贵州省铜仁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）黔06刑终170号 原公诉机关贵州省印江土家族苗族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张羽波，男，1983年5月10日出生于贵州省印江土家族苗族自治县（以下简称印江县），土家族，小学文化，务农，住印江县。曾因犯盗窃罪，被广东省江门市新会区人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2005年7月24日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2006年12月18日被印江土家族苗族自治县人民法院判处有期徒刑九年，于2013年5月11日刑满释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月31日被执行逮捕。现羁押于印江县看守所。 指定辩护人杨畅，贵州锦江河律师事务所律师。 贵州省印江土家族苗族自治县人民法院审理贵州省印江土家族苗族自治县人民检察院指控原审被告人张羽波犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月31日作出(2020)黔0625刑初54号刑事判决，原审被告人张羽波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张羽波，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年8月至2019年6月期间，被告人张羽波多次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称：冰毒）给吸毒人员张博、吕烨东、覃雲飞、张建伟、吴英威、刘波，具体犯罪事实如下： （一）2018年8月至2019年6月，被告人张羽波在印江县消防大队旁加油站对面路口或田坝处，贩卖三十一次毒品甲基苯丙胺零包三十一个给吸毒人员吕烨东、覃雲飞，吕烨东以微信转账的方式支付毒资，张羽波获利共计人民币16,046.7元。 （二）2018年11月19日，吸毒人员张建伟联系被告人张羽波购买毒品甲基苯丙胺，张羽波在印江县，将一个毒品甲基苯丙胺零包贩卖给张建伟，次日张建伟通过微信转账的方式支付毒资人民币300元。 （三）2019年4月期间，被告人张羽波在印江县消防大队旁加油站对面路口处，贩卖六次毒品甲基苯丙胺零包七个给吸毒人员吴英威、刘波，刘波以微信转账或微信扫二维码的方式支付毒资，张羽波获利共计人民币2,400元。其中： 1.2019年4月11日，被告人张羽波在印江县消防大队对面的路口处，将一个毒品甲基苯丙胺零包以人民币300元的价格贩卖给吴英威，吴英威使用刘波的手机通过微信扫二维码的方式支付毒资。 2.2019年4月13日，被告人张羽波在印江县消防大队对面的路口处，将一个毒品甲基苯丙胺零包以人民币300元的价格贩卖给吴英威，吴英威使用刘波的手机通过微信扫二维码的方式支付毒资。 3.2019年4月14日，被告人张羽波在印江县消防大队对面的路口处，将一个毒品甲基苯丙胺零包以人民币300元的价格贩卖给吴英威，吴英威使用刘波的手机通过微信扫二维码的方式支付毒资。 4.2019年4月17日，吴英威、刘波联系被告人张羽波购买毒品甲基苯丙胺，被告人张羽波在印江县消防大队对面的路口处，将一个毒品甲基苯丙胺零包以人民币500元的价格贩卖给吴英威、刘波，刘波通过微信扫二维码的方式支付毒资。 5.2019年4月18日，被告人张羽波在印江县消防大队对面的路口处，将一个毒品甲基苯丙胺零包以人民币200元的价格贩卖给吴英威，吴英威使用刘波的手机通过微信扫二维码的方式支付毒资。 6.2019年4月25日，吴英威、刘波联系被告人张羽波购买毒品甲基苯丙胺，张羽波在印江县消防大队对面的路口处，将二个毒品甲基苯丙胺零包以人民币800元的价格贩卖给吴英威、刘波，刘波通过微信扫二维码的方式支付毒资。 （四）2018年11月19日至2019年6月期间，被告人张羽波在印江县消防大队旁加油站对面路口处或印江县消防大队对面的田坝处，贩卖五十一次毒品甲基苯丙胺零包五十五个给吸毒人员张博，张博以微信转账或微信扫二维码的方式支付毒资，张羽波获利共计人民币21,570元，其中： 1.2019年5月30日16时许，张博联系被告人张羽波购买毒品甲基苯丙胺，张羽波在印江县消防大队对面田坝处，将一个毒品甲基苯丙胺零包以人民币300元的价格贩卖给张博，张博通过微信扫二维码的方式支付毒资。当日印江县公安局将张博查获，并从张博处扣押了其购买的毒品甲基苯丙胺可疑物零包一个（净重0.3308克），经鉴定，该毒品甲基苯丙胺可疑物零包中检出甲基苯丙胺。 