辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终2112号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司，住所地锦州市古塔区士英街****。负责人：张志宇，该公司经理。委托诉讼代理人：赵子刚，辽宁远日驰卓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金奇昌，男，1957年1月2日出生，汉族，农民，住锦州市太和区。委托诉讼代理人：田伟，辽宁融基律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付军，男，1981年8月1日出生，汉族，工人，住锦州市凌河区。被上诉人（原审被告）：锦州市凌河区市容环境卫生管理局，住所地锦州，住所地锦州市凌河区安乐里**>法定代表人：商志飞，该局局长。委托诉讼代理人：刘思彤，辽宁华峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张俊，辽宁华峰律师事务所律师。原审第三人：锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心，住所地锦州市，住所地锦州市太和区市府路**法定代表人：颜德志，该中心主任。委托诉讼代理人：梅雪，该中心员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司与被上诉人金奇昌、付军、锦州市凌河区市容环境卫生管理局及原审第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司委托诉讼代理人赵子刚，被上诉人金奇昌委托诉讼代理人田伟，被上诉人付军，被上诉人锦州市凌河区市容环境卫生管理局委托诉讼代理人刘思彤，原审第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心委托诉讼代理人梅雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司向本院提出上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实与理由：撤销锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初151号民事判决第二项，依法改判上诉人少赔偿被上诉人金奇昌损失128034元或将案件发回重审。一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：原审法院未准许上诉人关于申请鉴定人出庭的申请，导致关于被上诉人金奇昌护理依赖事实无法查清。原审法院依据有缺陷鉴定结论判决显然不妥。故请求二审法院支持上诉人关于鉴定人出庭的申请依法改判，或将案件发回重审。请二审法院依法改判，支持上诉人上诉请求。此外，原审判决没有认定部分事实，关于上诉人曾经在一审审理中，申请鉴定人出庭，鉴定人没有出庭，判决对于这一部分没有进行阐述理由也没有论证。金奇昌辩称，一审法院认定事实准确，适用法律正确，程序正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。付军辩称，一审法院认定事实准确，适用法律正确，程序正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。锦州市凌河区市容环境卫生管理局辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心辩称，请求第三人部分维持原判。金奇昌向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令各被告在各自赔偿责任限额内赔偿原告经济损失599750.08元；2.本案诉讼费由各被告共同承担。一审法院认定事实：2019年9月2日4时10分许，原告金奇昌驾驶电动自行车沿锦义街由北向南行驶至大众二手车门前时，与在锦义街路边停放的付军驾驶的环卫作业车（未开启危险报警闪光灯）相撞，造成原告金奇昌受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后，原告金奇昌被急救车送至锦州医科大学附属第一医院住院治疗，经医院诊断为创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、开放性颅骨骨折、颅内积气、颅底骨折、头皮血肿、肋骨骨折。原告金奇昌住院治疗58天，住院期间一级护理21天，二级护理37天，护理人为崔丽华（凌河区金色晚年家政服务店工作人员，日工资390元）。原告金奇昌花费医疗费242452.22元（含急救车费用）。庭审中，原告金奇昌提出对其伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度进行鉴定。2020年4月2日，锦州市中级人民法院技术处委托锦州医科大学附属第一医院法医司法鉴定所对原告金奇昌的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度进行鉴定，2020年4月21日，锦州医科大学附属第一医院法医司法鉴定所出具退卷说明，写明因鉴定机构无神经外科专家，故退回鉴定材料。2020年4月22日，锦州市中级人民法院技术处委托锦州市中心医院法医司法鉴定所对原告金奇昌的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度进行鉴定，2020年5月18日，锦州市中心医院法医司法鉴定所分别作出锦中心法医司鉴[2020]临鉴字第054号司法鉴定意见书（共三部分）、第055号司法鉴定意见书、第056号司法鉴定意见，其中第054号司法鉴定意见书鉴定意见为：参照《人体损伤致残程度分级》，原告金奇昌脑部损伤伤残等级评定为五级伤残（第一部分），被鉴定人金奇昌双侧肋骨骨折损伤伤残等级评定为十级（第二部分），被鉴定人金奇昌右肘关节损伤伤残等级评定为十级（第三部分）。第055号司法鉴定意见书鉴定意见为：被鉴定人金奇昌损伤程度符合大部分护理依赖标准。第056号司法鉴定意见书鉴定意见为：被鉴定人金奇昌二次手术费约需人民币壹万元。原告金奇昌为此次鉴定支出鉴定费4440元，检查费921元。2020年6月22日，锦州市中心医院法医司法鉴定所另出具关于金奇昌鉴定意见的说明一份，载明“1.关于肌力评估问题答复：我们严格按照《人体损伤致残程度分级》适用指南附录B中B.7条款（27页）检测，并且此例患者系重度颅脑损伤开颅术后，其肌力检测结果与外伤程度完全符合。2.关于护理依赖程度日常生活活动能力ADL计算分值是依照：《中华人民共和国国家标准》GB/T31147-2014中4.1.1,4.1.2,4.1.3,4.2条款检查检测评估，完全符合操作规范”。