河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3533号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：河南省平顶山市湛河区南环路西段北彩虹小区**楼**西侧三间、2楼西侧五间。负责人：潘旭，该分公司总经理。委托诉讼代理人：刘素品，河南平胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:张长久，男,汉族，住河南省平顶山市卫**。委托诉讼代理人：何金香，河南九泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:高亚飞，男，汉族，住河南省叶县。原审第三人:中原农业保险股份有限公司河南省分公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路**海联大厦**。负责人:雷延军，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称平安财险平顶山支公司）因与被上诉人张长久、高亚飞及原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司（以下简称农业保险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省平顶山市卫东区人民法院（2020）豫0403民初3574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险平顶山支公司的委托诉讼代理人刘素品，被上诉人张长久的委托诉讼代理人何金香，被上诉人高亚飞到庭参加诉讼。原审第三人农业保险河南分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险平顶山支公司上诉请求:1.请求对一审判决多判的10000元进行改判;2.本案诉讼费用由张长久、高亚飞承担。事实和理由：一审判决的医疗费没有扣除非医保用药。根据《交通事故人身损害赔偿的司法解释》第十九条之规定以及保险合同的特别约定，国家医保范围外用药平安财险平顶山支公司不应赔付。2.张长久的护理费计算时间过长。张长久的护理费应计算住院期间，交通事故护理期限当事人出院后生活不能完全自理仍需继续护理的，必须由该医疗机构出具医嘱证明或诊断书确定护理时间和护理人数。时间超过3个月仍需护理依赖的，应申请鉴(评)定机构对当事人是否需要护理进行确定。一审支持护理期限时间过长，致使平安财险平顶山支公司多承担赔偿责任。3.根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条之规定，鉴定费不属于平安财险平顶山支公司赔偿范围，平安财险平顶山支公司不是直接侵权人，不予承担。张长久辩称，平安财险平顶山支公司的上诉理由不能成立。1.一审判决对张长久赔偿金额没有多判，医疗费部分有医疗票据，护理费一审法院不但没有多判，我方反而认为护理期计算的时间较短。因为张长久是颅脑损伤，造成智力受损严重，出院后依然离不开家人陪伴，张长久出门之后有时候就找不到家，并且性情大变，容易与人发生争执，怕他在外面惹事，所以家人一直追随着他，张长久已经丧失了部分生活自理能力，实际上一审认定护理计算较短。2.鉴定费不应该由张长久、高亚飞承担，因为鉴定费也是因为交通事故引起的相关费用。故应驳回平安财险平顶山支公司的上诉，维持原判。高亚飞辩称，一审判决处理正确，应维持原判，平安财险平顶山支公司应承担相关赔偿责任。农业保险河南分公司提交书面答辩意见：请求依法判决平安财险平顶山支公司支付由农业保险河南分公司支付给张长久的抢救费用22885.77元。张长久向一审法院起诉请求：1.请求判令高亚飞赔偿张长久受伤所造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、后续治疗费、护理费、交通费等393913.79元；2.平安财险平顶山支公司在其保险责任范围内对以上赔偿承担责任；3.诉讼费、鉴定费等由高亚飞、平安财险平顶山支公司承担。一审法院认定事实：2019年12月6日16时9分许，高亚飞驾驶豫Ｄ×××**号小型轿车沿鹰城大道（北环路）自西向东行驶至东环路右转弯向南行驶约160米处时，与沿鹰城大道自东向西沿东环路左转弯自南行驶的张长久驾驶的爱玛牌电动车发生碰撞，致张长久受伤、两车受损的交通事故。经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队道路交通事故认定，高亚飞负事故主要责任，张长久负事故次要责任。张长久受伤后被送往平顶山市第一人民医院住院治疗，经诊断为：急性中型颅脑损伤。住院期间陪护二人。住院病案显示张长久于2020年3月9日好转出院，住院94天。张长久实际住院69天。出院医嘱：1.继续口服药物、康复治疗。2.定期复查。3.不适随诊。2020年4月6日张长久第二次在平顶山市第一人民医院住院治疗，住院期间陪护二人。于2020年5月29日无效出院，住院53天。出院医嘱与第一次医嘱一致。张长久颅脑损伤伤残等级经一审法院委托南阳耿介法医精神病司法鉴定所于2020年7月21日出具鉴定意见：张长久颅脑损伤所致八级伤残。豫Ｄ×××**号小型轿车在平安财险平顶山支公司投保有交强险、责任限额为500000元的三责险及不计免赔，保险期间为2019年1月31日-2020年1月30日，事故发生在保险期限内。张长久因交通事故造成的各项损失认定如下：1.医疗费116850.17元。2.住院伙食补助费6100元（50元／天X122天）。3.营养费2440元（20元／天X122天）。4.误工费722.64元。