辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1270号 上诉人（原审被告）:贾德发，男，1968年10月6日出生，汉族，内蒙古兴盟突泉县人，无业，住锦州市太和区。 被上诉人（原审原告）：王东，男，1969年6月17日出生，汉族，辽河油田晨宇科技有限公司车间主任，住盘锦市兴隆台区。 委托诉讼代理人：苏福林，辽宁攻盈律师事务所律师。 上诉人贾德发因与被上诉人王东民间借贷纠纷一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院（2020）辽1103民初363号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人贾德发上诉请求：1、请求撤销兴隆台区人民法院（2020)辽1103民初363号民事判决书的错误判决，依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决没有查明被上诉人作为公司股东所出的2万元款项的性质，将其定性为上诉人的借款过于牵强，没有法律依据和事实依据。1、上诉人与被上诉人不存在民间借贷的债权关系，但被上诉人对共同出资成立的公司负有出资义务。2016年7月中旬，上诉人、被上诉人和案外人张二雷协商共同投资设立了锦州市点石园林景观工程有限公司，上诉人以石材厂设备、石材材料和技术入股，占出资比例为34%，被上诉人王东以现金货币方式入股，出资比例33%，案外人张二雷出资33%，注册资金1000万元，2016年12月13日公司注册成立。被上诉人2016年7月24日支付了3.5万元房屋租赁费，2016年11月14日又支付2万厂房装修费用（实际发生3万元，上诉人支付1万元），共计5.5万元。本案2万元系被上诉人履行股东出资义务而支出的部分投资款，上诉人与被上诉人同为股东，不存在借贷关系，也不存在借款事实。原审法院因为2万元的支出时间和收据开具时间相差两个月而否定装修款的性质，其推理的结果毫无说服力，明显不当。2、原审法院割裂被上诉人对公司的出资义务，否认2万元的性质，错误的依据录音即认定为上诉人对被上诉人的借款，事实认定明显错误。通常情况下，录音等视听资料不能单独作为认定案件事实的依据，只有在有其他证据以佐证而补强的情况下，才可能作为案件的定案证据，对此，民诉法和司法解释都有规定，民诉法第69条规定，“人民法院对视听资料，应当辩别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”而《若干规定》第69条则进一步明确规定，“存有疑点的视听资料”不能单独作为认定案件事实的依据。因此，原审法院的认定事实错误。二、上诉人不是本案的适格被告。为了公司的成立和经营需要，上诉人己为公司投资近40万，但因资金不足，目前尚欠三年房租和看护厂房人工费、取暖费、电费、生活费未付，被上诉人因个人原因一直未能尽到约定的出资义务，使公司至今未能实际经营。2017年12月16日中午，被上诉人到公司找上诉人协商解散公司，并要求退还其5.5万元投资款，未能达成一致。因此，本案所涉2万元投资款，系被上诉人为公司成立和经营而产生的费用，即使被上诉人对该款项的使用有异议，也应以公司为被告，而不是起诉上诉人，被上诉人请求上诉人系对象错误，理应驳回其诉讼请求。三、上诉人以民间借贷为由起诉索回2万元款项，实为抽逃出资的违法行为，不应得到支持。本案2万元款项发生时间为2016年11月14日，至今已近四年之久，未曾有过借款之名，更无借款之实。根据《关于适用公司法若干问题的规定(三)》第十二条“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出”。被上诉人起诉上诉人索要该出资实为抽逃出资行为，原审法院应依法驳回其诉讼请求，而不是错误的支持其违法行为。综上，原审法院的判决事实不清，适用法律错误，恳请贵院依法予以纠正，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人王东庭审辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。 原审原告王东向一审法院起诉请求称：1.请求法院判令被告偿还原告借款本金人民币2万元；2.请求法院判令被告支付逾期利息损失，自2016年11月15日起按年利率6%计算至借款清偿日止；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告原是生意伙伴关系，2016年10月18日，被告因为资金周转不开，向原告借款2万元，被告承诺在半个月内还清，当日，原告通过盘锦建行转账给被告2万元。借款到期后，原告多次向被告催要还款，被告均找各种理由拒绝偿还。综上所述，被告的行为已经侵犯了原告的合法权益，为维护自身利益，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特诉至贵院，望判如所请。 一审法院认定事实：2016年12月13日，原告王东与被告贾德发二人在辽宁省锦州市太和区大薛乡石鸡村成立锦州市点石园林景观工程有限公司。被告贾德发以其有些外债需要处理，向原告借款2万元用于还债，原告于2016年10月18日向被告转款2万元。庭审中，原告提交个人活期明细信息一张，显示2016年10月18日下午15时11分，原告王东通过银行转账方式向被告贾德发账户转款2万元。被告辩称，该款系原告投资入股锦州市点石园林景观工程有限公司的钱，已用于该公司的装修。 一审法院认为，原、被告之间的借贷关系是双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。本案中，原告主张案涉2万元系被告为清偿与他人之间债务向其所借，并提交个人活期明细信息及其与被告之间的通话录音作为证据。被告辩称该款为原告投资入股案涉公司的投资款，该款已用于厂房装修。本院认为，双方均认可投资办厂及原告向被告转款2万元，且被告已实际接收该款的事实。但被告所提交的案外人唐立锁出具的收据及公司开销记账复印件等证据，原告王东转款时间为2016年10月18日，而收据开具的时间为2016年12月11日，时间间隔将近二个月，无法证实该款实际用于工厂装修。且公司开销记账凭证也为被告贾德发单方制作，并无原告王东签字确认或其他证据证实，故对被告抗辩意见，本院不予采信。关于利息，因双方未约定还款期限及利息，现原告主张自2016年11月15日起按年利率6%计算至借款清偿日止，符合相关法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告贾德发于本判决生效后十日内偿还原告王东借款本金2万元及利息（以2万元为基数，自2016年11月15日起至实际还款之日止，按照年利率6%支付利息）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由被告负担。 二审中，双方当事人均未提供新证据。 本院查明事实与原审认定一致。 本院认为，对于上诉人贾德发主张的案涉两万元系被上诉人王东的对于公司的投资问题。由于本案中双方当事人没有针对该款项形成任何书面材料，因此应当双方提供的各种证据综合确定该笔款项的性质。根据被上诉人王东原审提供的证据，在其与上诉人贾德发的录音材料中，其多次主张该款项的性质是借款，而上诉人贾德发在该录音中虽未直接认可，但也并未否认王东的主张，也未提到该笔款项为投资款，只是强调暂时没有钱。贾德发在原审中提供的证据可以说明其与王东共同出资成立公司的情况，但无法证明该款项是否是王东的出资款。因此原审法院判决认定案涉款项为借款符合法律规定。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人承担。 本判决为终审判决。 审判长 费 旭 审判员 温 宇 审判员 孙继晨 二〇二〇年十一月十三日 书记员 范佳慧 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。