辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终13758号上诉人（原审被告）:辽宁中维物业管理有限公司新民分公司。住所地：辽宁省沈阳市新民市。负责人：邢延兵，该公司经理委托诉讼代理人：刘荣途，辽宁金正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:关微，女，1985年4月4日出生，汉族，住新民市。被上诉人（原审被告）:冉立平，男，1963年2月22日出生，汉族，住新民市。上诉人辽宁中维物业管理有限公司新民分公司（以下简称中维物业）因与被上诉人关微、冉立平机动车交通事故责任纠纷一案，不服新民市人民法院（2020）辽0181民初2668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中维物业上诉请求：1.请求二审法院依法改判，判令被上诉人冉立平承担赔偿责任，驳回关微对上诉人的诉讼请求；2.上诉费由二被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院事实认定错误。原审法院认为，冉立平是职务行为，是错误的。上诉人认为，被上诉人冉立平造成交通事故的行为，系其个人行为，并非职务行为，与上诉人无关，上诉人不应该承担赔偿责任，应当由冉立平个人承担损害赔偿责任。第一，被上诉人冉立平的工作职责是从事安保、绿化、维修工作，上班时间为早八晚五。二被上诉人事故发生时间非上诉人规定的工作时间，工作场所，履行工作职责；第二，被上诉人买菜也非上诉人指派或授权的工作任务，不属于履行工作职务的行为。法律依据是：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的。由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。”二、原审法院据以定案的关键证据未予审查，认定事实的证据明显不足且存在重大瑕疵。第一，原审庭审中，被上诉人提供的情况说明，其内容中，关于涉案事故发生时间、责任比例及冉立平工作职责等明显与事实不符，且该份证据仅为冉立平单方出具，该证据完全不符合法定形式。作为认定被上诉人是否为履行职务行为造成第三人损害的关键性证据，原审法院在不考虑证据形式、真实性、合法性的情况下，不做任何论述，直接以该证据作为认定上诉人承担责任的依据，明显不当、存在重大瑕疵。第二，原审法院在未查清基础事实情况下，仅以冉立平自述、单方证据即认定“买菜”是其工作内容无法律依据，明显不当。三，上诉人认为，被上诉人冉立平的买菜行为，不属于履行工作职务的行为，而是私下的干私活的行为，是违法公司劳动纪律的行为，是受项目经理雇佣而为的行为，在工资之外，项目经理每天给冉立平500元报酬，显然，这里又存在另外一个法律关系——雇佣关系，项目经理王俊作为雇主，应该依法承担赔偿责任。法律依据是：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第九条。四，原审法院适用法律错误。应该依法适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第九条之规定，依法驳回被上诉人关微对上诉人的诉讼请求。综上所述，依据法律规定，呈请贵院依法改判，判令被上诉人冉立平承担赔偿责任，驳回关微对上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担，以维护上诉人的合法权益。关微、冉立平辩称，同意一审判决。关微向一审法院诉讼请求：2019年11月26日7时50分，冉立平骑电动车，沿中兴路行驶至新民市中兴路富源北门时，与行人关微发生刮撞，致关微受伤。经新民市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定冉立平负全部责任，关微无责任。由于原、冉丽平、保险公司就赔偿事宜协调未果，现关微向法院提出如下请求：1、请求法院判令冉丽平、保险公司赔偿关微医疗费4800.55元、护理费1155.2元（144.4元/天×8天）、误工费2227.56元（58.62元/天×8天）、伙食补助费800元（100元/天×8天）、出院修养误工费（58.62元/天×30天）、交通费500元；2、保留伤残鉴定及二次手术权利；3、由冉丽平、保险公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年11月26日7时50分，冉立平骑行电动自行车，沿中兴西路行驶至新民市中兴路富源北门时，与行人关微发生刮撞，致行人关微受伤的交通事故。此事故经新民市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定冉立平负全部责任，关微无责任。另查，关微于2019年11月26日在新民市人民医院住院治疗，实际住院1天，支出医疗费2561.97元，此款冉立平垫付。关微于2019年11月27日至2019年12月5日在沈阳积水潭医院治疗，实际住院8天。其中一级护理1天，二级护理7天。