方在交易过程中并未形成交易习惯。6．2013年4月23日合同项下的款项，吉田公司已经全部履行完毕。叶竹、胡爱青不应再承担担保责任；7．吉田公司不应再支付金都公司款项。金都公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1．一审判决认定吉田公司欠款认定事实清楚，符合法律规定，依法应予维持；2．金都公司有权行使房屋抵押权，适用法律恰当，应予维持；3．一审法院认定金都公司有权向胡爱青主张补足变卖房款，应予维持。补充意见：1．争议货款最后被点价时，抵押房产已实际交付金都公司，证明吉田公司对此并无异议；2．吉田公司认为一审法院以推定的方式免除了金都公司的举证责任，不符合事实情况。最后的征询函吉田公司已签字确认。甘肃公航旅公司述称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。我公司涉及其中五笔交易，均是短单交易，交易数量与交易价格明确约定，一单一结，不存在抵扣问题。吉田公司与金都公司争议的货款与我方无关。金都公司向一审法院起诉请求：1．判令吉田公司向金都公司偿付欠款127208490元；2．判令金都公司有权以吉田公司位于上海市普陀区杨柳青路118弄3号房屋（产权证号沪房地普字2012第008943号）、上海市普陀区杨柳青路118弄3号房屋（产权证号沪房地普字2012第008945号）、上海市浦东新区浦电路438号405室（产权证号沪房地浦字2006第003934号）折价或者拍卖、变卖所得的价款在请求第一项中镍欠款101733764．12元债权范围内优先受偿；3．判令金都公司有权以叶竹位于上海市浦东新区昌邑路55弄20号1701室、地下车库10、地下车库**车位（产权证号沪房地浦字2004第**）区昌邑路55弄20号1801室、1801A室（产权证号沪房地浦字2010第024005号）折价或者拍卖、变卖所得的价款在请求第一项中镍欠款101733764．12元债权范围内优先受偿；4．判令胡爱青向金都公司补足其位于上海市普陀区凯旋北路1555弄39号1002、45号地下1层车位111（产权证号沪房地普字2007第030633号）卖房款2480000元；5．案件受理费、保全费由吉田公司、胡爱青、叶竹承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：一、镍部分的交易2013年4月，金都公司（出卖人）与吉田公司（买受人）签订合同编号为镍-2013042301#的《工业品买卖合同》。合同标的为电解镍，数量1000吨/月，单价137000+升水元/吨，总金额待定，交（提）货时间双方商定。合同自2013年4月23日起生效，截止时间2013年12月30日。《工业品买卖合同》还对合同质量标准、交提货等其他事项进行了约定。双方在合同期内共进行如下关于镍的交易：（一）2013年4月的交易2013年4月26日，金都公司向上海中储物流配送有限公司出具发货通知，载明“请给吉田公司提取金川镍1001．0475吨”，并载明了提单号及提货数量明细，提货数量与实提数均为1001．0475吨。该发货通知中未载明镍的单价。2013年4月26日，吉田公司出具收货函，载明“今收到金都公司，金川1#镍1001．0475吨”。2014年4月23日，金都公司向吉田公司出具价格确认函，双方确认“金都公司于2014年4月23日销售吉田公司电解镍1001．0475吨，单价为127700元/吨。”2014年4月，金都公司（出卖人）与吉田公司（买受人）签订《工业品买卖合同》，合同编号：铜-2014042304#。合同标的为电解镍，数量1001．0475吨，单价127700．00元／吨，总价127833765．75元。合同自2014年4月23日起生效，截止时间2014年5月30日。金都公司与吉田公司均确认该合同编号的“铜”应为“镍”，且该合同未实际履行。对于该合同之所以未履行，金都公司称，2013年4月金都公司以存货向吉田公司发货之后，双方没有点价，没有具体的货款，在2014年初双方就2013年4月的交易达成合意并进行点价，但是金都公司的财务认为因2014年4月已经超过了2013年的整个销售年度，无法开具相应的增值税发票，所以补充签订了2014年4月的合同，此合同与2013年4月的合同完全一致，没有实际履行，是为了财务做账开发票。吉田公司称2014年4月的此份合同与2013年4月的交易无关，双方均未履行。（二）2013年5月交易2013年4月26日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年4月26日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#）项下五月份电解镍1001．0475吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为1080元/吨，结算单价为138080元/吨。”2013年5月27日，吉田公司向金都公司分两笔付款138224638．80元（138080元/吨*1001．0475吨）。2013年5月27日，金都公司向吉田公司发货1001．0475吨，此次发货系通过流转提货单的形式，共三张提货单。三张提货单名称为“吉田公司提货单”，产品名称均为金川镍，数量共1001．0475吨（495．55吨+150．2475吨+351．25吨）。三张提货单上分别加盖金都公司、甘肃公航旅公司的业务专用章，吉田公司的提货专用章。金都公司提交了2013年5月27日其与甘肃公航旅公司签订的购销合同，以及2013年5月27日金都公司向甘肃公航旅公司付款137143507．50元的转账凭证，证明金都公司向吉田公司的发货来源于其与甘肃公航旅公司的交易。（三）2013年6月交易2013年5月28日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年5月28日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#）项下六月份电解镍1000．3545吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为1045元/吨，结算单价为138045元/吨。”2013年6月26日，吉田公司向金都公司转账付款138093936．95元（138045元/吨*1000．3545吨）。2013年6月26日，金都公司向吉田公司发货1000．3545吨，此次发货系通过流转提货单的形式，共三张提货单，与2013年5月27日的提货单一样，名称为“吉田公司提货单”，产品名称均为金川镍，数量共1000．354吨（216．05吨+479．1545吨+305．15吨），三张提货单上分别加盖金都公司、甘肃公航旅公司的业务专用章，加盖吉田公司的提货专用章。