浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙05民终1484号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司，住所地湖州市南街**。 负责人：吴生强，总经理。 委托诉讼代理人：朱佳诚,浙江六和（湖州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：丁琴芳，女，1949年7月29日出生，汉族，住浙江省长兴县。 委托诉讼代理人：常燕、李玉堂，长兴金陵法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：谢建，男，1973年8月18日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：陈金祥，浙江百易律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：浙江嘉业商品混凝土制品有限公司，住所地浙江，住所地浙江省长兴县洪桥镇陈桥村> 法定代表人：林国荣，董事长。 委托诉讼代理人：陈金祥，浙江百易律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人丁琴芳、谢建、浙江嘉业商品混凝土制品有限公司（以下简称嘉业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省长兴县人民法院(2020)浙0522民初2953号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 人保公司上诉请求：撤销浙江省长兴县人民法院(2020)浙0522民初2953号民事判决第一项，改判嘉业公司赔偿丁琴芳损失321204.68元（即从一审判决确定的赔偿额中扣除误工费）;由丁琴芳、谢建、嘉业公司承担二审全部诉讼费用。事实和理由：一审法院认定丁琴芳有一定的劳务收入，支持丁琴芳关于误工费的请求错误。根据《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于人身损害赔偿费用项目有关问题的解答》第五点中：“当事人有充分证据证明年满60周岁仍从事劳动，且因侵权行为丧失劳动能力和劳动报酬的，可根据当事人提交的相关收入证明，结合当事人的年龄、健康状况和从事的具体行业等因素，酌情确定误工费。”人保公司认为，本案中丁琴芳已年满60周岁，达到法定退休年龄，其要求赔偿误工费，应当举证证明其达到退休年龄后仍从事社会劳动，有一定的经济收入，且因涉案事故造成收入减少，而丁琴芳在本案中未提供工资流水等有效证据证明其仍从事社会劳动且收入减少的事实，不应当认定其误工费损失。 丁琴芳辩称：一审中其已提交了相应的证据证明事故发生前，其在华业建材公司从事清洁、做饭等简单的轻体力工作。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 谢建、嘉业公司共同辩称：同意丁琴芳的答辩意见。 丁琴芳向一审法院起诉请求：1.判令谢建、嘉业公司赔偿损失458218.48元；2.判令人保公司在保险责任范围内承担责任。 一审法院经审理查明：2018年1月3日7时20分许，谢建驾驶浙ＥＬ××××轻型货车在长兴县图影大道凌家浜村路段同丁琴芳所骑行的人力三轮车发生碰撞，造成车辆受损及丁琴芳受伤的道路交通事故。该事故经交警部门认定，谢建未确保安全，负事故全部责任；丁琴芳无责任。丁琴芳受伤后即被送往长兴县中医院救治，并于同日转入解放军第九八医院住院治疗，至2018年2月9日出院，共住院38天。因治疗需要，丁琴芳于2018年3月28日再次入住解放军第九八医院住院治疗62天，于2018年5月28日出院。2018年7月6日，丁琴芳又入住长兴县人民医院住院治疗25天，于2018年7月31日出院。2018年8月25日，丁琴芳入住湖州市中心医院住院至2018年8月31日出院，住院6天。2018年9月14日，丁琴芳再次入住长兴县人民医院住院38天，至2018年10月22日出。2019年3月25日，丁琴芳再次入住湖州市中心医院住至2019年4月8日出院，住院14天。2019年1月14日，丁琴芳在湖州市第三人民医院住院治疗1天。丁琴芳自行支付医疗费、挂号费共计48390.26元。2018年1月8日至2018年2月9日住院期间，因治疗需要购买人血白蛋白花费9428元。2018年7月25日期间因治疗需要购买人血白蛋白花费1260元。2019年3月28日期间购买普瑞巴林胶囊花费82.9元。依据丁琴芳申请，该院依法委托湖州市第三人民医院司法鉴定所对其有无精神障碍或智能障碍、与交通事故因果关系及伤残等级进行鉴定，同时委托杭州明皓司法鉴定所对其身体伤残等级、误工、护理及营养期限进行鉴定。湖州市第三人民医院司法鉴定所于2020年3月28日出具了［2020］精鉴字第50号法医精神病鉴定意见书，意见为：丁琴芳目前患有脑外伤所致精神障碍、评定为九级伤残，本次交通事故对其目前的伤残起同等作用。杭州明皓司法鉴定所于2020年4月3日出具了［2020］临鉴字第52号司法鉴定意见书，意见为：丁琴芳在2018年1月3日因交通事故所致双侧慢性硬膜下血肿，经行血肿清除术，评定为十级伤残；交通事故致其右锁骨骨折，目前遗留右肩关节活动功能丧失25%以上，评定为十级伤残；伤后误工期、护理期从损伤之日起至本次鉴定日前一日止、营养期在四个月左右较为合理。