广东省肇庆市鼎湖区人民法院民 事 判 决 书（2020)粤1203民初1160号原告：肇庆市腾业混凝土制品有限公司，住所地广东省肇庆市鼎湖区莲花镇321国道蔗村路段（旭达工业园内），统一社会信用代码914**********134X0。法定代表人：戴某1。委托诉讼代理人：陈秋琴，广东七星律师事务所律师。被告：肇庆市玖信置业发展有限公司，住所地广东省肇庆市鼎湖区坑口新城**，统一社会信用代码914***********647C。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：郭志军，该公司工作人员。原告肇庆市腾业混凝土制品有限公司（以下简称腾业公司）与被告肇庆市玖信置业发展有限公司（以下简称玖信公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告腾业公司的委托诉讼代理人陈秋琴，被告玖信公司的委托诉讼代理人郭志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告腾业公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告向原告支付货款2439012.5元和违约金73170.38元（违约金以所欠金额2439012.5元为基数按每日万分之五计算自2020年7月11日起暂计算至2020年9月9日止，之后的违约金以所欠金额每日万分之五计算至实际付清之日止）；2．判令被告承担原告为实现债权而支出的律师费97365元；3．判令本案的全部诉讼费用由被告承担。变更诉讼请求：1．判令被告向原告支付货款1489012.5元和违约金44670.38元（违约金以所欠金额1489012.5元为基数按照每日万分之五计算自2020年7月11日起暂计算至2020年9月9日止，之后的违约金以所欠金额每日万分之五计算至实际付清之日止）；2．判令被告承担原告为实现债权而支出的律师费68000元。事实与理由：2017年12月20日，原、被告签订《商品混凝土购销合同》，约定：被告因水木天骄二期冲孔灌桩砼工程项目的需要向原告购买混凝土，结算方式为月结50%货款，剩余50%货款封顶后6个月内结清；被告未按合同约定向原告支付砼货款，每延迟1日应向原告支付所欠货款的千分之五的违约金，同时原告有权暂时停止供应商品混凝土；延迟超过7日的，原告有权解除合同，要求被告立即偿还本合同项下的所有到期及未到期的货款及费用，并赔偿原告由此造成的损失；原告实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）由被告承担。该合同还约定了其他内容。合同签订后，原告依约向被告供应混凝土。经了解得知，被告的水木天骄二期工程项目已于2019年5月份前已封顶，但被告从未向原告支付过货款。截至今日止，被告尚欠原告货款共2439012.5元。被告拖欠货款的行为已构成违约，依法应承担违约责任。原告为实现本债权而支出的律师费97365元也依约应由被告承担。为维护原告的合法权益，现提出如上请求，请法院依法审理，支持原告的全部诉讼请求。原告腾业公司举证如下：营业执照，证明原告的主体资格；企业信用信息公示报告，证明被告的主体资格；3.《商品混凝土购销合同》，证明原、被告间的买卖合同关系及约定内容；4.《肇庆市腾业混凝土制品有限公司预拌混凝土对数表》，证明（1）原告依约向被告供应混凝土的事实，（2）被告至今尚欠原告货款共计2439012.5元；5.律师函、快递单、网上快递查询结果，证明2020年7月3日，原告委托律师向被告发出《律师函》催收案涉货款事宜的事实；6．《律师服务费计算明细告知书》、《广东省律师服务政府指导价》、《法律服务合同》，证明原告为实现债权而实际支出了律师费用97365元的事实。补充提交的证据如下：送货单，证明原告依约向被告履行交付混凝土货物的事实；律师服务费计算明细告知书、律师服务费发票，证明因涉案尚欠货款变更为1489012.5元，因此原告与广东七星律师事务所经协商后对本案的一审诉讼程序收取68000元的律师费的事实。被告玖信公司辩称：一、双方尚未进行结算，原告请求支付违约金，理由不成立，应不予支持。2017年12月20日双方签订《商品混凝土购销合同》后，原告主张已经供货共价值2439012.5元给被告，但是，由于双方尚未进行对账和结算，原告请求支付的货款金额尚未经双方确认，因此，违约金应当从结算确认货款金额后才能计算。二、原告请求支付货款金额与被告实际欠付金额不一致。2019年6月4日，原告已经书面同意被告以戴杨柳购买水木天骄6号楼B单元2003房应付放款抵顶上述混凝土货款共950000元，因此，即时按照原告请求的金额2439012.5元计算总货款金额，扣减抵顶房款后，被告实际尚欠原告混凝土货款为1489012.65元。三、原告请求按照日万分之五的标准计算支付违约金，超过法定标准，如果需要计算支付违约金，请求调整为以全国银行间同期拆借市场利率年3.85%计算支付。四、原告请求以2439012.5元计算违约金与实施不符，应当扣减被告已经抵顶的货款950000元。即使需要计算支付违约金，但是，如上所述，被告已经以购房款抵顶货款950000元，计算违约金时应当扣减该金额款项。计算违约金的基数最多为2439012.5元-950000元＝1489012.65元。五、原告请求从2020年7月1日起计算支付违约金，与事实不符，而且没有证据证明，应当承担举证不能的法律后果。双方合同约定剩余的50%货款在水木天骄二期封顶后6个月内付清，并主张水木天骄二期在2019年底已经封顶，但是原告未能提供证据予以证明。水木天骄二期实际封顶时间是在新冠疫情后，即2020年4月底，因此，即使需要计算支付违约金，也应当从2020年10月1日开始计算。六、原告请求被告承担起律师费97365元，证据不足，应当予以驳回该请求。1.