湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3447号上诉人（原审被告）：湖南俊龙化工科技有限公司，住所地：岳阳市岳阳楼区东茅岭步行街北辅道兆丰大厦****。法定代表人：陈燕龙，董事长。委托诉讼代理人：黄刚，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈雅文，湖南湘杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尹琼芳，男，1963年3月10日出生，汉族，住岳阳楼区。上诉人湖南俊龙化工科技有限公司(以下简称“俊龙公司”)因与被上诉人尹琼芳劳动争议纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院(2020)湘0621民初1260号民事判决，向本院提起上诉。本院受案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。俊龙公司上诉称，请求二审撤销一审判决，对本案予以改判；诉讼费由尹琼芳承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人通过微信平台签订了劳动合同，该合同是双方真实的意思表示，合同合法有效，上诉人不应向被上诉人支付未签劳动合同的双倍工资；二、上诉人已于2019年11月18日与被上诉人解除了劳动关系，对于解除劳动关系后的提成款不应支付。上诉人只差欠被上诉人提成款3173元；三、因被上诉人在工作中不服从管理，有过错，上诉人系依法解除劳动合同，故不应支付经济补偿金；四、被上诉人尹琼芳提供的差旅费证据存在瑕疵，不应支付其差旅费。尹琼芳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决还照顾了上诉人。请求二审维持原判。尹琼芳向一审法院起诉请求，判令被告：1、支付双倍工资24000元；2、支付2019年11月、12月应支付而未支付的基本工资6000元及这两个月的差旅费4260元；3、支付2019年11月、12月的提成费6508元；4、支付2019年4月至12月的社会保险金4800元、失业金1108元；5、支付一个月的经济补偿金8000元；6、支付一个月的代通知金3000元；7、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月10日，原告应聘为被告俊龙公司的员工从事基础油销售工作，同年4月22日，被告俊龙公司的法定代表人陈燕龙以微信形式向原告发送了劳动合同，约定试用期为三个月，月工资为2000元。原告当时回复为月工资为3000元，差旅费补助为每天180元。后原告便开始为被告俊龙公司进行基础油销售工作。并与被告俊龙公司按照每月工资3000元，差旅补助每天180元的标准进行劳务结算。双方并没有签订劳动合同。同年11月18日，因原告要求被告俊龙公司为员工办理五险一金，而俊龙公司回复五险一金包含在提成里，为此双方发生纠纷，被告俊龙公司的法定代表人以微信形式通知原告解除原告与被告俊龙公司的劳动关系。2019年12月17日，尹琼芳向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2020年6月15日仲裁裁决由俊龙公司支付尹琼芳11月份工资3000元，驳回尹琼芳的其他仲裁请求。尹琼芳不服仲裁，提起诉讼，请求依法处理。另查明，2019年10月11日，原告尹琼芳在销售基础油过程中，以被告俊龙公司的名义与辽宁女娲防水建材科技集团有限公司签订了采购合同。辽宁女娲防水建材科技集团有限公司共计购买被告俊龙公司基础油270.68吨，按照每吨油50元的提成费计算，被告俊龙公司应当给付原告11434元的提成款，实际偿付4326元，尚有6508元没有偿付。一审法院认为，被告俊龙公司作为用工单位在与原告尹琼芳没有签订劳动合同情况下从2019年4月10日起与原告尹琼芳建立劳动关系至同年11月18日止，事实清楚。被告俊龙公司的这一未签订劳动合同的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，应当向原告尹琼芳每月支付二倍的工资即从2019年4月10日至2019年11月18日一共七个月的工资。原告尹琼芳要求支付从2019年4月10日至2019年12月止共八个月的二倍工资，因被告俊龙公司已于2019年11月18日以微信形式解除了劳动合同，故对原告尹琼芳要求支付八个月的二倍工资的诉求不予以支持。因原、被告之间口头约定的月基本工资为3000元。故被告俊龙公司应当支付七个月的二倍工资为21000元（3000元×7）。原告尹琼芳要求按每月8000元的工资标准支付二倍工资，因没有事实根据和法律依据，不予支持。被告俊龙公司辩称原、被告之间虽然没有签订劳动合同，但双方实际就劳动合同内容已经基本达成协议。之后双方按照劳动合同的约定实际履行，至此被告俊龙公司并没有与原告签订劳动合同的主观恶意，不适用《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定支付二倍工资，因其辩称与本案事实不符，不予以支持。被告俊龙公司作为用人单位无故解除原告尹琼芳的劳动关系，原告尹琼芳要求被告俊龙公司支付一个月的经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，予以支持。