江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏02民终4649号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街**********。负责人：王文进，该分公司总经理。委托诉讼代理人：孙腾蛟，江苏开炫律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨晓碧，江苏开炫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周根泉，男，1951年4月24日生，汉族，住无锡市锡山区。委托诉讼代理人：张燕，江苏润远律师事务所律师。原审被告：潘建平，男，1964年6月12日生，汉族，住无锡市梁溪区。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街**。法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安公司）因与被上诉人周根泉、原审被告潘建平、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2020）苏0205民初1228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实及理由：1.根据保险合同约定，其公司不承担非医保用药。2.一审认定的住院伙食费、护理费和交通费不合理，请求重新认定，其公司认为住院伙食补助费应为30元/天，护理费应为80元/天，交通费认可300元。周根泉辩称，1.周根泉受伤后处于瘫痪状态，来往医院需要乘坐出租车，而且其就医次数频繁，实际花费的医疗费超出了一审认定的1500元，一审酌定1500元具有合理性。2.住院伙食补助费、护理费，一审法院分别按照50元/天、100元/天计算较为合理。潘建平、紫金公司未发表意见。周根泉向一审法院起诉请求:判令潘建平、平安公司依法赔偿其损失。一审法院认定事实：一、2019年1月26日，潘建平驾驶苏Ｂ×××**号牌小型轿车，沿无锡市锡山区鹅湖镇月溪路由东向西行驶至延祥路月溪路口向北右转时，与周根泉沿延祥路由南向北驾驶的电动自行车发生碰撞，致二车损坏、周根泉受伤。无锡市公安局交通警察支队锡山大队作出交通事故认定书，认定潘建平负事故全部责任。二、苏Ｂ×××**号牌小型轿车在平安公司投保了交强险、责任限额为100万元的三者险和不计免赔险，本起事故发生在保险期限内。三、周根泉在事故中受伤，于事故当日被送至无锡市锡山人民医院住院治疗，于2019年4月11日出院转入联勤保障部队第九○四医院住院治疗，于2019年5月7日出院转入无锡市惠山区康复医院住院治疗，至2019年6月2日出院，共计住院131天，花费医疗费333866.45元；四、周根泉就其损伤申请司法鉴定，法院依法委托无锡中西医结合医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年1月14日作出锡中西医司鉴所[2019]临鉴字第2672号司法鉴定意见书，评定周根泉颅脑外伤后中度智能减退（日常生活能力明显受限，需要指导）伤残等级评定为五级；颅脑外伤后行开颅术清除部分脑组织，视为脑叶部分切除伤残等级评定为九级；右肩部损伤伤残等级评定为十级。误工期评定为自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期评定为自受伤之日起至伤残评定前一日，营养期为180日。为此，周根泉支付鉴定费4260元。五、事故发生后，潘建平垫付了护理费1000元及事故当日救护费用160元,平安公司垫付了医疗费194916.6元，紫金公司垫付了医疗费46255.98元。周根泉均予以认可。六、一审中，周根泉提供：1.电动车维修收据、电动车拖车费收据，证明周根泉的电动自行车在事故中受损，花费维修费用800元及拖车费50元。潘建平、平安公司对于车损800元予以认可，对拖车费用50元不予认可；2.锡山区福道缘家庭农场出具的误工证明一份，证明周根泉在该农场从事门卫及保洁工作，每月平均工资为3500元，事故后没有上班，工资停发。对此，潘建平、平安公司认为周根泉已过退休年龄，且无工资发放流水予以佐证，不予认可。一审法院认为，周根泉因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。关于医疗费，经各方核对，确认为333866.45元（其中，潘建平垫付160元，平安公司垫付194916.6元，紫金公司垫付46255.98元）。关于有争议的费用，现作如下认定：1.周根泉主张的住院伙食补助费6550元、营养费5400元、残疾赔偿金409188元、精神损害抚慰金32500元、财产损失850元，符合法律规定，予以支持；2.护理费，按100元/天计算，护理期限参照司法鉴定意见书为自受伤之日起至伤残评定前一日即352天计算，认定护理费为35200元；4.误工费，因周根泉提供的证据尚不足以证明其因事故误工实际减少的收入情况，本院综合考虑周根泉的年龄、劳动能力、实际工作情况等因素，按照无锡市最低工资标准2020元/月计算误工费，误工期参照司法鉴定意见书为352天，认定误工费为23701元；5.交通费，因周根泉未提供证据，根据周根泉的伤情及实际就诊情况，酌定交通费为1500元。以上周根泉的损失为：医疗费用赔偿限额345816.45元（医疗费333866.45元、住院伙食补助费6550元、营养费5400元）、死亡伤残赔偿限额502089元（护理费35200元、误工费23701元、残疾赔偿金409188元、精神损害抚慰金32500元、交通费1500元）、财产损失赔偿限额850元，合计848755.45元，高出部分不予支持。本起事故经交警部门认定，潘建平负事故全部责任，各方均无异议，予以认定。因潘建平所驾车辆在平安公司投保了交强险、三者险及不计免赔，由平安公司在交强险限额内赔偿120850元（含精神损害抚慰金），超出部分在三者险范围内根据事故责任过错程度承担100%的赔偿责任即727905.45元。扣除已垫付的医疗费194916.6元，平安公司还应支付653838.85元。潘建平已垫付的1160元、紫金公司已垫付的46255.98元，视为代平安公司垫付，由平安公司直接予以返还。至于平安公司要求扣除一定比例非医保用药的意见，因其未能提供所主张的非医保范围医疗项目费用的具体构成、数额及相应的可替代用药的相关证据，不予支持。综上，一审法院依照有关法律、司法解释之规定，判决如下：一、平安公司应于判决生效后十日内赔偿周根泉653838.85元，其中给付紫金公司46255.98元，给付潘建平1160元，给付周根泉606422.87元。二、驳回周根泉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取2300元，鉴定费4260元，诉讼费合计6560元，由周根泉负担1750元、平安公司负担4810元（平安公司应负担的案件诉讼费于判决生效后十日内支付周根泉）。二审中，当事人未提交新证据，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于非医保用药，平安公司没有提供替代用药及费用情况，其公司请求扣除非医保用药的请求，本院不予支持。关于护理费、住院伙食补助费、交通费等项目，一审法院根据周根泉受伤治疗的实际情况，结合本地生活标准等因素确定的赔偿标准并无不当，平安公司请求调整赔偿标准和费用的依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4600元，由中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二○二○年十一月十六日书记员 黄 静