山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终3176号 上诉人(原审被告)：山东鑫炬建工股份有限公司，住所地：山东省桓台县索镇工业街**。 法定代表人：毕志恒，总经理。 委托诉讼代理人：毕立君，该公司职工。 委托诉讼代理人：张波，山东同基律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：徐长林，男，1956年9月3日出生，汉族，住山东省淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：徐庆（徐长林之子），男，1987年5月13日出生，汉族，住淄川区。 上诉人山东鑫炬建工股份有限公司因与被上诉人徐长林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院(2020)鲁0302民初1762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 山东鑫炬建工股份有限公司上诉请求：一、原审判决证据不足、认定事实错误，请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审或依法改判。二、原审诉讼费及上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审庭审中，徐长林对以下诉求没有提供客观真实、充分有效的证据，依法不应予以支持。一、原审不应支持徐长林误工费主张。其一，徐长林在本案发生时，其年龄已超国家法定退休年龄，依法不具备在职劳动能力和在职收入能力，故本案其受伤不存在产生及造成其法定收入受到影响，故不应支持其误工费。其二，原审以上年度城镇居民人均可支配收入作为计算误工费的标准，无事实法律依据。二、交通费。徐长林住院期间由上诉人公司安排人员照顾，其本人及家属没有产生交通费，且庭审中亦没有提供任何交通费证据，故该主张不应支持。三、护理费。1、徐长林住院期间由上诉人公司安排人员护理，其住院期间不另外产生护理人员护理费损失。2、尽管司法鉴定报告中认定护理期限为100天，但上诉人认为徐长林院外护理并没有在客观上因护理而产生经济损失。3、护理费证据不足，不能印证客观事实，不能作为证据使用。故，护理费主张因证据不足不应予以支持。四、精神抚慰金。原审认定精神抚慰金为2000元超出审判实践认定，应认定为1000元。 徐长林向一审法院起诉请求：判令山东鑫炬建工股份有限公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项费用共计182100.00元（包括诉讼费用）。 一审法院认定事实：徐长林于2019年11月7日经夏庄劳务中介所介绍，到山东鑫炬建工股份有限公司在淄川的紫御城工地提供劳务，工作期间徐长林从架子上跌落致使右腿受伤，入院治疗21天，经鉴定，其伤情构成十级伤残。一审法院认为，徐长林在为山东鑫炬建工股份有限公司工作期间受伤，其所受伤害造成的损失应当由该公司承担全部赔偿责任。徐长林主张的各项费用依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和相关标准计算，具体为：1、医疗费3247.20元；2、鉴定费2100.00元；3、误工费，徐长林主张根据《司法意见鉴定书》鉴定其误工期限为200天，加住院21天，误工天数为221天，工作期间山东鑫炬建工股份有限公司支付的工资为每天170.00元，故误工费应计算为37570.00元（170元×221天）。山东鑫炬建工股份有限公司对此有异议，认为徐长林的实际年龄已超过国家法定退休年龄，不具备在职劳动能力，且未提供任何证据。法院认为，徐长林虽然年龄已超过国家法定退休年龄，但其在劳务市场提供劳务，徐长林的受伤在事实上存在误工损失，对于误工损失的计算标准，因其在劳务市场打工，工资存在不固定的因素，结合实际情况，按照2019年城镇居民人均可支配收入42329.00元即每天116.00元计算徐长林的误工费较为适宜，故对于徐长林的误工费认定为25636.00元（116元×221天）；4、残疾赔偿金，徐长林主张其伤残等级为十级伤残，其残疾赔偿金按2019年山东省城镇居民的平均工资乘以17年计算为72000.00元，山东鑫炬建工股份有限公司对此有异议，认为徐长林的残疾赔偿金应按2019年山东省城镇居民可支配收入42329.00元计算17年，即71959.30元，山东鑫炬建工股份有限公司的异议成立，故对于徐长林的残疾赔偿金依法认定为71959.30元（42329.00元×10%×17年）；5、住院伙食补助费，徐长林主张住院21天，每天按50.00元计算，计款1050.00元，山东鑫炬建工股份有限公司有异议，认为住院伙食补助费每天不应超过30.00元。因徐长林在淄博市桓台县住院，故山东鑫炬建工股份有限公司所提异议成立，依法确认住院伙食补助费为630.00元；6.交通费，徐长林主张从其住所地到桓台茂桐医院，往返一次120公里，每次按300.00元计算，主张交通费4500.00元，但未提供证据予以证实，且徐长林的委托诉讼代理人徐庆认可是自己开车前往。山东鑫炬建工股份有限公司对此有异议，认为徐长林没有提交任何证据，实际是徐长林住院期间由山东鑫炬建工股份有限公司安排人员进行照看。法院依据徐长林医院就诊的实际情况，对于交通费酌情认定为600.00元；7.护理费，徐长林主张其住院期间由其儿子徐庆护理，徐庆提供山东昌邑海能化学有限责任公司工资证明一份，主张其日工资为229.00元，徐长林主张100天护理费20933.00元，并主张后期护理费10000.00元。山东鑫炬建工股份有限公司对此有异议，认为徐庆的工资收入证明没有提交该单位出具的误工证明，没有未实际发放证明，没有工资收入完税证明，且所出具的工资证明加盖的印章是单位办公室的印章，不具有法律效力，证明中没有经办人员签字，因此证据形式不合法，不能作为证据使用。根据法律规定，认可徐长林在住院期间每天不超过80.00元的护理费。根据实际情况，对于护理费酌情认定为按每天120.00元计算100天为宜，即护理费为12000.00元，徐长林所主张的后期护理费无法律依据，依法不予认定；8.营养费，徐长林主张其年龄较大，因受伤需补充营养，主张营养费10000.00元。山东鑫炬建工股份有限公司对此有异议，认为营养费没有法律依据。法律规定赔偿的营养费为必要的营养费，因徐长林未提供证据证明其所花费的营养费的数额，且不能提供证据证明是必要的营养费，故对其主张的营养费数额依法不予支持；9、精神损害抚慰金，徐长林主张20000.00元，山东鑫炬建工股份有限公司称根据徐长林的伤残等级，其认可1000.00元。综合考虑徐长林的伤情及对生活造成的不便，对于精神损害抚慰金，酌情认定为2000.00元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决为：一、山东鑫炬建工股份有限公司赔偿徐长林医疗费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、护理费、精神损害抚慰金，计款118172.50元，于判决生效后十日内付清；二、驳回徐长林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300.00元，减半收取1650.00元，由山东鑫炬建工股份有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，一审查明，被上诉人徐长林在上诉人山东鑫炬建工股份有限公司的涉案工地提供劳务中受伤，并构成十级伤残，因此，上诉人应对被上诉人的涉案损失承担全部赔偿责任。据此，一审根据被上诉人徐长林提供的医疗单据、伤残等级鉴定意见书等证据及相关法律规定，对被上诉人误工费、交通费、护理费、精神抚慰金的认定并无不当。上诉人未能提交相反证据推翻一审判决对本案上述事实的认定，亦未提交证据佐证其上诉理由成立，故对其上诉主张，本院依法不予支持。 综上所述，山东鑫炬建工股份有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3300元，由山东鑫炬建工股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  郭东辉 审 判 员  马清华 审 判 员  冯慧芳 二〇二〇年十一月十日 代理书记员  巩俊杰