安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终2428号上诉人（原审原告）：姜海涛，男，1982年2月24日出生，汉族，户籍地安徽省来安县。被上诉人（原审被告）：安徽华力包装有限公司，住所地安徽省滁州市经济技术开发区花园东路**，统一社会信用代码9134110076276957X1。法定代表人：张晓军，该公司董事长。委托诉讼代理人：张勇，安徽会峰律师事务所律师。上诉人姜海涛与被上诉人安徽华力包装有限公司（以下简称华力包装公司）劳动争议一案，前由安徽省滁州市南谯区人民法院于2017年12月22日作出（2017）皖1103民初4015号民事判决，判决驳回姜海涛的诉讼请求。姜海涛不服，向本院提起上诉，本院于2018年3月30日作出（2018）皖11民终196号民事判决，驳回姜海涛上诉，维持原判。姜海涛仍不服，向安徽省高级人民法院申请再审，该院于2019年11月28日作出（2019）皖民申988号民事裁定，裁定提审本案。2020年4月8日，安徽省高级人民法院作出（2020）皖民再41号民事裁定，以原审法院就加班费基数的举证责任分配不当及原审法院认为带薪年休假不属于法院受案范围应予以纠正为由，撤销（2017）皖1103民初4015号民事判决及（2018）皖11民终196号民事判决，并发回安徽省滁州市南谯区人民法院重审。重审后，安徽省滁州市南谯区人民法院于2020年7月20日作出（2020）皖1103民初1319号民事判决，姜海涛仍不服，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姜海涛上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、判令华力包装公司支付加班工资141339.17元；3、判令华力包装公司支付未休带薪年假的工资20208.41元；4、判令华力包装公司支付未签订固定期劳动合同的双倍工资49768.32元；5、判令其与华力包装公司解除劳动合同并由华力包装公司支付经济补偿金差额49564.65元；6、判令华力包装公司支付2017年度奖金(计算按单位统一标准)；7、本案一、二审诉讼费由华力包装公司承担。事实和理由：其于2006年8月2日进入华力包装公司从事电工工作，自2008年起担任电工组长，2013年5月至2017年11月任设备部主管。自入职之日起，华力包装公司一直没有按照法律规定足额支付其加班费，其多次要求补足加班费，该公司均不予理睬。此外，入职至解除劳动合同，其均未享受过带薪年休假，华力包装公司也没有支付过年未休假工资报酬。其自2008年至今的工资情况为：2008年基本工资为1300元/月，2009年基本工资为1500元/月，2010年基本工资为1600元/月，2011年基本工资为1900元/月，2012年基本工资为2200元/月，2013年2月基本工资为2500元/月，2013年5月至2017年任设备部主管基本工资为3100元/月。1、华力包装公司未足额发放加班费，欠付加班费141339.17元。从2010年至2013年4月华力包装公司未按其实际工资标准发放加班工资。2010年1月至2010年12月按每月500元的基数计算加班工资，2011年1月至2012年4月按每月600元的基数计算加班工资，2012年5月至2013年4月按每月750元的基数计算加班工资，远低于法定的计算标准。华力包装公司虽然每月均发加班费，但加班费计算方式不符合法律规定。根据《劳动法》第四十四条和《安徽省工资支付规定》第十六条、第四十三条，加班工资的计算基数为劳动者正常工作时间工资，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴，以及特殊情况下支付的工资。自2010年1月至2013年4月，共计少发加班工资54917.76元。从2013年5月其任设备部主管至现在，华力包装公司从未给其发放过加班工资。2013年平时加班376小时，休息日加班222小时，节日加班5小时；2014年平时加班473.5小时，休息日加班212.5小时；2015年平时加班352小时，休息日加班223.5小时；2016年平时加班331小时，休息日加班296.5小时，节日加班14小时；2017年平时加班218小时,休息日加班129.5小时。平时加班费46780.6元[1750.5×（3100÷21.75÷8）×1.5]；休息日加班费38625.29元[1084×（3100÷21.75÷8）×2]；节假日加班费1015.52元[19×（3100÷21.75÷8）×3]，合计86421.41元。