湖南省怀化市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）湘12执异92号异议人（被执行人）：怀化天润房地产开发有限公司，住所地：湖南省怀化市鹤城区湖天北路（万泉湾****），统一社会信用代码：91431200570260963Y。法定代表人：刘洋，该公司董事长。委托诉讼代理人：汤声扬，男，该公司员工。申请执行人：海南赛通商业有限公司，，地址：海南省洋浦经济开发区洋浦兴洋路阳光海湾******统一社会信用代码：914603007674969450。法定代表人：张巍，该公司董事长。被执行人：恒大地产集团长沙置业有限公司，住所地：，住所地：湖南省长沙市芙蓉区万家丽中路一段**旺德府大厦****信用代码：91430100668557896H。法定代表人：卢亚雄，该公司董事长。本院在执行申请执行人海南赛通商业有限公司与被执行人恒大地产集团长沙置业有限公司、怀化天润房地产开发有限公司合作开发房地产合同纠纷一案中，异议人怀化天润房地产开发有限公司对本院（2020）湘12执357号执行通知书不服，向本院提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人怀化天润房地产开发有限公司称，请求撤销湖南省怀化市中级人民法院（2020）湘12执357号执行通知书，解除将怀化天润房地产开发有限公司以及恒大地产集团长沙置业有限公司列为被执行人的措施。事实与理由：一、湖南省怀化市中级人民法院作出的（2020）湘12执31号结案通知书已认定（2019）湘12民初483号民事调解书的内容已全部执行完毕，现在又就该调解书受理海南赛通商业有限公司的执行申请，明显自相矛盾，与事实不符。二、海南赛通商业有限公司在（2020）湘12执357号执行案件中的申请事项，给付内容不明确，未经生效法律文书予以确认，不能作为执行依据，湖南省怀化市中级人民法院要求怀化天润房地产开发有限公司以及恒大地产集团长沙置业有限公司履行海南赛通商业有限公司的申请事项，明显系以执代审，违反法律规定。海南赛通商业有限公司称，异议人怀化天润房地产开发有限公司的异议理由不成立，应予以驳回。事实与理由：一、湖南省怀化市中级人民法院作出的（2020）湘12执31号结案通知书，认定的是已经达到履行条件和履行期限的内容已经全部执行完毕，暂未达到履行期限的执行内容，因条件未成熟，不属于执行事项。因此，湖南省怀化市中级人民法院关于调解书所有已达条件的内容全部执行完毕的认定并没有错。现在，出现了调解书约定的新的执行内容，达到了强制执行的条件，经海南赛通商业有限公司申请，湖南省怀化市中级人民法院依法受理，完全符合法律规定，并不与之前结案通知书的认定相矛盾。二、申请事项，给付内容十分明确具体。调解书在认定事实部分，十分清楚明确地指明了恒大地产集团长沙置业有限公司挪用资金、未缴注册资本、代付违约金等数额，并且在调解书主文第4点明确，如双方未按约定完成清算，上述款项必须全部归还至怀化天润房地产开发有限公司账户。恒大地产集团长沙置业有限公司归还上述款项的义务，属于民事调解书主文确定的义务，不仅明确具体，必须执行，而且该给付义务完全属于民事调解书确认的执行义务，不存在以执代审的问题。本院查明，2020年4月27日本院就海南赛通商业有限公司诉恒大地产集团长沙置业有限公司、怀化天润房地产开发有限公司合作开发房地产合同纠纷一案作出（2019）湘12民初483号民事调解书。本院（2019）湘12民初483号民事调解书发生法律效力后，申请执行人海南赛通商业有限公司于2020年5月7日向本院申请强制执行，本院于当日立案执行[案号为：（2020）湘12执31号]。2020年5月27日本院作出（2020）湘12执31号结案通知书[“本院（2019）湘12民初483号民事调解书执行完毕，本案予以结案”]。2020年9月17日申请执行人海南赛通商业有限公司以本院（2019）湘12民初483号民事调解书第4条约定的履行期限已到为由[“现民事调解书第4条约定的履行期限已到，即如果被执行人恒大地产集团长沙置业有限公司2020年9月6日之前未与申请人海南赛通商业有限公司达成结算协议，则被执行人恒大地产集团长沙置业有限公司必须将挪用的怀化天润房地产开发有限公司资金和注册资金及其利息、怀化天润房地产开发有限公司代付的违约金全部归还至怀化天润房地产开发有限公司账上。