2.2019年6月3日18时许，张博联系被告人张羽波购买毒品甲基苯丙胺，被告人张羽波在印江县消防大队对面田坝处，将五个毒品甲基苯丙胺零包以人民币2,700元的价格贩卖给张博，张博通过微信转账的方式支付毒资。印江县公安局从张博处扣押了其购买的毒品甲基苯丙胺可疑物零包五个（净重3.492克），经鉴定，该毒品甲基苯丙胺可疑物零包中检出甲基苯丙胺。 3.2019年6月24日16时许，张博联系被告人张羽波购买毒品甲基苯丙胺，张羽波在印江县消防大队旁的加油站处，将一个毒品甲基苯丙胺零包以人民币600元的价格贩卖给张博，张博通过微信扫二维码的方式支付毒资。交易结束后，印江县公安局民警将被告人张羽波在其家中抓获，并从张博处扣押了其购买的毒品甲基苯丙胺可疑物零包一个（净重0.3497克），经鉴定，该毒品甲基苯丙胺可疑物零包中检出甲基苯丙胺。 另查明，被告人张羽波曾因犯盗窃罪，被广东省江门市新会区人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2005年7月24日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2006年12月18日被印江县人民法院判处有期徒刑九年，于2013年5月11日刑满释放。 一审法院认为，被告人张羽波明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，已构成贩卖毒品罪。张羽波贩卖毒品给六名吸毒人员共计八十九次，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。张羽波系毒品再犯，依法应当从重处罚。张羽波当庭自愿认罪，并愿意接受处罚，依法可以从宽处理。张羽波有犯罪前科，可以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第(一)项的规定，判决：一、被告人张羽波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。二、作案工具VIVO牌白色手机一部、OPPO牌白色手机一部予以没收；继续追缴被告人张羽波违法所得人民币四万零三百一十六元七角，予以没收并上缴国库；涉案毒品甲基苯丙胺四点一七二五克予以没收，由扣押机关依法处理。 宣判后，原审被告人张羽波不服，以原判量刑过重为由提出上诉。 辩护人提出上诉人张羽波认罪认罚，一审法院顶格判处其有期徒刑七年，没有体现从宽原则，原判量刑过重。 经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）张羽波在2018年8月至2019年6月期间，在印江县境内向吸毒人员张博、吕烨东、覃雲飞、张建伟、吴英威、刘波贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）89次，通过收取现金及微信收款等方式收取毒资共计人民币40316.7元，以及张羽波有盗窃犯罪前科、系毒品再犯的事实清楚。 认定上述事实的证据，经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人张羽波明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款的规定，已构成贩卖毒品罪，依法应负刑事责任。张羽波向六名吸毒人员贩卖毒品共计八十九次，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，应当认定为情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。张羽波曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，系毒品再犯，依法应当从重处罚。张羽波有盗窃犯罪前科，可酌情从严处罚。关于上诉人张羽波及辩护人所提张羽波认罪认罚，一审法院判未体现从宽原则，量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人张羽波向多人多次贩卖毒品，且有盗窃犯罪前科和毒品再犯等从重情节。原判根据张羽波的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，结合张羽波有盗窃犯罪前科、系毒品再犯、认罪认罚等量刑情节，判处其相应的刑罚，量刑适当。故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项关于“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 何 伟 审判员 陈天华 审判员 任镜积 二〇二〇年十一月五日 法官助理梁明月 书记员戴也