河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终14089号上诉人（原审原告）：冯贯东，男，1975年12月7日出生，汉族，住河南省新密市。委托诉讼代理人：樊国钦，郑州市新密市超化法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：黄亚利，女，1992年6月16日出生，汉族，住河南省新密市。委托诉讼代理人：唐社利，河南京原律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙钰，河南京原律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州凌志道路运输有限公司，住所地：新密市西大街办事处青石河**，统一社会信用代码：91410183MA403T0P42。法定代表人：郭灵芝，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐社利，河南京原律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙钰，河南京原律师事务所律师。上诉人冯贯东、黄亚利因与被上诉人郑州凌志道路运输有限公司（以下简称凌志运输公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新密市人民法院（2020）豫0183民初4882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年10月30日公开开庭审理了本案。上诉人冯贯东的委托诉讼代理人樊国钦，上诉人黄亚利及其委托诉讼代理人唐社利、孙钰，被上诉人凌志运输公司的委托诉讼代理人唐社利、孙钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯贯东上诉请求：1、请求依法撤销原审判决第一项，改判被上诉人黄亚利赔偿上诉人各项费用428058.8元；2、一、二审诉讼费、保全费由黄亚利、凌志运输公承担。事实和理由：一、一审法院认定冯贯东具有过错应承担35％的责任没有事实法律依据。黄亚利作为实际车主，明知是寒冬出行拉货不配置防滑链，且道路结冰、重车行驶在下坡路段，才是导致此次事故的直接原因。冯贯东在驾驶该车的过程中己尽到了注意义务，主观上没有过错也没有重大过失行为，不应承担过错责任，黄亚利、凌志运输公司应承担全部赔偿责任。二、一审法院计算的除住院伙食补助费、护理费、鉴定费、后续治疗费无误外，其他项目计算错误。1、上诉人起诉的医疗费用29034.73元（冯贯东已支付的医疗费73431.73元减去保险公司已赔偿给冯贯东的医疗费44397元），一审法院计算的医疗费用为280211.94元错误，违背了不诉不理的原则。2、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司已赔偿冯贯东44397元，这44397元是冯贯东已经支付所有医疗费用73431.73元中的一部分，冯贯东一审要求赔偿的医疗费用已将保险公司赔偿的44397元予以扣除，一审法院从冯贯东应得的总赔偿款中又将这44397元扣除，重复计算。3、冯贯东的人身伤害是2019年2月13日，一审法院却按农村户口而未按照城镇居民标准计算各项赔偿费用，请求二审法院予以纠正。4、冯贯东的职业是货车驾驶员，误工费应按照河南省2019年交通运输业的平均工资为71392元计算。5、冯贯东反复住院达92天，一审法院每天按20元计算营养费明显过低，应该按每天50元计算；主张的5000元交通费应当予以支持；一审法院只酌定10500元的精神抚慰金明显过低，冯贯东要求30000元的精神抚慰金应当支持；保险服务费是本案的必要支出费用，也是因为交通事故而引起，被上诉人应当承担。上述5项冯贯东应得的各项赔偿款428058.8元，一审法院少计算3453448元。一审法院认定冯贯东具有过错属认定事实错误，计算标准及数额错误，重复扣减错误，请求二审法院予以纠正。黄亚利辩称，1、一审判决认定冯贯东对损害发生存在过错，事实认定正确，但认定其承担的损害赔偿责任比例过低，冯贯东对事故的发生由重大过错，其应当承担事故的大部分责任或全部责任。2、黄亚利已经尽到安全提示义务，对事故发生无过错，不应承担事故赔偿责任，或应承担次要责任。3、一审判决对冯贯东的各项损失数额认定正确。凌志运输公司辩称，同黄亚利的答辩意见。黄亚利上诉请求：1、撤销一审判决，改判黄亚利承担40%的赔偿责任，或将本案发回重审；2、判令冯贯东承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、冯贯东对事故的发生存在重大过失，其应当承担事故全部或主要赔偿责任，一审认定事实错误。二、黄亚利已经尽到安全提示义务，对事故发生无过错，应当减轻或免除黄亚利的赔偿责任。冯贯东辩称，黄亚利的上诉理由不是事实，陈述的上诉理由无证据支持，请求二审法院驳回黄亚利的上诉请求。凌志运输公司辩称，同黄亚利的上诉意见。冯贯东向一审法院起诉请求：1．依法判令黄亚利、凌志运输公司承担医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、保险服务费、鉴定费、后续治疗费共计425536.8元；2．本案诉讼费、保全费由黄亚利、凌志运输公司承担。一审法院认定事实：2019年2月13日17时左右，原告驾驶豫Ａ×××**号重型半挂牵引车由南向北行驶至伊川县半坡乡小郭沟村下坡路段时因雪天道路结冰，观察不周，操作不当致车辆失控，撞向前方由南向北下坡的于金强驾驶的豫Ａ×××**号重型半挂牵引车尾部，造成两车损坏、原告一人受伤的交通事故。事故发生后，伊川县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定原告负此事故全部责任，于金强无责任。事故发生后，原告先后在河南科技大学第一附属医院、郑州大学第一附属医院、郑州市第一人民医院港区医院住院治疗。