河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4925号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市宛城区张衡东路**。负责人：张旭东，任总经理。委托诉讼代理人：周聪，公司员工。被上诉人(原审被告)：刘元周，男，1958年11月6日出生，汉族，住南召县。委托诉讼代理人：王俊朝，南阳市召县丹霞法律服务所法律工作者。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称阳光财险南阳公司）因与被上诉人刘元周为机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南召县人民法院（2020）豫1321民初1891号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。阳光财险南阳公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判，驳回多判的13800元；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．刘元周的护理人提供的工作证明材料中营业执照显示日期为2015年5月28日，现在是否已经不存在，也未提供法人身份信息，查询的工资流水仅到2019年10月22日，查询日期应到刘元周出院后，如住院这一段时间确实未发放工资才应该计算该项费用。2．刘元周的后续治疗费未实际产生，仅有医院出具的意见，没有鉴定机构意见，故应该实际发生后主张。刘元周辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘元周向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿各项损失共计195536.77元；2.本案诉讼费等由被告负担。一审法院认定事实：2019年10月21日6时30分左右，王春生驾驶豫Ｒ×××**号小型轿车自东向西行驶至高兰××省××路段（南召县××西河大桥东侧路段），在超越前方同向行驶由刘元周驾驶的无牌号三轮摩托车相撞，后豫Ｒ×××**号轿车又撞在道路南侧的墙上，致两车损坏、刘元周受伤的交通事故，南召县公安交通警察大队于2019年11月5日作出第4113211201900005941号道路交通事故认定书，认定王春生负事故的全部责任，刘元周无责任。刘元周受伤当日被送到南召县人民医院门诊检查治疗，支付费用1855.7元，随住院治疗32天，于2019年11月22日转南阳市骨科医院住院治疗，支付医疗费26717.96元，诊断为：1.右髌骨粉碎性骨折；2.右胫骨平台后缘撕脱骨折并交叉韧带损伤；3.右股骨大转子撕脱骨折；4.胸部挫伤并伴湿肺；5.右肩袖损伤；6.全身多处软组织损伤。处理意见：1.患者住院治疗，住院期间护理1人；2.休息6个月；术后1年取出内固定物费用约5000元左右。2019年11月5日，在该院行右髌骨粉碎性骨折及右胫骨后髁撕脱骨折切开复位内固定术，出院医嘱：转上级医院治疗。刘元周转入南阳市骨科医院住院16天，于2019年12月8日出院，支付检查费250元（220元＋30元），住院费35829.47元，诊断为：1.右肩袖撕裂；2.右髌骨骨折内固定术后；3.右膝后交叉韧带下止点撕脱骨折内固定术后，于2019年11月25日在该院行右肩探查清理术＋右肩袖切开缝合内固定术。治疗建议：1，术后半年至1年可以根据骨折愈合情况取出髌骨内固定物（费用大约5000元左右）；2，卧床行肩关节肌力锻炼及肩关节被动抬举；3，肩关节外展支具佩戴3月，术后12周避免主动抬举，术后半年内避免提、拿重物。2019年12月8日刘元周出院后即转南召县人民医院继续治疗8天，支付医疗费686.43元，出院医嘱：1，1年内每2-4周门诊复查一次，接受功能锻炼；2，6周内右肩关节不进行主动活动及抗阻力练习；3，不适随诊。刘元周在住院期间于2019年11月24日购买矫形器具，支付费用208元，事故发生后，刘元周支付三轮车施救费350元及维修费1500元，转院治疗支付租车费600元。刘元周父亲刘邦来生于1935年11月6日，母亲赵清芝生于1936年10月20日，刘元周兄妹4人，经核实，刘元周父母均健在，病例记载系笔误。刘元周儿子刘小东在事故发生前在杭州××南苑行易堂足浴店务工，事故发生前7个月平均每月工资10705元，日工资为357元，事故发生后，刘元周住院期间由其儿子刘小东护理，其工资被扣发。2020年5月15日，南阳溯源法医临床司法鉴定所出具［2020］临鉴字第456号司法鉴定意见书，认定刘元周因本次事故致膝关节损伤构成十级伤残，右肩袖撕裂伤术后构成十级伤残，刘元周支付鉴定费700元，支付租车费300元。王春生驾驶的豫Ｒ×××**号小型轿车于2019年7月28日在阳光财险南阳公司投保了交强险和商业三者险，保险期间自2019年8月14日-2020年8月13日止，保额分别为12.2万元和100万元（不计免赔），事故发生后，阳光财险南阳公司垫付刘元周医疗费10000元。