中华人民共和国 山东省济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0102民初1227号 原告：西班牙安特兰纳出口有限责任公司（AntillanadeExportOfficeEspana,SociedadLimitada）,住所地西班牙吉普斯夸省伊伦市,Irun,Guipuzcoa,Spain)。 法定代表人：KoldobikaAingeruSanchezBlanco,董事。 委托诉讼代理人：胡安瑞，山东舜天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘丹丹，山东舜天律师事务所律师。 被告：济南大印化工有限公司，住所地济南市。 法定代表人：李翠花，执行董事。 委托诉讼代理人：李晗，北京市惠诚（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：铉婓，北京市惠诚（济南）律师事务所实习律师。 原告西班牙安特兰纳出口有限责任公司（以下简称“安特兰纳公司”）与被告济南大印化工有限公司（以下简称“大印公司”）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安特兰纳公司的委托诉讼代理人胡安瑞、刘丹丹，被告大印公司委托诉讼代理人李晗、铉婓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安特兰纳公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方就购买石蜡签订的订单；2、判令被告返还62910美元预付款及自2016年1月20日起计算至实际给付日的利息(按中国人民银行同期同类贷款利率计算)；3、判令被告赔偿给原告造成的实际损失48157.40美元；4、判令被告承担本案律师费人民币2万元人民币；5、判令被告承担本案诉讼费用（案件受理费、保全费）。事实与理由：原告为从中国进口一批石蜡以履行与古巴国有企业签署的第三方协议，与被告于2016年1月15日签订订单，向被告购买颗粒状固体石蜡60吨和块状固体石蜡180吨，FOB青岛,总价款为209700美元，预付30%（62910美元），收到提单后付余款70%，交货时间为被告收到预付款后10日内，不接受分批和部分装运，原告于2016年1月19日向被告支付预付款62910美元，因此被告应于2016年2月29日发货，但未能按合同约定的时间发货。经协商（由于被告违约，而原告要履行第三方合同和对客户的义务），双方于2016年3月19日对变更合同达成一致，重新签订订单，将供货数量调整为：颗粒状固体石蜡40吨和块状固体石蜡40吨，仍约定预付款为62910美元（原告已提前支付），并约定按照双方达成的一致最快时间供货，且不允许分批供货，然而第二份订单签订后，被告仍迟迟未发货。原告要求被告提供的货物是用于履行原告与一家古巴国有限公司某公司签订的协议。某公司是某1公司（对外贸易公司集团）的子公司。由于被告的违约行为，原告为履行对某公司的合同义务，原告与西班牙当地的供货商签订了供货合同，以向某公司供货，即原告于2016年3月18日和3月29日向西班牙供货商购买了80吨总价为118054欧元的相同货物。为此，原告于被告多次交涉退还预付款未果，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特诉至法院，请求法院依法判决支持原告的全部诉讼请求以维护原告的合法权益。 原告安特兰纳公司为支持其主张，向本院提交下列证据： 证据1、形式发票2份（票号：DY-0115、DY-0319），证明原告向被告购买固体石蜡； 证据2、西班牙某银行出具的转账凭证1份，证明原告于2016年1月19日通过银行转账方式向被告支付30%预付款，金额为62910美元，按照约定完成支付预付款； 证据3、往来邮件、西班牙嘉理盖思律师事务所给被告的函件2份（2016年4月20日、2016年4月29日），证明原告对被告多次进行催告交货，并要求被告提供货物照片，但被告都没有进行履行;且被告明知原告向其购买石蜡是为履行向案外人的供货义务，被告超期未能装船交货，致使原告必须从其他供货商处另行采购，造成原告重大经济损失； 证据4、原告与案外人古巴某公司签订的《国际货物买卖合同》（编号：4965-F5-16027-428）及其附件，证明原告在2015年10月14日与某公司签订《国际货物买卖合同》，向某公司出售珠光石蜡，原告之所以与被告签订订单，购买石蜡，是为向某公司供货，但因被告屡次违反约定，迟迟未发货，致使原告不得不向西班牙当地供货商购买石蜡，以履行与某的《国际货物买卖合同》； 证据5、原告与某2公司的销售发票7份（包含本案80吨石蜡的价值），证明因被告迟迟没有履行向原告交货的义务，原告不得不向西班牙当地石蜡供货商某2公司高价采购80吨石蜡，以完成与古巴某公司的《国际货物买卖合同》义务； 证据6、某银行转账凭证3份，证明原告分三次向某2公司支付货款共计118054.6欧元（2016年4月7日为29641.37欧元、2016年4月14日为44461.37欧元、2016年4月22日为43956.05欧元），比与被告约定的80吨石蜡的价格高出约48157.40美元;被告的违约行为给原告造成48157.40美元的经济损失； 证据7、《委托代理合同》、转账记录单、发票各一份，证明原告为向被告追索预付款支付律师费人民币2万元； 证据8、往来邮件提取过程及结果公证书，证明证据3的真实性； 证据9、西班牙某2,S.A.