新疆生产建设兵团第十师中级人民法院   民 事 判 决 书     （2020）兵10民终72号   上诉人（原审被告）：新疆双吉塑业有限公司，统一社会信用代码91652301715534743X，住所地新疆昌吉州昌吉市闽昌大西渠工业园。   法定代表人：张哲，总经理。   被上诉人（原审原告）：北屯市屯欣资产经营管理有限公司，统一社会信用代码91659005MA786FNC5Y，住所地新疆北屯市新区龙山路**土地学会服务中心**。   法定代表人：郭志丽，经理。   委托诉讼代理人：张洪然，新疆北屯律师事务所律师。   上诉人新疆双吉塑业有限公司（简称双吉公司）因与被上诉人北屯市屯欣资产经营管理有限公司（简称屯欣公司）股东出资纠纷纠纷一案，不服新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院（2020）兵1001民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案受理后，依法组成合议庭对本案不开庭进行了审理。因新冠肺炎疫情影响，本案于2020年7月29日中止诉讼，同年11月13日恢复诉讼。本案现已审理终结。   双吉公司上诉请求：撤销新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院（2020）兵1001民初14号民事判决，改判驳回屯欣公司的一审诉讼请求；一、二审诉讼费由屯欣公司负担。事实和理由: 双吉公司与一八八团、一八七团、一八五团共同投资设立双吉公司北屯分公司。四方签订的协议约定了该分公司的各股东股权。分公司独立核算经营，亦成立了董事会，设置了董事，约定了分公司利润的分成比例，名义上属于双吉公司的分公司，实质属于独立的公司。一八八团、一八七团、一八五团实际派人参与了分公司的经营活动。2014年6月3日，分公司因经营原因注销，未损害上述三个团场的利益。屯欣公司认为分公司注销未经清算损害了其利益，可依法申请分公司清算。一审法院判令双吉公司向屯欣公司退还投资款1 000 000元明显错误。   屯欣公司未向本院递交书面答辩意见。    屯欣公司向一审法院起诉请求：要求双吉公司退还股金  1 000 000元并承担案件诉讼费用。   一审法院认定的事实： 2011年6月16日，双吉公司（甲方）与、一八八团（乙方）、、一八七团（丙方）、一八五团（丁方）签订合作协议，约定：甲方系依法设立的具备塑料管材加工、生产、施工安装的内资企业，甲方预在北屯地区设立双吉公司北屯分公司；乙方、丙方、丁方预共同投资甲方在北屯的分公司；分公司由甲方负责登记设立，费用由分公司承担；分公司生产场地置于乙方海川建材院内。协议第三条约定，甲方提供管材生产线五条，乙方提供生产厂房、场地；按照甲方、乙方、丙方、丁方占有股份40%、20%、20%、20%划分，丙方、丁方向甲方、乙方出现金购买相应股份。第五条约定，分公司实行独立核算的经营模式，分公司设立董事会，董事会是分公司的最高决策机构，由董事会决策分公司的重大事宜。甲方委派张哲、瞿军作为董事、乙方指派李新建作为董事、丙方指派李建军作为董事、丁方指派刘辉作为董事，共同组成分公司董事会。第六条约定，分公司的日常生产经营管理由甲方指派人员完成，其中分公司会计由丙方指派，出纳由乙方指派，各方指派到分公司工作的人员，费用由分公司承担。第七条“分公司的利润分配”约定，分公司每年末聘请中介机构进行财务审计，分公司完成的纯利润，在按照《公司法》规定的扣除10%法定公积金以及5%的法定公益金后，剩余部分按照投资比例分红。第八条“分公司亏损的承担”约定，如果分公司出现亏损，首先用法定公积金弥补亏损，如仍然不能弥补亏损，各方按照投资比例承担相应亏损额。同时该协议对分公司的终止、清算等也进行了约定。双吉公司法定代表人张哲、一八五团法定代表人刘辉、一八七团法定代表人李建军、一八八团法定代表人李新建在该协议上签字。   2011年7月25日，双吉公司与一八五团、一八七团、一八八团作为分公司股东，制订并签署章程，载明：双吉公司以管材生产线三条出资，出资金额为1 000 000元元；一八八团以地上建筑物出资金额为500 000元；一八七团以现金方式出资   500 000元；一八五团以现金方式出资500 000万元。以货币出资的，应将出资现金汇入股东一八八团账户和双吉公司账户。公司实收资本人民币2 500 000万元。分公司实际独立核算，自负盈亏，营业期限为五年，自营业执照签发之日起计算。章程对分公司法定代表人、董事长、董事及职责，财务、会计、利润分配及分公司的解散与清算等做出明确约定。   2011年8月5日，双吉公司向新疆生产建设兵团第十师市场监督管理局申请注册登记成立了双吉公司北屯分公司，从事塑料制品、管材的加工制作、施工等业务，瞿军任分公司负责人，一八七团指派唐虹至分公司担任会计，一八八团指派李姣至分公司担任出纳。按照分公司章程的约定，一八五团于2016年9月14日将出资款500 000元汇入一八八团账户，一八八团于2011年9月22日将该出资款汇入分公司账户；一八七团于2011年10月24日将出资款500 000万元汇入一八八团账户，一八八团于2011年10月28日将该出资款汇入分公司账户。