湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终3010号上诉人（原审被告、反诉原告）：十堰嘉和伟业房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区北京中路**华府名邸****。法定代表人：杜翠华，该公司董事长。委托诉讼代理人：范学振，湖北博理律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：湖北奕腾营销策划有限公司。住所。住所地：湖北省襄阳市樊城区内环路东侧环球金融城写字楼******div>法定代表人：陈月月，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙同敏，湖北长久律师事务所律师。上诉人十堰嘉和伟业房地产开发有限公司(以下简称十堰嘉和公司)因与被上诉人湖北奕腾营销策划有限公司(以下简称湖北奕腾公司)商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院（2019）鄂0606民初6162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年08月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。十堰嘉和公司上诉请求：1.请求撤销原判第一项，改判驳回湖北奕腾公司请求确认合同解除的诉讼请求；2.将原判第二项改判为上诉人支付剩余代理佣金600240元，驳回湖北奕腾公司请求支付利息的诉讼请求；3.依法支持上诉人的反诉诉讼请求；4.判决诉讼费分担。事实和理由：一、合同解除不符合法律规定。双方合同约定期限自2019年3月1日起一年，合同已履行半年，湖北奕腾公司应得佣金157万余元，而上诉人已支付97万元。上诉人在湖北奕腾公司未先按月完成销售量存在违约情况下没及时全面履行付款义务加之疫情影响，双方均存在违约，上诉人不存在根本违约。一审判决解除合同，没有全面评价本案事实，不符合法律精神。二、上诉人代湖北奕腾公司支付的38800元工资应予扣减而未扣减。三、上诉人的反诉请求应当支持。湖北奕腾公司未按合同约定履行向上诉人提供书面、电子文档形式的市场调查、营销策划方案、工作总结等合同约定的义务，未完成约定的每月销售量，且管理混乱，其工作人员在售楼现场吵闹谩骂。由于湖北奕腾公司未按合同约定完成销售量，导致上诉人现金回笼资金减少达半年，按银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率损失达16万余元，上诉人考虑自己也存在不足，只请求损失的50%，一审法院未予支持错误。湖北奕腾公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。湖北奕腾公司向一审法院起诉请求：1、请求确认湖北奕腾公司与十堰嘉和公司签订的十堰嘉和·新世界销售服务合同于2019年8月21日正式解除；2、十堰嘉和公司支付拖欠湖北奕腾公司的代理佣金698636.4元及利息(利息从起诉之日起至实际付清之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR);3、本案律师费21000元、诉讼费由十堰嘉和公司承担。十堰嘉和公司反诉请求：1、请求判令湖北奕腾公司赔偿损失81375元；2、本案诉讼费由湖北奕腾公司承担。一审法院认定事实：1.2019年1月29日，湖北奕腾公司（乙方）与十堰嘉和公司（甲方）签订《十堰嘉和·新世界销售服务合同》一份，主要约定十堰嘉和公司委托湖北奕腾公司对十堰嘉和·新世界项目进行营销策划、销售服务事宜，达成一致意见，项目名称十堰嘉和·新世界，位于湖北省××浪东路××号，项目可销售住宅面积约X万㎡，住宅套数**，具体以十堰嘉和公司实际交付湖北奕腾公司房源为准，交付时间为2019年2月15日（详情见附件），委托方式独家代理，委托期限自2019年3月1日至2020年3月1日。双方共同确认住宅的溢价部分，住宅部分以底价3900元/平米为销售底价，不限户型和楼层。合同期内住宅销售目标3月份销售10套，4月份销售15套，5月份销售20套，6月份销售20套，7月份销售10套，8月份销售10套，9月份销售20套，10月份销售20套，11月份销售20套，12月份销售20套，1月份销售20套，2月份销售20套。