湖南省凤凰县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3123民初1429号原告：福建永宏祥建设工程有限公司，统一社会信用代码91350125MA3483569T。住所：福建省福州市永泰县章城镇富裕新村**。法定代表人：鲍某某，男，1966年10月28日出生，汉族，身份证住址福建省永泰县。委托诉讼代理人：田中圣，湖南新世纪律师事务所律师。委托诉讼代理人：余永昌，湖南新世纪律师事务所律师。被告：董某某，男，1962年4月22日出生，汉族，身份证住址贵州省松桃自治县。委托诉讼代理人：彭湖，贵州泽富律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝林，贵州泽富律师事务所律师。原告福建永宏祥建设工程有限公司（以下简称“永宏祥公司”）与被告董某某劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月19日立案受理后，依法由审判员张青山独任审理，于2020年11月11日公开开庭审理，书记员吴璇担任记录。原告永宏祥公司的委托诉讼代理人田中圣、余永昌，被告董某某的委托诉讼代理人彭湖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永宏祥公司诉称，2020年1月29日，湖南路桥建设集团有限责任公司与原告签订了一份合同编号为2020－01－006的《桥梁其他桩基础工程劳务施工合同协议》，协议约定：湖南路桥建设集团有限责任公司将其承包的凤凰磁浮文化旅游项目工程2标段项目桥梁及其他桩基础工程发包给原告施工。协议签订后，原告将其承包的桥梁及其他桩基础工程中的木工和钢筋工程交给案外人吴杰施工。2020年5月5日，吴杰雇请被告进入工地施工，并安排被告担任钢筋工。同年6月21日，被告在操作机械过程中造成左手拇指受伤。2020年9月10日，被告向凤凰县劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书，请求“依法认定原告与被告存在事实劳动关系”，凤凰县劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月10日作出凤劳人仲案字[2020]第44号仲裁书，裁决“被告与原告在用工期间双方形成劳动关系”。原告认为，劳动关系是劳动中与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系。因此，劳动者与用人单位之间是否形成劳动关系，应该从双方之间是否存在管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的隶属关系认定。本案中，被告由案外人即工程的实际施工人吴杰雇请，其具体工作安排与生活费发放均由吴杰负责，原、被告之间从未就被告从事的工作及劳动报酬达成一致意见，没有形成劳动关系的共同合意，故原告与被告并未形成具有劳动内容的权利义务关系。凤凰县劳动人事争议仲裁委员会的裁决错误地认定原告与被告具有劳动关系。故原告诉至法院，请求依法判令：1、确认原告永宏祥公司与被告董某某不存在劳动关系；2、本案诉讼费用由被告承担。原告永宏祥公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据材料：1、营业执照1份，拟证明原告的企业信息及主体适格。2、凤凰县劳动人事争议仲裁委员会凤劳人仲案字【2020】第44号裁决书1份，拟证明原告与被告之间确认劳动关系争议一案经凤凰县劳动人事争议仲裁委员会劳动仲裁，已作出仲裁裁决书，本案已经过劳动仲裁的前置程序。3、邮寄单及物流信息1份，拟证明原告对劳动仲裁裁决书不服，在法定期间内向人民法院提起诉讼，符合立案条件。4、吴杰班组结算表1份，拟证明2020年4月份原告将其承包的桥梁及其他桩基础工程中的木工和钢筋工程交给吴杰施工，双方系工程施工承揽关系；2020年7月2日，原告与吴杰进行了离场结算，木工和钢筋工程总价款为146,251.9元。5、吴杰班组钢筋工工资、吴杰班组木工工资1份，拟证明被告董某某系吴杰聘请的钢筋工，与原告之间不存在劳动关系；吴杰聘请了20名钢筋工和8名木工，工程结算后，根据吴杰的指令，由原告给吴杰代发包括被告在内的28名工人工资，共计122,063元，付款主体应认定吴杰。6、中国建设银行个人账户支出明细表（邹小平）1份，拟证明工程结算后，原告将扣除代发工资外剩余的工程款及其他费用一起打入吴杰的银行账户。7、班组长退场承诺书1份，拟证明2020年7月2日，案外人吴杰向原告出具班组长退场承诺书，承诺若本班组发生劳资纠纷，与原告无关，由吴杰承担一切责任。被告与原告不存在劳动关系。