河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终7974号 上诉人（原审被告）：石家庄惠仕医药保健品有限公司，住所地河北省石家庄市裕华东路**。 法定代表人：马志民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：冯美玉，河北朗科律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：韩庆崇，男，1987年11月17日出生，汉族，住河北省石家庄市栾城区。 委托诉讼代理人：聂薇薇，石家庄市智诚法律援助与研究中心律师。 上诉人石家庄惠仕医药保健品有限公司（以下简称惠仕医药公司）因与被上诉人韩庆崇劳动争议一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2020）冀0108民初1548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 惠仕医药公司上诉请求：1、依法撤销一审法院作出的（2020）冀0108民初1548号民事判决；2、依法改判被上诉人韩庆崇向上诉人支付违约金10万元或发回重审；3、上诉人的费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人韩庆崇在工作时间到石家庄会创生物科技有限公司任职（成为该公司股东），应当向上诉人惠仕医药公司支付违约金10万元，一审法院判决韩庆崇不支付违约金10万元，认定事实错误。一审法院查明：2016年4月29日双方签订《劳动合同》，合同期限为2016年5月1日至2018年12月31日。《劳动合同》第29条特别约定：韩庆崇在惠仕医药公司工作期间不得在与惠仕医药公司及其关联公司有竞争关系的单位内任职或以任何方式为其服务，也不得自己生产、经营与惠仕医药公司及其关联公司有竞争关系的同类产品或者业务。否则，韩庆崇向惠仕医药公司承担10万元违约金。韩庆崇于2018年7月16日到与惠仕医药公司有竞争关系的石家庄会创生物科技有限公司成为股东，在该公司任职。此时，双方签订的《劳动合同》期限尚未届满，韩庆崇也未与惠仕医药公司办理解除劳动关系手续，而石家庄会创生物科技有限公司经营范围与惠仕医药公司的经营范围完全相同。韩庆崇的行为违反了双方签订的《劳动合同》中关于竞业限制及保密协议相关约定，韩庆崇应当支付惠仕医药公司10万元违约金。对此事实，石家庄市裕华区劳动人事争议仲裁委员会作出的裕劳人裁字《2019》第799号裁决书，裁决韩庆崇向用人单位惠仕医药公司支付违约金10万元。该裁决符合事实及法律规定，法院应当维持该裁决结果。一审法院判决韩庆崇不支付上诉人违约金10万元，属认定事实错误。二、一审判决认为：韩庆崇2018年5月25日起不再到惠仕医药公司上班，于2018年7月16日成为石家庄会创生物科技有限公司股东并不构成违约。一审判决完全混淆了“韩庆崇旷工行为”与“韩庆崇与用人单位之间是否存在劳动关系及是否解除劳动关系”的性质。故，一审判决明显认定事实错误。一审中韩庆崇主张2018年5月25日开始旷工（注：韩庆崇在仲裁、另案一审中均称自己因病请假未到单位上班，不是旷工），但韩庆崇一直未与惠仕医药公司办理解除劳动关系手续。在2018年12月31日劳动合同届满前，双方之间依然存在劳动关系，属于韩庆崇在惠仕医药公司工作期间。韩庆崇旷工未到单位上班不等于与用人单位办理了解除劳动关系。在此期间，韩庆崇成为石家庄会创生物科技有限公司股东，在该公司开始任职，其行为明显构成违约。然一审法院却认为只要韩庆崇不来单位上班，到其它与惠仕医药公司有竞争关系的公司任职，就不构成违约。一审法院的说法纯属混淆了旷工行为与双方之间是否解除劳动关系的基本性质，完全违背了事实，违反了法律的公允性。三、2019年6月27日韩庆崇申请劳动仲裁时，向仲裁庭提交了自己亲笔签名的“2018年8月3日解除劳动关系通知书”，该证据证实韩庆崇本人认为在2018年8月3日之前双方存在劳动关系，且韩庆崇在仲裁申请书中请求支付双倍工资、经济补偿金计算时间截止到2018年8月3日。2019年8月30日韩庆崇在另案一审民事起诉状中，其请求支付双倍工资、经济补偿金计算时间截止到2018年8月3日。