福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初7822号 原告蒋照庶，男，汉族，1965年1月27日出生，住龙岩市新罗区。 原告林玲，女，汉族，1968年1月22日出生，住龙岩市新罗区。 共同委托诉讼代理人苏尚葵、唐义琪，福建向远律师事务所律师。 被告黄艳丽，女，汉族，1991年5月3日出生，住厦门市翔安区。 被告龙岩市新罗区金多食品贸易有限公司，住所地龙岩市新罗区闽西交易城**，统一社会信用代码913508026919455988。 法定代表人黄艳丽，总经理。 被告陈兆魁，男，汉族，1990年11月13日出生，住龙岩市新罗区。 被告张明旺，男，汉族，1966年11月4日出生，住龙岩市新罗区。 被告张桂香，女，汉族，1965年6月3日出生，住龙岩市新罗区。 原告蒋照庶、林玲与被告黄艳丽、龙岩市新罗区金多食品贸易有限公司（以下简称金多食品公司）、陈兆魁、张明旺、张桂香追偿权纠纷一案，本院受理后，依法以简易程序公开开庭进行了审理。原告林玲及蒋照庶、林玲的共同委托代理人苏尚葵、唐义琪到庭参加诉讼，被告黄艳丽、被告金多食品公司、被告陈兆魁、张明旺、张桂香经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋照庶、林玲提出诉讼请求：1、判令被告黄艳丽偿还两原告代偿款人民币892915.44万元,并支付自起诉之日起至款清之日止的利息(按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。2、判令被告金多食品公司、陈兆魁、张明旺、张桂香对被告黄艳丽的前述债务中不能清偿部分各承担1/10的偿还责任。事实与理由：被告黄艳丽向中信银行股份有限公司龙岩分行（以下简称中信银行龙岩分行）借款本金100万元，该笔借款由龙岩市银信融资担保有限公司（以下简称银信公司）承担连带责任保证担保，反担保人被告金多食品公司、富时特电气公司、浙龙机电经营部（由原告所经营）、黄养水、黄款（已死亡）、陈兆魁、蒋照庶、林玲、张明旺、张桂香为银信公司对被告黄艳丽向中信银行龙岩分行所借的100万本金债务承担连带责任反担保。并于2015年5月4日签订了《委托担保及反担保合同书》。被告黄艳丽从中信银行龙岩分行处取得借款后,未能按时偿还借款本息。银信公司于2015年9月15日代黄艳丽偿还中信银行龙岩分行借款本息1008816.61元。银信公司履行担保责任后,向被告黄艳丽催讨无果,便向龙岩市新罗区人民法院提起诉讼,要求被告黄艳丽偿还银信公司代偿款、资金占用费及为实现债权而支付的律师代理费,并要求两原告对该项债务承担连带清偿责任。龙岩市新罗区人民法院于2015年12月31日作出了(2015)龙新民初字第7535号民事判决书,判决:“一、黄艳丽偿还银信公司代偿款768816.61元,并支付该款自2015年9月15日起至判决指定履行期限届满之日止，按月利率2％支付的资金占用费；二、黄艳丽于本判决生效之日起十日内支付银信公司因本案诉讼而支出的律师费28900元；四、蒋照庶、林玲对判决主文第一、二项债务承担连带清偿责任。”该判决生效后，因黄艳丽未在判决指定的期间内履行给付金钱义务，银信公司向新罗区人民法院申请强制执行。龙岩市新罗区人民法院于2016年9月27日从原告蒋照庶、林玲的银行账户上分别扣划93947.79元、19267.65元；原告蒋照庶还于2019年10月14日、2020年8月28日分别向银信公司代偿还100000元、679700元。银信公司于2020年8月28日出具了《代偿证明》，对两原告的代偿还事实进行了确认。原告已履行反担保的责任，根据《中华人民共和国担保法》的规定，有权向被告进行追偿。 原告为此向本院提交《委托担保及反担保合同书》一份、（2015）龙新民初字第7535号民事判决书一份，代偿证明、龙岩市新罗区人民法院（2016）执3128案件执行款明细账、中信银行个人电子回单、客户回单、结婚证、中国执行信息公开网中被告黄艳丽被执行案件的信息情况证明原告所述事实。 被告张桂香、张明旺提交书面答辩称，被告黄艳丽与中信银行龙岩分行签订的《流动资金借款合同》为主合同，银信公司与中信银行之间就该笔借款签订的《保证合同》为《流动资金借款合同》的从合同。反担保人应被告黄艳丽及黄养水的请求，与银信公司签订的《反担保合同》是《保证合同》的从合同。