湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终2167号上诉人（原审原告）：侯开金，男，1953年8月14日出生，汉族，住湖北省竹溪县。委托诉讼代理人：华荣彬，湖北君迪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：竹溪县人民医院。住所地：湖北省竹溪县城关镇东门街**。法定代表人：刘伯毅，该院院长。委托诉讼代理人：刘辉，男，该院外科主任。委托诉讼代理人：吴刚，湖北楚秦律师事务所律师。上诉人侯开金因与被上诉人竹溪县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服湖北省竹溪县人民法院（2019）鄂0324民初1380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭。本案现已审理终结。侯开金上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持侯开金的诉讼请求或发回重审；2.一、二审案件受理费由竹溪县人民医院负担。事实与理由：1.一审判决认定事实不清，证据认定错误。一审判决以陕西公正司法鉴定中心的鉴定意见第一项“竹溪县人民医院在对侯开金的诊疗中无过错”为由，驳回侯开金诉讼请求错误。竹溪县人民医院是否应当承担责任是医院的诊疗行为是否存在过错。是否存在过错不能仅看司法鉴定意见，司法鉴定意见也仅是法院认定事实的一个依据。本案中，虽然司法鉴定意见认为竹溪县人民医院的诊疗过程没有过错，但根据侯开金提交的证据足以说明竹溪县人民医院确实存在过错行为。竹溪县人民医院辩称，侯开金与竹溪县人民医院之间的医患纠纷经陕西公正司法鉴定中心鉴定，竹溪县人民医院无医疗过错，一审法院据此驳回侯开金的诉讼请求正确，至于侯开金上诉提到的竹溪县中医院的CT报告单，该报告单不是鉴定意见，不能作为认定事实的依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。侯开金向一审法院起诉请求：依法判令竹溪县人民医院赔偿侯开金各项损失136242.57元，其中第一次医疗费用4737.37元、误工损失29390.70元、护理费33334.50元、生活补助费12520元、营养费6260元、精神损害抚慰金50000元。案件受理费由竹溪县人民医院承担。一审法院认定事实：2018年9月19日13时20分，侯开金因患病在竹溪县人民医院住院治疗，诊断为“左侧嵌顿腹沟斜疝”，同年9月19日进行手术治疗，2018年10月7日办理出院手续，住院治疗18天，花费住院医疗费4737.37元，门诊医疗费304元。侯开金再次出现切口分泌物以及切口无法愈合问题。2019年2月（侯开金再次住院前2月），侯开金到竹溪县人民医院处复诊，切口中断皮肤隆起局部发红，考虑线结排斥反应，遂给予换药，取出线结2枚，建议侯开金定期返院换药1次，切口仍未愈合，竹溪县人民医院考虑到侯开金手术深层有缝线线结存在，如不清除线结，切口将长期不能愈合，2019年7月3日竹溪县人民医院为侯开金办理第二次住院手续，同年7月3日-27日住院病历（8050386）记录诉“手术切口反复破溃、流脓6月”，2019年7月20日竹溪县人民医院为侯开金进行了第二次手术，“以破溃口注入美兰液，以破溃口为中心作梭形切口，各长5cm，见窦道达腹膜，长约5cm,有炎性坏死组织及多枚缝线线结，线结长2-3cm，清除线结及坏死组织，并将窦道周围染有美兰的疤痕组织完全切除，住院治疗24天”。2019年12月13日，陕西公正司法鉴定中心的鉴定意见为：竹溪县人民医院在对侯开金的诊疗中无医疗行为过错；侯开金左侧嵌顿腹沟斜疝术后不构成伤残；侯开金误工、护理及营养期按临床住院实际发生计算。竹溪县人民医院支付了鉴定费用9160元。侯开金以竹溪县人民医院的诊疗过错给其造成313天经济损失为由，要求竹溪县人民医院赔偿损失。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任。在本案中，民事审判的案件事实的分析认定需要证据支持，医疗行为过错、重大医疗过失均需要司法鉴定。