湖南省湘乡市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0381民初2063号 原告：冯练武，男，1968年9月30日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市。 委托诉讼代理人：刘跃军，湘乡市棋梓法律服务所法律工作者。 被告：陈示清，男，1947年11月20日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘乡市。 被告：湖南省联大锰业有限公司。 法定代表人：陈卫国，总经理。 住所地：湖南省湘乡市。 委托诉讼代理人：周灿辉，北京市隆安（株洲）律师事务所律师。 原告冯练武与被告陈示清、被告湖南省联大锰业有限公司（下简称：联大锰业）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冯练武及其委托诉讼代理人刘跃军，被告陈示清、被告联大锰业的委托诉讼代理人周灿辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告冯练武向本院如下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、伙食补助费、护理费、营养费、误工费、伤残补助金、精神损害抚慰金、扶养费、交通费、鉴定费等损失81154.88元。2、本案诉讼费、代理费由被告承担。事实与理由：原告应被告陈示清的邀请来到被告联大锰业的厂区内从事砌墈维修项目。2020年1月12日上午11时许，原告施工时被石头击伤左眼，随后被送往潭市镇中心卫生院治疗，后转湘乡市第二人民医院、湘潭市仁和医院、中南大学湘雅医院进行治疗。原告由于经济限制，仅手术时住院2天，其余都在乡村服药诊治。原告的伤情经湘潭市东方司法鉴定所鉴定为：左眼挫伤、左眼外伤性白内障、角膜穿透伤，其损伤外力击伤可致，构成拾级残，误工时间150日、护理时间45日、营养时间45日、后续治疗费2000元。原告尚有年迈的母亲需赡养，妻子已经50多岁，体弱多病，一家人的生活全靠原告挣钱。原告的损失完全是由于给被告提供劳务受伤所致，依法应由被告承担，被告陈示清无用工主体资格，被告联大锰业将工程承包给无资质的自然人属于非法发包，被告联大锰业应当承担赔偿责任。 被告陈示清辩称：被告联大锰业需请人做事，负责人电话通知我到厂房查看现场并喊人装模板打混凝土，联大锰业要求我代购材料，我就喊了几个人一起做事，代购的材料联大锰业按市场价格算给我。 被告联大锰业辩称：1、原告不能证明2020年2月23日之后治疗眼睛的损失与2020年1月12日受伤相关，两者缺乏因果关系；2、原告的伤残鉴定意见程序违法，且内容与医院的病历描述不一致，鉴定意见不是根据病历资料作出的，不能作为原告损失计算的依据；3、被告联大锰业将工程包工包料发包给了被告陈示清，原告是经被告陈示清雇佣做事，应由被告陈示清负责赔偿；4、被告陈示清与被告联大锰业之间是工程承揽关系，原告与被告陈示清之间是劳务关系，被告联大锰业明知被告陈示清没有工程承包资质还将工程发包给陈示清存在过错，被告陈示清明知自己没有资质还承包联大锰业的工程也有过错，两被告对工程承揽合同的订立均有过错，应当各承担50%的过错责任。 经审理查明：被告联大锰业因厂区内部一小段路面需铺装混凝土并建造一面高约2米的挡土墙而与被告陈示清约定由陈示清负责施工，陈示清于2020年1月8日开始请了原告冯练武等人开始施工，双方未签订书面合同。2020年1月12日，冯练武在进行混凝土浇筑时用铁锤锤石头被溅出的小石子击伤左眼，当时未佩戴防护设施。原告受伤后先后前往湘乡市潭市镇卫生院、湘乡市第二人民医院、湘潭爱尔仁和医院和中南大学湘雅医院治疗。2020年5月25日至27日，原告在湘潭爱尔仁和医院进行人工晶体植入手术，共计花费医疗费3936.2元。2020年6月3日及2020年7月15日，原告到湘潭爱尔仁和医院经复查，共计花费医疗费331.24元。2020年7月3日，原告到中南大学湘雅医院进行检查，花费医疗费489.54元。2020年6月27日，原告的此次伤情经湘潭市东方司法鉴定所评定构成十级伤残，原告为此花费鉴定费800元。2020年7月16日，湘潭市东方司法鉴定所鉴定原告此次损伤的误工时间为150日，护理时间为45日，营养时间为45日，后续治疗费2000元左右，原告为此花费鉴定费700元。原告受伤后被告陈示清支付了医疗费200元。原告冯练武的母亲杜友吾在原告受伤时的年龄为74周岁，杜友吾还有一个女儿。 