安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖15民终2217号 上诉人（一审被告）：金寨华西科技有限公司，住所地金寨县代产业园金叶路与北五路交叉口，统一社会信用代码91341524MA2MQ4AB7D。 法定代表人：朱慧金，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张梦，安徽徽安律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：陈先铁，男，1965年4月25日出生，汉族，住六安市金寨县。 上诉人金寨华西科技有限公司（以下简称华西公司）因与被上诉人陈先铁劳动合同纠纷一案，不服安徽省金寨县人民法院(2020)皖1524民初1263号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 华西公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回陈先铁的诉讼请求；二、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、陈先铁的仲裁及诉讼时效均已超过仲裁时效。陈先铁在民事诉状、庭审中均自认其在2018年5月1日至31日期间，是在承包人邬登朝手下工作，与邬登朝形成雇佣关系，同一时间，陈先铁不可能与华西公司存在劳动关系，陈先铁与华西公司的劳动关系自2018年4月30日起便事实上解除，则陈先铁申请仲裁的时效直到2019年5月28日才申请仲裁，明显超过仲裁时效，其仲裁请求、诉讼请求均不应支持；二、退一步说，即便陈先铁的仲裁时效未过，陈先铁主张的双休日加班工资36000元、节假日工资3620.7元、年休假工资2413.8元也不应得到支持。一审法院仅凭陈先铁单方出具、未经上诉人认可的订购菜品流水记录和销售清单便认定陈先铁2016年8月至2018年4月期间双休日加班工资天数90天、节假日加班6天明显证据不足。双方在劳动合同中约定实行综合工时制，虽未办理审批手续，但不必然产生支付双休日、加班工资的法律后果。陈先铁负责中餐及晚餐的制作，工作时间为上午8时30分至12时，下午为4时至6时，实行轮休制度，一天工作时间仅为5.5小时，假设陈先铁双休日工作、不轮休，一周七天都上班的情况下，总共工作时间才38.5小时。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，陈先铁不存在加班情形，被上诉人已提供了厂内节假日放假通知等文件证明厂内节假日正常放假，不存在加班情形；陈先铁在上诉人单位工作的每年春节期间，连续休息14天，远远超过法定的7天春节假期，此超过带薪年休假假期事实上就是陈先铁的年休假，超过陈先铁应享有的两年4天年休假，一审判决上诉人支付陈先铁年休假工资错误。 陈先铁答辩称：一、双方之间的劳动关系存续期间从2016年8月8日至2018年5月31日，故答辩人在2019年5月28日申请劳动仲裁及向法院起诉未超过诉讼时效，答辩人向仲裁委员会及法院提交的证据均能证明双方劳动关系的存续期间;二、一审判决上诉人支付答辩人双休日加班工资36000元、节假日加班工资3620.7元、年休假工资2413.8元有事实和法律依据，答辩人为证明上述事实在一审中提交的证据，上诉人未对其真实性、合法性提出异议，该证据均能证明答辩人的工作时间和工作内容的特殊性，即常年加班、没有休息时间，特别是上诉人在一审中提供的证人都证明答辩人是上诉人食堂的唯一厨师，答辩人一年365天基本上没有休息，只要公司有人上班，答辩人就必须在岗，以保证公司工作人员的吃饭，答辩人每天实际工作时间也并非双方签订的劳动合同上规定的时间，上诉人以合同上规定的时间来否认答辩人的时间工作时间是不能成立的；三、上诉人在上诉状中陈述每年春节休息14天，超过法定节假日7天，答辩人的职责是保证公司人员上班有饭吃，春节期间上诉人公司始终有人上班，答辩人必须在岗，因此上诉人说每年春节休息14天与事实情况不符。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 陈先铁一审诉讼请求：一、华西公司为陈先铁补交2016年8月至10月（三个月试用期）未交的社会保险金2600元；二、华西公司支付周休日双倍工资36000元（2016年8月至2018年4月总计90天×4375元/21.75天×2）；三、华西公司支付未休年休假3倍工资5400元（2016年8月至2018年4月计5天×4375元/21.75天×3）；四、华西公司支付法定节假日加班双倍工资9000元（2016年8月至2018年4月计14天×4375元/21.75天×3）；五、华西公司支付电话费2200元；六、华西公司支付终止劳动合同关系后应额外支付一个月的工资4375元；七、华西公司支付因未出具《解除（或终止)劳动关系证明书》的书面证明应按月工资两倍赔偿计17500元（4375元×2）；八、华西公司因未及时开具《解除（或终止）劳动关系证明书》导致陈先铁不能办理失业登记所带来的经济损失约4000元；九、华西公司补偿2016年8月入职至2017年8月7日未签订书面劳动合同的工资48125元（4375元×11个月）；十、华西公司支付陈先铁离岗时的健康检查费2000元；十一、华西公司赔偿陈先铁在公司宿舍里的生活用品、用具折合钱款约2000元。