湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 裁 定 书（2020）湘0503民初1595号原告：李劲松，男，1973年11月21日出生，汉族，湖南省临湘市人，住临湘市。委托诉讼代理人：袁龙，湖南永发律师事务所律师。被告：北京四海洪达国际贸易有限公司。住所地：北京市海淀区东北旺南路**院**楼**。法定代表人：杨成军。被告：湖南省泓光建筑工程有限公司。住所地。住所地：湖南省邵阳市邵东市宋家塘街道金利华酒店****iv>法定代表人：曾晟。被告：邵阳市城市建设投资经营集团有限公司。住所地。住所地：邵阳市北塔区蔡锷路与龙山路交会处东南广厦名都**商业楼iv>法定代表人：孙清良。被告：邵阳市两路项目建设有限公司。住所地。住所地：邵阳市大祥区宝庆中路**建设局**iv>法定代表人：徐红卫。被告：湖南省富恒建设开发有限公司。住所地：邵。住所地：邵阳市大祥区雪峰南路金鹏嘉苑小区>法定代表人：刘颖。原告李劲松与被告北京四海洪达国际贸易有限公司、湖南省泓光建筑工程有限公司、邵阳市城市建设投资经营集团有限公司、邵阳市两路项目建设有限公司、湖南省富恒建设开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年9月2日立案。原告李劲松提出诉讼请求：1、判令被告北京四海洪达国际贸易有限公司、湖南省泓光建筑工程有限公司连带向原告支付工程款2741213.46元，退还保证金100000元，共计2841213.46元及利息（利息自2018年8月31日计算至本息清偿之日止，以2841213.46元为基数，按年利率6%计算）；2、判令被告邵阳市城市建设投资经营集团有限公司、邵阳市两路项目建设有限公司、湖南省富恒建设开发有限公司在欠付建设工程款范围内对原告承担责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年1月5日，湖南省泓光建筑工程有限公司（以下简称泓光公司）与北京中鑫同创劳务分包有限公司（以下简称中鑫公司）签订了一份《学院路延伸段道路土石方工程施工合同》，约定，泓光公司将邵阳市学院路延伸段道路工程（以下简称学院路工程）K2+000~K3+500段道路的土石方工程分包给中鑫公司进行施工，工程的内容为：路基土石方的挖、运、填、整平、压实等。同时约定，中鑫公司的工程施工负责人为原告李劲松。次日，中鑫公司又与原告李劲松签订了一份《学院路延伸段道路土石方工程施工合同》，约定，中鑫公司将从泓光公司分包的学院路工程K2+000~K3+500段道路的土石方工程转包给李劲松施工，中鑫公司收取工程款的8%作为项目管理费用，其余工程款支付给李劲松。同时约定，李劲松应当在施工前向中鑫公司支付保证金10万元，由中鑫公司交给泓光公司作为工程保证金。李劲松于2016年1月5日，即泓光公司与中鑫公司签订合同时，支付了该保证金。2017年8月25日，中鑫公司将企业名称变更为北京四海洪达国际贸易有限公司（以下简称四海公司）。2018年原告施工的土石方工程完工，并已交付给泓光公司，泓光公司已在李劲松施工的K2+000~K3+500段道路上铺设沥青，该路段也已经通车、使用。经原告李劲松与被告结算，双方确认自进场至2018年8月31日，李劲松累计完成的工程量换算成工程款为18909424.41元，扣除8%的管理费用，李劲松还应收取工程款17396670.46元。截止目前，四海公司共计向原告李劲松支付工程款13680457元，向大祥区派出所支付民工工资475000元，泓光公司向李劲松支付工程款500000元，两被告共计支付14655457元，尚欠2741213.46元。另外被告还应向原告退还保证金100000元。另悉，学院路工程的建设单位为被告邵阳市城市建设投资经营集团有限公司、邵阳市两路项目建设有限公司、湖南省富恒建设开发有限公司，被告泓光公司是学院路工程的施工单位。原告认为，李劲松与四海公司之间签订的《学院路延伸段道路土石方工程施工合同》是双方的真实意思表示，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，李劲松可以请求参照合同约定支付工程价款、要求赔偿相应的各项损失。被告四海公司、泓光公司多次违反约定延迟、甚至拒绝支付工程价款的行为，明显有违诚实信用原则，严重的损害了原告的合法权益，另外，涉案工程的建设单位未及时足额向泓光公司支付工程款，是导致原告的工程款无法及时结清的原因之一，根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，建设单位应当在欠付建设工程价款范围内对李劲松承担责任，为此，原告特具状起诉，请求依法判如所请。被告泓光公司在答辩期内向本院提出管辖权异议，认为：因泓光公司与中鑫公司签订的《学院路延伸段道路土石方工程施工合同》明确约定若发生争端，由工程所在地仲裁机构仲裁，故本案应由邵阳仲裁委员会管辖，请求依法驳回起诉。本院经审查认为，泓光公司将邵阳市学院路延伸段道路的土石方工程承包给中鑫公司（后已变更名称为四海公司），双方签订了《学院路延伸段道路土石方工程施工合同》，对承包范围、合同工期、工程质量、工程进度及工程计量、单价、支付、履约金、双方的权利和义务均作了明确具体的约定，且在“违约、争端”中明确约定若发生争端，由工程所在地仲裁机构仲裁。第二天，被告中鑫公司（甲方）又和原告李劲松（乙方）签订了一份《学院路延伸段道路土石方工程施工合同》，约定：“二、甲方和泓光公司学院路扩改建设工程项目部所签订的道路土石方合同的合同内容、合同条款全部由乙方负责实施执行。三、甲方与泓光公司学院路扩改建设工程项目部签订的该工程合同作为本合同的附件（具有同等法律效力），乙方必须按此合同办事，不得违反。……五、甲方向乙方收取本项目总计量款的8%作为工程管理费用，乙方在本项目中不负担任何税收。六、付款方式：每期项目部支付的工程计量款到账后甲方扣除本期到账工程款的8%作为工程管理费款，剩余工程到账款全部支付给乙方”。