福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽08民终1494号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，住所地龙岩市新罗区天平路**龙岩商务板块**太古广场********、1204房局部区域，统一社会信用代码91350800746375423N。 负责人：洪荣辉，总经理。 委托诉讼代理人：俞泉峰，福建津都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：倪荣娟，女，1958年10月4日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 被上诉人（原审被告）：陈洋凯，男，1990年8月18日出生，汉族，务工，住龙岩市新罗区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人倪荣娟、陈洋凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802民初4099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人平安公司的委托诉讼代理俞泉峰到庭参加诉讼，被上诉人倪荣娟、陈洋凯未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。 平安公司上诉请求：撤销原判，依法改判，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：福建闽西司法鉴定所在倪荣娟未拆除内固定的情况下作出的定残依据与客观事实不符。上诉人对此申请重新鉴定未获准许。请求二审法院准许重新鉴定，以重新鉴定后的结论作为赔偿依据。 倪荣娟、陈洋凯未作答辩。 倪荣娟向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿原告各项损失共计264359.2元中的163307.76元[医疗费50847.2元、住院伙食补助费1200元（50元/天×24天）、营养费5084元、后续治疗费10000元、护理费14832元（164.8元/天×90天）、交通费240元（10元/天×24天）、残疾赔偿金173356元（45620元/年×19年×20%）、精神损害抚慰金6000元、租床费200元、鉴定费2600元,以上共计264359.2元，先由被告平安公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）内赔偿120000元，剩余部分144359.2元的30%即43307.76元由被告平安公司在机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）范围内承担，保险赔偿不足部分由被告陈洋凯承担赔偿责任]，扣除已付的20000元，二被告还应赔偿143307.76元。 一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年12月1日8时30分许，倪克平驾驶闽Ｆ×××××号摩托车（后载原告倪荣娟）从龙岩市新罗区葫芦新村方向越过路中护栏缺口双实线往罗桥外侧红绿灯方向连续变更车道时，与由被告陈洋凯驾驶的沿双洋路从交易城往罗桥方向直行的闽Ｆ×××××号小型轿车发生碰撞，造成倪克平、原告倪荣娟受伤、两车损坏的道路交通事故。事故发生后，原告即被送往龙岩市第一医院治疗，共住院24天（2019年12月1日至2019年12月25日），花去医疗费50375.34元，经该院诊断，原告的主要伤情为：左胫骨平台粉碎性骨折；左腓骨上段、股骨下段骨挫伤；左膝股四头肌肌腱、前后交叉韧带、腓肠肌内侧头肌腱、内外侧副韧带、膑内外侧支持带损伤；左膝关节外侧副韧带部分断裂、左膝关节半月板损伤、左膝关节积液、左膝关节软组织挫伤。出院医嘱为：注意休息、加强护理、加强营养；加强康复治疗，加强患肢功能锻炼，在骨折愈合前避免负重；每月返院复查Ｘ线片，根据结果指导功能锻炼，根据结果决定内固定取出时间（约术后1年）；保持术口清洁、干燥，定期换药，直至痂下愈合，定期骨科随诊，观察术口情况；术后左膝关节创伤性关节炎可能，需要再次手术可能；如有不适，骨科随访。2019年12月29日、2020年1月20日、2020年2月25日、2020年3月25日，原告至龙岩市第一医院门诊复查，共花去医疗费471.86元。2020年3月17日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，原告倪荣娟左膝关节活动功能大部分丧失的伤残等级为九级；护理期为90日、营养期为90日；左胫骨平台粉碎塌陷性骨折内固定物拆除后续治疗费用约10000元。原告为此花去伤残鉴定费1000元，护理期、营养期鉴定费800元，后续医疗费鉴定费800元。二、龙岩市公安局交通警察支队新罗大队的责任认定结果：倪克平负事故主要责任；陈洋凯负事故次要责任；倪荣娟无责任。三、受害人概况：原告属城镇居民，住址为龙岩市新罗区。定残时，原告已年满61周岁。四、车主、车辆投保及其他情况：闽Ｆ×××××号小型轿车的登记车主为龙岩市荣兴汽车服务有限公司，该车的使用性质为预约出租客运。陈洋凯持有Ｃ1型驾驶证和网络预约出租汽车从业资格证。闽Ｆ×××××号小型轿车的检验有效期至2020年8月。闽Ｆ×××××号小型轿车在被告平安公司投保交强险，以及含不计免赔率、限额为1500000元的商业三者险，交强险保险期限自2019年8月2日至2020年8月1日止，商业三者险保险期限自2019年8月8日起至2020年8月7日止，事故发生在保险期限内。保险条款约定：保险人不负责赔偿超出《道路交通事故受伤人员临床指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分。五、受害人获赔情况：事故发生后，被告平安公司已支付原告20000元，被告陈洋凯未支付原告赔偿款。六、交强险分配情况：根据事故认定书，本事故造成原告与倪克平二人受伤。就闽Ｆ×××××号小型轿车交强险限额内的赔偿款如何分配，倪克平向该院表示其未受伤，同意闽Ｆ×××××号小型轿车交强险限额内的赔偿款由原告享有。七、其他情况：1.被告平安公司对原告的伤残等级有异议，向该院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。该院经审查认为，福建闽西司法鉴定所对原告所作的鉴定程序合法，鉴定结论合理、有据，予以采信。被告平安公司未提供证据证明福建闽西司法鉴定所的鉴定结论存在鉴定程序违法、鉴定结论依据不足等情形，故对于被告平安公司的重新鉴定申请不予支持。2.诉讼中，原告要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，并要求本案的赔偿款汇入原告指定的账户中，即户名为：倪荣娟，开户行为：福建龙岩农村商业银行XX支行，账号为：909XXXX。根据上述事实，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省人身损害赔偿有关数据，以及原告的诉讼请求等具体情况，该院对原告的损失核定如下：一、医疗费：原告因本事故治疗共花去医疗费50847.2元，该费用合理、有据，予以确认。