湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘02民终1896号上诉人（原审被告）：诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：湖南长沙市芙蓉区定王台街道芙蓉中路二段**湘豪大厦**。负责人：肖江源，该分公司总经理。委托诉讼代理人：许力，男，1986年10月14日生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。被上诉人（原审原告）：康纪斌，男，1972年6月5日生，汉族，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人：康娜萍（康纪斌女儿），女，1988年5月3日出生，汉族，住湖南省浏阳市。被上诉人（原审被告）：兰立华，男，1978年7月30日生，汉族，住湖南省醴陵市。上诉人诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称诚泰财保湖南分公司）因与被上诉人康纪斌、兰立华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省醴陵市人民法院（2020）湘0281民初2299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。诚泰财保湖南分公司上诉请求：一、撤销一审判决并依法改判；二、二审案件受理费由康纪斌、兰立华负担。事实和理由：一、本案事故涉及另一受害人陈明华，需要预留相应的金额赔付。二、一审判决未扣除非医保用药和超高超载造成免赔率10%的费用。三、误工费按5568元/月标准计算过高，缺乏康纪斌工资发放记录证明。四、鉴定费2225元不应列入赔偿范围。一审判决认定事实错误，请求二审法院纠正。康纪斌、兰立华共同辩称：一、案涉保险有交强险和50万元赔偿限额的商业险，足够支付本案事故全部损失，不影响康纪斌的保险理赔。二、因投保时并非投保人本人签字，保险人在投保时未履行明确说明义务，免责条款不生效。因此保险人不能要求扣除非医保用药和超载免赔率10%的费用。三、康纪斌的工资以现金形式发放，无法证明其实际收入状况。一审判决按照行业平均标准计算误工费，并无不当。四、鉴定费用系查明康纪斌伤残、误工等事实而产生的必要费用，应由保险人承担。请求二审法院驳回上诉，维持原判。康纪斌向一审法院起诉请求：一、被告兰立华赔偿原告医疗费、误工费、交通费、住院伙食补助费、住宿费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、财产损失、精神抚慰金、后续治疗费等各项损失共计193127.79元；被告诚泰财保湖南分公司在保险责任范围内对上述损失优先承担赔偿责任；二、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年9月9日13时许，被告兰立华驾驶湘Ｂ6××**号轻型货车，沿醴陵市泉湖路行驶至湘东瓷板市场附近路段行驶时，因车载货物从车上遗洒掉落时，正好砸向路边行人康纪斌和陈明华，造成原告康纪斌和陈明华受伤、货物受损的道路交通事故。经醴陵市公安局交通警察大队认定，被告兰立华负全部责任，康纪斌和陈明华无责任。原告康纪斌受伤后被送往湖南师范大学附属湘东医院住院治疗50天，期间由其妻子护理，于2019年10月29日出院，花费门诊费用311.8元，住院医疗费33315.46元，共计33627.26元。出院医嘱：1.建议全休三个月，右足前三个月不负重；2.予以右足功能锻炼；3.定期复查，前三个月每月一次，三个月后每两个月复查；4.一年后骨折愈合可以取出钢板内固定；5.不适随诊。出院后，原告多次到湖南师范大学附属湘东医院复诊，花费医疗费1087.6元，2020年4月7日，湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定出具司法鉴定意见书（湘雅司鉴中心［2020］临鉴字第43号）：康纪斌右侧第1-4跖骨骨折内固定术后遗留右足内侧足弓破坏构成拾级伤残。误工期为伍个月，护理期为贰个月，营养期为贰个月。后期医疗费用约需捌千元，或按实际发生费用计算。事故发生时，原告康纪斌的华为手机亦在本次事故中被砸坏。本案另一名伤者陈明华经通知，暂不在本案中主张权利。另查明，事故发生后，陈明华花费医疗费528.84元，该款已由龙文明垫付。原告康纪斌共花费医药费34714.86元，其中被告兰立华垫付2000元，被告诚泰保险湖南分公司垫付10000元，原告支付587.6元，剩余22127.26元由龙文明支付。