广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤02民终1793号上诉人（原审被告）：卢群月，男，1963年9月18日出生，汉族，住广东省韶关市武江区**************。委托诉讼代理人：肖志威，系广东希菡律师事务所律师。委托诉讼代理人：甘超鑫，系广东希菡律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张先能(曾用名:张先国)，男，1966年2月18日出生，汉族，现住广东省韶关市武江区**********。委托诉讼代理人：莫凡，广东秦唐律师事务所律师。上诉人卢群月因与被上诉人张先能身体权纠纷一案，不服韶关市武江区人民法院（2020）粤0203民初33号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。卢群月上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回张先能诉讼请求；2.判令一、二审的诉讼费用全部由张先能承担。事实和理由：原审判决认定事实有误，适用法律不当，导致判决结果错误，请二审法院予以纠正，理由如下：张先能请求的赔偿不合法也不合理，张先能受伤后便送往四一九核工业医院救治，住院16天后无任何医嘱的情况下自行先后转到属于个人独资企业的韶关康平手足外科医院与属于自然人投资或控股有限责任公司的韶关韶康医院。在张先能病情并无大碍的情况下，该两家医院仍然开出了相对四一九核工业医院高额的医疗费，以及分别开具了显然不合理的全休六个月与休息三个月的医嘱。故卢群月对张先能在该两家医院治疗产生的医疗费与开具的医嘱不予认可。卢群月认为，张先能的伤情为左股骨骨折，轻伤二级，其无必要休息九个月如此长的时间，应根据实际情况来认定张先能的休息时间，误工时间应计算至张先能恢复程度达到复工条件之日。双方冲突责任承担分配上，卢群月认为张先能应当承担同等责任，对本案的人身损坏损失承担50%的赔偿责任。张先能长期骚扰卢群月的妻子，以找人殴打卢群月为由威胁卢群月妻子，强迫其与自己保持不正当关系。卢群月知道后，警告张先能不要骚扰其妻子，然而张先能有恃无恐变本加厉。张先能因法律意识淡薄，忍无可忍之后采取了极端行为。本次冲突是建立在张先能对卢群月与其妻子长期欺压之上，张先能于本案与卢群月承担同等责任。综上所述，一审判决认定部分事实有误，适用法律不当，导致作出错误的判决。为维护卢群月的合法权益，特提起上诉，请依法改判。张先能辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回卢群月的上诉请求，维持一审判决。理由：1.法律并没有明确规定一定要去哪种医院治疗，只要是有医疗资质的医院，出具的病历、票据都是可以作为定案的依据。2.卢群月对于自己的主张应当提供相应的证据证实，否则应当承担举证不能的责任。一审判决对于张先能的责任作出认定，事实清楚，应予以维持。张先能向一审法院起诉请求：1.判令卢群月支付赔偿费用共计34382.29元（其中医疗费28662.29元、伙食费2600元、护理费3120元、误工费、伤残赔偿金等其他费用待伤残鉴定后再确定）给张先能；2.判令卢群月承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年5月28日23时许，卢群月驾驶摩托车经过韶关市武江区如意路第十四中学门口附近路边时，发现其妻文新妹与张先能手拉手在一起，卢群月怀疑妻子与张先能有不正当暧昧关系，心生怨恨，拿起放在摩托车上的一把带木柄铁锤殴打张先能的背部和左大腿部位，致张先能受伤。之后，张先能被送往四一九核工业医院救治，经诊断为左股骨骨折，在该院住院16天，产生医疗费用3935.8元；后转院到韶关市康平手足医院住院治疗11天，产生医疗费用24726.49元。出院医嘱：适当行功能锻炼，加强营养；全休6个月；术后约14天视伤口愈合情况予拆线；术后1、3、6、12个月复查X，视骨愈合情况取内固定；不适随诊；住院期间有一陪护。张先能两次住院合计产生医疗费用28662.29元。经韶关市武江区公安司法鉴定中心鉴定，张先能的伤情为轻伤二级。事发当天，卢群月被公安机关抓获归案。2019年11月28日，该院作出了（2019）粤0203刑初262号刑事判决书，判决卢群月犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。目前，该判决已生效并已执行完毕。审理期间，张先能申请对其伤残程度进行鉴定，该院摇珠确定鉴定机构后，申请人未在鉴定机构指定的缴费期限内缴费，视为放弃鉴定申请，鉴定机构退回鉴定材料，鉴定终止。2020年5月8日，韶关韶康医院出具诊断证明，张先能左股骨中段骨折术后内固定物存留，建议住院治疗取出内固定，治疗费用约8000元，住院手术后需休息3个月。