辽宁省鞍山市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽03行终258号上诉人（原审原告）：杨帅，男，1989年5月23日出生，汉族，住鞍山市铁**。法定代理人：杨某，男，1957年1月6日，汉族，住鞍山市铁**，系杨帅父亲。被上诉人（原审被告）：鞍山市公安局铁东公安分局，住所地鞍山市铁**民生东路**。法定代表人：杜利刚，该局局长。委托诉讼代理人：王光威、姜庆贺，该局工作人员。被上诉人（原审被告）：鞍山市铁东区人民政府，，住所地鞍山市铁**解放东路**法定代表人：聂鹏，该区政府区长。委托诉讼代理人：李光硕，鞍山市铁东区司法局工作人员。原审第三人：刘树奎，男，1953年2月16日出生，汉族，住鞍山市立山区。上诉人杨帅因诉被上诉人鞍山市公安局铁东公安分局（以下简称铁东分局）不予行政处罚决定及诉被上诉人鞍山市铁东区人民政府（以下简称铁东区政府）行政复议决定一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381行初78号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日受理后依法组成合议庭，于2020年11月20日组织各方当事人进行询问。上诉人的法定代理人杨某，被上诉人铁东分局的委托诉讼代理人王光威、姜庆贺，原审第三人刘树奎参加询问。本案现已审理终结。一审法院认定，2016年3月31日16时30分许，在鞍山市千山区大孤山镇北选10路公交车上和10路终点站，原告杨帅与第三人刘树奎同乘一台公交车，原告杨帅怀疑第三人刘树奎与他人说其坏话，与刘树奎发生争执，杨帅对刘树奎进行殴打，经鞍山市金普医院法医司法鉴定所鉴定，刘树奎左侧鼻骨多发骨折(左侧鼻骨、左侧上颌骨额突、鼻中隔)，构成轻伤二级；刘树奎左胫骨平台骨折，构成轻伤二级。经辽宁省精神卫生中心法医司法鉴定所鉴定，杨帅诊断为精神分裂症，作案时有限制刑事责任能力。在杨帅故意伤害刘树奎行为过程中，二人有互相撕扯和厮打行为，刘树奎的行为是制止违法侵害行为，故刘树奎的违法事实不能成立。被告鞍山市公安局铁东公安分局于2019年12月6日作出鞍东公（治）不罚决字[2019]1123号不予行政处罚决定，对刘树奎不予行政处罚。原告不服提起行政复议，鞍山市铁东区人民政府于2020年3月13日作出鞍东复字［2019］10号行政复议决定，维持鞍山市公安局铁东公安分局作出鞍东公（治）不罚决字[2019]1123号不予行政处罚决定。杨帅不服向该院提起行政诉讼。另查，鞍山市铁东区人民法院于2016年12月7日作出（2016）辽0302刑初422号刑事附带民事判决，杨帅犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，赔偿刘树奎人民币70,432.78元（已支付）。一审法院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定，被告鞍山市公安局铁东公安分局具有作出治安管理的法定职权。其向本院提供的证据能够证明原告对第三人身体实施不法侵害的事实，第三人实施的行为是为了制止违法侵害，综合本案案情，不成立违法的事实，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十五条第（二）项的规定，作出不予行政处罚决定认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，行政行为的程序符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第四章的程序规定。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，被告鞍山市铁东区人民政府具有行政复议职权，其作出的行政复议决定，程序合法，适用法律正确。关于原告提出诉讼主张，因其无充分证据予以证明，该院不予采信。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回原告杨帅的诉讼请求。案件受理费50元，由原告承担。上诉人杨帅上诉称：1.请求依法撤销海城市人民法院行政判决书（2020)辽0381行初78号判决；2.撤销鞍东复字（2019)10号行政复议决定；3.撤销鞍东公（治）行撤决字（2019)第7号；4.撤销鞍东公（治）不罚决字（2019)1123号决定；5.由被上诉人承担一审、二审案件受理费。事实和理由：一、被上诉人撤销行政处罚决定书、不予行政处罚决定书、行政复议决定书程序违法。1、本案发生时间为2016年3月31日，铁东分局作出撤销行政处罚决定书（2019）第07号的时间是2019年12月2日，不予行政处罚决定书（2019）1123号的时间是2019年12月6日。铁东区政府对铁东分局不予处罚决定书程序违法，在复议中不予纠正，且违反行政复议法第17条、第31条之规定，程序违法。铁东分局对第三人的三次行政处罚中并没有认定“属于正当防卫”。同时，海城市人民法院（2019)辽0381行初84号行政判决书，对第三人的起诉，也作出了驳回原告刘树奎诉讼请求的判决。二、关于正当防卫的适用。1、治安管理处罚法不属于刑法的范围，而是行政法规。《治安管理处罚法》没有规定正当防卫可以比照《刑法》的有关规定处理，没有规定适用正当防卫解释与适用，正当防卫是刑法定义概念，不适用行政法规。因此，铁东分局对第三人的撤销行政处罚决定书中，引用认定刑法范畴规定的“属于正当防卫”，适用法律错误。另外，两级法院刑事判决均没有认定第三人的行为属于正当防卫。而在行政处罚认定中，却认定属于正当防卫。