陕西省商洛市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕10刑终72号 原公诉机关山阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）汪波，男，1990年XX月XX日出生，居民身份号码：61252XXXX0********，汉族，高中文化，陕西省山阳县人，住山阳县XX大街XX城**。2020年4月10日，因涉嫌抢劫罪被刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕，现羁押于山阳县看守所。 辩护人陈小燕，陕西秦南律师事务所律师。 原审被告人李某某，男，1993年XX月XX日出生，居民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，高中文化，陕西省山阳县人，，住山阳县XX乡XX村**组2020年4月10日，因涉嫌抢劫罪被刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕。现羁押于山阳县看守所。 山阳县人民法院审理山阳县人民检察院指控被告人汪波、李某某犯抢劫罪一案，于二〇二〇年八月十七日作出（2020）陕1024刑初101号刑事判决。宣判后，汪波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，商洛市人民检察院指派检察员陈媛媛出庭履行职务，上诉人汪波及其辩护人陈小燕、原审被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定，2016年8月25日，汪波租用刘某甲坐落于山阳县XX大街XX小区负一、一、二层商业用房，租金每年36万元，租期五年，每年10月25日付清房租。2019年，汪波支付19万元房租后，余17万元未按时交清。刘某甲先后催要了两次，汪波因经营亏本以及刘某甲催要租金产生怨恨，即产生殴打、威胁刘某甲，强行向其索要财物的恶念。2019年农历腊月底的一天，汪波到山阳县XX酒店对面的一家五金店购买了一根洋镐把和两捆尼龙绳，放在其自己的面包车后排座椅下，预谋捆绑和殴打刘某甲时使用。之后，汪波即暗中观察刘某甲出门锻炼和回家的时间和规律，准备伺机作案。2020年正月初，汪波在家和其表弟李某某商议，把刘某甲打一顿，要回房屋租金，李某某同意。2020年3月份，汪波伙同李某某对刘某甲进行跟踪，了解刘某甲的活动习惯。2020年3月19日晚10时许，汪波伙同李某某，将其本人的车牌为陕HXXX**金杯面包车停在XX路XX段刘某甲办公的东盛大厦路边，由李某某跟踪刘某甲，当刘某甲返回到山阳县XX楼XX城路处，二人将刘某甲劫持到面包车上，汪波用匕首威胁恐吓刘某甲，让刘某甲交出手机，将刘某甲带至其租用的东方小区二楼，用洋镐把和绳子威胁、恐吓刘某甲，并以杀害刘某甲及其家人相威胁，向刘某甲索要200万元和之前支付的房租19万元，刘某甲为了本人及家人的生命安全，被迫答应汪波索要钱财的条件。汪波和李某某将刘某甲带至东盛大厦18楼刘某甲公司的办公室，因刘某甲未带办公室钥匙，汪波和李某某又和刘某甲到其住处拿了钥匙后回到办公室，刘某甲因公司需要资金周转，即先给汪波转账119万元。第二天，汪波害怕刘某甲追究和报案，即和李某某、孟某某包出租车到西安，将其弟汪某乙在西安抵押的一辆大众朗逸车赎回，准备外出躲避。当日下午，汪波让其弟到西安，四人一起去江西赣州李某某朋友处躲避。期间，刘某甲和汪波联系，让汪波给其退80万元就不再追究此事。汪波为了拖延时间，假意给刘某甲转了5万元。在途中，汪波给汪某乙转了1万元，给孟某某转了2万元和还账5万元，给李某某转了1万元。在江西修水县，汪波用所获赃款，购买了39万余元的黄金首饰，提取了20多万现金，给王某某还了25万元账。并在一个加油站附近购买了四部手机，让李某某等人更换手机，卸掉所驾驶的车牌，让李某某朋友将他们接到江西省信丰县XX酒店，后又租房准备长期逃避。