广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终17645号上诉人（原审原告，反诉被告）：童谣四季（广州）文化发展有限公司，住所地广东省广州市海珠区工业大道北路****楼**。法定代表人：廖伟彬，该公司经理。委托诉讼代理人：孔春业，广东星凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：何嘉敏，广东星凯律师事务所律师。被上诉人（原审被告，反诉原告）：广州市三荣卫生用品有限公司，住所地广，住所地广州市白云区人和镇鹤亭工业区北一路**v>法定代表人：曹俊荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：童展，广东瀛真律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹锦荣，男，该公司员工。上诉人童谣四季（广州）文化发展有限公司（以下简称童谣四季公司）因与被上诉人广州市三荣卫生用品有限公司（以下简称三荣公司）承揽合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初25454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人童谣四季公司委托诉讼代理人孔春业、何嘉敏，被上诉人三荣公司委托诉讼代理人童展、曹锦荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。童谣四季公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项、第三项，改判驳回三荣公司的全部诉讼请求；2.撤销一审判决第四项，改判解除编号为A/1-20190429的订单，三荣公司退还童谣四季公司货款213790.03元，双倍返还定金97020元，并赔偿童谣四季公司损失100000元；3.案件诉讼费用由三荣公司承担。事实和理由：（一）双方一直遵循《合作协议》约定的模式运作，童谣四季公司不需向三荣公司支付委托加工款。1.2019年1月19日，童谣四季公司与三荣公司等人签订了《合作协议》。《合作协议》签订后，童谣四季公司按约分批委托三荣公司加工生产产品，三荣公司亦按照《合作协议》商定的合作模式正常生产、发货。涉案订单仅为确认加工数量使用，并非双方真实权利义务的体现。2.双方签订了数份订单，但从未进行结算，三荣公司亦从未要求童谣四季公司支付委托加工款等款项，双方一贯的运作模式是以加工款抵扣股权受让款。而且，《合作协议》第一条约定：“委托加工款累计超过150万元货款以上的部分，由童谣四季公司支付现金给三荣公司”，显然，目前并未达到童谣四季公司需要向三荣公司付款的条件。（二）三荣公司拒绝发货，应承担违约责任。1.虽然双方签订了《合作协议》，涉案A/1-20190429订单亦是基于《合作协议》发生，但在履行过程中，三荣公司拒绝发货，并于2019年7月1日单方提出解除《合作协议》，拒绝继续与童谣四季公司合作，鉴于童谣四季公司关于“海绵宝宝”的授权亦已经到期，涉案A/1-20190429订单已不具备继续履行的可能性，童谣四季公司提起解除之诉具有充分的事实依据。2.三荣公司尚未履行交付货物的合同义务，属于违约，一审法院认定案涉订单已经终止，没有事实和法律依据。一审法院认为：“虽然还有部分货物仍留在三荣公司的仓库中，但根据双方的委托加工操作模式，货物加工完成后都存在三荣公司的仓库中。因此，应当认定第四次加工业务已经终止，不存在解除问题”。一审法院一方面认为童谣四季公司与三荣公司之间不存在《合作协议》约定的合作模式，认为涉案订单完全独立于《合作协议》约定的合作模式，故支持三荣公司主张的3份订单的委托加工款等款项，另一方面在三荣公司没有发货的情况下，又承认三荣公司按照《合作协议》约定的委托加工模式将货物存放在其仓库，具备合理性，明显相互矛盾。童谣四季公司一审提交的《订单》显示：“5交货期：收到定金后安排订单事宜，30-35个工作日内发货”。童谣四季公司于2019年5月5日支付定金，按照约定三荣公司最迟应于2019年6月21日交付产品。