湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘02民终1810号上诉人（原审被告）：周雨星，男，汉族，1988年8月7日出生，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人:彭贤交，湖南泓锐律师事务所律师，代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告）：湖南天赐房地产有限公司，住所地湖南省株洲市荷塘区宝庆路**，统一社会信用代码：91430200765610556B。法定代表人：贺宇佳。委托诉讼代理人：王心舟，湖南百杰律师事务所律师，代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉，签收法律文书等）。委托诉讼代理人：阳洋，湖南百杰律师事务所律师，代理权限：一般代理。原审第三人：贺宇佳，男，汉族，1988年6月10日出生，住湖南省邵东县。原审第三人：李祥华，男，汉族，1964年3月24日出生，住湖南省邵东县。上诉人周雨星因与被上诉人湖南天赐房地产有限公司及原审第三人贺宇佳、李祥华请求变更公司登记纠纷一案，不服株洲市荷塘区人民法院（2020）湘0202民初2147号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人周雨星上诉请求：一、撤销株洲市荷塘区人民法院(2020)湘0202民初2147号民事判决；二、驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实与理由：一、一审认定事实错误，上诉人所持有股权中的320万元对应的出资已经缴纳，该事实证据确凿且未经任何生效法律文书否认；二、株洲市中级人民法院（2020）湘02民终819号判决没有就上诉人所持天赐公司股权中的320万元已经由发起人股东出资的事实进行审查和认定，本案并未与819号判决发生冲突，应当驳回被上诉人的诉讼请求；三、819号案件已经由高院受理再审申请，若不驳回被上诉人的诉讼请求，本案应当中止审理。被上诉人湖南天赐房地产有限公司答辩称：2015年9月新老股东形成的新的股东会决议，对新股东的出资额和出资期限作出的新的约定并形成了新的公司章程，上诉人应当按照公司章程的约定履行义务。被上诉人湖南天赐房地产有限公司一审诉讼请求：1、判令被告周雨星配合原告湖南天赐房地产有限公司至公司注册业务登记部门办理股东变更登记手续（按照章程修正案确定的股东及持股比例，变更为贺宇佳占股93.846%，李祥华占股6.154%）；2、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：原告湖南天赐房地产有限公司是2004年6月1日设立的具有独立法人资格的有限责任公司，住所为株洲市荷塘区宝庆路**，注册资本为5200万元。被告原为原告的股东，认缴出资2080万元。依据原告公司章程规定，公司注册资本由两位股东按各自认股比例于2016年12月30日之前缴纳到位。2015年9月20日，湖南天赐房地产有限公司召开股东会议并形成股东会决议，决议：“……一、同意吸收贺宇佳、周雨星为公司新股东。二、同意公司原股东谢玲平将其在公司的480万元的股份全部转让给贺宇佳，同意公司原股东李祥华将其在公司的320万元的股份全部转让给周雨星，上述股东自转让之日起不再享受和承担公司的权力和义务，其权力和义务由贺宇佳、周雨星承继。……”。按照会议的决议，2015年9月28日湖南天赐房地产有限公司办理了工商变更事宜。修订后的公司章程规定：贺宇佳任天赐房地产执行董事，周雨星任天赐房地产监事。该公司章程规定：“……第一条、公司名称：湖南天赐房地产有限公司……；第三条、公司的经营范围：房地产开发、经营……；第五条、公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司的注册资本为人民币800万元。股东出资期限由股东自行约定，但不得超出公司章程规定的营业期限……；第六条……股东姓名：贺宇佳，认缴出资额480万元，出资方式：货币，出资期限2015年12月30日，持股比例：60%，股东姓名：周雨星，认缴出资额320万元，出资方式：货币，出资期限2015年12月30日，持股比例：40%……；第七条、股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资……。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价；第八条、股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的认缴出资额；第九条、公司成立后，应向股东签发出资证明书。”对原告是否履行该出资义务，被告庭审时提出被告和李祥华之间有纠纷，但对已经履行出资未举证证实。2016年7月12日，原告召开股东会，会议内容为变更注册资本，参会人员贺宇佳、周雨星一致同意将原注册资本人民币捌佰万元变更为人民币伍仟贰佰万元，变更后贺宇佳出资3120万元，所占比例60%，周雨星出资2080万元，所占比例40%。贺宇佳、周雨星分别在该决议上签名。