河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3256号上诉人（原审被告）：福建省永同达建筑工程有限公司，住所地福建省福州市马尾区建星路明苑园**（自贸实验区内）。统一社会信用代码913501057395156782。法定代表人：林璇，总经理。委托诉讼代理人：李永成，河南广宏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张金领，男，1965年2月10日出生，汉族，住河南省舞钢市。委托诉讼代理人：刘纪哲，平顶山市舞钢市钢诚法律服务所法律工作者，由舞钢市法律援助中心指派。原审被告：陈明，男，1991年5月10日出生，汉族，住福建省福清市。上诉人福建省永同达建筑工程有限公司（以下简称永同达公司）因与被上诉人张金领、原审被告陈明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省舞钢市人民法院（2020）豫0481民初2014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人永同达公司的委托诉讼代理人李永成，被上诉人张金领及其委托诉讼代理人刘纪哲参加诉讼；原审被告陈明经本院依法传票传唤，无正当理由未参加诉讼。本案现已审理终结。永同达公司上诉请求：1.依法撤销（2020）豫0481民初2014号民事判决，改判永同达公司不承担25160.56元的赔偿责任；2.由张金领承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、张金领自身存在过错，应当减轻永同达公司的责任。张金领在建筑工地上干活，应当具有安全意识，在从事具体劳务活动时，应当提高自身安全注意义务，时刻观察好周围作业环境，特别是在本案所涉工作活动中，更应密切注意吊车升降操作，一时的疏忽就可能造成伤害。事故原因并非是机械故障，也没有证据证明吊车司机存在故意或重大过失，也无充分证据证明是吊车司机猛然将钢筋落下致伤。如果张金领当时没有麻痹大意，完全可以避开，从而免受伤害。另外，张金领也未按照安全规章制度采取必要保护措施，如果佩戴安全手套，也不至于受伤严重。因此，张金领由于自身未充分尽到安全注意义务和未按照规范采取保护措施，其自身应对所受伤害承担一定责任，从而减轻永同达公司的赔偿责任。永同达公司认为张金领自身至少应承担30%的责任。二、一审认定张金领的误工费用过高。一审认定误工时间过长。张金领所受伤害主要是左拇指骨折伤，其住院时长已有39天，从其病历来看，住院后期基本没有大的治疗必要；出院后，仅一手指伤。并不影响基本生活和劳动，其未完全丧失劳动能力，完全有能力继续进行简单误工。张金领在出院后的三个月内也并非一直在家休养，完全有可能继续从事劳动，获取劳动报酬。另外，参考《公安部误工期护理期营养期评定规范》，一审法院认定的129日的误工时间明显超标。并且，张金领身为农村居民，其主要以农业活动为收入来源，应当以上年度农村居民人均纯收入为计算依据。一审法院认定张金领收入为130元/天，无充分证据予以证明。三、一审认定护理费用过高。张金领所受伤害主要是左拇指受伤，身体活动并不受限，亦不影响日常饮食和作息生活，除手术后几日，原则上不需要护理。另外，住院病历上亦未显示护理情况，张金领也未提供护理人员信息和误工证明。因此，一审法院认定住院期间39天的护理费过高，永同达公司认为应不超过7日为宜。张金领辩称，一审判决认定事实清楚，判决基本合理适当，虽然张金领的部分诉讼请求未获支持，但张金领服从、认可一审判决，未提起上诉。永同达公司的上诉理由，均不能成立。一、一审庭审中，张金领本来准备了充足的证据来证明案件的事实，但在法庭调查阶段，张金领据实陈述了本案的的事发经过及损伤事实：2020年4月25日，张金领受陈明指派在永同达公司承建的舞钢天福广场项目工地配合吊车从货车上卸钢筋，吊车将货车上的钢筋吊起，张金领和其他工人将钢筋推扶到指定位置，此时吊车本应将钢筋缓慢落下，但因吊车司机猛然将钢筋落下，致使张金领毫无防备，手指被挤伤。