广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终21104号上诉人（原审原告）：广州国翰热能科技有限公司，住所地广州市番禺区洛浦街西二村工业路一巷****。法定代表人：王振威，职务：经理。委托诉讼代理人：张迈，广东开耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖晓贞，广东开耀律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王有银，男，汉族，住xxxxx。委托诉讼代理人：何海华，广东合邦律师事务所律师。上诉人广州国翰热能科技有限公司（以下简称国翰公司）因与被上诉人王有银劳动争议一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初4917号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》相关规定，依法适用独任制公开开庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，双方无争议的事项为一至九项，有争议的事项为第十项。一、工作岗位：：地暖安装工二、劳动合同签订情况：没有签订书面劳动合同。三、参保情况：国翰公司没有为王有银参加各项社会保险。四、工资支付周期和形式：当月10日至20日通过银行转账方式支付王有银上月工资，工资分两笔款项支付，分别由法定代表人王振威和财务人员黄某2的账户支付。五、王有银工作时间的工资已结算弃毕．结算截止日为2019年11月26日，2019年11月27日后，王有银没有参与国翰公司的实际工作。六、王有银2018年11月至2019年10月期间的月平均工资为5400元。七、本案其它事实：王有银的工作由主管王汉涛安排，工作时间为上午9点到下午5点，中午休息2小时，除了要到国翰公司的仓库拿材料，王有银上班基本是直接到工地工作。八、王有银于2019年12月9日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1.确认国翰公司与王有银在2014年5月1日起至2019年11月26日期间存在劳动关系。2.国翰公司支付王有银违法解除劳动关系赔偿金60500元。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月18日作出穗番劳人仲案字[2020]277号仲裁裁决书，作出裁决：一、确认国翰公司与王有银在2014年5月1日起至2019年11月26日期间存在劳动关系。二、国翰公司一次性支付王有银违法解除劳动关系赔偿金60500元。国翰公司不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。九、国翰公司原审诉讼请求：1.对裁决第一项进行改判，依法判定双方从2014年5月1日起至今存在劳动关系。2.对裁决第二项进行改判，依法判定国翰公司无需向王有银支付违法解除劳动关系赔偿金60500元。3.判令由王有银承担本案的受理费用。十、关于劳动关系的期间。国翰公司主张其与王有银自2014年5月1日起至今存在劳动关系。其法定代表人于2019年11月26日将王有银移出工作群，是因为王有银当日消极工作并将公司的贵重物品遗留在工地，在工作群内向国翰公司索取社保费用并煽动其他员工索取社保费用，出于工作调整，其法定代表人将王有银移出工作群后，其曾通过电话通知王有银返岗，但王有银拒绝返岗，其从未向王有银表示要解除劳动关系。其于2019年12月后没有向王有银发放工资，其主张因王有银已经提起劳动仲裁，认为王有银单方面离职。国翰公司于2020年1月15日向王有银发出返岗通知书，其与王有银的劳动关系至今尚未解除。国翰公司提供了王有银与国翰公司财务微信聊天记录、工地沟通群聊天记录、返岗通知书、录音等。王有银主张其于2014年4月20日入职国翰公司处工作，2019年11月26日，国翰公司的法定代表人将王有银移出微信工作群，因此解除双方的劳动关系。双方自2014年5月1日至2019年11月26日存在劳动关系。王有银称国翰公司将王有银移出工作群后既没有为王有银安排工作任务，也没有按“待岗”发放工资，在申请仲裁以前，国翰公司从未向王有银要求返岗。王有银否认存在消极工作、不能胜任本职工作的行为。王有银提供了工地沟通群聊天记录、工作安排表、与国翰公司法定代表人的微信聊天记录、通话录音等。王有银同意按仲裁裁决结果认定劳动关系期间。十一、其他问题：国翰公司申请了证人黄某1、黄某2、李某、张某出庭作证，拟证明国翰公司并未辞退王有银，双方劳动关系存续至今。黄某1称其与王有银差不多时间入职，过了试用期后与公司协商，公司同意在工资中加500元作为社保补贴，王有银曾表示工资低想找老板加工资，不清楚王有银为何离职。黄某2称王有银在被移出群聊后第二天来公司上班，向公司要求购买社保，老板没有说要解雇王有银，但王有银表示移出群聊就是解雇，要求给他结算工资。李某称老板让其与王有银沟通，2019年11月24日与王有银面谈，王有银表示工作没意思，不想做，要求公司赔偿6.5万元，其表示不同意。张某称不清楚王有银的社保问题，王有银将电缆留在工地对后续产生一定的负面影响，其与王有银没有见面沟通。原审法院认为，本案为劳动争议，国翰公司、王有银对双方存在劳动关系均无异议，原审法院予以确认，双方的合法权益均受法律保护。关于劳动关系的期间。国翰公司、王有银对双方自2014年5月1日至2019年11月26日存在劳动关系均没有意见，原审法院予以确认。国翰公司主张双方劳动关系至今尚未解除，但其自2019年12月起至今既没有向王有银发放工资，也没有为王有银安排工作，直到2020年1月国翰公司提起劳动仲裁后才向王有银送达返岗通知书，可见国翰公司并无对王有银用工的意思表示，对其主张双方劳动关系至今尚未解除，原审法院不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。一、微信工作群是国翰公司安排王有银工作的主要方式，是双方沟通工作的主要途径，国翰公司把王有银移出微信工作群的行为明显剥夺了王有银的工作权利。国翰公司主张通过电话安排王有银工作，没有举证证明。