鉴于三荣公司未交货，童谣四季公司已委托广东星凯律师事务所出具律师函，要求三荣公司立即交货。在童谣四季公司已全额支付涉案订单货款的情况下，三荣公司没有按照童谣四季公司的指示交付货物，其行为已经违约，童谣四季公司有权解除第四次加工业务的订单。在三荣公司交货义务尚未履行的情况下，更不可能存在第四次加工业务已经终止的情形。（三）一审法院对三荣公司发货情况、童谣四季公司从福建仓库拉回来的产品情况未进行查明，遗漏了三荣公司未发货金额远远超出其主张支付货款金额这一重大事实。首先，一审期间，童谣四季公司提供的《福建拉回库存产品情况》、三荣公司提供的《2020年1月至6月发货情况》及庭审中的自认，双方均确认三荣公司的仓库中存有童谣四季公司从福建拉回的部分纸尿裤产品，三荣公司的发货包含了福建仓库拉回来的纸尿裤。其次，结合三荣公司的总出库数、福建拉回来库存产品数以及案涉四份委托加工订单总加工数，经统计，截至涉案诉讼发生之日，童谣四季公司与三荣公司的三份订单（总金额为653188.27元）、美力艾佳（中国）生活用品有限公司（以下简称美力艾佳公司）订单（金额为167624.97元）与总出库数相比较[三荣订单-（总出库数-福建转仓数量）]，目前三荣公司未发货订单总金额为489725元（包含涉案已支付全款的货物），占总订单金额的59.6%，远远超出了三荣公司主张的童谣四季公司未支付的剩余货款。最后，三荣公司提供的发货情况汇总表，无法与涉案四份委托加工订单一一对应，不能证明三荣公司已经全部履行了订单的发货义务。三荣公司辩称，（一）童谣四季公司与三荣公司发生四次业务共产生委托加工费820813.24元，未超过150万元，根据《合作协议》约定，理应由童谣四季公司向蔡胜健支付股权转让款，但童谣四季公司未向蔡胜健付款、反而向三荣公司支付委托加工费519862.8元，且已付的委托加工费覆盖了四次委托加工合同所生产的货物。委托加工合同具有独立、完整的款项结算、货物交付条款，且双方也已针对四个委托加工合同项下完工的货物数量、单价、总金额进行了对账确认，童谣四季公司也依据第四份委托加工合同所载的交货期条款要求三荣公司履行交货义务。因此，童谣四季公司以实际行为否决了《合作协议》关于以委托加工款折抵股权转让款的约定，并实际根据委托加工合同履行义务。（二）涉案A/1-20190429号订单已经终止，不存在解除的问题。双方交易流程为：童谣四季公司下单，三荣公司生产完毕后，双方对完工数量、总货款进行确认，货物存储于三荣公司处，三荣公司按童谣四季公司指示邮寄货物给其指定的客户。童谣四季公司一审中确认第四个委托加工合同（编号A/1-20190429）项下货物已生产完毕（双方对账确认的文件为A/1-20190609），且三荣公司已按童谣四季公司要求向其客户邮寄了部分货物，虽然剩余货物仍留在三荣公司处，但符合双方合作模式，因此，第四次委托加工业务已经终止，不存在解除的问题，童谣四季公司要求解除订单、退还货款、双倍返还定金、赔偿损失等，缺乏依据。（三）三荣公司要求童谣四季公司付清款项后再发货的行为并不构成违约。1.在童谣四季公司披露的资产清单中，《固定资产和无形资产》包含海绵宝宝版权费318000元、米菲版费1400000元，该数据系虚构。2.2019年3月15日，童谣四季公司股东周虎向三荣公司披露的资产清单显示，截至2019年2月28日童谣四季公司净资产为668783.4478元，剔除上述虚构的版权费资产1718000元后，童谣四季公司净资产为-1049216.55元。3.童谣四季公司在（2019）粤0111民初30759号案中提交的《资产和负债汇总》显示，截至2019年2月28日童谣四季公司净资产为438865.6278元，剔除上述虚构的版权费资产1718000元后，童谣四季公司净资产为-1279134.37元。4.2019年7月9日，三荣公司收到童谣四季公司发送的《关于童谣四季公司财务状况告知》，该告知函载明“…目前公司账户仅剩余约人民币2万元…拟向股东蔡胜健借支一百万元…”。综上可知，童谣四季公司经营状况已严重恶化，在其未付清委托加工款的情况下要求三荣公司向其交付货物，将导致三荣公司委托加工款无法收回、严重损害三荣公司利益，因此三荣公司履行不安抗辩权，要求童谣四季公司付款后再发货的行为符合法律规定，并不构成违约。