广东省高州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0981刑初169号公诉机关广东省高州市人民检察院。被告人伍某某，男，1972年4月22日出生，公民身份号码：452************11X,汉族，小学文化，务农，广西壮族自治区临桂县人，住广东省高州市*************。无前科。因本案于2020年1月29日被刑事拘留，2020年2月13日被逮捕。现羁押于高州市看守所。辩护人梁高任，广东高凉律师事务所律师，由高州市法律援助处指派。被告人杨某某，女，1971年3月4日出生，公民身份号码:440************524,汉族，小学文化，务农，户籍地为广东省河源市江东新区******委会，现住广东省高州市*************。无前科。因本案于2020年1月13日被抓获，2020年1月14日被刑事拘留，2020年2月13日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。辩护人林皓，广东宇杨律师事务所律师，由高州市法律援助处指派。高州市人民检察院以高州检一部刑诉〔2020〕Z135号起诉书指控被告人伍某某、杨某某犯赌博罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，因其他不能抗拒的原因致使案件无法继续审理，本院于2020年4月27日作出（2020）粤0981刑初169号《刑事裁定书》，裁定本案中止审理。本院于2020年11月2日作出（2020）粤0981刑初169号之一《刑事裁定书》，裁定本案恢复审理。高州市人民检察院指派检察员姚缓出庭支持公诉，被告人伍某某及其辩护人梁高任，被告人杨某某及其辩护人林皓等到庭参加诉讼。现案件已全部审理终结。高州市人民检察院指控：2019年1月份开始,被告人伍某某、杨某某通过微信收受他人“香港六合彩”外围码投注120期以上。2020年1月12日，被告人伍某某通过微信“十一哥”收受下注人数4人，微信“领航3”收受下注人数28人；被告人杨某某微信号“洋洋，1”收受下注人数27人。为指控上述犯罪事实，公诉机关向本院提供了书证、证人证言、被告人供述、勘验笔录等证据。高州市人民检察院认为，被告人伍某某、杨某某无视国家法律，以营利为目的，接受他人投注“香港六合彩”外围码，参赌人数20人以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人伍某某、杨某某自愿认罪认罚，建议从轻判处。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，提请本院依法判处两被告人有期徒刑六个月以上一年以下的刑罚。被告人伍某某辩解称：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，请求法庭对其从轻处罚。辩护人辩护称：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，被告人自愿认罪认罚，具有坦白情节，是初犯，社会危害性不大。综上，请求法庭对被告人从轻处罚。被告人杨某某辩解称：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，请求法庭对其从轻处罚。辩护人辩护称：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，被告人自愿认罪认罚，主观恶性不大，是初犯。综上，请求法庭判处被告人有期徒刑六个月下的刑罚。经审理查明：2019年1月份开始,被告人伍某某、杨某某通过微信收受他人“香港六合彩”外围码投注120期以上。2020年1月12日，被告人伍某某通过微信“十一哥”收受下注人数4人，微信“领航3”收受下注人数28人；被告人杨某某微信号“洋洋，1”收受下注人数27人。2020年1月13日，高州市公安局顿梭派出所民警将被告人伍某某、杨某某抓获归案。2020年1月14日，被告人伍某某因吸毒被高州市公安局处以行政拘留十五日，于2020年1月29日被刑事拘留。另查明，2020年1月13日，高州市公安局顿梭派出所扣押了被告人杨某某的粉红色OPPO手机1台、华为手机1台。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证实：一、物证、书证1.受案登记表、立案决定书：证实高州市公安局顿梭派出所于2020年1月13日在工作中发现本案，于2020年1月14日对本案进行立案侦查。2.破案经过：证实被告人伍某某、杨某某于2020年1月13日在高州市*************被高州市公安局顿梭派出所抓获归案。3.伍某某、杨某某微信群投注记录：证实被告人伍某某的微信“十一哥”于2020年1月12日接收投注记录为下注人数4人，合计金额2860元；被告人伍某某的微信“领航3”于2020年1月12日的投注记录为下注人数28人，合计金额20764元；被告人杨某某的微信“洋洋，1”于2020年1月12日的投注记录为下注人数27人，金额合计3858元。