山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终8736号上诉人（原审原告）：宋义君，男，1973年7月27日出生，汉族，住济南市历城区裕辛苑小区**楼****。委托诉讼代理人：高玉桂（系宋义君之妻），住济南市历城区裕辛苑小区**楼****。委托诉讼代理人：孟金海，北京市齐致（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南天雁机械股份有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区合江套路**。法定代表人：黄毅，董事长。委托诉讼代理人：陈秀伟，山东京鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾慧泉，山东京鲁律师事务所实习律师。上诉人宋义君因与被上诉人湖南天雁机械股份有限公司（以下简称湖南天雁公司）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋义君上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，改判支持宋义君的一审诉讼请求或发回重审；2.二审诉讼费用由湖南天雁公司承担。事实和理由：一审法院事实不清，适用法律错误。一审法院认为“本院认为，《山东省企业工资支付规定》第三十一条：非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。宋义君在其主张2015年8月至2019年10月期间内未向湖南天雁公司提供劳动，不符合发放工资或工资才差额的情形，宋义君的上述诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。”1.本案湖南天雁公司没有任何证据证明其停工、停产、歇业。2.本案亦非未与劳动者解除劳动合同。系湖南天雁公司违法解除劳动合同被法院撤销。3.一审法院适用法律错误，不应该适用山东省企业工资支付第31条规定，而应适用山东省高院（2010）第84号文第33条规定。2016年9月至2019年10月该期间是湖南天雁公司违法解除劳动关系且宋义君通过仲裁、诉讼的程序恢复了劳动关系。该期间并非是待岗期间，而是通过诉讼维护其合法权益的期间。根据山东省高院（2010）第84号文第33条规定，上述期间湖南天雁公司应向宋义君支付工资而不是待岗基本生活费。二审中，因湖南天雁公司同意符合医保报销条件，具备病例、发票等单据、门规与住院费用可以据实报销，宋义君撤回了关于2016年8月至2019年10月的医疗赔偿金4万元的上诉请求。湖南天雁公司辩称：1.宋义君主张诉争期间的社平工资数额的工资，没有任何事实和法律依据；2.宋义君所在的轻骑股份是在2011年至2012年进行的国有企业改制，该改制是国务院批准由兵装集团主导的，兵装集团是国家100%出资成立的国有企业。在整个改制过程中，涉及到职工安置的问题，通过职工代表大会决议，将轻骑股份的资产、人员、负债、业务全部整建制平移到轻骑有限（济南轻骑摩托车有限公司），该公司最初注册时是轻骑股份的子公司，在2013年时轻骑股份将所有的股权转移给了兵装集团。所以轻骑有限是兵装集团的子公司是国有企业。这种整建制的平移并没有损害职工的利益，当时有几千名员工进行了平移，最终剩下了130多人至今没有平移和接续。所以这些人不同意接续的情况下，就在2012年4月份至2015年7月这130多人陆续分阶段进行了待岗。本案的宋义君应在2012年4月之前就已待岗多时，之前宋义君请过病假。所以宋义君等人处于长期待岗状态，根据山东省企业工资支付规定应领取基本生活费。3.宋义君主张适用山东省高院（2010）第84号文第33条规定，无事实和法律依据。其他同一审的答辩意见。综上所述，本案具有国有企业改制的历史原因，职工具有群体和复杂性，并非个案，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回宋义君的上诉，维持原判。宋义君向一审法院起诉请求：1.判令湖南天雁公司向宋义君支付2016年9月至2019年10月的工资共计247500元；2.判令湖南天雁公司向宋义君支付2015年8月至2016年8月的工资差额共计52812.62元；3.判令湖南天雁公司向宋义君支付2016年8月至2019年10月的医疗赔偿金共计4万元；4.诉讼费用由湖南天雁公司承担。一审法院认定事实：宋义君系湖南天雁公司职工。