湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终1493号上诉人（原审被告）：罗武军，男，1965年4月24日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。被上诉人（原审原告）：刘艳萍，女，1954年3月11日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区，现住地湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：李盛，湖南唯楚（湘潭）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王斌，男，1978年11月29日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区，系刘艳萍之子。上诉人罗武军因与被上诉人刘艳萍健康权纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2019）湘0304民初4993号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。罗武军上诉请求：请求法院撤销一审判决的金额减少大约5万元整。事实和理由：被上诉人刘艳萍在明知患有高血压，脑血管淀粉性样变性，多发性陈旧性脑出血，脑梗死（右侧性脑室后角）胆囊切除术后没有人陪同而一个人单独行走，本身就具有极大的跌倒风险，并且也沒有拐杖类辅助工具，安全意识不强，而且小区里也有流浪狗猫。脑梗的症状就是走路偏斜，走路不稳极易摔倒，这些都可以从被上诉人刘艳萍提供的出院记录以及上诉人提供的事发前光碟视频中可看到，一般正常人是不会摔倒，当上诉人管理的狗在距被上诉人有近十米的距离时，被上诉人指着狗大声呼叫，狗听见喊声以为在逗它，于是狗就朝着被上诉人奔去，明显有处置不当的过错。上诉人管理的狗是摇着尾巴走近被上诉人的，根本没有吠叫，没有肢体接触，更不是突然窜出来吓到被上诉人，而是被上诉人右腿无力，在提右脚时沒站稳坐在了地上，摔的力度并不大，金毛犬并非恶犬，性格温顺，基于以上原因造成被上诉人去鉴定为九级伤残与被上诉人自身的原因有很大关系，而判决书将具有因果关系的一个整体肢解割裂，试想如果看见狗未牵绳就往地上一坐，索赔十多万，那是怎样的社会，上诉人认为被上诉人应当承担一定的责任。住院费用：法庭根本就没有提供被上诉人的出院发票的复印件给上诉人，在庭审中上诉人就被上诉人罝换的人工髋关节材料只能是中等材料进行费用计算，而一审却是用被上诉人提出的68434元减去24427元（医保保险部分),上诉人不认同，上诉人认为必须有原始发票或复印件提供给上诉人以辨真伪。鉴定费：被上诉人在出院十多天就单独到河西潭州司法鉴定所进行鉴定，在民事诉讼活动中鉴定意见这种证据类型，必须是人民法院委托的鉴定所出具。因此，由单方申请鉴定而发生的费用亦不能认定为诉讼费用进而由败诉方承担，而应由申请方负担相应的费用。住院天数：住院证明上明明是十九天，为什么法院查明的却是二十天。护理费：收据签名与身份证号严重不符，法院依然确认。上诉人知道所犯的错误，合情合理的应当赔偿，上诉人因患疾病退养在家，每月只有二千七的退养金，狗的主人也不是上诉人，上诉人也只是临时的管理者，恳请法院降低赔偿金额。被上诉人刘艳萍答辩称，被上诉人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，赔偿数额计算符合法律规定，应当予以维持。一、被上诉人虽然有疾病，但并不影响被上诉人的正常生活与出行。被上诉人平时也是经常在小区里面散步、行走，并可以自行去菜场买菜，做家务。所以，被上诉人的疾病并不影响其自主出行，在本案中也不是应当承担相应责任的理由；二、被上诉人在事发当天，见到上诉人的金毛犬没有牵绳的情况下，当时大声呼叫“我怕狗，你快把绳子牵着”但是上诉人并没有这样做，导致金毛犬向被上诉人扑来，致使被上诉人摔倒。从该过程可以看出，被上诉人在整个受伤过程中，不存在任何过错，该部分事实，也有小区监控视频以及上诉人在公安机关的询问笔录予以证实；三、关于本案的鉴定，本案的鉴定结果是上诉人申请重新鉴定后的鉴定结果。根据相关法律规定，该鉴定结果应当作为法院认定事实的依据。并且，鉴定所产生的费用，应当由上诉人承担；四、关于本案相关费用的计算，一审是根据相关法律规定，以及相关标准进行的计算，应当得到二审法院的认可。