河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3539号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：河南省平顶山市湛河区南环路西段路北彩虹小区**楼**西侧三间、2楼西侧五间。统一社会信用代码：9141040075229331XR。负责人：潘旭，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘素品，河南平胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:赵菊妮，女,1963年4月7日出生，汉族，住河南省平顶山市卫**。委托诉讼代理人：靖静，河南前行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:张跃辉，男,1979年7月13日出生，汉族，住河南省叶县。被上诉人（原审被告）:叶县鸿宇运输有限公司，住所地：叶县汽车总站(东站)东楼五楼北端。统一社会信用代码：91410422782244586P。法定代表人:顾俊川，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称平安财险平顶山支公司）因与被上诉人赵菊妮、张跃辉、叶县鸿宇运输有限公司（以下简称鸿宇公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省平顶山市卫东区人民法院（2020）豫0403民初3815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财险平顶山支公司的委托诉讼代理人刘素品，被上诉人赵菊妮的委托诉讼代理人靖静到庭参加诉讼。被上诉人张跃辉、鸿宇公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险平顶山支公司上诉请求：1.请求对一审判决多判的20473元进行改判;2.本次诉讼费用由赵菊妮、张跃辉、鸿宇公司承担。事实和理由:1.一审判决医疗费没有扣除非医保用药。根据《交通事故人身损害赔偿的司法解释》第十九条之规定及保险合同的特别约定，国家医保范围外用药平安财险平顶山支公司不应赔付。2.赵菊妮的误工费不应予以支持。赵菊妮已达法定退休年龄，其误工费不应予以支持。3.赵菊妮超出交强险损失不应在三责险内承担。商业险是保险合同当事人之间自愿订立的合同，对此产生的纠纷按照合同条款的具体约定予以赔付。豫Ｄ×××**车系营运车辆，一审时没有提交营运资质证及从业资格证，故平安财险平顶山支公司不应在三责险内承担责任。4.根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条之规定，鉴定费不属于平安财险平顶山支公司赔偿范围，平安财险平顶山支公司不是直接侵权人，不予承担。赵菊妮辩称，―、平安财险平顶山支公司称一审判决医疗费没有扣除非医保用药，但其未能提供相应的证据。且平安财险平顶山支公司所称的非医保用药的保险合同条文系其与鸿宇公司所签订的，根据合同法规定，此保险合同只针对签订合同的双方具有约束力，对赵菊妮无合同约束力。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，平安财险平顶山支公司所称医药费应扣除非医保用药没有法律明确规定，一审法院认定赵菊妮医疗费用符合事实，其上诉理由不能成立。二、关于赵菊妮的误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，人身损害赔偿案件中并未明确规定已达退休年龄就不支持误工费,受害人的误工费只根据受害人的误工时间及收入状况确定。一审中，赵菊妮向法庭提交有村委会出具的赵菊妮承包果园的证明、土地承包经营权证及赵菊妮本人为农业户口的相关证据，故一审法院以河南省上一年度农、林、牧、渔业标准计算赵菊妮的误工费并无不妥，平安财险平顶山支公司称已达退休年龄而不支持误工费的理由无任何法律依据，其上诉理由不能成立。三、关于平安财险平顶山支公司所称的赵菊妮超出交强险损失不应在三责险内承担的问题。根据平安财险平顶山支公司与豫Ｄ×××**号大型客车实际所有人王培红签订的交强险及商业三责险的保险单显示，承保车辆豫Ｄ×××**号大型客车的车辆使用性质一栏里为营业，故平安财险平顶山支公司在签订保险合同时应当审查投保车辆的基本信息，且是否具有营运资质证与保险赔付并无直接关系，平安财险平顶山支公司应当赔付赵菊妮合理合法的损失，平安财险平顶山支公司的该上诉理由没有法律依据。四、关于鉴定费问题。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条之规定，本案中鉴定费用是用于证明赵菊妮是否构成伤残所支出的合理费用，且没有任何法律或者司法解释明确鉴定费用属于交强险格式保险条款中规定的“其他相关费用”，且该约定与保险法第六十四条的规定相抵触，依据《中华人民共和国保险法》第十九条之规定，该约定因免除了保险人依法应承担的义务而无效。所以一审法院判决平安财险平顶山支公司承担鉴定费用符合法律规定。综上所述，平安财险平顶山支公司的上诉理由没有法律依据，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张跃辉、鸿宇公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。赵菊妮向一审法院起诉请求：1.判令张跃辉、鸿宇公司赔偿赵菊妮医疗费、营养费、住院伙食补助费等各项费用114325.62元；2.判令平安财险平顶山支公司在交强险及第三者责任险限额内对上述损失承担先行赔偿责任；3.诉讼费用由张跃辉、鸿宇公司承担。一审法院认定事实：2019年11月20日16时45分，张跃辉驾驶车牌号为豫Ｄ×××**号大型客车，沿建设路由东向西行驶至建设路与昆阳大道交叉口立交桥西掉头时，与张增广驾驶由东向西行驶车牌号为豫Ｄ×××**的小型客车碰撞，致两车受损、张增广及小客车乘车人赵菊妮受伤的交通事故。经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定，张跃辉负全部责任，张增广无责任，赵菊妮无责任。事故发生后，赵菊妮被送往中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院住院治疗，经诊断：1.多发肋骨骨折（右第3-7肋骨）。2.××。3.子宫切除术后。2019年12月13日赵菊妮好转出院，共计住院18天。出院医嘱：避免感染，适量活动。