上述合计133200元。庭审中放弃第6项诉讼请求。 一审法院查明的事实：陈先铁于2016年8月应聘至华西公司工作，不久即负责公司食堂的管理并担任厨师。华西公司为陈先铁提供了员工宿舍。双方约定试用期3个月，试用期工资3500元/月，转正后工资4375元/月，工作时间双方约定适用综合计算工时工作制。华西公司于2016年11月开始为陈先铁缴纳社会保险费。双方于2017年8月8日签订了为期1年的劳动合同书。陈先铁负责中餐及晚餐的制作，工作时间为上午8点30分至12点，下午4点至6点。2018年2月27日至3月14日，陈先铁因妻子摔伤未上班，华西公司仍然发放了2月至3月的全额工资。2018年4月26日，华西公司以食堂对外承包为由，通知陈先铁于5月31日终止劳动合同，陈先铁签字确认。2018年5月1日开始，陈先铁为食堂承包人继续担任厨师。华西公司未提供终止劳动合同证明书。陈先铁离职前12个月的月平均工资为4375元。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定，原告月计薪天数为21.75天，日平均工资201.15元。华西公司在仲裁部门及本院原一审时仅对陈先铁要求支付2017年8月8日前未签订书面劳动合同双倍工资提出仲裁时效抗辩。同时，陈先铁自认在解除劳动关系前因考虑仍在华西公司工作未向华西公司主张该权利。华西公司与陈先铁在劳动合同中约定实行综合计算工时工作制，但未报劳动行政部门批准或备案。根据陈先铁提交的订购菜品流水记录和销售清单（客户回单）统计，陈先铁主张在2016年8月至2018年4月期间双休日加班90天基本属实，但其主张节假日加班14天统计有误，应当为6天。 一审法院认为，本案争议焦点为陈先铁要求华西公司支付的各项费用是否支持的问题。 关于诉讼请求1即缴纳试用期社会保险费问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳”，因此陈先铁要求华西公司补缴试用期期间社会保险费不属人民法院民事案件审理范围。 关于诉讼请求2和诉讼请求4即双休日、节假日加班工资。陈先铁与华西公司在劳动合同中约定实行综合计算工时工作制，但未依法履行批准手续，因此陈先铁要求支付双休日、节假日加班工资应予支持。根据前面本院确认的加班天数，陈先铁双休日加班工资应为36207元（90天×201.15元/天×2），但陈先铁仅主张36000元，是其对自己权利的处分，不违反法律规定；节假日加班工资为3620.7元（6天×201.15元/天×3）。 关于诉讼请求3即未休年休假3倍工资。陈先铁未提供其累计工作时间的证据，因此按照《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，至2017年7月，陈先铁入职华西公司满1年，依法可以享受带薪年休假。陈先铁应享受带薪年休假天数为：2017年可享受带薪年休假天数应按在本单位剩余日历天数折算确定为2天（在本单位剩余日历天数153天÷365天×当年应享受年休假天数5天）；2018年应按已工作时间折算确定为2天（当年度在本单位已过日历天数151天÷365天×当年应享受年休假天数5天）；陈先铁合计可以享受带薪年休假4天。华西公司主张应从陈先铁护理其妻未上班的时间里扣除，既没有双方的约定，也不符合法律规定，对华西公司的主张本院不予支持。因此，华西公司应支付陈先铁未休年休假3倍工资为2413.8元（4天×201.15元/天×3）。 关于诉讼请求5即支付电话费。该诉讼请求没有法律依据，也没有双方的约定，本院不予支持。 关于诉讼请求6即支付终止劳动合同关系额外支付一个月的工资。庭审中陈先铁放弃该诉讼请求，不违反法律规定。 关于诉讼请求7即因未出具《解除（或终止)劳动关系证明书》按月工资两倍支付赔偿金。华西公司未出具《解除劳动关系证明书》不符合支付赔偿金的情形，陈先铁要求华西公司支付赔偿金请求本院不予支持。但华西公司同意按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定支付经济补偿8750元（4375元/月×2个月），不违反法律规定，本院予以支持。 关于诉讼请求8即因未及时开具《解除（或终止）劳动关系证明书》导致陈先铁不能办理失业登记的经济损失。根据《安徽省失业保险规定》第十八条规定，工作满1年不足5年的，享受3个月失业保险金。2018年安徽省失业金计算基数为1125元，因此华西公司同意支付3375元符合上述规定。 关于诉讼请求9即补偿2016年8月入职至2017年8月7日未签订书面劳动合同的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中陈先铁于2018年8月8日与华西公司签订合同，即应当知道其相关权利受侵害，但其考虑仍在华西公司工作而未主张权利，至其申请仲裁时已超过仲裁时效，且也没有中止、中断的情况。