辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12156号上诉人（原审被告）：王红，男，1979年4月2日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人:刘芳，辽宁万事达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：樊娜，女，1982年10月25日出生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人:刘芳，辽宁万事达律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：姜艳，女，1972年6月9日出生，汉族，住辽宁省昌图县。上诉人王红、樊娜因与被上诉人姜艳劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初1646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王红、樊娜上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，上诉人不支付被上诉人垫付养老保险费以及解除经济补偿金；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院程序违法，原审法院认定的被上诉人入职时间与事实不符。被上诉人不是原馨美娜公司的固定员工，而是兼职人员。被上诉人单方面通知终止用工，不适用经济补偿金的规定。被上诉人已经享受国家“就业困难人员灵活就业社会保险补贴”，原馨美娜公司不应未其支付社会养老统筹等。姜艳辩称，同意一审判决。我在一审中提供了证据证明我与原馨美娜公司存在劳动关系，提交了垫付养老保险的票据。姜艳向一审法院起诉请求：1、请求法院判决二被告给付未签劳动合同双倍工资（12个月）计36000元;二、请求法院判决二被告给付违法解除劳动合同的赔偿金（即经济补偿金的二倍）计48000元；三、请求法院判决二被告赔偿未缴纳保险的经济赔偿金(养老和医疗)计63847.72元；四、请求法院判决二被告给付未休年假工资计16320元；五、请求法院判决二被告给付欠发的加班工资计52224元；六、请求法院判决二被告给付违法解除劳动合同代通知金计3000元。以上合计219391.72元。庭审中原告撤销对被告沈阳鑫美娜商贸有限公司的诉讼。一审法院认定事实：原告自述于2011年9月入职沈阳馨美娜商贸有限公司，任会计岗位，每月工资3000元，2019年4月10日，沈阳馨美娜商贸有限公司经工商登记注销。注销原因为决议解散，沈阳馨美娜商贸有限公司注册资金人民币3万元，被告樊娜认缴注册资金1.2万元，被告王红认缴注册资金1.8万元，2011年9月至2019年4月，原告以灵活就业人员缴纳社会统筹缴费共计22042.06元。原告于2018年7月30日，因与被告发生劳动争议，向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委以“其他”为由，于2019年11月6日作出沈河劳人仲不字[2019]1910号不予受理通知书，原告不服该不予受理通知书，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》中第二条的规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案原告提供的转账记录、工资表、微信截图能证明其入职沈阳馨美娜商贸有限公司，每月固定发放工资3000元，故一审法院认定原告与沈阳馨美娜商贸有限公司存在劳动关系。关于原告请求判令被告向其支付经济赔偿金的诉讼请求，因原告就职的沈阳馨美娜商贸有限公司于2019年4月10日注销，因此原告与沈阳馨美娜商贸有限公司的劳动关系终止，沈阳馨美娜商贸有限公司按法律规定应给付原告经济补偿金，原告自述入职2011年9月，结合原告和被告王红的微信聊天和银行转账等证据，一审法院对此予以采信，故沈阳馨美娜商贸有限公司应当给付原告解除合同补偿金18000元（3000元*9）。关于未签劳动合同双倍工资的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，双方建立劳动关系之后一个月内应签订劳动合同。原告入职的时间为2011年9月，该诉讼请求已过仲裁时效，一审法院不予支持。关于判令被告赔偿未缴纳保险的经济赔偿金63847.72元的诉讼请求，原告与沈阳馨美娜商贸有限公司存在劳动关系，沈阳馨美娜商贸有限公司应当为原告缴纳社会养老保险统筹部分。因原告提供了实际缴纳养老保险的证据，故沈阳馨美娜商贸有限公司应当赔偿原告2011年9月至2019年4月自行缴纳的社会统筹缴费共计22042.06元。关于请求二被告给付未休年假工资、请求二被告给付欠发的加班工资的诉讼请求，原告自述不在单位进行打卡考勤，关于是否加班及休年假原告未提供相应证据予以证明，故上述两项诉讼请求一审法院不予支持。关于请求二被告给付违法解除劳动合同代通知金3000元的诉讼请求，因双方劳动关系不是违法解除，故该项诉讼请求一审法院不予支持。沈阳馨美娜商贸有限公司在2019年4月10日工商登记注销，注销原因为决议解散，被告樊娜、被告王红为清算组成员，两被告未举证证明债权、债务清算及负担情况，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条之规定，原告作为债权人主张清算组成员承担赔偿责任，一审法院予以支持。故被告樊娜、被告王红应承担沈阳馨美娜商贸有限公司的上述法律责任。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条的规定，判决：一、被告王红、樊娜于本判决生效后十五日内给付原告姜艳自行垫付的养老保险费22042.06元；二、被告王红、樊娜于本判决生效后十五日内给付原告姜艳解除劳动合同经济补偿金18000元；三、驳回原告姜艳、被告王红、樊娜的其他诉讼请求及抗辩意见。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告王红、樊娜承担。二审中，当事人围绕上诉请求向本院提交了证据。本院组织双方当事人进行了举证、质证。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，关于被上诉人与沈阳馨美娜商贸有限公司是否存在劳动关系的问题。本案中，根据被上诉人提供的转账记录、工资表、微信截图能够证明其在沈阳馨美娜商贸有限公司工作，该公司每月固定发放被上诉人工资3000元。上诉人主张被上诉人是沈阳馨美娜商贸有限公司的兼职员工，但未提交证据加以证明，故对上诉人的主张，本院不予认可。被上诉人与沈阳馨美娜商贸有限公司存在劳动关系。关于上诉人是否应支付被上诉人垫付的养老保险费22042.06元的问题。本案中，根据双方当事人提供的证据，被上诉人以灵活就业人员缴纳社会保险，已享受45.55社保补贴，财政部门已将所缴纳保险费中大部分费用补贴给个人，故上诉人不应再支付被上诉人缴纳的养老保险费，一审判决不当，本院予以纠正。关于上诉人是否应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金的问题。本案中，沈阳馨美娜商贸有限公司于2019年4月10日注销，因此被上诉人与沈阳馨美娜商贸有限公司的劳动关系终止，根据劳动合同法的规定，上诉人应支付被上诉人经济补偿金，一审判决正确，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初1646号民事判决第二项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初1646号民事判决第一项、第三项；三、驳回双方当事人的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，均由王红、樊娜负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  李晓颖审判员  郝梦思二〇二〇年十一月二十三日法官助理李元旬书记员刘伟娜