河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终964号上诉人（原审原告）：李征征，男，1987年12月16日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：颜玉兰，系李征征母亲。委托诉讼代理人：崔小霞，济源市天坛法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：济源市第二人民医院，住所地：济源市沁园中路**。法定代表人：薛继东，该院院长。委托诉讼代理人：李永军，该院工会主席。委托诉讼代理人：赵先进，济源市诚信法律服务所法律工作者。上诉人李征征与上诉人济源市第二人民医院医疗损害责任纠纷一案，双方均不服济源市人民法院（2020）豫9001民初3996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李征征上诉请求：1.请求撤销原审判决，改判在原判决的基础上增加赔偿数额64895.36元；2.一、二审诉讼费由济源第二人民医院承担。事实××理由：一、一审法院依据鉴定结论，酌情判令由济源第二人民医院承担25％的责任，属于法律赋予的自由裁判权的行使，但该自由裁判权酌定的责任对李征征明显不公。李征征2018年8月29日左膝部踝部崴伤，9月1日18时46分，因左膝部踝部崴伤疼痛到济源第二人民医院处进行诊疗，济源第二人民医院拍片诊断为：××左腓总神经损伤，同时给予李征征左小腿踝关节功能位石膏托外固定，对症药物治疗，并建议抬高患肢，明日或后日到市人民医院行肌电图检查，5-7天内随诊”。当天晚上李征征到家后遵照医嘱将左踝部抬高休息，夜里感觉不适，脚趾发黑、疼痛难忍，2018年9月2日又到济源第二人民医院找医生吕志刚查看原因，吕志刚医生才行彩超检查，报告显示考虑血栓形成。李征征认为济源第二人民医院的不当医疗行为是直接导致李征征截肢严重后果的主要原因，应承担主要责任，鉴定意见也显示李征征初次到济源第二人民医院诊疗时就已经出现了血栓形成的临床症状与体征表现，济源第二人民医院未系统全面履行诊疗义务，延误病情。鉴定意见第（二）项1中关于医方对患者疾病的诊疗行为是否存在过错中载明：××—××动脉血栓”形成，作进一步认识，检查与诊断，从而导致患肢快速向肢体坏死转化，导致截肢的后果，另从李征征的病历资料中能够看出李征征到郑大一附院处诊断时两条腿都有血栓形成，但右腿没有造成严重后果，充分说明是济源第二人民医院的不当诊疗行为造成李征征动脉栓塞进展凶猛。可见济源第二人民医院的诊疗行为的过错程度非常大，然而，鉴定意见最终认定存在次要原因力作用，参与度25％左右。济源第二人民医院的不当医疗行为给李征征及其家庭造成了无法弥补的遗憾，李征征30来岁，正值风华正茂的年纪，一夜之间从一个正常人变成少一条腿的××人，李征征及家人均不能接受这个惨重的后果，为此，李征征妻子弃李征征而去，父亲因无法忍受家庭变故的打击，突然去世，现李征征家庭仅留下李征征与年迈的母亲相依为命。既然鉴定意见载明参与度25％左右，那么一审法院应充分考虑李征征作为弱势群体的受害情况，从保护弱者的角度酌定30％的责任才合情合理合法。二、一审法院认定李征征的交通费及精神损害抚慰金数额过低；根据李征征的住院情况及到杭州、郑州、洛阳等处进行鉴定等实际支出的费用，李征征认为其主张的交通费5000元应予支持；根据济源第二人民医院的过错程度，本次事故造成李征征截肢的严重后果以及本次事故给李征征及其家庭造成的精神损害程度及当地的生活水平，李征征认为应当支持40000元。济源第二人民医院辩称，济源第二人民院的诊疗行为没有过错，李征征血栓的形成部位是腹部，充分证明了截肢的后果完全是因为其自身免疫功能疾病，以及李征征没有如实陈述自己的既往病史、隐瞒病情造成，济源第二人民医院不应该承担赔偿责任，更不应该承担李征征的精神损害抚慰金等损失。济源第二人民医院上诉请求：撤销一审判决，改判其不赔偿李征征298976.7元。