显然这一认定超越《治安管理处罚法》规定，适用法律错误。两次司法鉴定意见书，均鉴定证明上诉人患有精神分裂症；精神刺激对精神分裂症的症状加重存在一定因果关系。依据《刑法》规定及解释，本案第三人对上诉人实施的行为，不适用所谓“正当防卫”。在本案中，原审第三人挑起事端，激化矛盾。被上诉人铁东分局答辩称：我局作出的不予处罚决定正确，希望二审法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人铁东区政府答辩称：服从一审判决，希望二审法院驳回上诉、维持原判决。原审第三人刘树奎答辩称：同意被上诉人铁东分局的意见。本院经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院予以确认。本院二审另查明，铁东分局于2018年12月10日作出鞍东公（治）行罚决字（2018）331号行政处罚决定，决定给予刘树奎罚款500元的行政处罚。铁东分局于2019年12月2日作出鞍东公（治）行撤决字（2019）第07号撤销行政处罚决定书，决定撤销鞍东公（治）行罚决字（2018）331号处罚决定，该撤销行政处罚决定书已于2019年12月2日、2019年12月3日分别向杨帅、刘树奎送达。铁东分局于2019年12月6日作出鞍东公（治）不罚决字（2019）1123号不予行政处罚决定，并于同日向杨某和刘树奎送达。再查，杨帅不服铁东分局作出的鞍东公治不罚决字（2019）1123号不予行政处罚决定，于2019年12月13日向铁东区政府申请行政复议。铁东区政府受理后，于2020年2月12日作出鞍东复延通字（2019）11号行政复议延期通知书，通知杨帅和铁东分局行政复议决定延期三十日作出。铁东区政府于2020年3月13日作出鞍东复字（2019）10号行政复议决定，并分别于2020年3月16日向铁东分局送达，2020年3月30日向杨帅送达。本院认为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条、第九十五条之规定，被上诉人铁东分局对辖区内治安管理工作具有作出相应处理的职权。依据《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，铁东区政府具备作出被诉行政复议决定的法定职权。《公安机关执行有关问题的解释(二)》第一条规定：“为了免受正在进行的违反治安管理行为的侵害而采取的制止违法侵害行为，不属于违反治安管理行为。但对事先挑拨、故意挑逗他人对自己进行侵害，然后以制止违法侵害为名对他人加以侵害的行为，以及互相斗殴的行为，应当予以治安管理处罚。”本案中，杨某于2016年5月25日在铁东分局新兴派出所所作的笔录中陈述：“杨帅的精神不太正常，总是怀疑他人在背后讲究他。他曾在2014年的时候在单位怀疑别某讲究他也将别某打伤过。”结合铁东分局提供的刘树奎、张艳、沈玉伟的询问笔录及新兴派出所的情况说明等证据，可以证明为免受杨帅的伤害，刘树奎对杨帅实施的行为是制止违法侵害的行为，不属于违反治安管理的行为。铁东分局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十五条第二项之规定对刘树奎作出鞍东公（治）不罚决字（2019）1123号不予行政处罚决定，认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确。关于上诉人主张的铁东分局办案超期的问题。因本案是铁东分局依据《中华人民共和国行政处罚法》第五十四条第二款之规定对之前错误的行政处罚决定予以改正的案件，故其于作出撤销行政处罚决定后的第四日即作出不予行政处罚决定，在办案期限上并无不当，上诉人的该项主张不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张的铁东区政府复议超期的问题。依据《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第三十一条第一款、第四十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十三条之规定，复议机关应当在复议期限内及时制作并将相应的法律文书送出,以免影响复议申请人行使法律救济的权利。本案中，铁东区政府在受理杨帅提出的复议申请后,虽在法定期限内制作了复议决定,但迟至十余天后才将案涉行政复议决定书送达给杨帅,复议程序轻微违法但对上诉人的权利不产生实际影响，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第二项之规定，铁东区政府作出的案涉复议决定因程序问题应当确认违法，但不予以撤销。综上，上诉人提出复议超期的上诉主张成立，其他上诉主张不能成立。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第一款第二项、第八十九条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条第五款之规定，判决如下：一、撤销海城市人民法院（2020）辽0381行初78号行政判决；二、驳回杨帅请求撤销鞍山市公安局铁东分局于2019年12月6日作出的鞍东公（治）不罚决字（2019）1123决定的诉讼请求；三、确认鞍山市铁东区人民政府于2020年3月13日作出的鞍东复字（2019）10号行政复议决定违法，但不予撤销；四、驳回杨帅的其他上诉请求。本案一、二审案件受理费共100元，由鞍山市铁东区人民政府负担50元，杨帅负担50元。本判决为终审判决。审判长 李 群审判员 顾 颖审判员 胡 明二〇二〇年十一月二十五日书记员 张涵舒