新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民终2000号 上诉人（原审被告）：罗加飞，男，1968年3月27日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊宁市。 委托诉讼代理人：张倩，新疆怀泽律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：伊宁市名匠装饰有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊宁市经济合作区河北路**福安西城国际公寓楼**房。 法定代表人：边继业，该公司经理。 委托诉讼代理人：张琪，新疆伊力佳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马某，男，1972年9月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊宁市。 委托诉讼代理人：周文浩，新疆长信合律师事务所律师。 原审第三人：谢荣华，女，1972年3月26日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊宁市。 上诉人罗加飞、伊宁市名匠装饰有限公司（以下简称名匠公司）因与被上诉人马某及原审第三人谢荣华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院（2019）新4002民初3833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月7日立案后，依法组成合议庭，2020年11月14日公开开庭进行了审理。上诉人罗加飞及其委托诉讼代理人张倩，名匠公司的委托诉讼代理人张琪，被上诉人马某及其委托诉讼代理人周文浩，原审第三人谢荣华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗加飞上诉请求：撤销原审判决第一项，改判驳回马某对其的全部诉讼请求。事实和理由：一、其只是介绍人身份，介绍马某向名匠公司提供劳务，并由名匠公司支付劳务费用，实际受益者是名匠公司，所以名匠公司雇佣马某，一审认定其是雇主存在错误。二、一审法院采信鉴定意见书关于误工期、护理期、营养期计算赔偿费用存在错误；三、一审法院适用法律错误，马某仅是介绍人，介绍行为不能造成马某伤害，其行为与损害结果之间无因果关系，故一审认定马某承担责任无法律依据。 马某辩称：罗加飞的上诉请求不能成立，2019年3月名匠公司承接了涉案房屋的室内装饰工程，后由罗加飞联系马某及谢荣华从事室内粉刷工作，马某在提供劳务中受伤，根据名匠公司的答辩，以及原审法院查明的事实可以得出，罗加飞作为接受劳务的一方应当承担雇主责任，而名匠公司将劳务或者整个工程交由不具有资质的个人应当承担连带责任。原审法院计算赔偿项目正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。 名匠公司辩称：其与罗加飞认识多年且从事该行业多年，其给罗加飞很多工程，且包含涉案工程，涉案工程是其介绍给罗加飞承包，具体工程及人员均是由罗加飞自己负责。其认可罗加飞提出的计算赔偿项目错误。 谢荣华述称，其和马某一起共同完成粉刷工作，对一审判决无意见。 名匠公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一、马某多年从事粉刷工作，有足够防止意外发生的能力，因自己的过失导致受伤，马某应当自己承担责任。二、罗加飞与其公司认识多年，因罗加飞经济困难且没有装修工程，其公司将涉案工程交于罗加飞，由罗加飞找人装修，故其公司不应承担赔偿责任。 马某辩称：名匠公司的上诉请求无事实及法律依据，对于其作为劳务提供者在提供劳务中致害，其个人承担的责任比例，一审判决中已经予以明确划分。对于接受劳务的一方应当承担相应的责任。结合名匠公司的事实与理由，可以证实名匠公司与罗加飞的关系，与原审判决查明事实及适用法律关系相符，对赔偿项目的计算正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 罗加飞辩称：坚持其上诉请求，其不应当承担赔偿责任。马某确实是从事该行业多年，且有经验，受伤应当由自己承担。涉案工程的承包人是名匠公司。 谢荣华述称：没有意见。 