浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初537号 原告：温术华，女，1988年11月11日出生，土家族，湖北省利川市人，住湖北省利川市。 委托诉讼代理人：徐明国，诸暨市恒大法律服务所法律工作者。 被告：寿理光，男，1954年11月26日出生，汉族，浙江省诸暨市人，住浙江省诸暨市。 委托诉讼代理人：孙贤忠，诸暨市浣江法律服务所法律工作者。 被告：寿理苗，男，1968年12月3日出生，汉族，浙江省诸暨市人，住浙江省诸暨市。 委托诉讼代理人：谢莎莎，浙江永大律师事务所律师。 被告：纪甫强，男，1984年9月26日出生，汉族，江西省宜黄县人，住江西省宜黄县。 委托诉讼代理人：付谱华，江西抚仁律师事务所律师。 被告：温吉家，男，1975年1月13日出生，土家族，湖北省利川市人，住湖北省利川市。 原告温术华与被告寿理光、寿理苗、纪甫强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序。审理中，依被告纪甫强的申请，本院追加温吉家为被告，并于2020年10月16日公开开庭进行了审理。原告温术华及其委托诉讼代理人徐明国，被告寿理光的委托诉讼代理人孙贤忠，被告寿理苗及其委托诉讼代理人谢莎莎，被告纪甫强的委托诉讼代理人付谱华，被告温吉家到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告温术华向本院提起诉讼请求：判令被告寿理光、寿理苗、纪甫强赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、被扶养人生活费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失396399.48元，扣除已支付的23000元，尚应赔偿373399.48元。 事实与理由：2016年，被告寿理光将建造房子的工程承包给没有相应资质和安全生产条件的被告寿理苗，寿理苗又将贴外墙砖、勾缝交给被告纪甫强施工，纪甫强叫原告等人到该工地做外墙勾缝工作。2016年7月25日上午8-9时，原告在被告寿理光新建的房子外墙处勾缝时，因跳板翘起来而跌下受伤，原告受伤后被送到诸暨市中心医院、利川市人民医院治疗，经诊断为腰1椎体爆裂性骨折伴不全瘫，右跟骨骨折等。住院62天花费医疗费65554.78元。经绍兴市明鸿司法鉴定所鉴定，原告之伤构成九级伤残。原告现为维护合法权益，起诉至本院。 被告寿理光答辩称，其与原告之间不存在法律关系，原告不应向其主张权利。其将房屋承包给被告寿理苗建造，双方之间有协议约定，安全问题由被告寿理苗负责，同时为了减小风险，其为被告寿理苗缴纳了意外保险。其已尽到了应尽的义务和责任。从案件事实看，原告本身具有重大过错，高空作业要先系安全带，原告在没有固定的情况下，随意踩踏跳板，是事故的主要原因。原告诉请的伤残赔偿金应按农村居民标准计算，被抚养人生活费已包括在伤残赔偿金中，不应再另作主张，精神损害抚慰金也不应由其承担， 被告寿理苗答辩称，其与原告之间也不存在直接法律关系，其是包清工，其将工程转包给了被告纪甫强，故对原告的各项损失，无需承担赔偿责任。其已垫付了23000元，要求原告予以返还。原告主张的伤残赔偿金应按农村居民标准赔付，原告未提供误工证明，护理费标准过高，主张交通费没有依据，精神抚慰金过高。 被告纪甫强向本院提交书面答辩状称，原告与其之间并不存在雇佣关系。首先，被告寿理光的房屋贴外墙砖、勾缝并非是其施工。虽然寿理苗刚开始叫其进行外墙贴砖，但当时由于其忙不过来，所以介绍陈茂华贴外墙砖，陈茂华又叫温吉家进行勾缝，其并未参与寿理光建造房屋的任何工作。其次，涉案房屋的勾缝工作是由温吉家承接，温术华是受温吉家雇佣。再次，温术华自己对受伤具有重大过错，其主张的各项赔偿费用也过高，营养费应以实际住院天数计算；温术华为农业户口，应以农村居民标准计算伤残赔偿金；误工天数不应超过120天，护理天数应以实际住院天数计算；精神抚慰金、交通费过高。综上，要求驳回原告对被告纪甫强的诉讼请求。 被告温吉家答辩称，其是受被告纪甫强雇佣的。陈茂华也给其打过电话，因陈茂华还欠其工钱，其未答应。后来纪甫强打电话要其过去，说涉案房屋时由纪甫强承包的，让其去给纪甫强干活，其才答应过去。其与妹妹温术华都是做勾缝的，一般是按套或平方数计算工钱，其与温术华工钱是平分的。 经审理，本院查明：2016年，被告寿理光因建造自家三层半楼房，将房屋建造的部分工程以轻工承包形式发包给被告寿理苗。被告寿理苗后将涉案房屋外墙贴砖、勾缝等工作以16元/平分包给被告纪甫强。纪甫强雇佣被告温吉家、原告温术华从事勾缝工作，报酬按5元/平方米计算。2016年7月25日，原告在提供劳务过程中不慎从高空坠落受伤。伤后，原告先后前往诸暨市中心医院、湖北省利川市人民医院住院治疗计62天，共支出医疗费65554.78元。2019年10月14日，原告自行委托绍兴明鸿司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，该所于2019年12月25日出具鉴定意见书，评定：被鉴定人温术华2016年7月25日因故致腰1椎体爆裂性骨折等，上述损伤为原发性损伤，与本次外伤存在直接因果关系，外伤为完全作用；经内固定手术治疗，评定为人体损伤九级伤残；建议给予误工期240日、护理期90日、营养期90日。原告为此支出鉴定费3350元。依被告寿理光、寿理苗申请，本院委托浙江汉博司法鉴定中心对原告伤残等级及误工期、护理期、营养期进行了重新鉴定，2020年9月4日，该鉴定中心出具鉴定意见书，结论与绍兴明鸿司法鉴定所结论一致。 