云南省牟定县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云2323民初555号 原告：丁仕菊，女，1972年11月16日生，汉族，云南省牟定县人，住牟定县。 原告：曹兰芝，女，1937年8月6日生，汉族，云南省牟定县人，住牟定县。 二原告委托代理人：毕艳芬，云南馨雅律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：云南聚丰建设工程有限公司牟定分公司。 统一社会信用代码：91532323MA6NW3H93N。 住所：牟定县共和镇时代龙庭小区******。 法定代表人：陈永杰，系分公司经理。 委托代理人：黄晓玫，云南精益律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：陈祥国，男，1963年11月19日生，汉族，重庆市人垫江县人，住，住重庆市垫江县/div> 被告：李彦，男，1967年3月29日生，汉族，云南省牟定县人，住，住牟定县/div> 原告丁仕菊、曹兰芝与被告云南聚丰建设工程有限公司牟定分公司（以下简称聚丰牟定分公司）、陈祥国、李彦提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告丁仕菊及其委托代理人毕艳芬、被告聚丰牟定分公司委托代理人黄晓玫、被告陈祥国、李彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告丁仕菊、曹兰芝向本院提出诉讼请求：1.判决三被告连带赔偿原告人身损害经济损失合计202736元（其中医疗费被告已支付、误工费16200元、护理费8100元、住院伙食补助费2900元、营养费3000元、残疾赔偿金144952元、被扶养人生活费1984元、后续治疗费12000元、鉴定费2600元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元）；2.被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：被告聚丰牟定分公司中标了牟定时代龙庭小区三期住房的建设，在建设中被告聚丰牟定分公司将工程违法分包给被告陈祥国，陈祥国又将部分劳务分包给被告李彦。受被告李彦的雇请，原告丁仕菊于2019年10月22日到小区工地上从事泥工工作。2019年10月30日13时40分左右，原告在做工期间受伤，当天原告被送到牟定县中医院住院治疗，住，住院29天在未治愈的情况下出院020年1月20日由被告聚丰牟定分公司出具委托书经楚雄锦润司法鉴定中心鉴定，原告的损伤构成九级伤残，后续治疗费需12000元，误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。之后双方多次协商，但被告拒绝赔偿。原告受雇于被告，原告在从事雇佣活动中遭受了人身损害，三被告对原告的全部经济损失应承担连带赔偿责任。 被告聚丰牟定分公司辩称，第一，公司与陈祥国之间是承揽合同关系，基于被告之间是承揽合同关系，按照相关法律规定，公司不存在将工程违法分包给不具备资质的情形，不能适用人身损害赔偿司法解释的有关规定，不应承担连带赔偿责任，请依法驳回原告对聚丰牟定分公司的诉讼请求。第二，结合本案原告在建筑工地受伤的实际情形来看，原告是在四个人托起混凝土搅拌拖车时自行脱落，没有外力、外因的因素导致，存在重大过错，应该由原告对相关的过失承担责任。第三，原告主张的各项费用过高，与客观事实不符。第四，针对原告的鉴定报告，存在异议，对其鉴定内容不认可，原告提交的鉴定报告意见书与公司出具的委托书，公司不知道原告的委托书是怎么来的，聚丰牟定分公司内部调查无人同意加盖公章。 被告陈祥国辩称，当时是四个人一起抬手工拖车，是原告自己方法不对导致，原告存在过错。原告起诉的各项费用过高。误工费时间长，护理费、生活费，伤残鉴定我们要求重新鉴定。被抚养人生活费不认可，精神抚慰金，因为原告存在过错，不承担责任。 李彦答辩称，答辩意见与上述二被告陈述的一样。 针对自己的诉讼主张，原告向本院提交了下列证据： 1.二原告身份证，证明二原告的身份信息与诉讼主体资格； 2.被告聚丰牟定分公司企业信息，证明被告的工商登记情况； 3.诊断证明、出院证明，证明原告受伤以后的伤情、诊治经过； 4.