山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终1115号上诉人（原审原告）：焦拴练，男，1957年10月17日生，汉族，阳城县人，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：杨峰，山西获泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：于花，山西获泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：阳城县盛源物资储运有限责任公司。住所地：阳城县凤城镇上孔寨村。统一社会信用代码：×××。法定代表人：宋军龙，任董事长。委托诉讼代理人：宋喜胜，该单位职工。委托诉讼代理人：孙敏娟，山西君宜（阳城）律师事务所律师。上诉人焦拴练因与被上诉人阳城县盛源物资储运有限责任公司（以下简称盛源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省阳城县人民法院（2020）晋0522民初1215号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人焦拴练及其委托诉讼代理人杨峰和于花、被上诉人盛源公司的委托诉讼代理人宋喜胜和孙敏娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。焦拴练上诉请求：1、一审对误工费、护理费、营养费认定错误，误工期为180天，而非135天，上诉人经常承包建筑工程，标准应按照建筑业平均收入每天为169.47元计算。护理时间应认定为60天，营养期应认定为90天。2、根据阳城县人民政府办公室文件阳政办发（2002）117号文件，上诉人的村已划入城镇行政规划，残疾赔偿金应当按照城镇居民标准予以认定，一审按照农村标准予以计算错误。3、上诉人的母亲张小真，今年86岁，属于上诉人的被扶养人，应为其计算相关赔偿。4、一审认定上诉人承担过错比例错误，被上诉人应当承担全部责任。盛源公司辩称，上诉人未提供最近三年的平均收入情况，也未提供其生活不能自理需要护理的证明，上诉的误工费和护理费不应支持；上诉人在一审并未提出自己母亲的扶养请求，二审不应认定；上诉人是农民户口，残疾赔偿金应按农村标准进行赔偿，上诉人的损失应由上诉人自己承担。焦拴练向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告各项经济损失13万元。事实和理由：2019年被告因环保要求，雇佣原告为其修建雨水收集池。被告按实际垒砖数量，以0.5元/砖的标准给原告结算工资。2019年10月13日上午，原告在干活时，被告挖掘的沟渠周边的土突然塌方，将原告撞翻，致使原告倒地时左脚受伤。事故发生后，被告派人将原告送至晋煤总医院治疗。经诊断，原告左脚内踝、外踝、后踝骨折伴左踝关节半脱位。原告共住院治疗14天，被告为原告垫付15000元手术费。根据晋煤总医院骨科出院医嘱，原告一年后还需进行二次手术。原告受被告雇佣，在干活期间造成本次伤情，被告应承担全部赔偿责任。原告为此提起诉讼。一审法院认定事实：2019年10月3日，原告焦拴练与被告盛源公司口头达成施工协议，由原告在被告挖好的沟渠两侧砌砖墙，为被告修建雨水收集池，报酬按每块砖0.5元结算。达成协议后，原告找来几个人共同施工。2019年10月13日上午，原告在干活时，沟渠侧面的土方突然塌落，将原告推翻，原告倒地时左脚别在砖墙下面，致左三踝骨折、左踝关节半脱位。原告当即被送往晋煤集团总医院，共住院13天。原告之损伤经鉴定为十级伤残。上述事实，有原告及被告代理人的陈述，被告方提供的结算协议、收款收据、财务凭证、张轩太的证明材料以及侯小进的出庭证言，原告方提供的病历资料以及鉴定意见书予以证明，予以确认。双方当事人争议的主要焦点是：一、原被告之间系承揽合同关系，还是劳务关系，原告是否因完成承揽工作或者劳务受伤；二、原告主张的经济损失如何认定。针对第一个焦点，原告提供了焦崇库的证明材料、现场照片、结算协议书，欲证明原告在被告的工地受伤；被告提供了结算协议书、收款收据、财务凭证、张轩太的证明以及侯小进的出庭证言，欲证明原被告之间是承揽关系。根据原被告提供的证据，可以认定原被告系承揽关系，但原告不是因完成承揽工作而受伤，而是因为被告提供的工作环境存在安全隐患而受伤。针对第二个焦点，原告提供了住院病历、诊断证明、出院证、医疗费票据、鉴定及鉴定检查费票据、购买轮椅票据、鉴定意见书。原告主张的损失包括：医疗费19935.29元（其中被告已支付15000元）、住院伙食补助费1300元、营养费90天×50元/天=4500元、误工费31351.67元（180天）、护理费60天×133.95元/天=8037元、残疾赔偿金33262元×18年×10%=59871.6元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人（妻子）生活费12695.4元、交通费500元、鉴定费1500元、轮椅费1000元。