河南省许昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 河南省许昌市中级人民法院 民事判决书 （2020）豫10民终2341号 上诉人（原审被告）：许昌巨能电工绝缘材料有限公司，住所地：许昌市建安区灵井镇小庄杨村。 法定代表人：忽彦博，任经理。 委托诉讼代理人：孙军伟、张田（实习），河南名人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：韩俊帅，男，汉族，1987年10月10日出生，住许昌市建安区。 委托诉讼代理人：胡晓涵，河南昌如律师事务所律师。 上诉人许昌巨能电工绝缘材料有限公司与被上诉人韩俊帅确认劳动关系纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初2340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许昌巨能电工绝缘材料有限公司的法定代表人忽彦博及其委托诉讼代理人孙军伟、张田，被上诉人韩俊帅及其委托诉讼代理人胡晓涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许昌巨能电工绝缘材料有限公司上诉请求：1、依法撤销许昌市建安区人民法院作出的（2020）豫1003民初2340号民事判决，改判上诉人许昌巨能电工绝缘材料有限公司与被上诉人韩俊帅不存在劳动关系或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人韩俊帅承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，上诉人许昌巨能电工绝缘材料有限公司与被上诉人韩俊帅不存在劳动关系。首先，本案中，被上诉人韩俊帅从入职之初就明确表明，其是到上诉人处进行短暂锻炼，在上诉人处打工到春节，而后回灵井乡政府做临时工。其次，从劳动关系的特性分析。1、在劳动关系中，劳动者提供劳动具有不可替代性，不能委托他人进行。本案中，被上诉人的工作是杂工，在车间内做一些包装、看机器、打扫卫生等普通工作，并不具有不可替代性，其也经常委托上诉人处其他员工从事其劳务；2、劳动者与用人单位之间具有人身从属性，存在行政隶属关系，劳动者以用人单位内部成员的身份进行劳动，接受用人单位全面的管理。本案中，上诉人并未按照公司的规章制度对被上诉人进行管理，因此双方之间没有隶属关系；3、被上诉人是其根据工作情况自行决定当日的工作量，是灵活多样的，并非严格按照上诉人的指示进行工作，更不存在对其进行管理；4、劳动者向用人单位提供的是劳动过程，并不单纯强调劳动成果。本案中，上诉人的劳务报酬发放情况取决于其劳务量的多少。根据一审认定的劳务情况也可以看出此点。二、原审法院据以定案的考勤表并不能一概而论就简单地认定为是建立劳动关系的表现，劳务记工形式多样化，不一而足。三、根据一审庭审情况，被上诉人自认“其简历有夸大的成分”,被上诉人在入职之初就存在不诚信现象，其在离开上诉人处时仅仅只是受了皮外伤，当时受伤后第一时间在灵井乡卫生院检查时被告知进行简单包扎即可，而在原审庭审时，在法官查看其受伤手指时，其遮遮掩掩，不排除后期利用自损行为或者因其他事情导致伤害。 韩俊帅辩称，被上诉人从事的工种类型不是判断双方是否存在劳动关系的依据，双方处于管理与被管理的地位，而且在上诉人处上班，迟到、罚款、旷工、扣工资等制度也适用于被上诉人。上诉人称其未按照公司的管理制度对被上诉人进行管理，是与事实不符的，而且也没有提供相关的证据予以证明。被上诉人向上诉人提供劳动，上诉人按约向被上诉人发放工资，是结合上诉人考勤等情况，并非是上诉人所述的取决于劳务量的多少，通过以上可以看出，本案上诉人与被上诉人之间完全符合劳动关系的法律特征。 韩俊帅向一审法院起诉请求：1、依法确认原告和被告之间存在劳动关系；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告韩俊帅于2019年10月8日起在被告许昌巨能电工绝缘材料有限公司处工作，双方未签订书面劳动合同，被告许昌巨能电工绝缘材料有限公司未给原告韩俊帅缴纳社会保险。原告韩俊帅2019年12月12日在工作中受伤，2020年1月15日微信转账记录记载，被告给原告韩俊帅发放2019年11月工资3120元、12月工资1200元、补工资360元、补门诊费300元，共计4980元。同时，原告韩俊帅提供2019年11月、12月考勤表两份。原告韩俊帅2020年5月13日向许昌市建安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，许昌市建安区劳动人事争议仲裁委员会不予受理。原告韩俊帅不服向原审法院提起诉讼。 一审法院认为，用人单位招用劳动者未订立书面合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者自己填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，现有证据可以证明原告韩俊帅2019年10月至2020年1月在被告许昌巨能电工绝缘材料有限公司工作，双方未签订书面劳动合同；2020年1月15日，被告给原告韩俊帅发放2019年11月工资3120元、12月工资1200元、补工资360元、补门诊费300元，共计4980元，同时，原告韩俊帅提供2019年11月、12月考勤表两份。综上，应认定原、被告存在事实劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条和劳社部发［2005］12号文件有关规定，判决如下：确认原告韩俊帅与被告许昌巨能电工绝缘材料有限公司存在事实劳动关系。案件受理费5元，由被告许昌巨能电工绝缘材料有限公司承担。 本院二审期间，许昌巨能电工绝缘材料有限公司申请其员工xxx、xxx出庭作证，证明被上诉人曾经说过在上诉人处只是打零工。 韩俊帅质证认为，证人xxx与上诉人法定代表人系姐弟关系，存在利害关系，不能采信其证言。证人称不进行考勤，但我方提供有考勤记录。工作时间的长短与双方是否存在劳动关系没有关系。证人是上诉人员工，与上诉人有利害关系，对韩俊帅的情况不清楚，都是道听途说，二证人证言不能证明上诉人的证明目的。 本院审核认为，鉴于二证人与上诉人的关系，在没有其他证据佐证下，其证言不宜采纳。 韩俊帅无新证据提交。 二审查明事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据证明，许昌巨能电工绝缘材料有限公司对自己的上诉主张缺少证据予以证明，因此，其主张本院不能采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由许昌巨能电工绝缘材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡琰峰 审判员  吕军尚 审判员  肖永强 二〇二〇年十一月十一日 法官助理刘贺举 书记员张扬梵 执行催告通知书 履行义务人： 根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任： 1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。 2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。 3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。 4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。 5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。 6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。 7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。 8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。 9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。 10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。 邮编：461000 地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口