徐州铁路运输法院 行 政 判 决 书 (2017)苏8601行初1198号 原告吴胜国，男，1970年3月19日生，汉族，住徐州市新城区。 被告徐州市新城区管理委员会，住所地徐州市新城区元和路1号。 法定代表人邱颖，该委员会主任。 委托代理人闫秀家，该委员会工作人员。 委托代理人刘英，江苏敏言律师事务所律师。 原告吴胜国诉被告徐州市新城区管理委员会（以下简称新城区管委会）城建其他行政行为及行政赔偿一案，于2017年11月8日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等材料。本院依法组成合议庭，于2017年12月26日公开开庭审理了本案。原告吴胜国，被告新城区管委会出庭负责人高杰及委托代理人闫秀家、刘英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2017年11月2日，被告作出《徐州市新城区管理委员会公告》（以下简称《公告》），主要内容为：经查明，国信XX世家XX号楼2单元X01室圈占公共绿化，未经规划主管部门批准，违反了《江苏省城乡规划条例》第四十五条的规定，属于违法构造物。依据徐委发〔2015〕38号文件要求，责令违法建设所有人于2017年11月6日前自行拆除，逾期不拆除，本机关将依法组织强制拆除。 原告吴胜国诉称，原告在2015年装修购买的XX世家小区35楼2单元X01室一楼院子。在装修前，原告向物业进行了装修备案，为了不违反物业对一楼院子的规定，原告自己出资由物业按规划并派工人圈围施工。施工过程中，物业负责人和被告以及规划主管部门均无异议。2017年11月3日17时6分原告接到以被告名义发来的手机短信，内容为“经创建办督办和市规划局认定联合下达的违法认定意见，你户存在圈占公共绿化行为，限本人在11月6日前自行拆除，逾期不拆除，我委将依法组织强制拆除”，原告又听说被诉《公告》的相关内容。后被告于11月8日上午将原告庭院强拆。请求法院判决：1、撤销被告于2017年11月2日作出的《公告》，并要求被告赔偿原告财产损失11696元；2、诉讼费用由被告承担。 原告向本院提交以下证据：1.房屋所有权证、存量房买卖协议、协议书，用以证明原告于2013年7月30日购买涉案房屋，后以其外甥张雨生的名义贷款并办理房屋所有权证，同时签订协议书约定房屋归原告所有；2.徐州市新城区行政中心周边部分小区一楼院落情况及涉案房屋一楼院落情况照片20张，用以证明徐州市新城区部分小区一楼送院是在职能部门监管下普遍存在的，具有合法性；3.2017年11月8日强拆的视频截图3张，用以证明被告实施强拆的事实；4.强拆前后对比照片8张，用以证明被告强拆造成原告的损失情况；5.XX世家小区内设置的“徐州市城市管理局新城分局城管服务站”办公室照片2张，用以证明小区一楼送院及院落建设一直在监督管理之下，被告在超出其执法期限后才认定原告的院子为违建，并违反法定程序进行强拆；6.铁艺栅栏工程造价收据、造价清单损失证明，用以证明原告的部分损失；7.江苏国信物业管理有限公司、徐州龙湖世家项目部出具的花园设计方案，用以证明XX世家小区一楼送院的事实。 被告新城区管委会辩称，徐州市规划局2017年4月12日下发的徐规监存违认（2017）393号违法建设认定意见书，认定原告的“铁艺栅栏”建筑物，未经规划主管部门批准，系违法建筑物应依法拆除。被告依据中共徐州市委徐委发（2015）38号文件制定了“新城区国信XX世家一楼违法构筑物实施方案”并由分管领导签署，具体由徐州市城市管理新城行政执法大队实施。徐州市城市管理新城行政执法大队事前在该小区张贴了公告，告知当事人限期拆除，同时也多次以手机短信方式告知当事人限期执行拆除，逾期不拆除将强制拆除。经多次催告后，原告并未在规定期限内拆除，徐州市城市管理新城行政执法大队依法强制拆除，涉案行政行为合法。 被告向本院提交以下证据：1、徐规监存违认〔2017〕393号《违法建设认定意见》，附国信XX世家违建明细表，用以证明涉案建筑物为违法建筑物；2、徐委发〔2015〕38号《中共徐州市委徐州市人民政府关于进一步加强市区违法建设治理工作的实施意见》，复印件，用以证明管委会依照职权采取强制执行；3、《公告》，用以证明新城区管委会依法对拆除的建筑物进行了公告；4、短信照片，用以证明公告以后新城区执法大队的工作人员以手机短信的形式向被拆当事人发了催告通知；5、根据执法记录仪刻录的光盘，用以证明张贴公告的过程，被告于2017年11月3日张贴了公告，11月6日下午3点电话通知原告。