山西省太原市中级人民法院民事裁定书（2020）晋01民终4849号上诉人（原审原告）：周民荣，男，1975年4月12日出生，住太原市。委托诉讼代理人：杜宝宝，山西德为律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟娜娜（系周民荣妻子），女，1977年1月22日出生，汉族，山西省太原市小店区居民。被上诉人（原审被告）：山西盈德气体有限公司，住所地山西省清徐县东于镇西高白村。法定代表人：王英梅，经理。委托诉讼代理人：李美珍，女，清徐县东湖法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：陈宁，女，汉族，1977年11月22日出生，住太原市杏花岭区坝陵南街********。系该公司行政主管。上诉人周民荣因与被上诉人山西盈德气体有限公司劳动争议一案，不服清徐县人民法院（2020）晋0121民初635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人周民荣的委托诉讼代理人杜宝宝、翟娜娜，被上诉人山西盈德气体有限公司的委托诉讼代理人李美珍、陈宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周民荣上诉请求：一、请求维持清徐县人民法院（2020）晋0121民初635号民事判决书第四、五项；二、请求撤销清徐县人民法院（2020）晋0121民初635号民事判决书第一、二、三、六项。并改判被上诉人向上诉人支付：1.违法解除劳动关系赔偿金473424元；2.2019年“年底双薪”工资15600元；3.2019年年终奖56160元；4.2017-2019年带薪休假工资94675.86元；5.竞业禁止补偿金37440元；6.异地临时派遣津贴64000元；7.断缴“五险一金”损失68516.8元,共计809816.6元。三、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：原审判决认定事实不清，证据采信有误，适用法律有误，应予纠正。上诉人与被上诉人2008年4月12日起建立了劳动合同关系。至今已工作超过10年达12年，期间已连续签订三次以上劳动合同，已经具备订立无固定期限劳动合同的条件，被上诉人不得以劳动合同期满为由终止与上诉人的劳动合同。但被上诉人2019年12月4日单方面向上诉人邮箱送达劳动合同终止证明，不续签通知，表示于2019年12月31日终止与上诉人的劳动合同。上诉人不服要求继续订立无固定期限的劳动合同，但被上诉人拒绝，并将上诉人阻挡到厂门口不让上班。被上诉人单方面违法终止劳动合同，应向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金473424元（太原市城镇非私营单位就业人员平均工资78904元×3倍×2倍）。2017-2019年上诉人整年均在岗，未给上诉人年休假，被上诉人尚欠上诉人年底2019年“年底双薪”工资15600元（一个月基本工资）、2019年年终奖56160元（15600元×3个月基本工资×1.2制度规定系数）、2019年国庆节加班工资6455元（15600元÷21.75天×44天×300%）。因被上诉人不给上诉人出具离职手续，但上诉人与被上诉人双方签署有竞业限制协议，造成上诉人无法到其他单位上班，被上诉人应向上诉人支付竞业禁止补偿金37440元（15600元×30%×暂定8个月）。2018年8月27日起，被上诉人临时派遣上诉人至长治盈德气体有限公司任运行经理，被上诉人应向上诉人支付异地临时派遣津贴64000元（每月4000元×16个月）。2019年参加盈德集团全国安全评比获得第八名，被上诉人应向上诉人支付安全生产先进奖金1000元。被上诉人断缴上诉人“五险一金”，给上诉人造成损失68516.8元（五险一金每月8564.6元×暂定8个月），被上诉人应赔偿上诉人。以上共计817271.6元，被上诉人应向上诉人支付未支付、应向上诉人赔偿未赔偿。上诉人入职以来，不仅解决了工厂多年的安全隐患，且多次带领团队获得企业前所未有的奖项，被上诉人无视国法，无故解除劳动合同，使上诉人身心受到极大伤害。山西盈德气体有限公司辩称，一、上诉人周民荣与答辩人山西盈德气体有限公司之间的劳动关系并非建立于2008年4月12日，更没有达到12年。双方当事人之间一共签订过三次合同，分别是：①2014年1月1日起至2017年6月30日止，上诉人与山西盈德气体有限公司晋中分公司签订的《劳动合同》；②2014年8月1日至2017年12月31日止，上诉人与山西盈德气体有限公司清徐分公司签订的《劳动合同》；③2017年1月1日至2019年12月31日，上诉人与山西盈德气体有限公司签订的《劳动合同》。上述三次合同的期限加起来一共是六年一个月。上诉人主张的2008年4月就与山西盈德气体有限公司建立起来的劳动关系，系原告本人混淆、歪曲本案事实。