安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1202民初7931号原告：刘骥，男，汉族，1972年9月1日生，住安徽省利辛县。委托诉讼代理人：嵇德武，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王天舒，安徽弘大（合肥）律师事务所实习律师。被告：朱建祥，男，汉族，1969年10月15日生，住阜阳市颍州区。被告：汝东，男，汉族，1972年3月2日生，住安徽省利辛县。被告：安徽中发建筑装饰工程有限公司，住所地：安徽省合肥市肥西县上派镇西南国际车城**109上、109下室，统一社会信用代码：913401230907534945。法定代表人：冯娟，该公司经理。委托诉讼代理人：郭庆，安徽宝诚律师事务所律师。原告刘骥诉被告朱建祥、汝东、安徽中发建筑装饰工程有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月18日立案受理，依法由审判员马怀利适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘骥的委托代理人嵇德武，被告朱建祥，被告安徽中发建筑装饰工程有限公司委托诉讼代理人郭庆到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告刘骥向本院提出诉讼请求:1.请求判令三被告共同向原告偿还借款40.8万元及利息（利息自2017年4月15日起按月息1.5%计算至实际给付之日止）；2.本案诉讼期间产生的一切费用均由三被告承担。事实和理由:被告朱建祥与被告汝东为合伙关系，2016年4月9日其二人以被告安徽中发建筑装饰工程有限公司的名义与原告签订《建设工程施工劳务分包意向合同》，合同约定：被告中发建筑公司将其承建的阜阳市元丰大市场开发工程中劳务分包给原告，原告需交纳保证金100万元，签订合同当日支付60万元打到甲方指定的账户，余款40万元进场施工三天内补齐。同时约定，该60万元为甲方借款，如甲方在三个月内不能让乙方正式进场施工，该款按月息1.5%付给乙方。如乙方三个月内能够正式进场施工，该60万元转为保证金。合同签订后，原告及原告合伙人王辉在2016年4月15日将60万元打入被告指定账户，后因该工程项目信息为假信息，被告在三个月内未能让原告进场施工，根据《建设工程施工劳务分包意向合同》约定，原告向被告所转的60万元系被告向原告的借款，并按月息1.5%计息。后在原告的催讨下，被告仅在2017年向原告支付30万元，剩余本息至今未还。综上，三被告拒不还款的行为已经侵犯到原告的合法权益，特依法提起诉讼，望法院在查明案情的基础上，判如所请。被告朱建祥辩称，这个钱是打到汝东账户上的60万元，这个钱汝东没有还，汝东打给我37万元，汝东给我出具的有一个30万元的借条，一个10万元的借条，栾海在场，当着汝东的面把30万元的借条当场销毁了，10万元的借条我今天带来了。我已经转给原告34万元（转款18万元、10万元，另外6万元现金给徐影，原来的60万元就是从徐影账上转过来的），这个钱是汝东给我的37万元里面的。目前还欠原告26万元本金，这60万元应当全部由汝东还，我没见一分钱。我在收条上写“甲方合伙人朱建祥”的原因是汝东答应把劳务清包给我，结果没给，事实上也没有这个工程。被告汝东未答辩。被告安徽中发建筑装饰工程有限公司辩称，1、劳务分包合同是由被告朱建祥和汝东借用安徽中发建筑装饰工程有限公司的名义签订的，在协议签订后60万元是支付到汝东的账户上，安徽中发建筑装饰工程有限公司并没有收到该款；2、原告请求返还60万元后汝东通过转款给朱建祥37万元，由朱建祥返还给原告，现剩余23万元本金未支付；3、原告请求支付利息无法律依据；4、综上原告请求安徽中发建筑装饰工程有限公司偿还40.8万元及利息无法律依据，法院应当驳回原告的诉讼请求。经审理查明：汝东与案外人冯娟于2010年10月11日在利辛县民政局登记结婚，2014年1月10日其夫妻在安徽省肥西县市场监督管理局注册成立安徽中发建筑装饰工程有限公司，法定代表人为冯娟，股东为汝东和冯娟夫妻二人。原告刘骥和案外人徐影丈夫王辉系合伙关系，2016年其二人欲干一些劳务分包方面的工程，通过朱建祥认识了汝东，汝东称安徽中发建筑装饰工程有限公司在阜阳承揽有工程，可以将部分劳务分包给刘骥，但要求刘骥需交纳100万元保证金，要求签订合同当日支付60万元，余款40万元进场三天内补齐。刘骥信不过汝东，因汝东私下给朱建祥一定利益承诺，朱建祥为促成刘骥与汝东的合作，以博得汝东对自己的信任，称自己是甲方的合伙人。