四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川34民终1183号 上诉人（原审被告、原审原告）：西昌鼎固建材有限公司，住所地：四川省西昌市经久乡。 法定代表人：李元孝，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈荣，四川月城律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被上诉人（原审原告、原审被告）：吴绍刚，男，1978年12月出生，汉族，村民，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：陈敏，四川毫达（凉山）律师事务所律师，代理权限为特别授权。 上诉人西昌鼎固建材有限公司（以下简称西昌鼎固公司）因与被上诉人吴绍刚劳动争议纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2020）川3401民初1311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人西昌鼎固公司的委托诉讼代理人陈荣、被上诉人吴绍刚及其委托诉讼代理人陈敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 西昌鼎固公司上诉请求：1.撤销四川省西昌市人民法院（2020）川3401民初1311号民事判决，改判上诉人不向被上诉人支付一次性伤残补助金58500.00元、一次性医疗补助金32172.00元、一次性就业补助金134050.00元、停工留薪期工资13500.00元、医疗费44242.00元、住院期间护理费2320.00元、住院期间伙食费320.00元、外出治疗交通费和食宿费1074.00元、劳动能力鉴定费300.00元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人受伤是因交通事故导致，不是在工作岗位上因工作原因发生的工伤，应依据侵权责任法的相关规定向侵权人主张赔偿，赔偿不足部分才向上诉人主张工伤保险待遇赔偿。1.被上诉人是在2018年11月25日早上6点骑电动自行车回家与案外人冯远芬相撞发生交通事故，西昌市公安局交通警察大队认定被上诉人承担次要责任，案外人冯远芬承担主要责任。2.案外人冯远芬应向被上诉人赔偿医药费、残疾赔偿金、住院期间护理费、误工费、住院期间伙食补助费、住院期间营养费等相关费用。二、2019年1月18日，被上诉人与案外人冯远芬签订的交通事故赔偿协议书，放弃了自己的权利，其再向上诉人主张赔偿不公平且不符合法律规定。1.2019年1月18日交通事故赔偿协议书中，案外人冯远芬仅向上诉人赔偿31800.00元，而被上诉人七级伤残的残疾赔偿金依法应赔偿265728.00元，被上诉人放弃了主张对第三责任人的相关赔偿，其行为损害了上诉人的合法权益，上诉人依法不应给予支付相关工伤保险待遇。2.被上诉人如果依法向第三责任人主张权利，其在本案中的各项赔偿是可以足额得到支付，根据《四川省人民政府关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》（川府发【2003】42号）的规定：“按条例规定认定为工伤和视同工伤的，如第三方责任赔偿的相关待遇已经达到工伤保险相关待遇标准的，用人单位或社会保险经办机构不再支付相关待遇。”，被上诉人的相关赔偿如果第三责任人依法进行赔偿，已经能达到工伤保险的相关待遇，上诉人不应再支付工伤保险待遇。 吴绍刚辩称，答辩人的伤情经凉山州人力资源和社会保障局认定为工伤。答辩人因案外人冯远芬的原因造成工伤，获得的31800元系案外人冯远芬支付的医疗费。答辩人在交通事故中放弃对第三人的侵权赔偿责任并不影响本案工伤保险待遇的赔偿。上诉人作为用人单位，未依法给职工缴纳社会保险，用人单位应承担工伤保险的赔偿责任。 吴绍刚向一审法院起诉请求：判令西昌鼎固公司支付以下费用：1.一次性伤残补助金58500.00元（本人工资4500.00元×13月）；2.一次性医疗补助金53620.00元（统筹工资5362.00元×10月）；3.一次性就业补助金139412.00元（统筹工资5362.00元×26月）；4.停工留薪期工资13500.00元（本人工资4500.00元×3月）；5.医疗费44242.00元（住院费：41977.00元+门诊费2265.00元）；6.护理费2420.00元（16天×145.00元）；7.伙食补助费800.00元（16天×50.00元）；8.外出治疗交通费和食宿费3000.00元；9.鉴定费300.00元；10.解除劳动合同的经济补偿金13500.00元（本人工资4500.00元×3月）。 西昌鼎固公司向一审法院起诉请求：1.判决西昌鼎固公司不向吴绍刚支付一次性伤残补助金58500.00元、一次性医疗补助金32172.00元、一次性就业补助金134050.00元、停工留薪期工资13500.00元、医疗费44242.00元、住院期间护理费2320.00元、住院期间伙食费320.00元、外出治疗交通费和食宿费1074.00元、劳动能力鉴定费300.00元；2.本案诉讼费由吴绍刚承担。 一审法院认定事实：吴绍刚系西昌鼎固公司堆场装卸工，从事挂钩工作，工资按照计时工资和计件工资结合支付。