浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终4036号 上诉人（原审原告）：程爱锋，男，1984年1月18日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。 被上诉人（原审被告）：宁波欧宇建筑装饰工程有限公司，住所地浙江省宁波市海曙区沧海路港隆广场购物中心**。 法定代表人：张菊花，职务不明。 委托诉讼代理人：周峻峰，该公司员工。 上诉人程爱锋因与被上诉人宁波欧宇建筑装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服浙江省宁波市海曙区人民法院于2020年8月4日作出的（2020）浙0203民初1582号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 程爱锋上诉请求：请求宁波欧宇建筑装饰工程有限公司退还业主压在第三方平台的保证金24000元。事实和理由：装修公司在倒闭之前，未经业主同意，提前设套让工作人员装饰公司强制验收。房屋存在墙体、门框开裂严重等问题。装修公司倒闭了，维权未果。 被上诉人未提出答辩意见。 程爱锋向一审法院起诉请求：宁波欧宇建筑装饰工程有限公司退还履约保证金24400元；二、宁波欧宇建筑装饰工程有限公司退还增减差价3000元；三、宁波欧宇建筑装饰工程有限公司交付“美之净”净水器（价值2399元）一台。 一审法院审理查明，2018年6月中旬，宁波欧宇建筑装饰工程有限公司举行“鲁班精工.清凉[粽情]一夏.618年中大促”促销活动，向包括程爱锋在内的客户发送促销宣传单。促销宣传单经宁波欧宇建筑装饰工程有限公司盖章，并载明：优惠活动包括竣工健康包“美之净”净水器（价值2399元）、三大产品免费升级（电线升级为美国金貂电线，涂料升级为丹麦福乐阁F3、水管升级为美国保利水管）及抽奖金蛋礼（彩电、洗衣机等）等；活动说明：1.参加本次活动的客户，不可同时参加公司其他活动，所有赠品以实物为准，以上赠送、升级项目不折现；……4.最终结算价减项金额不得超过合同价3%，如超过将不能享受任何优惠，赠品收回；5.本次活动礼品在客户尾款结算后送货上门；等等。2018年6月20日，程爱锋、宁波欧宇建筑装饰工程有限公司签订《住宅装饰装修施工合同》一份。合同约定：程爱锋委托宁波欧宇建筑装饰工程有限公司装修落座于宁波市海曙区葑盛昉小区21幢43号401室住宅，建筑面积79平方米，工期自2018年6月23日至2018年9月23日，总价款121400元，定金1000等。同日，双方还签署《鲁班精工预算书》（室内装饰工程报价单）作为合同附件，预算书载明：基础工程的材料合价78550.41元、人工合价32038.92元、管理费4350元、设计费4350元、制图费500元，基础工程总造价119789.33元；特殊项目（拆除、泥工、吊顶、木制、油漆、主材及其他工程）工程总造价20897.36元。其中，《鲁班精工预算书》预算说明第5条约定“合同签约后，业主对合同报价单所约定事项，不得退项，若退项超过5%，则承担所退项目20%的管理费并且签单时所有优惠项目不再享受（包括管理费和设计费按预算价格收取），所减项目和所增项目不可相抵，如所减项是瓷砖或地板，如需公司安装，安装费则需增加30%”。2018年7月6日，程爱锋（甲方）、宁波欧宇建筑装饰工程有限公司（乙方）和案外人上海齐煜信息科技有限公司（丙方）签订《齐家保三方补充协议》。协议约定：由丙方为甲乙的装修工程款结算、支付提供资金监管、监理服务；全部工程款应通过丙方指定的统一结算平台结算、支付；甲方应在协议签订当日向丙方支付合同总价的40%，丙方收款后将其中的20%支付乙方，剩余20%作为履约担保金，由丙方代管，并按本协议处理；丙方在甲方确认工程整体竣工验收合格满30天后将履约保证金全额支付给乙方，甲方在异议期内以新发现质量问题或与乙方存在争议为由，以书面或在线提交的方式向丙方提出，要求暂缓向乙方支付履约保证金的，丙方暂缓支付等。合同签订后，宁波欧宇建筑装饰工程有限公司进行了装修施工。程爱锋于2018年6月20日支付宁波欧宇建筑装饰工程有限公司定金1000元，同年8月2日支付宁波欧宇建筑装饰工程有限公司61000元，同年7月12日通过“齐家保”支付装修款48800元。