金都公司提供了2013年6月24日其与甘肃公航旅公司的购销合同，以及2013年6月26日金都公司向甘肃公航旅公司付款137048566．50元的电子转账凭证，证明金都公司向吉田公司的发货来源于其与甘肃公航旅公司的交易。（四）2013年7月交易2013年6月27日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年6月27日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#）项下七月份电解镍1000．2125吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为1020元/吨，结算单价为138020元/吨。”2013年7月30日、7月31日，吉田公司向金都公司两次转账付款138049329．25元（138020元/吨*1000．2125吨）。2013年7月31日，金都公司向吉田公司发货1000．2125吨，此次发货系通过流转提货单的形式，共三张提货单，提货单名称为“吉田公司提货单”，产品名称均为金川1#镍，数量共计1000．2125吨（450．515吨+378．005吨+171．6925吨）。三张提货单上分别加盖金都公司业务专用章，加盖吉田公司、中国少数民族经济文化开发总公司的提货专用章。金都公司提供了2013年7月30日其与中国少数民族经济文化开发总公司的三份购销合同，以及2013年7月30日、7月31日金都公司向中国少数民族经济文化开发总公司付款137029112．5元的转账凭证，证明金都公司向吉田公司的发货来源于其与中国少数民族经济文化开发总公司的交易。（五）2013年8月交易2013年7月31日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年7月31日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#及镍-吉田-20130729（补充））项下八月份电解镍1000．0245吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为975元/吨，结算单价为98475元/吨。”2013年8月23日、8月26日、8月27日、8月28日，吉田公司向金都公司五次转账付款98477412．64元（98475元/吨*1000．0245吨）。2013年8月26日、8月27日、8月28日，金都公司向吉田公司发货1000．0245吨，此次发货系通过流转提货单的形式，共七张提货单，提货单名称为“吉田公司提货单”，产品名称及规格号均为金川1#镍，数量共计1000．0245吨（120吨+80吨+40吨+180吨+260吨+101．9745吨+218．05吨）。七张提货单上分别加盖金都公司业务专用章，加盖吉田公司的提货专用章，加盖上海中电工程技术设备股份有限公司、上海有色经贸物资有限公司业务专用章。金都公司提供了2013年8月23日、2013年8月26日、2013年8月27日其与上海中电工程技术设备股份有限公司签订的三份购销合同，以及2013年8月23日、2013年8月26日、2013年8月27日金都公司向上海中电工程技术设备股份有限公司转账66300000元的付款凭证；2013年8月27日其与上海有色经贸物资有限公司签订的购销合同，以及2013年8月27日、2013年8月28日金都公司向上海有色经贸物资有限公司付款转账31202388元的付款凭证；证明金都公司向吉田公司发货来源于其与上海有色经贸物资有限公司、上海中电工程技术设备股份有限公司的交易。（六）2013年9月交易2013年8月29日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年8月29日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#镍-吉田-20130729（补充））项下九月份电解镍1000．047吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为1012元/吨，结算单价为102212元/吨。”2013年9月26日、9月27日、9月29日，吉田公司向金都公司转账付款102216803．96元（102212元/吨*1000．047吨）。2013年10月9日，金都公司向吉田公司发货1000．047吨，此次发货系通过流转提货单的形式，共三张提货单，产品名称及规格均为金川1#镍，数量共计1000．047吨（250．035吨+350．02吨+400吨），三张提货单上分别加盖金都公司、甘肃公航旅公司的业务专用章、加盖吉田公司的提货专用章。金都公司提供了2013年9月24日其与甘肃公航旅公司的购销合同，以及2013年9月26日、2013年9月27日、2013年9月29日金都公司向甘肃公航旅公司转账101204756元的付款凭证；证明金都公司向吉田公司的发货来源于其与甘肃公航旅公司的交易。（七）2013年10月交易2013年9月27日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年9月27日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#镍-吉田-20130729（补充））项下十月份电解镍1000．359吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为975元/吨，结算单价为98475元/吨。”2013年10月29日、2013年11月18日，吉田公司向金都公司三次转账付款98510352．53元（98475元/吨*1000．359吨）。2013年10月31日，金都公司向吉田公司发货1000．359吨，此次发货系通过流转提货单的形式，共三张提货单，名称为“吉田公司提货单”，产品名称及规格号均为金川镍，数量共计1000．359吨（400吨+100．1吨+500．259吨），三张提货单上分别加盖金都公司、甘肃公航旅公司的业务专用章，加盖吉田公司的提货专用章。金都公司提供了2013年10月24日其与甘肃公航旅公司的购销合同，以及2013年10月29日金都公司向甘肃公航旅公司转账97535002元的付款凭证，证明金都公司向吉田公司的发货来源于其与甘肃公航旅公司的交易。（八）2013年11月交易2013年10月29日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年10月29日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#镍-吉田-20130729（补充））项下十一月份电解镍1000．096吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为1001元/吨，结算单价为101101元/吨。”2013年11月26日、2013年11月27日，吉田公司向金都公司两次转账付款101110705．70元（101101元/吨*1000．096吨）。2013年11月29日，金都公司向吉田公司发货1000．096吨，此次发货系通过流转提货单的形式，共三张提货单，名称为“吉田公司提货单”，产品名称及规格号均为金川1#镍，数量共计1000．096吨（350吨+450．046吨+200．05吨），三张提货单上分别加盖金都公司、甘肃公航旅公司的业务专用章，加盖吉田公司的提货专用章。金都公司提供了2013年11月21日其与甘肃公航旅公司的购销合同，以及2013年11月26日、2013年11月27日金都公司向甘肃公航旅公司转账100109609元的付款凭证；证明金都公司向吉田公司的发货来源于其与甘肃公航旅公司的交易。（九）2013年12月交易2013年11月27日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年11月27日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#镍-吉田-20130729（补充））项下十二月份电解镍1001．0475吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为1910元/吨，结算单价为97410元/吨。”2014年1月22日、2014年1月23日、2014年1月24日、2014年2月17日，吉田公司向金都公司六次转账付款97512036．98元（97410元/吨*1001．0475吨）。2014年1月23日，金都公司向吉田公司发货1001．0475吨，此次发货系通过流转提货单的形式，共三张提货单，名称为“吉田公司提货单”，产品名称及规格号均为金川镍，数量共计1001．0475吨（500．04吨+300．0075吨+201吨），三张提货单上分别加盖金都公司业务专用章，加盖吉田公司的提货专用章，中钢投资贸易有限公司提货专用章以及大同煤矿集团外经贸有限责任公司的提货专用章。金都公司提供了2014年1月22日其与中钢投资贸易有限公司的四份销售确认单，及2014年1月23日金都公司向中钢投资贸易有限公司转账95520000元的付款凭证；证明金都公司向吉田公司的发货来源于其与中钢投资贸易有限公司的交易。对于以上关于镍的交易，双方争议如下事实：第一，吉田公司对于前述2013年4月、5月的两笔交易的阐述与金都公司不同，吉田公司认为：2013年4月26日，金都公司向上海中储物流配送有限公司出具发货通知，载明“请给吉田公司提取金川镍1001．0475吨”。针对此笔发货，2013年4月26日，金都公司向吉田公司出具价格确认书，双方确认“我公司于2013年4月26日发贵公司长单合同（合同编号：镍-2013042301#）项下五月份电解镍1001．0475吨，品牌为（金川产金驼），确认升水为1080元/吨，结算单价为138080元/吨。”2013年5月27日，吉田公司向金都公司分两笔付款138224638．80元。至此，2013年4月份的交易钱货两清。对于2013年5月27日金都公司向吉田公司发货的三张提货单，吉田公司陈述其未收到该三张提货单，该三张提货单是其将货物卖给甘肃公航旅公司的，并不知情甘肃公航旅公司又将货物卖给金都公司。对于2014年4月23日金都公司向吉田公司出具的价格确认函，吉田公司陈述，此系针对2014年4月的合同，2014年4月份的合同虽然确认了价格，但是双方并未履行。第二，对于2013年6月至12月的交易，吉田公司认为发货日期均应为价格确认书载明的时间，即前述2013年6月-12月的交易，发货日期分别为：2013年5月28日，2013年6月27日，2013年7月31日，2013年8月29日，2013年9月27日，2013年10月29日，2013年11月27日。对此，金都公司陈述，价格确认书中的“我公司于某年某月某日发”中的“发”不具有实际发货的意思，是价格确认的意思，其中的某年某月某日不具有意义，只是价格确认的日期。第三，对于2013年6月至12月的交易，在一审法院组织的第一次庭审中，吉田公司陈述双方之间关于镍的交易只有第一笔现货交易是真实交易，其他的都是提货单交货，没有货的流转。但是在之后的审理中，吉田公司称，除了第一笔现货交易，其他所有关于镍的交易，吉田公司与金都公司之间没有流转提货单，金都公司没有将提货单流转给吉田公司，但是吉田公司均付款了。二、铜部分的交易金都公司与吉田公司，分别于2012年9月、10月、12月签订3份《工业品买卖合同》，合同编号分别为铜-2012-9月-2#、铜-2012-10月-1#、铜-2012-12月-1#。3份合同均由金都公司每月向吉田公司出售阴极铜1000吨，单价待定。其后，双方签订多份《工业品买卖合同（补充条款）》，将上述三份合同点价期延至2014年12月30日。2014年12月2日，吉田公司向金都公司出具《点价确认函》，确认“当月盘面卖价46280点价3003．278吨，对应合同编号分别为铜-2012-9月-2#、铜-2012-10月-1#、铜-2012-12月-1#。当日铜现货升水为180元/吨。3份合同对应量3003．278吨的结算总价为46460元/吨。”金都公司于同日盖章确认。吉田公司认可欠金都公司铜款25474725．88元，但认为铜款已经付清。三、担保部分（一）金都公司与吉田公司的抵押合同及抵押情况甲方抵押权人金都公司与乙方抵押人吉田公司签订三份《房屋抵押担保合同》，约定：为确保金都公司与吉田公司电镍买卖合同，合同编号为镍-2013042301#（以下称主合同）的履行，乙方愿意以其有权处分的房屋作抵押担保。甲方经审查，同意接受乙方的房屋抵押担保。三份抵押合同及相关抵押情况如下：第一份《房屋抵押担保合同》约定内容如下：第一条乙方自愿将其享有处分权的房屋抵押给甲方，作为偿还主合同之货款的担保，并保证承担法律责任。抵押房屋地址：浦电路438号405室；产权证号码：沪房地浦字2006第003934号。抵押物其他详细情况见本合同所附房屋所有权证。第二条本合同项下抵押房屋共作价人民币（大写）壹仟柒佰万元整，抵押率为百分之100％，实际抵押额为壹仟柒佰万元整。第三条抵押担保范围为本合同项下的货款本金利息、罚息、违约金、以及实现债权的各项费用。第四条抵押期间从抵押登记之日起至主债务履行完毕止。设定抵押物需要到相关主管部门进行抵押登记，乙方应与甲方合作。乙方在本合同抵押设定并登记完毕之日，将该抵押物的他项权利证书或抵押登记证明交存于甲方保管。第五条乙方在抵押期间应妥善保管抵押物，并负责维修、保养，保证抵押物完好无损，并随时接受甲方的监督检查。