湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂09民终1221号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司。住所地：湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道**。主要负责人：夏学东，该分公司经理。委托诉讼代理人：陈喆，湖北蕙风和律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：董颖，北京金台（武汉）律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告）：熊少辉，男，1958年7月16日出生，汉族，湖北省汉川市人，住汉川市。委托诉讼代理人：吴海燕，湖北省汉川市襄江法律服务所法律工作者。代理权限：代为应诉、和解、调解、代收文书等。被上诉人（原审被告）：杨钢，男，1979年10月18日出生，汉族，湖北省汉川市人，住汉川市经济开发区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人保武汉分公司）因与被上诉人熊少辉、杨钢机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省汉川市人民法院（2020）鄂0984民初1556号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保武汉分公司上诉请求：撤销原判中关于“误工费”、“营养费”的部分并依法改判上诉人少承担20340元。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决关于本案伤者主张误工费的计算属认定事实错误，适用法律不当。首先，熊少辉在发生事故时已经超过60周岁的法定退休年龄，因而不存在误工费损失的产生，对其误工费等主张应当不予支持。其次，如果熊少辉有证据证明其因本次交通事故造成收入减少的直接损失，应提供相应证据支持其实际收入减少情况，用于计算熊少辉的误工费损失，如劳务合同、工资卡银行流水等等客观有效的证据加以证明。而不应对于熊少辉是否仍在劳动产生收入主观推定，熊少辉应承担举证不能的后果，在熊少辉并未提交有效证件证明熊少辉因本次事故发生收入减少的情况下，仅凭现有证据根本无法到达证明目的。2.一审判决关于营养费的计算属认定事实错误，适用法律不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。熊少辉提交的医院病历出院小结中，并未载明“加强营养”之医嘱。因此，一审判决支持营养费没有合理依据。熊少辉辩称，1.根据法律规定，一审判决保险公司和杨钢共同赔偿熊少辉经济损失正确。2.熊少辉在一审已经提交了村委会的证明及证人证言，且证人也出庭作证，足以证明熊少辉从事泥瓦工达30余年，以此工作为生，且无其他收入来源。虽然熊少辉年满60周岁，但身体健康，有技术并有劳动能力，在事故发生前一直从事建筑装饰工作，上诉人所述违背了事实和法律规定。3.熊少辉的营养费损失是经鉴定机构依据其实际伤情并结合相关病历资料确定的营养期，上诉人对此存在误解。杨钢辩称，同意熊少辉的答辩意见。熊少辉向一审法院起诉请求：1.判令上列杨钢、人保武汉分公司共同赔偿熊少辉因交通事故所造成的经济损失共计38676.77元；2.本案诉讼费由杨钢、人保武汉分公司承担。事实和理由：2019年10月4日6时55分许，杨钢驾驶鄂Ａ×××**号小型轿车在汉川市经济开发区涵闸村自家门前由西向东上村级公路时，遇熊少辉驾驶鄂Ｋ×××**号二轮摩托车沿村级公路由南向北行驶时两车发生碰撞，造成熊少辉受伤、两车受损的交通事故。熊少辉受伤后，被送到医院抢救，住院5天，用去医疗费6126.77元（其中杨钢支付2000元）。2019年10月8日，湖北省汉川市公安局交通警察大队作出的事故责任书认定：杨钢承担此次事故的全部责任，熊少辉无责任。2020年4月16日经汉川汉正法医司法所鉴定，熊少辉损伤程度为轻伤二级，误工期为120天，伤后护理时间60天，伤后营养期90天，后期治疗费2000元。此外，肇事车在人保武汉分公司投有交强险和商业三者险，有不计免赔，并在保险期内。熊少辉为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法裁决。杨钢一审辩称：车主是我本人，也是我开车发生的本次交通事故；车子在人保武汉分公司购买了交强险、商业三者险50万元，购有不计免赔。购买了保险，要求人保武汉分公司赔偿并返还垫付的2000元费用。人保武汉分公司一审辩称：1、对本案事故发生事实无异议；2、在肇事车辆证件合法、审验合格的情况下愿意在保险范围内承担赔偿责任；3、熊少辉伤情复杂，应提供病历和医学光片，且司法鉴定系熊少辉单方委托，我司保留重新鉴定的权利，以书面申请为准；4、诉讼费、鉴定费本公司不应承担；5、熊少辉诉求过高，应予核减。一审法院认定事实：对于各方没有争议的事故经过、人保武汉分公司承保肇事车交强险及商业险等事实，法院予以确认。另认定：熊少辉虽然户口登记在农村，但所居地属汉川市经济开发区；本次事故发生后，经司法鉴定不构成伤残等级，有误工、护理、营养等费用，并发生了相关医疗费、交通费等。肇事车车主为杨钢，该车在人保武汉分公司投有交强险和商业三者险50万元，并有不计免赔，本次交通事故发生在保险期内。杨钢已垫付2000元，其他损失未予赔偿。为此，熊少辉诉至法院，请求判令杨钢、人保武汉分公司赔偿熊少辉经济损失共计38676.77元(含：医疗费6126.77元、后期治疗费2000元、误工费17640元、护理费6360元、营养费4500元、住院伙食补助费250元、交通费100元、鉴定费1700元），本案诉讼费由杨钢、人保武汉分公司承担。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。杨钢违章驾驶机动车造成熊少辉的身体受到损害，依法应承担民事责任。肇事车在人保武汉分公司投有保险，本次交通事故发生在保险期内，依法应由人保武汉分公司先在保险范围内赔偿；人保武汉分公司不予赔偿的部分，由杨钢负责赔偿。就熊少辉主张的损失，法院认定如下：1.医疗费6126.77元（按实际票据）、2.后期治疗费2000元（以实际发生的费用计赔）、3.护理费6360元[按2019年度湖北省道路交通事故赔偿标准中（以下同）其他服务业38897元/年÷365天/年×60天]、4.误工费17640元（按建筑行业53746元/年÷365天/年×120天）、5.住院伙食补助费250元（按国家工作人员出差标准50元/天×5天）、6.营养费2700元（按30元/天×90天）、7.交通费80元（酌定）、8.鉴定费1700元（按实际票据），共计34856.77元，由人保武汉分公司在交强险内赔偿33156.77元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费）；由杨钢赔偿1700元（含鉴定费），其已垫付的2000元相应扣减后，应予返还300元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、熊少辉在本次交通事故中的各类经济损失为34856.77元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在保险范围内赔偿33156.77元；由杨钢赔偿1700元；（上述赔偿款汇至法院：户名：汉川市人民法院、开户行：汉川工商银行营业室、账号：18×××08）；二、熊少辉在保险公司领取上述赔偿款后，应向杨钢返还垫付的2000元，扣减应赔偿的1700元，实际返还300元；三、驳回的其他诉讼请求。上述给付内容，于判决书生效之日起五日内付清。逾期支付的按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由杨钢负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。熊少辉一审提供了证人出庭作证证明其受伤前从事泥瓦工，当地村委会也出具证明佐证，可以证明熊少辉误工的事实，上诉人人保武汉分公司虽提出异议，但无相反证据予以反驳，因此，一审判决据此确定熊少辉误工费损失符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定。一审判决依据司法鉴定意见确定熊少辉的营养费损失也不违反《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定。应予确认。综上所述，上诉人人保武汉分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡艳华审判员  李国华审判员  喻富林二〇二〇年十一月三日书记员  陈 晨