西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0113民初10027号 原告：陕西为乐互动电子科技有限公司，住所地：陕西省咸阳市秦都区。 法定代表人：乞奎，系公司总经理。 委托诉讼代理人：晁钟锋，陕西乐友律师事务所律师。 委托诉讼代理人：文晓琴，陕西乐友律师事务所律师。 被告：西安万鼎网络科技有限公司，住所地：西安曲江新区，实际办公地点是****。 法定代表人：余宇，系公司总经理。 委托诉讼代理人：樊澄涛，北京大成（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李晨光，北京大成（西安）律师事务所律师。 原告陕西为乐互动电子科技有限公司（以下简称为乐公司）与被告西安万鼎网络科技有限公司（以下简称万鼎公司）合同纠纷一案，本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告为乐公司的委托代理人晁钟锋，被告万鼎公司委托诉讼代理人樊澄涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告为乐公司诉称：2019年7月29日，原告和被告签订了《万鼎悦收银合作协议》，该协议中约定了双方的各项权利和义务，原告按照双方某乙的约定向被告支付了30万元的合作费用，但是被告违反双方某乙的约定从来没有按照约定按月向原告支付过任何分润，双方计算至2019年10月底之前的分润，申请人应得966.9元，依据双方某乙约定，被告已严重违约。原告现诉至法院，请求判令：1、解除原告和被告签订的《万鼎悦收银合作协议》；2、被告支付合作费用30万元；3、本案诉讼费用由被告承担。 被告万鼎公司辩称：答辩人与被答辩人合同纠纷案，答辩人不同意被答辩人的全部诉讼请求，恳请法院依法驳回其全部诉请，具体答辩意见如下：一、答辩人不存在违约行为，反而是被答辩人违反合同约定，其无权要求解除合同，无权要求答辩人返还合作费用。双方签订《万鼎悦收银合作协议》，协议约定月分润金额达到人民币1000元时进行统一结算，甲方在收到乙方开出的发票后5个工作日内将分润汇款给乙方。2019年11月6日，被答辩人向答辩人开具发票，但发票显示出具方是陕西良尔文化传媒有限公司；且2019年11月14日，被答辩人向答辩人出示的分润返佣确认函中，收款账户信息仍是陕西良尔文化传媒有限公司。答辩人与陕西良尔文化传媒有限公司并不存在任何合作关系，被答辩人找第三方开具发票属于代开、虚开发票的行为，其行为已经违反《发票管理办法》的相关规定，属于违法行为；并且因收款账户信息与合同主体不一致导致答辩人财务审核无法通过。答辩人一直积极履行其合同义务，联系被答辩人要求提供其公司的银行开户账号，但被答辩人一直拒绝提供。答辩人一直未支付分润是因为被答辩人未先履行其开票义务，答辩人有权行使先履行抗辩权；且被答辩人一直拒绝提供其银行账号信息致使答辩人无法履行付款义务。所以，答辩人不存在违约行为，被答辩人无权要求解除合同，无权要求返还合作费用。二、2020年4月23日、2020年5月21日，在被答辩人向答辩人履行开票义务后，答辩人已经向被答辩人支付了之前的分润，后续在被答辩人严格履行其义务的情况下答辩人也会按约向其付款。综上，被答辩人的诉请无任何事实及法律依据，恳请法院依法判决驳回其全部诉讼请求。 经审理查明，2019年7月29日，原告（甲方）与被告（乙方、承租方）签订《万鼎悦收银合作协议》，合同约定：一、合作内容：1、甲乙双方合作的业务为移动支付及相关增值业务、终端硬件的销售业务。2、甲方授权乙方的地域为全国范围内开展业务，甲方将根据约定按时受理乙方推荐的前述区域内商户。3、在移动支付收单业务中，甲方授权乙方的业务内容为：（推荐商户、终端安装、商户维护等非核心业务环节。特约商户资质审核、受理协议签订、收单业务交易处理、风险监测、受理终端主密钥生成和管理、差错和争议处理工作由甲方配合收单机构完成。4、为乐公司与万鼎公司属于战略合作单位，万鼎为为乐互动的技术运营服务提供商。