辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2991号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地辽宁省营口市站**东风路**，统一社会信用代码91210800821123753H。法定代表人：隋金萍，经理。委托诉讼代理人：张悦，辽宁昌赢律师事务律师。被上诉人（原审原告）：郑涛，男，1981年9月4日出生，汉族，住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：邹晓慧，辽宁维典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李龙，男，1988年11月15日出生，汉族，个体，住辽宁营口市鲅鱼圈区。被上诉人（原审被告）：营口宇田物流有限公司，住所地辽宁省营口市鲅鱼圈区港生活区01港**楼东数**门市。法定代表人：赵邦永，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人郑涛、李龙、营口宇田物流有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初1515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的委托诉讼代理人张悦，被上诉人郑涛及其委托诉讼代理人邹晓慧，被上诉人李龙到庭参加诉讼。被上诉人营口宇田物流有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判我公司不应当承担64986元。2、诉讼费用有被上诉人承担。事实与理由，一、一审法院对合同约定适用错误，关于伤残赔偿金一项，根据保险合同约定伤残等级十级的，我公司仅承担伤残限额1%的赔偿责任。我公司不负有告知义务，所谓的告知义务是针对合同约定的内容才能进行告知，不是合同内容不具有告知义务。不能单纯已告知义务加大保险公司责任。二、本案是雇主责任险，根据合同约定我公司仅承担医疗费和伤残赔偿金。庭审期间上诉人对第二项上诉理由表示没有异议。被上诉人郑涛答辩称，1、一审判决上诉人仅承担医疗费和伤残赔偿金是错误的。一审法院在上诉人没有提供任何证据证明《雇主责任险》仅承担医疗费和伤残赔偿金的情况下就支持上诉人主张是错误的，但为了尽快获得赔偿，我方没有上诉。2、上诉人主张十级伤残仅承担1%的赔偿责任条款系减轻其责任的格式条款，其为提供任何证据证明其向投保人履行了提示和明确说明的义务，故其主张的条款不产生效力，一审判决正确。被上诉人李龙答辩称，答辩意见同郑涛，同意一审判决。被上诉人营口宇田物流有限公司未作答辩。被上诉人郑涛向一审法院的诉讼请求：1、请求判令被告支付原告提供劳务受害损失231509.24元。具体包括：医疗费34748.19元；住院伙食补助费2650元；营养费4500元；护理费10395元；误工费75400元；残疾赔偿金69986元；被抚养人生活费原告父亲郑炜希11420.55元、母亲姜素英8882.65元、儿子郑颜晨3806.85元，合计24110.05元；精神损害抚慰金5000元；交通费3000元；鉴定费1720元。2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告系被告李龙雇佣的辽Ｈ×××**、辽Ｈ×××**车辆的司机。2018年7月18日，原告驾驶上述车辆运输废铁至普兰店废品收购站，在卸货过程中，原告被脱落的铁块砸伤左足跟。原告受伤后，入住营口经济技术开发区熊岳正骨医院至8月27日。该院出院记录显示：患者左足跟原创口裂开，创口流血，可见跟腱完全断裂，踝关节活动受限，足趾末梢血运良好，患者及家属今日要求出院，有关出院后情况已向患者本人及家3属交代清楚。出院医嘱建议到上级医院进一步诊治。2018年9月4日至17日，原告入住沈阳市骨科医院。原告先后共住院53天，花费医疗费合计34864.25元。另查明，案涉车辆挂靠在被告宇田公司处，以被告宇田公司的名义在被告人保公司处投保了雇主责任保险，伤亡责任限额50万元，医药费用责任限额5万元，每次事故免赔率10%；保险期限自2017年12月12日至2018年12月12日，原告受伤发生在保险期间内。又查明，原告父亲郑炜希，1947年3月9日出生，农民，母亲姜素英，1945年11月14日出生，农民，均为盖州市团山镇郑屯村村民。原告之子郑颜晨，2003年11月19日出生，学生。2017年3月2日，原告开始租住在鲅鱼圈区。2019年3月12日，经原告申请，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所作出司法鉴定，认定原告一踝关节功能丧失50%以上，伤残等级为十级，误工期为150天，护理期为90日，营养期为90日。再查明，原告自认在治疗期间收到被告李龙垫付费用23000元。原告的工资为每月10000元。原案在审理过程中，原告申请追加中国平安保险公司黑龙江分公司为被告，中国平安保险公司黑龙江分公司认为案涉车辆的被保险人为黑龙江宝隆汽车销售公司，应追加其为被告。原审法院又追加黑龙江宝隆汽车销售公司为被告。因原告急于结案，又撤回追加被告申请。原告的合理损失经原审法院核定，应为：1、医疗费34748.194元；2、住院伙食补助费2650元(53天*50元/天=2650元)；3、营养费4500元(50元/天*90天=4500元)；4、护理费10395元(115.5元/天*90天=10395元)；5、误工费50000元(150天*10000元/30天=50000元)；6、残疾赔偿金69986元(34993元/年*20年*10%=69986元)；7、交通费，酌情考虑1000元。