同时，韩庆崇也向法院提交了自己签名的“2018年8月3日解除劳动关系通知书”。韩庆崇在本案一审中也向法院提交了该解除劳动关系通知书，自认于2018年8月3日向惠仕医药公司提出解除劳动关系，在双方未办理解除劳动关系手续的情况下，韩庆崇于2018年7月16日成为石家庄会创生物科技有限公司的股东，明显构成违约。然而，一审法院对上述重要证据、重要事实，且直接影响本案判决结果的事实证据，只字未提。四、被上诉人韩庆崇早在2018年5月25日旷工前就已开始为石家庄会创生物科技有限公司销售产品，同时与惠仕医药公司原销售人员樊彦余、张登科等联合串通，于2015年6月就合伙成立了石家庄会创生物科技有限公司，该公司经营范围与惠仕医药公司经营范围相同。（注：2015年6月，樊彦余以其母亲韩菊子名义，张登科以其妻子刘晴名义，共同注册了石家庄会创生物科技有限公司，樊彦余在2018年4月正式成为石家庄会创生物科技有限公司财务负责人、张登科以其妻子刘晴名义一直参与该公司经营）。韩庆崇、张登科、樊彦余三人先后成为石家庄会创生物科技有限公司的股东、财务负责人。事实证明，三人在惠仕医药公司工作期间就开始为自己公司销售同类产品，将惠仕医药公司客户变为自己经营的石家庄会创生物科技有限公司客户。可见，韩庆崇在旷工前就实施违反了双方劳动合同约定的竞业限制行为，应当向惠仕医药公司承担违约责任，且至今韩庆崇未向惠仕医药公司办理工作交接手续，致使惠仕医药公司无法收回货款等后续工作一直不能开展。综上，请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。 韩庆崇答辩称，一、签订劳动合同时，惠仕医药公司要求韩庆崇在空白劳动合同中签字，并未约定违约金条款。合同签订后一直由惠仕医药公司保管，致使韩庆崇不得不通过法律途径来确认双方劳动关系。在确认劳动关系的一裁两审程序中，惠仕医药公司极力否认双方存在劳动关系，并称未签订劳动合同。在生效的法律文书确认双方存在劳动关系后，惠仕医药公司又拿出劳动合同主张违约金。该违约金条款为惠仕医药公司单方手写，未经过韩庆崇确认且并未交付韩庆崇合同原件，该违约金条款不是韩庆崇真实意思表示，该条款对韩庆崇不发生法律效力，惠仕医药公司的行为属于恶意诉讼。二、退一步讲，即便违约金条款存在，惠仕医药公司所称的韩庆崇的违约行为发生在惠仕医药公司离职以后，韩庆崇解除劳动关系后的行为与惠仕医药公司无关。韩庆崇2018年5月25日便不在惠仕医药公司提供劳动，惠仕医药公司也未发放韩庆崇的工资。惠仕医药公司在（2019）冀0108民初4371号案件中多次提出韩庆崇2018年5月25日便不再上班，属于自动离职，因此双方劳动关系已于2018年5月25日解除。综上，韩庆崇的请求无法律依据。 韩庆崇向一审法院起诉请求：请求判决原告不支付被告违约金。 一审法院认定事实：一、入职时间：原告主张2014年11月3日，被告主张2016年4月29日。二、签订书面劳动合同时间：2016年4月29日。三、合同期满时间：2018年12月31日。四、劳动合同特别约定：原告在被告工作期间不得与被告及被告关联公司有竞争关系的单位内任职或以任何方式为其服务，也不得自己生产、经营与被告及被告关联公司有竞争关系的同类产品或业务，否则原告向被告承担10万元违约金。五、解除或终止劳动关系的时间：原告主张离职时间2018年5月25日，被告主张原告至今未离职。六、原告于2018年7月16日与石家庄会创生物科技有限公司股东韩菊子签订《股权转让协议》，原告成为石家庄会创生物科技有限公司股东，该公司经范围包括生物制品、医药、保健品的技术研发、技术咨询、技术服务及销售等；被告的经营范围包括医药技术开发、技术转让、技术咨询、保健用品销售等。七、仲裁请求：要求韩庆崇向惠仕医药公司支付违约金10万元。八、仲裁结果：韩庆崇向惠仕医药公司支付违约金10万元。 一审法院认为，本案争议焦点主要为原告是否在被告工作期间到石家庄会创生物科技有限公司任职。原告称其在2018年5月25日便离开被告惠仕医药公司，但未办理离职手续；被告在（2019）冀0108民初4371号案件中也辩称原告自2018年5月25日开始无故旷工，不再到单位上班，属于自动离职。