陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书（2020）陕01民终12584号 上诉人（原审原告)：李珊珊，女，汉族，住陕西省榆林市。被上诉人（原审被告)：老百姓大药房连锁（陕西）有限公司，住所地：陕西省西安市新城区。法定代表人：刘道鑫，该公司执行董事。委托诉讼代理人：宁泽，陕西德伦律师事务所律师。上诉人李珊珊因与被上诉人老百姓大药房连锁（陕西）有限公司（以下简称“老百姓大药房”）劳动争议纠纷一案，不服陕西省西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初4405号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李珊珊上诉请求：1.老百姓大药房为其补缴2014年4月至2016年3月及2017年10月至2019年2月各项社会保险及住房公积金；2.老百姓大药房支付违法解除劳动关系赔偿金20987.2元；3.老百姓大药房支付2014年4月6日至2019年7月31日工作期间加班费4339.9元；本案上诉费由老百姓大药房承担。事实和理由：一审法院没有查清案件事实，判决错误。一、其于2014年4月6日入职西安龙盛医药有限责任公司工作，2014年8月西安龙盛医药有限责任公司被老百姓大药房整体收购，其成为老百姓大药房的员工，结合其提供的工资银行流水其的入职时间应为2014年4月6日。其在老百姓大药房一直工作至2019年7月31日。2016年4月，其因身体原因曾向老百姓大药房请假一段时间并经老百姓大药房批准，期间老百姓大药房未解除劳动合同未辞退其，故其的工龄应当连续计算。一审法院认定双方自2017年10月1日建立劳动关系错误。二、一审法院认定其2019年7月31日的离职系主动离职错误，老百姓大药房应当支付其违法解除劳动关系的赔偿金。2019年7月31日，其任职的门店负责人通知单位将其调整到其他门店工作，因该门店距离其居住地偏远，加之单位经常强令夜间加班到凌晨，造成其无法乘坐公交车且一个女孩夜间行走偏僻地方极不安全，其再三请求单位考虑其的具体困难。但单位明确告知其不去新的门店工作就离职，同时告知不去新的门店工作就没有工作了。其被逼无奈只能离职，老百姓大药房的调整行为以及口头告知解除劳动合同行为是为了达到变相辞退其的目的，老百姓大药房应当支付赔偿金。三、一审法院未支持其主张的加班费请求错误，老百姓大药房应当支付。本案中，老百姓大药房提供的上班打卡记录没有其本人签字，系伪造，其不认可该记录的真实性。其工作期间经常加班，老百姓大药房应当支付其加班费。老百姓大药房辩称，其单位并未辞退或开除李珊珊，李珊珊主张其单位支付违法解除劳动关系赔偿金的请求不符合法律规定。李珊珊主张加班无事实依据。应当驳回上诉，维持原判。李珊珊向一审法院起诉请求：1.老百姓大药房支付经济赔偿金26416元；2.老百姓大药房支付2014年4月6日至2019年7月31日期间加班费2667.4元；3.老百姓大药房为其补缴2014年4月至2019年2月期间的社会保险和住房公积金；本案诉讼费由老百姓大药房承担。一审法院认定事实：2014年4月，李珊珊入职西安龙盛医药有限责任公司工作。2014年7月，老百姓大药房成为西安龙盛医药有限责任公司股东。李珊珊自2014年7月至2016年3月期间在老百姓大药房处工作。2016年4月至2017年9月期间，李珊珊不在老百姓大药房处工作，老百姓大药房也未向李珊珊支付工资。2017年9月29日，李珊珊与老百姓大药房签订《劳动合同书》，约定：合同期限为自2017年10月1日起至2020年9月30日止，其中试用期自2017年10月1日至2017年12月31日。2017年10月，李珊珊入职老百姓大药房处，担任营业员。李珊珊在岗期间工作实行两班倒，工作时间早班为早上7点45分到下午15点；晚班从下午14点45分至晚上21点45分。2019年7月26日，老百姓大药房通知李珊珊给其调整工作门店，李珊珊不接受工作地点调整，于2019年8月1日后再未到老百姓大药房处工作。李珊珊离职前月平均工资为2623.4元。李珊珊向西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年4月23日，西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字【2020】第14号裁决书，裁决：1.