公司出具给安特兰纳公司的形式发票一份，证明因大印公司迟迟未完成交货，为履行与古巴方面的合同，安特兰纳公司向西班牙瓦伦西亚当地供货商某2,S.A.采购石蜡,向某2,S.A.实际支付总价款118054欧元，比与大印公司之间的购货价款84000美元多支付了48157.40美元,大印公司不能及时交货的违约行为，造成安特兰纳公司实际经济损失48157.40美元。 被告大印公司辩称，一、同意解除双方购买石蜡签订的订单；二、原告单方解除订单，构成违约，被告不构成违约。 根据被告与原告2016年3月19日签署的订单，并未约定交货期限，而是约定尽快交付。被告尽快采购石蜡并按照原告的要求包装，已积极履行合同义务，并无违约。原告于2016年4月20日单方发出律师函，明确我方必须5日内装船，否则取消订单，本订单采取FOB青岛装运港船上交货，原告给予5日装船期限，但未通知船期，这种要求是不合理，也无法完成的。即2016年4月20日原告通知的5日履行期时，已明确了其单方毁约的意图。原告督促被告交货时，船期多次变化，最后一次告知2016年4月14日有船，此时被告已完成备货，并于2016年4月12日多次发邮件要求原告确认付款方式，要求确认提单付款，还不是信用证付款，但原告对此拒绝回复，让被告对原告是否履约付款产生质疑，2016年4月14日并非双方约定的交货期限，被告未装船不构成违约，即使被告愿意2016年4月14日交货，基于原告对付款避而不谈，被告亦有权行使不安抗辩权。三、原告主张赔偿损失，无合同或法律的依据。原告提出的赔偿依据是2016年3月18日、3月29日为履约购买了西班牙供货商的80吨货物。2016年1月19日双方的订单已变更为2016年3月19日的订单，双方同意履行的订单是2016年3月19日的订单，则2016年3月18日原告向任何第三方购买货物，均与2016年3月19日的订单无关。2016年3月29日，根据双方的往来信件，直至4月，原告依然在继续向被告要求发货，可见，即使被告4月份发货也不影响原告2016年3月29日向西班牙供应商采购的需求，因此原告向西班牙供应商采购的行为，与本案没有关系，不能以此认定为损失。四、被告没有违约，合同中没有约定律师费，原告要求律师费的诉讼请求没有依据。综上，请求法院查明事实，驳回原告诉讼请求。 被告大印公司为支持其主张，向本院提交证据如下： 证据1、2016年4月11日被告向原告发送的邮件（英文）打印件1份，发件邮箱为Hardy@dayinchem.com，该邮件内容为被告向其确认尾款的支付方式为见提单付款（BL）而非信用证（LC）。 经庭审质证，被告大印公司对原告安特兰纳公司的证据1、2、8、9真实性无异议，但对证明目的有异议，对证据3-7均有异议。原告安特兰纳公司对被告大印公司的证据1有异议。对上述当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月15日，被告向原告出具形式发票一份（编号：DY-0115)，载明原告为买方，被告为卖方，商品描述为球状蜡烛用62-65固体石蜡（小球）60公吨，单价为离岸价（FOB），青岛，879美元/公吨，金额为52740美元，片状火柴用固体石蜡（厚片）180公吨，单价为离岸价（FOB青岛，872美元/公吨，金额为156960美元。总额为209700美元。第3项支付条款约定，按照提货单复印件电汇30%预付款+70%尾款。第4项交货时间为收到预付款之后的10天内交货。被告在卖方处加盖公司印章。2016年1月19日，原告通过银行转账方式向被告支付62910美元预付款。后被告未向原告发送货物。经双方协商，2016年3月19日（编号DY-0319），被告另向原告出具形式发票一份，对前述2016年1月15日的形式发票进行变更。该发票载明，原告为买方，被告为卖方，商品描述为62-65石蜡颗粒，数量为40公吨，单价为离岸价（FOB），青岛，1035美元/公吨，金额为41400美元，60-62石蜡块40公吨，单价为离岸价（FOB），青岛，1065美元/公吨，金额为42600美元。第3项支付条款为按照提货单预付款电汇62910美元+21090美元尾款支付。第4项交货时间为按照协议制订的最快的时间。被告大印公司在该发票上加盖公司印章。庭审中，双方均认可上述两份形式发票实际为双方的买卖合同，原告于2016年1月19日向被告的付款，视为双方2016年3月19日合同的预付款。合同签订后，双方对货物的交货时间进行多次协商，2016年3月30日，双方确认船期及装运日期为2016年4月11日。庭审中，被告称因货物包装未完成及付款方式未达成一致意见等原因，被告未于当日将货物装运交付。2016年4月20日，原告委托西班牙某律师事务所向被告发送律师函，要求被告于5日内向原告交付货物。2016年4月29日，原告再次委托上述律师事务所向被告发送律师函，要求解除双方合同，并要求被告于5日内向原告返还已支付货款62910美元。后被告未返还货款，亦未向原告交付货物。2016年10月11日，原告委托山东舜天律师事务所处理其与本案被告的纠纷，并支付律师费2万元。 