现申请人海南赛通商业有限公司与被执行人恒大地产集团长沙置业有限公司未能在2020年9月6日之前达成结算协议，故被执行人恒大地产集团长沙置业有限公司必须按照调解书约定的内容执行将所有挪用的怀化天润房地产开发有限公司资金204900555.56元及挪用该资金的利息49375568.22元，怀化天润房地产开发有限公司代付的违约金13925000元及代付违约金的利息1045479.45元、未缴纳注册资金45000000元及利息9695342.47元合计323941945.7元全部汇入怀化天润房地产开发有限公司账上（所有利息均按8％年利息计算至2020年9月10日，后续利息计算至所有款项付清为止）”]向本院申请强制执行，本院于当日立案执行[案号为：（2020）湘12执357号;执行依据为:本院（2019）湘12民初483号民事调解书]。2020年9月21日本院作出（2020）湘12执357号执行通知书。另查明，本院（2019）湘12民初483号民事调解书的主文为：“1、怀化天润房地产开发有限公司应于2020年4月30日之前向海南赛通商业有限公司支付合作协议第六条第2款约定的额外利润2500万元。2、怀化天润房地产开发有限公司应于2020年4月30日之前将暂扣海南赛通商业有限公司股东借款2171225.96元支付给海南赛通商业有限公司。3、针对怀化市中级人民法院认定的事实，海南赛通商业有限公司同意恒大地产集团长沙置业有限公司于2020年4月30日前向海南赛通商业有限公司支付违约金1392.5万元，除此之外不再追究该部分其他违约责任；该笔款项暂由怀化天润房地产开发有限公司代恒大地产集团长沙置业有限公司支付，再按第5条约定结算时从恒大地产集团长沙置业有限公司享有的项目公司净利润中进行扣除。恒大地产集团长沙置业有限公司和海南赛通商业有限公司对怀化御景湾项目清算过程中，对三方已认可的违约事实外还发现其他违约情形的，就违约责任的处理按本协议第6条处理。4、恒大地产集团长沙置业有限公司和海南赛通商业有限公司一致同意对怀化御景湾项目进行清算，并在2020年5月6日前共同选定审计机构并于2020年5月6日正式进驻怀化天润房地产开发有限公司进行清算工作。恒大地产集团长沙置业有限公司和海南赛通商业有限公司应共同积极推进，怀化天润房地产开发有限公司应无条件配合，四个月内完成全部清算工作并签署结算协议。如四个月内（即2020年9月6日止）恒大地产集团长沙置业有限公司和海南赛通商业有限公司未就项目结算签订协议，恒大地产集团长沙置业有限公司必须将挪用的怀化天润房地产开发有限公司资金和注册资金及其利息、怀化天润房地产开发有限公司代付的违约金（从恒大地产集团长沙置业有限公司应享利润中等额扣减的部分除外）全部归还至怀化天润房地产开发有限公司账上。5、审计清算内容包括项目运营概况及全生命周期利润、恒大地产集团长沙置业有限公司、海南赛通商业有限公司与怀化天润房地产开发有限公司的资金往来占用情况、股东履约情况等。恒大地产集团长沙置业有限公司、海南赛通商业有限公司与怀化天润房地产开发有限公司的资金往来占用处理原则详见本协议第6条；恒大地产集团长沙置业有限公司、海南赛通商业有限公司每一次违约金均按5000元/每日的标准处罚，并赔偿给守约方。由怀化天润房地产开发有限公司根据审计结果按有关协议及股权比例分配恒大地产集团长沙置业有限公司和海南赛通商业有限公司在该项目全生命周期应享利润。6、关于恒大地产集团长沙置业有限公司和海南赛通商业有限公司在履行《怀化万泉湾项目合作开发协议》过程中对怀化天润房地产开发有限公司的欠款（包含恒大及母公司额外使用怀化天润房地产开发有限公司资金、海南赛通商业有限公司预分红3800万元及恒大地产集团长沙置业有限公司预分红7434万元，但海南赛通商业有限公司额外利润5500万元不计算在内），海南赛通商业有限公司对怀化天润房地产开发有限公司的欠款以实际单笔发生欠款的60%为基数，恒大地产集团长沙置业有限公司对怀化天润房地产开发有限公司的欠款以实际单笔发生欠款的40%为基数，均自实际发生之日起按照8%/年的利率标准并以实际占用时间计算利息；按前述约定计息方式，恒大地产集团长沙置业有限公司和海南赛通商业有限公司应付欠款利息互相冲抵后，从应付方享有的净利润中等额扣除后并由怀化天润房地产开发有限公司支付给应收方；若应付方所得净利润不足抵扣，则不足部分由应付方直接支付给应收方。