青海省门源回族自治县人民法院   民事判决书   （2020）青2221民初247号   原告（反诉被告）:青海安贞医院。统一社会信用代码:52632221MJY1273010。   法定代表人:从某，该院董事长。   委托诉讼代理人：芦某。   委托诉讼代理人：王某1，青海立詹律师事务所律师。   被告（反诉原告）:童某。公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：王某2，青海行云律师事务所律师。   委托诉讼代理人：高某，青海行云律师事务所律师。   原告（反诉被告）青海安贞医院（以下简称安贞医院）与被告（反诉原告）童某劳动争议一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。安贞医院的委托诉讼代理人王某1，童某的委托诉讼代理人高某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   安贞医院向本院提出诉讼请求：1.判令确认童某的加班工资为5133.35元；2.本案诉讼费用由童某承担。事实和理由:童某于2019年8月23日在安贞医院工作,2019年9月22日离职。工作期间,童某于2019年9月15日偷盗患者家属的高压保温锅,造成恶劣影响,经安贞医院赔礼道歉取得患者家属谅解,但童某以捡拾他人遗弃物为由不予承认,安贞医院于2019年9月21日通知童某停止工作，童某于2019年9月22日向安贞医院提交离职表后离职。2019年12月23日童某向门源县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。门源县劳动争议仲裁委员会于2020年2月27日作出门劳人仲案字（2020）第1号仲裁裁决书，裁决解除安贞医院和童某间的劳动关系，安贞医院向童某支付加班工资13149.37元。童某系安贞医院特殊聘请人才，每月支付22000元的工资，该工资包括童某的加班工资，门源县劳动仲裁委裁决时没有扣减。童某加班工资正确的计算方法：法定假日加班工资=22000元/月÷30日×300%×1天－733.33元/天=1466.67元；休息日加班工资=22000元/月÷30日×200%×5天－733.33元/天×5天=3666.68元，两项合计5133.45元。故此仲裁裁决错误，请求法院判如所请。   童某辩称，安贞医院诉称童某有偷盗行为与事实不符，偷盗行为仅仅系安贞医院单方面的认定。童某在安贞医院工作期间，只是在楼道捡拾了高压锅，起到了保管行为。公安机关未对童某行为进行立案侦查或给予治安处罚，故安贞医院认定童某有偷盗行为的事实不存在。根据劳动部门《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定：日工资收入=月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数=（365天－104天）÷12个月=21.75天。童某月工资为22000元，童某日工资=22000元÷21.75天=1011.49元，童某休息日加班工资=1011.49元×200%×5天=10114.9元，童某法定假日加班工资=1011.49元×300%×1天=3034.47元，两项合计13149.37元。因此，门源县劳动争议仲裁委员会裁决童某加班工资13149.37元是正确的，请求法院驳回安贞医院的诉讼请求。   童某向本院提出反诉请求：1.判令安贞医院支付童某未发工资10301.47元，诉讼中变更为8278.49元，支付加班工资13149元，支付未签订劳动合同双倍工资22000元，支付解除劳动合同工资补偿11000元，支付一个月零三天各项社保金1100元，合计55527.49元；2.本案本诉与反诉费用由安贞医院承担。事实与理由：2019年7月童某通过中国医疗人才网了解到安贞医院招聘医师的信息，童某与安贞医院法定代表人电话联系后，安贞医院聘请童某为其疼痛科医师，月工资为22000元，并承诺工作满一周后报销路费。2019年8月21日童某到安贞医院报到，2019年8月22日到安贞医院入职上班，熟悉工作环境，并与前任医师交接工作手续，2019年8月23日开始医疗工作，2019年9月23日安贞医院将童某辞退。安贞医院实发童某工资14733元，另报销补偿路费5000元。童某在工作期间没有休息日，连续工作33天，并在法定假日中秋节加班。综上，安贞医院的行为违反相关法律规定，故请求法院判如所请。   安贞医院辩称，劳动争议调解仲裁法规定，劳动者对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院起诉。同时，仲裁裁决书也明确表明不服裁决，可在收到裁决书之日起十五日内向法院起诉，超过法定期限，裁决书即发生法律效力。此起诉期限为除斥期间，不发生中断、中止，如一旦超过此期限未提起诉讼，仲裁裁决书即对其产生法律效力。依据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。也就是说，劳动者和用人单位不服劳动仲裁裁决的只有分别向人民法院提起诉讼，而不是以反诉的方式表示对劳动仲裁裁决的不满或不服。综上，童某在法定期限内没有提起诉讼即丧失了诉权，所以童某的反诉无法律依据，请求法院驳回童某的反诉请求。   安贞医院为支持其本诉请求提交门源县劳动争议仲裁委员会门劳人仲案字（2020）第1号仲裁裁决书，认为安贞医院给童某支付固定月工资22000元，童某的日工资为733.33元/天，仲裁委仲裁加班工资时未扣减上述日工资，裁决书裁决童某的加班工资有误。经质证，被告对仲裁裁决书的三性无异议。本院认为，此裁决书客观真实，与本案相关联，予以认定，原告就此裁决书裁决被告加班工资有误的事实未提供证据证明，对其证明方向不予认可。   童某为支持其反诉请求提交以下证据：   证据一、门源县劳动争议仲裁委员会门劳人仲案字（2020）第1号仲裁裁决书，证明童某月工资为22000元，入职时间为2019年8月22日。   