其在华力包装公司工作期间，多次对加班费问题提出异议，但华力包装公司均不予回应和处理。2、带薪年休假工资计算与事实不符。一审法院的计算公式是（3840.84元/月÷21.75天×10天×200%），这只是一年的年休假工资，而其于2011年连续工作年限累计已满10年，从2012年起每年应有10天带薪年休假。但华力包装公司至今未安排过任何年休假，也没有按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定支付300%的工资报酬。根据上述规定，华力包装公司应向其支付未休年休假工资20208.41元；3、华力包装公司应支付未签订无固定期劳动合同的双倍工资49768.32元。截至2016年8月1日，其在华力包装公司工作已满10年，自2016年8月2日起至现在华力包装公司没有按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款规定与其签订无固定期合同，而是要求与其签订一年期的劳动合同，并且未将签订过的劳动合同文本送交其本人。应从2016年8月起按《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定支付2倍的工资；4、华力包装公司单方解除劳动合同，其有权要求华力包装公司支付经济补偿金差额49564.65元。华力包装公司于2017年11月23日向其出具解除劳动合同通知书，并写明其可领取经济补偿金47169.65元，其同意解除劳动合同，但对经济补偿金数额不认可，其在签署时一并写明对经济补偿金计算方式和金额不予认同。华力包装公司未经其同意，自行向其工资卡转账47169.65元经济补偿金。华力包装公司应支付经济补偿金96734.3元，仍应支付49564.65元；5、请求判令华力包装公司支付其2017年度年度奖金(计算按单位统一标准)。一审判决作出前，华力包装公司向单位其他解除劳动合同的员工发放了2017年年度奖金，但未对其发放。华力包装公司辩称，1、姜海涛的工资一直是按月发放的，工资表中对加班费的计算和金额是明确具体的。姜海涛在其处工作十余年，从未对此提出异议，表明对此是认可的。由于姜海涛自2013年4月起升任设备部主管，按其规定，企业管理人员的工资不再是计件工资，而是业务佣金，不实行普通职工的加班考勤制度，即平时加班不计付加班工资，请假、休息也不扣工资。再加下在节假日和生产淡季的补休，姜海涛的实际休息时间超过加班时间。对之前的加班工资，姜海涛从未提出过异议，现在提出即超过了法律规定的一年时效，也没有证据予以佐证；2、姜海涛自2006年进入其处工作以来，其一直按劳动法律的规定与姜海涛签订了《劳动合同》，缴纳了社会保险，按时足额发放了各项劳动报酬，姜海涛也从未对此提出过任何异议。2017年初，因其响应国家政策要求，调整产业结构，拟进行停产。其在与广大职工充分协商的基础上制定了《职工安置方案》，并报当地劳动部门备案。在履行过程中，姜海涛起诉要求解除劳动关系，支付经济补偿金。双方已于2017年11月27日起解除了劳动合同关系，其也按姜海涛解除合同前12个月平均工资支付了11.5年的经济补偿金47169.65元，即姜海涛的此项请求，已履行完毕；3、姜海涛要求支付未休年休假期间的工资。首先，其虽未明确规定年休假制度，但每年都会根据生产销售淡旺季的情况进行加班和放假，特别是在春节期间，放假的时间远远多于国家规定，而工资是照常发放的，即已变相给职工休了年休假，不应再支付年休假工资。姜海涛也从未对此提出过异议。其次，依据相关法律规定和滁州市中院的《会议纪要》，也明确规定人民法院对此类纠纷不应受理。现安徽省高院即已认为此类争议应由人民法院受理，一审法院以此判令其支付一年的带薪年休假工资，已充分维护了姜海涛的权益；4、姜海涛要示支付未签订无固定期间双倍工资没有事实和法律依据。姜海涛虽然在其处工作已满十年，依据《劳动合同法》第十四条第二款的规定，劳动者提出签订固定期限劳动合同的，仍然可以签订固定期限劳动合同。而姜海涛在2017年3月签订新的劳动合同时选择了固定期限，且一直未提出异议。现在要求未签订固定期间双倍工资没有依据；5、姜海涛要求的2017年度奖金，因没有在劳动仲裁阶段提出，违反了仲裁前置程序，人民法院不应受理。况且其在2017年大部分时间为停产状态，而姜海涛在2017年没有工作满一年，其无义务支付姜海涛年度奖金。综上所述，一审判决事实清楚，程序合法。姜海涛的上诉请求不符合法律规定，故请求驳回上诉，维持原判。