新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵1001民初83号 原告：新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市。 法定代表人：陈峰，董事长。 委托诉讼代理人：杜江平，新疆井然律师事务所律师。 被告：新疆生产建设兵团第十师一八三团，住所地新疆北屯市一八三团团部。 法定代表人：徐群英，团长。 委托诉讼代理人：张学友，男，汉族，新疆生产建设兵团第十师一八三团经济发展办公室主任。 委托诉讼代理人：王江，新疆北屯律师事务所律师。 原告新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司（以下简称吉臣生态公司）与被告新疆生产建设兵团第十师一八三团（以下简称一八三团）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告吉臣生态公司的委托诉讼代理人杜江平，被告一八三团的委托诉讼代理人王江、张学友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吉臣生态公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告向原告支付工程款827040元；2.要求被告向原告支付违约金248112元（827040×30%＝248112元）。审理过程中，原告变更第2项诉讼请求为：要求被告向原告赔偿自2013年12月1日起至2018年11月30日，按照年利率6%计算的利息损失248112元；3.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2011年8月12日原告与被告签订了《施工协议》，根据协议约定，由原告负责第十师一八三团场14连54户房屋木结构平改坡工程的施工，工程总价3727040元，同时还约定了工程总数量、付款方式及违约责任等内容。协议签订后，原告依照约定组织施工，于2011年9月交工，现在该处房屋已经使用多年。原告将工程发票全部开具并交付给被告财务，被告支付了2900000元。迄今为止，被告仍有827040元工程款未支付，经原告多次索要无果，故诉至人民法院。 被告一八三团辩称：一、双方于2011年8月12日签订《施工协议》，因协议所涉工程未按照招投标法强制性规定进行招投标，故该协议属于无效合同；二、由于原告没有施工资质导致签订的合同无效，过错责任在于原告；三、因原告施工的工程存在质量问题，故原告无权要求依据合同约定主张工程价款；四、合同中约定按照图纸进行验收，原告一直未向被告提供工程施工图纸，以及反映工程量、工程质量的相关材料，致使工程无法正常验收；五、原告诉讼请求已过诉讼时效；六、因合同无效，故不应该支付违约金或者利息。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告吉臣生态公司为证实其主张，向本院提供的证据有： 1.2011年8月12日施工协议一份，用于证实原、被告之间存在工程施工关系以及约定的施工期间、工程量、质保金等事实。对该证据，原告解释称实际系2011年5月20日签订施工协议，2011年8月12日重新签订，2011年5月22日施工。 经质证，被告对该证据的真实性认可，但提出签订该协议时未进行招投标程序，原告没有相应施工资质，且协议中的工程报价并非工程实际价格，协议中明确约定按实际工程量结算。对该证据的真实性，本院予以确认。 2．交付使用意见表54张，内容为被告单位代表、14连连长李正茂及54位用户的意见和他们的签字。用于证实被告施工的14连平改坡工程已于2011年10月31日前交付使用。 经质证，被告对该组证据真实性认可，但认为该组证据不能等同于施工竣工验收文件。本案所涉及的平改坡工程在施工期间，住户并没有搬迁，一直居住在施工房屋内，不存在实际交付使用的问题。李正茂当时系一八三团14连连长，李明亮当时系东兴社区主任，该组证据上应当有被告单位基建科负责人签字，李正茂、李明亮只是带着原告的工作人员去找住户签字，二人没有具体意见，且与合同的履行没有关系。 对该组证据的真实性，本院予以确认。 3、工程回访维修确认单12张，上有被告单位代表李明亮及其他用户签字。用于证实2013年7月24日，原告依照施工协议对工程进行了回访维修。 经质证，被告对该组证据不认可，认为其既未收到原告进行维修的文件，也未委托任何人与原告商量维修事宜。因该组证据能与原告提交的交付使用意见表上的内容相互印证，本院对该证据的真实性予以确认。 4、2013年2月28日基本建设资金拨款申请表一份。用于证实被告认可该工程总造价为3727040元、已支付290万元，原告向被告申请资金拨款807400元时，被告单位负责该工程的基建科科长杨光年建议支付30万元、总工程师张玉洪建议支付30万元，余款待保修完成后支付。 经质证，被告对该证据的真实性认可，但认为该申请表并不是双方最终的验收结算或者对账单，被告确认当时张玉洪是被告单位基建科科长。对该证据的真实性，本院予以确认。 5、2011年10月27日，由李明亮、李正茂作为被告单位在施工现场代表签字确认的《一八三团十四连平改坡工程土建改造部分工程量签证》一份。用于证实原告的施工内容、施工量。 