第六条抵押物抵押期间由于乙方的过错造成抵押物价值减少，应由乙方承担责任，乙方应在十天内或甲方规定的期限内向甲方提供与减少的价值相当的担保。乙方不能提供价值相当的担保的，甲方可以选择提前处分抵押物以行使抵押权。第七条抵押物抵押期间，乙方出租抵押物的须通知甲方；乙方以变卖、抵偿债务、赠与等方式处分抵押物的所有权的，须征得甲方同意。乙方擅自处分抵押物引起甲方的损失，由乙方承担责任。第八条出现下列情况之一时，甲方有权依法定方式处分抵押房屋：1．主合同约定的还款期限已到，乙方未依约归还货款本息或所延期限已到仍不能归还货款本息的；2．处理抵押房屋所得价款，不足以偿还货款本息、违约金和费用的，甲方有权另行向乙方追索；价款偿还货款本息还有余的，甲方应退还给乙方。第九条本合同生效后，甲、乙任何一方不得擅自变更或解除合同。需要变更或解除合同时，应经双方协商一致，达成书面协议。协议未达成前，本合同各条款仍然有效。第十条违约责任1．乙方违反本合同约定的，甲方可以视情况提前收回已发放的货款本金及利息或行使抵押权。2．乙方因隐瞒抵押房屋存在共有、争议、被查封、被扣押或已经设定过抵押等情况，而给甲方造成经济损失的，应予以赔偿。第十二条本合同自抵押登记之日起生效，2013年12月30日截止。登记日为2013年7月12日、登记证明号为浦201314041151的《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）载明：房地产抵押权人金都公司、房地产权利人吉田公司，房地产坐落浦电路438号405室，部位或室号405，建筑面积341．19平方米，土地面积相应土地使用权面积，债权数额137000000元，债务履行期限：2013年4月23日至2013年12月30日止。第二份《房屋抵押担保合同》约定内容如下：第一条乙方自愿将其享有处分权的房屋抵押给甲方，作为偿还主合同之货款的担保，并保证承担法律责任。抵押房屋地址：杨柳青路118弄3号房屋；产权证号码：沪房地普字2012第008943号。抵押物其他详细情况见本合同所附房屋所有权证。第二条本合同项下抵押房屋共作价人民币（大写）伍佰伍拾万元整，抵押率为百分之100％，实际抵押额为伍佰伍拾万元整。其他内容与第一份《房屋抵押合同》内容相同。第三份《房屋抵押担保合同》约定内容如下：第一条乙方自愿将其享有处分权的房屋抵押给甲方，作为偿还主合同之货款的担保，并保证承担法律责任。抵押房屋地址：杨柳青路118弄3号房屋；产权证号码：沪房地普字2012第008945号。抵押物其他详细情况见本合同所附房屋所有权证。第二条本合同项下抵押房屋共作价人民币（大写）肆佰陆拾万元整，抵押率为百分之100％，实际抵押额为肆佰陆拾万元整。其他内容与第一份《房屋抵押合同》内容相同。登记日为2013年7月12日、登记证明号为普201307016967的《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）载明：房地产抵押权人金都公司、房地产权利人吉田公司，房地产坐落杨柳青路118弄3号，室号部位：12层A、12层B、1层车库01、1层车库02，建筑面积合计292．14平方米，本登记涉及房屋房地产权证号为普XXXX、普2012008945。债权数额10100000元，债务履行期限：2013年4月23日至2013年12月30日止。（二）金都公司与叶竹的抵押合同及抵押情况甲方抵押权人金都公司、乙方抵押人叶竹签订两份《房屋抵押担保合同》，约定：为确保金都公司与吉田公司电镍买卖合同，合同编号为镍-2013042301#（以下称主合同）的履行，乙方愿意以其有权处分的房屋作抵押担保。甲方经审查，同意接受乙方的房屋抵押担保。两份抵押合同及相关抵押情况如下：第一份《房屋抵押担保合同》约定：第一条乙方自愿将其享有处分权的房屋抵押给甲方，作为偿还主合同之货款的担保，并保证承担法律责任。抵押房屋地址：昌邑路55弄20号1801室、1801A室；产权证号码：沪房地浦字2010第024005号。抵押物其他详细情况见本合同所附房屋所有权证。第二条本合同项下抵押房屋共作价人民币（大写）壹仟壹佰叁拾万元整，抵押率为百分之100％，实际抵押额为壹仟壹佰叁拾万元整。其余内容与金都公司、吉田公司签订的《房屋抵押担保合同》内容相同。登记日为2013年5月6日、登记证明号为浦201314024808的《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）载明：房地产抵押权人金都公司、房地产权利人叶竹，房地产坐落昌邑路55弄20号1801室、1801A室，部位或室号1801、1801A，建筑面积251．45平方米，土地面积相应土地使用权面积，债权数额137000000元，债务履行期限：2013年4月23日至2013年12月30日止。第二份《房屋抵押担保合同》约定内容：第一条乙方自愿将其享有处分权的房屋抵押给甲方，作为偿还主合同之货款的担保，并保证承担法律责任。抵押房屋地址：昌邑路55弄20号1701室、地下车库107号车位；产权、地下车库**车位04第125085号。抵押物其他详细情况见本合同所附房屋所有权证。第二条本合同项下抵押房屋共作价人民币（大写）玖佰伍拾万元整，抵押率为百分之100％，实际抵押额为玖佰伍拾万元整。其余内容与金都公司、吉田公司签订的《房屋抵押担保合同》内容相同。登记日为2013年5月3日、登记证明号为浦201314024409的《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）载明：房地产抵押权人金都公司、房地产权利人叶竹，房地产坐落昌邑路55弄20号1701室、地下车库107号，债权数额13、地下车库**债务履行期限：2013年4月23日至2013年12月30日。（三）金都公司与胡爱青的抵押合同及抵押情况甲方抵押权人金都公司、乙方抵押人胡爱青签订《房屋抵押担保合同》，约定：为确保金都公司与吉田公司电镍买卖合同，合同编号为镍-2013042301#（以下称主合同）的履行，乙方愿意以其有权处分的房屋作抵押担保。甲方经审查，同意接受乙方的房屋抵押担保。第一条乙方自愿将其享有处分权的房屋抵押给甲方，作为偿还主合同之货款的担保，并保证承担法律责任。抵押物其他详细情况见本合同所附房屋所有权证。第二条本合同项下抵押房屋共作价人民币（大写）陆佰玖拾万元整，抵押率为百分之100％，实际抵押额为陆佰玖拾万元整。其余内容与金都公司、吉田公司签订的《房屋抵押担保合同》内容相同。登记日为2013年4月28日、登记证明号为普201307009780的《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）载明：房地产抵押权人金都公司、房地产权利人胡爱青，房地产坐落凯旋北路1555弄39号、45号，债权数额6000000元，债务履行期限：2013年4月23日至2013年12月30日止。附记中记载：凯旋北路1555弄39号1002室为余额抵押。