庭审中，原告（卖方）提交其与案外人古巴原料和半成品销售公司（某公司）（买方）于2015年10月14日签订的买卖合同一份，载明买方向卖方提供石蜡块650吨、珠光石蜡520吨，交付时间为2016年1至10月每月分批交付，其中4月份应交付蜡块装箱40个，珠光腊装箱40个。原告（买方）另提交其与案外人西班牙某2公司（卖方）形式发票一份，载明2016年4月7日，买方向卖方购买块料超级火柴38400千克，价格为1400欧元/千克，金额为53760欧元，球状超级蜡烛，数量为45000千克，价格为1440欧元/千克，金额为64800欧元。总额为118560欧元。原告于2016年4月7日、4月14日、4月22日分三次共计向某2公司支付货款118054.6欧元。庭审中，原告另提交其与某2公司销售发票一宗，时间为2016年2月18至4月29日，原告自认该发票中包含上述118054.6欧元的合同价款。 本院认为，被告大印公司于2016年1月15日、2016年3月19日向原告安特兰纳公司出具的两份形式发票，经原告认可，可以视为双方的买卖合同，对双方具有约束力，双方成立买卖合同关系。根据原告安特兰纳公司的起诉，被告大印公司的答辩及双方向本院递交的证据，本案争议焦点为1、被告应否向原告返还已付货款及数额；2、被告应否承担违约责任并支付逾期付款利息；3、原告主张的损失及律师费应否由被告承担。 关于争议焦点一，本院认为，根据原、被告双方在庭审中的陈述及提交的证据，可以确认2016年3月19日的形式发票，是对2016年1月15日形式发票的变更，双方应按变更后的合同内容履行各自的权利义务。本案中，因双方约定采用离案价(FOB)的交易方式，故被告负有将货物交付原告指定货船的义务。同时，根据《合同法》第六十二条第（四）项规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，因双方在合同中约定的交货时间不明确，故原告可以随时要求被告履行交付义务，并给予被告必要的准备时间。本案的合同履行过程中，双方对合同履行时间进行过多次协商，在最后一次双方确定船期后，被告仍未向原告发送货物，违反了合同义务，应返还原告已支付的货款62910美元。被告虽辩称未向原告发货系因双方未就货款支付方式达成一致及货物包装存在问题等原因，但未提交证据证实导致不能交货的原因在于原告，应承担举证不能的责任。同时，本院审理过程中，原被告双方均同意解除合同，故双方的买卖合同解除，被告亦应返还原告已付货款。综上，原告要求被告返还已支付的货款62910美元，符合法律规定，本院予以支持。 关于争议焦点二，本院认为，原告向被告支付预付款后，被告未按约定及时发货，应承担违约责任。原告于2016年4月29日向被告发送律师函，要求解除双方合同，并要求被告于5日内向原告返还已支付货款62910美元，被告未及时返还，应自2016年5月6日起向原告支付逾期付款利息。因双方未约定违约责任的计算方式，原告主张按中国人民银行同期贷款利率计算符合法律规定，本院予以支持。综上，被告应以62910美元为基数，自2016年5月6日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率向原告支付逾期付款利息，原告超出部分的主张，本院不予支持。 关于争议焦点三，本院认为，原告虽主张因被告的违约，导致原告向案外人某2公司高价购买货物，造成损失，但原告向案外人购买货物后，又发函要求被告继续履行合同，且通过原告提交的与案外人某2公司的发票来看，双方还存在其他相似交易，故无法确定原告与某2公司的该次交易即是为了代替原告与被告间的交易，且原告与某2公司交易的价格是否具有合理性，原告未提交证据予以证实。同时，原、被告双方亦未就律师费用等问题进行约定。故，原告要求被告支付损失48157.40美元及律师费2万元人民币的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十二条、九十三条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、六十四条、第二百五十九条、第二百六十九之规定，判决如下： 一、解除原告西班牙安特兰纳出口有限责任公司与被告济南大印化工有限公司于2016年3月19日订立的买卖合同； 二、被告济南大印化工有限公司向原告西班牙安特兰纳出口有限责任公司返还预付货款62910美元，于本判决生效之日起十日内履行； 三、被告济南大印化工有限公司向原告西班牙安特兰纳出口有限责任公司支付逾期付款利息，以62910美元为基数，自2016年5月6日其至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算； 四、驳回原告济南大印化工有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币17780元，由原告西班牙安特兰纳出口有限责任公司负担8001元，被告济南大印化工有限公司负担9779元，保全费4520元，由被告济南大印化工有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  张晨艳 人民陪审员  冯 青 人民陪审员  尹承武 二〇一七年十二月二十日 书 记 员  王 凤