新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）新42民终1070号 上诉人（原审被告）：许策，男，2000年12月6日出生，住新疆维吾尔自治区石河子市。 被上诉人（原审原告）：石河子市时空房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区石河子市5小区**。 法定代表人：许玉军（已故）。 原审被告：杨锈玲，女，1967年2月27日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。 原审被告：何永山，男，1967年7月18日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 原审第三人：许玉尔，男，1967年1月14日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 上诉人许策与被上诉人石河子市时空房地产开发有限公司（以下简称时空公司）及原审被告杨锈玲、何永山、原审第三人许玉尔追偿权纠纷一案，新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院作出（2018）新4223民初750号民事判决，许策不服该判决，向本院提起上诉，本院作出（2019）新42民终62号民事裁定，撤销（2018）新4223民初750号民事判决，发回重审。新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院重审后作出（2019）新4223民初1547号民事判决，许策不服该判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月8日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷及询问当事人，各方当事人均无新证据提交，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 许策上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的原审诉讼请求。事实和理由：关于本案所涉基本事实已由（2017）新42民终1456号民事判决书确认，若要动摇事实必须提供足以推翻的合法证据。一审举证责任分配错误，在上诉人父亲许玉军去世这个对于上诉人举证不利的客观情况下，要求上诉人证明车辆是许玉军直接从新疆开利星空汽车销售服务有限公司（以下简称开利星空公司）购买，不能举证因此证明车辆是购买杨锈玲的，逻辑错误。一审以判决的形式，在没有当事人诉讼请求的情况下，将本案第三人在时空公司的“负责人”地;地位合法化诉人父亲去世时上诉人尚未成年，但有上诉人的母亲即法定代理人代为处理相关事务，多次向时空公司及许玉尔提出主张均遭到拒绝，许玉尔在许玉军去世后，一直非法控制着时空公司不断的持续侵害上诉人的合法利益。时空公司由许策和许玉尔两个股东组成，公司行为应贯彻公司股东会的决议，时空公司在许玉军及继承人许策是否与杨锈玲存在债权债务关系的情况下，擅自向他人支付70万元，依法应当向杨锈玲追偿，如果许玉军和杨锈玲之间存在债权债务关系，也应当由杨锈玲向许策主张。一审“许策在本次庭审中不认可委托代理关系，那么此案给付车款和利息的行为则是无委托管理关系，即构成无因管理”的认定缺乏事实、法律依据。 时空公司辩称，涉案车辆由许玉军从杨锈玲处购买的事实，由购车协议书、付款凭证、车辆保险单等证据及陈述证实，杨锈玲在庭审中也陈述很清楚，开利星空公司将车抵顶给杨锈玲时，双方约定该车出售给他人时直接开发票给购车方，杨锈玲将该车出售给许玉军后，开利星空公司直接将发票开给了许玉军，许玉军与杨锈玲签订的购车协议也约定由杨锈玲提供新车发票给许玉军。（2017）新42民终1456号民事判决书对该车实际付款情况并未审查，许策也未提供过许玉军给开利星空公司付过车款的银行转账凭据、购车协议等基础证据，仅凭购车发票抗辩该车从开利星空公司购买，明显举证不足。时空公司由许玉军与许玉尔两人共同经营管理。许玉军去世后，许玉尔作为公司的唯一管理人，又是许玉军的亲兄弟，代为处理许玉军的事务并管理公司，并不违背公序良俗。给付杨锈玲车款符合许玉军与杨锈玲签订的购车协议约定，也未违背许玉军的意志。时空公司代股东垫付车款后行使追偿权，是对公司合法权益的维护，符合法律规定。许策作为许玉军的法定继承人，继承了涉案车辆，应当清偿与该车辆有关的债务。 杨锈玲述称，2013年3月，杨锈玲担保借给新疆西营海华新型建材有限公司150万元，约定一年期还款，但到期没有归还。