（四）金都公司与案外人倪倩的抵押合同和抵押情况甲方抵押权人金都公司、乙方抵押人倪倩签订《房屋抵押担保合同》，约定：为确保金都公司与吉田公司电镍买卖合同，合同编号为镍-2013042301#（以下称主合同）的履行，乙方愿意以其有权处分的房屋作抵押担保。甲方经审查，同意接受乙方的房屋抵押担保：第一条乙方自愿将其享有处分权的房屋抵押给甲方，作为偿还主合同之货款的担保，并保证承担法律责任。抵押房屋地址：东方路1881弄77号1402室；产权证号码：沪房地浦字XXXX第082366号。抵押物其他详细情况见本合同所附房屋所有权证。第二条本合同项下抵押房屋共作价人民币（大写）肆佰壹拾万元整，抵押率为百分之100％，实际抵押额为肆佰壹拾万元整。其余内容与金都公司、吉田公司签订的《房屋抵押担保合同》内容相同。四、询证函的情况2014年2月13日，吉田公司制作询证函，向金都公司询证截止2013年12月31日，吉田公司欠付金都公司35214064．00元应付账款。金都公司在询证函上盖章确认，信息证明无误。2015年12月31日，金都公司向吉田公司出具《往来账款询证函》，截止2015年12月31日，吉田公司欠金都公司149208491．63元应收账款。吉田公司于2016年1月13日在信息证明无误栏盖章确认。2016年3月18日，吉田公司向金都公司出具询证函，截止2015年12月31日，吉田公司欠付金都公司149208491．60元应付账款。金都公司在信息证明无误栏盖章确认。对于上述询证函，金都公司称，由于2013年4月的现货交易未确认价格，在2013年年底尚未将其作为应收账款，故2014年2月13日询证截止2013年12月31日的欠款为35214064．00元；在2014年4月26日现货交易确认价格后的询证函中，2013年4月的现货交易镍款纳入了应收账款。吉田公司则称，2014年2月13日询证截止2013年12月31日的欠款为35214064．00元，恰恰证明吉田公司不欠金都公司任何镍款；吉田公司之所以在后续的询证函中确认欠款数额，不是承认欠2013年4月的镍交易，而是确认2014年4月的交易，尽管双方均未履行，但是吉田公司还是进行了确认，希望金都公司能够发货。五、后续协议及抵押物释放情况2015年6月9日，甲方金都公司与乙方倪倩签订《关于还款及房屋抵押解除的协议》：乙方于2013年4月26日将名下房屋（地址：东方路****140（地址：东方路******），作价人民币肆佰壹拾万元，抵押给甲方，作为甲方与吉田公司签订电镍买卖合同（编号：镍-201304231#）的履约担保。为清偿债务，乙方愿意清偿该抵押房屋，按原抵押额还款甲方，甲方则负责解除房屋抵押，具体操作如下：一、甲方有权在第一时间获得乙方与客户签订买卖合同的扫描件；二、合同签订后五个工作日内，乙方将预收定金10万元整汇入甲方账户；三、在定金支付后的五个工作日内，乙方将预收房款200万元本票放至房产中介处；四、甲方见本票至房产交易中心办理房地产抵押权终止证明，并在该证明成功办理当日取得200万元本票；五、地产抵押权终止证明办理后的三十个工作日内，乙方将、地产抵押权终止证明办理后的三十个工作日内>后该房屋进行了变卖，2015年6月9日、2015年6月12日、2015年7月13日，吉田公司分三笔将房屋变价款410万元付给金都公司，金都公司开具收据。在2015年6月12日吉田公司向金都公司付款200万元的转账中，用途记载为“镍款”。2016年5月11日，金都公司（甲方）与吉田公司（乙方）及叶竹、胡爱青（丙方）三方签订《有条件释放抵押房产的协议》，协议约定：第一条协议背景：为确保吉田公司与金都公司就执行贸易合同业务所欠金都公司14920．849万元债务的履行，吉田公司、叶竹及胡爱青用8套房产为以上债务提供了抵押担保。鉴于上海吉田公司偿债能力不足，担保资产受流动性和市场价格影响大的实际情况，为了能够最大限度地盘活资产，调动债务人配合偿债的积极性，加快偿债速度，金川集团股份有限公司（以下简称金川集团公司）专项清欠组结合近期一线房产价格反弹机遇，牵头与金川集团国际贸易有限公司（以下简称金川国贸公司）、金都公司、吉田公司及上海杉亚矿业贸易有限公司（简称上海杉亚公司）的实际控制人叶竹进行了反复协商沟通，提出上海杉亚公司以其持有的润渤（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）的出资额壹亿元份额清偿金川国贸公司8400万元欠款后所剩余的1600万元的溢价款来抵偿所欠金都公司的债务，同时提出以600万元为限，有条件地逐步释放所抵押的8套房产，将房产出售后用售房款来清偿所欠金都公司债务的清欠方案。第二条有条件地逐步释放所抵押房产的范围：1．将吉田公司、自然人叶竹和胡爱青名下的8套上海房产全部变现，无论房屋出售价款是否超过6400万元的担保债权，售房价款均全部用于偿还吉田公司拖欠金都公司的债务。2．金川国贸公司在办理完结受让上海杉亚公司持有的润渤（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）的出资份额工商变更手续后，金都公司应立即解除预估价值不高于1600万元的房屋抵押。3．为保证售房价款及时、安全到帐，由北京金都公司采取以下防控措施降低风险：（1）分批滚动释放房屋抵押权，第一批次房屋出售价款收回后，再释放下一批次房屋抵押权，原则上每批次解除抵押权的房屋预估价值不高于1600万元，确保金都公司债权敞口不扩大；释放第二批次房屋抵押权时，各方根据实际情况另行签订补充协议。（2）由金都公司与房屋产权人共同委托房屋交易中介，并与房屋产权人和房屋交易中介约定每套房屋出售合同均需金都公司附签，售房价款需支付到金都公司指定的账户中。第三条保密事项：任何一方对本协议以及在履行本协议中知悉的另一方保密信息均负有保密义务，未经另一方书面许可不得向任何第三方披露。2016年8月3日，甲方金都公司、乙方吉田公司（委托代理人/实际控制人：叶竹）以及抵押人/一致行动人胡爱青，共同签订《有条件释放抵押房产的协议（一）》，约定：经甲乙双方平等自愿协商一致，就有条件释放乙方及关联方抵押给甲方的8套房产相关事宜达成以下协议，以资共同遵守。第一条协议背景：为确保吉田公司与金都公司就执行贸易合同业务所欠北京金都公司14920．849万元债务的履行，吉田公司和吉田公司原法定代表人叶竹及胡爱青用8套房产为以上债务提供了抵押担保，鉴于吉田公司偿债能力不足，担保资产受流动性和市场价格影响大的实际情况，为了能够最大限度地盘活资产，调动债务人配合偿债的积极性，加快偿债速度，金川集团公司专项清欠组结合近期一线城市房产价格反弹机遇，牵头与金川国贸公司、金都公司、吉田公司及上海杉亚公司的实际控制人叶竹进行了反复协商沟通，提出上海杉亚公司以其持有的润渤（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）的出资额壹亿元份额清偿金川国贸公司8400万元欠款后所剩余的1600万元的溢价款来抵偿所欠金都公司的债务，同时提出以1600万元为限，有条件地逐步释放所抵押的8套房产，将房产出售后用售房款来清偿所欠金都公司债务的清欠方案。