渭南市临渭区人民法院民事判决书                  （2020）陕0502民初4875号 原告：雷明科，男，汉族，1962年11月16日出生，住陕西省渭南市临渭区，公民身份号码：61050XXXX211160356。委托诉讼代理人：田雄涛，男，陕西哲智律师事务所律师。委托诉讼代理人：姬丽娇，女，陕西哲智律师事务所实习律师。被告：张宏雄，男，汉族，1978年8月25日出生，住陕西省子州县，现住:渭南市高新区，公民身份号码：61273XXXX808250034。原告雷明科与被告张宏雄合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雷明科及其委托诉讼代理人田雄涛、姬丽娇与被告张宏雄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告雷明科向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告归还原告垫付的工程价款44000元；2、请求判令被告按事先约定向原告支付工程收益124798元（按工程总收益价款249597.11元的一半计算）。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年7月10日，原告与被告共同承包位于西安市临潼区XX园XX房建设工程项目，因陕西宏世建筑工程有限公司有承揽和施工的资质，故书面协议都是以其名义进行签订，包括后期的分包合同。原告与被告张宏雄口头达成协议，约定竣工后的工程收益按各自50%进行分配。2017年7月10日，原告与被告商定将该工程分包给了韩某甲，被告与韩某甲签订了《锅炉房施工合同》，施工合同约定工程价款为44000元、韩某甲为实际施工人，合同对承揽方式、工期、双方的权利义务都进行了约定。同时三方达成口头约定，约定原告负责与分包人韩某甲进行对接，并就施工费用先行垫付。工程竣工后经临潼中学验收合格后，原告向分包人韩某甲支付了合同工程价款44000元。临潼中学向陕西宏世建筑工程有限公司支付了工程款项249597.11元，被告张宏雄将该工程款项占为己有，拒不返还原告向分包人垫付工程价款也不向原告分配事先约定工程收益，原告曾多次向被告索要自己垫付的工程款项和应得的工程收益款项均被被告以各种理由推脱，现原告多次向被告催要无果，为维护自身合法权益，诉至法院，望判如所请。被告张宏雄辩称：雷明科2017年7月10日和我约定一起做临潼中学的锅炉生意，我俩把这个工程分包给韩某甲，约定后我当时没钱，让原告投资，原告投资3万元工程款给韩某甲，之后原告再未投资；原告说他给韩某甲44000元不属实。我投资了13000元工程款给韩某甲，另额外投资购置水箱等花费了26128元。原告说工程共收益240000元不属实，收益是18万元还包括成本价，扣除成本价收益是不到110000元。中途原告退出投资，我可以不给他分收益。另外我和原告合伙建设华山荣院（医疗康复中心）锅炉安装，这个工程全是我投资原告未投资，工程款也未要回来，让原告要账原告没有要，这个工程没有算账，所以临潼工程就没有给钱。我投资的钱是从我侄子处借的100000元，原告未还款。原告雷明科针对其主张向法庭提供证据：第一组：1、《临潼中学锅炉房改造施工承揽合同》、2、《基本建设工程结算审核报告》、3、两张支付凭证、两张结算业务委托书、三张发票，证明：陕西宏世建筑工程有限公司承揽临潼中学锅炉房改造项目工程，临潼中学依照合同向被告支付了249597.11元。第二组：1、《锅炉房施工合同》、2、雷明科记账凭证及收条各一份、3、微信转账记录共计9张、4、韩某乙证言、5、马某某证言，证明：被告承揽工程后在原、被告及韩某乙协商下将工程承包给韩某乙，并由原告负责对接韩某乙。同时证明，原告多次向韩某乙支付工程款，共支付44000元，目前仍尚欠部分材料款及人工费。被告张宏雄质证认为：第一组证据真实性、证明目的均无异议，但是我和临潼中学签订的合同约定的合同价款是18万元，以外的钱都给临潼中学返还。第二组证据中原告本人的记账凭证不真实，其中记载8月24日的3000元是我用现金付给韩某乙的；韩某甲、马某某的证言不真实，给韩某甲把44000元工程款已支付完毕，目前仍尚欠部分材料款及人工费7200元是哪里来的。其他证据真实性无异议。被告张宏雄向本院提供证据：1、被告张宏雄记账明细三张，证明：被告付款情况。