家庭情况说明，证明原告曹兰芝是丁仕菊的被抚养对象，曹兰芝生育了四位子女； 5.委托书，证明丁仕菊因工受伤，被告聚丰牟定分公司委托鉴定中心对丁仕菊各项损失进行鉴定； 6.司法鉴定意见书，证明原告经楚雄锦润司法鉴定中心鉴定构成九级伤残、后期医疗费一次性评定为12000元、误工期120日、护理期和营养期各60日； 7、鉴定费发票，证明原告支付2600元鉴定费的事实。 经质证，原告提交的证据，聚丰牟定分公司对证据1、2、3无异议，对证据4认为由法院进行核实，对证据5、6、7三性不认可；被告陈祥国、李彦质证意见与聚丰牟定分公司一致，并申请对原告丁仕菊原鉴定项目重新鉴定。 根据被告陈祥国、李彦的申请，本院依法委托楚雄三和司法鉴定所对原告丁仕菊鉴定项目进行重新鉴定，该鉴定中心重新鉴定后出具了楚雄三和司鉴【2020】临床鉴定字第0258号司法鉴定意见书。经质证，原告对三性无异议；被告聚丰牟定分公司、陈祥国、李彦对三性无异议，但认为误工期只能计算至定残前一日按61天计算。 根据举证、质证，三被告对原告提交的证据1、2、3无异议，本院予以确认；对楚雄三和司鉴【2020】临床鉴定字第0258号司法鉴定意见书原、被告对三性无异议，本院予以采信；证据4证明的情况客观真实，本院予以采信；证据5被告无证据证实该委托书中聚丰牟定分公司的印章是虚假的或原告通过违法手段盖了该印章，被告的辩解意见不能成立，该证据原告欲证明的事实本院予以采信；证据6因重新进行了鉴定，本院依法不作为认定案件事实的依据；证据7符合证据三性，能证明原告支付鉴定费的事实，本院予以认定。 针对自己的辩解，被告聚丰牟定分公司向本院提交了《泥作分项工作承揽合同》1份，证明聚丰牟定分公司承包了时代龙庭桂园房地产建设项目，将一部分工程包给陈祥国，陈祥国与公司之间是承揽合同关系，出现的风险由陈祥国自己承担。 经质证，原告对证据三性无异议，但认为不能证明被告聚丰牟定分公司的主张，该合同名为承揽合同，实为建设工程施工合同，是违法分包人；被告陈祥国、李彦无异议。 根据举证、质证，本院认为，聚丰牟定分公司提交的该证据能证实聚丰牟定分公司与陈祥国签订合同的事实，本院予以采信。 根据庭审和对证据的分析认定，本院确认本案法律事实如下： 2019年6月7日，云南聚丰建设工程有限公司与被告陈祥国签订了《泥作分项工作承揽合同》，约定将该公司承包建设的牟定时代龙庭桂园的房地产项目的11、12栋泥作分项工程承包给被告陈祥国完成，分包的方式为包工不包料，分包的工程具体为主体结构、砖砌体及二次结构施工、粉刷施工。合同签订后，被告陈祥国与被告李彦合伙共同组织完成分包的工程。在被告陈祥国、李彦组织施工过程中雇请原告丁仕菊到工地务工。2019年10月30日13时40分左右，原告丁仕菊和另外三个到工地务工的人员用手推胶轮车从窗户传送混凝土过程中，丁仕菊右手被压挤在窗台上受伤。受伤当日，原告丁仕菊到牟定县中医院住院治疗至2019年11月29日共29天，产生的门诊及住院医疗费共计10994.51元全部已由被告李彦支付。2019年12月27日，被告聚丰牟定分公司向丁仕菊出具了委托书，委托楚雄锦润司法鉴定中心对原告丁仕菊的伤残程度进行了鉴定，原告丁仕菊支出鉴定费2600元。在审理过程中，根据被告陈祥国、李彦的申请依法委托楚雄三和司法鉴定所进行重新鉴定，被告陈祥国支付了鉴定费2600元，鉴定意见为：丁仕菊此次损伤未构成伤残，误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日、后期治疗费为11000元。 原告曹兰芝系原告丁仕菊的母亲，包括丁仕菊在内共生育了6个子女。云南聚丰建设工程有限公司承包了牟定时代龙庭桂园建设项目后，为了方便该项目的施工进度的现场管理、监督及在项目所在地完税成立了被告聚丰牟定分公司。 本院认为，本案的争议焦点为：一、三被告如何向原告承担责任；二、原告请求赔偿的各项经济损失是否有事实及法律依据。 三被告如何向原告承担责任。 被告陈祥国、李彦的责任问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，被告陈祥国承包工程后与被告李彦合伙组织施工建设，在该项目建设过程中对外产生的债务被告陈祥国、李彦作为合伙人依法应承担连带责任，原告丁仕菊到该项目工地务工，与被告陈祥国、李彦形成雇佣关系，原告丁仕菊在务工过程中受伤造成的经济损失合理范围内被告陈祥国、李彦作为雇主应承担连带赔偿责任。 