浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初1018号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人江卫军，男，1985年11月23日出生，汉族，小学毕业，住浙江省温岭市。2008年4月3日因非法携带管制器具被温岭市公安局行政拘留5日；2009年10月27日因诈骗罪被温岭市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；2013年3月27日因吸毒被绍兴市柯桥区公安分局行政拘留五日；2018年12月30日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日，后被社区戒毒三年。因本案于2020年5月15日被温岭市公安局刑事拘留，经温岭市人民检察院批准，同年6月20日被温岭市公安局执行逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人洪佳丽，浙江明权律师事务所律师。 被告人江佳鹏，男，1993年11月20日出生，汉族，普通高中肄业，住浙江省温岭市。因本案于2020年5月15日被温岭市公安局刑事拘留，经温岭市人民检察院批准，同年6月20日被温岭市公安局执行逮捕。经本院决定，于2020年11月10日对被告人江佳鹏取保候审。 辩护人陈波，浙江台温律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检一部刑诉（2020）1255号起诉书指控被告人江卫军、江佳鹏犯开设赌场罪，于2020年9月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，因同案犯未到案，本院不公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员王仙法出庭支持公诉，被告人江卫军及本院指定的法律援助中心指派的律师洪佳丽、被告人江佳鹏及本院指定的法律援助中心指派的律师陈波到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年3月中旬至2020年5月15日期间，被告人江卫军伙同江某（另案处理）、被告人江佳鹏在杭州市萧山区经济开发区君宸公寓12幢2303室内，利用被告人江佳鹏帮忙提供的微信帐号，通过微信召集徐某、吴某、郑某等赌博人及自己控制的多个微信号，建立赌博群，通过“三国战记”ＡＰＰ开设以“三名”形式的赌场进行赌博，以贩卖游戏钻石的形式收取场头费。共开设赌局1200多场，获利6000多元。赌博人员的赌资通过支付宝账号1505××××0954和微信昵称“潘阿泮”（微信号×××12）结算。经核算，2020年3月至2020年5月15日，支付宝账号1505××××0954共收取赌资10万余元，微信昵称“潘阿泮”共收取赌资31万余元；通过参与赌博及赌场抽水，江卫军共获利28万余元，江佳鹏从2020年4月份开始参与赌场管理。共获利1935元。 被告人江佳鹏于2020年5月14日在杭州市萧山区君宸公寓l2幢2303室被温岭市公安局坞根派出所民警抓获；被告人江卫军于2020年5月14日在杭州市萧山区君宸公寓l2幢2303室旁边电梯口被温岭市公安局坞根派出所民警抓获。 为证明上述指控事实，公诉机关提供了相关证据予以佐证。 公诉机关认为，被告人江卫军、江佳鹏，与人合伙以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪，追究其刑事责任。并适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款。被告人江佳鹏在犯罪中起次要和辅助作用，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，可以从轻或减轻处罚。 被告人江卫军及其辩护人对起诉指控的罪名没有异议，但提出在支付宝中进入的资金并不是全部是本案的赌场的赌资，还有被告人江卫军在别的赌博群赌博的赌资。其次，转入被告人江卫军自己微信号“ox”的钱并不是全部是本案赌场赌博所赢的款项，“ox”微信也是用于支付结算赌资的，所以不能以转入“ox”微信钱全部作为获利进行计算。 被告人江佳鹏及对起诉指控的罪名及犯罪事实没有异议，但是辩护人提出应当以2020年4月初开始计算，不能以3月中旬开始计算。 经审理查明： 2020年3月中旬至2020年5月15日期间，被告人江卫军伙同江某（另案处理）、被告人江佳鹏在杭州市萧山区经济开发区君宸公寓12幢2303室内，利用被告人江佳鹏帮忙提供的微信帐号，通过微信召集徐某、吴某、郑某等赌博人及自己控制的多个微信号，建立赌博群，通过“三国战记”ＡＰＰ开设以“三名”形式的赌场进行赌博，以贩卖游戏钻石的形式收取场头费。共开设赌局1200多场，获利6000多元。赌博人员的赌资通过支付宝账号1505××××0954和微信昵称“潘阿泮”（微信号×××12）结算。经核算，2020年3月至2020年5月15日，支付宝账号1505××××0954共收取赌资46460元，微信昵称“潘阿泮”共收取赌资314126.4元；通过参与赌博及赌场抽水，江卫军共获利84449.49元，江佳鹏共获利1935元。 