5、本次乙方需支付费用明细如下：乙方应在合同签订两日内(以签约日期计），用转账或者现金方式，向甲方支付合同款项。如没有在规定时间内付款，则本合同自动终止，且先期支付款项不退还。甲方的权利和责任约定：1、甲方保留协议条款、产品功能、工作规范、服务价格的制定权、发布权、调整权及最终解释权。2、甲方对乙方的商户拓展活动应积极支持和配合，协助乙方举办专项推广活动，对乙方的业务发展进行辅导和协助。3、甲方向乙方提供必要的产品信息资料，乙方用于宣传推广的所有涉及甲方的电子或书面资料必须经过甲方的审核及书面允许。4、甲方委托乙方对乙方发展的商户提供硬件、软件的销售/租赁、安装、调试服务，商户的日常服务工作由乙方承担。5、甲方不参与乙方市场运作及客户签约，对于乙方及乙方客户的市场经营风险，不承担连带责任。6、甲方向乙方按照本合同约定提供产品和设备。7、甲方向乙方提供专用平台用于采购终端物料、提交商户资料、查看交易数据等操作。乙方的权利和责任约定：1、乙方在合同签订时应向甲方提供工商部门年检过的乙方营业执照。如有变更，请及时提交书面变更说明及变更后的相关证照。2、乙方在取得甲方的产品和设备销售授权后，即可在指定授权时间和授权销售区域范围内作为甲方的合作伙伴开展业务。乙方有权在广告和信函上表明其为甲方的授权服务商。3、乙方承认甲方产品和设备的著作权、版权和其它知识产权等始终为甲方所有。乙方不得独自或与任何第三方对甲方产品和设备进行翻制、复制、解密、反编译、反汇编和其他反向工程，否则乙方应赔偿甲方因此而遭受的经济损失和甲方因维权而支付的合理费用(包括但不限于调查取证费、差旅食宿费、诉讼费、律师代理费等)。4、乙方可以免费得到甲方的电子版宣传资料、销售及技术服务资料。乙方所有销售的甲方产品和设备均须从甲方合法获得，不得从非法渠道获取。乙方在销售及推广甲方产品和设备过程中，应维护甲方的利益和形象。乙方负责产品和设备的销售推广、软件安装和调试工作，及时处理客户提出的产品和设备使用问题和意见。5、乙方在授权销售区域的产品和设备售后服务由乙方负责，其中属于技术方面原因的应及时与甲方联系，由甲方提供技术支持和咨询。6、乙方应诚信守法经营，对自己的经营活动独立承担法律责任。乙方需与签约的直接客户约定，将产品和设备用于合法经营，不违反任何法律法规，其自身业务经营层面的任何纠纷与甲方没有任何关系。7、乙方有义务监督所推介客户合法经营，不得利用产品和设备进行信用卡套现、虚假交易、以及第三方支付公司（腾讯公司，支付宝公司)、中国人民银行规定的其他违规交易，否则将终止本合同合作，对于已产生的分润结算费用不予支付，以及产生的其他可能赔偿责任。8、如乙方明知或应当知道客户不符甲方规定的准入资格，或从事法律法规所限制（且无经营许可证）、禁止的业务或者业务变动、风险事件，却有意隐瞒或不告知相关信息的，乙方对甲方因此受到的损失承担连带赔偿责任。甲乙双方的责任划分约定：1、在甲乙双方合作后，由乙方开发的客户(第三方）将设备置放于客户处，所有的设备本身发生破损，故障等设备机械问题及丢失，损坏等均与甲方无关，由乙方单方面负责对客户方的维修，更换或索赔，若因设备本身造成的客户方某甲，也与甲方无关。但甲方需履行与乙方的第三条（三、设备保修及售后服务条款）所有内容。2、在甲乙双方合作后，由乙方开发的客户(第三方）将设备置放于客户处，所有的技术及收银通道问题，均有甲方负责售后，乙方负责开通与日常维护。若因甲方收银通道，产品技术以及产品本身，造成的营业额不能及时到位或丢失等，甲方无法处理解决，造成的客户方(第三方）一切经济损失、及法律连带责任，均由甲方单方面承担，与乙方无任何关联。乙方不承认任何责任包括民事及法律责任。3、在甲乙双方合作后，由乙方开发的客户(第三方）将设备置放于客户处后，所签署合同应为三方某乙，甲方使用方(客户第三方)，乙方软件产品维护方（西安万鼎网络科技有限公司)，丙方软件销售方（陕西为乐互动电子科技有限公司)。甲乙双方按合同内(甲乙双方的责任划分)来履行与客户方某乙，如任意一方恶意违规，造成的法律责任则由单方面承担所有责任及后果。