辽宁省盘锦市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）辽11行审复12号 复议申请人（原申请执行人）：盘锦市兴隆台区市场监督管理局，机关所在地辽宁省盘锦市兴隆台区石油大街10号。 法定代表人：张维君，该局局长。 委托诉讼代理人：孙福轶，该局稽查大队大队长。 委托诉讼代理人：赵琳琳，辽宁油海律师事务所律师。 被申请人（原被执行人）：慧宁（天津）欧米伽三科技有限公司盘锦分公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区兴油街南双兴南路西馨悦小区**商业107。 负责人：何佳华。 复议申请人盘锦市兴隆台区市场监督管理局不服盘锦市兴隆台区人民法院（2020）辽1103行审4号行政裁定，向本院提出复议申请。本案现已审查终结。 原申请执行人盘锦市兴隆台区市场监督管理局申请人民法院对被执行人慧宁（天津）欧米伽三科技有限公司盘锦分公司（以下简称慧宁盘锦分公司）执行如下行政处罚：1、对未取得食品经营许可证经营慧宁营养素的违法行为给予53,400.00元罚款；2、对引人误解的商业宣传的违法行为处以200,000.00元罚款；3、加处罚款253,400.00元。事实和理由：2019年8月16日盘锦市兴隆台区市场监督管理局对慧宁盘锦分公司作出盘兴市监处字＜2019＞150号行政处罚决定书，并于2019年9月6日向慧宁盘锦分公司送达，慧宁盘锦分公司在法定期限内未履行处罚决定书的内容，盘锦市兴隆台区市场监督管理局根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第一款的规定，于2019年9月23日做出了盘兴市监加罚字＜2019＞04号加处罚决定，加处罚款每日按253,400.00元×3%计算，并依据《中华人民共和国行政强制法》规定，于2020年3月27日依法进行催告，慧宁盘锦分公司仍未履行。 一审法院审理查明：2019年2月22日，盘锦市兴隆台区市场监督管理局稽查大队接到举报，称“慧宁（天津）欧米伽三科技有限公司盘锦分公司销售保健品夸大宣传能治各种病”。当日上午，盘锦市兴隆台区市场监督管理局派人到慧宁盘锦分公司进行核查，发现该公司在未取得食品经营许可证情况下对外销售慧宁营养素，盘锦市兴隆台区市场监督管理局于当日立案，并组成案件调查小组进行调查。慧宁盘锦分公司2018年8月29日成立后在未取得食品经营许可证的情况下，以微信转账和银行ATM机汇款的方式给慧宁（天津）欧米伽三科技有限公司（以下简称慧宁天津公司）法定代表人魏某和会计张某共计付款53,400.00元，购进了534盒慧宁营养素，近日慧宁天津公司定价100元/盒对外销售。同时自己制作并在公司经营场所悬挂内容为“巴某疗法即使是晚期病人，在接受亚麻籽油和干酪疗法之后，大约有90%的癌症病人都可健康；美国FDA权威机构确定欧米伽w-3脂肪酸有13大功能；会宁三大反常现象；适用人群”的四块宣传板对外进行宣传，以此让消费者以为其销售的慧宁营养素能治疗和预售各种疾病来增加销售量。但其所销售的慧宁营养素实际就是食品，是一种固体饮料。慧宁营养素水分散型ω-3（固体饲料）营养成分表“能量（2377KJ/100g，NRV%：28%）、蛋白质（1.8g/100g，NRV%：3%）、脂肪（38.0g/100g，NRV%：63%）、欧米伽3（22g/100g，NRV%：---）、碳水化合物（55.3g/100g，NRV%：18%）、（120g/100g，NRV%：6%）。至案发时止，当事人总计销售534盒慧宁营养素，货值金额53,400.00元，未有获利。盘锦市兴隆台区市场监督管理局认为，慧宁盘锦分公司的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款及《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第一款的规定，对慧宁盘锦分公司作出行政处罚：1、对未取得食品经营许可证经营慧宁营养素的违法行为给予10%A即53,400.00元罚款；2、对引人误解的商业宣传的违法行为处以20万元罚款（合计253,400.00元上缴国库）。