新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)新43执异2号 异议人（被执行人）：新疆天筑华鑫投资（集团）天筑建筑安装有限公司，住所地新疆维吾尔自治区布尔津县。 法定代表人：杜新伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨明，北京市炜衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡晓欣，北京市炜衡律师事务所律师。 申请执行人：阿勒泰市天融信息咨询有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区阿勒泰市。 法定代表人：欧军，该公司经理。 委托诉讼代理人：宋继忠，新疆法爱律师事务所律师。 被执行人：新疆天筑华鑫投资（集团）房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区布尔津县。 法定代表人：蔡燕辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王东继，新疆新津律师事务所律师。 在本院执行申请执行人阿勒泰市天融信息咨询有限责任公司（以下简称天融公司）与被执行人新疆天筑华鑫投资（集团）房地产开发有限公司（以下简称天筑房产公司）、新疆天筑华鑫投资（集团）天筑建筑安装有限公司（以下简称天筑建筑公司）民间借贷纠纷一案中，异议人天筑建筑公司对执行行为提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年11月6日进行了询问。现已审查终结。 异议人天筑建筑公司称，请求：1、解除对异议人天筑建筑公司的酒店拍卖款1,190万元的扣押并将该款返还给异议人。2、追加异议人为被执行人的执行行为违法，请求撤销（2017）新43执1号之四号执行裁定。 事实与理由：在强制执行该案的过程中，天筑建筑公司向天融公司及特别授权委托代理人白峰交付了货币、车辆、不动产用于偿还债务。在2018年12月，经白峰与天筑房产公司、天筑建筑公司就借款的偿还事项双方经核算后确定，尚欠天融公司本息共计310万元，对此，天筑房产公司、天筑建筑公司与白峰签订了书面的证明并提交。基于上述事实，应解除扣押给天筑建筑公司偿还1,190万元。2018年3月8日，你院以异议人天筑旅游酒店一幢担保还款“但仍未履行还款义务”为由，依据《民事诉讼法》第二百三十二条、最高人民法院《关于适用解释》第四百七十三条，作出（2017）新43执1号之四号《执行裁定书》（或简称该裁定），裁定：（1）追加异议人为被执行人；（2）异议人在裁定生效之日起20日内向天融公司履行还款义务。该裁定在法律适用上错误。该裁定引用的法条得不出该裁定结论。该裁定是依据《民事诉讼法》第二百三十二条、最高人民法院《关于适用解释》第四百七十三条关于被执行人终止之义务承担的规定作出的，但本案执行过程中，被执行人开发公司有效存续，且被执行人与异议人认为不存在权利义务继承的、相互独立的两个民事主体，故该裁定法律适用完全错误。异议人于2017年10月30日出具了《担保书》，以位于布尔津县神湖西路的天筑旅游酒店为被执行人的执行案件提供担保，并未承诺直接替被执行人履行债务。将担保人追加为被执行人，不符合最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》所列举的任何一项可追加被执行人的情形；且贵院未经申请执行人申请、未经听证，即追加被执行人，也违反了最高人民依法《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第28条的程序要求。参照最高人民法院《关于执行担保若干问题的规定》第十一条的规定，人民法院只能在一定条件下，裁定执行担保财产或者保证人财产，而将担保人变更、追加为被执行人，是被明确禁止的。因此，该裁定法律适用错误，缺乏事实及法律依据，依法应予撤销，异议人不是被执行人而是担保人，贵院无权直接扣划执行异议人的担保财产，该款项已被昌吉市法院划拨，应当追回。1,190万元应予返还。 天融公司称，天筑建筑公司要求解除1,190万元的扣押理由不能成立。1．天融公司执行的案款至今已达3,054万元，天筑建筑公司要求解除扣押未超出天筑建筑公司履行的费用，扣押执行的款项数额合法。2．天筑建筑公司称尚欠310万元的执行款不能成立。2019年4月25日《白峰对账明细表》是天筑房产公司与白峰串通编造的，因损害他人利益的行为而无效。天融公司只认可对账明细表中的2018年2月22日由阿勒泰地区中级人民法院执行的100万元，其余的数额均不认可。对账明细表中1-8项支付的起止时间是2014年8月30日至2015年3月22日，发生在（2016）新43民初1号民事判决之前，不予认可。对账明细表中，白峰于2018年7月9日至2019年1月15日作为天融公司的特别授权代理人期间，所实施的行为若有银行流水证实所付款项，天融公司认可，若只出具收据等凭证，天融公司不认可。白峰在特别授权代理期限之外接收款项及处分其他财产的行为，天融公司不予认可。是申请人复议请求中的“将拍卖款中的310万元用于案款执行，将剩余1,190万立即退还申请人”该内容不符合申请异议的内容，主要是中级法院对查封的1,500万元的拍卖款的查封以及包括后来的拍卖是否正确，至于天融公司申请执行的案款已经履行了多少份额，还剩多少执行案款没有执行，这是执行过程中的所处理的执行行为，而不是执行异议的内容，阿勒泰地区中级人民法院的执行裁定书是正确的。故天筑建筑公司提出的异议请求不能成立，应予驳回。 经审理查明，天融公司起诉天筑房产公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月5日作出（2016）新43民初1号民事判决，天筑房产公司不服上诉。新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁州分院于2016年12月16日作出（2016）新40民终2806号民事判决，维持了本院一审判决。