湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终2999号上诉人（原审原告）：张燕，女，1982年11月8日出生，汉族，住岳阳市君山区。委托诉讼代理人：贺先明，湖南滳招律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱维芳，女，1982年10月6日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：胡颖，女，1988年11月12日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。被上诉人（原审被告）：梁美艳，女，1988年1月2日出生，汉族，住涟源市。被上诉人（原审被告）：王福，男，1983年4月9日出生，汉族，住汨罗市。被上诉人（原审被告）：被告王国祥，男，1983年4月9日出生，汉族，住华容县。上诉人张燕与被上诉人朱维芳、梁美艳、王福、王国祥、合伙协议纠纷一案，不服岳阳楼区人民法院作出（2020）湘0602民初7864号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人张燕上诉请求：撤销岳阳楼区人民法院作出（2020）湘0602民初7864号民事判决，改判四被上诉人连带支付上诉人20万元并支付自2019年3月5日起至实际清偿之日止按同期银行贷款利率计算的利息，并判决本案一、二审诉讼费用由四被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定“艾特婚纱店于2018年6月25日核准登记成立”错误，认定“2019年3月5日，艾特婚纱店就张燕退伙问题召开微信会议，但未达成一致意见”是认定事实不清，且认定2019年7月14日至7月15日决议、7月18日的资产转让协议及资产交付行为、以及通知清算等缺乏合法及有效证据与事实不符；2、上诉人与四被上诉人之间在入股时合伙合同对关于“两年之内退股”已做了明确约定，上诉人在合同签订后两年内有权退伙，且退伙时应退还上诉人投入资金，未及时退还还应承担利息损失，而一审法院以“上诉人退伙未经艾特婚纱店过半数合伙人通过”为由驳回上诉人诉求是适用法律不当。原审法院认定的事实：一、艾特婚纱店于2018年6月25日核准登记成立，组成形式为个人经营，经营者为被告朱维芳，经营场所岳阳市岳阳楼区××路××号，被告朱维芳、梁美艳、王福、王国祥均为艾特婚纱店的实际合伙人。2018年8月8日，原告张燕，被告朱维芳、梁美艳、王福、王国样及案外人李明签订《岳阳艾特婚纱股份协议书》，协议约定：股份分配，朱维芳29％、梁美艳24%、王福21%、王国祥11%张燕：10%、李明5%；从2018年8月8日起，艾特婚纱店重新整编股东队伍，由朱维芳、梁美艳、王福、王国样转让10%（计20万元）股份给新进股东张燕；所有股东对财务享有核对清查权，0.5万元以上费用支出由股东开会决定；如新进股东二年内退股，退还其股本金；从2018年8月1日前所有债务与新进股东张燕无关。协议签订当日，原告张燕通过银行向朱维芳转账支付20万元。2019年3月，原告张燕要求退伙，2019年3月5日，艾特婚纱店就张燕退伙问题召开合伙人微信会议，但未达成一致意见。因艾特婚纱店不能正常经营，2019年7月14日艾特婚纱店作出《岳阳楼区艾特婚纱摄影广场股东会决议》，决议全体股东同意将所持100%股份转让给第三人曹以钢，其他合伙人自愿放弃优先购买权。2019年7月15日，艾特婚纱店作出《岳阳楼区艾特婚纱摄影广场股东会决议》，决议各股东不再经营艾特婚纱店，所有股东按比例承担公司对外账务及未发放的员工工资，如空转门面后所得款优先支付员工工资和对外账务，如资金不够各股东按比例出资。二、2019年7月18日，以艾特婚纱店为甲方、曹以钢为乙方签订《资产转让协议》，协议约定：甲方将其拥有的位于××路××号的资产转让给乙方，转让价格为乙方承担甲方经营期间所拖欠的债务38万元及甲方经营期间所拖欠的员工工资32万元，共计70万元。