目前该方案已经金川集团公司办公会议同意批准（内容详见《金川集团股份有限公司会议纪要》2016年第54期）。第二条有条件逐步释放所抵押房产的范围：1．将金都公司抵押的吉田公司、自然人叶竹和胡爱青名下的8套上海房产全部变现，无论房屋出售价款是否超过6400万元的担保债权，售房价款均全部用于偿还吉田公司拖欠金都公司的债务。2．金都公司在收到金川国贸公司转移支付的1600万元债务清偿款后，在8套房产挂牌出售前分批释放房屋产权上设置的抵押权，以利于提高房产市场出售价格。3．本次释放的房产分别位于上海市普陀区118栋5-11B号，建筑面积155．61平方米，预估价/出卖价800万元；上海市普陀区118栋5-6B号，建筑面积155．61平方米，预估价/出卖价800万元。4．本协议签字生效后，甲方应于三个工作日内协助乙方办理本次所释放房产的解质押手续。第三条风险防范：为保证售房价款及时、安全地到金都公司的帐户上，同意采取以下防控措施来降低风险：1．分批滚动释放房屋抵押权，第一批房屋出售价款收回后，再释放下一批房屋抵押权，每次释放的房屋预估价值不高于1600万元。2．金都公司与房屋产权人共同委托房屋交易中介，并与房屋产权人和房屋交易中介约定每套房屋出售合同均需金都公司附签，售房价款需支付到金都公司指定的账户中。3．如果房屋产权人将所释放的抵押房产出卖后不及时回款，金都公司有权追究房屋产权人的违约责任，也可申请人民法院强制执行其他抵押房产来抵偿吉田公司所欠的债务。吉田公司称其之所以在《有条件释放抵押房产的协议》《有条件释放抵押房产的协议（一）》中确认欠款数额，不是承认欠2013年4月的镍交易，而是2014年4月的交易，尽管双方均未履行，但是吉田公司还是进行了确认，希望金都公司能够发货。在签订上述《有条件释放抵押房产的协议》《有条件释放抵押房产的协议（一）》之后，2016年8月3日、8月8日，金都公司分别申请注销了叶竹位于杨柳青路118弄5号11B、杨柳青路118弄5号6B的抵押权。金都公司明确，上述释放的两套房产不在本案诉讼请求中。2018年1月10日，金都公司申请释放了胡爱青位于凯旋北路1555弄39号1002室、45号地下1层车位111的抵押权。同日，胡爱青向金都公司转账600万元。金都公司认为，胡爱青转账的600万元，低于实际卖房款，故向本院申请调查令，调取胡爱青将上海市凯旋北路1555弄39号1002,45号地下室1层车位111（房产证号：沪房地普字（2007）第XX**）的不动产出售给第三人的交易价格。一审法院于2019年11月1日向金都公司出具调查令，经向上海市普陀区房地产交易中心查询，胡爱青出卖上海市凯旋北路1555弄39号1002的价格为8300000元；出卖上海市凯旋北路1555弄45号地下室1层车位111的价格为180000元，共计8480000元。六、吉田公司及相关人的付款情况金都公司与吉田公司确认：2015年4月13日案外人倪倩变卖抵押房产，吉田公司向吉田公司在2015年6月9日、2015年6月12日、2015年7月13日转账付款410万元，在2015年6月12日的转账中，用途记载“镍款”。2016年8月3日吉田公司付款1600万元，系以股权抵顶。2018年1月10日胡爱青变卖房产代吉田公司付款600万元。金都公司认为，上述款项均为偿还镍款。2014年4月价格确认后，镍交易中吉田公司应付货款为127833765．75元，铜的应付货款为25474725．88元，共153308491．63元。2015年4月13日吉田公司付款410万元后，货款欠149208491．63元，与2015年12月31日金都公司向吉田公司出具的《往来账款询证函》相一致。现金都公司主张的货款为2016年8月3日、2018年1月10日吉田公司还款后的剩余货款债权127208491．63元。但是因为《有条件释放抵押房产的协议》《有条件释放抵押房产的协议（一）》最终确认的欠款为149208490元，故金都公司明确现主张的总货款为127208490元，其中25474725．88元的铜款当事人对数额无异议，故镍款为101733764．12元。但是，吉田公司认为，前述还款均为给付铜交易的货款。上述事实有《工业品买卖合同》《房屋抵押担保合同》《有条件释放抵押房产的协议》《有条件释放抵押房产的协议（一）》《往来账款询证函》等有效证据和当事人在一审法院审理期间的陈述等证据材料在案佐证。一审法院认为，金都公司与吉田公司签订的合同编号为镍-2013042301#的《工业品买卖合同》，合同编号分别为铜-2012-9月-2#、铜-2012-10月-1#、铜-2012-12月-1#《工业品买卖合同》《工业品买卖合同（补充条款）》，金都公司与吉田公司、叶竹、胡爱青签订的《房屋抵押担保合同》，金都公司与吉田公司、叶竹、胡爱青签订的《有条件释放抵押房产的协议》，以及金都公司与吉田公司签订的《有条件释放抵押房产的协议（一）》均系当事人真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。根据本案查明事实以及各方当事人的诉辨意见，本案争议焦点为：一、吉田公司是否尚欠金都公司编号为镍-2013042301#《工业品买卖合同》项下镍款101733764．12元以及铜交易中的25474725．88元。二、金都公司是否有权行使案涉房屋的抵押权。三、金都公司是否有权要求胡爱青补足抵押房产变卖的卖房款。一、关于吉田公司是否尚欠金都公司编号为镍-2013042301#《工业品买卖合同》项下镍款101733764．12元以及铜交易中的25474725．88元。（一）金都公司主张，2013年4月26日的双方现货交易，吉田公司未付货款，后续月份的交易均钱货两清；吉田公司则主张所有交易钱货两清。结合双方的诉辨意见，如一审法院在案件事实查明部分所述，双方对于2013年4月、5月两笔交易的解释并不相同。综合本案情形，一审法院对金都公司所阐述的事实予以采信，理由如下：首先，除本案争议的2013年4月镍的现货交易和2013年5月27日的提货单交易之外，金都公司与吉田公司均认可双方另外进行了7笔关于镍的交易，该7笔镍的交易，双方钱货两清，且在交易中不需交付实际货物，无实际现货流转。根据本案查明事实，金都公司与吉田公司之间关于镍的交易，系在若干第三方公司的参与下，流转提货单进行交易。对于双方争议的2013年5月27日的三张提货单，金都公司称其从甘肃公航旅公司处购买，并提供了合同与付款凭证，并在此之后出售给吉田公司，吉田公司进行了付款。但是吉田公司辩称，其将提货单出售给甘肃公航旅公司，并不知情甘肃公航旅公司又将提货单出售给金都公司，故其与金都公司之间不存在针对2013年5月27日的提货单的买卖合同关系。