广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终21112号上诉人（原审原告）：周卫红，女，汉族，住xxxxx。委托诉讼代理人：林小敏，广东正诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东美胸汇网络科技有限公司，住所地广州市从化区城郊街横江路**-12（**厂房**）。法定代表人：廖龙飞，职务：总裁。委托诉讼代理人：刘伟，广东广之洲律师事务所律师。上诉人周卫红因与被上诉人广东美胸汇网络科技有限公司（以下简称美胸汇公司）劳动争议一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2020）粤0117民初2464号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》相关规定，依法适用独任制公开开庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，双方有争议的事项为第九项、第十项、第十一项、第十二项、第十三项、第十四项、第十五项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2018年11月23日。二、签订书面劳动合同情况：已签订。三、社会保险参保情况：美胸汇公司有为周卫红参加社会保险。四、工资发放形式：工资在次月通过银行转账形式发放。五、仲裁立案时间：2020年3月4日。六、周卫红及其同事十人共同申请仲裁，其中周卫红仲裁请求：1.要求美胸汇公司支付周卫红2020年2月1日起至2020年2月5日克扣或拖欠工资2708元；2.要求美胸汇公司支付周卫红违法解除劳动合同赔偿金19500元；3.要求美胸汇公司支付周卫红2019年12月拖欠工资971.67元；4.要求美胸汇公司支付周卫红2019年未休年休假工资1624元；5.要求美胸汇公司支付周卫红加班工资711元。七、仲裁结果：穗从劳人仲案〔2020〕115-124号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：1.美胸汇公司一次性支付周卫红未休年休假工资1624元；2.驳回周卫红其他仲裁请求。八、周卫红原审诉讼请求：1.判令美胸汇公司向周卫红支付2019年12月份克扣工资971.67元；2.判令美胸汇公司向周卫红支付违法解除劳动合同赔偿金19500元；3.判令美胸汇公司向周卫红支付未休年休假工资1793.10元；4.判令美胸汇公司向周卫红支付加班工资711元；5.判令美胸汇公司向周卫红支付2020年2月份工资2708元。九、关于2019年12月是否克扣工资的问题。原审法院参照经周卫红签名确认的2019年12月的员工工资表，该表载明周卫红2019年12月应发工资为5528.33元，基本工资为2100元，岗位工资为400元，绩效工资为975元，加班/奖金为3025元。周卫红于2019年12月迟到23次，本案审理过程中，美胸汇公司主张按照周卫红2019年12月迟到21次计算进行扣款，结合《员工手册》的规定，周卫红旷工累计为2天应扣款541.67元[6500元（基本工资2100元＋岗位工资400元＋绩效工资975元＋加班/奖金3025元）÷24天×2天]，迟到计1次应扣款30元，绩效应扣款400元，合计应扣款971.67元。美胸汇公司2019年12月应发工资为6500元（2019年12月工资）－971.67元＝5528.33元，原审法院核算的周卫红2019年12月工资金额与美胸汇公司应发放的2019年12月工资金额一致，故对于周卫红要求美胸汇公司支付2019年12月克扣工资971.67元的主张，原审法院不予支持。十、关于解除劳动合同的时间。本案中，周卫红于2020年1月16日提出离职申请，美胸汇公司于2020年1月21日审批同意了周卫红的离职申请，应视为双方已达成合意解除劳动合同，故原审法院认定周卫红与美胸汇公司于2020年1月21日解除劳动合同。十一、离职前十二个月的月平均工资。美胸汇公司提交了单方制作的周卫红2019年2月至2020年1月的工资明细表，并提交了由周卫红签名确认的2019年2月及2019年12月的员工工资表，经签名确认的工资表与美胸汇公司提交的单方制作的周卫红2019年2月至2020年1月工资明细表上的内容一致，且与周卫红在仲裁阶段提交的工资条内容一致，故原审法院采纳美胸汇公司提交的周卫红2019年2月至2020年1月工资明细表，认定周卫红离职前十二个月的月平均工资为：6432.22元[（5980元+5958.33元+6650元+6650元+6670元+6650元+6650元+6650元+6650元+6650元+5528.33元+6500元）÷12个月]。