另查明，自2015年7月起，原告即居住在诸暨市城区，以务工收入作为主要生活来源。原告生育有大女儿王馨兰，出生于2006年8月21日，二女儿王馨怡出生于2008年3月24日，小儿子王玖馨出生于2012年7月3日。 再查明，被告寿理苗已支付原告方23000元。 上述事实，除原、被告的庭审陈述外，还有原告提供的病历、医疗费发票、费用清单、医疗证明单、户口簿、居住证明、鉴定意见书及发票，本院出示的鉴定意见书、询问笔录，被告寿理光提供的协议书等证据予以证实。本院审查后对真实性均予以确认。被告寿理光还提供了保险单，与本案没有关联性，本院不予认定。 本院认为，劳务关系是由提供劳务一方向接受劳务一方提供劳动服务，由接受劳务一方向提供劳务一方支付报酬，是两个或两个以上平等主体之间建立的一种民事权利义务关系。根据本案查明事实，被告寿理光将自家三层楼房建盖工程发包给被告寿理苗施工，寿理苗又将建房工程中的外墙工程分包给被告纪甫强施工，受害人温术华经被告温吉家介绍，与温吉家等一起为外墙勾缝，以5元/平方米的价格计算报酬，虽然被告纪甫强未直接雇佣温术华，但纪甫强与温吉家之间有长期的合作关系，温吉家与其妹温术华又是固定的工作搭档，在温术华提供劳务时候纪甫强也未明确反对，故可认定温术华与被告纪甫强与原告之间属于两个平等民事主体，温术华与纪甫强之间符合提供劳务关系的法律特征，温术华是提供劳务一方，纪甫强是接受劳务一方。被告纪甫强抗辩其将勾缝工作分包给温吉家，温吉家与其之间是承揽关系，温术华是受温吉家雇佣。而温吉家与温术华均陈述长期以来双方一起从事勾缝工作工钱均是平分，本院认为勾缝工作技术含量并不高，结合纪甫强支付的报酬仅5元/平方米，温术华与温吉家本案中系以劳动收入为主，双方约定5元/平方米为劳动报酬的计算方式，故被告纪甫强的抗辩意见本院不予采信。 关于本案主体寿理光、寿理苗、纪甫强应否承担责任及原告温术华自身是否存在过错的问题。首先，寿理光将其房屋建盖工程发包给寿理苗，双方之间形成建设施工合同关系。根据《中华人民共和国建筑法》第十四条规定“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在职业资格证书许可的范围内从事建筑活动”。第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”。本案寿理光作为房屋建筑发包人将房屋建筑工程发包给没有从事建筑资质的寿理苗，显然存在选任过失的责任，寿理苗明知自己无任何资质仍承揽建设工程并将工程中的外墙施工工程分包给同样无建筑资质的纪甫强，亦存在过错。虽然寿理光与寿理苗的协议中约定施工安全由寿理苗负责，但该约定不能对抗第三人，对本案原告不产生约束力。至于温术华本案是否存在过错，其在提供劳务过程中既未系好安全带，亦未佩戴安全帽，对于施工翘板也疏于检查，其自身存在较大过错。综上，本院对上述责任主体的责任确定为：被告寿理光承担15%，被告寿理苗承担20%，被告纪甫强承担30%，原告温术华承担35%。 关于原告的合理损失，本院现确定如下：1、医疗费65554.78元，2、住院伙食补助费1860元（30元/天(62天），3、营养费2700元（30元/天(90天），4、护理费15007.72元（197.47元/天(62天+28天(197.47元/天(50%），5、误工费37072.8元（154.47元/天(240天），6、残疾赔偿金240728元+32028元=272756元（60182元(年(20年(20%+被抚养人生活费32028元），7、交通费1000元，8、精神损害抚慰金8000元，9、鉴定费3350元，合计407301.3元。上述损失，由被告寿理光承担61095.2元（407301.3元(15%），被告寿理苗承担81460.26元（407301.3元(20%），被告寿理苗已支付23000元，实际尚应支付58460.26元，被告纪甫强承担122190.39元（407301.3元(30%）。被告纪甫强抗辩认为其将外墙工程转包给案外人陈茂华，并要求追究陈茂华为被告，既未向本院提供证据，又与本院查明事实不符，本院不予采信；被告寿理光向案外人中国人民人寿保险股份有限公司投保了团体保险，与本案系不同法律关系，相关当事人可另寻途径救济。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下： 一、被告寿理光赔偿原告温术华医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失人民币61095.2元，款限本判决生效之日起十五日内付清； 二、被告寿理苗赔偿原告温术华医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失人民币81460.26元，扣除已支付的23000元，尚应支付58460.26元，款限本判决生效之日起十五日内付清； 三、被告纪甫强赔偿原告温术华医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失人民币122190.39元，款限本判决生效之日起十五日内付清； 四、驳回原告温术华的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6901元，依法减半收取3450.5元，由原告温术华负担1207元，被告寿理光承担517.5元，被告寿理苗承担690元，被告纪甫强承担1036元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  李荣震 二〇二〇年十一月六日 书记员  徐 昂