浙江省丽水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙11民终1018号 上诉人（原审被告、反诉原告）：周巧儿，女，1967年3月31日出生，汉族，住浙江省永康市。 委托诉讼代理人：李**，浙江泽鉴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱芳静，浙江泽鉴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：遂昌白马山旅游置业有限公司。住所地：浙江省遂昌县新路湾镇白马山大坪殿。统一社会信用代码：91331123MA28J3GYXQ。 法定代表人：严翼良，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郑俊伟，浙江君豪律师事务所律师。 上诉人周巧儿因与被上诉人遂昌白马山旅游置业有限公司商品房预售合同纠纷一案，不服浙江省遂昌县人民法院（2020）浙1123民初941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人周巧儿上诉请求：撤销原审判决，驳回被上诉人一审诉讼请求，支持上诉人一审反诉请求。事实与理由：一、遂昌白马山·吾乡花园项目符合规划，该项目进行整改违反法律法规。一审法院认为白马山项目不符合林规（2015）158号，但是关于该批复被上诉人并未提供证据予以证明，对何处违反批复、为何违反等内容均未进行说明，一审法院认定事实缺乏依据；二、白马山公司在遂昌县自然资源和规划局作出违法变更规划的情况下，应根据诚实信用原则尽最大努力维护合同的履行或起诉主张自规局撤销变更决定。但白马山公司消极不作为，还主动委托第三方拆除房屋，故其行为不符合“违约方不存在恶意违约的情形”，因此白马山公司无权解除合同；三、白马山公司未提供证据证明该项目已经停止或者让渡经营权，故应当推定本案项目仍在继续进行。且白马山四楼以下房屋还在，白马山公司完全有能力继续履行合同，上诉人也以反诉的形式提出了解决方案，愿意继续履行合同；四、虽合同涉及房屋已被拆除，但若规划设计条件被撤销，则白马山项目用地性质仍然属于住宅用地，案涉合同可以继续履行。 被上诉人遂昌白马山旅游置业有限公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确。一、上诉人与被上诉人之间签订的合同目的已无法实现，符合法定解除条件。案涉“遂昌白马山·吾乡花园”项目因建设用地性质及规划设计条件中的层数、建筑面积、建设内容等不符合国家林业局林规发（2015）158号文件的规定被要求整改拆除导致合同无法履行，合同目的无法实现，符合法定解除条件。此情形不属于涉案合同约定的违约情形，且导致该情形出现的原因系政府督查行为，不可归责于被上诉人。被上诉人就该后续赔偿问题已要求上诉人及时进行协商，但双方就合同的解除问题未能达成一致，致使合同僵局形成，为避免损失的扩大，被上诉人才向法院诉请请求解除合同；二、被上诉人与上诉人之间签订的合同因房屋已被拆除，合同无法继续履行，合同内容亦无法变更。案涉合同签订时双方意思表示自由，不存在可变更、可撤销的情形，也不存在情势变更的情形，被上诉人与上诉人也未曾协商一致书面变更原合同。案涉房屋土地性质已由住宅用途变更为“商服”用地，且预售许可证已被撤销、注销，合同目的已发生根本性改变，因此上诉人要求变更合同置换“遂昌白马山吾乡花园”项目4层以下房屋的诉讼目的已经无法实现；三、案涉“遂昌白马山·吾乡花园”项目因建设用地性质及规划设计条件中的层数、建筑面积、建设内容等不符合国家林业局林规发（2015）158号文件的规定被要求整改拆除导致合同无法履行，合同目的已然无法实现，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的合同法定解除条件，一审法院判决解除被上诉人与上诉人签订的《浙江省商品房买卖合同》适用法律正确。 遂昌白马山旅游置业有限公司向一审法院起诉请求：一、判令解除原告与被告签订的《浙江省商品房买卖合同》（编号：2017预0002130）；二、本案的诉讼费用由被告承担。 