马某向一审法院起诉请求：名匠公司、罗加飞赔偿其因提供劳务受伤治疗产生的各项损失合计266,506.21元，具体如下：医疗费48,920.21元，残疾赔偿金32,764元×20年×20％＝131,056元，误工费240天×210元／天＝50,400元，护理费90天×210元／天＝18,900元，住院伙食补助费20天×120元／天＝2400元，营养费90天×25元／天＝2250元，交通费1000元，精神损失费10,000元，鉴定费1580元。 一审法院认定事实：2019年3月，名匠公司授意罗加飞帮忙介绍伊宁市壹品天城XX号楼X单元XXX室的室内粉刷工作，后罗加飞联系谢荣华，次日谢荣华和马某前往工作的地点，就工作内容、劳务费的费用进行了商谈，约定劳务方式为名匠公司提供材料，马某提供劳务，劳务费用也进行了约定。2019年3月26日下午7时许，马某与谢荣华在涉案房屋内从事劳务活动时，脚踩到凳子一头，致使身体倾斜不慎从凳子上滑落摔伤，当即与谢荣华及其弟弟前往联合医院及为民医院对受伤部位进行拍片。2019年3月28日，马某前往新疆医科大学第一附属医院入院治疗20天，花费医疗费合计48,920.21元，至2019年4月17日出院，出院诊断左侧肱骨骨折，左侧肱骨踝间粉碎性骨折，左侧肱骨踝上粉碎性骨折，左侧陈旧性桡骨近端骨折，左侧陈旧性尺骨近端骨折，左侧肘关节肿胀，左上肢软组织疾患。加强营养，全休3个月，住院期间陪护1人。名匠公司另行雇佣王争社及潘启木完成了上述粉刷工作并且支付完毕劳务费。2019年5月13日，马某治疗终结后持相关的材料去新疆中业司法鉴定所申请伤残鉴定，经新中业司鉴所（2019）临鉴字第242号鉴定意见书鉴定马某左上肢损伤为9级伤残，误工期为240天，护理期为90天，营养期为90日。名匠公司对该鉴定书未考虑旧伤影响和比例关系，程序不合法为由提出重新鉴定。经委托新疆警察学院司法鉴定中心进行鉴定，花费鉴定费1580元。经警院司法鉴定（2019）法临鉴字第023号鉴定书鉴定符合法医学鉴定时限要求马某损伤构成九级伤残。 一审法院认为，马某提交的证据能够证明从事雇佣活动中受伤的基本事实，对此予以认定。罗加飞作为雇主，对马某负有现场安全指导的职责，马某在从事雇佣活动中导致人身受到伤害，罗加飞应承担相应的赔偿责任。名匠公司将劳务分包给罗加飞提供材料后对不具备安全生产条件的隐患疏于管理，其对此次事故的发生有过错，应该承担侵权赔偿的连带责任。故马某要求名匠公司承担连带责任，予以支持。马某作为完全民事行为能力人，在从事高处作业时，未佩戴防护设备尽到合理的谨慎义务，其站在凳子一头，自身未尽到合理的注意义务，且受伤部位有陈旧性的损伤，其自身应当承担相应的责任。责任大小难以划分以50％为宜。谢荣华并非雇主，不应当承担责任。马某主张医疗费48，920.21元，残疾赔偿金32,764元×20年×20％＝131,056元，误工费240天×210元／天＝50,400元，住院伙食补助费20天×120元／天＝2400元，营养费90天×25元／天＝2250元，护理费按照护理人员收入状况，依据伊犁州人力资源和社会保障局发布的《伊犁州直部分行业部分工种（岗位）劳动力市场工资指导价位的通知》中确定的家政服务行业低等指导价位的每月2000元的标准，护理天数按医嘱及实际住院天数确定护理费1333元（2000元÷30×20天）；交通费256元，共计损失236,615.21元（不含鉴定费1580元）。其中马某自行负担50％及鉴定费1580元，即119,887.6元（236,615.21元×50％＋1580元），罗加飞负担118,307.6元。判决：一、罗加飞于判决生效之日起十日内赔偿马某各项损失118,307.6元；二、名匠公司对上述款项承担连带责任；三、驳回马某的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。罗加飞提交证据一：微信打印件一张，拟证实该证据系名匠公司的法定代表人边继业与罗加飞的转账记录，边继业通过罗加飞向谢荣华支付粉刷款1100元。印证名匠公司在一审中陈述其公司与罗加飞不存分包关系。名匠公司质证：对该证据真实性、合法性予以认可，但关联性不认可。边继业给罗加飞转账1100元是因罗加飞急需用钱，并不知道罗加飞给自己的工人支付工资。马某质证意见：对该证据真实性、合法性、关联性认可，1100元是给我们支付的劳务工资。谢荣华质证意见：对该证据真实性、合法性、关联性认可，1100元是给我们支付的劳务工资。本院认证如下：该份证据真实性、合法性，双方当事人均无异议，本院予以确认。对其关联性结合其他证据综合认定。名匠公司提交证据一：《宏陶陶瓷店出库单》一张、证明一张，拟证实壹品天成XX号楼X单元XXX室工地系罗加飞个人承接，装修时在该店拿材料装修的事实。罗加飞质证意见：出库单的真实性、合法性、关联性不予认可，出库单摘要部分只写了御品天成XX，并未记录该出库单与本案有因果关系。