湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初9018号原告：上海海日智能科技股份有限公司。住所地上海市金山区枫泾镇曹黎路******。法定代表人：王辉。委托诉讼代理人：陈啸，上海市光明律师事务所律师。被告：湖南江坤置业有限公司。住所地湖。住所地湖南省长沙市雨花区井塘社区曲塘路**五江天街******栋**v>法定代表人：肖秀玲。委托诉讼代理人：昌晓波，男，1975年5月21日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：王顺星，男，1999年1月6日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。原告上海海日智能科技股份有限公司（以下简称原告）诉被告湖南江坤置业有限公司（以下简称被告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月23日、11月3日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人王辉及其委托诉讼代理人陈啸，被告的委托诉讼代理人昌晓波、王顺星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《五江天街南区一期智能化工程施工合同》；2、判令被告支付拖欠原告的工程款1532240.07元（其中签证单共5份合计金额97967.59元）；3、判令被告赔偿原告经济损失暂计400000元（以被告应当给付的工程款为本金，自2019年10月1日起，至判决之日止的日万分之三利率计算）；4、判令被告返还样品设备三件或赔偿同等金额5416.89元；5、案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年4月，原告与被告签订了一份《五江天街南区一期智能化工程施工合同》。合同约定，原告负责被告工程项目施工，本工程是交钥匙工程，包干总价4300000元。由于被告始终拖延支付工程进度款，致使原告施工出现困难。目前，原告已经按照合同约定履行了相应的义务。但被告依旧以各种理由拖欠应当支付给原告的工程款项。原告认为，被告的违约行为已给自己造成了实质性损失，致使原告无法继续履约，责任完全在被告一方。被告辩称，对原告的诉讼请求均不予认可，被告不同意解除合同。一、合同总价款因双方未进行决算，故总价款暂无法确定，原告的主张没有依据。合同约定的总价款为4300000元，但因被告取消负一、二层大润发区域BA系统，故合同总价应相应调整，具体金额因未进行竣工验收，也未进行结算，故无法确定。但就BA系统（楼宇自控系统）在合同附件表12中（合同第129页），总报价为456433.43元，该报价中包含负一至负四楼的总报价。暂粗略按取消的金额为该报价的50%计为228216.71元，合同总价暂计为4071783.29元。二、工程尚未竣工，也未进行工程结算，原告主张工程款的理由不能成立。原告至今未完成工程也未向被告申请竣工验收。依据合同第8.2.3条约定，承包人应提前5天书面通知发包人，由发包人组织监理、施工方三方共同进行验收。但因原告至今未完工，所以未向发包人提出竣工验收。且对原告已施工部分双方也未进行质量和数量验收，无法确定原告已完成合格工程量的数额，现工程处于停工状态。三、工程进度款的支付已超过原告已完工程量，被告未拖欠原告工程款。被告已支付的工程进度款为2220598.62元。被告目前根据现场情况估算，原告已完合格工程量仅达到总工程量的75%。根据合同9.3条第（2）款的约定，进度款按已完合格工程量的70%支付。被告应支付的进度款约为2137686.22元（4071783.29元×75%×70%），被告实际已超付工程款82912.4元（2220598.62元—2137686.22元）。四、原告主张要求签证款，与合同约定不符，不应得到支持。1、根据合同9.3第（6）项明确约定，对于签证不支付工程进度款，而是在工程结算后支付至95%。现工程未竣工，未结算，不具备付款条件。2、原告主张的5份签证单，其工程项目被告予以确认，但其工程款金额仅有第一项“弱电线槽开孔”的金额15510元经过了双方验收核算并确认，其他四项双方均未经验收核算，其金额不予确认，需待双方验收核算后才能确定金额。五、被告无任何违约行为，原告主张的损失赔偿没有事实和法律依据，不应得到支持。六、样品设备无合同约定需要归还，且是做为双方竣工验收的依据，现工程未竣工验收，更不能归还。同时，原告主张样品的价格没有依据。