辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1118号 上诉人（原审原告）：弥霞，女，1971年7月12日出生，回族，河南省卫辉市人，个体，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 委托诉讼代理人：王东涵，辽宁盛达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：潘石，男，1997年11月4日出生，汉族，辽宁省盘锦市人，江苏骏达物流网络有限公司雇员，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 被上诉人（原审被告）：江苏骏达物流网络有限公司，住所地：江苏省淮安市洪泽经济开发区。 法定代表人：刘孝臣，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区。 负责人：娄伟民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李敬，辽宁创越律师事务所律师。 上诉人弥霞因与被上诉人潘石、江苏骏达物流网络有限公司、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院（2019）辽1103民初3841号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人弥霞及其委托诉讼代理人王东涵，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司委托诉讼代理人李敬到庭参加了诉讼。被上诉人潘石、被上诉人江苏骏达物流网络有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。 上诉人弥霞上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实理由:原审认定上诉人的损害程度未达到伤残标准，认定所依据的鉴定意见事实不清，依据不足，应重新鉴定；关于误工费，原审只认定了上诉人住院期间48天误工费是明显不合理的。根据最高法院司法解释规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。根据公安部的相关规定，胫腓骨骨折休养期间为120——180天，故关于误工费应予改判。 弥霞向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告潘石、被告江苏骏达物流网络有限公司共同赔偿原告医疗费66,850.76元、误工费42,211.30元、住院伙食补助费2400.00元、营养费960.00元、护理费9,691.20元、鉴定费1390.00元、后续治疗费8500.00元、财物损失500.00元、精神损害抚慰金5000.00元等合计128,503.26元（已经扣除被告江苏骏达物流网络有限公司垫付的1万元）；2、判决被告人保南京分公司在其保险范围内承担赔偿责任。事实及理由：被告潘石是被告江苏骏达物流网络有限公司雇佣的送外卖员工。2019年5月2日19时50分许，被告潘石驾驶轻便摩托车送外卖过程中，当沿盘锦市兴隆台区石油大街由东向西行驶至兴油支路石油大街交汇处西150米锦祥小区南门人行横道线时，与由北向南步行的原告发生碰撞，致原告受伤。事故发生后，原告被送至盘锦市中心医院住院治疗8日后，转至海城市正骨医院住院治疗40日，花费医疗费66,850.76元。本案经盘锦市公安局交通警察支队兴隆台交警大队处理，认定被告潘石负本起交通事故全部责任，原告无责任。被告江苏骏达物流网络有限公司在被告人保南京分公司投保了雇主责任险，被告人保南京分公司应在其承保限额内对原告承担赔偿责任。 被告潘石辩称，原告所述事故经过属实，对原告诉请没有意见，同意赔偿。 被告江苏骏达物流网络有限公司辩称，潘石是我单位员工，发生的交通事故是在为我单位雇佣的活动中，有关的赔偿责任我公司同意赔偿，原告诉请中合理的部分我方愿意承担相应的法律责任。我方在被告保险公司投保了雇主责任险，有关赔偿责任由被告人保南京分公司直接赔付给原告，原告受伤治疗过程中，我方垫付了1万元费用。 被告人保南京分公司书面辩称，1、我公司不是本案的适格被告，原告要求我公司向其承担因道路交通事故所致损害的经济损失的赔偿责任于法无据。原告向被告潘石主张赔偿，系基于侵权之法律关系而诉，我公司与被告江苏骏达物流网络有限公司建立的是财产保险合同关系，原告对该份财产保险合同不具有直接的利害关系，不同的法律关系应按不同的诉来处理，本案不构成必要共同诉讼的条件。2、原告诉请我公司向其承担因道路交通事故所致损害的全部经济损失的赔偿责任不合法。根据保险条款约定，赔偿项目仅为死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费，除此三个赔偿项目外的其他损失项目和费用，均为我公司的除外责任，医疗费的赔偿需提供被告潘石发生本案交通事故时系正在为美团外卖配送订单商品的凭证和交警部门出具的交通事故认定书，如不能提供，我公司不承担赔偿责任，医疗费中非治伤的不合理用药部分、超医保自费用药部分、二级公立医院以下医疗机构的部分费用为我公司除外责任。 一审法院认定事实：2019年5月2日19时50分许，被告潘石驾驶轻便摩托车送外卖过程中，沿盘锦市兴隆台区石油大街由东向西行驶至兴油支路石油大街交汇处西150米锦祥小区南门人行横道线时，与由北向南步行的原告刮撞，致原告受伤。事故发生后，原告被送至盘锦市中心医院救治，经诊断为“左侧胫腓骨粉碎性骨折、头外伤、多发软组织挫伤”等，住院治疗8日。出院当日，原告转至海城市正骨医院住院治疗40日，期间为二级护理。本案经盘锦市公安局交通警察支队兴隆台交警大队处理，认定被告潘石负事故全部责任，原告无责任。