该协议甲方处加盖“岳阳楼区艾特婚纱摄影广场”公章，被告朱维芳在甲方代表处签名。协议签订后，被告朱维芳将艾特婚纱店的资产交付给了曹以钢。三、之后，被告朱维芳通知合伙人清算，但未达成一致意见。原审法院认为：原告张燕与被告朱维芳、梁美艳、王福、王国样及案外人李明签订的《岳阳艾特婚纱股份协议书》实为个人合伙协议，各方签订合伙协议后，应当依照协议约定履行合伙义务、享受合伙人权利。本案各方当事人签订合伙协议后因艾特婚纱店经营不善，经全体合伙人同意将艾特婚纱店已转让给第三人曹以钢。虽然合伙协议约定新增合伙人在入伙协议签订二年内申请退伙时可退还入伙资金，但艾特婚纱店转让给第三人曹以钢前未进行合伙清算，盈亏情况无法确定。依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十条“合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法”的规定，艾特婚纱店对原告等新增合伙人具体退伙的方式约定不明确，原告张燕的退伙应经艾特婚纱店全体合伙人过半数通过的表决办法办理，原告张燕未经艾特婚纱店全体合伙人表决退伙，要求被告朱维芳、梁美艳、王福、王国祥连带支付其入伙款的请求，证据不足，本院不予支持。被告朱维芳、梁美艳、王福辩称，原告张燕的退伙合伙人未达成共识，不符合退伙条件的意见正确，本院予以采信。被告王国样经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决驳回原告张燕的全部诉讼请求。二审期间，上诉人提交了微信转账记录，拟证明其收到过817.5元的分红款。双方当事人没有提供其他新的证据，原审认定的事实本院予以确认。本院认为，个人合伙是各自提供资金、实物、技术等共同经营、共同劳动，按各自的份额享受盈余，承担亏损的行为。本案中，双方当事人对股权转让协议的签订不持异议，故双方之间成立合伙关系。上诉人张燕提交了岳阳艾特婚纱股份协议书，证明其作为新进股东享有10%的股权，且协议上明确约定了退伙自由。经查，该协议书上对于新进股东退股作出了规定，即“两年之内退股，退还其入股股金加备用资金；两年后退股，不扣利润再加股金，备用资金”。该协议书是各合伙人（股东）真实意思的表示，且各合伙人（股东）对新进股东张燕退股一事单独做出了约定，应认定各合伙人对于新进合伙人退伙一事作出了特别的约定。因上诉人张燕于2019年3月5日向各合伙人提出了要求退伙的意思表示，因此其他合伙人有义务按照协议的约定共同返还张燕的投资款200,000元。被上诉人朱维芳在一审中提交了微信转账记录，证明曾经给张燕支付了分红款817.5元，上诉人张燕对收到817.5元的分红款表示认可，对该事实本院依法予以确认。按照协议约定，两年之内退股只退还其入股股金加备用资金，因此张燕对于收到的分红款817.5元应当退还。故四被上诉人应当连带返还上诉人张燕投资款200000-817.5=199,182.5元。一审法院在股份协议书已经对新进合伙人退伙作出了特殊约定的情况下，将退伙方式认定为约定不明，并按照一般合伙人退伙的方式认定张燕提出退伙需经全体合伙人同意才生效，从而驳回张燕的诉讼请求错误，依法应予纠正。综上，张燕的上诉请求成立，本院予以支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百六十八条，第一百六十九条，第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销岳阳楼区人民法院（2020）湘0602民初7864号民事判决；二、限被上诉人朱维芳、梁美艳、王福、王国祥在本判决生效之日起十日内连带返还上诉人张燕投资款199,182.5元。上述金钱给付义务，如未按照本判决书指定的履行期限履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,183元，二审案件受理费2,183元，共计4,366元，由被上诉人朱维芳、梁美艳、王福、王国祥负担。本判决为终审判决。审判长 杨 丰审判员 万久恩审判员 卢安林二〇二〇年十一月四日法官助理石雷书记员邢慧