老百姓大药房自本裁决生效之日起三十日内为李珊珊补缴2017年10月至2019年2月期间的基本养老和基本医疗保险（双方具体缴费数额，以社会保险经办机构或税务部门核准的数额为准）；2.驳回李珊珊其他仲裁申请。一审法院认为，征缴社会保险费属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院民事诉讼的受案范围，劳动者可依法向劳动行政部门主张权利，故对李珊珊要求补缴社会保险和住房公积金的诉讼请求，依法不予处理。关于李珊珊要求老百姓大药房支付解除劳动关系经济赔偿金26416元的诉讼请求，庭审中李珊珊、老百姓大药房均认可，老百姓大药房通知李珊珊为其调整工作门店，但李珊珊以交通不便为由拒绝调店，后再未到老百姓大药房处工作。因老百姓大药房作为用人单位有自主用工权，老百姓大药房调整李珊珊工作门店未降低李珊珊的薪酬标准，且李珊珊未提交证据证明老百姓大药房要求其离职的意思表示，仲裁庭审中，李珊珊也自述老百姓大药房让其去单位面谈，其未同意，遂离职，故认定李珊珊、老百姓大药房在因调店问题无法达成一致意见时，李珊珊主动离职，因而不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条所规定的违法解除应支付赔偿金的情形，对于李珊珊的上述诉请，无事实及法律依据，不予支持。关于李珊珊要求老百姓大药房支付2014年4月6日至2019年7月31日期间加班费2667.4元的诉讼请求，因李珊珊、老百姓大药房之间签订的《劳动合同书》第五条约定：李珊珊的岗位采用的是不定时工作制，老百姓大药房既提供了《批准实行特殊工时制通知书》证明李珊珊的工作岗位实行的是特殊工时制，老百姓大药房又提供了打卡记录显示李珊珊月工作时长均未超过《批准实行特殊工时制通知书》批准的166.64小时，且李珊珊未向法庭提交加班事实的相关证据予以佐证，故对于李珊珊的上述诉请，无事实依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告李珊珊全部诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由原告李珊珊承担。二审经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，关于李珊珊要求老百姓大药房为其补缴2014年4月至2016年3月及2017年10月至2019年2月各项社会保险及住房公积金的请求，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，一审法院不予处理并无不当。关于李珊珊要求老百姓大药房支付2014年4月6日至2019年7月31日工作期间加班费4339.9元的请求，李珊珊明确其主张的是延时加班费，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，李珊珊未提供有效证据证明其存在加班的事实，且双方在劳动合同中约定李珊珊为不定时工作制，根据老百姓大药房提供的打卡记录显示李珊珊的工作时长没有超过西安市新城区人力资源和社会保障局《批准实行特殊工时制通知书》中批准的月工作时间，李珊珊虽对该证据不予认可，但是其未提供有效证据予以反驳，故应认定李珊珊该请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于李珊珊要求老百姓大药房支付违法解除劳动关系赔偿金20987.2元的诉请，李珊珊和老百姓大药房在劳动合同中约定李珊珊的工作地点为老百姓大药房及老百姓大药房子公司或门店，没有约定李珊珊具体的工作地点，老百姓大药房作为用人单位，有用工自主权调整李珊珊的工作门店。李珊珊以交通不便为由拒绝调店，一审法院根据李珊珊在仲裁庭审中的自述“我没有同意调店，被申请人（老百姓大药房）让我去单位面谈，我也没有同意，然后就离职了。”认定李珊珊为主动离职并无不当。李珊珊未提供有效证据证明老百姓大药房存在违法解除劳动关系的行为，其该诉请缺乏事实依据，本院不予支持。一审判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李珊珊负担。本判决为终审判决。   审 判 长   崔 志 刚审 判 员   冯 旭 鹏审 判 员   许   超 二○二○年十一月二日 书 记 员   李 芊 慧 1