四川省泸州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川05刑终121号 原公诉机关四川省合江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）税昌银，绰号税老幺、幺哥，男，1972年5月11日出生，汉族，小学文化，四川省泸州市江阳区人，粮农，住四川省泸州市江阳区。因犯流氓罪于1992年3月24日被四川省泸州市中级人民法院判处有期徒刑四年；因犯抢劫罪于2002年9月26日被浙江省宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金一万元。因本案于2019年4月10日被刑事拘留，同年5月15日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 四川省合江县人民法院审理四川省合江县人民检察院以泸合检公诉刑诉（2019）163号起诉书指控被告人税昌银贩卖毒品罪一案，于2019年11月8日作出（2019）川0522刑初194号刑事判决。判决宣告后，四川省合江县人民检察院提出抗诉，本院于2019年12月30日作出（2019）川05刑终225号刑事裁定，裁定撤销四川省合江县人民法院（2019）川0522刑初194号刑事判决，发回四川省合江县人民法院重新审判。四川省合江县人民法院受理后，另行组成合议庭重新审理本案，期间四川省合江县人民检察院以泸合检公诉刑补诉（2020）1号补充起诉决定书补充起诉了新的涉嫌犯罪事实，四川省合江县人民法院于2020年7月31日作出（2020）川0522刑初42号刑事判决。原审被告人税昌银不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅四川省泸州市人民检察院的书面意见，讯问上诉人税昌银，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原判认定： 1.2019年4月9日晚上，吸毒人员税元仕电话联系被告人税昌银购买毒品，并约定在合江城区见面。当晚21时48分，在合江县城回归宾馆对面的“天堂街”路口，税元仕微信转账350元给税昌银购买了五颗麻古丸和一小包冰毒。随即二人被公安民警抓获，从税昌银身上查获分别用透明塑料封口袋包装的红色丸子状物二袋0.95克、透明晶体状物一袋0.57克，从税元仕身上查获用透明封口袋包装的五颗丸子状物一袋0.45克和透明晶体状物一袋0.23克。经鉴定，所缴获的红色的丸子状物、透明晶体状物中均含有甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实采纳的证据有：被告人税昌银的供述和辩解、证人税元仕的证言、手机检查笔录、照片、搜查笔录、扣押清单、称量、提取笔录、物证检验报告、辨认笔录等。 2.2019年4月4日中午，税元仕通过电话、微信联系被告人税昌银购买毒品，并联系李某1，由李某1骑摩托车到合江县乌龟桥处将麻古丸3颗和冰毒2小包取回，税元仕将毒资人民币250元交由李某1带回。 原判认定上述事实采纳的证据有证人税元仕、李某1、王某1、王某2的证言；手机短信检查笔录及照片、通话记录。 3.2019年4月8日上午，李某2（绰号铁桥三）以电话、微信方式联系被告人税昌银购买毒品，在合江县医院的桥头，李某2以800元的价格，从税昌银处购得10颗麻古丸和一包冰毒。 原判认定上述事实采纳的证据有证人李某2（微信名：湮灭）的证言；通话记录、现场辨认笔录、手机微信检查笔录及照片。 4.2019年3月28日凌晨，李某3在合江县城回归宾馆对面，以400元的价格从被告人税昌银处购买甲基苯丙胺片剂（俗称麻古丸）5颗和甲基苯丙胺（俗称冰毒）1小包。 原判认定上述事实采纳的证据有证人李某3证言；手机微信检查笔录与手机电子数据、照片等。 5.2019年4月6日下午，李某3在合江县城区，以400元的价格从被告人税昌银处购买甲基苯丙胺片剂5颗和甲基苯丙胺1小包。 原判认定上述事实采纳的证据有证人李某3证言；手机微信检查笔录与手机电子数据、照片等。 6.2019年4月2日晚，程某在合江县，以800元的价格从被告人税昌银处购买甲基苯丙胺片剂10颗和甲基苯丙胺1大包。 原判认定上述事实采纳的证据有证人程某证言；调取证据通知书、清单及机主信息、手机微信检查笔录与手机电子数据、照片等。 7.2019年4月6日中午，程某在合江县城“利城名都”楼下，以400元的价格从被告人税昌银处购买甲基苯丙胺片剂5颗和甲基苯丙胺1小包。 原判认定上述事实采纳的证据有证人程某证言；手机微信检查笔录与手机电子数据、照片等。 原判认定案件事实还采纳了受案登记表、立案决定书、归案说明、拘留证、拘留通知书、户籍证明、前科材料等证据。 原判认为，被告人税昌银违反国家毒品管理禁止性法规，贩卖毒品的行为，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人税昌银于2019年4月8日晚上，在大桥乌龟桥处向税元仕贩卖毒品的事实，因在案证据未达到确实充分，不予支持。被告人税昌银向四人七次贩卖毒品，属情节严重，应判处三年以上七年以下有期徒刑。被告人税昌银具有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人税昌银如实供述第一笔犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人税昌银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二万元；二、扣押在案的涉案毒品和作案工具VIVO牌手机一部予以没收，并由扣押机关依法处理；追缴被告人的违法所得人民币三千四百元。 上诉人（原审被告人）税昌银的上诉意见是，除原判认定的2019年4月9日晚，税昌银向税元仕贩卖350元毒品及从二人身上查获的毒品属实外，原判认定的其余六次贩卖毒品的证据不足；公安机关调取的电子数据真实性存疑，不能作为定案依据；原判决量刑过重，请求二审从轻改判。 四川省泸州市人民检察院的意见是，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和采纳的证据与原判一致，予以确认。 关于本案争议的税昌银分别向税元仕、李某2、李某1、李某3、程某六次贩卖毒品的事实认定。经查，搜查证、搜查笔录、称量笔录、扣押清单证实，2019年4月9日23时40分，公安机关抓获税昌银、税元仕后对二人人身进行搜查，除在税昌银身上查获毒品外，还查获税昌银使用的ＶＩＶＯ手机一部等物品，手机号码为135……6162；除在税元仕身上查获毒品外，还查获税元仕使用的ＯＰＰＯ手机一部，手机号码186……3388；在见证人叶某的见证下，民警对上述查获物品分别予以扣押。2019年4月10日，在见证人王某3的见证下，民警当着税昌银的面对扣押的案涉手机进行电子数据检查，提取税昌银使用的昵称为“你也不过如此”的微信账号分别与税元仕、李某1、李某2、李某3、程某等人有涉毒交易聊天信息及转账记录，均与证人税元仕、李某1、李某2、李某3、程某关于毒品交易时间、地点、种类和数量的证明内容及通话清单相互印证；关于2019年4月4日，税昌银与税元仕的毒品交易，分别有税元仕、李某1的证言、通话清单、手机短信相互印证。综上，原判认定税昌银贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，上诉人税昌银关于公安机关调取的电子数据的真实性存疑、本案事实不清、证据不足的上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）税昌银违反国家毒品管理禁止性规定，向多人多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当追究刑事责任，且属情节严重，论罪当处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人税昌银曾有两次犯罪前科，可酌情从重处罚，原判决根据其多次贩毒事实、情节，对其判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二万元，量刑并无不当，税昌银关于原判量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。扣押在案的涉案毒品和用于犯罪的手机依法应予没收；税昌银通过贩卖毒品所获取的违法所得依法应予追缴。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。四川省泸州市人民检察院意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 雷 刚 审判员 李旭东 审判员 李瑞亮 二〇二〇年十一月四日 书记员 雷 宇