文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘04刑终520号原公诉机关湖南省衡阳市石鼓区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐铭，男，1983年1月5日出生于湖南省安仁县，汉族，大专文化，群众，户籍所在地安仁县，住湖南省郴州市，于2018年5月13日被衡阳市公安局石鼓分局刑事拘留；同年6月13日经湖南省衡阳市石鼓区人民检察院不批准逮捕，次日被衡阳市公安局石鼓分局取保候审。2020年9月16日，经湖南省衡阳市石鼓区人民法院决定，被取保候审。原审被告人胡敏，男，1981年1月5日出生于湖南省衡阳市，汉族，高中文化，群众，住衡阳市石鼓区，于2018年5月14日被衡阳市公安局石鼓分局取保候审。2020年9月16日，经湖南省衡阳市石鼓区人民法院决定，被取保候审。湖南省衡阳市石鼓区人民法院审理湖南省衡阳市石鼓区人民检察院指控原审被告人唐铭、胡敏犯非国家工作人员受贿罪一案，于二○一九年十月二十八日作出（2019）湘0407刑初117号刑事判决。宣判后，原审被告人唐铭不服，提出上诉。本院于2020年10月10日受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问原审被告人，认为本案基本事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人唐铭于2017年2月10日开始担任华耀城（衡阳）有限公司副总经理，主管该公司资产运营及销售商铺工作。被告人胡敏于2015年9月开始担任华耀城（衡阳）有限公司营销管理部招商主管，负责带领团队销售商铺工作。2017年11月至2018年4月，被告人唐铭、胡敏合谋利用同在华耀城（衡阳）有限公司的任职便利，在销售华耀城商铺过程中，以“利用手中折扣权限，让客户享受购房优惠承诺，减免较多购房款，收取客户好处费”的方式，先后多次索取谭芬萍、贺顺徕、张红等26名客户的好处费，从中索取好处费共计人民币75.5万元，具体犯罪事实如下：1.2017年11月23日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M5-39-106，M5-39-107室给客户贺顺徕，谭芳萍的过程中，各索取其2万元，合计4万元。2.2017年11月30日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-29-114室给客户周正安的过程中，索取其3.5万元。3.2017年12月2日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-59-106、107室给客户张红的过程中，索取其4万元。4.2017年12月18日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-56-122室给客户谢伟丽的过程中，索取其2.5万元。5.2017年12月25日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-61-110，M6-52-116、117室给客户欧迪灿，程妍平的过程中，各索取其2.5万元，8万元，合计10.5万元。6.2017年12月26日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-56-120、121室给客户陈艳花的过程中，索取其5万元。7.2017年12月27日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-62-105，M6-61-108，M6-61-107室给客户封期国，欧阳成连，谢金花的过程中，各索取其2.5万元，2万元，2万元，合计6.5万元。8.2017年12月29日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-62-110、M6-61-106室给客户谢美蓉，张金国的过程中，各索取其2.5万元，合计5万元。9.2018年1月20日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-52-114室给客户凌扇的过程中，索取其2.5万元。10.2018年1月23日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-48-116室给客户杨冬娥、陈锡任的过程中，索取其1.5万元。11.2018年1月25日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-50-120，M6-63-121、122、123、124室给客户秦卫卫，林义国的过程中，各索取其2.5万元，10万元，合计12.5万元。12.2018年1月26日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-59-111，M6-41-114，M6-59-103、104室给客户蒋福花，郝春辉，刘建设的过程中，各索取其2.5万元，2.5万元，5万元，合计10万元。13.2018年1月，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-56-105，M6-61-111室给客户谭秋娣，陈玉民、高艳的过程中，各索取其2.5万元，合计5万元。14.2018年3月8日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-51-114室给客户王加旺的过程中，索取其1万元。15.2018年4月2日，被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-64-113室给客户盛湘飞的过程中，索取其2万元。2018年5月11日15时许，被告人胡敏主动到衡阳市公安局石鼓分局投案，退缴赃款10万元。2018年5月13日上午，被告人唐铭主动到衡阳市公安局石鼓分局投案，退缴赃款15万元。在审理期间，被告人唐铭退交剩余全部30.3万元。被告人胡敏退交剩余全部12.65万元。上述事实，有劳动合同，营销部人员构成表，新老优惠政策明细，审批权限、项目折扣申请表，项目优惠政策审批表，调价方案，营销管理制度，商品房买卖合同，收款收据，转账记录，营业执照，商品房预售许可证，扣押决定书，扣押物品、文件清单，自首书，到案说明，证人凌某、李某1、刘某、廖某、杨某、李某2等的证言，被告人供述等证据证明。原判认为：被告人唐铭、胡敏身为非国家工作人员，利用职务上的便利，共同非法索取他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为均已构成非国家工作人员受贿罪。二被告人在共同犯罪中起着主要作用，均系主犯。公诉机关指控被告人唐铭、胡敏在销售商铺M6-62-114室给客户何利华，索取其2万元的犯罪事实不清，证据不足，本院不予采信。被告人胡敏有自首情节，应依法减轻处罚。被告人唐铭有自首情节，应依法减轻处罚。被告人唐铭、胡敏退交全部违法所得，应酌情从轻处罚。被告人唐铭、胡敏经当地司法矫正中心评估，适用社区矫正，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第二、三款，第六十八条，第六十九条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人唐铭犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。二、被告人胡敏犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年。三、公安机关扣押被告人唐铭15万元，被告人胡敏10万元，共计25万元由公安机关依法处理。四、被告人唐铭退交违法所得30.3万元；被告人胡敏违退交法所得12.65万元，没收上缴国库。上诉人唐铭提出，一审认定的犯罪数额不准确，其多退缴了违法所得，且量刑畸重，缓刑考验期过长。经审理查明，原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分，二审期间没有新的证据，对原判认定的事实，本院予以确认。本院认为:上诉人唐铭与原审被告人胡敏均系非国家工作人员，共同利用职务上的便利为他人谋取利益，并索取款项，数额较大，其行为均已构成非国家工作人员受贿罪。在共同犯罪中，唐铭、胡敏均起主要作用，是主犯。案发后，唐铭、胡敏均能主动到案，并如实供述自己的主要犯罪事实，并于一审当庭认罪，供认全部犯罪事实，构成自首情节，可依法对唐铭、胡敏减轻处罚。唐铭、胡敏均能主动退缴全部违法所得，可依法酌情从轻处罚。唐铭、胡敏经当地司法矫正中心评估，适用社区矫正，均可适用缓刑。上诉人唐铭提出，一审认定的犯罪数额不准确，其多退缴了违法所得，且量刑畸重，缓刑考验期过长。经查，一审认定基本事实清楚，证据确实、充分，且唐铭于一审当庭对指控的犯罪事实不持异议，并自愿认罪，而胡敏已服判，未提出上诉，一审已综合考量唐铭、胡敏的相关量刑情节，判处的刑罚符合法律规定，并无不当，故对唐铭的上述辩解意见，本院不予采纳。综上，原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  梁晓亮审判员  苏 南审判员  李星耀二〇二〇年十一月十一日书记员  王晓冬            打印责任人：梁晓亮                 校对责任人：王晓冬      附本案适用的法律条款如下：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；