程爱锋已收到赠品电视机和五金件。2019年5月8日，宁波欧宇建筑装饰工程有限公司制作《增减项单》，程爱锋签名确认，宁波欧宇建筑装饰工程有限公司盖具了“鲁班精工.工程部（八）”印章。《增减项单》载明：减项的材料合价15585.42元、人工合价2055.80元，折扣后价格1622.92元；增项的材料合价1108.50元、人工合价164.18元，直接费合计1272.68元。其中，《增减项单》末行备注：“客户尾款12140未付，减项款为16229.92元，16229.92－12140＝4089.92元，增项款1000元，最后退还给客户3000元。” 一审法院认为，宁波欧宇建筑装饰工程有限公司存在装饰装修合同关系，双方签订的《住宅装饰装修施工合同》（包括合同附件《鲁班精工预算书》），系双方真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合同依法成立并有效，双方应按约定全面履行各自的义务。宁波欧宇建筑装饰工程有限公司向程爱锋发送的促销宣传单中，宁波欧宇建筑装饰工程有限公司作出与对方订立装饰装修合同后愿提供赠品等优惠的意思表示明确、内容具体，程爱锋由此与宁波欧宇建筑装饰工程有限公司订立了合同，促销宣传单应视作合同的一部分，对双方具有约束力。促销宣传单与《住宅装饰装修施工合同》内容不一致的部分，应视作双方对合同的变更，以后者确定权利义务。宁波欧宇建筑装饰工程有限公司制作并交由程爱锋持有的《增减项单》，从内容上看，系双方对装修工程的增减项目及价款最终结算的确认。宁波欧宇建筑装饰工程有限公司以落款所盖“鲁班精工工程部（八）”章不能用于结算为由提出的抗辩，理由不充分，不予采信。双方已进行工程结算，宁波欧宇建筑装饰工程有限公司应《增减项单》确定金额退还程爱锋3000元。案涉工程的减项价款11622.92元，占合同价格121400元的9.47%。根据促销宣传单第4条、《鲁班精工预算书》第5条的约定，减项金额超过合同价3%或5%的，程爱锋将不能享受任何优惠和赠品。故程爱锋无权要求宁波欧宇建筑装饰工程有限公司继续履行赠品交付义务，其要求宁波欧宇建筑装饰工程有限公司交付净水器的诉讼请求，不予支持。关于程爱锋提出的退回履约保证金之请求，因宁波欧宇建筑装饰工程有限公司已履行装修施工义务，程爱锋要求退回履约保证金于法无据。案涉工程在质量保修期内发生的工程质量问题，程爱锋可另行要求宁波欧宇建筑装饰工程有限公司承担保修义务。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、宁波欧宇建筑装饰工程有限公司退还程爱锋3000元，于本判决生效之日起十日内履行；二、驳回程爱锋的其他诉讼请求。如宁波欧宇建筑装饰工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费545元，减半收取272.50元，由程爱锋程爱锋负担245.50元（程爱锋已预交）；宁波欧宇建筑装饰工程有限公司负担27元，于本判决生效之日起十日内交纳本院。 二审中，双方当事人均未向本院提交证据。 本院对一审查明的事实予以认定。 本院认为，根据上诉人程爱锋与被上诉人宁波欧宇建筑装饰工程有限公司及案外人上海齐煜信息科技有限公司签订的《齐家保三方补充协议》约定，由案外人为双方当事人的装修工程款结算、支付提供资金监管、监理服务，并由案外人对上诉人在协议签订当日向其支付的合同总价40%中的20%作为履约担保金，由案外人代管，在上诉人确认工程整体竣工验收合格满30天后将履约保证金全额支付给被上诉人。根据该条约定，履约保证金实际是工程款的一部分，对此上诉人的陈述也予确认。现涉案工程已装修完工，且已经竣工验收，双方于2019年5月8日以《增减项单》对工程款进行结算，故上诉人程爱锋要求退回履约保证金，与补充协议的约定不符，本院难以支持。 综上所述，程爱锋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费325元，由上诉人程爱锋负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱亚君 审判员  黄永森 审判员  赵保法 二〇二〇年十一月十九日 书记员  潘芬芬