辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民初15号原告:朱晓明，男，1965年3月31日出生，汉族，住辽阳市文圣区。委托诉讼代理人：王传勇，辽宁王传勇律师事务所律师。委托诉讼代理人：周朝晖，辽宁王传勇律师事务所律师。被告:边福林，男，1963年8月5日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：李晶，女，1956年3月20日出生，汉族，住辽阳市文圣区。被告:辽阳通汇电器设备制造有限公司，住所地辽阳市白塔区八一街**。法定代表人:边福林，该公司总经理。委托诉讼代理人：李晶，女，1956年3月20日出生，汉族，住辽阳市文圣区。被告:辽阳市木材总公司，住，住所地辽阳市太子河区南郊街**/div>法定代表人:赵华。被告:辽阳市木材实业总公司，住所地，住所地辽阳市太子河区南郊街**iv>法定代表人:赵华。第三人：辽阳市商务局，住所地辽阳，住所地辽阳市文圣区新城路**>负责人：高廷辉，该局局长。委托诉讼代理人：郑宇，辽宁德远律师事务所律师。原告朱晓明与被告边福林、辽阳通汇电器设备制造有限公司（以下简称通汇公司）、辽阳市木材总公司（以下简称木材公司）、辽阳市木材实业总公司（以下简称木材实业公司）、第三人辽阳市商务局民间借贷纠纷一案，于2020年5月14日向本院提起诉讼，本院受理后依法组成合议庭，于2020年7月13日、10月12日公开开庭进行了审理。朱晓明的委托诉讼代理人王传勇、周朝晖，边福林及通汇公司的共同委托诉讼代理人李晶，第三人辽阳市商务局的委托诉讼代理人郑宇到庭参加诉讼。被告木材公司、木材实业公司经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。朱晓明诉讼请求：一、判令四被告立即偿还朱晓明借款本金及利息44,517,000.00元，并互负连带给付责任。二、判令四被告向朱晓明支付以30,500,000.00元为基数，按月利2分计算，自2020年4月4日起至实际给付之日止的利息（截止起诉之日2020年5月3日利息30,500,000.00元×2％＝610,000.00元）以上两项合计:45,127,000.00元。三、判令四被告承担本案诉讼费用。事实与理由：边福林系通汇公司法定代表人，边福林持有通汇公司90％股份，木材公司、木材实业公司原为国有企业。2005年9月，辽阳市政府批准改制，同意通汇公司兼并木材公司、木材实业公司，改制后木材公司、木材实业公司的全部资产及债权归通汇公司所有。2020年4月3日，四被告鉴于:（1）边福林于2017年8月至2019年3月期间，陆续向朱晓明借款人民币本金30,500,000.00元，双方约定月利2分，至2020年4月3日，利息为人民币14,017,000.00元，本息合计人民币44,517,000.00元。（2）通汇公司确认，边福林所借款项用于其生产经营等，通汇公司同意对边福林债务及朱晓明实现债权产生的所有费用承担无限连带偿还责任。（3）木材公司、木材实业公司同意对边福林、通汇公司两方债务及朱晓明实现债权产生的所有费用承担无限连带偿还责任，并同意用名下的所有不动产为边福林、通汇公司债务及朱晓明实现债权产生的所有费用提供担保。经四被告与朱晓明等协商，签订《债务清算协议》，四被告共同确认:1、至本协议签订时，四被告合计欠朱晓明借款本金30，500，000.00元，利息人民币14,017,000.00元，本息合计人民币44,517,000.00元。2、四被告共同承诺于2020年4月30日前，一次性偿还朱晓明44，517,000.00元。在本协议签订时至债务人实际偿还借款期间，利息仍按2％/月计算。3、四被告共同承诺并保证，朱晓明对木材公司、木材实业公司所有不动产享有抵押权和优先受偿权。《债务清算协议》履行期限现已届满，经朱晓明催要，四被告拒绝给付。