江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0682民初8687号原告：姚美娟，女，1965年10月28日生，汉族，住如皋市，联系。委托诉讼代理人：王娟，江苏敏政律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：仲颖，江苏敏政律师事务所实习律师，一般代理。被告：如皋市鑫琴酒店管理有限公司，住所地如皋市如城镇中山路**，统一社会信用代码91320682MA1NX3RA1B。法定代表人：万建勇。委托诉讼代理人：吕海霞，江苏奔月律师事务所律师，特别授权。原告姚美娟与被告如皋市鑫琴酒店管理有限公司（以下简称如皋鑫琴酒店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法公开开庭进行了审理。原告姚美娟及其委托诉讼代理人王娟、仲颖，被告如皋鑫琴酒店委托诉讼代理人吕海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚美娟、向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即赔偿原告各项损失合计人民币133631.38元（医疗费6005.76元、营养费600元、护理费7500元、误工费5505.3元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费2000元，合计133631.38元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告姚美娟于2017年11月25日受被告如皋鑫琴酒店的雇佣，在该单位厨房工作并订立书面合同。2019年8月8日上午9时许，原告姚美娟因招待客人到厨房取水时，因地面有很多油渍致意外摔倒受伤，经诊断为肋骨骨折。后原告伤情经如皋市人民医院司法鉴定所鉴定为十级伤残，伤后误工90天，营养期限60天，护理期限60天，需1人护理。后被告未能对原告的损失足额进行赔偿，故原告诉至本院，请求判如所请。被告如皋鑫琴酒店辩称：1、原告受雇于被告，在工作中受伤属实。2、原告本人工作职责范围包括厨房打扫等事宜，根据原告本人陈述是由于油渍滑倒受伤，原告本人具有较大的过错。3、原告所主张的各项损失不具有合法性，且被告已经支付了部分费用。4、虽然原告在本次起诉状对投保的安心卡不作处理，但是原告本人已经该投保事宜理赔获得部分款项，该部分是被告投保，原告本人对已经理赔的款项在本案中继续诉请不应得到支持。综上，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：原告姚美娟系被告如皋鑫琴酒店雇佣的员工，在该公司厨房工作为被告提供劳务，并由被告发放工资。2019年1月1日，被告如皋鑫琴酒店（甲方）与原告姚美娟（乙方）签订《劳务协议书》一份，约定甲方安排乙方从事酒店工作，期限为2019年1月1日起至2019年12月31日止，劳动报酬为2155元，按月支付。2019年8月8日上午9时左右，原告姚美娟在为被告如皋鑫琴酒店客人提供热水时，因厨房地面有油渍不慎滑倒摔伤，后在如皋市中医院、如皋博爱医院门诊治疗，被诊断为肋骨骨折，花费医疗费5369.76元。2019年11月12日，经如皋市胜利法律咨询服务部委托，如皋市人民医院司法鉴定所对原告姚美娟的伤情进行鉴定。如皋市人民医院司法鉴定所于2019年12月1日出具司法鉴定意见书，认定原告姚美娟因此次外伤导致左侧5-10肋骨骨折（合计6根），无明显畸形愈合，评定为人体损伤十级伤残，误工期限以90日为宜，营养期限以60日为宜，护理期限以60日为宜，护理期限内需一人护理。原告姚美娟为此支持鉴定费2100元。原告于2020年3月3日获得（安心卡）人身意外险理赔款13130.27元，该保险的投保人及收益人均为原告本人，保费150元由被告为原告缴纳，但双方并未就原告所获的保险理赔款用于冲抵被告的赔偿责任进行过协商，也未达成协议。原告曾于2020年4月16日诉至本院，后因被告申请重新鉴定，原告申请撤诉，由本院进行诉前司法鉴定。经被告如皋鑫琴酒店申请，本院摇号委托苏州同济司法鉴定所对原告姚美娟的伤残程度进行司法鉴定。2020年9月23日，苏州同济司法鉴定所出具鉴定意见书，认为姚美娟左第5-9肋骨折，骨痂增多，未发现左第10肋骨在影像学上有动态变化，肋骨骨折的依据不足，认定姚美娟因外伤致左第5-9肋肋骨骨折尚未构成残疾。被告如皋鑫琴酒店为此出鉴定费及检查费合计2730元。原告于2020年11月9日诉至本院，要求判如所请。另查明，被告如皋鑫琴酒店在事故发生后的四个月每月给原告发放工资1293元。审理中，原、被告一致确认事实如下：1、原、被告系雇佣关系，原告在被告厨房从事工作；2、原告的误工费标准按照2018年1月份至事故发生前一个月的实际发放工资月平均数计算；3、双方均同意原告无需进行劳动仲裁前置程序，直接由原告按照雇员受害责任纠纷进行处理;4、事故发生后，被告未向原告垫付费用。