湖南省慈利县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0821民初1734号 原告：张兴华，女，1975年9月16日出生，土家族，农民，住慈利县。 委托诉讼代理人：张新红，慈利县零阳法律服务所法律工作者。 被告：黎阳，男，1979年9月13日出生，土家族，农民，住慈利县。 委托诉讼代理人：李文华，湖南风云律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱建军，湖南风云律师事务所律师。 原告张兴华与被告黎阳合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月10日公开开庭进行了审理。原告张兴华的委托诉讼代理人张新红、被告黎阳及其委托诉讼代理人李文华、朱建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张兴华向本院提出诉讼请求：1.依法判决原、被告于2018年6月29日签订的《股权转让协议》有效并予以解除；2.依法判决被告黎阳退还原告张兴华股金6万元及应计利息（利息以6万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2018年6月29日起计算至付清之日止）；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告黎阳系慈利县零阳镇水上乐园开设的歌厅及柏悦度假大酒店股东。2018年6月29日，原、被告签订了一份《股权转让协议》，双方约定：1.甲方（即被告，下同）黎阳将在博联天街、水上乐园开设的歌厅及宾馆所享有的0.5%的股权转让给乙方（即原告，下同）张兴华；2.甲方每月负责向乙方提供歌厅的经营及结算情况；3.合同期限为2个周期，2个周期以后（以装修为1个周期）双方可另行协商相关事宜。协议签订后，原告张兴华于同日向被告黎阳支付入股资金6万元。之后，被告黎阳并未按照协议约定履行自己的义务。现原告起诉至法院，提出上述请求。 被告黎阳辩称：1.双方系合同权利义务转让，且转让目的已经实现。原告履行了支付价款的义务，被告也履行了转让股权的义务，并非原告所称没有履行义务；2.双方签订的《股权转让协议》不符合解除的条件。双方签订的协议既不符合约定解除的条件，也不符合法定解除的条件。合同一经有效成立就具有法律效力，双方都必须严格遵守并履行，不得擅自解除；3.原告诉请退还股金和分红的诉请不能成立。原告作为股东，除了享受收益也应当承担亏损，且涉案公司目前处在亏损状态，并未盈利，现在原告要求只享受分红而不承担亏损是不符合法律规定的，其要求退还股金的诉请无事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人对证据进行了质证。原告张兴华向本院提交了如下证据：1.股权转让协议一份。拟证明原、被告签订协议的时间及义务的约定的事实；2.收条及明细清单各一份。拟证明原告给被告支付6万元的事实。被告对原告提交的上述两组证据的真实性、合法性均无异议，对关联性均有异议。本院对原告提交的上述两组证据的真实性、合法性予以采信，且两组证据均与本案的处理有关联，对其关联性，本院亦予以采信。但证据2只能证明原告受让被告的相关股份所支付的受让金金额，不能直接证明原告在卓从刚所投资的项目中就占有6万元的股份。被告黎阳向本院提交了如下证据：1.股权转让协议一份。拟证明被告将自己对柏悦酒店、宝利金会所等处享有的权利和义务转让给了原告，原告享受分红的同时应当承担相应的风险；2.民事起诉状一份。拟证明原告之前起诉双方的协议无效，后自行撤诉，原告自认了双方的协议是合法有效的；3.柏悦酒店和宝利金会所证明一份。拟证明被告在柏悦酒店及宝利金的股权是真实存在的，以上两个场所目前处于亏损状态，投资至今一直未分红；4.微信聊天记录一份。拟证明被告妻子王玲给原告发送过营业账目，双方协议已经实际履行。原告对被告提交的证据1、2均无异议，本院予以采信。对于被告提交的证据3，原告认为该证据只能证明涉案场所在2019年以后未盈利，而原告在2018年6月就开始投资，被告应从2018年6月起向原告汇报经营状况，且该组证据无柏悦酒店和宝利金负责人的签名。本院认为，被告提交的该组证据没有经办人签字，形式上存在瑕疵，但是该证明证实了被告在慈利县柏悦度假酒店和慈利县宝利金KTV会所共享有0.5股股权的事实，原告未对此提出异议，所以对该事实本院予以采信，至于证明的盈亏状况与本案的处理不存在关联性，所以本院不予采信。对于被告提交的证据4，原告对其真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，认为被告未每月向原告报告慈利县柏悦度假酒店和慈利县宝利金KTV会所经营结算情况。对该组证据的真实性、合法性，本院予以采信，该组证据能证实被告部分履行了双方签订的转让协议的义务。 根据庭审当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定本案如下基本事实： 被告黎阳在慈利县柏悦度假酒店、宝利金KTV会所合伙投资有6万元，并取得前述两处经营实体0.5股股权。