河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2343号上诉人（原审原告）：王兆麟，男，1939年7月10日出生，汉族，住河南省郑州市，现住河南省许昌市建安区。委托诉讼代理人：王仲垚（王兆麟之子），住河南省郑州市。被上诉人（原审被告）：刘红升，男，1970年6月17日出生，汉族，住河南省许昌市。上诉人王兆麟因与被上诉人刘红升农村建房施工合同纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初1689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王兆麟及其委托诉讼代理人王仲垚到庭参加诉讼，被上诉人刘红升未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王兆麟上诉请求：1.撤销一审判决，判令刘红升返还王兆麟垫付的两笔青砖款13445元及利息（自2019年6月1日起按照年利率10％计算至实际清偿之日止）；2.判令刘红升退还王兆麟不应支付的包车运费500元及土费100元；3.判令刘红升退还应打而未打12㎡卧室的地砖钱和工钱350元；4.判令刘红升与王兆麟双方已结清的5500元事实存在、无异议；5.判令刘红升赔偿王兆麟因房屋质量不合格造成损失的经济补偿20000元；6.判令刘红升承担本案一审和二审的全部诉讼费用；7.判令刘红升欺诈罪成立。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.一审法院对王兆麟为刘红升垫付的两笔青砖款13445元事实认定不清，该款项应予返还。2.一审法院对王兆麟要求刘红升退还包车运费500元及土费100元事实认定不清，该费用刘红升不应收取，应予以退还。3.一审法院对刘红升工程未完工就清账、活不干就收钱、甚至连卧室地坪未打与136㎡现浇房顶未抹平等事实认定不清，应退还12㎡卧室地砖钱和工钱350元。4.一审法院对刘红升本应冲抵的旧砖折价3000元、承诺免费修建的院墙钱1500元、不该收取的挂石板费800元和保温毡钱200元等事实认定不清。5.一审法院对于“豆腐渣工程”的危害性和刘红升建“豆腐渣工程”的事实认定不清，刘红升应赔偿因施工房屋质量不合格造成的经济损失20000元。6.一审法院对施害者和受害者的对象不清楚、对相应施害程度和受害程度的事实认定不清，刘红升应承担一、二审全部诉讼费用。7.一审法院适用法律错误，本案涉及刑法第266条的规定，应判令刘红升欺诈罪成立，并接受相应刑期制裁。8.一审法院收取高额鉴定费用，让王兆麟知难而退，庇护刘红升。综上，请求支持王兆麟的上诉请求。王兆麟向一审法院起诉请求：1.要求刘红升归还王兆麟替刘红升垫付给范大黑的青砖款12285元，返还用王兆麟的青砖2900块计1160元，两笔共计13445元，并要求刘红升支付滞纳金，按照年息10％从2019年6月1日起计算至清偿之日止；2.要求刘红升退还王兆麟替刘红升支付的包车的运费500元及土费100元；3.要求刘红升赔偿因房屋质量不合格造成的损失20000元。一审法院认定事实：2019年4月份，被告刘红升与原告王兆麟口头约定，由被告刘红升在原告位于许昌市建安区张潘镇师庄五组的土地上建房，建房面积为141平方米，每平方米600元，包工包料，工程总价款为84600元。2019年4月21日被告刘红升开始动工，于2019年7月底完工。在施工过程中，原告王兆麟替被告刘红升支付购砖款12285元，被告刘红升使用原告王兆麟青砖2900块，价值1160元。完工后，原告王兆麟向被告刘红升支付建房款共计78500元。门口挂石板对联800元、旧砖3000元被告刘红升认可属大包范围内，其未进行施工，同意予以扣除。另外被告刘红升对建院墙价款为1500元、保温毡价款为200元、拉土运费500元费用没有异议，但认为不属于大包范围，不应予以扣除。经法院现场查看，肉眼可见门楼下大概35平方米地面上有多处裂缝，起沙现象较为严重，经洒水后起泡渗水，房顶女儿墙部分墙体脱落、风化、掉渣，厨房地面大概9平方米起沙、渗水。原告要求重新进行施工。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告双方之间存在农村建房施工合同关系，双方均应履行各自的合同义务，刘红升为王兆麟建房，王兆麟应当支付相应的价款。根据双方约定工程包工包料，故对原告代被告垫付的购砖款12285元及被告使用原告的青砖款1160元均应在结算时从工程款中予以扣除。门口挂石板对联800元、旧砖3000元被告予以认可并同意予以扣除，以上价款共计17245元，应从总工程款84600元中予以扣除。