山东省胶州市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0281民初8645号 原告：许万祥，男，汉族，1963年12月8日生，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。 委托诉讼代理人：钟涛，山东天航（胶州）律师事务所律师。 被告：青岛软控重工有限公司，住所地：山东省胶州市兰州东路369号，统一社会信用代码：91370281163793201F。 法定代表人：刘建平，总经理。 委托诉讼代理人：李恒政，男，汉族，1990年10月3日生，住山东省青岛市市北区。 原告许万祥与被告青岛软控重工有限公司（以下简称软控公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月1日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许万祥的委托诉讼代理人钟涛，被告软控公司的委托诉讼代理人李恒政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许万祥向本院提出诉讼请求：1、撤销胶劳人仲案字（2017）第395号裁决书：2、判令被告支付经济赔偿金160600元；支付2017年2月份工资5300元；支付未提前一个月通知离职的工资8800元，补偿原告10个月一级建造师（证书编号JJ00393331）岗位补贴共18000元；3、被告承担诉讼费用。诉讼中原告明确诉讼请求为：判令被告支付原告经济赔偿金132000元（6000元×11个月×2）；支付2017年2月份工资5300元；支付未提前一个月通知离职的工资6000元，支付原告2017年3月至2017年12月10个月一级建造师补贴18000元。事实与理由：胶州市劳动仲裁委认定事实不清。因被告于2017年2月23日给原告出具解除劳动合同的通知，胶州市仲裁委应围绕被告给原告出具的解除劳动合同具体原因是否违法进行审查而非寻找其他原因，具体理由如下：一、被告解除劳动合同的原因及时间为：2016年11月1日原告在工作时间浏览手机网页，观看围棋比赛，严重违反公司的劳动纪律。根据《企业规章制度》第七章第八十七条：“（四十五）其他严重违反企业规章制度应当予以解除劳动合同的行为”之规定，决定自2017年3月1日与原告解除劳动关系，通知明确说明解除劳动关系原因系原告在工作时间内浏览手机网页，观看围棋比赛，违反公司纪律。对旷工问题只字未提，也就说明解除劳动关系与旷工问题无关。二、被告未在庭审中举证原告存在违规违纪问题，事实是原告不存在旷工及多次违规违纪行为，并且解除劳动关系时间为2017年3月1日，说明原告在2月份并未旷工，否则被告将以旷工原因自旷工之日起解除与原告劳动关系。即使原告存在旷工问题，是否旷工举证责任在被告而非原告。三、裁决书第七页倒数第四行：“通过上述本委至被申请人处调取证据的分析结论……”解除劳动合同通知并未提及旷工问题，本应由被告自己举证额证据而仲裁委自己调取并分析得出结论，考勤记录是否真实是否经过篡改无从确认，仲裁委武断帮助被告寻找解除劳动合同的原因，作为裁决者明显有失公允。四、裁决书第七页焦点二，第四行：“庭审中，被申请人称申请人此次违纪，但考虑其年龄较大，并未作出解除劳动关系决定”，但最终出具原告在工作时间内浏览手机网页，观看围棋比赛，严重违反公司劳动纪律而解除劳动关系的通知，前后自相矛盾，明显属于违法解除劳动合同。综上，仲裁委认定事实错误，若为旷工问题，被告应出具因旷工解除劳动关系，被告违法解除劳动合同，而仲裁委的裁决书，严重损害了劳动者的合法权益。故诉至法院。 被告软控公司辩称，原告在被告处工作时间上网浏览网页观看比赛，严重违反被告的劳动纪律，虽然已经向被告作出了承诺，但实际没有丝毫悔改，并且于2017年2月8日起开始无故旷工达12天，更严重违反了被告处的工作制度，故被告依法解除与原告的劳动合同，不应当承担任何经济补偿金，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告为证实自己的主张，向本院提交如下证据（证据同仲裁证据）： 1、劳动合同原件及复印件各五份，欲证明原告和被告自2007年6月1日至2017年3月1日起订立了书面劳动合同，但实际劳动关系期间为2006年4月至2017年3月1日，共计11年。 