如有不适，及时就诊；出院后1个月后门诊复查。赵菊妮伤残等级、误工期、护理期、营养期经一审法院委托平顶山和平法医临床司法鉴定所于2020年7月20日出具鉴定意见：1.被鉴定人赵菊妮损伤致残程度为十级伤残。2.赵菊妮误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。另，豫Ｄ×××**号大型客车车登记所有人为鸿宇公司，在平安财险平顶山支公司投保有交强险、责任限额为100万元的三责险及不计免赔，保险期间为2019年11月14日-2020年3月31日，事故发生在保险期限内。赵菊妮在本案中因交通事故造成的各项损失认定如下：1.医疗费13101.82元。2.住院伙食补助费900元（50元／天×18天）。3.营养费1200元（20元／天×60天）。4.误工费15541.48元（47272元／365天×120天）。5.护理费7702.68元（46858元／365天×60天）。6.残疾赔偿金68401.94元。7.精神损害抚慰金5000元。8.交通费360元（18天×20元）。9.鉴定费用1830.7元。上述费用共计114038.62元。一审法院认为，公民依法享有身体健康权等民事权益，受到法律保护，任何人不得违反法律规定实施侵害，如违法侵害公民民事权益的，应当承担赔偿损失等侵权责任。本案中，张跃辉驾驶车牌号为豫Ｄ×××**号大型客车，与张增广驾驶由东向西行驶车牌号为豫Ｄ×××**的小型客车碰撞，致两车受损、张增广及小客车乘车人赵菊妮受伤的交通事故。经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定，张跃辉负全部责任，张增广无责任，赵菊妮无责任。赵菊妮要求张跃辉承担相应侵权赔偿责任的诉讼请求，合理合法部分应予支持，过高部分没有依据，不予支持。因D81900号大型客车在平安财险平顶山支公司投保有交强险，责任限额为100万元的三责险及不计免赔，事故发生在保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，平安财险平顶山支公司应先在交强险分项限额内对赵菊妮的损失予以赔付。赵菊妮下余损失根据事故责任划分由平安财险平顶山支公司在三责险责任限额内予以赔付。赵菊妮的各项损失114038.62元不超过平安财险平顶山支公司应赔付的责任限额，该损失应由平安财险平顶山支公司予以赔付。平安财险平顶山支公司足以赔偿赵菊妮的各项损失，其他被告在本案中不再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决发生法律效力之日起十五日内向原告赵菊妮给付赔偿金114038.62元。二、驳回赵菊妮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1293元，由赵菊妮负担3元；张跃辉负担1290元。二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，本案交通事故事实清楚，事故责任明确，车辆保险关系清晰。根据当事人的诉辩陈述并征得各方当事人同意，本院归纳本案二审纠纷的争议焦点为：1.一审关于赵菊妮赔偿数额的认定是否正确;2.平安财险平顶山支公司应否在商业三责险的范围内承担相应的责任；3.本案鉴定费应否由平安财险平顶山支公司承担。对此，结合本案查明事实及各方当事人的上诉、答辩意见，综合分析评议如下：一、一审关于赵菊妮赔偿数额的认定是否正确。1.关于医疗费中应否扣除非医保用药的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。本案中，平安财险平顶山支公司对赵菊妮的医疗费支出有异议，认为应当扣除非医保用药，对此平安财险平顶山支公司应当承担相应的举证责任，而在本案一、二审审理期间平安财险平顶山支公司均未就此问题提供充分有效的证据予以证明。因此，平安财险平顶山支公司上诉认为应当扣除赵菊妮医疗费中非医保用药的理由证据不足，本院不予支持。2.关于本案赵菊妮误工费应如何认定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”赵菊妮在一审中提交的农村土地承包经营权属情况证明、平顶山市卫东区蒲城街道蒲城村村委会出具的证明等证据，能够相互佐证，证明赵菊妮家中承包土地及果园并从事管理和销售水果的事实。赵菊妮虽已达到退休年龄，但并未丧失劳动能力，事故发生前从事果树种植及水果销售，确有劳动收入，赵菊妮因本案交通事故受伤构成十级伤残，治疗休养期间客观上会中断劳动，造成收入减损，故其误工损失应得到赔偿。一审法院判决平安财险平顶山支公司支付赵菊妮误工费15541.48元并无不妥。综上，一审认定赵菊妮各项赔偿数额并无不当，平安财险平顶山支公司该项上诉请求依据不足，本院不予支持。二、关于平安财险平顶山支公司应否在商业三责险的范围内承担相应责任的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案投保单上既无投保人签章,又无经办人签字，且该投保单本身即为格式文本，亦未附着免责条款的具体内容或者免责事项说明书等，平安财险平顶山支公司需进一步举证证明其向何人交付了保险合同及免责条款。现平安财险平顶山支公司未进一步履行举证义务，不能认定其已于投保人投保时向其交付了保险合同及免责条款。故现有证据不能证明本案保险人就涉案免责条款向投保人履行了相应的明确告知义务。平安财险平顶山支公司虽主张涉案保险车辆投保时并未提交营运资质证及从业资格证，但其并未举证证明其在投保人投保时要求投保人提供上述证书，其应当承担相应的不利后果。故一审判决平安财险平顶山支公司承担本案相应的赔偿责任并无不当，平安财险平顶山支公司上诉称应免于承担商业三责险保险责任的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。另外，关于本案鉴定费应否由平安财险平顶山支公司承担的问题。经查，赵菊妮因本次事故致身体损伤，鉴定费是赵菊妮为确定其身体损伤情况而支出的必要费用，属于其因本次交通事故而产生的实际损失，且平安财险平顶山支公司对此费用的免除并未作明确说明，赵菊妮该项损失应当得到赔偿。故平安财险平顶山支公司上诉称其不应承担本案鉴定费的理由不足，本院不予采纳。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费312元，由中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢小丽审判员  窦士报审判员  张培培二〇二〇年十一月十二日法官助理罗晓蕊书记员尚亚晓