况且，根据四份委托加工合同的约定，付款条件早已成就。（四）童谣四季公司关于“海绵宝宝”商标授权已到期，涉案第四份委托加工合同（A/1-20190429）无法继续履行的说法与事实不符。1.童谣四季公司并未取得“海绵宝宝”“米菲”商标使用许可的合法授权。2.广州卡斯实业有限公司授权童谣四季公司使用“海绵宝宝”“米菲”商标所签订的《合作协议》系童谣四季公司伪造。（1）童谣四季公司向三荣公司提供过两份商标许可使用授权协议，且两份协议的内容完全不一致，不符合常理，显然系属伪造。（2）童谣四季公司为证明已获涉案两个商标合法授权而提交的、由童谣四季公司与广州卡斯实业有限公司签订、落款日期为2018年2月1日的《合作协议》系伪造。（五）童谣四季公司本诉诉求为解除第四份委托加工协议、退还货款、双倍返还定金、赔偿损失，该诉求与三荣公司已发货情况、福建转仓情况不具有关联性。三荣公司与童谣四季公司发生了四次委托加工业务，双方均确认货物已全部加工完毕，并已由三荣公司按童谣四季公司要求向其客户邮寄了大部分货物，未邮寄完的货物存储于三荣公司处也符合双方约定的合作模式，一审法院对该事实已予认定。三荣公司已履行完货物加工义务，童谣四季公司理应支付全部委托加工款项，三荣公司要求童谣四季公司支付加工费、邮寄费等诉求与三荣公司已发货情况、福建转仓情况亦不具有关联性。三荣公司曾多次要求童谣四季公司配合对账，在一审时三荣公司还曾书面请求法院督促童谣四季公司协助对账，但童谣四季公司均未履行，故相关不利后果应由其自行承担。综上所述，童谣四季公司的上诉请求缺乏依据，请求驳回上诉，维持原判。童谣四季公司向一审法院起诉请求：1.解除编号为A/1-20190429的订单；2.三荣公司退还童谣四季公司货款人民币213790.03元；3.三荣公司双倍返还定金97020元；4.三荣公司赔偿童谣四季公司损失100000元；5.案件诉讼费由三荣公司承担。三荣公司向一审法院反诉请求：1.童谣四季公司支付加工款306334.21元及利息（以前述款项为基数，根据中国人民银行同期贷款利率自反诉之日计算至实际清偿之日止）；2.童谣四季公司支付包装材料费、版费81785.75元及利息（以前述款项为基数，根据中国人民银行同期贷款利率自反诉之日计算至实际清偿之日止）；3.童谣四季公司支付邮寄费、仓储费、人工等费用138674.7元及利息（以前述款项为基数，根据中国人民银行同期贷款利率自反诉之日计算至实际清偿之日止）；4.童谣四季公司承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年1月19日，童谣四季公司（甲方）与三荣公司（乙方）签订了《合作协议》，第一条委托加工（一）童谣四季公司将其销售的产品（主要以婴童产品和日化用品）分批委托三荣公司进行加工生产，加工产品的规格、单价、质量、结款方式、物流整理等具体以童谣四季公司与三荣公司签订的委托加工协议为准；（二）童谣四季公司在本协议签订后根据市场情况委托三荣公司加工生产产品的委托加工款金额在150万元以上。合作协议其他条款还约定了蔡胜健转让其持有的童谣四季公司25%股权，童谣四季公司及蔡胜健因此以股权转让纠纷为由另行向一审法院起诉了三荣公司，案号为（2019）粤0111民初30759号，一审法院另行处理。合作协议签订后，从2019年1月始，童谣四季公司开始委托三荣公司或授权三荣公司委托第三方加工、生产海绵宝宝悬浮芯纸尿裤/拉拉裤等产品。双方委托加工操作模式为先由童谣四季公司与三荣公司沟通、确定好拟加工产品型号、规格、数量等信息，然后由三荣公司安排，生产完毕且经童谣四季公司验货无误后签名确认，货物暂仓储于三荣公司仓库，最后由三荣公司按照童谣四季公司的指示邮寄给童谣四季公司指定的客户。按照这种模式，双方发生了四次具体的委托加工业务。第一次委托加工业务发生在2019年1月底，具体约定体现在三荣公司编号为A/1-20190123的文件（该文件在童谣四季公司提交的证据清单中称为“订单”，在三荣公司提交的证据清单中则称为“合同”），载明：买方（童谣四季公司）委托卖方（三荣公司）生产海绵宝宝悬浮芯纸尿裤大包121926片、试用装10069片，总金额100819.65元。