吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终2284号上诉人（原审被告）：吉林第五大道实业集团有限公司吉林市中海国际分公司，住所地吉林省吉林市丰满区。负责人：赵春杰，该分公司总经理。委托诉讼代理人：李**，男，吉林第五大道实业集团有限公司副总经理。被上诉人（原审原告）：吉林省鲜食源商贸有限责任公司，住所地吉林省吉林市船营区。法定代表人：贺恩达，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵红微，吉林保民律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙乐，吉林保民律师事务所律师。原审被告：吉林第五大道实业集团有限公司，住所地吉林省吉林市高新区。法定代表人：赵春杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：李**，男，该公司副总经理。上诉人吉林第五大道实业集团有限公司吉林市中海国际分公司（以下简称第五大道中海国际分公司）因与被上诉人吉林省鲜食源商贸有限责任公司（以下简称鲜食源公司）、原审被告吉林第五大道实业集团有限公司（以下简称第五大道公司）买卖合同纠纷一案，不服吉林市船营区人民法院（2020）吉0204民初3118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭，采用询问方式公开进行了审理。本案现已审理终结。第五大道中海国际分公司上诉请求：撤销（2020）吉0204民初3118号民事判决，依法改判以22.7元/公斤作为双方结算金额，一、二审诉讼费用由鲜食源公司负担。事实和理由：2019年3月22日，第五大道公司与鲜食源公司签订采购合同，建立供应关系。合同第三条规定商品价格应保持稳定，鲜食源公司（乙方）60天内不得调高价格，若乙方调高商品价格，应提前30天以书面形式通知第五大道公司（甲方），并与甲方协商新价格。但在实际履行中鲜食源公司并未按照合同约定履行，按照《中华人民共和国合同法》第六十一条之规定：合同生效后，当事人就质量，价格或者报酬，履行地点等没有约定或者约定不明的，可以补充协议；不能达成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。应当按照合同约定履行，执行22.7元/公斤作为双方结算金额，总支付金额为27,275.87元。鲜食源公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，第五大道中海国际分公司的上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。2019年4月28日，双方签订了《采购合同》，建立了供应关系。因双方供应的商品是特殊商品猪肉，执行市场调节价，故各方均无法保证猪肉的价格是保持不变的，因此在每日的送货中，鲜食源公司将每日的报价和货物同时向第五大道中海国际分公司送达，第五大道中海国际分公司接收货物和价格后，再向鲜食源公司出具收货单，双方依据收货单确认的金额进行结算。虽然《采购合同》中做出了保持价格稳定的约定，但从《采购合同》上可以看出，该合同属于制式合同，只有部分地方可以填写，其他地方并不能修改，该价格条款即为格式条款内容。对提供格式条款的一方，应做出不利解释。且双方在对合同的实际履行过程中，已经形成了“日报价、日送货、日确认”价格及结算的交易习惯，并且按照此交易习惯确认的价格，实际履行了结算义务，第五大道中海国际分公司已完成2019年7月15日供货产品的付款义务，其单价在28.2元至30.2元价格区间内，故双方应按照实际履行过程中最后形成的确认单内容及金额进行结算。第五大道中海国际分公司所称的“价格稳定、价格欺诈”理由不能成立，应驳回其上诉请求。鲜食源公司向一审法院起诉请求：1.判令第五大道中海国际分公司、第五大道公司共同给付鲜食源公司货款35,886元，并自2019年8月9日起按中国人民银行同期贷款利率上浮50%支付利息损失；2.诉讼费用由第五大道中海国际分公司、第五大道公司承担。一审法院认定事实：第五大道公司（甲方）与鲜食源公司（乙方）签订了《采购合同》，主要约定：“一、合同期限为自2019年3月22日起至2019年12月31日止。...三、商品价格应保持稳定，乙方向甲方提交加盖公司印章的报价单，经甲方认可并按此价格发出订单后，乙方60天内不得调高价格。..八、甲方同意合作门店：中海、紫金、世纪、万科。十、货款结算方式：1、每月的20日、次月5日为对账日期，每月25日、次月10日为付款日期”。