辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1918号上诉人（原审被告）：丁伟，男，1977年11月15日生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：吴梦来，辽宁同方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张真明，男，1976年8月28日生，汉族，住辽宁省辽阳县。委托诉讼代理人：李陵阳，女，1979年5月3日出生，汉族，住辽宁省辽阳县，系张真明妻子。上诉人丁伟因与被上诉人张真明民间借贷纠纷一案，不服辽阳市辽阳县人民法院（2020）辽1021民初1807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月14日公开开庭进行了审理。上诉人丁伟的委托诉讼代理人吴梦来，被上诉人张真明及其委托诉讼代理人李陵阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。丁伟上诉请求：1.请求贵院撤销（2020)辽1021民初1807号《民事判决书》，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，证据不足。(一）一审法院仅凭被上诉人提供的“借条”认定借贷关系成立没有事实根据和法律依据。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条，原告仅凭借据提起民间借贷诉讼的，被告抗辩尚未实际收到借款时，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。本案被告虽因未能参加而无法抗辩，但上诉人认为，一审法院应当就被上诉人是否支付款项、如何支付款项以及借款期限到期后被上诉人是否催告上诉人还款等基本事实展开调查，因此一审法院仅凭被上诉人提供的“借条”即认定上诉人与被上诉人的民间借贷关系生效，没有事实根据及法律依据。(二）上诉人与被上诉人之间的债权债务纠纷并非借贷关系，而是基于被上诉人经营鞋底油漆生意，上诉人自愿为被上诉人收回货款后写下的凭证，且上诉人已经将“借条”中载明的金额全部转账给被上诉人。上诉人一直经营鞋底油漆生意，被上诉人见上诉人经营状况不错，被上诉人决定与上诉人一起经营鞋底油漆生意。后，被上诉人从台山市和远油墨科技有限公司批发鞋底油漆，但因行情变化，鞋底油漆销售未达到被上诉人的预期，且回款也一直不好。被上诉人认为其经营鞋底油漆生意是受上诉人引导，并归咎于上诉人，便要求上诉人为其处理部分库存，并为其收回欠款。上诉人念于被上诉人关系尚可，且上诉人对此亦存有内疚，便口头答应被上诉人帮其回款。但被上诉人对上诉人不信任，便要求上诉人为其写下案涉“借条”。上诉人出具借条后，已经履行承诺，为其回款，并先后将借条中载明的金额转账给被上诉人的妻子李陵阳，上诉人转完全部款项后，已致电告知被上诉人，被上诉人在电话中答应将借条归还给上诉人，但当上诉人要求被上诉人及其妻子返还案涉“借条”时，被上诉人久拖不给。现被上诉人又以该借条起诉至法院，虚假陈述事实，导致一审法院认定错误事实，损害上诉人的合法权益，上诉人请求二审法院查明事实，以彰显法律公正及威严。二、上诉人并非恶意拒绝参加一审庭审程序，而是因病一直在山东省潍坊市治疗，于2020年7月14日（开庭时间）前未亲自收到开庭传票的邮件，且在一审开庭时间经过时才得知开庭日期。上诉人一直未接到法院通知开庭的电话，只是收到过被上诉人致电询问通信地址，上诉人当时未在意，就给被上诉人留取了上诉人在广东的地址。2020年6月26日，上诉人发现有一个寄至广东的快递，便打电话给快递让他转交给上诉人在广东的朋友，上诉人朋友于2020年6月26日签收快递，并于2020年6月27日将该快递又寄至沈阳。因上诉人自2020年6月24日起至2020年7月13日止一直因病在山东省高密市治疗，直至2020年7月14日才到沈阳，并于2020年7月16日才拿到快递，得知开庭时间。且2020年7月21日，上诉人致电一审法官，上诉人才得知开庭时间的事实，并请求一审法官可否再次组织开庭审理，但是一审法官告知已将判决作出并邮寄至广东的地址。至此，上诉人一直没有陈述与辩论的机会。上诉人未参加一审庭审并非恶意，有正当理由，请求二审法院接受上诉人提供的证据，审理本案事实。综上，请求二审法院查明事实，撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，维护上诉人的合法权益。张真明辩称：请求驳回上诉，维持原判。上诉人确实给我妻子转过4万元，但与本案借款条无关。我们之间存在两个条，一个4.2万元的是本案的借款条，另外一个4万元条是双方合作的利润款。双方之间曾存在过合作关系，上诉人举证的4万元转款都是归还另外一张4万元的利润款，与本案借款无关。张真明向一审法院诉讼请求：请求法院判决被告丁伟偿还欠原告借款4.2万元并由被告承担诉讼费用。