陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终13236号 上诉人（原审原告）：西安普天天线有限公司，住所地：陕西省西安市。法定代表人：李桦，该公司董事长。委托诉讼代理人：任媛，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯文革，该公司员工。被上诉人（原审被告）：黄小明，男，汉族，1988年5月29日出生，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人：王小龙，陕西金镝律师事务所律师。   上诉人西安普天天线有限公司（以下简称普天公司）因与被上诉人黄小明劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初13687号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人普天公司上诉请求：一、维持一审判决第一项，撤销第二、三项，改判不支付黄小明带薪年休假工资差额1411.68元、不支付经济补偿46056.2元；二、本案一、二审诉讼费用由黄小明承担。事实与理由：一审法院就带薪年休假工资差额认定事实错误适用法律不当，应予以纠正。其在一审开庭时提交的证据足以证明其每年为黄小明安排带薪年休假，且要求黄小明及时提出休假申请，对于不申请的，其在第二年初按年度未休年休假天数发放补贴，其自始不存在任何不当行为。一审法院判决其向黄小明支付年休假工资差额无法律及事实依据。其与黄小明属于劳动合同到期后不再续签的情形，且无法续签劳动合同的责任在黄小明，其不应支付黄小明经济补偿金。一审法院就经济补偿金部分认定事实错误，法律适用不当，应予以改判。首先，双方的劳动合同于2019年3月18日到期，在劳动合同到期前后，其均明确向黄小明表示了续签劳动合同的意愿，如果黄小明同意在原工作岗位或能胜任的其他工作岗位继续工作，双方续签劳动合同不存在任何障碍。其次，在双方劳动合同到期前后，黄小明填报多份员工应聘登记表，均放弃选择其原焊工工作岗位。即使在接到其送达的《关于续签劳动合同的通知》后，也未表达继续从事原岗位工作的意愿。由此可见，黄小明是不愿意以原工作岗位来续签劳动合同的。再次，在双方劳动合同到期前后，黄小明放弃原工作岗位，先后选择竞聘明知不具备聘用条件的综合维修（需要有电工类特种作业操作证）、结构设计（需要具备机械制造专业知识及机械制图软件操作能力），导致黄小明未能及时上岗并与其续签劳动合同。最后，鉴于黄小明既不愿意从事原岗位工作，又应聘相关岗位未果的情况下，其向黄小明提供了其可以满足聘用条件的包装工岗位，并承诺维持其工资待遇不变（维持劳动合同约定条件），实属对黄小明负责任的举措，竟也遭到拒绝。万般无奈之下其只能做出不再续签劳动合同的决定。综上，恳请二审法院查明事实，依法改判无需向黄小明支付带薪年休假工资差额、经济补偿金。被上诉人黄小明答辩称，其在仲裁后没有起诉，也未提起上诉。其认为一审判决正确，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。一审法院经审理查明，黄小明于2005年12月18日入职普天公司，双方签订书面劳动合同期限自2005年12月19日至2006年12月18日，该合同履行期限届满后，双方每年以原合同条件续签劳动合同至2019年3月18日。2019年3月26日、2019年4月10日黄小明分别选择竞聘普天公司综合维修、结构设计工作岗位，但竞聘未果。2019年4月10日，普天公司向黄小明出具关于续签劳动合同的通知，载明“你与公司签订的劳动合同已于2019年3月18日到期。经公司研究，决定与你续签劳动合同，新的劳动合同中工作岗位由焊工调整为包装工，工资待遇与原工作岗位工资待遇保持一致，合同期限为一年（从原合同到期日的次日起算）。请你收到本通知的二日内书面答复公司，逾期未提供书面答复即视为你拒绝与公司续签劳动合同。”黄小明于2019年4月15日在该通知上书写答复，因未经本人同意变更工作岗位，明确表示不能服从以及胜任公司的人员调整，要求继续履行原合同。同日，普天公司向黄小明出具关于不再续签劳动合同的通知，载明“你与公司签订的劳动合同已于2019年3月18日到期，公司于2019年4月10日向你发放了《关于续签劳动合同的通知》，在保持工资待遇不变的情况下，公司根据工作需要将你的工作岗位由生产计划部焊接班焊工调整为生产计划部包装班包装工，并提出与你续签劳动合同的要求。你于2019年4月15日书面答复公司，明确拒绝接受包装工工作岗位，导致公司无法与你续签劳动合同。有鉴于此，公司特通知你，由于你不接受公司为你安排的工作岗位，造成公司无法与你续签劳动合同，公司决定不再与你续签劳动合同，请你在接到本通知的2日内到公司管理部办理离职手续。离职手续办结后，公司将按照规定结清应支付给你的所有劳动报酬（其中2019年3月18日至离职办理完毕期间的薪酬仍按原岗位待遇执行）。”2019年1月28日，普天公司发出关于2019年春节放假的通知，安排2019年2月2日至2019年2月11日放假调休10天，其中3天为年休假。2019年2月15日，普天公司出具元宵节放假通知放假2天（年假）。2019年3月11日，黄小明请年休假1天。2019年3月26日，黄小明因颈椎病请休病假4天，请假单载明“起止时间2019年3月26日至29日”、“注：自3月26日其休病假，截止到：”。另查明，2019年3月28日，黄小明经陕西省第四人民医院诊断为颈椎病，建议休息一个月。黄小明离职前12个月平均工资为3411.57元/月。2019年5月5日，黄小明向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委作出市劳人仲案字[2019]第HT079号裁决书，普天公司不服，诉至一审法院。