福建省漳州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽06刑终426号 原公诉机关福建省龙海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶艺辉，绰号扁仔,男，1981年1月19日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，农民，住龙海市。因涉嫌犯非法采矿罪于2020年5月21日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 福建省龙海市人民法院审理福建省龙海市人民检察院指控被告人叶艺辉犯非法采矿罪一案，于2020年9月24日作出（2020）闽0681刑初620号刑事判决。宣判后，被告人叶艺辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人叶艺辉，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年10月至2020年1月6日间，被告人叶艺辉伙同陈良铠、陈武艺（均已判刑）在未办理采矿许可证的情况下，雇请工人擅自在龙海市小班）非法开采建筑用砂，并部分运出销售。经福建省196地质大队和漳州高新技术产业开发区科技与经济发展局鉴定，叶艺辉在上述林地非法开采建筑用砂矿的原矿石动用量为8611.60立方米，造成矿产资源破坏的价值为190746.94元。另查明，2020年6月19日，陈良铠、陈武艺向福建省龙海市人民法院缴纳了公益诉讼赔偿损失167356.18元。 原判认定上述事实，被告人叶艺辉在原审开庭审理过程中无异议，并有证人徐志成、陈炳荣、陈文平、戴晓杰等人的证言；龙海市公安局的归案经过，发破案报告，户籍证明等书证；福建省196地质大队的鉴定意见及漳州高新技术产业开发区科技与经济发展局的价格认定结论书；陈良铠、陈武艺的判决书；现场勘查笔录及照片等证据证实。 原判认为，被告人叶艺辉伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，非法开采建筑用砂，价值共计190746.94元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立。叶艺辉在非法采矿的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚；案发后，叶艺辉能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；公诉机关提出的量刑建议适当，可以采纳。依法判决：一、被告人叶艺辉犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元；二、继续追缴被告人叶艺辉的非法所得。 上诉人叶艺辉上诉提出原判量刑过重，请求依法改判适用缓刑。理由：1.其与同案犯陈良铠、陈武艺共同实施非法采矿行为，在该过程中三人股权相当，其也非最多，但法院判决陈良铠、陈武艺缓刑，却判其一年实刑，有违判决均衡性原则。2.其认罪悔罪态度好，愿意缴交罚金，原审判决一年实刑过重。 经审理查明，原判认定上诉人叶艺辉犯非法采矿罪，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据间能够相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 另查明，在二审审理期间，上诉人叶艺辉通过亲属预缴罚金20000元及生态环境修复费用23400元，有本院出具的缴款单据予以证实。 本院认为，上诉人叶艺辉伙同他人，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，非法开采建筑用砂，其非法采矿价值共计190746.94元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。叶艺辉在非法采矿的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。叶艺辉案发后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于叶艺辉提出原判量刑过重，请求依法改判适用缓刑的上诉意见。经查，综合全案事实，根据叶艺辉犯罪的行为、性质、数额、情节和对于社会的危害程度，原判依法定罪量刑并无不当；二审审理期间，叶艺辉积极预缴罚金，且自愿缴纳生态环境修复费用23400元，认罪悔罪态度好，对叶艺辉可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间叶艺辉的悔罪表现，同时，根据龙海市社区矫正管理局对叶艺辉进行的调查评估，评估意见为适合社区矫正，对其适用缓刑不致再危害社会。故对上诉人叶艺辉提出要求适用缓刑的上诉理由予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第三条第一项、第十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二项的规定，判决如下： 一、维持福建省龙海市人民法院（2020）闽0681刑初620号刑事判决第二项。 二、撤销福建省龙海市人民法院（2020）闽0681刑初620号刑事判决第一项。 三、上诉人叶艺辉犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审 判 长 刘小玲 审 判 员 傅志杰 审 判 员 邓文安 二〇二〇年十一月十日 法官助理 李 菁 书 记 员 邹铃欣 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的； （二）许可证被注销、吊销、撤销的； （三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的； （四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）； （五）其他未取得许可证的情形。 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 第十二条对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或者责令退赔。 对用于非法采矿、破坏性采矿犯罪的专门工具和供犯罪所用的本人财物，应当依法没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。