湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终8456号上诉人（原审原告）：吴鹏辉，男，1994年12月16日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。法定代理人：吴某，系吴鹏辉之父，1968年7月15日出生，汉族，住湖北省。委托诉讼代理人：熊杰，湖北瀛楚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：洪守军，男，1989年10月20日出生，汉族，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人：王振彪，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洪配，男，1988年3月11日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：湖北省武汉市江汉区建设大道**。负责人：张小春，总经理。委托诉讼代理人：王广，湖北超视距律师事务所律师。委托诉讼代理人：周青，湖北超视距律师事务所律师。上诉人吴鹏辉、洪守军因与被上诉人洪配、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安保险湖北公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2018）鄂0192民初5167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。吴鹏辉上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审赔偿金额计算错误。本次交通事故无责方的保险公司在交强险范围内应承担12000元，并非一审认定的120000元。2、一审漏判鉴定费2400元。3、本案因应适用2020年度的赔偿标准。针对吴鹏辉的上诉，洪守军辩称，同本方上诉意见一致。洪守军上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审遗漏第三人周华明的赔偿错误。2、一审责任划分不公。3、一审不应将第二次鉴定费和智力鉴定费判决由上诉人承担。4、误工费计算错误。针对洪守军的上诉，吴鹏辉辩称，同本方上诉意见一致。洪配辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。平安保险湖北公司辩称，同意洪守军的上诉请求。吴鹏辉向一审法院起诉，请求判令:1、一审各被告赔偿其交通事故损失共计1272615.18元；2、本案的全部诉讼费用由一审各被告承担。一审法院认定事实:2018年1月20日20时53分，洪守军（持准驾C1的机动车驾驶证）驾驶鄂Ａ×××**号小型普通客车沿武汉市民族大道由南向北行驶至东林外庐小区门前路段时，遇行人吴鹏辉沿民族大道由东向西横过道路，洪守军车辆左侧前部与吴鹏辉身体相撞，导致吴鹏辉摔至对向机动车道内，被对向行驶的案外人周话明驾驶车辆撞击，造成车辆受损、吴鹏辉受伤的交通事故。武汉市公安局东湖新技术开发区交通大队作出道路交通事故认定书：洪守军负此事故主要责任；吴鹏辉负此事故次要责任；案外人周话明不负此事故责任。鄂Ａ×××**号小型普通客车车主为洪配，在平安保险湖北公司投保有交强险和保额500000元（未购买不计免赔）的商业三者险，本案事故发生于保险期限内。车主洪配与洪守军为兄弟关系，因洪配在外地，将其名下车辆交由洪守军使用。吴鹏辉于事故中受伤后，当日前往武汉市第三医院检查、治疗，从2018年1月20日至2018年5月17日共计住院治疗117天。其后前往荆州市第一人民医院继续治疗，从2018年5月18日至2018年8月23日以及2018年8月29日至2018年9月25日、2018年10月16日至2018年11月10日、2018年11月12日至2018年12月6日、2019年1月2日至2019年1月25日、2019年2月20日至2019年3月18日、2019年5月5日至2019年5月30日、2019年6月10至2019年6月18日、2019年7月12日至2019年8月6日、2019年8月30日至2019年9月21日、2019年12月9日至2019年12月30日共计住院治疗320天，从其伤情主要为急性重型颅脑损伤、左侧肢体偏瘫、左侧肢体运动功能障碍、认知障碍等，医嘱注意休息、加强营养等。据现有票据，吴鹏辉住院期间发生医疗费用529392.53元，其中，发生在2019年8月13日定残前的费用为492194.07元，发生在2019年8月13日之后的费用为37198.46元。平安保险湖北公司垫付医疗费用94736.18元，洪守军垫付医疗费用10757.37元。