姜海涛向一审法院起诉请求：1、华力包装公司支付其加班工资差额141339.17元；2、华力包装公司支付其未休带薪年假的工资20208.41元；3、华力包装公司支付其未签订无固定期劳动合同的双倍工资49768.32元；4、华力包装公司支付经济补偿金49564.65元；5、华力包装公司支付其2017年奖金8000元；6、本案诉讼费由华力包装公司承担。一审法院认定事实：2006年8月2日，姜海涛进入华力包装公司从事电工工作，双方签订有书面劳动合同并缴纳了各项社会保险。2017年11月24日，华力包装公司向姜海涛出具解除劳动合同通知书一份，从2017年11月27日起解除劳动关系。双方劳动关系解除前，姜海涛前12月平均工资为3840.84元。姜海涛向滁州市劳动人事仲裁院申请劳动仲裁，该院于2017年11月16日作出（2017）滁劳人仲裁字第165号仲裁裁决书，裁决驳回姜海涛的全部仲裁请求。姜海涛不服该仲裁裁决，诉至一审法院。2017年12月4日，华力包装公司向姜海涛支付解除劳动合同经济补偿金47169.65元。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任举证加以证明。关于姜海涛主张的加班费差额问题。从其提交的证据来看，劳动关系存续期间，姜海涛存在加班的事实，但华力包装公司已核算并发放当月相应的加班工资。在市场经济条件下，劳资双方都享有双向选择、自主择业的权利，法院等司法公权力不宜过多干预用人单位的工资具体发放，且姜海涛在入职后、离职前的数年里未对所涉工资数额提出异议，现姜海涛离职后以华力包装公司未足额支付加班费为由要求其支付工资差额141339.17元，无事实和法律依据，不予支持。关于姜海涛主张的双倍工资问题。姜海涛在华力包装公司工作已满十年，符合签订无固定期限劳动合同的条件，但依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定，经劳动者提出或同意仍可以签订固定期限劳动合同，故姜海涛与华力包装公司签订固定期限劳动合同符合法律规定。姜海涛在同意与该公司签订固定期限劳动合同后，又要求华力包装公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，于法无据，不予支持。关于姜海涛主张的经济补偿金问题。经查实，华力包装公司已向姜海涛支付了经济补偿金，其标准和数额基本参照姜海涛离开华力包装公司前12月平均工资标准计算而来，故姜海涛要求华力包装公司另行支付49564.65元，不予支持。关于姜海涛主张的2017年度奖金问题。姜海涛未能就该诉请提供任何证据，其诉求的标准和数额均无依据，亦予驳回。关于姜海涛主张的带薪年休假工资问题。依据《中华人民共和国劳动法》第三条及第四十五条规定，劳动者享有休息休假的权利，劳动者连续工作一年以上的享受带薪年休假。据此，劳动者与用人单位就是否给付应休而未休年休假工资发生的争议属于劳动争议范畴。本案华力包装公司没有提交单位已经安排姜海涛补休年休假的证据，根据国务院《职工带薪年休假条例》的有关规定，姜海涛工龄为11年，其在离开华力包装公司前一周年内应享受年休假天数为10天，华力包装公司应支付姜海涛带薪年休假工资为3531.80元(3840.84元/月÷21.75天×10天×200%)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告安徽华力包装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜海涛带薪年休假工资3531.80元；二、驳回原告姜海涛的其他诉讼请求。案件受理费10元，由姜海涛负担4元，安徽华力包装有限公司负担6元。双方当事人二审均未提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，综合上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩情况，本案二审争议焦点为：1、姜海涛要求支付欠付加班费141339.17元、未休带薪年假的工资20208.41元、未签订无固定期劳动合同的双倍工资49768.32元、经济补偿金49564.65元是否应予支持；2、姜海涛要求支付2017年奖金是否属于审理范围。关于争议焦点1，对于姜海涛要求支付的各项损失是否应予支持，分析评述如下：（1）关于姜海涛要求支付欠付加班费141339.17元是否应予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，姜海涛在华力包装公司工作期间存在加班事实，华力包装公司虽按月支付姜海涛的加班费，但华力包装公司按照500元、600元、750元的基数计算加班费，缺乏依据。