黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终1079号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区。负责人：李臻，经理。委托诉讼代理人：马驰骋，该公司员工。委托诉讼代理人：王玮平，黑龙江博学律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李长生，男，1953年7月10日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市东安区。委托诉讼代理人：左俊，黑龙江盛世律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王鹏鹏，男，1990年5月2日出生，汉族，住黑龙江省宁安市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称平安财险黑分公司）因与被上诉人李长生、王鹏鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市东安区人民法院(2020)黑1002民初364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险黑分公司及其委托诉讼代理人马驰骋、王玮平，被上诉人李长生到庭参加诉讼，被上诉人王鹏鹏经合法传唤未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险黑分公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或改判平安财险黑分公司不给付误工费15659.5元以及残疾赔偿金81734.8元，总计97394.3元；2.一审、二审诉讼费用由李长生、王鹏鹏负担。事实及理由：1.根据查勘表内容应当认定李长生无工作，平安财险黑分公司不应赔偿误工费；2.一审法院未经其申请鉴定人出庭作证程序下达文书属程序错误，故残疾赔偿金错误的问题。综上，请二审法院查清事实，依法裁判。李长生答辩称，《住院查勘表》不能客观真实反映李长生的职业状况，与本案无关联性。牡一院【2019】临司鉴字264号《司法鉴定意见书》程序合法，予以采信。王鹏鹏未到庭参加答辩。李长生向一审法院起诉请求：1.要求王鹏鹏、平安财险黑分公司赔偿各项损失216054.77元；2.本案诉讼费用由平安财险黑分公司承担。一审法院认定事实：2019年6月1日16时30分许,王鹏鹏驾驶黑AXXX**号小型客车沿东四跨江桥由北向南行驶至跨江桥南侧时,超越前方右侧同向行驶的李长生驾驶的二轮电动车时发生刮蹭,造成两车损坏,李长生受伤的交通事故。事故发生后，李长生在牡丹江市第二人民医院住院治疗60天，花费医疗费69827.51元，其中王鹏鹏支付3000元。2019年7月2日,牡丹江市交警支队事故处理大队作出第23100212019000007号道路交通事故认定书,认定王鹏鹏承担事故全部责任,李长生不承担事故责任。牡丹江市第一医院司法鉴定所对李长生的伤情进行鉴定并作出牡一院[2019]临司鉴字264司法鉴定意见书，鉴定意见：“李长生达伤残九级:误工损失日为180日；伤初需贰人护理30日、继之壹人护理90日；伤后60日内需要增加营养;二次手术费约为8000元或以实际发生为准，其误工损失为30日、需壹人护理15日。”另查，平安财险黑分公司为肇事车辆承保了交强险及商业三者险，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元及商业三者险保险限额为100万元，本次交通事故发生在保险期间内。一审法院认为，关于平安财险黑分公司是否应当对李长生承担赔偿责任的问题，本案中，平安财险黑分公司为肇事车辆承保了交强险及商业三者险，故平安财险黑分公司作为肇事车辆的承保单位应当依法在其责任限额内对其先行承担赔偿责任。关于王鹏鹏是否应对李长生承担赔偿责任的问题，一审法院认为，本案中，王鹏鹏驾驶黑AXXX**小型客车与李长生相撞，造成李长生受伤，王鹏鹏负事故的全部责任，故王鹏鹏应对李长生损失承担民事赔偿责任。关于李长生各项损失数额的确定，一审法院认为：1.关于李长生主张医疗费69827.51元、二次手术费用8000元的诉讼请求，一审法院认为，本案中，李长生提供的票据、司法鉴定意见书结合庭审调查，能够确认李长生产生医疗费66827.51元、二次手术费用8000元，故一审法院对此数额予以确认；2.关于李长生主张误工费19080.6元的诉讼请求,一审法院认为，本案中，结合司法鉴定意见书的鉴定意见及庭审调查，参照2019年黑龙江省农、林、牧、渔业就业人员平均工资31754元，确定误工费应为15659.5元（31754元÷365日×180日），故一审法院对该数予以确认，超过部分不予支持；3.关于李长生主张残疾赔偿金81734.8元的诉讼请求，一审法院认为，本案中，结合庭审调查李长生现年66周岁，参照2019年黑龙江省城镇居民可支配收入计算，李长生诉讼请求符合法律规定，故一审法院对该数额予以确认；4.关于李长生主张护理费21408.36元的诉讼请求，一审法院认为，本案中，结合司法鉴定意见书的鉴定意见及李长生出示的证据，并参照2019年黑龙江省居民服务和其他服务业平均工资，李长生的诉讼请求符合法律规定，故一审法院对该数额予以确认；5.关于李长生主张就医交通费180元的诉讼请求，一审法院认为，本案中，李长生因交通事故共计住院治疗60天，一审法院酌定按每天3元标准计算，一审法院对此数额予以确认；6.关于李长生主张住院伙食补助6000元的诉讼请求，一审法院认为，本案中，李长生共计住院治疗60天，住院伙食补助费应为6000元（60天×100元），故一审法院对此数额予以确认；7.关于李长生主张精神损害抚慰金4000元的诉讼请求，一审法院认为，本案中，李长生因此次交通事故伤残达九级，对李长生的精神造成一定的痛苦，故一审法院酌情保护李长生精神损害赔偿金4000元，故一审法院对该数额予以确认；8.