广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终6782号上诉人（原审原告）：王萍，女，1963年9月23日出生，汉族，住四川省达县***********，公民身份号码为513************447。委托诉讼代理人：谢岳英，广东莞信律师事务所律师。委托诉讼代理人：付劲松，广东莞信律师事务所辅助人员。上诉人（原审被告）：东莞邦胜鞋业有限公司。住所地：广东省东莞市******。统一社会信用代码：914**********745X2。法定代表人：吴振贤，总经理。委托诉讼代理人：卜志刚，广东宏尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张嘉欣，广东宏尚律师事务所实习律师。上诉人王萍因与上诉人东莞邦胜鞋业有限公司（以下简称邦胜公司）劳动争议一案，均不服广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初292号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王萍向一审法院起诉请求：1.邦胜公司向王萍支付一次性伤残补助金52162元、一次性就业补助金71130元、一次性工伤医疗补助金18968元；2.邦胜公司向王萍支付护理费37893.31元、住院伙食补助费2030元、停工留薪期工资126392.54元、交通费3000元、劳动能力鉴定费300元、医疗费29704.58元、医疗辅助器材费699元；3.解除双方的劳动关系；4.本案诉讼费由邦胜公司负担。一审法院参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第一款、第三十四条、第四十九条第一款、第六十五条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、确认王萍与邦胜公司的劳务关系已解除；二、限邦胜公司于判决发生法律效力之日起五日内向王萍支付一次性伤残补助金52162元；三、限邦胜公司于判决发生法律效力之日起五日内向王萍支付一次性工伤医疗补助金18968元；四、限邦胜公司于判决发生法律效力之日起五日内向王萍支付停工留薪期工资33004.32元；五、限邦胜公司于判决发生法律效力之日起五日内向王萍支付住院伙食补助费2030元；六、限邦胜公司于判决发生法律效力之日起五日内向王萍支付护理费20880元；七、限邦胜公司于判决发生法律效力之日起五日内向王萍支付劳动能力鉴定费300元；八、驳回王萍的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由邦胜公司负担。（王萍已预交）。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初292号民事判决。王萍不服一审判决，向本院上诉请求：1.撤销一审判决第四项，并改判邦胜公司向王萍支付停工留薪期工资126392.54元；2.撤销一审判决第六项，并改判邦胜公司向王萍支付护理费用37893.31元。事实与理由：（一）2017年9月28日，王萍被送往东莞康华医院住院抢救治疗，于2017年10月20日出院，共住院21天。出院医嘱：住院期间陪护一人（柏子明，身份证号码513************815）；全休3个月，全休期间陪护一人；建议出院后前往康复中心进一步康复；右胫骨下端粉碎性骨折和右侧肱骨外科颈粉碎性骨折骨性愈合后行取内固定手术需费用25000元；出院后每月复查一次（每次复查费约500元），复查期为24个月，不适随诊。2018年1月20日至2019年7月19日，王萍到东莞康华医院复查13次，期间医嘱：共全休16个月，不适随诊。2019年4月11日至4月19日，王萍到康华医院住院行内固定取出术，共住院8天。出院医嘱：住院期间陪护一人，全休3个月，全休期间陪护一人；出院后右下肢负重6个月；出院后每月门诊复查，不适随诊。王萍的停工留薪期及护理期，均有相应的入院记录、病历、东莞康华医院诊断证明书、出院记录等证据为佐证。由于王萍年纪较大，骨头愈合慢，且中途出现过内固定断裂现象，故王萍停工治疗时期长达693天符合客观事实，故王萍的停工留薪期工资应为：126392.54元。（二）王萍住院期间由柏子明护理，柏子明也为邦胜公司的员工，事故发生之后，邦胜公司没有发放柏子明的工资，柏子明误工的事实存在，其工资为4714元/月，故护理费用应为37893.31元。针对王萍的上诉，邦胜公司辩称，一审判决对停工留薪期天数以及计算标准的认定及计算合法合理，对护理费的认定及计算标准也合法合理。邦胜公司对于一审判决计算的停工留薪期工资及护理费金额也存在异议，但不是对计算标准及计算方式提出异议，而是针对结果提出异议，应当扣减另案相同性质的费用，其他意见详见邦胜公司的上诉意见。邦胜公司亦不服一审判决，向本院上诉请求：1.撤销一审判决第二、三、四、六项判决，并改判；2.本案一审、二审诉讼费全部由王萍负担。事实与理由：（一）一审判决对王萍一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的认定、计算，应当根据双方过错程度及公平合理的原则，适当对邦胜公司之责任予以减轻。王萍入职当时的年龄已超过法定的退休年龄，客观上邦胜公司根本无法为王萍参加社会保险，王萍自身亦清楚、知悉该客观事实情况。因此，邦胜公司不为王萍投保并非主观上“故意不为劳动者依法参与社会保险投保”。（二）一审判决对王萍停工留薪期工资的认定、计算，应当扣减王萍在另案机动车交通事故责任纠纷中所获误工费金额。根据在一审期间邦胜公司所提交的证据，可以证实王萍在另案机动车交通事故责任纠纷中，向交通事故责任主体索赔、主张误工费损失，已经实际获得受偿。因实际上该误工费的性质与本案停工留薪期工资的性质本质上均是因事故引起的收入损失，故王萍的收入损失已得到部分损失弥补的情况下，停工留薪期工资数额应当扣减另案误工费数额。（三）一审判决对王萍护理费的认定、计算，应当扣减王萍在另案机动车交通事故责任纠纷中所获护理费金额。