本案在清徐县劳动人事争议仲裁委员会审议阶段，上诉人没有就2008年与答辩人建立劳动关系提出事实依据，在本次的法庭开庭审理上，周民荣作为民事诉讼的原告，请拿出事实依据予以证实；如果仅仅是拿一份王坤曾经与你协商的、且未盖章的底稿为据，那么，答辩人现在郑重向法庭陈述，那不是客观事实，是王坤个人的笔误。二、山西盈德气体有限公司并未单方解除劳动合同关系，上诉人作为企业运行经理，疏于管理不尽职责，借着企业不考核高管的出勤而长期不在岗，致使在集团公司检查工作时，发现诸多问题，其中最大的问题是在氮压机未具备启动条件的情况下，启动了氮压机，导致氮压机被烧坏，给企业造成了巨大的经济损失。上述事宜从2019年9月底至11月，山西盈德气体有限公司的各级领导均与上诉人谈话、质询，周民荣都未作出合理解释，且有员工反映周民荣不承担责任，把一切都推给班组领导。针对周民荣的不胜任其工作岗位的情形，上级领导亲自和他约谈并建议为其调整岗位，并让其在答辩人提供的其他三个岗位中作出选择或者自己提出希望的岗位，但上诉人骄傲自满，把企业调岗说成是对他的违法免职，强硬地“绑架”企业，运营经理非他不能，严词拒绝接受领导的调派、拒绝调岗。无奈，答辩人山西盈德气体有限公司于2019年11月29日向上诉人发出了邮件，告知他，如果不同意调岗将不再续签合同，这是答辩人无奈的维护企业自身权益的合法行为。之后，答辩人于2019年12月4日依法向上诉人邮寄送达终止合同证明及补偿通知书，但均遭到上诉人的拒绝签收。以上事实足以说明，答辩人并不是非法解除劳动合同，而是无奈之下，依法做出的决定。2019年12月9日，针对周民荣存在的问题专门开会，周民荣也参加了会议，对为什么不与周民荣续签合同做出了详细说明。三、上诉人本人从未向被告表明要续签合同的意思；四、针对上诉人的各项请求作如下答辩：1、年底双薪：不是法定，双方也没有书面约定。如果申请人主张，请拿出法律依据。2、年终奖：根据《绩效管理制度》，不胜任工作为E等级，个人年度考核系数为0、所以不享受年终奖。3、竞业限制补偿金：2017年1月1日至今，当事人双方没有签订竞业限制协议，也没有离职竞业确认单。4、加班费：根据双方签订的《劳动合同》第七条第二款，申请人执行的是不定时工作时间，不存在加班一说。如果不是这样，答辩人不可能支付每月高达15600元的薪资。因此，上诉人请求的加班费一项不应得到法院支持。5、年休假工资：公司《员工手册》规定，公司根据经营、生产的具体情况，统筹安排员工年休假，员工应当服从。公司发通知安排周民荣休2019年的年假，但是他自己邮件回复拒绝休假。前几年的年休假也已经过了追诉期。6、异地派遣津贴：上诉人不属于异地派遣。在双方的劳动合同中约定了上诉人的工作范围是全国；其二、根据《异地派遣管理办法》，上诉人不属于异地派遣的适用范围；其三、适用异地派遣要经过审批流程，周民荣到长治工作不属于异地派遣，没有经过异地派遣审批流程，所以也不享受派遣津贴。综上，答辩人认为，上诉人的诉讼请求不符合法律规定，请驳回其的全部诉讼诉求。周民荣向一审法院起诉请求：一、请求依法判决被告向原告支付:1.违法解除劳动关系赔偿金473424元;2.2019年“年底双薪”工资15600元;3.2019年年终奖56160元;4.2019年国庆节加班工资6455元;5.2017-2019年带薪休假工资94675.86元;6.竞业禁止补偿金37440元;7.异地临时派遣津贴64000元;8.安全生产先进奖金1000元;9.断缴“五险一金”损失68516.8元;以上共计817271.6元;二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：本案争议的焦点为:原告的诉讼请求是否适当，是否有法律依据，是否是事实，各项请求是否应当得到支持;1.原告请求的违法解除劳动关系赔偿金473424元。原告诉称在与被告签订的劳动合同期满前，已经在被告处连续工作超过十年，且已连续签订三次以上劳动合同，已经具备了与用人单位订立无固定期限劳动合同的条件，依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被申请人不得以劳动合同期满为由终止与申请人的劳动合同，其属于违法终止劳动合同的行为。被告辩称，原告不能胜任运行经理的岗位，并在2019年11月22日、11月26日、11月30日与原告就调整工作岗位进行协商，原告拒绝调岗，双方未达成一致意见，被告才给原告下达劳动合同不续签通知书和劳动合同终止证明通知书，并非被告违法解除劳动合同。本院认定如下:用人单位为劳动者安排、调整工作岗位，是用人单位的固有权利，也是用人单位行驶自主用工权的重要组成部分，但用人单位在行使权利时应当兼顾劳动者的劳动权益保护。此案中被告在2019年12月1日向原告发出的劳动合同不续签通知书以及2019年12月4日向原告下发的劳动合同终止证明通知书，都写明“劳动合同到期后，公司将不再与您续签劳动合同”。被告与原告终止劳动合同的理由是“劳动合同到期”，但劳动合同到期不是被告可以与原告不续签无固定期限合同的法定情形。