湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终1926号 上诉人（原审原告）：深圳市北方物业管理有限公司湖南分公司，住所地长沙市天心区新韶西路**熙山园****。 法定代表人：黎峰，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：严晓丹，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈泽辉，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：王**军，男，1973年9月28日出生，汉族，住沅江市。 委托诉讼代理人：赵迪夫，沅江市共创法律服务所法律工作者。 上诉人深圳市北方物业管理有限公司湖南分公司（以下简称北方物业公司）与被上诉人王**军劳动争议纠纷一案，不服沅江市人民法院（2019）湘0981民初3690、3696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等形式进行了审理。上诉人北方物业公司之委托诉讼代理人严晓丹、陈泽辉，被上诉人王**军及其委托诉讼代理人赵迪夫到庭接受询问。本案现已审理终结。 北方物业公司上诉请求：撤销一审判决，改判：1、王**军的一次性伤残补助金由社保部门支付，一次性伤残就业补助金标准为2694.6元/月（4491元/月×60%）；2、由王**军承担本案一、二审诉讼费用。主要事实与理由：1、根据公司规章制度，王**军因旷工双方的劳动关系应于2016年11月30日终止，一审判决认定于2017年3月1日终止不当；2、王**军的一次性伤残补助金不应由公司负担。王**军于2016年4月27日发生工伤，公司于同年5月为其办理了工伤保险。根据相关规定，王**军的一次性伤残补助金应由社保机构支付；3、一审对王**军的一次性就业补助金标准认定错误。2015年，益阳市职工月平均工资为4060元，以此为基数之60%为2436元。若以长沙市职工月平均工资计算，亦应以湖南省统计局发布的全省职工月平均工资为4491元，标准为2694.6元/月。而一审认定基数为5606元/月错误。该标准亦与该院以前的类案认定不一。 王**军辩称：1、北方物业公司上诉认为，双方于2016年11月30日解除劳动关系不能成立，其所依据的系公司《员工手册》，而王**军并非旷工，而是因工伤休息，故应至2017年3月1日双方劳动关系才算终止；2、王**军的一次性伤残补助金应由北方物业公司支付。王**军受伤时间为2016年4月27日，而北方物业公司为其办理工伤保险时间为同年5月；3、王**军的工伤保险费交纳地在长沙市，故应按长沙市上一年度（2015年）的职工月平均工资为标准计算，而另案的认定标准系益阳市，故不存在同案不同判的问题。王**军请求二审驳回上诉，维持原判。 北方物业公司向一审法院起诉请求：1.判令王**军的补助金标准按照本统筹地区上半年度职工月平均工资的60%标准认定；2.判令不予支付王**军一次性工伤医疗补助金25224元（3153元×8个月）；3.判令王**军承担本案诉讼费用。 王**军向一审法院起诉请求：1.判令维持（2017）沅劳人仲案字第104号仲裁裁决书由北方物业公司支付王**军一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金三项工伤待遇78825元；2.判令由北方物业公司支付王**军的停工留薪期工资55884元、住院期间的护理费3219元、住院期间伙食补助费1450元、劳动能力鉴定费2000元、后续伤情检查费1000元；3.判令北方物业公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年3月1日，北方物业公司与王**军签订劳动合同，约定由王**军在沅江市国税局从事秩序维护员工作，期限为一年，工资为1900元/月。2016年4月27日18时58分，王**军驾驶两轮摩托车在下班途中因与代某驾驶的小型汽车相撞受伤，沅江市公安局交通警察大队认定王**军在事故中不承担责任。王**军被送往沅江市人民医院住院治疗29天。北方物业公司于2016年5月开始为王**军缴纳工伤保险，2016年3月-11月北方物业公司继续向王**军发放了工资。2016年8月1日，王**军向沅江市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局认定王**军交通事故伤害属于工伤。2018年3月15日，一审法院作出（2017）湘0981行初96号行政判决书，撤销沅人社认字[2016]292号工伤认定决定书。之后长沙市人力资源和社会保障局于2018年11月14日作出认定工伤决定书，认定王**军为工伤。