2014年3月新疆西营海华新型建材有限公司与项目总包方中建新疆建工（集团）有限公司签订供应建筑用隔墙板合同，年底工程完工后，甲方新疆开源恒基房地产开发有限公司和开利星空公司没钱付中建公司工程款，中建公司也没钱付新疆西营海华新型建材有限公司工程款，后经三方商议签订了汽车抵减工程款及债权转让协议，即以两辆全新的宝马车抵工程款，并商定暂不开具发票，以避免二次过户交易，待车具体落户时再开发票。2015年3月21日新疆西营海华新型建材有限公司因无钱归还杨锈玲欠款，于是以87万元的价格抵一辆车给杨锈玲，杨锈玲出具收据。2015年7月杨锈玲与许玉军签署该辆车买卖合同，成交价70万元，同时约定了付款期限及违约责任。杨锈玲将车交给许玉军，并协助他去开利星空公司开出发票，办理了落户。但许玉军因生意欠款原因迟迟没有付款给杨锈玲，直至许玉军去世。后得知该车由许玉军购买，实际是许玉尔使用，杨锈玲找许玉尔要车款，后来许玉尔经手，由时空公司于2016年3月3日一次性付清车款70万元并答应一个月后支付拖欠利息126000元，后来利息委托何永山收取，由许玉尔付清。 何永山未提交陈述意见。 许玉尔未提交陈述意见。 时空公司向一审法院起诉请求：判决被告返还原告垫付的购车款70万元。 一审法院认定事实：原告时空公司是由许玉军（已故）与其弟弟许玉尔共同成立的有限公司，许玉军占公司股份的98%并任公司的法定代表人，许玉尔占公司股份的2%任公司的监事并负责财务。被告许策系许玉军的婚生子也是唯一的第一顺序继承人。2016年2月19日许玉军因突发疾病去世时，被告许策尚未成年，时空公司便由公司股东、监事许玉尔负责经营管理。被告杨绣玲于2013年3月27日与朋友张岩共同出资借给新疆西营海华新型建材有限公司150万元，约定借款期限一年。到期后，新疆西营海华新型建材有限公司只向杨绣玲、张岩支付了部分利息。2014年新疆西营海华新型建材有限公司给开利星空公司的4S店做了400多万的工程。一年后，开利星空公司无钱向新疆西营海华新型建材有限公司付款，经协商两家公司签订了以物抵债的转让协议，开利星空公司的4S店以两辆全新的宝马X6车抵偿给西营海华新型建材有限公司，每辆车款为875605.5元。双方约定开利星空公司的4S店暂不为车辆开具购车发票，待车辆转让确定后由开利星空公司的4S店为购车人开具发票。新疆西营海华新型建材有限公司接手车辆向开利星空公司的4S店出具了收条后，又与被告杨绣玲、张岩达成以每辆车875605.50元共两辆宝马X6车以物抵债的协议。该协议达成后，杨绣玲接手了上述两辆车并向新疆西营海华新型建材有限公司出具了收条。通过何永山介绍并担保，被告杨锈玲（甲方）与乙方许玉军于2015年7月20日签订车辆买卖协议，协议书由何永山书写并复写，杨锈玲、许玉军在协议书上签名，并由何永山担保。协议约定：原车价875000元，协议转让价70万元，杨锈玲提供新车发票、合格证、关税单等所有手续，协助办理新车落户，于2015年8月20日前一个月内付清车款70万元；如果逾期从2015年8月20日开始按3分承担利息。2015年7月22日许玉军从杨锈玲处开回宝马X6越野车一辆。2015年8月25日该车通过被告杨绣玲从开利星空公司的4S店开具购车发票将该车所有权登记在许玉军名下。由于许玉军于2016年2月19日突然去世，杨锈玲在2016年3月3日便向负责时空公司经营管理业务的许玉尔索要宝马X6的车款；许玉尔于2016年3月3日以原告时空公司的名义向杨锈玲通过银行转账70万元；杨绣玲向时空公司出具了收到车款70万元的收条。因许策的母亲与许玉军2012年离婚，许策是许玉军的唯一法定继承人，车辆登记在许玉军名下，但被许玉尔占有使用，许策起诉许玉尔返还该车辆。（2017）新4223民初516号及（2017）新42民终1456号生效判决均判决许玉尔向许策返还车辆，该车经过执行已交付给许策。一审法院认为，许玉军占公司股份的98%并任公司的法定代表人，但许玉军的财产与时空公司的财产均相互独立，不因许玉军为公司的主要出资人而与公司的财产混同。根据原告举证及杨锈玲举证的其与许玉军签订的协议书及车辆保险单、行驶证的车辆识别代码，结合其他证据相印证，可以认定许玉军与杨锈玲的买卖车辆合同成立。许策认可是开利星空公司的发票落车户，登记在许玉军名下。许策辩解许玉军从开利星空公司购车与杨锈玲没有关联性。许策没有举证证实许玉军与开利星空公司有车辆书面买卖合同，以发票主张许玉军与开利星空公司有买卖车辆合同关系，对此辩解应举证付款的凭据（无论是汽车交易习惯刷卡付款的交易明细单还是银行转账记录还是现金支付）证明车辆是许玉军直接从开利星空公司购买，许策方不能举证。