对张金领的以上陈述，永同达公司及陈明均予以认可，一审庭审笔录对此已予以记载，永同达公司对损伤事实的认可已构成“自认”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第一款规定：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。”鉴于此，张金领未再出示关于受伤经过及原因的相关证据，现永同达公司又上诉称张金领自身未尽到充分安全注意义务和未按照规范采取保护措施，显然是在推卸责任，该上诉理由不能成立。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”该司法解释第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”结合本案，张金领在计算误工费及护理费时，严格按照医疗机构出具诊断证明及出院医嘱记载的误工时间及护理人数来计算误工费和护理费，至于每天按130元的标准计算误工费，是以陈明制作的工资表为依据，该工资表明确载明张金领受伤前每天工资为130元，而且该标准低于上年度河南省建筑业职工平均工资，故此一审法院依据该标准判决每天按130元的标准计算张金领误工费有事实依据及法律依据。综上所述，永同达公司的上诉理由均不能成立，请求二审法院查明事实，依法驳回永同达公司的上诉请求，维持一审判决。陈明未参加诉讼也未提交书面意见。张金领向一审法院起诉请求：要求永同达公司、陈明向张金领支付赔偿款25223.61元。庭审中张金领变更诉讼请求为：要求永同达公司、陈明支付赔偿款27306.61元。一审法院认定事实：陈明系永同达公司承建的舞钢天福广场项目的现场工作人员，2020年4月25日，张金领受陈明指派在工地上配合吊车从货车上卸钢筋，工作流程是：吊车将货车上的钢筋吊起，张金领和其他工人将将钢筋推扶到指定位置，同时吊车将钢筋缓慢落下。但具体操作过程中吊车司机猛然将钢筋落下，致使张金领猝不及防、手指挤伤。随后张金领被送至舞钢公司总医院住院治疗。被诊断为：“左拇指禁戒指骨粉碎性骨折，左拇指远节指骨远端撕脱骨折”。2020年4月25日行“左拇指近节指骨骨折切开复位内固定术”。2020年6月3日出院，住院39天，医疗费用为23808.59元。出院医嘱：1.全休3个月，2.继续左拇指不负重锻炼，3.左拇指勿负重，术后2月门诊拍片复查，4.1年后骨折愈合可行内固定物取出，费用约需7000元……。事故发生后永同达公司向张金领垫付了全部医疗费用。根据国家统计局河南调查总队公布的数据，2019年度河南省建筑业职工平均工资为53163元/年，居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元/年。一审法院认为，永同达公司雇佣张金领为其提供劳务，永同达公司的吊车司机在工作中致张金领受伤，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。现永同达公司的工作人员在工作中致张金领受伤，无论永同达公司与吊车司机系雇佣关系还是劳动关系，永同达公司作为用人单位均应承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。张金领因本次事故造成的损失有：1.医疗费23808.59元；2.营养费780元（20元/天×住院时间39天）；3.住院伙食补助费1950元（50元/天×住院时间39天）；4.误工费16770元〔130元/天×（住院时间39天+出院后90天）〕，张金领要求误工费按河南省建筑业职工平均工资为53163元/年，永同达公司不予认可；张金领也未向本院递交其最近三年来的平均工资标准，但其庭前向本院递交的证据材料中显示张金领系小工，每个工130元，一审法院确认张金领的工资为每天130元；出院医嘱显示需全休三个月，本院确定张金领的误工时间为住院期间39天及出院后三个月90天；5.护理费4880.56元（2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元/年÷365天×住院期间39天×护理人数1人）；6.交通费780元（20元/天×住院时间39天）；以上共计48969.15元。上述损失永同达公司已支付了全部的医疗费23808.59元，下余损失25160.56元（48969.15元-23808.59元）永同达公司应当支付。