7、海南赛通商业有限公司收到怀化市中级人民法院签发的民事调解书之日起2日内，应向怀化市中级人民法院提交解冻申请书，并配合怀化市中级人民法院实际解除对恒大地产集团长沙置业有限公司、怀化天润房地产开发有限公司所采取的全部财产保全措施。8、海南赛通商业有限公司收到怀化市中级人民法院签发的民事调解书之日起2日内，应主动撤回所有出具给住建、房管部门的函件；恒大地产集团长沙置业有限公司和海南赛通商业有限公司签署结算协议并履行后2日内，海南赛通商业有限公司向相关部门出具函件明确怀化天润房地产开发有限公司可自行决定公司资金使用，无需再经过海南赛通商业有限公司书面同意。9、各方当事人就本案再无其他争议。10、当事人各方一致同意：本调解协议经各方当事人签字或盖章即产生法律效力，当事人是否签收民事调解书不影响本调解协议的效力。本调解协议一式陆份，三方各持贰份。11、本调解协议签订时，各方均将原已签收的民事判决书退回怀化市中级人民法院，同时将本调解协议提交给怀化市中级人民法院制作民事调解书结案。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。”本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十三条规定:“当事人申请人民法院执行的生效法律文书应当具备下列条件：（一）权利义务主体明确；（二）给付内容明确。法律文书确定继续履行合同的，应当明确继续履行的具体内容。”本院（2019）湘12民初483号民事调解书主文第4条虽对被执行人恒大地产集团长沙置业有限公司的给付义务有原则性的约定，但是未明确该给付义务的具体金额及利息的计算方式。本院（2019）湘12民初483号民事调解书未载明“认定的事实”部分，亦无法通过“认定的事实”来明确主文第4条所约定的给付义务的具体金额及利息的计算方式。申请执行人海南赛通商业有限公司与被执行人恒大地产集团长沙置业有限公司、怀化天润房地产开发有限公司对如何履行（具体金额及利息的计算方式）该民事调解书意见不一。如果当事人就调解书的履行情况无法协调统一，因此产生的争议，属于双方之间因履行生效民事调解书而产生的新的实体权利义务争议，执行程序中无权直接作出认定，应当允许当事人通过另诉的方式解决，以便给予当事人更充分的程序和实体权利保障。在海南赛通商业有限公司通过另诉方式取得载有明确给付内容的生效法律文书之前，其强制执行申请不符合人民法院受理执行案件的条件。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条规定：“人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。”本院（2019）湘12民初483号民事调解书主文第4条原则性约定恒大地产集团长沙置业有限公司对怀化天润房地产开发有限公司负有给付义务。申请执行人海南赛通商业有限公司并非生效法律文书确定的权利人(怀化天润房地产开发有限公司)或其继承人、权利承受人。海南赛通商业有限公司的强制执行申请不符合人民法院受理执行案件的条件。综上，异议人怀化天润房地产开发有限公司的部分异议请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条、第十七条规定，裁定如下：一、撤销本院（2020）湘12执357号执行通知书；二、异议人怀化天润房地产开发有限公司的异议(解除将怀化天润房地产开发有限公司列为被执行人的措施)成立；三、驳回异议人怀化天润房地产开发有限公司的其他异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖南省高级人民法院申请复议。审判长 杨 慧审判员 舒东龙审判员 何志良二〇二〇年十一月四日法官助理刘礼川书记员田健伶