天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终5302号上诉人（原审原告）：北京中天高科特种车辆有限公司，住所地北京市门头沟区石龙南路******。法定代表人：黄平，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨雷，女，该公司员工。委托诉讼代理人：魏蒙，天津法商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨涛，男，1981年4月6日生，汉族，住天津市武清区。上诉人北京中天高科特种车辆有限公司（以下简称北京中天车辆有限公司）因与被上诉人杨涛劳动争议一案，不服天津市武清区人民法院（2020）津0114民初6902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人北京中天高科特种车辆有限公司的委托诉讼代理人杨雷、魏蒙，被上诉人杨涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。北京中天车辆有限公司上诉请求：1、撤销原审民事判决，改判支持上诉人的原审诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人担负。事实和理由：原判认定事实错误，适用法律不当，请求二审依法予以纠正。1．关于加班费基数，双方书面劳动合同虽然没有约定加班费基数，但在实际履行中，双方通过口头方式补充约定了加班费基数，且双方已按补充约定的加班费基数（计算加班费）实际履行多年。2．上诉人每月均向被上诉人发放工资条，工资条亦明确记载了加班费的具体金额，被上诉人显然知晓加班费的计算基数而从未提出过异议。说明被上诉人认可加班费的计算基数，这进一步说明双方之间就加班费的计算基数进行了约定。3．关于上诉人与包括被上诉人在内的公司劳动者口头约定了加班费计算基数的事实，也得到了工会出具的情况说明以及《关于实行临时加班机制的通知》等证据材料的印证。4．被上诉人提交的2018年3月份及以前的加班单证据，应不予采纳。该组证据上虽然显示盖有上诉人单位字样的印章，但是由于被申请人拒不说明证据的来源，导致上诉人无法核实是否是公司意志向被上诉人出具了该组证据。而且，该组证据材料显示的加班记载均属机打文字，与我单位提交的仲裁前两年的加班单在表现形式上明显不同。杨涛辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉、维持原判。事实和理由：1．关于加班工资计算基数，公司与本人从未以任何形式对加班工资进行过任何约定，在天津市武清区劳动争议仲裁委员会和一审法院的开庭审理中公司均未能提供相关证据。公司这种“以前不给你，所以一直不给你；因为一直不给你，所以你一直就是认可；因为你认可，所以现在就是约定不能再向我讨”的强盗逻辑，不但不符合劳动争议司法解释四第11条的规定，反而进一步暴露出公司的霸道行径。2．公司每月支付给本人的加班工资计算基数均不一致，没有固定标准，从本人提交法院的加班工资明细表中能够显示。3．关于公司在上诉中提到工会出具情况证明一事，因工会主席系公司副总经理，其与公司之间存在巨大的利益关系，并且对其证明内容的真实性本人不予认可。公司所谓《关于实行临时加班机制的通知》，本人更是闻所未闻，对其真实性本人不予认可。4．本人提交的2018年3月底以前的加班证据均加盖有公司的公章，内容真实，来源明确，原审法院采纳该组证据属于认定事实清楚，适用法律正确。5．公司加班工资统计表有两个版本，一为各部门日常工作中按照其部门员工每人每天实际发生的加班时长人工填写，月底统计完成后再由部门负责人签字批准，然后统一归档，归档后版本为机打版本，并且公司全部加班人员均在其列。本人提供了2018年3月份以前的加班时长，即为归档后版本。公司质疑机打文字一说，实属指鹿为马、颠倒黑白，且在原审质证时的发言也是前后矛盾，无法自圆其说。6．公司质疑本人提供证据的来源问题，首先本人愿意为自己的行为负任何法律责任。其次，公司在这件事情上言论自相矛盾：如果公司提供的2018年3月份以前的证据与本人相符，就证明了本人提供的加班证据是真实的；如果公司提供的2018年3月份以前的加班证据与本人的不相符从侧面推翻了公司自己关于加班费基数的说法。杨涛向一审法院起诉请求：1．判令北京中天车辆有限公司无需向杨涛给付2018年4月7日至2019年12月31日延时加班工资差额6969.21元；2．判决北京中天车辆有限公司无需向杨涛给付2018年4月7日至2019年12月31日休息日加班工资差额26831.72元；3．诉讼费用由杨涛承担。一审法院认定事实：被告杨涛于2011年5月11日被天津市武清区雅信劳务服务有限公司招用，同时被派遣至北京中天车辆有限公司工作，任操作工。2015年4月4日被中天高科特种车辆有限公司招用。2015年6月24日被天津中天高科防务技术有限公司招用。