在诉讼过程中，被告联大锰业申请对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行重新鉴定，并申请对原告眼睛伤情和石头溅到眼睛的因果关系进行鉴定。本院组织双方选定了湘潭市惠景司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该鉴定机构于2020年9月25日出具鉴定意见：1、冯练武左眼外伤性白内障，人工晶体植入术后，构成拾级伤残；2、建议误工期按150天，护理期45天，营养期45天确认；3、建议人工晶体植入术后，继续门诊康复治疗费用在2000元左右；4、左眼损伤与异物溅入有直接因果关系。 2020年1月14日，被告陈示清与被告联大锰业就上述工程进行结算，陈示清在向联大锰业出具的领条上领款用途说明栏注明：厂内维修、混凝土路面和混凝土挡土墙，包工包料。原告冯练武在庭审中陈述在这次之前陈示清也曾请其做事，都是由陈示清支付工资，工资数额标准没变。 本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案被告联大锰业将厂内一小段混凝土路面和挡土墙交由被告陈示清包工包料施工，是双方约定由陈示清按照联大锰业的要求完成工作交付工作成果，再由联大锰业根据工程量支付报酬给陈示清，在联大锰业与陈示清之间成立承揽合同关系。冯练武经陈示清邀请到其承揽的项目工作并由陈示清支付报酬，在冯练武与陈示清之间成立劳务关系，冯练武与联大锰业之间不成立劳务关系。冯练武在提供劳务过程中眼睛受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案冯练武在浇筑混凝土时用铁锤锤石头导致被溅出的小石子击伤眼睛，其自身未尽到注意义务导致受伤存在一定的过错应承担相应的责任，陈示清作为接受劳务方未提供相应的防护措施存在一定的过错应承担相应的责任，联大锰业作为定作人将浇筑混凝土工程交给年满70周岁不具备安全施工条件的陈示清存在选任过失应承担相应的责任。本院根据三方过错对原告受伤的原因力大小确定由原告自负30%的责任，被告陈示清与联大锰业各负担35%的责任。 原告冯练武因此次受伤造成的损失，根据原告的主张，本院核算如下：1、医疗费3936.2元，在进行人工晶体植入术后所花费的医疗费用根据鉴定意见属于后续治疗费用，不再重复计算；2、后续治疗费2000元；3、护理费6691元（45×47272/365）；4、住院伙食补助费100元（2×50）；5、营养费酌情认定500元；6、误工费23437元（150×57031/365）；7、残疾赔偿金30790元（15395×0.1×20）；8、鉴定费1500元；9、精神损害抚慰金5000元；10、交通费根据原告的治疗情况酌情认定300元；11、被扶养人生活费4160元（13869×6×0.1÷2）。以上十一项合计78414.2元，由被告陈示清与被告联大锰业各负责赔偿35%计27444.97元，其余部分由原告冯练武自行承担。被告陈示清已经支付的200元医疗费应予扣除。 关于原告要求被告承担代理费的诉讼请求，因其未提交充足有效的证据证明该笔费用的存在，且没有法律规定或双方约定该笔费用由被告承担，本院不予支持。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告陈示清在本判决生效后十五日内赔偿原告冯练武医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计27244.97元； 二、由被告湖南省联大锰业有限公司在本判决生效后十五日内赔偿原告冯练武医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计27444.97元； 三、驳回原告冯练武的其他诉讼请求。 上述给付内容，限在本判决指定的期限内履行完毕，逾期未履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取914.44元，由原告冯练武负担294.44元，被告陈示清负担310元，被告湖南省联大锰业有限公司负担310元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审判员  陈锋华 二〇二〇年十一月二日 法官助理张越 书记员胡思尧 附本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。