事实××理由：一、济源第二人民医院对李征征的诊断及采取的治疗措施完全正确，没有过错、过失，李征征到济源第二人民医院门诊就诊时间是下班时间，××人，医生根据李征征的陈述，做了相关检查，诊断为左腓总神经损伤，并对症给予左小腿踝关节功能位石膏托外固定、药物治疗，以及医嘱次日到济源市人民医院从肌电图检查。次日，李征征腹部大动脉血栓形成，是因其自身免疫功能疾病等原因形成。首先，血栓形成的部位是腹部，不是左小腿踝部；其次，形成的是大动脉血栓，不是静脉血栓，说明与左小腿踝关节石膏托外固定没有任何关系，根本不可能因外固定而形成动脉血栓，更不可能导致腹部大动脉血栓形成；其腹部动脉血栓的形成完全是李征征××、腹主动脉夹层××长期吸烟、肥胖体质等原因导致；济源第二人民医院的医疗行为根本不可能导致腹部大动脉血栓形成。李征征截肢的结果与济源第二人民医院的医疗行为没有因果关系，不符合侵权构成要件。二、一审法院诉前鉴定行为违法。首先，法律并未规定法院立案之前可以组织当事人进行司法鉴定，违背了司法的被动性原则。其次，在诉前鉴定过程中，一审法院程序违法，鉴定意见不能作为定案依据。三、诉讼前、诉讼中，济源第二人民医院均申请重新鉴定，但是，济源市人民法院均未答复，径行判决，违反公平原则。四、一审认定的损失数额错误，没有将李征征治疗自身疾病的费用××医保报销的费用扣除。假肢费用没有实际发生××产生，应待实际费用发生后再确定。李征征辩称，一、李征征初次到济源第二人民医院治疗时的病情仅是左膝部踝部崴伤疼痛，济源第二人民医院没有系统全面履行诊疗义务，××-动脉血栓形成作进一步认识、检查与诊断，延误病情，从而导致患肢快速向肢体坏死转换，导致截肢的严重后果，并非济源第二人民医院所称的系李征征自身免疫功能疾病等原因造成，杭州市华硕司法鉴定专家在鉴定意见书中也明确分析造成血栓形成的原因以及济源第二人民医院的过错程度，因此，济源第二人民院在诊疗过程中是存在明显过错。二、李征征按照一审法院的规定，申请各项诉前鉴定，人民法院通过摇号选择鉴定机构并委托鉴定，鉴定程序合法。杭州市华硕司法鉴定意见书于2019年4月2日作出后，双方均向鉴定机构提出了异议申请，鉴定中心于2020年1月17日作出鉴定意见说明函，该函明确告知双方对鉴定意见不予认可，可申请向其他机构重新鉴定。济源第二人民医院在长达半年多的时间内未申请重新鉴定，而是在李征征诉讼后的庭审过程中提出，恶意拖延诉讼，损害李征征的利益。三、一审判决的各项损失数额正确，假肢费用系由专业鉴定机构鉴定，应当予以支持。李征征向一审法院起诉请求：1.判令济源第二人民医院赔偿李征征医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费、伤残赔偿金等各项费用共计477470.15元；2、本案诉讼费用由济源第二人民医院承担。一审法院认定事实：2018年9月1日18时46分，李征征因为左膝部踝部崴伤疼痛到济源第二人民医院处进行诊疗，被诊断为：××左腓总神经损伤，同时给予李征征左小腿踝关节功能位石膏托外固定，对症药物治疗，并建议抬高患肢，明日或后日到市人民医院行肌电图检查，5-7天内随诊”。2018年9月2日李征征因当天晚上回家后不适，又到济源第二人民医院找此前处置的医生吕志刚查看原因，彩超报告显示考虑血栓形成。济源第二人民医院与中国人民解放军第一五三中心医院联系后让李征征转往该院，李征征到中国人民解放军第一五三中心医院后经检查在该院无法治疗，又让李征征转往郑州大学第一附属医院，经诊疗先后做了取栓术及截肢术,2018年9月22日，经患者及家属要求住院，出院医嘱为：1、遵医嘱规律服药；2、戒烟酒、低盐低脂饮食；3、休息3周，避免劳累、避免受凉，避免刺激；4、定期复查，不适随诊。2019年3月7日，一审法院委托杭州华硕司法鉴定中心对李征征医疗损害一案进行医疗损害鉴定。