双方按照上表每6个月考核业绩，湖北奕腾公司未完成销售总任务，十堰嘉和公司可直接解约，代理费佣金结算到解约当日止。佣金的计算方式是（成交单价-销售底价）×销售面积。结算条件湖北奕腾公司成功销售一套，在该客户付清首付款或一次性付款，并签订《商品房买卖合同》，在客户银行按揭手续审核通过后结算代理费，其中有2000元代理费在客户银行按揭贷款放款后结算。按月结算，湖北奕腾公司每月底把本月达到结算条件的住宅汇总后报十堰嘉和公司审批，十堰嘉和公司指定刘先磊签字确认后，在次月3日前结算代理费。湖北奕腾公司在结算前开具等额的发票。2.十堰嘉和公司与湖北奕腾公司共同认可销售47套住宅，代理佣金总计1574652元，已经支付935612元。3.2019年8月13日，湖北奕腾公司委托湖北长久律师事务所给十堰嘉和公司邮寄律师函，主要内容要求十堰嘉和公司7日内支付湖北奕腾公司代理佣金662500.76元，否则将依法解除合同。4.2019年8月23日，湖北奕腾公司委托湖北长久律师事务所给十堰嘉和公司邮寄律师函，主要内容是湖北奕腾公司与十堰嘉和公司签订的《十堰嘉和·新世界销售服务合同》于2019年8月21日正式解除，截止合同解除日十堰嘉和公司支付湖北奕腾公司代理佣金698803.13元。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.李善华购买的商品房和肖银购买的商品房是否是湖北奕腾公司销售的？湖北奕腾公司陈述其销售的嘉和·新世界认购协议书上有其销售员签名，根据其提供的49份认购书复印件中有的有销售员的签名，有的没有签名，且李善华认购书复印件中有王燕的签名，肖银的认购书上没有任何签名，十堰嘉和公司均不认可，双方无结算凭证，一审法院认为湖北奕腾公司的证据不能证明李善华、肖银的商品房为其销售。2.双方签订的《十堰嘉和·新世界销售服务合同》是否于2019年8月21日解除？湖北奕腾公司诉称双方合同于2019年8月21日解除，十堰嘉和公司辩称湖北奕腾公司没有解除权。在审理过程中湖北奕腾公司举出两份向十堰嘉和公司催收支付代理佣金及解除合同的律师函，十堰嘉和公司当庭认可收到两份律师函，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第三项“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”当事人可以解除合同的规定，湖北奕腾公司享有合同解除权，双方合同于2019年8月21日解除。一审法院认为，湖北奕腾公司与十堰嘉和公司签订《十堰嘉和·新世界销售服务合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应按合同约定履行各自的义务。双方合同于2019年8月21日解除，十堰嘉和公司应当支付湖北奕腾公司剩余代理佣金639040元（1574652元-935612元）及利息（从2019年9月5日起至付清之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR）。湖北奕腾公司要求十堰嘉和公司支付律师费的诉讼请求，因律师费不是必然发生的损失，不予支持。十堰嘉和公司反诉要求湖北奕腾公司赔偿损失81375元的诉讼请求，因其未举出证据证明其损失，亦未举出证据证明该损失数额的计算明细，故该项诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第三项、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告湖北奕腾公司解除《十堰嘉和·新世界销售服务合同》的行为有效，合同已于2019年8月21日解除；二、被告十堰嘉和公司于本判决生效之日起十五日内向原告湖北奕腾公司支付剩余代理佣金639040元及利息（从2019年9月5日起至付清之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR）；三、驳回湖北奕腾公司的其他诉讼请求；四、驳回十堰嘉和公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11096元，反诉费918元，合计12014元，由湖北奕腾公司承担596元，由十堰嘉和公司承担11418元。二审中，十堰嘉和公司提交：鲁应梅、李云(李升云)、饶凤、赵芳、王燕、顾安琴、朱燕、徐海珍、黄良梅、张爱琴、王建华、李先胜出具的收款收条、证明及除黄良梅外的网上银行转账凭证，证明十堰嘉和公司代湖北奕腾公司向上述12人支付佣金工资38800元。