合同签订后，鲜食源公司履行了合同义务，向第五大道中海国际分公司供应猪肉，在履行合同期间，鲜食源公司送货时出具鲜食源公司鲜冻品发运清单，第五大道中海国际分公司收货后出具第五大道超市收（退）货单。截至2019年7月15日，双方均已按照鲜食源公司鲜冻品发运清单和第五大道超市收（退）货单中载明的数量和单价进行结算。2019年7月15日，双方结算价格为大划30.2元/公斤。现因2019年7月16日至2019年8月8日间发生的货款未能结算，鲜食源公司诉至一审法院。一审法院认为，当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。本案中，鲜食源公司依照采购合同约定向第五大道中海国际分公司履行了供货的义务，第五大道中海国际分公司应当按照约定履行支付货款的义务，现第五大道中海国际分公司未能按照约定全面履行支付货款的义务，应当承担违约责任。结合鲜食源公司出具吉林市鲜食源有限公司鲜冻品发运清单和第五大道中海国际分公司出具的第五大道超市收（退）货单对大划和三级单价的标注，以及一审法院其他正在审理的鲜食源公司与第五大道公司其他门店关于供应猪肉的合同纠纷案件查明的情况，可以认定双方对货款结算时的依据应为上述两单据中载明的数量和单价，故鲜食源公司要求支付货款35,886元的主张，符合法律和合同约定，予以支持。关于鲜食源公司要求第五大道中海国际分公司支付应付货款利息损失的主张，依照法律规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。关于逾期利息的起算时间，结合最后一期供货时间（2019年8月8日）和双方约定的付款时间（对账日为20日前的付款时间为当月25日），以2019年8月26日起算逾期付款利息。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，第五大道公司对第五大道中海国际分公司的本案债务依法应共同承担。关于第五大道公司、第五大道中海国际分公司持有的价格应当保持稳定，应以22.7元/公斤作为双方结算的依据及鲜食源公司存在价格欺诈的抗辩意见，一审法院认为，合同当事人应当按照合同约定诚信履行合同，本案中，双方当事人虽然在《采购合同》中做出了保持价格稳定的约定，但在合同实际履行过程中，双方对供应产品价格进行了重新约定，并按照约定后的价格实际履行了截至2019年7月15日供货产品的付款义务，故对第五大道公司、第五大道中海国际分公司的抗辩意见无法采纳。第五大道公司、第五大道中海国际分公司主张鲜食源公司存在价格欺诈提供的证据不足以证明其该主张，亦不予采纳。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第七十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、第五大道公司、第五大道中海国际分公司于判决生效之日起七日内共同向鲜食源公司支付货款35,886元及逾期付款的利息损失，逾期利息损失以35,886元为基数，自2019年8月26日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算；二、驳回鲜食源公司其他诉讼请求。案件受理费350元（鲜食源公司已预付），由第五大道公司、第五大道中海国际分公司共同负担，于判决生效之日七日内向一审法院交纳。二审中，当事人未提交证据。通过当事人的陈述、答辩，以及对现有证据的审核、认定，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为第五大道中海国际分公司应按何种价格标准向鲜食源公司支付货款。案涉《采购合同》虽然约定乙方（鲜食源公司）60天内不得调高价格，但通过庭审调查，双方在实际履行合同过程中，鲜食源公司供应猪肉的价格处于波动状态，并非按照合同约定60天内价格保持不变，且截止2019年7月15日，第五大道中海国际分公司已按照变动后的价格履行完毕付款义务。应当认定双方在履行合同过程中以实际行为对合同内容做出了变更，第五大道中海国际分公司工作人员在鲜食源公司提供的发货清单上对接收货品数量、重量、单价、金额等进行签字确认，故第五大道中海国际分公司应当就相应货款承担给付义务。对其抗辩主张，本院不予支持。综上所述，第五大道中海国际分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费750元，由吉林第五大道实业集团有限公司吉林市中海国际分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李亚妮审判员  高忠华审判员  王 东二〇二〇年十一月九日书记员  王 健