参照《中华人民共和国医疗事故处理条例》，重大医疗过失行为或者医疗事故争议双方要求处理医疗事故争议，需要进行医疗事故技术鉴定的，经双方共同委托负责医疗事故技术鉴定工作的医学会即陕西公正司法鉴定中心鉴定，该司法鉴定书的鉴定意见分析：侯开金患“左侧嵌顿腹沟斜疝”在竹溪县人民医院住院手术治疗，在临床上属于普外科急诊，肠管嵌顿后水肿、渗出，其手术本身属污染手术，加上侯开金血糖高于正常人，出现感染属污染手术，不属于医疗过错。2018年10月7日，竹溪县人民医院出院记录记载，已告知患者当前病情、出院后注意事项及相关风险、后果，患者仍表示要求出院，并签字表示了解相关风险并承担相关风险及后果，患者侯开金签名。鉴定意见为竹溪县人民医院无医疗行为过错。故竹溪县人民医院不承担赔偿责任。鉴定意见书是竹溪县人民医院证明有无医疗过错或医疗过失的依据，鉴定费用9160元由竹溪县人民医院承担。关于精神损害抚慰金是否承担的问题：侯开金诊断的“左侧嵌顿腹沟斜疝”，侯开金的伤情鉴定不构成伤残未造成严重后果，且侯开金在竹溪县人民医院出院记录签字表示了解相关风险并承担相关风险及后果，患者侯开金签名，其自身亦存在未尽到配合治疗的责任。故其诉请的精神损害抚慰金，依法不予支持。竹溪县人民医院对交通费没有正式票据提出异议，一审法院认为，司法鉴定是认定医疗事故责任的依据，侯开金配合做司法鉴定往返西安一次确有实际交通花费，侯开金没有诉请交通费赔偿，侯开金到十堰的交通费车票与本案没有关联，竹溪县人民医院异议理由成立，依法对交通费不予采信。侯开金的第一次住院医疗费用属于原发性医疗费用，应当由侯开金自己承担。侯开金诉请的误工、护理及营养期，陕西公正司法鉴定中心的鉴定意见认为，侯开金诊断的“左侧嵌顿腹沟斜疝”，经手术治疗，发病后两次住院治疗，误工、护理及营养期实际发生。参照GA/T1193-2014《人身损害误工、护理及营养期评定规范》附录A.2规定，侯开金误工、护理及营养期按临床住院实际发生计算。司法鉴定意见第三项按临床住院实际发生计算，是根据侯开金申请的其中一项鉴定项目。鉴定书第一项意见为：竹溪县人民医院在对侯开金的诊疗中无医疗行为过错。故侯开金的此项诉请，依法不支持。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿案件若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《中华人民共和国医疗事故处理条例》第二十条之规定，判决：驳回侯开金的诉讼请求。案件受理费3025元，由侯开金负担。二审期间，双方当事人均未提交证据。二审经审理查明，一审判决认定的事实属实，二审予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一审法院依据陕西公正司法鉴定中心的鉴定意见，判决驳回侯开金的诉讼请求是否正确。针对上述争议焦点，评述如下：医疗损害侵权责任构成要件有四个：一是医疗机构和医务人员的诊疗行为，二是患者的损害，三是诊疗行为与损害后果之间的因果关系，四是医务人员有过错。即医疗损害责任纠纷归责原则是过错责任原则，患者需证明医务人员的诊疗行为有过错。根据“谁主张，谁举证”的原则，侯开金应当举证证明竹溪县人民医院在诊疗过程中存在过错。一审诉讼过程中，侯开金向一审法院申请对竹溪县人民医院是否存在医疗过错进行鉴定。一审法院依据法定程序委托陕西公正司法鉴定中心对竹溪县人民医院在侯开金的诊疗活动中有无医疗过错进行鉴定。陕西公正司法鉴定中心于2019年12月13日作出陕公正司鉴[2019]临鉴字医纠第39号司法鉴定意见书，鉴定意见：竹溪县人民医院在对侯开金的诊疗中无医疗行为过错。侯开金提交的竹溪县中医院的CT报告单，显示其左侧囊肿、左侧腹股沟疝、前列腺增生、双侧肾周筋膜增厚；多考虑为炎××变。但该CT报告单不能证明竹溪县人民医院存在医疗过错。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。侯开金未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的后果，一审法院判决竹溪县人民医院不承担赔偿责任，符合法律规定。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，二审予以维持。侯开金的上诉理由不成立，二审予以驳回。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3025元，由侯开金负担。本判决为终审判决。审判长 卢 鸣审判员 祝家兴审判员 张 曼二〇二〇年十一月十六日法官助理柏媛媛书记员奚悦