该文件同时备注:前述价格为出厂价，不含运费、税、包材，PE底膜、前腰贴等版费由买方即童谣四季公司承担，付款方式为T/T30%定金，余款生产完毕按实际库存数量结清（数量±5%），收到定金后安排订单事宜，30-35个工作日内发货。三荣公司按照该文件生产完毕后，2019年2月16日童谣四季公司指派蒋超炼验收，并在该文件上签名确认。其后，三荣公司按童谣四季公司指示向童谣四季公司的客户快递货物。第二次委托加工业务发生在2019年2月22日，三荣公司根据童谣四季公司指示及货物需求与美力艾佳公司签署《委托加工协议》（OEM201902002）,约定委托美力艾佳公司加工“SpongeBobSquarePants”海绵宝宝全芯体拉拉裤，货值178791.34元。童谣四季公司员工蒋超炼在该委托加工协议上签名，确认系基于履行《合作协议》约定下单。2019年3月29日，蒋超炼确认了该委托加工协议的货品、金额等，并把《受托加工业务对账单》微信发给了三荣公司的财务人员陈爱霞，列明的总金额为167624.97元。双方确认该款项由童谣四季公司直接给付三荣公司，再由三荣公司向美力艾佳公司支付。三荣公司称其按照童谣四季公司的指示向童谣四季公司的客户快递了全部货物，童谣四季公司则认为三荣公司只是快递了部分货物。第三次委托加工业务具体约定体现在三荣公司编号为A/1-20190312的文件（该文件在童谣四季公司提交的证据清单中称为“订单”，在三荣公司提交的证据清单中则称为“合同”），载明：童谣四季公司委托三荣公司生产海绵宝宝悬浮芯纸尿裤大包M码232350片、L码221766片，试用装M码6490片、L码5047片，总金额321636.88元。备注条款内容与A/1-20190123号文件相同。三荣公司按照该文件生产完毕后，2019年3月12日童谣四季公司指派蒋超炼验收，并在该文件上签名确认。其后，三荣公司按童谣四季公司指示代其向客户快递货物。第四次委托加工业务发生在2019年4月，具体约定体现在三荣公司编号为A/1-20190429和A/1-20190609的文件（该文件在童谣四季公司提交的证据清单中称为“订单”，在三荣公司提交的证据清单中则称为“合同”）。在实际履行中，三荣公司按A/1-20190609的文件约定生产，该文件载明：生产海绵宝宝悬浮芯尿裤大包S码60包123780片、XL码42包200508片，试用装S码1包6000片、XL码1包5026片，总金额230731.74元。备注条款内容与A/1-20190312号文件一致。在2019年5月13日至2019年6月3日期间，三荣公司按照童谣四季公司的指示，向童谣四季公司的客户快递了海绵宝宝悬浮芯纸尿裤XL码707包、试用装XL码172片。根据A/1-20190609文件，童谣四季公司向三荣公司支付的款项为:2019年5月5日支付了定金72765元,2019年5月13日至6月3日期间支付了24121.79元，2019年6月11日支付了141025.03元，共计237911.82元，包括包材费用7180.08元。经核算，上述四次委托加工业务合计加工款820813.24元（100819.65元+167624.97元+321636.88元+230731.74元）。童谣四季公司共向三荣公司支付了加工款519862.8元，同时以三荣公司未按时发货为由，剩余加工款300950.44元（820813.24元-519862.8元）尚未支付。双方除了第四次加工业务有明确对应的付款和收款外，其他三次加工业务均无法一一对应。2019年6月29日，三荣公司向童谣四季公司出具《解除合作协议通知函》，以童谣四季公司未能履行合作协议中第四条第二款的相关义务为由终止合作。2019年7月1日，童谣四季公司收到该函件。2019年7月2日，童谣四季公司向三荣公司出具《关于“解除合作协议通知函”的回函》，表示不同意解除合作协议。2019年7月4日，三荣公司收到该回函。三荣公司反诉主张加工款306334.21元中，其提交了《关于反诉请求第1项“加工款306334.21元”的情况说明》（以下简称情况说明1），除涉及上述四份委托加工协议的加工款外，还有一笔为2019年3月童谣四季公司向三荣公司购买玩具款5383.77元，童谣四季公司对购买玩具事实不予确认，三荣公司提供的聊天记录未显示供货数量、金额、签收等具体情况。