辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终1120号上诉人(原审原告)：张贵芳，女，1968年9月25日出生，汉族，无业，现住阜新市新邱区。被上诉人（原审被告）：王兰，女，1966年3月15日出生，汉族，无业，现住阜新市新邱区。上诉人张贵芳因与被上诉人王兰健康权纠纷一案，不服阜新市新邱区人民法院（2019）辽0903民初500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张贵芳上诉请求：1.撤销阜新市新邱区人民法院（2019）辽0903民初500号民事判决，依法改判王兰赔偿上诉人全部经济损失；2.委托鉴定机构对伤残等级进行鉴定；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.原审判决上诉人承担30％责任，判令被上诉人赔偿上诉人70％的经济损失是错误的。原审庭审中，被上诉人辩称上诉人欠其金钱，此事并不存在，被上诉人这样做，完全是为了推脱责任。2.原审时，上诉人多次申请人民法院委托鉴定机构对耳部伤残程度进行鉴定，但均因鉴定所技术条件、鉴定能力的原因，作出不予受理的答复。现在上诉人申请二审法院委托上海的司法鉴定机构进行鉴定，进而保护上诉人合法权益。王兰辩称，原审判决结果正确，上诉人的上诉没有依据，应予驳回。张贵芳向一审法院起诉请求：1.判令王兰赔偿经济损失151266.84元(暂定)，待评残后追加；2.判令本案诉讼费由王兰承担。一审法院认定事实：2018年3月11日23时30分至2018年3月12日00时00分之间，芦雅霞与王兰到阜新市新邱区金子饭店内找到张贵芳，因欠钱一事，张贵芳与王兰发生口角，随后王兰用手打了张贵芳颈部。张贵芳于2018年3月12日到阜新市第二人民医院住院治疗，于2018年3月19日出院，共住院7天，诊断为头皮挫伤、耳郭挫伤、耳鸣，补充诊断为左耳突聋。张贵芳在阜新市第二人民医院住院期间及出院后，分别到阜新矿业（集团）有限责任公司总医院、中国医科大学附属第一医院就诊，先后共支付医疗费3087.14元。2018年7月26日，阜新市公安局新邱公安分局作出新公复决字[2018]02号行政复议决定书，维持阜新市公安局新邱公安分局长营子派出所对王兰处以罚款500元的行政处罚决定。另查明，在原一审诉讼过程中，阜新市中级人民法院技术处曾先后委托中国医科大学法医司法鉴定中心、沈阳医学院法医司法鉴定所对张贵芳的耳部伤残程度进行鉴定，两家鉴定机构均以超出鉴定能力为由不予受理。在本次诉讼过程中，张贵芳申请中国刑警学院司法鉴定中心进行鉴定，因其不在司法鉴定名册中被阜新市中级人民法院退回，之后，又委托北京的法大法庭科学技术鉴定研究所进行伤残鉴定，该所以超出其技术条件及鉴定能力为由而不予受理。一审法院所确认的上述事实，有张贵芳提供的新邱区第二人民医院住院病案1份、住院收费清单1份、收费票据1份、阜新市矿总院的门诊收费票据2份、阜新市第二人民医院门诊收费票据2份、中国医科大学收费票据4份；护理人员身份证复印件1份、户口本复印件1份，阜新市矿总院听力检查报告及病历1份、阜新市第二人民医院听力检查报告及病历1份、中国医科大学附属第一医院听力图1份、听觉报告单2份、声导抗图1份及病历1份在案为凭。对张贵芳提供的火车票13张，因检查日期记载为2018年5月8日、5月10日，无其他就医相关证据与之印证，故一审法院对该9张车票不予认定，对其余4张予以认定；对一审法院依职权在公安机关调取的张贵芳、王兰、卢某的询问笔录及阜新市公安局新邱公安分局新公复决字〔2018〕02号行政复议决定书一份，以及王兰提供的证人卢某的证人证言，证据之间能够相互印证，且与本案具有关联性，一审法院予以认定。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，行为人因侵权行为造成他人损害的，依法应当承担侵权责任。本案中，当事人的陈述以及法院调取的公安卷宗中的新公复决字[2018]02号行政复议决定书载明王兰用手打了张贵芳的颈部，能够证明王兰对张贵芳实施了侵权行为。同时，张贵芳在庭审中亦提供了其治疗伤情的住院病案及医疗费等证据，结合张贵芳就医的时间、具体的病情并综合全案证据看，不能排除王兰的侵权行为是可能导致张贵芳病发的诱因，且王兰亦无证据证实张贵芳伤情是因其他因素导致，依据高度盖然性原则，可认定王兰侵权行为与张贵芳损害结果有因果关系，故对王兰的辩解意见不予采纳。