2019年7月19日，湖南省劳动能力鉴定委员会鉴定王**军的伤残符合玖级标准。2019年12月12日，沅江市劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决，解除双方劳动关系，并由北方物业公司支付王**军一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计78825元。北方物业公司、王**军均不服该裁决，分别向一审法院提起诉讼。 另查明，王**军受伤前之上年度长沙市职工月平均工资为5606元。2016年3月-11月，北方物业公司向王**军发放应发工资的最高数额为2205.86元/月。2016年8月19日，王**军就交通事故受伤起诉代某及保险公司，一审法院于2016年10月19日作出（2016）湘0981民初1377号民事判决，认定王**军因本次交通事故造成的经济损失为132798.69元。其中医药费14072.69元、二期治疗费8000元，住院生活补助费1450元，误工费15000元，护理费3600元，共计132798.69元。由保险公司承担130598.69元，代某承担2200元。 一审法院认为，王**军系北方物业公司员工。王**军因交通事故受到的伤害被认定为工伤，劳动能力鉴定为伤残玖级。因王**军发生工伤时未参加工伤保险，应由北方物业公司按照工伤保险条例的规定支付一次性伤残补助金、一次性就业补助金。北方物业公司在王**军受伤后补缴工伤保险，由工伤保险基金和北方物业公司依照工伤保险条例的规定支付新发生的费用。 一、关于王**军与北方物业公司劳动关系的问题。该院认为，2016年4月27日-2016年5月26日系王**军发生工伤住院治疗时间。王**军出院后便返岗上班至2016年9月20日，北方物业公司向王**军发放工资至2016年11月。2016年8月，王**军已向沅江市人力资源和社会保障局申请工伤认定，但工伤认定后被撤销。2018年11月14日，由长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月19日，经鉴定为伤残玖级。该期间属于王**军工伤认定及劳动能力鉴定期间。因此，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，王**军因工负伤并被确认部分丧失劳动能力，北方物业公司单方解除合同的依据不足。北方物业公司关于双方劳动关系于2016年11月30日解除的意见不予支持。2017年3月1日，双方签订的劳动合同期满，双方均未作出续签合同的意思表示，双方的劳动合同于2017年3月1日期满，双方劳动关系终止。二、关于一次性补偿标准的问题。该院认为，因双方均未能提交证据证明王**军工伤前12个月平均月缴费工资，王**军2016年3-11月应发工资均低于统筹地区职工月平均工资的60%（5606元/月×60%=3363.6元）。故应按照统筹地区职工平均工资的60%计算一次性伤残补助金为30272.4元（3363.6元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金为26908.8元（3363.6元/月×8个月），一次性伤残就业补助金为26908.8元（3363.6元/月×8个月）。三、关于一次性工伤医疗补助金是否应由北方物业公司承担。该院认为，2016年5月，北方物业公司为王**军补缴工伤保险。根据人力资源部《关于执行若干问题的意见（二）》第三条第一项、《工伤保险条例》第六十二条的规定，新发生的费用包括参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金。因此王**军依法应获得的一次性工伤医疗补助金属于由工伤保险基金支付的费用。四、关于北方物业公司支付应当支付停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、劳动能力鉴定费、后续伤情检查费、交通费的问题。该院认为，王**军受伤出院后仍继续上班，且北方物业公司按月支付工资至2016年11月。2016年9月20日至劳动关系终止，王**军未再正常上班，故王**军要求北方物业公司支付停工留薪期间工资的请求不予支持。因王**军的工伤系第三人侵权造成，王**军已提起民事诉讼并由法院判决第三人支付二期治疗费、护理费、住院生活补助费、交通费，因此，王**军要求北方物业公司支付住院期间护理费、住院期间伙食补助费、后续伤情检查费的诉讼请求不予支持。劳动能力鉴定费因王**军未能提供鉴定费发票，该诉讼请求亦不予支持。 综上所述，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条、《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决：一、由北方物业公司支付王**军一次性伤残补助金30272.4元、一次性伤残就业补助金26908.8元，合计57181.2元。