河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终6661号上诉人（原审原告）：魏志荣，女，1973年6月15日出生，汉族，住河南省偃师市。委托代理人：高春明、武洛丹，河南明昕律师事务所律师，特别授权。上诉人（原审被告）：中国人民解放军第一五○中心医院，住所地：洛阳市涧西区华夏路2号。法定代表人：高春芳，该院院长。委托代理人：秦建梅、杨紫，河南大鑫律师事务所律师，一般代理。魏志荣诉中国人民解放军第一五0中心医院（以下简称一五○医院）劳动争议纠纷一案，双方均不服洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1385号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。魏志荣的上诉请求：1、确认从1997年7月-2016年11月魏志荣与一五○医院之间存在事实劳动关系。2、一五○医院向魏志荣支付违法解除劳动关系双倍经济补偿金的差额部分46800元。3、一五○医院向魏志荣赔偿因未交保险给魏志荣造成的失业金损失的差额部分15360元。4、一五○医院向魏志荣支付应休假而未休的年休假工资的差额部分21609.19元。5、一五○医院向魏志荣支付拖欠的2016年10月、11月的工资4000元。事实和理由：一审法院确认了双方之间存在事实劳动关系，对魏志荣关于经济赔偿金、失业保险损失、年休假工资的主张也做了部分支付，但一五○医院的行为已经构成违法解除劳动关系，应支付双倍的经济补偿金，对于失业保险损失和年休假工资，一审法院认定数额有误，应予以纠正。魏志荣主张的2016年10月、11月的工资4000元，一审法院不支持错误。综上请求二审法院依法支持魏志荣的上诉请求。一五○医院针对魏志荣的上诉辩称：魏志荣的上诉请求和理由不能成立，其在一五○医院病案室是属于个人帮忙性质，工资发放是从复印病历差额中自行提取，一五○医院对其没有考勤，在一审提供的非编制人员工资发放表上显示其非一五○医院的聘用人员。一五○医院的上诉请求：1、请求二审法院依法撤销（2017）豫0305民初1385号判决书第一、二、三、四项，改判驳回魏志荣所有诉讼请求或将本案发回重审。2、魏志荣承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一审认定基本事实不清，证据不足，适用法律不当。一五○医院从未向魏志荣发放印发有单位名称并加盖单位印章的上岗证、工作证等证件，因为一五○医院系正规医疗机构，所有人员上岗均应佩戴证件，但其他在岗的编内人员或编外人员在进行医疗服务时，均有一五○医院发放的相关工作证件并持证上岗。因此，魏志荣不是一五○医院的工作人员。魏志荣与一五○医院不存在管理与管理的关系，一五○医院在劳动仲裁过程中及一审中提供的2008年非编人员的考勤表充分显示，一五○医院未对魏志荣进行工作考勤，因其不是一五○医院的工作人员，不可能对其进行考核。也未对魏志荣进行工资造表及发放，魏志荣所进行病历复印行为，纯属给科室个人帮忙行为。基于双方不存在事实劳动关系的前提，一五○医院依法不应当向魏志荣支付经济补偿金、失业保险金、带薪休假工资等相关损失。综上，双方之间不存在事实劳动关系，二审法院应当依法撤销一审判决中一、二、三、四并驳回魏志荣的所有诉讼请求或者依法改判。魏志荣针对一五○医院的上诉辩称：一审判决一五○医院与魏志荣之间存在事实劳动关系正确，魏志荣从1997年7月至2016年11月一直在一五○医院下属信息科病案室从事病案整理工作，一审时魏志荣提供的《证明》加盖有一五○医院信息科及财务专用章，并且提供了同事的证言一份，并提供有魏志荣病案室工作牌及工作照片以及工作中整理的病历病案复印病历记录等证据，充分证明了一五○医院与魏志荣之间存在事实劳动关系。一五○医院提供的证据不能否定与魏志荣的劳动关系，所谓的非编人员考勤表、工资造表均是一五○医院下属科室单方制作，不能证明这些表的真实性和完整性，而且这些表中的工作人员均与一五○医院签订有劳动合同，一五○医院却不与魏志荣签订劳动合同，一五○医院不应拿这些合同来否定魏志荣与一五○医院存在事实劳动关系。综上，一五○医院与魏志荣违法解除劳动关系，应按照法律规定给予相应的赔偿。一审法院院组织当事人提交的证据进行了交换和质证。对当事人无异议的证据，该院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，该院认定如下：魏志荣在一五○医院从事病案复印工作。2015年4月1日，一五○医院的信息科及财务部门共同出具《证明》，记载：河南省洛阳市偃师县佃庄乡村民魏志荣自一九九七年在一一五○医院信息科工作至今，工资一千元整。因军队开展全面停止有偿服务活动，魏志荣于2016年离开了一五○医院。在此期间，双方未签订书面劳动合同。2016年12月20日，魏志荣向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2017年3月14日作出洛劳人仲案字【2016】245号《仲裁裁决书》，裁决：魏志荣自1997年7月至2016年11月期间与中国人民解放军第一五○医院存在事实劳动关系；中国人民解放军第一五0中心医院于裁决生效之日起15日内一次性向魏志荣支付失业待遇损失15360元；中国人民解放军第一五0中心医院于裁决生效之日起15日内一次性向魏志荣支付未休年休假待遇损失4266.67元；驳回魏志荣要求补缴养老和医疗保险的仲裁请求；对魏志荣的其他仲裁请求不予支持。后魏志荣不服，向法院提起本案诉讼。一审法院认为，当事人对自己的主张，应当提供证据。一五○医院对加盖其单位信息科及财务专用章的《证明》的真实性有异议，但未提供证据支持自己的主张，对其异议，该院不予采信。根据该份《证明》，应认定双方之间存在事实劳动关系。魏志荣未举证证明自己的工资金额，法律规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，因此，对魏志荣的工资收入按洛阳市最低工资标准1600元/月计算。