辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1786号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司，住所地本溪市明山区栋。 负责人：王宇，该单位总经理。 委托诉讼代理人：潘勇天，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：刘凯秀，男，1966年4月13日出生，汉族，，现住本溪市明山区。 委托诉讼代理人：李默涵，辽宁湘辉律师事务所律师。 原审被告：刘兴军，男，1968年10月13日出生，汉族，现住本溪市明山区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司（以下简称：平安保险公司）因与被上诉人刘凯秀、原审被告刘兴军机动车交通事故责任纠纷一案，不服本溪市平山区人民法院（2020）辽0502民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：1、依法改判平安保险公司不予赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金及误工费；2、对伤残等级进行重新鉴定；3、诉讼费及鉴定费由刘兴军承担。事实及理由：1、刘凯秀出院病历记载其出院时右膝关节略肿胀，活动略受限，而鉴定结论中记载其右膝关节活动度为0-95°活动度丧失25%以上，此结论与出院记录相违背，鉴定结论存在错误；2、刘凯秀伤情不构成伤残，不应赔偿精神损害抚慰金；3、刘凯秀一人两份工作有违常理且未提供本溪市平山区住房和城乡建设局工资卡的银行对账流水及本溪市通达通信工程有限公司的兼职合同，误工证明亦无法定代表人及证明开具人的签字，属无效证据。 刘凯秀辩称，一审判决正确，请求二审法院予以维持。 刘兴军述称，同意平安保险公司上诉请求。 刘凯秀向一审法院起诉请求：1、平安保险公司、刘兴军赔偿刘凯秀医药费56148.64元、器具费2307元、住院伙食补助费2625元、营养费2625元、护理费12353.28元、交通费500元、其他240元、残疾赔偿金63640元、精神损害抚慰金9546元、误工费14855元、椅子租赁费240元、鉴定费1000元，合计154644.92元；2、保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、诉讼费由平安保险公司、刘兴军承担。 一审法院认定事实：2019年10月11日13时56分许，刘兴军驾驶辽Ｅ×××××号小型轿车沿，由工学院向二建方向行驶，行至酒歌城路段时，将刘凯秀撞伤。此事故经交警部门认定刘兴军负主要责任，刘凯秀负次要责任。刘凯秀被送至本溪市中心医院进行治疗，被诊断为头面部外伤、颈部外伤、胸部外伤，右侧肩部外伤，双侧上肢、右髋部、右膝关节及右股外侧软组织擦挫伤等，住院治疗75天，其中一级护理21天，二级护理54天。刘凯秀出院后医嘱休养77天。花费医疗费65676.44元，其中刘兴军垫付5000元。刘凯秀遵医嘱购买膝关节支具支出2000元，另购腋拐、固定带等支出307元。刘凯秀受伤前在本溪市平山区住房和城乡建设局从事保洁工作，每月工资1432元，同时，刘凯秀还在本溪市通达通信工程有限公司兼职搬货，每月1500元。上述两份工作，在刘凯秀受伤后均未再发开资。根据刘凯秀的申请，经由本溪市中级人民法院委托本溪市中心医院司法鉴定所对刘凯秀受伤部位进行伤残等级鉴定。鉴定意见为：刘凯秀右下肢损伤的伤残程度为十级。刘凯秀支出鉴定费1000元。刘兴军为辽Ｅ×××××号车在平安保险公司投保交强险和第三者责任保险（限额50万元）。 一审法院认为，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车与行人之间发生交通事故造成人身伤亡的，先由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，按规定由侵权人予以赔偿。本案应适用上述规定予以审理。刘凯秀请求赔偿的项目和数额：有医疗费票据的医疗费为65676.44元，扣除刘兴军垫付的5000元，应予支持的医疗费为60676.44元；住院伙食补助费3750元，不高于本地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，予以支持；刘凯秀主张的营养费3750元，考虑其伤情确需加强营养，予以支持；护理费根据住院天数及护理等级，护理费计算为12353元[46970元/年÷365天×（21天×2人+54天×1人）]；考虑刘凯秀本人及必要的陪护人员因就医等实际发生的交通费用，酌定为170元；刘凯秀受伤前有固定收入，因交通事故导致误工损失，其误工天数为152天（住院75天+休养77天），其误工费计算为14855元[（1432元+1500元）/月÷30天×152天]；刘凯秀被鉴定为十级伤残，残疾赔偿金应为63640元（31820元/年×20年×10%）；考虑刘凯秀伤情并结合伤残等级，精神抚慰金酌定为5000元；鉴定费1000元，有票据为证，予以支持；刘凯秀购买的辅助器具有医嘱，拐杖等考虑其伤情也确为所需，共计2307元，予以支持；刘凯秀主张的陪护椅租赁费及复印费，均为间接损失且非法定赔偿项目，故不予支持。上述费用共计167501.44元。平安保险公司在交强险医疗费用项下赔偿刘凯秀1万元，在死亡伤残赔偿项下赔偿刘凯秀98325元；在第三者责任保险限额内赔偿刘凯秀40723.51元（58176.44元×70%）。刘兴军作为侵权人，对保险公司不予赔偿部分予以赔偿，赔偿刘凯秀鉴定费700元（1000元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定判决：一、被告中国平安保险股份有限公司本溪中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告刘凯秀108325元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告刘凯秀40723.51元；三、被告刘兴军于判决生效后十日内赔偿原告刘凯秀700元；四、驳回原告刘凯秀其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3173元（原告刘凯秀已预交），由被告刘兴军负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车与行人之间发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者强制责任限额内予以赔偿，超过责任限额的部分，由有过错的一方承担。投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案系因机动车与行人之间发生交通事故引起的机动车责任事故纠纷，一审法院依据上述规定确认赔偿责任主体及赔偿责任比例正确，本院予以维持。 关于平安保险公司提出鉴定结论有误一节，平安保险公司在一审庭审质证中对该鉴定结论无异议，亦未提供充分证据证明其上诉主张，故本院对其该项上诉请求不予支持。关于误工费，平安保险公司虽有异议，但未提供充分的反驳证据予以证明，一审判决认定误工费数额亦无不当，故对平安保险公司的该项上诉请求，本院不予支持。 综上，中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3173元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 颖 审判员 李晓明 审判员 王国涛 二〇二〇年十一月十八日 法官助理鞠腊梅 书记员刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。