云南省武定县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2329民初811号原告：武定雨龙水泥制品厂。住所地：武定县狮山镇香水社区香水庄村**。统一社会信用代码：915323293292018368。投资人：张步云（未到庭）。委托诉讼代理人：张忠强，云南德勒律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：毕晏榕，云南德勒律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。被告：云南山河水利水电工程有限公司武定分公司。住所地：武定县狮山镇永吉村**统一社会信用代码：91532329MA6NYTH28B。负责人：龙海，该公司经理（未到庭）。委托诉讼代理人：杨天海，云南丰沛律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：杨扬，云南丰沛律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告武定雨龙水泥制品厂与被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告武定雨龙水泥制品厂的委托诉讼代理人张忠强和毕晏榕、被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司的委托诉讼代理人杨天海和杨扬已到庭参加诉讼，本案现已审理终结。武定雨龙水泥制品厂向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付工程款752,850元；二、判令被告向原告支付违约金100,000元；三、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2020年1月11日，原、被告就武定县西和移民安置点基础设施工程高压线下区域及城北路渣场土石方开挖分项工程承包给原告进行协商。经协商后签订《土方施工合同》，合同约定原告开挖及外运单价为350元/车，按原告每完成40万产值进行计量拨款，每期计量完成后7个工作日内根据原告完成产值每期拨付90%作为开挖机械及运输机械的人工费、机械费、维修保养费等，剩余10%工程款作为合同履约保证金及质量保证金，待竣工验收合格后一个月内向原告支付完成工程合同价款总额的10%。合同签订后，原告如约履行，共计开挖的车数为3854车，工程总价款为1,348,900元。被告于年前分别支付了两次工程款项，一次支付400,000元，另一次支付了196,050元。被告在支付完上述两笔款项后经原告多次催要，被告拒绝向原告支付剩余款项。综上，原、被告依法成立的合同自成立时生效，双方均应按照合同约定全面履行合同义务，被告拒绝支付工程款的行为已严重违约，特依法起诉，请依法支持原告的诉讼请求。被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司辩称，一、本案实际施工人是马勇，被答辩人不是本案适格原告。被答辩人无权要求答辩人支付工程款。本案实际施工人马勇是合同签订的责任主体。因马勇未取得建筑施工相关资质，借用被答辩人名义承接武定县西和移民安置点基础设施工程高压线下区域及城北路渣场土石方开挖分项工程，与答辩人签订劳务合同书，马勇系挂靠在被答辩人名下承接答辩人的项目。自行组织施工，并且独立承担债权债务及经济责任。被答辩人要求答辩人支付工程款的诉讼请求没有事实和法律依据。马勇并不是被答辩人的员工，双方签订的劳务合同书中约定的内容属于挂靠关系独立核算的性质。被答辩人只是加盖公司公章。实际施工过程中由马勇与被答辩人直接进行工程验收、结算及相关事宜的洽谈。答辩人提交的劳务合同书、收款收据、工程款预付申请书、武定县西和项目马勇渣土运输队运渣收方表均可证实被答辩人无诉讼资格。二、运输至乌龙河段的城北路渣土运输项目工程款不应以350元／车运输单价计算。劳务合同书中明确约定土方运输至甲方指定的弃土场。单价包含开挖及运输中所产生的人工费、机械费、维修保养费等。运输车辆途经道路由甲方确定。以上约定均表明工程款单价系考虑工程施工各项支出后确定，而非绝对不可变更。且高压线下渣土运输的156车工程款是按照380元单价予以结算。是在每年原单价基础上多加30元，这也表明答辩人与马勇在施工过程中遇有不同情形可协商变更工程计价。因后期马勇实际施工运距与合同约定不一致。并非合同约定的位于麦良田石场及平田村高压线下渣土运输项目。运输至乌龙河××××城北路渣土运输项目为2ｋｍ运距，运距大幅度缩短致使无法依靠劳务合同书履行。在运距大幅度缩短的情况下若按原计价标准支付，这对答辩人来说明显是有失公平，马勇也允诺了待施工后调整工程价款。结算城北路渣土运输项目的2504车工程款时，马勇不同意按照200元／车结算价款。