张先能因此变更诉讼请求为：判令卢群月支付赔偿费用共计90171.89元（其中医疗费28662.29元、伙食费2600元、护理费3900元、营养费500元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金5000元、误工费40729.6元、交通费780元）给张先能。另查明，事发10多天前卢群月曾以张先能骚扰其妻为由报警求助，接警人员询问报警人具体情况时，其称双方均已离开现场，未发生肢体冲突，不需要民警到现场处理。根据事发时的监控视频显示，当晚11点多，张先能与文新妹手拉手一起在街上行走，卢群月驾驶摩托车上前截住俩人，并对张先能实施殴打。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。卢群月故意伤害张先能身体，致张先能身体受伤等事实，已由生效的判决书作出认定，且卢群月于庭审中没有提出异议，该院予以确认。根据公安机关调查材料反映，事发当天晚上11点多时，张先能没有注重自身的行为规范，单独与卢群月的妻子外出宵夜，宵夜完后张先能又拉扯着卢群月的妻子在大街上行走。在此之前，卢群月曾警告过张先能不要骚扰其妻子，双方还因此发生过纠纷到过派出所处理，所以张先能、卢群月之间有一定的积怨和误会，因此张先能更应注重与卢群月妻子的交往，与卢群月妻子保持一定的距离，以此消除卢群月的误会和怀疑，但是张先能根本没有顾及到卢群月的感受，继续与卢群月妻子单独交往，还公然在大街上手拉手行走，正是因为张先能不当的行为而引发了本次的冲突，张先能不当的行为是本次冲突的诱因，张先能应承担一定责任。当然，本次冲突是卢群月没能克制好自己情绪，故意殴打张先能才会造成张先能身体多处损伤，卢群月的行为已经触犯了刑法，已经受到相应的惩罚，虽然被追究了刑事责任，但不等于可免除其民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款：“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”的规定，卢群月仍然需要对其侵权行为承担责任。鉴于张先能对于本次冲突也有一定责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，张先能应对冲突责任承担次要责任，卢群月承担主要责任，并对张先能的人身损害损失承担70%的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条的规定，侵权责任人应承担相关的损害赔偿费用，但应据实计赔。结合张先能的诉讼请求及双方提供的有效证据，本案涉及的赔偿项目和金额确定为：1、医疗费。张先能住院期间共产生医疗费28662.29元，有相关医疗机构出具的正式票据证实，该院予以确认和支持。2、住院伙食补助费。张先能受伤后两次住院共27天，张先能主张该项费用按100元/天计算26天共2600元，未超过目前的伙食补助标准，该院予以支持。3、护理费。张先能住院27天，医疗机构出具的医嘱证明其住院期间陪护1人，张先能要求其住院期间护理费按150元/天的标准计算26天共3900元(150元/天×26天)，其主张与韶关地区目前当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准相当，该院予以支持。4、营养费。张先能受伤住院27天，医嘱注明需加强营养，故张先能关于赔偿营养费500元的主张符合法律规定，该院予以支持。5、后续治疗费。张先能主张的后续治疗费8000元主要是其拆除内固定物的费用，有相关医疗机构出具的证明证实所需费用为8000元，价格比较合理，该院予以确认和支持。6、精神损害抚慰金。张先能未达到伤残等级，对其主张精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，该院不予支持。7、误工费。张先能住院27天，医嘱全休6个月，后续治疗手术后需休息3个月，合计297天，其主张误工天数计算296天，符合法律规定，该院予以确认。张先能要求按其月收入4128元计算，未提供其工资收入证明等证据证实，该院不予支持。张先能的误工费可按2019年度人身损害赔偿计算标准中全省城镇居民人均可支配收入42066元/年计算，经计算张先能的误工费为34113.80元(42066元/年÷365天×296天)。8、交通费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费限于受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用。张先能主张的交通费780元虽然没有提供相关交通费票据证明其实际支出的交通费用，但鉴于张先能住院期间确实会产生交通费用，且张先能主张的费用与其受伤情况、住院天数、身体恢复状况等情况相符，对张先能主张的交通费780元，该院依法予以支持。以上1－8项，张先能有事实和法律依据的赔偿主张合计为78556.09元。