山西省朔州市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋06民终837号   上诉人（原审被告）：朱龙，男，1982年10月2日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。   委托诉讼代理人：周弘建，山西大士律师事务所执业律师。   被上诉人（原审原告）：王建营，男，1971年4月23日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。   委托诉讼代理人：郑鑫，山西元昌律师事务所执业律师。   原审被告：赵明星，男，1981年10月6日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。   委托诉讼代理人：刘晓琪，山西洪涛律师事务所执业律师。   原审被告：高鹏功，男，1962年7月20日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。   上诉人朱龙因与被上诉人王建营、原审被告赵明星、高鹏功机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2019）晋0602民初2639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人朱龙的委托诉讼代理人周弘建，被上诉人王建营的委托诉讼代理人郑鑫、原审被告赵明星的委托诉讼代理人刘晓琪到庭参加诉讼，原审被告高鹏功经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   朱龙上诉请求：一、请求人民法院依法撤销一审法院做出的(2019)晋0602民初2639号民事判决;二、依法重新认定上诉人对被上诉人的赔偿数额,核减由上诉人多承担的146216.94元。事实与理由:一、一审法院对被上诉人医药费用的事实认定不清,上诉人在一审诉讼时自称医药费用50129.32元,而判决结果为56762.92元，望二审详细查明应予以纠正，核减6633.6元。二、一审法院对被上诉人护理费和营养期认定太高，导致赔偿数额偏高,应予以纠正。上诉人对被上诉人的三期鉴定不认可,被上诉人在一审提交的病历两次住院时间共49天,而三期鉴定结果护理期及营养期与误工期一样,都是从事故发生之日至伤残鉴定前一日的计算,时间太长,护理费最多按100天,营养期按住院时间,所以护理费应予核减21450元,营养费应予核减10800元。三、一审法院对被上诉人的残疾辅助器具费用认定偏高,上诉人对德鸿【2020】假鉴字第0607号鉴定意见书不认可,上诉人在一审提出要申请重新鉴定,而以该鉴定是市中院委托鉴定,程序合法为由不予同意。上诉人认为:更换假肢价格偏高,周期太短,再说据统计2019年全国人口平均寿命为77.3岁,但不能认定被上诉人的寿命就是77.3岁,所以应予核减99283.34元。综上,一审法院并未查明事实,适用法律不当,判决存在错误,希望中级人民法院依法改判,维护双方当事人的合法权益。   王建营辩称，1、我方虽在第一次起诉书中医药费用数字为50129.32元，但在2020年6月28日被上诉人向朔城区人民法院递交了变更诉讼请求申请书，其中将医药费增加至57066.52元，诉讼总额增加至519902.15元，并且缴纳了相应的诉讼费用，一审法院在一审判决中对于医药费认定的数额为56762.92元，并没有超出被上诉人的诉讼请求，故关于上诉人的该项上诉理由请二审法院不予支持。2、被上诉人向朔城区人民法院提出伤残鉴定及三期鉴定申请，之后由朔州市中级人民法院委托怀仁司法鉴定中心作出了鉴定，该份鉴定程序合法，内容真实客观，故请二审法院驳回该项上诉请求。3、山东省德鸿假肢鉴定中心出具的鉴定意见书中，明确载明王建营价值更换次数依据中国人口平均寿命结合假肢更换周期、被鉴定人年龄进行核算，所以一审法院认定的该项费用是正确的，请二审法院驳回对上诉人的该项诉讼请求。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。   赵明星述称，我方是受雇于上诉人，在从事雇佣活动当中导致被上诉人受伤，因此该赔偿责任应由上诉人承担，与我方无关，望法庭维持一审判决。   高鹏功未提交书面陈述意见。   王建营向一审法院起诉请求：1、依法判令朱龙、赵明星、高鹏功暂行赔偿王建营因交通事故所花费的医疗费用50129.32元(其余费用待鉴定后再行确定)，保险公司在承保范围内承担赔偿责任；2、鉴定费用及诉讼费用由朱龙、赵明星、高鹏功承担。   