山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终4316号 上诉人(原审被告)：山东泉茂经贸有限公司泰安泉盛大酒店，住所地：泰安市环山路**。 负责人：袁伟，总经理。 委托诉讼代理人：李兆成，男，1972年7月28日出生，汉族，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：侯翔天，山东东岳泰山律师律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：闫兴刚，男，1960年7月18日出生，汉族，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：吴昊，山东民昊律师事务所律师。 原审被告：山东泉茂经贸有限公司，住，住所地：济南市经四路**/div> 法定代表人：边磊军，经理。 上诉人山东泉茂经贸有限公司泰安泉盛大酒店（以下简称泉盛大酒店）因与被上诉人闫兴刚、原审被告山东泉茂经贸有限公司（以下简称泉茂公司）劳动争议一案，不服泰安市泰山区人民法院(2020)鲁0902民初3166号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 泉盛大酒店上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判驳回被上诉人的一审全部诉讼请求；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实不清且存在错误。1、对于一审查明事实部分，大部分事实上诉人基本认可。但是因原告的劳动关系包括社保缴费记录都是在泰安康达企业管理咨询有限公司，导致我公司一直无法增员，因此双方之间不属于劳动关系，一直是劳务关系，属于雇佣关系，不属于劳动法的调整范围。2、原告与原审被告泉茂公司之间无任何关系。3、本案中，根据法律规定，分公司有独立财产，有公司登记，分公司在自己的资产范围内承担责任，只有分公司的资产不能对外承担责任时，公司才承担补充责任。总公司对分公司债务的承担，并非连带责任，也不是直接进行清偿，而是补充清偿责任。民事法律关系中的连带责任是连带债务关系中数个债务人向债权人承担民事责任的一种形式。但分公司不具有法人资格，仅是总公司的分支机构，只存在一个债务人，因而不符合连带责任主体要件。另外，连带责任的产生基于法律的规定或者合同的约定，排除当事人明确约定的情形，法律并未规定总公司对分公司债务承担属连带责任，故主张总公司对分公司债务承担连带责任缺乏依据。4、截止到开庭被上诉人已经超过法定退休年龄，已经不属于劳动法的调整范围。5、被上诉人在2019年因身体患病自动离开工作岗位，没有办理请假手续一直没有再到岗，没有病假手续，医院没有开具病假证明，被上诉人依法不应当享有病假工资。实际上，法定的根据《企业职工患病或者非因公负伤医疗期规定》第三条的规定“企业职工因患病或者非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期”。这规定前提必须是需要停止工作医疗的时候，才可以享受停工医疗期待遇。首先，双方需要停止工作，要看专业医院的诊断证明和休假证明，并且依法向单位办理请假（病假）手续才可以享受停工医疗期。其次，停工医疗期的标准规定的几个月只是一种可能性的不确定待遇，实际上如果员工没有患病，规定的停工医疗期待遇只是一种假设；假如某一个员工患病只是住院10天，医院开具证明休息10天，这种情况下，员工的停工医疗期客观上最高只能10天，不可能按照规定及工龄，直接享受3个月的停工医疗期，超过职工实际医院开具的证明证实的需要休息的时间范围的待遇是不客观的。具体到本案，被上诉人作为原告在一审期间并没有举证证明自己患病需要休息多少天?请病假多少天?因此，法院没有任何依据可以作为合法依据认定“2019年到2020年6月30日”这期间被上诉人需要休息，毕竟在开庭时“被上诉人自己陈述，医院不给开休息证明，也没有办理休假手续”。因此，一审判决认定被上诉人应当享受“2019年到2020年6月30日”的停工医疗期待遇，上诉人应当支付被上诉人病假工资26511.51元无事实依据和法律依据。6、一审判决认定被上诉人的工资数额过高。二、一审判决适用法律错误。一审判决认定事实错误导致相应的对法律的理解适用错误。其中判决原审被告山东泉茂经贸有限公司分公司债务的承担连带责任，属于适用法律错误，应当是补充清偿责任。 闫兴刚向一审法院提出起诉请求：1.确认原告与被告之间存在劳动关系；2.判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金92697.6元；3.判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资50983.68元；4.判令被告向原告支付医疗补助费55618.56元；5.判令被告向原告支付病休期工资27345.8元。审理过程中，原告明确诉讼请求为：1.依法确认原告与被泉盛大酒店之间存在劳动关系；2.依法判令被告泉盛大酒店向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金92697.6元，未签订书面劳动合同的双倍工资50983.68元，医疗补助费55618.56元，病休期工资27345.8元；3.依法判令被告泉茂公司对上述赔偿项目承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：2010年4月7日原告进入泉盛大酒店工作，从事消防安全和酒店保卫，双方未签订劳动合同，泉盛大酒店亦未给原告缴纳社会保险。因甲状腺恶性肿瘤等病，2019年10月9日开始原告不再到泉盛大酒店上班，并于2019年10月9日至2019年10月25日期间在泰安市中心医院住院手术治疗，后原告于2019年10月25日向泉盛大酒店递交泰安市中心医院出具的诊断证明书一份，该证明书写明院外休息2周。原告在随后2019年11月12日至2020年5月期间间断于泰安市中心医院行全身化疗及放疗。 2020年4月2日原告回单位要求上班，未果。2020年6月9日，原告作为申请人，以泉盛大酒店、泉茂公司为被申请人，向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.依法确认申请人与被申请人之间存在劳动关系；2.裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同经济补偿金92697.6元；3.裁决被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资50983.68元；4.