庭审中，普天公司坚持其诉请，黄小明则坚持其答辩意见，本案调解未果。上述事实，有庭审笔录及《关于续签劳动合同的通知》、《关于不再续签劳动合同的通知》、请假单、通知、诊断证明书、交通银行个人客户交易清单、考勤记录表在卷佐证，应予认定。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。《最高人民法院》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。工资是劳动者向用人单位提供劳动，用人单位对其劳动支付的对价，黄小明主张2019年4月1日至2019年4月15日的工资1725.39元，普天公司则称根据其工作的天数应发200.09元并提供了普天公司此期间的考勤记录，仅有一天打卡记录，依据黄小明提供的工资流水，对普天公司的主张予以支持。黄小明主张2018年5月6日至2019年4月15日期间带薪年休假工资差额1411.68元，普天公司提出已过仲裁时效，结合黄小明申请仲裁的时间（2019年5月5日）及休假情况（已休6天，未休7天）、月工资，依据《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条的规定，对该部分予以支持。经济补偿部分，依照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，普天公司、黄小明双方已签订过两次以上固定期限劳动合同，普天公司以黄小明不同意调岗为由解除劳动合同，于法无据，一审法院不予采纳，结合黄小明的月工资及工龄核定为46056.2元（3411.57元/月×13.5年）。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院》第十三条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，判决：一、自本判决书生效之日起十日内，原告西安普天天线有限公司支付被告黄小明2019年4月欠付工资200.09元；二、自本判决书生效之日起十日内，原告西安普天天线有限公司支付被告黄小明带薪年休假工资差额1411.68元；三、自本判决书生效之日起十日内，原告西安普天天线有限公司支付被告黄小明经济补偿46056.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由原告承担，并连同上述判决款项一并支付给被告。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，双方当事人对一审判决第一项均无异议，本院予以维持。关于普天公司是否应当支付黄小明未休年休假工资问题。普天公司在一审期间提供2018年公司员工年休假补贴汇总表，该表显示黄小明2018年年休假为10天，已休5天，剩余5天已经以工资形式向其支付600元。黄小明对该汇总表真实性不予认可，但对当月领取的工资总额表示认可。结合普天公司所提供证据以及双方当事人庭审陈述，可以认定黄小明2018年已休5天年休假，未休的5天年休假普天公司已经向黄小明支付600元。但普天公司按照每天120元标准发放未休年休假工资依据不足。黄小明离职前12个月平均工资为3411.57元/月，经计算普天公司应当支付黄小明5天未休年休假工资应为1568.54元(3411.57元/21.75天*5天*200%)。因普天公司已经支付黄小明600元，还应当再支付968.54元。因此，一审该判项有误，本院予以纠正。普天公司与黄小明所签劳动合同于2019年3月18日到期。因黄小明未竞聘上相应工作岗位，2019年4月10日，普天公司向黄小明送达《关于续签劳动合同的通知》，通知黄小明将其工作岗位调整至包装工。黄小明明确表示拒绝。2019年4月15日，普天公司以黄小明不接受新的工作岗位，造成无法续签劳动合同为由，决定与黄小明不再续签劳动合同，并向黄小明送达《关于不再续签劳动合同的通知》。普天公司与黄小明所签劳动合同已到期，普天公司因此提出不再续签劳动合同，普天公司应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项、第四十六条第（五）项向黄小明支付经济补偿金。但一审计算经济补偿金起止时间有误，本院予以纠正。普天公司应当支付黄小明37527.27元（3411.57元/月×11年）。综上，一审判决部分判项有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初13687号民事判决第一项；二、变更西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初13687号民事判决第二项为：“自本判决书生效之日起十日内，西安普天天线有限公司支付黄小明带薪年休假工资差额968.54元”；三、变更西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初13687号民事判决第三项为：“自本判决书生效之日起十日内，西安普天天线有限公司支付黄小明经济补偿37527.27元”；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回西安普天天线有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费10元负担不变。二审案件受理费10元，由上诉人西安普天天线有限公司负担。本判决为终审判决。   审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅 二○二○年十一月十日 书  记  员   王      萌 1