从上述合同可知，中鑫公司实际已将与泓光公司所签订的合同中的己方全部权利和义务概括转让给了原告李劲松，李劲松实际为挂靠中鑫公司实际承包涉案工程，李劲松履行了合同义务后，在工程合格的前提下，能取得多少工程款，要依据中鑫公司与泓光公司的合同（以下简称主合同）约定，由中鑫公司与泓光公司进行结算后，确定泓光公司应支付给中鑫公司多少工程款，才能确定李劲松应收取的工程款，故中鑫公司与泓光公司签订的合同，是本案的基础证据，若要对本案进行实体处理，必须根据该主合同的约定；原告与中鑫公司的合同（以下简称从合同）并未对工程价格等主要条款进行约定，依据该合同无法结算工程款。而主合同对争议的解决约定由工程所在地仲裁机构仲裁，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第六条之规定，仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。本案工程所在地邵阳市有且仅有一个仲裁机构，即坐落于邵阳市大祥区××路的邵阳仲裁委员会，故双方约定的仲裁协议符合《仲裁法》第十六条规定且不具有《仲裁法》第十七条规定的情形，该仲裁协议有效，要解决涉案工程争端，只能由邵阳仲裁委员会仲裁。原告李劲松虽在本院告知被告提出管辖异议后，向本院提交了一份与四海公司（曾用名中鑫公司）于2020年6月30日签订的补充协议，约定双方的合同纠纷由邵阳市大祥区人民法院管辖，但由于李劲松与中鑫公司的争议并不能单独依据该双方的合同解决，而是必须依据中鑫公司与泓光公司的合同约定，必须以确定泓光公司对中鑫公司的付款义务、付款金额为前提，故李劲松作为挂靠人，与被挂靠人中鑫公司的协议因直接受约束于被挂靠人与发包方的约定，故不能规避被挂靠人与发包方的仲裁约定，本案应由邵阳仲裁委员会管辖，本院无管辖权。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条条第(二)项、第一百五十四条第一款第（三）项、《中华人民共和国仲裁法》第十六条、第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十五条、第二百一十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第六条之规定，裁定如下：驳回原告李劲松的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于邵阳市中级人民法院。审判员  刘玉红二〇二〇年十一月二十三日书记员  张小娟附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：(一)依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼;(二)依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁;(三)依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决;(四)对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉;(五)对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外;(六)依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理;(七)判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。第一百五十四条裁定适用于下列范围：(一)不予受理;(二)对管辖权有异议的;(三)驳回起诉;(四)保全和先予执行;(五)准许或者不准许撤诉;(六)中止或者终结诉讼;(七)补正判决书中的笔误;(八)中止或者终结执行;(九)撤销或者不予执行仲裁裁决;(十)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书;(十一)其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《中华人民共和国仲裁法》第十六条仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容:（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。第十七条有下列情形之一的，仲裁协议无效:（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十五条依照民事诉讼法第一百二十四条第二项的规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院应当告知原告向仲裁机构申请仲裁，其坚持起诉的，裁定不予受理，但仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的除外。第二百一十六条在人民法院首次开庭前，被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的，人民法院应当进行审查。经审查符合下列情形之一的，人民法院应当裁定驳回起诉：（一）仲裁机构或者人民法院已经确认仲裁协议有效的；（二）当事人没有在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议的效力提出异议的；（三）仲裁协议符合仲裁法第十六条规定且不具有仲裁法第十七条规定情形的。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第六条仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。