湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘10刑终550号 上诉人（原审自诉人）赵某菁，男，1970年10月8日出生于湖南省郴州市苏仙区，瑶族，初中文化，农民，家住湖南省郴州市苏仙区。 上诉人（原审自诉人）首某忠，男，1959年11月23日出生于湖南省郴州市苏仙区，汉族，家住湖南省郴州市苏仙区。 原审自诉人盘某飞，男，1987年5月27日出生于湖南省郴州市苏仙区，瑶族，初中文化，农民，家住湖南省郴州市苏仙区。 原审被告人杨某，男，1972年6月10日出生于湖南省郴州市苏仙区，汉族，高中文化，农民，家住湖南省郴州市苏仙区。 辩护人段清华，湖南宜林律师事务所律师。 湖南省郴州市苏仙区人民法院审理自诉人赵某菁、首某忠、盘某飞诉被告人杨某犯侵占罪一案，于2020年8月28日作出（2020）湘1003刑初168号刑事判决。原审自诉人赵某菁、首某忠不服，提出上诉。湖南省郴州市苏仙区人民法院于2020年9月23日移送本案卷宗。本院于当日立案后，依法组成合议庭，经询问上诉人赵某菁、首某忠，原审自诉人盘某飞，讯问原审被告人杨某，查阅卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2017年4月，赵某菁、黄某州、首某忠、盘某飞一起到缅甸开采矿石。2017年4月13日，赵某菁、黄某州（合同中“乙方”）与案外人陈某林（合同中“甲方”）签订《合作合同》，合同第五条利润分配约定：原矿石销售时，甲方（陈某林）占总销售额的52%，甲方承担公司收取的公司管理费，乙方（赵某菁、黄某州）占总销售总额的48%，乙方承担矿洞的全部生产管理费用；精矿销售时，销售总额扣除选矿费、运费、政府税费之后的剩余部分，甲方占剩余部分的52%，甲方承担公司的公司管理费，乙方占剩余部分的48%，乙方承担矿洞的全部生产管理费用。赵某菁与黄某州、首某忠、盘某飞四人口头约定，在开采方所占48%的股份中，赵某菁负责承包开采的综合管理，占该48%股份的30%；黄某州提供开采资金，占该48%股份的50%；首某忠负责开采技术，占48%股份的15%；盘某飞负责工人管理，占该48%股份的5%。2017年7月1日，赵某菁出具一份证明，内容为，本人赵某菁已全部收购了缅甸某矿山公司区域内某洞矿的股权，所发生的一切事务与黄某州无关。2017年11月19日，杨某（需方）与案外人陈某林（供方）签订《铅锌原矿购销合同》，约定：杨某购买铅锌原矿大约5500吨，合同约定，原矿每吨售价1400元，原矿装车前需方先预付供方3000000元，或装完后，按实际过磅量减去水分的重量进行结算，再把供方的货款三个工作日内一次性付清。赵某菁在该合同供方一栏签字。2018年1月7日，陈某林、赵某菁与杨某签订《铅锌矿销售结算合同》，被告人杨某应支付陈某林、赵某菁52%的原矿费4297329.14元，杨某已付清货款。2017年11月20日，杨某将矿卖给刘某，共收取货款17212710元。 另查明，自诉人赵某菁于2019年2月16日向郴州市公安局苏仙分局举报杨某涉嫌诈骗罪，郴州市公安局苏仙分局经审查认为该案属于经济纠纷，且发生地在缅甸，根据相关法律规定，决定不予立案。2019年10月24日，自诉人首某忠以同一事实向湖南省郴州市苏仙区人民法院起诉被告人杨某合伙纠纷一案，于2020年3月25日作出（2019）湘1003民初2957号民事判决，判决驳回原告首某忠的全部诉讼请求。 上述事实，有下列经庭审举证、质证，予以确认的证据证明： 1、《合作合同》证明，2017年4月13日，赵某菁、黄某州与案外人陈某林签订该合同及合同内容。 2、赵某菁出具的《证明》证明，2017年7月1日，赵某菁出具该证明及证明的内容。 3、《铅锌原矿购销合同》证明，2017年11月19日，杨某与案外人陈某林（合同供方）签订该合同及合同内容，赵某菁在供方处签字。 4、《铅锌精矿购销合同》证明，2017年11月20日，杨某与刘某签订该合同及合同内容。 5、《铅锌矿销售结算合同》证明，杨某应支付陈某林、赵某菁52%的原矿费4297329.14元。 6、89号洞铅锌矿结算单证明，2018年1月27日，刘某支付杨某货款17212710元。 7、自诉人赵某菁、首某忠、盘某飞的陈述均证明，2017年4月，赵某菁、盘某飞、黄某州、首某忠之间合伙开采89号洞口及合伙人占股比例情况。 8、公安不予立案通知书证明，自诉人赵某菁于2019年2月16日向郴州市公安局苏仙分局提出控告杨某涉嫌诈骗罪，郴州市公安局苏仙分局经审查认为该案属于经济纠纷，且发生地在缅甸，根据相关法律规定，决定不予立案。 9、(2019)湘1003民初2957号民事判决书证明，自诉人首某忠以同一事实向本院起诉被告人杨某合伙纠纷一案，本院于2020年3月25日作出（2019）湘1003民初2957号民事判决，判决驳回原告首某忠的全部诉讼请求。 10、被告人杨某的户籍资料证明，杨某出生于1972年6月10日。 11、被告人杨某的供述证明，2017年11月19日，杨某购买陈某林铅锌原矿。2017年11月20日，杨某将矿卖给刘某，共收取货款17212710元。 原审判决认为，侵占罪是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为；或将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为。自诉人并未将自己的财物交给被告人杨某保管，被告人杨某也未将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有。综上，自诉人指控被告人杨某犯侵占罪的证据不足，指控的犯罪不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，并经郴州市苏仙区人民法院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人杨某无罪。 上诉人赵某菁上诉称，上诉人与原审被告人杨某系合伙关系，且是按份共有的合伙关系，原审被告人杨某利用结算货款后保管之机，将其他合伙人份额的资金非法占有，且拒不退还，其行为已构成侵占罪，应追究其刑事责任，并责令原审被告人杨某退还上诉人应得的40%的收益款。特提起上诉，请求改判。 上诉人首某忠上诉称，上诉人与原审被告人杨某系合伙关系，原审被告人侵占上诉人应分配利润150万元，其行为已构成侵占罪，应追究其刑事责任，并追缴原审被告人杨某侵占上诉人应得的合法利润150万元返还给上诉人，并赔付上诉人各项经济损失80万元。特提起上诉，请求改判。 经审理查明，湖南省郴州市苏仙区人民法院认定本案事实的证据已在一审开庭时宣读、出示并质证。在本院审理期间，上诉人赵某菁、首某忠未提交新的证据，本院对原判认定的事实与证据予以确认。 本院认为，侵占罪是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为；或将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为。从本案事实看，尚无充分证据能够证明二上诉人与原审被告人杨某存在合伙关系，亦无充分证据证实其所称的合伙组织有经营利润可以分配和应由原审被告人杨某支付二上诉人提出的应得的可分配利润。因此，二上诉人并未将自己的财物交给原审被告人杨某保管，原审被告人杨某也未将他人数额较大的财物非法占为己有，拒不交出。二上诉人的上诉理由经查与事实不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  欧阳萍 审判员  袁 勇 审判员  段贤礼 二〇二〇年十一月十日 法官助理唐俊宇 书记员孙杨诘 附本案法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。