新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终2932号 上诉人（原审被告）：刘新征，男，1968年2月9日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：彭红辉，新疆谦之和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨岁战，男，1971年8月28日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：肖懿格，新疆赛天律师事务所律师。 上诉人刘新征因与被上诉人杨岁战机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初2753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。刘新征及其委托诉讼代理人彭红辉、杨岁战的委托诉讼代理人肖懿格到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘新征上诉请求：撤销一审判决第一、二、五、八项并依法改判，不服标的为28,436.49元（第一项医疗费不服5,000元、第二、五、八项都不服）。事实和理由：杨岁战发生涉案事故时，其有固定工作，收入金额明确，而原审法院认定杨岁战无固定工作，依据在岗职工平均工资标准计算误工费用，其认定事实和适用法律依据错误。原审法院对其他判项的数额过高，为维护我方合法权益，请求支持我方上诉请求。 杨岁战辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。针对误工费，我方有固定工作和兼职，固定工作是在新疆盐湖制盐有限责任公司上班，工资大概是每月4000-5000元，周末还会在外兼职，每月收入大概是在7000-8000元。对于营养费，我方年龄较大并且已经造成了伤残，同时主张精神抚慰金也是合情合理。 杨岁战向一审法院起诉请求：判令刘新征支付医疗费30,111.17元、误工费21,436.49元、护理费21,436.49元，住院伙食补助费1440元、营养费500元、伤残赔偿金65,528元、鉴定费800元、交通费1000元，精神抚慰金2000元。 一审法院认定事实：2018年10月1日18时许，在乌鲁木齐市××路段，刘新征驾驶的×××号车碰撞同向前方由陈晓丹驾驶的×××号车，造成×××号车上乘客即杨岁战等人受伤。乌鲁木齐市公安局交警支队城市快速路大队认定，刘新征承担事故全部责任，陈晓丹无责任，杨岁战无责任。杨岁战被送往乌鲁木齐市友谊医院治疗，产生门诊医疗费765元。2018年10月2日至10月14日，杨岁战在新疆维吾尔自治区人民医院治疗12天，产生住院医疗费28,850.77元。杨岁战被诊断为右肩关节损伤。医院为杨岁战行“右肩关节镜下滑膜切除术（关节盂唇周围修补术）”。出院医嘱载明“1、全休叁月，住院及休息期间陪护壹人……定期复查……定时换药……术后1个月、3个月、6个月、12个月来我科随访……”2018年11月22日，杨岁战复查期间产生门诊医疗费495.40元。该院2019年1月11日门诊病历载明“1、建议全休壹周……加强营养……”经一审法院委托，新疆衡诚司法鉴定所于2019年12月23日作出［2019］法医临字第939号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人杨岁战因交通事故致右上肢的损伤其程度评定为X（十）级伤残。”事故发生前，杨岁战及同乘人员系从乌鲁木齐市盐湖化工厂乘车前往乌鲁木齐市主城区。刘新征拟收取每名乘客20元车费，之后因发生交通事故未实际收取车费。交通事故发生后，刘新征为杨岁战垫付18,000元。杨岁战自行委托伤残等级鉴定，产生鉴定费800元。 一审法院认为，杨岁战搭乘刘新征车辆，刘新征负有将杨岁战安全运送至目的地的义务。刘新征在驾驶车辆过程中未与前方车辆保持安全距离发生交通事故，导致杨岁战受伤，刘新征具有过错，依法应当承担侵权赔偿责任。杨岁战支出的医疗费30,111.17元（765元＋28,850.77元＋495.40元），有票据为凭，扣除刘新征垫付18,000元，扣除无责车辆交强险医疗费用赔付限额1000元，余款11,111.17元由刘新征赔付。参照在岗职工平均工资水平，杨岁战主张误工费21,436.49元［76,709元÷365×（90＋12)]具有事实和法律依据，一审法院予以支持。