辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终6954号上诉人（原审被告）：张京礼，男，1969年10月14日生，汉族，住山东省平度市。委托诉讼代理人：温安宇，北京市盈科（大连）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：景凤杰，男，1981年8月12日生，汉族，户籍地辽宁省瓦房店市，现住大连市金普新区。委托诉讼代理人：朱瑞，辽宁摩斯尔律师事务所律师。原审被告：大连光威机电设备工程有限公司，住所地大连市沙河口区西南路******。法定代表人：刘振风，该公司总经理。委托诉讼代理人：马宏伟，男，1977年9月13日生，汉族，该公司员工，住大连市甘井子区。原审被告：大连供暖集团有限责任公司，住所地，住所地大连市中山区延安路**iv>法定代表人：刘湛琛，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙凯民，男，1984年8月19日生，汉族，该公司员工，住大连市沙河口区。上诉人张京礼因与被上诉人景凤杰及原审被告大连光威机电设备工程有限公司（简称“光威机电公司”）、大连供暖集团有限责任公司（简称“供暖集团公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2019）辽0203民初3762号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张京礼上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、上诉人与被上诉人间不存在雇佣关系。没有证据证明上诉人是实际施工人，更没有证据证明双方为雇佣关系；2、一审遗漏重要事实，一审没有查明事故发生的原因；3、一审程序违法，遗漏当事人。本案实际侵权人为吊车车主，其应当参加诉讼并承担责任；4、一审适用法律错误。即使存在雇佣关系，也应当区分雇主和雇员的责任。被上诉人作为完全民事行为能力人，其选择进行危险行为，其应当对自己的行为负责。且其未佩戴安全帽，其本身存在过错，应承担相应责任；5、伤残赔偿金应当按照农村标准计算。景凤杰辩称，不同意上诉人的诉讼请求。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉。双方间存在雇佣关系，上诉人是实际承包人，工人工资由上诉人发放，是上诉人让被上诉人上吊车干活的；被上诉人有权选择雇主承担赔偿责任；被上诉人不存在任何过错，上诉人应当承担全部责任；被上诉人在城市居住连续超过一年以上，且目前已不区分城镇和农村标准了，一审按照城镇标准计算正确。供暖集团公司述称，我公司不应承担连带责任。我公司不是雇主，一审判决我公司承担连带责任无事实和法律依据；我公司不存在选任过失；本案应当优先适用侵权责任法；本案应当按照工伤程序处理，应进行劳动仲裁前置程序，应驳回被上诉人的起诉。光威机电公司未作出答辩意见。景凤杰向一审法院起诉请求：1.被告张京礼与光威机电公司共同赔偿原告伤残赔偿金357110元（按照大连市2018年城镇人均可支配收入43550元为基数计算，伤残系数按照七级为40%，十级多等级系数计算为赔偿系数41%，43550元×20年×41%=357110元）、精神抚慰金40000元、被抚养人生活费417196元（计算明细：长女景轩荣29928元×8年×41%/2=49082元；次女景轩华29928元×12年×41%/2=73623元；长子景梓轩29928元×16年×41%/2=98164元；父亲景喜鹏29928元×14年×41%/2=85893元；母亲张淑范29928元×18年×41%/2=110434元。根据大连市2018年国民经济和社会发展统计公报确认，农村人均消费性支出29928元）、医药费71666.59元（已扣除85000元及非合理用药部分318.32元）、后续治疗费22000元（14000元+8000元）、住院伙食补助费6100元（61天×100元/天）、营养费6000元（60天×100元/天）、护理费19340元【61天×260元/天+29天×120元/天=15860元，15860元+3840元=19340元】、误工费43200元（180天×240元/天）、助器具费11800元、交通费1500元、鉴定费3240元、复印费634元，以上总计999786.59元；2.被告供暖集团公司与被告张京礼、光威机电公司承担连带赔偿责任。