2、工商登记材料原件及复印件各一宗，欲证明2007年6月1日至2009年7月30日期间，原告与青岛雁山电力环保设备有限公司订立了书面劳动合同，2008年11月7日原告与被告签订劳动合同，青岛雁山电力环保设备有限公司与被告有共同的股东青岛工业设备安装工程有限公司，同一法定代表人系闫立远，原告并非本人原因被安排至被告处，原告的工作年限应当连续计算。 3、解除劳动合同通知原件及复印件各一份，欲证明被告单方解除与原告之间的劳动关系。 4、原告一级建造师执（职）业资格考试人员登记表原件及复印件各一份，欲证明原告的证件挂靠至被告处，因被告单方解除劳动合同，致使原告不能及时转注（到其他单位重新挂靠），给原告造成岗位补贴损失。 5、企业档案原件及复印件各一套，欲证明自2009年9月3日起，青岛软控安装工程有限公司系被告全资子公司，法定代表人均为闫立远，后与被告合并注销，因此原告自2012年2月1日至2013年2月1日的工作年限理应延续。 6、银行交易明细一份，欲证明原告2016年12月工资7402.32元，2017年1月工资7777.6元，系扣除公积金和社保费之后实发工资数额。 被告软控公司的质证意见为：对证据1中与青岛雁山电力环保设备有限公司订立的劳动合同的真实性无法确认，称青岛雁山电力环保设备有限公司与被告不存在关联关系，该份劳动合同与被告无关。对期限为2012年2月1日至2015年2月28日，与青岛软控安装工程有限公司订立的劳动合同的真实性无异议，恰好证明原告与被告订立的劳动合同自2012年2月1日中断，应从2013年2月1日计算。对其余三份劳动合同的真实性无异议。对证据2的真实性无异议，对证明事项有异议，该工商登记信息为青岛雁山压力容器有限公司，原告在该期间系与青岛雁山电力环保设备有限公司存在劳动关系，该份证据不能证明原告工作单位的连续性。该证据显示青岛雁山压力容器公司的股东为青岛雁山集团有限公司和青岛工业设备安装工程公司，持股比例各占50%，并非控股。对证据3的真实性无异议，对证明事项有异议，该证据由原告签收并认可，其上内容显示“本人同意公司决定，并已收到该通知，签收人许万祥”，表明原告认可自己严重违反被申请人处规章制度及劳动纪律，并自愿接受被告对其做出的开除处罚。对证据4的真实性无异议，对证明事项有异议，原告每月1800元的岗位补贴是在被告处工作时的补贴，主张离职后10个月的补贴，于法无据。对证据5的真实性无异议，对证明事项有异议，第三人青岛软控安装工程有限公司是一家独立公司，有独立的组织机构和人事财务，青岛软控安装工程有限公司的住所地为青岛市，与被告住所地完全不一致，青岛软控安装工程有限公司与被告分属不同行业，拥有行业内独特资质，两公司是完全独立的两公司。对证据6的真实性无异议，但原告应当提交合同解除前12个月的银行流水。 被告软控公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据（证据1-9同仲裁提交证据）： 1、检讨书原件及复印件各一份，欲证明原告严重违反被告规章制度，在工作时间浏览手机网页、观看围棋比赛，经被告处领导发现后仍未改正，其违纪行为在部门造成重大不良影响，自愿接受被告的处罚并承诺真诚改过。 2、解除劳动合同通知原件及复印件各一份，欲证明2017年2月23日，被告综合原告自2016年11月1日至2017年2月23日期间的表现，决定对原告处以开除的处罚，原告同意该决定并签收。 3、被告处2017年2月打卡记录打印件一份，欲证明原告2017年2月无故旷工，无视被告处规章制度，亦未履行给被告作出的悔改承诺，造成恶劣影响。 4、被告处规章制度打印件一份，欲证明原告违反被告规章制度第八十七条第四十五款。 5、关于软控公司二届四次会议通过的文件学习跟踪记录表原件及复印件各一份，欲证明被告组织员工认真学习被告规章制度，原告清楚其行为违反该规章制度第八十七条。 