吴绍刚2018年9月25日开始到西昌鼎固公司上班，2019年7月31日，吴绍刚以工伤需辞职解决工伤赔付事情为由申请辞职，同日西昌鼎固公司同意辞职。2018年11月25日早上，吴绍刚下夜班后骑电动自行车回家，行使至省道212线33KM+300M处与相对方向冯远芬驾驶的电动自行车相撞发生交通事故受伤。根据西昌市公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》（第513401120180000598号）认定：吴绍刚承担此次事故的次要责任；冯远芬承担此次道路交通事故的主要责任。吴绍刚受伤后，当日到凉山州第二人民医院住院治疗，经凉山州第二人民医院诊断为：1.左颧骨骨折；2.左框周骨折；3.左面部多处皮肤裂伤；4.全身多处软组织损伤。2018年12月1日凉山州第二人民医院治疗建议转院至上级人民医院手术继续治疗，吴绍刚办理了出院手续。2018年12月10日吴绍刚到四川省人民医院治疗，其伤情诊断为：左上颌骨颧骨颧弓骨折。经治疗，2018年12月18日好转出院。2019年1月14日吴绍刚申请工伤认定，经凉山州人力资源和社会保障局凉人社工决[2019]01-036号《认定工伤决定书》认定：吴绍刚2018年11月25日受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（六）款之规定，属于工伤认定范围，现予认定为工伤。2019年7月17日，经凉山州劳动能力鉴定委员会鉴定吴绍刚的伤残等级为七级。吴绍刚于2019年8月26日依法向西昌市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，西昌市劳动争议仲裁委员会作出西市劳人仲案字〔2019〕272号《仲裁裁决书》，吴绍刚、西昌鼎固公司对仲裁裁决不服，双方提起诉讼。交通事故中冯远芬、吴绍刚2019年达成交通事故协议书，冯远芬一次性补偿吴绍刚垫付的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费等一切费用共计31800.00元。吴绍刚在凉山州第二人民医院住院共计7天，在四川省人民医院住院共计8天，住院共计15天，用去医疗费44242.00元（住院医疗费41977.00元+门诊医疗费2265.00元）。吴绍刚在西昌鼎固公司考勤和领取工资情况：2018年9月上班5天，领取工资700.00元。2018年10月上班28天，领取工资3980.00元。2018年11月上班18.5天，领取工资2786.00元。2018年11月25日发生交通事故，治疗结束后，2019年2月16日开始上班。2019年2月上班12.1天，领取工资2244.00元。2019年3月上班29天，领取工资4755.00元。2019年4月上班24天，领取工资4199.00元。2019年5月上班24.63天，领取工资4280.00元。2019年6月上班22.5天，领取工资4299.00元。2019年7月上班29天，领取工资5648.00元。 一审法院认为，吴绍刚系被告公司堆场装卸工，2018年11月25日在下班途中发生交通事故，导致吴绍刚受伤，造成伤残。该事故经凉山州人力资源和社会保障局依法认定工伤，双方均无异议。吴绍刚的伤残经凉山州劳动能力鉴定委员会鉴定七级伤残。西昌鼎固公司作为用工单位未给劳动者缴纳工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”的规定，西昌鼎固公司应当向吴绍刚支付工伤保险待遇，承担支付吴绍刚工伤保险待遇的责任。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，吴绍刚的伤残为七级，工伤事故发生后吴绍刚病情治愈后继续上班，2019年7月31日吴绍刚申请辞职，西昌鼎固公司同意辞职，双方劳动合同解除。本案中吴绍刚主张工资每月4500.00元，西昌鼎固公司提交了吴绍刚2018年9月至2019年7月的工作时间和工资收入，根据吴绍刚的工资报酬采用的是计时工资的方式支付，吴绍刚2018年9月至2019年7月的上班时间领取的工资32891.00元（700.00元+3980.00元+2786.00元+2244.00元+4199.00元+4755.00元+4280.00元+4299.00元+5648.00元）÷总上班时间192.73天（5天+28天+18.5天+12.1天+29天+24天+24.63天+22.5天+29天）×21.75天/月＝3711.82元/月为吴绍刚的月平均工资。吴绍刚由于工伤受伤致残，西昌鼎固公司应当支付吴绍刚一次性伤残补助金48253.66元（3711.82/月×13月）。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》有关“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或职工本人提出解除劳动合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：...一次性工伤医疗补助金标准为柒级伤残10个月；一次性伤残就业补助金为柒级伤残26个月”的规定。凉山州2018年度的职工平均工资为5362.00元，西昌鼎固公司应当支付吴绍刚一次性工伤医疗补助金53620.00元（5362.00元×10月）和一次性伤残就业补助金139412.00元（5362.00元×26月）。 