答辩人多次与马勇磋商过调整开挖及运输单价。答辩人承诺以250元／车支付马勇工程款，而马勇坚持要求答辩人按照275元／车给付。答辩人与马勇的约定计价是真实意思表示，即使认定答辩人需支付被答辩人工程款。但答辩人与马勇就价款变更有过约定。如不参照变更后约定来结算工程款，不符合诚实信用原则。另答辩人与马勇就价款结算仍在磋商阶段，答辩人不违约。综上被答辩人对答辩人的诉讼请求依法不能成立。请求法院在纵观全案事实的法律依据的基础上，充分考虑答辩人的答辩意见，依法驳回被答辩人全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告武定雨龙水泥制品厂对其诉讼主张向本院提交了如下证据材料证明：1、营业执照及身份证复印件各1份，欲证明原告主体适格及主体的身份信息；2、《劳务合同书》及武定西和项目马勇渣土运输队运渣收方表复印件各1份，欲证明被告将武定县西和移民安置点基础设施工程高压线下区域及城北路渣场土石方开挖分项工程分包给原告施工。工程地点为武定县西和村；原告开挖及外运的单价为350元每车。付款方式的约定有两点，每期计量完成后七个工作日内甲方根据乙方产值每期拨付90%作为乙方支付开挖机械及运输机械的人工费等费用，剩余的10%工程款作为合同履约保证金及质量保证金。竣工验收合格后一个月内，向乙方支付完成工程合同价款总额的10%。违约责任约定，合同签订后任何一方不按照合同约定，需赔偿对方10%的违约金。即如一方违约则应向守约方支付100,000元违约金。武定雨龙水泥制品厂运输数量为3854车，原告运输均为合同约定的外运，运输单价按约定应以350元每车计；3、运输结算单复印件1份，欲证明该结算单为被告单方出具，要求原告按结算单接受结算结果就付款。原告没有签署确认结算结果且被告至今没有支付工程款。被告已构成违约，应向原告承担违约责任支付违约金100,000元。经质证，被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司对原告武定雨龙水泥制品厂提供的证据材料1真实性、合法性认可，但对关联性不认可，本案实际施工人是马勇，不是公司，公司只与马勇有合同关系，与原告公司没有合同关系；证据材料2三性予以认可，但对待证事实不认可。本案中运输到乌龙河的运费没有确定，运输地点不一致。双方进行了变更了，不可能按照合同书计算；证据材料3三性没有意见，运到乌龙河只需要200元一车，马勇认为价格过低，所以没有签字。虽然我们付了596,050元，但是价款都没有约定，没有构成违约。本院认为，原告武定雨龙水泥制品厂提供的证据材料1、2、3，本院将结合本案其他证据材料进行综合认证。庭审中，被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司对其答辩理由，向本院提交了如下证据材料证明：1、营业执照及负责人身份证明复印件各1份，欲证明被告身份主体情况；2、《劳务合同书》复印件1份，欲证明被告将武定县西和移民安置点基础设施建设工程高压线下区域及城北路渣场土石方开挖分包给马勇施工，确定了土方运输地点，现诉争的乌龙河地点费用未确定。上面的地点是重新变更的，合同书没有约定；3、收款收据复印件2份、工程预付申请书复印件2份、武定西和项目马勇渣土运输队运渣收方表复印件1份，欲证明原告诉讼主体不适格，本案实际施工人为马勇。本案中所有款项均是马勇收取，并非属于公司收取；4、马勇通话录音光盘1份，欲证明被告总公司法定代表人与马勇就乌龙河运输单价有协商，但没有结果，单价不应按350元计算。马勇认为至少是270元每车，但被告总公司的法定代表人只认可250元每车；5、证人刘某、姜某当庭证言各1份，欲证明本案实际施工和磋商的人是马勇，本案确实没有确定运到乌龙河渣土的价格，但已经与马勇说过，不可能按照350元计算。经质证，原告武定雨龙水泥制品厂对被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司提供的证据材料1三性认可；证据材料2三性认可，对证明目的部分认可；证据材料3、4三性认可，但证明目的不认可；证据材料5不认可。本院认为，被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司提供的证据材料1、2、3、4、5，本院将结合本案其他证据材料进行综合认证。本院依据当事人的陈述、举证、质证及庭审调查确认本案的法律事实如下：2020年1月11日，原告武定雨龙水泥制品厂（乙方）与被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司（甲方）签订《土方施工合同》。被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司将其承包的武定县西和移民安置点基础设施工程中的武定县西和移民安置点基础设施工程高压线下区域及城北路渣场各部位设计高程以上的土石方工程施工转包给原告施工。