2016年3月1日被北京中天高科特种车辆有限公司招用，双方签订自2016年3月1日至2019年2月28日书面劳动合同，2019年2月1日签订无固定期限劳动合同，实行标准工时制度，担任车间主任。另查明，2018年4月至2019年12月期间，被告在北京中天车辆有限公司工作期间存在加班情形，该公司按照每小时20元、22元、24元支付了加班工资。庭审中，原、被告提交了考勤、加班单、工资条等相关证据材料，在双方提交的证据材料中显示加班时长及已发放加班费的情况。根据双方提交的证据材料显示杨涛的加班时长及加班费情况如下：2018年4月应发工资（不包含加班费）8043.45元，延时加班24小时，休息日加班56.5小时，当月应发加班工资6887.78元，当月已发1932元，差额为4955.78元；2018年5月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班4.5小时，休息日加班15小时，当月应发加班工资1551.36元，当月已发468元，差额为1083.36元；2018年6月应发工资（不包含加班费）8239.87元，延时加班5小时，休息日加班40.5小时，当月应发加班工资4190.97元，当月已发1092元，差额为3098.97元；2018年7月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班2小时，休息日加班29.5小时，当月应发加班工资2617.26元，当月已发756元，差额为1861.26元；2018年8月应发工资（不包含加班费）8576.59元，延时加班1小时，休息日加班12.5小时，当月应发加班工资1306.2元，当月已发324元，差额为982.2元；2018年9月应发工资（不包含加班费）8183.75元，休息日加班8小时，当月应发加班工资752.53元，当月已发192元，差额为560.53元；2018年10月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班13.5小时，休息日加班35.5小时，当月应发加班工资3852.01元，当月已发1176元，差额为2676.01元；2018年11月应发工资（不包含加班费）7345.2元，延时加班16.5小时，休息日加班29小时，当月应发加班工资3493.19元，当月已发1092元，差额为2401.19元；2018年12月应发工资（不包含加班费）7734.79元，延时加班27.5小时，休息日加班59.5小时，当月应发加班工资7123.56元，当月已发2088元，差额为5035.56元；2019年1月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班24.5小时，休息日加班59.5小时，当月应发加班工资6583.75元，当月已发2016元，差额为4567.75元；2019年2月无加班；2019年3月应发工资（不包含加班费）7819元，延时加班17小时，休息日加班45小时，当月应发加班工资5190.20元，当月已发1488元，差额为3702.2元；2019年4月应发工资（不包含加班费）7726.24元，延时加班11.5小时，当月应发加班工资765.96元，当月已发276元，差额为489.96元；2019年5月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班1.5小时，休息日加班7小时，当月应发加班工资686.91元，当月已发204元，差额为482.91元；2019年6月应发工资（不包含加班费）7587.1元，延时加班18.5小时，休息日加班74小时，当月应发加班工资7663.41元，当月已发2220元，差额为5443.41元；2019年7月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班22小时，休息日加班35小时，当月应发加班工资4353.94元，当月已发1368元，差额为2985.94元；2019年8月应发工资（不包含加班费）8004.52元，延时加班28小时，休息日加班65.5小时，当月应发加班工资7958.52元，当月已发2244元，差额为5714.52元；2019年9月应发工资（不包含加班费）7610.29元，延时加班40.5小时，休息日加班60小时，当月应发加班工资7905.52元，当月已发2412元，差额为5493.52元；2019年10月应发工资（不包含加班费）7355.2元，休息日加班11.5小时，当月应发加班工资972.24元，当月已发276元，差额为696.24元；2019年11月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班7.5小时，休息日加班7.5小时，当月应发加班工资1109.62元，当月已发360元，差额为749.62元；2019年12月应发工资（不包含加班费）7355.2元，延时加班33小时，休息日加班34小时，当月应发加班工资4966.88元，当月已发1608元，差额为3358.88元。