山东省沂水县人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁1323刑再3号-2 抗诉机关山东省临沂市人民检察院。 原公诉机关山东省沂水县人民检察院。 原审被告人朱文元，男，1981年3月29日出生于山东省沂水县，汉族，大专文化，沂水县人民医院合同制职工，住沂水县。2018年1月25日被取保候审。现在家。 辩护人鞠秋民、冯奎，山东天达星律师事务所律师。 原审被告人朱文元危险驾驶一案，本院于2018年7月13日作出(2018)鲁1323刑初390号刑事判决书，宣判后，原公诉机关未抗诉，原审被告人朱文元未上诉，该判决已发生法律效力。山东省临沂市人民检察院以临检一审刑抗【2019】22号刑事抗诉书，向临沂市中级人民法院提出抗诉，2019年11月8日临沂市中级人民法院作出（2019）鲁13刑抗22号再审决定书，指令沂水县人民法院再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理本案，沂水县人民检察院指派检察员鞠鹏出庭履行职务，原审被告人朱文元及其辩护人冯奎到庭参加诉讼。现已审理终结。 原公诉机关指控，2017年12月24日21时20分许，被告人朱文元醉酒后驾驶鲁ＱＰ05**号小型轿车沿沂水县长安中路由北向南行驶至，停车等待信号灯放行过程中倒车，与后方停车等待通行的沂水县沂水镇冯家庄村10号谢某驾驶的鲁ＱＹ0Ｈ**号小型轿车相撞。后被告人朱文元驾车离开现场，谢某跟随其至沂水县日新花苑小区并电话报警。经事故责任分析认定，被告人朱文元负事故全部责任。经检验，被告人朱文元血液中乙醇成分含量为253.4ｍｇ／100ｍｌ，系醉酒后驾驶机动车。案发后，双方达成赔偿协议。原公诉机关认为，被告人朱文元在道路上醉酒驾驶机动车，其行为危害了公共安全，触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人朱文元有揭发他人犯罪行为，且查证属实，系立功，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定处罚。 被告人朱文元对起诉书指控的犯罪事实没有异议。当庭自愿认罪，请求宽大处理。 经原审审理查明，2017年12月24日21时20分许，被告人朱文元醉酒后驾驶鲁ＱＰ05**号小型轿车沿沂水县长安中路由北向南行驶至，停车等待信号灯放行过程中倒车，与后方停车等待通行的沂水县沂水镇冯家庄村10号谢某驾驶的鲁ＱＹ0Ｈ**号小型轿车相撞。后被告人朱文元驾车离开现场，谢某跟随其至沂水县日新花苑小区并电话报警。经事故责任分析认定，被告人朱文元负事故全部责任。经检验，被告人朱文元血液中乙醇成分含量为253.4ｍｇ／100ｍｌ，系醉酒后驾驶机动车。案发后，双方达成赔偿协议。朱文元于2018年1月24日到沂水县公安局检举揭发沂水县沂水镇武家洼村的武志刚等人在沂水县沂水镇前古城村西沂河附近盗采河砂，数量较大，经查证属实，构成立功。 认定上述事实的证据如下：道路交通事故现场图及车辆照片、物证血液提取登记表、（临）公（刑）鉴（化）字［2017］ＹＣ4945号血醇检验报告、道路交通事故责任认定书、视听资料、证人谢某、朱某证言、被告人朱文元的供述和辩解；其他证据：122接警单、受案登记表、立案决定书、发破案经过、前科情况、常住人口基本信息、身份证复印件、机动车驾驶证、扣押物品清单、交通事故私了协议书、机动车行驶证、证明一份；立功材料一宗：受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、对武志刚、周玉宝、苗德全讯问笔录；对杜振邦询问笔录，现场勘验笔录。 本院原审认为，被告人朱文元醉酒后在道路上驾驶机动车，构成危险驾驶罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人醉酒驾驶机动车，造成交通事故且负事故全部责任；血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，从重处罚。案发后被告人如实供述自己的罪行，当庭认罪、悔罪，系坦白，可从轻处罚；到案后协助司法机关抓捕其他被告人，系立功，可从轻或减轻处罚；已达成协议，可酌情从轻处罚。综合犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现和社会危害程度，被告人犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第六十八条、第三十七条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）、（二）项之规定，判决如下：被告人朱文元犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。 临沂市人民检察院临检公一审刑抗[2019]22号刑事抗诉书认为，沂水县人民法院以(2018)鲁1323刑初390号刑事判决书对朱文元犯危险驾驶罪，判处其免予刑事处罚，量刑不当。一审法院认定原审被告人朱文元举报武志刚等构成立功错误且在量刑时未考虑原审被告人朱文元具有从重处罚的情节，导致量刑不当，理由如下：1、原审被告人朱文元到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，未经查证属实，其行为不应构成立功。本案中，沂水县人民检察院经审查后认为，武志刚、周玉宝等人的非法采矿的行为缺乏违法性，不构成犯罪，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第一款之规定，作出不起诉处理。故朱文元检举、揭发他人的犯罪事实不构成犯罪，未经查证属实，不应当认定为具有立功情节。2、从实施醉酒驾驶的危险程度上看，原审被告人朱文元醉酒程度高且发生交通事故负事故全部责任，应当从重处罚。朱文元血液酒精含量为253.4毫克/100毫升，远远超过80毫克/100毫升的醉驾标准，并发生交通事故且负事故全部责任，依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一、二款之规定，应予以从重处罚。一审法院未充分考虑认定原审被告人具有上述从重处罚的情节，导致量刑不当。