辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽14民终2261号上诉人(原审原告)：兴城市环境卫生管理处，住所地兴城市兴海南路三段。法定代表人：李晓明，该处处长。委托诉讼代理人：杨明，该处副处长。委托诉讼代理人：周铁民，辽宁来源律师事务所律师。上诉人(原审被告)：刘桂茹，男，1956年7月14日生，满族，农民，住兴城市。委托诉讼代理人：刘伟华（刘桂茹女儿），1976年9月25日生，满族，农民，住兴城市。委托诉讼代理人：王秀颖，辽宁义帆律师事务所律师。上诉人兴城市环境卫生管理处与上诉人刘桂茹因劳动争议纠纷一案，不服兴城市人民法院(2020)辽1481民初381号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人兴城市环境卫生管理处的委托诉讼代理人杨明、周铁民，上诉人刘桂茹的委托诉讼代理人刘伟华、王秀颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。兴城市环境卫生管理处上诉请求：1、撤销兴城市人民法院2020年7月30日作出的(2020)辽1481民初381号民事判决，改判兴城市环境卫生管理处不支付刘桂茹医疗费152187.22元、一次性工伤医疗补助金52547元、一次性伤残就业补助金21120元、住院期间护理费14331元、停工留薪期工资10560元；2、一、二审诉讼费用由刘桂茹负担。事实与理由同一审起诉理由。刘桂茹上诉请求：1、依法判决兴城市环境卫生管理处支付刘桂茹一次性伤残补助金14520元；2、依法判决兴城市环境卫生管理处应支付刘桂茹住院伙食补助费2691.7元；3、诉讼费全部由兴城市环境卫生管理处承担。事实及理由：原审判决认为“刘桂茹应享受住院期间伙食补助因保险公司已理赔住院津贴，故不予支持；刘桂茹主张的一次性伤残补助金，因保险公司已理赔意外残疾费，故不予支持”是错误的。职工自己或单位投了人身意外伤害保险，发生工伤事故并确认为工伤后，除了可以依照保险合同领取人参意外伤害保险外，还可以享受工伤保险待遇。因为人身意外伤害保险是商业保险，是用工单位提供给劳动者的福利待遇；工伤保险是社会保险，是用工单位必须承担的法定义务。二者的性质不同，两者可以相互补充，但不能互相取代。因此，劳动者可以同时享受商业保险和工伤保险待遇。据检索《最高人民法院公报》2017年第12期公报案例，最高院的主流观点也是工伤保险与商业保险可同时主张赔偿，即用人单位为职工购买商业性人身意外伤害保险的，不能因此免除其为职工购买工伤保险的法定义务。职工获得用人单位为其购买的人身意外伤害保险赔付后，仍然有权向用人单位主张工伤保险待遇。综上，原审法院适用法律错误，不能因保险公司已理赔，即免除用工单位的法定义务。支持刘桂茹的上诉请求。兴城市环境卫生管理处向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令原告不支付被告医疗费152187.22元、一次性伤残补助金21120元、住院伙食补助费2691.7元、住院期间护理费14331元、停工留薪期工资10560元；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：一、关于被告主张的医疗费152187.22元、住院伙食补助费2691.7元、住院期间护理费14331元不应支持。本案被告遭受人身伤害系属于机动车事故纠纷所致，依据《道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。故对于本案被告遭受的机动车侵权纠纷，首先应由侵权人承担相应的医疗费152187.22元、住院伙食补助费2691.7元、住院期间护理费14331元。被告在发生交通事故之后，应对上述损失直接向侵权人主张赔偿，现其在起诉机动车侵权人过程中，对上述损失未向侵权人主张赔偿权利，应视为对权利的放弃。故在其放弃权利的范围内，原告不承担相应的赔偿责任。同时，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定，职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。根据上诉司法解释规定，对于被告放弃权利的医疗费，应丧失向我方主张权利得请求。二、对于被告主张的一次性伤残补助金21120元不应支持。《辽宁省工伤保险实施办法》第四十条规定，五级至十级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发2个月、4个月、6个月、7个月。距退休年龄不满1年的，按照1年计算。而本案被告系属于1956年7月14日生，已经达到并超过法定退休年龄，按此法律规定不应获得一次性伤残就业补助金21120元。三、不应支持被告的停工留薪期工资。对于被告提出的停工留薪期工资17760元，该项工资主张应以认定双方之间存在劳动关系为前提，而申请人现年62岁，已经超过法定退休年龄，双方之间不存在劳动关系，其主张停工留薪期工资不应支持。原告因其特殊工作性质，经到兴城市劳动和社会保障局询问无法办理工伤保险，故原告单位在无奈之下选择为雇工办理意外伤害保险，本起事故发生之后，单位积极为其报销意外保险赔偿，经了解，申请人已经获取医疗赔偿44120元和伤残赔偿80000元，此项赔偿应视为我单位的赔付。综上所述，原告不应支付被告各项赔付。一审法院认定事实：被告刘桂茹入职原告兴城市环境卫生管理处，从事清扫马路环卫工作。月平均工资1320元。2018年7月23日刘桂茹下班途中发生交通事故，住院103天。因该起交通事故，原告刘桂茹诉被告赵冰、阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院于2018年9月17日立案受理后，于2019年11月25日作出（2018）辽1481民初2825号民事判决，认定：原告刘桂茹因本次交通事故产生的各项合理费用为医疗费11067.19元（锦州医科大学附属第一医院）、营养费4500元、残疾赔偿金141152.76元、被扶养人生活费29621.76元、精神损害抚慰金12000元(在机动车交通事故责任强制保险限额内优先赔付)、交通费1030元、财产损失2000元、鉴定费3440元，共计204811.71元。判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告刘桂茹经济损失共计122000元；二、被告赵冰于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘桂茹经济损失82811.71元。2019年2月25日，经兴城劳动和社会保障局认定其受伤为工伤。2019年8月29日，经葫芦岛市劳动鉴定委员会评残八级。原告兴城市环境卫生管理处为被告刘桂茹在中国平安财产保险股份有限公司投保了意外险。