湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2252号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地：黄冈市黄州区东门路**。统一社会信用代码：914211007352068438。负责人：张云荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊伟，男，系该公司员工。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：陈建华，男，1958年2月28日出生，汉族，住武穴市。委托诉讼代理人：刘凯，武穴市大金法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：解培雄，男，1969年9月22日出生，汉族，住武穴市。被上诉人（原审被告）：张银春，女，1972年2月18日出生，汉族，住武穴市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称太平洋财保黄冈支公司）因与被上诉人陈建华、解培雄、张银春机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2020）鄂1182民初417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保黄冈支公司上诉请求:1.依法改判太平洋财保黄冈支公司少承担原判决的不合理款项；2.本案的上诉费由陈建华、解培雄、张银春承担。事实与理由：一、一审判决医疗费用项目总损失核定为15079.23元，并按照15079.23元按责计算太平洋财保黄冈支公司赔偿，系认定事实不清，适应法律错误，该医疗项目中医疗费用花费10929.23元，前期该医疗费用在太平洋财保黄冈支公司已经理赔，经过太平洋财保黄冈支公司正常理赔赔付9836元，太平洋财保黄冈支公司已对医疗发票收回，因前期被保险人正常进行索赔，太平洋财保黄冈支公司并按照保险条款约定核损赔付医疗费用，已实际支付按照正常索赔程序核定理赔费用9836元，前期理赔己经被保险人同意，并太平洋财保黄冈支公司早已实际履行支付被保险人，本次诉讼不应把该费用计算在总损失内，交强险医疗限额只剩10000元-9836元=164元;医疗其他项目后续治疗费2000元，住院伙食费1250元，营养费900元，共计4150元，本次商业三者险应是赔偿(4150元-1640元)×0.3=1195.80元，一审核定太平洋财保黄冈支公司商业三者险赔偿1523.77元，系错误，恳请二审依法予以改判少承担1523.77元-1195.8元=327.97元。二、一审判决伤残赔偿金按照广东城镇标准核定系错误，应按照2019年湖北农村标准核定，陈建华系湖北农村户籍，提供的保安员证、工资表不能证实实际在广东工作居住，未提供工作的银行流水予以证实，未提供2018年、2019年在广东生活长期消费居住痕迹记录，且陈建华已年满60岁以上，属于退休年龄，按照广东城镇标准无依据，请二审法院依法按照2019年湖北农村标准予以改判。三、一审判决误工费核定无依据，未提供银行流水佐证，陈建华年满60岁以上，未提供用人单位用工身体体检证明等，请二审法院依法改判误工费太平洋财保黄冈支公司不予承担。四、一审判决精神抚慰金核定3000元无依据，本案陈建华经交警认定负事故的主要责任，陈建华对交通事故的发生具有过错，依据相关规定，受害人构成伤残，每级精神抚慰金不超过3000元，如受害人具有过错，再按照过错责任大小核定，故本案陈建华负事故的主要责任，太平洋财保黄冈支公司承担的精神抚慰金应为3000元×(1-0.7)=900元;原审核定精神抚慰金3000元明显无依据，且过高，请二审法院依法改判太平洋财保黄冈支公司少承担该项2100元损失。综上所述，请二审法院认真详细审查，公平公正核定证据材料和各项损失，依法改判不合理部分，支持太平洋财保黄冈支公司的上诉请求。陈建华辩称，1.太平洋财保黄冈支公司的上诉请求及事实与理由没有事实根据和法律依据，不应得到法院的支持。2.一审法院判决程序合法，查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回太平洋财保黄冈支公司的上诉请求。解培雄、张银春均未作答辩。陈建华向一审法院起诉请求：1.