参照在岗职工平均工资水平，杨岁战主张护理费21,436.49元[76,709元÷365×(90＋12)]合理，一审法院予以支持。住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，应为1440元（120元×12）。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。杨岁战因交通事故构成十级伤残，杨岁战主张营养费500元合理，由刘新征赔付。杨岁战构成十级伤残，主张残疾赔偿金65,528元（32,764元×20×10%）符合法律规定，扣除无责车辆交强险死亡伤残赔付限额11,000元，剩余54,528元，由刘新征赔付。根据杨岁战住院、复查及举证情况，交通费一审法院酌定为500元，由刘新征赔付。杨岁战因伤造成十级伤残，精神遭受严重损害，精神损害抚慰金一审法院酌定为1500元。杨岁战自行委托鉴定作出的鉴定意见，一审法院未予采信，相关鉴定费800元，由杨岁战自行承担。一审法院遂判决：一、刘新征赔偿杨岁战医疗费11,111.17元；二、刘新征赔偿杨岁战误工费21,436.49元；三、刘新征赔偿杨岁战护理费21,436.49元；四、刘新征赔偿杨岁战住院伙食补助费1440元；五、刘新征赔偿杨岁战营养费500元；六、刘新征赔偿杨岁战残疾赔偿金54,528元；七、刘新征赔偿杨岁战交通费500元；八、刘新征赔偿杨岁战精神损害抚慰金1500元；九、驳回杨岁战对刘新征的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 刘新征提交：2018年1至12月新疆盐湖制盐有限责任公司代发工资清单流水一组，载明：杨岁战2018年1月工资为1794.22元；2018年2月工资为1814.22元；2018年3月工资为1864.31元；2018年4月工资为2324.31元；2018年5月工资为356＋1744.31元；2018年6月工资为6996.90元；2018年7月工资为9046.69元；2018年8月工资为1619.45元；2018年9月工资为1799.31元；2018年10月工资为1647.31元；2018年11月工资为609.31元；2018年12月工资为609.31元+3500元+600元；2019年1月工资为609.31元+1000元；2019年2月工资为2119.31元；2019年3月工资为2215.28元；2019年4月工资为2255.28元；2019年5月工资为2205.28元；2018年6月工资为1805.28元。用以证明杨岁战每个月工资在1000-2000元左右，其中2018年6-7工资较高为6000元以上是因为去盐湖捞盐，同时证明杨岁战在住院休息期间单位正常发放工资，不存在误工损失。杨岁战对上述证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，对证明问题也不认可，1.明细单不完整，标头不清楚；2.代发工资明细单并不能证明我方实发工资，还有奖金和年终奖金等；3.明细单虽然表明发放工资，但不能证实是实际减少的工资。因上述证据系从杨岁战的工作单位即新疆盐湖制盐有限责任公司调取，在杨岁战未能提供反驳证据的情形下，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院另查明：一、一审中，刘新征向法庭出示乌鲁木齐市友谊医院的门诊预交费票据6张（金额合计790元），证明其为杨岁战垫付医疗费790元。 二、杨岁战系新疆盐湖制盐有限责任公司的职工。2018年1月至2019年1月，杨岁战的工资发放情况为：2018年1月1794.22元；2018年2月1814.22元；2018年3月1864.31元；2018年4月2324.31元；2018年5月2100.31元（356+1744.31元）；2018年6月6996.90元；2018年7月9046.69元；2018年8月1619.45元；2018年9月1799.31元；2018年10月1647.31元；2018年11月609.31元；2018年12月4709.31元（609.31元+3500元+600元）；2019年1月工资为1609.31元（609.31元+1000元）。 本院认为，围绕刘新征的上诉意见和杨岁战的答辩意见，本案的争议焦点为杨岁战主张的医疗费、误工费、营养费、精神抚慰金有无事实及法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”，第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”。