广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0513刑初771号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人林福彪，男，1995年8月23日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************638，汉族，初中文化，无业，住汕头市潮阳区*************。因本案于2020年6月17日被先行羁押，因涉嫌犯开设赌场罪于同年6月18日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。辩护人马文锋，广东东沙律师事务所律师。被告人林福涛，男，1991年5月13日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************675，汉族，初中文化，无业，住汕头市潮阳区*************。因本案于2020年6月17日被先行羁押，因涉嫌犯开设赌场罪于同年6月18日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。辩护人林楚涛，广东东沙律师事务所律师。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检一部刑诉[2020]Z398号起诉书指控被告人林福彪、林福涛犯开设赌场罪，于2020年10月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员马礼明、代理检察员姚婉玲出庭支持公诉，被告人林福彪、林福涛及被告人林福彪的辩护人马文锋、被告人林福涛的辩护人林楚涛到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年10月份，被告人林福彪经涉案人林楚珊（林福彪的胞妹，另案处理）介绍向“盈凯主站”赌博网站的上家（微信昵称：新世界）开通一时时彩赌博账户，同时通过微信网友A.小妞（微信号：xiao199212w）以每月560元的价格向其租用“任我赢QQ增强版”机器人软件。随后被告人林福彪建立一群名为“恒运”的QQ群，并在网络上随意添加好友，将有意参赌的好友拉到“恒运”QQ群中。参赌人员入群后，预先支付赌资到被告人林福彪和林楚珊的支付宝及被告人林福彪的微信账户上，再由被告人林福彪在“机器人”软件上为赌客添加相应分数（1元兑换1分），赌客在QQ赌博群上用分数进行时时彩投注赌博。投注结果会通过“机器人”软件自动同步到“盈凯主站”时时彩赌博账户中，被告人林福彪从中赚取投注总额的0.6%抽水牟利。至2020年4月份，被告人林福彪串招其胞兄被告人林福涛负责每天中午12时至晚8时的操盘，其他时间由被告人林福彪负责。2020年6月17日15时多，公安机关在海门镇南门池6巷1号抓获被告人林福彪、林福涛，现场查获手机6部、笔记本电脑1台。经查，2019年10月1日至2020年6月17日期间，被告人林福彪使用该赌博账户累计接受参赌人员投注20305503元，其中，2020年4月1日至2020年6月17日期间，被告人林福涛协助被告人林福彪操盘累计接受投注10957551元，被告人林福彪共从中抽水牟利10万元，被告人林福涛分得2000元。公诉机关认为，被告人林福彪、林福涛结伙开设赌场并接受他人投注，情节严重，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。二被告人自愿认罪认罚，建议判处被告人林福彪有期徒刑三年六个月，并处罚金；判处被告人林福涛有期徒刑三年，并处罚金。公诉机关提交了证人蔡振金、程玉君的证言，被告人林福彪、林福涛原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，发破案经过，检查笔录，现场勘验笔录，提取笔录，扣押决定书，扣押清单，认罪认罚具结书，刑事相片和户籍证明等证据证实。被告人林福彪、林福涛对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人林福彪的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人林福彪在开设赌场的整个链条中相对后庄情节较轻，作用较小；2、被告人林福彪没有犯罪前科，属初犯，归案后能坦白交代犯罪事实，且认罪认罚；3、被告人林福彪的家庭有实际困难；4、检察机关对被告人林福彪的量刑建议偏重，对被告人林福彪应以三年有期徒刑量刑较为恰当。综上，请求对被告人林福彪从轻处罚并适用缓刑。被告人林福涛的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人林福涛属从犯；2、被告人林福涛没有犯罪前科，属初犯，归案后能坦白交代犯罪事实，且认罪认罚；3、被告人林福涛的家庭有实际困难；4、被告人林福涛已主动预交罚金，有悔罪表现；5、检察机关对被告人林福涛的量刑建议畸重，对被告人林福涛应以一年以下有期徒刑量刑较为恰当。综上，请求对被告人林福涛减轻处罚并适用缓刑。并向法庭提交广东省非税收入（电子）票据的证据。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2020年11月2日，被告人林福涛主动预交罚金二万元。本院认为，被告人林福彪、林福涛无视国家法律，为牟取非法收入，结伙为赌博网站担任代理并接受他人投注，情节严重，妨害社会管理秩序，败坏良好的社会风尚，其行为均已构成开设赌场罪。属共同犯罪。其中被告人林福彪在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人林福涛在共同犯罪中起次要作用，是从犯。公诉机关的指控成立。被告人林福彪、林福涛的辩护人提出的辩护意见，经查，除提出对被告人林福彪适用缓刑以及提出对被告人林福涛应以一年以下有期徒刑量刑及对其适用缓刑的辩护意见缺乏充分的理由依据，不予采纳外，其余辩护意见有事实和理由依据，可予采纳。被告人林福彪到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人林福涛是从犯，到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且已积极预交罚金，确有悔罪表现，对其可以减轻处罚。公诉机关提出对二被告人的量刑建议偏重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人林福彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月17日起至2023年6月16日止。罚金应予本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人林福涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月17日起至2021年10月16日止。）三、扣押、未随案移送的手机6部、笔记本电脑1台，由公安机关予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭汉隆人民陪审员  郑铭郁人民陪审员  王南雁二〇二〇年十一月四日书 记 员  李晓斌附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。