同时，在此次事件过程中，因张贵芳先行辱骂王兰，对事件的发生亦负有一定过错，应减轻王兰的赔偿责任。结合张贵芳提供的医疗费收据等证据，确定医疗费为3087.14元，但其诉讼请求为3086.54元，应按其诉讼请求给付；对误工费的计算，因张贵芳未提供确实的证据证实其收入情况，结合张贵芳实际就诊及住院天数，并参照辽宁省2018年度城镇常住居民人均可支配收入标准，确定为1,054.58元（34993元/365天×11天）；对护理费的计算，因张贵芳实际住院7天，住院期间为二级护理，且出院后无需要继续护理的医嘱，故护理费按7天计算，另因张贵芳亦未能提供护理人员所从事行业的相关证据，亦参照上述标准予以给付，确定为671.09元（34993元/365天×7天）；对住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，确定为人民币350.00元（50元/天×7天）；对张贵芳主张的营养费，因无相关医嘱，故不予支持；因交通费属必要费用，结合张贵芳就诊、治疗天数以及火车票等证据，酌定为300.00元；对张贵芳主张的伤残赔偿金及精神损害抚慰金，因其未能提供证据予以证实，故暂不予支持，待有新证据后，可另诉处理。故一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款之规定，判决：一、被告王兰于本判决生效之日起10日内赔偿原告张贵芳各项经济损失5462.21元（医疗费3086.54元、误工费1054.58元、护理费671.09元、伙食补助费350.00元、交通费300元）的70%，即3823.55元，原告张贵芳自行承担经济损失的30%，即1638.66元。二、驳回原告张贵芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1256元，由原告张贵芳负担906元，由被告王兰负担350元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实。本院认为,本案是健康权纠纷，当事人争议的焦点是：1.王兰按照70％比例赔偿张贵芳的经济损失是否适当；2.应否委托鉴定机构对张贵芳进行伤残等级鉴定。关于王兰按照70％比例赔偿张贵芳的经济损失是否适当。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”本案中，芦雅霞与王兰到三金子饭店找张贵芳，双方发生口角后，张贵芳辱骂王兰，王兰气愤之下情绪失控，打了张贵芳。对损害结果的发生，张桂兰有一定过错，一审法院综合事情的起因、经过和结果，认定张贵芳应承担30％责任，判令王兰赔偿张贵芳各项损失的70％并无不当。关于应否委托鉴定机构对张贵芳进行伤残等级鉴定。一审时，张贵芳称王兰用手打其颈部，要求进行伤残鉴定。一审法院通过本院技术处，先后三次委托鉴定机构鉴定，2019年3月7日，中国医科大学法医司法鉴定中心以“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力”为由不予受理，同年4月10日，沈阳医学院法医司法鉴定所以同样理由不予受理。案件发回重审后，张贵芳于2019年11月21日申请法院委托中国刑警学院司法鉴定中心对其进行伤残等级鉴定，因中国刑警学院司法鉴定中心不在司法鉴定名册，故本院没有委托该中心进行鉴定。2020年6月，本院委托法大法庭科学技术鉴定研究所对张贵芳进行伤残等级进行鉴定，同年6月16日，该所以“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力”为由不予受理。二审期间，张贵芳再次要求进行伤残等级鉴定，并递交了病历、诊断书等检材。2020年11月17日，张贵芳撤回伤残鉴定申请，本院经审查认为，张贵芳撤回鉴定申请，是在法定范围内对自己民事权利的处分，本院予以尊重。综上所述，张贵芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1256元，由上诉人张贵芳负担。本判决为终审判决。审判长  金树密审判员  万孝全审判员  李祥彬二〇二〇年十一月十一日书记员  王启梦