一审法院认定的事实：2019年8月19日19时10分许，赵明星持证驾驶×××“豪泺牌”重型自卸货车在朔州市开发区红旗牧场朔南大道西侧同煤集团热电公司门前路段由南向北行驶，行驶至朔州市开发区红旗牧场同煤集团热电公司东侧约1公里叉口过路口时与王建营骑行“劲隆125牌”二轮摩托车沿西关井西侧无名路段由东向西行驶至上述地点发生碰撞，造成王建营受伤，两车辆受损的道路交通事故。后经朔州市公安局交通警察支队交通事故处理大队作出的第140601120190000042号道路交通事故认定书认定，赵明星负事故的主要责任，王建营负事故的次要责任。×××“豪泺牌”重型自卸货车在永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司投保了交强险，永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司已向王建营在交强险医疗费用赔偿限额和死亡伤残赔偿限额范围内赔付了王建营120000元，在财产损失赔偿限额范围内赔偿了王建营1000元，王建营撤回了对永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司的起诉。   事故发生后王建营在朔州市朔城区人民医院急诊治疗支出门诊费799元。后在朔州市第三人民医院住院治疗36天，支出住院治疗费10517.79元。之后王建营在山西医科大学第二医院住院治疗13天，支出门诊费5834.6元、住院治疗费39611.53元，即王建营因此次事故共计住院49天，共计支出医疗费56762.92元。王建营住院期间产生的住院伙食补助费为49天×100元=4900元。经山西省怀仁司法鉴定中心作出的晋怀司鉴（2020）临鉴字第48号司法鉴定意见书鉴定王建营为七级伤残，误工期为265天、护理期为265天、营养期为265天，后续治疗费需8000-9000元。王建营在山西省怀仁司法鉴定中心支出鉴定费3500元。故王建营的伤残系数为0.4，后续治疗费需8500元，王建营因此次事故产生营养费为265天×50元=13250元，王建营因此次事故产生的残疾赔偿金为33262元（事故发生时2019年山西省城镇居民年人均收入）×20年×0.4=266096元，精神抚慰金为50000元×0.4=20000元。王建营未提供证据证明王建营因此次事故造成的收入损失情况，故王建营的误工费为33262元（事故发生时2019年山西省城镇居民年人均收入）÷365天×265天=24149.12元。王建营未提供护理人员工资收入证据，故王建营因此次事故产生的护理费为47450元（事故发生时2019年山西省居民服务业年人均工资）÷365天×265天=34450元。王建营经山东省德鸿假肢鉴定中心作出的德鸿（2020）假鉴字第0607号鉴定意见书鉴定，王建营适宜配置国内普通型骨骼式静踝小腿假肢，每次需要人民币18500元；王建营假肢更换周期为三年；王建营假肢每年需要假肢5%的维修保养费用；王建营假肢更换次数依据中国人口平均寿命结合假肢更换周期、被鉴定人年龄进行计算。王建营在山东省德鸿假肢鉴定中心支出鉴定费3980元。案涉事故发生时王建营为49周岁，2019年全国人口平均寿命为77.3岁，距平均寿命相差28年，故王建营需假肢费用为28÷3×18500=172666.67元，需假肢维修保养费用为28×18500×5%=25900元，即王建营需残疾辅助器具费为172666.67元+25900元=198566.67元。王建营及其家属因王建营鉴定支出交通费810元。朱龙庭审中辩称曾给付王建营12000元，但未提供相应证据，王建营自认朱龙曾给付自己8000元，故一审法院认定朱龙曾给付王建营8000元。庭审中朱龙对赵明星受其雇佣驾驶朱龙所有的×××豪泺牌重型自卸车工作过程中导致王建营受伤的事实予以认可。朱龙自认×××豪泺牌重型自卸车为其本人向高鹏功购买后占有使用，朱龙为×××豪泺牌重型自卸车的实际所有人。   一审法院认为，本案的争议焦点为确定王建营因此次事故产生的损失数额。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。朱龙自认赵明星受其雇佣驾驶自己所有的×××豪泺牌重型自卸车工作过程中导致王建营受伤，故王建营的损失应当先由永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司在交强险险限额予以赔偿，因赵明星负事故主要责任，故不足部分由朱龙承担70%。