江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终1952号上诉人（原审原告）：曾火根，男，1955年11月2日出生，汉族，江西省万载县人，住万载县。委托诉讼代理人：朱国胜，江西四强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国网江西省电力有限公司万载县供电分公司，住所地：江西省宜春市万载县康乐街道阳乐大道**，统一社会信用代码：91360922MA35GJW50F。负责人：朱戈，职务：经理。委托诉讼代理人：辛琼斯，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司，地址：江西省宜春市袁州区袁山中路**，统一社会信用代码：91360900492000671P。负责人：傅俊，职务：总经理。委托诉讼代理人：李文胜，系该公司员工。原审被告：郭富亮，男，1978年7月4日出生，汉族，江西省万载县人，住万载县。上诉人曾火根与被上诉人国网江西省电力有限公司万载县供电分公司（以下简称电力公司）、中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司（以下简称保险公司）、原审被告郭富亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万载县人民法院（2020）赣0922民初1574号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年10月12日立案后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人曾火根上诉请求：1．请求依法判决被上诉人支付误工费15952.5元；2．请求判决被上诉人支付护理费差额1004.5元（10361-9356.5），一、二项合计16957元。3．一审．二审相应案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、请求二审法院支持误工费。上诉人虽系农业户口，但是一直从事泥工工作，至事故前已有四十多年，家庭收入也主要依赖于泥工工作收入，2018年12月31日事故发生时上诉人虽年满60周岁，但事故发生前一直还在从事泥工工作，未曾间断，上诉人能提供相关证据予以证实。恳请二审法院依法认定。二、一审在计算护理费时适用数据37426有误，护理费应计算为：90天＊（41444/12/30）=10361元，应比原判决增加1004.5元。被上诉人国网江西省电力有限公司万载县供电分公司答辩称：1、答辩人已经年满60周岁，在一审庭审过程中并未提供任何工作证明、收入证明等其参加工作并且有实际收入的事实，一审法院不予支持其误工费于法有据。上诉状中，被答辩人诉称其为泥工，家庭收入主要依赖泥工收入，且事故发生前一直在从事泥工工作没有证据予以证实，被答辩人主张误工费损失没有事实和法律依据。一审法院按照江西省2018年度统计数据城镇私营单位中居民服务、修理和其他服务业标准，就业平均年工资37462元计算护理费完全符合法律规定，被答辩人要求按照年平均工资41444元计算护理费没有任何依据。2．答辩人已经在一审被告中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司为事故车辆投保了交强险和50万元商业第三者责任险，赔偿金已经足够理赔被答辩人的损失，即使被答辩人的诉请能够得到二审法院的支持，也应该由保险公司承担赔偿责任。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司答辩称：1．关于支付误工费，上诉人系年满60周岁以上，其主张误工费应当在一审开庭前提供误工证明、银行流水证明其有收入损失减少，而上诉人没有举证应当承担举证不能的责任。2．对其护理费，从上诉人一审起诉状列明护理费标准为37426元，一审判决也是按此标准判决，被上诉人认为没有错误。3．上诉人医疗费46258.3元，应当扣除至少10%非医保。综上，我公司认为一审判决事实清楚，适用法律准确，请二审驳回上诉。原审被告郭富亮答辩称：同电力公司意见一致。被上诉人曾火根向一审法院起诉请求：一、依法判令赔偿曾火根经济损失143059.61元。二、本案诉讼费由郭富亮承担。一审法院认定事实：2018年12月31日09时许，郭富亮驾驶赣Ｃ×××**号轻型货车在万载县高城镇联胜村“白塔”路段与对向由曾火根驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成两车受损、曾火根受伤的道路交通事故。本次事故责任经交警部门作出认定：郭富亮承担全责，曾火根无责。事故发生后，曾火根被送往万载县中医院治疗，于2019年7月10日出院，共住院治疗120天，花费医疗费46258.3元。出院诊断：出院诊断：中医诊断：骨折病，气滞血瘀。西医诊断：1．右胫骨平台粉碎性骨折2．右腓骨小头骨折3．右髌骨骨折4．右膝后交叉韧带撕裂5．右膝前后交叉韧带损伤6．右膝内侧半月板前后角撕裂7．右膝外侧半月板前角部分撕裂8．右膝关节积液9．右踝部软组织损伤。出院医嘱：出院医嘱：1．骨折完全愈合前避免患肢外伤导致骨不连、骨折移位、内固定物松动及折断，严重者需二次手术：2．在医嘱指导下加强左膝关节功能锻炼，预防关节僵硬、肌肉萎缩及双下肢静脉血栓；3．一年后根据骨折愈合情况拆除钢板内固定物；4．根据膝关节交叉韧带及半月板修复情况决定是否需要行膝关节镜手术；5．不适随诊。2019年6月5日，曾火根经万载康乐司法鉴定中心鉴定，评定为十级伤残，其后续治疗费评定为10000元为宜，误工期180日、护理期90日、营养期90日（自损伤之日起计算）。为此，曾火根花费鉴定费1700元。同时查明，曾火根系农业家庭户籍。