一审法院经审理查明：原告张真明为诉被告丁伟民间借贷纠纷一案，向一审法院提供借条一份。借条载明：“借张真明人民币现金肆万贰仟元整（42000.00元）、借款人：丁伟名字、身份证号370729197××××××××、2019.10.22、截止2020年1月1日前付清、丁伟名字”。对上述证据的形成过程，原告张真明解释称，该借条系因被告丁伟因欠原告借款4.2万元而给原告出具的，借条中除“借张真明人民币现金肆万贰仟元整（42000.00元）、借款人：”的内容系原告方书写的外，其他内容均为被告丁伟所写，包括被告丁伟的名字。另外需要说明的是借条中由被告丁伟所书写的其本人的身份证号码是错误的，经原告核实被告丁伟的身份证号码为3707271977********。对被告的借款经过，原告陈述如下：原告张真明与被告丁伟系朋友；2019年10月22日，被告丁伟因缺款，从原告张真明手中借款人民币4.2万元，约定该笔借款4.2万元，被告丁伟于2020年1月1日前还清。当时由被告丁伟给原告张真明出具上述借条1份。事后，被告未按约定履行还款义务，虽经原告多次向被告催要，但被告均推托未还，原告无奈起诉至法院并提出前列诉求。另查，在原告依法向一审法院提起诉讼后，由一审法院对原告的起诉状依法向被告进行了送达，但被告丁伟在收到上述起诉状后，对是否尚欠原告借款4.2万元未向一审法院提出“承认”或“否认”的意思表示。一审法院所确认的上述事实，有原告的陈述，有原告提供的书证“借条”1份等证据在卷为凭，经庭审质证和一审法院审查，可以采信。一审法院认为，被告丁伟经法院合法传唤无正当理由拒不到庭，法院视其自动放弃举证和质证权利。原告张真明提交的借条有被告丁伟的签名，视为其真实意思表示，结合原告陈述双方发生借贷关系的经过，一审法院认定被告丁伟尚欠原告张真明借款人民币4.2万元且一直未还的事实存在。由于被告丁伟未按约定向原告张真明履行还款义务，以后经原告向被告主张权利，被告亦没有向原告偿还上述借款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，被告丁伟应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，因此现原告向被告所提的诉求有理，一审法院应依法予以支持。本案在审理中，被告丁伟经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，故依法应予以缺席判决。综上，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决：被告丁伟于本判决生效后三十日内偿还尚欠原告张真明借款人民币4.2万元。被告如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费425元（已减半收取），由被告丁伟负担。本院二审经审理查明：丁伟为张真明出具《利润条》一张，内容为：“丁伟和张真明2019年3月起合作至2019年8月30日止。分割结算后利润为肆万元整。丁伟同意在2020年6月30日前付清该利润。如有特殊情况需要征得张真明同意才可延迟支付。”2019年12月27日22时18分，丁伟向张真明妻子微信转账5000元，转账说明“付丁伟四万借条第一笔”；2019年12月27日22时19分，丁伟向张真明妻子微信转账5000元，转账说明“付丁伟四万借条第二笔”；2020年1月7日17时11分，丁伟向张真明妻子微信转账1万元，转账说明“付丁伟写的四万借条款”；2020年1月7日17时39分，丁伟向张真明妻子微信转账1万元，转账说明“付丁伟写的四万借条”；2020年1月7日18时6分，丁伟向张真明妻子微信转账1万元，转账说明“付丁伟写的四万借条”。上述事实有《利润条》一张及微信转账记录一组可以证明，经二审庭审质证，可以采信。此外，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，张真明凭丁伟为其出具的4.2万元借条提起民间借贷纠纷，双方当事人均认可该借条对应款项系由双方合作期间张真明的投入资金经清算转化而来。上诉人丁伟主张其已将4.2万元借条对应的款项还清，并向本院提交微信转账记录一组用以证明该事实。被上诉人张真明认可收到丁伟微信转账的事实，但称其中附有转账说明的4万元系丁伟偿还二人之间合作利润款，并提交了丁伟签字的《利润条》证明双方除案涉4.2万元借条外还有其他债权债务关系。故本案二审争议焦点为丁伟是否已将借条中的4.2万元债务偿还完毕。根据丁伟提交的其向张真明妻子的微信转账记录，附言部分均为“丁伟写的四万借条”，因双方之间借条金额为4.2万元，与微信转账附言所称借条金额并不一致，而又恰与双方之间《利润条》的金额一致，故现有证据不足以证明上诉人已将借条款项还清。据此，上诉人的上诉主张，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费425元，由丁伟负担。本判决为终审判决。审判长  张宏伟审判员  崔曦文审判员  高 鹏二〇二〇年十一月二日法官助理张玉婷书记员栾惠然