贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔0521民初4059号 原告：大方名宴劳务输出派遣有限公司。住所地：贵州省毕节市大方县大方镇路塘村二组。统一社会信用代码：91520521590780800D。 法定代表人：张光荣，公司负责人。 被告：杨浪，男，1986年8月12日出生，汉族，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人（特别授权）：黄朝云，系贵州水西律师事务所律师。 原告大方名宴劳务输出派遣有限公司（以下简称大方名宴公司）与被告杨浪劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月25日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告大方名宴公司的法定代表人张光荣，被告杨浪及其委托诉讼代理人黄朝云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告大方名宴公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告没有劳动合同关系；2、判决原告不对被告承担工伤损害赔偿责任；3、案件受理费由被告负担。事实及理由：大方县劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月15日作出的方劳人仲字[2017]第185号裁决错误，违反程序且缺乏事实和法律依据。被告不是原告的工人，被告没有给原告做工，其工资不由原告支付，工作不由原告安排，其损伤不知是在什么地方发生。原告对被告的工伤认定书及毕节市劳动能力鉴定委员会的鉴定报告有意见，其认定的事实错误，没有证据支撑，原告将提起行政诉讼程序，请求撤销被告的工伤认定及申请重新鉴定。裁决书赔偿标准过高，序不公正，导致事实认定不公正，停工留薪期间工资为三个月，但该裁决书却按8个月计算，后续费用没有实际发生却裁决支付，一次性就业补助金八级9-3个月，却以最高计算，医疗检查费与被告的损伤无关却裁决支付。故原告诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告杨浪辩称，2016年5月30日18时30分左右，被告在原告承建的贵州海美斯科技有限公司煤气站小青瓦生产线工地作业时，因混泥土搅拌机料斗垮塌砸伤被告腰部，当即被送往金沙县人民医院住院治疗，诊断为：“1、L1椎体外伤性压缩性骨折；2、全身多出软组织损伤”。被告在金沙县人民医院住院7天后，因伤情严重被转院到遵义医学院附属医院住院治疗，经遵义医学院附属医院诊断，被告所受之伤为：“腰1椎体压缩性骨折Ⅱ”。2017年5月23日，毕节市人力资源和社会保障局认定被告所受之伤为工伤；2017年6月20日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的伤残等级为八级，停工留薪期自受伤之日起8个月。原告诉讼请求第一项属于劳动关系的确认，属于劳动争议纠纷，应按仲裁前置程序，在工伤认定阶段提起，对其第一项诉讼请求，不应当予以支持；被告受伤的时间是2015年5月30日，工伤认定的时间是2017年5月23日，劳动能力鉴定的时间是2017年6月20日，被告申请劳动仲裁没有超过仲裁时效。原告未为杨浪缴纳工伤保险，工伤保险的责任应当由原告承担。故请求依法判决原告支付被告的各项工伤保险待遇及其他费用196378.20元。 本院经审理认定事实如下：2016年5月30日18时30分左右，被告在原告承建的贵州海美斯科技有限公司煤气站小青瓦生产线工地作业时，因混泥土搅拌机料斗垮塌砸伤被告腰部，被送往金沙县人民医院住院治疗，该院对被告的伤情诊断为：“1、L1椎体外伤性压缩性骨折；2、全身多出软组织损伤”。被告在金沙县人民医院住院7天后，因伤情严重被转院到遵义医学院附属医院住院治疗，经遵义医学院附属医院诊断，被告所受之伤为：“腰1椎体压缩性骨折Ⅱ”。2017年5月23日，毕节市人力资源和社会保障局[2017]02007号《认定工伤决定书》认定被告所受之伤为工伤；2017年6月20日，经毕节市劳动能力鉴定委员会N0BJ20170601-036《鉴定结论通知书》鉴定被告劳动能力障碍程度为：伤残八级；停工留薪期：自受伤之日起8个月。2017年1月12日，被告经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心《法医临床鉴定意见书》鉴定：“杨浪脊柱骨折内固定物取出需后续治疗费用约8000.00元。”杨浪就其工伤保险待遇赔偿问题与大方名宴劳务输出派遣有限公司未能达成一致意见，后向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年9月15日，大方县劳动人事争议仲裁委员会作出方劳人仲案字（2017）第185号仲裁裁决，裁决内容为：一、双方劳动关系从裁决书下发之日解除。二、由被申请人支付申请人停工留薪期工资福利38932元、一次性伤残补助金为53531.5元、住院伙食补助费280元、停工留薪期护理费4479.72元、一次性工伤医疗补助金43798.5元、一次性伤残就业补助金43798.5元、拆除内固定的后续治疗费8000元、鉴定及停工留薪期确认费520元、医疗检查费2525.7元、后续治疗鉴定费1800元。以上共计197665.92元。由于申请人只主张赔付196378.2元，被申请人应支付给申请人的赔偿费用以其主张的196378.8为准。三、驳回申请人的其余仲裁请求。大方名宴公司不服该仲裁裁决，遂向本院起诉。被告杨浪受伤时，未办理工伤保险参保手续，杨浪不属于参保职工。 