辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终3906号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地辽宁省鞍山市铁**站前街****（**）。负责人：宫恩利，该公司总经理。委托诉讼代理人：张振，辽宁亨轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘清军。委托诉讼代理人：刘言君，辽宁杜泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李生国。原审第三人：海城市正骨医院，住所地辽宁，住所地辽宁省海城市中街路**>法定代表人：苏继承，该院院长。委托诉讼代理人：尚尔滨，该院职工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称“平安保险鞍山支公司”）因与被上诉人刘清军、李生国，原审第三人海城市正骨医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初2160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险鞍山支公司的上诉请求：判令上诉人不承担46,106.56元；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人刘清军一审并未出示误工期间工资明细，不能证明存在误工损失，故对刘清军误工费27,014.56元不同意承担，且原审法院在没有误工证明证据下，多判决2个月误工费无相关法律依据。二、被上诉人刘清军眼睛鉴定8级伤残，但没有证据证明其事故发生前视力状况，故对于其多计算的残疾赔偿金31820＊20年＊3%=19,092元不同意承担。被上诉人刘清军辩称，同意一审判决。被上诉人李生国未到庭答辩。原审第三人海城市正骨医院述称：同意一审判决。刘清军向一审法院起诉请求：请求平安保险鞍山支公司、李生国赔偿共计419,045.98元；诉讼费由平安保险鞍山支公司、李生国承担。一审法院认定事实：一、2019年11月10日，李生国驾驶辽Ｋ×××**福田牌轻型厢式货车，沿沈营线由北向南行驶至东四方台镇元丰饲料前侧时，因未保证安全驾驶，与行人刘清军相撞，造成车辆受损，刘清军受伤的交通事故。本次事故经海城市公安局交通管理大队作出事故认定书，认定李生国负全责，刘清军无责。二、刘清军受伤后在海城市正骨医院住院治疗128天，其中重症监护7天（按一人护理计算），一级护理27天（按二人护理计算），其余为二级护理，花费医疗费119386.82元（含有医嘱外购药），产生住院伙食补助费12,800元、护理费19,945.4元。三、刘清军受伤前在海城市元丰饲料有限公司从事力工，按出勤天数及工作量计算工资，事故前六个月工资分别为3,072元、3,599元、3,577元、2,960元、3,220元、920元，合计出勤天数为140天，每天工资为123.92元。四、经刘清军申请，经鞍山中院摇号确定，该院委托吉林正大司法鉴定中心对刘清军进行伤残等级进行鉴定，鉴定意见：被鉴定人刘清军此次外伤致右眼：无光感，构成八级伤残；对刘清军头部损伤与本起交通事故之间是否存在因果关系进行鉴定，如存在因果关系，则对具体精神伤残等级进行鉴定，鉴定意见：刘清军此次脑外伤所致精神障碍（人格改变），与此次交通事故存在直接因果关系，构成八级伤残。刘清军支付鉴定费和出诊费9,100元。刘清军伤残赔偿金为210,012元（31,820元/年＊20年＊33%）。五、事故车辆辽Ｋ×××**号车辆在平安保险鞍山支公司投保了交强险和商业三者险100万及不计免赔，事故发生在保险期限内。六、第三人正骨医院垫付医疗费75,900元，要求平安保险鞍山支公司返还，对此刘清军同意。平安保险鞍山支公司垫付医疗费10,000元。一审法院审理认为，公民的生命健康权受法律保护。刘清军因交通事故受伤，且该起事故经交警队处理，李生国负事故全部责任，刘清军无责任，事故车辆在平安保险鞍山支公司投保交强险和商业三者险，本起事故发生在保险期间内，因此刘清军损失应由平安保险鞍山支公司在保险限额内予以赔偿，不足部分由李生国赔偿。关于刘清军诉请医疗费119,386.82元（含外购药）、住院伙食补助12,800元、护理费19,945.4元、伤残赔偿金210,012元、鉴定费9,100元，有事实和法律依据，该院予以支持；关于刘清军主张误工费计算至定残前一日，刘清军受伤前每天平均工资为123.92元，住院128天、出院休工诊断30天，刘清军陈述因疫情在吉林老家未能回来复查右眼无光感属实无法工作，该院酌定另计算2月的误工，故误工费为27,014.56元（123.92元＊218天）；关于刘清军主张精神抚慰金20,000元，根据相关规定八级伤残精神抚慰金为12,000元，七级伤残精神抚慰金为16,000元，鉴于刘清军鉴定两个八级伤残且在事故中无责任，该院酌定15,000元；关于刘清军主张营养费4,950元，结合刘清军出院医嘱及伤情，依据相关法律规定，该院予以支持；刘清军诉请交通费1,500元，未提供证据，结合刘清军住院天数，该院予以支持1,000元。刘清军上述损失合计419,208.78元，扣除平安保险鞍山支公司已经垫付10,000元医疗费，平安保险鞍山支公司应赔偿409,208.78元，由平安保险鞍山支公司在交强险限额内赔偿110,000元（精神抚慰金15,000元，其余为伤残赔偿金），在商业险限额内赔偿299,208.78元。其中第三人正骨医院垫付医疗费75,900元，由平安保险鞍山支公司直接返还，在上述赔偿数额中予以扣除。关于平安保险鞍山支公司辩称，诉讼费、鉴定费不承担，用药明细中超医保用药部分不承担，因没有相关法律规定，该院不予采信。综上，一审法院判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效后十日内给付刘清军经济损失333,308.78元；二、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效后十日内给付第三人海城市正骨医院垫付医疗费75,900元三、驳回刘清军其他诉讼请求。（如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）案件受理费7,586元，由刘清军承担176元、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担7,410元。此款刘清军已垫付，中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司在履行判决实际的给付义务时，加付7,410元给刘清军。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审法院对被上诉人刘清军误工费的认定是否正确；二、一审法院对被上诉人刘清军伤残等级的认定是否正确。对以上争议焦点，本院分述如下：关于争议焦点一，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，被上诉人刘清军在一审审理期间提交了海城市元丰饲料有限公司出具的误工证明及2019年6月至11月的工资明细表，能够证明其每天平均工资为123.92元。关于误工期限的计算，被上诉人刘清军因伤住院128天、提交了出院后休工诊断30天，结合本次事故造成被上诉人刘清军两处八级伤残的实际情况，一审法院在计算误工期限时在未超出定残前一日的前提下另计算误工期限2个月，补偿被上诉人刘清军在持续误工的情况下因疫情无法前往医院开具休工诊断书的损失并无不妥，本院予以维持。关于争议焦点二，本院认为，依据吉林正达司法鉴定中心出具的鉴定意见，被上诉人刘清军右眼伤情与本次交通事故存在直接因果关系，构成八级伤残，脑外伤所致精神障碍（人格改变），与此次交通事故存在直接因果关系，构成八级伤残。该鉴定意见为具有鉴定资质的机构针对被上诉人刘清军的伤情作出的专门意见，上诉人平安保险鞍山支公司虽对鉴定意见持有异议，但未提交相关证据予以佐证，一审法院按照鉴定意见认定伤残赔偿系数33%并无不妥，本院予以维持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费953元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二〇年十一月二十六日法官助理苑克伟书记员金明佳