江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终5183号上诉人（原审被告）：李成海，男，1964年11月23日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。委托诉讼代理人：李昌亮，徐州市铜山区张集中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈海军，男，1974年5月26日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。委托诉讼代理人：蒋昌胜，江苏金华星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高猛，男，1975年4月20日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。上诉人李成海因与被上诉人陈海军、高猛民间借贷纠纷一案，不服江苏省徐州市铜山区人民法院（2019）苏0312民初11487号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李成海上诉请求：请求撤销一审判决并依法改判，驳回陈海军对李成海的诉讼请求或发回重审。事实与理由：一、一审事实认定错误。2014年5月21日陈海军、高猛发生借贷关系，约定借款期限为半年，定于2014年11月21日归还欠款。李成海的担保期限应于约定还款期限后六个月即2015年5月21日截止。在担保期限内陈海军没有向李成海主张过任何权利。在一审过程中，陈海军未提供任何证据证实在担保期限内向李成海主张权利，一审法院仅以李成海在工作期间每月到陈海军店铺处理POS机业务来认定向李成海主张权利，显然是错误的。二、陈海军提供一份2015年6月16日由高猛向陈海军出具的“还款保证书”，该“还款保证书”内容实际是陈海军、高猛对原始债务本金利息的结算，重新确立了借款本金及利息，陈海军、高猛变动了主合同的内容，而且在达成新的协议后，高猛履行了部分义务，李成海并没有在协议上签字认可，也没有口头同意继续担保，对新协议不负担保责任，高猛在2014年向陈海军出具的借条已失效。一审法院应以陈海军、高猛重新订立的“还款保证书”作为认定本案借贷关系的书面证据，因此本案一审法院判决李成海承担连带责任是错误的。三、一审法院计算陈海军与高猛之间的借贷的本息错误。高猛已偿还陈海军部分款项，剩余欠款应当扣除已经偿还的数额。陈海军答辩称：李成海的上诉理由没有事实与法律依据。首先，已经查明李成海、高猛向陈海军借款，李成海出具担保的事实。李成海认为高猛向陈海军出具了一份还款保证书，因此李成海的保证期间已过的主张不能成立。还款保证书的性质不能认定为高猛与陈海军之间产生了新的借款关系，高猛只是基于原借款作出的还款承诺以及还款计划，并不能改变原有借款关系。同时，陈海军在借款到期后向李成海主张要求还款，并提供了双方之间的短信、电话录音以及李成海在庭审中所作出的答辩意见，可以证明李成海应当承担保证责任。高猛答辩称：一审判决事实认定不清。高猛前期已经偿还部分款项，实际还款80000余元，但陈海军只认可偿还了38000元，一审期间高猛不在徐州，所以对于还款的事情没有陈述。陈海军向一审法院起诉请求：1、判令高猛给付陈海军借款本金100000元及利息（以100000元为本金，按月息2％自2014年5月21日计算至实际给付之日，扣除已付利息38000元）；2、李成海对上述借款承担连带责任。一审法院经审理查明：2014年5月21日，高猛向陈海军借款，并向陈海军出具借条一份，内容为：今借陈海军现金壹拾万元整（100000元），用期半年，定于2014年11月21日归还，利息按月息3分计算（每月21日付息）。高猛作为借款人在借条上签字确认，李成海作为担保人在借条上签字确认。陈海军将其准备进货的现金以及从信用社支取的部分现金交付高猛，共计100000元。2015年6月16日，高猛向陈海军出具还款保证书一份，内容为：原高猛欠陈海军本金壹拾万元整，结欠利息贰万壹仟元整。本人保证在2015年9月底前还清本金，2015年6月底前结清原欠利息贰万壹仟元。本金拾万元如三个月内未结清，利息照付（按原欠款约定利率计算）。上述借款，高猛已付陈海军借款期内半年利息合计18000元，另于2017年6月17日偿还陈海军20000元，其余借款本息未予偿还。同时查明，本案借款发生时，李成海在伊庄信用社工作，陈海军在伊庄信用社有业务，且李成海每月均至陈海军店铺处理POS机业务，在李成海2016年调至单集信用社工作后，陈海军与其电话联系商谈欠款问题。另查明，陈海军分别于2017年4月、2017年12月17日、2019年5月28日与李成海通过电话、短信聊天方式联系索要借款事宜，并分别于2017年11月29日、2018年4月9日、2018年5月7日、2018年5月9日、2018年5月27日以及2018年11月27日至2019年9月14日期间与高猛通过微信聊天等方式索要借款。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。陈海军按约履行了出借义务，高猛未按约定偿还借款，应当承担相应的民事责任。李成海系担保人，由于未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任，并在承担保证责任后，有权向债务人追偿。对于利息，陈海军主张不违反法律规定，一审法院予以支持。