本案中，系因刘新征的过错发生交通事故导致杨岁战受伤入院，故对于杨岁战因伤支出的医疗费、误工费、营养费、精神抚慰金，于法有据，应由刘新征承担相应的赔偿责任。对于具体各项费用数额的核定，根据庭审查明的事实和现有证据，本院认定如下： 一、医疗费。本案中，一审查明杨岁战支出医疗费30,111.17元，有杨岁战出具的医院结算票据为证，刘新征虽抗辩医疗费金额过高，但并未能提供相应的反驳证据，对其该上诉意见本院不予采纳，对一审查明的医疗费数额本院予以确认。关于在乌鲁木齐市友谊医院发生的医疗费765元，依据为杨岁战出示的医疗门诊收费票据，落款时间为2019年1月21日，此为结算票据，因一审中刘新征出示了其在乌鲁木齐市友谊医院交费的门诊预交费票据6张，金额合计790元，可以证明刘新征向乌鲁木齐市友谊医院预交了医疗费790元，该790元亦应当认定为刘新征的垫付医疗费，故本院认为，扣除该笔垫付款后，刘新征还应当向杨岁战支付医疗费10,321.17元（11,111.17元-790元）。一审对医疗费认定数额有误，本院予以纠正。 二、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”经查，杨岁战系新疆盐湖制盐有限责任公司的职工，有固定工作，故误工费的金额应以其实际减少的收入计算。根据新疆盐湖制盐有限责任公司的工资发放流水，可以计算出在2018年1月1日事发前，杨岁战的平均工资为3262.19元【（1794.22元+1814.22元+1864.31元+2324.31元+2100.31元+6996.90元+9046.69元+1619.45元+1799.31元）除以9个月=3262.19元】，结合杨岁战的误工天数102天（90天+12天），可以计算出杨岁战的误工损失为4928.91元（2018年10月：3262.19元-1647.31元=1614.88元；2018年11月：3262.19元-609.31元=2652.88元；2018年12月：无；2019年1月：3262.19元-1609.31元=1652.88元，1652.88元÷30×12=661.15元）。杨岁战抗辩工资发放流水中并非其完整的工资收入，在法庭限期内，杨岁战并未对其工资收入以及尚存在其他误工损失向法庭举证，应当承担举证不利的法律后果。故本院依据现有证据认定杨岁战的误工费为4928.91元，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。 三、营养费。经查，杨岁战因交通事故受伤住院治疗，医嘱建议其加强营养，综合考虑杨岁战的年龄及伤情，一审法院认定营养费500元合理有据，并无不妥，本院予以维持。 四、精神抚慰金。杨岁战因交通事故导致十级伤残，不论从身体还是精神上都受到了严重的损害，一审法院酌情认定精神抚慰金1500元合理有据，并无不妥，本院亦予以维持。 综上所述，刘新征的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实部分不清，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初2753号民事判决第三、四、五、六、七、八、九项，即：三、刘新征赔偿杨岁战护理费21,436.49元；四、刘新征赔偿杨岁战住院伙食补助费1440元；五、刘新征赔偿杨岁战营养费500元；六、刘新征赔偿杨岁战残疾赔偿金54,528元；七、刘新征赔偿杨岁战交通费500元；八、刘新征赔偿杨岁战精神损害抚慰金1500元；九、驳回杨岁战对刘新征的其他诉讼请求； 二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初2753号民事判决第一项为：刘新征赔偿杨岁战医疗费10321.17元； 三、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初2753号民事判决第二项为：刘新征赔偿杨岁战误工费4928.91元。 以上应给付款项须于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1592.52元（杨岁战已预交），由杨岁战负担542.03元，由刘新征负担1050.49元。二审案件受理费510.91元（刘新征已预交），由杨岁战负担310.78元，由刘新征负担200.13元。 本判决为终审判决。 审判长 蒋 欣 审判员 黄淑梅 审判员 王奕丁 二〇二〇年十一月九日 书记员 罗 敏