郭富亮系国网江西省电力有限公司万载县供电分公司员工，郭富亮因公驾车途中发生交通事故。肇事车辆赣Ｃ×××**小型轿车行驶证登记所有人为郭富亮，该车在中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司处投保了交强险及商业三者险50万元，并不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，郭富亮垫付了曾火根50758.3元。上述事实，有曾火根提交的身份证、郭富亮驾驶证、行驶证；国网江西省电力有限公司万载县供电分公司企业登记信息；交通事故认定书；出入院记录、疾病证明书、用药清单、医疗费发票；司法鉴定意见书、鉴定费发票；车辆维修费发票、维修清单；收条一张以及双方当事人当庭陈述为凭，经庭审质证属实，足以认定。一审法院认为，本次交通事故责任认定书结论系由交警部门根据客观事实依法作出，郭富亮承担本次交通事故全部责任，曾火根不承担事故责任，对此结论，该院依法予以采信。因此，曾火根要求郭富亮赔偿其因交通事故造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费的诉讼请求，该院依法予以支持。因赣Ｃ×××**小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司处投保了交强险及商业三者50万元，并不计免赔，事故发生在保险期间。因此，曾火根的各项损失首先应在中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司的交强险限额内先予赔偿，对超出交强险部分可在商业第三者责任险限额内按事故认定书认定的全部责任赔偿。因郭富亮系国网江西省电力有限公司万载县供电分公司员工，如仍有不足赔偿部分，由郭富亮的雇主国网江西省电力有限公司万载县供电分公司按事故认定书认定的全部责任赔偿。关于曾火根误工费应否支持及计算标准：曾火根已满60岁，达到退休年龄且诉讼中曾火根未提交工作证明、收入证明等证实其实际收入状况，故其误工费该院不予支持。综上，依据江西省2018年度统计数据并结合曾火根的诉请，该院依法核定曾火根的各项损失如下：1．医疗费46258.3元【以医疗费发票为准】；2．后续治疗费10000元；3．住院伙食补助费6000元【50元／天×120天】；4．营养费2700元【30元／天×90天】；5．残疾赔偿金26853.2元【15796元／年×17年×10%】；6．护理费9356.5元【37426元／年÷12个月÷30×90天，参照居民服务、修理和其他服务业标准计算】；7．交通费500元【酌定】；8．精神损害抚慰金：5000元；9．摩托车车损：1000元【酌定】；10．鉴定费1700元；合计109368元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司在交强险及商业三者险赔偿限额内赔偿曾火根医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、摩托车车损共计107668元。二、国网江西省电力有限公司万载县供电分公司赔偿曾火根鉴定费1700元。三、曾火根返还郭富亮垫付款50758.3元。上述一、二、三项均限该判决生效后十五日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3162元，由国网江西省电力有限公司万载县供电分公司负担。二审中，曾火根提交一组证据，万载县高城镇桥溪村委会证明一份、万载县瑞峰装饰有限公司证明一份，营业执照、个体工商户执照各一份，拟证明上诉人曾火根自上世纪70年代至2018年底发生交通事故前一直从事建筑行业泥工工作。中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司质证意见为：对该证据三性均不认可，1、如果说曾火根自1976年至1991年在高城基建队工作，应该有相关档案证明其工作情况。2．万载县瑞峰装饰有限公司出具其同事承包工地以及贴地砖的证明应当有其收入的银行流水以及其他劳务关系、劳动合同之类的证明材料。3．以上两份证明材料均非一审无法举证的材料，请求二审法庭对两份证明材料不予审查。国网江西省电力有限公司万载县供电分公司质证意见为：同保险公司质证意见一致。郭富亮质证意见为：同保险公司质证意见一致。保险公司提交一组证据：赔款支付记录，拟证明我公司2020年7月17日已经按万载县人民（2020）赣0922民初1574号判决支付赔款107668元到万载县人民法院账户。曾火根质证意见为：对该证据没有异议，但我方在法定期限内提起上诉。电力公司质证意见为：对该证据没有异议。郭富亮质证意见为：对该证据没有异议。经审查，在一审诉讼中，上诉人曾火根未就其误工情况提供任何证据材料，现在二审提交的上述证据不属于其在一审中确有困难或存在客观障碍不能提交的证据，曾火根又不能对其在一审中不提交证据作出合理说明，故对其在二审中提供的证据不予采纳。对被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司提供证据的合法性、真实性予以认可，对关联性不予认可。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：一、关于误工费问题。因曾火根未提交有效证据证实其实际收入状况，故其误工费本院不予支持。二、关于护理费问题。本院查明，上诉人一审诉请护理费计算标准为37426元，一审法院综合法律和上诉人诉请以37426元计算护理费并无不当。综上所述，上诉人曾火根的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费223元，由上诉人曾火根承担。本判决为终审判决。审判长 赵 东审判员 付 剑审判员 李福星二〇二〇年十一月五日书记员 周 欣