依据《劳动合同法》第十四条规定:劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订，订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中原告提供三份劳动合同，合同总期限未超过十年。但根据《劳动合同法》第十四条第三项规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故被告与原告终止劳动合同违反法律规定，属于违法解除。根据《劳动合同法》第八十七条规定:“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”依据《劳动合同法》第四十七条规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二月的平均工资”。原告月工资为15600元。依据《晋人社厅发【2019】30号》文，2018年全省全口径城镇单位就业人员月平均工资为4565元，4565元的3倍为13695元，原告的工资高于本地区社会平均工资的3倍，根据劳动合同法规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资3倍的数额支付。依据该规定，原告应得的经济补偿金为13695元X6个月X2=164340元。2.2019年“年底双薪”工资15600元。法律没有明确规定用人单位必须发放年底双薪，这不是一项法定义务。企业如果没有明文规定，此前也没有惯例，劳动者就不能强求单位必须发年底双薪。本案中，原、被告双方并没有规定企业须发放年底双薪，故该项请求本院不予认定。3.2019年年终奖56160元。庭审中原告向法庭提交的绩效考核表，考核登记为B级，是原告自评得分结果。绩效考核是一种周期性评估员工工作表现的管理系统，是公司、上级通过一定的工具、方法对下级、员工在特定期间内的工作表现进行评定的过程。结合原告提交的证据及《盈德公司绩效管理制度》，本庭判定QSHE项原告实际达成100份，权重为5%，该项实际评分为5分，总分应为81.8分，评定登记对应为C级，系数为1.0。故原告主张2019年年终奖为15600×3×1，计46800元。4.2019年国庆节加班工资6455元。原告主张2019年国庆节加班工资，加班工资标准应以每月工资15600÷21.75天×3天×300%计算，计6455元。被告辩称原告已调休，但没有提供相关证据来证明，故原告主张被告支付其2019年国庆加班工资6455的请求，本院予以认定。5.2017-2019年带薪休假工资94675.86元。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天。”原告在被告处连续工作6年1个月，依法应享有的年休假天数为5天。人社部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”追索未休年休假工资，即追索另外的200%的补偿。依据《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，职工可以追索最后两年的未休年休假工资。故本庭对申请人请求被申请人向其支付2017-2019年带薪年休假工资94675.86元的请求不予认定。依据劳社部《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条“月计薪天数=(365-104)/12个月=21.75天”之规定，原告的月平均工资为15600元，故折算原告的日工工资为717.24元，2018-2019年未休年休假工资为717.24×200%×10天=14344.8元。6.竞业禁止补偿金37440元。本案中，原、被告未签订竞业限制协议，原告也未提交竞业限制的相关证据。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定:“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”故原告的请求，没有法律依据和事实依据，本院不予认定。7.异地临时派遣津贴64000元。原、被告于2017年1月1日签订了劳动合同，该合同第五条明确约定“根据甲方的岗位(工种)作业特点，乙方的工作区域或工作地点为全国。”在盈德气体集团有限公司《异地派遣管理办法》文件第三条中规定，异地派遣发起人为被派遣人员上级主管，并应确保异地派遣符合本办法第二条的规定。异地派遣发起人应根据本办法第七条先行完成异地派遣审批流程。原告自2018年8月被任命为长治盈德气体有限公司运营经理，至2019年12月已经工作了16个月，一直未经过审批程序。在庭审中原告提供的证据不足以证明其属于异地派遣人员，原告的该项请求，本院不予认定。8.安全生产先进奖金1000元。原告主张2019年安全生产奖金，其带领长治盈德气体团队参加盈德集团全国安全评比获得第八名，为此盈德集团下拨给原告1000元的安全生产先进奖金，被告一直未支付。庭审中，被告辩称该企业都没有发放，不能单独给原告发放奖金。但被告未提交相关证据，应承担举证不能的后果，根据原告提供的证据，本院予以认定。