河北省邢台经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0591民初346号 原告：霍建兴，男，1987年6月8日出生，汉族，住邢台市邢台县。 委托诉讼代理人：于党军，河北同欣律师事务所律师。 被告：邢台市坤和商贸有限公司，住所地邢台经济开发区大梁庄村185号。 法定代表人：郑祥池，该公司经理。 委托诉讼代理人：张战民，北京大成（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马建辉，河北晓阳合众律师事务所律师。 被告：叶冰霜，女，1962年8月30日出生，汉族，户籍地址浙江省乐清市。 委托诉讼代理人：谭丽华，北京大成（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马建辉，河北晓阳合众律师事务所律师。 被告：赵建平，男，1959年7月7日出生，汉族，户籍地址浙江省乐清市。 委托诉讼代理人：谭丽华，北京大成（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张战民，北京大成（上海）律师事务所律师。 第三人：霍军朝，男，1980年6月6日出生，汉族，住邢台县。 原告霍建兴与被告邢台市坤和商贸有限公司、叶冰霜、赵建平、第三人霍军朝债权转让合同纠纷一案，本院于2017年2月22日立案后，依法适用普通程序，于2017年12月21日公开开庭进行了审理。本案原告霍建兴的委托诉讼代理人于党军、被告邢台市坤和商贸有限公司的委托诉讼代理人马建辉、被告叶冰霜的委托诉讼代理人谭丽华、马建辉、被告赵建平的委托诉讼代理人谭丽华、第三人霍军朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告霍建兴向本院提出诉讼请求：1、确认原告持有被告邢台市坤和商贸有限公司19%股份；2、判决被告叶冰霜和赵建平连带给付原告股权转让金及利息共计489.4764万元，并给付按2分利息计算自股权转让金转让之日至实际给付之日的利息；3、诉讼费由被告叶冰霜承担。事实和理由：2016年,霍军朝共计从原告处借款437万元，约定利息为月息1分，为了偿还此借款，原告和第三人霍军朝于2017年1月22日签订了一份《债权股权抵债协议书》，该协议书约定：自本协议书签订之日始，甲方和叶冰霜于2012年12月21日签订的《邢台市坤和商贸有限公司董事会决议》中第一条约定的甲方享有的全部权利转让给乙方；甲方在邢台市坤和商贸有限公司内的19%股份转让给乙方。前述两项转让用于抵顶甲方借乙方的437万元借款本息。综上，原告认为其和霍军朝签订的《债权股权抵债协议书》系双方真实意思表示，合法有效。原告自该协议签订后持有被告邢台市坤和商贸有限公司19%的股份，原告享有霍军朝和被告叶冰霜于2012年12月21日签订的《邢台市坤和商贸有限公司董事会决议》中第一条约定的甲方享有的全部权利，霍军朝和叶冰霜债权债务相抵后被告叶冰霜应该向原告支付489.4764万元股份转让金及利息，并给付按2分利息计算自股权转让金转让之日至实际给付之日的利息。赵建平系叶冰霜的丈夫，叶冰霜所欠债务在双方婚姻存续期间，应属夫妻共同债务，依法应连带偿还。为了充分的维护原告的合法权益，特依法起诉，请求人民法院依法判决。 被告叶冰霜、赵建平共同辩称，本案中原告提起诉讼的理由是邢台市坤和商贸公司董事会决议,针对该决议现有两件明确的民事诉讼正在进行,其中一件案号为（2017）浙0382民初8898号,在该案件中该案的被告提出了管辖权异议,浙江省温州市中级人民法院以终审裁定的形式驳回了该案被告的管辖权异议,并且明确了邢台市坤和商贸公司董事会决议事实上是霍军朝和叶冰霜两人之间的合同,应该按照合同纠纷处理。另一案件为（2017）浙0382民初13087号,该案诉求是撤销叶冰霜和霍军朝之间签订的董事会决议,所以本案的起诉依据必须以另一案的审理结果为依据,否则本案缺乏法律和事实依据,本案应当中止审理,如果继续审理被告身份都不适格,无法对相关事实和关系进行明确判断,也无法发表意见。 被告邢台市坤和商贸有限公司的答辩意见与被告叶冰霜、赵建平一致。 第三人霍军朝述称，原告的诉讼请求应当得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下： 2012年4月28日，霍军朝与叶冰霜签订借款合同，约定叶冰霜向霍军朝出借100万元，期限自2012年4月28日至2012年7月27日，利息为月息1.5%，霍军朝以个人在邢台市坤和商贸有限公司5%的股权作为担保。