辽宁省开原市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1282民初2261号原告：刘淑荣，女，1963年5月1日生，汉族，住开原市委托诉讼代理人：王春刚，开原市众成法律服务所法律工作者。被告：于鹏，女，1974年2月20日生，汉族，住开原市。被告：刘胜，男，1971年6月6日生，汉族，住开原市。被告：刘金波，女，1968年3月18日生，汉族，住开原市。原告刘淑荣与被告于鹏、刘胜、刘金波执行分配方案异议之诉纠纷一案，于2020年8月3日向本院提起诉讼，于2020年8月3日立案,依法组成合议庭，于2020年11月10日在本院第二审判庭公开开庭审理了本案。原告刘淑荣的其委托诉讼代理人王春刚，被告刘金波到庭参加诉讼。被告于鹏、刘胜经开庭传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘淑荣向本院提出诉讼请求：1、请求撤销开原市人民法院作出的分配方案，判令原告参与分配，分配金额18万元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由:原告于2016年3月11日向人民法院申请查封财产保全，查封了被告于鹏、刘胜的坐落开原市地王国际花园12幢站前街46号甲3-16-1号房屋，关于2016年在开原市人民法院申请。开原法院在此案执行中，将刘胜、于鹏的财产全部分配到刘金波名下，刘胜、于鹏无可执行财产。依据《最高人民法院关于适用的解释》第511条、第512条和《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第25条、第26条的规定，请求法院支持原告的诉讼请求。被告于鹏既未做出答辩，亦未参加本院庭审。被告刘胜既未做出答辩，亦未参加本院庭审。被告刘金波辩称：请求人民法院依法驳回原告没有任何事实依据及法律依据的异议之诉。一、关于于鹏、刘胜名下位于开原市地王国际花园12幢站前街46号甲3-16-1号房屋的执行。我在2014年10月20日在找刘胜索要欠款期间，当时刘胜答应钱还不上，愿意将此房抵押给我，并同意原告有权处理此房屋，抵顶其欠款，有抵押保证书为证。为此，我取得了该房屋担保物权，同时该房屋是我首封，根据《人民法院执行工作若干问题的规定》第88条及《中华人民共和国物权法》第170条、第171条，我对查封扣押的财产享有优先受偿权，所以原告无权参与分配；二、此房屋拍卖完扣除偿还银行贷款198000.00元、刘胜房屋租金30000.00元、过户税费31000.00元、诉讼费11200.00元、执行费10000.00元、评估费7000.00元，具体数额以执行局为准。最后所剩残值51000.00元，刘胜、于鹏欠我74万元，所剩残值不够偿还我的欠款。原告提出的18万元分配是不符合法律的无理要求；三、答辩人以依照法律裁定将此房屋过户到我的名下，有房产证为证。综上，请求驳回原告提出的执行异议之诉。原告刘淑荣围绕诉讼请求提交以下证据：1、（2016）辽1282民初735号民事判决书一份，证明判决被告于鹏、刘胜偿还原告借款68万元，该判决已经生效；2、（2016）辽1282财保76号民事裁定书、协助执行书一份，证明2016年3月11日对被告于鹏、刘胜涉案房屋进行了查封；3、（2016）辽1282执953号裁定书、照片复印件，证明2018年9月3日开原市人民法院对涉案房屋进行了续查封，并已张贴在该房屋的门上；4、开原市人民法院分配方案，证明原告申请法院进行执行分配，被告于鹏、刘胜无其他财产。被告刘金波提交证据如下：1、（2015）开民一初字00525号民事判决书一份，证明判决于鹏、刘胜偿还原告借款74万元及利息；2、（2020）辽1282执恢51号之一裁定书一份，证明被告刘金波通过竞拍形式取得的涉案房屋；3、抵押保证书一份（2014年8月20日），证明被告刘胜将案涉房屋抵押给被告刘金波；4、税费等各种票据，证明被告刘金波缴纳了各种税费；5、不动产登记证，证明案涉房屋已登记在刘金波、王维忠名下。