广东省清远市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤18刑终277号原公诉机关英德市人民检察院。上诉人（原审被告人）何文其，男，1988年6月5日出生，公民身份号码441************03X，广东省阳山县人，汉族，小学文化，农民，住广东省阳山县**************。因本案于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月6日被逮捕。现羁押于英德市看守所。指定辩护人汤素芬，广东平正信诚律师事务所律师。由清远市法律援助处指派。英德市人民法院审理英德市人民检察院指控原审被告人何文其犯诈骗罪一案，于2020年8月25日作出（2020）粤1881刑初249号刑事判决。原审被告人何文其不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2017年11月至2019年8月，被告人何文其以免试快速为他人办理机动车驾驶证为名，在取得他人信任后，骗取他人办理驾驶证费用共计人民币300,500元（以下币种均为人民币）。具体事实如下：1、2017年10月，被告人何文其在阳山县自称为某考场考官以能够免试快速办理机动车驾驶证为名，骗取黎某强的信任，让黎某强帮其介绍需要考取驾驶证的人员。2017年11月至2018年11月，黎某强收取了陈某伙、黎某江、陈某其、雷某宇、陈某勇、黄某峰、谢某文、黄某教、黄某灶、叶某深、陈某飞、潘某杰、谢某泽、陈某坚、谭某荣、罗某海、梁某深、张某梅、陈某姐、吴某彬、黎某全等人办理机动车驾驶证费用，然后将l68,000元转给被告人何文其作为办证费用，案发前被告人何文其已将134,000元退回黎某强。2、2019年4月至2019年8月，被告人何文其在阳山县以可以帮忙办理机动车驾驶证的理由，骗取受害人李某东的信任，收取了李某东给予的办理机动车驾驶证费用13,500元。3、2019年1月至2019年6月，被告人何文其在阳山县以自称是某考场主任以免试办理驾驶证为名，通过其弟弟何某杰的介绍，由何某杰分别收取了钱某杰、黄某辉办理机动车驾驶证费用各10,000元，何某杰将该20,000元给了何文其。4、2019年4月至2019年8月，被告人何文其在阳山县以免试办理驾驶证的理由，骗取被害人李某红的信任，后收取了李某红办理机动车驾驶证费用共计52,000元（其中32000元是李某红代其姐夫黄某钊支付给何文其的办证费用）。5、2018年9月，被告人何文其在英德市大湾镇阳光车行以办理驾驶证为由骗取受害人陈某妹的信任，并收取陈某妹办理驾驶证费用13,000元。2018年11月，被告人何文其将驾驶证（档案编号：441801396842）交给陈某妹，后经英德市公安局交通警察大队查证，陈某妹的驾驶人信息不存在。6、2018年7月，被告人何文其以办理驾驶证为由骗取受害人陈某豪的信任，并收取陈某豪办理驾驶证费用14,500元。被告人何文其至今仍然没有将驾驶证交给受害人陈某豪。7、2018年10月，被告人何文其以办理驾驶证为由骗取受害人伍某彬的信任，并收取伍某彬办理驾驶证费用13500元。被告人何文其至今仍然没有将驾驶证交给受害人伍某彬。8、2018年11月。被告人何文其以办理驾驶证为由骗取受害人林某金的信任，并收取办理驾驶证费用6,000元。2018年12月，被告人何文其将驾驶证（档案编号：441801236968）交给林某金，后经英德市公安局交通警察大队查证，林某金没有办理机动车驾驶证记录。案发后，被害人陈某妹、陈某豪、林某金、伍某彬出具《谅解书》，载明被告人何文其的家属于2020年2月20日向其四人退回10000元，由其四人平分。原判认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被害人陈述、勘验、检查、辨认笔录、被告人供述等。原判认为，被告人何文其以非法占有为目的，虚构能免试办理机动车驾驶证的事实，以代办机动车驾驶证为由，骗取他人财物共计人民币300,500元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人何文其到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，案发后能退赔部分被害人并获得其谅解，依法酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人何文其犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。二、责令被告人何文其退赔被害人黎某强财物损失34,000元；退赔被害人李某东财物损失13,500元；退赔被害人何某杰财物损失20,000元；退赔被害人李某红财物损失52,000元；退赔被害人陈某妹财物损失10,500元；退赔被害人陈某豪财物损失12,000元；退赔被害人伍某彬财物损失11,000元；退赔被害人林某金财物损失3,500元。上诉人何文其上诉及其辩护人辩护提出，1、原判认定的第4宗犯罪，即其诈骗被害人李某红52,000元的犯罪，其中有36000元是其向李某红的借款，并非诈骗所得，这有借条为证。2、原判认定的第3宗犯罪，即其诈骗被害人何某杰20000元的犯罪，何某杰用微信转给其的20000元并不一定就是其的犯罪所得。3、原判认定的第1宗犯罪，即其诈骗被害人黎某强168000元的犯罪，黎某强实际上不是被害人，而是其合伙人，其已将收取的大部分学员费用退回给黎某强，实际收取黎某强的费用只有3000或4000元。综上，请求对上诉人何文其减轻处罚。经审理查明，一审判决所依据的证据来源合法，并经庭审出示，经控辩双方辨认、质证，能够证明案件的真实情况，本院对原判认定的事实和证据予以确认。对于上诉人何文其的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，1、原判认定的第4宗犯罪中，被害人李某红证实何文其以免试办理驾驶证的理由，骗取其52,000元办证费用，其中32,000元是其代姐夫黄某钊支付给何文其的办证费用。证人黄某钊证实其通过李某红认识何文其，何文其称有办法免试将其的驾照从C2升级为A2，其通过李某红向何文其交了32,000元办证费用。上诉人何文其也供认收取过李某红的办证费用。上述证据足以证实上诉人何文其诈骗被害人李某红52,000元的事实。上诉人何文其称其中有36000元是其向李某红的借款，但其没有提供借条等证据证实。2、原判认定的第3宗犯罪中，被害人何某杰证实何文其以免试办理驾驶证为名，由何某杰分别收取了钱某杰、黄某辉办理驾驶证费用各10,000元。证人钱某杰、黄某辉的证言也证实了该事实。上诉人何文其对何某杰转账给其20000元的微信记录作了指认。上述证据足以证实上诉人何文其诈骗被害人何某杰20000元的事实，何某杰转账给何文其的20000元是何文其的犯罪所得。3、原判认定的第1宗犯罪中，被害人黎某强证实上诉人何文其以能够免试快速办理机动车驾驶证为名，骗取其信任，让其收取考证人员费用后转交给他。上诉人何文其对黎某强转账给其168000元的微信记录作了指认，并供认退回134000元给黎某强。上述证据足以证实上诉人何文其诈骗被害人黎某强168000元的事实。现无证据证明被害人黎某强是上诉人何文其的合伙人，其是被何文其欺骗后收取他人的办证费用的。上诉人何文其尚有34000元未退赔给被害人黎某强。综上，上诉人何文其的上诉理由及其辩护人的辩护意见依据不足，不予采纳。本院认为，上诉人何文其以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘建华审 判 员 胡巧玲审 判 员 谭灿科二〇二〇年十月二十八日法官助理 郑外国书 记 员 陈 健附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。