江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)赣11民终1743号上诉人（原审被告）：高刚红，男，1977年3月16日出生，汉族，住江西省分宜县。被上诉人（原审原告）：马而力，男，1984年12月3日出生，东乡族，住甘肃省广河县。委托诉讼代理人：徐小平，信州区法律事务所法律工作者，特别授权代理。上诉人高刚红因与被上诉人马而力机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省上饶市信州区人民法院（2020）赣1102民初4号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。高刚红上诉请求：1、依法对（2020）赣1102民初4号民事判决予以改判；被上诉人的伤残赔偿金应按江西省2018年度农村居民人均年纯收入计算；出院后护理费不应赔偿；核实被抚养人马不布生育子女情况；赔偿比例被上诉人应承担主要责任，上诉人承担30%赔偿责任。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决上诉人伤残赔偿金按江西省2019年城镇居民可支配收入标准赔偿证据不足。首先，被上诉人仅提供在信州区旁拉面馆照片及店面租赁合同、转让协议，该组证据不足以证明上诉人可以按城镇标准计算；其次，上诉人在外经商，即没有在当地派出所办理居住证，且也未办理营业执照许可。2、被上诉人治疗出院后不需请护工护理，实际也未请护工，不应再确定护理费的赔偿。3、一审判决未查明被上诉人父亲马不布生育子女情况，没有当地派出所、村委会出具的证明。4、此次交通事故是由被上诉人主观原因造成的，其既无机动车驾驶证，也未戴头盔，又是驾驶无牌摩托车，根据《道路交通安全法》第19条和《江西省道路交通事故责任认定规则》第16条规定，被上诉人应负此次交通事故主要责任。综上所述，一审认定事实缺乏证据，请二审依法改判。马而力辩称：1、答辩人的伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。首先，答辩人提供了店面租赁合同、经营照片和转让协议，本已申请证人出庭，但一审庭审时上诉人当庭说证人可以不出庭作证，表示认可答辩人是在沙溪镇中心320国道马路边经营兰州拉面馆事实；其次，答辩人虽未办理居住证和工商营业执照，但是答辩人在经营拉面馆有证人房某、邻居可以证实；最后，上诉人对租赁合同、经营照片、租房转让协议提出异议，但未提供相应的反证。2、答辩人因交通事故身体多处受伤，经上饶信江法医学司法鉴定所作出的鉴定意见明确护理期限为150日。原审依据鉴定报告及答辩人受伤的情况认定护理费正确。3、答辩人在一审提供的一份证明，该证明上有镇政府、派出所、村委会三个单位的公章，充分证明马不布婚后只生育马而力一人。4、根据上饶市公安局交通警察支队直属一大队第36110212019000471号《道路交通事故认定书》的认定，双方承担本次事故同等责任。该事故认定书系国家机关在其职权范围内制作的文书，原审依据该事故认定书认定责任正确。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。马而力向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金合计288,630元;2、本案诉讼费由被告承担。一审法院查明：2019年7月18日20时10分许，马而力驾驶无牌二轮摩托车沿老国道由东向西行驶至老国道日升大桥路口地段处，碰撞高刚红指使他人堆放在机动车道内的沙堆，致使马而力受伤及车辆受损。马而力受伤后被送入上饶和康医院住院治疗28天，住院诊断为：1、左肘关节恐怖三联症；2、右第二掌骨基底部骨折；3、前臂尺神经损伤；4、前臂桡神经损伤；5、全身多处皮肤擦伤；6、全身多处软组织挫伤。本次事故经交警部门认定，马而力负事故的同等责任，高刚红负事故同等责任。2019年11月25日经司法鉴定机构鉴定原告马而力人体伤残程度鉴定为一处九级伤残、一处十级伤残，后期医疗费评定为15,000元，误工期评定为365日、护理期评定为150日、营养期评定为90日。另查明，原告马而力受伤后送上饶和康医院住院治疗28天，共花去医疗费、器具费、检查费等合计40,477.28元，其中被告高刚红垫付2,000元，其余为原告自己垫付。一审法院认为，侵害公民人身造成伤害和财产损失的，应当赔偿医疗费、残疾赔偿金、营养费等费用。本次事故经交警部门认定，马而力负事故的同等责任，高刚红负事故同等责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。庭审中，被告高刚红书面申请对原告马而力的伤残等级、“三期”及后续治疗费进行重新鉴定，经本院委托江西中正司法鉴定中心重新评定：1.被鉴定人马而力交通事故损伤左肘关节功能活动障碍，评定为九级伤残；2.左肘关节及左前臂尺神经、桡神经损伤，目前检查遗留左手内侧肌群肌力为3＋级，评定为十级伤残；3.