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1的真实性无异议，对证据2-7的关联性有异议。 原告对被告提交证据的真实性无异议，合法性有异议。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1具有真实性，能够证明涉案房屋为原告购买；证据2与本案无关联性；证据3-7能够反映案件相关事实，本院予以采纳。 被告提供的证据来源合法，证据之间能相互印证，能反映本案相关情况，本院予以采信。 经审理查明：原告吴胜国系XX世家小区CXX号楼2单元X01室房屋实际购买人并在房屋实际居住。原告在其房屋南侧建设了铁艺栅栏。2017年4月22日，徐州市规划局作出徐规监存违认〔2017〕393号《违法建设认定意见》，认定新城区国信XX世家小区内689处建筑，建筑面积约636㎡，围栏763M（详见附件）未经规划主管部门批准，要求被告依法进行拆除处理，其附件（国信XX世家违建明细表）中载明21号楼南侧违建栅栏约30米。2017年11月2日，被告作出涉案《公告》，主要内容如前所述。原告以被告作出的《公告》违法为由，向本院提起行政诉讼，诉讼请求如前所述。 另查明，被诉《公告》载明的XX号楼2单元X01室违法构造物即指原告建设的栅栏，现已被拆除。 本院认为：一、关于被告强制拆除涉案栅栏的行为是否合法的问题。 首先，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。徐委发〔2015〕38号《中共徐州市委徐州市人民政府关于进一步加强市区违法建设治理工作的实施意见》规定，区政府、管委会整合相关部门、机构执法力量，组织本辖区管理范围内的违法建设治理工作。据此，被告新城区管委会具有对其辖区内的违法建设进行查处的职权。 其次，根据《江苏省行政程序规定》的相关规定，作出限期拆除决定应遵循基本的程序正当原则，应当听取相对人的陈述和申辩。本案中，从现有的证据看，被告在作出被诉《公告》之前，未履行调查、听取原告陈述、申辩等相应程序，违反了前述规定，不符合行政正当程序的基本要求。故被告新城区管委会作出的被诉《公告》违反行政程序，依法应予撤销。鉴于涉案建筑物已被部分拆除，被诉行政行为不具有可撤销的内容，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，依法应确认被诉《公告》违法。 二、关于原告向被告主张赔偿财产的请求应否支持的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本案中，原告要求被告赔偿的为因强拆造成的栅栏、瓷砖、树木等财产损失11696元，而其主张的上述损失并非被诉《公告》直接造成，被诉《公告》与原告主张的损失之间并无直接因果关系。故对原告的赔偿请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条、第七十四条第二款第（一）项，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、确认被告徐州市新城区管理委员会于2017年11月2日作出涉及国信XX世家小区XX号楼2单元X01室房屋的《徐州市新城区管理委员会公告》违法； 二、驳回原告吴胜国其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告徐州市新城区管理委员会负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  王青青 代理审判员  魏 博 人民陪审员  徐霓蔚 法官 助理  刘大琳 二〇一七年十二月二十八日 书 记 员  蒋宗佑 附：本判决适用的相关法律依据: 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条第一款国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。