周巧儿向一审法院反诉请求：一、变更反诉原告与反诉被告签订的《浙江省商品房买卖合同》，变更内容以合法有效的规划设计条件为准，同时置换交付白马山·吾乡花园4层以下房屋；二、反诉诉讼费用由反诉被告承担。 一审法院认定事实：本诉原告白马山公司以出让的方式取得（2016）遂昌不动产权第0002121号地块的建设用地使用权，项目名称为遂昌白马山·吾乡花园。后取得编号为建字第（2016）1060011号《建设工程规划许可证》、编号为332527201609140101的施工许可证及编号为遂售许字2016第0013号商品房预售证，2017年3月14日，本诉原告与本诉被告签订《浙江省商品房买卖合同》，合同约定本诉被告向本诉原告购买位于浙江省遂昌县××路××镇××期××＃楼××室房屋，面积为50.33平方米，总价为人民币246617元，同时合同对交房时间及违约情况进行了约定，后双方按照合同约定履行了房屋交付及款项支付义务。本诉原告开发的白马山项目经上级机关督查部门认定其建设用地性质及规划设计条件中的层数、建筑面积、建设内容等不符合国家林业局林规发（2015）158号《国家林业局关于辽宁大黑山等10个国家森林公园总体规划的批复》文件的规定，被政府相关部门要求配合整改。2019年4月10日，本诉原告制作《解除〈商品房买卖合同〉告知书》请求解除合同，同时提供了两种解除合同处理方式，且在告知书末尾注明本诉被告收到告知书后应于2019年4月30日前与本诉原告取得联系协商解除该《商品房买卖合同》。本诉被告收到告知书后明确表示不同意解除合同。2019年7月5日，遂昌县自然资源规划局对被告开发的项目国有建设用地使用权用途由商服用地兼住宅用地变更为商服用地，使用期限由2086年6月12日变更为至2056年6月12日止。2019年7月10日，遂昌县住房和城乡建设局作出遂建设撤许字（2019）第001号撤销行政许可决定书，根据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条之规定，决定撤销白马山·吾乡花园9＃、10＃楼；白马山·吾乡花园6＃、7＃、12＃楼；白马山·吾乡花园3＃、4＃、5＃楼商品房预售许可［证件号：遂售许字（2016）第0013号、遂售许字（2017）第0003号、遂售许字（2018）第00116号］。同日，遂昌县住房和城乡建设局作出遂建设注许字（2019）第001号注销行政许可决定书，决定注销白马山？吾乡花园9＃、10＃楼；白马山·吾乡花园6＃、7＃、12＃楼；白马山？吾乡花园3＃、4＃、5＃楼《商品房预售证》［证件号：遂售许字（2016）第0013号、遂售许字（2017）第0003号、遂售许字（2018）第00116号］。另查明，2019年4月9日，本诉原告与宁波市江北区安捷拆房有限公司遂昌分公司签订《遂昌白马山旅游置业房屋专项拆层工程承包合同》一份，合同约定，由宁波市江北区安捷拆房有限公司承包白马山吾乡4号、6号、7号、9号、10号、12号五层及五层以上建筑物拆除工程。2019年7月18日开始，宁波市江北区安捷拆房有限公司遂昌分公司根据前述承包合同约定，对包括涉案9＃楼511室房屋在内的违规建筑进行拆除，拆除工程业已完成。 一审法院认为，本诉原告与本诉被告签订《浙江省商品房买卖合同》系双方真实意思表示且不违反法律的相关规定，并经丽水市中级人民法院生效判决认定为有效合同，现因上述房屋所在地块商品房建设用地性质及规划设计条件中的层数、建筑面积、建设内容不符合国家林业局于2015年11月2日作出的林规（2015）158号《国家林业局关于辽宁大黑山等10个国家森林公园总体规划的批复》文件的规定，进行了整改，并就包括案涉9#楼511室房屋在内的违规建筑进行拆除，故双方签订的《浙江省商品房买卖合同》因标的损毁没有履行基础且无法挽回，故本诉原告要求解除双方签订的商品房买卖合同，该院予以支持，本诉被告周巧儿因解除合同造成的购房款、利息等损失可另行主张。对于本诉被告关于本诉原告作为违约方无权请求解除合同的辩称，该院认为，本诉原告有权提起解除合同之诉，理由如下：1、涉案合同无法履行原因不能归责于本诉原告。