一审法院认为，王春生驾驶的机动车与刘元周驾驶的三轮摩托车发生交通事故致刘元周受伤、车辆损坏，经交警部门认定王春生负事故的全部责任，刘元周无责任，由此给刘元周造成的损失，王春生应承担赔偿责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，应先由阳光财险南阳公司在交强险分项限额内赔偿，又因王春生负事故全责，故交强险赔偿以外的损失由阳光财险南阳公司在商业三者险限额内赔偿，因阳光财险南阳公司在保险限额内能足额赔偿刘元周损失，故刘元周放弃要求王春生承担赔偿责任的请求，原审法院予以准许。刘元周的损失为：1.医疗费：75547.56元（1855.7元＋26717.96元＋250元＋35829.47元＋686.43元＋208元＋二次手术费10000元）；2.误工费：因刘元周在事故发生时已满60岁，因刘元周未提供刘元周在事故发生前仍从事劳动并存在收入，故刘元周要求的误工费原审法院不予支持；3.营养费：刘元周住院56天，56天×20元／天=1120元；4.住院伙食补助费：56天×50元／天=2800元；5.护理费：刘元周住院56天，住院期间由其儿子刘小东1人护理，每天357元，根据刘元周伤情及医嘱，原审法院酌定院外1人护理3月为宜，参照2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元计算，每天125元，护理费计算为：56天×357元／天＋90天×125元／天=31242元；6.交通费：56天×20元／天＋900元=2020元；7.残疾赔偿金：刘元周已61岁，计算19年，参照河南省2019年城镇居民人均可支配收入34200.97元计算，刘元周两处十级伤残，赔偿系数为11％，残疾赔偿金计算为：19年×34200.97元／年×11％=71480元；8.被抚养人生活费：刘元周父母均超过75岁，各计算5年，刘元周兄妹4人，参照河南省2019年城镇居民人均消费支出21971.57元计算为：（5＋5）年×21971.57元／年×11％÷4=6042.18元；9.精神损害抚慰金：原审法院酌定6000元；10.摩托车施救费及维修费：1850元。以上共计：198101.74元。刘元周的医疗费、营养费、住院伙食补助费共计79467.56元，由阳光财险南阳公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，下余69467.56元由阳光财险南阳公司在商业三者险限额内赔偿；刘元周的护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计116784.18元，由阳光财险南阳公司在交强险死亡伤残11万元限额内赔偿11万元，下余6784.18元在商业三者险限额内赔偿；刘元周的三轮车施救费及维修费1850元由阳光财险南阳公司在交强险财产损失赔偿限额2000元内赔偿。故刘元周诉请的理由部分成立，原审法院予以支持。本案经调解无效，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条条，《中华人民共和国保险法》第五十七条、第六十五条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效之日起十日内在豫Ｒ×××**号轿车交强险及商业三者险限额内赔偿原告刘元周医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、三轮车施救费及维修费等共计198101.74元（垫付原告的10000元可在履行时予以扣除）。二、驳回原告刘元周的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取2105.37元，鉴定费700元，共计2805.37元，由原告刘元周负担。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，本案争议的焦点是一审法院对刘元周的护理费和后续治疗费的认定是否正确。刘元周因交通事故受伤后，由儿子刘小东陪护。一审期间，刘元周提供有刘小东工作单位的营业执照、法人代表证明、连续六个月的工资银行流水和单位出具的工资停发证明等，以上证据足以证明刘小东的收入状况，且医嘱显示住院期间需一人护理，故一审法院根据刘小东的收入状况和医嘱计算护理费并无不当。刘元周在医院进行右髌骨粉碎性骨折及右胫骨后髁撕脱骨折切开复位内固定术，右肩袖切开缝合内固定术，医院出具诊断建议术后半年或一年取出内固定物，故一审法院根据刘元周的病情和医嘱认定后续治疗费，符合法律规定。综上，阳光财险南阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费145元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  白丞博审判员  吴 霞二〇二〇年十一月五日书记员  王绍宁