辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终1493号上诉人（原审被告）：锦州九丰食品有限公司，住所地辽宁省义县七里河镇石桥子村。法定代表人：王宏财，该公司总经理。委托诉讼代理人:刘彦梅，该公司经理。委托诉讼代理人：闫杰，辽宁朋助律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张秀艳，女，1966年3月14日生，汉族，农民，住辽宁省义县。委托诉讼代理人：杨宝军，义县司法局律师（义县法律援助中心指派）。委托诉讼代理人：张志梅，义县中兴法律服务所法律工作者。上诉人锦州九丰食品有限公司因与被上诉人张秀艳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省义县人民法院（2019）辽0727民初1270号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，进行了审理。上诉人锦州九丰食品有限公司的委托诉讼代理人刘彦梅、闫杰，被上诉人张秀艳及其委托诉讼代理人杨宝军、张志梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人锦州九丰食品有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，不同意赔偿。2、判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院程序违法2018年7月14日，被上诉人在上诉人单位受伤直接到义县人民医院就医。当日拍片，DR报告单显示右膝关节周围软组织略肿胀，右膝关节退行性变。即被上诉人右膝关节骨折、断裂不是在我公司工作中造成的，我公司不应承担赔偿责任。为此我公司提出对被上诉人右膝关节骨折断裂成因作因果关系鉴定，一审没有同意，违反法定程序，我们认为我们不能百分之百承担此责任。二、被上诉人右膝关节骨折、断裂不是在我公司工作中造成的，对此我公司不应承担赔偿责任。三、被上诉人过度医疗，过于不符合正常标准的医疗费上诉人不应承担赔偿责任。四、被上诉人的误工费用不应支持438天，我们认为应该支付180天的误工费，误工损失应有医疗机构出具因伤需要休息的诊断证明书，被上诉人没有提交因伤需要休息的诊断证明证据，另外最长误工不应超过半年。五、营养费没有明确医嘱，不应支持。被上诉人张秀艳答辩称，一审法院认定事实清楚，准确，适用法律正确。请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。原告张秀艳向一审法院起诉称：1、判决被告赔偿原告人身损害赔偿金206176.66元，包括住院期间伙食补助费450元（50元×9天），营养费4500元，住院期间护理费1299元（144.40元×9天），恢复期间护理费12996元（144.40元×90天），误工费62720元（140元×448天），伤残赔偿金78787元（29701元×20年×20%－40017元），被抚养人生活费7132.66元（21398元×5年×20%÷3人），精神抚慰金35641元（29701元×6年×20%），交通费1600元（义县往返两次200元，沈阳往返一次800元，锦州往返两次600元），鉴定费1000元，复印费、租床费51元。2、判令被告承担诉讼费、鉴定费等相关费用。经原审查明：原告于2017年2月19日到被告后区车间腿肉组做称重工作。2018年7月14日，原告在工作车间摔伤右膝部。原告于同日到义县人民医院诊治，初步诊断为右膝软组织损伤。原告于2018年7月17日到沈阳积水潭医院，诊断为右膝内侧副韧带损伤，右髋骨下板撕脱骨折，右膝半月板损伤待查。2018年8月16日，义县人民医院MR检查报告单诊断结论：右胫骨平台外侧骨挫伤，局部骨折不除外，右股骨髁上骨髓水肿，前后交叉韧带损伤，后交叉韧带撕裂可能大，外副韧带损伤，内侧副韧带撕裂可能大，髌骨内侧支持韧带损伤，内侧半月板后角损伤等。2018年8月17日，原告到锦州市第二医院，诊断为右膝后交叉韧带断裂，前交叉韧带损伤。2018年8月27日，锦州医科大学附属第一医院诊断为右膝后交叉韧带断裂。原告于2018年9月3日至9月11日在锦州医科大学附属第一医院住院治疗8天，诊断为右膝关节后十字韧带断裂，右膝外侧胫骨平台骨折。建议加强营养促进愈合。住院期间一级护理1天，二级护理7天，护理人为解莹。经原、被告协商一致，本院委托锦州医科大学附属第一医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。该鉴定所于2019年9月26日出具锦州医大附一院司鉴所[2019]临鉴字第53号司法鉴定意见书，该鉴定意见书载明，原告的右膝关节外伤后功能障碍（丧失55.7%），构成9级伤残。原告支付鉴定费1000元。本案开庭审理过程中，被告申请对原告的伤残等级重新鉴定，要求对原告右膝关节后十字韧带断裂与受伤当日的右膝扭伤进行因果关系鉴定。原告自2017年2月19日至2018年7月14日月工资为3147.92元。被告给付原告2018年7月至10月工资分别为1834.70元、790元、730元和760元，共计4114.70元。原告有被抚养人陈素文，1933年2月28日出生，住辽宁省义县，共育有包括原告四名子女，其中次子已去世。被告为原告在平安养老保险股份有限公司投保意外伤害险。