周卫红主张月平均工资6500元为固定工资，但工资表上载明的基本工资、绩效工资、加班/奖金三个项目均不是固定的金额，原审法院认定周卫红的每月工资并不是固定工资，故对于周卫红主张的月平均工资6500元，原审法院不予支持。十二、关于是否需要支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。周卫红于2020年1月16日在“钉钉”软件发起离职申请，于2020年1月21日19时32分24秒获得人力资源总监谈洪波的审批同意，并于同日19时34分44秒获得副总裁彭建强的审批同意。原审法院认为，周卫红提出离职申请，美胸汇公司经过审批同意周卫红离职，应视为双方达成合意解除劳动合同，即美胸汇公司是合法解除与周卫红的劳动合同。故对于周卫红要求美胸汇公司支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，原审法院不予支持。十三、关于未休年休假工资的问题。原审庭审中，周卫红、美胸汇公司双方均确认周卫红未休年休假为3天。原审法院结合双方提交的证据及根据相关法律规定，计算得出周卫红的未休年休假工资为1774.41元（6432.22元/月÷21.75天×3天×200%）。周卫红在仲裁庭审阶段主张其2019年未休年休假工资为1624元，与仲裁裁决认定的未休年休假工资金额一致，且未超出原审法院核算的未休年休假工资金额，故原审法院对仲裁裁决认定的周卫红未休年休假工资1624元予以确认。十四、关于加班工资的问题。周卫红主张2019年12月加班工资为711元。原审法院认为，首先，美胸汇公司提交的由周卫红签名确认的2019年2月及2019年12月的员工工资表显示工资构成项目中，加班与奖金合为一个项目，且周卫红在上述两表签名确认，在起诉前一直未提出异议，可视为周卫红同意其加班费包含在每月工资中；其次，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，本案中美胸汇公司确定工资标准和工资支付等事项，属于用人单位工资分配自主权范畴，结合周卫红工资情况，其每月正常工作时间的工资标准未低于当年度广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定。因此，周卫红要求美胸汇公司支付2019年12月加班工资无事实和法律依据，原审法院不予支持。十五、关于2020年2月的工资问题。周卫红主张要求美胸汇公司支付2020年2月的工资，原审法院认为，周卫红与美胸汇公司的劳动合同已于2020年1月21日在双方达成合意的情况下解除，故美胸汇公司不存在未支付周卫红2020年2月工资的情况。原审法院认为，周卫红、美胸汇公司双方依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条的规定，判决如下：一、广东美胸汇网络科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付未休年休假工资1624元给周卫红；二、驳回周卫红的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广东美胸汇网络科技有限公司负担。判后，上诉人周卫红不服，向本院提起上诉称：（一）原审法院认定美胸汇公司克扣周卫红2019年12月工资合法，属认定事实错误，周卫红自入职以来从未收到过美胸汇公司的《员工手册》，美胸汇公司也从未对周卫红进行过培训，因此，美胸汇公司克扣周卫红2019年12月工资没有合法有效的依据，美胸汇公司应当向周卫红足额支付2019年12月工资。（二）原审法院没有审理周卫红提出离职申请的原因，而认为由周卫红自己提出离职申请，美胸汇公司同意离职申请周卫红离职申请，视为双方已达成合意解除劳动合同的认定事实是错误的。另外，美胸汇公司没有要求周卫红办理离职手续，且在往后的时间里一直与公司尚存在劳动关系。美胸汇公司于2020年2月10日晚间向周卫红发送解雇邮件，属于违法解雇，美胸汇公司应当向周卫红支付违法解除劳动合同赔偿金。（三）美胸汇公司应当足额向周卫红支付未休年休假工资1793.10元。