此外，吴鹏辉治疗期间购买轮椅花费488元，购买护理用品花费494.80元。42018年8月28日，湖北天佑法医司法鉴定所作出鉴定意见：被鉴定人吴鹏辉人体损伤致残程度分级最高评定为七级；颅脑损伤后遗脑软化灶形成，评定为十级；伤残赔偿综合指数为42%；后续医疗费用为人民币8000元左右（或以医院实际支出为准）；误工时间为24个月，护理时间为12个月，营养时间为12个月（从受伤之日起计算）。吴鹏辉花费鉴定费2400元。诉讼中，平安保险湖北公司对上述鉴定意见提出异议，要求对智力伤残等级、伤残程度、后续治疗费、误工时间、护理时间、营养时间进行重新鉴定，法院予以准许。后经法院委托，武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2019年8月13日作出鉴定意见：被鉴定人吴鹏辉的伤残程度评定为七级，建议给予后期治疗费5000元或据实赔付，自受伤之日起，评定误工期至评残前一日，护理期360日，营养期360日。平安保险湖北公司垫付鉴定费用3000元。湖北同济法医学司法鉴定中心于2019年12月5日作出鉴定意见：被鉴定人吴鹏辉目前智商为77，精神状态诊断为“脑外伤所致精神障碍”，精神损伤的伤残程度评级为九级，目前应评为限制民事行为能力。吴鹏辉垫付鉴定费用5400元。法院采信重新鉴定的意见。一审另查明，事故发生前三个月，吴鹏辉每月平均工资为3712.99元。一审诉讼中，吴鹏辉放弃对案外人周话明及其驾驶车辆投保的保险公司的索赔，本应由其在交强险部分承担的赔偿数额，不向本案其他一审被告索偿。一审法院认为，洪守军驾车与吴鹏辉发生交通事故，交警大队认定洪守军负此事故主要责任，吴鹏辉负此事故次要责任。各方当事人对此未提出异议，则法院对事故责任认定予以认可，并酌定洪守军对吴鹏辉损失承担80%的责任，吴鹏辉承担20%。对吴鹏辉因本次交通事故而造成的损失，首先由平安保险湖北公司在交强险限额内予以赔偿，超出部分，由平安保险湖北公司在商业三者险限额内依约定赔偿80%，仍有不足的，又因并无证据证明事故车辆车主洪配对事故发生存在过错，故应由洪守军赔偿。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条等规定，对原告吴鹏辉的损失认定如下：1、医疗费492194.07元（定残前），以医疗费票据据实计算，对平安保险湖北公司要求扣除20%非医保费用的意见，无依据，法院不予支持；2、后期治疗费37198.46元，依鉴定意见和定残后的票据据实计算；3、住院伙食补助费19700元，吴鹏辉起诉主张住院394天伙食补助，法院予以准许，故按50元/天计算394天，为19700元；4、营养费18000元，考虑其医嘱、伤情，依鉴定意见营养期为360天，酌定按50元/天计算，为18000元；5、伤残赔偿金296313元，根据重新鉴定意见，伤残程度一个七级，一个九级，伤残系数为0.43，按照2019年度城镇居民人均可支配收入标准计算20年，为34455元/年×20年×0.43=296313元；6、残疾辅助器具费982.80元，吴鹏辉治疗期间购买轮椅、护理用品，共计982.80元，法院根据票据据实计算；7、被抚养人生活费，吴鹏举证不足以证明被扶养人丧失劳动能力、无收入来源，法院不予支持；8、护理费38364.16元，吴鹏辉举证不足以证明其护理费标准，法院结合鉴定意见，酌定按2019年度湖北省居民服务业工资标准38897元/年计算360天，为38364.16元（38897元/年÷365天×360天）；9、误工费70423.04元，根据重新鉴定结论，吴鹏辉自受伤之日起，评定误工期至评残前一日，为569天，结合吴鹏辉伤前三个月月平均工资3712.99元计算其误工费为70423.04（3712.99元/月÷30天×569天）；10、精神抚慰金7000元，考虑吴鹏辉年龄、伤残等级，酌定为7000元；11、交通费1000元，考虑住院，多次检查、复诊产生必要交通费用，酌定1000元；12、鉴定费8400元，根据重新鉴定的票据据实计算。吴鹏辉主张高于上述标准赔偿，依据不足，法院不予支持。以上费用1-4项合计567092.53元，为交强险医疗项下赔付范围；5-11项合计414083元，为交强险伤残项下赔付范围；第12项为保险赔付范围外，计8400元。在本案中平安保险湖北公司应依法在交强险内向吴鹏辉赔付120000元，且还应扣除案外人投保的保险公司在交强险内的赔偿，超出交强险外金额为741175.53元（567092.53元-120000元-120000元+414083元），根据分责，一审被告车方应承担80%，即为592940.42元（741175.53元×80%），扣除主责的不计免赔15%后，平安保险湖北公司共计需要向吴鹏辉赔付545000元（500000元×85%+120000元），扣除其已经垫付的医疗费用94736.18元，为450263.82元。