本院认为，公民享有生命健康权。公民由于过错侵害他人人身造成损失的，应承担民事赔偿责任。被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。关于当事人之间的法律关系以及事故中的责任分担：本案中，原、被告双方签订有《劳务协议书》，由原告受被告雇佣提供劳务并由被告支付报酬，双方一致确认为雇佣关系，故本院认定原、被告双方存在雇佣关系。原告姚美娟在被告厨房从事工作过程中，因厨房地面的油渍滑倒摔伤，符合其作为雇员在从事雇佣活动中受伤的情形，被告如皋鑫琴酒店作为雇主应当承担赔偿责任。原告自身对其从事工作中的人身安全应当具有一定的注意义务，其作为厨房工作人员，在进出厨房时也应当注意脚下地面状况，故原告自身对损害后果的发生具有一定过错，可以减轻被告的赔偿责任。结合事故发生事实，本院酌情认定由被告对原告因本起事故造成的损失承担90%的赔偿责任，其余损失由原告自行负担。关于原告姚美娟主张的各项损失依法审核如下：1．医疗费，原告方主张6005.76元，结合原告提供的相关门诊病历及医疗发票等证据，本院确认原告该项损失为5369.76元。2．营养费，原告方主张按照10元/天计算60天即600元，被告对计算标准无异议，但仅认可营养期限为1个月。关于营养期限，根据原告伤情及司法鉴定意见，原告主张60日，本院予以支持，故确认该项损失为600元。3．护理费，原告方主张按125元/天计算60天，即7500元，被告不予认可。结合原告伤情及司法鉴定意见书认定的1人护理60天的鉴定意见，原告未就护理费计算标准提交证据，本院酌情按照本地一般护理费标准100元/天，支持原告该项损失为6000元（100元/天×1人×60天）。4．误工费，原告方主张90天的误工期限主张5505.3元，被告对原告的误工期限无异议，且原、被告在审理中已一致确认按照2018年1月份至事故发生前一个月的实际发放工资月平均数计算误工费标准，根据原告提交的工资发放银行流水测算，原告事故前的月平均工资为3116元，扣除事故后被告已发的1293元，本院支持原告90天的误工费为5469元〔（3116元/月-1293元/月）×3个月〕。5．残疾赔偿金、精神损害抚慰金，原告主张该两项合计109920.32元。虽然原告经如皋市人民医院司法鉴定意见所鉴定构成十级伤残，但该鉴定为原告单方委托，后被告申请重新鉴定，并由法院摇号委托司法鉴定所即苏州同济司法鉴定所对原告伤残程度进行鉴定。苏州同济司法鉴定所调取原告的所有伤后摄片并在鉴定意见书中逐一进行分析认定，认为原告左第5-9肋骨折成立，未发现左第10肋骨在影像学上有动态变化，肋骨骨折的依据不足，最终认定姚美娟因外伤致左第5-9肋肋骨骨折尚未构成残疾，说理清晰，分析到位并依据充足，本院对该鉴定意见结论进行采信。原告对此虽持异议，但未能提交证据推翻该司法认定，故因其未构成伤残，本院对原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不予支持。6.交通费，原告主张2000元，未提供交通费发票。考虑到事发后原告因就医及司法鉴定确有交通费损失，本院酌情支持500元。7、鉴定费，原告主张2100元，并提交票据。原告因鉴定支持鉴定费属实，其中伤残程度鉴定费用1200元，误工、护理营养时限评定费用900元。从本院采信的鉴定意见部分来看，本院支持原告该项损失为900元。以上损失合计18838.76元，由被告如皋鑫琴酒店承担90%赔偿责任，即16954.88元，其余部分由原告自行承担。对于被告如皋鑫琴酒店抗辩的原告因被告投保“安心卡”保险而获得理赔款，故对原告已理赔获得的部分不应由被告负担的主张，本院认为原告所获“安心卡”理赔款系因原告人身遭受意外所获得的人身意外险赔款款，具有人身属性，且载明的投保人及受益人均为原告本人，原、被告双方均确认未就该理赔款用于冲抵被告赔偿责任达成合意，故本院对被告该抗辩主张不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告如皋市鑫琴酒店管理有限公司于本判决发生法律效力后立即给付原告姚美娟因本起事故造成的损失赔偿款16954.88元。二、驳回原告姚美娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费535元、鉴定费用2730元，合计3265元，由原告负担3035元，由被告负担230元（此款原告已预交535元，被告已预交2730元，故原告姚美娟应当给付被告2500元，于本判决生效后给付被告如皋鑫琴酒店）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1070元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  汤美珠二〇二〇年十一月十日书记员  薛晓萍