广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终21113号上诉人（原审原告）：何伟，男，汉族，住xxxxxx。委托诉讼代理人：林小敏，广东正诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东美胸汇网络科技有限公司，住所地广州市从化区城郊街横江路**-12（**厂房**）。法定代表人：廖龙飞，职务：总裁。委托诉讼代理人：刘伟，广东广之洲律师事务所律师。上诉人何伟因与被上诉人广东美胸汇网络科技有限公司（以下简称美胸汇公司）劳动争议一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2020）粤0117民初2466号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》相关规定，依法适用独任制公开开庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，双方有争议的事项为第九项、第十项、第十一项、第十二项、第十三项、第十四项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2019年6月17日。二、签订书面劳动合同情况：已签订。三、社会保险参保情况：美胸汇公司有为何伟参加社会保险。四、工资发放形式：工资在次月通过银行转账形式发放；五、仲裁立案时间：2020年3月4日。六、何伟及其同事十人共同申请仲裁，其中何伟仲裁请求：1.要求美胸汇公司支付何伟2020年2月1日起至2020年2月5日克扣或拖欠工资2875元；2.要求美胸汇公司支付何伟违法解除劳动合同赔偿金46000元；3.要求美胸汇公司支付何伟2019年12月拖欠工资1278元；4.要求美胸汇公司支付何伟加班工资1437元。七、仲裁结果：穗从劳人仲案〔2020〕115-124号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：驳回何伟仲裁请求。八、何伟原审诉讼请求：1.判令美胸汇公司向何伟支付2019年12月份克扣工资1278元；2.判令美胸汇公司向何伟支付违法解除劳动合同赔偿金46000元；3.判令美胸汇公司向何伟支付加班工资1437元；4.判令美胸汇公司向何伟支付2020年2月份工资2875元。九、关于2019年12月是否克扣工资的问题。原审法院参照经何伟签名确认的2019年12月的员工工资表，该表载明何伟2019年12月应发工资为21242.50元，基本工资为3000元，岗位工资为3500元，绩效工资为2300元，加班/奖金为14200元。何伟于2019年12月迟到14次，结合《员工手册》的规定，何伟旷工累计为1天应扣款958.33元[23000元（基本工资3000元＋岗位工资3500元＋绩效工资2300元＋加班/奖金14200元）÷24天×1天]，迟到计4次应扣款120元，绩效应扣款200元，合计应扣款1278.33元，原审法院结合《员工手册》的相关规定，核算得出的何伟因迟到被扣款的金额与何伟于2019年12月实际被扣款的金额一致，故对于何伟要求美胸汇公司支付2019年12月克扣工资1278元的主张，原审法院不予支持。十、关于解除劳动合同的时间。本案中，何伟于2020年1月16日提出离职申请，美胸汇公司于2020年1月21日审批同意了何伟的离职申请，应视为双方已达成合意解除劳动合同。何伟主张在美胸汇公司审批同意离职后马上撤回了其本人的离职申请，但未提交证据证明美胸汇公司以明示方式同意何伟撤回离职申请，故对于何伟主张已撤回离职申请的理由，原审法院不予支持，原审法院认定何伟与美胸汇公司于2020年1月21日解除劳动合同。十一、离职前十二个月的月平均工资。美胸汇公司提交了单方制作的美胸汇公司2019年6月至2020年1月的工资明细表，并提交了由何伟签名确认的2019年12月的员工工资表，经签名确认的工资表与美胸汇公司提交的单方制作的何伟2019年6月至2020年1月工资明细表上的内容一致，且与何伟在仲裁阶段提交的工资条内容一致，故原审法院采纳美胸汇公司提交的何伟2019年6月至2020年1月工资明细表，认定何伟离职前十二个月的月平均工资（计算2019年7月至2020年1月共七个完整月）为：21264.76元[（18400元+18875元+21345元+23170元+22670.83元+21242.50元+23150元）÷7个月]。何伟主张月平均工资23000元为固定工资，但工资表上载明的岗位工资、绩效工资、加班/奖金三个项目均不是固定的金额，原审法院认定何伟的每月工资并不是固定工资，故对于何伟主张的月平均工资23000元，原审法院不予支持。十二、关于是否需要支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。何伟于2020年1月16日在“钉钉”软件发起离职申请，其离职申请于2020年1月21日19时28分20秒得到副总裁彭建强审批同意，虽何伟于2020年1月21日19时28分44秒作出撤销，但该撤销行为是在美胸汇公司的副总裁的审批同意离职之后。原审法院认为，何伟提出离职申请，美胸汇公司经过审批同意何伟离职，应视为双方达成合意解除劳动合同，即美胸汇公司是合法解除与何伟的劳动合同。故对于何伟要求美胸汇公司支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，原审法院不予支持。十三、关于加班工资的问题。何伟主张2019年12月加班工资1437元。