综上所述，为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对(2018)鲁1323刑初390号刑事判决书，提出抗诉，请依法判处。 再审中，原公诉机关认为，原审认定被告人朱文元举报武志刚等非法采矿构成立功有误，但再审期间被告人朱文元又举报刘立君涉嫌危险驾驶罪，构成立功。 原审被告人朱文元再审期间对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人的辩护意见为，被告人认罪、悔罪、认罪态度好，系初犯、偶犯，举报他人犯罪构成立功，综上应对被告人从轻减轻处罚。 经再审审理查明，2017年12月24日21时20分许，原审被告人朱文元醉酒后驾驶鲁ＱＰ05**号小型轿车沿沂水县长安中路由北向南行驶至，停车等待信号灯放行过程中倒车，与后方停车等待通行的沂水县沂水镇冯家庄村10号谢某驾驶的鲁ＱＹ0Ｈ**号小型轿车相撞。后原审被告人朱文元驾车离开现场，谢某跟随其至沂水县日新花苑小区并电话报警。经事故责任分析认定，原审被告人朱文元负事故全部责任。经检验，原审被告人朱文元血液中乙醇成分含量为253.4ｍｇ／100ｍｌ，系醉酒后驾驶机动车。案发后，双方达成赔偿协议。 原审被告人朱文元于2018年1月24日到沂水县公安局检举揭发武志刚等人在沂水县沂水镇前古城村西沂河附近盗采河砂；2018年1月24日沂水县公安局对朱文元检举事实立案侦查。武志刚因涉嫌非法采矿罪于2018年1月24日被刑事拘留，同年2月14日被取保候审；周玉宝因涉嫌非法采矿罪于2018年1月25日被刑事拘留，同年2月14日被取保候审；苗德全因涉嫌非法采矿罪于2018年5月17日被取保候审；2019年2月13日沂水县公安局对周玉宝、苗德全、武志刚以涉嫌非法采矿罪移送沂水县人民检察院审查起诉，2019年8月23日沂水县人民检察院经审查以武志刚中标沂水县绿洲渔业二期项目施工产生河沙，三被举报人开采行为不存在违法性、其行为不构成非法采矿罪，决定对周玉宝、苗德全、武志刚不起诉；因此原审被告人朱文元举报武志刚等人非法采矿不构成立功。 本案在再审期间，被告人朱文元于2020年9月4日举报鲁Q93U**驾驶员刘立君酒后驾驶，经查证刘立君血液中乙醇含量为229.1mg/100m系醉酒驾驶机动车，2020年9月30日沂水县公安局对刘立君涉嫌危险驾驶罪立案，并对其取保候审，构成立功。 再审期间，原公诉机关除原审提供的证据之外，又提供了如下证据： 1、沂水县人民检察院不起诉决定书三份，证明对被告人朱文元所举报的武志刚、周玉宝、苗德全非法采矿，经审查认为其行为不存在违法性，不构成非法采矿罪。 2、举报刘立君涉嫌危险驾驶犯罪的证据：122接处警单、139××××2010电话通话详单、交警大队城区二中队出具证明、事发经过、朱文元的询问笔录、朱文华的询问笔录、朱某的询问笔录、交通事故现场勘验笔录、现场图、现场照片、监控视频、立案决定书、取保候审决定书、血样提取登记表、检验检测报告，证实被举报人刘立君因涉嫌危险驾驶罪2020年9月30日被立案并取保候审。 认定本案所有事实的证据经再审庭审举证、质证，各证据来源合法且相互印证，本院予以确认。 本院再审认为，原审被告人朱文元醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。原审考虑被告人醉酒驾驶机动车，造成交通事故且负事故全部责任；血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，从重处罚；但案发后被告人如实供述自己的罪行，当庭认罪、悔罪，系坦白，可从轻处罚；被告人到案后协助司法机关抓捕其他被告人，系立功，可从轻或减轻处罚；已达成赔偿协议等情节，可酌情从轻处罚；综合犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现和社会危害程度，原审认为被告人犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可免予刑事处罚。原审判决后，证据发生变化即被告人检举的武志刚、周宝玉等人涉嫌非法采矿被沂水县人民检察院审查后认为不构成非法采矿罪，因此原审不构成立功，但再审期间被告人又举报刘立君醉酒驾驶机动车涉嫌危险驾驶犯罪，且经查证属实，因此属重新构成立功。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第(二)项之规定：“原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；”原审判决认定原审被告人朱文元的犯罪事实清楚，定罪罪名准确，量刑时考虑的被告人举报他人犯罪的立功情节虽后来被沂水县人民检察院审查认为不构成犯罪，但再审期间被告人又举报他人犯罪并经查证属实，因此重新构成立功，再审对于被告人的立功情节应予纠正。综上，再审量刑考虑了原审被告人的犯罪事实、认罪悔罪态度等，对立功等情节予以纠正后，应维持原判决。辩护人关于被告人认罪、悔罪、认罪态度好，系初犯、偶犯，举报他人犯罪构成立功，应对被告人从轻减轻处罚的辩护意见，予以采纳。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第六十八条、第三十七条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第二条第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条、第二百五十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第(二)项之规定，裁定如下： 维持本院（2018）鲁1323刑初390号刑事判决；即被告人朱文元犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。 如不服本裁定，可在接到本裁定书之次日起五日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  杜纪综 审 判 员  赵金武 人民陪审员  郑 倩 二〇二〇年十一月十日 书 记 员  郭 芳