本案姜海涛主张2010年至2017年期间的加班费，但该期间大部分时间其工资收入情况缺乏证据证明；姜海涛于2013年5月任设备部主管，根据单位规定，主管以上人员加班无加班费，平时请假、休息不扣工资，对于单位欠发及不发加班费，姜海涛数年里未提出异议；姜海涛提供的考勤统计表虽记载有加班时间，但其大部分时间为值夜班时间，且其从事电工工作，其加班时间大部分为可休息时间，其加班时间完全认定为工作时间明显不合理，且考勤统计表还记载有还休时间。综上，姜海涛主张的欠付加班费141339.17元难以准确认定，考量上述各种因素，酌情确定欠付加班费为35000元，对其该项上诉请求予以部分支持。华力包装公司仲裁及诉讼中虽辩称姜海涛加班费的请求超过仲裁时效。经审查，姜海涛申请仲裁时，其与华力包装公司之间仍然存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。…劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，本案姜海涛主张的加班费不受仲裁时效期间的限制。（2）关于姜海涛要求支付未休带薪年假的工资20208.41元是否应予支持。姜海涛主张自其入职至解除劳动关系未享受带薪年休假，要求华力包装公司支付入职以来的未休年休假工资20208.41元。但姜海涛未举证证明其在申请仲裁前曾向华力包装公司提出过休年休假而华力包装公司不安排或者不同意，故姜海涛存在怠于行使要求享受年休假情形，故仅支持姜海涛解除劳动合同前一年应享受年休假工资，即享受10天未休的年休假工资报酬。一审确定华力包装公司应支付姜海涛带薪年休假工资3531.80元，符合法律规定，予以确认。姜海涛上诉关于华力包装公司支付其未休年休假期间工资20208.41元，不予支持。（3）关于姜海涛要求支付未签订无固定期劳动合同的双倍工资49768.32元是否应予支持。姜海涛在华力包装公司工作已满十年，符合签订无固定期限劳动合同的条件，但依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定，经劳动者提出或同意仍可以签订固定期限劳动合同，故姜海涛与华力包装公司签订固定期限劳动合同符合法律规定。姜海涛在同意与华力包装公司签订固定期限劳动合同后，又要求华力包装公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，于法无据，不予支持。（4）关于姜海涛要求支付经济补偿金49564.65元是否应予支持。华力包装公司因生产经营问题，解除与姜海涛之间的劳动关系，按照《劳动合同法》相关规定，此种情形，应支付姜海涛的经济补偿金。经审查，2017年12月4日，华力包装公司通过转账给姜海涛发放了47169.65元经济补偿金，姜海涛上诉称其应得经济补偿金96734.3元，华力包装公司应支付经济补偿金差额49564.65元。根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金系按照劳动者工作年限及在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资标准计算。华力包装公司支付姜海涛经济补偿金47169.65元符合法律规定，现姜海涛要求华力包装公司支付经济补偿金差额49564.65元，无事实和法律依据，不予支持。关于争议焦点2，姜海涛诉请华力包装公司支付2017年度年终奖，因该诉求为独立诉求，姜海涛在一审时并未主张，现二审上诉提出，超出其一审诉讼请求范围，故对姜海涛要求华力包装公司支付2017年度年终奖的请求，不予审理。综上所述，姜海涛的部分上诉请求成立，应予支持。一审判决认定姜海涛加班费不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省滁州市南谯区人民法院（2020）皖1103民初1319号民事判决；二、安徽华力包装有限公司于本判决生效之日起十日内支付姜海涛加班费差额35000元。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费10元，由姜海涛负担。本判决为终审判决。审判长  司金虎审判员  高 峰审判员  陈晓蕾二〇二〇年十一月十二日书记员  张莉莉附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。