河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终4595号上诉人（原审原告）：郭江波，女，1977年9月10日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：李玲玲，河南道法律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国石化销售股份有限公司河南安阳石油分公司，住所地：安阳市北关区人民大道**。统一社会信用代码：91410500706580035E。负责人：王振平，职务：总经理。委托诉讼代理人：邵丽，河南兴邺律师事务所律师。原审被告：安阳盛欣企业管理服务有限公司，，住所地：安阳市殷都区邺城大道北蒙街道办事处**统一社会信用代码：91410505567265034C。法定代表人：侯志强，职务：站长。委托诉讼代理人：张晓银，女，汉族，该公司员工。原审被告：河南省人力资源开发中心安阳工作站，住所地：，住所地：安阳市北关区人民大道**中国石化销售股份有限公司河南安阳石油分公司办公楼**v>负责人：李志浩，该工作站负责人。委托诉讼代理人：邵丽，河南兴邺律师事务所律师。上诉人郭江波、中国石化销售股份有限公司河南安阳石油分公司（以下简称中国石化安阳石油分公司）因与原审被告安阳盛欣企业管理服务有限公司（以下简称安阳盛欣有限公司）、河南省人力资源开发中心安阳工作站（以下简称人力资源开发中心安阳工作站）劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初1601号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人郭江波上诉请求：请求依法确认被上诉人违法解除劳动合同应赔偿上诉人违法解除劳动合同赔偿金60000元。事实与理由：1、上诉人郭江波2019年9月26日8点多虽未经客户同意使用了客户积分，但利用积分售出的商品钱款交到公司账户，郭江波未谋取私利。2、被上诉人依据的《中国石化加油站现场管理禁令》未告知过上诉人上述条款内容，违反其中一条，只有解除劳动合同一种处罚，而且一审开庭时，被上诉人提交的告知上述内容的签名，是伪造的，不是上诉人郭江波本人签名。依据《劳动合同法》第四条第4款，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者。因此被上诉人依据《中国石化加油站现场管理禁令》第七条解除与上诉人的劳动合同是错误的。3、根据上述阐述，被上诉人属违法解除劳动合同，依据《劳动合同法》第87条之规定，违法解除劳动合同的应当依照本法第四条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。综上所述，请求二审法院依法撤销一审判决书第三项内容，改判支持上诉人要求赔偿金的诉讼请求，以维护劳动者的合法权益。中国石化安阳石油分公司对郭江波的上诉辩称，郭江波确实违反了单位的规章制度，中国石化安阳石油分公司依据单位规章制度并严格按照劳动法规定的程序，报工会同意后与其解除劳动合同，不存在违法之处。不应当向郭江波支付经济补偿。上诉人中国石化安阳石油分公司上诉请求：依法撤销河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初1601号民事判决，改判驳回郭江波的诉讼请求。事实与理由：1、上诉人与郭江波之间系2010年5月至2019年10月12日期间存在劳动关系。2004年6月至2010年5月期间，系郭江波与安阳市西郊乡王裕口村民委员会在加油站联营期间，郭江波系王裕口村民委员会安排的工作人员，并非上诉人的工作人员，故上诉人与郭江波自2010年5月起存在劳动关系，自2010年5月起至解除劳动合同之日止，上诉人一直按照规定为郭江波缴纳社保及失业保险，故郭江波主张失业金损失及医疗费保险损失无事实及法律依据。而一审判决由上诉人承担该损失依据不足。2、郭江波主张的带薪年休假工资无事实及法律依据。上诉人并非不让郭江波休年休假。根据上诉人的规章制度带薪年休假需员工提出申请后，单位审批同意。2019年度并未过完，郭江波并未提出带薪年休假的申请，故未休带薪年休假的原因不在上诉人，不能由上诉人来承担带薪年休假的损失。郭江波对中国石化安阳石油分公司的上诉辩称,郭江波从2004年7月1日到2019年10月12日与中国石化安阳石油分公司存在劳动关系，应该赔偿相关费用。原审被告安阳盛欣有限公司述称，郭江波的上诉请求缺乏事实和法律依据，不应支持。郭江波严重违反劳动纪律和用人单位规章制度，中国石化安阳石油分公司可以以此与其解除劳动合同，同意中国石化安阳石油分公司的上诉和答辩意见。原审被告人力资源开发中心安阳工作站述称，郭江波的上诉无事实和法律依据，同意中国石化安阳石油分公司的上诉和答辩意见。郭江波向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法确认郭江波与中国石化安阳石油分公司自2004年6月至2019年10月12日存在劳动关系；2、判令被告赔偿原告违法解除劳动合同赔偿金60000元，被告之间互相承担连带责任（2000元×15年×2）；3、请求判令被告支付原告2019年1月1日至2019年10月30日法定带薪休假十天工资2000元；4、请求判令被告支付原告2004年6月份至2010年5月份未交失业保险导致原告少领取失业金待遇损失9120元（6个月×1520），个人多缴纳的医疗保险1620元（6个月×270元）。