河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1503民初4955号原告张训平，男，汉族，1963年4月18日生，住：信阳市羊山新区。委托代理人乐刚，河南保诚律师事务所律师。被告王继刚，男，汉族，1964年1月16日生，住址罗山县。委托代理人杨永风，1964年9月22日生，汉族，住：浉河区。与王继刚系夫妻关系。委托代理人吴慧，河南冠南律师事务所律师。被告王强，（曾用名：王伟）男，汉族，1973年2月22日生，住信阳市平桥区。被告吕坤，男，汉族，1985年10月14日生，住：信阳市平桥区。被告河南省九建工程有限公司。法定代表人闫长国，该公司总经理。委托代理人张新建，该公司项目经理。原告张训平诉被告王继刚、河南省九建工程有限公司、王强、吕坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张训平及其委托代理人乐刚、被告王继刚委托代理人杨永风、吴慧、被告王强、被告吕坤、被告河南省九建工程有限公司委托代理人张新建到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张训平向本院提出以下诉讼请求：1、要求二被告连带赔偿原告各项损失118591.5元，（不包括王继刚已支付的3395.99元）；2、要求被告承担本案一切诉讼费用。事实与理由：2019年9月初原告经工地带班工友吕坤介绍，受雇于被告王继刚分包的河南省九建工程有限公司承建的东方今典C地块小区6#-13#、15-19#楼及地下车库工程支模板；2019年12月12日下午，原告在该工地13#楼东单元东户楼梯处拆支模板的架子时，因钢管架子倾斜，致使原告从约1.5米高的平台摔到下面的楼梯踏步处，胸部当场疼痛难忍，不能站起；之后由工友一起将申请人送到信阳职业技术学院附属医院治疗（详见：报案记录、证人证言）。经医院诊断为1、右4、5、6、7、8、9肋骨骨折伴创伤性湿肺；共住院治疗16天（详见：病例等），2020年6月3日经信阳市平桥区人民法院委托，安徽天正司法鉴定中心鉴定，原告伤情已构成十级伤残，截至目前此次事故已给原告造成各项可计算损失共121987.49元；减去被告王继刚已支付医疗费3395.99元还剩118591.5元；事后得知，被告河南省九建工程有限公司系东方今典C地块小区6#-13#、15#-19#楼及地下车库工程施工单位，具有相应的建筑资质并具备法人资格，在该工地设有项目部，王继刚系个人从项目部分包了部分建筑工程，截至目前被告王继刚并不具有相应的建筑资质。原告认为：被告河南省九建工程有限公司违法将建筑工程发包给王继刚存在过错，应对原告受伤负连带责任。现依据《中国人民共和国建筑法》第26条、第29条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，依法诉致贵院，恳请人民法院查明事实准予上述请求事项为感为谢。被告王继刚辩称：一、本案遗漏了被告。王强、吕坤二人是被答辩人的雇主，应当是本案必要诉讼参与人，但是被答辩人在起诉时并没有将二人列为被告。答辩人在开庭前依法申请追加王强、吕坤二人为共同被告。二、答辩人与被答辩人之间不存在雇佣关系，吕坤、王强是被答辩人的雇主，依法应当承担赔偿责任。答辩人与王强(又名王伟)、吕坤二人签订了《协议书》，协议中约定王强、吕坤二人负责承包东方今典C区13号楼模板搭建及拆除劳务工作，完工后答辩人按照协议约定的工程价格与王强、吕坤二人结算工程款。被答辩人是王强和吕坤二人找来干活的工人，被答辩人是吕坤的丈母爹，答辩人不认识被答辩人，也不知道被答辩人在工地干活的事，被答辩人具体负责干什么活，工资如何计算，如何支付等事情答辩人均不知情。被答辩人是为王强、吕坤二人提供劳务，并由王强、吕坤向其支付报酬。被答辩人作为雇员在提供劳务过程中听从王强、吕坤二人的控制、指挥和监督，他们双方之间存在人身隶属关系，被答辩人与王强、吕坤二人之间存在雇佣关系。所以，王强、吕坤是被答并人的雇主，答辩人不是被答辩人的雇主。依据我国《侵权责任法》第三十五条:“个人之间形成劳务关系，提供劳务方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，依法应当由王强、吕坤二人承担赔偿责任，答辩人不应当承担赔偿责任。三、被答辩人自己具有重大过错，应当承担部分责任。事发当天被答辩人张训平在干活时，处于醉酒状态，其在拆卸模板支架时自己没有尽到安全审慎义务，操作失误，存在重大过错。依据我国《侵权责任法》第二十六条:“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，被答辩人自己应当承担部分责任。四、被答辩人住院期间，出于人道主义，答辩人先行为被答辩人垫付医疗费3395.99元，被答辩人应当予以返还。五、针对被答辩人的各项损失数额，在质证时再发表具体质辩意见。综上所述，答辩人不是被答辩人的雇主，依法不应当承担赔偿责任.请求法院查明本案事实，驳回被答辩人对答辩人的起诉。河南省九建工程有限公司辩称：我方与原告不认识，也不知道他是否在我们工地干活？出院记录介绍说他有陈旧性骨折，而且这个活以合同的形式承包给王继刚，由王继刚发放该工资，工伤事故由合同人王继刚负责，所以这事应该由王继刚和分包者赔偿，对于受伤有异议，是不是干活的工人有异议，因为他有陈旧性骨折。