湖南省常宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0482民初2295号 原告：衡阳市嘉兴木业有限公司，住所地：常宁市宜阳工业走廊内。 法定代表人：许青荣，董事长。 委托诉讼代理人：张某某,男，住常宁市。 委托诉讼代理人：滕兰松,常宁市东风法律服务所法律工作者。 被告：李某某，男，住常宁市。 委托诉讼代理人：唐华勇,常宁市法律援助中心律师。 原告衡阳市嘉兴木业有限公司（简称：嘉兴木业）与被告李某某劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张某某、滕兰松，被告李某某及其委托诉讼代理人唐华勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉兴木业向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告劳动关系解除；2、原告支付被告7级工伤一次性伤残补助金28678元(2206元×13个月)、一次性就业补助金33090元(2206元/月×15个月)、一次性医疗补助金33090元(2206元/月×15个月)、停工留新期工资11250.6元[153天×(2206元/月÷30天/月)]，合计106108.6元。事实和理由：2018年7月份，被告被原告招聘为公司磨边工，每月计件现金支付工资，实行账本签名与电脑存表相符，被告7月份工资为980元,8月份工资为3466元,9月份工资为2172元。2019年9月，被告上班时为清理磨边机内部齿轮上的木屑，被齿轮绞伤右手，在常宁市人民医院后转至衡阳市第一人民医院住院治疗53天,2018年11月12日至2019年1月7日在常宁市中医院住院治疗56天，2019年3月8日至3月18日在衡阳市第一人民医院住院治疗10天，同年3月20日至4月23日在常宁市中医院住院治疗34天，共住院153天。期间，原告聘用专人护理并支付了护理费、伙食补助费、医疗费等。2019年10月16日，衡阳市人社局认定被告为工伤，同年12月6日，衡阳市劳动能力鉴定被告为7级伤残,2020年6月19日，被告擅自经省劳动能力鉴定为6级伤残。同年7月28日，被告以与原告解除劳动关系，6级伤残等工伤待遇提请劳动仲裁，被裁决得以支持。原告认为，根据鉴定规定，结合被告右腕部骨折伤情，被告应为7级工伤，其一次性伤残、就业和医疗补助金应以3个月的平均工资计算，停工留新期工资应以实际住院天数计算。其他费用原告已全部支付，并还借给被告7000元现金，应从中予以核减，故此仲裁错误，与事与法不符。 被告李某某答辩：1、本案事实清楚，原告未为被告办理工伤保险，应承担被告工伤的全部赔偿责任；2、被告提出仲裁申请的赔偿数目符合法律规定。 经审理查明:原告嘉兴木业经营木材加工销售。2018年7月21日，原告招聘被告李某某做杂工，100元/天，原告未为被告办理工伤保险，同年8月下半月被告改做磨边工，计件计酬，被告7月份工资为980元,8月份工资为3466元,9月份工资为2172元。同年9月18日，被告为清理磨边机内部齿轮上的木屑，被齿轮绞伤右手。被告受伤后被送往常宁市人民医院，后转至衡阳市第一人民医院住院治疗53天，伤势为右腕部离断伤，原告安排人员护理被告，同年11月12日至2019年1月7日，被告在常宁市中医院住院治疗56天，2019年3月8日至18日在衡阳市第一人民医院住院治疗10天，2019年3月20日至4月23日在常宁市中医院住院治疗34天，原告支付了被告四次住院的医疗费用。被告在常宁市中医院住院期间，由其女儿送饭，晚上回家照顾子女，后三次住院，原告均未安排人员护理被告。2019年4月23日，被告为协商赔偿进行了司法鉴定，支付鉴定费1900元，期间，被告向原告借支共7000元。2019年10月10日，经衡阳市人力资源和社会保障局认定被告所受伤为工伤,被告支付鉴定费500元，同年12月16日，经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定被告所受伤构成7级伤残,被告不服，在规定的期限内提出再次鉴定申请，湖南省劳动能力鉴定委员会于2020年6月19日再次鉴定被告所受伤构成6级伤残。至2020年5月，为复诊和二次鉴定，被告支付了门诊医疗费366元、交通费592元、住宿费88元。常宁市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月17日作出（2020）常劳人仲裁字第010号仲裁裁决：1、确认劳动关系解除；2、常宁市嘉兴木业有限公司支付李某某的劳动能力鉴定费500元、医疗费366元、交通费592元、住宿费88元、一次性伤残补助金74352元、一次性伤残就业补助金139410元、一次性工伤医疗补助金83646元、停工留薪期工资55764元、住院期间护理费18300元、住院伙食补助费10710元，共计383728元；3、驳回李某某的其他申诉请求。