限判决生效后十日内付清；二、驳回北方物业公司的其他诉讼请求；三、驳回王**军的其他诉讼请求。案件受理费10元，由北方物业公司、王**军各负担5元。 二审中，北方物业公司提交了三组证据。即1、益阳市人力资源和社会保障局、益阳市统计局文件[益人社发（2016）33号]，欲证实2015年度益阳职工月平均工资为4060元；2、湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省统计局文件[湘人社发（2016）29号]，欲证实2015年全省职工月平均工资为4491元；3、2016年度湖南省省本级社会保险信息披露，同样证实2015年度全省职工月平均工资为4491元。王**军对第一组、第二组证据的合法性、真实性无异议，但认为与本案无关。对第三组证据的合法性、关联性有异议，但对其真实性无异议。 本院经审查后认为，因上述三组证据系2015年度益阳市、湖南省全省职工月平均工资，而王**军的保险统筹地区为长沙市，故与本案无关，本院不予采信。 二审经审理查明，王**军曾于2016年6月20日向公司请假三个月，但未获公司批准，仍坚持上班至同年9月20日。 除上述事实外，一审判决认定的其他事实清楚，二审予以确认。 本院认为，双方当事在二审中的争执焦点为：1、双方劳动关系终止时间的确定；2、王**军一次性伤残补助金支付主体的确定；3、王**军一次性伤残就业补助金标准的确定。现评析如下： 一、关于双方劳动关系终止时间的确定。北方物业公司上诉提出：王**军于2016年4月27日受伤后，住院治疗仅19天，即来公司上班直至同年9月20日。之后，王**军未经请假旷工。根据公司《员工手册》相关规定，公司于2016年11月30日与王**军解除劳动合同。本院认为，根据查明的事实，王**军曾于2016年6月20日向公司请假三个月，但未获批，仍在公司坚持上班。因王**军系下班过程中受伤，需行工伤认定及劳动能力鉴定，故自2016年9月20日后未再去公司工作。因此，北方物业公司以王**军“严重违反用人单位的规章制度”为由，于2016年11月30日单方解除与王**军的劳动合同关系明显失当。一审判决认定双方劳动关系终止日期为2017年3月1日正确，二审对此予以维持。需指出的是因北方物业公司单方解除与王**军的劳动合同关系，适用的法律是《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，而一审判决却适用该法第四十二条系法律适用存在瑕疵，二审对此予以纠正。 二、王**军因工伤所产生的一次性伤残补助金支付主体的确定。根据一、二审查明的事实，王**军于2016年3月1日入职北方物业公司，同年4月27日发生道路交通事故。5月始，北方物业公司为王**军办理工伤保险手续。本院认为，根据《工伤保险条例》相关规定，用人单位为劳动者办理社会保险手续系法定义务，迟延未办导致劳动者发生工伤的，用人单位应按照相关规定向劳动者支付工伤保险待遇。因王**军发生工伤事故时，北方物业公司未为其办理工伤保险手续，故北方物业公司应按照《工伤保险条例》等相关规定向王**军支付一次性伤残补助金。北方物业公司上诉认为一次性伤残补助金的支付主体系社保部门的理由不能成立，二审不予采信。 三、关于王**军一次性伤残就业补助金标准的确定。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第四款规定：“终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”。本案中，王**军的工伤保险缴纳地区为长沙市人社部门，故王**军的一次性伤残就业补助金标准应按长沙市2015年度职工月平均工资的60%予以认定。而长沙市2015年度职工平均工资为5606元，故一审判决认定王**军的一次性伤残就业补助金为26908.8元（5606元/月×60%×8个月）正确，二审予以维持。北方物业公司提出的“应按湖南省或益阳市2015年度职工月平均工资标准认定一次性伤残就业补偿金”的理由，因缺乏法律依据，二审亦不采信。 综上所述，北方物业公司的上诉请求不能成立，二审予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律虽存在瑕疵，但实体处理正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由深圳市北方物业管理有限公司湖南分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐光辉 审判员  陈运泉 审判员  昌 丹 二〇二〇年十一月十二日 书记员  高洁颖