一审判决认定邦胜公司没有在王萍住院期间派人护理，属于事实认定有误。实际上，王萍住院期间，邦胜公司同意王萍的丈夫（同为邦胜公司员工）进行护理，应当认定为邦胜公司派人对王萍进行护理。针对邦胜公司的上诉，王萍辩称，（一）邦胜公司明知王萍超出法定退休年龄，依然招用其工作，对于招用超过法定年龄的员工不能规避法律责任，邦胜公司提出减轻责任对于员工显示公平。（二）本案为工伤事故，与交通事故是两种案件，赔偿的种类、计算方式、主体、法律依据均不同，王萍所获得的交通事故误工费、护理费的计算天数与本案计算的天数不一致。（三）广东省司法实践对于发生交通事故与工伤事故一直以来都是支持停工留薪期工资和护理费。二审期间双方均未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，王萍2017年9月28日发生交通事故，随即被送往东莞康华医院，治疗至2017年10月20日出院，出院医嘱载明：出院后全休三个月，出院后每月前往医院复查一次。出院后王萍多次前往东莞康华医院门诊复查，并提供了门诊病历和疾病诊断证明书，其中2018年1月20日诊断证明书（2019年7月24日补）医师意见处载明建议全休三个月；2018年4月28日诊断证明书（2019年7月24日补）医师意见处载明建议全休三个月；2018年6月23日诊断证明书（2019年7月24日补）医师意见处载明建议全休三个月；2018年9月19日诊断证明书医师意见处载明建议全休一个月；2018年10月20日诊断证明书医师意见处载明建议全休一个月；2018年11月20日诊断证明书医师意见处载明建议全休一个月；2018年12月19日诊断证明书医师意见处载明建议全休一个月；2019年1月20日诊断证明书载明出现了内固定装置断裂，医师意见处载明建议全休一个月；2019年2月19日诊断证明书医师意见处载明建议全休一个月；2019年3月19日诊断证明书医师意见处载明建议全休一个月。诊断证明书均加盖有东莞康华医院医疗证明专用章，并有医师签名。2019年4月11日至2019年4月19日，王萍再次入院取除骨折内固定装置，出院医嘱出院后全休三个月。本院认为，本案系劳动争议案件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对王萍、邦胜公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议焦点是：一、停工留薪期工资、护理费数额的确定，应否扣减；二、邦胜公司的赔偿责任能否减轻。关于焦点一。首先，本案中护理费应参照工伤保险待遇的标准支付，故一审判决酌定按100元/天计算护理费并无不当，本院依法予以维持。其次，关于停工留薪期的计算时间，王萍提供了门诊复查期间的诊断证明书，虽然部分诊断证明书系后补，但上面均加盖有东莞康华医院医疗证明专用章并有医师签名。结合事发时王萍已有54岁，案涉事故造成王萍胫骨、肱骨粉碎性骨折，踝骨、腓骨等多处骨折的实际情况，本院依法确认诊断证明书的证据效力。根据诊断证明书中载明的全休时间以及两次入院的治疗时间及全休时间，本院确认王萍的停工留薪期应为658天（2017年9月28日至2019年7月18日），故停工留薪期工资应为4742元/月÷30天×658天=104008元，一审判决未计算复查期间的停工留薪期工资，处理错误，本院依法予以纠正。再次，护理费、停工留薪期工资属于工伤保险待遇范畴，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇，邦胜公司要求对停工留薪期工资、护理费数额予以扣减于法无据，本院依法不予支持。关于焦点二。《广东省工伤保险条例》第六十五条第二款规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老待遇的，不适用本条例，前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。”王萍所受的伤被东莞市社会保障局认定为工伤，伤残等级经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级。虽然王萍入职及受伤时已达法定退休年龄，邦胜公司应参照工伤保险待遇向王萍支付相关费用。一审判决对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的处理及计算正确，本院依法予以维持，不再赘述，邦胜公司主张减轻其赔偿于法无据，本院依法不予支持。综上所述，邦胜公司的上诉理由不成立，本院不予支持。王萍的上诉理由部分成立，本院予以部分支持，一审判决认定事实部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项及前述援引法律、地方性法规的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初292号民事判决第一、二、三、五、六、七项；二、变更广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初292号民事判决第四项为：限东莞邦胜鞋业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向王萍支付停工留薪期工资104008元；三、撤销广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初292号民事判决第八项；四、驳回王萍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由东莞邦胜鞋业有限公司负担。本案二审案件受理费20元，由王萍负担10元（已预交），由东莞邦胜鞋业有限公司负担10元（已预交）。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  杨 诚二〇二〇年十一月六日书记员  关 东王颖盈附录相关法律：《广东省工伤保险条例》第六十五条劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。