江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终2480号上诉人（原审原告、被告）：李慧平，女，1970年9月25日出生，住江苏省泗阳县。委托诉讼代理人：唐君理，男，1967年9月28日出生，住江苏省泗阳县。被上诉人（原审被告、原告）：江苏鑫成药业有限公司，住所地江苏省泗阳县经济开发区**靖江路**。法定代表人：韩绪祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：王永红，江苏致强律师事务所律师。上诉人李慧平因与被上诉人江苏鑫成药业有限公司（以下简称鑫成公司）劳动争议纠纷，不服江苏省泗阳县人民法院（2020）苏1323民初488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，于2020年7月28日组织当事人进行了听证。李慧平的委托诉讼代理人唐君理，鑫成公司的委托诉讼代理人王永红参加了诉讼。本案现已审理终结。李慧平上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。事实及理由：1.关于经济补偿金，鑫成公司没有给李慧平办理社会保险、缴纳社会保险费用，李慧平有权依法解除劳动合同并主张经济补偿金。一审法院以李慧平未提交辞职报告为由未支持其该项请求不符合法律规定。2.关于二倍工资的问题，根据劳动合同法规定，用人单位与劳动者符合签订无固定期限劳动合同，而用人单位违法不与劳动者签订无固定期限劳动合同的，用人单位自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，李慧平自2008年6月进入鑫成公司工作，到2018年6月已经工作满十年，鑫成公司也多次与李慧平签订有固定期限的劳动合同而拒不签订无固定期限劳动合同，鑫成公司该行为违反劳动合同法的相关规定，应当向李慧平支付双倍工资。3.关于加班工资，鑫成公司规定每月周日单休1天，周六休息则需要请假并且扣工资，该行为违法。如在2019年8月份，按照《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，职工每日工作八小时，每周工作四十小时，2019年8月份李慧平应工作184小时。但实际上，李慧平周一至周五工作共计20天，每天7.5个小时，共计150小时，周末工作7天，每天7.5个小时，共计52.5个小时，总工作时长为202.5小时，且未在六个月内安排调休，故一审法院认定不存在加班情形与事实不符。4.关于社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第83条规定，个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。一审法院未予受理不当。鑫成公司二审辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李慧平向一审法院起诉请求：1.鑫成公司为李慧平补缴2008年6月至2019年9月期间的职工养老保险；2.鑫成公司应当支付李慧平下列费用：（1）经济补偿金25300元；（2）从2016年9月至2019年8月，休息日延长工作时间工资报酬9100.8元；（3）2018年7月至2019年9月期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资33000元；（4）2018年度5天带薪年休假工资758.62元。鑫成公司向一审法院起诉请求：1.鑫成公司不支付李慧平经济补偿金24358.96元。2.鑫成公司不支付李慧平带薪年休假工资758.62元。一审法院认定的事实：2008年6月，李慧平到鑫成公司上班。李慧平在鑫成公司工作期间，鑫成公司未为李慧平参加、缴纳社会保险费。2015年4月李慧平未为鑫成公司提供劳动，鑫成公司也未支付工资。2018年1月1日，鑫成公司、李慧平签订了为期3年的劳动合同。2019年9月30日，李慧平离开鑫成公司。一审另查明，2018年10月至2019年9月期间，李慧平每天工作时间为早上8点至11点30分、下午14点至18点，每月休息时间分别为4天、4天、4天、5天、3天、5天、4.5天、4天、5.5天、4天、4天、10天，该期间李慧平月平均工资为2118.17元。后双方就劳动关系待遇问题协调未果，李慧平向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月20日，泗阳县劳动人事仲裁委员会作出泗劳人仲案字【2019】第353号劳动仲裁裁决，裁决：一、江苏鑫成药业有限公司支付李慧平解除劳动合同经济补偿金24358.96元；二、江苏鑫成药业有限公司支付李慧平带薪年休假工资758.62元；三、对李慧平主张的其他仲裁请求，不予支持。该裁决书送达给李慧平、鑫成公司后，双方对该裁决不服，诉至一审法院。一审法院认为，本案争议焦点为：李慧平各项诉讼请求是否具有依据。第一、关于经济补偿金问题。李慧平认为，鑫成公司长期不交纳社保、支付休息工资、安排培训等，并以该理由已向江苏鑫成公司领导递交书面辞职报告，但未提供证据证明。鑫成公司否认收到李慧平递交的辞职报告。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。因李慧平并未举证证明向鑫成公司递交辞职报告，故对李慧平关于经济补偿金的主张不予支持。第二、关于二倍工资问题。用人单位与劳动者符合签订无固定期限劳动合同，而用人单位违法不与劳动者签订无固定期限劳动合同的，用人单位自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。但双方符合签订无固定期限劳动合同，而签订固定期限劳动合同的，若签订的固定期限劳动合同不违反《劳动合同法》第二十六条规定的，则双方签订固定期限劳动合同有效，用人单位不应支付劳动者二倍工资。李慧平主张到鑫成公司工作后，每年签订一次合同，鑫成公司应支付2018年7月至2019年9月期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资。但双方已于2018年1月1日签订3年固定期限劳动合同，至2019年9月30日时还未期满。因双方已签订具有法律效力的固定期限劳动合同，不符合未签订无固期限劳动合同二倍工资情形。故对李慧平主张该期间二倍工资不予支持。第三、关于加班工资问题。