因此该项请求本院不予支持。 关于诉讼请求10即支付铁陈先铁离岗时的健康检查费。陈先铁从事厨师职业，其向法院提交的健康证明是办理厨师证所需要。《中华人民共和国劳动法》第五十四条规定“用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品，对从事有职业危害作业的劳动者应当定期进行健康检查”，本案中陈先铁未提供其从事的厨师职业属于有职业危害作业的证据，因此该诉讼请求本院不予支持。 关于诉讼请求11即赔偿丢失的生活用品、用具。陈先铁主张生活用品、用具丢失，仅有张波出具的证明且该证人也未出庭质证，因此无证据证明陈先铁的主张。该诉讼请求本院不予支持。 另外，华西公司在本次重审中提出陈先铁全部诉讼请求均超过仲裁时效。本院经审查，华西公司送达陈先铁的《终止劳动合同通知书》明确合同解除时间为2018年5月31日；除了陈先铁主张的因未签订劳动合同引起的相关赔偿请求外，其他诉讼请求均因解除劳动合同引起，仲裁时效应当从劳动合同解除时起计算，因此陈先铁于2019年5月28日向劳动仲裁机关递交仲裁申请未超过仲裁时效。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十四条、第四十五条、第一百条,《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条,国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款的规定，一审判决：一、被告金寨华西科技有限公司支付原告陈先铁双休日加班工资36000元、节假日加班工资3620.7元；二、被告金寨华西科技有限公司支付原告陈先铁年休假工资2413.8元；三、被告金寨华西科技有限公司支付原告陈先铁经济补偿8750元；四、被告金寨华西科技有限公司赔偿原告陈先铁失业金损失3375元；上述款项合计54159.5元，于本判决生效后10日内付清。五、驳回原告陈先铁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告金寨华西科技有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提供新证据。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点：一、本案是否超出仲裁时效期间；二、一审法院判决上诉人给付陈先铁双休日加班工资、节假日加班工资、年休假工资是否正确。 关于争议焦点一。华西公司于2018年4月26日向陈先铁发出《解除劳动合同通知书》载明：自2018年5月31日起解除与陈先铁解除劳动聘用关系，终止与陈先铁的劳动合同。陈先铁于2019年5月28日向金寨县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故陈先铁于2019年5月28日申请劳动仲裁未超过法定的仲裁时效期间。华西公司上诉所持本案已超过仲裁时效期间的上诉理由，不能成立。 关于争议焦点二。《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。劳动部颁发的《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》规定，综合计算工时工作制可分别为以周、月、季、年等周期综合计算工作时间。本案中，华西公司与陈先铁签订的《全日制劳动合同书》第四条约定：执行综合计算工时工作制，但未报经有关劳动行政部门批准，且该合同对陈先铁休息办法未作明确约定，故华西公司上诉主张双方实行综合计算工时工作制，不应支付双休日加班工资之理由，无事实和法律依据，不能成立。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。陈先铁自2017年与华西公司签订劳动合同后，未享受带薪年休假，华西公司也未提供证据证明陈先铁已享受年休假，一审法院按陈先铁自双方劳动合同签订至其离职期间计算陈先铁年休假工资，并无不当，应予支持。关于节假日加班工资问题，陈先铁在一审中提供其在节假日期间购买食堂购货清单及部分微信购货信息，足以证明其节假日6天加班的事实，故一审判决华西公司给付陈先铁节假日工资正确。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人华西公司上诉所持理由均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人金寨华西科技有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  张德兵 审判员  王 军 审判员  王 芬 二〇二〇年十一月十日 书记员  吕永永 附：相关法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……