广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初497号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人陈某1，男，身份证号码440************414，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省遂溪县**************，现住广东省湛江市霞山区*******出租屋。因犯非法经营罪于2012年12月19日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四万元，2013年1月8日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月11日被羁押，次日被刑事拘留，2020年8月19日被逮捕。现押于湛江市霞山看守所。辩护人吴月明，广东大展律师事务所律师。湛江市霞山区人民检察院以霞检一部刑诉[2020]Z399号起诉书指控被告人陈某1犯非法经营罪，于2020年10月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员朱惠泽出庭支持公诉，被告人陈某1及其辩护人吴月明到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年6月份开始，被告人陈某1从湛江市遂溪县的农户、廉江市******私人猪场购买回活猪寄存在非法屠宰活猪场老板吴某某的湛江市霞山区*******院子里，在未经国家相关部门批准许可的情况下，陈某1在该场所进行非法屠宰生猪并流入市场售卖。2020年7月11日，陈某1被湛江市公安局霞山分局、霞山区农村农业局查获时已宰杀1头生猪，还有16头活猪寄存在湛江市霞山区*******院子。经查实，陈某1向唐某某贩卖人民币30338元的非法屠杀生猪，还向“丰”（微信上昵称为“锋”）、“丰婶”、“保通”、“广丰”（微信上昵称为“台猪佬”）、“劲”（微信上昵称为“雨后的阳光”）、“林”（微信上昵称为“招景林”）、“卫”（微信上昵称为“卫”）、“四仔”、“惠”（微信上昵称为“惠”）、“建良”（微信上昵称为“阿良飞刀”）、“陈”、“进友”、“港玲”、“才三”、“外”、“浪”、“牛奶”、“木寺”、“才兄”等人贩卖人民币173359元的非法屠宰生猪。经湛江市霞山区******认定，陈某1于2020年7月11日已宰杀1头生猪及扣押16头活猪的市场价格共为人民币81693元。公诉机关认为，被告人陈某1违反国家定点屠宰生猪的规定，私宰生猪，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，非法经营数额285390元（既遂203697元。未遂81693元），应当以非法经营罪追究其刑事责任；因被告人陈某1于2020年7月11日已宰杀1头生猪及寄存的16头活猪（共价值81693元）被湛江市公安局霞山分局、霞山区农业农村局查获而未销售，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；被告人陈某1认罪认罚，可以从宽处理，故建议判处被告人陈某1有期徒刑九个月，并处罚金。公诉机关提交了证人唐某某、黎某某、陈某2、杨某某、陈某3、伍某某、陈某4的证言，受案登记表、立案决定书，搜查证，违法犯罪记录查询情况说明，搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，确认照片，检查笔录，辨认材料，微信交易记录照片，价格认定结论书，刑事判决书、释放证明书，关于霞山区生猪定点屠宰场情况说明，关于处理联合执法扣押生猪及肉产品复函，陈某1卖猪账本记录情况，说明，现场勘验检查工作记录、方位示意图、平面示意图及现场照片，证据开示清单、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、听取值班律师意见书，户籍信息证明，被告人陈某1的供述，到案经过等证据证实。被告人陈某1对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见：1.对公诉机关指控被告人陈某1犯非法经营罪的犯罪事实和罪名均无异议；2.被告人陈某1自愿认罪认罚，认罪态度较好；3.被告人陈某1在疫情发生前，都是在石头村屠宰场正规渠道采购生猪肉到市场销售、合法经营，后因疫情影响及石头村屠宰场进行装修，导致没有采购生猪头的销售点，陈某1为了生计遂于2020年6月25日开始在私人地方采购未经检疫的生猪到私人屠宰场屠宰销售，经营不到一个月，在7月10日被公安机关抓获，其犯罪时间短暂；4.陈某1身患疾病，需要长期固定治疗，请求对被告人陈某1在量刑建议幅度下量刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，经湛江市霞山区****局证实霞山区肉联厂为该区唯一合法定点生猪屠宰场，区内其他任何屠宰生猪的场所均未经定点，属于非法生猪屠宰场。被告人陈某1非法屠宰生猪获利约人民币5000元。本院认为，被告人陈某1违反国家定点屠宰生猪的规定，私宰生猪，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，非法经营数额为人民币285390元，其中既遂金额为203697元、未遂金额为81693元，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人陈某1曾因私宰生猪进行非法经营活动被判刑，现又犯同种罪行，酌情从重处罚。被告人陈某1被公安机关及农业农村局查获的1头生猪及16头活猪，因其意志以外的原因而未销售，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈某1归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，可以从轻处罚。辩护人提出被告人陈某1犯罪时间短暂，归案后认罪认罚，请求对其从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人陈某1犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈某1犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2020年7月11日起至2021年4月10日止。罚金限于本判决生效后第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、追缴被告人陈某1的违法所得人民币5000元，上缴国库。三、缴获的作案工具电子秤1台、砍骨刀1把、小刀1把、钩2个、记账本1部及活生猪16头、宰杀死猪1只予以没收，由扣押机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  陈仁二〇二〇年十一月十一日书记员  麻丽附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。