出院医嘱：1、出院后每2-3天换药一次，术后半月拆线；2、患肢行保护性功能锻炼；每月门诊复查拍片；3、患肢未骨性愈合前，禁止持重；4、不适随诊。出院后关微在沈阳积水潭医院、新民市人民医院门诊复查。共计支出医疗费用25562.47元。另查，冉立平是中维物业员工，早上买菜是其工作内容之一。此次交通事故是发生在早上7点50分，是在上班途中，其履行职务行为（买菜）过程中发生的。另查，冉丽平、保险公司申请国家补助，关微医疗费中20761.92元已报国家补助。关微此次诉请中的医疗费是报销国家补助后的余额。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。其他公民、法人因过错侵害他人生命健康权的，应依法承担民事责任。冉立平履行职务行为发生的交通事故，由用人单位中维物业承担赔偿责任。关微主张的医疗费，按医院票据统计计算。关微主张的伙食补助费，按实际住院天数以一般公务人员出差伙食补助标准计算。关微主张的误工费，按户口性质，依关微住院就医情况，一审法院酌情予以支持。关微诉请的交通费，一审法院予以支持。关微伤残评定及二次手术费用，可待实际发生后另行告诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定判决如下：一、关微诉请的医疗费4800.55元，伙食补助费800元（100元/天×8天），二项合计5600.55元，由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司赔付；二、冉立平垫付的医疗费2561.97元由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司直接返还给冉立平；三、关微诉请的误工费1794.36元（47.22元/天×38天），由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司赔付；四、关微诉请的护理费1155.2元，由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司赔付；五、关微诉请的交通费500元，由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司赔付。上述款项于本判决书生效后五日内给付，如果当事人未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（按中国人民银行同期贷款利息计算）案件受理费500元，由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司承担。二审中，上诉人提交新的证据。1.员工手册。证明：项目经理的职责没有食堂管理，无权授权、指派冉立平买菜，冉立平不是职务行为。2.关于学习最新资料的签名确认表。证明上诉人组织员工学习了员工手册，被上诉人冉立平也参与了学习，证明其工作部门为维修部，并不是食堂，证明此次事故非职务行为3.停止工作通知、解除劳动关系通知。证明冉立平因诓骗员工签署2020年5月27日的情况说明（已经提交法院作为证据）而被开除。4.证人徐某证言。证明我是项目经理王俊的助理，我来证明王俊的职责。冉立平的工作职责是维修、保安、绿化，早上的买菜；一开始是我去买菜，后来王俊就找到冉立平，让他来替我买菜。冉立平受王俊雇佣，每月给其500元劳务费。冉立平质证：第一份证据，我方认为与我无关，每个项目园区都由项目经理指派，包括买菜。我干活是在2019年，该份证据是2017年的我方不认可；第二份证据：我买菜也算是在我在园区的职责所在，绿化、电梯管理、保安也都是我的职责；第三份证据：有异议，我不存在诓骗的行为。我说的每一句话都是事实，愿意承担相应的后果。第四份证人证言：证人所述基本属实。关微质证：这四份证据及证言与我无关。被上诉人未提供新的证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张的冉立平并非履行职务行为时所发生的交通事故，其不应承担责任的问题。当事人对于自己的主张应当提供证据予以证明，否则应承担不利的后果。本案中，上诉人一审庭审及二审庭审提供的证据均表明冉立平买菜的行为受到物业经理的指派，虽然物业经理存在给冉立平报酬的行为，但是买菜这一行为的最终受益人为上诉人，物业经理也是其公司的员工，负责管理相关人员，其指派的行为可以认定为公司的行为。因此，冉立平的买菜的行为就是一种职务行为，而该行为是否属于其本身的工作职责并不冲突。事故发生的时间可以认定为一种工作时间的延伸，与其规定的工作时间无关。因此，一审法院认定并无不当。故，上诉人的该项主张本院不予支持。综上所述，上诉人辽宁中维物业管理有限公司新民分公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人辽宁中维物业管理有限公司新民分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈兴田审判员  刘小丹审判员  任 江二〇二〇年十一月十八日法官助理韩雪书记员李冰焰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。