2019年4月2日，杭州华硕司法鉴定中心出具杭州华硕（2019）临鉴字第145号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、济源第二人民医院的不当医疗行为××患者自身所患的严重疾患（下肢动脉栓赛形成）导致肢体最终的坏死与截肢，均分别存在大小不等的原因力关系，但尤以患者自身所患疾患的严重程度，为其主要的原因力作用因素；而济源第二人民医院的不当医疗行为，应为次要原因力作用因素。郑州大学第一附属医院诊疗行为未见明显的医疗过错行为。2、济源第二人民医院的不当医疗行为，在患者目前不良后果中的原因力参与度为25%左右。2019年6月5日，一审法院委托江西德林司法鉴定中心对李征征假肢安装、更换周期及维修费用进行鉴定。2019年6月26日，江西德林司法鉴定中心出具德林司法鉴定中心（2019）肢鉴字第194号辅助器具鉴定意见书，鉴定意见为：1、选配国产普及型左大腿假肢，价格为人民币贰万伍仟元整（25000元）；该产品使用肆年需更换壹次。2、选配国产普及型凝胶套，价格为人民币伍仟元整（5000元）；该产品使用贰年需更换壹次。3、选配国产普及型凝胶套锁具，价格为人民币叁仟元整（3000元）；该产品使用肆年需更换壹次。4、假肢使用过程中需定期保养、维修，总费用按假肢装配款的20%计算。5、被鉴定人装备假肢约需叁拾天左右的装配及训练时间以便假肢适配及掌握使用要领，装配期间，康复训练费用为每天200元（按30天计算）；装配训练期间需陪护壹人。6、依据《2018年我国卫生健康事业发展统计公报》，中国现行人均预期寿命为77岁。（装配不足一次的按一次计算，超出人均寿命的按一次计算）。7、被鉴定人李征征，男，1987年12月16日出生，诊断截止时间2018年9月。配置年龄按照31周岁计算。8、××辅助器具费用的计算：（77-31）÷4=11.5（按12次计算）。李征征装配假肢费用：（25000×12）+（25000×20%×12）=360000元。李征征装配凝胶套的次数：（77-31）÷2=23（按23计算）。李征征装配凝胶套的费用：5000×23次=115000元。李征征装配凝胶套锁的费用：3000×12次=36000元。康复训练费用：200×30天=6000元。合计费用伍拾壹万柒仟元整（517000元）。2019年6月17日，一审法院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对李征征进行伤残等级鉴定。洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2019年8月16日出具洛鑫正司鉴所（2019）临鉴字第440号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李征征因故致左大腿上、中段以远缺失（髂嵴以下29.5cm）。参照《人体损伤致残程度分级》5.6.6.2条款之规定，评定为六级伤残。2019年6月17日，一审法院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定关于李征征进行误工期限、护理依赖程度、护理人数、护理期限及营养期限进行鉴定，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所2019年8月16日出具洛鑫正司鉴所（2019）临鉴字第310号医疗评估意见书，鉴定意见为：1、伤后误工期限、营养期限、护理期限及护理人可至伤残评定前一日。2、根据目前情况，在假肢安装后并经适应性锻炼两个月内存在部分护理依赖。2020年1月17日，杭州华硕司法鉴定中心出具的鉴定意见说明函，就双方当事人××异议书”的问题解答如下：1、被鉴定人目前后果问题、及形成原因分析:被鉴定人左下肢急性动脉血栓形成，行左下肢截肢术。动脉血栓大多是在动脉粥样硬化的基础上形成的，下肢动粥样硬化引起血管腔严重狭窄者可出现间歇跛行、足背动脉搏动消失，严重者甚至可发生坏疽。据送检材料记载，本例既往存在吸烟史，2天前存在外伤史，首次就诊时左小腿及足部感麻木、足背伸受限。