2020年4月8日，汪波、李某某、孟某某、汪某乙被山阳县公安局干警抓获归案。 原审法院认为，被告人汪波、李某某以非法占有为目的，以暴力威胁、胁迫手段抢劫被害人财物，数额巨大，二被告人已构成抢劫罪，公诉机关指控被告人汪波、李某某犯抢劫罪的事实和罪名成立，应依法惩处，二被告人系共同犯罪，被告人汪波系主犯，被告人李某某系从犯。被告人汪波的辩护人辩称被告人汪波有坦白情节，自愿认罪认罚，并签订了认罪认罚具结书，被告人系初犯、偶犯，平时表现良好，无违法犯罪记录的辩护意见，予以采纳；辩护人辩称被告人汪波在作案过程中，未对被害人实施殴打、捆绑或其他伤害行为，且在逃跑的过程中主动向被害人退赔5万元，社会危害性较低的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳；辩护人辩称被告人汪波家庭困难，其与妻子离婚，有孩子需要抚养，请求从轻的辩护意见，经查，家庭困难并非法定从轻情节，故不予采纳。被告人李某某的辩护人辩称被告人李某某在本案中属于从犯，自愿认罪认罚，有悔罪表现，有坦白情节，且系初犯、偶犯，平时表现良好，无违法犯罪记录，可从轻处罚的辩护意见与查明的事实一致，予以采纳；辩护人辩称被告人李某某抢劫的金额应定为19万元，李某某对超出的100万元不知情的辩护意见，经查，被告人汪波在作案前确与被告人李某某商议向刘某甲要回19万的房租，但在作案过程中，李某某共同参与，在得知汪波抢了刘某甲119万时表示默认，并与汪波等人一起逃跑，故其犯罪金额应定为119万元，此辩护意见不予采纳。鉴于二被告人案发后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人李某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人汪波犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币100000元。二、被告人李某某犯抢劫罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币50000元。三、作案工具绳子一捆、木棍一个、水果刀一把、大众朗逸轿车一辆、车号陕HXXX**面包车一辆、车牌两个予以没收。四、对被告人汪波、李某某已追缴的赃款赃物合计910185元，已返还给被害人刘某甲，剩余非法所得279815元，向被告人汪波、李某某继续追缴，返还给被害人刘某甲。 上诉人汪波提出，刘某甲给其转账119万元中，其中100万元是刘加林给其的借款，不是抢劫犯罪；一审对其量刑过重。 上诉人汪波之辩护人提出，1、原审法院量刑畸重，未能体现认罪认罚从宽处罚；2、大众朗逸轿车及其车牌不属于作案工具，也不属于汪波所有，一审判决没收没有事实依据及法律依据；3、汪波租赁刘某甲的房屋其中多交的租金和装修的花费可抵消其抢劫的部分赃物，一审法院未予核实未予认定；4、一审认定追缴的赃物、赃款数额认定不清，黄金首饰有4件无标签，无法认定价值，一审法院也未鉴定。 原审被告人李某某提出其抢劫数额应按19万认定，不应认定为119万。 出庭检察员提出原审认定上诉人汪波及原审被告人构成抢劫罪，定罪准确。对辩护人提出本案扣押的大众朗逸轿车不是作案工具不应判决没收的意见提请法庭依法处理，对已追缴的赃款数额按照在案证据证明的确定数额予以认定。 经审理查明，2016年8月25日，汪波租用刘某甲坐落于山阳县XX大街XX小区负一、一、二层商业用房，租金每年36万元，租期五年，每年10月25日付清房租。2019年，汪波支付19万元房租后，余17万元未按时交清。刘某甲先后催要了两次，汪波因经营亏本以及刘某甲催要租金产生怨恨，即产生殴打、威胁刘某甲，强行向其索要财物的恶念。2019年农历腊月底的一天，汪波到山阳县XX酒店对面的一家五金店购买了一根洋镐把和两捆尼龙绳，放在其自己的面包车后排座椅下，预谋捆绑和殴打刘某甲时使用。