刘艳萍向一审法院起诉请求：1、判决罗武军赔偿刘艳萍各项经济损失共计250128.49元（医疗费68434.49元、护理费3100元、交通费500元、伤残赔偿金110094元，鉴定费1000元，精神抚慰金10000元、营养费6000元，伙食补助费1000元，置换人工全髋费50000元）；2、罗武军承担本案的全部诉讼费4890元（案件受理费2530元、财产保全费1860元、财产保全保险费500元）。一审认定事实：2019年10月2日上午9时40分左右，罗武军在湘潭市岳塘区××花园小区遛其饲养的金毛犬时，罗武军对其金毛犬未牵狗绳、未戴狗套，当金毛犬与刘艳萍相向距离大约10米左右时，刘艳萍站在原地未动，并大声呼喊“我怕狗我怕狗”，后金毛犬向刘艳萍跑去，刘艳萍随即向右横向进行避让大约1-2米后，金毛犬跑到刘艳萍跟前，结果致使刘艳萍摔倒受伤。随后刘艳萍被送往湘潭市××人民医院门诊治疗，经诊断后转住院治疗，入院诊断为：1、右股骨颈骨折，2、高血压病，3、胆囊切除术后。经住院治疗20天，刘艳萍于2019年10月21日出院，出院诊断：1、右股骨颈骨折，2、高血压病，3、胆囊切除术后，4、脑梗死（右侧侧脑室后角），5、脑血管淀粉样变性，6、多发性陈旧性脑出血。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，多饮白开水；2、定期复查骨盆正位及右股骨Ｘ线，定期门诊随诊，出院后继续口服利伐沙班抗凝20天，注意定期复查凝血常规，注意全身是否出现出血情况，建议定期神经内科随诊；3、院外巩固治疗，不适随诊。此次住院刘艳萍花费医疗费68434.49元，该费用中24427.88元为医保保险部分，刘艳萍个人支付部分为44006.61元。刘艳萍支付了陪护费3100元（20天，每天160元，总计少支付100元）。2019年11月6日，刘艳萍委托湘潭市潭州司法鉴定所就其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗评定进行鉴定，湘潭市潭州司法鉴定所出具潭潭州司鉴所【2019】临鉴字第469号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘艳萍所受损伤：1、根据《人体损伤致残程度分级》构成玖级伤残；2、伤后，误工期为180天，护理期、营养期60天；3、人工全髋预计使用致10-15年左右需要更换一次，费用伍万元左右（必要时可参照第一次时更换费用）。此次鉴定刘艳萍支付鉴定费1000元。诉讼中罗武军对刘艳萍的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗评定提出重新鉴定的申请，依法选定湘潭市惠景司法鉴定所进行重新鉴定，湘潭市惠景司法鉴定所出具潭惠景司法鉴定所【2020】临鉴字第62号《司法鉴定意见书》，被鉴定人刘艳萍右股骨颈骨折右侧人工全髋置换术后，该损伤构成玖级伤残，误工期180天，护理期、营养期60天，后续尚无特异治疗。罗武军对湘潭市惠景司法鉴定所的鉴定意见无异议，刘艳萍仍然坚持应当采纳湘潭市潭州司法鉴定所的鉴定意见。一审认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。本案中，罗武军带着饲养的金毛犬在住宅小区遛狗时，没有考虑到住宅小区是广大居民共同生活居住的公共场所，也未考虑到对所遛的金毛犬未采取必要的防护措施如牵狗绳、戴狗套等会对小区居民的人身安全造成伤害的可能，由于罗武军的这种放任行为，造成了在金毛犬跑向刘艳萍时，使刘艳萍受到惊吓而摔倒受伤，罗武军应当承担侵权责任。另根据双方当事人向法庭提供的监控视频及在法庭上的陈述证明，刘艳萍无任何的过错，故罗武军辩称刘艳萍采取避让措施不当导致自己摔伤，应承担部分责任的辩论意见不予采纳。刘艳萍受伤造成的实际损失确认如下：1.医疗费68434.49元，其中有24427.88元为医保保险部分，对其个人支付部分44006.61元，予以确认；2.护理费，刘艳萍申请其实际产生的3100元（160元×20天-100元＝3100元），没有超过法律规定（参照2018年度湖南省居民服务、修理和其他服务业收入60798元÷365天=166.56元/天）标准，予以确认；3.交通费，刘艳萍请求500元，并未提供相应任何票据予以证实，确认80元（按4元/天的标准计算，4元×20天）；4.伤残赔偿金，刘艳萍诉请110094元（参照2018年度湖南省全年城镇居民人均可支配收入36698元×15年×0.2），予以确认；5.鉴定费1000元；6.精神抚慰金酌情认定为10000元；7.