张金领过高的主张因无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、福建省永同达建筑工程有限公司于判决生效之日起十五日内向张金领支付赔偿款25160.56元；二、驳回张金领的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费483元，减半收取计241元，由张金领负担19元，福建省永同达建筑工程有限公司负担222元。本院二审期间，张金领围绕上诉请求依法提交了一组新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张金领提交的一组证据为护理人员张云鹏的公民身份证，拟证明张金领的护理人员的身份信息，以及护理人员张云鹏系待业人员，无固定工作，按照河南省上年度居民服务业标准计算护理费是正确的。永同达公司的质证意见为，仅提供护理人员的身份证明不足以证明护理费用，还应当提供护理人员的误工证明。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审判决认定的事实相一致。本院认为，本案当事人二审争议的焦点问题主要为：一、张金领是否具有过错，应否承担相应责任；二、一审认定的误工费是否适当；三、一审认定的护理费是否适当。对此，本院针对各方当事人的上诉理由和答辩意见，结合一、二审查明的事实，综合分析评议如下：一、关于张金领是否具有过错，应否承担相应责任的问题。从查明事实来看，张金领从事的工作流程是：吊车将货车上的钢筋吊起，张金领和其他工人将钢筋推扶到指定位置，同时吊车将钢筋缓慢落下。但在事故发生时，吊车司机猛然将钢筋落下，张金领来不及躲避，致使手指被挤伤。一审庭审中，永同达公司及陈明均对以上事实经过予以认可。该事故发生突然，永同达公司并无证据证明系张金领本人之过错导致事故发生。永同达公司在上诉状中称，张金领未按照安全规章制度采取必要保护措施，但在二审中，审判人员询问永同达公司是否有装卸钢筋的操作规程，永同达公司回答：“没有书面的操作规程，但是按照实践中操作流程，务工人员应当遵守行业的习惯性的操作规范。”审判人员又询问是否对张金领进行安全培训，永同达公司回答：“该项工作不是主要的劳动内容，无需进行专门性的安全培训，但在平时的工作中包括安全会上，公司多次提醒工人要时刻注意安全，并且张贴有安全标语。”可见，对张金领从事的该项工作的安全操作规程如何规定，以及是否对张金领进行过相关培训，永同达公司均不能做出明确的肯定性答复。再者，永同达公司也无证据证明张金领工作时未佩戴劳保手套，退一步说，大盘钢筋重量可观，猛然下落时，无论是否佩戴劳保手套，都无法避免对手指造成伤害。综上，永同达公司并未提交充分有效证据证明张金领未充分尽到安全注意义务，对事故的发生负有责任，其关于张金领应至少承担30%过错责任的上诉理由不能成立，本院不予采信。二、关于一审认定的误工费是否适当的问题。二审中，永同达公司亦称张金领系工作时间较久的建筑工人，张金领长期在建筑工地务工，陈明出具的张金领在案涉工地上的工资单显示张金领的工资为每天130元，该130元/天的工资也低于2019年度河南省建筑业职工年平均工资53163元的标准，一审以此为依据认定张金领的日工资为130元，符合本案实际，并无不当。至于误工时间的认定问题，出院医嘱明确写明“全休3个月”；并且，作为仅有初中学历，从事重体力劳动的张金领，大拇指受伤势必影响其从事体力劳动获得报酬，一审认定出院后误工时间为90天亦无不当。永同达公司的该项上诉理由也不能成立，本院不予支持。三、关于一审认定的护理费是否适当的问题。永同达公司上诉主张护理费的计算时间不应超过7日，对此，本院认为，张金领从何时起无需陪护，永同达公司并无证据予以证明，张金领住院39天，一审依此计算39天的护理费，并无不当。永同达公司的该项上诉理由也不能成立，本院不予支持。综上所述，永同达公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费429元，由福建省永同达建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  侯晓宏审判员  李双双审判员  李 洁二〇二〇年十一月十六日书记员  段奇敏