舟山市普陀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0903刑初197号 公诉机关舟山市普陀区人民检察院。 被告人梁荣开，男，1966年4月28日出生于广东省阳江市，汉族，初中文化，无业，住广东省阳江市江城区。曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2002年1月被本院判处有期徒刑四年六个月；又因赌博，于2007年7月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留三天。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月17日被指定居所监视居住；于2020年6月5日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人张建军（法律援助），浙江民鸿律师事务所律师。 被告人赵文忠，男，1997年5月13日出生于云南省富宁县，瑶族，初中文化，无业，住云南省富宁县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月16日被刑事拘留，于2020年6月6日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人邹冬洁（法律援助），浙江明达律师事务所律师。 舟山市普陀区人民检察院以舟普检二部刑诉（2020）176号起诉书指控被告人梁荣开、赵文忠犯贩卖毒品罪，于2020年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员方娜出庭支持公诉，被告人梁荣开及辩护人张建军、被告人赵文忠及辩护人邹冬洁到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控2020年5月9日至15日，被告人赵文忠在接到吸毒人员忻东平要求购买毒品的电话后，以每包500元的价格，在舟山市普陀区××街道××路××附近等地，先后7次向被告人梁荣开购买毒品海洛因7包（每包重约0.3克），随后又在舟山市普陀区××街道大干附近将上述毒品出售给忻东平。 2020年5月15日，被告人赵文忠被民警抓获归案，到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。2020年5月16日，被告人梁荣开被民警抓获归案，并当场从其身上扣押毒品疑似物1包，重0.4克。2020年5月19日，民警从被告人梁荣开位于舟山市普陀区××街道××村××路××号的暂住处查获毒品疑似物2包，共重16.81克。经舟山市公安司法鉴定中心鉴定：上述毒品疑似物中均检出海洛因成分。 公诉机关认为被告人梁荣开贩卖海洛因十克以上不满五十克，被告人赵文忠多次贩卖毒品海洛因不满十克，情节严重，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁荣开曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人赵文忠到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可以从轻处罚。被告人赵文忠自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议本院判处梁荣开有期徒刑八年六个月至九年六个月并处罚金，赵文忠有期徒刑三年并处罚金。公诉机关向本院提交了物证电子秤等，通话记录，证人忻东平等人的证言，被告人梁荣开、赵文忠的供述和辩解，舟山市公安司法鉴定中心鉴定文书，搜查笔录、检查笔录等，监控录像等证据予以证实。 被告人梁荣开辩解称：其经赵文忠要求，在舟山市普陀区××街道××路黑妹仔发廊后面，向赵文忠仅提供2次、共计3包毒品；从其住处被扣押的毒品系其朋友“瘦仔”放置在其住处，该扣押毒品的数量不能作为其本人贩卖毒品克数考虑。 被告人梁荣开的辩护人提出：1、起诉书指控梁荣开7次贩卖毒品证据不足；2、梁荣开毒品来源于“瘦仔”，从其住处扣押的毒品不能认定为梁荣开贩卖的毒品；3、公安机关应侦查“瘦仔”贩卖毒品的事实，进而认定梁荣开在共同犯罪中系从犯。 被告人赵文忠对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对量刑建议没有异议。 经审理查明，2020年5月9日至15日，被告人赵文忠在接到吸毒人员忻东平要求购买毒品的电话后，以每包500元的价格，在舟山市普陀区××街道××路××附近等地，先后7次向被告人梁荣开购买毒品海洛因7包（每包重约0.3克），随后又在舟山市普陀区××街道大干停车场附近将上述毒品出售给忻东平。分述如下： 1、2020年5月9日，被告人赵文忠从被告人梁荣开处购得海洛因1包，随后以800元卖给忻东平。 2、2020年5月11日，被告人赵文忠从被告人梁荣开处购得海洛因1包，随后以750元卖给忻东平。 3、2020年5月12日，被告人赵文忠从被告人梁荣开处购得海洛因1包，随后以850元卖给忻东平。 4、2020年5月13日，被告人赵文忠从被告人梁荣开处购得海洛因1包，随后以1000元卖给忻东平。 5、2020年5月14日，被告人赵文忠从被告人梁荣开处购得海洛因1包，随后以1100元卖给忻东平。 6、2020年5月15日，被告人赵文忠2次从被告人梁荣开处购得海洛因共2包，均以1200元卖给忻东平。其中1包海洛因（重0.47克）案发后被扣押。 2020年5月15日，被告人赵文忠被民警抓获归案，到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。 2020年5月16日，被告人梁荣开被民警抓获归案，并当场从其身上扣押毒品疑似物1包，重0.4克。2020年5月19日，民警从被告人梁荣开位于舟山市普陀区××街道××村××路××号的暂住处查获毒品疑似物2包，共重16.81克。 经舟山市公安司法鉴定中心鉴定：上述毒品疑似物中均检出海洛因成分。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （1）证人忻东平的证言、辨认笔录、接受证据材料清单、通话记录、微信转账记录、微信账户信息、微信支付明细、照片证明：其分别于2020年5月9日、11日、12日、13日、14日、15日向被告人赵文忠购买海洛因七次（其中5月15日当天两次），其通过微信支付毒资分别为800元、750元、850元、1000元、1100元、1200元、1200元。赵文忠均驾驶一白色汽车到舟山市普陀区××街道××附近码头的马路边将海洛因交给其；2020年5月15日其将一块毒品疑似物提供给民警。 （2）证人叶某的证言、辨认笔录、现场照片证明：其将舟山市普陀区××街道××路××号一出租房出租给被告人梁荣开。其未见梁荣开将其他人带至出租房内。 （3）证人陈某的证言、辨认笔录、接受证据清单、转账记录及微信信息、微信支付明细证明：其经营惠民超市。2020年5月11日、12日、15日14时12分许，被告人赵文忠三次通过扫描超市微信收款码方式向其兑换现金，每次500元。 （4）证人刘某的证言、辨认笔录、接受证据清单、转账记录及微信信息、微信支付明细证明：其经营联购超市。2020年5月9日、13日、14日，被告人赵文忠三次通过扫描超市微信收款码方式向其兑换现金，每次500元。 （5）证人管某的证言、辨认笔录、接受证据清单、转账记录及微信信息、微信支付明细证明：其经营鑫喜源烟酒超市，超市注册名为世纪联华。2020年5月15日13时15分许，被告人赵文忠通过扫描超市微信收款码方式向其兑换现金500元。 （6）证人庄某的证言、辨认笔录证明：其在大干路51号经营阿芬发屋，被告人梁荣开于2020年5月15日左右的一天中午到其店里理发。 （7）证人丘某的证言、辨认笔录证明：其在大干路46号经营沙县小吃，被告人梁荣开于2020年4月底开始经常到其店里吃饭。 （8）辨认笔录证明：被告人赵文忠对其与被告人梁荣开毒品交易地点及其与忻东平毒品交易地点进行辨认。 （9）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片证明：案发后，公安机关对被告人梁荣开身上及位于舟山市普陀区××街道××路××号的住处进行搜查，扣押毒品疑似物三包、电子秤一个、人民币19300元、手机二部、塑料袋一只、银行卡一张；从被告人赵文忠处扣押手机一部。 （10）毒品称量笔录、照片、检定证书、舟山市公安司法鉴定中心检验报告证明：忻东平提供的毒品疑似物重0.47克，从被告人梁荣开处扣押的毒品疑似物重0.4克、0.43克、16.38克，共计17.21克，上述毒品疑似物均检出海洛因成分。 （11）辨认笔录证明：被告人梁荣开对被告人赵文忠进行辨认的事实。 （12）监控视频、视听资料、电子数据制作说明证明：被告人梁荣开、赵文忠及忻东平在案发时间段毒品交易地点附近的行动路线。 （13）机动车行车轨迹证明：被告人赵文忠驾驶的机动车在案发时间段的行动路线。 （14）刑事判决书证明：被告人梁荣开曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被刑事处罚。 （15）到案经过、情况说明证明：被告人梁荣开被抓获归案，被告人赵文忠被抓获归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现。 （16）全国常住人口信息单证明：被告人梁荣开、赵文忠的基本身份信息，均已达完全刑事责任年龄。 （17）赵文忠的供述、辨认笔录、通话记录、微信支付明细证明：2020年5月9日、11日、12日、13日、14日、15日，忻东平七次（其中5月15日当天两次）向其购买海洛因，毒资分别为800元、750元、850元、1000元、1100元、1200元、1200元均通过微信支付。其于当日打电话联系梁荣开购买海洛因，后分别驾车到大干“黑妹仔”理发店附近的联购超市、惠民超市，大干地锅鸡烧烤店附近的鑫喜源超市通过微信二维码扫码付款方式向超市老板兑换现金，每次500元，共计7次。其在“黑妹仔”理发店附近的小巷里、海天楼酒店对面地锅鸡烧烤店门口、“黑妹仔”理发店附近阿芬发屋理发店附近向梁荣开购买海洛因，每次一包，每包0.5克左右价格500元，共计七次。其每次购得海洛因后再驾车到大干垃圾场附近码头的马路边将海洛因贩卖给忻东平。 （18）被告人梁荣开的供述与辩解。 关于被告人梁荣开及辩护人提出的起诉书指控被告人梁荣开向被告人赵文忠七次贩卖毒品的证据不足，应按被告人梁荣开供述的二次贩卖毒品来认定的辩解及辩护意见。经查，梁荣开七次向赵文忠贩卖毒品有赵文忠的供述证实，该供述能够与在案证据通话记录、监控视频、机动车行车轨迹、证人陈某、刘某、管某的证言、辨认笔录、转账记录、微信支付明细等证据相互印证，足以认定起诉指控的梁荣开贩卖毒品的次数，上述辩解及辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 关于被告人梁荣开及辩护人提出的从梁荣开住处查获的16.81克毒品系“瘦仔”所有，不应认定为梁荣开贩卖的毒品，梁荣开仅系其与“瘦仔”共同贩卖毒品的从犯的辩解及辩护意见。经查，在案证据能够证明梁荣开对其住处内的毒品能自行决定是否贩卖、贩卖对象，该查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，上述辩解及辩护意见无证据证实，本院不予采纳。 本院认为，被告人梁荣开贩卖海洛因十克以上不满五十克，被告人赵文忠多次贩卖毒品海洛因不满十克，情节严重，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。梁荣开曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。赵文忠到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可以从轻处罚。赵文忠自愿认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百五十六条、第六十八条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人梁荣开犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○二○年六月五日起至二○二九年五月二十六日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人赵文忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○二○年五月十六日起至二○二三年五月十五日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 三、扣押在案的作案工具电子称、手机等物品予以没收；继续追缴被告人梁荣开违法所得人民币三千五百元，被告人赵文忠违法所得人民币六千九百元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张玲燕 人民陪审员  沈安平 人民陪审员  张 荣 二〇二〇年十一月六日 代书 记员  方 筱 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。