以上事实，有工程承包合同书、病案、认定工伤决定书、鉴定结论通知书、司法鉴定意见书、医疗费票据、购药票据、鉴定费收据、仲裁裁决书等在卷佐证并经庭审质证，足以认定。 本院认为，本案属于劳动争议纠纷，属于《中华人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》的调整范围。本案中，大方名宴公司因与杨浪之间工伤保险待遇赔偿问题，不服大方县人事劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决的理由是：原告与被告不存在劳动关系，仲裁程序违法，裁决赔偿标准过高。庭审中，原告对被告提交的《认定工伤决定书》、《鉴定结论通知书》、《司法鉴定意见书》等均无异议，且原告向本院提交了的贵州省海美斯科技有限公司工程承包合同书，证明被告是给案外人曾新建提供劳务，曾新建是给贵州海美斯科技有限公司承包工程，原告同时认可了案外人曾新建以原告的名义承包工程，与原告之间的存在挂靠关系，因此，对于原告关于其与被告不存在劳动关系的诉讼主张，本院不予支持。原告诉称的仲裁庭仲裁程序违法，因不属于本院的受案管辖范围，本院不予审理。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实现社会统筹，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”、第七十三条第一款“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育”的规定，被告杨浪依据毕节市人力资源和社会保障局的工伤认定书及毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书，其因工伤造成的损失应予支持，其受伤时不属于原告的参保职工，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告的工伤待遇，由原告按照标准支付费用。因我省工伤保险基金实行省级统筹，故大方县人事劳动争议仲裁委员会就原告与被告之间工伤保险待遇问题作出的方劳人仲案字（2017）第185号仲裁裁决书中，职工月平均工资适用贵州省城镇单位从业人员2016年度职工月平均工资58398元的标准并无错误，杨浪为1986年12月出生，距法定退休年龄还有29年，大方县人事劳动争议仲裁委员会按8个月计算杨浪停工留薪期工资福利，以及按八级伤残最高9个月计算杨浪的一次性伤残就业补助金并无不当，故原告应当按照仲裁裁决支付杨浪停工留薪期工资福利38932元、一次性伤残补助金53531.5元、一次性工伤医疗补助金43798.5元、一次性伤残就业补助金43798.5元。关于住院期间护理费，杨浪未提供证据证明其住院期间护理人员的收入情况，我省统计局也没有公布护工的平均工资标准，该项费用应当按照2016年度我省一般居民服务业职工平均工资标准38246元计算，杨浪住院治疗28天，故杨浪住院期间护理费计算为38246元÷365天×28天=2933.94元；关于住院期间伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”及《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第四条第一款第（一）项“伙食补助标准按照每人每天10元”的规定，杨浪住院期间伙食补助费为280.00元（28天×10.00元/天）；关于原告不予认可的拆除内固定的后续治疗费8000元，是在原、被告尚未解除劳动关系前通过有鉴定资质的鉴定机构作出，且经庭审质证，客观真实，故对后续治疗费8000元，本院予以支持。关于后续治疗费鉴定费、医疗检查费、鉴定费及停工留薪期确认费，被告提供了相应的票据，且系被告处理此次事故的合理开支，应当由原告支付。综上，被告杨浪应获得的工伤保险待遇为：停工留薪期工资福利38932元、一次性伤残补助金53531.5元、一次性工伤医疗补助金43798.5元、一次性伤残就业补助金43798.5元、停工留薪期护理费2933.94元、住院伙食补助费280元、拆除内固定的后续治疗费8000元、后续治疗费鉴定费1800元、医疗检查费2525.7元、鉴定费及停工留薪期确认费520元，以上共计196120.14元。 据此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第一款，《工伤保险条例》第三十条第四款，《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第四条第一款第（一）项的规定，判决如下： 一、解除被告杨浪与原告大方名宴劳务输出派遣有限公司之间的劳动关系； 二、原告大方名宴劳务输出派遣有限公司于本判决生效之日起10日内，支付被告杨浪停工留薪期工资福利、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期护理费、住院伙食补助费、拆除内固定的后续治疗费、后续治疗费鉴定费、医疗检查费、鉴定费及停工留薪期确认费共计196120.14元； 三、驳回原告大方名宴劳务输出派遣有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元，由原告大方名宴劳务输出派遣有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，如果义务方未按判决指定的期间履行义务，权利方可于自动履行期届满之日起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 审 判 员  丰 刚 二〇一七年十二月十二日 法官助理  汪世虎 书 记 员  王晓娥