浙江省青田县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1121民初2138号 原告：杭州绿色天强装饰建材有限公司，统一社会信用代码91330110770845771G，住所地浙江省杭州市余杭区塘栖镇超山村蓬坞******。 法定代表人：余坦奇，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：胡朝晖、王诗涵，浙江都杭律师事务所律师。 被告：浙江正华装饰设计工程有限公司，统一社会信用代码913307827284647053，住所地，住所地浙江省义乌市稠城城北路**iv> 法定代表人：楼华君，董事长。 委托诉讼代理人：杨兴喜，系公司员工。 被告：楼宝财，男，1976年11月11日出生，汉族，住浙江省常山县。 原告杭州绿色天强装饰建材有限公司（以下简称天强装饰建材公司）与被告浙江正华装饰设计工程有限公司（以下简称正华工程公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后适用简易程序进行审理。在诉讼中，本院于2020年7月31日依原告天强装饰建材公司的申请裁定冻结了被告正华工程公司名下价值119141.3元的财产。另本院于2020年9月27日依被告正华工程公司的申请追加楼宝财为本案共同被告参加诉讼。本案于2020年11月3日公开开庭进行了审理，原告天强装饰建材公司的委托诉讼代理人胡朝晖、被告正华工程公司的委托诉讼代理人杨兴喜到庭参加了诉讼，被告楼宝财经本院合法传唤未说明理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告天强装饰建材公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即向原告支付拖欠的工程款119141.3元；2、判决被告向原告支付利息（以拖欠的工程款119141.3元为基数，自起诉之日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率实算至拖欠的工程款全部结清之日止）；3、判决被告承担本案的诉讼费用和财产保全费用。在审理过程中，原告明确诉讼请求为要求两被告连带支付工程款119141.3元及相应逾期利息、诉讼费用、财产保全费用。事实与理由：2016年1月18日，被告楼宝财挂靠被告正华工程公司作为承包方就青田县中医院医疗用房改造工程项目中的部分铝扣板及非标铝板制作安装任务分包给原告，并签订了《铝扣板及铝板施工安装合同》，合同对“付款”约定为：1、合同签订后被告支付30%给原告作为材料备料款，材料全部进场开始安装被告支付30%到货款，该项目完成至80%时被告再支付15%进度款，余款整体工程完工后经验收合格后扣除5%质保金后付清；2、保修金支付：安装余款5%作为质量保证金，竣工验收合格后满一年后15天内无息付清。合同签订后原告依约对工地进行施工并完工。2017年4月26日，被告公司的项目负责人员与原告签订《青田中医院项目工程结算单》一份，确认：总工程量为356841.3元，已付137700元；截至2017年4月26日应付工程款为219141.3元。因案涉青田县中医院医疗用房改造工程项目竣工验收合格后已投入使用三年有余，合同约定的一年质保期也早已经过，故被告应向原告结清余款。故原告诉至法院，请求支持原告诉请。 此外，原告还陈述，原告于2017年11月17日向被告正华工程公司开具金额为219132.2元的增值税发票，正华公司向原告支付了10万元，剩余款项按照对账119141.3元未向原告支付。基于被告正华工程公司在审理过程中向法院提供其与被告楼宝财的内部承包合同和承诺书，我们认为两被告之间是挂靠关系，故两被告应当对欠付款项承担连带支付责任。 被告正华工程公司辩称：结欠的工程款119141.3元应当由被告楼宝财承担支付责任。被告楼宝财与我公司于2014年10月30日签订了工程项目内部承包协议书，协议书中约定被告二自负盈亏，楼宝财于2014年10月31日对我公司承诺，公章绝不用于合同、协议、票据、工资定额和发放工资，仅限于项目部与业主、监理、施工配合单位联系工作和施工过程中产生的文档资料之用。原告提供的结算清单中发包方是楼宝财个人。原告提供的铝扣板及铝板施工安装合同中，甲方楼宝财盖了一个技术资料专用章，很明确该公章是不得用于签订经济合同。故原告要求第一被告承担连带责任我们不予认可。 此外，被告正华工程公司还陈述，被告楼宝财联系并取得青田县中医院医疗用房改造工程施工承包项目后，挂靠被告正华工程公司并以正华公司的名义与业主签订协议承包案涉青田县中医院医疗用房改造工程。