要求解培雄、张银春赔偿陈建华因交通事故所致的损失111179.18元，太平洋财保黄冈支公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业险（以下简称“商业三者险”）责任限额内先行赔付；2.本案的诉讼费用和鉴定费由解培雄承担。一审法院认定事实：2019年4月24日，张银春为其所有的鄂Ｊ×××**小型轿车在太平洋财保黄冈支公司投保了交强险不计免赔率的商业三者险，商业三者险责任限额50万元。保险期间均自2019年5月24日0时起至2020年5月24日0时止。张银春的丈夫解培雄已于2003年3月11日取得B2驾照。2019年8月1日18时25分，解培雄驾驶鄂Ｊ×××**小型轿车从武穴市吕兴祖村往塔水桥方向行驶，当车行驶至吕兴祖桥头路段时，与陈建华驾驶的两轮普通摩托车发生碰撞，造成陈建华受伤及两车受损的道路交通事故。2019年9月16日，武穴市公安局交通警察大队作出第421182120190000415号《道路交通事故认定书》，认定陈建华负本次事故的主要责任，解培雄负本次事故的次要责任。陈建华受伤后，当即被送到武穴市第二人民医院住院治疗。2019年8月26日，陈建华从武穴市第二人民医院出院。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、全休3个月，3、不适随诊。陈建华在武穴市第二人民医院住院治疗25天，支付了医疗费10929.23元。2019年12月12日，武穴科剑法医司法鉴定所作出鄂武科剑[2019]临鉴字第345号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、陈建华所受损伤，伤残程度属十级；2、后期治疗费2000元；3、误工休息时间120天，护理期限30天、营养期限30天。陈建华支付了鉴定费2000元。太平洋财保黄冈支公司对陈建华受损的摩托车进行专业定损，确认陈建华摩托车受损价值1900元。解培雄垫付了陈建华的医疗费10929.23元，其中由太平洋财保黄冈支公司核赔了9836元。事故发生时，陈建华系广东省东莞市富元贴合有限公司职工（保安队长），月平均工资3677.73元。2019年3月5日，陈建华诉至法院，要求解培雄、太平洋财保黄冈支公司赔偿其：1、医疗费10929.23元；2、后期治疗费2000元；3、住院伙食补助费1250元（25天×50元/天）；4、营养费900元（30天×30元/天）；5、误工费16049.73元（43772元/年÷365天/年×132天）；6、护理费3197.01元；7、交通费800元；8、残疾赔偿金84247.90元（44341元/年×10%×19年）；9、精神损害抚慰金3000元；10、法医鉴定费2000元；11、摩托车修理费4300元等共计128673.87元，减去太平洋财保黄冈支公司、解培雄已支付的10929.23元及陈建华按责自负的部分，太平洋财保黄冈支公司、解培雄应赔偿陈建华111179.18元。一审法院认为，一、本案所涉交通事故经交警部门认定，陈建华负本次事故的主要责任，解培雄在本次事故中负次要责任，故陈建华因本次交通事故所致的损失应当由解培雄负责赔偿30%，陈建华自负70%。二、太平洋财保黄冈支公司承保了事故车辆鄂Ｊ×××**小型轿车的交强险和不计免赔率的商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，陈建华因交通事故所致的损失依法首先由太平洋财保黄冈支公司在其承保的交强险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由解培雄和陈建华按责分担。三、尽管张银春是本案肇事车辆的所有人，但她对本案事故的发生没有过错，不应承担赔偿责任。四、事故发生时，陈建华系广东省东莞市富元贴合有限公司职工，可以按当地（广东省）城镇居民标准计算其伤残赔偿金。五、陈建华的误工时间，按照住院天数25天加出院医嘱休息90天计算为115天；从受伤之日起至定残日前一日止，其误工时间为132天；法医鉴定的误工时间为120天，依照“就短不就长”原则认定陈建华的误工时间为115天。六、陈建华因本次交通事故所致的各项损失为：1、医疗费10929.23元；2、后期治疗费2000元；3、营养费酌定900元；4、住院伙食补助费1250元（25天×50元/天）；5、护理费3197.01元（30天×38897元/年÷365天/年）；6、误工费14097.97元（115天×3677.73元/月÷30天/月）；7、残疾赔偿金79925.40元（42066元/年×19年×10%）；8、精神损害抚慰金3000元；9、交通费300元；10、摩托车损失1900元等共计117499.61元。