陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2020）陕01民终13274号     上诉人（原审被告）陕西诚程电器设备有限公司，住所地陕西省咸阳市。   法定代表人田博，该公司董事长。   被上诉人（原审原告）陕西晨盛工贸有限责任公司，住所地西安市新城区。   法定代表人秦晓明，该公司总经理。   上诉人陕西诚程电器设备有限公司因与被上诉人陕西晨盛工贸有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初4618号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   原审法院经审理查明：原告陕西晨盛工贸有限责任公司与被告陕西诚程电器设备有限公司于2016年1月1日同时签署了《LG产品销售合作协议-2016年度经销合同》和《借款运营协议书》，《借款运营协议书》作为《LG产品销售合作协议-2016年度经销合同》的补充协议，约定了“1、原告以本公司所经营的LG产品向被告提供价值200000元的货物作为借款，借款资金占用费按月息1%（即月息2000元）计算；被告超出20万元的提货部分，必须以现金或者银行转账的方式在提货前足额汇给原告。2、借款期限为：2016年1月1日起至2016年12月31日截止，被告应于每月28日将资金占用费2000元汇入甲方账户。3、双方约定，被告若逾期未能及时支付的，将给予以下处罚：超出1-5天按照月息1.5%（即月息3000元）计算、超出5-10天按照月息2%（即月息4000元）计算；被告在汇完当月资金占用款后方能正常提货。4、在借款20万元以上的提货，双方现款现货单单清”。协议签订后，原告陕西晨盛工贸有限责任公司依约向被告陕西诚程电器设备有限公司履行了发货义务。2017年3月31日，经原、被告双方对账，被告陕西诚程电器设备有限公司尚欠原告陕西晨盛工贸有限责任公司应收款173020元，并有对账单，对账单上有被告陕西诚程电器设备有限公司加盖公章及时任法定代表人王某某及财务主管胡某某签字。此后原告曾多次向被告陕西晨盛工贸有限责任公司前法定代表人王某某催要货款无果，2019年年末与其失去联系，遂诉至本院。另查，被告陕西诚程电器设备有限公司于2014年12月12日前法定代表人为王某某，2014年12月12日该公司法定代表人变更为胡某某，股东为胡某某、王某某。2015年11月9日该公司法定代表人变更为田某某，股东为田某某、胡某某、王某某。2016年4月13日该公司法定代表人仍为田某某，系田某某一人有限公司。2018年5月28日该公司法定代表人变更为田博。   原审法院认为，原告陕西晨盛工贸有限责任公司与被告陕西诚程电器设备有限公司签订的《LG产品销售合作协议-2016年度经销合同》和《借款运营协议书》是双方真实意思表示，协议内容及形式均不违反法律法规的强制性规定，合法有效，该协议对双方当事人均具有法律约束力。原告陕西晨盛工贸有限责任公司按照约定向被告陕西诚程电器设备有限公司提供了合同约定的货物，被告陕西诚程电器设备有限公司亦应按照约定向原告陕西晨盛工贸有限责任公司支付货款。本案的争议焦点为：一、本案原告是否已超过诉讼时效。二、本案被告提出的管辖权异议是否予以考虑。三、公司能否以其法定代表人及股东变更为由，拒绝承担法定代表人及股东变更前的公司债务。原告诉讼请求被告支付货款本金是否应当支持。四、逾期付款利息的起算时间及计算标准。焦点一：原、被告对账单虽显示时间为2017年3月31日，但该对账单并未载明付款时间，原告可随时主张权利，原告本次起诉并未超过诉讼时效。焦点二：关于被告在开庭期间提出管辖权异议一节，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条之规定“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出”，被告陕西诚程电器设备有限公司于2020年6月10日收到起诉状副本，但在法律规定的答辩期内并未向本院提出管辖权异议，视为默认本院享有管辖权，故本院对其在开庭期间提出管辖权异议不予考虑。焦点三：对于被告陕西诚程电器设备有限公司辩称因其公司法定代表人及股东变更，原告所诉货款应由公司原股东田某某、王某某、胡某某承担一节，本院认为，被告陕西诚程电器设备有限公司虽发生了股东及法定代表人变更，但公司的主体并未变更，公司法定代表人变更以及股权转让均属于被告公司内部经营管理事项，与原告陕西晨盛工贸有限责任公司无关。被告陕西诚程电器设备有限公司不能以公司法定代表人及股东变更为由对抗善意第三人。对于被告陕西诚程电器设备有限公司内部债权债务约定，权利人可凭相关证据材料另案主张权利。焦点四：关于原告陕西晨盛工贸有限责任公司主张被告自2017年1月起以欠付货款173020元为基数按月息2%计付逾期付款利息是否应予支持，本院认为，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款之规定“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更”，原告陕西晨盛工贸有限责任公司与被告陕西诚程电器设备有限公司已于2017年3月31日形成了对账单，确认了双方的债权债务关系，故原、被告双方的付款期限发生了变更，逾期付款利息的起算时间应为2017年4月1日；至于逾期付款利息的计算标准，根据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第七条之精神、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，逾期付款利息的计算标准应具有补偿性为主，兼顾惩罚性立法本意。如双方当事人约定违约金过高，应当结合案件实际情况，以实际损失为基础，综合衡量合同履行程度、当事人过错程度、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多项因素，依照公平原则和诚实信用原则予以调整，防止机械司法而可能造成的实质不公平。因此，本院对原告主张的逾期利息酌请处理，以欠付货款173020元为基数，自2017年4月1日起至2019年8月20日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1.95倍计算逾期付款利息，自2019年8月20日起至起诉之日止按照中国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算逾期付款利息。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十六条、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，遂判决：一、被告陕西诚程电器设备有限公司于本判决生效后十五日内向原告陕西晨盛工贸有限责任公司支付货款173020元。二、被告陕西诚程电器设备有限公司于本判决生效后十五日内向原告陕西晨盛工贸有限责任公司支付资金占用费即逾期付款利息，以173020元为基数，自2017年4月1日起至2020年5月20日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1.95倍计付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5971元，减半收取2986元，由被告承担。   宣判后，陕西诚程电器设备有限公司不服，向本院提起上诉称，上诉人股东和法定代表人均已经变更，对被上诉人所述的债务并不清楚，且时隔数年，诉讼时效已经超过，被上诉人的诉讼请求不应支持。故请求：1、撤销原判；2、驳回被上诉人对上诉人的诉讼请；3、本案一审、二审诉讼由被上诉人承担。   被上诉人陕西晨盛工贸有限责任公司辩称，上诉人股东和法定代表人变更其不知情，其一直找上诉人公司的王万龙索要货款，后王万龙下落不明，无奈诉讼，并未超过诉讼时效。请求驳回上诉，维持原判。   经审理查明，原审判决查明事实属实，依法予以确认。   本院认为，被上诉人主张上诉人拖欠的货款，有买卖合同、对账单等证据材料为证。原审法院已经做了详细论述，理由充分，并未不当，本院不再赘述。上诉人没有提供相反证据证明其不应当承担还款责任。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人应当承担举证不能的法律后果。上诉人上诉理由缺乏证据支持，本院不予采信。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2986元（陕西诚程电器设备有限公司已预交），由陕西诚程电器设备有限公司负担。   本判决为终审判决。       审判长  马延萍   审判员  田丽娟   审判员  马志超     二○二○年十一月二日                            书记员  张婧昭            1