河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2704号上诉人（原审被告、反诉原告）：汝州市仟佰汇音乐广场，住所地河南省汝州市风穴路**。统一社会信用代码：92410482MA41G8JC3W。经营者：刘文彩。委托诉讼代理人：赵海卿（系刘文彩之夫），住河南省汝州市。委托诉讼代理人：沙海淼，河南金年华律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：唐家喜，男，1973年4月29日生，汉族，住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：随伟杰，河南星灿律师事务所律师。上诉人汝州市仟佰汇音乐广场（以下简称仟佰汇音乐广场）因与被上诉人唐家喜建设工程合同纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2020）豫0482民初3349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人仟佰汇音乐广场的委托诉讼代理人赵海卿、沙海淼，被上诉人唐家喜的委托诉讼代理人随伟杰参加诉讼。本案现已审理终结。仟佰汇音乐广场上诉请求：一、依法撤销一审判决第三项，改判支持仟佰汇音乐广场要求唐家喜赔偿仟佰汇音乐广场经济损失12万元的反诉请求或将本案发回重审；二、一、二审诉讼费用由唐家喜承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，唐家喜存在违约行为，依法应当承担违约责任，即赔偿因唐家喜违约对仟佰汇音乐广场造成的实际经济损失。一、原审法院认定仟佰汇音乐广场支付工程款的时间及支付次数有误。原审法院认定仟佰汇音乐广场分五次向唐家喜支付工程款，实际上仟佰汇音乐广场分六次向唐家喜支付工程款，分别为2016年1月4日通过银行转账向唐家喜支付10万元，2016年1月23日通过银行转账向唐家喜支付3万元，2016年3月4日向唐家喜支付现金1万元，2016年3月29日向唐家喜支付现金5万元，2018年2月8日通过银行转账向唐家喜支付1万元，2019年1月25日通过银行转账向唐家喜支付1万元和现金1万元，共计22万元。仟佰汇音乐广场支付工程款的时间是完全按照《施工协议》上约定的时间支付的，不存在唐家喜所说的未按照合同约定付款，以致唐家喜未购买足够的原材料，造成工程延期的违约行为。《施工协议》约定工程装修款为33万元，唐家喜进场先付10万元，按施工进度至完工再付10万元，下余款项待仟佰汇音乐广场开业后一个月内付清。仟佰汇音乐广场在合同签订当天便通过银行转账向唐家喜支付工程款10万元。唐家喜进场施工后，仟佰汇音乐广场按照《施工协议》约定按施工进度于2016年1月23日通过银行转账向唐家喜支付工程款3万元。按照《施工协议》的约定，仟佰汇音乐广场仅需在完工前再支付7万元，剩余13万元待仟佰汇音乐广场开业后一个月内付清即可。仟佰汇音乐广场按照《施工协议》约定履行了相应的付款义务，唐家喜却未按照《施工协议》约定在一个月内完工。唐家喜本应在2016年2月6日完工，但唐家喜实际工期达四个多月，直至2016年5月才交付工程，且未按照施工图纸安装射灯。唐家喜的违约行为致使仟佰汇音乐广场未能按照原计划于春节前开业，造成仟佰汇音乐广场的房租及员工工资损失。根据仟佰汇音乐广场与肖桂阳签订的《租房协议》，房租为每年50万元，每月房租为4.1667万元，唐家喜逾期交工三个月的房租损失为12.5万元。员工工资损失为2016年2月1.987万元，3月3.1676万元，4月1.858万元。房租与员工损失共计19.5126万元。综上所述，唐家喜逾期交工，存在违约行为，依法应当赔偿仟佰汇音乐广场因逾期造成的实际损失。唐家喜辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉，维持原判。