朱晓明为了维护合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第108条以及《合同法》相关规定，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法支持朱晓明的诉讼请求。边福林辩称，借款本金的金额是没有异议的，利息也无异议，同意还款。现在资金不足，个人借款企业担保。边福林愿意努力去还。通汇公司辩称，认同是企业担保，借款的金额本金和利息均无误。辽阳市商务局述称，因政府机构改革，原辽阳市商业局变更为辽阳市商务局，辽阳市商务局继承原辽阳市商务局全部权利义务和职权职能。原辽阳市商业局是原木材公司主管部门，负责该企业改制工作，并作为合同甲方与乙方通汇公司签订和履行“兼并合同”。双方于2006年6月28日签订合同后并已经实际履行，作为合同甲方已经向乙方交割资产。通汇公司已经取得“兼并合同”项下的合同权益。双方权利义务约定明确，并无其他争议，辽阳市商务局将按合同履行全部义务。经审理查明：边福林系通汇公司法定代表人，时间为2020年3月28日通汇公司的股东会决议记载边福林持有通汇公司90％股份，案外人边青林持有通汇公司10％股份。2005年8月29日，辽阳市企业改革领导小组会议，关于木材公司改制方案的审批意见：“原则同意通汇公司兼并木材公司、木材实业公司。兼并后的企业为非国有企业。企业改制后承担原企业的全部资产、债权，承担全部债务，并负责处理企业一切遗留问题。……在企业职工遗留问题解决之前，未经原企业主管部门批准，改制后的企业不得随意处置资产。”2006年6月28日，辽阳市商业局（甲方）与通汇公司（乙方）签订的《通汇公司兼并木材公司的合同》第一条“兼并标的为乙方兼并甲方下属的木材公司，接收其全部资产并承担全部债务”、第七条二款八项“在企业职工遗留问题解决之前，未经原企业主管部门批准，乙方不得随意处置资产”。同日，双方签订了资产负债交割书。木材公司被兼并前为原辽阳市商业局的下属企业。2017年8月23日，边福林向朱晓明借款人民币500万元，约定月利息2分；2017年9月29日，边福林向朱晓明借款人民币300万元，约定月利息2分；2018年5月31日边福林向朱晓明借款人民币1800万元，约定月利息2分；2019年1月9日边福林向朱晓明借款人民币50万元，约定月利息2分。2019年3月25日，朱晓明与边福林、通汇公司协议：朱晓明垫付给案外人刘光清的债权转让款400万元转为边福林、通汇公司双方共同向其借款人民币400万元，约定月利息2分。上述借款本金共计30,500,000.00元。2020年3月28日，通汇公司股东会决议，“一致确认股东边福林因本公司生产经营需要，于2017年至2019年3月期间，向朱晓明借款本金合计30,500,000元，约定利率2%/月，……。……一致同意对股东边福林所欠朱晓明的债务及朱晓明因实现债权产生的所有费用，由通汇公司承担无限连带偿还责任”。签订于2020年4月3日的债务清算协议，首部载明甲方（债权人）朱晓明、乙方（债务人）边福林、丙方（债务人）通汇公司、丁方（债务人）木材公司、木材实业公司，协议主要内容：“B、丙方确认，乙方所欠债务均是用于丙方生产经营等，丙方同意对本协议项下乙方债务及甲方实现债权产生的所有费用承担无限连带偿还责任”。“C、丁方为丙方经政府同意兼并改制并由丙方独资控股的企业，丁方同意对本协议项下乙、丙两方债务及甲方实现债权产生的所有费用承担无限连带偿还责任，并同意用丁方名下的所有不动产为本协议项下债务及甲方实现债权产生的所有费用提供担保”。“一、四方共同确认，至本协议签订时，乙、丙、丁三方（以下简称债务人）合计欠甲方（以下简称债权人）借款本金人民币合计30,500,000.00元，利息人民币14,017,000.00元，本息合计人民币44,517,000.00元”。“二、债务人共同承诺于2020年4月30日前，一次性偿还债权人前款约定的全部债务本息。在本协议签订时至债务人实际偿还借款期间，利息仍按2％/月计算”。“三、债务人共同承诺并保证，债权人对丁方所有不动产享有抵押权和优先受偿权……”。该协议尾部甲方处有朱晓明签名捺印，乙方处有边福林签名捺印，丙方处有边福林、边青林签名捺印及通汇公司签章，丁方处有边福林、边青林签名捺印及通汇公司签章。