符合左下肢动脉血栓形成的临床表现。综上分析，本例存在引起动脉血栓形成的基础（如外伤史、吸烟史等）其左下肢急性动脉血栓形成的主要系自身因素所致。2、济源第二人民医院的诊疗行为分析；本例首次就诊时的临床表现，自诉：左小腿及足部感麻木、足背伸受限。查体示：腓骨颈处无压痛、叩击疼，Tilne征可疑阳性，左踝部足背感麻木，左踝、足趾背伸受限。拍片未见异常。首诊医院单纯依据被鉴定人的临床表现，未实施相关辅助检查（如神经电生理检查），即确诊腓总神经受损，分析上述诊疗行为欠妥。3、关于医疗损害比例划分问题；本例损害后果主要系自身元素所致，首诊医院的诊疗行为在其目前的后果发生中占有一定的次要因素。本次鉴定材料均由法院质证后提供。此外，若医患双方当事人对本中心出具的鉴定意见不予认可，可以申请其他机构进行重新鉴定。2020年7月29日，济源第二人民医院向一审法院提出重新鉴定申请书，认为其对李征征的诊断及采取的治疗措施并无不当，这一诊疗行为也得到了专家的认可。杭州华硕司法鉴定中心认为其院未实施相关辅助检查（如神经电生理检查），事实上，其院及整个济源范围内的医院都没有神经电生理检查设备××技术，并且专家也认可其院诊断左腓总神经损伤，并采取石膏托外固定的医疗行为，未见明显不妥，这充分说明其院的医疗行为××李征征动脉血栓形成并截至没有关系，医生对李征征之后形成的动脉血栓也是不可预见到的，动脉血栓的形成是其自身遗传免疫功能因素，平时大量吸烟，每天一包，身体、自身肥胖等原因导致的，与其院石膏托外固定没有任何关系。所以杭州华硕司法司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书及鉴定意见说明函，其内容前后矛盾，不符合医学临床医学的技术规范，故申请重新鉴定。针对济源第二人民医院对因果关系及参与度申请重新鉴定，李征征认为不应当支持济源第二人民医院的重新鉴定申请，理由如下：1、鉴定程序合法；杭州市华硕司法鉴定中心是李征征、济源第二人民医院双方通过一审法院共同摇号选定的机构，鉴定机构及鉴定人员均具备相应鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论充分，济源第二人民医院的重新鉴定申请，完全不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据》若干规定第40条的相关规定。2、鉴定意见认定事实清楚，作出的结论依据充分；鉴定意见显示，李征征初次到济源第二人民医院诊疗时就已经出现血栓形成的临床症状与体征表现，××××动脉血栓”形成，做进一步认识检查与诊断，从而导致患肢快速向肢体坏死转化，济源第二人民医院过错责任重大。该鉴定意见2019年4月2日作出后，李征征、济源第二人民医院双方均不服，均向鉴定机构提出异议申请，鉴定中心于2020年1月17日作出鉴定意见说明函，告知双方对鉴定意见不予认可，可申请其他机构重新鉴定。而济源第二人民医院在长达半年多的时间内，未申请重新鉴定，而是在李征征诉讼后，庭审过程中提出，完全是在恶意拖延时间损害李征征的利益，故李征征坚决不同意济源第二人民医院重新鉴定。庭审中，李征征主张的损失为：1、医疗费：90849.17元（梨林卫生院67.95元+济源第二人民医院437.8元+解放军一五三医院1223.4元+郑大一附院89120.02元）；2、外购药费3108.3元、购双拐杖210元；3、误工费：35100元（3000元/月÷30天=100元/天；100元/天×351天=35100元；从受伤之日2018年8月29日计算至伤残评定前一日2019年8月15日共计351天）；4、护理费：51375元（45677元/年÷365天=125元/天；125元/天×（351天+60天）=51375元；从受伤之日2018年8月29日计算至伤残评定前一日（2019年8月15日）共计351天，鉴定意见载明××根据目前情况，在假肢安装后并