原告在河南科技大学第一附属医院住院治疗28天（2019年2月13日—2019年3月13日），产生医疗费68133.96元（被告黄亚利已垫付）；原告在郑州大学第一附属医院住院治疗24天（2019年3月13日—2019年4月6日），支出医疗费87069.65元（被告黄亚利已垫付）；原告在郑州大学第一附属医院住院治疗21天（2019年5月8日—2019年5月29日），支出医疗费94346.13元（被告黄亚利购买车上人员险，保险公司已赔付原告44397元，被告黄亚利已经垫付53000元）；原告在郑州市第一人民医院港区医院住院治疗19天（2020年3月17日—2020年4月5日），支出医疗费29627.2元，出院诊断显示：陈旧性胫腓骨骨折（左侧胫骨中下段骨折术骨愈合不良）；慢性骨髓炎（左侧胫骨（稳定期）），出院医嘱／注意事项：营养膳食指导：合理饮食，加强营养；康复训练指导：适当下肢功能锻炼；用药指导：促进骨质愈合药物应用；院外社区治疗建议：1月后复查，住院期间留陪一人，视骨折愈合情况，二次手术取出内固定物，如有不适，及时就诊。原告共计住院92天，产生医疗费279176.94元。另原告支出门诊费共计1035元。原、被告双方因赔偿事宜协商未果，为此形成纠纷。经一审法院委托，郑州严实法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、伤后误工期限、护理期限、营养期限及后续手术治疗费进行鉴定，郑州严实法医临床司法鉴定所于2020年7月31日作出郑严实司鉴所［2020］临鉴字第219号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告目前左踝关节活动功能丧失94.4％，构成九级伤残；原告目前右踝关节活动功能丧失58.9％，构成十级伤残；原告伤后误工期24个月，护理期10个月、营养期4个月，其内固定物取出治疗费用（仅按常规治疗方案予以评估，不包括治疗过程中可能发生的意外情况）10000元左右。原告支出鉴定费1900元，鉴定检查费818.8元。另查明，1、被告黄亚利为原告垫付医疗费共计208603.4元。2、被告黄亚利为豫Ａ×××**号重型半挂牵引车购买了车上人员责任险，且保险公司已经向原告支付医疗费44397元。3、豫Ａ×××**号重型半挂牵引车的实际车主为被告黄亚利，该车挂靠在被告凌志运输公司名下。4、原告的被扶养人有：尚改连，系原告之母，1935年1月29日出生，原告定残之日尚改连已满85周岁，符合法定被扶养人条件，扶养义务人有四人；冯濠鹏，系原告之子，2005年11月10日出生，原告定残之日冯濠鹏已满14周岁，符合法定被扶养人条件，扶养义务人有两人。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中被告黄亚利作为实际雇主，应当对原告的损失承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告系被告雇佣的司机，在驾驶车辆过程中遭受损害，且原告系观察不周，操作不当发生事故，对事故承担全部责任，原告自身存在过错，故该院酌定由原告承担35％的赔偿责任，被告黄亚利承担65％的赔偿责任。原告的各项损失该院认定如下：1、医疗费：280211.94元；2、住院伙食补助费：4600元；3、残疾赔偿金：63687.75元；4、误工费：94544元；5、护理费：38100元；6、营养费：2400元；7、交通费：1840元；8、被扶养人生活费：7880.14元；9、精神损害抚慰金：10500元；10、保险服务费：不予支持；11、鉴定费及检查费：2718.8元；12、后续治疗费：10000元。该院认定原告上述损失共计516483元（取整），原告主张超出部分，该院不予支持。被告黄亚利按照双方过错应承担65％的赔偿责任，即335713.95元，扣除被告黄亚利已经垫付的208603.4元，保险公司已经支付给原告的44397元，被告黄亚利仍需赔偿原告82714元（取整）。被告凌志运输公司作为挂靠公司，与被告黄亚利承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告黄亚利赔偿原告冯贯东各项费用共计82714元，于判决生效后十日内履行完毕；二、被告郑州凌志道路运输有限公司对判决第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告冯贯东的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为3842元、保全费3020元，共计6862元，由原告冯贯东负担5528元，被告黄亚利、郑州凌志道路运输有限公司负担1334元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。黄亚利提交2020豫01**民初5339号庭审笔录一份，用于证明：冯贯东本人陈述事故发生前跟车距离严重低于相关要求，即冯贯东本人对本案事故的发生有重大过错。冯贯东发表质证意见为：庭审笔录证实车主黄亚利没有为该车配备防滑链，车辆失控的原因是道路结冰，没有配备防滑链造成，车主黄亚利没有尽到安全保障义务。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。冯贯东作为黄亚利雇佣的司机，在运输途中观察不周，操作不当发生事故，遭受损害，对事故发生自身具有过错，黄亚利作为雇主，对雇员从事雇佣活动中造成的损害亦负损害赔偿责任，一审法院酌定冯贯东承担35％责任，被告黄亚利承担65％的赔偿责任，并无不当，冯贯东、黄亚利关于责任划分失当的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于医疗费计算问题，因冯贯东对损害发生也负有责任，故应自行负担相应比例医疗费用，一审法院计算方式并无不当，冯贯东上诉称对黄亚利已垫付部分不作处理、仅对冯贯东已支付部分进行分担，无事实和法律依据，本院不予采纳。关于人身损害赔偿计算标准问题，本案系提供劳务者受害责任纠纷，不属于《河南省高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》中的三类案件，一审法院按照农村居民相关标准计算并无不当。关于误工费、交通费、精神抚慰金问题，当事人对自己的主张，有责任提供证据，冯贯东未举证证明其从事行业为交通运输业，也未提交交通费凭证，一审法院根据案件情况，按照上一年度职工平均工资计算误工费、酌定5000元交通费和10500元精神抚慰金，并无不当，冯贯东的上诉理由不能成立。综上所述，冯贯东、黄亚利的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9364元，由冯贯东负担6481元，黄亚利负担2883元。本判决为终审判决。审判员 闫 明二〇二〇年十一月十二日书记员 师蕾鸣