辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终11861号上诉人（原审原告）：澜峰装饰材料（沈阳）有限公司，住所地沈阳市于洪区金岭路**。法定代表人：吕战利，该公司总经理。委托诉讼代理人：程俊豪，辽宁秀文律师事务所律师。委托诉讼代理人：张艳龙，男，1975年9月8日出生，汉族，住沈阳市东陵区。被上诉人（原审被告）:胡秋艳，女，1987年8月10日出生，汉族，住沈阳市铁**。上诉人澜峰装饰材料（沈阳）有限公司因与被上诉人胡秋艳劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初6793号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。澜峰装饰材料（沈阳）有限公司上诉请求：请求撤销原判，发回重审或依法改判支持我方一审诉讼请求。事实与理由：一审判决漏判诉请；被上诉人给我公司造成损失巨大，违约金赔偿数额并未要求过高；一审判决不应干预双方自认意思表示，在被上诉人没有提出抗辩的前提下，法院应当禁止调整违约金数额；被上诉人在职期间给我公司造成的损失和获利行为，应属同一纠纷。胡秋艳辩称，上诉人没有支付我竞业限制补偿金，我认为一些条款是单方面的，不同意上诉人的上诉请求。同意维持原判。澜峰装饰材料（沈阳）有限公司向一审法院起诉请求：1、要求被告胡秋艳履行《履职合约书》第四条第1节，停止冒用原告公司名头向原告公司业务往来客户销售同类产品，并由被告向原告公司业务往来客户告知其从被告处所购产品非原告公司产品；2、要求被告按合同的约定支付违约金10万元；3、要求被告赔偿企业品牌形象损失费5万元；4、追缴被告在职期间利用公司资源，从其他渠道出货渔利不完全统计5万元；5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告胡秋艳于2016年4月12日入职澜峰装饰材料（沈阳）有限公司，入职第一年从事前台登记工作，之后一直从事销售工作。2019年5月被告不再上班，双方并未办理解除劳动关系的手续。2017年11月30日原、被告双方签订《履职合约书》，双方就被告任职期间及离职以后的事宜进行约定。第三条乙方的保密义务：1、不得向第三方披露、使用甲方的商业秘密；4、不得利用商业秘密成立自己的公司与甲方公司竞争，这即违反了善意义务，忠实义务，又侵犯了甲方的商业秘密权；5、不得利用甲方公司商业秘密为竞争公司工作。第四条乙方离职后的义务：乙方无论何种原因离职，均须遵守以下条款：1、不得利用在甲方公司建立的客户、员工关系进行与甲方公司经营业务相冲突的行为；2、不得从事与甲方公司正在经营的产品、业务和经营范围竞争；3、对甲方公司商业秘密负有保密义务。第六条违约责任：违约方赔偿金为人民币5-30万元；同时赔偿因自己违约造成对方的全部经济损失，并立即停止违约行为。原告公司生产的产品为PVC膜，被告在原告公司工作期间及2019年5月被告不再上班后，被告通过微信方式多次向案外人销售与原告经营相类似的其他厂家的PVC膜。另查明，2020年6月5日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告履行《履职合约书》、按合同约定支付违约金10万元、赔偿企业品牌损失费50000元、追缴被申请人在职所得50000元。沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月5日作出沈于劳人仲不字[2020]289号不予受理通知书，对原告请求不予受理。原告不服该不予受理通知书，于2020年6月8日来院诉讼。一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。竞业限制义务是对负有特定义务的劳动者的权利限制。关于《履职合约书》效力问题，本案中，原、被告签订的《履职合约书》系双方的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均有拘束力。关于被告提出《履职合约书》为格式合同及未约定经济补偿，该协议应为无效的主张，虽《履职合约书》未明确约定经济补偿金的数额，但双方可以就经济补偿金进行补充约定，或依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第六条的规定向被告主张要求支付经济补偿金。因此，未约定经济补偿金并不当然导致竞业限制约定无效，故对被告该项主张，一审法院不予支持。关于被告是否违反竞业限制义务的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条规定：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、、地域期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。本案中，2019年5月被告不再上班，因被告不再为原告单位提供劳动，双方劳动关系至2019年5月解除。被告与案外人的微信聊天记录显示，2019年5月后，被告多次向案外人销售其他厂家生产的PVC膜，庭审中，被告对该事实亦予以认可，该PVC膜显然与原告公司经营生产的PVC膜相类似，具有竞争关系。被告的行为已经违反了《履职合约书》的相关约定，故认定被告的行为违反竞业限制义务。因此，原告要求被告支付竞业限制违约金的请求，依法有据，应予以支持。关于竞业限制违约金的数额，双方当事人未对竞业限制经济补偿金的数额进行约定，原告也未提供证据证实其因此而受到的实际损失，原告要求被告支付违约金100000元的请求，金额明显过高，一审法院综合考虑本案的实际情况，酌情调整确定为20000元。关于原告主张被告停止冒用原告公司名义销售产品及要求被告赔偿企业品牌形象损失50000元的诉讼请求，不属于本案竞业限制纠纷，应当另行提起诉讼，本案不予审理。关于原告主张追缴被告在职期间获利的请求，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。对劳动者而言，应对用人单位承担忠实义务，即在劳动关系存续期间负有不得经营与用人单位相同业务的合同义务。本案中，被告在原告公司工作期间销售与原告经营的同类产品，严重违背劳动合同义务，侵害原告作为用人单位的合法权益，但原告提交的证据未能证明被告获利实际存在及具体数额，故对原告的本项诉讼请求，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第六条之规定，判决：一、被告胡秋艳于本判决生效之日起十日内支付原告澜峰装饰材料（沈阳）有限公司竞业限制违约金20000元；二、驳回原告澜峰装饰材料（沈阳）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告胡秋艳负担。二审中，当事人未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人要求被上诉人按合同的约定支付违约金10万元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十五条规定，除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。本案中，被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人与被上诉人约定违约金不符合法律规定。被上诉人在离职后，违反竞业限制约定的，应当按照约定向上诉人支付违约金。上诉人与被上诉人并未约定竞业限制违约金的具体数额，一审法院综合考虑本案的实际情况，酌情确定竞业限制违约金的数额为20000元，并无不当，故对上诉人的此项请求，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人停止冒用上诉人公司名义销售产品、赔偿企业品牌形象损失费5万元以及追缴被上诉人在职期间利用公司资源，从其他渠道出货渔利5万元的问题，上述请求均不属于劳动争议纠纷的范畴，应当另行提起诉讼。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人澜峰装饰材料（沈阳）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  郝梦思二〇二〇年十一月十九日法官助理李元旬书记员佟雪峰