合同的期限、解除与终止约定：双方协商一致可以解除本合同。另外，本合同在下列情形下也可以解除，但提出解除的一方应提前一个月以书面形式通知对方：1、本合同有效期自双方盖章起生效，有效期两年，如甲乙方在合同到期前30日内均没有提出书面终止合同，则本合同自动顺延壹年。如果乙方违反协议中的相关内容且违规操作市场，且在违约行为发生后的15日内未纠正违约行为，对方有权书面通知违约方后终止本协议。如若乙方并未作出违反本合同内容，甲方无权终止本协议。2、因合同一方经营状况出现重大困难，濒临破产进入法定整顿期间或被清算另一方可以解除本合同。3、因合同一方未履行合同义务或违约，另一方经书面告知给予一定期限仍不履行或不予采取补救措施，致使另一方某乙预期利益无法实现或无继续履行必要，另一方有权解除本合同。4、合同解除或合同到期自然终止，双方仍应履行未完毕之合同义务，并安排售出产品和设备的售后服务事项。5、如遇乙方违规合同解除或终止后，乙方须将合作期间发展的客户移交给甲方继续完成服务和售后，后续客户所缴纳的软件服务费用，乙方不再获得分成。若乙方无任何违规行为，则按合同内甲乙双方受益履行。违约责任约定：1、甲方应积极营造良好的市场氛围和销售渠道，协助乙方积极开拓市场，不得做出有损于乙方利益的市场行为。若违反约定，给乙方造成损失的，甲方应承担赔偿责任。2、乙方应维护甲方的产品和设备形象和利益，不得做出有损于甲方利益的行为，若违反约定，给甲方造成损失的，乙方应承担赔偿责任。3、乙方若违反合同约定，侵犯甲方的知识产权，需赔偿甲方经济损失。4、若乙方违约给甲方造成损失的，除赔偿损失外，另需承担其它违约责任。 附件一：移动支付分润结算细则约定：1、粗略分润结算金额=(建议零售费率-成本费率)*月交易流水*支付分润比例2、精准分润结算金额：按四舍五入规则逐笔计算单笔分润然后累加，分润结算金额将与第一条计算结果稍有差异，届时以上游支付公司的结果为准。3、在悦收银平台上产生的移动支付分润比例：成本费率以上比例分配。4、月交易流水是指乙方所签约的商户使用产品和设备产生的移动支付流水之和。5、本条约定的支付分润是基于与甲方或甲方母公司合作的第三方支付公司的移动支付收款通道，如第三方支付公司在成本费率或分润政策上有调整，则甲乙双方的成本费率和分润政策也将随之调整，甲方将及时通知乙方并按新的规则进行。6、分润结算基础“交易金额”，是由第三方支付公司的系统所统计，通过安装甲方产品和设备进件开通的移动支付及使用产品和设备发起的收款服务，所完成的“交易金额”(不含退款部分)，是甲方据此向乙方支付分润的计算依据。7、甲方对乙方的分润进行按月结算，其当月分润金额未达到人民币1，000元额度，则累计至人民币1，000元后统一进行结算。8、甲方将在每个月的15日前统计好上月交易数据及分润明细，乙方在代理后台查看，乙方核对数据无误后，按照甲方指定开票信息向甲方提供增值税普通发票，甲方在收到乙方开出的发票后5个工作日内汇款到乙方指定收款账户。9、如出现甲乙双方就分润对账不一致，双方应共同查找差异，仍不能达成一致的，乙方同意以甲方账务记录作为最终依据。10、微信刷脸支付设备代理采购价1799元，激活奖励800元（每台机器限奖励一次，演示机没有奖励，如若微信官方奖励政策有变动则跟随微信政策)。11、甲方作为微信支付、支付宝支付的官方服务商，涉及特殊行业(包括不限于餐饮、高校、医院、停车场等)特殊奖励（包括不限于返佣奖励、开户奖励、激励奖励等)，均以微信支付、支付宝支付官方奖励政策为准，如若官方奖励政策有变动则跟随政策，甲方在收到官方政策调整后的3个工作日内通过代理后台信息通知乙方。 合同签订后，原告分别于2019年7月24日、7月29日向被告支付30万元。合同履行过程中，原告以被告未按合同约定支付分润佣金为由主张与被告解除《万鼎悦收银合作协议》并向被告邮寄解除合同的律师函，被告确认于2019年12月29日收到该律师函。该函件被告收悉后，被告向咸阳市秦都区人民法院起诉，请求确认该通知函的效力，咸阳市秦都区人民法院以无管辖权为由将此案移送至本院，因被告未按时交纳诉讼费，本院出具（2020）陕0113民初20387号民事裁定书对此案按撤诉处理。 