江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)赣11刑终338号原公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢平，男，1969年1月5日出生，汉族，上饶市信州区人，高中文化，自由职业，户籍地：江西省上饶市信州区，现住江西省上饶市信州区。因涉嫌拒不执行判决、裁定罪于2019年4月20日被刑事拘留，同月29日上饶市广丰区人民检察院作出不批准逮捕，同月30日被取保候审，现在家。辩护人余达新，江西诚孜律师事务所律师。江西省上饶市广丰区人民法院审理江西省上饶市广丰区人民检察院指控原审被告人谢平犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2020年8月27日作出（2020）赣1103刑初175号刑事判决，认定：被告人谢平犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年零三个月。宣判后，原审被告人谢平不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人谢平2012年3月至2014年4月期间先后向江西银鹰建设工程有限公司借款人民币500000元、200000元、20000元、10000元，合计人民币730000元。江西银鹰建设有限公司与谢平及谢平担保人戴某（谢平母亲）于2012年5月7日签订房屋抵押借款合同，将位于上饶市信州区银鹰建设工程有限公司，并在上饶市信江公证处对该抵押借款合同进行了公证。因被告人谢平没有履行还款义务，江西银鹰建设有限公司向上饶市广丰区人民法院提起民事诉讼，要求谢平履行还款义务。2015年5月26日，上饶市广丰区人民法院以（2015）广民一初字第1136号民事判决书判决：“一、被告谢平归还原告江西省银鹰建设工程有限公司借款本金人民币730000元，本金中的500000元息2012年3月22日起至本金还清之日止按年利率24%支付利息，本金中的200000元自2012年5月8日起至本金还清之日止按年利率24%支付利息，该款限本判决生效后十日内履行完毕；二原告江西省银鹰建设工程有限公司对座落在江西省上饶市信州区房屋处置后享有优先受偿权。”，上饶市广丰区人民法院于2015年8月25日作出了民事裁定，查封了施家山桐子土坞4路4号的房屋。被告人谢平不服向上饶市中级人民法院提起上诉，上饶市中级人民法院通过审理于2016年11月15日以（2016）赣11民终1000号判决书判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，因被告人谢平拒不履行判决的还款义务，2017年4月15日，江西省银鹰建设有限公司向上饶市广丰区人民法院申请强制执行，上饶市广丰区人民法院向被告人谢平发了执行通知书和报告财产令，并依法查封被执行人谢平位于信州区的房屋（房权证上饶市字第**）。2017年开始上饶市信州区桐子坞棚户区改造，被告人谢平抵押的房屋处于拆迁范围之内，上饶市广丰区人民法院向上饶市信州区西市街道办事处发出了协助执行通知书。2017年3月24日，被告人谢平及其母亲戴某分别与棚户区改造项目部签订被抵押房屋的征收补偿协议书，二人于2017年4月1日同时签订领款委托书，委托被告人谢平的女儿谢舒雅代领补偿款；同日，谢舒雅将改造项目部的补偿的两笔拆迁款人民币4091513元、392262元领走。被告人谢平明知该房产抵押给广丰区银鹰建设有限公司，并在公证处公证过，并经民事诉讼并经法院判决，上饶市广丰区人民法院裁定查封以及判决书判决该房屋有被优先受偿权，在政府实施棚户区改造补偿时，故意隐瞒事实真相，拒不通知上饶市广丰区人民法院执行局及申请执行人江西省银鹰建设工程有限公司，拒不履行法院生效的判决和裁定，而委托其女儿谢舒雅将上述房屋补偿拆迁款共计人民币4483775元领走，造成法院的生效判决和裁定无法执行。2019年4月28日，被告人谢平与江西省银鹰建设工程有限公司达成了和解协议，江西省银鹰建设工程有限公司同意由被告人谢平按总额150万元给付欠款，现金支付欠款人民币50万元，尚欠100万元由被告人谢平用房屋拆迁补偿的房屋一套折抵。江西省银鹰建设工程有限公司对被告人谢平出具了谅解书。