山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终1708号 上诉人（原审被告）：东营市文泰房地产经纪有限公司，住所地山东省东营市东营区府前大街**国贸大厦**。 法定代表人：李秀梅，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴玉峰，山东齐鲁（东营）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孟伟强，男，1990年10月9日出生，汉族，山东省利津县村民。 委托诉讼代理人：郝玉华，利津利城法律服务所法律工作者。 上诉人东营市文泰房地产经纪有限公司（以下简称文泰房地产公司）因与被上诉人孟伟强劳动争议一案，不服山东省利津县人民法院（2020）鲁0522民初1198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人文泰房地产公司的委托诉讼代理人吴玉峰、被上诉人孟伟强的委托诉讼代理人郝玉华出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 文泰房地产公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判驳回孟伟强的一审诉讼请求或将本案发回重审。2.本案一审、二审的全部诉讼费用由孟伟强负担。事实与理由：一审判决认定文泰房地产公司应当向孟伟强支付所欠工资、未签订书面劳动合同的双倍工资差额及经济补偿金错误。自2019年8月10日至2020年4月30日期间，孟伟强在文泰房地产公司销售部门工作，2020年5月1日，孟伟强擅自离职。2020年5月10日，孟伟强以劳动争议为由向利津县劳动人事仲裁委员会提起劳动仲裁，2020年7月10日该仲裁委员会作出利劳人仲案字[2020]第39号裁决。该裁决认定事实错误，裁决错误，因孟伟强先提起诉讼，文泰房地产公司提起的诉讼未予受理。诉讼过程中，文泰房地产公司向法庭提交了相关证据，拟证明孟伟强系擅自离职，文泰房地产公司与孟伟强的劳动关系已于2020年5月1日解除。文泰房地产公司无需向孟伟强支付工资、双倍工资差额、解除劳动合同经济补偿金等任何与劳动关系有关的费用。 孟伟强辩称，一审判决认定事实基本清楚，而对绩效工资以发放额作为认定标准，未将未发放额一并计入错误。为便于涉案纠纷及时审结，不再主张遗漏部分，请求驳回上诉，维持原判。 孟伟强一审诉讼请求为：1.解除孟伟强与文泰房地产公司的劳动关系；2.判令文泰房地产公司向孟伟强支付未签订书面劳动合同双倍工资147902元、支付经济补偿金16433.56元、支付2020年2、4月份基本工资14000元、支付绩效工资84902元，共计263237.56元；3.诉讼费由文泰房地产公司承担。 一审法院认定事实：孟伟强于2019年在文泰房地产公司从事营销工作，并于2019年8月15日担任销售经理一职。孟伟强在职期间文泰房地产公司未与其签订书面劳动合同，亦未为其缴纳社会保险。文泰房地产公司为孟伟强发放工资情况为：2019年7月份工资5000元、2019年8月份工资5600元、2019年9月份工资5600元、2019年10月份工资6300元、2019年11月份工资6940元、2019年12月份工资6940元、2020年1月份工资5800.25元、2020年3月份工资7716元、2020年5月12日发放截止4月30日的绩效工资19370元。2020年2月份、4月份工资未发放。2020年5月11日，孟伟强向利津县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求事项为：1.解除其与文泰房地产公司之间的劳动关系；2.裁决文泰房地产公司向其支付双倍工资147902元、经济补偿金16433.56元、支付2020年2-4月份基本工资14000元、支付绩效工资84902元。2020年7月10日，利津县劳动人事争议仲裁委员会作出利劳人仲案字〔2020〕第39号《仲裁裁决书》，裁决：一、孟伟强与文泰房地产公司的劳动关系于2020年5月10日解除；二、文泰房地产公司支付孟伟强2020年2月份与4月份工资12600元、双倍工资差额69399元、经济补偿金8908元，共计90907元；三、驳回孟伟强要求文泰房地产公司支付其绩效工资84902元的仲裁请求。根据查明的事实，确认孟伟强入职时间为2019年7月20日，2020年2月份、4月份的工资均为7000元。确认孟伟强的绩效工资为19370元，并于2020年5月12日发放。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”本案中，孟伟强以文泰房地产公司未依法为其缴纳社会保险为由，主张解除劳动合同，符合上述法律规定，予以支持。孟伟强于2020年5月10日向利津县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，应认定其于该时间主张解除劳动关系，故认定其与文泰房地产公司的劳动关系于该时间解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”，第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”。根据上述查明的孟伟强的工资发放情况，确定其10个月平均工资为8326.6元{（10个月工资＋绩效）÷10个月}。因此，文泰房地产公司应支付孟伟强经济补偿金8326.6元。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”文泰房地产公司尚未支付孟伟强2020年2月份、4月份的工资14000元，故文泰房地产公司应依法向其支付。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，文泰房地产公司未与孟伟强签定书面劳动合同，故应依上述规定向孟伟强支付双倍工资。因孟伟强的月平均工资为8326.6元，故文泰房地产公司应向其支付83260元（8326.6元×10个月）的二倍工资差额。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、东营市文泰房地产经纪有限公司与孟伟强于2020年5月10日解除劳动关系。二、东营市文泰房地产经纪有限公司于判决生效之日起十日内支付孟伟强欠付工资14000元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额83260元、经济补偿金8326.6元，共计105586.6元。三、驳回孟伟强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由东营市文泰房地产经纪有限公司负担。 二审中，文泰房地产公司、孟伟强均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：文泰房地产公司是否应向孟伟强支付欠付工资、未签订书面劳动合同二倍工资、解除劳动合同经济补偿金。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权解除劳动合同。文泰房地产公司未为孟伟强缴纳社保、未签订书面劳动合同并拖欠工资，孟伟强因此主张解除劳动合同，于2020年5月前后离职，5月10日即申请劳动仲裁。该情形不属于文泰房地产公司主张的擅自离职，文泰房地产公司主张孟伟强擅自离职不能成立。文泰房地产公司以孟伟强擅自离职为由主张不支付欠付工资、未签订书面劳动合同二倍工资、解除劳动合同经济补偿金，没有事实和法律依据。 综上所述，东营市文泰房地产经纪有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由东营市文泰房地产经纪有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二〇年十一月四日 法官助理  王欣欣 书 记 员  杨玉洁