福建省龙岩市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）闽08执复52号复议申请人（被执行人）：廖根山，男，1963年12月12日出生，汉族，住龙岩市新罗区。申请执行人：林必孝，男，1957年4月26日出生，汉族，住龙岩市新罗区。被执行人：张亚妮，女，1975年7月11日出生，汉族，住龙岩市新罗区。复议申请人廖根山不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802执异17号执行裁定,向本院申请复议。本院受理后,依法组成合议庭进行审查,现已审查终结。福建省龙岩市新罗区人民法院（下称新罗法院）在执行申请执行人林必孝与被执行人廖根山、张亚妮民间借贷纠纷一案过程中，2019年12月26日新罗法院执行笔录中关于申请执行人林必孝与被执行人廖根山、张亚妮民间借贷纠纷执行案件未履行完毕的决定。廖根山向新罗法院提出执行异议，请求法院撤销不予认定申请执行人林必孝与被执行人廖根山民间借贷一案未结案的决定。新罗法院经审查，于2020年3月9日作出（2020）闽0802执异17号执行裁定，裁定驳回廖根山的异议申请。廖根山不服该异议裁定，向本院申请复议。新罗法院查明,原告林必孝与被告廖根山、张亚妮民间借贷纠纷一案新罗法院于2019年4月3日立案受理。2019年4月10日，新罗法院作出（2019）闽0802民初3143号民事调解书，调解书内容：1.廖根山、张亚妮应于2019年6月30日前起归还林必孝借款本金500000元。并支付自2018年11月25日起至款清结之日止按月利率2%计算的利息。2.本案案件受理费9226元，减半收取4613元，由廖根山、张亚妮负担（该款由林必孝垫付廖根山、张亚妮在偿还上述借款时一并付清）。该调解书生效后，廖根山、张亚妮未能履行调解书所确定的义务，林必孝于2019年7月1日向新罗法院申请强制执行。2019年7月3日新罗法院依据（2019）闽0802执2666号之一执行裁定书，裁定冻结、划拨、查封、扣押、拍卖、变卖、扣留、提起被执行人廖根山、张亚妮的银行存款或财产以50万元及至还清欠款之日止的利息和应由被执行人承担的案件受理费、财产保全费、律师费、执行费为限。另查明，廖根山与林必孝女婿卢成龙系朋友关系。2019年10月9日，廖根山通过微信将还款计划发送给卢成龙，主要载明：一是今天只能确定筹款43万元，今天可给35万元，要周末前再付8万元。二是要廖根山付款45万元算结清你岳父林必孝欠款，另2万元能否再延期一周时间结清，如可以请你跟林必孝商量确定一下用微信回复。三是结清后要同意法院撤案并办妥借款结清相关手续。四是同意后将林必孝收款账号发微信给廖根山。卢成龙于当日微信回复“周末前给付43万元，其它两万在20日之前给付仍然生效”,同时卢成龙将林必孝的银行账号通过微信发送给廖根山。当日，廖根山通过其朋友郭仙琴向林必孝的银行账户分别转账35万元、2万元，合计37万元；2019年10月11日，廖根山通过其朋友郭仙琴向林必孝的银行账户转账8万元，共计还款45万元。2019年12月26日，廖根山向新罗法院申请要求结案，因林必孝不同意结案，廖根山向新罗法院提出执行异议。上述事实，有廖根山提供的营业执照、监督台照片、兴业银行借记卡交易明细、网上银行转账电子回单、微信聊天截图、强制执行申请书、民事调解书、执行裁定书、执行笔录、新罗法院对卢成龙制作的询问笔录等证据在案佐证。新罗法院认为,最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第八十七条规定“当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的,人民法院作执行结案处理”。可见,履行完毕的和解协议是债消灭的原因之一,并能够产生终结执行程序的公法效力。本案中,异议人(被执行人)廖根山通过微信将还款计划发送给申请执行人林必孝的女婿卢成龙，并按该还款计划归还款项，因林必孝与廖根山、张亚妮民间借贷一案的诉讼及申请执行中，林必孝均未委托其女婿卢成龙作为其委托代理人，现林必孝对其女婿卢成龙的行为不予追认，因此廖根山的还款计划对林必孝不具有法律效力。廖根山以其已按双方达成的还款计划归还款项，认为本案已经履行完毕，要求对本案进行结案处理的异议请求，没有事实和法律依据，不予支持。至于异议人廖根山提出其于2018年5月25日向林滢、张彩萍分别转账1万元、2万元，因案涉借款双方已于2019年4月10日达成民事调解协议，款项是否应当予以扣减，应通过申请再审等其他途径救济。