浙江省丽水市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙11刑终164号 原公诉机关浙江省庆元县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑位安，男，1982年4月19日出生于福建省寿宁县，汉族，小学文化，农民，户籍地福建省寿宁县，住福建省寿宁县。因吸食毒品于2016年9月20日被福建省寿宁县公安局行政拘留十四日。因本案于2019年3月12日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于庆元县看守所。 辩护人徐伟仁，浙江丽阳律师事务所律师。 原审被告人张炉军，男，1984年1月1日出生于浙江省庆元县，汉族，初中文化，农民，住浙江省庆元县。因本案于2019年1月22日被刑事拘留，同年2月28日被取保候审，同年6月24日被逮捕。现羁押于庆元县看守所。 原审被告人杨文甜，女，1992年5月25日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，农民，住福建省福安市。因本案于2019年1月22日被刑事拘留，同年2月28日被取保候审，同年6月24日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。 原审被告人夏家和，男，1973年7月14日出生于福建省寿宁县，汉族，初中文化，农民，住福建省寿宁县。因本案于2019年4月22日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于庆元县看守所。 原审被告人黄平，男，1984年6月20日出生于福建省寿宁县，汉族，小学文化，农民，住福建省寿宁县。因吸食毒品于2016年11月20日被福建省寿宁县公安局行政拘留十日；又因吸食毒品于2016年12月6日被福建省寿宁县公安局行政拘留十一日，同日被责令社区戒毒三年。因本案于2019年3月12日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕，2020年2月12日被取保候审。 庆元县人民法院审理庆元县人民检察院指控原审被告人郑位安犯贩卖毒品罪,被告人张炉军、杨文甜、夏家和、黄平犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年8月18日作出（2020）浙1126刑初1号刑事判决。原审被告人郑位安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察机关和辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、被告人郑位安的犯罪事实 1.2018年2月至2019年1月期间，被告人郑位安以每100元至少0.07克的价格多次贩卖甲基苯丙胺给张炉军、杨文甜、吴某3、吴某1、周某等人，并通过客车搭寄、顺风车（出租车）运输及吸毒者自行前往交付的方式将甲基苯丙胺给上述人员。共收取上述人员毒资共计人民币143677元（以下均为人民币），合计贩卖甲基苯丙胺100.57余克。 2.2019年2月25日，被告人郑位安在寿宁县第六中学对面贩卖0.3克甲基苯丙胺给吴某5和罗某，吴某5微信转账500元给郑位安。 3.2019年3月3日，被告人郑位安在寿宁县龙庭国际小区附近将0.1克甲基苯丙胺贩卖给吴某5，吴某5微信转账200元给郑位安。 4.2019年2月22日，被告人郑位安向林某、蒋贤郎（均另案处理）购卖100克甲基苯丙胺，微信转账30000元给林某，经其自己和他人试吸后发现是假的，遂将剩余的86.32克假的甲基苯丙胺藏于寿宁县第六中学对面栈道下，后被公安机关扣押，经鉴定，未检测出甲基苯丙胺成份。 5.2019年3月12日，公安民警在寿宁县将被告人郑位安、黄平抓获，并从二人身上及现场浙Ｅ9××××车辆内共搜出疑似冰毒物四包，后经检测和称重，均检出甲基苯丙胺成份，净重共计0.91克。 二、被告人张炉军、杨文甜的犯罪事实 1.2018年2月至2019年1月期间，被告人张炉军和杨文甜共同多次向郑位安购买甲基苯丙胺共计78.5克。二人合计转账毒资112157元给郑位安。 2.2017年11月，被告人张炉军和杨文甜多次向王秉辉（另案处理）购买甲基苯丙胺2.4克，二人通过转账和现金的方式合计支付毒资2900元给王秉辉。 原判另查明，被告人张炉军、杨文甜多次贩卖甲基苯丙胺给吴某3、吴某2、沈某、吴某4等人。 2019年1月22日，被告人张炉军、杨文甜被公安局民警抓获，二人归案后，检举揭发王某某贩卖毒品的行为，经查证属实。 被告人夏家和、黄平的犯罪事实 1.2018年6月至2019年1月期间，被告人夏家和多次驾车（闽ＪＲ××××和闽ＪＫ××××）帮助被告人郑位安从福建省寿宁县运输甲基苯丙胺至浙江省庆元县，并以“埋地雷”的方式贩卖给被告人张炉军、杨文甜等人，被告人郑位安通过微信转账运费共计6900元给夏家和。另查明，被告人夏家和帮助贩卖、运输的次数中，被告人郑位安共收取毒资21340元，通过被告人夏家和贩卖、运输的甲基苯丙胺数量共计14.9克。 2.2019年1月21日，被告人黄平驾驶粤Ｓ5××××车辆帮助被告人郑位安从福建省寿宁县运输0.7克甲基苯丙胺至浙江省庆元县，并以“埋地雷”的方式贩卖给被告人张炉军和杨文甜，被告人郑位安收取张炉军转账1500元，其中500元为车费。 