安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖07民终944号上诉人（原审被告）：铜陵富地置业有限公司，住所地安徽省铜陵市铜陵大桥经济开发区私营工业园内，统一社会信用代码91340700052913856W（1-1）。法定代表人：徐旭平，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁芝荣，该公司工程部经理。委托诉讼代理人：陈强，安徽众佳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司，住所地安徽省铜陵市义安区五松镇观湖大道**，统一社会信用代码91340721151264118M（1-6）。法定代表人：黄玉华，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙建庭，该公司员工。委托诉讼代理人：史万全,安徽智全律师事务所律师。上诉人铜陵富地置业有限公司（以下简称富地公司）因与被上诉人铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司（以下简称建鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市郊区人民法院（2020）皖0711民初774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，因经过阅卷、调查和询问当事人，上诉人没有提出新的事实、证据或理由，本案不开庭进行了审理。富地公司上诉请求：1、撤销一审判决中富地公司承担以1900万元为基数，从2020年2月23日起按照年利率16.8%的标准计算至实际给付之日止利息的内容，改判驳回建鑫公司要求富地公司承担利息的诉讼请求；2、本案二审诉讼费用由建鑫公司承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，建鑫公司诉请的利息没有事实和法律依据。截至诉前，建鑫公司仅向富地公司支付了1900万元履约保证金，且本案所涉建设工程施工合同未生效，故富地公司支付延期利息的条件并未成就。富地公司出具的《承诺函》中“延期利息”的性质应属于违约金性质，应从违约之日计算，计算时间应从2020年2月23日起算，所适用的利率标准应当是当时公布的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率为4.05%。建鑫公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求维持一审判决，驳回富地公司的上诉请求。建鑫公司向一审法院提出诉讼请求：1、富地公司立即退还建鑫公司所交纳的履约保证金1900万元,并承担利息287万元(暂算至2020年6月7日。要求按照月利率2%标准继续计算至还清之日止)；2、由富地公司承担本案诉讼费、保全费5000元、保全担保费用18400元等所有费用。一审法院认定事实：2019年9月29日,富地公司和建鑫公司签订了铜陵江南明月项目《建设工程施工合同》,约定由建鑫公司承包施工富地公司开发的铜陵江南明月项目。2019年9月30日,富地公司向建鑫公司出具《承诺函》,承诺在建鑫公司2000万元履约保证金到账后100天内本工程开工建设,如未能在约定时间内开工,富地公司愿以2分月息支付延期利息并退还所交履约保证金。建鑫公司共分四笔向富地公司支付履约保证金，于2019年9月30日转账500万元,2019年10月9日转账500万元,于2019年11月13日转账500万元,于2019年11月14日转账400万元。2019年11月14日，富地公司出具《关于工程履约保证金的函》，载明：“经双方协商一致确认：铜陵江南明月项目工程施工合同履约保证金为1900万元。此函。”但该工程项目截至建鑫公司起诉前仍未开工建设,建鑫公司多次催要未果，故而成讼。建鑫公司起诉后，向法院申请诉讼财产保全，并提供中国人寿财产保险股份有限公司铜陵市中心支公司出具的保函提供担保，因而向该公司交纳保全担保费18400元。一审法院认为，富地公司向建鑫公司出具的《承诺函》、《关于工程履约保证金的函》系其真实意思表示,应当按照约定内容全面履行各自的义务。该《承诺函》明确约定，在建鑫公司2000万元履约保证金到账后100天内案涉工程开工建设,如未能在约定时间内开工,富地公司愿以2分月息支付延期利息并退还所交履约保证金。2019年11月14日，富地公司和建鑫公司经协商一致，确认铜陵江南明月项目工程施工合同履约保证金为1900万元。综上，截至2019年11月14日，建鑫公司已经履行完毕给付富地公司工程履约保证金的义务，富地公司应按约定在保证金到账后100日内开工，但案涉工程未在约定期限内开工建设，富地公司应当按照约定退还工程履约保证金并给付利息，故对建鑫公司主张富地公司退还履约保证金1900万元及支付利息的诉请，法院予以支持，富地公司相关抗辩意见，法院不予采纳。关于履约保证金的利息起算点，从《承诺函》的语句表述来看，其表述为“如未能在约定时间内开工,我司愿以2分月息支付延期利息并退还所交履约保证金。”，从字面通常理解，“延期利息”应为保证金到账后100日之后的利息，即2020年2月23日起计息，故对建鑫公司主张的该部分利息，法院予以支持。另，富地公司提出关于2分月息的违约金约定过高，应当予以调整和减少的抗辩意见，法院予以采纳，参照《承诺函》出具时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍，法院酌定按年利率16.8%计算延期利息。关于保全担保费应否由富地公司承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的,人民法院应当依法准许”的规定,建鑫公司可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保,而非必须以自己的财产或他人财产提供担保。因富地公司未按合同约定退还履约保证金引起本案诉讼,建鑫公司为此向保险公司交纳的诉讼财产保全担保费系其支出的合理必要费用,属建鑫公司的损失部分,该部分费用应由富地公司负担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十五条第一款之规定,判决：一、被告铜陵富地置业有限公司于本判决生效后十五日内退还原告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司履约保证金19000000元并承担利息（以19000000元为基数，从2020年2月23日起按照年利率16.8%的标准计算至实际给付之日止）；二、被告铜陵富地置业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司保全担保费18400元。案件受理费151242元,保全费5000元，由原告铜陵建鑫建筑安装工程有限责任公司13435元，被告铜陵富地置业有限公司负担142807元。当事人所举的证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。本院对一审查明的事实予以确认。综合各方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：一审法院判决富地公司支付给建鑫公司的利息以19000000元为基数，从2020年2月23日起按照年利率16.8%的标准计算至实际给付之日止是否正确。本院认为，当事人的合法权益受法律保护。2019年9月30日,富地公司向建鑫公司出具《承诺函》，上面写明“如未能在约定时间内开工,我司愿以2分月息支付延期利息并退还所交履约保证金。”故建鑫公司主张富地公司应支付延期利息，一审法院参照《承诺函》出具时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍，酌定按年利率16.8%计算延期利息，并无不当。综上所述，富地公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19164元，由上诉人铜陵富地置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 策审判员 朱小文审判员 戴瑞亭二〇二〇年十一月十六日法官助理盛华铭书记员杨采薇附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。