案涉“遂昌白马山·吾乡花园”项目在房屋交付后因建设用地性质及规划设计条件中的层数、建筑面积、建设内容等不符合国家林业局林规发（2015）158号文件的规定被要求整改拆除导致合同无法履行，此情形不属于涉案合同约定的违约情形，且导致该情形出现的原因系政府督查行为，不可归责于原告；2、涉案合同已无继续履行的基础，涉案房屋因整改已经被拆除，双方争议的标的已不存在，合同已无继续履行的可能。3、本诉被告坚持继续履行合同已违反了诚实信用原则。现双方签订的《浙江省商品房买卖合同》已经形成僵局，且本诉原告在2019年4月制作并向本诉被告送达了《解除〈商品房买卖合同〉告知书》，该告知书虽不能发生解除合同效力，但其中已经载明了本诉原告愿意退款或补偿的意识表示，双方可以协商解决，协商不成的亦可通过诉讼方式处理。另本诉被告辩称案涉“遂昌白马山·吾乡花园”项目规划变更系违法，也已就该违法行政行为提起诉讼，本案应当中止审理，待明确该行政行为是否合法后再行本案处理。因案涉《浙江省商品房买卖合同》所涉房屋已经被拆除，即使遂昌县自然资源和规划局制作的《遂昌县自然资源和规划局规划设计条件（修改）》文件被认定违法，也因合同标的物的灭失导致《浙江省商品房买卖合同》无法继续履行，故对上述本诉被告的答辩意见，该院不予采纳。反诉原告诉请要求变更双方签订的《浙江省商品房买卖合同》，置换交付白马山·吾乡花园4层以下房屋。该诉请该院不予支持，理由如下：1、反诉原告的诉请系对原合同内容进行变更或者补充，合同的变更或者补充需双方达成合意，反诉被告明确表示不同意变更合同内容，因此双方无法达成合意；2、案涉房屋土地性质已由住宅用途变更为“商服”用地，且预售许可证已被撤销、注销，涉案标的已发生根本性改变，因此反诉原告要求变更合同置换“遂昌白马山吾乡花园”项目4层以下房屋的诉讼目的实际上已经无法实现。为此，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第（二）项、第九十四条第（五）项、第九十七条、第一百一十条第（一）项之规定，判决：一、本诉原告遂昌白马山旅游置业有限公司与本诉被告周巧儿2017年3月14日签订的《浙江省商品房买卖合同》于判决生效之日起解除。二、驳回反诉原告周巧儿的反诉诉讼请求。本案收取本诉案件受理费100元，由本诉原告遂昌白马山旅游置业有限公司负担，本案减半收取反诉案件受理费2499元，由反诉原告周巧儿负担。 二审程序中，双方当事人均未提供新的证据。 本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案二审争议焦点为案涉商品房销售合同能否予以解除或变更。上诉人虽然坚持认为项目工地四层以下房屋仍然存在，要求继续履行合同并置换房屋层次，由于白马山·吾乡花园项目在房屋交付后因建设用地性质及规划设计条件中的层数、建筑面积、建设内容等不符合国家林业局作出的林规（2015）158号《国家林业局关于辽宁大黑山等10个国家森林公园总体规划的批复》文件的规定，地方政府已经依法进行整改，撤销并注销原批准发放的商品房预售许可证，项目用地的国有建设用地使用权性质也已由“商服兼住宅用地”整改变更为“商服”用地，案涉地块已经不属于商品房开发地块，上诉人要求继续履行或变更案涉商品房销售合同的主张已根本履行不能。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条第一项规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：法律上或者事实上不能履行。因此，在合同事实上无法继续履行的情况下，被上诉人诉请解除合同依法应予支持。上诉人在履行案涉合同时并无过错，其基于合同事实履行不能所造成的合法损失，依法可另行处理。其上诉主张均依据不足，本院依法不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2599元，由上诉人周巧儿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  季 军 审 判 员  丁悦琛 审 判 员  李伟峰 二〇二〇年十一月四日 代书记员  林森森