裁决被申请人向申请人支付医疗补助费55618.56元；5.裁决被申请人向申请人支付病休期工资27345.8元。同日，泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会作出泰山劳人仲案字[2020]第218号不予受理通知书，认为申请人仲裁申请材料不齐备，不符合受理条件，决定不予受理。原告不服该决定，诉至一审法院。 另查明，原告工资发放至2019年10月份，2018年10月工资4464.52元，2018年11月工资9456.65元，2018年12月工资4061.56元，2019年1月份工资4165.26元，2019年2月份工资4956元，2019年3月份工资3957.85元，2019年4月份工资4229.08元，2019年5月份工资4372.67元，2019年6月份工资4336.77元，2019年7月份工资3439.33元，2019年8月份工资4165.26元，2019年9月份工资4013.69元，2019年10月份工资1647.49元。同时根据泉盛大酒店提供的考勤表及工资表显示，闫兴刚2019年10月份工资按照出勤天数14天计算，2019年10月19日开始显示为病假。 再查明，原告出生日期为1960年7月18日出生，于2020年7月份退休。 一审审理中，原告主张泉盛大酒店违法解除劳动关系，但未提交证据证实双方已经解除劳动关系，泉盛大酒店亦不认可双方解除关系。 一审法院认为，根据原被告提交的相关证据、结合各方陈述等内容，可以认定原告闫兴刚与被告泉盛大酒店之间存在劳动关系。自2010年4月7日原告进入泉盛大酒店工作，双方建立劳动关系。原告主张泉盛大酒店违法解除劳动关系，但未提交相应证据予以证实双方已经解除劳动关系，泉盛大酒店亦不认可双方解除关系。且原告1960年7月18日出生，于2020年7月份退休。综上，确认原告与被告泉盛大酒店自2010年4月7日至2020年7月18日之间存在劳动关系。 关于违法解除劳动合同经济补偿金，现原告未提交相应证据予以证实双方已经解除劳动关系，亦未有证据证实违法解除，原告该项诉讼请求无事实依据，一审法院不予支持。 关于未签订书面劳动合同双倍工资，被告泉盛大酒店应在2010年4月7日起一个月内订立书面劳动合同，该项诉讼请求适用一年仲裁时效，现原告于2020年6月9日提出仲裁申请，明显已经超出时效，故采纳被告泉盛大酒店辩称，对原告该项诉讼请求一审法院不予支持。 关于医疗补助费，原告主张依照《山东省劳动合同条例》第二十九条“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后，用人单位应当根据劳动者的身体状况安排适当的工作；因劳动者不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位可以依法解除劳动合同，并向劳动者支付经济补偿和医疗补助费”的规定，要求支付医疗补助费。对此，原告与被告泉盛大酒店并未解除劳动关系，故原告要求支付医疗补助费的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。 关于病休期工资，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。”、第四条“医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。”、第五条“企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。”以及山东省劳动厅转发劳动部《关于发布＜企业职工患病或非因工负伤医疗期规定＞的通知》的通知第一条“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70％的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60％的疾病救济费。医疗期内的医疗待遇仍按现行规定执行。”的规定，原告要求病假工资的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。原告自2019年10月19日开始病假，其后并未上班且一直在治疗过程中，现要求至2020年6月30日病假工资，符合法律规定，本院予以支持。原告病假工资应自2019年10月19日计算至2020年6月30日，共计256天。原告主张工资标准按照原告病假前12个月平均工资标准4634.88元除以30天计算，符合法律规定，一审法院予以采纳。故被告泉盛大酒店应向原告支付病假工资为26511.51元（4634.88元÷30天×180天×70%+4634.88元÷30天×76天×60%）。 被告泉盛大酒店系被告泉茂公司分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任应由泉茂公司承担。故被告泉茂公司对被告泉盛大酒店的上述付款义务承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，缺席判决：一、确认原告闫兴刚与被告山东泉茂经贸有限公司泰安泉盛大酒店自2010年4月7日至2020年7月之间存在劳动关系；二、被告山东泉茂经贸有限公司泰安泉盛大酒店于本判决生效之日起十日内支付原告闫兴刚病假工资26511.51元；三、被告山东泉茂经贸有限公司对被告山东泉茂经贸有限公司泰安泉盛大酒店上述应支付款项承担连带责任。四、驳回原告闫兴刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山东泉茂经贸有限公司泰安泉盛大酒店和被告山东泉茂经贸有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人闫兴刚与上诉人泉盛大酒店之间为劳动关系，有工资发放记录、工资表、考勤表等佐证，事实清楚，一审法院确认2010年4月7日至2020年7月18日之间存在劳动关系是正确的。关于被上诉人闫兴刚自2019年10月19日开始病假，至2020年6月30日，期间并未上班，一直处于治疗过程，一审法院认定闫兴刚享受停工医疗期待遇，并无不当。关于泉茂公司的责任，泉茂公司对一审判决并未提起上诉，一审法院判令泉茂公司承担连带责任，并不损害上诉人泉盛大酒店的利益，故泉盛大酒店主张泉茂公司承担补充清偿责任，二审不予支持。 综上，泉盛大酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东泉茂经贸有限公司泰安泉盛大酒店负担。 判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 朱 峰 审判员 邢友峰 二〇二〇年十一月十七日 书记员 刘文绰