陕西省榆林市榆阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0802民初7466号 原告：贺成高，男，1946年11月12日出生，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住陕西省榆林市榆阳区，农民，公民身份号码：61270XXXX611122233。委托诉讼代理人：常巨博，陕西和谐法律服务有限公司法律工作者。原告：贺利平，男，1979年6月12日出生，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住陕西省榆林市榆阳区，农民，系原告贺成高之子，公民身份号码：61270XXXX906122218。被告：余东财，男，1976年6月19日出生，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住陕西省榆林市榆阳区鱼河镇梁渠村梁惠区，个体，公民身份号码：61270XXXX606192417。原告贺成高、贺利平与被告余东财农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序于2020年10月29日公开开庭进行了审理。原告贺成高及其委托诉讼代理人常巨博、原告贺利平到庭参加诉讼。被告余东财经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告贺成高、贺利平共同向本院提出诉讼请求：1、请求法院责令被告余东财退还二原告工程款68000元和装修费用；2、因工程出现质量问题，责令乙方清出场外；3、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2015年5月，原告贺成高响应政府移民号召，由榆阳区XX镇XX村委会牵头和被告余东财签订了建房合同。合同第二条第二款约定本工程的施工方式为：包工包料，面积价格一次性到位，工程必须严格按照施工设计图纸施工，不得偷工减料。第三款约定单价按照图纸建筑面积计算，每套按111000元核算。第九条约定乙方在本工程基础完成后，甲方付给乙方本工程总造价的20%；一层完工后，甲方再付20%；二层完工后，甲方再付20%；工程全部验收合格后，甲方向修建连体户收取二次建房费，甲方付给乙方本工程总造价的37%，下剩3%留置甲方作为乙方的质保金，保质期从交工之日起计算。按照合同约定，原告贺成高按期向被告余东财交付了前期工程款68000元。2017年7月，被告余东财通知原告工程已经验收竣工，可以进驻装修并支付剩余工程款，当原告进驻进行装修过程中，发现被告所建工程存在严重质量问题，根据合同第六条约定：乙方工程施工完成，已具备竣工验收条件后，必须提前10天向甲方打招呼，由甲方代表镇政府进行验收。当原告发现工程屋顶漏水，部分墙体出现裂纹等工程质量时，向被告提出存在的质量问题，并提出待被告将工程存在的质量问题修复后，原告将剩余工程款一并支付被告。被告余东财对原告提出的工程质量问题不管不问，至今亦未解决。根据合同法有关规定，被告应当承担退还原告先期交付的68000元工程款和进驻后所支付的装修费，同时一并承担本案诉讼费、鉴定费。被告余东财未到庭答辩，亦未向法庭提交证据。本院经审理认定事实如下：农历2015年5月5日，原告贺成高与被告余东财签订了《建房合同》，由被告承包原告贺成高的扶贫移民搬迁新农村房屋修建工程。合同中约定：1、六套一联体，面积按照施工图纸的建筑面积计算；2、本工程施工方式为：包工包料、面积价格一次性到位，工程必须严格按照施工设计图纸施工，不得偷工减料；3、单价按照图纸建筑面积计算，每套按111000元核算。4、用料要求：首先由甲方（原告）考察，指定厂家。同时，在合同中约定了施工图纸中部分项目的变动情况。双方亦约定了工程施工完成，具备验收条件后，由甲方代表镇政府进行验收。约定了施工质量不合格，甲方可责令乙方返工或请出场外，损失费由乙方承担。约定了从交工之日起计算工程质量保证期，工程质量保证金分三年付清，但并未约定质保期的期限。合同签订后，被告余东财施工修建房屋，原告贺成高向被告支付了工程款68000元。2015年9月，房屋施工结束。2017年7月份，原告贺成高开始装修房屋，在装修过程中发现工程质量问题，遂停止装修及拒绝向被告支付下剩房屋工程款，并要求被告修缮房屋。2018年7月24日，被告余东财以原告贺成高、贺利平未按合同约定支付工程款为由诉至本院，要求二原告偿还拖欠工程款43000元，并支付拖欠期间的利息。2018年8月23日，本院作出（2018）陕0802民初8600号民事判决书，判决：由贺成高支付给原告余东财欠付工程款39670元及从2017年8月1日起计算至款付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息，并返还质保金999元。后贺成高不服本院判决，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。2019年5月28 日，榆林市中级人民法院二审判决：由贺成高支付余东财剩余工程款39670元及到期质保金1998元。因贺成高在审理期间未能就其主张的房屋质量问题提交证据，故法庭向其释明，双方可就房屋质量问题另案诉讼。后原告贺利平以被告余东财承建的房屋质量不合格为由诉至本院，提起前述诉讼请求。