由此可以认定，原告自2018年5月25日起便不在被告惠仕医药公司上班，原告于2018年7月16日成为石家庄会创生物科技有限公司股东并不构成违约，被告要求原告支付10万元违约金，证据不足，本院不予支持。综上所述。依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条的规定，判决如下：原告韩庆崇不支付被告石家庄惠仕医药保健品有限公司违约金10万元。案件受理费减半收取计5元，由被告石家庄惠仕医药保健品有限公司负担。 本院二审期间，惠仕医药公司围绕上诉请求依法提交了五份证据：一、2019年6月27日的劳动仲裁申请书，拟证明韩庆崇申请仲裁时请求支付双倍工资时间计算至2018年8月3日，说明韩庆崇本人认可双方在2018年8月3日之前仍然存在劳动关系，且未办理解除劳动关系手续；二、韩庆崇提交的微信截图，拟证明韩庆崇自己认可2018年5月25日因病请假，未到单位上班，不是正式离职；三、韩庆崇提交的2018年5月8日的诊断证明、住院病历、出院记录，拟证明韩庆崇自认2018年5月份因病请假不能到单位上班，并非离职；四、2018年8月3日解除劳动关系通知书，拟证明韩庆崇在劳动仲裁程序中提交的2018年8月3日解除劳动关系通知书，证实其自认双方至少在2018年8月3日之前仍然存在劳动关系；五、2019年8月30日的民事起诉书，拟证明内容同证据一。以上五份证据拟证明韩庆崇在2018年8月3日向惠仕医药公司提出解除劳动关系，韩庆崇认可双方在2018年8月3日之前还存在劳动关系。韩庆崇于2018年7月16日到石家庄会创生物科技有限公司任股东，其行为违反了双方签订的劳动合同第29条的规定，应当向惠仕医药公司支付劳动合同约定的10万元违约金。 韩庆崇对惠仕医药公司二审提交证据的质证意见为：一、上述五份证据不符合二审关于新证据的法律规定。二、双方于2018年5月25日解除劳动关系，韩庆崇请病假以后，惠仕医药公司未再联系韩庆崇，也未再发放韩庆崇的工资，因此双方劳动关系事实上已于2018年5月25日解除。 二审经审理查明补充事实如下：惠仕医药公司提供的劳动合同第二十七条第二款约定：乙方（韩庆崇）违反竞业限制约定的，应当按照约定支付违约金，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，惠仕医药公司依据涉案劳动合同特别条款的约定主张韩庆崇在惠仕医药公司工作期间违反竞业限制约定，应当支付100000元违约金。惠仕医药公司为证明其主张提供了韩庆崇2019年6月27日劳动仲裁申请书、韩庆崇的微信截图、韩庆崇2018年8月3日出具的解除劳动关系通知书、韩庆崇2019年8月30日民事起诉书，以证明双方在2018年8月3日之前仍存在劳动关系。韩庆崇辩称双方未约定违约金条款，该内容系惠仕医药公司单方手写，不是韩庆崇真实意思表示，且惠仕医药公司在（2019）冀0108民初4371号案件中多次提出韩庆崇2018年5月25日便不再上班，属于自动离职，双方劳动关系已于2018年5月25日解除。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》相关规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明；已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明。（2019）冀0108民初4371号民事判决已生效，惠仕医药公司在该案中辩称韩庆崇自2018年5月25日开始不再到单位上班，属于自动离职。该事实已被生效裁判确认。因此，一审判决认定韩庆崇于2018年7月16日成为石家庄会创生物科技有限公司股东不构成违约，不应当支付100000元违约金，并无不当。 综上所述，石家庄惠仕医药保健品有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，由上诉人石家庄惠仕医药保健品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨义秀 审 判 员 刘明军 审 判 员 李 超 二〇二〇年十一月二日 法官助理 张 哲 书 记 员 史 暹 ——