被告聚丰牟定分公司的责任问题。被告陈祥国与云南聚丰建设工程有限公司签订《泥作分项工作承揽合同》后，对分包建设的牟定时代龙庭桂园房地产项目的11、12栋房屋，包括主体框架，从建盖开始一直到毛坯房建盖完成均由被告陈祥国、李彦组织施工完成，庭审中被告聚丰牟定分公司对此也无异议，被告陈祥国与云南聚丰建设工程有限公司签订的合同虽名为承揽合同，但实际上是工程承包人云南聚丰建设工程有限公司又将该公司承包建设的牟定时代龙庭桂园房地产项目的11、12栋房屋的施工建设项目分包给陈祥国，双方签订的实质上有对建设工程进行分包的建设工程施工合同，云南聚丰建设工程有限公司将建设工程分包给不具备相应资质的个人违反了相关法律的禁止性规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据该规定，云南聚丰建设工程有限公司应与被告陈祥国、李彦共同对应赔偿原告丁仕菊的经济损失承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”被告聚丰牟定分公司是云南聚丰建设工程有限公司为了方便牟定时代龙庭桂园房地产建设项目的施工进度的现场管理、监督及在项目所在地完税成立的分公司。原告丁仕菊受伤工地的项目由被告聚丰牟定分公司现场管理监督，被告聚丰牟定分公司具有一定承担民事责任的能力，依法可以用其管理的财产承担法人应承担的责任，原告选择聚丰牟定分公司为被告不违反法律规定，云南聚丰建设工程有限公司与被告陈祥国、李彦对原告丁仕菊应承担的赔偿责任可由被告聚丰牟定分公司承担。 三被告与原告的责任划分。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告丁仕菊在务工过程中，疏于安全防范身体受到损害，自身存在一定过错，也应对自己身体损伤造成的经济损失承担相应的责任，减轻被告的赔偿责任。综合本案的情况，本院依法确定原告的经济损失由三被告承担70%的赔偿责任。 （二）原告请求赔偿的经济损失是否有事实及法律依据。原告丁仕菊受伤的情况经重新鉴定后不构成伤残，其主张的残疾赔偿金及原告曹兰芝主张的被抚养人生活费无事实依据，被告认为原告丁仕菊的误工期只应计算至定残前一日的辩解也不成立。原告第一次鉴定的鉴定意见书，虽然因重新鉴定未作为本案的证据予以采用，但是此次鉴定是基于被告聚丰牟定分公司出具的委托书而发生，并非是原告单方的行为造成的损失，所以此次鉴定产生的鉴定费应作为原告丁仕菊的经济损失予以认定。原告主张的精神抚慰金，因原告丁仕菊未构成伤残，且在此次事故中自身也存在过错，本院不予支持。根据案件事实，按相关赔偿标准，原告丁仕菊的经济损失认定如下，门诊及住院医疗费10994.51元、后续治疗费11000元、误工费16197.6元（134.98元×120天）、护理费8098.8元（134.98元×60天）、住、住院期间伙食补助费870元9天×30元）、营养费1200元（60天×20元）、鉴定费5200元（2600元+2600元）、交通费原告在治疗和两次鉴定过程中客观需支出酌情支持200元，合计53760.91元。原告丁仕菊的经济损失由被告承担的应为37632.64元（53760.91元×70%）。被告李彦、陈祥国已支付的医疗费、鉴定费计13594.51元（10994.51元+2600元）在向原告履行赔偿义务时予以抵扣。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 由被告陈祥国、李彦、云南聚丰建设工程有限公司牟定分公司承担连带责任在本判决书生效后10日内赔偿原告丁仕菊经济损失37632.64元（该赔偿款抵扣被告李彦、陈祥国已支付的13594.51元，实际还应再向原告丁仕菊赔偿24038.13元）； 驳回原告曹兰芝及丁仕菊的其他诉讼请求。 案件受理费557元，由原告丁仕菊、曹兰芝承担453.61元（已付），由被告陈祥国、李彦、云南聚丰建设工程有限公司牟定分公司承担连带责任承担103.39元，限与赔偿款同期交本院。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 审判员  习在繁 二〇二〇年十一月五日 书记员  杨 钊 书记员  王楚涵