宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初5401号 原告：杨金昌，男，1963年5月20日出生，汉族，住贵州省镇远县。 委托诉讼代理人：袁君宇，浙江金汉律师事务所律师。 被告：胡明冬，男，1972年11月18日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司。住所地：宁波保税区华能大厦**。统一社会信用代码913302017449893924。 代表人：许威。 委托诉讼代理人：马斌涵，浙江红邦律师事务所律师。 原告杨金昌为与被告胡明冬、中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2020年7月9日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年10月14日公开开庭进行了审理。原告杨金昌的委托诉讼代理人袁君宇、被告胡明冬、被告平安保险公司的委托诉讼代理人马斌涵到庭参加诉讼。原告诉请：1、判令被告胡明冬赔偿原告200397元（详见赔偿清单）；2、判令被告平安保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。审理中原告变更第一项诉讼请求为：判令被告胡明冬赔偿原告医疗费2894.04元、住院伙食补助费2100元、营养费9000元、误工费38141元、护理费11491.50元、交通费2000元、伤残赔偿金129772元、鉴定费2600元、财产损失1800元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费10000元、残疾辅助器具费208元、其他费用114元，合计215120.54元。本案现已审理终结。 被告平安保险公司答辩称，1.对事故经过及责任认定无异议，事故发生在保险期限内。肇事车辆在我司投保了机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（以下简称商业三者险）100万元不计免赔。我司于6月3日支付10000元，6月14日支付28916.50元至医院账户中，共支付38916.50元，要求在本案中一并处理。2.对原告主张的住院伙食补助费无异议，医疗费应扣除医保外费用7214.04元，营养费按30元/天计算90天；误工费不认可；护理费认可住院120元/天、出院60元/天；交通费认可500元；伤残赔偿按五折赔付；鉴定费不予承担；财产损失不认可；精神损害抚慰金认可2000元；后续治疗费认可按50%赔付；残疾辅助器具费认可拐杖90元，如没有发票则不认可；其他费用114元不认可。 被告胡明冬答辩称，对事故经过及责任认定无异议。事故发生在保险期限内。本人垫付住院医疗费62074.81元（含保险公司支付的38916.50元）、腿托280元、护理用品203元、护理费2000元，住院费用结算退款1165元被原告方领走，也是被告垫付的费用，垫付的费用在本案中一并处理。 本院经审理认定以下事实： 一、以下事实双方当事人无异议，本院予以认定： 2019年5月30日11时40分许，胡明冬驾驶浙Ｂ8××××号牌小型客车由西往东行驶至宁波市海曙区集士港镇岳童村童家横四岔口过程中，与由南往北方向行驶至该路口的由杨金昌骑行的防盗备案号牌为“海曙防盗520397”的电动自行车发生碰撞，造成车辆受损，杨金昌受伤的交通事故。经宁波市公安局交通警察局海曙大队出具道路交通事故认定书，认定胡明冬承担本起事故的全部责任，杨金昌不承担责任。杨金昌受伤被送至宁波市海曙区××医院急诊，转至中国人民解放军联勤保障部队第九〇六医院住院，行手术，于6月20日出院，住院21天。出院后门诊复查。2019年12月23日杨金昌委托浙江中和司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。平安保险公司员工在场。被告胡明冬经通知未到场。2020年1月7日，浙江中和司法鉴定中心出具鉴定意见书，认为杨金昌因交通事故外伤致左股骨近段粉碎性骨折，经内固定手术治疗后，目前遗留左髋关节活动功能丧失达25%以上（未达50%）的致残程度为十级。建议杨金昌的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，上述期限均包括住院期间。建议杨金昌的后期医疗费（拆左股骨内固定的费用）约需人民币壹万元（仅供参考）或以实际发生为准。杨金昌支付鉴定费2600元。另查明，浙Ｂ8××××号小型客车在平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元不计免赔，事故发生在保险期限内。原告自行支付医疗费1832.56元，被告胡明冬垫付医疗费62074.81元（含平安保险公司垫付的38916.50元）、其他费用3648元。原告同意在本案中一并处理。 二、以下事实双方当事人有争议： 1.伤残赔偿金。原告主张伤残赔偿金129772（64886×20×10%）元。被告平安保险公司对原告的伤残提出异议，认为原告2019年12月11日医院复诊病历记载“患肢功能可，半年后复查”，说明书原告功能活动度恢复良好，且仍未达到临床稳定，还需要半年恢复治疗才能确认是否治疗终结，原告在2019年12月23日行司法鉴定，违背了鉴定时间的规定，应在治疗终结或者临床效果稳定后进行鉴定。本院认为，保险公司在鉴定时在场，鉴定程序合法，原告术后于2019年7月21日、9月19日、12月11日门诊复查，均示左股骨术后改变，内固定器在位有效，定期复查。