三荣公司反诉主张包装材料费、版费81785.75元，其提交了《关于反诉请求第2项“包装材料费、版费81785.75元”的情况说明》（以下简称情况说明2），记载从2019年2月27日至2019年6月27日期间共15项费用，具体情况为：8项费用55576.15元（7140元+6358元+10861.2元+5667.5元+5137.5元+3672元+10106.95元+6633元），有童谣四季公司周虎、蒋超炼签名确认；3项费用15251.6元（2288元+1536.6元+11427元），三荣公司提供了《采购订单》、《送货回单》、《中国建设银行个人账户支出交易明细》佐证，其财务人员陈爱霞通过微信方式向童谣四季公司财务人员张小姐发送了对账单，包含了该三笔款项；2项费用10400元（5200元+5200元），三荣公司提供了该公司曹锦荣与童谣四季公司股东周虎的聊天记录，显示曹锦荣于2019年5月17日以微信方式向周虎发送了《佛山市南海区科能达包装彩印有限公司2019年4月份对账单》，载明三荣公司应向佛山市南海区科能达包装彩印有限公司支付海绵宝宝训练裤、尿裤试用装卷膜费用各5200元，周虎回复“可以了”；2项费用558元（186元+372元），三荣公司提供的证据未能证实系因涉案委托加工协议产生的费用。三荣公司反诉主张邮寄费、仓储费、人工费等138674.7元，其提交了《关于反诉请求第3项“邮寄费、仓储费、人工费等138674.7元”的情况说明》（以下简称“情况说明3”），载明：该费用系代童谣四季公司垫付的邮寄费94982.6元、仓储费26666元、人工费32000元、改包装费用3000元合计后，扣减了2019年1-3月和5月份三荣公司用童谣四季公司的前腰贴11375.03元、6598.87元的费用。其中，仓储费26666元，三荣公司主张系2019年4月份中14天租金5833元、5月份租金12500元、6月1日至6月20日租金8333元，但没有提交相应的证据。人工费32000元，三荣公司主张从2019年2月至5月期间2人的工资，每月每人各4000元，但三荣公司未能证明其实际支出了该工资。改包装费用3000元，三荣公司主张系2019年2月14日海绵宝宝M码尿裤试用装拆包改包为正品15000片以及3、4月份改包XL码拉拉裤裸片改正品21000片，金额各为1500元，但没有提交相应的证据。上述邮寄费94982.6元，情况说明3记载了2019年1-6月份邮寄费21项，具体情况如下：4项中国邮政、百世快递费用41546.5元（3629.1元+11634.5元+11718.5元+14564.4元），三荣公司提供了《邮递业务客户服务协议书》、《邮递业务客户服务协议书补充协议》、《邮递业务客户服务协议书附件》、快递费发票、《快递运输服务合同》、《中国建设银行个人账户支出交易明细》佐证；2项费用16520元（8600元+7920元），有双方盖章确认的《搭建费用分摊说明函》、《场地费用分摊说明函》以及银行转账凭证等佐证；15项费用36916.1元（4200元+18000元+960元+4200元+526.6元+825元+217元+162元+1961.9元+290元+270元+430元+2849.6元+525元+1499元），三荣公司提供了《付款申请单》、收据、《费用支出报销单》、物流单、微信付款记录、《中国建设银行个人账户支出交易明细》等佐证。童谣四季公司认为上述证据并无快递单据和发票，无法核实三荣公司支付的上述款项与童谣四季公司有关，而且应三荣公司要求，童谣四季公司于2019年4月25日、5月7日、6月9日分三次向三荣公司支付邮政快递费10269.4元（1254.1元+2594.7元+6420.6元），对应了同年4-6月的邮政快递费；于4月23日、5月29日、6月20日分三次向三荣公司支付百世快递费共68219.1元（26451.5元+22654.6元+19113元），对应了同年3-5月的百世快递费。