黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑27民终277号上诉人（一审被告）：漠河县吉家装潢商店，住所地黑龙江省大兴安岭漠河市西林吉镇**。经营者：张凤超，男，1969年3月27日出生，汉族，住黑龙江省漠河市。委托诉讼代理人：刘君生，男，1959年4月12日出生，汉族，住黑龙江省漠河市（社区推荐）。被上诉人（一审原告）：马立志，男，1962年10月1日出生，汉族，住黑龙江省漠河市。上诉人漠河县吉家装潢商店（以下简称吉家商店）与被上诉人马立志产品销售者责任纠纷一案，漠河市人民法院作出（2019）黑2723民初309号民事判决，吉家商店不服，向本院提起上诉，本院作出（2020）黑27民终48号裁定，裁定撤销一审判决，发回漠河市人民法院重审。漠河市人民法院于2020年6月1日作出（2020）黑2723民初91号民事判决，吉家商店不服，向本院提起上诉，本院于2020年10月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吉家商店的经营者张凤超及其委托诉讼代理人刘君生和被上诉人马立志到庭参加诉讼，本案现已审理终结。吉家商店上诉请求：请二审法院依法撤销（2020）黑2723民初91号民事判决书，判令驳回被上诉人的违法诉讼请求，责令被上诉人向致害生产者厂家苏州金盈管业公司予以诉求追偿，还上诉人一个公正公道。事实与理由：在2017年被上诉人从我上诉人处购买了400米地热管，进行房屋装修，装修后发现地热管有漏水处，之后向我上诉人反映此事，我上诉人立即与进货厂家联系沟通，厂家同意给换新维修，可是被告却提出很多无理条件，无结果，最后向生产厂家予以诉讼请求生产厂家予以赔偿，因产品不合格而导致的一切经济损失，我上诉人为五名本案被上诉人垫付四万元人民币鉴定费用，鉴定结果为产品质量存在问题，而导致此地热管漏水，为此，被上诉人向原审法院起诉生产产品质量不合格厂家，诉请到法院因地热管漏水而导致的一切后果及经济损失予以赔偿，为此，原审法院（2019）黑2723民初309号民事判决书判令被告产品生产不合格厂家浙江金盈管业有限公司赔偿给五名本案被上诉人造成的经济损失，同时判我上诉人承担连带责任，为此，我上诉人不服309号民事判决书让承担连带责任的违法说法，上诉到大兴安岭地区中级人民法院，结果二审法院将原审（2019）黑2723民初309号民事判决书，依法撤销了对我上诉人的错的判决，发回重审，可是（2020）黑2723民初91号判决让我上诉人给被上诉人承担维修责任，我上诉人对（2020）黑2723民初91号判决让我变相承担连带责任说法串通起诉被上诉人，对原审被告浙江金盈管业公司的追偿予以违法撤诉实质是对我上诉人的一种加害，对二审法院的精神的亵渎，对法律的践踏，被上诉人在原审，已经依据本案真实事实和签字结果，依法、依规以真实的态度向因产品生产不合格厂家本案中的最终赔偿主体人浙江金盈管业公司向原审法院提出诉请赔偿，被上诉人在原审中是作为附条件的法定诉讼人之一，条件成就时，就已经生效，不可随意变更或撤销，被上诉人就凭一纸申请变更本案原审（309）号发回重审的主体被告，明显违法，（2020）黑2723民初91号有裁定书准予变更五名上诉人的诉请实是枉法，原审法院对本案的定性不准确，现在的本案案由应使用法定正确案由，即生产者责任损害赔偿纠纷，原生产者责任纠纷早在10年前就修改为生产者损害赔偿纠纷，从以上事实不难看出重审法院本案定性错误，认定事实不清，适用法律错误。宋继坤辩称，认可一审判决，经营者卖伪劣产品还上什么诉。马立志向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告吉家商店将地热管更换并将装修过程中破坏的房屋装修恢复原样；2.请求判令被告吉家商店承担鉴定费、案件诉讼费及其它损失。事实与理由：2017年6月，马立志对自己房屋装修，购买了吉家商店的地热管，被告承诺质量过关，无任何质量问题，保证在房屋使用寿命内不会出任何质量问题，所以购买了吉家商店的400米地热管。2018年12月发生地热管爆管，导致暖气水泄露，给楼下浸泡，经找到吉家商店后，其称由质量保险，可以联系厂家和保险公司进行赔偿，但是保险公司勘察后，确认是地热管质量问题导致损害，但对赔偿问题双方无法达成一致意见。吉家商店作为销售商，应对其销售的产品质量及保质期承担相应的保证义务，现产品质量存在问题，理当赔偿，为此，原告马立志诉至法院。马立志在一审审理过程中，当庭确认诉求：希望商家给我恢复原状，我可以不要钱。一审法院认定的事实：2017年6月，原告马立志进行房屋装修时，在被告吉家商店购买了由金盈管业生产的400米地热管。原告马立志在房屋装修完毕入住后地热管发生多次漏水，将楼下住户浸泡，经与被告吉家商店协商，双方对赔偿问题无法达成一致意见，为此，原告马立志诉至法院。诉讼中，经原告马立志申请对涉案地热管爆管原因进行鉴定，2019年11月15日，中国检验认证集团北京有限公司作出鉴定意见书，鉴定意见为：1.马立志家中地热管管道部分破损原因主要与材质不均，珠状物夹杂有关，鉴定标的物不符合GB/T28799.2-2012《冷热水用耐热聚乙烯（PE-RT）管道系统第2部分管材》中对于静液压强度的要求。2.