河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终2879号 上诉人（原审原告）：承德市品及商贸有限公司，住所地承德市双桥区福地华园**第****底商。 法定代表人：杨双，职务：经理。 委托诉讼代理人：杨占刚（系法定代表人杨双父亲），男，1959年7月12日出生，汉族，住河北省承德市双桥区。 委托诉讼代理人：杨占齐（系法定代表人杨双叔叔），男，1959年12月10日出生，汉族，住河北省承德市承德县。 被上诉人（原审被告）：赵红梅，女，1979年5月1日出生，满族，住承德市双滦区。 委托诉讼代理人：池洪成，河北德汇律师事务所律师。 上诉人承德市品及商贸有限公司因与被上诉人赵红梅工伤保险待遇纠纷一案，不服河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1726号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人承德市品及商贸有限公司的委托诉讼代理人杨占刚、杨占齐，被上诉人赵红梅及其委托诉讼代理人迟洪成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 -2- 承德市品及商贸有限公司的上诉请求：1、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1726号民事判决，发回重审或依法改判。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案认定事实错误，以没有生效的法律文书作为本案定案依据是错误的。本案中最大的疑点是被上诉人2018年2月13日承德市人力资源和社会保障局冀伤险认决字【2017】08019042号工伤认定书、2019年4月13日承德市劳动能力鉴定委员会承德劳鉴委2019年08010205初次鉴定结论书，上述两份法律文书，没有依法送达，依据法律规定，没有发生法律效力，不能作为定案依据。上诉人的住所地在承德市双桥区福地华园**第**203，企业信息也予以确认。依据《劳动人事争议仲裁办案规则》第20条，《民事诉讼法》第85条、86条、88条，《最高人民法院关于适用民事诉讼法司法解释》第130条、131条规定，承德市人力资源和社会保障局、承德市劳动能力鉴定委员会应当采取直接送达的方式，将冀伤险认决字【2017】08019042号工伤认定书、承德劳鉴委2019年08010205初次鉴定结论书直接送交给上诉人的法定代表人或者办公室、收发室、值班室等负责收件人签收。负责收件的人在送达回证上签收的日期即为送达日期。如果上述人员拒绝签收，依据《劳动人事争议仲裁办案规则》第20条第2款规定，，承德市人力资源和社会保障局、承德市劳动能力鉴定委员会可通过在上诉人的住所地留置送达张贴冀伤险认决字【2017】08019042号工伤认定书、承德劳鉴委2019年08010205初次鉴 -3- 定结论书，并采用拍照、录像等方式记录，自留置、张贴之日起三日视为送达。本案中，，承德市人力资源和社会保障局、承德市劳动能力鉴定委员会在明知上诉人的住所地的情况下至今没有向上诉人依法送达相关的法律文书。直到劳动仲裁委员会通知上诉人立案，上诉人才得知有上述两份材料存在。后上诉人多方查证，才知道上述两份法律文书为“公告送达”。据此，上诉人认为首先依据《民事诉讼法》第85条、86条、88条规定，未经直接送达直接采用邮寄方式送达的程序是违法的，属违法送达，不发生送达的法律效力。其次因为本案中的程序严重违法，剥夺了上诉人针对上述两份法律文书起诉权和提出异议的权利，上诉人的权利不能行使。公告送达理由称上诉人无法送达，是无中生有。上诉人公司地址从未变更，单位一直有人值班，手机电话畅通，从劳动仲裁委员会就可了解，上诉人随时就可以找到。上述事实只能证明在本案中存在故意掩盖事实，暗箱操作的行为。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 赵红梅辩称，《中华人民共和国民事诉讼法》关于送达程序的适用范围，不适用于仲裁、工伤认定、劳动能力鉴定的送达。根据《工伤保险条例》的规定，对工伤送达有明确的规定，强调的是书面通知，既包括邮寄送达也包括公告送达。同时《河北省工伤保险实施条例》对工伤认定送达也作出了相关的规定，上诉人引用《中华人民共和国民事诉讼法》关于送达的规定是错误的。该案属于工伤待遇纠纷，被上诉人认为文书送达的程 -4- 序不是本案审理范围。赔偿数额和赔偿项目一审法院是严格依照法律规定予以确认的，并无不当之处。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审法院判决结果。 承德市品及商贸有限公司向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判决不支付被告一次性伤残补偿金27,000.00元、一次性工伤医疗补助金66,472.00元、一次性伤残就业补助金28,488.00元、8个月本人工资24,000.00元、鉴定费600.00元、护理费1,187.00元、伙食补助费500.00元、交通费375.00元，总计148,622.00元。本案的全部诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告赵红梅2016年7月到原告承德市品及商贸有限公司名都宽广超市内的售货店上班，月均工资3000.00元。双方未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。2016年10月22日被告上班途中，过人行横道乘公交车时，被李国文驾驶的冀Ｈ×××××号小型轿车撞伤。2018年2月13日，承德市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2017）08019042号认定工伤决定书认定被告赵红梅为工伤。2019年4月13日，承德市劳动能力鉴定委员会作出承德市劳鉴委2019年08010205号初次鉴定结论书，鉴定结论：伤残九级；停工留薪期8个月。