湖北奕腾公司质证不予认可。本院认为，十堰嘉和公司在一审仅提供上述12人收款共计38800元的收据复印件，不足采信。十堰嘉和公司二审提交的证明均加盖了湖北奕腾公司的印章，与一审中湖北奕腾公司提交的鲁应梅、李云(李升云)、饶凤、赵芳、王燕、顾安琴、朱燕、徐海珍、黄良梅、张爱琴出具的证明内容一致，上述证明与收款收条、付款凭证，相互印证，形成证据链，证明十堰嘉和公司代湖北奕腾公司支付12人佣金工资38800元。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，十堰嘉和公司代湖北奕腾公司支付12人佣金工资38800元，十堰嘉和公司尚欠湖北奕腾公司代理佣金600240元。本院认为，湖北奕腾公司与十堰嘉和公司签订《十堰嘉和·新世界销售服务合同》不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的法定无效的情形，合法有效，对双方当事人均有法律约束力。十堰嘉和公司委托湖北奕腾公司对十堰嘉和·新世界项目进行营销策划、销售服务事宜，双方系委托关系。《中华人民共和国合同法》第四百一十条规定：委托人或者受托人可以随时解除委托合同。故十堰嘉和公司、湖北奕腾公司均可随时解除合同。十堰嘉和公司未能按合同约定按月结算代理佣金，湖北奕腾公司于2019年8月13日、同月23日以十堰嘉和公司违约为由向十堰嘉和公司发送律师函，函告十堰嘉和公司支付拖欠的代理佣金并于2019年8月21日解除合同，不违反法律规定，故一审法院判决确认双方合同于2019年8月21日解除并无不当，本院予以确认。一审法院认定十堰嘉和公司应支付湖北奕腾公司代理佣金639040元，十堰嘉和公司上诉要求扣减其代付12人佣金工资38800元，本院予以支持，故十堰嘉和公司尚欠湖北奕腾公司代理佣金600240元，十堰嘉和公司应承担偿付欠款及逾期利息的民事责任，十堰嘉和公司上诉认为不应当承担逾期利息的理由不能成立，本院不予支持。十堰嘉和公司反诉称湖北奕腾公司未按合同约定完成每月销售量违约，但双方合同约定销售目标每6个月考核业绩，十堰嘉和公司在履行合同不足6个月时即开始拖欠代理佣金，违约在先，且在一审中未举证证明其反诉损失及损失计算明细，一审法院驳回其反诉请求，并无不当。十堰嘉和公司上诉仍要求支持其反诉请求，但未补强证据，故十堰嘉和公司反诉要求湖北奕腾公司赔偿损失81375元，没有事实依据，本院亦不予支持。综上所述，十堰嘉和公司的上诉请求部分成立；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持襄阳市樊城区人民法院（2019）鄂0606民初6162号民事判决第一项即“确认原告湖北奕腾营销策划有限公司解除《十堰嘉和·新世界销售服务合同》的行为有效，合同已于2019年8月21日解除”、第四项即“驳回十堰嘉和伟业房地产开发有限公司的反诉请求”；二、撤销襄阳市樊城区人民法院（2019）鄂0606民初6162号民事判决第二项即“被告十堰嘉和伟业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告湖北奕腾营销策划有限公司支付剩余代理佣金639040元及利息（从2019年9月5日起至付清之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR）”、第三项即“驳回湖北奕腾营销策划有限公司的其他诉讼请求”；三、十堰嘉和伟业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向湖北奕腾营销策划有限公司支付剩余代理佣金600240元及利息（从2019年9月5日起至本判决确定的给付之日止，以600240元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR计付)；四、驳回湖北奕腾营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11096元，反诉费918元，合计12014元，由湖北奕腾营销策划有限公司负担596元，十堰嘉和伟业房地产开发有限公司负担11418元。二审案件受理费1200元，由十堰嘉和伟业房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王淑青审判员李青审判员陈瑞芳二〇二〇年十一月三日书记员 刘      秋      华