青海省格尔木市人民法院   刑事判决书   （2020）青2801刑初234号   公诉机关格尔木市人民检察院。   被告人马一洒给，男，1983年5月23日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族及住址，户籍所在地：甘肃省东乡族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2011年3月24日被格尔木市人民法院判处有期徒刑五年二个月，2014年8月22日刑满释放；现因涉嫌贩卖毒品一案于2020年6月25日被甘肃省东乡县公安局刑事拘留，当月30日被格尔木市公安局监视居住，同年7月13日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。   辩护人吴贵文，甘肃融通律师事务所律师。   被告人纪晓峰，男，1963年9月16日出生于甘肃省兰州市，汉族，小学文化，群众，在格尔木市无固定职业及住址，户籍所在地：甘肃省兰州市。曾因犯运输毒品罪于1996年11月18日被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑五年，2001年7月1日刑满释放；又因贩卖毒品罪于2002年8月8日被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑三年，2005年3月18日刑满释放；现因涉嫌运输毒品一案于2020年6月22日被格尔木市公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。   指定辩护人杨振杰，青海盐成律师事务所律师。   被告人马各几录，男,1973年6月15日出生于青海省民和县，回族，无文化，群众，在格尔木市无固定职业，住格尔木市，户籍所在地：青海省民和县。因涉嫌运输毒品一案于2020年6月22日被格尔木市公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。   指定辩护人祁奋，青海盐成律师事务所律师。   格尔木市人民检察院以格检一部刑诉〔2020〕158号起诉书指控被告人马一洒给犯贩卖毒品罪，被告人纪晓峰、马各几录犯运输毒品罪于2020年10月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月17日公开开庭审理了本案，格尔木市人民检察院指派检察员巴德尔图出庭支持公诉，被告人马一洒给、纪晓峰、马各几录及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。   庭审中，被告人马一洒给及其辩护人对起诉书指控的罪名及基本犯罪事实不持异议，但均对起诉书指控被告人马一洒给贩卖毒品的数量持有异议，认为被告人马一洒给向被告人纪晓峰贩卖毒品数量仅为40克;辩护人还提出本案案件来源不清，存在特情引诱，指示下交付的情形，且毒品未流入社会，未造成严重危害后果，毒品来源存疑致使涉案毒品数量和纯度含量无法证实，同时在临夏市查获的毒品中大量掺假，应对被告人从轻处罚的辩护意见。   被告人纪晓峰对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，且已签署《认罪认罚具结书》。但辩护人提出被告人纪晓峰的行为应认定为非法持有毒品罪，其运输毒品仅为自己吸食，未流入社会，主观恶性较小的辩护意见。   被告人马各几录及其辩护人对起诉书指控的罪名及基本犯罪事实不持异议，均提出被告人马各几录运输毒品的数量应以从马各几录处实际查扣的毒品数量认定。辩护人还提出被告人马各几录主观恶性较小，且在运输毒品过程中处于从属、辅助地位，应认定为从犯的辩护意见。   经审理查明：   2020年6月20日，被告人纪晓峰在甘肃省临夏市从被告人马一洒给处购买毒品后，携带毒品与雇佣司机马各几录驾驶马各几录所有的×××号“吉利帝豪”轿车，从甘肃省临夏市，于2020年6月21日到达格尔木市东出口收费站时被民警抓获，并查获二被告人随身携带的疑似毒品物2包。   经鉴定，被告人纪晓峰、马各几录随身携带的疑似毒品物净重分别为49.2802克、0.3044克，均检测出海洛因成分。   2020年6月23日，被告人马一洒给通过微信向吸毒人员马某1贩卖毒品，并将毒品藏匿于交易地点甘肃省临夏市××路绿化带内。当日16时许被告人马一洒给被甘肃省东乡县公安局民警在其家中抓获,后带领民警将其藏匿于甘肃省临夏市××路绿化带内贩卖的疑似毒品物10包起获。   经鉴定，从马一洒给处查获的疑似毒品物净重共计9.39克，均检测出海洛因成分。   综上，被告人马一洒给贩卖毒品海洛因共计58.6702克。被告人纪晓峰、马各几录运输毒品海洛因，共计49.5846克。   证实上述事实的证据有移送案件通知书、立案决定书、受案登记表、接处警情况登记表、到案经过、抓获经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及刑事照片、毒品可疑物称量照片、微信转账记录及聊天记录、驾驶证及行驶证复印件、高速路收费凭证、涉案赃款移送清单、毒品收缴证明、情况说明；电子勘验笔录、检查笔录、毒品称量笔录；吸毒现场检测报告、鉴定意见；证人马某1、马某2、张某证言及辨认笔录；常住人口基本信息表、刑事判决书及释放证明；被告人纪晓峰、马各几录、马一洒给的供述、辨认及指认笔录。   上述证据经当庭举证、质证，部分被告人及其辩护人虽对部分证据持有异议，但上述证据关联性强，且各证据间相互印证，足以证实被告人马一洒给贩卖毒品，被告人纪晓峰、马各几录运输毒品的事实，以上证据为本案的定罪、量刑依据。   本院认为，被告人马一洒给向被告人纪晓峰及其他吸毒人员贩卖毒品海洛因，侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的身体健康，其行为确已构成贩卖毒品罪。被告人纪晓峰、马各几录明知是毒品而予以运输，其行为均已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人马一洒给犯贩卖毒品罪、被告人纪晓峰、马各几录犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。   