一审法院审理查明：2017年8月1日，被告供暖集团公司与被告光威机电公司签订《工程施工合同》（含《工程质量保修合同书、安全生产与文明施工合同书》《工程施工合同补充协议》），约定：被告光威机电公司承包被告供暖集团公司的锅炉房噪音治理声屏障建设工程，工程地址为石葵路、建房办、更新街，承包范围为声屏障安装及配套土建工程。工期50天，自2017年8月8日至2017年9月28日。工程质量按国家及地方现行各行业规范、法规、施工工艺标准与施工质量验收规范执行。保修按国务院令第279号《建设工程质量管理条例》要求执行。被告光威机电公司提供安全生产许可证和安全保证措施，提供现场施工人员的特殊工种操作证复印件，并负责施工人员人身安全，对施工现场安全事故承担赔偿责任。工程暂定总价820589元，按实结算，按辽宁省2008年相应预算定额；定额人工单价执行。施工单位有取费证书的，费率按工程类别计取。2018年12月5日，被告供暖集团公司与被告光威机电公司签订补充协议，增加了部分施工项目。工期7天，自2018年12月17日至2018年12月23日。在上述合同中，被告张京礼作为被告光威机电公司的委托代理人在落款处签字。合同签订后，案涉工程由被告张京礼具体组织实施。2018年12月22日，原告与另一施工人员在石葵路施工现场吊车上高空作业时，由于吊车挂钩上的吊篮发生倾斜，致二人从吊车吊篮中摔出致伤。随即被送至大连医科大学附属第一医院进行治疗。经诊断，原告右侧颌面骨多发骨折，右眼眼球破裂，肋骨骨折，先后三次住院治疗，共住院56天，花费医疗费142196.91元。2018年12月28日，被告光威机电公司向原告垫付医药费50000元。2019年1月5日、1月8日、1月11日，被告光威机电公司法定代表人马宏伟分三次共向原告垫付医药费30000元。原告与妻子陈方元育有三名子女，长女景轩荣（2009年8月17日出生）；次女景轩华（2011年6月28日出生）；长子景梓轩（2017年10月21日出生）。原告父亲景喜鹏于1953年11月6日出生，母亲张淑范于1957年7月30日出生，原告妹妹景婷婷于1987年4月1日出生。被告供暖集团公司在发包案涉工程时，对被告光威机电公司是否具有相关资质未予审查。被告光威机电公司经营范围包含环保工程，但其未提供环保工程专业承包资质证书。大连市2018年度城镇常住居民人均可支配收入为43550元，农村常住居民人均可支配收入18103元，建筑业年人均工资为48108元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，应由雇主承担赔偿责任。发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据案涉合同关于标的物、工程组织实施、质量条款、保修条款、安全生产条款、结算方式等约定，并结合案件实际情况及各方当事人提供的证据可认定，被告供暖集团公司与光威机电公司签订的工程施工合同及相关补充协议系环保工程项下物理污染防治工程中的噪声与振动处理工程，属建设工程施工合同，被告供暖集团公司系案涉工程的发包人，被告光威机电公司系案涉工程的承包人。被告张京礼在案涉工程施工过程中，组织施工、招募工人、发放报酬，系实际施工人。原告景凤杰在案涉工程中工作，与被告张京礼之间形成雇佣关系。原告景凤杰在从事雇佣活动中高空坠落摔伤，被告张京礼作为雇主应对原告景凤杰所受损害承担赔偿责任。被告光威机电公司作为承包单位，无环保工程专业承包资质，又将所承包的工程交由被告张京礼实际施工，对原告景凤杰所受损害应承担连带赔偿责任。被告供暖集团公司作为发包人未审查被告光威机电公司的相应资质，存在承包人选任过失，应对施工人员的人身损害承担连带赔偿责任。原告景凤杰诉讼请求中的伤残赔偿金357110元（43550元×20年×41%=357110元）、精神抚慰金40000元、被抚养人生活费241313元（计算方式：长女景轩荣、次女景轩华、长子景梓轩、父亲景喜鹏、母亲张淑范，需要抚养的时间分别为8年、10年、16年、14年、18年，均按照41%/2系数计算，其中该五人的8年抚养费，每年按照2018年度农村居民人均年生活消费支出额18103元计算，即18103元/年×8年=144824元；次女景轩华、长子景梓轩、父亲景喜鹏、母亲张淑范超出8年部分的抚养费为：次女景轩华18103元/年×2年×41%/2=7422元；长子景梓轩18103元/年×8年×41%/2=29689元；父亲景喜鹏18103元/年×6年×41%/2=22267元；母亲张淑范18103元/年×10年×41%/2=37111元，合计241313元）、医药费71666.59元、后续治疗费22000元、住院伙食补助费6100元（61天×100元/天）、营养费6000元（60天×100元/天）、护理费10800元（90天×120元/天）、误工费24054元（6个月×48108元/年÷12月/年）、辅助器具费11800元、交通费1000元、鉴定费3240元，以上总计795083.59元，属合理，由被告张京礼予以赔偿，被告光威机电公司、被告供暖集团公司应当承担连带赔偿责任。