丁琴芳支付两次鉴定费用共计6300元。丁琴芳因治疗向嘉业公司借款2万元，嘉业公司支付丁琴芳交通费45元。谢建驾驶的浙ＥＬ××××轻型货车登记所有人为嘉业公司，该车辆在人保公司投保了交强险和商业三者险（保额100万元，并投保了不计免赔险），事故发生在保险期限内。嘉业公司认可谢建系其公司雇佣的驾驶员，事故发生在谢建从事雇佣活动过程中。丁琴芳系农村被征地农民，于2007年参加了被征地养老保险。 一审法院认为，本案交通事故经交警部门认定谢建负事故全部责任，应当就事故对丁琴芳造成的损失承担全部赔偿责任。谢建系嘉业公司聘用驾驶员，事故发生在其从事雇佣活动过程中，谢建从事雇佣活动中对丁琴芳造成的损失，应由嘉业公司承担赔偿责任。又因肇事车辆在人保公司投保了交强险和商业三者险，人保公司应在保险责任限额范围内承担先行赔付义务。一审法院核定丁琴芳各项损失如下：1.医疗费48390.26元，人保公司辩称不承担其中的非医保费用4864.7元，并提交了相应证据，且嘉业公司无异议，故非医保费用4864.7元由嘉业公司承担。另丁琴芳因治疗需要购买人血白蛋白等花费共计10770.9元，由医院出具证明及发票为凭，应予以支持。2.住院伙食补助费5520元（184天×30元/天）；3.营养费3600元（120天×30元/天）；4.护理费，根据鉴定意见，参照浙江省私营单位居民服务业在岗职工年平均工资计算，即102887.72元（821天×125.32元/天），应予以支持；5.误工费，丁琴芳已经超过法定退休年龄，但确有一定的劳务收入，根据鉴定意见，该院酌定为32840元（821天×40元/天）；6.伤残赔偿金，丁琴芳已经参加了被征地养老保险，其伤残赔偿金应参照城镇常住居民标准计算。湖州市第三人民医院司法鉴定所评定丁琴芳患有脑外伤所致精神障碍构成九级伤残，与杭州明皓司法鉴定所评定丁琴芳因事故所致双侧慢性硬膜下血肿经血肿清除术后构成十级伤残，分属不同的法医学鉴定范畴，两者并不矛盾。人保公司对伤残赔偿金计算标准及伤残赔偿指数的辩称理由，该院不予采纳。结合丁琴芳年龄及鉴定意见，该院核算为144436.8元（60182元/年×10年×24%）；7.精神损害抚慰金酌定12000元；8.鉴定费6300元；9.交通费，根据丁琴芳伤情及就诊情况酌定为6000元；10.生活用品及开支，考虑丁琴芳受伤需要，对其中购买床垫、纸尿裤等费用共计1344元，予以支持。开支15000元无证据证明，不予支持；11.三轮车损及衣服损失无证据证明，不予支持。以上各项合计374089.68元。人保公司在交强险责任限额范围内先行赔付120000元，超出交强险的部分扣除鉴定费、非医保费用后，由人保公司在商业三者险范围内承担242924.98元。鉴定费、非医保费用，合计11164.7元，由嘉业公司承担，扣除嘉业公司已经赔付给丁琴芳的20045元，尚应返还给嘉业公司8880.3元。为减少当事人诉累，在人保公司应赔付金额中扣除需返还给嘉业公司的8880.3元，人保公司直接赔付给丁琴芳354044.68元。应返还给嘉业公司的8880.3元，由嘉业公司、人保公司自行结算。对丁琴芳超出部分的诉请金额，不予支持。原审法院据上述查明事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决：一、浙江嘉业商品混凝土制品有限公司在判决生效之日起十日内赔偿丁琴芳354044.68元；二、中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司在保险责任限额范围内对上述第一项金额先于浙江嘉业商品混凝土制品有限公司履行赔付义务；三、驳回丁琴芳其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1346元，由丁琴芳负担261元，由浙江嘉业商品混凝土制品有限公司负担1085元。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。 本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，对原审法院查明的事实予以认定。 根据当事人的上诉请求与答辩意见，本案二审阶段的争议焦点是：人保公司是否应当赔偿丁琴芳误工费。本院认为，本案中伤者丁琴芳虽已达到法定退休年龄，但其一审提交的证据表明其仍在从事与其年龄相适应的劳动并获取收入，本次交通事故导致其误工损失且其无事故责任，该损失应得到赔偿。一审法院综合其年龄、健康状况和从事的具体行业等因素并结合其举证情况，酌情支持丁琴芳每日40元的误工费尚属合理。人保公司虽对丁琴芳所举证据提出质疑，但其既未到丁琴芳受伤前的工作单位华业建材公司进行核实，也未提交任何证据以推翻丁琴芳证据的真实性，其上诉理由没有事实依据，本院不予采纳。 综上，中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费621元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司湖州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 烨 审判员 赵哨兵 审判员 朱惠明 二〇二〇年十一月十日 书记员 贾艳红