唐家喜向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令仟佰汇音乐广场支付装修款110000元及利息（利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2016年6月1日起计算至实际还款之日止）；2.诉讼费、交通费、住宿费、伙食费、误工费由仟佰汇音乐广场负担。仟佰汇音乐广场向一审法院反诉请求：1.依法判令唐家喜赔偿仟佰汇音乐广场经济损失120000元；2.本案诉讼费用由唐家喜负担。一审法院认定事实：2016年1月4日，汝州市仟佰汇音乐广场作为甲方与乙方唐家喜签订施工协议一份，该协议约定：经甲乙双方协商，就甲方室外门头装修事宜达成如下协议：一、甲方提供施工图纸、效果图。二、乙方必须按照甲方提供的施工图纸进行施工，工程竣工后必须达到甲方提供的效果图效果。三、双方商定施工工期一个月。四、双方商定该工程装修款为叁拾叁万元整，乙方工人进场先付壹拾万元，按施工进度至完工再付壹拾万元，下余款项待甲方开业后一个月内付清。五、甲方提供电力支持，政府职能部门由甲方协调解决。六、乙方负责工地及其附近安全保障工作，乙方必须为施工人员交纳人身意外伤害保险，如有安全事故等责任，甲方概不负责，全部责任及损失由乙方承担。七、乙方在施工过程中，不得破坏房屋的主体结构，否则由乙方承担全部责任。八、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，未尽事宜，另行协商。赵海卿、唐家喜分别在合同甲方、乙方处签字，甲方处并加盖汝州市仟佰汇音乐广场印章。合同签订后，汝州市仟佰汇音乐广场于2016年1月6日支付唐家喜装修款10万元，2016年3月25日，支付唐家喜现金5万元，2016年4月8日，支付唐家喜现金3万元，施工完毕后，汝州市仟佰汇音乐广场支付唐家喜工人现金2万元。2019年农历腊月，经唐家喜讨要，汝州市仟佰汇音乐广场又陆续支付唐家喜2万元，下欠11万元装修款至今未付。现双方因支付装修款以及赔偿损失等问题发生争执，故诉至法院。一审法院认为，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。汝州市仟佰汇音乐广场与唐家喜于2016年1月4日签订的施工协议，系双方的真实意思表示，不违反相关法律的强制性规定，双方应当按照约定履行各自的义务。合同签订后，唐家喜安排人员进行了施工，截止目前，汝州市仟佰汇音乐广场尚欠唐家喜装修款110000元未付，对此双方并无异议，予以认定。故对唐家喜要求汝州市仟佰汇音乐广场支付装修款110000元的诉讼请求，本院予以支持。双方在合同中并未约定逾期付款如何计付利息，故对唐家喜要求汝州市仟佰汇音乐广场支付利息的诉讼请求，不予支持，应予驳回。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，因双方在合同中并未约定逾期交工应承担何种违约责任，且汝州市仟佰汇音乐广场的损失无法确定，故对其反诉要求唐家喜赔偿经济损失12万元的诉讼请求，不予支持，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、汝州市仟佰汇音乐广场于本判决生效之日起十日内支付唐家喜装修款110000元；二、驳回唐家喜的其他诉讼请求；三、驳回汝州市仟佰汇音乐广场的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，减半收取计1500元由汝州市仟佰汇音乐广场负担，反诉费减半收取计1350元由汝州市仟佰汇音乐广场负担。本院二审期间，仟佰汇音乐广场围绕上诉请求依法提交了四组证据，唐家喜围绕上诉请求依法提交了一组证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。