之后，汪波即暗中观察刘某甲出门锻炼和回家的时间和规律，准备伺机作案。2020年正月初，汪波在家和其表弟李某某商议，把刘某甲打一顿，要回房屋租金，李某某同意。2020年3月份，汪波伙同李某某对刘某甲进行跟踪，了解刘某甲的活动习惯。2020年3月19日晚10时许，汪波伙同李某某，将其本人的车牌为陕HXXX**金杯面包车停在XX路XX段刘某甲办公的东盛大厦路边，由李某某跟踪刘某甲，当刘某甲返回到山阳县XX楼XX城路处，二人将刘某甲劫持到面包车上，汪波用匕首威胁恐吓刘某甲，让刘某甲交出手机，将刘某甲带至其租用的东方小区二楼，用洋镐把和绳子威胁、恐吓刘某甲，并以杀害刘某甲及其家人相威胁，向刘某甲索要200万元和之前支付的房租19万元，刘某甲为了本人及家人的生命安全，被迫答应汪波索要钱财的条件。汪波和李某某将刘某甲带至东盛大厦18楼刘某甲公司的办公室，因刘某甲未带办公室钥匙，汪波和李某某又和刘某甲到其住处拿了钥匙后回到办公室，刘某甲因公司需要资金周转，即先给汪波转账119万元。第二天，汪波害怕刘某甲追究和报案，即和李某某、孟某某包出租车到西安，将其弟汪某乙所有的在西安抵押的一辆陕AXXX**大众朗逸车赎回，准备外出躲避。当日下午，汪波让汪某乙到西安，四人一起去江西赣州李某某朋友处躲避。期间，刘某甲和汪波联系，让汪波给其退80万元就不再追究此事。汪波为了拖延时间，假意给刘某甲转了5万元。在途中，汪波给汪某乙转了1万元，给孟某某转了2万元和还账5万元，给李某某转了1万元。在江西修水县，汪波用所获赃款，购买了383875元的黄金首饰，提取了20多万现金，给王某某还了25万元账。并在一个加油站附近购买了四部手机，让李某某等人更换手机，卸掉所驾驶的车牌，让李某某朋友将他们接到江西省信丰县XX酒店，后又租房准备长期逃避。2020年4月8日，汪波、李某某、孟某某、汪某乙被山阳县公安局民警抓获归案。 另查明，汪波在案发后逃跑期间退还刘某甲5万元，公安机关追回三部VIVO3S手机（每部4999元）；从汪波等人处追回现金195188元；王某某退还20万元；孟某某丈夫周某某退还6万元；扣押黄金首饰价值383875元；上述物品款项合计904060元，已发还被害人刘某甲。 上述事实有经一、二审公开开庭举证、质证的以下证据证实： 1、物证：绳子一捆、木棍一个、水果刀一把、大众朗逸轿车一辆、车号陕HXXX**面包车一辆、车牌两个。 2、受案登记表、立案决定书证实案件来源。 3、尚客优酒店入住及押金凭证、结账凭证证实：2020年3月20日，孟某某在尚客优酒店开了一间房，房号是8421。 4、归案情况证实在江西省信丰县公安机关的协助下，2020年4月8日，在江西省信丰县XX苑XX号楼XX单元XX室将汪波、李某某、汪某乙、孟某某抓获。 5、户籍证明证实汪波、李某某的身份情况。 6、现场勘验检查工作记录、现场照片证实汪波、李某某抢劫的案发现场情况。 7、检查笔录、扣押清单证实公安机关对驾驶的车辆进行检查，并对发现的相关物品进行提取扣押。 8、辨认笔录证实汪波、李某某分别对抢劫的作案工具和作案地点进行了辨认情况以及被害人刘某甲对汪波进行了辨认的情况。 9、陕西信合企业网银电子回单证实2020年3月20日，陕西天辅建设工程有限公司向汪波转账119万元。 10、商业用房租赁合同证实汪波承租刘某甲位于山阳县XX街XX小区负一、一、二层房屋。 11、汪波银行卡交易明细清单证实汪波通过支付宝向孟某某转账5万元，以及其他相关消费情况。 12、扣押决定书证实山阳县公安局对持有人汪波的足金首饰、19万元现金、1部vivo3S手机、2张质保单进行扣押；对持有人孟某某的1部vivo3S手机、2800元现金进行扣押；对持有人李某某的1部vivo3S手机、3000元现金进行扣押；对持有人汪某乙的1部vivo3S手机、1005元现金、车牌号为陕AXXX**大众汽车进行扣押。 13、发还清单证实公安机关将所扣押的足金首饰、人民币455188元、3部vivo3S手机发还给刘某甲；1部vivo3S手机发还给被告人孟某某的丈夫周某某。 