6、原告2016年、2017年工资表打印件一宗，欲证明原告离职前12个月的平均工资为6000元，其2017年2月出勤5.5天，工资为3679元（包含岗位补贴1800元）且已支付。 7、被告第二届代表大会第四次会议审议事项，与会人员签字，欲证明企业劳动规章制度经职工代表民主评议通过，程序符合法律规定。 8、青岛软控工程安装有限公司解除劳动合同报告书原件及复印件各一份，欲证明该公司与原告于2012年2月签订劳动合同，2013年2月21日解除劳动合同。 9、员工离职请账单原件及复印件各一份，欲证明原告于2017年2月23日办理完毕离职手续。 10、许万祥辞职申请表原件及其复印件各一份，证明原告2017年2月23日曾向软控公司提出辞职。 原告的质证意见为：原告对证据1中的真实性无异议，对证明事项有异议，原告仅仅系浏览网页，并未达到严重违反被告处规章制度产生重大不良影响的程度，被告应当对产生的严重违反程度及重大影响程度提交证据证明。原告的检讨书恰好证明被告当时对原告的处罚，原告已经悔过，被告不再追究，此事发生近四个月之久，被告以此为由开除原告与常理不符。对证据2的真实性无异议，对证明事项有异议，原告并未同意双方解除劳动合同，系被告单方解除，若原告拒绝签字，被告将拒绝归还原告的档案。对证据3的真实性及证明事项均有异议，该证据无原告签字。对证据4的真实性无法确认，对证明事项有异议，第八十七条第四十五款系兜底条款，未对原告的行为做出明确规定，该条规定需达到严重违反规章制度的程度。对证据5的真实性无异议，对证明事项有异议，被告所依据的第八十七条第四十五款并未安排原告学习，在被告提交的签到表中未对该条款进行确认。对证据6的真实性无法确认。对证据7的真实性无法确认，该证据不能证明被告的企业规章制度已经经过民主程序决议，仅仅是进行了学习。企业规章制度应当公示，并向职工传达。对证据8的真实性无法确认，系被告单方提供，无原告签字，恰恰证明青岛软控工程安装有限公司与被告存在关联关系。对证据9无异议，该证据记载原告入职时间是2006年4月，离职时间是2017年2月24日，可以证明原告与被告上述期间存在劳动关系。至于最终离职时间，被告已经提交解除劳动合同通知，双方劳动关系于2017年3月1日解除。对证据10，该证据被告应当在仲裁时提交，该证据本人签字栏目中姓名确实是原告本人所写，手印也是本人所盖，但是在类别一栏中辞职的对号并非是本人所写，且该申请表并没有相关负责人同意并签字。若为原告本人申请辞职，与被告解除劳动合同通知相矛盾，本人辞职的话就不需要被告以违反企业规章制度而解除劳动关系，原告之所以在申请表签字系被告要求必须履行的相关手续。既然被告提交该证据证明原告于2017年2月23日向软控公司提出辞职，充分说明原告并不存在旷工问题。且据原告本人说只在类别一栏中的辞退项目打了对号，而不是被告所提交的证据中辞职项目打对号，该证据存在篡改嫌疑，故原告对该证据的真实性及证明事项均不认可。 本院对当事人提交的证据认证如下：原告提交的证据1，被告在质证意见中对原告与青岛雁山电力环保设备有限公司订立的劳动合同的真实性不能确认，但后来被告在庭审中对原告与青岛雁山电力环保设备有限公司的劳动关系予以认可，则原告提交的该劳动合同真实。被告对原告提交的证据1中的其他劳动合同均无异议，本院确认原告提交的证据1为有效证据。被告对原告提交的证据2、3、4、5、6的真实性无异议，本院确认为有效证据。原告对被告提交证据1、2的真实性没有异议，本院确认被告提交的证据1、2为有效证据。原告对被告提交的证据3打卡记录的真实性不予认可，但是经仲裁委当场核实打卡记录，原告亦在庭审中认可打卡记录的考勤日期，本院确认该证据为有效证据。虽然原告对被告提交的证据4不认可，但是原告认可学习过相关的规章制度，本院确认被告提交的证据4为有效证据。原告认可被告提交的证据5，本院确认为有效证据。原告对被告提交的证据6的真实性不予认可，但是根据原告提交的证据6，可以确认2016年12月份、2017年1月份和2017年2月份的工资数额，与被告提交的证据6一致，本院确认原告提交的证据6为有效证据。原告对被告提交的证据7虽然不认可，但是未提交相反证据予以反驳，亦认可学习过相关的规章制度，本院确认该证据为有效证据。