2018年6月29日，原告张兴华（乙方，下同）与被告黎阳（甲方，下同）签订了一份《股权转让协议》，约定：一、甲方愿将卓从刚在博联天街及水上乐园新开设的二家歌厅及宾馆中所享有的百分之零点五的股份全部无条件转让给乙方；二、股金由乙方全部支付，并享有股权所带来的全部利润，同时对经营风险承担相应责任；三、甲方每月负责向乙方提供歌厅的经营及结算情况；四、合同期限为二个周期，二个周期以后（以装修为一个周期）双方可另行协商相关事宜；五、本合同一式两份，签字生效。此前双方签订的转让协议作废。协议签订当日，原告张兴华即通过中国工商银行慈利城北支行向被告黎阳转账6万元，完成了全部转让金的支付。被告黎阳也于同日向原告张兴华出具了收条一份，载明：今收到张兴华入股资金（歌厅、宾馆）陆万元整（￥60000元）。之后，因慈利县柏悦度假酒店、慈利县宝利金KTV会所内部并未每个月都制作经营结算明细账单等原因，致被告黎阳未完全履行协议第三条约定的每月向原告张兴华提供经营及结算情况的义务；原告张兴华自涉案协议签订后至今，也未参与过相关项目的经营管理和利润分红。2020年9月9日，原告以被告未履行合同约定义务为由起诉至本院，提出上述诉请。 本院认为，本案实际上是原、被告之间的合伙协议纠纷。慈利县柏悦度假酒店、慈利县宝利金KTV会所出具的证据证明，被告黎阳是该两处经营实体的合伙投资人之一，享有该两所经营实体0.5股股权。2018年6月29日，原、被告签订《股权转让协议》，实际上是原告为了加入上述两个经营场所的经营（入伙），被告为了退出上述两个经营场所的经营（退伙）。我国法律规定：新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。本案中，对于原告张兴华的入伙，仅由原、被告双方签订了一份《股权转让协议》，并无其他证据证实该入伙行为经过了慈利县柏悦度假酒店、慈利县宝利金KTV会所全体合伙人一致同意，也无证据证实上述两经营场所全体合伙人对入伙另有约定且原告张兴华的入伙行为符合该约定；另，我国法律规定的退伙包括约定合伙期限的退伙、未约定合伙期限的退伙、当然退伙、除名退伙等情形，本案中，对于被告黎阳的退伙，原、被告双方也仅签订了《股权转让协议》，不符合法律关于上述各类退伙情形的规定。因此，应认定原告张兴华的入伙无效。原告张兴华与被告黎阳签订的《股权转让协议》虽是当事人的真是意思表示，合法有效，原告张兴华并依约履行了支付转让款项的义务，但被告黎阳至今未提供证据证实其已经按约履行了主要合同义务即协助原告取得慈利县柏悦度假酒店及慈利县宝利来KTV会所的合伙人资格，构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条关于合同的法定解除的相关规定，在合同履行期间届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。因此，对原告张兴华请求确认涉案《股权转让协议》有效并予以解除的诉讼请求，本院予以支持。法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故涉案《股权转让协议》解除后，原告张兴华有权要求被告黎阳退还已支付的全额股金6万元，并自2018年6月29日起支付应计利息。故对原告张兴华要求被告黎阳退还股金6万元及应付利息的诉讼请求，本院予以支持。但根据中国人民银行的最新贷款市场报价利率的最新规定，利息应按不同的标准分段计算。即2018年6月29日至2019年8月19日期间的利息按中国人民银行贷款基准利率计算，2019年8月20日以后的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十四条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十一条、第五十二条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告张兴华与被告黎阳于2018年6月29日签订的《股权转让协议》有效并依法予以解除； 二、被告黎阳在本判决生效后五日内退还原告张兴华股金6万元并支付利息（利息计算方式为：以6万元为基数，2018年6月29日至2019年8月19日期间的利息按中国人民银行贷款基准利率计算，2019年8月20日以后的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部款项付清时止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1300元，减半收取计650元，由被告黎阳负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。 审判员  李黎斌 二〇二〇年十一月十一日 法官助理李超 书记员朱月 附相关法条： 《中华人民共和国民法通则》 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行） ５１．在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。 ５２．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。