并向本院递交鉴定申请，申请：1、房屋是否存在质量问题，质量问题与被告余东财的修建是否有因果关系，参与度为多少；2、房屋修复费用为多少。本院交榆林市中级人民法院委托陕西秦军国防工业工程建设监理所进行鉴定。2019年9月20日，陕西秦军国防工业工程建设监理所作出陕秦监司鉴字[2019]第15-2号司法鉴定意见书，评定：1、涉案房屋质量问题与余东财存在因果关系，施工方对涉案房屋质量问题应负主要责任；2、涉案房屋修复费用共计人民币43111元。原告为此开支鉴定费15000元。2019年10月25日，原告贺利平要求对下列事项进行补充鉴定说明：1、房屋质量是否具备居住要求；2、是否严格按照图纸施工要求；3、鉴定方是否有承建方的验收合格手续；4、房屋严重质量问题是否能居住人，如房屋塌陷致使人员、财产损失时由谁负责。2019年10月23日，陕西秦军国防工业工程建设监理所针对原告的异议予以回复：1、该事项不在委托事项内，从专业角度讲，由于房屋漏水，不能满足正常使用要求；2、现场实物与图纸比对，工程实体未完全按照图纸施工；3、鉴定报告中载明的2015年12月验收合格是计算保修期用的，并未认为该工程验收合格，未见验收文件；4、该事项不在委托鉴定事项内，由人民法院裁决。后经本院审查，因本案所涉房屋的建房合同主体为原告贺成高，并非原告贺利平。向原告贺利平释明后，原告贺利平于2020年1月19日撤回起诉。并于2020年10月12日，由二原告再次诉至本院，提起前述诉讼请求。上述事实有原告陈述及其提交的《建房合同》、《建设工程司法鉴定报告书》、《异议回复函》、鉴定费票据、（2018）陕0802民初8600号民事判决书、（2019）陕08民终965号民事判决书、（2019）陕0802民初2373号民事裁定书在卷佐证，本院依法予以确认。本院认为，本案所涉纠纷为建设工程合同纠纷项下农村建房施工合同纠纷。本案所涉工程虽为农民自建住宅房屋，但属于村庄规划区内政府移民搬迁新农村建设工程，工程内容为六套一联体工程。涉及住户较多，约定的工程面积较大，楼层为两层，资金来源除用户自筹外，还有部分政府补贴资金。依据《XX庄XX镇规划建设管理条例》第二十一条以及二十三条等有关法律规定，涉案房屋应当由具有相应资质的承包人进行承包修建。庭审中，被告余东财未到庭答辩亦未提交相应建筑资质，且依据其它关联案件的审理情况，被告余东财并不具有建筑资质。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，原告贺成高与无施工资质的被告余东财签订的《建房合同》属于无效合同。本案中，原告主张被告余东财承建的房屋质量不合格，经依法委托鉴定，房屋质量确有瑕疵。且被告余东财亦一直未向本院提交验收报告。故应当参照《最高人民法院》第三条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：。。。（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。”对原告房屋损失予以赔偿。根据鉴定意见载明，致使房屋产生质量瑕疵的原因系未按建筑图纸修建。双方没有在相关机构的设计、评估下，在《建房合同》中私自变更、增减建筑图纸中的修建方式、内容，导致房屋产生质量瑕疵。对此被告余东财虽无建筑资质，但其承建建房应当比原告掌握更多的建筑知识，应当对改建后果作出合理判断，但其仍然放任修建方式、内容的变更，应对降低工程建设标准所造成工程质量问题负有主要责任。原告贺成高在《建房合同》中签字确认，可以认定其对改变建筑图纸修建是知情并同意的，故其也应对工程质量问题承担相应的次要责任。故鉴定意见书中对双方的责任划分并无不妥，依法应予确认。根据鉴定意见书中载明房屋受损的程度，并非不可居住，而是可以修缮恢复，并提出了修缮方案，并依据修缮方案确定了修复的费用。原、被告双方应当依据其相应的责任比例予以承担修复费用。故被告余东财应当按主要责任承担房屋修复费用30177.7元。（43111元X70%），由原告贺成高自负房屋修复费用12933.3元。（43111元X30%）另，关于原告主张的装修费用，原告未向本院提交相应的装修损失或开支的证据，且原告发现房屋质量瑕疵时应当暂停装修，而不是继续装修扩大损失。且该部分费用与被告承建房屋所造成房屋质量损失并无直接因果关系，故依法不予支持。另，根据合同的相对性，签订本案中《建房合同》的主体为原告贺成高与被告余东财。原告贺利平并非本案适格的主体，故应驳回对原告贺利平的诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第二款规定，判决如下：一、本判决生效后七日内，由被告余东财一次性支付原告贺成高因房屋建筑质量产生的房屋修复费用30177.7元，由原告贺成高自行修复。二、本案鉴定费15000元，由原告贺成高负担4500元；由被告余东财负担10500元。（现由原告贺利平垫付，履行时支付于原告贺利平）三、驳回原告贺利平的诉讼请求。四、驳回原告贺成高的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费750元，由原告贺成高负担417元，由被告余东财负担333元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于榆林市中级人民法院。  审  判  员    张  佳     二〇二〇年十月三十日 书  记  员    强胜华1