经质证，被告对该证据不予认可，认为无一八三团盖章、无基建科负责人签字，被告未授权李明亮、李正茂签字。本院认为，该组证据中反映的是原告部分施工内容，不能反映原告全部的施工量，对该证据的真实性本院予以确认，对该组证据的关联性，本院不予确认。 6、（1）2014年8月21日，新疆生产建设兵团第十师中级人民法院受理案件通知书；（2）2015年11月17日，第十师中级人民法院作出（2014）兵十民初字第10号民事裁定，准予原告撤诉。原告认为2013年2月28日的资金拨款申请引起诉讼时效第一次中断，原告向第十师中级人民法院提起诉讼引起诉讼时效的第二次中断。本次诉讼原告于2018年2月6日将起诉状递交至北屯垦区人民法院，引起诉讼时效第三次中断，原告提起诉讼并未超过法定诉讼时效。 经质证，被告对该组证据的真实性认可，提出需要法庭核实原告此次提起诉讼的确切时间。经向本院立案庭工作人员核实，原告确系于2018年年初递交了起诉状。对该组证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认， 7、涉案工程全套的施工图纸，证实原告是按照施工图纸进行的施工。 经质证，被告对该组证据不予认可，提出图纸上没有被告单位盖章确认，施工时原告并未提交过图纸，不是本案涉案工程的实际图纸。本院认为，原告在之前的诉讼中未提供过施工图纸，原告亦无其他证据证实该组证据系当时施工图纸，对该组证据本院不予确认。 8、北屯电视台20**年额河两岸头脑风暴视频节目内容视频，系节目组对张玉洪及原告法定代表人所做的访谈。用于证实该工程项目为被告示范引领工程，由被告单位基建科主要负责，由职工代表参与，在施工过程中应居民要求有所变更，致使建造成本有所增加，但原告并未主张增加的工程款，该工程质保期为1年等事实。 经质证，被告对该证据三性均不认可，认为该证据不符合法律规定的证据形式，且其内容是经过剪辑的，代表的也仅仅是北屯电视台的观点，报道的内容不客观。本院认为，该访谈节目系时任一八三团基建科科长张玉洪的正式公开言论且谈话内容能与原告提交的施工协议的内容相互印证，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 被告一八三团未向本院提供证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年5月20日，原告吉臣生态公司与被告一八三团在未进行招投标程序的情况下签订了建设工程施工合同。2011年8月12日，在中止原合同的基础上又签订了一份《施工协议》。根据协议约定，由原告负责第十师一八三团十四连54户房屋屋顶木结构平改坡工程的施工，工程报价3727040元，每平方米施工单价747元系暂定价格，同时还约定“按实际工程量结算，价格双方另行约定”。2011年5月22日至2011年9月10日期间，原告进行了施工。施工后，被告拨付工程款2900000元。施工结束后，原、被告双方未就全部施工量进行确认，且未按照施工协议的约定对施工单价进行重新确定。2014年8月21日，原告向新疆生产建设兵团第十师中级人民法院提起诉讼。2015年11月17日，第十师中级人民法院作出（2014）兵十民初字第10号民事裁定，准予原告撤诉。在此次诉讼中，原告未能提供施工图纸。 本院认为，涉案工程项目属于《中华人民共和国招标投标法》中第三条规定的必须进行招投标程序的工程项目，原、被告在未进行招投标程序的情况下签订的《施工协议》属违法的无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”、第十三条规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”。具体到本案中，施工协议虽无效，原、被告双方虽未对涉案工程进行竣工验收，但涉案工程已实际交付使用，原告仍有权要求被告按照合同约定支付工程价款，但该工程价款应当是可以确定的金额。本案中，原、被告双方在签订施工协议时约定按照实际工程量进行结算、且另行约定单价，原告未能提供证据证实施工结束后双方对工程量、工程单价、工程总价款进行了最终的结算确认。原告按照协议中的工程报价3727040元主张工程价款无事实依据和法律依据，本院不予支持。根据民事诉讼法第六十四条及证据规则第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告的起诉是否已经超过诉讼时效的问题，根据已查明的事实，原告的诉讼时效发生了三次中断，此次诉讼并未超过三年诉讼时效。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法第六十四条》第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司的诉讼请求。 案件受理费14476.37元（原告新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司已预交），由原告新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十师中级人民法院。 审 判 长 朱 娜 人民陪审员 马 军 人民陪审员 高 燕 二〇二〇年十一月二日 书 记 员 孙雅玮 1