二、国翰公司主张王有银在微信群中煽动员工的主张，没有提供证据证实，王有银予以否认，出庭作证的证人均没有提及相关内容。三、参加社会保险，为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的用工义务，王有银提出参加社会保险的要求，是其维护自身合法劳动权利的行为，并无不妥。四、国翰公司主张王有银存在消极工作，王有银予以否认，王有银遗留电缆在工地并不能证实王有银不能胜任本职工作，若王有银不能胜任本职工作，国翰公司理应对王有银进行岗位调整。五、国翰公司主张王有银曾表示要离职、提起劳动仲裁、连续旷工等行为视为王有银单方面提出离职，理据不足，原审法院不予采信。综上，国翰公司将王有银移出工作群后既没有安排王有银工作、给王有银发放工资，也没有明确否认其有解除劳动关系的意思表示，国翰公司未能举证证明劳动者存在用人单位可以单方解除劳动合同的情形，国翰公司的行为属于违法解除劳动关系。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，国翰公司应按照经济补偿标准的二倍支付王有银违法解除劳动关系赔偿金。王有银在国翰公司处工作了5年零7个月，双方确认解除劳动关系前的月平均工资为5400元，计算王有银应得违法解除劳动关系赔偿金为64800元，王有银对仲裁裁决确认的违法解除劳动关系赔偿金60500元没有意见，视为服裁，原审法院予以确认。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认广州国翰热能科技有限公司与王有银在2014年5月1日至2019年11月26日期间存在劳动关系。二、广州国翰热能科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向王有银支付违法解除劳动关系赔偿金60500元。三、驳回广州国翰热能科技有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，由广州国翰热能科技有限公司负担。判后，上诉人国翰公司不服，向本院提起上诉称：原审法院认定的国翰公司应向王有银支付违法解除劳动关系赔偿金60500元，存在事实认定错误、法律适用错误的情形。国翰公司的行为不属于违法解除劳动关系，双方之间的劳动关系因王有银提请仲裁而解除，是由王有银主动提出，因此国翰公司无需支付违法解除劳动关系赔偿金60500元。（一）国翰公司将王有银移除工作群的行为并非剥夺其工作权利，只是因为仓管的日常工作内容不在工地沟通群里安排，而是部门上级直接安排。移除工作群确属变更了工作沟通方式，但其与解除劳动关系行为存在根本区别，二者并不等同。再者，原审庭审时黄某2的证人证言也可证明王有银被移除群后的第二天也有回来上班。可见，工作群并不是唯一的工作安排方式，国翰公司可以采用面谈等方式安排工作，王有银也可回公司打卡上班。即使公司没有安排工作也应认定为未提供劳动条件，而不能认定解除劳动关系。（二）王有银被移除群后的第二天也有回来上班，黄某2也作证证明国翰公司法定代表人王振威并未说过辞退一事，并且国翰公司也有安排王有银工作，但其只谈赔偿，拒绝返岗。财务兼人事黄某2于2019年12月16日委托第三人与王有银沟通返岗事宜，明确否认其有解除劳动关系的意思表示，但王有银一直拒绝返岗。在国翰公司多次强调未辞退王有银的情况下，结合王有银之前曾表示过要离职，主动要求提前发放工资、连续多日未回公司打卡上班，王有银又在12月9日提请仲裁，应视为王有银以实际行为提出离职。（三）仲裁委认为国翰公司将王有银移除工作群是剥夺了王有银的工作权利，国翰公司没有用工的意思表示是错误的。国翰公司提供的录音可以证明，国翰公司多次向其解释，王有银不能胜任安装工一职，公司会安排其他职务给他，将其移除工作群只是因为其他职务的日常工作内容不在工地沟通群里安排，而是部门上级直接安排。（四）国翰公司11月工资提前发放的原因系王有银主动要求国翰公司发放。2019年11月30日王有银通过微信向国翰公司财务要求结算11月工资，故国翰公司未按往常时间（每月10日、20日）向王有银发放工资。王有银领取工资后一直未回公司上班，也未向国翰公司的任何工作人员解释旷工原因，而是转而不断向国翰公司要求赔偿金。因王有银在12月开始未实际工作，故国翰公司从12月开始停止发放工资。据此，国翰公司上诉请求：1.请求改判原审判决第一项，依法判定双方从2014年5月1日起至2020年12月9日存在劳动关系；2.请求改判原审判决第二项，依法判定国翰公司无需向王有银支付违法解除劳动关系赔偿金60500元；3.请求判令由王有银承担本案的一审、二审受理费用。被上诉人王有银服从原审判决，不同意广州国翰热能科技有限公司的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，原审法院根据国翰公司、王有银提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。双方对2014年5月1日起存在劳动关系均无异议，本院予以确认，本案争议的焦点是双方劳动关系终止的时间以及国翰公司是否应向王有银支付违法解除劳动关系赔偿金60500元。关于双方劳动关系终止的时间问题，结合国翰公司于2019年11月26日将王有银移出工作群且其提前向王有银发放11月份工资，12月起至今既没有向王有银发放工资，也没有充足证据显示国翰公司为王有银安排工作，本院认定双方的劳动关系自2019年11月27日起解除。关于国翰公司是否应向王有银支付违法解除劳动关系赔偿金60500元问题，如上所述，本院已认定双方的劳动关系自2019年11月27日终止，国翰公司虽然主张双方之间的劳动关系因王有银提请仲裁而解除，其并未单方解除双方之间的劳动关系，但其并未有充足证据证实自己的主张，依法应承担举证不能的法律后果，原审法院认定国翰公司违法解除其与王有银的劳动关系并判令国翰公司应向王有银支付违法解除劳动关系赔偿金60500元并无不当，本院予以维持。综上所述，对国翰公司的上诉请求，本院不予支持；原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广州国翰热能科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘庆国二〇二〇年十一月十六日书记员  郑燕玲廖子倩