因此次事故，中国平安财产保险股份有限公司向被告刘桂茹理赔了意外住院津贴4120元、意外住院和门诊费40000元、意外残疾费80000元，共计赔付124120元。刘桂茹于2019年11月14日申请劳动仲裁，请求事项：被申请人立即支付申请工伤八级伤残的各项待遇，一次性伤残补助金16280元，一次性伤残就业补助金23680元，一次性工伤医疗补助金63335.25元，停工留薪期工资17760元，住院伙食补助5150元，护理费20600元，交通费5000元，未签订劳动合同的双倍工资32560元，法定节假日未休息的3倍工资115天共计17019.90元，治疗医药费及复查费159239元，康复及康复用具2000元，请求依法裁决申请人立即支付申请人工伤八级伤残各项待遇共计362624.15元。兴城市劳动争议仲裁委员会于2019年12月25日作出兴劳人仲字[2019]第（52）号仲裁裁决书，裁决如下：一、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人住院期间的医疗费152187.22元。二、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人一次性伤残补助金14520元。三、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人一次性工伤医疗补助金52547元。四、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人一次性伤残就业补助金21120元。五、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人住院伙食补助费2691.7元。六、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人住院期间护理费14331元。七、由被申请人在本裁决生效之日起10日内支付申请人停工留薪期工资10560元。八、驳回申请人其他仲裁请求。原告兴城市环境卫生管理处不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，依法享受工伤保险待遇。兴城市环境卫生管理处主张双方存在的是劳务关系而非劳动关系,因刘桂茹已经兴城劳动和社会保障局认定为工伤、经葫芦岛市劳动鉴定委员会评残为八级，故对该意见不予支持。刘桂茹在工作中受伤，造成八级伤残，其依法应当享受工伤保险待遇。兴城市环境卫生管理处在刘桂茹工作期间未为其参加工伤保险，致使刘桂茹无法正常享受工伤保险待遇，造成了刘桂茹工伤保险待遇损失，兴城市环境卫生管理处应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于对被告刘桂茹工伤赔偿的具体数额，因兴城市环境卫生管理处为刘桂茹投保了意外险，刘桂茹获得了相应的理赔。且刘桂茹作为原告在机动车交通事故责任纠纷一案中也获得了相应的赔偿。故应对刘桂茹侵权损害和工伤保险相同并重复的赔偿项目金额，以及其已获理赔的商业保险金额予以扣除后计算。关于刘桂茹主张的医疗费，有医疗费收据、住院病案等证明材料予以证明，故予以认定刘桂茹花费医疗费为192195.22元，但应扣除保险公司已理赔40000元医疗费。因机动车交通事故责任纠纷一案中刘桂茹主张的在锦州医科大学附属第一医院花费11067.19元医疗费，本案中并未主张，故不予扣除。关于刘桂茹主张的住院伙食补助费，参照《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知》第六条第（一）款的规定，刘桂茹应享受住院期间伙食补助2691.70元（1120元×0.7÷30天×103天），因保险公司已理赔住院津贴4120元，故不予支持。关于刘桂茹主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》的规定，造成八级伤残的，为11个月本人工资。故予以认定刘桂茹的一次性伤残补助金为14520元（1320元×11个月），因保险公司已理赔意外残疾费80000元，故不予支持。关于刘桂茹主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，虽然兴城市环境卫生管理处以刘桂茹已超过退休年龄为由主张驳回，但刘桂茹工作时即已超过60周岁，且已被认定为工伤，故对该主张不予支持。关于刘桂茹主张的交通费、未签订劳动合同的双倍工资、法定节假日加班费、康复及康复用具费用，因双方当事人对仲裁裁决均无异议，故不予支持。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、三十七条、第六十二条，《社会保险法》四十二条，《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，判决：一、由兴城市环境卫生管理处在本判决生效之日起十日内支付刘桂茹医疗费152195.22元。二、由兴城市环境卫生管理处在本判决生效之日起十日内支付刘桂茹一次性工伤医疗补助金52547元。三、由兴城市环境卫生管理处在本判决生效之日起十日内支付刘桂茹一次性伤残就业补助金21120元。四、由兴城市环境卫生管理处在本判决生效之日起十日内支付刘桂茹护理费14331元。五、由兴城市环境卫生管理处在本判决生效之日起十日内支付刘桂茹停工留薪期工资10560元。六、兴城市环境卫生管理处不承担给付刘桂茹一次性伤残补助金、住院伙食补助费、交通费、未签订劳动合同的双倍工资、法定节假日加班费、康复及康复用具费用的义务。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，虽然兴城市环境卫生管理处与刘桂茹未签订书面合同，但刘桂茹到兴城市环境卫生管理处从事清扫马路环卫工作的事实存在。现刘桂茹因工作时受到事故伤害并已经认定为工伤，故兴城市环境卫生管理处作为用工主体，应承担工伤保险责任。兴城市环境卫生管理处以为刘桂茹投保意外伤害医疗保险、刘桂茹已得到相应赔付为由不承担工伤保险责任的上诉主张不能成立。原审法院结合刘桂茹的部分损失已通过其他途径获得救济的事实，对刘桂茹主张的一次性伤残补助金14520元及住院伙食补助费2691.7元不予支持并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，双方的上诉理由均不成立，本院对原审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由兴城市环境卫生管理处及刘桂茹各负担10元。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  牛广兴审判员  焦 娇二〇二〇年十一月十六日法官助理吕彬书记员时玉明本判决援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。