上述2018年4月至2019年12月期间，北京中天车辆有限公司应支付杨涛延时及休息日加班工资共79931.8元，已支付该期间加班工资23592元，加班工资差额为56339.8元。对上述事实，一审法院予以确认。再查明，2020年4月21日，被告向天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求：1、支付2015年5月1日至2019年12月31日延时加班工资差额54900元；2、支付2015年5月1日至2019年12月31日休息日加班工资差额161506.63元。2019年6月19日，天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会作出津武劳人仲裁字（2020）第272号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人（北京中天车辆有限公司，下同）在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（杨涛，下同）2018年4月7日至2019年12月31日延时加班工资差额6969.21元；二、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人2018年4月7日至2019年12月31日休息日加班差额26831.72元；三、驳回申请人的其他诉讼请求。原、被告均不服该仲裁裁决，均向一审法院提起诉讼，一审法院分别以（2020）津0114民初6902号（北京中天车辆有限公司作为原告）和（2020）津0114民初6602号（杨涛作为原告）立案受理，两案合并审理。一审法院认为，本案争议焦点为：原告是否已足额支付被告延时加班及休息日加班工资，原告是否应当按每小时20元、22元、24元支付杨涛加班工资。参照《天津法院劳动争议案件审理指南》第三十三条的规定：用人单位与劳动者约定了加班费计算基数，且不低于最低工资标准的，从其约定。用人单位与劳动者未约定加班费计算基数的，应根据集体劳动合同确定。没有集体劳动合同的，应当按照劳动者应得工资确定。参照上述规定，原、被告之间就加班工资计算基数即没有约定，也不属于集体劳动合同，故计算被告的加班工资应当按其应得工资为计算基数。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原告主张以每小时20元、22元、24元作为计算被告加班工资的基数，未能提交相关证据予以证明，且被告予以否认。本案中，通过庭审调查以及一审法院依原、被告双方提交的加班单、工资条进行核算，能够证明被告2018年4月7日至2019年12月31日在北京中天车辆有限公司存在着延时及休息日加班情形，一审法院根据被告的月工资基数，依法确认原告应支付被告延时及休息日加班工资79931.8元，现已支付23592元，仍需支付被告延时及休息日加班工资差额56339.8元，上述加班工资差额在（2020）津0114民初6602号案件中已审理。原告诉请无需支付被告延时及休息日加班工资，无事实和法律依据，故一审法院对原告的诉讼请求，不予支持。一审法院判决：驳回原告北京中天高科特种车辆有限公司全部诉讼请求。案件受理费5元，由原告北京中天高科特种车辆有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。当事人对一审法院查明的事实没有争议，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人是否足额支付被上诉人2018年4月7日至2019年12月31日的延时加班工资及休息日加班工资。本案中，双方当事人对加班时数没有异议，但对加班费计算基数意见不一致。关于加班费计算基数问题：用人单位与劳动者约定了加班费计算基数，且不低于最低工资标准的，从其约定。用人单位与劳动者未约定加班费计算基数的，应根据集体劳动合同确定。没有集体劳动合同的，应当按照劳动者应得工资确定。本案中，双方当事人就加班费计算基数既没有约定，也无集体劳动合同，一审法院按照被上诉人应得工资核算上诉人应支付的延时工资加班差额及休息日加班公司差额，符合法律规定，本院予以确认。上诉人主张双方以口头方式补充约定了加班费计算基数，但其提供的证据不足以证实其主张，故对上诉人按照每小时20元、22元、24元已足额支付被上诉人加班工资的主张，本院不予采信。综上所述，北京中天高科特种车辆有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北京中天高科特种车辆有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜海宽审判员  纪曼丽审判员  李 芳二〇二〇年十一月十二日书记员  崔 潇附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；