江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终6811号上诉人（原审原告）：李亮，男，1983年8月20日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：周忠祥，徐州市贾汪区前卫法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：平玉利，女，1970年11月30日出生，汉族，住徐州市贾汪区。被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市泉山区解放南路综合楼**。负责人：黄厚玲，该支公司总经理。委托诉讼代理人：卢修矿，该公司员工。上诉人李亮、平玉利因与被上诉人永安财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称永安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院(2019)苏0305民初2999号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李亮上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院对于李亮误工费的计算标准不当。李亮受伤前月平均工资为8744元，在计算日平均工资时，应当用月平均公司除以21.75天，而不是除以30天。一审法院认定误工费适用的法律以及计算方式均是错误的，请求二审法院予以纠正。针对李亮的上诉，平玉利辩称：对于李亮的损失应当由保险人按照法律规定予以赔偿。针对李亮的上诉，永安财险公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。平玉利上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：鉴定费用应当按照事故责任比例负担，一审法院判令平玉利全部负担是错误的，而且平玉利购买了保险，鉴定费用应当由保险人负担，请求二审支持上诉，依法裁判。针对平玉利的上诉，李亮辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。针对平玉利的上诉，永安财险公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。李亮向一审法院诉请：判令平玉利赔付其医疗费80764.8元，营养费2040元、住院伙食补助费2000元、误工费72360元、护理费6000元、交通费1000元、伤残赔偿金125904元、精神损失费5000元、鉴定费6131元、财产损失费7500元等总数中由平玉利应当承担的的费用199164.9元；二、判令永安财险公司在商业险范围内对上述债务承担连带给付责任。一审法院查明：2018年11月10日13时许，李亮驾驶苏Ｃ×××**小型普通客车由南向北行驶至耿紫线2KM+600M处时，与沿耿紫线由东向西行驶的平玉利驾驶苏Ｃ×××**小型轿车发生交通事故，致李亮受伤，两车损坏。该事故经徐州市公安局交通警察支队贾汪大队认定李亮负此事故的主要责任，平玉利负此事故的次要责任。事故发生后李亮被送至中心医院检查，由于病情严重，当日，被送至徐州医科大学附属医院住院治疗。入院诊断：硬膜外血肿、颅骨骨折、肋骨骨折、头皮血肿。2018年11月10日行开颅血肿清除术开颅探查术。于2018年11月27日出院。出院诊断：硬膜外血肿、颅骨骨折、肋骨骨折、头皮血肿。出院医嘱为：1、注意休息、加强营养、避免受凉劳累，2、按时服药、每月复查肝肾功能及血常规，3、一月后门诊复查，4、定期复查不适门诊随诊。李亮实际住院17天。2018年11月27日，李亮在中国人民解放军第九七医院住院治疗。入院诊断：脑外伤术后、肋骨骨折、弥漫性轴索损伤、颈椎间盘突出症、房性早搏。李亮于2018年12月18日出院。出院诊断：脑外伤后综合症、肋骨骨折、创伤性弥漫性轴索损伤、颈椎间盘脱出、房性期外收缩。出院医嘱为：1、继续带药治疗、注意休息、加强营养，2、定期复查颅脑CT，3、心内科门诊随诊、定期复查心电图，4、有不适症状及时入院就诊。实际住院21天。后陆续在贾汪人民医院复查及九七医院住院2天。2019年9月18日，一审法院根据李亮的申请，依法委托徐州市东方人民医院司法鉴定所对李亮的目前精神状态及精神伤残程度进行法医学鉴定。2019年10月18日徐州市东方人民医院司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李亮患有脑外伤所致神经样综合症；符合“日常生活有关的活动能力轻度受限”。2019年11月20日，一审法院根据李亮的申请，依法委托新沂市中医医院司法鉴定所对李亮的伤残等级，误工期、护理期、营养期进行法医学鉴定。