被告王强辩称：答辩人与原告张训平不存在雇佣关系，2019年9月至2019年12月期间，答辩人与张训平等13名工友同系被答辩人王继刚雇佣的工人，答辩人于其他12名工友都是在被答辩人王继刚手里领取劳动报酬的，虽然答辩人和吕坤与被答辩人王继刚于2009年9月15日签订了一份协议书，但答辩人只是为被答辩人王继刚组织干活而已。答辩人并未抽取其他工友一分钱劳务报酬，由张训平、周军、苏亮等可以作证，且有最后的工资单作证，因此被答辩人王继刚申请答辩人作为本案被告的理由不成立，请求人民法院依法驳回被答辩人王继刚的追加申请。被告吕坤辩称：答辩人与原告张训平不存在雇佣关系，2019年9月至2019年12月期间，答辩人与张训平等13名工友同系被答辩人王继刚雇佣的工人，答辩人与其他12名工友都是在被答辩人王继刚手里领取劳动报酬的，虽然答辩人和王强与被答辩人王继刚于2009年9月15日签订了一份协议书，但答辩人只是为被答辩人王继刚组织干活而已。答辩人并未抽取其他工友一分钱劳务报酬，由张训平、周军、苏亮等可以作证，且有最后的工资单作证，因此被答辩人王继刚申请答辩人作为本案被告的理由不成立，请求人民法院依法驳回被答辩人王继刚的追加申请。经审理查明：2019年6月6日被告王继刚与被告河南省九建工程有限公司签订《模板劳务承包合同》，承包范围为完成10#、11#、13#楼及地下室、人防地库和非人防地库所有模板支拆工程等。2019年9月15日王继刚与吕坤、王伟签订一份协议书约定东方今典C13号楼模板项目。后吕坤、王伟召集张训平、苏亮、周军等人一起在案涉工程项目劳务工作，日常工资13个人平分，由吕坤、王伟负责借支分配。2019年12月12日原告张训平在13#楼东单元东户楼梯处拆支模板的架子时，因钢管架子倾斜，致使原告从约1.25米的高的平台上摔到下面的楼梯踏步处，胸部当场疼痛难忍，不能站起；之后由工友一起将张训平送到信阳职业技术学院附属医院治疗，经诊断构成“右侧4、5、6、7、8、9肋骨骨折并创伤性湿肺等”，被收治住院后给予休息、患处制动、止咳、止痛等治疗，后续住院16天，花费医药费6225.99元。原告伤情经安徽天正司法鉴定所鉴定，6根肋骨骨折构成十级伤残，花费鉴定费1000元。该事故发生后，被告王继刚支付3395.99元医疗费用，其余费用未支付，为此原告诉至本院要求二被告支付原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计118591.5元。被告王继刚认为本案遗漏了被告。王强、吕坤二人是原告张训平的雇主，应当是本案必要诉讼参与人，但是原告在起诉时并没有将二人列为被告。被告王继刚在开庭前依法申请追加王强、吕坤二人为共同被告，要求由王强、吕坤二人承担赔偿责任。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告张训平在羊山新区东方今典小区工地从事模板拆除时遭受人身损害，原告合理损失被告王继刚依法应进行赔偿。关于原告张训平与被告王强、吕坤是否构成雇佣关系，从双方提交证据来看，王强、吕坤系该班组的组织者，发放劳务款由二人代领并分配到班组成员，并未截留工资收取利润，其雇佣关系不成立，故被告王继刚答辩张训平系王强、吕坤雇佣本院不予认可，要求二被告承担赔偿责任的抗辩意见本院不予支持。被告河南省九建工程有限公司作为工程的承包方，在明知王继刚不具有承揽资质仍选用其施工，将工程分包给没有资质的被告王继刚，且未向原告提供足够的安全措施，被告河南省九建工程有限公司在选定承包方亦存在过错，因此对原告的损失应当赔偿责任。原告张训平工地从事作业时，两被告未尽到安全教育、管理义务，亦未采取安全防护措施，致使事故发生，应承担事故的主要责任即70%的责任；原告张训平作为完全民事行为能力人，在工作中未尽到安全注意义务，其自身应承担30%的责任。结合庭审质证采信的相关证据，原告张训平的合理损失如下：1、医药费6225.99元；2、住院伙食补助费16天×50元/天=800元；3、营养费20元/天×180天=3600元；4、护理费，原告未能提供护理人员收入证明，应按照2019年度河南省居民服务业45677元/天÷365天×16天=2002元；5、交通费：本院酌定为500元；6、误工费：因原告从事的是建筑工地工作，其误工费应参照2019年度建筑行业标准计算，为53163元/天÷365天×（16天+180天）=28547.8元7、残疾赔偿金34200.97元/年×20年×10%=68401.94元；8、精神抚慰金，结合原、被告双方的责任及本地实际消费水平，本院酌定为5000元；9、鉴定费用1333.5元；以上共计116411.23元。被告承担70%责任，116411.23×70%=81487.86元，减去被告王继刚前期支付3395.99元等于78091.87元。综上，综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王继刚于本判决生效后十日内一次性赔偿原告张训平医药费等各项经济损失78091.87元；二、被告河南省九建工程有限公司对上述赔偿承担连带清偿责任；三、驳回原告张训平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1336元，由原告负担400元，被告负担936元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  孔凡伟二〇二〇年十一月二日书记员  关孟琳