2016年7月，湖南天雁公司通过报纸发布解除劳动合同公告。2018年3月，宋义君因要求撤销湖南天雁公司作出的解除劳动合同的决定一事，历经济南市劳动人事争议仲裁委员会仲裁、一审法院一审、济南市中级人民法院二审，2019年7月1日，济南市中级人民法院作出（2019）鲁01民终5139号民事判决，判决撤销湖南天雁公司作出的解除劳动合同决定。2019年9月16日，宋义君向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出与本案诉讼请求相同的仲裁请求。该委作出济劳人仲案﹝2019﹞602号仲裁裁决书，驳回宋义君的全部仲裁请求。宋义君不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至一审法院。湖南天雁公司未向法院提起诉讼。一审法院认为，《山东省企业工资支付规定》第三十一条：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”宋义君在其主张2015年8月至2019年10月期间内未向湖南天雁公司提供劳动，不符合发放工资或工资差额的情形，宋义君的上述诉讼请求，没有事实依据，一审法院不予支持。宋义君未就其主张的医疗赔偿金提交任何证据，其该项诉讼请求，没有事实依据，一审法院不予支持。据此，依照《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审法院判决：一、驳回宋义君要求湖南天雁机械股份有限公司支付2016年9月至2019年10月的工资247500元的诉讼请求；二、驳回宋义君要求湖南天雁机械股份有限公司支付2015年8月至2016年8月的工资差额52812.62元的诉讼请求；三、驳回宋义君要求湖南天雁机械股份有限公司支付2016年8月至2019年10月的医疗赔偿金4万元的诉讼请求。案件受理费10元，由宋义君负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。宋义君提交工资表一份，拟证明通过工资表可以看出2015年8月之前宋义君一直是处于上班状态，除了2014年6月至2015年6月是休病假，其他时间（1995年8月至2014年6月）均处于上班状态。湖南天雁公司质证称：2012年3月31日开始济南轻骑股份有限公司的资产业务岗位等全部移交至济南轻骑摩托车有限公司（以下简称轻骑有限公司）。2013年1月至2014年5月期间，宋义君在轻骑有限公司出勤，轻骑有限公司的账户向其支付了这期间的工资，2014年6月至2015年7月期间，宋义君病休，轻骑有限公司的账户向其支付了这期间的病休工资；2015年8月至2016年8月期间，宋义君待岗，轻骑有限公司的账户向其发放基本生活费。本院认为，根据本院已生效判决，2012年因原济南轻骑摩托车股份有限公司通过股权置换后变更名称为湖南天雁公司，并迁址湖南，工作岗位亦在湖南。宋义君不同意将劳动关系接续至轻骑有限公司，根据其提交的工资表虽可以证实其在2013年1月至2014年5月期间在原工作岗位继续上班，2014年6月至2015年7月期间休病假，之后出于待岗状态。但宋义君提供的劳动及劳动成果实际由轻骑有限公司承受，由轻骑有限公司发放劳动报酬。因此，不能认定宋义君在上述期间为湖南天雁公司提供劳动。《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题的意见》(鲁高法［2010]84号）第33条规定：“用人单位违法解除劳动合同的决定被撤销后，劳动者要求支付违法解除劳动合同期间的工资，劳动者在仲裁、诉讼期间的劳动报酬应当按用人单位违法解除劳动合同前劳动者提供正常劳动应得工资计算。”该规定的前提是劳动者正常提供劳动的情况下被违法解除劳动合同的处理依据，且该条款仅是规定了仲裁和诉讼期间的劳动报酬。宋义君提供的证据不足以证明其在湖南天雁公司作出解除劳动合同前和2019年7月本院作出的（2019）鲁01民终5139号民事判决书发生法律效力后提供正常劳动的事实，其要求湖南天雁公司支付2015年8月至2016年8月的工资差额及2016年9月至2019年10月的工资的主张，无事实根据和法律依据，故不予支持。综上所述，宋义君的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宋义君负担。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  曹 慧审判员  尹伊君二〇二〇年十一月二日书记员  徐 睿