综上，本案的诉讼是原告滥用诉权所造成的，应驳回原告的全部诉讼请求，诉讼费由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月24日，被告（发包人）与原告（承包人）签订《五江天街.南区一期智能化工程施工合同》一份，约定，原告承包五江天街.南区一期智能化工程施工工程，建筑单体为1＃-3＃栋为多层商业楼，4＃-5＃栋为高层商住楼；承包范围包括智能化设计图纸、招标文件、补充答疑范围所有工作内容；工程为交钥匙工程，包干总价为4300000元；如设计变更或签证导致某项目数量有所增减，则增减的数量仅根据变更指令与合同图纸之间的差异部分计算，而不是将相应项目重新计算得出，对于工程量清单中未列出、且施工图未反映的新增加的项目按实际增加的工程量计算；本工程不支付预付款，进度款按月已完成合格工程产值的70%支付；工程备案资料达到市城建档案馆要求，工程竣工验收合格付至已完合格工程产值的85%；承包人递交完整的结算资料，工程结算经发包人审核并出具正式审核报告且双方签章确认后，按双方确认的金额于45天内支付至结算价款的95%，余款作为工程质量保修金；工程变更签证施工过程中不支付进度款，结算完成后按合同约定比例支付工程款；承包人向发包人缴纳合同包干总价款3%即129000元作为该工程的合同履约保证金，承包人已缴纳的投标保证金直接转为履约保证金；结算的前提条件为按合同要求完成全部合同施工内容，并经竣工验收合格、场地清理完成；发包人不按工程进度和结算后的剩余款项向承包人支付工程款，逾期在14天以内的不承担违约责任，超过14天以上28天以内的，每延误一天由发包人以到期金额的日万分之二向承包人支付利息，超过28天以上的，由发包人以到期应付金额的日万分之三向承包人支付利息。《五江天街.南区一期智能化工程施工合同》还对双方的权利义务、违约责任、争议解决方式等进行了约定。上述合同签订后，原告进场进行施工。原告主张在施工过程中增加了工程量，根据原告提交的工程签证单显示：1、弱电线槽开孔141个，金额为15510元，工程签证单上有被告方的审核、签字；2、砖墙开槽及垃圾外运等费用10058.52元，工程签证单上没有被告方的审核、签字；3、防静电地板更换3924.08元，工程签证单上没有被告方的审核、签字；4、桥架拆除、二次安装14715元，工程签证单上没有被告方的审核、签字；5、机房防静电地板安装53759.99元，工程签证单上没有被告方的审核、签字。2019年4月18日，原告向被告送达《工程联系单》，要求被告支付工程款616087.88元，否则将于2019年4月20日停工。2019年6月4日，被告向原告发送了《工作联系函》，通知了工程整改事项，要求原告尽快整改到位。2019年9月24日，原告向被告送达《公函》，要求被告支付2018年春节前的工程进度款516087.88元。原告主张因被告拖欠其工程款，被迫于2020年5月29日停工至今，工程未施工完毕。被告从2018年2月13日开始向原告支付工程款，截止2020年6月24日共付款10笔，金额为2220598.62元。被告付款明细如下：2018年2月13日付款150000元、2018年6月6日付款84005.12元、2018年7月30日付款383484.52元、2018年11月19日付款553108.98元、2019年2月3日付款300000元、2019年7月23日付款40000元、2019年7月23日付款60000元、2019年9月30日付款200000元、2019年11月4日付款300000元、2020年6月24日付款150000元。2020年5月27日，被告向原告发出通知，取消地下负一、二层大润发超市范围的BA系统，由商家自理。2020年6月4日、6月9日，被告涉案工程现场负责采购、水电工程、水电预算的负责人员梁承伟、陈湘鄂、魏利平在原告制作的《工程报价汇总表》上签字确认已完成的工程量及金额。《工程报价汇总表》上载明了原告施工的项目有14个分项（详见《工程报价汇总表》），双方对14个分项的报价金额、品牌及完成的工程量进行了确认，其中门禁管理系统完成90%，无线对讲系统完成95%，无限网络覆盖系统完成90%，机房及桥架工程完成85%，其余项目完成100%。另查明，涉案物业被告已于2018年底交付业主使用。原告主张被告收取了室内半球摄像机、无线IP、广播喇叭的样品各一个，其提交的证据为两张个人出具的收条，被告对其真实性、合法性、关联性均不认可。再查明，原告为投标涉案工程，向被告交付了投标保证金100000元，该款已由被告委托案外人湖南江域置业有限公司收取。本院认为，原告与被告签订的《五江天街.