关于院墙1500元、保温毡200元、拉土运费500元是否包含在总工程款内的问题，一审法院认为，保温毡属于材料费用，应计算在总工程款内，原告认为院墙、拉土费用也应包含在大包范围内，但被告不予认可，原告亦不能举证证明双方曾约定院墙、拉土运费包含在大包范围内或赠送给原告，故对上述主张，不予支持。经核算，总工程款为86600元，原告应支付给被告的工程款数额应为69355元。原告已支付被告工程款78500元，原告多支付的9145元，被告应当予以返还，并应当自起诉之日2020年4月22日起按照年利率6％计算支付其资金占用费至实际清偿之日止。原告高出上述数额的请求，于法无据，不予支持。被告辩称购砖款12285元及被告使用原告的青砖款1160元已经予以扣除的说法没有证据予以支持，对该辩称理由，不予采纳。关于原告主张的工程质量问题，一审法院认为，《中华人民共和国建筑法》第八十三条规定“农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”。本案涉案房屋系农民自建单层住宅房屋，目前没有相关质量标准，原、被告双方亦没有签订书面合同约定建筑标准，但作为建设方的刘红升仍应当按照诚信原则按照农村一般建设要求建设房屋，使房屋达到一定的要求，经组织双方当事人查看现场，涉案房屋明显肉眼可见门楼地面有多处裂缝，起沙现象较为严重，经洒水后起泡渗水，房顶女儿墙部分墙体脱落、风化、掉渣，厨房地面起沙、渗水等缺陷问题，未能达到符合建房的一般使用标准，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故对上述存在问题进行修复的费用，被告应予承担。原告要求对上述工程重做没有法律依据，不予支持。故根据现场情况及农村建房的通常标准，一审法院酌定缺陷修复费用损失为3000元。原告高出上述数额的请求于法无据，不予支持。判决如下：一、被告刘红升于判决生效后十日内返还原告王兆麟建房款9145元及利息（自2020年4月22日起按照年利率6％计算至实际清偿之日止）；二、被告刘红升于判决生效后十日内支付原告王兆麟缺陷修复费用3000元；三、驳回原告王兆麟的其他诉讼请求。案件受理费651元，由被告刘红升承担104元，由原告王兆麟承担547元。本院二审期间，王兆麟申请证人王某出庭作证。本院经审查认为，王某的证人证言不属于新的证据，本院不予采纳。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，1.关于两笔青砖款13445元是否应当返还的问题。一审法院认为该款项属于刘红升包工包料的范围，已从工程总价款中予以扣除，故该款项扣除后不再产生返还的法律后果。2.关于拉土运费500元及土费100元是否应当退还的问题。因王兆麟与刘红升之间的口头合同未对此问题进行约定，且王兆麟已将拉土运费500元及土费100元支付给刘红升，在王兆麟未提供相关证据证明刘红升应退还上述费用的情况下，一审法院未支持王兆麟的该主张并无不当。3.关于是否应退还12㎡卧室地砖钱和工钱350元的问题，因王兆麟在一审中并未提出要求刘红升退还12㎡卧室地砖钱和工钱350元的诉讼请求，其在二审中提出本院不予处理。4.关于是否应冲抵旧砖款3000元、收取挂石板对联款800元、保温毡款200元、修建院墙款1500元的问题。关于旧砖款3000元、挂石板对联款800元，一审法院已从总工程款中予以扣除。关于保温毡款200元，系材料费用，一审法院将其计算在工程总价款内并无不当。关于修建院墙款1500元因不属于双方约定的大包范围，且王兆麟未提供证据证明刘红升曾向其承诺免除该款项，故一审法院将修建院墙款1500元计入工程总价并无不当。5.关于王兆麟要求刘红升因建房质量不合格赔偿损失20000元的问题。因王兆麟未提供证据证明其要求赔偿损失数额为20000元的依据，故一审法院根据现场情况及农村建房的通常标准，酌定刘红升赔偿房屋缺陷修复费用损失3000元并无不当。6.关于是否应判令刘红升欺诈罪成立的问题。因本案系民事纠纷，依据法律规定不能涉及刑事罪名的认定，若王兆麟认定刘红升构成刑事犯罪，其可以向公安机关进行控告，由公安机关依法处理。7.关于诉讼费用问题。部分胜诉、部分败诉的案件，人民法院应根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额，因此一审法院决定双方分担案件受理费的具体数额符合规定。8.关于鉴定费用问题。鉴定费用由鉴定机构收取，人民法院并非收取该费用的主体，且一审法院向王兆麟告知鉴定费收取数额的有关情况后，王兆麟同意撤回对房屋质量及修复损失的鉴定申请。综上所述，王兆麟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费356.25元，由王兆麟负担。本判决为终审判决。审判长 颜森审判员郭林山审判员李艳伟二〇二〇年十一月二十日法官助理李仕元书记员杨阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口