陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终2988号上诉人（原审原告）：郭月明，男，1944年7月22日出生，汉族，农民，住陕西省米脂县。上诉人（原审原告）：高建春，女，1951年3月27日出生，汉族，农民，住陕西省米脂县。上诉人（原审原告）：郭红国，男，1978年2月27日出生，汉族，农民，住陕西省米脂县。三上诉人的委托诉讼代理人：刘磊，陕西海内律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郭红彪，男，1955年10月23日出生，汉族，农民，住陕西省米脂县。委托诉讼代理人：王尧，陕西秦岳律师事务所律师。上诉人郭月明、高建春、郭红国因与上诉人郭红彪健康权纠纷一案，不服陕西省米脂县人民法院（2020）陕0827民初113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。郭月明、高建春、郭红国上诉请求：1、依法撤销陕西省米脂县人民法院（2020）陕0827民初113号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任，上诉金额42453.33元。2、本案一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实不清判决上诉人承担50%的赔偿责任显失公平。米脂公安局询问证人郭维义的谈话中，明确得知郭红国在打架结束后才赶到现场，且郭红国也在庭审中说明其不知道情况，判决上诉人郭红国承担赔偿责任错误。2、被上诉人郭红彪的伤残鉴定程序严重违法，陕西中恒司法鉴定作出的司法鉴定意见不能作为判决依据。该鉴定机构不是法院指定，也不是双方当事人共同选定，由律师事务所委托，鉴定时亦未通知上诉人到场程序严重违法导致实体处理不公，上诉人对鉴定结论不认可。郭红彪辩称：同其上诉意见。郭红彪上诉请求：1、依法撤销陕西省米脂县人民法院（2020）陕0827民初113号民事判决第一项，改判为三被上诉人共同赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费共计1035536元（争议金额61100.27元）。2、本案一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决上诉人与被上诉人各承担50%的责任与事实不符，显失公平。一审判决根据三被上诉人在公安局的询问笔录及事发后半月有余的病案材料便认定被上诉人的伤情是由上诉人造成。判决双方各承担50%的责任严重错误。2、上诉人诉请误工费一审未予支持显属错误。上诉人案发前身体健康有劳动能力常年在外打工，一审判决以年龄为由不支持上诉误工费明显错误。郭月明、高建春、郭红国辩称：同其上诉意见。郭红彪向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿原告郭红彪的医疗费17639.85元、伙食补助费2200元、营养费2700元、后续治疗费10000元、护理费6000元、误工费68400元、交通费500元、残疾赔偿金40366.8元、残疾辅助器具费1200元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2400元，以上共计157406.65元；2、判令本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：原告郭红彪与被告郭月明、高建春、郭红国均系陕西省米脂县桥河岔乡流崛峪村村民，两家住宅相邻。2017年9月26日，原告郭红彪与被告郭月明因为地界问题发生争吵，进而双方发生厮打，后被告高建春与郭红国闻讯赶来，与郭红彪发生厮打，郭红彪、郭月明与高建春在厮打过程中受伤，郭红彪受伤后于当日入院治疗，住院治疗22天，花费医疗费17639.85元，原告购买残疾辅助器具支出1200元，郭月明与高建春于2017年10月13日入院治疗。后派出所工作人员对郭红彪与高建春做了谈话记录，分别告知双方因斗殴造成郭红彪、高建春的伤情鉴定结果均为轻伤二级，属于刑事案件，本应对双方当事人刑事拘留，但双方当事人均选择到米脂县人民法院自诉，米脂县公安局于2018年4月3日出具了终止案件调查决定书，决定终止调查该案，由双方当事人到人民法院自诉，郭红彪于2018年5月29日向本院提起刑事自诉，后又申请撤回诉讼。据米脂县公安局所做询问笔录中记载，被告郭月明和高建春在2017年9月26日与郭红彪斗殴后直至2017年10月13日二人住院治疗，期间未再与他人发生冲突。原告的伤情经陕西西安中恒法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定原告为九级伤残，需后续治疗费10000元，原告为查明损失支出鉴定费2400元。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本案中，双方当事人因为地界问题产生矛盾，双方在矛盾发生的过程均未冷静处理纠纷，致使矛盾升级发生厮打，并且造成原告郭红彪与被告高建春均为轻伤二级的严重后果，双方都应承担与其过错相应的赔偿责任，双方在厮打过程中均存在过错，且均造成了严重后果，故双方对本次事故的发生应承担平等责任，三被告在事件发生的过程中均与原告郭红彪发生过厮打，对于原告的损失应由三被告按照50%的责任比例连带赔偿。原告可列入赔偿范围的损失为：医疗费17639.85元、住院伙食补助费1100元（22天×50元）、护理费2200元（100元×22天）、残疾辅助器具费1200元、伤残赔偿金40366.8元{11213×【20年-（62-60）】年×20%}、鉴定费2400元、后续治疗费10000元，双方斗殴造成原告九级伤残，对原告造成的精神损害客观存在，根据侵权人的过错程度以及侵权行为所造成的后果，原告的精神抚慰金酌定为10000元，以上共计84906.65元，三被告按照50%的责任比例承担连带赔偿责任，计42453.33元（84906.65元×50%）。原告诉请的营养费因其所举证据中医疗机构的医嘱没有记载需补充营养，故对其诉请的营养费依法不予支持；原告要求被告赔偿误工费的诉请，因事发时原告已年满60周岁，故对原告诉请的误工费依法不予支持；原告诉请的交通费，因其并未提交有效证据，应当承担举证不利的后果，故对原告诉请的交通费依法不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，判决如下：一、郭月明、高建春、郭红国于本判决生效后十五日内共同赔偿郭红彪医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾辅助器具费、后续治疗费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计42453.33元，并承担连带责任；二、驳回郭红彪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1807.03元，减半收取计903.52元，由原告郭红彪负担659.84元，被告郭月明、高建春、郭红国负担243.68元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，郭月明、高建春、郭红国与郭红彪两家相邻而居，相互因为地界划分矛盾持久加剧。双方发生撕扯斗殴向公安派出所报警，警察分别询问案涉当事人，谈话内容均有详细记载（郭红国亦参与其中）。一审判决根据调查询问结合医院诊断伤情，依据侵权责任法第二十六条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因而一审判决双方当事人各承担50%的民事责任于法相符于理相通。上诉人郭月明、高建春、郭红国称鉴定程序违法不能作为判决依据。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，法院应予准许。上诉人郭明明、高建春、郭红国尽管持有异议，但其未能提出有效证据支持其诉讼主张，亦未能对反驳对方诉讼请求所依据的事实加以推翻。上诉人郭红彪称应予支持其误工费，郭红彪发生侵权事件时已年满60周岁达到法定退休年龄，且郭红彪未能提供有效证据证明其确有劳动收入，一审判决因其举证不能未予支持并无不当。综上所述，郭月明、高建春、郭红国、郭红彪的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费郭月明、高建春、郭红国预交860元，由其负担；二审案件受理费郭红彪预交1320元，由其负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年十一月二十六日书记员  段欣兵