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、山西省统计局2019年度有关统计数据，经核定王建营主张在此次事故中所受损失赔偿项目的数额分别为：1.医疗费56762.92元；2.后续治疗费8500元；3.伙食补助费4900元；4.营养费13250元；5.残疾赔偿金266096元；6.误工费24149.12元；7.护理费34450元；8.精神抚慰金20000元；9.残疾辅助器具费198566.67元；10.交通费810元；11.鉴定费7480元，共计634964.71元。永诚财产保险股份有限公司朔州中心支公司已在交强险医疗费用赔偿限额和死亡伤残赔偿限额范围内赔付了王建营120000元，故王建营的损失应由朱龙赔偿（634964.71元-120000元）×70%=360475.3元，朱龙曾给付王建营8000元，故朱龙实际应赔偿王建营360475.3元-8000元=352475.3元。   综上所述，王建营因此次事故产生的损失，由朱龙赔偿352475.3元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院》第九条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院》第一条第一款、第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、朱龙赔偿王建营352475.3元；二、驳回王建营的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1323元+7676元=8999元、保全费1000元，共计9999元，由朱龙负担9999元×70%=6999.3元，由王建营负担9999元×30%=2999.7元。   二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，根据上诉人的上诉请求及理由与答辩意见，归纳本案二审争议焦点为：1、一审认定医疗费是否多认定了6633.6元；2、三期鉴定及残疾辅助器具鉴定意见能否作为定案依据；3、原审认定的护理期及营养期是否适当；4、一审法院认定的残疾辅助器具费用是否适当。   首先，关于争议焦点1。王建营于2020年6月28日变更诉讼请求时就增加了争议的医药费，而一审法庭辩论终结时间为2020年7月22日，且该费用是因治疗损伤合理的支出。根据人身损害赔偿司法解释第十九条规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。故一审法院认定的医疗费用并无不当，应予维持。   其次，关于争议焦点2。山西省怀仁司法鉴定中心作出的晋怀司鉴（2020）临鉴字第48号司法鉴定意见、山东省德鸿假肢鉴定中心作出的德鸿（2020）假鉴字第0607号鉴定意见，是经当事人申请本院委托具有合法资质的鉴定机构作出的，鉴定程序完善，依据客观，结论明确，可以反映出受害人的实际损失程度，且朱龙也未提供足以反驳鉴定意见的证据，故三期鉴定意见及残疾辅助器具鉴定意见能够作为定案依据。   第三，关于争议焦点3。山西省怀仁司法鉴定中心根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)附录A判定基准的补充第A.5)条:“对于一些损伤后恢复期较长,但已进入调解程序或诉讼程序的,‘误工期、护理期、营养期’评定的上限可以至伤残评定前一日”之规定,确定王建营左小腿截肢术后,左腕关节舟骨粉碎性骨折伴舟骨、月骨脱位切开复位螺钉克氏针内固定术后,护理期评定为265天,营养期评定为265天。符合上述规范。上诉人朱龙认为一审法院认定的护理费和营养期过高的上诉理由，无证据支持，本院不予采纳。   第四，关于争议焦点4。根据人身损害赔偿司法解释第二十六条规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。因此，一审法院参照山东省德鸿假肢鉴定中心的鉴定意见，确定配置假肢标准、更换周期、维修保养费用、假肢更换次数、更换周期和赔偿期限适当。上诉人朱龙认为应核减核减99283.34元配置假肢等相关费用的上诉理由，于法无据，本院不予采信。   综上所述，上诉人朱龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3624元，由朱龙负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 晔   审判员 张 平   审判员 丰德胜     二〇二〇年十一月十七日   书记员 武 祥