一审法院认定事实：2004年7月1日郭江波与安阳市鑫方劳务派遣公司签订劳动合同，到中国石化安阳石油分公司下属的安钢大道第二加油站工作,系加油员工。2006年5月1日郭江波与中国石化安阳石油分公司签订劳动合同，2012年12月29日郭江波与河南省人力资源开发中心签订劳动合同，2018年10月1日郭江波与安阳盛欣公司签订劳动合同，合同期限为2018年10月1日至2021年9月30日。郭江波自2004年7月1日至2019年10月12日解除合同一直在中国石化安阳石油分公司处工作。2019年10月11日中国石化安阳石油分公司印发《关于与郭江波解除劳动合同的决定》，认定郭江波，作为市区十四站便利店员工，2019年9月26日8点54分田姓客户到市区十四站便利店圈存加油卡，8点54分圈存结束后，郭江波主动询问客户是副卡还是主卡，主动为客户查询积分，8点55分郭江波将客户加油卡插入海信系统设备，查询后进行销售操作，当时客户将销售小票撕下并提出异议说郭江波使用其优惠券了,郭江波未承认且态度强硬指责客户。8点58分客户去而复返，询问了郭江波工号。经向郭江波说明视频回放情况后，郭江波最终承认使用了客户的优惠券。根据《中国石化加油站现场管理禁令》“严禁利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品等”之规定,经安阳石油分公司第十届第十次职工代表大会审议,安阳分公司班子会研究，决定解除员工郭江波的劳动合同。由安阳盛欣企业管理服务有限公司向其送达解除劳动合同通知书，由河南省人力资源开发中心安阳工作站停止缴纳其五险一金。2019年10月12日安阳盛欣公司、人力资源开发中心安阳工作站分别印发《关于与郭江波解除劳动合同的决定》决定自2019年10月12日起解除其劳动合同（关系），并停止缴纳其五险一金。另查明，郭江波2019年1月1日至2019年10月30日未休带薪年休假，共领取工资30816.96元。郭江波失业保险金申领登记表显示，个人缴纳失业保险费明细时间为2010年5月起2019年10月止，共计113个月。失业保险金享受期限为18个月（20191214--20210531），失业保险金标准为1520元/月。2020年灵活就业参保人员月缴费标准调整为248.75元，郭江波同意按照248.75元/月主张权利。2019年11月人力资源开发中心安阳工作站中断与原告郭江波的养老、失业、医疗、生育保险，将其社会保险转入灵活从业人员缴费专库。又查明，2020年5月20日郭江波向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以不符合受理条件，于2020年6月1日决定不予以受理，并下达了安北仲不(2020)14号不予受理通知书。上述事实，有郭江波提供的解除终止劳动合同关系证明、个人参保证明、公积金查询单、养老保险查询单、中断医疗生育保险关系表、失业登记表、河南省个人参保证明、情况说明、工资明细、奖状、不予受理通知书、送达回证，被告提交的郭江波自己书写的情况说明、视频资料、承诺书、《中国石化加油站现场管理禁令（试行）》、员工违规违纪解除劳动合同征求工会意见表、解除劳动合同的决定、解除或终止劳动合同（关系）证明、关于解除郭江波劳动合同的决定、郭江波解除劳动合同前十二个月的工资表以及当事人的陈述等证据，予以证实。一审法院认为，劳动关系是指劳动者与用人单位依法签订劳动合同而在劳动者与用人单位之间产生的法律关系。劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护。郭江波从2004年7月1日到2018年10月1日先后与安阳市鑫方劳务派遣公司、中国石化安阳石油分公司、河南省人力资源开发中心、安阳盛欣公司签订劳动合同，并且自2004年7月1日至2019年10月12日，接受中国石化安阳石油分公司的管理，从事单位安排加油工、便利店等工作。因此，郭江波与中国石化安阳石油分公司之间自2004年7月至2019年10月12日存在劳动关系。根据我国劳动合同法规定,劳动者严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。是否违纪及违纪是否严重,应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及劳动法规所规定的限度或用人单位内部劳动规则关于严重违纪行为的具体规定作为衡量标准。完成劳动任务、遵守劳动纪律和职业道德是劳动者的基本义务。郭江波与中国石化安阳石油分公司签订劳动合同后,开始是加油员工,后被调到便利店工作，成为被告14站加油站便利店店长。郭江波应当遵守两被告的规章制度。郭江波作为便利店店长,对《中国石化加油站现场管理禁令》“严禁利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品等”的规章制度规定更应该严格遵守。