合同约定工期总天数45天，工期从2020年1月12日起开始计算。土方运输至甲方指定的1#弃土场位于麦良田石场，2#弃土场位于平田村。验收标准，按施工图所涉及各开挖区域中的设计高程验收。开挖及外运单价为350元/车。开挖及内转单价为65元/车。计量方式按乙方每完成40万产值进行计量拨款。合同签订日后第二天乙方安排人员进场施工。每期计量完成后7个工作日内甲方根据乙方完成产值每期拨付90%作为乙方支付开挖机械及运输机械的人工费、机械费、维修保养费、燃油费、误工费、交通费、通讯费、劳保费、养老金、医疗费、地方暂住费等。剩余的10%工程款作为合同履约保证金及质量保证金。竣工验收合格后一个月内，向乙方支付完成工程合同价款总额的10%。违约责任任何一方不按照合同履行义务，除赔偿给对方造成的经济损失外，需另行赔偿对方100,000元的违约金。原告武定雨龙水泥制品厂于2020年1月12日至2020年5月4日承运完工。期间运输至约定指定的弃土场共1429车（1078车+195车+156车），运费504,830元（1078车×350元/车+195车×350元/车+156车×380元/车）。原告运至乌龙河（城北路）共2425车（2348车+77车）。未约定运费。被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司于2020年1月20日支付原告工程款400,000元；于2020年3月10日支付原告工程款196,050元，合计支付596,050元。原告武定雨龙水泥制品厂于2020年5月4日完成全部工程。后因原、被告双方对运至乌龙河（城北路）的费用未达成协议，原告诉讼来院。本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中原告与被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司签订的《劳务合同书》系原告武定雨龙水泥制品厂与被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司的真实意思表示，内容不违反法律规定，系有效合同，原告武定雨龙水泥制品厂与被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司均应当按合同约定履行。原告武定雨龙水泥制品厂已按照约定履行了义务，故被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司负有及时支付原告武定雨龙水泥制品厂工程款的义务。原告武定雨龙水泥制品厂要求被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司支付工程款的诉讼请求成立，本院依法予以支持。但原告要求被告按照350元/车给付全部工程款的诉讼请求不成立。综合本案证据，合同未约定运输至乌龙河（城北路）的费用。但原、被告双方曾电话协商运输至乌龙河（城北路）的费用，未达成协议，结合2KM运距的实际情况，本院酌定费用为250元/车，据此本案工程费用合计为1,111,080元【504,830元+（250元/车×2425车=606,250元）】，被告已支付原告596,050元，现被告还应支付原告的工程款为515,030元（1,111,080元-596,050元）。被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司在本案中无违约行为，不应承担违约责任。故原告武定雨龙水泥制品厂要求被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司支付违约金100,000元的诉讼请求不成立，本院依法不予支持。被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司关于原告主体不适格，应驳回原告诉讼请求的辩解不成立，本院依法不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、由被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司于本判决生效之日起十日内向原告武定雨龙水泥制品厂支付工程款515,030元；二、驳回原告武定雨龙水泥制品厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12,329元，由被告云南山河水利水电工程有限公司武定分公司负担7,397元，原告武定雨龙水泥制品厂负担4,932元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。审判长  马飞艳审判员  仲银燕审判员  袁彩云二〇二〇年十一月二日书记员  冯华燕