因此，卢群月应对张先能的损失承担赔偿54989.26元（78556.09元×70%）。一审判决：一、卢群月应于判决发生法律效力之日起10日内支付人身损害赔偿款54989.26元给张先能。二、驳回张先能的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1027.14元，财产保全费450元，合计1477.14元，由张先能负担439.14元，卢群月负担1038元。卢群月与张先能对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。另查明，一审庭审时，卢群月对张先能在韶关康平手足外科医院治疗的合理性提出异议，一审法院向卢群月释明如有异议可申请司法鉴定，并要求三日内提交书面申请，逾期未提交视为放弃鉴定申请。卢群月并未在一审法院指定的期限内提交鉴定申请。二审庭询时，卢群月明确表示一审判决认定的赔偿项目和金额中，对医疗费和误工天数有异议，认为医疗费过高，医院医嘱全休6个月和后续治疗手术后休息3个月时间过长。本院认为，身体权指的是公民维护其身体完整并能自由支配其身体各个组成部分的权利。因此，本案为身体权纠纷，一审定性为健康权纠纷不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，根据本案双方当事人诉辩意见，本案争议焦点为：1.一审判决对于医疗费及误工费的认定是否正确；2.一审判决对于当事人责任的划分是否妥当。关于医疗费及误工费的认定问题。对于医疗费，张先能受伤后先后在四一九核工业医院和韶关康平手足外科医院住院治疗，共产生医疗费28662.29元，并提供了医疗机构出具的医疗票据证实，一审法院予以确认并无不当，本院予以维持。至于卢群月认为在韶关康平手足外科医院住院治疗产生的费用过高，其并没有提供相关证据证实，且一审法院已向卢群月释明可对治疗的合理性申请司法鉴定，但其并未在一审法院指定的期限内提交鉴定申请，视为其放弃鉴定申请。故卢群月该抗辩意见不成立，本院不予采纳。对于误工费，卢群月对误工天数有异议，认为韶关康平手足外科医院医嘱全休6个月及韶关韶康医院医嘱后续治疗手术后休息3个月时间过长。对此，本院认为，误工天数为住院时间加上出院后医嘱休息时间，故韶关康平手足外科医院医嘱全休6个月的时间应计入误工天数。对于韶关韶康医院医嘱后续治疗手术后休息3个月时间产生的误工费，因张先能并未进行后续治疗，该部分误工费尚未实际发生，其主张该部分费用没有法律依据，本院不予支持。一审判决支持该部分费用有误，本院予以纠正。故误工天数为207天（住院27天+医嘱全休6个月），根据2019年度人身损害赔偿计算标准中全省城镇居民人均可支配收入42066元/年计算，张先能的误工费为23856.6元(42066元/年÷365天×207天)。因此张先能的损失为68298.89元（78556.09元-34113.8元+23856.6元）。关于当事人的责任划分问题。虽然张先能的不当行为是本次冲突的诱因，但卢群月应当采取正当合法的途径解决纠纷，而非故意殴打张先能造成其身体多处损伤。一审法院在充分考虑双方当事人过错的基础上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，认定张先能承担次要责任，卢群月承担主要责任，并对张先能的人身损害损失承担70%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。综上，卢群月应赔偿张先能的损失数额为47809.22元（68298.89元×70%）。综上所述，卢群月的上诉请求部分成立，对成立的部分应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销韶关市武江区人民法院（2020）粤0203民初33号民事判决第二项；二、变更韶关市武江区人民法院（2020）粤0203民初33号民事判决第一项为卢群月应于本判决发生法律效力之日起10日内支付人身损害赔偿款47809.22元给张先能；三、驳回张先能的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计1027.14元，财产保全费450元，合计1477.14元，由张先能负担529.52元，卢群月负担947.62元。张先能向一审法院预缴案件受理费1477.14元，由一审法院退回947.62元；卢群月应于本判决发生法律效力之日起七日向一审法院缴纳案件受理费947.62元。二审案件受理费1174.73元，由张先能负担179.5元，卢群月负担995.23元。卢群月向本院预缴案件受理费1174.73元，由本院退回179.5元；张先能应于本判决发生法律效力之日起七日向本院缴纳案件受理费179.5元。本判决为终审判决。审判长  韩文锋审判员  赖凯文审判员  彭志光二〇二〇年十一月十三日书记员  沈燕山