14、收条证实王某某退还了汪波给其转账的20万元；孟某某的丈夫周某某退还了6万元。 15、认罪认罚具结书证实山阳县人民检察院对上诉人汪波、原审被告人李某某量刑建议情况。 16、证人卢某某证言证明，2020年3月20日中午12时许，他接到李某某电话，说要过来找他。第二天下午4时许，他见到李某某等人，三男一女，开了一辆白色的大众轿车，李某某说他们在家里打了架，把人家手弄骨折了，说正在找人处理，处理结束就回去。后来他们拆车牌，把车牌放到后备箱里，让他找了个地方停车，之后坐他的车到信丰，让他给租个房子住，当时没租到，他用他的身份证给李某某等人安排在维也纳酒店住，李某某还让他帮忙办了四张手机卡。后来，他在他住的小区租了一套房，李某某等人整天也没干什么，就是玩手机、看电视。 17、证人王某某证言证明，她以前与汪波合伙在南大街东段开了一家“溢美果园”水果店，总共10股，每股4万元，她占两股。后来汪波又陆续向她借了36万元，一直没有还。2020年3月21日，她接到汪波电话，说要给他还25万元，后来他就收到汪波转的25万元。 18、证人黄某某证言证明，他和刘某甲是朋友。2020年3月20日，刘某甲告诉他，其被两个小伙子抢了119万，其中一个叫汪波，是租其房子开店的。他就把刘某甲被汪波抢的事情告诉妹夫汪某甲，汪某甲认识汪波，他让汪某甲去劝一下汪波，让汪波赶紧回来把钱退给刘某甲。 19、证人汪某甲证言证明，黄某某对他说，汪波把刘某甲抢了，让他劝一下汪波，不要把事情弄大了，让汪波赶紧回来把钱退给刘某甲。他就打电话劝汪波，但最终没有说成。 20、证人孟某某证言证明，她和汪波是男女朋友关系。2020年2月底她就住到汪波租住的房子，房子是5室一厅，汪某乙和李某某也住在一起。3月19日晚上，汪波和李某某出去就没有回家，直到第二天4时许，李某某回去让她到尚客优开个房子，过了一会汪波去了，汪波到尚客优酒店后就和李某某说刘某甲把钱给转了，但转钱的具体数字她没有听清，她只听说有个19万，后来她就听李某某给汪波说怕刘某甲报警，到西安去躲避一下，汪波说刚好去西安把汪某乙抵押的车赎回来。天亮后她就和汪波、李某某包出租车到了西安，赎车时她出了15000元，她正在逛街时汪波和李某某又找她说刘某甲打电话了，让汪波回去，汪波害怕刘某甲找人收拾他，就不敢回去，而且把汪某乙也叫出来了。她们在龙首村等了一会儿，汪某乙包的出租车来了，李某某说到江西的朋友那里去躲一段时间，汪某乙和李某某换着开车往江西走。在高速路上，她听见刘某甲给汪波打电话，大概意思是让汪波给退80万，就不追究了。中途汪波给她支付宝转了5万元，这5万元是给她还的欠款，后来又给她转了2万，是给她零花的，她问汪波钱是哪来的，汪波说是刘某甲给的。汪波害怕刘某甲报警，卡里的钱被冻结了，到修水县后，汪波到一家银行去取了20多万，然后到手机店买了4部VIVO手机，给每人一部，接着到一家金店买了很多金首饰，其余的钱怎么处理的她不清楚。到赣州后他们几个都商量说不敢再开车了，车辆也容易被警察追到，所有人的手机、微信、QQ都不能用了，李某某联系其朋友接他们，他们把车停在一个停车场，然后把手机都关机放在车里面，他们坐李某某朋友的车去了信丰县，李某某的朋友给他们登记了一家酒店，汪波他们几个把身份证件都让她保管着，第三天李某某的朋友还给他们办了四张手机卡。在酒店住了5天后，李某某的朋友在博大花苑小区给他们租了一套房，是3号楼1单元201室。汪波、汪某乙、李某某三人每天都在家里，她负责每天出去买菜做饭。 21、证人汪某乙证言证明，他们四人逃跑到江西赣州的过程与孟某某证言证实内容基本一致，同时证实他是到江西后才知道汪波和李某某向刘某甲抢钱的事情。 22、被害人刘某甲陈述证明，2020年3月19日晚10点多，他从外面步行回家，当他快走到XX楼XX城路靠河边的时候，汪波和一个和他同行的男子出现在他面前，汪波没戴口罩，那个男子戴黑口罩。