2016年4月9日以安徽中发建筑装饰工程有限公司和汝东为工程承包人，以刘骥为劳务分包人，双方签订了《建设工程施工劳务分包合同》，该合同最后一页补充条款，由朱建祥执笔手写：“本合同为双方的意向合同，该项目建筑面积约14万平方米（以实际面积为准）具体开工时间以甲方的进场通知为准。该项目暂定保证金100万元，签订合同当日支付60万元打到甲方指定的账户，余款40万元进场施工三天内补齐。该60万元人民币为甲方借款，如甲方在三个月内不能让乙方正式进场施工，该款按月息1.5%付给乙方。如乙方三个月内能够正式进场施工，该60万元转为保证金。保证金在单体肆层封顶后五个工作日一次性返还（无息）正式进场施工该合同作废，以乙方和施工单位签订的正式合同补充”，汝东在工程承包人处签名并加盖了安徽中发建筑装饰工程有限公司印章，刘骥在劳务分包人处签名。合同签订后，刘骥安排合伙人王辉从其妻子徐影银行账户于2016年4月15日将60万元按汝东和朱建祥的指示打入汝东个人银行账户。汝东于2016年4月15日收到款当日出具60万元收条一份，并加盖了安徽中发建筑装饰工程有限公司公章。朱建祥在该收条下方，手写：“此款打入合肥徽商银行新华支行收款人汝东账号62×××58共计陆拾万元整（600000），甲方合伙人朱建祥，2016、4、15号”。汝东至今也未能让刘骥进入工地施工。期间原告多次向汝东和朱建祥催讨，汝东将部分款项转给朱建祥，让朱建祥转给刘骥或者王辉，因朱建祥认为汝东还借自己的款未还，朱建祥只将其中34万元归还给了王辉的妻子徐影，下欠26万元本金及利息未付。原告索款无果，诉至法院。上述事实，由身份证、银行转款凭证、建设工程施工劳务分包合同、收条、工商登记信息及当事人陈述等，予以证实。本院认为，汝东至今也未能让刘骥进入工地施工，双方约定该款转为借款，按月息1.5%付款的条件已经成就，收款人汝东应当及时归还借款并支付利息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。《中华人民共和国公司法》第二十条规定了，禁止公司股东滥用股东权利，损害债权人合法权益，第一百七十一条规定公司的经营活动不允许以个人名义开立存储账户，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。因汝东和朱建祥个人均没有建筑资质，无论公司允许汝东还是允许汝东和刘骥以公司名义承揽工程，均违反法律规定，均应与朱建祥承担共同还款责任。《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定了，合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外，偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。本案中朱建祥宣称自己是汝东的合伙人，原告基于对朱建祥的信任才将款项按朱建祥和汝东的指示打入汝东个人银行账户，因此不管朱建祥是否真的和汝东合伙，刘骥均有足够的理由相信朱建祥和汝东合伙，即使朱建祥真的不是合伙人，其让原告相信其是合伙人，致使原告作出错误表示，此款至今没有完全收回，朱建祥具有过错，对外其也应承担连带偿还责任。对内如果朱建祥不是合伙或者即使是合伙而该款项应当由汝东偿还，朱建祥均可向汝东及其滥用股东权利的公司和其他股东追偿，至于汝东支付给朱建祥款，朱建祥部分扣留没有支付给原告的问题，首先原告没有书面确认汝东将款转给朱建祥不管朱建祥是否转给原告都视为原告已收到，其次朱建祥与汝东确实存在经济纠纷，因此汝东转给朱建祥而朱建祥没有转给原告的款项，汝东仍应该重新向原告支付。朱建祥和汝东的纠纷，可以另案解决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第一百零六条，《中华人民共和国公司法》第二十条，第一百七十一条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、被告汝东和安徽中发建筑装饰工程有限公司偿还原告刘骥款本金26万元及其利息（从2016年4月15日起，至该款付清之日止，按月息1.5％计息），于判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告朱建祥对上述款项承担连带清偿义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7420元，减半收取3710元，由被告汝东和安徽中发建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  马怀利二〇二〇年十一月十六日书记员  许 静