又查明，原告康纪斌系城镇居民户口，事故发生时在醴陵市汇强陶瓷经营部从事搬运勤杂工，工资按件计算，收入不固定，其妻子没有工作，没有固定收入。原告母亲毛九英（1946年9月19日生）育有三个子女，其由子女共同赡养。再查明，湘Ｂ6××**号轻型自卸货车在被告诚泰财保湖南分公司投保了交强险和商业第三者责任险并附加不计免赔特约保险，其中交强险医疗项下赔偿限额为10000元，死亡伤残项下赔偿限额为110000元，财产项下赔偿限额为2000元，商业第三者责任险赔偿限额500000元。事故发生在保险合同有效期内。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，本案的争议焦点是：一、原告因本次交通事故所受损失应如何确定；二、两被告是否应当承担以及如何承担赔偿责任；三、是否应扣减超高超载下10%的绝对免赔率及15%的非医保用药费用。关于第一个争议焦点，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告应获得的赔偿项目及数额如下：1.医疗费，经庭审查实，原告因本次交通事故花费医疗费34714.86元；2.住院伙食补助费，原告受伤住院治疗50天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，原告住院伙食补助费为3000元（60元×50天）；3.营养费，原告因事故受伤造成十级伤残，经鉴定伤后需营养60天，结合原告的年龄及身体状况，酌情认定原告的营养费为1800元；4.后续治疗费，根据湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定出具司法鉴定意见书，认定后续治疗费为8000元；5.护理费，原告因事故受伤住院50天，期间主要由其妻子配合，两人均未有固定收入，应按当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准120元/天计算；至于护理时间的确定，原告住院50天，结合鉴定意见伤后护理60天，但原告诉请以鉴定时间为护理期间，系其权利的自行处分，亦未损害被告利息，故认定原告护理费为7200元（120元×60天）；6.误工费，事故发生前，原告在醴陵市汇强陶瓷经营部从事搬运勤杂工作属实，因其工作性质属于不固定工作，原告要求按照5568元/月计算误工费未超过湖南省2019城镇非私营单位在岗职工年平均工资居民服务、修理和其他服务业工资标准，故原告诉请的误工损失27840元（66816元÷12个月×5个月），予以支持；7.交通费，原告虽未提交交通费发票，但结合其伤情和治疗过程，酌情认定交通费为800元；8.残疾赔偿金，原告城镇户口，且原告伤情已构成十级伤残，按照2019城镇居民人均可支配收入39842元/年计算，故残疾赔偿金应为79684元（39842元×20年×10%）；9.被扶养人生活费，原告母亲毛九英事故发生时均已年满72周岁，未满75周岁，由原告及其兄弟姐妹赡养，发生交通事故时，其与原告共同生活，其生活费应为7179.73元（26924元×8年×10%÷3人）；10.精神抚慰金，原告因本次交通事故造成十级伤残，其精神遭受一定损害，应给予适当的精神抚慰金，酌情认定5000元；11.鉴定费用，经醴陵市交警大队委托，株洲渌源司法鉴定所对原告伤残程度进行了鉴定，原告为此花费鉴定费2225元。以上第1-4项为交强险中医疗项下损失，合计47514.86元；第5-11项为交强险中死亡伤残项下损失，合计129928.73元，故原告的总损失为177443.59元（47514.86元+129928.73元），对原告诉请的手机损失，原告提交的证据无法证实手机实际价值，不予支持，对原告其他诉求超出部分，不予支持。关于第二个争议焦点，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，如机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，经醴陵市交警大队认定，被告兰立华对此次事故负全部责任，原告无责任。事故车辆在被告诚泰财保湖南分公司投保了交强险和商业第三者责任险，故此次交通事故造成的损失，应先由被告诚泰财保湖南分公司在交强险限额内予以赔偿,如有不足部分，由其按照合同约定在商业险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的，则由被告兰立华承担赔偿责任。