汪波说其做生意赔了100多万，他还催的要房租，本来要把他和他孩子同时下手收拾了，当时机会不好，一边说汪波就和那个男子就来拉他上车，汪波把他的手机从身上搜走。汪波坐在驾驶位置，另一个男的手上拿着一把匕首顶在他的腹部和他坐在后排座椅上，汪波说今晚要把他拉到法官的一个茶厂山顶上把他给解决了。汪波把他拉到甘沟口他租给其的房屋内，一直威胁说要杀他，汪波同伙拿着洋镐把和绳子往地上一扔。汪波让他拿500万，他说没有，汪波翻看他的手机信息后，让他最少拿200万，他害怕汪波把他杀了，就只好答应。汪波二人押着他到他家取了办公室钥匙，在他办公室用他的电脑给其转200万，并且不准他报警。他说如果200万都转了，他的公司就运转不开了，能不能先转100万，汪波说最低先转119万元，19万元是2020年已付的房租，不算在内，他就答应了。第二天下午，他给汪波打电话，说其不该抢他的钱，过了一天，汪波给他转了5万元，后来他就联系不上汪波了。 23、上诉人汪波供述与辩解证明，2016年，他租了刘某甲位于东方小区的三层门面房，每年租金36万元，租期五年。2019年快过年时他给刘某甲19万租金，还欠17万。后来刘某甲到他店里骂他，说再不给租金就把店门锁了。他当时很生气，在西关一个五金店买了一把洋镐把和一捆尼龙绳，准备收拾刘某甲，把刘某甲捆到哪里揍一顿。他和李某某商量了一下，李某某同意了。农历1月15日刚过，刘某甲又打电话向他要房租，他开着他的金杯面包车拉着李某某到东盛大厦每天观察刘某甲的活动规律，连续观察几天后，2020年3月19日晚上7、8时左右，他和李某某把车停在环城路上继续观察刘某甲，却没有看见刘某甲出门。于是，他们就把车停在刘某甲每天回家的必经之路等刘某甲回来，等到晚上10时许，他和李某某看见刘某甲从环城路的栈道准备回家，他就和李某某下车，一边走一边喊住刘某甲，把刘某甲拦住堵在环城路边的栈道上，他让刘某甲把之前付的19万元房租给退了，刘某甲不给退，他和刘某甲争吵了十几分钟，他生气的很，就想动手打他，李某某一直站在旁边听着，并没有和刘某甲说话，他看路边上人多，对刘某甲动手不方便，就想把刘某甲拉上车，然后找个僻静的地方揍其一顿，他叫刘某甲上车，刘某甲不上车，他一边说一边把刘某甲往车跟前拉。刚走到车跟前，刘某甲挣脱就想跑，他和李某某就去拉，刘某甲一脚踩到路边的路沿上摔了一跤，他和李某某就强行拽着刘某甲的胳膊，把刘某甲拉到车上坐在后排，然后他上车靠着驾驶室座椅面对着刘某甲，李某某没有上车站在车旁边，他把刘某甲拉上车后，从后排座位上的缝隙处拿出一把他之前放在车上的水果刀，用刀尖对着刘某甲比划了一下，说“今天这个店的事情不说好，我就把你弄死去，你把年前骂我的话再骂遍，叫我再听一遍，”刘某甲看见他手里拿着刀，又见他说话恶狠狠的，情绪也很激动，就非常害怕，为了防止刘某甲给别人打电话求救，他叫刘某甲把手机交给他。刘某甲当时被他吓坏了，赶紧把手机给了他。赶紧给他赔礼道歉。还说要免他五年房租，当时，他感觉刘某甲在骗他，他就说不要，刘某甲问怎么办，他就说只想揍其一顿。说完，他就叫李某某上车坐在刘某甲边上防止刘某甲逃跑，然后，把刀放在座位边上的缝隙里面，就开车拉着李某某和刘某乙XX城XX路XX大厦走到正在建设的御景苑小区，然后绕到南大街到信毅中学南门附近，把车停在路边，和刘某甲说话，说租刘某甲门面房做生意之事的经历。大约3月20日凌晨1时左右。他把刘某甲拉到他的店里的二楼。随便找了个包间，在一起说话，刘某甲故意说要和他拜把子。他知道刘某甲说假话，就十分生气，他叫李某某看着刘某甲，他下楼到车上把洋镐把和一捆绳子拿到二楼，他把绳子往门口一扔，故意让刘某甲看见，然后手持洋镐把进入屋内，用洋镐把指着刘某甲威胁说：“你今天有啥话好好说，不要说假话忽悠人，要说就说真话，要是说假话，就把你全家弄死。”刘某甲说他的支付宝转不出来钱，只能到办公室的电脑上才把钱转出来。3月20日凌晨三四点，他和李某某、刘某甲，开着车从店里到东盛大厦刘某甲的办公室，刘某甲说给其妻子打电话拿办公室钥匙，后刘某甲在家里拿着钥匙，到刘某甲办公室，他看刘某甲没有报警，已经被他吓住了，刘某甲分两次给他转了119万元。