广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0502刑初319号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人林卓杰，男，1977年5月11日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地：北海市海城区。曾因犯盗窃罪，于1997年12月1日被北海市中级人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币3000元，后刑满释放。现因涉嫌开设赌场，于2020年4月19日被北海市公安局海城分局决定监视居住，现监视居住于户籍所在地。 被告人叶夏箐，女，1977年8月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广西壮族自治区合浦县。因涉嫌开设赌场，于2020年4月19日被刑事拘留，同年5月19日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2020]236号起诉书指控被告人林卓杰、叶夏箐犯开设赌场罪，于2020年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员张晓娜出庭支持公诉，被告人林卓杰、叶夏箐到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2018年2月、2019年11月，被告人林卓杰、叶夏箐以牟利为目的，先后与“友玩广西麻将”软件客服联系申请成为平台代理。两名被告人通过购买“友玩广西麻将”的房某取得开房资格，并分别在“友玩广西麻将”软件上建立ID昵称为“鑫鑫”、“叶子”的亲友圈房间以供他人赌博。期间，被告人叶夏箐于2018年10月在“闲聊”聊天软件建立“5-5-5”赌博群，被告人林卓杰担任管理员。2019年11月，因“闲聊”聊天软件“5-5-5”赌博群被查封，被告人林卓杰在“微信”聊天软件建立“新年友玩555”赌博群，由被告人叶夏箐担任管理员。两名被告人在赌博群内发送“友玩广西麻将”亲友圈的地址链接、开房赌博规则、吆喝赌客开局、结算赌资及收取房费。赌客以“麻将”和“十三张”的方式参赌，输赢1分等 -2- 于5元。两名被告人在“友玩广西麻将”亲友圈开设的每个“十三张”赌博房间最多可以容纳5个人。赌博结束由大赢家将赌博结果发送到“5-5-5”、“新年友玩555”赌博群中，输家发红包给赢家、群主或者管理员。被告人林卓杰、叶夏箐每次收取大赢家每个房间5至6元的房费。经查，被告人林卓杰、叶夏箐共购买房某47,899.48元，组织马某、赖武靖、钟某等多人在“友玩广西麻将”软件上赌博。2020年4月18日凌晨2时，被告人林卓杰、叶夏箐在海城区珠海外四巷39号被公安人员抓获归案。归案后，被告人林卓杰、叶夏箐如实供述自己的罪行。 上述事实，被告人林卓杰、叶夏箐在庭审过程中亦无异议，且有户籍资料、抓获经过、提取笔录、扣押物品清单、微信截图、微信支付交易明细、微信闲聊记录、证人马某等人证言、被告人林卓杰、叶夏箐供述等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人林卓杰、叶夏箐以营利为目的，在互联网上利用“友玩广西麻将”软件开设赌场，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人林卓杰、叶某“非法获利1万余元”仅有被告人供述，无其他证据佐证，本院不予认定。在共同犯罪活动中，被告人林卓杰、叶夏箐均起主要作用，应当按其所参与的全部犯罪处罚。被告人林卓杰有犯罪前科，在量刑时酌情从重处罚。被告人林卓杰、叶夏箐虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人林卓杰、叶夏箐自愿认罪认罚，可以从宽处理。本案扣押的被告人林卓杰白色OPPO手机一台、被告人叶夏箐蓝色OPPOReno3手机一台均为供被告人林卓杰、叶夏箐犯罪所用的本人财物，应当予以没收，上缴国库。对本案扣押的被告人叶夏箐蓝色OPPOR17手机一台待判决生效后移交执行部门依法处置。根据被告人林卓杰、叶夏箐犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民刑事诉讼法》第十五条及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（二）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人林卓杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）； 二、被告人叶夏箐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元（刑 -3- 期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月19日起至2021年9月18日止。罚金已缴纳三千元，剩余七千元罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 三、对本案扣押的被告人林卓杰白色OPPO手机一台、被告人叶夏箐蓝色OPPOReno3手机均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴 远 人民陪审员  李石珍 人民陪审员  陈 竝 二〇二〇年十一月九日 法官 助理  杨源新 书 记 员  许星勇 附：本判决书引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 -4- 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 -5- 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 三、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； -6- （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。