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条第(一)项的规定,裁定:驳回廖根山的异议请求。复议申请人廖根山向本院申请复议，请求依法撤销（2020）闽0802执异17号执行裁定书，认定申请执行人林必孝与被执行人廖根山民间借贷一案结案。事实与理由：1.廖根山通过龙岩泓鑫房地产经纪有限公司（下称泓鑫公司）向林必孝借款，该公司法定代表人张彩萍、业务员黄丽、业务负责人卢成龙。卢成龙负责办理廖根山向林必孝借款所有业务。林滢是卢成龙的妻子，林必孝是卢成龙的岳父。廖根山在借款前不认识张彩萍、林必孝，借款后从未电话主叫过林必孝。2.林必孝自始至终全权委托泓鑫公司办理廖根山借款业务事实和林必孝本人确认还款计划事实。2018年5月份，由于廖根山资金周转需要经泓鑫公司业务员黄丽介绍到泓鑫公司业务负责人卢成龙办理民间借贷业务，包括负责借款后付息、结算等相关业务。由泓鑫公司代办房产二押手续，并收押本人莲花山地产资料和所有借贷文书手续。借款后廖根山从来没有电话主叫林必孝、林滢、张彩萍通话。2018年5月25日16点53分廖根山收到林滢转入借款50万元后，根据卢成龙的要求廖根山分别于当天17点8分向林滢转1万元和当天17点11分向张彩萍转2万元有关费用，合计3万元，该款属于支付泓鑫公司服务费用的。从2018年5月至2018年11月廖根山每月付息和还款等事项都是由卢成龙负责联系。3.廖根山与林必孝民间借贷还款经过。2019年10月初，廖根山就向林必孝民间借贷还款额和还款计划的协商与卢成龙见面和电话联系,由于廖根山在借款期间已付利息也很多，同时照顾廖根山经济实际困难情况，经多次由卢成龙与林必孝协商达成还款计划协议。2019年10月9日通过微信聊天确定，同时,林必孝也于2019年10月9日11点17分应廖根山要求由卢成龙提供他本人的建行新罗支行账号62×××37确认,确定协议还款总额为45万元，并于2019年10月20日前结清有效。廖根山于2019年10月20日前总计转账还款45万元结清协议还款。本院对新罗法院查明的事实予以确认。另查明，2019年12月26日，廖根山向新罗法院申请要求结案。同日，新罗法院在执行笔录中作出关于申请执行人林必孝与被执行人廖根山、张亚妮民间借贷纠纷执行案件未履行完毕的决定。再查明，林滢是林必孝的女儿，廖根山原先不认识林必孝，经卢成龙介绍，廖根山向林必孝借款50万元。2018年5月25日廖根山收到林滢银行账户转来50万元，同日，廖根山转林滢账户1万元，转张彩萍账户2万元。2018年9月26日廖根山支付林必孝利息1万元由廖根山转林滢银行账户收。以上事实有执行笔录、听证笔录及廖根山兴业银行借记卡62×××10交易明细等证据证明。本院认为，本案执行中，廖根山通过微信将还款计划发送给卢成龙，卢成龙微信回复“周末前给付43万元，其它两万在20日之前给付仍然生效”,廖根山按微信约定的金额和时间还款。林必孝虽未委托其女婿卢成龙作为其委托代理人，但案涉借款相关事宜廖根山均与卢成龙协商、联系，且廖根山在微信协商中已明确请卢成龙与林必孝商量确定后用微信回复，卢成龙微信回复，并提供林必孝的银行账号。根据卢成龙的上述行为，廖根山有理由相信卢成龙的微信回复代表林必孝的意思表示，卢成龙的微信回复构成表见代理，应认定有效。卢成龙微信回复2019年10月20日前结清有效，廖根山已按约全部履行还款义务后，向新罗法院提出结案申请，理由成立。2019年12月26日新罗法院执行笔录中关于申请执行人林必孝与被执行人廖根山、张亚妮民间借贷纠纷执行案件未履行完毕的决定的理由不能成立，本院予以撤销。综上所述,廖根山的复议理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项规定,裁定如下:一、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802执异17号执行裁定；二、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院2019年12月26日执行笔录中关于申请执行人林必孝与被执行人廖根山、张亚妮民间借贷纠纷执行案件未履行完毕的决定。本裁定为终审裁定。审 判 长 温非凡审 判 员 张丽贞审 判 员 吴金燕二〇二〇年十一月十三日法官助理 陈海成书 记 员 何 艳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。