吴绍刚主张的护理费、住院伙食补助费，因吴绍刚为治疗工伤足骨折只在凉山州第二人民医院住院15天，故护理费为2400.00元（150.00元/天×16天）、住院伙食补助费为660.00元（30.00元/天×7天+50.00元/天×9天）。吴绍刚主张的交通费、住宿费3000.00元，根据吴绍刚提交的交通、住宿发票为1074.00元，予以支持1074.00元。吴绍刚主张的鉴定费300.00元，其真实、客观，予以支持。吴绍刚主张的停工留薪期工资，结合吴绍刚为治疗工伤的治疗时间和出院后休息时间，对吴绍刚的停工留薪期确定为3个月，其停工留薪期工资为11135.46元（3711.82元/月×3月）。吴绍刚主张的解除劳动合同经济补偿金，作为用人单位的西昌鼎固公司，提交了《员工离职申请表》证明解除劳动合同系吴绍刚主动提出离职，以解决工伤赔付问题。劳动合同的解除不符合劳动法规定应当支付经济补偿金的情形，对吴绍刚的该主张，不予支持。吴绍刚在2018年11月25日受伤，到凉山州第二人民医院、四川人民医院住院治疗共计16天，用去医疗费44242.00元（住院医疗费41977.00元+门诊医疗费2265.00元）。该医疗费用于工伤受伤治疗，西昌鼎固公司应当支付。西昌鼎固公司认为，吴绍刚由于交通事故受伤，应当按照交通事故赔偿，吴绍刚自愿和冯远芬达成交通事故赔偿协议，放弃主要赔偿数额。如交通事故责任人冯远芬依法进行赔偿的情况下，能够达到工伤保险相关待遇，西昌鼎固公司依法不应当再支付工伤保险待遇。对西昌鼎固公司的该主张，一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款关于“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”的规定，本案中，吴绍刚因交通事故的第三人原因造成其工伤，虽已获得了部分民事赔偿31800.00元，但根据上述司法解释的规定，吴绍刚应当同样享受工伤保险待遇。但本案中吴绍刚工伤治疗中用去的医疗费44242.00元（住院医疗费41977.00元+门诊医疗费2265.00元），应当扣除交通事故中第三人冯远芬已经支付的31800.00元，西昌鼎固公司还应当支付吴绍刚医疗费12442.00元（44242.00元-31800.00元）。综上所述，吴绍刚由于工伤，被告西昌鼎固公司应当支付吴绍刚停工留薪期工资11135.46元、鉴定费300.00元、交通费和住宿费1074.00元、护理费2400.00元、住院伙食补助费660.00元、一次性伤残就业补助金139412.00元、一次性工伤医疗补助金53620.00元、一次性伤残补助金48253.66元、医疗费12442.00元，共计269297.12元。对吴绍刚的其他诉讼请求，予以驳回。对西昌鼎固公司的诉讼请求，予以驳回。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，判决：一、西昌鼎固建材有限公司在本判决生效之日起十日内支付吴绍刚停工留薪期工资、鉴定费、交通费和住宿费、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、医疗费，共计269297.12元；二、驳回吴绍刚的其他诉讼请求；三、驳回西昌鼎固建材有限公司的诉讼请求。一审案件受理费20.00元，由西昌鼎固建材有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。 本案的争议焦点为：上诉人是否应按照工伤保险待遇支付被上诉人各项费用？ 本院认为，被上诉人吴绍刚是在下班途中与案外人冯远芬发生交通事故受伤，本案系交通事故赔偿与工伤保险待遇发生竞合时，在交通事故赔偿已达成协议，工伤保险待遇应如何确认赔偿项目及数额的问题。上诉人西昌鼎固公司主张上诉人吴绍刚应在获得充分的交通事故的赔偿后，对不足部分才由上诉人西昌鼎固公司按照工伤保险标准予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”的规定，当工伤事故与第三人侵权责任发生竞合时，除了医疗费用不能获得双赔外，其余赔偿项目适用双赔。亦即用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者仍有权请求用人单位支付除已获得赔偿的医疗费之外的工伤保险待遇。被上诉人吴绍刚与案外人冯远芬达成的交通事故赔偿协议，并不影响上诉人西昌鼎固公司作为用人单位应当承担的工伤保险赔偿责任。上诉人西昌鼎固公司主张本案适用《四川省人民政府关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》（川府发【2003】42号），该实施意见仅是地方实施意见，应当服从上位法的规定。故上诉人西昌鼎固公司的上诉理由不符合法律规定，本院不予支持。 综上所述，西昌鼎固建材有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人西昌鼎固建材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 朱 江 审判员 李爱军 审判员 冯文婷 二〇二〇年十一月十一日 书记员 杨雁乐