湖南省怀化市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘12刑终334号 原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）申东生,男，1963年1月24日出生，汉族，高中文化，种植业生产人员，湖南省溆浦县人，住湖南省溆浦县；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月22日被溆浦县公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕；现羁押于溆浦县看守所。 辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。 湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人申东生犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月13日作出（2020）湘1224刑初228号刑事判决。被告人申东生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，根据相关规定本院通知湖南省怀化市法律援助中心指派律师为原审被告人申东生提供辩护，湖南省怀化市法律援助中心指派湖南怀天律师事务所律师罗宜燕为其辩护。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 湖南省溆浦县人民法院判决认定：2019年11月26日10时许，被告人申东生在其居住的溆浦县××楼××房××贩卖给吸毒人员舒某一个毒品海洛因包子，得毒资人民币90元。 原判认定以上事实的证据有现场勘验笔录、辨认笔录及相关书证、证人舒某的证言、被告人供述与辩解等证据在卷予以证明。 该院认为，被告人申东生违反国家毒品管理制度，贩卖毒品海洛因给他人，其行为构成贩卖毒品罪。被告人申东生能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。据此，依法判决：被告人申东生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。 原审被告人申东生上诉提出：自己系帮舒某从他人处购买毒品，不构成贩卖毒品罪，且原判量刑过重，请求二审法院依法予以改判并对其从轻处罚。 申东生的辩护人罗宜燕提出：上诉人申东生系帮吸毒者舒某从他人处购买毒品，自己并未获利，申东生在共同贩卖毒品过程中仅起帮助作用，系从犯，应当从轻处罚；且其如实供述犯罪事实，认罪态度好，可以从轻处罚。综上所述，原判量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 二审审理查明的事实与一审审理查明事实一致，情节没有出入，对此予以确认。 上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据予以证明： 1、到案经过，证明上诉人申东生系被抓获归案的经过。现场勘验笔录、现场指认笔录及照片，证明本案案发现场位于溆浦县××楼××号床病房内，上诉人申东生对案发现场进行了指认。 2、现场检测报告书、行政处罚决定书，证明上诉人申东生、舒某均系吸毒人员，且均因吸食毒品被溆浦县公安局行政处罚。 3、微信聊天记录，证明舒某于2019年11月26日10时许通过微信给上诉人申东生（微信昵称“随心而动”）转账70元。 4、户籍证明，证明上诉人申东生的基本身份情况。 5、认罪认罚具结书，证明申东生对公诉机关指控的犯罪事实及量刑建议无异议，自愿认罪认罚。 6、证人舒某的证言及辨认笔录，证明：（1）2019年11月26日10时许，舒某在溆浦县中医院陪护母亲住院时毒瘾发作，就给申东生打电话购买海洛因，申东生说自己也在中医院三楼骨科住院。于是，舒某来到申东生的病房，用微信给申东生转了70元，另给了20元现金。申东生从自己睡觉的被子里面拿出一个用塑料袋纸包装好的海洛因包子给了舒某，舒某拿到就就离开了。（2）在公安机关组织的混合辨认中，舒某辨认出申东生就是卖给他海洛因的人。 7、证人唐某的证言，证明自己与申东生认识十多年了，但自2019年上半年开始双方就没有联系了。他自己从来没有贩卖过毒品给申东生，也没有从申东生手中购买过毒品。 8、上诉人申东生的供述与辩解及辨认笔录：（1）2019年11月7日，自己摔断脚在溆浦县××楼××号床住院。2019年11月20几号的一天上午，舒某给他打电话要求购买毒品海洛因，他答应后就给唐某打电话要唐某送100元钱的海洛因来医院。不久后，舒某来到他病房并给他通过微信转账70元，另外给了他20元现金，他让舒某在外面等。唐某来之后给了他一个用白色塑料袋包装的海洛因包子，他给了唐某90元现金，唐某就离开了。舒某进来后，他将海洛因包子给了舒某，舒某将海洛因分出三分之一给了他，然后就离开了。（2）在公安机关组织的混合辨认中，申东生辨认出舒某就是从他手中购买毒品海洛因的人。 本院认为，上诉人申东生违反国家毒品管理制度，贩卖毒品海洛因给他人，其行为构成贩卖毒品罪。申东生能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。 上诉人申东生上诉及其辩护人罗宜燕辩护提出“申东生系帮舒某从他人处购买毒品，不构成贩卖毒品罪”的上诉理由及辩护意见以及辩护人罗宜燕提出“申东生在共同贩卖毒品过程中，系从犯”的辩护意见，经查1、申东生单独贩卖毒品海洛因给舒某的事实有现场勘验检查笔录、指认笔录、辨认笔录、现场检测报告书、证人舒某、唐某的证言、申东生的供述与辩解等证据在卷予以证明，各证据之间已经形成证据锁链，足以认定该事实；2、除申东生本人的供述外，目前尚无任何证据证明有第三人参与共同贩卖该笔毒品的事实，不能认定为共同犯罪；3、根据相关法律规定“对代购者为吸毒人员代买毒品并牟利的，以贩卖毒品罪定罪处罚”以及“明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以其实施的毒品犯罪的共犯论处”。故申东生提出自己无罪的上诉理由及辩护人提出申东生系从犯的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 上诉人申东生上诉及其辩护人罗宜燕辩护提出“原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见以及辩护人罗宜燕提出“申东生如实供述犯罪事实，认罪态度好，可以从轻处罚。请求二审法院依法对其从轻处罚”的辩护意见，经查原判在量刑时已经充分考虑到申东生的犯罪性质、情节、社会危害性及其悔罪表现，对其量刑并无不当。故申东生提出的该上诉理由及辩护人提出的该辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 综上所述，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  郑步鸿 审判员  蒲少良 审判员  田 芳 二〇二〇年十一月五日 法官助理孙小平 书记员易雯俊 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。