洪守军应向吴鹏辉赔偿167940.42元（592940.42-50万×85%）。对于保险范围外的8400元，由洪守军承担80%，为6720元，吴鹏辉承担20%为1680元。因其中平安保险湖北公司垫付3000元，吴鹏辉已付5400元，应当由洪守军向平安保险湖北公司返还3000元，向吴鹏辉支付3720元。综上，平安保险湖北公司应当向吴鹏辉赔偿450263.82元，洪守军应当向吴鹏辉赔偿160903.05元（167940.42元+3720元-10757.37元），向保险公司支付3000元。综上，法院为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于判决生效之日起十日内向吴鹏辉赔付450263.82元；二、洪守军于判决生效之日起十日内向吴鹏辉赔偿160903.05元；三、洪守军于判决生效之日起十日内向被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司支付3000元；四、驳回吴鹏辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8127元（已减半收取），由吴鹏辉承担1627元，由洪守军承担6500元。二审期间，各方均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为,关于各方责任认定的问题，依据交通事故认定书的认定，洪守军负此事故主要责任；吴鹏辉负此事故次要责任；案外人周话明不负此事故责任。一审据此酌定洪守军与吴鹏辉之间按8:2的比例承担责任并无不妥。洪守军主张一审划分责任不公，无事实和法律依据，本院不予支持。关于司法鉴定费的问题，第一次鉴定系吴鹏辉单方委托，一审在新的鉴定结论作出后未予采信。因此，第一次鉴定费由吴鹏辉承担。第二次鉴定费和智力鉴定费一审归入赔偿范围予以计算并无不妥。洪守军主张上述费用不应由其承担，于法无据，本院不予支持。在一审计算赔偿项目中，无责方交强险赔偿限额为12000元，一审按120000元计算错误，二审予以纠正。一审认定赔偿项目及金额二审确认不变，其中一审认定费用1-4项合计567092.53元，为交强险医疗项下赔付范围；5-11项合计414083元，为交强险伤残项下赔付范围；第12项为保险赔付范围外，计8400元。在本案中平安保险湖北公司应依法在交强险内向吴鹏辉赔付120000元，且还应扣除案外人投保的保险公司在交强险内的赔偿，超出交强险外金额为849175.53元（567092.53元-120000元-12000元+414083元），根据分责比例，一审被告车方应承担80%，即为679340.42元（849175.53元×80%），扣除主责方的不计免赔15%后，平安保险湖北公司共计需要向吴鹏辉赔付545000元（500000元×85%+120000元），扣除其已经垫付的医疗费用94736.18元，为450263.82元。洪守军应向吴鹏辉赔偿254340.42元（679340.42元-500000元×85%）。对于保险范围外的8400元，由洪守军承担80%，为6720元，吴鹏辉承担20%为1680元。因其中平安保险湖北公司垫付3000元，吴鹏辉已付5400元，应当由洪守军向平安保险湖北公司返还3000元，向吴鹏辉支付3720元。综上，平安保险湖北公司应当向吴鹏辉赔偿450263.82元，洪守军应当向吴鹏辉赔偿247303.05元（254340.42元+3720元-10757.37元），向平安保险湖北公司支付3000元。另，一审误工费及赔偿计算年度认定正确。综上所述，洪守军的上诉请求不能成立，吴鹏辉的上诉请求部分成立，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院(2018)鄂0192民初5167号民事判决第一、三、四项，即：“一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内向吴鹏辉赔付450263.82元；三、洪守军于本判决生效之日起十日内向被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司支付3000元；四、驳回吴鹏辉的其他诉讼请求。”；二、变更湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院(2018)鄂0192民初5167号民事判决第二项为“二、洪守军于本判决生效之日起十日内向吴鹏辉赔偿247303.05元；”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8127元（已减半收取），由吴鹏辉承担1627元，由洪守军承担6500元。二审案件受理费8127元，由吴鹏辉承担883元，由洪守军承担7244元。本判决为终审判决。审判员 李 行二〇二〇年十一月十六日书记员 熊雪婷