上述事实有《合作协议》、委托加工协议、付款记录、《解除合作协议通知函》、《关于“解除合作协议通知函”的回函》、《采购订单》、《送货回单》、《中国建设银行个人账户支出交易明细》、《佛山市南海区科能达包装彩印有限公司2019年4月份对账单》、《邮递业务客户服务协议书》、《邮递业务客户服务协议书补充协议》、《邮递业务客户服务协议书附件》、快递费发票、《快递运输服务合同》、《搭建费用分摊说明函》、《场地费用分摊说明函》、《付款申请单》、收据、《费用支出报销单》、物流单、微信付款记录、微信往来记录及当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为，童谣四季公司与三荣公司签订的《合作协议》及委托加工协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于童谣四季公司要求解除编号为A/1-20190429的订单，即因第四次委托加工业务与三荣公司达成的协议，双方实际按A/1-20190609文件执行。从查明的事实来看，童谣四季公司确认三荣公司已经依约完成了货物加工，并于2019年6月11日向三荣公司付清了全部款项。同时，三荣公司也按照童谣四季公司的指示向其客户快递了货物。虽然还有部分货物仍留在三荣公司的仓库中，但根据双方的委托加工操作模式，货物加工完成后都存在三荣公司的仓库中。因此，应当认定第四次加工业务已经终止，不存在解除的问题，童谣四季公司要求解除订单的诉求，一审法院不予支持。关于童谣四季公司要求三荣公司退还货款213790.03元，在三荣公司依约完成委托加工的情况下，童谣四季公司显然无权要求退还货款。虽然还有部分货物仍留在三荣公司的仓库中，但根据双方的委托加工操作模式，货物加工完成后都存在三荣公司的仓库中。童谣四季公司以三荣公司未向其交付货物为由要求退款，显然理据不足，一审法院不予支持。同理，童谣四季公司要求三荣公司双倍返还定金97020元并赔偿其损失100000元的诉求，亦理据不足，一审法院不予支持。关于三荣公司反诉主张加工款306334.21元，三荣公司实际生产了涉案产品，且童谣四季公司也予以确认，要求童谣四季公司支付加工款合理合法。三荣公司认为除委托加工款外，还应加上童谣四季公司购买玩具款5383.77元，但未提供充分证据。一审法院核定童谣四季公司应向三荣公司支付的剩余加工款为300950.44元。三荣公司反诉主张相应利息，一审法院予以支持，利息以300950.44元为基数，自2019年8月26日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止。关于三荣公司反诉主张包装材料费、版费81785.75元，按照双方约定，该15项费用不包括在委托加工款内，除2项费用558元（186元+372元）没有充分证据证明外，其他的13项合计81227.75元（81785.75元-558元），均有充分的证据证明，童谣四季公司应当支付给三荣公司。三荣公司反诉主张相应利息，一审法院予以支持，利息以81227.75元为基数，自2019年8月26日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止。关于三荣公司反诉主张邮寄费、仓储费、人工费等138674.7元，其中的61666元（仓储费26666元+人工费32000元+改包装费用3000元），双方既无明确约定由童谣四季公司来支付，三荣公司又无证据证明系因案涉委托加工业务发生的，故一审法院不予支持。至于邮寄费94982.6元，三荣公司在委托加工期间持续地为童谣四季公司客户快递货物，按照约定应由童谣四季公司支付快递、邮寄费。委托加工期间，童谣四季公司确实也支付了百世快递费68219.1元、邮政快递费10269.4元，与情况说明3列明的情形吻合。虽然童谣四季公司抗辩认为，三荣公司无快递单据和发票，无法核实该邮寄费与童谣四季公司有关，但三荣公司的证据更具优势，更加可信，更符合双方实际交易习惯，故对三荣公司要求支付邮寄费94982.6元，一审法院予以支持。扣减2019年1-3月和5月份三荣公司用童谣四季公司的前腰贴11375.03元、6598.87元后，该邮寄费为77008.7元。