2019年9月29日，原告作出《缴纳出资催告函》，致股东周雨星：“湖南天赐房地产有限公司是依法设立的具有独立法人资格的有限责任公司，注册资本为5200万元，贵方是公司的股东，认缴出资2080万元。依据公司章程规定，公司注册资本由两位股东按各自认股比例于2016年12月30日之前缴纳到位，股东贺宇佳认缴的3120万元已经实缴到位，贵方认缴的2080万元至今未到位，请贵方于收函后15日内足额缴齐全部出资，否则逾期出资的法律后果将由贵方自行承担。”原告向被告送达催告函，催告被告在收到催告函之日起15日内足额缴纳出资，并告知逾期出资的法律后果将由被告自行承担。被告在催告后仍未缴纳出资。2019年10月16日,湖南天赐房地产有限公司作出《关于召开股东会的通知》，全体股东：根据本公司章程规定及相关要求，拟定于2019年11月4日上午九点召开股东会，讨论决定有关问题，现将有关事项通知如下：“会议召集人：公司执行董事贺宇佳，会议主持人：公司执行董事贺宇佳，会议召开时间：2019年11月4日上午九点整，时长为一小时，会议方式：现场会议，会议召集地点：湖南省株洲市荷塘区宝庆路与石宋路交叉口公司办公室，参加人员：本公司全体股东；会议审议事项：1、讨论股东出资及相关问题，2、针对上述问题作出股东会决议。”周雨星提交了《委托书》，委托周汉和办理如下事务：全权代表委托人参加湖南天赐房地产有限公司2019年11月4日股东会议。2019年11月4日，湖南天赐房地产有限公司作出《股东会决议》，因周雨星经公司催告仍未履行出资义务，同意解除周雨星的股东资格。2019年11月5日，湖南天赐房地产有限公司再次作出《股东会决议》，同意李祥华缴纳公司原股东周雨星未缴纳的出资中的320万元出资，占本公司注册资本6.154%，成为公司新股东；同意贺宇佳缴纳公司原股东周雨星未缴纳的出资中的1760万元出资，占本公司注册资本的33.846%，贺宇佳共占公司注册资本的93.846%。同时，全体股东贺宇佳、李祥华通过了《章程修正案》，章程第三章第六条原为：股东姓名：贺宇佳，身份证号码：43052119********，认缴出资额：3120万元，出资方式、出资期限：货币，2016年12月30日，持股比例：60%；股东姓名：周雨星，身份证号码：43250319********，认缴出资额：2080万元，出资方式、出资期限：货币，2016年12月30日，持股比例：40%，现变更为：股东姓名：贺宇佳，身份证号码：43052119********，认缴出资额：4880万元，出资方式、出资期限：货币，2019年12月31日，持股比例：93.846%；股东姓名：李祥华，身份证号码：43052119********，认缴出资额：320万元，出资方式、出资期限：货币，2019年12月31日，持股比例：6.154%。2019年11月5日，湖南天赐房地产有限公司作出《协助变更股东登记通知书》，通知周雨星：根据2019年11月4日股东会决议，你方已不具备股东资格，故应将股份转出，通知你方于2019年11月10日之前协助公司办理工商变更登记。原告通过邮寄向被告送达了该通知。2019年12月7日，湖南笛扬联合会计师事务所出具湘笛会验字（2019）1119022号《验资报告》，根据协议、章程的规定，公司申请登记的注册资本为人民币5200万元整，由自然人股东贺宇佳、李祥华于2019年12月31日之前缴足，经审验，截至2019年11月30日止，公司已收到自然人股东贺宇佳、李祥华缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币5200万元整，其中以货币出资人民币5200万元整。2020年1月7日，周雨星向本院起诉湖南天赐房地产有限公司，提出诉讼请求为请求依法撤销2019年11月4日做出的“湖南天赐房地产有限公司股东会决议”。本院于2020年3月13日作出（2020）湘0202民初193号民事判决书，认为最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十七条第一款规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”……2019年11月4日被告天赐房地产召集的股东会会议程序、表决方式未违反法律、行政法规或者公司章程，此次会议形成的决议内容未违反天赐房地产的公司章程。遂判决驳回周雨星请求依法撤销2019年11月4日做出的“湖南天赐房地产有限公司股东会决议”的诉讼请求。因周雨星不服判决，向株洲市中级人民法院提出上诉，株洲市中级人民法院于2020年7月3日作出（2020）湘02民终819号民事判决书，对被告提出的其是否缴纳出资款作为争议焦点进行了审查，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，被告至今未配合原告办理股东变更登记，原告遂诉至本院。本院认为，本案原告要求判令被告配合原告到公司注册业务登记部门办理股东变更登记手续，系请求变更公司登记纠纷。被告对解除其股东资格的股东会决议提出异议，并依据公司法规定已起诉撤销该股东会决议，但经法院判决驳回了诉讼请求，故股东会决议现对被告依法产生法律效力。根据《中华人民共和国公司法》第三十二条规定，公司应当将股东姓名或者名称向公司登记机关登记，登记事项发生变更的，应当办理变更登记。