天融公司向本院申请执行，本院于2017年1月20日立案执行。2017年10月30日，天筑建筑公司提供旅游酒店担保还款，2018年3月8日，本院作出（2017）新43执1号之四号执行裁定，追加天筑建筑公司为本案被执行人。2018年8月13日，天融公司、天筑房产公司、天筑建筑公司自愿达成和解协议，需要长期履行。本院于2018年8月13日作出（2017）新43执1号之七执行裁定，终结（2017）新43执1号案件的执行。2018年10月23日，天融公司、天筑房产公司、天筑建筑公司向本院提出申请，对本院查封的旅游酒店自行拍卖，并同意将拍卖款1,500万元打入本院账户，再解除查封，由竞买人自行办理过户手续。2018年10月31日，白峰、蔡燕伟向我院提出申请，如拍卖成交，拍卖公司汇入我院账户1,500万元用于偿还欠款。款项汇入我院账户后，可以解除对天筑酒店的查封。同日，我院向鑫城拍卖有限责任公司发出公函，要求拍卖公司拍卖成交后将成交款中的1,500万元汇入我院账户。该酒店于2018年11月28日以3,430万元拍卖成交，2019年4月18日，我院再次向拍卖公司出具函，要求拍卖公司将拍卖公司收到公函后将1,500万元汇入我院账户，同年5月7日拍卖公司将1,500万元汇入我院账户。2019年5月16日，我院作出（2017）新43执1号之十执行裁定，解除对位于布尔津县神湖西路天筑旅游酒店的（产权证号0XXXX号）查封。后该款被昌吉市人民法院因其他案件而划拨。 另查明，2017年1月19日，天融公司出具授权委托书，授权白峰为该执行案件天融公司的执行代理人，权限为一般授权：代为立案执行，代为执行和解；2018年7月9日，天融公司再次出具授权委托书，授权白峰为特别授权执行代理人，权限：从即日起所有涉及本案的一切债权转移给白峰，由白峰以个人名义代为放弃、变更民事权利，代为执行和解，代为领取执行款（委托人无权领取执行款），并以白峰个人名义向法院出具关于该执行案件相关法律文书，办理与执行有关的一切事宜。因白峰涉及其他诉讼案件，2019年1月15日，天融公司撤销了对白峰的授权委托。2019年1月22日，天融公司代理人白峰及天筑房产公司向本院执行局书写了解除查封申请，表示双方经过详细算账后最终确认，天筑房产公司仅欠天融公司310万元，拍卖公司汇入法院310万元后，本案所有的欠款即偿还完毕，要求法院解除对天筑酒店的查封，并提供了盖有天筑房产公司公章及白峰、蔡燕伟签名的《白峰对账明细表》。 本院认为，关于异议人天筑建筑公司提出天筑房产公司尚欠310万元，应返还1,190万元的请求，经查，天融公司是本案的债权人、申请执行人。天融公司于2018年7月9日出具的授权委托书中含有将债权转让给白峰的内容。《中华人民共和国合同法》第八十条规定，“债权转让的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”本案在执行和异议审查中，天融公司只是授权委托白峰处理与天筑房产公司、天筑建筑公司的债务，没有与白峰签订债权转让协议，没有向天筑房产公司、天筑建筑公司通知将债权转让给白峰。天筑房产公司、天筑建筑公司也均称没有收到天融公司的任何通知。故该债权转让对受托人白峰、债务人天筑房产公司、天筑建筑公司不发生效力。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》法释﹝2016﹞21号第九条规定，“申请执行人将生效法律文书确定的债权依法转让给第三人，且书面认可第三人取得该债权，该第三人申请变更、追加其为申请执行人的，人民法院应予支持。”本案执行中，天融公司没有向本院提交书面认可白峰取得该债权的材料，白峰也没有向本院申请变更、追加白峰为申请执行人。因此，白峰没有取得天融公司的债权转让，且2019年1月15日天融公司撤销了对白峰的授权委托。虽然授权委托书中含有将债权转让给白峰的内容，但该行为不符合债权转让的法定形式要件。对异议人天筑建筑公司提出的尚欠债务310万元，应返还天筑建筑公司1,190万元的请求，不予支持。 关于异议人天筑建筑公司提出应撤销（2017）新43执1号之四号执行裁定的请求，经查，本案在执行过程中，2017年10月30日，天筑建筑公司提供天筑酒店担保还款，我院于2018年3月8日作出（2017）新43执1号之四号执行裁定，追加天筑建筑公司为被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》法释﹝2016﹞21号第三十条规定，“申请人、被申请人或其他执行当事人对执行法院作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议，但依据本规定第三十二条的规定应当提起诉讼的除外。”变更裁定于2018年3月8日作出，异议人于2019年9月23日提出撤销请求，已经超过了规定的时效。且天筑建筑公司提供天筑酒店担保后，本院于2017年2月14日查封了该酒店。2018年10月23日，天融公司、天筑房产公司、天筑建筑公司向本院提出申请，对本院查封的旅游酒店自行拍卖，并同意将拍卖款1,500万元打入本院账户，再解除查封，由竞买人自行办理过户手续。本院是依据天融公司、天筑房产公司、天筑建筑公司的申请，将拍卖款中的1,500万元划入本院账户，该行为符合《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第十一条人民法院可以直接执行担保财产或者保证人财产的规定。对异议人天筑建筑公司提出的撤销（2017）新43执1号之四号执行裁定的请求，不予支持。 经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下： 驳回新疆天筑华鑫投资（集团）天筑建筑安装有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院申请复议。 审判长 刘   晓   龙 审判员 什合斯 马 哈苏汗 审判员 波拉提阿勒泰别克 二〇二〇年十一月十七日 书记员 叶   敬   楠