被告人江佳鹏于2020年5月14日在杭州市萧山区君宸公寓l2幢2303室被温岭市公安局坞根派出所民警抓获；被告人江卫军于2020年5月14日在杭州市萧山区君宸公寓l2幢2303室旁边电梯口被温岭市公安局坞根派出所民警抓获。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： （1）身份信息、常住人口信息，证实被告人江卫军、江佳鹏的主体身份，及其他涉案人员身份。 （2）扣押决定书，扣押清单，物品照片，发还清单，证实对抓获江佳鹏的君宸公寓12幢2303房间进行搜查，对房间内查获的19部苹果6手机，1部苹果5手机，1部VIVO手机，3部诺基亚手机，2部青苹果平板电脑，1部华硕笔记本电脑，1只路由器，2本笔记本进行扣押。对从被告人江卫军处查获的一部苹果11手机进行扣押。 （3）刑事判决书及行政处罚决定书，证明被告人江卫军和同案犯江某的前科劣迹。 （4）微信红包、转帐记录支付宝、银行卡转帐记录、登记清单、情况说明，证实赌博人吴某、徐某通过的微信转帐给被告人所用帐户分别为45322元、32575元，赌博人刘某、张某通过支付宝转账给账号为1505××××0954的账号赌资23037元、23423元。共有37名赌博人员参与赌博并转帐给被告人微信及支付宝帐户。经核算，2020年3月至2020年5月15日，支付宝账号1505××××0954共收取资金107944元，其中支付宝提现到江某的招行银行人民币74419.49元，微信昵称“潘阿泮”共收取赌资314126.4元。 （5）侦查人员出具的抓获经过，证实被告人江佳鹏于2020年5月14日在杭州市萧山区君哀公寓l2幢2303室被温岭市公安局坞根派出所民警抓获；被告人江卫军、同案犯江某于2020年5月14日在杭州市萧山区君哀公寓l2幢2303室旁边电梯口被温岭市公安局坞根派出所民警抓获。 （5）同案犯江某的供述和辩解，证实其被人拉进群主为“A潘阿泮”的赌博群，利用三国战记平台进行三名赌博。 （7）证人吕某的证言及辨认笔录，证实其系江佳鹏的女友，当时住杭州市萧山区君宸公寓12幢2303室，江卫军是一起居住的，江卫军居住在主卧，江某居住在次卧。 （8）证人江某的证言及辨认笔录，证实在被告人江佳鹏的要求下，江某办理了两张手机卡，由江佳鹏去开通了微信和支付宝。并交给江卫军所用。后于7月份的一天，同案犯江某找到他要求通过人脸识别将提供给江卫军用的微信号登陆回来，并将交易记录删除，后又将该微信里的1万元钱转给了江某。 （9）证人王某的证言及辨认笔录，证实被告人江卫军和江某叫王某一起到杭州租房子，后在杭州萧山区以王某的名义租了君宸公寓一幢楼的2303号房间，后江卫军和江某一起到拱墅区的一个公司去做了赌“三明”的赌博ＡＰＰ，在房间内调试，后在５月份来到该房间时，房间内有很多手机和平板电脑，由江佳鹏在操作管理赌博。王某辨认出被告人江卫军、江佳鹏、同案犯江某。 （10）证人韩某的证言及辨认笔录，证实韩某辨认了被告人江卫军，并言对其印象深刻，有花手臂，就住在2303房间，没有辨认出同案犯江某和被告人江佳鹏。 （11）证人付某的证言及辨认笔录，证明将君宸公寓2303号房间租给了王某，当时看房的人有三个年轻人，其中一个年纪较大的。 （12）证人张某的证言，证实张某称，被人拉进赌博群，从3月中旬到5月14日为止，在被群主为“Ａ潘阿泮”的微信群里，利用“三国战记”进行三名赌博，群主以向赌博人出售钻石抽头，每晚有4600元以上获利，一共有50多天，获利20万元。其中转到账号为1505××××0954账号的赌资为23423元。 （13）证人徐某的证言，证实3月份被人拉进群主为“Ａ潘阿泮”的微信赌博群，以三国战记ＡＰＰ为平台进行三明赌博，群主在赌场出售钻石来获利，每天获利500元，在群期间开了50天左右，获利2.5万元。 （14）证人吴某的证言，证实吴某证言称，其在4月份被拉进群主为“Ａ潘阿泮”的赌博群，利用三国战记ＡＰＰ进行三名赌博，群主通过出售钻石和固定抽头获利，每天获利2000元，其待在群里有30天，赌场获利6万元。本人输了3万元左右。 （15）证人陈某的证言，证明其受微信好友推荐，加入另一个昵称“此号已疯”的好友，被拉进群主为“Ａ潘阿泮”的“小三名5块分21429”的赌博群，并在群主的要求下载一个叫三国战记的ＡＰＰ里面赌三明，但其不会下载，没有赌博，只在群里待了十几天。 （16）证人郑某的证言及辨认笔录，证明郑某于4月初被拉进群主为“潘阿泮”的赌博群，用三国战记ＡＰＰ进行三明形式赌博，4月8日至4月9日凌晨，用支付宝转帐给被告人支付宝账户共13笔输的赌资，共计23037元。且辨认出同案犯江某即为大为。 （17）证人朱某的证言，证明其与妻子吴某和江某及妻子杨某在2020年7月初的一天晚上吃饭时说好，后江某将其手机内的1万元钱转到朱某的微信里，然后朱某将钱转给吴某支付宝帐号，吴某再通过支付宝将1万元钱转给江某的妻子杨某，并按照江某的要求将以上转帐记录删除了。 （18）证人杨某的证言，证明其系江某的妻子，2020年7月7日晚上与朱某两家人一起吃饭时，江某与朱某说起转钱的事，江某将钱转到朱某那里，再从那时转回来，后来朱某的妻子吴某将1万元钱转到杨某的支付宝里，后杨某将其中的6500元转给了江某。 （19）电子数据资料，证实对本案扣押的手机、电脑进行数据检验提取，将有关数据刻录成光盘，内容包括微信、支付宝转帐记录、赌博帐单、赌博房间等信息。 （20）被告人江卫军的供述与辩解，证实其于2020年3月到5月间，在网上购得赌博平台，由被告人江佳鹏联系江某提供的微信（微信昵称“潘阿泮”）组建赌博群进行赌博，江佳鹏与同案犯江某在赌场里赌博，提供了几个微信小号，有时还拉赌博人到群里赌博。赌场由江卫军控制，除了向赌博人售卖钻石外，还用自已控制的十几个微信号参与赌博，期间，30多万元转入“潘阿泮”微信，转出2万多元，余下为赌博赢得的资金和售钻收入，其中售钻收入6000元左右。 （21）被告人江佳鹏的供述和辩解，证实其于2020年3月份中旬开始被江卫军和江某带到杭州萧山区君宸公寓12幢2303室，帮忙管理江卫军开设的赌博群，这个群群主是江佳鹏用江某名言办理的手机号注册的微信号为“Ａ潘阿泮”，以三国战记ＡＰＰ进行三明赌博，以向赌博人出售钻石获利，平均每天获利200元，在其管理期间共获利8000元左右。赌博群系江卫军与江某设立的，赌资结算均由江卫军和江某在结算，并用他人名义注册的微信号进入赌博平台假装赌博旺场，共掌握有二十多个，赌博群共有赌博人48人左右，但有进进出出的。其本人主要是在赌博群里旺场，被江卫军包吃包住，无赚到钱，转到其微信的1935元钱是给他买快餐吃饭用的。江某有时在有时不在，他既参加赌博，也旺场。 （22）辨认笔录，证实被告人江佳鹏辨认出被告人江卫军、同案犯江某。 上述诸证据来源合法、内容真实且相互印证一致，所证明的事实清楚，本院予以确认。 至于被告人江卫军及其辩护人提出本案开设赌场期间的赌资金额及获利认定有误的意见。本院认为，对于微信名为“潘阿泮”收入的金额314683.4元均为赌资，被告人江卫军认为应当扣除在三月中旬之前的款项，本院认为本案开设赌场的时间为2020年3月中旬开始，故对之前的微信中的款项合计557元应当予以扣除，不应计入本案的犯罪金额，对于账号为1505××××0954的支付宝部分，根据现有证据可以证明其中证人张某汇入的23423元，证人郑某汇入的23037元均为本案的赌资，对于其他金额根据现有证据无法确认为本案的赌资，故按照有利于被告人的原则，对于剩余的61484元金额不宜认定为本案的赌资，综上，本案开设赌场的赌资合计为360586.4元。其次，对于因开设赌场及获利的金额，本院认为，本案因开设赌场抽头的金额为6000元可以予以确定，但是对于被告人江卫军因赌博获利的金额，按照现有证据，被告人江卫军从支付宝中提现到银行的74419.49元及微信号为“潘阿泮”的余额10030元的金额宜认定为其赌博及赌场获利的金额。 被告人江佳鹏的辩护人提出其参与开设赌场的时间为2020年4月初开始，但是根据被告人江佳鹏自己的供述及辩解及其他证据，可以认定被告人江佳鹏参与的时间为2020年3月中旬。 本院认为，被告人江卫军、江佳鹏结伙，利用移动通讯组织赌博，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，其赌资累积金额达到30万元以上，属于情节严重，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人江卫军在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人江佳鹏在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人江卫军、江佳鹏归案后如实供述其主要犯罪事实，且当庭自愿认罪，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人江卫军具有前科劣迹，酌情予以从重处罚。综合被告人江卫军、江佳鹏的的犯罪情节，认罪态度，对被告人江卫军予以从轻处罚，对于被告人江佳鹏予以减轻处罚，并适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人江卫军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月15日起至2023年8月14日止。罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、被告人江佳鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金款已缴纳。） 三、被告人江卫军违法所得84449.49元，被告人江佳鹏违法所得人民币1935元依法予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的作案工具手机、平板电脑、路由器、笔记本电脑、笔记本等均依法由扣押机关温岭市公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 愉 人民陪审员  卢巧敏 人民陪审员  陈**芬 二〇二〇年十一月十日 代书 记员  赵姣佼 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。