郭江波严重违反被告的规章制度，经安阳石油分公司第十届第十次职工代表大会审议,安阳分公司班子会研究，决定解除郭江波的劳动合同,不存在违法之处。郭江波要求被告赔偿违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求,缺乏事实和法律依据,一审法院不予支持。《职工带薪年休假条例》规定：职工累计工作已满ｌ年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。2019年郭江波未休年休假,中国石化安阳石油分公司应当支付相应的未休年休假工资。郭江波要求中国石化安阳石油分公司支付2019年1月1日至2019年10月30日法定带薪休假十天工资2000元的诉讼请求,不超出法律规定未休年休假工资报酬标准，合法有据,予以支持。社会保险依法应包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等,以保障公民在年老、××、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。根据《失业保险条例》《中华人民共和国社会保险法》的规定，失业保险金是为了保障失业人员失业期间的基本生活，促进其再就业。失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。本案中，郭江波2004年7月开始在中国石化安阳石油分公司处工作，中国石化安阳石油分公司2010年5月才为原告交纳失业保险金,共计缴纳113个月，不满10年，未达到领取24个月的失业保险金的标准，不但使郭江波少领取6个月的失业保险金，而且导致郭江波在领取18个月失业保险金后需要自己缴纳医疗保险金，进一步又使得原告多缴纳了6个月的医疗保险金。对此，中国石化安阳石油分公司应负主要责任。所以，郭江波请求中国石化安阳石油分公司支付2004年6月份至2010年5月份未交失业保险导致郭江波少领取失业金待遇损失9120元（6个月×1520元），个人多缴纳的医疗保险1492.5元（6个月×248.75元）的诉讼请求，合理合法，予以支持。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十九条第（二）项、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第二十三条、第四十四条、第四十六条、第四十八条、第六十条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定,判决：一、确认郭江波与中国石化销售股份有限公司河南安阳石油分公司自2004年7月1日至2019年10月12日存在劳动关系；二、中国石化销售股份有限公司河南安阳石油分公司于本判决生效后十日内给付郭江波法定带薪休假工资2000元，失业保险金损失9120元，基本医疗保险费损失1492.5元，以上共计12612.5元；三、驳回郭江波的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,减半收取计5元,由中国石化销售股份有限公司河南安阳石油分公司负担。本院经审理查明事实同一审查明认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为，一、双方解除劳动关系是否违法，是否应当支付6万元赔偿金。二、中国石化安阳石油分公司和郭江波之间劳动关系的起止时间，以及是否应该支付其相应的赔偿款。三、带薪休假的2000元是否应支持。关于双方解除劳动关系是否违法。郭江波作为中国石化安阳石油分公司加油站便利店店长应当带头遵守该公司的规章制度，郭江波冒用顾客优惠券的行为违反了《中国石化加油站现场管理禁令》，中国石化安阳石油分公司解除与郭江波的劳动合同，符合劳动合同法中用人单位单方解除劳动合同的相关规定，因此该劳动关系的解除是符合法律规定的。郭江波要求中国石化安阳石油分公司赔偿违法解除劳动合同赔偿金60000元的上诉请求，缺乏法律依据，本院不予支持。关于双方劳动关系存续时间。一审法院根据双方之间的劳动合同、郭江波的社保缴纳记录及中国石化安阳石油分公司解除劳动合同决定等证据，认定郭江波与中国石化安阳石油分公司自2004年7月至2019年10月12日存在劳动关系并无不当，本院予以认可。劳动合同存续期间，用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险，因此中国石化安阳石油分公司应当为郭江波缴纳而未缴纳社会保险，给郭江波造成的损失应当予以赔偿。关于带薪休假的2000元是否应支持。根据《职工带薪年休假条例》的规定，郭江波在中国石化安阳石油分公司累计工作已满10年，享有10天的年休假，因此中国石化安阳石油分公司应当支付郭江波2019年未休年休假的工资。综上所述，上诉人郭江波与上诉人中国石化安阳石油分公司的上诉请求均不能成立，均予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由郭江波负担10元，中国石化销售股份有限公司河南安阳石油分公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  王 霞审判员  苗 飞二〇二〇年十一月二十日书记员  董 芳