河北省承德市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀08执异53号 异议人（被执行人）：围场满族蒙古族自治县圣坤仁合光伏发电有限公司，住所地围场县御道口牧场，统一社会信用代码9113082830819186X3。 法定代表人：郭健，职务执行董事。 委托诉讼代理人：徐莹莹（该公司法务）。 委托诉讼代理人：肖丹（该公司法务）。 申请执行人：珠海兴业绿色建筑科技有限公司，住所地广东省珠海市南屏科技工业园虹达路**及**生产车间，统一社会信用代码914404001925930496。 法定代表人：侯胜南，职务董事长。 委托诉讼代理人：管云飞，河北国正律师事务所律师。 珠海兴业绿色建筑科技有限公司（以下简称“珠海兴业公司”）与围场满族蒙古族自治县圣坤仁合光伏发电有限公司（以下简称“围场圣坤仁合公司”）建设工程施工合同纠纷一案，珠海兴业公司于2020年7月9日依据已经发生法律效力的深圳国际仲裁院（2019）深国仲裁4662号裁决书向本院申请强制执行，本院于2020年7月15日立案执行。异议人围场圣坤仁合公司于2020年9月14日向本院申请不予执行仲裁裁决。本院受理后依法组成合议庭进行审查，并调取了深圳国际仲裁院（2019）深国仲裁4662号裁决卷宗。本案现已审查终结。 异议人围场圣坤仁合公司称，请求事项：请求法院依法驳回申请执行人珠海兴业公司在(2020)冀08执72号案的执行申请。 事实和理由：申请执行人珠海兴业公司与被执行人围场圣坤仁合公司建设工程合同纠纷一案，因深圳国际仲裁院作出的(2019)深国仲裁4662号仲裁裁决书已经发生法律效力，申请执行人申请了强制执行并已由承德市中级人民法院受理，案号为(2020)冀08执72号。申请人对本案申请执行人的请求不服，提出异议。执行依据的第二部分“和解协议”第二条约定：“申请人在被申请人依照本协议约定支付完毕1000万元之后5日内向被申请人移交缺少的资料原件，详见附件《兴业公司未移交资料清单》。若申请人未按时移交上述资料原件，被申请人有权暂扣200万元工程款，直至申请人移交完成后再行支付。”执行依据第四部分“裁决”也有上述裁决事项。仲裁裁决作出后，申请人严格依照仲裁裁决支付账款，不存在任何违反仲裁裁决的行为。但依据仲裁裁决（和解协议），申请执行人应先移交缺少的资料原件，申请人才向其支付200万元工程款。依据《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，有先后顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”。申请人当然有权按照仲裁裁决（和解协议）不予支付200万工程款，直至申请执行人完成移交。因此，目前申请人的200万元工程款支付条件根本未成就，申请执行人无权向人民法院就该笔款项申请强制执行。在200万元工程款支付条件成就之前，申请人没有任何违约行为，更不存在所谓的违约责任（包括但不限于承担违约金）。法院受理执行案件后，发现履行期限、履行条件未成就的，应当依法驳回申请执行人的执行请求。另外，仲裁裁决（和解协议）关于违约金计算方式为每日千分之三实为笔误，应为每日万分之三。并且，按照《合同法》解释二第二十九条的规定，如果当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，应当按照《合同法》第一百一十四条规定。 本院查明，珠海兴业公司（申请人）与围场圣坤仁合公司（被申请人）建设工程施工合同纠纷一案，深圳国际仲裁院于2019年11月4日作出（2019）深国仲裁4662号裁决：“（一）被申请人向申请人支付如下款项：1、2019年10月31日前支付人民币500万元；2、2019年11月15日前支付人民币500万元；3、2019年12月15日前支付人民币1000万元；4、2020年1月20日前支付人民币11，638，840元。若被申请人未按上述约定按时足额支付任何一笔款项，则被申请人应按欠付款项的5‰／日向申请人支付违约金，且申请人有权向法院执行上述全部款项。（二）鉴于申请人作为围场工程项目总承包方对其分包单位、设备厂商等第三方存在欠款，为保证被申请人项目正常运营，申请人同意委托被申请人代向前述第三方北京兴安超能装饰工程有限公司支付部分欠款，该委托支付款项由被申请人从本协议下各期应支付给申请人的工程款中直接抵扣。具体的委托付款安排以申请人、被申请人与北京兴安超能装饰工程有限公司签订的《三方委托付款协议》为准。被申请人根据本协议，代申请人向第三方支付的金额，视为被申请人履行本协议中对申请人的支付义务。（三）申请人在被申请人依照本协议约定支付完毕人民币1，000万元之后5日内向被申请人移交缺少的资料原件，详见附件《兴业公司未移交资料清单》。若申请人未按时移交上述资料原件，被申请人有权暂扣人民币200万元工程款，直至申请人移交完成后再行支付；在被申请人支付完成第二笔款项5个工作日内，申请人应据实向被申请人开具合规税务发票，其中施工发票人民币2，300万元，设备发票人民币600万元（设备类发票开具税率为13%的增值税专用发票）。如申请人未能按约及时足额提供合规发票，被申请人有权暂停支付余款，直至申请人履行完毕此项义务。在被申请人支付完第三笔款项后，申请人出具书面承诺，确保已全额支付了围场工程项目下申请人对所有分包单位、设备厂商等第三方的拖欠款项，对围场工程项目下因申请人与分包单位、设备厂商等第三方之间产生的争议，由申请人承担全部责任。如因申请人与第三方之间发生债权债务纠纷（包括但不限于拖欠其分包单位、设备厂商、职工工资或劳务雇佣报酬等），影响被申请人生产经营的，被申请人有权就其受到的直接或间接的经济损失向申请人索赔。（四）此协议为申请人与被申请人双方关于围场工程项目的最终结算协议，被申请人在办理完成升压站国土手续后，申请人负责办理消防验收手续并承担相应费用。除此以外，申请人、被申请人双方不再存在其他任何债权债务关系，申请人、被申请人双方之间就围场工程项目而签署的全部合同、协议和其它契约性文件项下的全部权利义务予以终结。（五）、……（六）、……” 本院认为，异议人申请不予执行本案仲裁裁决的理由为：一、依据仲裁裁决（和解协议），申请执行人应先移交缺少的资料原件，异议人才向其支付200万元工程款”二、仲裁裁决（和解协议）关于违约金计算方式存在笔误且不符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条规定：“对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的;(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;(四)裁决所根据的证据是伪造的;(五)对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;(六)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。” 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少”。 本案中，双方当事人将2019年10月22日签订的《和解协议》提交深圳国际仲裁院仲裁庭，由仲裁庭根据该和解协议作出和解裁决，异议人未就约定的违约金过分高于造成的损失，请求人民法院或者仲裁机构予以减少。申请执行人向本院申请执行后，异议人以“依据仲裁裁决（和解协议），申请执行人应先移交缺少的资料原件，申请人才向其支付200万元工程款和仲裁裁决（和解协议）关于违约金计算方式存在笔误且不符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定”为由，申请不予执行（2019）深国仲裁4662号裁决，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条规定的情形，其不予执行深圳国际仲裁院（2019）深国仲裁4662号裁决书的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百三十七条、《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决案件若干问题的规定》第十九条第二款的规定，裁定如下： 驳回异议人围场圣坤仁合公司不予执行深圳国际仲裁院（2019）深国仲裁4662号裁决书的申请。 本裁定送达后即发生法律效力。 审 判 长 刘军生 审 判 员 李国臣 审 判 员 薛 飞 二〇二〇年十一月五日 法官助理 胡国超 书 记 员 谢 峥