辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终1687号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司，住所地辽宁省锦州市古塔区山西街**。负责人：李群，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘利群，该公司职员。被上诉人（原审原告）：于秀芹，女，1962年10月20日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。被上诉人（原审被告）：高志博，男，1988年8月13日出生，满族，工人，住辽宁省锦州市太和区。被上诉人（原审被告）：邢静，女，1988年6月29日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市太和区。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司因与被上诉人于秀芹、高志博、邢静机动车交通事故责任纠纷一案,不服辽宁省锦州市太和区人民法院作出的（2019）辽0792民初1707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司上诉请求：1.请求二审法院依法对辽宁省锦州市太和区人民法院作出的（2019）辽0792民初1707号民事判决书中不合理损失（291865元）予以改判，或发回重审。2.请求二审法院判决被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：本案一审判决营养费7950元没有法律依据，误工费按5000元/月计算依据不足，误工天数按381天计算适用法律错误，外购护理垫等费用1682元证据不合法、判决没有法律依据，原审原告内固定物未取出做伤残鉴定时机不符合法律规定，财产损失3000元没有证据，原审原告放弃对交强险诉求，一审判决我公司承担适用法律错误，上述损失上诉人一审时已申请对原审原告合理误工、护理期限进行鉴定，对伤残也提出重新鉴定，原审法院在未查清事实的情况下，依据一审原告提交的有明显瑕疵的证据判决误工费，没有法律依据、对上诉人提出的相关鉴定要求只字不提不符合法律规定。综上，我司认为一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求贵院依法重新查明事实或发回重审。于秀芹辩称，同意一审判决。高志博、邢静辩称，没有意见。于秀芹向一审法院起诉请求：1.请求判令被告承担医疗费、护理费、营养费等各项费用共计405267.87元，包含救助基金的（详见赔偿明细）；2.误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月27日，被告高志博驾驶辽Ｇ×××**号小型轿车沿锦兴路非机动车道由西向东逆向行驶至“老张手切羊肉火锅店”门前时，与沿锦兴路非机动车道内由东向西行驶的原告于秀芹驾驶电动车发生碰撞，致原告于秀芹受伤，两车不同程度损坏。经锦州市公安局交通警察支队松山大队认定，被告高志博承担此次事故的全部责任，原告于秀芹无责任。当日，原告于秀芹被送至锦州市中心医院治疗，主要诊断为“盆骨骨折”，入院治疗159天。第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心分别于2018年12月3日及2019年1月29日垫付医疗费共计95449.02元。2019年12月12日，经锦州医科大学附属第一医院法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》鉴定原告于秀芹右膝关节外伤后功能障碍（丧失40%）构成10级伤残；左膝关节前交叉韧带断裂、后交叉韧带前外侧束断裂手术重建前交叉韧带后功能障碍（丧失60%）构成9级伤残；左侧髋臼粉碎性骨折、左侧股骨头骨折、左侧髋关节脱位、行手术内固定治疗后左侧髋关节功能障碍（丧失50.8%）构成9级伤残。另查，被告驾驶的辽Ｇ×××**号小型轿车为被告邢静所有，该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保交强险，在被告中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司投保商业三者责任险。原告因此次交通事故所造成的经济损失共287818.85元（赔偿明细附后）。另查明，诉讼期间，原告于秀芹与第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心达成一致意见，该中心撤回以第三人身份参加诉讼的请求；2020年1月9日原告撤回对中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司的起诉，本院均准许。本院所确认的上述事实，有当事人陈述、事故责任认定书、住院病志、医疗费收据、司法鉴定意见书等材料在案佐证，并经庭审质证及本院审查，可以采信。一审法院认为，因机动车发生道路交通事故，造成原告于秀芹的损失应当首先在肇事车辆所投保的机动车交通事故强制保险各分项限额内赔偿，超出部分在商业第三者责任保险限额内赔偿。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、合理的就医交通费本院予以支持。其主张的营养费，根据原告伤情、年龄等情况，本院确定按照每天50元的标准支付159天。原告于秀芹主张护理费的诉讼请求的标准，符合有关规定。根据原告于秀芹伤残等级，本院认定伤残赔偿金系数为23%。原告因交通事故致伤残，综合考虑其伤残等级、受伤程度等因素，本院认为精神抚慰金以20000元为宜。保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用为直接损失，应由保险人承担，故原告主张鉴定费由被告中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司赔偿，本院予以支持。发生交通事故时，原告于秀芹车辆受损，本院酌情对原告主张的财产损失认定为3000元。关于第三人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心在此次交通事故中，为原告所垫付的医疗费95449.02元，可于本判决生效后，由被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司，直接向其支付。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：一、原告于秀芹因交通事故所造成的经济损失287818.85元（已扣除被告中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司直接向案外人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心支付的95449.02元，以及案外人平安保险公司已赔付的120000元），由被告中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿。上述赔偿款于本判决生效后十日内给付。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7380元，由被告高志博、邢静承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院根据上诉人诉请，锦州医科大学司法鉴定所就于秀芹伤残鉴定时间是否符合法律规定出具了《关于于秀芹伤残鉴定时间的说明》，具体内容如下：我所于2019年12月12日出具的对被鉴定人于秀芹进行伤残程度鉴定（【2019】临鉴字第106号）的司法鉴定意见书，被鉴定人于秀芹2018年11月27日发生交通事故受伤，于2018年12月01日在全身麻醉下行骨盆骨折、髋臼骨折及股骨头骨折的“切开复位钢板及螺钉内固定术”手术治疗。因该手术使用的钢板为重建钢板，钢板材质较薄有一定柔韧性，钢板的存在不会影响髋关节活动功能；内固定螺钉亦不会影响关节活动功能（螺钉未打到关节面）。上述内固定物并不跨越肢体大关节。根据《使用指南》（司法部司法鉴定管理局编写）275页记载：“第七章脊柱、骨盆与四肢损伤。（3）骨折内固定术后……如内固定物并不跨越肢体大关节，其是否取出一般对致残程度等级的鉴定结论影响不大，可按前述骨折愈合标准选择适宜的鉴定时机。”被鉴定人于2018年11月27日发生交通事故受伤，到鉴定查体2019年11月21日已达11个月时间。本院组织各方当事人进行了质证。上诉人对鉴定机构出具的说明，认为说明中因该手术钢板为重建钢板，有一定的柔韧性没有依据，根据手术钢板的性质就是固定骨折，若钢板具有柔韧性，就没有固定的意义。被上诉人于秀芹认为一审的鉴定符合法律规定，应依法予以采纳。被上诉人邢静和高志博对说明没有意见。虽然上诉人对锦州医科大学司法鉴定所出具的《关于于秀芹伤残鉴定时间的说明》有异议，但未能提供证据推翻该鉴定意见，故本院对鉴定意见予以采信。本院认为，本案争议的焦点问题为：上诉人给付被上诉人于秀芹营养费7950元、误工费每月按5000元计算、误工天数按381天计算、外购护理垫等费用支持1682元、财产损失3000元是否具有事实及法律依据；伤残鉴定时间是否符合法律规定。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，被上诉人因机动车交通事故致其人身权益遭受侵害，其有权要求予以赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费等费用。关于营养费，是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或者促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被上诉人于秀芹身体遭受重大伤害并经过医院手术治疗后出院，但在其病历出院护理记录中，出院指导部分记载“嘱其注意休息，加强营养”，结合于秀芹的伤情和医院的意见，促使被上诉人于秀芹的身体尽快康复，一审法院按照每天50元的标准支付159天给付营养费并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工费问题，因于秀芹只提交了误工单位出具的两份误工证明，没有提交劳动合同及受伤前三个月的工资收入证明及相应的银行流水等，故应按辽宁省2019年道路交通事故损害赔偿标准，城镇单位在岗职工平均工资住宿和餐饮业行业进行计算。具体计算为48005元/年×381天/365天=50109元。被上诉人于秀芹因机动车交通事故致身体多次骨折，肢体活动受限不能正常劳动，且因伤致残持续影响家庭收入，故一审法院支持被上诉人于秀芹的误工损失应计算至评残前一日并无不当。被上诉人于秀芹伤情主要为“盆骨骨折”，自行下床移动如厕困难，在住院治疗期间亦使用波动式防褥疮气垫，被上诉人于秀芹为保障生理需要进行外购护理垫属于正常性支出，一审法院支持该项诉讼请求并无不当。关于上诉人主张鉴定时间不合法问题，本院经与锦州医科大学附属第一医院法医司法鉴定所予以核实，鉴定机构出具关于于秀芹伤残鉴定时间的说明，认为根据《使用指南》（司法部司法鉴定管理局编写）275页记载：“第七章脊柱、骨盆与四肢损伤。（3）骨折内固定术后……如内固定物并不跨越肢体大关节，其是否取出一般对致残程度等级的鉴定结论影响不大，可按前述骨折愈合标准选择适宜的鉴定时机。”被鉴定人于2018年11月27日发生交通事故受伤，到鉴定查体2019年11月21日已达11个月时间。故该鉴定并无不当之处，本院予以采信。关于财产损失3000元是否应予保护问题，因被上诉人高志博驾驶的辽Ｇ×××**号小型轿车为被上诉人邢静所有，该车辆在中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保交强险，但因被上诉人于秀芹2020年1月9日撤回对中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司的起诉，财产损失应在超出交强险赔偿部分再由商业三者险予以赔付。被上诉人于秀芹财产损失3000元应扣除交强险应赔偿部分2000元后再由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司赔偿。故上诉人的该项上诉请求予以支持。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0792民初1707号民事判决；二、被上诉人于秀芹因交通事故所造成的经济损失272427.85元（已扣除上诉人中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司直接向案外人锦州市道路交通事故社会救助基金管理中心支付的95449.02元，以及案外人平安保险公司已赔付的120000元），由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿。上述赔偿款于本判决生效后十日内给付；三、驳回上诉人中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司的其他上诉请求；四、驳回被上诉人于秀芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7380元，由被上诉人高志博、邢静承担；二审案件受理费5678元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司锦州市中心支公司负担5372元，被上诉人于秀芹承担306元。本判决为终审判决。审判长  张卫东审判员  王 翔346710026225500审判员赵洪全二〇二〇年十一月十一日8776725852100法官助理沈艳伟书记员周明媚