营养费，刘艳萍请求6000元，酌情认定为5000元；8.伙食补助费，按刘艳萍的住院天数认定为1000元（50元/天×20天）；以上合计174280.61元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。刘艳萍主张人工全髋预计使用致10-15年左右需更换一次，诉请髋关节更换预计费用50000元，不予支持，刘艳萍可待该项损失实际发生之后另行起诉。刘艳萍花费的财产保全保险费500元，不属于其必要开支，其要求罗武军承担该费用的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第七十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、罗武军于本判决生效之日起10日内一次性支付刘艳萍损失共计174280.61元；二、驳回刘艳萍的其他诉讼请求。一审案件受理费5060元，减半收取计2530元，财产保全费1860元，以上共计4390元，由刘艳萍负担630元，罗武军负担3760元。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点如下：一、被上诉人自身是否应承担部分责任。《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条：饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。可见,饲养的动物致人损害适用无过错责任原则,只有在饲养人或管理人能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的情形,可以不承担或者减轻责任。本案中，虽被上诉人本身患有疾病，但从视频显示，被上诉人一个人可以独立行走，在距离被上诉人还有几米远距离时，金毛犬跑向被上诉人，被上诉人向右移动避让，当金毛犬跑到被上诉人身边，被上诉人因避让不及摔倒受伤。因被上诉人本身怕狗，且金毛犬属于大型犬又是跑向被上诉人，被上诉人避让不及惊吓而摔倒，从视频来看被上诉人摔倒受伤其本身并无故意或重大过失，不存在上述法条规定的减免情形。因此，上诉人主张被上诉人应承担部分责任的上诉理由不成立，本院不予采纳。二、住院费发票。二审中法庭要求被上诉人提供了住院费发票原件并当庭提交给上诉人查看，因此上诉人提出的住院费发票没有提供原件的上诉理由不成立，本院不予采纳。三、鉴定费用。被上诉人的损伤需进行司法鉴定评定，因此被上诉人自行委托了司法鉴定，被上诉人单方鉴定的伤残等级与上诉人在审理过程中申请重新鉴定评定的伤残等级相同，因此产生的鉴定费1000元属于因受伤产生的必然费用，原审认定鉴定费1000元由上诉人负担并无不当。四、住院天数。被上诉人于2019年10月2日入院，2019年10月21日出院，实际天数为20天，原审计算20天并无不当。五、护理费。湘潭市一医院骨一科出具了陪护证明，陪护人出具了收条证明，被上诉人也于出院当天支付了3100元陪护费，因此陪护事实属实。六、上诉人请求减少五万元赔偿费。一审法院认定的：1.医疗费44006.61元（68434.49元-24427.88元为医保保险部分），2.护理费3100元，3.交通费80元，4.伤残赔偿金110094元，5.鉴定费1000元，6.伙食补助费1000元，本院予以确认。7.精神抚慰金，本院调整为3000元；8.营养费，本院调整为2000元；以上合计164280.61元。上诉人请求减少五万元赔偿费的上诉请求，本院予以部分支持。综上所述，罗武军的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第七十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2019）湘0304民初4993号民事判决第二项；二、变更湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2019）湘0304民初4993号民事判决第一项为罗武军于本判决生效之日起十日内一次性支付刘艳萍损失共计164280.61元。一审案件受理费5060元，减半收取计2530元，财产保全费1860元，以上共计4390元，由刘艳萍负担1860元，罗武军负担2530元；二审案件受理费1050元，由刘艳萍负担50元，罗武军负担1000元。本判决为终审判决。审判长  朱卫平审判员  韩小平审判员  向兴礼二〇二〇年十一月三日法官助理刘娇琳书记员胡佩佩