南京市高淳区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0118民初2538号原告：张战军，男，1957年7月24日生，汉族，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：于奇生，江苏海越（高淳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宁，江苏海越（高淳）律师事务所律师。被告：北京城乡建设集团有限责任公司，住所地北京市丰台区草桥东路**院**楼。法定代表人：李国祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：白杰，该公司员工。被告：湖北远大建筑劳务有限责任公司，住所地湖北省孝感市交通东路**。法定代表人：杨再辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：纪洪田，该公司员工。被告：蒋国华，男，1964年12月15日生，汉族，住湖北省郧西县。被告：马胜军，男，1973年10月18日生，汉族，住河南省伊川县。原告张战军与被告北京城乡建设集团有限责任公司（以下简称城乡建设公司）、湖北远大建筑劳务有限责任公司（以下简称远大劳务公司）、蒋国华、马胜军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张战军及其委托诉讼代理人于奇生、被告城乡建设公司的委托诉讼代理人白杰、被告远大劳务公司的委托诉讼代理人纪洪田、被告蒋国华到庭参加诉讼，被告马胜军经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张战军向本院提出诉讼请求：请求判令四被告对原告在提供劳务中受伤造成的损失医药费44019.48元、住院伙食补助费1080元、护理费8520元、营养费2700元、误工费46800元、交通费800元、残疾赔偿金99671元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2900元，合计211493.48元，承担连带赔偿责任，并负担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年10月27日下午，原告在江苏省南京市高淳区雅达工地工作时，被挖机压到腿和脚，受伤后由被告马胜军送往高淳人民医院救治，被诊断为：右胫骨骨折、右内踝骨折、右外踝骨折、右足第一跖骨骨折、右距骨骨折、右胫前皮肤坏死。事故后原告与被告蒋国华及案外人王国龙进行调解，约定先由蒋国华、王国龙支付部分医药费，赔偿事宜另行协商。2019年8月，原告的损伤经鉴定构成10级伤残，误工期180天、护理期、营养期均为90天。为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告城乡建设公司辩称，原告非本公司人员，与本公司也不存在合同关系，本公司仅与远大劳务公司存在承包关系，该事实已经南京市高淳区人民法院（2020）苏0118民初582号民事判决书予以确认。本公司认为，本案的侵权人为浙江易道景观工程有限公司。故原告向本公司主张权利缺乏事实和法律依据，应撤回对本公司的诉讼。被告远大劳务公司辩称，本公司与城乡建设公司于2018年8月25日签订了《建设工程劳务分包合同》，依法承包位于南京市高淳区标劳务分包工程，蒋国华、马胜军是本公司的现场负责人，本公司具有相应的劳务分包资质及安全生产许可。2018年10月27日，原告在施工楼附近场地被浙江易道景观工程有限公司所使用的挖机压伤，因此该案应由侵权人承担赔偿责任。原告的诉讼请求过高，其受伤后，本公司支付了医药费20000元，浙江易道景观工程有限公司也支付了25000元，应予以扣减，残疾赔偿金计算年限错误，应减少2年，误工期不代表全部出勤，误工费不应按约定的日工资标准计算。此外，根据相关规定，残疾赔偿金应包含精神损害抚慰金。被告蒋国华辩称，与远大劳务公司的意见一致。被告马胜军未提出答辩意见。本院经审理认定事实如下：2018年8月25日，城乡建设公司与远大劳务公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定：城乡建设公司将其承包的雅达高淳健康休闲旅游产业园一期Ⅱ、Ⅲ标段的劳务分包给远大劳务公司，分包劳务内容为：清槽、打钎、基础垫层及压光，，地下室外墙防水基层修补抹灰、压光等，合同还对其他事项作了约定。蒋国华、马胜军系远大劳务公司的员工，在施工现场从事管理。2018年10月27日下午，张战军在向远大劳务公司提供劳务作业时，被案外人张玲伟驾驶的挖掘机压伤。关于受伤过程，庭审中张战军陈述：其和两个工友在搅拌水泥，浙江易道景观工程有限公司的挖掘机从路边经过，为了不让挖掘机压到水管，我们将水管举起来，刚举起来时，挖掘机就压到了我的脚。