由于工期拖延较长，工程竣工备案时间为2018年。在案涉结算单中签字的黄红星是案涉工程的项目经理，也是现场负责人，我公司之前与黄红星联系过了，其证实了结算单的真实性。 被告楼宝财未向本院提交书面答辩状，也未在举证期限内向本院提交相关证据以证明其诉讼主张。 原告天强装饰公司为支持其诉讼主张成立，当庭列举其在举证期限内递交本院的以下证据材料： 一、原告的营业执照复印件1页、法定代表人身份证明书复印件（与原件核对无异）1页、法定代表人身份证复印件1页。用以证明原告的身份信息。 二、被告一的企业信用信息公示报告复印件3页。证明被告一的身份信息。 三、铝扣板及铝板施工安装合同复印件（与原件核对无异）4页。用以证明2016年1月18日，被告正华工程公司作为承包方就青田县中医医院医疗用房改造工程项目中的部分铝扣板及非标铝板制作安装任务分包给原告，并签订该合同，合同对付款内容进行详细约定，两被告应承担连带责任。 四、青田中医院项目工程结算单复印件（与原件核对无异）1页。用以证明2017年4月26日，被告一公司的项目负责人员楼宝财与原告签具该结算单，确认工程总量为356841.3元，已付137700元，截至2017年4月26日应付原告工程款为219141.3元。 五、网页信息打印件7页。用以证明案涉青田县中医医院医疗用房改造工程竣工验收合格后已投入使用三年有余，为此合同约定的一年质保期也早已经过，故被告影响原告结清余款，但直至原告起诉之日，被告尚拖欠原告工程款119141.3元。 六、浙江增值税发票复印件（与原件核对无异）2页、银行入账通知书复印件（与原件核对无异）1页。用以证明（1）2017年11月17日，原告依照事前的《青田中医院项目工程结算单》所列应付的工程款开具了219132.2元的浙江省增值税发票；（2）2018年12月27日，被告浙江正华装饰设计工程有限公司向原告杭州绿色天强装饰建材有限公司支付了100000元，尚余工程款119141.3元未向原告结算。两被告是挂靠关系，应当承担连带责任。此外也能说明，被告正华工程公司对案涉债务是认可的，对剩余价款应当向原告进行支付。 对原告提供的证据材料，被告正华工程公司质证如下：对证据一、二的三性无异议；对证据三、四的三性均不予认可，合同和结算单都是楼宝财个人行为，对真实性不清楚；对证据五真实性无异议，关联性不予认可；证据六无异议。 被告正华工程公司向本院提交了以下证据材料： 1、楼宝财身份证复印件1页。用以证明第二被告身份情况。 2、《工程项目内部承包协议书》及其附件复印件6页、《承诺书》复印件1页，用以证明楼宝财系挂靠我公司承包案涉工程，经济自负盈亏；承诺书证明被告楼宝财承诺不能以资料章向外签订合同的事实。 对被告正华工程公司提交的证据材料，原告天强装饰建材公司质证认为：对证据1的三性无异议；对证据2的形式真实性无异议，内容真实性、合法性、关联性有异议，从内容看，这属于两被告内部签订协议，对原告无法律约束力，其内容虽然约定内部承包，但被告也认可两者之间系挂靠关系，该证据与我们提供的证据无冲突；证据2中的承诺书，内容比较含混，该内容不能对抗楼宝财的结算单，此外，原告也是施工配合单位，楼宝财使用项目章与原告签订合同，对两被告都发生法律效力。 被告楼宝财对原告、被告正华工程公司提交的证据材料均未发表质证意见，本院认证如下：对原告提供的证据一、二，以及被告正华工程公司提供的证据1，均系有关职能部门依职权出具的公文书证，能够证明原、被告的诉讼主体资格和身份情况，本院予以采信；原告提交的证据三，被告正华工程公司对三性均不认可，但在庭审中对案涉中医院医疗用房改造工程的铝扣板及铝板安装均由原告提供并安装的事实不予否认，故该证据能够证明被告楼宝财以“浙江正华装饰设计工程有限公司青田中医院项目部”的名义与原告签订铝扣板及铝板施工安装合同的事实；证据四，系被告楼宝财与原告签订的结算单，虽然被告正华工程公司对其三性均不予认可，但被告正华工程公司在庭审中亦表示楼宝财与原告结算后，其接受了原告向其提供的按照结算金额开具的增值税发票，并直接转账支付给原告10万元，本院结合证据六对楼宝财与原告对铝扣板及铝板安装的工程款进行结算的事实予以采信；证据五，被告正华工程公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。被告提供的证据2，原告对其真实性不持异议，结合被告正华工程公司的当庭陈述，能够证明两被告通过“内部承包”的形式，由被告楼宝财挂靠被告正华工程公司承包案涉中医院医疗用房改造工程的事实。 