9.断缴“五险一金”损失68516.8元。用人单位和劳动者应当依法参加社会保险，缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条和国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，社会保险费的征收属于劳动行政部门的职权范围，无论是缴还是不缴、欠缴还是拒缴，或因为缴费基数、缴费年限发生争议，均属于行政管理的范围。故原告要求“五险一金”的赔偿不属于人民法院主管，本院不作处理，原告可另行主张权利。一审法院认为，周民荣与山西盈德气体有限公司签订有三份劳动合同，时间分别为自2014年1月1日起至2017年6月30日止;自2014年8月1日起至2017年12月31日止;自2017年1月1日起至2019年12月31日止。三份合同有重叠的时间，但山西盈德气体有限公司均认可是与该公司签订的合同，三份合同所签的时间共为6年零一个月，周民荣诉称其在被告公司实际工作年限为十二年，即从2008年起即在被告公司上班，但被告公司的成立时间为2009年，对此主张周民荣未提供其在2014年之前与被告签订的劳动合同，而是被告提供一份原告周民荣与浙江中智经济技术服务有限公司(下简称浙江中智公司)于2010年10月12日签订的劳动合同，该合同约定，浙江中智公司根据与盈德投资(上海)有限公司(用工单位)签订的《劳务派遣协议》的约定，派遣周民荣到用工单位工作，工作内容为工艺安全主管。合同期限自2010年11月1日起至2013年12月31日止。根据双方提供的合同本院认定原告周民荣在被告处工作的起算时间为2014年1月1日，应以双方签订的劳动合同为认定依据，原告周民荣诉称其与浙江中智签订合同是按被告的要求签订的，其实际工作与服务的单位是被告公司，原告虽提供王坤给其邮寄的劳动合同终止证明及补偿金协议书，该协议书中明确双方于2008年4月12日建立劳动关系，被告也当庭认可该协议书系王坤代表其公司发的邮件，但辩称系王珅的笔误，不认可原告于2008年即与被告建立劳动关系，并提供原告与浙江中智签订的合同为证，并陈述被告公司成立时间为2009年9月3日，本院综合双方提供的证据即主要是签订劳动合同的事实认定，原告周民荣从2014年1月1日起与被告建立劳动关系;《劳动合同法》第十四条第三项规定，连续订立二次固定期限劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。原、被告之间已订立三次固定期限劳动合同，故双方应当订立无固定期限劳动合同，其与原告解除劳动合同属违法解除，应按劳动合同法第87条的规定，双倍支付原告经济补偿金，因原告的工资高于本地区社会平均工资的3倍，根据劳动合同法规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资3倍的数额支付;法律没有明确规定用人单位必须发放年底双薪，这不是一项法定义务。企业如果没有明文规定，此前也没有惯例，劳动者就不能强求单位必须发年底双薪。本案中，原、被告双方并没有规定企业须发放年底双薪，故该项请求本院不予支持;年终奖应按被告对原告周民荣的考核评定等级计算,但被告计算等级有误,应予更正,按原告得分应评定为C级，系数为1.0，年终奖应按该标准进行核算;原告在国庆节加班被告不持异议,但辩称已让原告进行调休，但未提供已调休的证据证明,本院对被告的辩解不予采信,对原告主张国庆节加班工资本院予以支持;对原告年休假的请求,按原告实际工作年限原告应休年休假5天,职工可以追索最后两年的未休年休假工资,故本院对原告主张的2018年及2019年年休假工资按5天计算为宜;原告主张的2019年安全生产奖有证据证明,本院予以支持。原告未提供与被告签订的竞业限制协议,也未提交竞业限制的相关证据，原告对竞业限制补偿的请求无证据证实,本院不予支持;原、被告所签劳动合同中明确原告的工作地点为全国,现原告主张其在长治工作属异地派遣,要求被告支付其异地派遣津贴无事实与法律依据，本院不予支持。综上所述。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决如下:一、由山西盈德气体有限公司支付周民荣违法终止劳动合同经济补偿金164340元;二、由山西盈德气体有限公司支付周民荣年终奖46800元;三、由山西盈德气体有限公司支付周民荣未休年休假工资14344.8元;四、由山西盈德气体有限公司支付周民荣国庆节加班工资6455元;五、由山西盈德气体有限公司支付周民荣安全生产责任奖1000元;六、驳回周民荣的其他诉讼请求。以上一至五项共计232939.8元，限于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由山西盈德气体有限公司负担。经二审查明，被上诉人山西盈德气体有限公司2019年12月4日向上诉人周民荣发送的《劳动合同终止证明及补偿协议》明确双方于2008年4月12日建立劳动关系。