江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0324民初3892号原告：睢宁凌云木业有限公司，统一社会信用代码913203245643004041，住所地江苏省睢宁县凌城镇张付村庄**。法定代表人：朱友伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：穆新玲，该公司员工。委托诉讼代理人：张方光，北京德和衡（南京）律师事务所律师。被告：倪建良，男，1962年8月22日生，汉族，住江苏省南通市海门市。被告：南通建工集团股份有限公司，统一社会信用代码91320600138290709G，住所地南通市崇川区段家坝路**。法定代表人：张向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗磊，江苏海越（江北新区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘勇志，江苏海越（江北新区）律师事务所实习律师。被告：顾欢，男，1963年9月30日生，汉族，住江苏省南通市崇川区。原告睢宁凌云木业有限公司（以下简称凌云木业公司）与被告倪建良、南通建工集团股份有限公司（以下简称南通建工公司）、顾欢买卖合同纠纷一案，由宿迁市宿豫区人民法院移送我院管辖。本院2020年7月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告凌云木业公司的委托诉讼代理人穆新玲、张方光，被告南通建工公司的委托诉讼代理人罗磊、刘勇志到庭参加诉讼。被告倪建良、顾欢经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凌云木业公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告倪建良给付原告货款10万元及违约金5万元，合计15万元；2.判令被告南通建工集团股份有限公司、顾欢对被告倪建良欠原告货款10万元及违约金5万元债务承担连带清偿责任；3.要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告倪建良承建位于江苏省东海县昌都大道牡丹园八号项目工程，因其工地需要模板和木方，在2016年7月20日与原告代表穆新玲签订1份《建筑材料购销合同书》，被告南通建工公司和被告顾欢作为担保人分别在该合同担保人处盖章、签名。该份合同对模板、木方的规格、单价、货款结算方式、违约责任等均作了明确约定，其中对货款结算时间及逾期违约责任约定明确：被告给付货款违约按每日总货款的千分之三承担违约金。原告按约向被告倪建良供应了货物，但其未按约足额给付原告货款。截至2018年5月13日，被告倪建良尚欠原告货款10万元，原告多次向被告催要，被告均承诺付款，但一直未有兑现，故原告提起本案诉讼。被告南通建工公司辩称，1.被告南通建工公司对《建筑材料购销合同书》的签订并不知情，也未授权他人签订由南通建工公司作为担保方的购销合同，南通建工公司也没有为他人债务承担保证责任的意思表示；2.连云港中贸府邸项目部系被告因工程设立的临时职能部门，不具有法人资格，根据担保法和担保法解释的规定，保证合同无效；3.如保证合同有效，原告未在保证期间内向被告主张保证责任，被告保证责任已经免除。被告倪建良、顾欢未出庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见及证据材料。本院经审理认定事实如下：2016年7月20日，原告凌云木业公司与被告倪建良订立一份《建筑材料购销合同》，该合同抬头部分载明：甲方（购买方）：南通建工牡丹园八号项目倪建良，乙方（销售方）睢宁凌云木业（穆新玲），丙方（担保方）南通建工集团有限公司连云港中贸府邸项目部。合同约定：甲乙双方就南通建工牡丹园八号项目（工地）建筑材料购销有关事项达成协议如下：铁杉木，规格4×9（厘米），单价1720元/m³；酚醛胶红板，规格1.4（厘米），49元/张。以上产品价格（单价）如因市场价格行情需调整，双方可另行签订补充协议重新规定或甲方在开具给乙方的收料单中予以注明；结算时价格以补充协议或收料单中的新价格为准；乙方以垫资方式向甲方供应材料；交货地点为连云港东海县品都大道品都桥牡丹园八号项目工地12#、9#、10#、会所；乙方材料到甲方指定的地点后，甲方必须指定专职的材料验收人员进行验收，当面清点无误后开具收料单即视为双方完成交货，材料验收员为倪建良；货款结算方式为前期垫资贰拾万元，满贰拾万元后货款现场付80%，所有货款至第一次送货之日起75天内全部付清；甲方必须及时与乙方结算货款，乙方结算货款时，手续必须齐全，如甲方确有实际困难，在合同规定时间内不能及时结清货款的，乙方可给予甲方5日宽限期。若甲方在5日内，仍不履行付款义务的，乙方有权从结算日起，每日按总货款（包括垫资款在内）的3‰收取违约金，且乙方有权停止供货。合同尾部甲方处由倪建良在法定代表人处签名，乙方处加盖凌云木业公司印章并由穆新玲在委托代理人处签名捺印，丙方处由顾欢签名，同时加盖了“南通建工集团股份有限公司连云港中贸府邸项目部”的印章。