南区一期智能化工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律禁止性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。一、关于解除《五江天街.南区一期智能化工程施工合同》的问题。《中华人民共和国合同法》规定了合同解除的条件是约定解除和法定解除，原、被告未在合同中约定欠付工程款系解除合同的条件，在双方没有协商一致的情形下，原告不得擅自变更或者解除合同。被告已按施工进度向原告支付了大部分工程款，原告可以向被告主张逾期付款的损失，原告在没有按合同约定履行完施工义务的情形下主张解除合同也不符合法定解除的规定。鉴于涉案工程未施工完毕，被告不同意解除合同，本院对原告要求解除合同的诉讼请求不予支持。二、关于应付工程款的金额。《五江天街.南区一期智能化工程施工合同》中约定的工程款为包干价4300000元，若变更签证根据变更指令与图纸之间的差异部分进行结算，工程验收合格支付合格工程产值的85%，工程结算经发包人审核并出具正式审核报告且双方签章确认后，按双方确认的金额于45天内支付至结算价款的95%，余款作为工程质量保修金。虽然被告将涉案物业于2018年底交付业主使用，但智能化系统并未施工完毕。原告从2020年5月29日停工后于2020年6月4日、9日与被告涉案工程的相关负责人员对其施工进度和金额进行了确认，并向本院提交了《工程报价汇总表》，本院对《工程报价汇总表》的真实性、合法性、关联性予以确认。根据《工程报价汇总表》，原告已完成工程量的结算金额应为3587714.48元。由于原告对涉案工程未施工完毕，且自行停工，对未完工的工程不能按照原告主张的按工程全款结算。鉴于涉案工程物业已交付业主使用，虽然智能化系统未完工，被告也应按工程进度向原告支付工程款，本院认为参照合同约定的“工程验收合格支付工程款的85%”进行部分结算较为合理。原告主张的工程变更签证中增加的工程量及被告主张的地下负一、二层大润发超市范围的BA系统减少的工程量，根据合同约定均应在工程完工结算后支付，本案中不进行处理，双方可在工程完工后进行结算。根据《工程报价汇总表》，原告已完成工程量的结算金额为3587714.48元，被告应向原告支付85%的工程款即3049557.31元，被告已支付2220598.62元，余款828958.69元应支付给原告。原告主张过高部分，本院不予支持。三、关于违约金。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。《五江天街.南区一期智能化工程施工合同》中约定发包人按工程进度和结算后的剩余款项向承包人支付工程款，逾期在14天以内的不承担违约责任，超过28天以上的，以应付金额按日万分之三的标准向承包人支付利息。双方于2020年6月9日确定工程量及金额，被告至今未付工程款，显属违约，应按照上述法律规定承担相应的违约责任。原告主张按日万分之三的标准计算至判决之日止，符合合同约定，本院予以支持，但计算时间应从2020年6月24日开始。本院确认违约金从2020年6月24日开始计算至2020年11月27日为38795.3元（828958.69元×156天×日万分之三=38795.3元），原告诉请超出部分，本院不予支持。四、关于返还设备样品三件或赔偿损失。原告主张被告收取了室内半球摄像机、无线IP、广播喇叭的样品各一个，其提交的证据为两张个人出具的收条。收条上未载明收件人的身份，被告不予认可，且出具收条的收件人未到庭接受法庭询问，本院对其真实性无法确认，原告主张赔偿损失5416.89元亦未提交相应证据证实，原告应对此承担举证不能的法律后果。本院认为原告主张返还设备样品三件或赔偿损失5416.89元依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南江坤置业有限公司应于本判决生效后7日内向原告上海海日智能科技股份有限公司支付工程款828958.69元；二、被告湖南江坤置业有限公司应于本判决生效后7日内向原告上海海日智能科技股份有限公司支付逾期付款违约金38795.3元；三、驳回原告上海海日智能科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简称程序减半收取11119元，保全费5000元，合计16119元，由原告上海海日智能科技股份有限公司负担5600元，被告湖南江坤置业有限公司负担10519元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杨 华二〇二〇年十一月二十七日书记员 李佳妮附：《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。