原告不服，提起诉讼。 上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的营业执照、仲裁裁决书、收据、工资表、劳动能力鉴定结论书、借条，被告提供的残疾证、认定工伤决定书、病历和诊断证明书、票据所证实，经庭审质证，可以采信。 本院认为，原告嘉兴木业系被告李某某的用人单位，未为被告办理工伤保险，应承担被告的工伤保险责任。被告主动要求与原告解除劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。本案争议焦点是被告的工伤待遇问题：一、被告本人工资标准。依据《工伤保险条例》的规定，解除劳动关系的工伤职工享有医疗费、康复费、伙食补助费、交通食宿费、护理费、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金的赔偿请求权，补助金和停工留薪期工资均以职工本人工资为计算标准，本人工资无法确定的，以不低于统筹地区职工平均工资的60%，不高于300%计算。被告自2018年7月21日至8月上半月是做杂工，100元/天，后改做磨边工，计件计酬，工资报酬并不固定，以2017年度衡阳市城镇职工平均工资4647元/月计算被告的工伤待遇符合《工伤保险条例》第一条的精神，被告亦无异议，且估算被告8月下半月工资报酬为2400多元，加上被告9月份18天的工资2172元，被告做磨边工的工资不低于4550元；停工留薪期一般不超过12个月，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。被告受伤之日为2018年9月18日，劳动能力最终鉴定之日为2020年6月19日，但未经衡阳市劳动能力鉴定委员会确认延长被告停工留薪期，本院认定被告停工留薪期为12个月；工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，计算护理费。二、被告的伤残等级。被告不服衡阳市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，在规定的期限内提出再次鉴定申请，经湖南省劳动能力鉴定委员会鉴定被告所受伤构成6级伤残，本院予以确认。三、工伤赔偿金额。依据《工伤保险条例》第三十六条、《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十五条……一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资的规定，原告应支付被告的一次性伤残补助金74352元（16个月×4647元/月）、一次性伤残就业补助金139410元（30个月×4647元/月）、一次性工伤医疗补助金83646元（18个月×4647元/月）；被告四次住院治疗工伤共计153天，参照《衡阳市市直机关差旅费管理办法》所定伙食补助费标准，被告住院伙食补助费为10710元（100元/天×153天×70%）；被告后三次住院未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，其护理费本院不予支持；被告停工留薪期工资为55764元（12个月×4647元/月）；被告为协商工伤赔偿和劳动能力伤残等级进行鉴定，支付了鉴定费2400元；为复诊伤情和劳动能力再次鉴定，支付了门诊医疗费366元、交通费592元、住宿费88元，有票据为证，也符合条例规定，本院予以支持。被告向原告借支的7000元应予抵减。据此，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告衡阳市嘉兴木业有限公司与被告李某某的劳动关系解除； 二、原告常宁市嘉兴木业有限公司在本判决生效后十日内支付被告李某某的鉴定费2400元、医疗费366元、交通费592元、住宿费88元、一次性伤残补助金74352元、一次性伤残就业补助金139410元、一次性工伤医疗补助金83646元、停工留薪期工资55764元、住院伙食补助费10710元，共计367328元；抵减被告借支的7000元，应实际支付被告李某某360328元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费不予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  雷晓铁 二〇二〇年十一月十六日 代理书记员  杨 晶 校对责任人：雷晓铁打印责任人：杨** 相关法律条文 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。