4.常住人口信息登记表：证实被告人伍某某于1972年4月22日出生，公民身份号码：452************11X；被告人杨某某于1971年3月4日出生，其公民身份号码:440************524；两被告人均符合一般犯罪主体构成要件。5.现场检测报告书：证实被告人伍某某的尿液进行毒品检测呈阳性。6.行政处罚决定书：证实被告人伍某某于2020年1月14日因尿液毒品快速检测呈阳性被处以行政拘留十五日。7.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表：证实被告人伍某某、杨某某均无违法犯罪记录。8.认罪认罚具结书：证实被告人伍某某、杨某某自愿认罪认罚，对公诉机关建议判处的刑罚无异议。二、证人证言1.证人朱某某的证言：2019年年初开始，我在高州市****顿梭荷木坡邦田小学聚会，我的同学伍某某向我兜售“香港六合彩”投注单。刚开始我拒绝，2019年年初开始我偶尔向伍某某投注“香港六合彩”，最后一次向他投注是2020年1月10日。我前前后后向伍某某投注二十期“香港六合彩”，每次二十多元，但没有赢过。我是通过电话联系伍某某投注的。2.证人李某某的证言：2019年年底以来，我开始投注“六合彩”外围码，是通过电话投注。每期投注分别有“特码”、“平特肖”，其中赔率：“特码”是1赔45，“平特肖”是1赔1。我没有报单给杨某某，我向伍某某报单，通过伍某某得知“六合彩”开奖情况。我们通过现金交易的方式收款和兑现。我开始时只是知道他叫阿武，不知道他叫伍某某。我向伍某某投注买六合彩外围码三次以上。2020年1月12日，我投注了1210多元，平时400多元。3.证人张某某的证言：2019年年尾开始，我认识一个叫阿连的女子，之后添加她的微信（微信号昵称：洋洋3）。她将我拉进欢乐谷群，在群和微信上不断向我兜售“香港六合彩”。2019年年尾开始，我偶尔向“阿连”投注“香港六合彩”，最后一次投注是2020年1月12日。我前前后后向“阿连”投注了3期以上“香港六合彩”。微信号昵称：洋洋3是“阿连”的，微信号是wxid_wlu0podqzfbj22。4.证人朱天祥的证言：2019年3月份开始，我同学伍某某向我兜售“香港六合彩”投注单，我怀着好奇心尝试玩下“香港六合彩”。2019年3月开始，我偶尔向伍某某投注“香港六合彩”，前前后后向伍某某投注了十多期“香港六合彩”，每次十多元。三、被告人供述与辩解1.被告人伍某某的供述和辩解：2019年1月份开始，我在网上进行“六合彩”投注，每周三期，大部分是帮别人投注。2019年2月以来，我开始通过微信聊天平台受收“六合彩”投注，我从中按投注金额的百分之五牟利。他们通过微信发给我“六合彩”投注注单，分别有投注“特码”、“二中二”、“平特肖”“包肖”，我接受的注单就是这四项。赔率：“特码”是1赔45，“二中二”是1赔60，“平特肖”是1赔1，包肖是1赔80。我收受“六合彩”注单有一年了，有120期左右，每期投注额3000元左右，每期有10多人投注，投注总额约40万，但没有具体统计。我的上线庄家在2020年1月3日前是“何太华”，1月3日后是微信号昵称：八方来財。我只知道他叫“何太华”，高州人，微信号是：ririying，联系电话：134*****828,189*****332，微信号昵称：八方来财，微信号：wxid_2kb6ul88apeu12，高州市人，但不了解具体情况。2020年1月3日前，我报单给何太华，后来闹翻了才报给八方来财，我怀疑八方来财和何太华是同一人。我认识何太华后就介绍“何太华”给杨某某认识。我与杨某某是男女朋友关系，她也收受“六合彩”外围码投注，但我们是分开来做，杨某某有报过单给我，我与杨某某一起用获利金额。我通过微信群得知“六合彩”开奖，通过微信红包或者转账的方式收款和兑。我们平时在“六合彩”开奖前五分钟停止下注，次天完成结账。我接受“六合彩”投注的人分别有“朱某某”、“朱孙祥”、“李某某”等，还有很多是不知名的微信网友。朱某某是高州市****荷木坡旺径坡人，微信号：ZH3355362576；朱天祥是高州市****荷木坡旺径坡村人，微信号：wxid_hbii67kj2hrl22；李某某是高州市****关冲人，微信号：wxid_fqscxp8q5raj22。他们分别向我投注买六合彩外围码三次以上。2019年1月12日，我收了6000多元的投注款，最小的是五元。我接受非法投注“六合彩”获利约20000多元。2.被告人杨某某的供述和辩解：2019年1月份开始，我在网上收取他人“六合彩”外围码投注进行赌博。香港“六合彩”每周有三期开奖，我收取他人投注后向上线庄家转数。我通过微信聊天接受他人投注。我有三个微信号，分别是：洋洋1（wxid_emmbu3ct7h9u22）、洋洋2（wxid_vak2o7m40tzm22）、洋洋3（wxid_wlu0podqzfbj22）。庄家（上线）在每一期的“六合彩”投注金额中给我提成百分之五。