2、收条1张，证明：被告张宏雄给临潼中学加工水箱的人付款情况。3、欠条1张，证明：被告张宏雄将砖款直接付给卖砖的人。4、被告张宏雄记载雷明科付款的清单，证明：临潼中学工程原告雷明科付款情况。5、证人杨某某证言，证明：被告张宏雄跟韩某甲的合同是杨某某介绍的。原告雷明科质证认为：1、记账明细三张，是被告张宏雄个人记载，不能作为证据提供，对该证据三性均不认可。2、收条1张，无原件核对，对该证据三性均不认可。3、欠条1张，认可，砖款是被告张宏雄支付的。4、雷明科付款的清单，真实性认可，但恰好能证明原告微信转账33000元之外，又向韩某甲付款10000元，分别是：2017年7月20日7000元，2017年8月13日3000元。证明目的不认可，华山荣院工程和本案无关。5、证人杨某某证言，真实性认可。    经过对证据的举证和质证，本院确认的事实：2017年7月10日原告雷明科与被告张宏雄约定共同改造施工临潼中学的锅炉房改造项目，并签订《临潼中学锅炉房改造施工承揽合同》，该合同甲方是临潼中学，乙方是陕西宏世建筑工程有限公司，被告张宏雄是陕西宏世建筑工程有限公司的法定代表人，该合同约定的合同价款是211425.16元，最终以审计结果为工程总造价并按合同约定办理结算。同日原、被告又将该项目分包给韩某乙，并由被告张宏雄与韩某乙签订《锅炉房施工合同》，约定合同价款44000元。韩某乙施工期间，原告雷明科共付韩某乙工程款44000元，被告张宏雄支付砖款2400元。工程完工后，临潼中学根据《正大鹏安建设项目管理有限公司基本建设工程结算审核报告》向陕西宏世建筑工程有限公司付款249597.11元。陕西宏世建筑工程有限公司已于2020 年 8月 21日注销。审理中，被告张宏雄称与临潼中学签订了两份合同，但未向法庭提供证据。本院认为，原告雷明科与被告张宏雄约定共同改造施工临潼中学的锅炉房改造项目，又分包给韩某乙以及临潼中学向陕西宏世建筑工程有限公司付款249597.11元，双方无异议，可以确认。被告张宏雄对原告雷明科支付工程款44000元有异议，综合分析原、被告提供的证据，可以确认原告雷明科支付韩某乙工程款44000元；陕西宏世建筑工程有限公司已被注销，该公司已终止，被告张宏雄作为原法定代表人，收到临潼中学支付的249597.11元，在收到全部工程款后，对原告先期垫付的工程款，应当在临潼中学支付的249597.11元中予以支付原告雷明科，其以原告因其他工程未履行义务不予支付原告本案涉案工程款，于法无据，不应支持。原告对与被告张宏雄如何分配收益未提供证据，且就原告提供的证据，还涉及是否未付案外人的款项，原、被告未结算，因此对收益具体数额无法确定，原告主张被告支付工程收益，本案不予判处。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第四十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告张宏雄于本判决生效后30日内支付原告雷明科工程款44000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3676元，减半收取1838元，由原告雷明科承担1358.28元，被告张宏雄承担479.72元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。    审 判 员   田渭芳  二O二0年十一月十日 书 记 员   付  媛  20200502487519621116961050XXXX211160356197882561273XXXX808250034144000212479824959711320177105020177104400044000249597112017710344000130002612824000018110000100000123249597111239454400018824300044000720012131451213143300010000201772070002017813300052017710211425164400044000240024959711202082124959711440004400024959711249597113044000367618381358284****150