本院经审理认定事实如下：被告楼宝财挂靠被告正华工程公司并以正华工程公司的名义承建案涉青田县中医院医疗用房改造工程，两被告于2014年10月30日签订《工程项目内部承包协议书》，约定由被告楼宝财以自负盈亏的方式全面履行案涉工程业主与被告正华公司之间的施工合同，并向被告正华工程公司缴纳1%的管理费。2016年1月18日，在案涉工程施工过程中，被告楼宝财以“浙江正华装饰工程设计工程有限公司青田中医院项目部”作为发包方与原告签订《铝扣板及铝板施工安装合同》，其中约定：1、甲方将承接的青田县中医院医疗用房改造工程的部分铝扣板及非标铝板制作安装任务发包给乙方；2、承包方式为包工包料、包工期、包质量、包安全（主龙骨和吊筋由甲方提供）；3、合同签订后甲方支付30%给乙方作为材料备料款，材料全部进场开始安装甲方支付30%到货款，该项目完成至80%时甲方再支付15%进度款，余款整体工程完工经验收合格后扣除5%质保金后付清；保修金在工程竣工验收合格满一年后15天内无息付清。合同签订后，原告按约完成了相应施工任务。2017年4月26日，被告楼宝财与原告进行结算，确认工程总造价为356841.3元，已付工程款合计137700元，结欠工程款为219141.3元。2017年9月26日，案涉青田县中医院医疗用房改造工程项目经理黄红星在该结算单中签字确认工程量。此后，原告于2017年11月17日向被告正华工程公司开具金额为219132.2元的增值税发票，被告正华工程公司于2018年12月27日向原告支付100000元，剩余工程款119141.3元至今未付。另查明，案涉青田县中医院医疗用房改造工程已于2018年竣工验收合格并投入使用。现原告诉至本院，请求支持原告的诉请。 本院认为：被告正华工程公司通过向被告楼宝财收取管理费的方式，允许楼宝财以自己的名义承建案涉青田县中医院医疗用房改造工程，两被告签订的《工程项目内部承包协议书》，其性质为无资质实际施工人与被借用资质的建筑施工企业所签订的挂靠协议，应认定为无效。被告楼宝财作为挂靠人在案涉工程施工过程中以“浙江正华装饰工程设计工程有限公司青田中医院项目部”的名义与原告天强装饰建材公司签订的《铝扣板及铝板施工安装合同》，将案涉工程中的部分铝扣板及铝板制作和安装工程分包给原告施工，施工完成后，案涉工程项目经理对原告与被告楼宝财结算的工程量予以确认，被告正华工程公司也按照结算的金额接受原告开具的增值税发票并直接向原告支付部分工程款，原告方有理由相信被告楼宝财与其签订的合同是在履行与被告正华工程公司的施工合同义务有关的表见代理行为，故应视为被告楼宝财以被告正华工程公司的名义与原告方发生民事行为，被挂靠人与挂靠人应对外承担连带责任。庭审中，原告自认其缺乏相应分包工程的施工资质，故该《铝扣板及铝板施工安装合同》亦应认定无效。现案涉中医院医疗用房改造工程已于2018年竣工验收并投入使用，且双方对铝扣板及铝板安装工程造价及结欠工程款已进行结算。原告作为实际施工人有权请求合同相对方按照结算的金额支付相应工程款，对结欠的工程款应由被告正华工程公司与被告楼宝财承担连带支付责任。故原告请求两被告连带支付工程款119141.3元并自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿逾期利息损失的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国建筑法》第六十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决如下： 被告楼宝财、浙江正华装饰设计工程有限公司在本判决生效之日起十五日内连带支付给原告杭州绿色天强装饰建材有限公司工程款119141.3元，并自2020年7月28日起至款项还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿逾期利息损失。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2682元，减半收取计1341元，财产保全费1115.71元，均由被告楼宝财、浙江正华装饰设计工程有限公司连带负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员  何 畏 二〇二〇年十一月十二日 代书记员  郑鑫凤 ? 附：本案适用的主要法律条文 一、《中华人民共和国建筑法》 第六十六条建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。 二、《中华人民共和国民法总则》 第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。