三荣公司反诉主张相应利息，一审法院予以支持，利息以77008.7元为基数，自2019年8月26日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、自判决生效之日起十日内，童谣四季公司向三荣公司支付加工款300950.44元及利息（利息以300950.44元为基数，自2019年8月26日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止）；二、自判决生效之日起十日内，童谣四季公司向三荣公司支付包装材料费、版费81227.75元(利息以81227.75元为基数，自2019年8月26日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止)；三、自判决生效之日起十日内，童谣四季公司向三荣公司支付邮寄费77008.7元(利息以77008.7元为基数，自2019年8月26日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止)；四、驳回童谣四季公司的全部诉讼请求；五、驳回三荣公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉受理费7462.2元，由童谣四季公司负担（已交纳）。反诉受理费4534元，由三荣公司负担582元，由童谣四季公司负担3952元，并在判决生效之日起十日内迳付三荣公司。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审中，当事人没有向本院提交新的证据。二审另查明：双方确认加工款总计应为820813.24元。童谣四季公司对一审判决认定的包装材料费、版费金额本身无异议，邮寄费有一点对不上，但因数量实在太大，也没有办法一一核对。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合各方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：（一）童谣四季公司要求解除A/1-20190429号订单，返还货款以及双倍定金，并赔偿损失，是否具有法律依据；（二）三荣公司请求支付加工款、包装材料费、版费、邮寄费等是否具有法律依据。就本案争议的焦点问题，本院分析认定如下：童谣四季公司及其股东与三荣公司在2019年1月19日签署《合作协议》，约定童谣四季公司委托三荣公司加工货物，蔡胜健以向三荣公司转让童谣四季公司股权的方式，抵扣童谣四季公司应向三荣公司支付的货款。蔡胜健和童谣四季公司也曾就此提起诉讼，要求继续履行股权转让条款。对于该问题，因另案判决已经认定双方以实际行为变更了约定，该条款并未履行，故本院在此不再赘述，双方应当对加工货物据实结算。关于童谣四季公司要求解除A/1-20190429号订单，返还货款以及双倍定金，并赔偿损失的问题。根据当事人陈述，双方第四次委托加工业务实际是按照A/1-20190609号订单履行的，童谣四季公司付清了全部货款，三荣公司已经完成了全部加工货物，并按照童谣四季公司的要求向其客户发送了部分货物。目前未发货物由三荣公司存放于三荣公司仓库中，未违背双方之前的合作模式。三荣公司拒绝发货，是因为童谣四季公司尚未结清其他货款。因此，根据合同履行情况，童谣四季公司关于解除A/1-20190429号订单的请求缺乏依据，本院不予支持。同理，童谣四季公司关于退还货款、返还定金和赔偿损失的请求亦缺乏法律依据。关于三荣公司请求支付加工款、包装材料费、版费、邮寄费的问题。双方确认加工款总额为820813.24元，三荣公司完成加工任务后，童谣四季公司已实际支付519862.8元，故还应支付剩余加工款300950.44元。童谣四季公司对于一审判决认定的包装材料费、版费81785.75元无异议，本院对此予以确认。关于邮寄费的问题，一审判决已进行了充分论述，虽然童谣四季公司在二审中认为邮寄费有一点对不上，但同时又认为数量实在太大，无法一一核对，故本院对一审判决认定的邮寄费予以维持。关于从福建仓库中拉回来的货物以及三荣公司实际保管货物数量的问题，双方对此存在争议，童谣四季公司可以另循法律途径解决。综上所述，童谣四季公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11414.20元，由上诉人童谣四季（广州）文化发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  易超前审判员  国平平审判员  汤 瑞二〇二〇年十一月二十四日书记员  王祥瑞何冠莲