关于李长生主张鉴定费2700元、病案复印费123.5元的诉讼请求，一审法院认为，该费用属于李长生受伤后为确定各项赔偿数额及进行诉讼所进行的合理性支出，对该数额一审法院予以确认；9.关于李长生主张营养费3000元的诉讼请求，一审法院认为，本案中，结合司法鉴定意见李长生应给予60日的特殊营养，故一审法院酌情按每天50元的标准计算，确定产生营养费3000元，故一审法院对此数额予以确认。综上，李长生的各项损失数额为209633.67元，其中医药费66827.51元、二次手术费8000元、误工费15659.5元、护理费21408.36元、残疾赔偿金81734.8元、交通费180元、住院伙食补助费6000元、精神抚慰金4000元、司法鉴定费2700元、病案复印费123.5元、营养费3000元。平安财险黑分公司在交强险限额内赔偿李长生医药费10000元、误工费2676.84.5元、护理费21408.36元、残疾赔偿金81734.8元、交通费180元、精神抚慰金4000元，合计120000元；在商业三者险的限额内赔偿李长生医疗费56827.51元、二次手术费8000元、住院伙食补助费6000元、营养费3000元、误工费12982.66元，合计86810.17元。王鹏鹏在保险限额外赔偿复印费123.5元、司法鉴定费2700元。判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿李长生医药费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金，合计120000元；在商业三者险的限额内赔偿医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费，合计86810.17元；二、王鹏鹏于本判决生效后十日内赔偿李长生复印费123.5元、司法鉴定费2700元；三、驳回李长生其他诉讼请求。案件受理费4542元，减半收取计2271元，由王鹏鹏负担2204元，李长生负担67元。二审中上诉人平安财险黑分公司申请鉴定人出庭作证。经本院通知鉴定人王丽出庭接受当事人质询，质询答复为：1.李长生于2019年6月1日受伤住院治疗，鉴定时间是2019年12月2日，整满6个月，达到了医疗终结时间；2.李长生进行的是内固定手术治疗而不是外固定治；3.李长生进行的手术为内固定手术治疗，内固定物没有跨越关节，不影响其关节活动，不影响伤残评定。平安财险黑分公司质证认为，我方认为鉴定机构对于鉴定时机的把握没有充分考虑伤者为肢体大关节组成骨折累计关节面或者形成关节内骨折，除医疗终结外，尚需进行功能康复后才能进行鉴定。也未充分考虑内固定物可能对于查体所造成的影响，而在其自行的鉴定中认定误工损失日为210日，而当庭回答质询时，又确认医疗终结期限为180日存在自相矛盾。李长生质证认为，案涉的司法鉴定意见书及鉴定人当庭接受质询的答复符合鉴定规范和医疗准则的规定。程序合法，适用鉴定依据准确。鉴定意见符合实际，鉴定人的答复合法合规，案涉的司法鉴定意见书应当予以采信。王鹏鹏未到庭进行质证。本院认为，鉴定人王丽的答复内容符合法律规定，本院予以采信。本院二审期间,围绕上诉人请求、对当事人二审争议的事实，根据双方当事人的陈述，并结合一审、二审质证双方当事人的证据，本院二审认定的事实与一审认定的事实相符。本院认为，关于平安财险黑分公司上诉称根据查勘表内容应当认定李长生无工作，其不应赔偿误工费的问题。本案中，查勘表中的内容与本案李长生误工费的争议没有关联性。李长生虽已退休，领取退休金。但平安财险黑分公司无证据证明其丧失劳动能力，一审法院考虑李长生因事故导致的受伤虽退休金不会减少，但势必影响其劳动收入，故参照2019年黑龙江省农、林、牧、渔业就业人员平均工资31754元，确定误工费应为15659.5元（31754元÷365日×180日）并无不当。平安财险黑分公司的上诉请求于法无据，本院不予支持。平安财险黑分公司上诉称一审法院未经其申请鉴定人出庭作证程序下达文书属程序错误，故残疾赔偿金错误的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条：“人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。”第三十八条：“当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第十一条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。双方当事人对鉴定意见均有异议的，分摊预交鉴定人出庭费用。”规定。一审时，平安财险黑分公司对牡一院【2019】临司鉴字264号《司法鉴定意见书》中的伤残等级提出书面异议，牡丹江市第一人民医院司法鉴定所于2020年6月4日对平安财险黑分公司提出的异议进行了书面答复,平安财险黑分公司仍然不服，申请鉴定人出庭作证。但鉴于新冠肺炎疫情期间，鉴定人无法出庭。另，平安财险黑分公司在二审期间，其又申请鉴定人出庭作证，二审法院予以准许。平安财险黑分公司抗辩称李长生的鉴定时机不正确，鉴定人已当庭向其解答。因该抗辩没有事实及法律依据，本院不予支持。因此，平安财险黑分公司的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人平安财险黑分公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4402元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 钱大龙审 判 员 周晓光二〇二〇年十一月四日法官助理 周 禹书 记 员 刘 纯附：本案涉及相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。