后续治疗费评定为15000元整；4.评定误工期365日、护理期150日、营养期90日。对上述评定意见经庭审质证，对1、2、3项及第四项护理期予以确认；第四项中误工期限定至定残前一日（第一次）为126天，营养期不予认可。关于伤残赔偿金标准问题。原告虽为甘肃省广河县城关镇农村，但自2018年5月至事故发生时一直在信州区边经营拉面馆，并提供了店面租赁合同，经营照片，事故发生后店面转让协议，原告的收入来源为城镇经商。故相应赔偿标准依法按城镇标准。被抚养人生活费中母亲未达60周岁法定抚养年龄，故依法不予支持。剩余被扶养人为父亲马不布、儿子马正宇、马正杰、女儿马云溪、马欣蕊共5人，抚养年限分别为20年、3年、6年、16年、17年，计算方式为16年为基础，少于该年限的被抚养人生活费不予计算，超过该年限的超出部分单独计算。标准按农村标准。庭审中，原告要求增加检查费、交通费等2283.8元，伤残赔偿金按新标准36546元／年核赔。为此，原告马而力的各项损失医疗费（含检查费、器具费）合计为40477.28元，后续治疗费为15000元，住院伙食补助费为28天×30元／天＝840元，营养费为5000元×21%＝1050元，交通费为2283.8元，护理费为28天×141元／天＋（150-28）天×115元／天＝3948＋14030元＝17978元，误工费为126天×105.21元／天（餐饮业私营标准）＝13256.5元，残疾赔偿金为36546元／年×20年×21%＝153493.2元，精神损害抚慰金为4000元，被扶养人生活费为（父亲、两儿、两女共5人）［16年×10885元／年＋10885元／年×1年÷2＋10885元／年×4年］×21%＝［174160＋5442＋43540］×21%＝46859.82元、鉴定费为1900元，以上合计297138.6元，对此该院予以确认。上述损失按同等责任5:5分担，即被告高刚红应赔偿总额为297138.6×50%＝148569.3元，扣除被告预付的2000元，最后被告高刚红应赔偿原告马而力的各项损失为146569.3元，第二次鉴定费由被告高刚红负担。被告高刚红赔偿后可依法向其他责任人追偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、由被告高刚红赔偿原告马而力医疗费、检查费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费合计146569.3元；二、驳回原告马而力的其他诉讼请求。上述判决所确定的义务限被告于本判决生效后十五日内履行完毕。并直接汇入原告账户。［户名：马而力，开户行：中国农业银行广河县支行营业部，账号：62×××16。］如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费。二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据双方当事人的诉、辩意见，本案争议的焦点是：一、关于马而力的伤残赔偿金计算标准问题；二、关于出院后122天的护理费的问题；三、关于马不布的被抚养人生活费按马而力一人抚养计算问题；四、关于责任分担问题。对该四点争议，本院评述如下：一、关于马而力的伤残赔偿金计算标准问题。本院认为，首先，被上诉人一审提交了租赁合同、经营照片、租房转让协议等证据予以证明，上诉人在2020年3月25日的庭审质证认为被上诉人在沙溪经营拉面馆不到一年，未对上诉人经营拉面馆的事实提出异议；其次，租赁合同签订时间是2018年5月20日，至交通事故发生2019年7月18日已是一年以上。因此，原审认定事实清楚，且适用法律正确。二、关于出院后122天的护理费的问题。本院认为，根据上诉人的重新鉴定申请，一审法院委托江西中正司法鉴定中心重新评定：1.被鉴定人马而力交通事故损伤左肘关节功能活动障碍，评定为九级伤残；2.左肘关节及左前臂尺神经、桡神经损伤，目前检查遗留左手内侧肌群肌力为3+级，评定为十级伤残；3.后续治疗费评定为15,000元整；4.评定误工期365日、护理期150日、营养期90日。故，原审法院依据该评定意见认定护理费天数并无不妥。三、关于马不布的被抚养人生活费按马而力一人抚养计算问题。被上诉人马而力在一审提交了广河县城关镇人民政府、广河县公安局城关派出所、广河县城关镇李家坪村民委员会三家盖章的证明，足以证明马而力是属于独生子，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。四、关于责任分担问题。本院认为，根据上饶市公安局交通警察支队直属一大队作出的第31102120190000471号道路交通事故认定书，认定马而力和高刚红承担本次事故的同等责任，一审法院依据该生效文书认定事故责任分担符合法律规定。综上所述，高刚红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3231元由高刚红负担。本判决为终审判决。审判长  李少琴审判员  蔡 霞审判员  杜依霖二〇二〇年十一月五日书记员  郑芝萍