湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂09刑终236号原公诉机关湖北省汉川市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄志武，男，1984年5月3日出生，汉族，户籍地：湖北省汉川市。小学文化程度，个体户。因本案于2020年7月23日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。上诉人（原审被告人）黄文，男，1978年7月10日出生，户籍地：湖北省汉川市。初中文化程度，务农。因本案于2020年6月10日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。上诉人（原审被告人）黄义雄，男，1993年8月13日出生，汉族，户籍地：湖北省汉川市。小学文化程度，务工。因本案于2020年6月10日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。上诉人（原审被告人）黄维，男，1985年5月30日出生，汉族，户籍地：湖北省汉川市，住所地：湖北省汉川市。小学文化程度，个体户。因本案于2020年7月23日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。辩护人刘东升，湖北松竹梅律师事务所律师。上诉人（原审被告人）柳波平，男，1976年1月15日出生，汉族，户籍地：湖北省监利县。小学文化程度，务工。2015年5月7日因危险驾驶罪被湖北省武汉市硚口区人民法院判处拘役三个月，并处罚金7000元。2020年8月12日因本案被汉川市公安局行政拘留10日并处罚款500元，2020年8月20日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。湖北省汉川市人民法院审理湖北省汉川市人民检察院指控原审被告人黄志武、黄文、黄义雄、黄维、柳波平犯寻衅滋事罪一案，于2020年10月10日作出（2020）鄂0984刑初436号刑事判决。宣判后，原审被告人黄志武、黄文、黄义雄、黄维、柳波平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年1月1日16时许，被告人柳波平饮酒后与他人在汉川市西江乡北河工业园鑫亮发服装厂附近路上聊天，因被告人黄志武驾驶车辆经过时按喇叭，与被告人柳波平发生口角。被告人柳波平推搡被告人黄志武，并将被告人黄志武颈部抓伤。被告人柳波平被人劝开后又拿一根木槌追打被告人黄志武时，被人再次劝开。被告人黄志武打电话邀约被告人黄文,被告人黄文告知同行的被告人黄义雄、黄维，并准备钢管、木棍一同驾车赶到现场，并在被告人黄志武的带领和指认下，持木棍、钢管与持武士刀等候的被告人柳波平发生打斗，并追至厂内车间将被告人柳波平殴打在地。经汉川市汉正法医司法鉴定所鉴定，被告人柳波平的损伤程度为轻伤一级。2020年6月9日被告人黄文与黄义雄、2020年7月22日被告人黄志武与黄维、2020年8月11日被告人柳波平分别到公安机关投案并如实供述了犯罪事实。2020年8月11日被告人黄志武、黄文、黄义雄、黄维赔偿被告人柳波平的损失，并取得被告人柳波平的谅解。原判认为：被告人柳波平酒后滋事引发事端，并持凶器追逐、恐吓、并与他人发生打斗，情节恶劣；被告人黄志武为报复出气，邀约被告人黄文、黄义雄、黄维逞强斗狠，持械随意殴打他人并致人轻伤，情节恶劣，上述被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人黄志武提出犯意并邀约他人，被告人黄文、黄义雄、黄维持械积极参与滋事，均为主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人黄志武、黄文、黄义雄、黄维持械致人轻伤，被告人柳波平有前科，酌予从重处罚。五被告人均有自首情节，当庭认罪认罚，可从轻处罚。被告人黄志武、黄文当庭对基本事实予以供认，其对行为性质的辩解不影响自首的成立。被告人黄志武、黄文、黄义雄、黄维赔偿被害人损失并取得谅解，酌予从轻处罚。根据五被告人的犯罪事实、性质和对社会的危害程度，均不适用非监禁刑，公诉机关的量刑建议适当。被告人黄志武及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人柳波平的辩护人提出的上述相关意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款及《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第（一）项、第（四）项之规定，判决：一、被告人黄志武犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。二、被告人黄文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。三、被告人黄义雄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。四、被告人黄维犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。五、被告人柳波平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。宣判后，原审被告人黄志武不服，上诉提出：原判定罪不当，量刑过重。宣判后，原审被告人黄文不服，上诉提出：认定上诉人为本案的共同犯罪的主犯与事实不符，量刑过重，请求二审依法改判。宣判后，原审被告人黄义雄不服，上诉提出：原判量刑过重，请求二审依法改判。宣判后，原审被告人黄维不服，上诉提出：不是本案的主犯，量刑过重，请求二审依法改判。其辩护人提出：一审认定黄维犯寻衅滋事罪的定性不准，应定性为故意伤害罪。按寻衅滋事罪定罪量刑偏重，黄维等人是受黄志武的邀约到现场的。请求二审依法改判。宣判后，原审被告人柳波平不服，上诉提出：原判量刑过重。在案件中没有给对方造成伤害。认罪态度好，有自首情节，当庭自愿认罪，认罚，并赔礼道歉，一审法院也予以了认定，可以从轻处罚。原判认定原审被告人黄志武、黄文、黄义雄、黄维、柳波平犯寻衅滋事罪的事实有：证人张某1、柳某1、吴某、柳某2、赵某、周某、谢某、柳某3、五红伢、柳某4、柳某5、黄文洁、陈某、张某2、黄某的证言，证据保全决定书、清单与照片，扣押决定书、辨认笔录与照片，案发现场监控视频与截图，汉川汉正法医司法鉴定所鄂汉川汉正鉴[2020]临鉴字第33号司法鉴定意见书，五名被告人的基本信息、到案供述及同步讯问视听资料，被告人柳波平的诊断证明书、收条及谅解书，公安机关的违法犯罪记录证明、投案自首情况说明、行政处罚决定书及行政处罚告知笔录、行政拘留执行回执、罚没单据等证据证实。上述证据经一审开庭举证、质证确认，本院审查认为，上述证据真实、合法，相互印证，足以证明原判认定的事实。故二审对原判认定的事实予以确认。关于上诉人黄维的辩护人提出一审认定寻衅滋事罪定性不准，应定性为故意伤害罪的辩护意见。经查，上诉人黄志武、黄文、黄义雄、黄维的到案供述证实当天黄志武被柳波平拦车殴打后不服，给黄文打电话称其被打、要给狠对方看，其犯意由黄文随即告之同行的黄义雄、黄维，且为给黄志武出气，黄文等人携带作案工具前往并冲进厂内与持武士刀的柳波平发生打斗，黄志武虽未持械参与殴打，但其带领、指认、跟随并放任黄文等人进行殴打，黄志武、黄文、黄义雄、黄维在主观上有逞强斗狠的故意，客观上实施了持械随意殴打他人并致人轻伤的行为，符合寻衅滋事罪的构成要件。辩护人提出应定性为故意伤害罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人黄志武、黄文、黄义雄、黄维、柳波平及上诉人黄维的辩护人均提出：原判量刑过重，有自首等量刑情节，请求从轻处罚的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人黄志武、黄文、黄义雄、黄维、柳波平自首、当庭自愿认罪等情节，原判量刑时已作充分考虑，量刑适当，二审中又以此为由请求从轻、减轻处罚，据理不足。因此，各上诉人及辩护人请求从轻处罚的上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄志武、黄文、黄义雄、黄维、柳波平的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张立新审判员  董 琳审判员  李 菁二〇二〇年十一月十九日书记员  黄 康附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理。（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。