经适应性锻炼两个月内存在部分护理依赖”，故护理费再计算60日）；5、住院伙食补助费：1000元（50元/天×20天=1000元）；6、营养费：7020元（20元/天×351天=7020元）；7、交通费：5000元；8、鉴定费：13800元（假肢鉴定费3500元+伤残鉴定费3100元+因果关系鉴定费7200元）；9、鉴定检查费：675元；10、假肢费用：517000元+52000=569000元；11、伤残赔偿金：342009.7元（34200.97元/年×20年×50%=342009.7元；12、被抚养人生活费：55971元（20989.15元/年×16年×50%÷3=55971元）；13、精神抚慰金：40000元，以上损失共计1215118.17元，要求济源第二人民医院承担40%的责任为486047.27元。济源第二人民医院对李征征主张医疗费有异议，认为相关费用系治疗李征征原发病所发生的费用，李征征不能证明是因医院治疗过错而导致其疾病所发生的费用；对误工费李征征没有证据证明其在河南轩振保安公司工作，月工资3000元；洛阳××江西的两份鉴定意见书其均不知情，诉前法院也没有通知其单位，该两份意见书也不能作为证据使用，对鉴定费发票四张13800元有异议，只认可李征征到杭州华硕司法鉴定中心做过鉴定，发生过费用，剩余费用不认可；对李征征计算的护理费有异议，李征征并没有提供医疗机构出具的系颜玉兰、李二波等人在护理李征征的相关证据，所以该护理费计算的不客观、不真实；交通费有异议，应以普通交通工具客车的票据为准；对李征征需要配假肢费用，认为是李征征自身免疫引起的，导致截止所发生的费用，不是医疗行为而导致的；李征征的伤残等级六级，是其自身原因导致截止所造成的伤残，并不是医院的医疗行为而导致，与医院行为没无关。综上，对李征征主张的损失清单中的各项损失，是李征征自治疗其自身疾病所产生的费用，医院均不应该承担。李征征认为，李征征的所有医疗费用，均是实际产生的实际支出，因济源第二人民医院在诊疗过程中存在过错行为，故应当承担李征征的医疗损失；李征征的外购药，是李征征遵照医嘱，实际产生的费用；李征征受伤后由其母亲颜玉兰及姐夫李二波护理，李二波是大车司机，其收入标准超过了护理行业的标准，该护理费李征征主张1人，按照行业标准每天125元计算；交通费是李征征到杭州华硕司法鉴定中心做因果关系及参与度鉴定，到江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心做假肢安装更换周期及维修费用鉴定，到洛阳鑫正法医临床司法鉴定所，做伤残以及误工护理期限进行鉴定，以及李征征转院、住院治疗、治疗中护理人员及亲属来回奔波医院等实际支出；关于到江西德林司法鉴定所鉴定，以及洛阳鑫正法医司法所鉴定，李征征均是依照法律规定诉前申请法院鉴定的，济源第二人民医院称其不知情，不符合客观事实。从济源第二人民医院的门诊病历首页中记载的内容，能够清晰的看出，李征征是因左膝部、踝部外伤疼痛到济源第二人民医院处进行诊疗的，但因济源第二人民医院的过错诊疗行为给李征征造成严重后果，且济源第二人民医院让李征征转院过程中，也未采取任何紧急救治措施，让李征征转往不对口的中国人民解放军第153中心医院，因该医院无法治疗李征征的疾病，又转往郑州大学第一附属医院，济源第二人民医院的行为也延误了李征征的最佳治疗时间，因此造成李征征截肢的严重后果，是济源第二人民医院的过错造成，济源第二人民医院应当承担40%的赔偿责任。另李征征表示，因李征征工作单位不给李征征提供相关证明，现对李征征误工费计算标准变更为，按照上一年度城镇居民人均总收入34200.97元/年计算。一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷。《中华人民共××国侵权责任法》第五十四条规定:××患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任”。