劳动者在用人单位提供劳动，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天，用人单位安排劳动者工作超过法定工作时间的，用人单位依法支付劳动者加班工资。李慧平主张支付2016年9月至2019年8月期间的休息日加班工资。鑫成公司认为，李慧平休息日不存在加班问题，且主张加班工资已经超过仲裁时效。一审法院认为，李慧平于2019年10月28日申请仲裁，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，对李慧平主张2018年10月28日前加班工资不予审查。2018年10月28日至2019年9月30日期间李慧平在鑫成公司实际工作时间为每天7.5小时，工作中鑫成公司虽存在休息日安排工作，但已在六个月内安排了休息，李慧平六个月周期内平均每周休息不少于1天，李慧平不存在休息日超时加班情形。故对李慧平主张休息日加班工资不予支持。第四、关于带薪年休假工资问题。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假，用人单位可根据生产、工作的具体情况，统筹安排职工年休假，用人单位未安排年休假的，应按劳动者日工资收入300%支付未休年休假工资报酬。李慧平于2008年6月到鑫成公司工作，符合休年休假条件。2018年度李慧平在鑫成公司工作期间，鑫成公司未安排李慧平休年休假，应按李慧平日工资300%标准支付年休假工资。李慧平主张2018年度带薪年休假工资758.62元符合法律规定，予以支持。第五、关于社会保险问题。用人单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳。因此，李慧平主张缴纳的社会保险费问题，可向有关行政部门主张自己的权利，要求鑫成公司补缴社会保险费。因该项诉讼请求不属于人民法院受理范围，不予支持。综上，本案经调解不成，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《江苏省工资支付条例》第二十条、《江苏省职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条规定，判决：一、江苏鑫成药业有限公司于判决生效后十日内支付李慧平带薪年休假工资758.62元。二、江苏鑫成药业有限公司不支付李慧平经济补偿金。三、驳回江苏鑫成药业有限公司其他诉讼请求。四、驳回李慧平其他诉讼请求。本案案件受理费已减半收取5元，由江苏鑫成药业有限公司负担。（2020）苏1323民初513号案件受理费已减半收取5元，由李慧平负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审中，除鑫成公司对“2008年6月，李慧平到鑫成公司上班”、李慧平对“2018年1月1日，鑫成公司与李慧平签订为期3年的劳动合同”有异议外，双方当事人对一审查明的其他事实均无异议，对双方均无异议的事实，本院予以确定。本案二审争议焦点为：李慧平主张的经济补偿金、二倍工资、加班工资、社会保险待遇是否应予支持。关于李慧平主张的经济补偿金，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未按照法律法规规定或者劳动合同约定支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同并主张经济补偿金。但劳动者解除劳动合同时应当通知用人单位并说明理由，劳动者未履行告知手续，事后又以《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。本案中，虽然鑫成公司未依法为张慧平缴纳社会保险，张慧平有权依法解除劳动合同，但张慧平在解除劳动合同时应当通知鑫成公司并说明理由。张慧平主张其在离职前已经提交书面辞职报告，但未提交证据证明该主张，鑫成公司也否认收到该辞职报告，故张慧平应承担举证不能的不利后果，即张慧平未履行告知手续，其事后又主张经济补偿金，一审法院未予支持并无不当。关于李慧平主张的二倍工资，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，劳动者在用人单位连续工作满十年的，或连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，根据双方陈述，在2018年前双方已经连续多次签订了固定期限劳动合同，则根据法律规定，李慧平可以提出签订无固定期限劳动合同。但李慧平仍在2018年1月1日选择与鑫成公司签订固定期限劳动合同，即意味着李慧平已经放弃了与鑫成公司签订无固定期限劳动合同的权利。现李慧平又主张2018年7月至2019年9月期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资33000元的请求，一审法院未予支持并无不当。虽然李慧平主张该劳动合同的日期有涂改，实际上签订的日期应为2018年6月份,本院认为，即使该劳动合同实际上签订于2018年6月份，该合同也签订于2018年7月前，截至到2019年9月仍然有效，李慧平仍无权主张2018年7月2019年9月期间未签订无固定期间劳动合同二倍工资。关于李慧平主张的加班工资，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应当向劳动者支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。2018年10月28日至2019年9月30日期间，李慧平在鑫成公司工作，平均每月休息的时间已经超过了4天，即鑫成公司已经履行了保证李慧平每周休息一天的法定权利，一审法院未支持李慧平的该期间的加班工资的请求并无不当。李慧平关于2018年10月28日之前加班工资的主张已经超过仲裁时效，一审法院未予审查亦无不当。关于李慧平主张的补缴职工养老保险问题，用人单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳。因此，李慧平主张补缴社会保险费问题，可向有关行政部门主张，该项请求不属于人民法院受理范围，不应支持。综上所述，李慧平的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李慧平负担。本判决为终审判决。审 判 长 程黎明审 判 员 覃卫东审 判 员 孙 权二〇二〇年十一月六日法官助理 段 娜书 记 员 郑露露