又查明，2019年9月12日，锦州市公安局交通警察支队凌河大队做出道路交通事故认定书，认定被告付军的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十六条第二款规定，负事故同等责任，原告金奇昌的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条规定，负事故同等责任。再查明，案涉环卫作业车系被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局所有，该车在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险。交强险责任限额12.2万元，各分项限额为死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2000元；第三者商业险限额50万元（不计免赔）。该起交通事故发生在上述保险期间内。再查明，2019年9月12日，第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心为原告金奇昌垫付医疗费23158.36元。一审法院认为，本次交通事故经锦州市公安局交通警察支队凌河大队认定，原告金奇昌与被告付军承担事故的同等责任，因被告付军系被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局工作人员，事故发生在被告付军执行工作任务期间，故被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局对原告人身损害应承担相应的民事侵权责任。鉴于被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局所有的事故车辆已在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，被告保险公司应在交强险各分项限额内承担赔付责任。超出交强险部分，在商业第三者责任险限额内按责任比例（即50%）承担赔偿责任。第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心为原告垫付的相关费用应由被告保险公司在赔偿原告损失中扣除后向第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心予以返还。关于赔偿数额一节，原告主张的医疗费，应以医疗部门开具的医药费票据作为赔偿标准。原告主张的护理费，住院期间发生部分以原告提交的护理费票据为准，后续护理费参照鉴定机构的鉴定意见，结合上一年度年度辽宁省服务业相关工资标准确定。原告主张的误工费，以原告受伤日起计算至评残前一日止，结合原告提交的误工工资证明计算。原告主张的住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即每日50元确定。原告主张的交通费，按住院期间每日4元计算。原告主张的伤残赔偿金，根据原告的伤残等级，参照上一年度辽宁省城镇居民人均可支配收入标准计算。原告主张的精神损害抚慰金，因原告的伤情已构成一处五级伤残和两处十级伤残，故对原告此项主张依法予以支持。原告主张的后续治疗费以鉴定机构鉴定意见载明数额予以保护。原告主张的病历复印费，以医疗机构出具的票据为准。原告支出的鉴定相关费用系原告为确认其伤残程度所支付的必要的、合理的费用，属直接损失；诉讼费是因保险公司未予赔付致使原告诉讼而发生，故均应由被告保险公司承担赔偿责任。原告主张的其他各项损失，因其未能提供充分证据证明，故不予支持。综上，对于原告诉讼请求中的合理部分依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、原告金奇昌因交通事故所造成的人身损失共计1018537.16元（赔偿明细附后），由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司于本判决生效后五日内，在交强险责任限额内赔偿原告金奇昌120000元（交强险各分项赔偿明细附后）；二、原告金奇昌因交通事故所造成的人身损失共计1018537.16元，在扣除交强险保险金12万元及复印费24.4元后，余额898512.76元由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司于本判决生效后五日内，在商业三者险限额内按50%责任比例赔偿原告金奇昌426098.02元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司于本判决生效后五日内返还第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的医疗费23158.36元；四、被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局于本判决生效后五日内给付原告金奇昌复印费24.4元的50%，即12.2元；五、驳回原告金奇昌的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9798元，由原告金奇昌负担876元，由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司负担8922元。本院二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不能足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，锦州市中心医院法医司法鉴定所分别作出的第054号、第055号、第056号司法鉴定意见书系经法院委托，根据案涉诊疗材料，依照法定程序形成，并无证据证明该三份鉴定意见不足以作为案涉事实认定的证据。同时，虽鉴定人员在一审中未出庭接受询问，但也有针对性地出具了《关于金奇昌鉴定意见的说明》，对上诉人所提出的问题进行了详尽回答。故本案的鉴定意见可以作为认定案件事实的依据，上诉人提出因原审法院未同意其鉴定人出庭申请，进而导致鉴定意见存在缺陷，不可采信的主张，本院不予支持。综上，中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》条一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9798元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市古塔支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周天颖审判员  张 悦审判员  郭慧峰二〇二〇年十一月十八日法官助理张文静书记员李响