辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1658号 上诉人（原审被告）：辽宁泉世界健康养生基地有限公司，地址辽宁省本溪市溪湖区。 法定代表人：孙桂芬，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨涛，系辽宁庆阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王厚宣。 委托诉讼代理人：高大同、高岱峰，系辽宁由靖律师事务所律师。 上诉人辽宁泉世界健康养生基地有限公司（以下简称泉世界公司）因与被上诉人王厚宣提供劳务者致害责任纠纷一案，不服本溪市溪湖区人民法院（2019）辽0503民初598号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 泉世界公司上诉请求：依法撤销原审判决书，依法改判或发回重审。事实理由：泉世界公司与王厚宣之间没有建立临时雇佣关系，泉世界公司一审时向法院提供了本溪快乐老年人健康养生基地有限公司录用通知书，已证明王厚宣与本溪快乐老年人健康养生基地有限公司建立临时雇佣关系不是泉世界公司，对此本溪快乐老年人健康养生基地有限公司并没有否认。王厚宣受伤应诉本溪快乐老年人健康养生基地有限公司，泉世界公司不是主体。对于此起事故作为当事人王厚宣在发生事故时由于在玩弄手机时不注意安全导致事故发生，对此王厚宣本身要承担一定责任，而且王厚宣案发时2018年7月是一名学生是农业户口，其伤残赔偿金应以农村户口标准进行赔偿，一审法院不能以王厚宣在城镇学习就以城镇户口标准进行赔偿，农村户口按城镇户口标准进行赔偿，按法律规定除了在城镇居住一年以上还得在城镇有稳定收入，因王厚宣只是在城镇学习，是个学生身份所以不能参照城镇标准，因此本案事实不清，证据不足，没有法律依据，请二审法院依法改判或发回重审。 王厚宣辩称，一审法院审理事实清楚，适用法律正确，请求维持一审法院判决，驳回泉世界公司的诉讼请求。一、泉世界公司是本案的被告无疑。1、临时雇用王厚宣是泉世界公司，且双方未签订雇用或者劳动合同；2、安排王厚宣对滑梯进行卫生环境清理作业的是泉世界公司的管理人员；3、王厚宣工作的地点是泉世界公司经营处所，也是该公司工商执照允许的经营范围；4、王厚宣向法庭出具的系列物证照片能够证明游乐器械系泉世界公司所有；5、王厚宣去充气滑梯进行卫生环境清理作业和坠落点均在泉世界公司经营处所内，且是在工作时3、4米的高处坠地，导致身体损伤；6、与王厚宣同一时间应招、且在同一地点作业又同时坠地的证人赵某能对上述事实予以证明，物证照片亦能证明；7、事故发生后，泉世界公司经理张爽第一时间到王厚宣就医的医院看望和抚慰；8、王厚宣代理人与该公司交涉此事时，洽谈室是该公司的办公室二楼会议室，接待人是该公司经理张爽，作出由该公司法务杨涛律师负责处理此事的也是张爽经理，并亲口告知我方杨涛律师的电话；9、我方与杨涛律师有几次电话沟通，并按照其要求向其提供了王厚宣的相关材料，杨涛律师审查后的答复是：公司商定可以赔偿6、7万元。至此，方才引起本案的诉讼。当庭，代理人对此情况予以出证，杨涛律师无任何异议。10、泉世界公司如果主体不适格，其代理人杨涛律师还有必要对涉及本案的其他证据材料进行审查、质证、提出质疑吗？综上，泉世界公司提出的主体不适格的意见，即无事实根据，也无法律依据，建议法庭不予采纳，并支持王厚宣的诉求和意见。二、应依法按照城镇人口收入水平予以赔偿。1、王厚宣（现年19岁，在读）随母亲常年居住在城镇，有房屋租赁合同和所在社区出具的证明为证；2、以其母亲在城镇打工所得为其生活主要来源；3、王厚宣受伤时，是该城镇的一处高级中学在读学生，该学校出具了证明。依事实和依法均应按照城镇人口收入水平予以赔偿。其他事宜，王厚宣坚持一审所述意见。针对泉世界公司上提供的录用通知书，王厚宣并未见过和签字确认，是本溪快乐老年人健康养生基地有限公司单方提供；泉世界公司所述王厚宣发生事故时玩手机没有证据证明，是泉世界公司猜测。 