辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终9449号上诉人(原审原告)：宋宝德，男，1973年1月19日出生，汉族，住沈阳市辽中县。委托诉讼代理人：向红，女，1975年3月14日出生，汉族，住沈阳市沈河区。被上诉人(原审被告)：大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司，住所地辽宁省大连市金州新区拥政街道拥政街****。法定代表人：周建骁，该公司总经理。委托诉讼代理人：栾冰，男，该公司职员。上诉人宋宝德因与被上诉人大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初515号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。宋宝德上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判。2.一审法院确定上诉人的工资按《工伤人员定期及一次性待遇审核表》中记载的本人工资3594.9元是错误的，故判决书一、二项判决中的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、停工留薪和经济补偿金的工资计算基数也是错误的，应该为10500元；3.劳动合同法第四十七条规定经济补偿金应给付一个月的工资，即10500元。4.请求改判判决一项中一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪和经济补偿金的给付利息时间从2019年4月7日起。5.由被上诉人承担一、二审诉讼费保全费等全部费用。事实与理由：《工伤人员定期及一次性待遇审核表》中记载的本人工资3594.9元是当时社平工资的60%，并不是上诉人的实际本人工资。上诉人要求按每天350元计算，提供了刘某银行卡流水可以看出钱款进出发放工资情况，并提供工友们的出勤天数及工资、证言，足以证明上诉人的工资数额。关于利息起算时间应该从2019年4月7日起。《辽宁省工伤保险实施办法》第四十一条规定，以劳动能力鉴定结论为工伤保险待遇计发依据的，自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起开始支付。大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司辩称，同意一审判决。宋宝德向一审法院起诉请求：1.请求裁决被告支付原告十级工伤的一次性医疗补助金7个月×6633.43元＝46434元（于洪社保工伤科已于2019年10月初拨款至被告处）及利息（从2019年10月起计算至实际给付之日，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2.请求裁决被告支付原告十级工伤的一次性伤残补助金7个月×10500＝73500元（于洪社保工伤科已于2019年10月初将7个月×3595元＝25165元拨款至被告处）及利息（从2019年10月起计算至实际给付之日，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3.请求裁决被告支付原告十级工伤的一次性就业补助金8个月×10500元＝84000元及利息（从2019年3月7日起计算至实际给付之日，按中国人民银行同期贷款利率计算）；4.请求裁决被告支付原告十级工伤的医疗救治期限的工资（2018年10月25日受伤治疗至2019年5月7日评定伤残等级后，停发原待遇）7个月×10500元＝73500元及利息（从2019年3月7日起计算至实际给付之日，按中国人民银行同期贷款利率计算）；5.请求裁决原告与被告解除劳动合同关系，并支付原告经济补偿金，半个月工资5250元；6.本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月28日原告招工到大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司，工种为木工，月工资为3594.9元。2019年7月1日双方解除劳动合同。2018年10月25日原告在工作过程中受伤，于2018年12月6日经沈阳市于洪区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年3月7日原告经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级。工伤保险基金给付原告一次性伤残补助金25165元、一次性工伤医疗补助金为46434元，已经给付至被告账户。被告于2020年1月3日向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，经沈于劳人仲不字（2020）3号不予受理通知书决定不予受理。一审法院认为，本案争议的焦点为被告的月工资问题，经过庭审调查，原告的月工资应按《工伤人员定期及一次性待遇审核表》中记载的本人工资3594.9元确定。原告举证要求按每天350元计算，不符合劳动合同发放工资的形式。关于原告要求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险机构支付，经庭审调查该二笔款项已经给付到被告账户。故应由被告给付原告一次性伤残补助金25165元、一次性工伤医疗补助金为46434元。2019年7月1日双方解除劳动合同，故原告主张的一次性就业补助金，本院予以支持，原告的一次性就业补助金28759.2元（8个月×3594.9元）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告应支付被告停工留薪工资25164.3元（7个月×3594.9元）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；第四十七条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告工作不满六个月，原告的经济补偿金应为1797.5元（3594.9元/2）。关于原告主张的利息问题，应从立案之日起计算即2020年1月6日起至实际给付之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告宋宝德一次性伤残补助金25165元、一次性工伤医疗补助金为46434元、一次性就业补助金28759.2元、停工留薪工资25164.3元及利息（以125522.5元为基数，从2020年1月6日起至实际给付之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准）；二、被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告宋宝德经济补偿金1797.5元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取10元，保全费1933.4元，由被告大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人宋宝德经人力资源和社会保障行政部门认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，被上诉人大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司应按《工伤保险条例》的有关规定向其支付工伤保险待遇。关于上诉人的月工资标准问题，上诉人主张按每天350元，月工资10500元的标准，计算一次性伤残补助金、就业补助金、停工留薪期工资和经济补偿金，被上诉人则辩称应按灵活用工每天100元计算工资。上诉人二审期间提供的证人刘某的证言显示，刘某与上诉人等7人在被上诉人承包的工程处按面积分包劳务，劳务费由潘某按工程进度计算支付，并且包活和做零活时报酬不等。上诉人所从事的建筑工程工作具有灵活性、流动性的特点，且受季节影响较大，据此，上诉人所计算的日工资并不符合劳动法律法规中所规定工资的连续性、稳定性的特征。一审法院以社保部门核定的《工伤人员定期及一次性待遇审核表》中记载的本人工资作为基数计算以上待遇是合理的，本院予以确认，上诉人提出的以10500元为基数计算上述工伤保险待遇的主张本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金的问题，根据一审法院查明的事实，上诉人2018年7月28日到被上诉人承包的工程处工作，工伤人员待遇核定表记载双方解除劳动合同的时间是2019年7月1日，上诉人在被上诉人工作六个月以上不满一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被上诉人应支付上诉人一个月工资的经济补偿，一审法院判决按半个月工资支付不当，本院予以纠正。上诉人提出的该项上诉理由成立，本院予以支持。上诉人要求被上诉人从2019年4月7日起支付一次性伤残补助金、就业补助金等工伤保险待遇和经济补偿金的利息，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，宋宝德的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但经济补偿金的计算略有不当，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院(2020)辽0114民初515号民事判决第一项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院(2020)辽0114民初515号民事判决第三项；三、变更沈阳市于洪区人民法院(2020)辽0114民初515号民事判决第二项为：大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付宋宝德经济补偿金3594.9元；四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，保全费1933.4元，二审案件受理费10元，均由被上诉人大连鑫宏建筑工程劳务分包有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  李晓颖审判员  郝梦思二〇二〇年十一月三日法官助理李元旬书记员刘伟娜