一五○医院与魏志荣解除劳动关系，依法应向告魏志荣支付经济补偿金，根据魏志荣的工作年限，一五○医院应向原告魏志荣支付的经济补偿金为31200元。一五○医院的上级单位要求全面停止有偿服务，魏志荣的工作岗位因此被取消，双方劳动关系成立时所依据的客观情况发生了重大变化，因此双方解除劳动关系未违反法律规定，对魏志荣要求一五○医院向其支付双倍经济补偿金的诉求，法院不予支持。根据法律规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。因一五○医院未给魏志荣办理社会保险登记，双方也均未缴纳失业保险费，对魏志荣的失业保险损失按十二个月计算，即15360元（1600元/月×12个月×80%）。职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天；单位应当保证职工享受年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资。因一五○医院已向魏志荣支付了当时的工资，故应向魏志荣补偿两倍工资；按时效的规定，魏志荣的带薪年休假工资应按20天补偿，即一五○医院应向魏志荣补偿带薪年休假工资2942.53元（1600元/月÷21.75天×20日×2）。魏志荣主张一五○医院拖欠其工资，但未提供证据证明自己的主张，对其该项诉求，法院不予支持。魏志荣要求一五○医院为其补缴养老保险、医院保险的诉求，不属于法院民事案件的审理范围，本案不予审理。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认魏志荣与中国人民解放军第一五○中心医院自1997年至2016年11月存在事实劳动关系。二、中国人民解放军第一五○中心医院于判决生效后十五日内向魏志荣支付经济补偿金31200元。三、中国人民解放军第一五○中心医院于判决生效后十五日内向魏志荣支付失业保险损失15360元。四、中国人民解放军第一五○中心医院于判决生效后十五日内向魏志荣支付带薪年休假工资2942.53元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回魏志荣的其它诉讼请求。本案受理费10元，由中国人民解放军第一五○中心医院承担。本院经审理查明的事实与一审一致。一审中魏志荣向法院提交加盖一五○医院病案专用章的《证明》一份，其内容为魏志荣自1997年7月份在一五○医院病案室工作至今。一五○医院对上述《证明》上的科室专用章真实性无异议，但主张魏志荣开始在该医院病案室工作的具体时间不清楚，魏志荣是从复印病案的收入中提成，是给科室帮忙不是医院安排的，医院不发工资。本院认为，魏志荣自1997年至2016年一直在一五○医院病案室从事病案复印的工作，受一五○医院的管理，从事一五○医院安排的有报酬的劳动，提供的劳动是一五○医院业务的组成部分，其与一五○医院之间已经形成了事实劳动关系，至于劳动关系开始的时间，根据有关证据材料，可认定为1997年7月，魏志荣要求确认从1997年7月至2016年11月期间与一五○医院之间存在事实劳动关系，本院予以支持。因病案室系一五○医院的内部科室，并无用工主体资格，一五○医院主张魏志荣系给其病案室帮忙，与一五○医院之间不存在事实劳动关系，其不应向魏志荣支付经济补偿金、实业保险金、带薪年休假工资的上诉请求理由不足，本院不予支持。因一五○医院基于有关国家政策要求部队医院全面停止有偿服务，魏志荣的工作岗位已不存在，故双方解除劳动关系并未违反法律规定，故魏志荣要求支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金的诉讼请求，本院不予采信。失业人员失业前所在用人单位和本人按规定累计缴费时间十年以上的，领取失业保险金期限最长为二十四个月。用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。本案中，魏志荣在一五○医院连续工作十九年，一五○医院未给魏志荣缴纳失业保险费。魏志荣要求一五○医院支付失业保险损失24个月共计30720元，符合《河南省失业保险条例》第二十一条、第四十六条的相关规定，本院予以支持。一五○医院未与魏志荣签订书面劳动合同，魏志荣的工资支付凭证应由一五○医院承担举证责任。本案中一五○医院并未提交魏志荣2016年10月和11月工资发放凭证，应承担不利后果，魏志荣要求一五○医院支付2016年10月和11月工资应予支持，但工资数额应以原审法院认定的每月1600元为准。原审法院判决的带薪年休假工资符合有关法律规定，魏志荣的其他上诉请求理不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1385号民事判决第二项、第四项；二、变更洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1385号民事判决第一项为“确认魏志荣与中国人民解放军第一五○中心医院自1997年7月至2016年11月存在事实劳动关系；”三、变更洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1385号民事判决第三项为“中国人民解放军第一五○中心医院于本判决生效后十五日内向魏志荣支付失业保险损失30720元；”四、中国人民解放军第一五○中心医院于本判决生效后十五日内向魏志荣支付2016年10月和11月工资共计3200元；五、撤销洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1385号民事判决第五项；六、驳回魏志荣的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由中国人民解放军第一五○中心医院承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一七年十二月十五日书记员  张 利