“六合彩”投注单分别有投注“特码”、“二中二”、“平特肖”等类型，投注额不相同。我接受的注单就是这三项，赔率：“特码”是“买1赔45”，“二中二”是“买1赔60”，“平特肖”是“买1赔1”。我收受他人“六合彩”外围码投注单有一年了，大概135期，每期投注额3000元左右，赌资总额40万左右，但没有具体统计过。我获利2万多元。我的上线庄家叫“何太华”。2020年1月3日之后，我转钱给上线庄家即我男朋友“十一”了。我只知道他叫“何太华”，高州人，微信号是：ririying，但不了解他的具体情况。我通过我男朋友“十一”认识他，“何太华”承诺给我每期投注中的金额分百分之五的利润。我男朋友“十一”叫伍某某，微信号为A2010150422，是高州市****顿梭何木坡邦田村人。他也收受“六合彩”，但我们分开做。伍某某的上线庄家是“何太华”。我通过微信群得知“六合彩”开奖，通过微信红包或者转账的方式收款和兑现。我们平时在“六合彩”开奖前五分钟停止下注，次天完成结账。我组建了一个“欢乐谷”微信聊天群，我通过这个群收受“六合彩”外围吗投注，里面共有133人。2020年1月12日，我收受“六合彩”投注金额为3868元，其中“张某某”、“伍家儀”投注190元、“李杨庆”投注97元等等，另外还有许多微信网友。我还有一个汇总群，是我和我男朋友伍某某收受投注的汇总群。2020年1月12日，我接受6000多元的投注款，但没有统计过获利情况。四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.现场勘验笔录、现场勘验制图、照片：证实高州市公安局民警于2020年1月13日对被告人伍某某、杨某某赌博案现场进行勘查的情况。2.辨认笔录：证实被告人伍某某辨认出接受其“六合彩”投注的上线庄家何太华。被告人杨某某辨认出接受其“六合彩”投注的上线庄家何太华。朱某某、李某某、朱天祥均辨认出接受其“六合彩”投注的伍某某。张某某辨认出接受其“六合彩”投注的阿连（杨某某）。3.指认照片：证实被告人伍某某、杨某某分别指认均微信投注六合彩记录。张某某指认投注的照片。4.扣押决定书、扣押清单：证实高州市公安局顿梭派出所于2020年1月13日扣押了被告人杨某某的粉红色OPPO手机1台、华为手机1台。公诉机关提交的上述证据，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，能相互印证经审理查明的事实，可以作为认定事实的依据，本院予以确认。本院认为，被告人伍某某、杨某某无视国家法律，以营利为目的,多次接受他人“六合彩”赌博投注，参赌人数20人以上，其行为已构成赌博罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人伍某某、杨某某的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。在赌博共同犯罪中，被告人伍某某、杨某某均接受他人“六合彩”赌博投注，共同使用投注获利，均起主要作用，均是主犯。被告人伍某某、杨某某到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关提出判处被告人伍某某、杨某某有期徒刑六个月以上一年以下刑罚的意见，量刑适当，本院予以采纳。被告人杨某某的辩护人所提请求判处被告人杨某某有期徒刑六个月以下的刑罚的辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。但被告人伍某某、杨某某及其辩护人请求从轻处罚的意见，符合法律规定，本院予以采纳。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。故此，公安机关扣押了被告人杨某某的粉红色OPPO手机1台、华为手机1台，属作案工具，依法应予没收，上缴国库。综上所述，根据被告人伍某某、杨某某的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人伍某某犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月29日起至2020年12月28日止；所判罚金限于本判决发生法律效力后第二日起十日内向本院缴纳。）二、被告人杨某某犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月13日起至2020年12月12日止；所判罚金限于本判决发生法律效力后第二日起十日内向本院缴纳。）三、公安机关扣押被告人杨某某的粉红色OPPO手机1台、华为手机1台，予以没收，上缴国库。（上述物品扣押于高州市公安局，由高州市公安局执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  张裕胜人民陪审员  吕桂豪人民陪审员  吴晓颖二〇二〇年十一月九日书 记 员  林山青李观令附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。