8、精神损害抚慰金，因原案并系侵权案件，不应支持精神抚慰金。9、被扶养人生活费12436.45元，其中原告父亲郑炜希(农村户口)：10787元/年*9年*10%÷2人=4854.15元；原告母亲姜素英(农村户口)10787元/年*7年*10%÷2人=3775.45元；原告儿子郑颜晨，由原告及母亲抚养，25379元/年*3年*10%÷2人=3806.85元。上述费用合计185715.64元。一审法院认为，提供劳务一方因劳务使自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。综关本案的实际，原告在提供劳务的过程中，没有故意或重大过失，不应承担过错责任，被告李龙作为接受劳务一方应承担赔偿原告合理损失的责任。因案涉车辆在被告人保公司投保了雇主责任险，事故发生在保险期间内，被告人保公司应当在雇主责任险有关限额内予以赔付，如有不足部分再由被告李龙赔偿。被告宇田公司与原告不存在劳务关系，宇田公司不承担赔偿责任。原告的医疗费、伤残赔偿金均未超过伤亡责任限额50万元和医药费用责任限额5万元，扣除免赔额10%，被告人保公司应赔偿原告104734.19元[（34748.19元+69986元）×90%=104734.19元]，剩余80981.45元（185715.64元-104734.19元=80981.45元），应由雇主被告李龙赔偿给原告。被告李龙已经赔付的23000元，应予以扣除。扣除后，李龙还应赔偿原告57981.45元（80981.45元-23000元=57981.45元）。对于被告的原告伤残等级赔付按照条款规定的赔付比例十级伤残赔付标准为1%的答辩意见，因被告人保公司未能提供证据证明在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，该免责条款对投保人不具有约束力，故对该答辩意见，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效后10日内赔偿原告郑涛各项损失104734.19元。二、被告李龙于本判决生效后10日内赔偿原告郑涛各项损失57981.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费4723元，由被告李龙负担3789元，原告负担934元。鉴定费1720元，由被告李龙负担。本院二审期间，上诉人提交中国人民财产保险股份有限公司《雇主责任保险条款（1999版）》，证明我司上诉理由伤残赔偿比例应当按照1%计算。被上诉人质证意见为：首先上诉人所提供的保险条款并非新证据，另外从其提供的条款中可以看出该条款系格式条款，其主张的伤残赔偿比例按1%计算的部分系减轻其赔偿责任的条款，该部分条款根据法律规定是应向投保人履行提示和明确的说明义务。在上诉人提供的该份证据中并没有投保人的签字，也未体现向投保人履行了上述义务。故被上诉人认为该份证据与本案关联性不大，不能作为本案的证据使用。被上诉人李龙质证意见为：同郑涛质证意见。二审查明的事实与原审认定的事实基本一致。本院认为，本案的争议焦点为伤残赔偿比例是否应当按照1%计算。本案中，双方签订的保险合同中约定使用《雇主责任保险条款（1999版）》，该条款中第十条附加条款对伤残赔偿比例进行了约定。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的免除保险人责任的条款。”的规定，诉争的伤残赔偿比例条款属于上述法律规定的格式条款，上诉人应当在合同中作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，但上诉人并未提供充足的证据证明其就该条款向投保人尽到了提示及明确说明的义务。故对该上诉请求本院不予支持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应赔偿被上诉人郑涛94260.77元[（34748.19元+69986元）×90%=94260.77元]，剩余91454.87元（185715.64元-104734.19元=91454.87元），应由雇主被上诉人李龙赔偿给郑涛。被上诉人李龙已经赔付的23000元，应予以扣除。扣除后，李龙还应赔偿郑涛68454.87元（91454.87元-23000元=68454.87元）。一审法院计算错误，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初1515号民事判决第一项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效后10日内赔偿被上诉人郑涛各项损失94260.77元。二、变更营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初1515号民事判决第二项为被上诉人李龙于本判决生效后10日内赔偿被上诉人郑涛各项损失68454.87元。上述给付义务，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4723元，由李龙负担3789元，郑涛负担934元。鉴定费1720元，由李龙负担。二审案件受理费1425元，由中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司承担1125元，由李龙承担300元。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  崔 卿审判员  盖世非二〇二〇年十一月六日法官助理王睿书记员李佩益