2019年10月15日被告赵红梅以申请人名义向承德市双桥区劳动人事争议调解仲裁委员会提交了与原告承德市品及商贸有限公司关于工伤赔偿的仲裁申请。承德市双桥区劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年5月21日作出承双劳人 -5- 仲案字［2019］第1051号劳动争议仲裁裁决书，裁决如下：1、原告承德市品及商贸有限公司与被告赵红梅于2017年6月22日解除劳动关系。2、原告支付被告工伤待遇赔偿金合计148,622.00元（一次性伤残补助金9,000.00元／月×9个月=54,000.00元、一次性工伤医疗补助金4,748.00元／月×l4个月=66,472.00元、一次性伤残就业补助金4,748.00元／月×6个月=28,488.00元、停工留薪期工资3000.00×8个月=24,000.00元、鉴定费600.00元、护理费4,748.00元×30%/30×25=1,187.00元、交通费375.00元、住院伙食补助费25天×20元/天=500.00元，合计148,622.00元）。另查明，被告于2017年7月3日向承德市双滦区人民法院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，经承德市双滦区人民法院调解，被告与承保交通事故责任方李国文的保险公司中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司达成调解协议，中国太平洋财产保险股份有限公司承德中心支公司赔付被告赵红梅医疗费34,891.00元、伙食补助费1,250.00元、误工费11,500.00元、护理费12,000.00元、交通费500.00元、营养费1,800.00元、后续治疗费8,000.00元，合计70,881.62元。 一审法院认为，被告赵红梅与原告承德市品及商贸有限公司建立了劳动关系，原告工作期间受伤，经承德市人力资源和社会保障局认定为工伤。经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告赵红梅的伤残等级为九级；停工留薪期8个月。原告承德市品及商贸有限公司应向被告赵红梅支付工伤待遇。原告虽对 -6- 承德市人力资源和社会保障局做出的冀伤险认决字（2017）08019042号认定工伤决定书及承德市劳动能力鉴定委员会作出承德市劳鉴委2019年08010205号初次鉴定结论书的送达程序有异议，但上述文书的送达程序并非本案审理的范围，因此，对原告的上述异议，本院不予支持。因原、被告之间没有继续履行劳动合同的客观条件和主观意愿，因此，应解除原、被告之间的劳动关系，同时由原告承德市品及商贸有限公司支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费，被告所主张的停工留薪期工资、交通费、住院伙食补助费、护理费在交通事故责任纠纷中已由第三方赔付，对已经赔付的部分，原告不应再行赔偿，不足部分，由原告承担补充赔偿责任。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条，《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条的规定，判决，一、原告承德市品及商贸有限公司与被告赵红梅之间的劳动关系于2017年6月22日解除。二、原告承德市品及商贸有限公司于本判决生效之日起10日内给付被告赵红梅一次性伤残补助金27,000.00元（9个月×3,000.00元／月）。三、原告承德市品及商贸有限公司于本判决生效之日起10日内给付被告赵红梅一次性工伤医疗补助金66,472.00元（14个月×4,748.00元／月）。四、原告承德市品及商贸有限公司于本判决生效之日起10日内给付被告赵红梅一次性伤残就业补助金28,488.00元（6个月×4,748.00元 -7- ／月）。五、原告承德市品及商贸有限公司于本判决生效之日起10日内给付被告赵红梅停工留薪期工资12,500.00元（24,000.00元-误工费11,500.00元）、鉴定费600.00元，合计13,100.00元。上述给付内容款项于判决生效后10日内给付。本案受理费10.00元，由原告承德市品及商贸有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人赵红梅所受伤情经承德市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2017）08019042号认定工伤决定书认定为工伤，用人单位为上诉人承德市品及商贸有限公司。赵红梅工伤后经承德市劳动能力鉴定委员会作出承德市劳鉴委2019年08010205号初次鉴定结论书鉴定为伤残等级九级，停工留薪期8个月，以上事实清楚。承德市品及商贸有限公司主张工伤认定决定书与初次鉴定结论书没有送达，因此没有发生法律效力，不能作为本案定案依据。因承德市人力资源和社会保障局做出的认定工伤决定书及承德市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论书的送达程序，均为行政机关相应职权范围，不属于本案工伤赔偿案件的审理范围。承德市品及商贸有限公司在本案中据此作为不履行工伤赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院计算的赵红梅各项工伤待遇的数额并无不当，应由承德市品及商贸有限公司予以支付。 综上所述，上诉人承德市品及商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确， -8- 应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币10.00元，由上诉人承德市品及商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 冉雪芳审判员罗乐平审判员张喜艳 二〇二〇年十一月十六日 法官助理 于             一 书 记 员 郝      雨      辰