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告刘淑荣与被告于鹏、刘胜民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月11日以（2016）辽1282财保76号裁定书，对于鹏、刘胜坐落于开原市地王国际12幢站前街46号甲3-16-1室楼房一套予以查封；于2016年7月21日作出（2016）辽1282民初735号民事判决书，判决于鹏、刘胜偿还刘淑荣借款68万元，判决生效后，进入执行程序，于2018年9月3日作出（2016）辽1282执953号执行裁定书，对于鹏、刘胜坐落于开原市地王国际12幢站前街46号甲3-16-1室楼房一套（面积88.6平方米、房屋编号161191）予以查封，但并没有该执行裁定书送到不动产登记中心而进行查封。原告刘金波与被告于鹏、刘胜民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月16日作出（2015）开民一初字00525号民事判决书，判决于鹏、刘胜偿还刘金波借款74万元，判决生效后，进入执行程序，于2016年3月17日作出（2016）辽1282执70号之一执行裁定书，对于鹏、刘胜坐落于开原市地王国际12幢站前街46号甲3-16-1室楼房一套（面积88.6平方米、房屋编号161191）予以查封，将该执行裁定书送到不动产登记中心而进行轮候查封，期限2016年3月17日至2019年3月16日；于2019年5月27日作出（2016）辽1282执70号之二执行裁定书，对于鹏、刘胜坐落于开原市地王国际12幢站前街46号甲3-16-1室楼房一套（面积88.6平方米、房屋编号161191）予以查封，将该执行裁定书送到不动产登记中心而进行续查封，期限2019年5月27日至2022年5月26日。2020年4月14日，本院作出（2020）辽1282执恢51号之一执行裁定书，2020年3月13日委托京东网拍卖案涉楼房（系按揭贷款楼房），刘金波以338000.00元的最高价竞得，刘金波支付了相关费用，将案涉楼房登记在刘金波及王维忠名下，并取得了不动产登记证书。本院于2020年3月30日作出该案的分配方案，一、拍卖的两套住宅楼，刘金波取得了担保物权，查封在先，对拍卖所得，刘金波应当优先受偿，刘淑荣要求参与对拍卖住宅楼楼房的分配申请，不予支持，二、刘胜被冻结扣留的工资收入，因本案冻结扣留在先，并以履行多年，案件款已多次实际交付刘金波，刘淑荣要求参与分配工资的收入申请，是在实际交付后提出的，况且本案尚未执行完毕，仍需要继续执行，直至本案全部执行完毕。刘胜在铁路部门工作，每月都有固定的收入，退休后每月也有退休费，还有财产可供执行，故刘淑荣要求参与刘胜被冻结的工资收入的分配申请，不予支持，三、刘胜被冻结的住房公积金，只是采取了冻结措施，暂时处理不了，谈不上参与分配。现原告诉至本院请求撤销开原市人民法院作出的分配方案，判令原告参与分配金额18万元。本院认为，原告刘淑荣及被告刘金波均向法庭提供了大量证据，对双方的证据分析认定后，再结合本院的分配方案，原告要求参与分配金额18万元的请求，没有事实依据与法律依据，该分配方案是正确的；虽然原告查封案涉楼房在先，但查封期满后并未续查封，刘金波申请，本院进行了查封，后刘金波通过京东网拍卖以338000.00元取得案涉楼房，并取得了不承担登记证书，故驳回原告的诉讼请求。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”，及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条、第三百一十三条，最高人民法院《关于适用执行程序若干问题的解释》第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：驳回原告刘淑荣的诉讼请求。案件受理费100.00元，由原告刘淑荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。审 判 长 姜 南人民陪审员 丁 丽人民陪审员 周晓明二〇二〇年十一月十二日书 记 员 李娇雪