他回家后，把李某某和孟某某都叫上，包了一辆出租车到西安，把他弟弟抵押的一辆大众朗逸赎出来。汪某甲给他打电话说他不该弄这事，刘某甲也让他回去当面谈，他看这事情不好处理，又害怕汪某乙在家里吃亏了，就叫汪某乙赶紧到西安。汪某乙坐出租车到西安和他们汇合后，他们商量出去躲一阵子，李某某说其在江西赣州有朋友，他们就开着汪某乙的车出发了。在路上，他给汪某乙转了1万元，给孟某某转了3万元还账和1万元零花钱，给李某某1万零花钱。在银行取了20多万现金，买了39万多元金首饰，给王某某还了25万元的账，为了拖延时间，假意答应给刘某甲80万元，实际转了5万元。之后，又去了一家手机店，给每人买了一部VIVO3S手机，每部4999元，在赣州市一个加油站附近的停车场，把原来的手机都放在车里，卸掉车牌。让李某某的朋友把他们接到信丰县，他们在信丰县躲了一段时间。 24、原审被告人李某某的供述与辩解证明，2019年过年期间汪波和他商议要向刘某甲把交过的19万房租要回来，刘某甲不给的话就绑到老家的茶山上打一顿。2020年3月份，汪波连续几天观察刘某甲的生活习惯。一天晚上10点多，发现刘某甲从环城路准备回家，他和汪波下车，汪波把刘某甲拦在XX路XX道上，并把刘某甲拉上车，他把车门拉上，站在车头等着，他看见汪波手里拿着事先准备的水果刀威胁刘某甲，过了十几分钟，他看到东盛大厦楼下有保安，就叫汪波换个地方，汪波让他在车后排看着刘某甲，他就坐到了刘某甲的旁边，手上也没有拿任何东西，汪波开车到甘沟口又向西到南大街信毅中学东边吓唬刘某甲，又到汪波租的房子，一直吓唬刘某甲，刘某甲一直给汪波说好话。在汪波租的房子，他和汪波一起把刘某甲带到二楼一个包间，他在外面大厅等着。中途汪波出来叫他到车上把洋镐把和绳子拿上来，顺便买水。他买水后，到车上拿了洋镐把和绳子，放在了楼上的大厅，他把水送到了包间，之后汪波把洋镐和绳子拿到包间里。汪波开车和他带刘某甲到东盛大厦刘某甲的办公室准备转账，刘某甲说没拿办公室钥匙，他和汪波又和刘某甲到其家拿了钥匙到办公室，到办公室后汪波让刘某甲用电脑给转账，他问汪波转了多少钱，汪波说119万。汪波让他先回。他在楼下等了十几分钟，汪波给他微信转了1万元，让他去尚客优登记一间房子，把孟某某接过去等着。他对汪波说怕刘某甲报警，还是到西安躲避一下，汪波说刚好到西安把汪某乙抵押的车赎回来。他们包出租车到西安，赎出汪某乙的车后，汪波接到汪某甲电话，让汪波回去，汪波就叫汪某乙赶紧到西安，汪某乙到西安和他们汇合后，他们商量出去躲避一阵子，他说江西赣州有朋友，他们就出发了。汪波在修水取了些现金，还在金店买了些首饰，给刘某甲转了5万元。之后，又去了一家手机店，给每人买了一部VIVO3S手机，每部4999元，在赣州市一个加油站附近的停车场，把原来的手机都放在车里，卸掉车牌。让他的朋友卢某某把他们接到信丰县。还让卢某某给他们办了四张手机卡，给他们登记了一家酒店，后来又帮他们租了一套房。 25、山阳县公安局10月22日办案说明，证明案发后孟某某丈夫周某某退赔现金6万元，其中共包含一部价值4999元的手机钱，退钱后，手机发还给周某某。 26、证人陈某某证言、调取证据通知书、调取证据清单、中国珠宝进出口公司修水专卖店售货单据、POS机刷卡记录等证据，证明汪波在案发后在修水县该珠宝店购买黄金首饰价值383875元。 27、汪某乙车辆（陕AXXX**）登记信息、汪某乙车辆（陕AXXX**）订购信息、汪某乙车辆（陕AXXX**）购买发票、汪某乙车辆（陕AXXX**）清偿车贷记录证明，本案扣押的陕AXXX**小汽车是汪某乙所有。 上述证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，足以认定。 本院认为，上诉人汪波、原审被告人李某某以非法占有为目的，以暴力威胁手段抢劫他人财物，数额巨大，二人之行为均已构成抢劫罪，应予依法惩处。汪波、李某某系共同犯罪，汪波起主要作用，系主犯；李某某起次要作用，系从犯，可对其减轻处罚。 