被告人马一洒给及其辩护人认为被告人马一洒给向被告人纪晓峰贩卖毒品数量为40克的辩护意见；经查，被告人纪晓峰从被告人马一洒给处购买毒品后直接返回格尔木市，途中实际控制该毒品，且有被告人马各几录供述可印证该毒品无混淆可能，结合公诉机关当庭出示的1万元微信转账记录和被告人纪晓峰关于每克毒品价值200元供述，以及当场从纪晓峰处查获毒品数量证实被告人马一洒给向被告人纪晓峰实际贩卖毒品数量为49.2802克，故该辩护意见，本院不予支持；辩护人还提出本案案件来源不清，存在特情引诱、指示下交付的辩护意见，经查，公诉机关当庭出示的受案登记表、接处警情况登记表明确载明案件来源为“民警在日常工作中掌握的线索”，公诉机关当庭出示的微信聊天记录和被告人马一洒给供述及证人证言相互印证，可证实被告人马一洒给在被抓获前已与毒品买受人商议好毒品交易价格和交易方式，并已将毒品藏匿至交易地点，已完成毒品贩卖的全部活动，被告人马一洒给主观上有实施贩卖毒品的故意，并非是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施贩卖毒品的，且辩护人就该辩护意见也未出示相关证据予以证实，故该辩护意见，本院不予支持；辩护人同时还提出毒品来源存疑致使涉案毒品数量和纯度含量无法证实，在临夏市查获毒品中大量掺假的辩护意见，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条的规定，毒品数量以查证属实的毒品数量计算，不以纯度折算，故该辩护意见，本院亦不予支持。   被告人纪晓峰的辩护人提出被告人纪晓峰的行为应认定为非法持有毒品罪的辩护意见。运输毒品是指采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法在我国领域内将毒品从此地转移到彼地的行为。非法持有毒品罪，是指明知是鸦片、海洛因或者甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且数量较大的行为。该案中，被告人纪晓峰将毒品已通过交通工具从甘肃省临夏市，侵犯了毒品运输的法律制度。根据最高人民法院关于印发《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的通知规定吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。结合到案件中，被告人纪晓峰在购买毒品后非法持有较大数量的毒品是为了进行运输，客观上毒品也实际从甘肃省临夏市，运输活动已完成,其行为符合运输毒品的构成要件，故该辩护意见，本院不予支持。   被告人马各几录及其辩护人提出被告人马各几录运输毒品的数量应以从马各几录处实际查扣的毒品数量认定的辩护意见，经查，被告人马一洒给和马各几录的供述相互印证，可证实二被告人在返回格尔木市途中被告人马各几录已明知被告人马一洒给携带毒品而仍受其雇佣为其运输毒品，其行为构成运输毒品罪的共同犯罪，对运输的全部毒品数量承担刑事责任，其运输毒品数量应认定为49.5846克，故该辩护意见，本院不予支持；辩护人还提出被告人马各几录在运输毒品过程中处于从属、辅助地位，主观恶性较小，应认定从犯得辩护意见，经查，被告人马各几录虽不是毒品所有者、买家、卖家与雇佣者纪晓峰相比主观恶性相对较小，但其所驾驶的车辆及其驾驶行为是完成毒品运输的关键和必要因素，其与被告人马一洒给在运输毒品共同犯罪中分工不同，所起作用相当，不宜区分主从犯，故该辩护意见，本院不予支持，但考虑其主观恶相对较小，酌情从轻处罚。   被告人马一洒给、纪晓峰的辩护人同时提出毒品未流入社会，未造成严重危害后果，对被告人酌情从轻处罚的辩护意见，经查，二被告人贩卖、运输毒品的数量分别达58.6702克、49.5846克，毒品虽未流入社会，造成严重危害后果，但其二人行为严重侵犯了国家对毒品的管理制度，且二被告人均属毒品再犯，二被告人主观恶性及社会危害性相对较大，故该辩护意见，本院不予支持。   被告人纪晓峰自归案后能如实供述自己的犯罪事实，并签署《认罪认罚具结书》，依法从轻处罚；被告人马一洒给、马各几录在庭审中虽对自己贩卖、运输毒品数量进行辩解，但对基本事实认可，属如实供述自己罪行，依法对二被告人从轻处罚；被告人马一洒给、纪晓峰曾因犯贩卖毒品罪被科以刑罚，现又犯毒品犯罪，系毒品再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：   一、被告人马一洒给犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产1万元（判决生效后十日内交纳）。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期十二日，即自2020年7月13日至2035年6月30日止）   二、被告人纪晓峰犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币0.5万元（已交纳）。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日至2033年6月21日止）   三、被告人马各几录犯贩运输品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币0.5万元（已交纳）。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日至2030年6月21日止）   四、作案工具：×××号吉利牌轿车、三星SM-G9650黄色手机一部、vivoV1934A浅蓝色手机一部、OPPOA5黑色手机一部、华为荣耀蓝色手机一部、行驶证一本、银行卡二张，予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。   审判长 李晓武   审判员 王晓瑞   人民陪审员 王惠彬     二〇二〇年十一月十九日   书记员 高娜娜