2019年12月9日新沂市中医医院司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李亮此次损伤致颅内出血，行开颅手术，构成十级伤残；被鉴定人李亮此次损伤致颅脑损伤，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残；2、被鉴定人李亮的误工期以180日为宜，营养期以60日为宜，护理期以60日为宜（自受伤之日算起）。事故车辆苏Ｃ×××**小型轿车在永安财险公司处投保商业险30万元，含不计免赔，事故发生在保险期间。事故车辆在华安财产保险股份有限公司徐州中心支公司处投保交强险，事故发生后李亮已与该公司达成赔偿协议，交强险已赔偿完毕。苏Ｃ×××**小型轿车驾驶员平玉利具有相应的机动车驾驶资格。事故发生后，永安财险公司对受损车辆苏Ｃ×××**小型普通客车定损价格为7000元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害民事权益依法应承担侵权责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成第三者损害的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由当事人按照责任比例分担。本案中，肇事机动车投保有交强险及商业三者险，受害方的损失首先应当由保险公司在交强险赔偿责任限额范围内先行赔偿，不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定向受害人赔偿，仍有不足的，则由侵权人依照有关的法律规定承担赔偿责任。李亮各项损失依法计算为：1、医疗费，李亮主张80764.8元，有相关医疗费票据为证，结合病案材料等相关证据该院予以确认；2、住院伙食补助费，李亮主张2000元（40天×50元/天），结合住院情况，予以支持；3、营养费，李亮主张2040元（60天×34元/天），结合鉴定意见，予以支持；4、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，最长可以计算至定残前一天。参照事故前后李亮收入证明及工资银行流水，经计算李亮事故前8、9、10、11月的日平均工资252.8元，事故后1、2、3、4月的日平均工资50元，结合鉴定意见，误工费计算为（252.8元-50元）×180天=36504元；5、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，结合李亮伤情及住院天数，依法计算为4800元（60天×80元/天）；6、伤残赔偿金，李亮出生日期为1983年8月20日,鉴定机构于2019年11月20日评定为两个十级伤残,残疾赔偿金计算为（23836元+5636元）×1.78×11%×20年=115412.35元；7、精神抚慰金，该事故造成李亮两个十级伤残，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，该院确定精神损害抚慰金为4000元；8、交通费，李亮主张1000元，未提供相关票据，酌定支持400元。9、财产损失，李亮主张7500元，事故确实造成车辆损坏，结合事故后保险公司对车辆定损价格，确认财产损失7000元。上述损失共计252921.15元。关于上述损失的赔付问题，事故发生后李亮已与华安财产保险股份有限公司徐州中心支公司达成赔偿协议，交强险已经赔付，故应由永安财险公司在商业险内赔偿39276.35元。综上，遂判决：永安财产保险股份有限公司徐州中心支公司于判决生效后十五日内赔偿李亮39276.35元。案件受理费1400元，鉴定费6131元，合计7531元，由李亮负担1000元，由平玉利负担6531元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院除对一审法院查明的事实予以确认外，另查明，李亮代理人二审期间陈述，李亮工资计算方式是按月计算。本院认为：一、李亮上诉主张其日工资计算标准不应当按照月工资除以30天，而应当除以21.75天。经查明，李亮的工资是按月计算，而非按日计算，鉴定所出具的医学鉴定报告中认定的180天误工期系自然天数，而不是工作日，因此一审法院按照月工资除以30天计算李亮的日工资数额具有事实及法律依据，本院予以维持。二、平玉利上诉主张一审法院认定的鉴定费用负担不当。在本案中对于李亮所作的医学鉴定，系为查明因本次事故造成的损失所必要的鉴定，该笔费用应当由保险人负担，一审法院判令平玉利负担不当，本院依法予以纠正。综上，一审法院判决结果正确，本院依法予以维持，但该院对于鉴定费用的负担认定不当，本院依法予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费1400元，鉴定费6131元，合计7531元，由李亮负担1000元，由永安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担6531元；李亮交纳的二审案件受理费672元，由李亮负担；平玉利交纳的二审案件受理费400元，由永安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二〇年十一月十九日书记员  彭 璐