江西省宜春市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）赣09民辖26号原告：宜春市鸿源建筑劳务分包有限公司，住所地：江西省宜春市袁州区源仙台路**，统一社会信用代码：913609000871162918。法定代表人：柳利军，该公司总经理。委托代理人：郑力杰，江西华晟律师事务所律师。被告：湖南建工集团有限公司（原名称：湖南省建筑工程集团总公司），，住所地：湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段**统一社会信用代码：9143000018376036XT。法定代表人：叶新平，该公司董事长。委托代理人：唐朝晖，湖南中楚律师事务所律师。被告：王银初，男，1962年4月17日生，汉族，湖南长沙市人，住长沙市天心区。委托代理人：胡昭君，湖南科云律师事务所律师。被告：新余市鸿康建筑劳务有限公司，住所，住所地：江西省新余市高新开发区马洪办事处马洪大道**社会信用代码：913605040962060968。法定代表人：胡冬平，该公司总经理。委托代理人：袁德新，江西新剑律师事务所律师。委托代理人：叶永萍，江西新剑律师事务所律师。被告：邹金水，男，1969年9月4日生，汉族，江西省樟树市人，住江西省樟树市。原告宜春市鸿源建筑劳务分包有限公司与被告湖南建工集团有限公司、王银初、新余市鸿康建筑劳务有限公司、邹金水劳务合同纠纷一案，江西省宜春市袁州区人民法院于2020年4月1日立案。宜春市鸿源建筑劳务分包有限公司诉称，江西省声佳实业有限公司开发的宜春北岸新天地项目，由肖勇志伙同罗圣荣总承包，挂靠湖南建工集团有限公司与江西省声佳事业有限公司于2013年9月28日签订了《建设工程施工合同》，合同总价暂定4.2亿元。罗圣荣（委托人）与王银初于2013年10月1日签订了《施工管理合同》，委托王银初为项目管理人组建项目管理机构，成立湖南省建筑工程集团总公司宜春北岸新天地澜庭工程项目经理部（被告一）。原告与被告一于2014年10月28日签订了《泥工劳务承包合同》，总承包商业区和住宅区泥工劳务分包作业。后来，被告一在损害原告和农民工第三人利益的情况下，于2015年6月25日将5栋30多层住宅主体工程，转包给不具有相应建筑资质的个体户被告四，签订了《宜春北岸新天地5栋高层住宅项目合伙承包协议书》。2017年4月18日又串通被告四，挂靠不具有相应建筑资质的被告三签订了《建设工程施工合同补充协议》。在上述两份协议中，尽管以合伙承包的形式出现，但欲盖弥彰掩饰不了挂靠及变相转包工程的违法事实。该工程中，被告一又将机电设备安装工程转包给不具有相应资质的个体户黄战军，并签订了《宜春北岸新天地商业（地下室）部（地下室装工程项目合伙承包协议书》，对外挂靠被告一的名义出现，合同总价暂定2500万元。总之，建设工程中的违法行为举不胜举，请求法院分别稽查项目工程承包人（个体户），在支付工程款中往来银行流水，于是建设工程中层层挂靠、变相肢解转包等违法行为就会水落石出，严重违反了《建筑法》《建设工程质量管理条例》第八章法则中第五十四条、第五十五条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第七十三条的规定，据此请区法院从严从重罚款和没收违法所得分别为：湖南建工（被告一）罚款和没收违法所得98837000元、直接负责人王银初（被告二）罚款为2231120元；新余市鸿康建筑劳务有限公司（被告三）罚款和没收违法所得18858200元、直接负责人邹金水（被告四）罚款为41120元。综上，罚款和没收违法所得一共1.20377440亿元（详见附件1）原告与被告一于2014年10月28日签订了《泥工劳务承包合同》，合同第十三条违约责任重第（四）款明确约定，合同签订后，不经双方协商同意，任何一方不得随意变更或解除。如被告一中途解除合同，应赔偿原告因此造成的经济损失（含合同履行完成后的可得预期利益）。