山西盈德气体有限公司虽辩称前述建立劳动关系日期有误，但结合2008年度中上诉人周民荣便与山西盈德气体有限公司其他工作人员的邮件往来可以看出，上诉人已于2008年进入被上诉人公司工作。同时2019年10月29日，被上诉人向上诉人发放盈德10年服务奖金牌，亦可证明上诉人在被上诉人及其关联公司工作满十年。故前述《劳动合同终止证明及补偿协议》明确双方于2008年4月12日建立劳动关系符合客观事实。另，2010年10月12日，上诉人周民荣根据公司要求与浙江中智经济技术服务有限公司签订劳务派遣合同，合同期限至2013年12月31日，但周民荣的劳动单位并未发生变化。2014年1月1日之后，上诉人周民荣再次与山西盈德气体有限公司晋中分公司签订劳动合同。综上，上诉人周民荣的工作单位一直为山西盈德气体有限公司，依据《劳动合同法实施条例》第十条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，上诉人周民荣的工龄应连续计算。其他事实和证据与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，《劳动合同法》第十四条第二款规定，连续订立二次固定期限劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。当事人之间已订立三次固定期限劳动合同，且上诉人周民荣已在被上诉人山西盈德气体有限公司及其关联公司工作满十年以上，故双方应当订立无固定期限劳动合同，被上诉人与上诉人解除劳动合同属违法解除，应按《劳动合同法》第八十七条的规定，双倍支付上诉人经济补偿金。被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金374400元(15600元×12×2倍)。关于上诉人周民荣所提2019年“年底双薪”工资15600元的诉求，因当事人双方并没有约定企业须发放年底双薪，故对该项上诉请求不予支持。关于所提“2019年年终奖56160元”的诉求，经查，上诉人一审中提交的绩效考核表自评考核登记为B级，一审法院综合当事人提交的证据及《盈德公司绩效管理制度》评定登记对应为C级并无不当，对上诉人的相关诉求不予支持。关于竞业禁止补偿金问题，因当事人未签订竞业限制协议，上诉人也未提交存在竞业限制的相关证据，对其相关诉求不予支持。关于所提异地临时派遣津贴问题，因上诉人未完成盈德气体集团有限公司《异地派遣管理办法》文件中异地派遣审批流程，对该项诉求不予支持。关于所提断缴“五险一金”损失问题，因社会保险费的征收属于劳动行政部门的职权范围，无论是缴还是不缴、欠缴还是拒缴，或因为缴费基数、缴费年限发生争议，均属于行政管理的范围。上诉人可另行主张权利。关于上诉人周民荣所提2017-2019年带薪休假工资问题，依据《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，职工可以追索最后两年的未休年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。”上诉人在被上诉人及关联公司工作10年以上，依法应享有的年休假天数为10天。人社部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”追索未休年休假工资，即追索另外的200%的补偿。依据劳社部《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条“月计薪天数=（365-104）/12个月=21.75天”之规定，上诉人的月平均工资为15600元，故折算上诉人的日工资为717.24元，上诉人2018-2019年未休年休假工资为717.24×200%×20天=28689.6元。综上所述，周民荣的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条、《劳动合同法实施条例》第十条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持清徐县人民法院（2020）晋0121民初635号民事判决第二项、第四项、第五项内容；二、变更清徐县人民法院（2020）晋0121民初635号民事判决第一项为“由被上诉人山西盈德气体有限公司支付上诉人周民荣违法终止劳动合同经济补偿金374400元；”三、变更清徐县人民法院（2020）晋0121民初635号民事判决第三项为“由被上诉人山西盈德气体有限公司支付上诉人周民荣未休年休假工资28689.6元；”四、驳回上诉人周民荣的其他上诉请求。以上一至三项共计457344.6元，限被上诉人山西盈德气体有限公司于本判决生效后十日内履行完毕。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。一、二审案件受理费15元，由上诉人周民荣负担5元，被上诉人山西盈德气体有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 吕 斌审判员 焦跃峰审判员 张 燕 二O二O年十一月五日书记员 王 峥