文书内容湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终10387号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司重庆市两江新区支公司，营业场所重庆市渝北区财富大道9号（高科财富一号A栋7楼13-15号）。负责人：邓秋玉，该公司经理。委托诉讼代理人：宋韵，湖北晨丰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周克全，男，1949年11月13日出生，汉族，住址武汉市洪山区。委托诉讼代理人：陈涛，湖北诺亚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：万力榫，男，1993年10月1日出生，土家族，住址重庆市黔江区。委托诉讼代理人：陈世柏，湖北良朋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘毅，男，1988年4月23日出生，汉族，住址重庆市南川区。委托诉讼代理人：陈世柏，湖北良朋律师事务所律师。上诉人阳光财产保险股份有限公司重庆市两江新区支公司（以下简称阳光保险重庆两江公司）因与被上诉人周克全、万力榫、刘毅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初5609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。阳光保险重庆两江公司上诉请求：一、撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初5609号民事判决，改判阳光保险重庆两江公司在一审判决基础上少承担13747.1元，或发回重审；二、本案二审诉讼费用应该由周克全、万力榫、刘毅承担。事实和理由：周克全年满70岁，达到国家退休年龄，人民法院仅凭证人证言就认定其在事故发生前从事劳动，贸然判决阳光保险重庆两江公司承担误工费，有违事实与法律规定。周克全辩称，证人证言属实，个人早年在江汉××队工作，身体健康技术好，此次事故前受雇于证人为两个地块从事绿化养护工作，约定至少工作一年，属长期工，工钱每月3000元，且证人承诺另有补偿。在本次务工之前，也一直在证人处打零工，工资按每日200元结算。请求驳回上诉，维持原判。万力榫、刘毅辩称，请求驳回上诉，维持原判。周克全向一审法院起诉请求：1.判令万力榫、刘毅、阳光保险重庆两江公司共同赔偿周克全的交通事故损失共计人民币72407.39元，阳光保险重庆两江公司在保险范围内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险限额范围内优先赔付；2.本案的诉讼费由万力榫、刘毅、阳光保险重庆两江公司承担。一审法院认定事实：2019年6月11日11时19分，万力榫驾驶鄂Ａ×××**小型汽车与周克全在本市江汉区发展大道常超街路口发生道路交通事故，致周克全受伤。同年7月24日，武汉市公安局江汉区交通大队出具《道路交通事故认定书》，认定万力榫负该事故全部责任，周克全无责任。周克全受伤后于2019年6月11日至7月1日在武汉脑科医院长江航运总医院住院治疗20天，出院诊断为：1、胸椎骨折（T12）；2、胸腰段退行性变；3、胸腔积液；4、双肾囊肿；5、窦性心动过缓。周克全共花费医疗费人民币45232.91元，其中周克全自行支付人民币767.29元，刘毅垫付人民币44465.62元，刘毅还支付了周克全14天的护理费人民币2226.27元。2019年10月18日，湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室对周克全的伤情出具鉴定意见为：周克全伤残程度属十级伤残；后期治疗费用3000元；误工时间为伤后150日，护理时间为伤后75日，营养时间为伤后90日。刘毅支付了法医鉴定费。周克全发生交通事故时在汉口远洋K10地块从事绿化养护工作。周克全的居民户口簿中登记的户别为非农业家庭户口。事故车辆鄂Ａ×××**小型汽车为刘毅所有，在阳光保险重庆两江公司处购买了机动车第三者责任强制保险和保险限额为人民币100万的机动车第三者责任商业保险，并约定有不计免赔。一审诉讼中，周克全自认刘毅支付了法医鉴定费和本案诉讼费。            损失项目              金额（元）              计算公式              认定依据（证据或有关规定）                  周克全自行支付的医疗费              767.29                            医疗费票据                  后期治疗费              3000                            法医鉴定意见                  住院伙食补助费              1000              50×20              住院天数                  营养费              1000              50×20              住院天数及医嘱                  护理费              6500.59              38897÷365×（75-14）              刘毅证据、上年度居民服务业平均工资标准及法医鉴定意见                  残疾赔偿金              37900.5              34455×11×0.1              法医鉴定意见及经常居住地、年龄                  误工费              13747.1              38897÷365×129              周克全证据、交通事故发生时间、法医鉴定意见时间及周克全主张                  交通费              200                            酌情                  精神抚慰金              2000                            酌情                  其他（主要指已付款情况）              44465.62              刘毅垫付的周克全医疗费              刘毅证据及周克全自认                  2226.27              刘毅垫付的周克全护理费              周克全自认及上年度居民服务业工资标准                  周克全的损失合计              66115.48              767.29+3000+1000+1000+6500.59+37900.5+13747.1+200+2000                    一审法院认为：对于周克全的损失应首先由阳光保险重庆两江公司在机动车第三者责任强制保险范围内承担赔偿责任，不足部分，阳光保险重庆两江公司根据其与刘毅之间保险合同的约定承担赔偿责任，仍不足部分，由万力榫承担全部赔偿责任。周克全的证据能够证明周克全发生交通事故时在远洋K10地块从事绿化养护工作，但不足以证明其收入金额，一审法院对其主张按照上年度居民服务业标准核算工资的请求予以支持。周克全发生交通事故和定残的日期分别为2019年6月11日和10月18日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，一审法院对周克全的误工期按129天核算。对于周克全自行支付的医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费合计人民币5767.29元，刘毅垫付的周克全医疗费人民币44465.62元。阳光保险重庆两江公司在机动车第三者强制责任保险范围内赔偿周克全人民币5767.29元和返还刘毅人民币4232.71元，在机动车第三者商业保险范围内返回刘毅人民币40232.91元。对于周克全的护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金合计人民币60348.19元，刘毅垫付的周克全护理费人民币2226.27元，阳光保险重庆两江公司在机动车第三者责任强制保险范围内分别赔偿周克全人民币60348.19元和返还刘毅人民币2226.27元。阳光保险重庆两江公司赔偿周克全的金额计算为人民币5767.29+60348.19=66115.48元，返还刘毅人民币44465.62+2226.27=46691.89元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、阳光保险重庆两江公司于判决生效之日起十日内赔偿周克全人民币66115.48元；二、阳光保险重庆两江公司于判决生效之日起十日内赔偿刘毅人民币46691.89元；三、驳回周克全的其它诉讼请求。如万力榫、刘毅、阳光保险重庆两江公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币162元，由刘毅负担（已付）。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院确认一审查证的事实属实。本院认为，关于周克全在受伤前的收入情况，周克全于一审中已经提交了证人出庭作证申请，一审法院准予证人出庭，证人以雇主身份对相关情况作出了陈述，并接受了询问。一审法院采信该证人的证言，确认周克全于发生交通事故时在汉口远洋K10地块从事绿化养护工作，符合法律关于证据认证的规则。周克全在二审答辩中所作本次事故发生之时月工资3000元并另有补偿的陈述与证人一审关于月工资4000元的陈述，基本吻合。阳光保险重庆两江公司关于证人证言不具有证明力的上诉意见，本院不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”综合证人证言和周克全二审答辩中关于工作情况的描述，可以确认周克全无固定收入。周克全未能举证证明其近三年平均收入状况，一审法院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算其误工费，具有事实和法律依据。综上所述，阳光保险重庆两江公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费324元，由阳光财产保险股份有限公司重庆市两江新区支公司负担。本判决为终审判决。审判员  吴伶俐二〇二〇年十一月二日法官助理邱冠群书记员李超华