2005年3月29日，辽市体改发（2005）7号文件载明木材公司兼并木材实业公司。2020年5月11日，辽阳市场监督管理局企业机读档案登记显示，木材公司、木材实业公司系全民所有制企业，企业目前状态：存续，法定代表人均为赵华。2016年7月19日，辽市编发（2016）37号文件载明辽阳市商务局承接辽阳市服务业委员会（原辽阳市商业局）职责。认定上述事实的证据：有辽市体（2003）19号文件、产权转让授权书、辽市体改发（2005）7号文件、辽市商字（2005）55号文件、辽阳市企业改革领导小组会议纪要第7期、审计报告、资产评估报告书、改制方案、通汇公司兼并木材公司合同及负债交割书、辽市编发（2016）37号文件、《债务清算协议》、通汇欠款明细表、通汇公司股东会议决议、抵押不动产清单、借条及付款凭证、《借款协议书》、付款凭证及当事人陈述，上述证据经庭审质证，可以采信。本院认为，债务应当清偿,合法的借贷关系受法律保护。边福林为朱晓明出具借据,朱晓明履行了提供借款的义务,债务到期后,边福林应当承担偿还借款的责任。通汇公司与朱晓明签订了债务清算协议，确认边福林所借款项用于其生产经营等，通汇公司同意对边福林债务及朱晓明实现债权产生的所有费用承担无限连带偿还责任，其行为是债务加入,通汇公司应当对涉案借款承担共同偿还责任。故对朱晓明主张边福林、通汇公司承担案涉借款及利息清偿责任的诉讼请求,本院予以支持。依据《中华人民共和国民法总则》第五十七条“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织”的规定，虽《通汇公司兼并木材公司的合同》中第一条约定“兼并标的为乙方兼并甲方下属的木材公司，接收其全部资产并承担全部债务”，但木材公司、木材实业公司的企业法人登记仍为全民所有制企业，企业目前状态存续，其仍然是独立的民事主体。另根据通汇公司与木材公司的兼并合同第七条二款八项“在企业职工遗留问题解决之前，未经原企业主管部门（原辽阳市商业局）批准，乙方不得随意处置资产”的约定，虽辽阳市商务局在庭审中述称“通汇公司就兼并合同项下应该履行的义务已经履行了，依据合同可以行使处置买受资产的权利”，但没有有效证据证明上述合同条款所约定的条件已成就。且《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人”，通汇公司及其股东在债务清算协议上以木材公司、木材实业公司名义签订协议的行为，不具有对木材公司、木材实业公司发生法律效力的事实和法律依据，据此，对朱晓明主张木材公司、木材实业公司承担偿还案涉借款本金及利息的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第五十七条、第六十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:一、被告边福林、辽阳通汇电器设备制造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同偿还原告朱晓明借款本金30,500,000.00元及利息（2020年4月3日之前的利息为14,017,000.00元，自2020年4月4日起至实际清偿之日止以30,500,000.00元为基数，按年利率24%计算利息）；二、驳回原告朱晓明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费267,435.00元由被告边福林、辽阳通汇电器设备制造有限公司承担，保全费5,000.00元由朱晓明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  吴**强审判员  侯冀宁审判员  高 鹏二〇二〇年十一月十一日法官助理尚莉莉书记员栾惠然审理本案适用的相关法律《中华人民共和国民法总则》第五十七条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。