原告马立志家中地热管与分水器连接处破损原因可能与管道自身抗力不足，韧性较差或所受应力较大有关。此次鉴定费为50000.00元，其中原告马立志支付2000.00元，同类案件其他四原告各支付2000.00元，剩余鉴定费用40000.00元由被告吉家商店垫付，被告吉家商店平均为每个案件垫付鉴定费用8000.00元。一审法院认为，（2019）黑2723民初309号民事案件提起上诉后被黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院发回本院重审，原告马立志向本院提出撤回对浙江金盈管业有限公司起诉的申请，本院作出裁定准许撤诉。本案中只有唯一被告吉家商店，被告吉家商店对于原告而言是销售者，因此，本案的案由依法应该定性为产品销售者责任纠纷。依据对原告马立志从被告吉家商店购买由浙江金盈管业公司生产的地热管所作的鉴定意见证实地热管存在质量问题。根据《中华人民共和国产品质量法》第四十三条规定和《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条的规定，作为生产者的浙江金盈管业公司与作为销售者的被告吉家商店都应当承担责任。原告有权选择向生产者主张权利，也有权选择向销售者主张权利。本案在诉讼过程中，原告马立志撤回了对生产者浙江金盈管业公司的起诉，选择作为销售者的被告吉家商店承担责任，符合法律规定。因此，作为销售者的被告吉家商店应对地热管漏水给原告马立志造成经济损失承担相应的民事责任。由于被告吉家商店销售给原告马立志已经使用在已经装修入住房屋地面中的地热管存在质量问题，其应对原告马立志购买的地热管更换为同等数量、质量合格的地热管，并对在因更换地热管过程中给原告马立志已经装潢的房屋造成的损坏进行修复并恢复原状。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十二条、第一百三十四条第一款第（五）、（六）、（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条，《中华人民共和国产品质量法》第四十三条之规定，判决：被告漠河县吉家装潢商店在本判决生效后十日内，对原告马立志的位于漠河市河东新区一区18号楼一单元201室地面已经安装的400米地热管更换为同等数量、质量合格的地热管，同时，对更换安装过程中造成的房屋损害进行修复至恢复原状。案件受理费474.00元（马立志已预交）、原告马立志因鉴定而支付的鉴定费2000.00元及被告漠河县吉家装潢商店为原告马立志垫付的鉴定费8000.00元由被告漠河县吉家装潢商店承担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据，本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案为产品销售者责任纠纷。双方当事人争议的焦点问题是：一、二审发回重审后，被上诉人即一审原告能否变更诉讼请求；二、上诉人应否承担民事责任。关于二审发回重审后，被上诉人即一审原告能否变更诉讼请求。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百五十一条规定，二审裁定撤销一审判决发回重审的案件，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求的，依照民事诉讼法第一百四十条规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条规定，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。2019年7月4日被上诉人以吉家商店、浙江金盈管业有限公司为被告提起诉讼，漠河市人民法院判决后，本院以事实不清为由撤销了漠河市人民法院所作的判决，发回漠河市人民法院重审。该案发回重审后，被上诉人撤回了对浙江金盈管业有限公司的起诉，选择只起诉上诉人吉家商店。被上诉人变更诉讼请求符合上述法律及司法解释的规定，是对其民事诉讼权利的有效处分。上诉人主张一审发回重审后，被上诉人即一审原告变更诉讼请求违法，本院不予支持。关于上诉人应否承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条规定，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。本案中，被上诉人所购买的地热管安装后爆管漏水，经中国检验认证集团北京有限公司鉴定，爆管漏水的原因是地热管自身质量原因，对于地热管因质量原因对被上诉人造成的财产损害，上诉人作为销售者应承担民事责任，在承担民事责任后，依法可以向生产者追偿。一审法院判决上诉人承担民事责任并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人漠河县吉家装潢商店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费474.00元，由上诉人漠河县吉家装潢商店负担。本判决为终审判决。审判长  李玉彬审判员  代跃军审判员  冯志超二〇二〇年十一月十日法官助理武冬梅书记员王鸣岐