律师费97365元是按照其起诉货款金额2439012.5元计算得出，而如上所述，即使按照总货款2439012.5元结算，扣减后，被告实际尚欠货款为1489012.65元，超出该金额部分不应计算律师费。2.原告请求律师费仅仅提交了代理合同和计算标准、律所告知书，但是至今没有提交律师所所开具的发票，足以说明其请求的律师费尚未发生，甚至是虚假的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据本院采信的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：被告因水木天骄二期冲孔灌装砼工程项目的需要向原告购买混凝土，双方于2017年12月20日签订了《商品混凝土购销合同》，约定：结算方式为月结50%货款，剩余货款封顶后6个月内结清；被告未按合同约定向原告支付砼货款，每延迟1日应向原告支付所欠货款的千分之五的违约金，同时原告有权暂时停止供应商品混凝土；延迟超过7日的，原告有权解除合同，要求被告立即偿还本合同项下的所有到期及未到期的货款及费用，并赔偿原告由此造成的损失；原告实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）由被告承担。该合同还约定了其他内容。合同签订后，原告依约自2017年12月25日至2018年4月24日向被告供应价值2439012.5元的混凝土。案外人戴杨柳于2019年6月4日购买水木天骄6号楼B单元2003房，支付房款950000元。因被告欠付原告货款，原告于2020年7月1日委托广东七星律师事务所向被告发出律师函，其中部分内容是：“根据我方的委托人陈述及提供的有关资料显示：2017年12月20日，贵单位与我方委托人签订《商品混凝土购销合同》，约定：贵单位因水木天骄二期冲孔灌桩砼工程项目向我方委托人购买混凝土，结算方式为月结50%货款，剩余50%货款封顶后6个月内结清……经了解得知，贵单位的水木天骄二期工程项目已于2019年5月份前已经封顶，但贵单位从未向我方委托人支付过货款……现我方委托人通过我所指派本律师郑重函告于您：请贵单位收到本函之日起七日内向我方委托人付清全部货款共人民币2439012.50元。……”。被告于2020年7月4日签收律师函，但没有在该函表明的7日履行期内提出异议或支付所欠货款。原告于2020年9月9日委托广东七星律师事务所代理提起本案诉讼，向其支付律师费68000元，根据变更诉讼请求后的货款本金及违约金计算。原告腾业公司于2020年9月11日向本院申请财产保全，请求查封、冻结、扣押被告玖信公司2609547.88元的财产，并以不动产提供担保。本院作出（2020）粤1203民初1160号民事裁定书，依法查封、冻结、扣押被告玖信公司2609547.88元的财产。本院认为，本案为买卖合同纠纷。原、被告签订的《商品混凝土购销合同》出自双方的真实意思表示，合法有效，根据《合同法》的规定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告起诉后经核对，对案外人戴杨柳购买被告商品房购房款950000元为被告抵顶欠其货款，而变更诉讼请求，被告亦于答辩状中确认。原、被告庭审中核对确认被告原欠货款2439012.5元，扣减以房款抵债950000元，被告尚欠货款为1489012.5元。原告委托律师事务所向被告发出律师函催收货款，述称被告的水木天骄二期工程项目已于2019年5月份前已经封顶，被告签收律师函后并未提出异议及支付货款，被告于2019年6月以房款抵顶未付货款时未提出异议，其对“水木天骄二期实际封顶时间是在新冠疫情后，即2020年4月底”亦未提供相关证据和资料证明，故可视为被告认可水木天骄二期工程项目于2019年5月份前封顶。根据合同的约定，被告对于涉案货款的履行期限已届满，被告尚未结算货款的行为已属违约，应承担违约责任。被告于2020年7月4日签收原告委托律师事务所向其发出催收货款的律师函，但没有在7日履行期内支付所欠货款，被告应于2020年7月11日起计付违约金。根据合同约定，违约金按每日千分之五计付，但原告表明自愿将约定的按每日千分之五计付调整为按每日万分之五计算，调整后的违约金标准符合法律规定，原告要求被告以货款1489012.5元为基数自2020年7月11日起按每日万分之五计付违约金至付清货款之日止的主张，本院予以支持。合同约定，如被告违约，原告实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费律师费等）由被告承担，原告要求被告承担其提起本案诉讼所支付律师费68000元的主张，理据充分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告肇庆市玖信置业发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告肇庆市腾业混凝土制品有限公司货款1489012.5元及违约金（违约金以货款1489012.5元为基数按每日万分之五自2020年7月11日起计算至实际付清之日止）。二、限被告肇庆市玖信置业发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告肇庆市腾业混凝土制品有限公司律师费68000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13838.19元，财产保全费5000元，共18838.19元，变更诉讼请求后案件受理费9607.57元，财产保全费5000元，共14607.57元由被告肇庆市玖信置业发展有限公司负担，差额部分为4230.62元，予以退付原告肇庆市腾业混凝土制品有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  邹杰明二〇二〇年十一月十三日书记员  梁思学