甘肃公航旅公司对于其从吉田公司处买来提货单又转卖给金都公司的事实予以确认。因此，一审法院认为，结合双方关于另外7笔关于镍的交易，以及2013年5月27日三张提货单的流转情况，2013年5月27日的提货单应已经流转回吉田公司，吉田公司应予付款；事实上，吉田公司在2013年5月27日也付款138224638．80元。故一审法院认定，2013年5月27日的此笔镍交易，金都公司与吉田公司已经完成钱货两清，吉田公司所付138224638．80元系针对2013年5月27日的交易，而非2013年4月的现货交易。2013年4月的现货交易，吉田公司仍欠付货款。其次，吉田公司主张本案所有镍的交易均钱货两清，但是，2015年12月31日吉田公司确认欠款为149208491．63元、2016年3月18日确认欠款为149208490元；并且2016年5月11日金都公司与吉田公司以及叶竹、胡爱青三方签订《有条件释放抵押房产的协议》、2016年8月3日金都公司与吉田公司签订《有条件释放抵押房产的协议（一）》中，吉田公司亦均确认欠付金都公司的货款为149208490元。该数额与金都公司所主张的镍现货交易的数额、吉田公司的还款数额以及铜交易的数额等均可对应、前后一致。并且吉田公司一直在还款。若按照吉田公司所述，其偿还的系铜交易的货款，则偿还铜的货款数额已经超出了铜的欠款数额，此与商业常理完全不符。因此，后续的询证函、协议确认情况、还款情况与吉田公司抗辩镍交易钱货两清不符。吉田公司称其确认的欠款为2014年4月未发货的交易，该解释亦明显不符合常理。故，综合本案情况以及当事人之间的诉辨阐述，金都公司对镍交易的阐述能够形成完整的证据链。一审法院对于金都公司所阐述的本案事实予以采信。在此情况下，在吉田公司与金都公司之间编号为镍-2013042301#《工业品买卖合同》项下，吉田公司对于2013年4月的现货交易所发生的货款未付，该笔交易镍的数量1001．0475吨，单价127700．00元／吨，总价127833765．75元。（二）对于双方之间总体的欠款数额，尚需结合铜交易以及吉田公司的付款情况确定。首先，双方确认铜交易的货款为25474725．88元，在吉田公司未作任何还款之前，铜与镍交易的货款共计153308491．63元。2015年4月13日吉田公司还款410万元后，货款尚共计149208491．63元，该数额与2015年12月31日金都公司向吉田公司出具的《往来账款询证函》相一致，与2016年3月18日询证函的149208491．60元、2016年5月11日《有条件释放抵押房产的协议》和2016年8月3日《有条件释放抵押房产的协议（一）》中载明的149208490元亦基本相一致，差别在于后续将数额中的角与分去除。后2016年8月3日吉田公司付款1600万元，2018年1月10日付款600万元，总货款变为127208491．63元。由于在双方确认的货款中，双方将货款数额的角与分去除，金都公司明确总货款为127208490元，一审法院对此不持异议。故一审法院对于金都公司要求吉田公司偿付总货款127208490元的诉讼请求予以支持。其次，由于双方镍的交易有担保，铜的交易无担保，因此，尚需明确吉田公司所付款项的性质及给付对象。关于吉田公司还款410万元的性质，在2015年6月12日吉田公司向金都公司付款200万元的转账中，用途记载为“镍款”，且该410万来源于案外人倪倩变卖抵押房产，案外人倪倩抵押担保的为镍交易的货款，在没有特别约定的情况下，吉田公司前述还款应为偿还镍的货款，而非偿还铜的款项。关于胡爱青变卖房产代吉田公司付款600万元的性质，由于胡爱青抵押担保的也为镍交易的货款，在没有特别约定的情况下，吉田公司前述还款应为偿还镍的货款，而非偿还铜的款项。关于吉田公司以股权还款1600万元的性质，此次还款虽非来源于抵押房产或者抵押房产的变卖价款，但是金都公司自认该还款系偿还有担保的镍款而非无担保的铜款，故一审法院对此不持异议。因此，在总货款127208490元中，25474725．88元为铜款，101733764．12元为镍款。（三）吉田公司还认为，本案金都公司与吉田公司之间关于镍、铜的交易有着不同的合同，应一案一诉，不应列入同一案件。对此一审法院认为，尽管双方之间的确就镍和铜的交易签订了不同的合同，但是在2015年12月31日、2016年3月18日的询证函以及2016年5月11日《有条件释放抵押房产的协议》、2016年8月3日《有条件释放抵押房产的协议（一）》中，双方均将镍货款与铜货款合并一起计算，吉田公司予以确认，因此，镍交易与铜交易的履行、付款具有关联性，金都公司将镍与铜交易放在一起起诉并无不当。对于吉田公司的该项答辩意见，一审法院不予采信。二、关于金都公司是否有权行使案涉房屋的抵押权。为担保吉田公司与金都公司之间编号为镍-2013042301#《工业品买卖合同》的履行，吉田公司、叶竹分别以其所有的不动产进行抵押办理了抵押登记，金都公司对吉田公司、叶竹所抵押的房产享有抵押权，在吉田公司未偿还货款时，金都公司有权对抵押房产折价或者就拍卖、变卖所得价款优先受偿。但是，另需指出的是：首先，如前所述，在总货款127208490元中，25474725．88元为铜款，101733764．12元为镍款，只有镍的交易有担保，故金都公司对抵押物优先受偿的债权限额仅为101733764．12元。其次，对于《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）中记载的“债权数额部分”，吉田公司、叶竹认为应以《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）中载明的债权数额作为优先受偿的债权范围；金都公司称《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）中载明的担保数额是对于房产的预估价，系按照不动产登记机构的要求填写，不是优先受偿的范围。对此，一审法院认为，吉田公司、叶竹与金都公司签订的《房屋抵押担保合同》中，明确抵押担保范围为“本合同项下的货款本金利息、罚息、违约金、以及实现债权的各项费用”。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十五条“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围”的规定，“债权数额”与“担保范围”非同一概念。因此，本案抵押物的担保范围应当依照《房屋抵押担保合同》的约定进行确定，此符合双方当事人的真实意思表示。故对于金都公司请求在101733764．12元债权范围内对抵押物优先受偿的请求，一审法院予以支持。三、关于金都公司是否有权向胡爱青主张补足抵押房产变卖的卖房款。