云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0103民初5078号原告：马善朋，男，汉族，1971年8月12日生，住湖北省黄石市铁山区。被告：昆明市盘龙区尚美宾馆，经营场所：昆明市盘龙区云波社区天怡峰景小区还建房**楼****商铺。经营者：袁华。委托代理人：许长富，男，汉族，1966年8月5日生，住湖北省蕲春县，系宾馆员工，特别授权代理。原告马善朋诉被告昆明市盘龙区尚美宾馆（以下简称尚美宾馆）劳动争议一案，本院于2020年6月17日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员董维娜独任审理，于2020年11月13日公开开庭进行了审理。原告马善朋，被告尚美宾馆的委托诉讼代理人许长富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告支付原告工作期间加班加点的工资人民币3300元；2.依法判决被告支付原告违法解除劳动关系一个月赔偿金人民币2500元；3.依法判决本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2019年12月3日正式受聘为被告宾馆的保安，但被告未与原告签订书面的劳动合同，2020年12月31日被告无故与原告解除劳动关系。被告既未与原告签订书面劳动合同，也未为原告办理任何相关保险，且被告在与原告解除劳动关系时也未提前30日书面通知原告或额外支付原告一个工资，被告违法解除劳动关系应支付一个赔偿金。原告自2019年12月3日至2020年1月1日工作期间，经常加班加点工作，被告应支付原告加班加点的工资。因被告一直拒绝与原告友好协商处理赔偿等事宜，原告不得已提起劳动仲裁，被告在其劳动仲裁答辩书及其提供的相关证据中均认可其与原告存在劳动关系，且微信转账支付了原告的正常上班工资，同时认可了其无故与原告解除劳动关系，事实清楚，证据确凿。原告故向本院起诉。被告答辩称，原告于2019年12月3日面试进入我公司试用期间上班，工作岗位为酒店保安（需持证上岗），并且在当天特别将我公司的《职工手册》和《格美集团保安工作手册》口头传达给原告，并让其对酒店大堂内的书面行规进行熟悉背诵。因当天原告未提供保安证，故双方口头约定原告需在试用期内自行考得保安证后，我公司才能正式聘用。且口头约定月薪2300元，其中包含基本工资2000元，保险补助200元，满勤奖金100元。2019年12月31日，我方通知原告2020年1月1日起不必再来上班，工资待结算后给原告。因原告没有工作到次月，且多次违反行规《职工手册》而屡教不改，又没有按口头承诺提供有效保安证件入职为由，拒绝了原告提出的工资要求。原告在职期间，每日有5-6小时在睡觉，且存在脱鞋，与前台女服务员聊其个人私人生活，多次提前离岗，上班时间喝住宿在酒店的客人存的酒等违反规章制度的行为，造成我公司赔偿客人损失800元。此外，原告还以微信方式向我方发送关于其此前与其他公司存在劳动争议纠纷的仲裁书相要挟。综上，基于原告种种违规违约且屡教不改的行为，我公司决定单方解除与原告劳动试用期间的关系，除发足原告试用期实际付出的劳动报酬外，不再也无需支付原告提出的无理补偿。我公司已于2020年1月2日发放工资2226元给原告，因原告没有上满整月上班时间，扣除相应工资外，满勤奖金也算在工资内发放给了原告。并于2020年5月25日出席了原告的劳动仲裁法庭，因原告未到庭，按撤诉处理。综上，原告诉请没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对当事人有争议的证据，本院具体分析如下：被告对原告提交证据的真实性均认可，对证明目的不认可，本院对证明目的将综合评述。原告对被告提交的证据一中监控证据3、4、5看不到监控视频中出现人员面部的视频及证人证言不认可，本院认为监控证据3、4、5与被告证人证言可相互印证，本院对其予以确认，对被告提交的证据一、证据二的证明目的将综合评述。经审理，本院确认如下法律事实：2019年12月3日，被告至原告处工作，工作岗位系保安，工作时间为晚上22点至次日早上8点，双方口头约定月工资2300元，双方未订立书面的劳动合同。2019年12月31日，被告电话通知原告与其解除劳动关系，原告自2019年12月31日起未再至被告处上班。2019年12月3日至2019年12月31日期间，被告于2019年12月10日、18日、31日共计休息3天。2020年1月1日，被告向原告支付了12月份工资2226元。原告于工作期间，存在睡觉、脱鞋、与前台聊天、喝酒等行为。另查明，昆明市劳动人事争议仲裁院于2020年6月16日向原告出具《不予受理通知书》，载明因原告于2020年6月4日提交的仲裁请求仲裁院已于2020年4月15日受理并依法组成仲裁庭于2020年5月25日公开开庭审理，但原告无正当理由拒不到庭，仲裁院按撤诉处理。因此，仲裁院依据《劳动人事争议办案规则》第三十九条之规定，决定不予受理。原告不服，故向本院起诉。本院认为：劳动关系是依法建立的由劳动者服从用人单位的管理并提供劳动力，用人单位提供生产资料、支付工资，二者结合的劳动过程中形成的权利义务关系。关于原告诉请的工作日延时加班工资1700元，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款规定：“（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；”本院认为，首先，关于原告工资基数的认定，原告主张基本工资2300元、补助200元，被告对基本工资2300元认可，因原告未能举证证明其与被告就补贴200元进行过约定，故本院认定原告月基本工资系2300元。其次，加班系指劳动者在法定工作时间外为用人单位提供劳动的行为，加班不等于单纯的时间经过。原、被告双方虽约定工作时间为晚22:00至次日早上8:00，但结合原告工作岗位的性质，原告作为夜间保安，劳动强度与工作时间明显不一致，原告除每小时巡逻一次之外，其余时间长期处于等待状态。综合原告的工作时间、工作性质、工作强度，本院认为原告的有效工作时间并未超出法定标准8小时，故本院对原告诉请的工作日延时加班工资不予支持。关于原告诉请的休息日加班工资1600元，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”第四十四条第二款规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；”结合本院确认的证据，原告于2019年12月3日至2019年12月31日依法应享受4个休息日，现原告已休息3天，被告应向原告支付休息日加班工资211.49元（2300元÷21.75×1天×2倍）。另因被告向原告支付的工资2226元未包含休息日加班工资，故本院支持原告诉请休息日加班工资211.49元。关于原告诉请的违法解除劳动合同的经济赔偿2500元，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”关于被告是否存在违法解除劳动合同的认定，本院认为，用人单位单方解除劳动合同的，应就解除劳动合同的合法性承担举证责任。本案中，被告主张解除劳动合同系基于原告于试用期内不符合录用条件及存在严重违反单位规章制度的行为。结合原、被告提交的证据，本院认为，首先，原、被告双方对试用期限存在争议，被告主张原告于试用期内不符合录用条件，应举证证明试用期为1个月，但原告未能提交相应证据，应承担举证不能的不利后果。其次，被告处规章制度对保安员规范着装、仪表整洁、行为规范及不得擅自离岗进行了规定，且上述规章制度张贴于酒店大堂内，原告具有知悉的高度可能性，原告作为被告处保安员，应当遵守被告处规章制度。但原告于工作期间存在睡觉脱鞋、提前离岗、私开偷饮酒店顾客存酒等行为，严重违反了被告处规章制度，被告单方解除劳动合同于法有据。综上，本院对原告诉请的违法解除劳动劳动合同的经济赔偿不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、八十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告昆明市盘龙区尚美宾馆于本判决生效之日起十日内向原告马善朋支付休息日加班工资211.49元；二、驳回原告马善朋的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费不予收取。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判员  董维娜二〇二〇年十一月十七日书记员  胡龙坤