案件审理过程中，原告申请对其伤残等级及后续治疗费用进行医学鉴定，经盘锦市大洼区人民医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告左下肢损伤致使左侧胫腓骨骨折术后，其伤残程度未达到鉴定标准，后期医疗费为8500.00元，原告支付伤残等级鉴定费1000.00元、后续治疗鉴定费720.00元、挂号费9.00元。 一审另查，原告系从事个体经营行业。被告潘石是被告江苏骏达物流网络有限公司雇佣的送外卖员工。被告江苏骏达物流网络有限公司在被告人保南京分公司投保了雇主责任保险，约定第三者人身伤亡赔偿限额40万元（死亡保险金、伤残保险金、医疗费用以外的项目和费用均为除外责任，包括不限于误工费、营养费、护理费、交通费等）、第三者财产损失赔偿限额5万元。事故发生在保险期限内。 一审再查，被告江苏骏达物流网络有限公司为原告垫付1万元。 一审认定本次事故给原告造成的经济损失如下：医疗费66,859.76元（盘锦市中心医院7,827.60元+海城市正骨医院59,023.16元+挂号费9.00元）、伙食补助费2400.00元（50.00元/日×48日）、误工费7,507.20元（57,089.00元/年÷365日×48日）、护理费6,931.20元（52,707.00元/年÷365日×48日）、交通费1000.00元、后期治疗费8500.00元，合计93,198.16元（上述金额包括被告江苏骏达物流网络有限公司为原告垫付的1万元）。 一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。本次事故中，被告潘石负事故全部责任，原告无责任，因被告潘石系从事雇佣活动中发生的交通事故，故对原告的合理经济损失应由被告江苏骏达物流网络有限公司予以赔偿。对被告人保南京分公司提出其非本案适格被告的抗辩意见，本院审查后认为，本次事故虽非机动车发生交通事故造成损害，但为减少当事人的诉累，本院在此一并处理，被告人保南京分公司应在其保险合同范围内承担赔偿责任。 关于原告经济损失计算的问题。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、交通费计算合理，本院予以支持。护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原告主张的护理费计算有误，本院参照上一年度居民服务业标准计算护理费为6,931.20元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告从事个体经营行业，原告主张参照上一年度批发和零售行业标准计算误工费符合法律规定，但计算数额有误，结合原告的住院时间，应认定误工时间为48日，误工费应为7,507.20元。原告主张的营养费、财物损失、精神抚慰金，其未提交证据证明符合法律规定的给付情形，不予支持。 关于鉴定费，经鉴定原告的伤情不构成伤残，故伤残鉴定费用1000.00元，应由原告自行承担。后续治疗费720.00元，由赔偿主体即被告江苏骏达物流网络有限公司承担。对原告提出对伤残等级重新鉴定的申请，因本次鉴定系案件审理过程中，经原告申请，法院委托鉴定，鉴定程序合法，不存在需重新鉴定的情形，原告申请重新鉴定，无事实和法律依据，不予支持。 对被告江苏骏达物流网络有限公司提出被告人保南京分公司未就保单的免责条款向其进行明确说明，免责条款不发生效力的抗辩意见，经审查，被告人保南京分公司的投保界面能够显示该保险的责任限额及赔付说明，包括了赔偿项目和除外责任，故对被告江苏骏达物流网络有限公司的抗辩意见不予采纳。被告人保南京分公司在其保险合同范围内对原告的经济损失进行赔偿。 一审判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告弥霞医疗费66,859.76元、后期治疗费8500.00元，合计75,359.76元； 二、被告江苏骏达物流网络有限公司赔偿原告弥霞误工费、护理费、交通费、伙食补助费合计7,838.40元（伙食补助费2400.00元+误工费7,507.20元+护理费6,931.20元+交通费1000.00元-已垫付的1万元）； 三、被告潘石在本案中不承担赔偿责任； 四、驳回原告其他诉讼请求。 上述款项于本判决生效后10日内一次性付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2870.00元减半收取1435.00元（原告已预交4147.00元），由原告承担370.00元，被告江苏骏达物流网络有限公司承担1065.00元；鉴定费1720.00元，由原告承担1000.00元，被告江苏骏达物流网络有限公司承担720.00元。 本院二审查明的基本事实与原审认定一致。 本院认为：关于上诉人提出其损伤程度已经达到定残标准的上诉理由，因一审委托的鉴定机构已经出具了明确的鉴定意见，该鉴定机构、鉴定人员及鉴定结论并无程序上、资格上及内容上的瑕疵。故上诉人要求重新鉴定没有事实及法律依据，本院无法支持。关于误工费问题，因上诉人未达到定残标准，故无法支持其提出的“误工时间可以计算至定残日前一天”的主；又因其出院医嘱并无在一定期限内修养的内容，在诉讼中也没有申请通过鉴定的方式确认其合理误工时间，故原审未支持其出院后的误工损失并无明显不当；如果上诉人能够提供其出院后短期内仍需休息、存在误工损失的有效证据，可以另行主张。 综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条、第一百七十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2870元，由上诉人弥霞承担。 本判决为终审判决。 审判长  朱学利 审判员  王 丹 审判员  高玉波 二〇二〇年十一月三日 书记员  纪泽平