江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终3470号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市滨湖区太湖新城金融一街**********。负责人：王文进，该分公司总经理。被上诉人（原审原告）：刘贵兰，女，1979年12月18日生，汉族，户籍地贵州省赫章县，现住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：陈祎，江苏吕斌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马晨，男，1990年6月9日生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人刘贵兰，马晨机动车交通事故责任纠纷一案,不服江阴市人民法院（2020）苏0281民初4109号民事判决，向法院提起上诉。本院于2020年8月12日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：刘贵兰主张的医疗费中包含非医保用药，不属于理赔范围；提供的收入证据无法体现事故发生后，收入减少的情况，故误工费不应支持。被上诉人刘贵兰辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原审判决。被上诉人马晨均未发表答辩意见。刘贵兰向一审法院提出诉讼请求：其因交通事故受伤造成的损失共计319381.63元，请求判令保险公司、马晨予以赔偿。损失明细：医疗费35491.63元、住院伙食补助费2450元（50元/天×49天）、营养费2700元（30元/天×90天）、护理费9000元（100元/天×90天）、误工费48000元（8000元/月×6月）、残疾赔偿金209840元[（23836元/年+5636元/年）×1.78×20%×20年]、精神损害抚慰金10000元、交通费500元、电动车车损1400元，合计319381.63元。一审法院经审理认定事实如下：1．江阴市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书载明：2018年5月3日，马晨驾驶苏Ｂ×××**小型面包车沿江阴市华长路由北向南行驶至天华生态园路口时，车辆前部与沿华长路由南向北行驶至该路口左转弯的刘贵兰骑行的电动自行车右侧相撞，致刘贵兰受伤、双方车辆损坏的交通事故；马晨、刘贵兰负事故同等责任。2．苏Ｂ×××**小型面包车行驶证登记所有人为马晨，在平安保险公司投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔率险，事故发生在保险期间内。3．事故发生后，刘贵兰于2018年5月3日至6日、5月6日至6月12日、2019年6月11日至20日分别在江阴市第四人民医院、解放军第一○一医院、联勤保障部队第九○四医院住院治疗共计49天。4．无锡市中西医结合医院司法鉴定所于2020年4月1日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）刘贵兰肋骨骨折伤残等级评定为九级；（2）评定误工期180日、营养期90日、护理期90日。刘贵兰支出鉴定费3060元。5．事故发生后，平安保险公司已赔付刘贵兰前期医疗费102354.82元，其中交强险责任限额范围内赔付医疗费1万元，现刘贵兰主张损失为后期未赔付医疗费及其他损失。上述事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、车险保单、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等证据在卷佐证。一审法院认为：（一）关于赔偿责任的确定问题。江阴市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，认定马晨、刘贵兰负事故同等责任，双方均无异议，本院予以采纳。本案交通事故系马晨驾驶的机动车与刘贵兰驾驶的电动自行车相撞，对刘贵兰因本案交通事故造成的损失，由马晨承担60%的赔偿责任，刘贵兰自行承担40%的责任。（二）关于损失的确定问题。1．营养费2700元、残疾赔偿金209840元、电动车车损1400元，平安保险公司无异议，予以确认。2．医疗费：医疗费35491.63元，刘贵兰提供了费用结算清单、医疗费发票等证据。平安保险公司对医疗费金额无异议，辩称扣除10%非医保用药费用，但未明确医疗费中超出基本医疗保险范围的医疗项目的种类以及按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准，对该辩称不予采纳。故确认医疗费为35491.63元。3．住院伙食补助费：住院伙食补助费2450元（50元/天×49天），在合理范围内，予以确认。4．护理费：根据司法鉴定意见，护理期90日，护理费9000元（100元/天×90天），在合理范围内，予以确认。5．误工费：刘贵兰主张受伤前在江阴市华士同兴开毛厂工作，月收入为8000元，平时领取生活费，年底结算剩余工资，并提供了单位误工证明、银行卡交易明细、企业工商登记信息，其中单位误工证明载有“月工资7000元至8000元，定额工资”，银行卡交易明细反映开毛厂经营人顾同兴于2018年12月28日向刘贵兰尾号6074的中国农业银行卡汇款35000元；平安保险公司不予认可。鉴于刘贵兰未能提供有效的工资发放记录，根据其所从事的行业类型，参照上一年度江苏省城镇私营单位制造业就业人员年平均工资计算；根据司法鉴定意见，误工期180日即6个月，故认定刘贵兰误工费为29658.5元（59317元/年÷12月/年×6月）。6．精神损害抚慰金：考虑到刘贵兰的受伤情况和双方当事人在交通事故中的过错程度，酌定精神损害抚慰金为6000元。7．交通费：交通费500元，考虑到刘贵兰住院和治疗的实际情况，予以确认。综上，刘贵兰因本次交通事故受伤造成的损失为：医疗费35491.63元、住院伙食补助费2450元、营养费2700元、护理费9000元、误工费29658.5元、残疾赔偿金209840元、精神损害抚慰金6000元、交通费500元、财产损失1400元，合计297040.13元。（三）关于赔偿责任的具体分配问题。《道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。马晨驾驶的车辆在平安保险公司投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔率险。平安保险公司已赔付原告前期医疗费102354.82元，其中交强险责任限额范围内已赔付医疗费1万元。刘贵兰尚有损失297040.13元，由平安保险公司在交强险责任限额范围内赔偿111400元，在商业三者险限额范围内赔偿111384.08元[（297040.13元－111400元）×60%]，合计赔偿222784.08元。平安保险公司辩称，其公司不承担诉讼费、鉴定费，但未提供证据证明其就诉讼费、鉴定费有关的免责条款对投保人尽到提示和说明义务，故对平安保险公司的上述辩称不予采信。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条第（一）项、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、平安保险公司于判决发生法律效力之日起十日内支付刘贵兰交通事故损失222784.08元；二、驳回刘贵兰其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1048元、鉴定费3060元，合计4108元（刘贵兰已预交），由刘贵兰负担608元、由马晨负担500元、由平安保险公司负担3000元。二审中，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：保险公司对医保用药及误工费的上诉意见与一审抗辩理由一致，对此一审已进行充分论述费用认定的理由，本院予以确认，不再累述。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，法院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2096元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二〇二〇年十一月十日书记员 查玉婷