对于胡爱青所提供的房产抵押，由于金都公司已经释放了胡爱青位于凯旋北路1555弄39号1002室、45号地下1层车位111的抵押权，因此，金都公司就上述不动产不再享有抵押权。对于金都公司请求胡爱青补足上述房产变卖之后的全部变价款，一审法院认为，根据《有条件释放抵押房产的协议》的约定，售房价款均全部用于偿还吉田公司拖欠金都公司的债务，根据《有条件释放抵押房产的协议（一）》的约定，房产出售后的售房款应用来清偿所欠金都公司债务，如果房屋产权人将所释放的抵押房产出卖后不及时回款，金都公司有权追究房屋产权人的违约责任，也可申请人民法院强制执行其他抵押房产来抵偿吉田公司所欠的债务。因此，胡爱青有义务将全部卖房款支付给金都公司。由于胡爱青已经向金都公司付款6000000元，其应补足的剩余卖房款应为总卖房款减去6000000元。对于胡爱青变卖抵押房产的价格，上海市普陀区房地产交易中心的档案载明，房屋出卖价格为8480000元。故胡爱青应补足的剩余购房款为2480000元。此外，胡爱青亦主张，因《上海市房地产登记证明》（抵押权登记）载明债权数额6000000元，故胡爱青仅需向金都公司支付6000000元。对此，一审法院在前述已经阐述，胡爱青与金都公司签订的《房屋抵押担保合同》中，明确抵押担保范围为“本合同项下的货款本金利息、罚息、违约金、以及实现债权的各项费用”。因此，胡爱青的担保范围应为吉田公司所欠金都公司的债权数额，故一审法院对胡爱青的该项抗辩不予采信。由于胡爱青将案涉抵押房产出卖的价格与本案相关，上海市普陀区房地产交易中心出具的买卖合同已经足以证明，故胡爱青认为调取的房屋买卖合同档案不完整的抗辩意见，一审法院不予采信。因此，一审法院对于金都公司请求胡爱青补足2480000元卖房款的诉讼请求予以支持。综合上述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、吉田公司于判决生效后7日内给付金都公司货款127208490元（其中镍款101733764．12元，铜款25474725．88元）；二、如吉田公司到期不履行判决第一项的给付义务，金都公司有权对吉田公司用于抵押的，坐落于上海市普陀区杨柳青路****房屋【房房地产权证号：沪房地普字（2012）第XX**、XXXX号：普201307016967】、上海市普陀区杨柳青路118弄3号房屋【房地房地产权证号：沪房地普字（2012）第XX**、XXX号：普201307016967】、上海市浦东新区浦电路438号405室【房地产房地产权证号：沪房地浦字（2006）第XX**、XX号：浦201314041151】折价或者拍卖、变卖的价款在101733764．12元范围内享有优先受偿权；三、如吉田公司到期不履行判决第一项的给付义务，金都公司有权对叶竹用于抵押的，坐，坐落于上海市浦东新区昌邑路******下车库107号车位【房地产权房地产权证号：沪房地浦字（2004）第XX**、X号：浦201314024409】、上海市浦东新区昌邑路55弄20号1801、1801A室【房地产权证房地产权证号：沪房地浦字（2010）第XX**、号：浦201314024808】折价或者拍卖、变卖所得的价款在101733764．12元范围内享有优先受偿权；四、胡爱青于判决生效后七日内给付金都公司剩余卖房款2480000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，各方当事人未提交新的证据，吉田公司委托诉讼代理人仅是将案涉镍合同交易详情的列表提交至本院。在庭审中，本院就原审第三人甘肃公航旅公司的主体资格进行了确认，其委托诉讼代理人确认甘肃公航旅公司为独立法人，其他各方当事人对此亦无异议。本院查明的其他事实与一审法院查明事实一致。本院认为，各方当事人之间签订的关于镍的《工业品买卖合同》、关于铜的《工业品买卖合同》及《工业品买卖合同（补充条款）》《房屋抵押担保合同》《有条件释放抵押房产的协议》《有条件释放抵押房产的协议（一）》等一系列合同均系当事人之间真实意思表示，未违反我国法律法规的强制性规定，应属有效。各方当事人均应严格履行各自的权利义务。二审中，各方当事人对于铜的交易及欠款金额，以及抵押房产的优先受偿权、部分释放房产剩余卖房款的追偿并无异议，仅是对于2013年4月26日的镍交易产生分歧。金都公司关于2013年4月26日的镍交易并未支付货款，吉田公司尚欠总货款127208490元的主张，有事实和证据支持，本院予以采信。具体理由如下：首先，2013年4月26日的镍交易存在先履行合同，后进行点价的情况。虽然对于2013年4月26日的交易，双方并未在发货前进行点价，但在2014年4月23日，金都公司向吉田公司出具了价格确认函。依据该价格确认函中货款数额计算的最终欠款数额与后两份询证函及《有条件释放抵押房产的协议》《有条件释放抵押房产的协议（一）》中确认的欠款数额基本一致。其次，吉田公司虽然主张本案所有镍的交易均钱货两清，但是在2015年12月31日金都公司向吉田公司出具的《往来账款询证函》中，吉田公司确认截止2015年12月31日，吉田公司欠金都公司149208491．63元应收账款。在2016年3月18日吉田公司向金都公司出具的询证函中，吉田公司写明截止2015年12月31日，吉田公司欠付金都公司149208491．60元应付账款。同时，吉田公司确认的欠款数额与2014年询证函欠款数额的差异，正是基于2014年吉田公司与金都公司对2013年4月26日的镍交易补充点价后增加的欠款数额。吉田公司主张应以2014年询证函中确认的欠款数额作为计算依据，显然与客观事实不符。最后，《有条件释放抵押房产的协议》《有条件释放抵押房产的协议（一）》中均确认吉田公司欠款数额为14920．849万元，与后两份询证函确认数字基本一致，基于吉田公司对欠款的确认，金都公司才允许释放部分抵押房产进行变卖，以实现优先受偿权。因此，一审法院依据现有证据，认定吉田公司尚欠金都公司总货款127208490元，有事实和证据支持，本院予以维持。吉田公司主张2013年4月的现货交易已履行完毕，并无欠款的上诉理由，与现有证据不一致，本院不予支持。关于吉田公司主张除第一笔交易为现货交易外，其余交易均是空单交易，吉田公司并未获利的上诉理由，因双方当事人均确认在交易中存在多张提单，提单作为物权凭证，可以作为交易的货物凭证，故本院对吉田公司的这一上诉理由不予支持。在吉田公司存在欠款的前提下，叶竹及胡爱青应继续履行《房屋抵押担保合同》，胡爱青应继续支付剩余卖房款。综上所述，吉田公司、叶竹及胡爱青的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费677842元，由上海吉田投资集团有限公司、叶竹及胡爱青共同负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 李淑莱审 判 员 王 肃审 判 员 龚晓娓二〇二〇年十一月十六日法官助理 李广顺书 记 员 张秋实