2014年6月3日，双吉公司申请注销了分公司，终止经营。分公司经营期间，未向一八五团、一八七团、一八八团进行过利润分配，分公司注销后，亦未与一八五团、一八七团、一八八团进行清算。   另查明，根据新疆兵团十师部局于2019年8月16日作出的师市财发[2019]321号文件规定，一八五团、一八七团的经营性资产、负债无偿移交至屯欣公司。屯欣公司于2020年1月6日向该院提起诉讼，要求双吉公司返还一八五团、一八七团的股金共计1 000 000元。   一审法院认为，双吉公司与一八五团、一八八团、一八七团签订的合作协议、章程系双方当事人的真实意思表示，合法有效。从该案查明的事实看，双吉公司与一八五团、一八七团、一八八团于2011年6月16日签订的合作协议，约定成立双吉公司北屯分公司，并约定各方投资份额及投资方式，同时约定分公司独立于双吉公司，独立核算、自负盈亏；从章程所载明的内容来看，各方当事人是为了设立以双吉公司、一八五团、一八七团、一八八团为股东，分别占股40%、20%、20%、20%的独立核算、自负盈亏的公司，公司性质应属有限责任公司。但双吉公司并未成立合作协议、章程中约定的独立运营的“新公司”，而是于2011年8月5日向新疆生产建设兵团第十师市场监督管理局申请注册登记成立了双吉公司北屯分公司，从工商登记的内容看，成立的公司类型为“有限责任公司分公司”，公司名称虽与合作协议及章程中名称完全一致，但公司的性质完全不同。足以认定双吉公司的行为违反了各方当事人的约定，导致一八五团、一八七团、一八八团各自享有20%股权，拥有股东资格的合同目的不能实现。双吉公司已于2014年6月3日申请注销了双吉公司北屯分公司，终止分公司经营，合作协议无法实际履行。一八五团、一八八团按协议约定将出资款已打入了双吉公司北屯分公司的账户，履行了出资义务。因一八五团、一八八团已注销，其经营性资产移交屯欣公司，现屯欣公司起诉主张双吉公司返还出资款，符合法律规定。该院予以支持。双吉公司辩称其与一八五团、一八七团、一八八团之间属合伙型联营，虽然合作协议、章程中约定了各方的出资金额、份额等内容，但未明确约定各方的合作方式为共同经营、共担风险的合伙型联营关系，且合作协议及章程对各方权利义务关系的约定均是比照有限责任公司治理结构进行安排，因分公司不具有独立法人主体资格而导致协议及章程部分无法实际履行，并不能据此认定各方实为合伙关系，故对双吉公司这一辩解主张，该院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条的规定，判决新疆双吉塑业有限公司于该判决生效后十日内返还北屯市屯欣资产经营管理有限公司出资款1 000 000元。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13 800元，减半收取计6 900元（屯欣公司已预交），由新疆双吉塑业有限公司负担。   本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。   二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，涉案投资合作协议是双吉公司及一八五团、一八七团、一八八团的真实意思表示,内容不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,各方均应恪守。本案二审争议焦点为：屯欣公司主张双吉公司返还股金1 000 000元是否成立。   《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中,从双吉公司及一八五团、一八七团、一八八团签订的投资合作协议内容来看,名为成立双吉公司北屯分公司，实为成立独立的法人公司。四方签字确认的分公司章程亦是以《中华人民共和国公司法》为依据，明确载明了公司注册资本、股东姓名及出资方式、出资金额和出资时间以及董事会职权、公司股权转让、利润分配等具体事项。章程载明的条款更直接反映出四方投资入股的真实意思系成立独立 法人公司。2011年8月5日，双吉公司申请注册了“新疆双吉塑业有限公司北屯分公司”该分公司不具有独立法人的资格。双吉公司的行为违反了四方签字确认的合作协议，导致一八五团、一八七团、一八八团投资入股的目的不能实现。2014年6月3日双吉分公司已注销；2019年8月16日一八五团、一八七团注销并将经营性资产移交屯欣公司。故一审判决双吉公司退还屯欣公司1 000 000元股金并无不当，本院予以维持。双吉公司的上诉理由证据不足，本院不予采纳。   综上所述，上诉人新疆双吉塑业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费13 800元，由上诉人新疆双吉塑业有限公司负担。   本判决为终审判决。           审  判  长  徐  雷   审  判  员  蓝 文 瑜   审  判  员  刘 文 胜       二〇二〇年十一月十九日       法官助理  毛 文 冰   书  记  员  宗  琦   1