在医疗损害争议案件中,涉及医疗机构是否存在过错以及与患者的损害后果之间是否存在因果关系等问题,具有较强的专业性及复杂性,鉴定机构的鉴定意见,是具有医学专业知识及大量临床经验的专家根据临床诊疗规范及实践并依照法定程序所作出,故具有较强的证明力,在无其它证据足以证明其鉴定意见存在错误的情况下,法院应以此作为认定相应事实的主要依据。本案中，一审法院委托杭州华硕司法鉴定中心对李征征医疗损害一案进行医疗损害鉴定，杭州华硕司法鉴定中心出具鉴定意见说明函，对李征征、济源第二人民医院××异议书”的问题进行了解答，现济源第二人民医院申请重新鉴定，李征征坚决反对，认为济源第二人民医院在拖延时间，一审法院认为，济源第二人民医院申请重新鉴定的理由不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的重新鉴定的情形，不予准许；一审法院委托江西德林司法鉴定中心对李征征假肢安装、更换周期及维修费用进行鉴定、一审法院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对李征征进行伤残等级鉴定、一审法院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定关于李征征进行误工期限、护理依赖程度、护理人数、护理期限及营养期限进行鉴定，上述鉴定的鉴定机构××鉴定人员都具备相应的鉴定资格,鉴定报告合法、客观、有效,对上述鉴定结论予以采信。济源第二人民医院辩称在江西德林司法鉴定中心××洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行的鉴定没有通知其参加，经查询一审法院诉前鉴定的卷宗，一审法院已通知济源第二人民医院参加上述鉴定，故济源第二人民医院此辩称理由不能成立，不予采信。经庭审质证,结合鉴定结论并参照河南省的相关赔偿标准,一审法院对李征征提出的各项损失核定如下:1、医疗费：90849.17元；2、外购药费3108.3元、购双拐杖210元；3、误工费：32888.7元；（34200.97元/年÷365天=93.7元/天；93.7/天×351天=32888.7元）；4、护理费：51375元；5、住院伙食补助费：1000元；6、营养费：7020元；7、交通费本院酌定3000元；8、鉴定费：13800元；9、鉴定检查费：675元；10、假肢费用：517000元+52000=569000元；11、伤残赔偿金：342009.7元；12、被抚养人生活费：55971元；13、精神抚慰金本院酌定25000元，以上损失共计1195906.87元，经鉴定，济源第二人民医院的不当医疗行为，在患者目前不良后果中的原因力参与度为25%左右，综合本案情况，一审法院酌定济源第二人民医院承担25%的责任，济源第二人民医院应赔偿李征征298976.7元。依照《中华人民共××国侵权责任法》第十六条、第五十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，判决：济源第二人民医院在判决生效后十日内赔偿李征征298976.7元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共××国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8462元（缓交），减半收取为4231元，由李征征负担1331元，由济源第二人民医院济源第二人民医院负担2900元。二审期间，济源第二人民医院提供李征征在郑州大学第一附属医院住院病历资料中的截肢报告，该证据来源于一审法院诉前鉴定郑州大学第一附属医院提供的病历资料，证明：李征征本人存在××，腹主动脉夹层合并血栓。李征征质证意见如下：对证据的真实性有异议，该证据系复印件，不能证明是谁书写，也没有载明时间，不能证明济源第二人民医院的证明指向。