被告提交的证据8,系原告与青岛软控安装工程有限公司之间的解除/终止劳动关系合同报告书，原告不予认可，本院对该证据的真实性无法核实。被告提交的证据9，原告无异议，本院确认该证据为有效证据。被告提交的证据10，原告认可系自己签字，本院确认该证据为有效证据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告与青岛雁山电力环保设备有限公司于2007年6月4日签订了期限为2007年6月1日至2009年6月30日的书面劳动合同。2008年11月7日原被告签订了期限为2008年11月7日至2013年12月31日的书面劳动合同。2012年1月6日原告与被告的子公司青岛软控安装工程有限公司签订了期限为2012年2月1日至2015年2月28日的书面劳动合同，青岛软控安装工程有限公司于2012年底、2013年初由被告注销。2013年2月1日原告与被告签订了期限为2013年2月1日至2016年2月1日的书面劳动合同，2016年2月1日原告与被告签订了期限为2016年2月1日至2019年1月30日的书面劳动合同，原告2007年6月1日-2017年2月期间的社会保险均由用工单位缴纳。原告离职前12个月的平均工资为6000元。 被告为原告发放了2017年2月份工资1402.25元、2017年2月份一级建造师补贴1800元。被告为原告发放了2017年1月之前的全额工资，并自2016年12月起被告为原告发放一级建造师补贴每月1800元。 另查明，青岛雁山压力容器有限公司于2008年1月23日将公司名称变更为青岛软控重工有限公司。青岛软控安装工程有限公司与青岛软控重工有限公司于2012年12月31日合并，合并完成后，青岛软控重工有限公司继续存续，青岛软控安装工程有限公司解散。 2016年7月15日，被告组织职工代表大会学习讨论公司相关文件制度：《员工考勤管理办法》、《生产系统薪资管理办法Q/RKGL-2016》、《绩效工资考核管理办法》、《企业劳动规章制度》、《生产经营管理督办办法》、《订单项目生产环节承包管理办法》、《设备维修、服务用工管理办法》，原告参加了该次会议，并在参会人员表上签字确认。被告并于2016年7、8月组织职工进行了集体学习，许万祥在员工培训表上签字确认，且是《员工考勤管理办法》的主讲人。其中《企业劳动规章制度》第七章第八十七条规定：“员工有下列严重违纪违规行为之一者，视情节可以解除劳动关系并考核当月15%工资……（十四）员工连续旷工2天/2次，或季度内累计旷工3天/3次，或年度内累计旷工4天/4次的，公司将按严重违反公司规章制度处理，依法与原告解除劳动关系。……（四十五）其他严重违反企业规章制度应当予以解除劳动合同的行为。……”。 原告于2016年11月1日在座位上浏览手机网页、观看围棋比赛，被被告领导发现后做了书面检讨。 软控公司于2月23日向原告下达了解除劳动合同通知，内容为：“2016年11月1日，您在工作时间内浏览手机网页，观看围棋比赛，严重违反了公司劳动纪律。根据《企业规章制度》第七章第八十七条“（四十五）其他严重违反企业规章制度应当予以解除劳动合同的行为”之规定，决定自2017年3月1日与您解除劳动关系。公司的本决定已经于2017年2月23日通过了公司工会的正式同意，请您于收到本通知后2个工作日内到公司办理工作交接手续，否则一切法律责任将由您自行承担。”许万祥在通知上签字确认。原告认可双方劳动关系于2017年3月1日解除。 另查明，原告于2017年4月26日向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动报酬争议仲裁，请求裁决：1、被告支付原告赔偿金160600元。2、被告补足原告2017年2月工资5300元。3、被告支付原告未提前一个月通知离职的工资8800元。4、被告补偿原告一级建造师（证书编号JJ00393331）岗位补贴共计18000元。 胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2017）第395号裁决书，裁决如下：驳回原告许万祥的仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，诉至法院。 