证明系案外人出具，根据该证明记载的内容属于证人证言，作为证人应当出庭作证，对证据的来源无法确定其真实性。马某质证意见：对该组证据的真实性认可，但对合法性、关联性及证明目的不认可，该组证据系名匠公司与罗加飞之间就案涉房屋装修事宜的分工，可以证实案涉房屋是由名匠公司与罗加飞共同承接装饰的事实。谢荣华质证意见：该组证据与我无关。本院认证如下：《宏陶陶瓷店出库单》客户确认处，罗加飞庭审承认系本人签字，故对该证据的真实性、合法性予以认可。但对关联性与证明目应结合其他证据综合认定。证明记载的内容属于证人证言，证人应当出庭作证，对该证据的真实性无法确认。本院二审中认定的事实:2018年12月30日《宏陶陶瓷店出库单》的货款7119元是名匠公司支付;2019年6月15日,名匠公司的法定代表人边继业给罗加飞转账1100元,罗加飞将该款转账给谢荣华支付了马某的劳务费。本院对一审查明的除罗加飞是马某的雇主之外的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：一、本案承担侵权责任的主体如何认定；二、马某主张的营养费、护理费、住院伙食补助费、误工费赔偿数额如何认定。 关于争议焦点一，罗加飞是介绍人还是雇主应否承担责任，对此，名匠公司在一审庭审中陈述“其公司与罗加飞没有任何业务关系，其公司在壹品天城承包了一套室内装饰装修工程，当时罗加飞介绍马某做粉刷工作，按照市场粉刷工钱是3300元，料是由公司提供。”而名匠公司在二审中陈述“其公司将涉案工程介绍给罗加飞，由罗加飞包工包料，涉案工程及人员由罗加飞负责与其公司无关”。名匠公司在一审和二审中的陈述内容相互矛盾，违反了禁止反言的原则，名匠公司主张将涉案装修工程以包工包料方式承包给罗加飞没有证据相互印证，且其公司提交的证据《宏陶陶瓷店出库单》及证据证明上的货款又是其公司支付，并不是罗加飞支付，与其证实涉案工程由罗加飞包工包料相悖。结合马某和谢荣华收到的劳务费1100元也是名匠公司转给罗加飞，罗加飞再转给工人，马某受伤后，涉案工程继续由名匠公司找其它工人完成，由其公司支付劳务费。综合以上事实可以认定罗加飞只是涉案工程的介绍人，接受涉案装修工程劳务的一方是名匠公司。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，名匠公司应当承担责任，罗加飞不应承担责任。 关于争议焦点二，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，新疆医科大学第一附属医院医疗证明书治疗建议明确：全休3个月，误工时间应认定110天（住院20天＋90天），误工费为23,100元（110天×210元／天）；一审法院按鉴定意见计算误工天数存在错误，应予纠正。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天120元予以确定。住院伙食补助费为2400元（20天×120元／天）；护理费根据医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。新疆医科大学第一附属医院医疗证明书治疗建议明确：全休3个月，住院期间陪护一人。护理期间应按住院天数20天计算，护理费按照护理人员收入状况，依据伊犁州人力资源和社会保障局发布的《伊犁州直部分行业部分工种（岗位）劳动力市场工资指导价位的通知》中确定的家政服务行业低等指导价位的每月2000元的标准，护理天数按医嘱及实际住院天数确定护理费1333元（2000元÷30×20天），营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。营养费按全休3个月加强营养期间计算90天并无错误，故名匠公司应承担的各项损失为104,657.605元（209,315.21元×50％） 综上所述，罗加飞、名匠公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院（2019）新4002民初3833号民事判决； 二、伊宁市名匠装饰有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿马某各项损失104,657.605元； 三、驳回马某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5298元，减半收取2649元，由马某负担1452元，伊宁市名匠装饰有限公司负担1197元。二审案件受理费5332元，由马某负担2922元，伊宁市名匠装饰有限公司负担2410元。 本判决为终审判决。 审判长 拜格力居马日提 审判员 来  瑜  玫 审判员 马     丽 二〇二〇年十一月十九日 书记员 武     玲