张战军受伤后被送至南京市高淳人民医院治疗，被诊断为：右胫骨骨折（A1）、右内踝骨折、右外踝骨折、右足第一跖骨骨折、右距骨骨折、右胫前皮肤坏死。住院治疗36天后于2018年12月2日出院。治疗期间共支出医药费44019.48元，护理费4200元。期间，马胜军代表远大劳务公司给付张战军20000元，案外人王国龙给付35000元。2019年9月11日，南京康宁司法鉴定中心接受本院委托后作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：张战军右下肢多发骨折致右踝关节功能丧失50%以上构成十级伤残，误工期限以伤后180日为宜，护理期限以伤后90日为宜，营养期限以伤后90日为宜。张战军支付鉴定费2900元。2019年4月，张战军以浙江易道景观工程有限公司、城乡建设公司为共同被告诉至本院，后又撤回对浙江易道景观工程有限公司的起诉。2020年6月5日，本院作出（2020）苏0118民初582号民事判决，认为张战军提供的证据不足以证明其与城乡建设公司存在雇佣关系，故判决驳回张战军的诉讼请求，现该判决已发生法律效力。后张战军提起本次诉讼。审理中，张战军明确要求被告马胜军承担雇主责任，其他被告因违法分包承担连带责任。以上事实，有张战军提供的接处警工作登记表、人民调解协议书，建设工程施工劳务分包合同、证人证言，门诊病历、各类检查报告单、疾病诊断证明书、出院记录、医药费发票、信院费用清单、护理费付款凭证，南京康宁司法鉴定中心司法鉴定意见书，被告远大劳务公司提供的劳务分包协议、建筑企业资质证书、安全生产许可证、人民调解协议书，本院调取的（2020）苏0118民初582号民事判决书，以及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，公民的健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿。本案中，城乡建设公司将工程发包给远大劳务公司，远大劳务公司具有相应资质，不存在违法分包的情形。张战军也未提供证据证明远大劳务公司与蒋国华、马胜军之间存在违法分包情形，且远大劳务公司对蒋国华、马胜军系系履行远大劳务公司职责的事实予以认可。因此，张战军明确选择雇主责任，符合法律规定，但认为雇主系马胜军缺乏事实依据。张战军提供劳务的对象应当为远大劳务公司，其在提供劳务期间因第三人原因造成损害，应由远大劳务公司承担赔偿责任，其要求雇主以外的其他被告因建法分包而承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。张战军的损失，结合其诉讼请求，本院认定如下：1、医药费：张战军治疗期间实际支出医药费44019.48元，有医疗机构出具的医药费发票及费用清单予以证明，本院予以认定；2、住院伙食补助费：本院按实际住院时间56天、20元/天计算，认定为1120元；3、营养费：本院按鉴定确定的营养期限90天、20元/天计算，认定为1800元；4、护理费：张战军住院期间实际支出护理费4200元，本院予以认定。鉴定确定的护理期限为90天，出院后54天，本院按60元/天计算，认定为3240元，合计认定护理费为7440元；5、误工费：本院按建筑业2018年度江苏省在岗职工平均工资标准65699元计算，认定180日的误工费为32399.51元；6、残疾赔偿金：张战军出生日期为1957年7月24日，至定残时间2019年9月11日，年满62岁，计算18年。根据其伤残等级，按照《江苏省高级人民法院〈关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案〉》的规定，本院认定残疾赔偿金为94428.29元[(23836元+5636元）×18年×1.78×10%]；7、交通费：根据本案实际，本院酌定300元；8、精神损害抚慰金：根据张战军的伤残等级，本院确定为5000元；9、鉴定费：张战军实际支付鉴定费2900元，本院予以认定。以上合计189407.28元。现有证据不能证明张战军对自已的损害具有重大过错，上述损失应由远大劳务公司全额赔偿，远大劳务公司已经支付的20000元从中扣减。关于案外人支付的35000元，一方面，张战军收到该款表明其损失数额已经相应减少，另一方面，远大公司承担赔偿责任后可以向侵权人追偿，该款的权利也应转移给远大劳务公司，由其在行使追偿权时与侵权人结算，故该35000元应从赔偿款中扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、湖北远大建筑劳务有限责任公司赔偿张战军损失189407.28元，扣除55000元，余款134407.28元，限本判决生效后10日内付清；二、驳回张战军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1457元，由湖北远大建筑劳务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  赵小根二〇二〇年十一月十二日书记员  史生娣