原告陈述顾欢和南通建工公司共同为涉案合同提供担保，被告南通建工公司认可“南通建工集团股份有限公司连云港中贸府邸项目部”的印章系其公司的项目部印章，顾欢为其公司普通员工。上述合同签订后，原告自2016年8月2日开始向涉案工地供应木方、模板，每次供货单均有倪建良签收。至2016年9月1日最后一次供货，原告共供货8次，货款合计446141元。被告倪建良在供货结束后，未有按时结清货款。原告向倪建良催要，倪建良向原告出具欠条一张，载明：“欠穆新玲木方、模板材料款壹拾万元整100000元此据，具欠人：倪建良2018年5月13日身份证号码”。因倪建良迟迟未向原告给付上述款项，原告通过穆新玲分别于2019年8月8日、10月8日、10月28日电话向顾欢催要欠款，顾欢在电话中回复：“我知道，我这边钱快下来了，到时候我给你弄吧”、“我这边欠不欠他（倪建良）款子还不知道，但我帮他担保的，我跑不掉的”、“结完账，他这边钱还有，我这边让财务给你转”、“我那天和他对了一下账，可能还有点钱，到时候想办法帮你做掉，有这个话你就放心了，不然你就要动用法院了”。因倪建良、顾欢均未向原告结清上述货款，原告遂诉讼来院，诉请如前。庭审中，原告陈述，主张的5万元违约金系以10万元为基数，按照日利率千分之三，从结算日2018年5月13日计算至起诉之日大概估算得来。上述事实，有原被告的当庭陈述、建筑材料购销合同、送货单、欠条、通话录音等证据在卷证实，本院依法予以确认。本院认为，原告凌云木业公司和被告倪建良订立的买卖合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。原告凌云木业公司按照合同约定向被告倪建良供应了货物，被告倪建良予以签收，并确认截至2018年5月13日尚欠原告货款10万元，故其应当偿还货款10万元。原告主张自欠条出具之日2018年5月13日作为结算日，并按照涉案合同的约定，从结算日起按照每日3‰的标准支付违约金，本院认为，原告主张2018年5月13日作为结算日系对自身权利的处分，未加重合同相对方负担，应予以认定，但原告主张的违约金计算标准过高，且原告未举证证明其实际损失，根据相关法律规定，兼顾合同履行情况，本院将违约金标准调整为中国人民银行同期贷款利率的1.95倍/全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.95倍。被告顾欢为该笔货款提供担保，但未与原告约定保证方式和保证期间、保证范围，依照担保法的相关规定，顾欢应对全部范围内的债务承担连带责任保证，保证期间自主债务到期后计算6个月，合同约定“所有货款在第一次送货之日起75天内全部付清”，故主债务履行期届满为2016年8月2日之日起计算75天，即2016年10月16日，顾欢的保证期间届满之日为2017年4月16日，但在2019年8月8日，涉案合同的经办人穆新玲电话联系顾欢催要货款时，顾欢回复“我帮他担保的，我跑不掉”，表明顾欢同意继续承担保证责任，因此，被告顾欢应当对被告倪建良欠付原告的货款本金10万元及违约金承担连带清偿责任。关于被告南通建工公司是否应当承担保证责任的问题，根据《中华人民共和国担保法》第十条第一款规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。本院认为，连云港中贸府邸项目部系被告南通建工公司因项目需要成立的临时机构，原告在订立保证合同时，对此应为明知，被告顾欢未取得南通建工公司的授权即加盖印章，并不能认定系被告南通建工公司提供保证的意思表示，故南通建工公司连云港中贸府邸项目部提供担保的行为应为无效，被告南通建工公司不承担保证责任。被告倪建良、顾欢经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其抗辩权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十条、第十九条、第二十一条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告倪建良于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告睢宁凌云木业有限公司货款10万元及违约金（以10万元为基数，自2018年5月13日计算至实际履行之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率的1.95倍；2019年8月19日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍。违约金总数额以不超过5万元为限）；被告顾欢对上述债务承担连带清偿责任；被告顾欢承担保证责任后，有权向被告倪建良追偿；二、驳回原告睢宁凌云木业有限公司对被告南通建工集团股份有限公司的诉讼请求；三、驳回原告睢宁凌云木业有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1650元，由被告倪建良、顾欢负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 张园园二〇二〇年十一月七日法官助理 吴皓月书 记 员 李雪子附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。