二、住院伙食补助费：住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告共住院24天，主张住院伙食补助费为1200元（50元／天×24天）合理，予以确认。三、营养费：结合原告的伤情、所花去的医疗费情况及福建闽西司法鉴定所的鉴定意见，酌情确定原告的营养费为4500元。四、后续治疗费：原告主张内固定物拆除的后续治疗费10000元，有福建闽西司法鉴定所的鉴定结论为依据，予以确认。五、护理费：原告共住院24天，结合原告的伤情、住院天数、出院医嘱、福建闽西司法鉴定所的鉴定意见，该院酌情确定原告护理期按90天计算（其中住院24天按完全护理程度计算、出院后66天按部分护理程度50%计算）。原告主张护理费标准按164.8元／天计算没有依据，该院参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬情况按150元／天计算其护理费，即原告的护理费为8550元（150元／天×24天＋150元／天×50%×66天）。六、交通费：交通费属于必然发生的费用，原告主张交通费240元合理，予以确认。七、残疾赔偿金：原告因本事故致九级伤残，原告属城镇居民，残疾赔偿金应按上一年度城镇居民人均可支配收入标准45620元／年计算。残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。在定残时，原告已年满61周岁，故主张残疾赔偿金按19年计算、残疾赔偿金为173356元（45620元／年×19年×20%）合理、有据，予以确认。八、精神损害抚慰金：原告因本起交通事故致九级伤残，给原告造成严重的精神损害，原告要求赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定。结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平等情况，酌情确定原告的精神损害抚慰金为3000元。九、租床费：原告主张租床费200元，没有法律依据，不予支持。十、鉴定费：原告主张鉴定费2600元，有原告提供的鉴定费发票予以证明，予以确认。 一审判决认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，龙岩市公安局交通警察支队新罗大队认定倪克平负事故主要责任、被告陈洋凯负事故次要责任、原告倪荣娟无责任，该认定客观、真实，可作为本案当事人划分责任的依据。同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，依照相关规定由侵权人予以赔偿。本案肇事车在被告平安公司投保交强险及商业三者险，故原告的损失先由被告平安公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由被告平安公司根据商业三者险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由被告陈洋凯承担赔偿责任。原告的损失有：医疗费50847.2元、住院伙食补助费1200元、营养费4500元、后续治疗费10000元、护理费8550元、交通费240元、残疾赔偿金173356元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2600元，共计254293.2元。诉讼过程中，原告要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，该要求合理，予以支持。据此，被告平安公司应在交强险范围内赔偿原告120000元（含精神损害抚慰金），被告平安公司已支付的20000元应予抵扣。交强险赔偿后的不足部分为134293.2元（254293.2元-120000元），因本事故中被告陈洋凯负次要责任，故被告平安公司应在商业三者险范围内赔偿原告40287.96元（134293.2元×30%）。保险条款仅约定保险人不负责赔偿超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，并未约定保险人不予赔偿非医保费用，被告平安公司主张原告的医疗费应扣减非医保费用，非医保费用不予赔偿，理由不能成立，不予采纳。被告平安公司主张鉴定费不属保险赔偿范围，没有依据，不予采纳。诉讼费根据“谁败诉、谁负担”的原则予以确定，与保险赔偿范围无关，被告平安公司以诉讼费不属保险赔偿项目为由拒绝承担诉讼费，理由不能成立，不予采纳。因原告的损失均在保险赔偿范围，故被告陈洋凯在本案中无需支付赔偿款。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告倪荣娟120000元，扣除已支付的20000元，还应赔偿原告倪荣娟100000元（履行办法：被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效之日起十五日内将该款汇入原告倪荣娟在福建龙岩农村商业银行XX支行的账户中，账号为909XXXX）。二、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告倪荣娟40287.96元（履行办法：被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效之日起十五日内将该款汇入原告倪荣娟在福建龙岩农村商业银行XX支行的账户中，账号为909XXX）。三、驳回原告倪荣娟的其他诉讼请求。案件受理费3166元，减半收取为1583元，由原告倪荣娟负担33元，被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担1550元。 二审庭审中，平安公司未提交新证据。 平安公司除对一审判决认定的鉴定意见有异议外，对其余事实无异议，并申请重新鉴定。本院认为，平安公司对倪荣娟的九级伤残鉴定意见提出异议，但未提供充分证据证明鉴定意见存在鉴定程序或内容违法的情形，对该事实异议及重新鉴定的申请均不予支持。故对一审判决认定的事实予以确认并作为二审的事实认定。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。对于本案交通事故发生的经过、责任认定及除残疾赔偿金之外的损失，各方当事人均无异议，本院予以确认。根据龙岩市公安局交警支队新罗大队的责任认定结果：倪克平负事故主要责任；陈洋凯负事故次要责任；倪荣娟无责任。该认定可作为本案当事人承担民事赔偿责任的依据。关于倪荣娟的伤残等级有福建闽西司法鉴定所的鉴定意见为依据，平安公司提出的上诉理由无充分证据证明，本院不予采信。故一审判决作出的赔偿金额的认定正确，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，平安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3767.12元，由中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 林 磊 二〇二〇年十一月九日 书记员 黄 博 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；