保险公司对鉴定意见虽有异议，但未提供充分相反证据证明，对其重新鉴定申请不予准许。原告的伤情经鉴定构成伤残十级，故认定原告的伤残赔偿金为129772元。 2.医疗费。原告花费医疗费1832.56元，被告胡明冬垫付医疗费62074.81元（含平安保险公司垫付的38916.50元），故原告方总计花费医疗费为63907.37元。被告平安保险公司主张扣除医保外费用7214.04元。本院认为，被告平安保险公司未举证证明原告支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，对其主张不予支持。关于原告主张的后续治疗费10000元，已经过鉴定，系确定必然发生的费用，故予以支持。 3.营养费。原告主张营养费9000元（100元/天×90天）。被告平安保险公司认为过高，认可30元/天。本院对保险公司的主张予以采纳，认定原告的营养费为2700元。 4.误工费。原告主张误工费38141元（76282元/12月×6个月），原告陈述其平时打零工，在建筑工地上做木工，有时帮忙干活，无固定工作，要求参照宁波市社会在岗职工平均工资计算误工标准。原告未提供任何证据。平安保险公司不认可。本院认为，原告未举证证明其工作内容及收入情况，亦未在指定期限内补充证据，本院参照宁波市最低工资标准2010元/月认定原告误工费为12060元。 5.护理费。原告主张护理费9610.50元（住院2400元+出院69天×104.50元/天）。被告胡明冬垫付住院护理费2000元。故原告花费的护理费合计为11610.50元。关于被告胡明冬垫付的护理费，原告主张双方曾口头约定各半承担，但在指定期限内未提供证据证明，本院不予采信。杨金昌住院期间的护理费4400元已经实际支出，且标准并无不当，予以支持。原告出院护理期限69天，原告主张按104.50元/天计算出院护理费并无不当，亦予以支持。另外，原告主张的其他费用中，下肢垫95元予以认定，计入护理费中。大枣、吸管、抽纸不予支持。胡明冬垫付原告脚托280元、护理用品203元，予以支持，计入护理费中。综上认定原告的护理费为12188.50元。 6.交通费。原告主张交通费2000元，并提供了高铁票71元，飞机登机牌。被告平安保险公司认为火车票、登机牌上姓名是杨胜芹，与原告无关，认可交通费500元。本院认为，原告未在指定期限内补充飞机行程发票，本院酌情认定原告的交通费为1000元。 7.财产损失。原告主张财产损失1800元。本院认为，道路交通事故认定书记载原告的电动自行车受损属实，对原告主张的财产损失酌情认定为1000元。 8.鉴定费。原告主张鉴定费2600元。被告平安保险公司主张该费用系间接损失、不予承担。本院认为，被告平安保险公司的主张并无不当，本院予以支持。 9.精神抚慰金。原告主张精神抚慰金5000元，被告平安保险公司认可2000元。本院认为，鉴于本次交通事故给原告造成了严重的身心损伤，原告主张精神损害抚慰金5000元并无不当，本院予以支持。 10.残疾辅助器具费。原告主张残疾辅助器具费208元（拐杖90元+坐便椅118元），被告平安保险公司认为拐杖需要正规发票，否则不予认可，坐便椅的付款人不是原告本人而是杨胜芹，原告是否需要这个坐便椅，不能证明，不予认可。本院对原告的拐杖90元予以认定，其余不予支持。 本院认为：根据我国道路交通安全法的相关规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故经宁波市公安局交通警察局海曙交警大队认定，被告胡明冬负事故的全部责任，原告杨金昌无责任，该认定意见并无不当，本院予以认定。原告在本案中的损失包括医疗费63907.37元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元、护理费12188.50元、误工费12060元、交通费1000元、伤残赔偿金129772元、精神损害抚慰金5000元、物损1800元、残疾辅助器具费90元，合计240617.87元，因浙Ｂ8××××号牌轿车在平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元不计免赔，故应由被告平安保险公司在保险范围内赔付，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。扣除被告平安保险公司已垫付的38916.50元，被告平安保险公司尚应支付201701.37元。鉴定费2600元，由被告胡明冬负担，与被告胡明冬垫付的26806.31元相抵扣，原告应返还被告胡明冬24206.31元；原告其余诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨金昌支付201701.37元； 二、原告杨金昌于本判决生效之日起十五日内向被告胡明冬返还24206.31元； 三、驳回原告杨金昌的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费4526元，减半收取2263元，由原告杨金昌负担100.50元，被告中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司负担2162.50元，于本判决生效之日起十日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员  钱 钘 二〇二〇年十一月六日 代书记员  闻婉冬 本案引用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。