本案中，被告俊龙公司虽然于2019年11月18日与原告尹琼芳解除了劳动关系，但因原告尹琼芳是从事基础油的推销工作，不因被告俊龙公司的解除劳动关系而与被销售单位随即断绝来往，事实上没有原告与被推销单位的前期推销工作不可能有后期销售工作的正常化，故对原告尹琼芳要求支付与女娲公司推销基础油的提成款6508元诉诉讼请求予以支持。被告俊龙公司尚欠原告尹琼芳11月份的工资应当由被告俊龙公司支付。原告尹琼芳要求被告俊龙公司支付2019年11月、12月应当支付的差旅费4260元，经核对相关票据及结合工作时间，本院酌定其差旅费为3700元。原告尹琼芳要求被告俊龙公司支付一个月的代通知金3000元，因原告的这一诉求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的情形，本院不予以支持。原告尹琼芳要求被告俊龙公司支付2019年4月至12月的社会保险金、失业金，因社会保险是由社会保险征收机构依法征收，缴纳社会保险金是由劳动行政部门进行规范，不属于人民法院受理范围，原告尹琼芳应当向当地劳动行政部门申请解决。综上，被告俊龙公司应当支付给原告尹琼芳的款项为，七个月的二倍工资21000元，11月份的工资3000元，差旅费3700元，提成款6508元，一个月经济补偿金3000元。合计37208元。据此，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第二十九条、第四十条、第四十七条、第八十二条和《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定，判决：由湖南俊龙化工科技有限公司支付尹琼芳37208元。驳回原告尹琼芳的其他诉讼请求。案件受理费5元，由湖南俊龙化工科技有限公司负担。双方当事人在本院二审中均未提供新的证据。对一审查明的事实，俊龙公司未提出异议的部分，二审予以确认，对有争议的事实，二审予以另行查明。本院二审查明，尹琼芳于2019年4月10日，入职俊龙公司从事基础油销售工作。同年4月22日，俊龙公司的法定代表人陈燕龙以微信形式向尹琼芳发送了劳动合同，约定试用期为三个月，月工资为2000元。尹琼芳当天回复为月工资为3000元，差旅费补助为每天180元。后双方按照每月工资3000元，差旅补助每天180元的标准进行结算。俊龙公司认可差欠尹琼芳2019年11月9日和2019年11月15日两笔提成款共3173元。对尹琼芳提出的2019年11月28日和2019年12月19日的两笔提成款共3227元不予认可。针对俊龙公司的上诉理由，本院评析如下：一、俊龙公司应否向尹琼芳支付未签劳动合同的双倍工资问题。俊龙公司法定代表人陈燕龙以微信形式向尹琼芳发送了劳动合同，尹琼芳予以回复后，双方对工资和差旅补助标准等达成了一致意见，后双方实际上亦按照此合同进行相关结算。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。《中华人民共和国合同法》第十条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”。第十一条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”本案双方当事人以微信形式达成的协议，是一种典型的书面劳动合同形式，理应视为双方已订立书面劳动合同。一审判决认定双方未签劳动合同属认定事实错误。一审判决俊龙公司向尹琼芳支付未签劳动合同的双倍工资不妥，应予纠正。二、俊龙公司虽于2019年11月18日解除与尹琼芳的劳动关系，但因尹琼芳是从事基础油的推销工作，不因俊龙公司的解除劳动关系而与被销售单位随即断绝来往，事实上没有尹琼芳与被推销单位的前期推销工作不可能有后期销售工作的正常化，且其后尹琼芳工作并未完全停止。故2019年11月28日和2019年12月19日的两笔提成的业务与尹琼芳前期工作相关，该两笔提成款共3227元理应支付给尹琼芳。则俊龙公司尚差欠尹琼芳的提成款共应为6400元。三、因双方对解除劳动合同的原因有争议，但均未提供相关证据证实。俊龙公司作为用人单位理应承担举证责任，现俊龙公司不能提供其属合法解除与尹琼芳劳动关系的证据，故应认定俊龙公司违法解除劳动合同，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，支付双倍的经济补偿金。本案应支付尹琼芳解除劳动合同的经济补偿金为6000元。四、一审酌情确定俊龙公司支付尹琼芳差旅费3700元并无不妥，二审予以确认。综上所述，俊龙公司应支付尹琼芳工资款3000元、提成款6400元、差旅费3700元、解除劳动合同的经济补偿金6000元，合计19100元。俊龙公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十七条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省岳阳县人民法院(2020)湘0621民初1260号民事判决；二、由湖南俊龙化工科技有限公司支付尹琼芳19100元。此款限在本判决生效后十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回尹琼芳的其他诉讼请求。一审案件受理费的负担不变；二审案件受理费免予收取。本判决为终审判决。审判长  胡铁霞审判员  许 进审判员  余立根二〇二〇年十一月十六日书记员  周师师