合同实际履行中，被告一擅自单方面违约终止与原告签订的《泥工劳务承包合同》，将该工程业务转包给被告四，先后挂靠被告一和被告三，严重损害了原告和农民工第三人合法权益，因此，必须赔偿原告和农民工的利益损失如下：1、根据《合同法》113条，被告一擅自单方面违约终止与原告于2014年10月28日签订的《泥工劳务承包合同》，必须赔偿原告的利益损失5031404.868元。2．根据《合同法》第283条，由于被告一不能正常提供施工材料，应赔偿原告于2015年11月12日给被告一《关于泥工班组误工补偿的请示报告》中，有关农民工停工、窝工损失费258000元。3．原告与被告一进行劳务合作管理，被告一利用原告劳务公司资源在宜春市城乡规划建设局、宜春市劳动保障监察支队办理了相关报建手续。原告与被告一于2014年7月9日签订了《建设工程劳务合作管理协议》，约定劳务公司管理费按总工程量的1%计取。不言而喻，原告本是收取被告一总承建宜春北岸新天地项目的劳务管理费，但为了额外多收取劳务管理费，于是被告一特意安排原告再去收取，该工程各分项施工班组的劳务管理费，当时唯有混凝土施工班组已预交2万元管理费，却没有达到预期的额外目的。原告应计取劳务管理费：按各分项施行工班组总工程量64268456元＊1%=642684元，减去额外预交2万元，即被告一应支付原告劳务管理费为622684元。4．被告三擅自拆除原告在施工现场的工具板房，使得下列工具被偷：30多辆翻斗车（每辆310元）、30把左右铁铲和板粑（每把18元）、40多担灰桶（每担16元）、3根长100多米长的塑料管（每根260元），扫把10只（每只7.5元），其损失费11335元。（2019年7月6日已向官园派出所报案被偷）5．根据《合同法》284条，因被告一中途停工缓建，使得原告租赁2台搅拌器（每台每月600元），自2015年9月8日全面停工至2019年7月10日（工具被偷报案期间）的租赁费共计55200元。6．原告在第二阶段已经完成工程量（砌体约920m3）砌体粉刷约1000m2），以及商业区各楼层搬运红砖等施工材料费共230400元，由于各种原因至今没有全部测量工程量。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第163条规定：在诉讼中发现与本案有关的违法行为需要给予制裁的，可适用民法通则第一百三十四条第三款规定，予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财务和非法所得，或者依照法律规定处以罚款、拘留。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条的规定，收缴当事人已经取得的非法所得。综上，请求：1．法院对被告湖南建工集团有限公司、王银初、新余市鸿康建筑劳务有限公司、邹金水在北岸新天地建设工程中的严重违法行为，依照《建筑法》《建设工程质量管理条例》第八章罚则中的相关条款。从严从重依法判决罚款和没收违法所得上缴袁州区国库。并向住建部及被告湖南建工集团有限公司、新余市鸿康建筑劳务有限公司的颁发资质证书部门发出司法建议函，降低资质等级或吊销资质证书；2．请求法院依法判决被告湖南建工集团有限公司赔偿原告和农民工的利益损失6229023.86元。并由被告王银初、新余市鸿康建筑劳务有限公司、邹金水对以上赔款承担连带责任；3．本案诉讼费由四个被告承担。2020年5月8日，原告宜春市鸿源建筑劳务分包有限公司向本院提出变更诉讼请求：1．请求法院依法判决被告湖南建工集团有限公司赔偿原告的利益损失6229023.86元，并由被告王银初、新余市鸿康建筑劳务有限公司、邹金水对以上赔偿承担连带责任。2．本案的诉讼费由四个被告承担。江西省宜春市袁州区人民法院经审查认为，原告宜春市鸿源建筑劳务分包有限公司法定代表人柳利军对该院审理其公司案件抵触情绪非常大，且已向纪委举报，并要求更换承办人，为了更公平、公正审理案件，打消当事人疑虑，特报请本院指定其他法院管辖。本院认为，江西省宜春市袁州区人民法院的指定管辖请示符合法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十七条第一款之规定，裁定如下：本案由江西省万载县人民法院审理。本裁定一经作出即生效。审判长 刘 挺审判员 胡劲松审判员 邓育军二〇二〇年十一月五日书记员 袁 盼