河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀05民终4242号 上诉人（原审原告）：李献国，女，1966年3月23日出生，汉族，住隆尧县。 委托诉讼代理人：李君山，河北昭庆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李杨杨，河北昭庆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宋军，男，1971年5月29日出生，汉族，住邢台市。 被上诉人（原审被告）：王连花，女，1957年11月26日出生，汉族，住隆尧县。 委托诉讼代理人：郭岭岭，河北昭庆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：董海滨，男，1957年8月15日出生，汉族，住隆尧县。 委托诉讼代理人：郭岭岭，河北昭庆律师事务所律师。 上诉人李献国因与被上诉人宋军、王连花、董海滨民间借贷纠纷一案，不服河北省隆尧县人民法院（2017）冀0525民初987号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月23日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人李献国的委托诉讼代理人李君山，被上诉人王连花、董海滨及其委托诉讼代理人郭岭岭到庭参加诉讼。被上诉人宋军经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 李献国上诉请求：一、撤销隆尧县人民法院（2017）冀0525民初987号民事判决书，改判被上诉人王连花、董海滨对被上诉人宋军拖欠上诉人的债务承担连带偿还责任；二、判令被上诉人方偿还上诉人本金43万元，并按43万元本金计算利息，直至还清本息之日止。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误。1、2015年12月26日被上诉人王连花为上诉人书写的声明中明确写明“如果到期宋军未还此笔借款。原借款人王连花、担保人苗增申负责偿还”，上述内容中王连花明确说明了到期“未还”就需要承担偿还责任。担保法中对于一般担保的规定是，当债务到期时?债务人不能履行债务时才由保证人承担保证责任。但本案明确约定的是到期未还，因此本案的担保方式显然是连带责任担保方式。一审判决主文第三项内容显然是一般保证，这与上述法律规定不符。2、本案中借款本金应按43万元计算。依据王连花为上诉人书写的声明，王连花认可本金按照43万元计算。故此，借款本金为43万元，同时应当按43万元的本金依照约定计算利息，直至还清本息为止。3、本案借款最初借款人为王连花，而王连花和董海滨是夫妻关系。因此，董海滨对上述债务是承担连带责任。王连花将上述债务转移给宋军后，此债务亦应当由王连花和董海滨继续承担连带偿还责任。该案中的担保责任是从最初的债务转移过来的。因此，董海滨对本案债务应当承担连带偿还责任。 王连花、董海滨辩称，一、根据最高院（2015）民一他字第9号复函，董海滨不应承担任何保证责任。二、王连花声明写的“如到期宋军未还此笔借款，王连花负责偿还，原借款人王连花，担保人苗增申负责尝还，落款是担保王连花”，债务转移后宋军偿还了57730元，该声明中约定的王连花不承担还款责任的条件生效，因此不应承担任何保证责任。若承担保证责任，也应是一般保证责任。三、借款本金在声明中已经写明，分别为26万元、14万元，总本金是40万元。3万元是未付利息，双方约定将未付利息计入本金是不符合法律规定的。 李献国向一审法院起诉请求：判令被告立即偿还原告借款43万元，并按约定支付利息，直至还清为止。 一审法院认定事实：2014年10月4日、10月5日，被告王连花分别向原告借款26万元、14万元，至2015年12月23日结算本息共计487730元。经协商，该债务转移给被告宋军，宋军偿还利息款57730元（2016年1月12日宋军通过董立勇建设银行账户分两次已偿还该款），并出具了借款43万元的借条（借款期限自2015年12月23日至2016年12月24日，利息结算方式为年息1.5分/年）。2015年12月26日，王连花出具声明确认以上事实，并称“如到期宋军未还此笔借款，王连花负责偿还”，落款“担保王连花”。一审法院认为，被告王连花向原告借款40万元，至2015年12月23日结算本息共计487730元，该事实有王连花出具的声明足以证实，本院予以确认。经协商，该债务转移给被告宋军，有宋军出具的借款43万元的借条、偿还利息款57730元的转账记录及王连花出具的声明足以证实，本院确认。被告方主张借条显示的43万元中3万元系本息结算后计入本金的前期借款利息，该事实有王连花出具的声明足以证实，本院予以确认。债务转移后，约定年利率1.5%不违反法律规定，本院予以确认。因此，被告宋军依法应当偿还原告借款40万元，并自2015年12月23日起按年利率1.5%支付利息。另外，前期借款的利息款3万元被告宋军依法应当偿还。被告王连花出具声明，是对被告宋军以上债务的担保行为，被告宋军不能履行债务时，被告王连花应承担保证责任。债务转移的行为，已免除了被告王连花作为“债务人”对原债务的清偿责任，即便原债务是夫妻共同债务，被告董海滨的清偿责任也在债务转移中免除。后王连花出具声明是对宋军债务的担保行为，夫妻一方对外担保之债不应认定为夫妻共同债务，因此以上债务被告董海滨不承担清偿责任。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八十四条、第八十五条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告宋军于本判决生效之日起十日内偿还原告李献国借款400000元，并自2015年12月23日起按年利率1.5%支付利息，直至还清本息止。二、被告宋军于本判决生效之日起十日内偿还原告李献国利息款30000元。三、被告宋军不能履行上述第一项、第二项债务时，由被告王连花承担清偿责任。被告王连花承担责任后，有权向被告宋军追偿。四、驳回原告李献国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7750元，由被告宋军负担。保全申请费3020元，原告李献国负担1510元、被告王连花负担1510元。 二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，本案中王连花承担的是保证责任，对该债务不应认定为夫妻共同债务，上诉人请求董海滨承担连带清偿责任，本院不予支持。本案中，王连花与李献国在对前期借款本息结算后将债务转移给宋军，由宋军向李献国重新出具借条，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，可认定本金为43万元。《中华人民共和国担保法》第十七条关于一般保证的规定中，保证人承担保证责任的前提是债务人“不能”履行债务，此处的“不能”是指客观上债务人已无履行能力，债务人责任与保证人责任存在先后顺序，该条第二款对此已经予以明确。本案中，王连花的表述为“宋军未还”，并不限于客观上的“不能”偿还，也即王连花的保证责任与宋军的偿还责任并未限定先后顺序，故本案中王连花的责任更符合《中华人民共和国担保法》第十八条的规定。 综上所述，李献国的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销河北省隆尧县人民法院（2017）冀0525民初987号民事判决； 二、宋军于本判决送达之日起十日内偿还李献国借款43万元，并自2015年12月23日起按年利率1.5%支付利息至还清本息止；王连花对该债务承担连带责任； 三、驳回李献国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费、保全申请费数额及负担不变；二审案件受理费7750元，由李献国负担2580元，宋军负担2580元，王连花负担2590元。 本判决为终审判决。 审 判 长 张振防 审 判 员 赵小双 审 判 员 郑延铎 二〇一七年十二月二十六日 法官助理 王 雷 书 记 员 梁 冰