王厚宣向一审法院提出诉讼请求：判令王厚宣与泉世界公司因雇佣关系存在，依法应当承担王厚宣医疗费53695.04元、住院伙食补助费850元、营养费850元、护理费13794元、交通费2021.50元、伤残赔偿金139972元、精神损害抚慰金10000元、辅助医疗器械费2058元、鉴定费1000元、佣金490元，合计222672.54元；2、诉讼费由泉世界公司承担。 一审查明事实：王厚宣于2018年7月4日到泉世界公司工作，约定每日工资70元，2018年7月10日王厚宣在清理室外充气滑梯时被大风刮落坠地，随即被送往本溪市中心医院，花费医疗费778.4元，2018年7月13日王厚宣转院至中国医科大学附属第一医院，诊断为：“腰椎骨折。”王厚宣于2018年7月18日进行了手术治疗，于2018年7月26日出院，住院13天，一级护理两天，二级护理11天，出院医嘱：“1、术后2-3天清洁一次伤口，术后2周视伤口愈合情况酌情拆线；2、腰部支具固定4周-3个月，加强腰背肌功能锻炼，避免负重；3、定期门诊复查；4、病情变化随诊。”花费医疗费52272.10元，医疗辅助器械费2058元，交通费2021.50元。王厚宣术后到本溪市第一人民医院复查，花费医疗费393.83元。后双方因赔偿事宜未能达成一致，故王厚宣诉至法院。2019年4月26日王厚宣提出人身损害残疾等级鉴定申请，沈阳佳实司法鉴定所于2020年5月14日作出沈佳司鉴所[2020]法临鉴字第529号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“王厚宣腰部伤残等级为九级。”王厚宣花费鉴定费1000元。另查：王厚宣系本溪市第十中学2018届毕业生，居住在石桥子镇百合**。一审法院认为，王厚宣向泉世界公司提供劳务，双方之间构成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王厚宣受雇于泉世界公司，王厚宣在工作期间从充气滑梯被大风刮落受伤。泉世界公司作为雇主，在雇佣王厚宣工作时应负有安全管理责任，但泉世界公司未尽到安全管理责任，故对王厚宣受伤的损害结果发生存在主要的过错，应承担90%的赔偿责任。王厚宣明知在高处工作时存在一定的危险，但忽视了对自身安全的注意义务，王厚宣对自己受伤存在一定过错，应承担相应责任，即10%的责任。关于医疗费，王厚宣在本溪市中心医院、中国医科大学附属第一医院及术后到本溪市第一人民医院复查医疗费用共计53444.33元，予以支持；关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，住院期间的伙食补助费可按每天50元计算，王厚宣在本溪市中心医院住院4天，在中国医科大学附属第一医院住院13天，共住院17天，其住院伙食补助费本院核定为850元（17天×50元/天）；关于营养费，因没有医院出具的相关医嘱，故不予支持；关于护理费，因王厚宣住院17天，出院医嘱中腰部支具固定4周-3个月，Ⅰ级护理2天，Ⅱ级护理108天，关于护理人员的收入状况可参照2018年居民服务业平均工资标准(42157/年，115.49元/天)计算，故护理费本院核定为12934.88元（2天×115.49元/天×2+108×115.49元/天）;关于交通费2021.50元，因王厚宣提交了相应票据，予以支持；关于伤残赔偿金，根据沈阳佳实司法鉴定所的鉴定意见原告腰部伤残等级为九级，对该鉴定意见予以采信，因2018年城镇常驻居民人均可支配收入为34993元/年，故残疾赔偿金本院核定为139972元（34993元/年×20年×20%）；关于精神损害抚慰金，王厚宣提出10000元的请求，没有超出法律规定，予以支持；关于辅助医疗器械费2058元，因王厚宣提交了相应票据，且本人需要护具有利病情恢复，故予以支持；关于佣金490元，因王厚宣与泉世界公司约定每日工资为70元，王厚宣工作7天，故予以支持。