周卫红在美胸汇公司还剩余未休年休假5天，周卫红的固定工资为每月6500元，计算方式为6500元/月÷21.75天×3天×200%＝1793.10元。（四）美胸汇公司应当向周卫红支付加班工资711元。周卫红在职期间实际存在加班，周卫红提交了2019年12月份的打卡记录以及加班时长表，证明周卫红的实际加班时间。周卫红的工资是固定工资，而不存在工资结构，周卫红自制的工资结构是为了财务做账。（五）美胸汇公司在与周卫红劳动关系存续期间，于2020年2月10日晚间发邮件解雇周卫红，因此，美胸汇公司应当向周卫红支付2020年2月份工资。周卫红提出被迫离职申请，但并没有办理离职交接手续，美胸汇公司同意周卫红的调休申请，周卫红仍在继续跟进工作，美胸汇公司与周卫红确认放假回岗时间，证明双方之间仍存在劳动关系。据此，周卫红上诉请求：1.请求依法撤销广东省广州市从化区人民法院作出的（2020）粤0117民初2464号民事判决；2.请求依法改判美胸汇公司向周卫红支付2019年12月份克扣工资971.67元；3.请求依法改判美胸汇公司向周卫红支付违法解除劳动合同赔偿金19500元；4.请求依法改判美胸汇公司向周卫红支付未休年休假工资1793.10元；5.请求依法改判美胸汇公司向周卫红支付加班工资711元；6.请求依法改判美胸汇公司向周卫红支付2020年2月份工资2708元；7.本案一审、二审的全部诉讼费用由美胸汇公司承担。以上共计25683.77元。被上诉人广东美胸汇网络科技有限公司服从原审判决，不同意周卫红的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，原审法院根据周卫红、美胸汇公司的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本案争议的焦点是美胸汇公司是否需向周卫红支付2019年12月份克扣工资971.67元、违法解除劳动合同赔偿金19500元、支付未休年休假工资1793.10元、加班工资711元、2020年2月份工资2708元。关于2019年12月份克扣工资971.67元问题，周卫红签名确认的《职业信用承诺书》有载明其清楚并认可《员工手册》之内容，该《员工手册》虽未有证据证明已经过民主程序制定，但相关内容未违反法律、行政法规及政策规定，并有证据证明已为劳动者所知悉且工作期间未有证据证明周卫红曾对此提出过异议，《员工手册》可以作为用人单位用工管理的依据，原审法院根据双方当事人的陈述，结合《员工手册》的规定，参照经周卫红签名确认的2019年12月的员工工资表对此问题所作出的分析认定并无不当，本院予以确认，美胸汇公司无需向周卫红支付2019年12月份克扣工资971.67元；关于违法解除劳动合同赔偿金19500元问题，鉴于美胸汇公司并未拖欠周卫红的工资，周卫红于2020年1月16日提出离职申请，美胸汇公司于2020年1月21日审批同意，应视为双方达成合意解除劳动合同，即美胸汇公司是合法解除其与周卫红的劳动合同，双方劳动关系已于2020年1月21日解除，美胸汇公司无需向周卫红支付违法解除劳动合同赔偿金19500元，另，合同解除权是一种形成权，自通知到达对方时生效，在美胸汇公司已作出同意解除双方劳动合同的情况下，周卫红撤回离职申请并不能改变双方已合意解除劳动合同的事实，至于周卫红提出的美胸汇公司没有要求周卫红办理离职手续，且在往后的时间里一直与公司尚存在劳动关系，美胸汇公司同意周卫红的调休申请，周卫红仍在继续跟进工作，美胸汇公司2020年2月10日晚间发邮件解雇周卫红等主张，美胸汇公司对此不予认可，主张公司高管存在工作失误，不知周卫红已经离职之事实，认为双方劳动合同已于2020年1月21日解除，对此本院认为，即使存在上述之事实，但该段时间尚不足一个月，而且亦无证据显示双方有继续履行原劳动合同或建立新的劳动关系的意愿，故双方的劳动关系仍应按原劳动合同已经解除处理；对于未休年休假工资1793.10元、加班工资711元、2020年2月份工资2708元问题，本院认可原审法院的分析认定，在此不再赘述。本院审理期间，周卫红既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对周卫红的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由周卫红负担。本判决为终审判决。审判员  刘庆国二〇二〇年十一月九日书记员  郑燕玲廖子倩