8、李德钊、董万来、吴杰的调查笔录各1份，拟证明被告是由吴杰聘请，李德钊管工，被告与原告无直接劳动关系。被告董某某的委托诉讼代理人口头辩称，凤凰县劳动仲裁委员会认定事实法律清楚，原告的诉讼请求不能成立。被告董某某未向本院提交证据材料。当事人的质证意见和本院对证据的认证：1、对原告永宏祥公司提交的证据材料1、2、3，经庭审质证，被告无异议，本院依法予以认定。2、对原告永宏祥公司提交的证据材料4，经庭审质证，被告称不清楚，该份证据达不到原告的证明目的。经审查，该份证据系被告永宏祥公司与案外人吴杰之间的结算情况，因吴杰并未出庭，故其真实性无法核实，故该份证据本院依法不予认定。3、对原告永宏祥公司提交的证据材料5，经庭审质证，被告称不清楚，该份证据达不到原告的证明目的。经审查，该份证据系案外人吴杰与其雇请的工人之间的结算详情，其真实与否，在无其他证据予以佐证的情形下，本院无法核实，故对该份证据依法不予认定。4、对原告永宏祥公司提交的证据材料6，经庭审质证，被告对真实性无异议，但对其证明目的有异议。经审查，本院对该份证据的真实性依法予以认定。5、对原告永宏祥公司提交的证据材料7，经庭审质证，被告有异议，称该份承诺书系吴杰与原告之间的承诺，达不到原告证明目的，且没有任何事实和法律依据。经审查，因吴杰未出庭，其真实性无法核实，故本院依法不予认定。6、对原告永宏祥公司提交的证据材料8，经庭审质证，被告无异议，但该份证据达不到原告的证明目的。经审查，本院对该组证据依法予以认定。依据本院认定的有效证据，结合当事人的当庭陈述，本院查明案件事实如下：湖南路桥建设集团有限公司中标凤凰县磁浮土建二标工程后，将该工程中的部分项目分包给原告永宏祥公司。原告永宏祥公司承包工程后，又将桩基的木工、钢筋工劳务再分包给案外人吴杰。吴杰在施工过程中，又雇请了被告董某某等20人进行劳务施工。2020年5月5日，被告董某某应吴杰雇请，按每天260元的报酬到吴杰从原告永宏祥公司处转包的凤凰县磁悬浮土建二标工程建筑工地从事钢筋工工作。被告与吴杰以及原告永宏祥公司之间均未签订劳动合同。同年6月21日，被告在操作机械过程中致左手拇指受伤，当日被送往铜仁市人民医院治疗。2020年9月10日，被告董某某向凤凰县劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认原、被告之间存在事实劳动关系。凤凰县劳动人事仲裁委员会于2020年10月10日作出凤劳人仲案字[2020]第44号裁决书，裁决原、被告在用工期间形成劳动关系。现原告不服，故诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为原、被告在用工期间是否存在劳动关系。原告永宏祥公司主张被告董某某系案外人吴杰雇请，其公司与被告不存在劳动关系；被告董某某则主张其与原告永宏祥公司建立了劳动关系。劳动关系的认定应从从属性以及合意角度进行考虑。劳动关系的从属性，主要包括人格从属性和经济从属性。人格从属性是指“劳工提供劳务之义务的履行受雇主指示，雇主透过劳动契约将劳工纳入其事业组织之中，并决定劳工劳务义务之给付地点、给付时间和给付量等等”。经济从属性是指“劳工在资历上处于相对弱势，以至于必须依赖雇主提供劳务或借以求生存，或借以寻求更多的收入，积累更多的财富”。在实践中，上述从属性则通常具化为管理标准和报酬标准，同时由用人单位向其发放劳动报酬。但本案中，被告董某某系案外人吴杰雇请，报酬亦是与吴杰商定，且其并未向本院提交相关证据证实其受原告永宏祥公司的直接管理，亦未证实原告永宏祥公司向其支付工资。故从劳动关系的从属性考虑，原告永宏祥公司与被告董某某之间不符合劳动关系的建立。劳动关系的合意是指用人单位与劳动者就提供劳动、支付报酬这一基本要素达成的一致意见。虽然事实劳动关系中双方未签订劳动合同，但合意可以以口头甚至默示的方式表达出来，其建立亦应经过要约和承诺阶段。但本案中，被告董某某并未向本院提交相关证据证实原、被告双方就建立劳动关系进行协商并达成一致意见。故从合意的角度考虑，原告永宏祥公司与被告董某某之间亦不符合劳动关系的建立。综上所述，原告永宏祥公司与被告董某某之间并不符合劳动关系的建立。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条，《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告福建永宏祥建设工程有限公司与被告董某某不存在劳动关系。案件受理费10元，依法减半收取5元，由被告董某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  张青山二〇二〇年十一月十三日法官助理颜雯书记员吴璇附：本判决适用法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。