因此，股权变更登记属于公司的义务，被告作为股东身份变更的对象，有义务配合公司办理股东身份变更登记手续，原告的诉请于法有据，本院予以支持。本案中，李祥华已缴纳公司原股东周雨星未缴纳的出资中的320万元出资，占本公司注册资本6.154%，成为公司新股东，贺宇佳已缴纳公司原股东周雨星未缴纳的出资中的1760万元出资，占本公司注册资本的33.846%，加之贺宇佳本身的持股，现共占公司注册资本的93.846%，股东登记事项已经发生变更，公司要求变更登记，应予准许。被告认为所持股权所对应的出资已经缴纳了部分，并非没有完全缴纳，但并未向本院提交证据证实其已经履行的缴纳义务及具体金额，且株洲市中级人民法院（2020）湘02民终819号民事判决书对被告提出的其是否缴纳出资款作为争议焦点进行了审查并作出了判决，被告提出已履行部分出资的主张，证据不足，本院不予支持；被告认为原判决存在明显错误，被告已经申请再审，本案应当中止审理，等再审程序完结之后再进行审理，因株洲市中级人民法院的（2020）湘02民终819号民事判决书为终审判决，现已生效，被告并未提交已申请再审、再审立案的证据，对被告的主张，本院不予支持。第三人贺宇佳经传票传唤未到庭参加诉讼，本院缺席审理。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：被告周雨星于本判决生效后七日内配合原告湖南天赐房地产有限公司至公司注册业务登记部门办理股东变更登记手续（按照章程修正案确定的股东及持股比例，变更为贺宇佳占股93.846%，李祥华占股6.154%）。本案案件受理费100元，由被告周雨星负担。二审中，被上诉人湖南天赐房地产有限公司提交四份证据（均为复印件），证据一、湖南天赐房地产有限公司股东会决议，拟证明周雨星、贺宇佳接手公司时与公司原股东就公司情况与出资期限形成一致意见，因为公司注册资本已经被抽走，贺宇佳、周雨星重新对公司承担出资义务，并明确了出资期限；证据二、湖南天赐房地产有限公司章程，拟证明上述股东会决议形成公司章程，公司章程作为公司的“宪法”，股东应当履行，股东未按照章程约定履行出资义务，公司有权将其除名；证据三、审计报告书，拟证明公司转让前出资退还情况，周雨星、贺宇佳接手公司时，公司的资金已经被抽走；证据四、谈话笔录，拟证明作为本案判决依据的（2020）湘02民终819号民事判决书庭审时上诉人自认没有320万元的出资。被上诉人周雨星质证认为：对证据一因不是原件，也没有加盖法院的档案章，对真实性无法确认，若该证据是真实的，也达不到他的证明目的，因周雨星受让的320万元股权，原股东是否出资才是核心，若原股东已经出资，该股东会决议所载明的出资期限没有任何意义。对证据二与证据一意见一致。对证据三，核对原件后发表意见如下：真实性无异议，合法性关联性有异议，审计报告应当依据真实的财务凭证进行审计，该审计报告没有附任何财务凭证，审计报告所记载的股本金退还情况并没有提供相应的支付凭证、转账记录，仅仅依据会计账面记载，审计报告本身没有附注会计账面，上诉人也没有提交会计账册，由此可见审计报告的基础资料存在真实性的问题，若要对被上诉人进行审计，其会计资料应当进行质证。其会计资料没有进行质证的情况下，依据该会计资料作出的审计报告不能作为定案依据，且审计的结论与上诉人的陈述存在自相矛盾之处，“账面现金科目余额201887.06元”“未分配利润科目余额201887.06元”但被上诉人多次强调受让的是空壳公司，资产为0，因此，该审计报告关联性存在问题，达不到被上诉人要证明的证明目的。对证据四，关联性有异议，该谈话笔录中自认的内容不能证明320万元的出资已经被抽走，因320万元是发起人股东投入的，不是上诉人投入的，上诉人也无需再投入，因此其陈述除了200万元没有再投入合情合理合法，不能由此证明上诉人仍需为受让的320万元股权再出资，受让的股权对价应当支付给出让人而不是公司。本院对被上诉人提交的证据一结合案情综合采信，对证据二三性均予以采信，对证据三、证据四的三性均予以采信。本院二审查明的案件事实与一审一致无异。本院认为：本案系请求变更公司登记纠纷。本院二审争议的焦点是：上诉人受让的原始股东的股权在此之前是否在公司完成了出资义务？本案中，上诉人周雨星受让原始股东的股权并未支付对价，说明原始股东在被上诉人公司并未出资或出资已抽逃，被上诉人二审提交的审计报告书亦证实公司转让前，股东出资已全部抽走。另根据修订后的公司章程规定的股东出资额度及出资时间规定，亦可证实公司转让前原股东的出资均已抽走，对此上诉人周雨星也是明知的，故上诉人受让的原始股东的股权在此之前并未在公司完成了出资义务。上诉人未按修订后公司章程的规定，在规定时间完成出资义务，被公司解除股东资格，上诉人周雨星对解除其股东资格的股东会决议提出异议，并依据公司法规定已起诉撤销该股东会决议，但经法院判决驳回了诉讼请求，故股东会决议现对上诉人依法产生法律效力，上诉人应当配合被上诉人湖南天赐房地产有限公司至公司注册业务登记部门办理股东变更登记手续。上诉人提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费100元，由上诉人周雨星承担。本判决为终审判决。审判长  易文胜审判员  李少华审判员  张晓玲二〇二〇年十一月二十一日法官助理曾海燕书记员罗茜琼