按照主、从关系及保证合同的先后履行顺序，原告蒋照庶、林玲代偿本案借款后，也应在其向债务人黄艳丽、黄养水不能追偿之后，就不能追偿部分向答辩人及其他反担保人追偿。本案中被告黄艳丽向中信银行龙岩分行贷款100万元，是为其父亲黄养水的资金周转需要所借，理应由被告黄艳丽及黄养水共同偿还。而被告黄艳丽及黄养水至今仍有财产尚未处理，还存在清偿本案债务的可能，原告蒋照庶、林玲直接向答辩人及其他反担保人行使追偿权，明显缺乏必要的前提条件。请求法庭查明本案的事实，依法作出公正的裁判。 被告黄艳丽、被告金多食品公司及被告陈兆魁未向本院提交书面答辩并提供证据。 经审理查明：黄艳丽向中信银行龙岩分行借款本金100万元，该笔借款由银信公司承担连带责任保证担保。2015年5月4日金多食品公司、富时特电气公司、浙龙机电经营部（由原告经营）、黄养水、黄款（已死亡）、陈兆魁、蒋照庶、林玲、张明旺、张桂香与黄艳丽、银信公司签订了《委托担保及反担保合同书》，为银信公司对黄艳丽向中信银行龙岩分行所借的100万本金债务承担连带责任反担保。黄艳丽从中信银行龙岩分行处取得借款后,未能按时偿还借款本息，银信公司于2015年9月15日代黄艳丽偿还中信银行龙岩分行借款本息1008816.61元。银信公司履行担保责任后,向黄艳丽催讨无果,向本院提起诉讼,要求黄艳丽偿还银信公司代偿款、资金占用费及为实现债权而支付的律师代理费,并要求两原告对该项债务承担连带清偿责任。本院于2015年12月31日作出了(2015)龙新民初字第7535号民事判决书,判决:“一、黄艳丽偿还银信公司代偿款768816.61元,并支付该款自2015年9月15日起至判决指定履行期限届满之日止，按月利率2％支付的资金占用费；二、黄艳丽于本判决生效之日起十日内支付银信公司因本案诉讼而支出的律师费28900元；四、蒋照庶、林玲对判决主文第一、二项债务承担连带清偿责任。”该判决生效后，因黄艳丽未在判决指定的期间内履行给付金钱义务，银信公司向本院申请强制执行。本院于2016年9月27日从蒋照庶、林玲的银行账户上分别扣划93947.79元、19267.65元；蒋照庶还于2019年10月14日、2020年8月28日分别向银信公司代偿还100000元、679700元。银信公司于2020年8月28日出具了《代偿证明》，对两原告的代偿还892915.44元的事实进行了确认。 本院认为，金多食品公司、富时特电气公司、浙龙机电经营部（由原告经营）、黄养水、黄款（已死亡）、陈兆魁、蒋照庶、林玲、张明旺、张桂香与黄艳丽、银信公司在平等、自愿、协商一致的基础上签订的《委托担保及反担保合同书》未违反法律的强制性规定，应认定合法、有效。原告作为反担保人，在履行了保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。《担保法解释》第二十条第二款规定的不是承担了保证责任的保证人追偿权行使顺序问题，而是保证人内部应承担的份额。被告张明旺、张桂香提出原告只有在向债务人追偿不能的情况下才能向其他保证人追偿的抗辩理由不充分，本院不予采纳。原告的诉讼请求合理，本院予以支持。被告黄艳丽、金多食品公司、陈兆魁、张明旺、张桂香经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条第二款的规定，判决如下： 一、被告黄艳丽应于本判决生效之日起十日内偿还原告蒋照庶、林玲代偿款本金人民币892915.44万元,并支付自2020年9月25日至本判决确定之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 二、被告龙岩市新罗区金多食品贸易有限公司、陈兆魁、张明旺、张桂香对被告黄艳丽的前述债务中不能清偿部分各承担1/10的偿还责任。 三、被告龙岩市新罗区金多食品贸易有限公司、陈兆魁、张明旺、张桂香承担保证责任后，有权向被告黄艳丽追偿。 本案案件受理费12729元，减半收取为6364.5元，由被告黄艳丽负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任 审判员 吕 晓 红 二〇二〇年十一月十一日 书记员 胡丹(代) 附：一、主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。