经质证，被告对部分医疗费有异议，对误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费、轮椅费不认可，认为残疾赔偿金应当按农村居民的标准计算。一审法院认为，原告提供的医疗费票据均为机打票据，尽管部分单据未盖章，但其真实性应当认定，故确认原告医疗费为19935.29元；原告主张的住院伙食补助费合理，予以确认；根据公安部“三期”评定规范，酌情认定误工期为135天、护理期为45天、营养期为75天，误工费和护理费因原告不能提供近三年平均收入状况，应分别按80元/天和120元/天计算，营养费应按50元/天计算，如此计算，误工费为10800元、护理费为5400元、营养费为3750元；残疾赔偿金应按农村居民的标准计算为40734元；精神损害抚慰金5000元符合规定，予以确认；原告与其妻子均超过60周岁，均系子女的被抚养人，其妻子不属原告的被抚养人，故原告主张的被抚养人生活费不予认定；原告主张的鉴定费和轮椅费有据可依，予以确认；交通费无票据，但原告确在县外治疗，酌情认定交通费为300元。综上，原告的经济损失为89719.29元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告承揽了被告盛源公司雨水收集池垒墙工程，但被告盛源公司对施工环境的安全隐患未尽到排查和明示义务，导致沟渠侧面的土方塌落致伤原告，被告存在主要过错，应承担主要责任。原告焦拴练在施工中未尽到安全防范义务，自身存在一定过错，应承担次要责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条之规定，判决：1、被告阳城县盛源物资储运有限责任公司在本判决生效后10日内，赔偿原告焦拴练各项经济损失89719.29元的80%，计71775.4元（已支付15000元）。2、其余经济损失由原告焦拴练自己负担。经二审查明：原审认定焦拴练因本案受伤的事实经过基本清楚。二审中双方争议的主要焦点是焦拴练因本案受伤的残疾赔偿金计算标准应如何认定，误工费、护理费和营养费赔偿是否正确，被扶养人张小真生活费是否应予赔偿，赔偿承担比例是否正确。针对上诉人的请求，结合本案证据，本院评判如下：上诉人焦拴练上诉提出误工时间、护理时间和营养时间认定错误，一审法院根据公安部“三期”评定焦拴练误工期135天、护理期45天、营养期75天并无不当。上诉人焦拴练自己在施工中对施工环境未尽到安全防范义务，对造成自己的损伤具有过错，一审认定焦拴练承担20%的责任正确。上诉人焦拴练该上诉理由不能成立。上诉人焦拴练上诉主张其常年从事建筑行业，被上诉人盛源公司在二审庭审中认可上诉人焦拴练是包工头，涉案工程也是焦拴练组织工人进行施工的，而且在此之前上诉人也作为包工头为自己进行过其它施工，因此，上诉人焦拴练误工费计算标准应以2018年建筑行业标准计算，误工期一审认定正确。上诉人焦拴练因本案误工费为20667.21元（55878÷365×135天）。被扶养人生活费是本案的赔偿范围，一审中焦拴练主张了该项费用，但其主张的是其妻子的被扶养人生活费，二审中上诉人焦拴练主张对其母亲张小真的扶养费，张小真是上诉人焦拴练的被扶养人，为减轻当事人的诉累，二审认定上诉人焦拴练母亲张小真1933年2月6日出生，共有6个子女，按照2018年度城镇居民人均生活消费支出19790元计算，被扶养人张小真生活费为1649.17元（19790×5×0.1÷6），应由被上诉人盛源公司赔偿。根据阳城县人民政府阳政办发（2002）117号文件《阳城县人民政府办公室对县公安局关于我县城镇户籍改革范围划定请示的批复》，其中上诉人焦拴练居住的上孔村属于建制镇的范围，上诉人焦拴练残疾赔偿金应按城镇居民的标准计算，2018年我省城镇居民人均可支配收入为31035元，上诉人焦拴练残疾赔偿金为55863元（31035×18×0.1）。综上，原审认定本案事实经过基本清楚，在部分赔偿项目上为了减少当事人的诉累二审予以纠正。上诉人焦拴练各项费用中误工费20667.21元、残疾赔偿金55863元、被扶养人生活费1649.17元，其余损失的认定同一审，上诉人焦拴练经济损失共计116364.67元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持山西省阳城县人民法院（2020）晋0522民初1215号民事判决第二项；二、撤销山西省阳城县人民法院（2020）晋0522民初1215号民事判决第一项；三、被上诉人阳城县盛源物资储运有限责任公司在本判决生效后10日内，赔偿上诉人焦拴练各项经济损失116364.67元的80%，计93091.74元（已支付15000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费692元，由上诉人焦拴练负担346元，由被上诉人阳城县盛源物资储运有限责任公司负担346元。本判决为终审判决。审 判 长 董丽萍审 判 员 何向丽审 判 员 郭永会 二〇二〇年十一月十一日法官助理 樊晓霞书 记 员 张沁虹书记员张沁虹附：本判决确定的诉讼费，由当事人于判决生效后15日内缴至本院专户，逾期强制执行。收款单位：山西省晋城市中级人民法院收款银行：晋城市农行凤建支行