仟佰汇音乐广场提交的第一组证据为：1.河南省农村信用社账户历史交易明细清单1份；2.收条1份；3.仟佰汇音乐广场支付唐家喜工程款明细一份。仟佰汇音乐广场拟通过该组证据证明，仟佰汇音乐广场于2016年1月4日通过银行转账向唐家喜支付10万元，2016年1月23日通过银行转账向唐家喜支付3万元，2016年3月4日向唐家喜支付现金1万元，2016年3月29日向唐家喜支付现金5万元，2018年2月8日通过银行转账向唐家喜支付1万元，2019年1月25日通过银行转账向唐家喜支付1万元和现金1万元，共计22万元。仟佰汇音乐广场提交的第二组证据为拍摄于2016年4月29日的照片一张。仟佰汇音乐广场拟通过该组证据证明，唐家喜直至2016年4月29日仍未按照施工图纸安装射灯，工程仍未完工，存在严重逾期违约行为。仟佰汇音乐广场提交的第三组证据为租房协议1份及中国工商银行转账凭证6份。仟佰汇音乐广场拟通过该组证据证明，仟佰汇音乐广场系承租肖桂阳的房屋进行经营，每年房租500000元，每月房租为41667元，唐家喜逾期交工三个月造成仟佰汇音乐广场房租损失125000元。仟佰汇音乐广场提交的第四组证据为仟佰汇音乐广场2016年1月至2016年5月的员工培训工资表。仟佰汇音乐广场拟通过该组证据证明，由于唐家喜逾期交工，造成仟佰汇音乐广场员工工资损失，2016年2月的损失金额为19870元，3月损失金额为31676元，4月损失金额为18580元，共计70126元。唐家喜针对仟佰汇音乐广场提交的第一组证据的质证意见为，对该组证据的真实性及证明目的无异议。唐家喜针对仟佰汇音乐广场提交的第二组证据的质证意见为，对该证据有异议，该照片不能证实唐家喜没有完工，更不能证实唐家喜存在违约。唐家喜针对仟佰汇音乐广场提交的第三组证据的质证意见为，租房协议与本案无关。唐家喜针对仟佰汇音乐广场提交的第四组证据的质证意见为，该证据与本案无关。唐家喜提交的一组证据为其于2016年2月28日拍摄的照片1张，拟证明当时案涉工程已经完工。仟佰汇音乐广场对该证据的质证意见为，该照片显示外围仍有脚手架，并且照片范围较小，未拍摄到仟佰汇音乐广场的上方门头，该照片不能证明案涉工程已完工，实际上当时仍在施工阶段。对双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、唐家喜提交的其于2016年2月28日拍摄的照片显示仟佰汇音乐广场从一层至顶楼外围均搭设有脚手架，且照片未拍摄到仟佰汇音乐广场的上方门头，该照片不能证明2016年2月28日案涉工程已完工。仟佰汇音乐广场提交的拍摄于2016年4月29日夜间的照片显示，2016年4月29日时，仟佰汇音乐广场具有基本的灯光效果，脚手架仍未拆除。二、赵海卿（系仟佰汇音乐广场经营者刘文彩之夫）于2015年3月3日与肖桂阳签订《租房协议》，约定：“……二、租期五年，自2015年4月1日起至2020年3月底为止，前3年租金每年伍拾万元，一次交一年，先交租金后占房屋，本协议签订时乙方先交壹拾万元，到实际履行日一次性缴纳全年租金，依次类推，后2年按原租金基础上上浮百分之二十。……”三、赵海卿于2016年9月5日向肖桂阳汇款100000元，于2016年12月10日向肖桂阳汇款100000元，于2016年12月13日向肖桂阳汇款100000元，于2016年12月16日向肖桂阳汇款100000元，于2017年5月13日向肖桂阳汇款300000元，于2017年5月31日向肖桂阳汇款200000元。除以上事实外，二审查明的其他事实与原审判决认定的事实相一致。本院认为，本案当事人二审争议的焦点问题主要为：应否支持仟佰汇音乐广场关于工期延误损失的主张，如应支持，如何支持。对此，本院针对双方当事人的上诉理由、答辩意见和陈述意见，结合一、二审查明的事实，从以下两个方面综合分析评议如下：一、判断应否支持仟佰汇音乐广场关于工期延误损失的主张，关键在于唐家喜是否存在违约行为。