对上诉人汪波提出刘某甲给其转账119万元中，其中100万元是刘加林给其的借款，不是抢劫犯罪的意见，经查，被害人刘某甲陈述、汪波、李某某在侦查阶段的供述能够相互印证，证明被害人刘某甲在汪波、李某某的暴力威胁下，转账给汪波119万元的事实，并非是借款，故上诉人汪波提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 对原审被告人李某某提出其抢劫数额应按19万认定，不应认定为119万的意见，经查，上诉人汪波与原审被告人李某某作案前商议采取暴力手段向刘某甲索要19万元，但在作案过程中，被害人刘某甲在汪波、李某某二人实施暴力威胁的情况下，转账给汪波119万元，劫取119万元并不超出李某某的犯罪故意，汪波、李某某二人的共同犯罪数额应认定为119万元，原审被告人李某某提出的该意见不能成立，本院不予采纳。 对辩护人提出，本案扣押的大众朗逸轿车、车牌不属于作案工具，也不属于汪波所有，一审判决没收没有事实依据及法律依据的辩护意见，经查，汪波等人使用该大众车辆的时间是在其实施完抢劫后的逃跑阶段，抢劫行为已经结束，抢劫犯罪已经既遂，故无法认定该车辆系抢劫犯罪的作案工具，且本案扣押的陕AXXX**小汽车是汪某乙所有，并非汪波、李某某本人所有财物，不能判决没收，故对辩护人提出的该辩护意见本院予以采纳。 对辩护人提出汪波租赁刘某甲的房屋其中多交的租金和装修的花费可抵消其抢劫的部分赃物，一审法院未予核实未予认定的辩护意见，经查，汪波是否多交租金以及装修的花费属其双方之间的形成的民事关系，与本案抢劫犯罪无关，故对辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。 对辩护人提出一审认定追缴的黄金首饰，无法认定价值的辩护意见，经二审公开开庭已查明，汪波购买的黄金首饰价值383875元，已发还被害人刘某甲，故对该意见不再采纳。 对上诉人汪波及辩护人提出一审对汪波量刑过重的辩护意见，经查，原审对上诉人汪波认罪认罚的从轻处罚情节已予认定并从轻处罚，量刑在法定幅度内，并无明显不当，故对上诉人汪波及辩护人提出的该意见不予采纳。 综上，原审认定上诉人汪波、李某某抢劫犯罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但对部分作案工具及追缴的赃款数额认定不当，应予纠正。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）、（三）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、维持山阳县人民法院（2020）陕1024刑初101号刑事判决第一、二项，即：被告人汪波犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币100000元。被告人李某某犯抢劫罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币50000元。 二、撤销山阳县人民法院（2020）陕1024刑初101号刑事判决第三、四项，即：作案工具绳子一捆、木棍一个、水果刀一把、大众朗逸轿车一辆、车号陕HXXX**面包车一辆、车牌两个予以没收。对被告人汪波、李某某已追缴的赃款赃物合计910185元，已返还给被害人刘某甲，剩余非法所得279815元，向被告人汪波、李某某继续追缴，返还给被害人刘某甲。 三、作案工具绳子一捆、木棍一个、水果刀一把、车号陕HXXX**的面包车一辆及其车牌一个予以没收。 四、对汪波、李某某已追缴的赃款赃物合计904060元，已返还给被害人刘某甲；剩余违法所得285940元，向汪波、李某某继续追缴，返还给被害人刘某甲。 本判决为终审判决。 审 判 长 余高奇 审 判 员 刘立新 审 判 员 周鹏飞 二〇二〇年十一月六日 法官助理 薛冰莹 书 记 员 董心童 1