原告景凤杰的诉请，有事实及法律依据，一审法院予以支持。关于被告光威机电公司、被告张京礼提出的被告张京礼与原告无任何法律关系的答辩意见，证据不足，一审法院不予采纳。关于被告光威机电公司、被告张京礼提出的伤残赔偿金应当按照2017年农村户籍标准计算的答辩意见。因法律规定的伤残赔偿金计算基数中所指“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，且原告所提交证据可以证明原告离开住所地至起诉时已在大连城镇地区连续居住一年以上，故应按照2018年度大连城镇的人均可支配收入标准计算。被告该项答辩意见没有事实和法律依据，一审法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条之规定，一审法院判决：一、被告张京礼于判决生效之日起十日内赔偿原告景凤杰伤残赔偿金357110元、精神抚慰金40000元、被抚养人生活费241313元、医药费71666.59元、后续治疗费22000元、住院伙食补助费6100元、营养费6000元、护理费10800元、误工费24054元、辅助器具费11800元、交通费1000元、鉴定费3240元，总计795083.59元；二、被告大连光威机电设备工程有限公司、被告大连供暖集团有限责任公司对上述判决第一项内容承担连带赔偿责任。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13798元（原告已预交），由被告张京礼、大连光威机电设备工程有限公司、大连供暖集团有限责任公司负担。二审中，被上诉人提供本院（2020）辽02民终5738号民事判决，用以证明关联案件判决已认定双方间存在雇佣关系。上诉人及原审被告供暖集团公司对该证据的真实性无异议，但认为不能证明被上诉人为该工地工人。本院认为，该判决为本院生效判决，该判决所涉事实与本案为同一事实，该判决已认定上诉人为案涉工程实际施工人，本院对该证据予以采信。本院审理查明：本院（2020）辽02民终5738号民事判决已发生法律效力，该判决认定以下事实：案涉工程由张京礼具体组织实施，张京礼联系杨克栋，杨克栋从同乡中组织施工人员。张京礼将报酬交给杨克栋，由杨克栋向工人发放。张京礼与杨克栋均自认事故发生时其在现场，但因角度问题，无法看到吊篮倾斜是如何发生的。案涉现场作业的吊车所有人为巩艳。事发时吊车手续齐全，具备定期检验报告、安全检验合格证。吊车司机具有吊车驾驶资格。庭审中，杨克栋向法庭提供的其与张京礼的微信聊天记录显示，案涉吊车系张京礼雇佣。供暖集团公司在发包案涉工程时，对光威机电公司是否具有相关资质未予审查。光威机电公司经营范围包含环保工程，但其未提供环保工程专业承包资质证书。其他事实与一审判决认定的事实无异。本院认为，关于上诉人与被上诉人是否存在雇佣关系一节，因本院（2020）辽02民终5738号民事判决已认定上诉人为案涉工程实际施工人，事发当天被上诉人与该判决原告景显庆一起在事故吊车上进行高空作业时，从吊车上摔下受伤，故应认定上诉人与被上诉人间为雇佣关系。关于上诉人提出“一审没有查明事故发生的原因，遗漏当事人，本案实际侵权人为吊车车主，其应当参加诉讼并承担责任”的主张，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。被上诉人在从事雇佣活动中遭受人身损害，其可以请求雇主即上诉人承担赔偿责任，故上诉人的该项上诉理由不成立；关于上诉人提出“被上诉人本身存在过错，其应承担相应责任”的主张，首先，吊车系上诉人租用，上诉人应知晓吊物上禁止站人，被上诉人为上诉人雇佣的工人，接受上诉人的指示从事雇佣活动，故被上诉人站在吊物上从事雇佣活动，过错并不在被上诉人；其次，上诉人未能提交证据证明其已向被上诉人提供了安全保障设备并且进行了安全警示教育及明确告知被上诉人在未佩戴安全帽的情形下禁止从事高空作业，故上诉人的该项上诉理由不成立；关于上诉人提出“伤残赔偿金应当按照农村标准计算”的主张，因被上诉人已提供证据证明其在城镇地区连续居住一年以上，且事发前被上诉人一直在城镇打工，故一审按照城镇标准计算伤残赔偿金正确。综上，上诉人上诉主张不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13798元（张京礼已预交），由上诉人张京礼负担。本判决为终审判决。审判长  陈姝丽审判员  张萍萍审判员  张 颖二〇二〇年十一月二十日书记员  杜玉洁