案涉《施工协议》约定工期为一个月，该协议签订于2016年1月4日，2016年1月6日进场施工，应于2016年2月5日完工交付。就查明事实来看，2016年4月29日时，仟佰汇音乐广场已具有基本的灯光效果，但脚手架仍未拆除，可见案涉工程尚未完全施工完毕。但具体何时交工，仟佰汇音乐广场并未提交证据证明，其主张的亦是2016年2月至2016年4月三个月的逾期损失，故本院认定案涉工程逾期时间为2016年2月6日至2016年4月29日，约为2.8个月。至于唐家喜应否承担工期逾期责任，唐家喜在一审中辩称，之所以逾期完工，是因为合同约定工期是一个月，仟佰汇音乐广场应当在一个月内支付唐家喜200000元，但是仟佰汇音乐广场没有支付其200000元，造成唐家喜没能及时购买原材料，造成工程延误。对此，本院认为，《施工协议》第四条约定：“双方商定该工程装修款为叁拾叁万元整，乙方工人进场先付壹拾万元，按施工进度至完工再付壹拾万元，下余款项待甲方开业后一个月内付清。”从该约定来看，在进场时支付100000元后，仟佰汇音乐广场应于完工后再支付100000元，一个月内完工系再支付100000元的前提条件，而非唐家喜所认为的再支付100000元为一个月内完工的前提条件。而仟佰汇音乐广场于签订协议当天即支付唐家喜100000元，之后唐家喜进场施工，但唐家喜未在一个月内施工完毕，仟佰汇音乐广场自然无需在施工后一个月内再支付100000元，唐家喜所称逾期完工系仟佰汇音乐广场未在一个月内付唐家喜200000元的抗辩理由不能成立。因此，唐家喜确实逾期完工，其对逾期完工原因未作出合理说明，也未提交证据证明逾期完工非其之责任，故本院认定唐家喜存在工期违约行为，其应承担相应的工期违约责任。二、关于唐家喜应承担的工期违约责任的数额应如何认定的问题。本院认定工期延误时间为2016年2月6日至2016年4月29日，约为2.8个月。本案中，仟佰汇音乐广场主张其损失为租赁经营房屋的租金和员工工资，但员工工资系其单方出具的单据，本院对该部分数额不予认定；仟佰汇音乐广场支付案涉房租系客观事实，本院对该部分损失予以认定。但仟佰汇音乐广场称施工中长达12天找不到唐家喜，其应及时终止合同，安排他人继续施工，但仟佰汇音乐广场在唐家喜承诺会抓紧时间继续施工后，又让唐家喜继续施工，且在2016年3月4日又支付唐家喜10000元，在2016年3月29日又支付唐家喜50000元，仟佰汇音乐广场的行为应视为同意唐家喜继续施工，那么，如有损失，仟佰汇音乐广场也应对唐家喜工期延误造成损失的扩大负有责任。综合以上情况，本院酌定唐家喜承担工期延误损失的30%，那么，唐家喜应承担的损失数额为35000元（500000元÷12个月×2.8个月×30%＝35000元）。综上，扣除工期延误损失35000元后，仟佰汇音乐广场应向唐家喜支付下余装修款75000元。综上所述，仟佰汇音乐广场的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省汝州市人民法院（2020）豫0482民初3349号民事判决第一项为：“汝州市仟佰汇音乐广场于本判决生效之日起十日内支付唐家喜装修款75000元”；二、撤销河南省汝州市人民法院（2020）豫0482民初3349号民事判决第二项、第三项，即“二、驳回唐家喜的其他诉讼请求；三、驳回汝州市仟佰汇音乐广场的反诉请求”；三、驳回唐家喜的其他诉讼请求；四、驳回汝州市仟佰汇音乐广场的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费3000元，减半收取计1500元，由唐家喜负担477元，汝州市仟佰汇音乐广场负担1023元；反诉案件受理费减半收取计1350元，由唐家喜负担394元，汝州市仟佰汇音乐广场负担956元。二审案件受理费2700元，由唐家喜负担788元，汝州市仟佰汇音乐广场负担1912元。本判决为终审判决。审判长  郭国会审判员  李双双审判员  李 洁二〇二〇年十一月十日书记员  段奇敏