2020年7月3日，江西银鹰建设集团有限公司出具书面意见认为，被告人谢平未从本案中汲取经验教训，继续做有损被害人合法权益的犯罪行为，故申请撤销原对谢平出具的谅解书，并请示司法机关针对被告人谢平的漏罪一并侦查并依法作出判决。被告人谢平在公诉机关审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关对被告人谢平进行的审前社会调查，上饶市信州区司法局评估意见为谢平适合实行社区矫正。原审法院认为，被告人谢平与江西银鹰建设工程有限公司的民间借贷纠纷，经上饶市广丰区人民法院和上饶市中级人民法院一、二审审理，判决由其归还向江西银鹰建设工程有限公司归还欠款，该判决已经发生法律效力，上饶市广丰区人民法院已经依法进入执行程序，并依法向被告人谢平送达了相关的法律文书；被告人谢平在领取了房屋拆迁补偿款后有能力履行该生效判决书确定的义务，却拒绝履行生效判决、裁定指定的义务，情节严重，其行为已触犯刑律，构成拒不执行判决、裁定罪，公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。被告人谢平归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚；被告人谢平与江西银鹰工程建设有限公司达成了和解协议，并部分履行了还款义务，依法可酌情从轻处罚，但江西银鹰建设工程有限公司撤销了原谅解书，表示对被告人谢平不予谅解，可酌情减少从轻的幅度；被告人谢平归案后承认指控的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。审前社会调查显示同意对被告人谢平适用社区矫正。被告人及其辩护人庭审时提交的相关证据，系被告人谢平与江西银鹰建设工程有限公司民事纠纷中的证据，不属于本案审理的范围，不予审查。被告人谢平虽已提出申诉但至今仍未获准受理。公诉机关的量刑建议恰当，依法予以支持。综上，为维护人民法院裁判的权威，综合本案被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：被告人谢平犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年零三个月。上诉人谢平及其辩护人提出，请求撤销原审判决，改判上诉人谢平免于刑事处罚或减少缓刑考验期。具体理由：1、上诉人谢平提交的证据，证明上诉人谢平客观上并不欠银影公司的借款，本案构成犯罪的前提可能不存在。2、上诉人谢平在原审中坦白、自愿认罪认罚、主观恶性小，银鹰公司没有什么损失，即使构成犯罪，缓刑考验期也太长。二审查明的事实与一审认定的事实一致。认定上述犯罪事实的证据有：上诉人（原审被告人）谢平在法庭审理过程中无异议的陈述及其供述与辩解、抓获经过、临时羁押证明、上饶市广丰区人民法院判决书、上饶中级人民法院判决书及送达回证、民事裁定书、协助执行通知书、申请执行书、执行通知书、报告财产令及送达回证、执行笔录等执行程序材料、上饶市桐子坞棚户区改造项目房屋征收补偿协议书，领款委托书、进账单、银行流水、和解协议书、谅解书、汇款回执复印件、谢平人口信息表、公证书、执行裁定书、《认罪认罚具结书》、证人谢舒雅等人的证言、同步录音录像等证据。上述证据，均经原审法院庭审出示和质证，证据来源合法，且能够相互印证，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人谢平在领取了房屋拆迁补偿款后有能力履行已经发生法律效力的判决书及相关法律文书确定的义务，却拒绝履行生效判决、裁定指定的义务，情节严重，其行为已触犯刑律，构成拒不执行判决、裁定罪。关于上诉人谢平及其辩护人提出，谢平提交的证据可以上诉人谢平客观上并不欠银影公司的借款，谢平也在进行申诉的意见，经查，该意见不再本案二审的审查范围，依法不予评价；关于上诉人谢平及其辩护人提出，上诉人谢平在原审中坦白、自愿认罪认罚、主观恶性小，银鹰公司没有什么损失，即使构成犯罪，缓刑考验期也太长的意见，经查，原审判决在量刑时已经对上诉人谢平具有的相关情节在量刑时予以考虑，故该意见本院依法不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚、证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 韩 欢审判员 林上庆审判员 陈 荣二〇二〇年十一月十日书记员 郑项同