杨锈玲陈述：“当时4S店说抵给我车后先不开发票，如果开了发票再转让就成二手车，等以后想开发票时来开利星空开发票。”杨锈玲的陈述结合其他证据予以认证，时空公司替许玉军给付车款70万元的事实。（2017）新4223民初516号及（2017）新42民终1456号民事判决书判决认为许玉尔代许玉军给付车款的行为是代理行为，许策在多案的历次庭审中均不认可委托代理关系，那么此案给付车款行为则是无委托管理行为，即构成无因管理。许策作为被继承人许玉军的唯一财产继承人，依照《中华人民共和国继承法》第三十三条规定，许策继承涉案车辆财产应当偿还被继承人许玉军的债务。依照《中华人民共和国公司法》第三条的规定，原告时空公司替原法定代表人许玉军垫付70万元的行为构成无因管理，原告时空公司有权向车辆所有人许玉军的继承人许策追偿由公司垫付的购车款70万元。有限责任公司是人和兼资和公司，许策作为许玉军的继承人可以继承股东资格，但是，公司章程另有规定的除外。目前股东身份之诉在石河子法院涉诉，股权登记未当然自行变更，许策在本案第二次庭审中已是成年人，但不是时空公司的法定代表人。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十条第一款规定没有正职负责人的以其主持工作的副职负责人为法定代表人。原法定代表人许玉军死亡，为了维护公司利益，许玉尔作为公司的负责人以公司名义起诉个人债务，符合原告主体资格；许玉尔作为时空公司的负责人有权代表公司垫付原法定代表人许玉军生前所欠被告杨绣玲的购车款。许玉尔代表公司垫付购车款及原告时空公司向许策追偿垫付车款70万元的行为和请求，予以支持。杨绣玲、何永山与许玉军的购车协议已经履行完毕，且时空公司在本案中行使的是追偿权，杨绣玲、何永山不是追偿权的相对方；许玉尔作为时空公司的负责人其同意时空公司向杨绣玲支付购车款的行为代表的是时空公司，该付款行为应由时空公司承担责任。综上，杨绣玲、何永山、许玉尔在本案中不承担责任。判决：一、被告许策于本判决生效后立即支付原告时空公司给许策父亲许玉军垫付的车款70万元；二、驳回原告时空公司对被告杨锈玲、被告何永山、第三人许玉尔的诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院审理查明，时空公司于一审庭审中提供的新疆维吾尔自治区石河子市人民法院（2016）兵9001民初字3169号及新疆生产建设兵团第八师中级人民法院（2016）兵08民终744号民事判决书，确认许策是时空公司占股份98%的股东。 本院认为，当事人起诉应有具体的诉讼请求和事实、理由。时空公司由许策父亲许玉军持股98%，为该公司法定代表人，许玉尔持股2%，为该公司监事。许玉军身故后，（2016）兵9001民初字3169号及（2016）兵08民终744号生效判决确认许策继承其父亲许玉军的股权，为时空公司持股98%股权的股东。根据《中华人民共和国公司法》第四条规定：“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”时空公司未提供证据证明许玉尔为依照法定程序确定的时空公司法定代表人。同时，时空公司系依法设立并登记的法人，一审适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十条第一款规定：“法人的法定代表人以依法登记的为准，但法律另有规定的除外。依法不需要办理登记的法人，以其正职负责人为法定代表人；没有正职负责人的，以其主持工作的副职负责人为法定代表人。”认定许玉尔为时空公司负责人属适用法律错误。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款规定法人由其法定代表人进行诉讼。时空公司原法定代表人身故，现尚未确定法定代表人，在此情况下，许玉尔以时空公司名义提起的诉讼请求，不能代表时空公司法人意志，故应驳回起诉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院（2019）新4223民初1547号民事判决； 二、驳回石河子市时空房地产开发有限公司的起诉。 一审案件受理费10,800元，退还石河子市时空房地产开发有限公司；上诉人许策预交的二审案件受理费10,800元予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长  印 新 红 审判员  刘  琳 审判员  古丽格娜 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  孙  逊