湖南省凤凰县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3123民初974号原告：唐邦正，男，1954年12月1日出生，苗族，湖南省凤凰县人，身份证住址湖南省凤凰县。委托代理人：伍兴平，湖南曲新律师事务所律师，执业证号××，代理权限为一般代理。被告：田永浩，男，1977年12月4日出生，土家族，湖南省永顺县人，身份证地址湖南省吉首市，现住湖南省吉首市。原告唐邦正与被告田永浩合伙协议纠纷一案，原告唐邦正于2020年7月22日向本院提起诉讼。本院受理后，由审判员田志刚担任审判长，人民陪审员田茂文、人民陪审员田茂辉依法组成合议庭，书记员欧文树担任记录，于2020年11月10日公开开庭进行了审理。原告唐邦正及其委托代理人伍兴平到庭参加诉讼。被告田永浩经传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告唐邦正诉称，2018年9月，原告为承包《凤凰高铁站前开发工程土石方承包工程》，被告告知原告需要100万元履行保证金。2018年9月9日、9月12日、9月13日分别通过黄庆碧、唐亮的账户向被告转账100万元作为该项目的履约保证金。2019年9月12日，原、被告签订《土石方工程合作协议》，该协议约定了双方的权利、义务及违约责任。原告已经向被告支付了100万元履行保证金，但原告与被告签订协议后被告所承诺土石方工程却一直没有落实。2019年9月25日，被告确认土石方工程无法落实，经原、被告协商一直达成协议，协议约定双方同意解除《土石方工程合作协议》，被告退还原告履约保证金100万元，被告并承担违约责任支付40万元违约金，减去被告已支付的10万元，被告还欠130万元于2019年10月9日前支付完毕，逾期按欠款总额月息2分计算。从2019年9月25日被告签订《协议书》承诺还款，至今没有任何履行，严重违背诚信，为维护原告的合法权益，故诉至法院请求依法判令：1、被告及时归还履约保证金100万元及承担30万元违约金并按照月息2分支付至清偿之日为止；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。原告唐邦正为支持自己的诉讼请求，向本院提交如下证据材料：1、《土石方工程合作协议》1份，拟证明双方签订协议内约定权利义务及违约责任；2、转账凭证1份，拟证明原告向被告转账100万履约保证金；3、《协议书》1份，拟证明被告违约承诺退还履约保证金100万元及支付违约金的事实；4、银行转账明细单流水单1份，拟证明原告分三次向被告转款共100万元。被告田永浩未到庭答辩，亦未向本院提交证据材料。本院对证据的分析认定：对原告唐邦正提交的证据材料1、2、3、4，经审查，该4份证据来源合法，内容客观真实，证据之间可以相互印证，本院依法予以认定。根据上述有效证据和原、被告双方当事人的陈述，本院认定如下事实：2018年9月，原告唐邦正为承包凤凰高铁站前开发工程与被告田永浩协商，被告告知原告承包该工程应向被告支付履约保证金100万元。2018年9月10日、9月12日、9月13日原告分别通过黄庆碧、唐亮的账户向被告转账50万元、20万元、30万元，共计100万元给被告作为该项目的履约保证金。2018年9月12日，原告唐邦正和被告唐永浩签订《土石方工程合作协议》，该协议约定：1、为完成甲方（田永浩）承包珠海新皓建筑工程有限公司湖南分公司土方石工程部分劳务，甲方承诺其已在凤凰高铁站前开发工程土方石承包400万方（含）以上的土石方工程。2、基于对乙方的信任，同时为保质保量的完成该工程，甲方愿意将该工程部分劳务交由乙方（唐邦正）完成。3、为保证工程顺利进行，应甲方要求，乙方愿意向甲方支付履约保证金。4、因甲方违约，导致合同目的不能实现的，甲方应于三日内足额返还履约保证金，并承担合同标的的暂定总价款的20%违约金。甲方未按时返还乙方履约保证金，乙方有权要求甲方即时归还，并按月向乙方支付履约保证金5%的违约金等内容。《土石方工程合作协议》签订后，被告田永浩承诺的土石方工程一直未落实。2019年9月25日，因被告无法落实土石方工程，原、被告就该事宜签订《协议书》，内容：“甲乙双方为完成凤凰高铁站前开发工程土石方承包工程，于2018年9月12日签订《土石方工程合作协议》，因甲方违约致合同目的不能实现。经双方友好协商，为解除该合同，自愿达成如下协议：1、甲方（田永浩）返还乙方（唐邦正）履约保证金100万元；2、甲方向乙方支付40万元违约金。以上两项合计140万元，甲方已支付10万元，尚欠130万元应于2019年10月9日前支付完毕，逾期按欠款总额月息2分计算……”。到期后，被告仍未向原告支付履约保证金及违约金，故原告诉至本院提出上述请求。本院认为，依法成立的合同应是双方当事人的真实意思表示并不违反法律的禁止性规定，依法成立的合同自成立时生效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告于2018年9月12日签订的《土石方工程合作协议》系原、被告的真实意思表示并不违反法律的禁止性规定，应属有效，对原、被告具有法律约束力，双方应当按照约定履行自己的义务。被告承诺的土石方工程一直未落实，该违约行为致使不能实现合同目的，原、被告协商并于2019年9月25日签订《协议书》，该《协议书》约定解除了《土石方工程合作协议》及相关赔偿损失的内容。因原、被告已解除《土石方工程合作协议》，现原告要求被告退还履约保证金100万元，于法有据，本院依法予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，由于被告的违约行为导致合同目的无法实现，被告应承担违约责任，向原告支付一定的违约金。通过庭审，原告因被告违约产生的损失不明，且原告要求被告支付违约金40万元过高，鉴于被告已向原告支付违约金10万元，本院兼顾合同的履行情况、被告的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则酌定违约金为10万元（已支付）。因被告一直占用原告的履约保证金100万元未退还，且原、被告签订的《协议书》中约定逾期支付违约金按月息2分计算，故对原告以100万元为基数，自2019年10月10日起至清偿之日止，按月息2分计算逾期支付违约金的诉讼请求依法予以支持。诉讼请求超出部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告田永浩应于本判决生效后10日内向原告唐正邦支付履约保证金100万元及逾期支付违约金，逾期支付违约金的计算方式：以100万元为基数，自2019年10月10日起按月息2分计算至清偿之日止；二、驳回原告唐正邦的其他诉讼请求。案件受理费16,500元，由被告田永浩承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  田志刚人民陪审员  田茂辉人民陪审员  田茂文二〇二〇年十一月十七日法官助理杨茜书记员欧文树附：本判决适用法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。