2020年4月26日，被告支付原告2019年8月至2020年2月佣金15847.22元,6月5日支付2020年3月佣金2671元，7月24日支付2020年4、5月佣金4764.79元，9月2日支付2020年6、7月佣金3850.97元。 关于被告主张未按时分润系原告未出具发票导致，被告未就此事实提交证据。 关于被告已交付原告的设备，本庭要求双方对交付设备数量及品牌进行核实，原告确认被告已交付原告支付宝-马里奥25台、微信-青蛙22台、pos机3台、小白盒3台，已使用安装青蛙22台、马里奥16台，未使用马里奥9台（已开封）、pos机3台、小白盒3台。被告未就已交付设备数量、品牌及安装情况向本院作出确认。 以上事实，有《万鼎悦收银合作协议》及附件、律师函、微信记录截屏、网上银行电子回单、发票、确认函、（2020）陕0113民初20387号民事裁定书、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。 本院认为，原、被告之间的《万鼎悦收银合作协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合作协议合法有效，应受法律保护，双方均应按照合作协议的约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，双方在合同中约定：因合同一方未履行合同义务或违约，另一方经书面告知给予一定期限仍不履行或不予采取补救措施，致使另一方合同预期利益无法实现或无继续履行必要，另一方有权解除本合同。按照双方约定，被告应于2019年8月开始向原告支付分润佣金，但被告直至原告发出解除合同通知后才于2020年4月开始陆续将解除合同通知前拖欠的2019年8月至2020年7月期间的分润佣金支付原告，被告该行为构成违约，原告按月收取分润佣金的合同目的无法实现，原告据此解除合作协议的条件成就，原告有权依据合同约定的解除条件行使解除权，被告确认收到原告解除合作协议的律师函，虽对该解除行为的效力提起诉讼但最终因未交纳诉讼费致使本院按撤诉处理，故原告解除合同的意思表示自被告收到律师函时生效，原告现以诉讼的方式再次要求法院确认与被告之间合作协议解除的诉请，符合合同约定及法律规定，本院依法予以支持。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。依据法律规定，原、被告之间合作协议解除后，被告应将原告已支付的合作费30万元退还原告，原告则应将被告交付的未使用的设备返还被告，因被告未按法庭要求对已交付设备的使用情况予以确认，故本院对原告提交的设备使用明细予以确认，原告应向被告退还马里奥9台（已开封）、pos机3台、小白盒3台。 关于被告辩解原告未提供发票导致无法支付分润佣金一节，被告未就此事实提交证据，对被告该辩解，本院依法不予采信。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、原告陕西为乐互动电子科技有限公司与被告西安万鼎网络科技有限公司之间的《万鼎悦收银合作协议》于2019年12月29日解除； 二、被告西安万鼎网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告陕西为乐互动电子科技有限公司合作款300000元； 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、原告陕西为乐互动电子科技有限公司应于本判决生效之日起十日内退还被告西安万鼎网络科技有限公司未使用设备：马里奥9台（已开封）、pos机3台、小白盒3台； 本案案件受理费5815元，由被告承担。原告已预付，被告在偿付上述款项时一并向原告支付。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判员  刘洁 二〇二〇年十一月八日 书记员  祁鑫