在仲裁审理中，仲裁委调取了被告公司处的考勤机记录，考勤显示原告有2017年2月1、2、3、6、7日的全天考勤，2017年2月8日上午上班有考勤，中午12时06分下班打卡。2017年2月9日起至2017年2月20日没有考勤记录，2月21日至2月24日每天上午上班时有考勤记录，其他时间没有考勤记录。双方均认可被告软控公司每天上午8时上班打卡考勤，下午5点下班打卡考勤。 本院认为：根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 原被告争议的焦点如下： 一、被告是否应当支付原告2017年2月工资。 庭审中，原告认可2017年2月1日、2月2日、2月3日、2月6日、2月7日正常出勤，2月8日无下午考勤记录，2月9日至2月20日无考勤记录，2月21日至2月24日仅有早晨考勤记录。原告自述每天去上班，但没有进行正常考勤，原告的该项主张没有证据证明，本院对原告的该项主张不予认可，本院对原告自2月9日至2月20日旷工的事实予以确认。虽然考勤记录显示2月21日至2月24日，原告只有早晨考勤，但是被告无证据证明原告2月21日至2月24日的具体工作时间，本院确认原告2月21日至2月24日正常上班。另外原被告在庭审中认可原告离职前12个月的平均工资为6000元。所以被告应支付原告该月工资2620.69元（6000元÷21.75天×9.5天），被告认可原告应发补贴1800元，故，原告该月应发工资4420.69元。被告实发工资3202.25元，尚应支付原告2017年2月份工资差额1218.44元。 二、被告是否应当支付原告赔偿金及如何支付。 根据被告提交的证据可以证实被告召开职工代表大会学习讨论《企业劳动规章制度》等制度，原告认可对相关制度进行了学习，对其内容也明确知晓，因此原告作为被告处职工，应当遵守被告处经职工代表大会讨论通过的《企业劳动规章制度》等制度。被告提交的原告书写的检讨书中，原告自认工作期间浏览手机网页、观看围棋比赛，严重违反了被告处劳动纪律，向被告做出深刻检讨，且原告无2月9日至2月20日的考勤记录，2月21日至2月24日仅有早晨考勤记录。原告自述每天去上班，但未提交证据予以证实，因此原告在未请假的情况下没有正常出勤构成无故旷工。因此被告根据规章制度解除与原告之间劳动合同的行为，不存在违法解除的情形。且原告也未提交证实被告存在违法解除劳动合同的证据，因此被告作出的解除劳动合同行为不存在违法性。原告主张被告支付违法解除合同的赔偿金于法无据，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者患病或非因工负伤不能从事原工作、劳动者不能胜任工作、劳动合同依据的客观情况发生变化致使劳动合同无法履行，原告与被告解除劳动关系之情形并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，因此，原告主张被告支付一个月代通知金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 原告以“被告将其辞退后导致其一级建造师证件一年内无法转注”为由，要求被告支付2017年度10个月岗位补贴的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 综上，《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告许万祥与被告青岛软控重工有限公司于2017年3月1日解除劳动关系。 二、被告青岛软控重工有限公司自本判决书生效之日起十日内支付原告许万祥2017年2月份工资差额1218.44元。 三、驳回原告许万祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告青岛软控重工有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  匡建玲 二〇一七年十二月二日 书记员  冷 甜