原判另查明，庆元县公安机关分别于2019年3月12日、2019年3月26日对被告人郑位安持有的疑似冰毒物7包、封口包装袋1包、疑似毒品外包装袋5个、手机4部（ＨＵＡＷＥＩ牌手机型号ＦＩＧ-ＡＬ10、ＨＵＡＷＥＩ牌手机型号ＴＲＴ-ＴＬ10、ＶＩＶＯ牌手机型号ＶＩＶＯＹ85、ＯＰＰＯ牌手机型号ＯＰＰＯＡ83各1部）；2019年1月22日对被告人张炉军持有的冰壶1个，手机2部（ｉＰｈｏｎｅ6序列号Ｆ73Ｐ9ＥＥＪＧ5ＭＦ、ｉＰｈｏｎｅ6Ｓ序列号ＤＮＰＱ91ＸＺＧＲＹＤ各1部）；2019年1月22日对被告人杨文甜持有的手机1部（ｉＰｈｏｎｅ6ｓＰｌｕｓ金色）；2019年4月24日对被告人夏家和持有的手机2部（黑色ＯＰＰＯ牌手机型号ＯＰＰＯＡ83、白色ＯＰＰＯ牌手机型号ＯＰＰＯＡ33ｍ各1部）、小汽车1辆（白色宝骏730，车牌号闽ＪＫ××××）；2019年3月12日对被告人黄平持有的手机1部（ＶＩＶＯＸ9ｉ）、疑似冰毒物1包；对饶某持有的小汽车1辆（浙Ｅ9××××）、吸管3根、疑似冰毒物1包、冰壶玻璃头1个、手机1部（白色苹果）予以扣押，并于2019年3月12日将饶某持有的小汽车1辆（浙Ｅ9××××）、手机1部（白色苹果）发还饶某。 2019年12月24日，被告人张炉军、杨文甜、夏家和、黄平签署了认罪认罚具结书，公诉机关提出对上述被告人的量刑建议。 原判认定上述事实的证据有：车辆轨迹、车辆卡口照片，扣押决定书、扣押清单,行政处罚决定书，转账明细，庆元县公安机关的立案决定书和情况说明，被告人张炉军、杨文甜的讯问笔录、辨认笔录、庆元县公安局立案决定书、庆元县人民法院（2020）浙1126刑初13号刑事判决书，证人吴某1、吴某2、沈某、吴某3、吴某4、朱某、范某、周某、许某、饶某、徐某、吴某5、罗某、林某的证言，被告人郑位安、张炉军、杨文甜、夏家和、黄平的供述和辩解以及辨认笔录，搜查笔录、现场勘查笔录及照片、称重笔录及照片，鉴定意见，手机聊天记录。另有归案经过、户籍信息证实各被告人的归案情况及基本身份情况。 原审根据上述事实并依照相关法律规定，判决如下：一、被告人郑位安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币40000元；二、被告人张炉军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币15000元；三、被告人杨文甜犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币15000元；四、被告人夏家和犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元；五、被告人黄平犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币6000元；六、扣押在案的毒品及与毒品相关的物品和五被告人的作案工具手机10部（ＨＵＡＷＥＩ牌手机型号ＦＩＧ-ＡＬ10、ＨＵＡＷＥＩ牌手机型号ＴＲＴ-ＴＬ10、ＶＩＶＯ牌手机型号ＶＩＶＯＹ85、ＯＰＰＯ牌手机型号ＯＰＰＯＡ83、ｉＰｈｏｎｅ6序列号Ｆ73Ｐ9ＥＥＪＧ5ＭＦ、ｉＰｈｏｎｅ6Ｓ序列号ＤＮＰＱ91ＸＺＧＲＹＤ、金色ｉＰｈｏｎｅ6ｓＰｌｕｓ、黑色ＯＰＰＯ牌手机型号ＯＰＰＯＡ83、白色ＯＰＰＯ牌手机型号ＯＰＰＯＡ33ｍ、ＶＩＶＯＸ9ｉ）、小汽车1辆（白色宝骏730车牌号闽ＪＫ××××），由扣押机关庆元县公安局予以没收。 被告人郑位安的上诉理由及辩护人的辩护意见为：1.被告人郑位安检举他人犯罪，应认定具有立表现；2.原判量刑过重，请求从轻处罚。 丽水市人民检察院的检察意见为：1.被告人郑位安检举他人犯罪的线索尚未查证属实，不具有立功表现；2.原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，根据各被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现等综合评判所作量刑适当，被告人郑位安提出量刑过重的理由不成立；综上，建议二审驳回上诉，维持原判。 经审理，二审查明的事实与原判一致，原判列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。 本院认为，被告人郑位安贩卖甲基苯丙胺并指示夏家和、黄平为其运输部分毒品，其涉案毒品数量达188.2克，其中86.32克甲基苯丙胺因意志以外的原因未能贩卖，系未遂；被告人张炉军、杨文甜以贩卖为目的而购买甲基苯丙胺，数量达80.9克；被告人夏家和、黄平明知郑位安贩卖甲基苯丙胺，仍帮助其运输，其中被告人夏家和帮助贩卖、运输甲基苯丙胺数量达14.9克，被告人黄平帮助贩卖、运输甲基苯丙胺数量达0.7克，被告人郑位安的行为已构成贩卖、运输毒品罪，但基于二审不得增加毒品犯罪罪名，一审对被告人郑位安所作的定性本院予以维持。被告人张炉军、杨文甜、夏家和、黄平的行为构成贩卖、运输毒品罪。在被告人郑位安、夏家和、黄平的共同犯罪中，被告人郑位安起主要作用，是主犯，应当按照其参与的或组织的全部犯罪处罚；被告人夏家和、黄平起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人郑位安有部分犯罪数额未遂，该部分犯罪可以比照既遂从轻或减轻处罚。被告人张炉军、杨文甜具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。案发后，被告人张炉军、杨文甜、夏家和、黄平如实供述自己的罪行，且被告人张炉军、杨文甜、夏家和、黄平愿意认罪认罚，对四被告人均可从轻或减轻处罚。二审期间，被告人郑位安检举他人犯罪尚未查证属实，不具有立功表现。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和量刑符合法律规定，审判程序合法，被告人郑位安提出原判量刑过重的理由不成立，不予采纳。丽水市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 周海燕 审 判 员 吴建群 审 判 员 金建荣 二〇二〇年十一月十日 代书记员 余 薇 代书记员 王 鑫