本院对该证据分析认为：济源市第二人民医院庭审后提交了加盖济源市人民法院诉前鉴定审核专用章的该份资料，该资料来源于诉前鉴定病历资料，对真实性应予确认。该份资料在诉前鉴定阶段已经向鉴定机构移交作为鉴定资料使用，鉴定机构对本案的医方过错程度、××等均进行了全面综合分析，该证据不属于新证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明：李征征在郑州大学第一附属医院住院费用89014.02元，其中个人支付金额为43543.11元，医保支付金额为45470.91元。本院认为，《中华人民共××国侵权责任法》第五十四条规定:××患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任”。一审法院诉前委托杭州华硕司法鉴定中心对李征征医疗损害一案进行医疗损害鉴定，杭州华硕司法鉴定中心鉴定意见对医方诊疗行为是否存在过错、患者自身所患动脉血栓形成与患者目前不良后果的影响因素、医方的医疗行为与患者目前后果的参与度均进行了分析，鉴定意见为：1.济源第二人民医院的不当医疗行为××患者目前自身所患的严重疾患（下肢动脉栓塞形成）导致肢体最终的坏死与截肢，均分别存在大小不等的原因力关系，××的严重程度，为其主要的原因力作用因素；而济源第二人民医院的不当医疗行为，应为次要原因力作用因素。郑州大学第一附属医院诊疗行为未见明显的医疗过错行为。2.济源第二人民医院的不当医疗行为，在患者目前不良后果的原因力参与度为25%左右。针对双方提出的异议，杭州华硕司法鉴定中心于2020年1月17日出具了说明函，对李征征、济源第二人民医院××异议书”的问题进行了答复，诉前鉴定程序符合法律规定，济源第二人民医院在一审中提出申请重新鉴定的理由，不符合重新鉴定的情形，一审法院未予准许，处理程序并无不当。杭州华硕司法鉴定中心的鉴定意见客观、全面分析了医方诊疗行为的过错、患者自身所患动脉血栓形成与患者目前不良后果的影响因素、医方的诊疗行为与患者目前后果的参与度，一审法院据此确定济源第二人民医院承担25%的责任，客观、合理，李征征、济源第二人民医院关于赔偿责任比例的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。关于李征征的各项损失标准，一审法院委托江西德林司法鉴定中心对李征征假肢安装、更换周期及维修费用进行鉴定，结合上述鉴定意见以及李征征的年龄、伤残等级情况，一审判决确定李征征的假肢费用属于合理、必要的赔偿项目，符合法律规定，济源第二人民医院上诉认为不应支付假肢费用的理由不能成立；一审确定的交通费、精神损害抚慰金综合考虑了本案的实际情况以及当地的生活水平等因素，并无明显不当，李征征对该两项费用的上诉请求不能成立，本院不予支持。但一审在确定李征征的医疗费数额时，未考虑到李征征在郑州大学第一附属医院住院费用中有医保支付部分，医保支付金额45470.91应予扣除，李征征的总损失应为1150435.96元，济源第二人民医院应承担25%的赔偿责任为287609元。综上所述，一审认定事实基本清楚，适用法律正确，但部分项目处理结果不当，应予纠正。依照《中华人民共××国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：变更济源市人民法院（2020）豫9001民初3996号民事判决主文为××济源市第二人民医院在本判决生效后十日内赔偿李征征损失287609元”。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共××国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8462元（缓交），减半收取为4231元，由李征征负担1331元，济源市第二人民医院负担2900元；二审案件受理费5785元，由济源市第二人民医院负担。本判决为终审判决。审判长 董 慧审判员 张莎莎审判员 石 林二〇二〇年十一月十八日书记员 成仁杰