本案原告在交强险医疗项下的损失为47514.86元，在死亡伤残项下损失为129928.73元，医疗项和死亡伤残项下的损失已超过赔偿限额,故被告诚泰财保湖南分公司应在交强险医疗项下赔偿原告损失10000元，在死亡伤残项下赔偿原告损失110000元，合计120000元。在交强险赔偿的基础上，原告还有57443.59元（177443.59元-120000元）未获赔偿，因被告兰立华负事故全部责任，且事故车辆在被告诚泰财保湖南分公司投保了商业三责险和不计免赔险，商业三责险的保险限额为50000元，故原告剩余损失应由被告诚泰财保湖南分公司依据合同约定在承保商业三责险限额内赔偿。综上，被告诚泰财保湖南分公司应赔偿原告全部损失177443.59元。经审理查明，事故发生后，被告兰立华已垫付医药费2000元,诚泰保险湖南分公司已经垫付医药费10000元，龙文明已经垫付医药费22127.26元，共计34127.26元（2000元+10000元+22127.26元）该款应在原告所获赔偿中核减，即原告还可获赔偿143316.33元（177443.59元-34127.26元）。至于被告兰立华及案外人龙文明垫付的费用，由其与负有理赔责任的被告诚泰财保湖南分公司另行协商处理。关于第三个争议焦点，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，诚泰财保湖南分公司提交的证据不足以证明其已尽到告知义务，故对其要求扣减超高超载下10%的绝对免赔率及15%的非医保用药费用的请求，不予支持。综上，被告诚泰财保湖南分公司在承保的交强险和商业三责险范围内应赔偿原告143316.33元，对原告诉请的超出部分，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，作出判决：一、被告诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司自本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告康纪斌143316.33元；二、驳回原告康纪斌的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4162元，减半收取2081元，由原告康纪斌承担536元，被告兰立华承担1545元。二审中，兰立华向本院提交康纪斌工伤赔偿款退回的银行电子回单，拟证明康纪斌虽申请工伤但并未获得实际赔偿。本院经审查认为，因诚泰财保湖南分公司对该待证事实并无异议，本院予以认定。其他当事人未向本院提交新的证据。本院经审理补充查明：康纪斌因本案事故虽申请工伤认定，但工伤保险经办机构并未为其垫付医疗费。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为：一、本案事故涉及另一受害人是否影响康纪斌的保险赔偿；二、诚泰财保湖南分公司能否请求扣除15%的非医保用药和10%超载免赔率部分；三、一审判决中误工费计算标准是否正确；四、鉴定费能否由诚泰财保湖南分公司承担。现逐一分析如下：一、本案事故涉及另一受害人不影响康纪斌的保险赔偿。本案中，诚泰财保湖南分公司承保交强险和50万元赔偿限额的商业险。康纪斌和另一受害人陈明华的全部损失远低于本案赔偿限额，故涉及另一受害人并不影响康纪斌的保险赔偿。二、诚泰财保湖南分公司不能请求扣除15%的非医保用药和10%超载免赔率部分。本案中，兰立华主张投保时诚泰财保湖南分公司并未就免责条款向其履行明确说明义务，并申请一审法院对投保书、投保声明书中笔迹进行鉴定。因诚泰财保湖南分公司放弃鉴定，一审法院终止鉴定程序。诚泰财保湖南分公司不能证明其向投保人履行了明确说明义务，故相应的免责条款不生效，该分公司根据免责条款主张相应扣除，其理由不能成立，本院不予采纳。三、一审判决中误工费计算标准正确。康纪斌虽不能举证证明其实际减少的收入和最近三年的平均收入状况，但一审法院根据同行业平均工资标准超过康纪斌主张按5568元/月标准的实际，按照康纪斌主张标准计算误工费，并无不当。四、鉴定费应由诚泰财保湖南分公司承担。鉴定费系查明康纪斌伤残程度、误工期、护理期、营养期的必要支出，应由诚泰财保湖南分公司承担。综上所述，上诉人诚泰财保湖南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费3166元，由上诉人诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄胤彪审 判 员 唐俊平审 判 员 胡 芸二〇二〇年十一月十九日法官助理 齐志龙书 记 员 盘 嘉