证据二、安贞医院打卡记录和安贞医院门诊患者登记本，证明从2019年8月22日开始童某在安贞医院从事医疗工作。   证据三、安贞医院青安医字（2019）39号文件，证明安贞医院于2019年9月23日解聘童某的事实。   经质证，安贞医院对证据一、二、三的证明方向不认可，仲裁阶段童某认可的入职时间为2019年8月23日，而非2019年8月22日。   本院对童某提供证据认定如下：证据一证明童某月工资22000元的事实予以认定。证据二打卡记录不清楚，无法显示上班时间，童某上班时间应以门诊患者登记本记载的时间即2019年8月23日为准。证据三能够证明童某因违反安贞医院的规章制度被告辞退、处罚的事实，予以认定。   安贞医院为支持其反诉答辩意见提交送达回证，证明童某领取仲裁裁决书时间为2020年2月27日，童某提出反诉时间为2020年3月19日，反诉超过法定期限，反诉程序违法。经质证，童某对送达回证三性无异议，对其证明方向不认可。本院认为，送达回证的真实性予以认定，对其证明方向不予认定。   根据双方的诉辩意见，经庭审举证、质证及认证，本院确认案件事实如下：2019年8月23日，童某到安贞医院上班,双方未签订书面劳动合同,双方约定童某月工资为22000元。2019年9月15日，患者向安贞医院投诉童某私自占有患者电饭锅,安贞医院相关负责人找童某协商解决,童某不配合。2019年9月22日，童某在安贞医院员工离职表签字，离职类别为辞退，安贞医院法定代表人从某在离职表上签字。当日，安贞医院在医院微信群发布信息停止童某在医院的一切医疗行为、禁止童某出入病室和病区。2019年9月23日，安贞医院作出关于对康复科童某同志违反单位规章制度的处理决定的青安医字（2019）39号文件，决定给予童某同志3000元罚款，并予以解聘。童某在安贞医院工作期间，休息日加班天数为5天，法定节假日（中秋节）加班天数为1天。童某从安贞医院法定代表人从某处借支交通费5000元,安贞医院已支付童某工资13729.7元。   2019年12月16日童某向门源县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2020年2月27日门源县劳动争议仲裁委员会作出门劳人仲案字（2020）第1号仲裁裁决书，裁决：解除安贞医院和童某之间的劳动关系；安贞医院支付童某加班工资及未发工资共计13419.3元。安贞医院不服仲裁，于2020年3月10日向门源县法院提起诉讼，请求确认被告的加班工资为5133.45元。   本院认为，庭审中，安贞医院和童某同意门源县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决解除双方劳动关系，对此本院予以认可。劳动争议案件的仲裁是诉讼的前置程序，安贞医院不服仲裁提起诉讼，门劳人仲案字（2020）第1号仲裁裁决书不发生法律效力。童某提出反诉，并增加了关于未发工资、加班工资、未签劳动合同双倍工资、解除劳动合同工资补偿及各项社保金的反诉请求，该请求是基于双方存在劳动关系为基础，与诉争的劳动争议具有不可分性，并非另一个独立之请求，应合并审理。根据安贞医院和童某的诉辩称，本案争议的焦点：（一）关于童某加班工资认定问题。本院认为，劳动法规定在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。安贞医院应支付童某加班工资计算如下：童某日工资为1011.49元（22000元÷21.75天），童某休息日加班工资为10114.9元（1011.49元×200%×5天），童某法定假日加班工资为3034.47元（1011.49元×300%×1天），以上加班工资共计13149.37元。安贞医院未提供童某月工资22000元包含加班工资、奖金等的证据，其从加班工资扣减日工资，请求确认童某加班工资5133.35元的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。（二）关于童某未发工资认定问题。本院认为，童某应发工资为22000元，安贞医院已支付工资13729.7元，从应发工资扣减童某借支的交通费5000元、罚款3000元，童某未发工资为270.3元。童某反诉安贞医院支付未发工资8278.49元的请求无事实依据，本院不予支持。（三）关于童某未签劳动合同双倍工资、解除劳动合同工资补偿认定问题。本院认为，法律规定签订书面合同是用人单位的法定义务，但劳动合同本质上还是合同，是双方合意，因此，书面合同是否签订，不仅取决于用人单位，还取决于劳动者或者其他客观原因。童某在安贞医院工作期间，因违反用人单位的规章制度被处罚、辞退，符合法律规定。童某以其捡拾患者电饭锅行为未经公安机关立案侦查或给予处理治安处罚，安贞医院辞退理由违反法律规定的辩称理由不成立。安贞医院与童某未签订书面劳动合同的责任在于童某，而不在于安贞医院。故对童某要求安贞医院支付未签劳动合同双倍工资22000元及解除劳动合同工资补偿11000元的反诉请求，本院均不予支持。（四）关于童某各项社保金认定问题。本院认为社保金依法不属于劳动争议案件的受理范围，对童某支付各项社保金1100元的请求本院不予审理。   综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：   一、原告（反诉被告）青海安贞医院于本判决生效之日起五日内给付被告（反诉原告）童某未付工资270.3元、加班工资13149.37元，共计13419.67元；   二、驳回原告（反诉被告）青海安贞医院的诉讼请求；   三、驳回被告（反诉原告）童某的其他诉讼请求。   本诉案件受理费10元，减半收取计5元，由原告（反诉被告）青海安贞医院负担；反诉案件受理费10元，减半收取计5元，由被告（反诉原告）童某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海北藏族自治州中级人民法院。   审判员 刘延林     二〇二〇年十一月四日   书记员 马明秀