张长久事故发生前6个月平均月工资为2519.33元，事故发生后至2020年7月24日，张长久实发工资为19432元，减少收入722.64元（20154.64-19432）。5.护理费34533.7元（46858元／365天X122天X2人）＋（46858元／365天X25天X1人）。6.残疾赔偿金205205.82元（34200.97X20年X30％）。7.被扶养人生活费40372.05元。8.精神损害抚慰金15000元。9.交通费2440元（122天X20元）。10.鉴定费1596.4元。上述费用共计425260.78元。事故发生后，高亚飞垫付张长久3000元，平安财险平顶山支公司垫付张长久66000元，农业保险河南分公司垫付张长久22885.77元。一审法院认为，公民依法享有身体健康权等民事权益，受到法律保护，任何人不得违反法律规定实施侵害，如违法侵害公民民事权益的，应当承担赔偿损失等侵权责任。本案中，高亚飞驾驶豫Ｄ×××**号小型轿车与张长久驾驶的爱玛牌电动车发生碰撞，致张长久受伤、两车受损的交通事故。经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队道路交通事故认定，高亚飞负事故主要责任、张长久负事故次要责任。张长久要求高亚飞承担相应侵权赔偿责任的诉讼请求，合理合法部分应予支持，过高部分没有依据，不予支持。因豫Ｄ×××**号轿车在平安财险平顶山支公司投保有交强险，责任限额为50万元的三责险及不计免赔，事故发生在保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，平安财险平顶山支公司应先在交强险分项赔偿限额内对张长久的损失予以赔付。张长久下余损失根据事故责任划分由平安财险平顶山支公司在三责险责任限额内予以赔付。张长久的医疗费、营养费、住院伙食补助费共计125390.17元，其他损失299870.61元均超过交强险分项赔偿限额。故平安财险平顶山支公司应先在交强险分项赔偿限额内对张长久的损失120000元予以赔付，下余损失305260.78元由平安财险平顶山支公司在三责险责任限额内根据事故责任赔付244208.62元（305260.78X80％）。扣减高亚飞垫付的3000元、平安财险平顶山支公司垫付的66000元、农业保险河南分公司垫付的22885.77元，平安财险平顶山支公司分别向张长久支付赔偿金272322.85元（244208.62元＋120000元-66000元-3000元-22885.77元）；向高亚飞支付3000元；向农业保险河南分公司赔付22885.77元。平安财险平顶山支公司足以赔偿张长久的各项损失，其他被告在本案中不再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决发生法律效力之日起十五日内分别向张长久给付赔偿金272322.85元；向高亚飞支付赔偿金3000元；向第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司支付赔偿金22885.77元。二、驳回张长久的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3616元，由张长久负担729元；高亚飞负担2887元。二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，本案交通事故事实清楚，事故责任明确，车辆保险关系清晰。根据当事人的诉辩陈述并征得各方当事人同意，本院归纳本案二审纠纷的争议焦点为：1.一审关于张长久赔偿数额的认定是否正确;2.本案鉴定费应否由平安财险平顶山支公司承担。对此，结合本案查明事实及各方当事人的上诉、答辩及述称意见，综合分析评议如下：一、关于一审对张长久赔偿数额的认定是否正确的问题。1.关于医疗费中应否扣除非医保用药的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。本案中，平安财险平顶山支公司对张长久的医疗费支出有异议，认为应当扣除非医保用药，对此平安财险平顶山支公司应当承担相应的举证责任，而在本案一、二审审理期间平安财险平顶山支公司均未就此问题提供充分有效的证据予以证明，因此，平安财险平顶山支公司上诉认为应当扣除张长久医疗费中非医保用药的理由证据不足，本院不予支持。2.关于本案张长久护理期限应如何认定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，张长久因交通事故造成急性中型颅脑损伤，其提供的平顶山市第一人民医院第一次住院病案首页显示有“实际住院94天”，平顶山市第一人民医院第二次住院病案首页显示有“实际住院53天”,南阳耿鉴[2020]精鉴字第292号鉴定意见也显示张长久颅脑损伤构成八级伤残，一审结合其受伤时的诊断伤情、伤残鉴定、年龄等实际情况，认定张长久护理期限为147天并无不当。平安财险平顶山支公司虽主张张长久护理期限计算时间过长，但其在一、二审期间均未提交证据证明其主张，其应当承担不利的法律后果。综上，一审法院认定张长久各项赔偿数额并无不当，平安财险平顶山支公司该项上诉请求不能成立，本院对此不予支持。关于本案鉴定费应否由平安财险平顶山支公司承担的问题。本案中，张长久因本次事故致身体损伤，鉴定费是张长久为确定其身体损伤情况而支出的必要费用，属于其因本次交通事故而产生的实际损失，且平安财险平顶山支公司对此费用的免除并未作明确说明，张长久该项损失应当得到赔偿。平安财险平顶山支公司上诉称其不应承担本案鉴定费的理由不足，本院不予采纳。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢小丽审判员  窦士报审判员  张培培二〇二〇年十一月十一日法官助理罗晓蕊书记员尚亚晓