综上，王厚宣因本次受伤的损失合计221770.71元。泉世界公司辩解理由没有证据证明（泉世界公司提供的证据王厚宣不认可且无本人签字确认），不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、王厚宣与泉世界公司存在劳务关系；二、泉世界公司赔偿王厚宣医疗费53444.33元、住院伙食补助费850元、护理费12934.88元、交通费2021.50元、伤残赔偿金139972元、精神损害抚慰金10000元、辅助医疗器械费2058元、工资490元，合计221770.71元的90%即199593.64元，于判决生效后十日内付清，其余百分之十由王厚宣自负；三、驳回王厚宣的其他诉讼请求。案件受理费4627元，由王厚宣负担462.70元，由泉世界公司负担4164.30元，鉴定费1000元，由王厚宣负担100元，由泉世界公司负担900元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。泉世界公司提供证人陈某、孙某出庭作证，证明王厚宣系受雇于本溪快乐老年人健康养生基地有限公司，与其产生了临时雇用关系。王厚宣质证意见：本份证据不属于新证据，超过举证期限，请求二审法院不予采纳。通过陈某的回答可以看出本案出事后一直是泉世界经理张爽处理本案。张爽系泉世界公司的总经理，既然本溪快乐老年人健康养生基地有限公司与泉世界公司无任何关系，那么如果王厚宣是本溪快乐老年人健康养生基地有限公司的员工怎么需要一个第三人的总经理出面解决问题，明显违背常理。其次，陈某作为本溪快乐老年人健康养生基地有限公司副总经理，自证自己公司对本次案件负有责任，也明显违背常理。通过第二位证人孙某证言，知道本溪快乐老年人健康养生基地有限公司已经处于留守、停止经营状态，那么本溪快乐老年人健康养生基地有限公司现在主动要求承担赔偿责任明显是在背锅，因为没有赔偿能力了。再次，第二位证人的证言体现出虚假成分，因为一审调查可知，当时摔伤是两位女孩，而孙某的证言中说事发时还去看一眼，然后回答说有一位女孩摔伤明显与事实不符。请求法院对二位证人证言不予采纳，且请求法院酌定是否追究提供虚假证据的责任。对双方当事人所争议的问题，本院认定事实如下：二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，泉世界公司提供本溪快乐老年人健康养生基地有限公司出具的录用通知书证明王厚宣与泉世界公司没有劳务合同关系，因录用通知书没有王厚宣签字确认，即并未送达王厚宣本人，系单方出具，故该证据不能直接证明王厚宣与本溪快乐老年人健康养生基地有限公司具有雇佣关系。泉世界公司提供的二名证人自认系本溪快乐老年人健康养生基地有限公司人员，其证言没有与其他证据形成证据链条，不能证明待证事实，本院不予采信。泉世界公司提供的证据不足以推翻其与王厚宣具有劳务关系的事实，其上诉请求理由不成立，本院不予支持。关于事故发生时王厚宣是否玩手机、是否承担相应的过错问题，泉世界公司没有举证证明王厚宣在事故发生时玩手机的事实成立，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。关于王厚宣是否应按照城镇人口赔偿问题，王厚宣提供了房屋租赁合同、就学的学校证明等证据证明其一直在城镇生活学习，一审法院据此按照城镇人口标准判决泉世界公司承担赔偿责任并无不当。 综上所述，泉世界公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4627元，由辽宁泉世界健康养生基地有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈玉芝 审判员  李政久 审判员  孙 燕 二〇二〇年十一月十三日 法官助理王旭东 书记员高维聪 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。