李成海辩称其为证明人且本案已超诉讼时效及保证期间，对此一审法院认为，李成海在借条担保人处签字，其在伊庄信用社工作期间每月均至陈海军店铺处理POS机业务，且在其调至单集信用社工作后亦与陈海军电话联系欠款事宜，此后，陈海军每年均通过电话、短信、微信聊天等方式向李成海、高猛主张权利，故本案并未超过诉讼时效及担保期间，李成海的上述抗辩不能成立，一审法院不予采纳。高猛未到庭，视为放弃相关诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：高猛于判决生效后十日内偿还陈海军借款本金100000元及利息（以100000元为本金，按月息2％自2014年5月21日计算至实际给付之日，扣除已付款38000元）；李成海承担连带责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4330元，由高猛、李成海负担。二审期间，高猛为证明其主张，向本院提交以下证据：2014年6月至2017年11月间，高猛本人铜山农村商业银行账户的银行流水两份，江苏银行银行流水一份。拟证明：高猛于2014年6月19日偿还陈海军本金10000元；2017年6月17日偿还陈海军本金20000元；11月6日偿还陈海军本金两笔，各20000元，共计40000元。以上还款本金共计70000元。2014年6月25日至2014年11月28日每月还利息3000元，还了六期，共计利息18000元。高猛后因认为利息过高，就没有再还了。陈海军质证认为：高猛经过法院合法传唤未到庭，未参加诉讼，应当视为对陈海军借款一案证据的质证的放弃。另外，本案高猛未提起上诉，其提供的证据也不能作为本案审理的焦点。2014年6月19日所偿还的本金10000元，并非是偿还案涉100000元的借款。而是高猛在2014年6月初从陈海军的商店另外借的10000元，所进行的还款。2017年11月6日只偿还了一笔20000元的款项。2017年6月21日，陈海军妻子朱月季卡号为62×××65的银行卡损坏，更换银行卡后的卡号为62×××48，上述两张银行卡实际是一个账户，只入账20000元。高猛于2014年6月至11月，每月还利息3000元合计18000元。2017年6月17日、2017年11月6日各偿还利息20000元。本院认证意见在说理部分予以阐明本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，高猛于2017年11月6日，向朱月季名下的卡号为62×××65、62×××48银行账户分别打款20000元，同时，高猛的银行卡余额只减少20000元。本院认为：一、关于李成海是否应当承担连带保证责任的问题。2015年6月16日高猛向陈海军出具的还款保证书并非产生了新的债权债务关系，而是对第一份借条欠款本金及利息的结算确认。并且，李成海调至单集信用社前，李成海与陈海军每月均有固定的业务往来，且2016年8月李成海调至单集信用社后，陈海军在与李成海通过微信、电话等方式进行联系时，李成海均表示愿意配合陈海军向高猛索要欠款，应视为陈海军在保证期间内向李成海主张了权利，且李成海对其担保责任的认可，李成海应当对案涉借款承担连带保证责任。二、关于高猛已偿还欠款数额的问题。第一，根据双方当事人无争议的事实可以认定，高猛于2014年6月至11月即借款期内偿还利息合计18000元。第二，关于2014年6月19日高猛向陈海军转款10000元是否属于偿还案涉欠款的问题。2015年6月16日高猛向陈海军出具的还款保证书是对欠付陈海军借款的结算，保证书载明欠陈海军本金100000元，利息21000元。扣除高猛已经偿还的借款利息18000元，该保证书约定的内容与双方案涉借款利息的约定相吻合，因此，陈海军主张该10000元系偿还双方间其他债权债务，本院予以采信。第三，高猛主张于2017年11月6日向陈海军配偶朱月季银行卡两次分别转款20000元，合计40000元。但高猛提供的账户交易明细显示，高猛向朱月季两个账户两次转款之后，高猛账户实际仅转出20000元，因此，陈海军陈述因朱月季银行卡更换，该两次转账实际仅收到20000元的主张，本院予以采信。根据以上事实，高猛于2017年6月17日偿还20000元，于2017年11月6日偿还20000元，因双方对该两笔20000元款项性质未约定，应视为优先偿还利息。依据双方间借款利息的约定，2017年11月6日还款20000元之后，借款利息仍未清偿，因此，高猛欠付本金仍为100000元。综上所述，因高猛二审期间提供新的证据，致一审判决认定部分事实不清。依照《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销江苏省徐州市铜山区人民法院（2019）苏0312民初11467号民事判决；二、高猛于本判决生效后十日内偿还陈海军借款本金100000元及利息（以100000元为基数，按照月息2％自2014年11月21日计算至实际给付之日，扣除已付利息40000元）；三、李成海对高猛上述债务承担连带保证责任。李成海承担保证责任后，有权向高猛追偿；四、驳回陈海军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4330元，由高猛、李成海负担3897元，陈海军负担433元；二审案件受理费4330元，由高猛、李成海负担3897元，陈海军负担433元。本判决为终审判决。审 判 长 张建民审 判 员 单德水审 判 员 曹 辛二〇二〇年十一月十七日法官助理 韩谨幕书 记 员 李 璟