处罚决定书中告知当事人自收到处罚决定书之日起十五日内向指定银行账号缴纳罚款，逾期不缴纳的根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第一款第（一）项的规定，每日按罚款数额的百分之三加处罚款。申请执行人向慧宁天津公司送达了行政处罚决定书及《行政处罚决定履行催告书》，催告书中载明被执行人在法定期限内没有履行《行政处罚决定书》确定的义务，加处罚款253,400.00元。 一审法院认为：依据《中华人民共和国行政处罚法》第四十条的规定，行政机关作出行政处罚决定书后应送达当事人即被处罚人，并应当告知其申请行政复议及提起行政诉讼的权利，《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条规定“公民、法人或者其他组织对行政行为在法定期间不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行”。本案申请执行人作出的《行政处罚决定书》并未向被执行人达达，而是送达给了被执行人所属总公司，该送达不符合法定程序，剥夺了被执行人的复议及提起行政诉讼的权利，故申请执行人的请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条，《中华人民共和国行政强制法》第五十八条第一款第（三）项的规定，裁定如下： 对盘锦市兴隆台区市场监督管理局2019年8月16日作出的盘兴市监处字＜2019＞150号行政处罚决定书的强制执行申请不予执行。 盘锦市兴隆台区市场监督管理局复议申请：请求撤销（2020）辽1103行审4号行政裁定书，并裁定准予强制执行行政处罚决定。事实与理由：1、参照民事诉讼程序的相关规则，盘锦市兴隆台区市场监督管理局作出的《行政处罚决定书》及《行政处莉决定催告书》送达程序合法有效。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。慧宁盘锦分公司作为慧宁天津公司的分公司，是其一个分支机构，盘锦市兴隆台区市场监督管理局将行政处罚决定邮寄送达至慧宁天津公司，并依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百三十八条将该决定书张贴在慧宁盘锦分公司住所地，对应当承担责任的总公司与分支机构均发生效力，构成了有效送迖，程序合法。2、慧宁盘锦分公司作为分支机构无法承担行政处罚，应当裁定慧宁天津公司为被执行人因违法经营受到行政处罚，对国家负有给付罚款的义务，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第78条，被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。据此，慧宁盘锦分公司因关闭店铺而无法承担行政处罚，应当裁定慧宁天津公司作为被执行人。综上所述，既然总公司的总体经营由各分公司和子公司来具体完成的，倘若法律允许总公司以自身名义获得行政许可，此后又将许可事项交由分公司来具体经营，一旦分公司在实施行政许可事项时因存在违规、违法而被行政处罚时的不利影响又不及于总公司，那么行政许可监督管理的法律、法规对行政相对人获取行政许可所设置的条件，必将流于形式。这样不仅损害了其他行政许可申请人的公平竞争权，也必将使得行政执法无所适从，有违立法本意。 本院经审理查明，盘锦市兴隆台区市场监督管理局于2019年8月16日，将处罚决定书张贴在慧宁盘锦分公司店面原址，此时该店面已经变更为兴隆台区馨悦紫金花自然养生会馆，且经营者已经更换他人。 本院认为，盘锦市兴隆台区市场监督管理局作出行政处罚决定后，应依法向慧宁盘锦分公司进行送达。盘锦市兴隆台区市场监督管理局向慧宁天津公司送达不符合法律规定。在慧宁盘锦分公司原址已变更为其他经营者的情况下，盘锦市兴隆台区市场监督管理局将处罚决定张贴在其门口也不符合法定的送达方式。由于盘锦市兴隆台区市场监督管理局未能合法向慧宁盘锦分公司送达处罚决定，损害了被执行人的合法权益，一审裁定不予执行正确。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十一条的规定，裁定如下： 驳回复议申请，维持原裁定。 本裁定送达后即发生法律效力。 审判长  王庆丰 审判员  张凤平 审判员  乔 雪 二〇二〇年十一月十七日 书记员  张 弛