其中，医疗费用限额部分损失15079.23元，由太平洋财保黄冈支公司在交强险责任限额内承担10000元，余额5079.23元由解培雄赔偿30%即1523.77元，陈建华自负70%即3555.46元。伤残死亡赔偿部分的损失100520.38元及财产部分损失1900元，未超出太平洋财保黄冈支公司承保的交强险伤残死亡赔偿及财产损失赔偿责任限额，应由太平洋财保黄冈支公司全部赔偿。七、太平洋财保黄冈支公司已赔付的9836元可冲减其应支付的赔偿总额。解培雄垫付的1093.23元可从陈建华所获得的赔偿款中扣返。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”、第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决：一、限太平洋财保黄冈支公司于判决生效之日起七日内赔偿陈建华104108.15元，其中的1093.23元直接支付给解培雄；二、驳回陈建华的其他诉讼请求。案件受理费855元，减半收取427.50元，由解培雄负担。鉴定费2000元，由陈建华负担1400元，解培雄负担600元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。太平洋财保黄冈支公司提交证据一组：广州朗昊信息咨询有限公司调查报告和光盘一份，拟证明陈建华工作居住不实，出险前其在广东东莞富元贴合工厂居住满一年以上不实，经调查出险前2年以上已经没在该工厂上班，回到农村老家。伤残赔偿金应按照湖北农村2019年标准核定，务农如属实最多参照2019年湖北农林牧渔标准。经当庭质证，陈建华发表质证意见：对该证据的三性均有异议，广州朗昊信息咨询有限公司没有权利和资格对陈建华进行调查、了解有关在东莞居住、工作的情况，调查的内容和结果不应得到法院的支持，属于无效证据。根据证据规则和证据新规，录音、录像等影像视频必须取得被录音和被录像人同意和许可才可以进行，否则私下、私自所形成的录音、录像等资料是不合法的，也不能作为证据使用。解培雄、张银春未发表质证意见。本院认为，太平洋财保黄冈支公司提交的证据广州朗昊信息咨询有限公司调查报告和光盘，均是通过走访及拍摄考勤记录等方式取得的，并未得到东莞市富元贴合有限公司确认，而陈建华在一审提交的劳动合同书、营业执照、2018年1月至2019年8月的工资表均有东莞市富元贴合有限公司加盖公章相印证，该组证据证明力大于太平洋财保黄冈支公司提交的该组证据，故对太平洋财保黄冈支公司提交的该组证据本院不予采纳。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为以下二点：一、关于陈建华医疗费赔偿数额问题。太平洋财保黄冈支公司以陈建华诉讼前提交医疗费发票10929.23元并同意由公司理赔9836元为由上诉主张应依合同理赔少承担327.97元。对此，本院认为，太平洋财保黄冈支公司未提供证据证实陈建华提交医疗费发票10929.23元同意只理赔9836元，陈建华亦不认可，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，太平洋财保黄冈支公司的该项上诉主张无事实依据，本院不予支持。二、关于陈建华伤残赔偿金、误工费赔偿标准和精神抚慰金的问题。太平洋财保黄冈支公司上诉主张应按湖北农村标准计算损失及精神抚慰金过高。对此，本院认为，太平洋财保黄冈支公司提供证实陈建华应按湖北农村标准计算损失的证据本院不予采纳，太平洋财保黄冈支公司未提供充足证据证实其主张，一审根据查明事实以广东省城镇标准计算损失及依法认定精神抚慰金判决由太平洋财保黄冈支公司赔偿陈建华104108.15元并无不当，本院予以维持。太平洋财保黄冈支公司该项上诉主张理由不成立，本院不予支持。综上所述，太平洋财保黄冈支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费855元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周扬洲审判员  易树龙审判员  姚 彬二〇二〇年十一月十七日书记员  严锦霞