原审法院认为，首先，美胸汇公司提交的由何伟签名确认的2019年12月的员工工资表显示工资构成项目中，加班与奖金合为一个项目，且何伟在上述两表签名确认，在起诉前一直未提出异议，可视为何伟同意其加班费包含在每月工资中；其次，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，本案中美胸汇公司确定工资标准和工资支付等事项，属于用人单位工资分配自主权范畴，结合何伟工资情况，其每月正常工作时间的工资标准未低于当年度广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定。因此，何伟要求支付加班工资无事实和法律依据，原审法院不予支持。十四、关于2020年2月的工资问题。何伟主张要求美胸汇公司支付2020年2月的工资，原审法院认为，何伟与美胸汇公司的劳动合同已于2020年1月21日在双方达成合意的情况下解除，故美胸汇公司不存在未支付何伟2020年2月工资的情况。原审法院认为，何伟、美胸汇公司双方依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条的规定，判决如下：驳回何伟的诉讼请求。本案受理费10元，由何伟负担。判后，上诉人何伟不服，向本院提起上诉称：（一）原审法院认定美胸汇公司克扣何伟2019年12月工资合法，属认定事实错误，何伟自入职以来从未收到过美胸汇公司的《员工手册》，美胸汇公司也从未对何伟进行过培训，因此，美胸汇公司克扣何伟2019年12月工资没有合法有效的依据，美胸汇公司应当向何伟足额支付2019年12月工资。（二）原审法院没有审理何伟提出离职申请的原因，而认为由何伟自己提出离职申请，美胸汇公司同意离职申请何伟离职申请，视为双方已达成合意解除劳动合同的认定事实是错误的。另外，何伟对提出了离职申请的行为作出了撤回，且在往后的时间里一直与公司尚存在劳动关系。美胸汇公司于2020年2月3日晚间向何伟发送解雇邮件，属于违法解雇，美胸汇公司应当向何伟支付违法解除劳动合同赔偿金。（三）美胸汇公司应当向何伟支付加班工资1437元。何伟在职期间实际存在加班，何伟提交了2019年12月份的打卡记录以及加班时长表，证明何伟的实际加班时间。何伟的工资是固定工资，而不存在工资结构，何伟自制的工资结构是为了财务做账。（四）美胸汇公司在与何伟劳动关系存续期间，于2020年2月3日晚间发邮件解雇何伟，因此，美胸汇公司应当向何伟支付2020年2月份工资。何伟被迫提出离职申请后撤回，撤回后，何伟仍在继续跟进工作，美胸汇公司与何伟确认放假回岗时间，证明双方之间仍存在劳动关系，因此，美胸汇公司应当向何伟支付2020年2月份工资。据此，何伟上诉请求：1.请求依法撤销广东省广州市从化区人民法院作出的（2020）粤0117民初2466号民事判决；2.请求依法改判美胸汇公司向何伟支付2019年12月份克扣工资1278元；3.请求依法改判美胸汇公司向何伟支付违法解除劳动合同赔偿金46000元；4.请求依法改判美胸汇公司向何伟支付加班工资1437元；5.请求依法改判美胸汇公司向何伟支付2020年2月份工资2875元；6.本案一审、二审的全部诉讼费用由美胸汇公司承担。以上共计51590元。被上诉人广东美胸汇网络科技有限公司服从原审判决，不同意何伟的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，原审法院根据何伟、美胸汇公司的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本案争议的焦点是美胸汇公司是否需向何伟支付2019年12月份克扣工资1278元、违法解除劳动合同赔偿金46000元、加班工资1437元、2020年2月份工资2875元。关于2019年12月份克扣工资1278元问题，何伟签名确认的《职业信用承诺书》有载明其清楚并认可《员工手册》之内容，该《员工手册》虽未有证据证明已经过民主程序制定，但相关内容未违反法律、行政法规及政策规定，并有证据证明已为何伟所知悉且工作期间未有证据证明何伟曾对此提出过异议，《员工手册》可以作为用人单位用工管理的依据，原审法院根据双方当事人的陈述，结合《员工手册》的规定，参照经何伟签名确认的2019年12月的员工工资表对此问题所作出的分析认定并无不当，本院予以确认，美胸汇公司无需向何伟支付2019年12月份克扣工资1278元；关于违法解除劳动合同赔偿金46000元问题，鉴于美胸汇公司并未拖欠何伟的工资，何伟于2020年1月16日提出离职申请，美胸汇公司于2020年1月21日审批同意，应视为双方达成合意解除劳动合同，即美胸汇公司是合法解除其与何伟的劳动合同，双方劳动关系已于2020年1月21日解除，美胸汇公司无需向何伟支付违法解除劳动合同赔偿金46000元，另，合同解除权是一种形成权，自通知到达对方时生效，在美胸汇公司已作出同意解除双方劳动合同的情况下，何伟撤回离职申请并不能改变双方已合意解除劳动合同的事实，至于何伟提出的在离职申请撤回后，往后的时间里一直与公司尚存在劳动关系，何伟仍在继续跟进工作，美胸汇公司与何伟确认放假回岗时间，且在2020年2月3日晚间发邮件解雇何伟等主张，美胸汇公司对此不予认可，主张公司高管存在工作失误，不知何伟已经离职之事实，认为双方劳动合同已于2020年1月21日解除，对此本院认为，即使存在上述之事实，但该段时间尚不足一个月，而且亦无证据显示双方有继续履行原劳动合同或建立新的劳动关系的意愿，故双方的劳动关系仍应按原劳动合同已经解除处理；对于加班工资1437元、2020年2月份工资2875元问题，本院认可原审法院的分析认定，在此不再赘述。本院审理期间，何伟既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对何伟的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由何伟负担。本判决为终审判决。审判员  刘庆国二〇二〇年十一月九日书记员  郑燕玲廖子倩