2018年10月30日，保险公司赔付原告33029.94元，其中包括医疗费32129.94元，意外住院现金补贴900元。未报销部分包合计20280.54元（52410.48元－32129.94元）。2019年11月26日，保险公司赔付原告60000元。原告的经济损失包括：1.医疗费52410.48元，2.伙食补助费400元（50元/天×8天），3.误工费41844.93元（3147.92元/月÷30天×438天-4114.70元），4.护理费1299.62元（52707元/年÷365天×9天），5.营养费4500元（50元/天×90天），6.交通费600元，7.伤残赔偿金58624元（14656元/年×20年×20%），8.精神损害抚慰金10000元，9.被抚养人生活费3818.33元（11455元/年×5年×20%÷3人），10.鉴定费1000元，11.复印、租床费51元，以上合计174548.36元。2019年1月8日，原告起诉被告至本院，请求确认原、被告存在事实劳动关系。本院于2019年6月17日作出（2019）辽0727民初54号民事判决书，驳回了原告的诉讼请求。原审认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告向被告提供劳务、接受报酬，被告接受劳务、支出报酬，原、被告之间形成劳务关系。被告作为接受劳务一方，应提供安全的工作条件和安全的防护措施，对原告负有安全管理和安全保障的义务，被告未举证证明尽到上述义务，存在过错，应承担主要赔偿责任，酌定责任80%。原告在工作中，缺少必要的安全防范意识，亦存在一定过错，酌定责任20%。关于被告申请对原告的伤残等级重新鉴定问题，因鉴定机构是双方协商选定，被告未提供鉴定程序等方面存在违反法律规定的证据，故本院不予准许。关于被告申请对原告右膝关节后十字韧带断裂与受伤当日的右膝扭伤进行因果关系鉴定问题。因锦州医科大学附属第一医院法医司法鉴定所出具伤残等级司法鉴定意见书根据原告提交的受伤当日至住院期间所有门诊病历、诊断、报告单等做出，被告根据原告在义县人民医院的DR报告单，认为原告伤后存在二次伤害，依据不足，本院对被告的该项鉴定申请不予准予。关于原告的各项经济损失：1.原告因伤诊治的所有诊断书、门诊病历、住院病志、费用清单和医疗费收据原件均由被告交付保险公司，保险公司亦根据上述证据已赔付原告医疗费32129.94元，双方对保险公司理赔通知书中医疗费总额52410.48元无异议，原告未报销医疗费数额为20280.54元。被告对原告治疗的必要性和合理性有异议，但未提交相反证据予以证明，故本院不予采纳。2.根据原告提交的中国农业银行银行卡交易明细清单，原告伤前月平均工资为3147.92元。关于误工期限，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。被告已给付的2018年7月至10月工资，应扣除。3.关于营养费，根据锦州医科大学附属第一医院诊断书和出院医嘱，建议加强营养促进愈合，同时考虑到原告九级伤残的客观事实，对原告主张的营养费，本院予以支持。4.住院期间护理费，根据居民服务业标准，按原告实际住院天数和护理级别计算。5.原告主张的恢复期间护理费，没有事实依据，本院不予支持。6.伙食补助费，本院予以支持。7.交通费，结合原告诊治次数、住院地点、鉴定等情况，酌定600元。8.精神损害抚慰金，酌定10000元。9.伤残赔偿金和被抚养人生活费，根据2019年农村居民人均纯收入和农村居民人均年消费支出计算，原告主张的计算标准依据不足。平安养老保险股份有限公司在意外伤害险限额内已赔付原告部分，应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告锦州九丰食品有限公司于判决生效之日起15日内赔偿原告张秀艳各项经济损失共计47508.75元（174548.36元×80%－60000元－32129.94元）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按上述判决指定的期限履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由原告张秀艳负担100元，由被告锦州九丰食品有限公司负担400元。二审中，当事人没有提交新证据。原审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现上诉人锦州九丰食品有限公司提出，改判驳回被上诉人张秀艳的诉讼请求，不同意赔偿其损失的上诉理由。经查，上诉人虽主张张秀艳右膝关节骨折、断裂不是在上诉人处造成，但张秀艳的在工作中右膝部受伤并入院检查及治疗属实，上诉人未提交相应的证据支持其主张，上诉人应对张秀艳在工作过程中遭受的损害进行赔偿。且医嘱中明确了加强营养，误工费的计算亦符合法律规定，一审确定的赔偿数额并无不当。关于一审法院未同意上诉人关于因果关系的鉴定是否违反法定程序，由于上诉人无证据证实张秀艳工作中受伤后存在二次伤害，所治疗部位亦与伤后首次入院检查部位相关，一审法院程序并无违法之处。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人锦州九丰食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李宇辉审判员  王 广审判员  王金业33451802178050020060231172800二○二○年十一月二日法官助理田稷书记员张采琳