并约定，如霍军朝逾期支付利息或偿还本金的，每日应向叶冰霜支付借款本金2‰的违约金；超过15日的，应向叶冰霜支付借款总额20%的违约金和赔偿叶冰霜损失。 2012年12月21日，霍军朝与叶冰霜签订邢台市坤和商贸公司董事会决议，确认霍军朝将其在邢台市坤和商贸有限公司的22.66%股份转让给叶冰霜，转让款为543.84万元。叶冰霜应于2012年12月29日支付200万元，2013年1月10日支付100万元，2013年1月22日支付243.84万元。如叶冰霜逾期支付转让款的，逾期后按3%利息计算违约金。同时约定，霍军朝拖欠叶冰霜的100万元本息延期至2013年6月。被告叶冰霜已向第三人霍军朝支付200万元。 2015年11月27日，本院就霍军朝与邢台市坤和商贸有限公司、叶冰霜、陈乐梅股东资格确认纠纷一案作出（2015）邢开民初字第293号民事判决书，认定霍军朝为邢台市坤和商贸有限公司的实际出资人，持股比例为24%。且在该判决中对2012年12月21日，被告叶冰霜与第三人霍军朝签订的邢台市坤和商贸公司董事会决议予以了认定。该判决作出后陈乐梅、邢台市坤和商贸有限公司不服，上诉至邢台市中级人民法院。2016年5月12日，邢台市中级人民法院作出（2016）冀05民终409号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。终审判决作出后，叶冰霜、陈乐梅、邢台市坤和商贸有限公司不服该判决向河北省高级人民法院提出再审申请。2016年8月19日、8月22日、8月25日，河北省高级人民法院分别作出（2016）冀民申2210号、（2016）冀民申2205号、（2016）冀民申2215号民事裁定书，驳回了叶冰霜、陈乐梅、邢台市坤和商贸有限公司的再审申请。在上述裁定书中均对2012年12月21日，霍军朝与叶冰霜的股权转让行为进行了认定。 自2016年10月10日起至2017年1月25日，第三人霍军朝共向原告霍建兴借款437万元，约定月息为1%。2017年1月25日，原告霍建兴与第三人霍军朝签订债权股权抵债协议书，约定霍军朝为偿还借款，将霍军朝在邢台市坤和商贸有限公司的股权和对叶冰霜享有的343.84万元债权和该债权相关的权益转让给霍建兴，以抵顶霍军朝借款。具体约定如下：“第一条、根据霍军朝提供的霍军朝和叶冰霜于2012年12月21日签订的《邢台市坤和商贸有限公司董事会决议》和法院生效的判决书等材料（详见霍军朝向霍建兴提供的资料详单），双方确认以下事实：1、叶冰霜应于2013年1月10日支付霍军朝100万元股权转让金和应于2013年1月22日支付霍军朝的243.84万元股权转让金没有支付给霍军朝，霍军朝对叶冰霜享有共计343.84万元的股权转让金合法债权；2、按照霍军朝和叶冰霜的约定，霍军朝同时对叶冰霜享有前述债权支付对应日开始按照3分利息计息债权，按照法律规定暂计算至转让之日止共计330.8864万元；3、霍军朝欠叶冰霜的借款100万元的债务计算至转让之日止本息共计185.25万元；4、根据前三项债权债务抵销后，霍军朝截止转让之日止对叶冰霜共享有489.4764万元的到期债权；5、霍军朝在邢台市坤和商贸有限公司持有24%股份。第二条、自本协议书签订之日始，霍军朝和叶冰霜于2012年12月21日签订的《邢台市坤和商贸有限公司董事会决议》中第一条约定的霍军朝享有的全部权利（即本协议第一条第四项所列债权）转让给霍建兴，同时霍军朝将在邢台市坤和商贸有限公司持有的24%股份中的19%股份转让给霍建兴，用于抵顶霍军朝借霍建兴的437万元借款本息。第三条、霍军朝应于本协议书签订之日起将霍军朝对叶冰霜享有的前述全部债权及股权的相关协议、判决书等全部资料原件提交给霍建兴。第四条、霍军朝应及时将该债权和股权转让行为通知叶冰霜。第五条、本协议书自双方签字之日起生效，自本协议书生效之日起霍军朝借霍建兴的437万元双方确认霍军朝已经偿还完毕。第六条、本协议书一式三份，由霍军朝持两份，霍建兴持一份”。 另查明，2014年5月23日，第三人霍军朝以短信形式通知被告叶冰霜，内容为：1、要求叶冰霜来邢台处理邢台市坤和商贸有限公司相关工作；2、如叶冰霜不来邢台处理，则霍军朝准备转让其在邢台市坤和商贸有限公司中19%的股份，并要求叶冰霜对其转让股份一事表明态度，给予答复；3、要求和叶冰霜进行互负债务的清算。2017年3月1日，第三人霍军朝将其与原告霍建兴债权转让一事以特快专递的形式通知被告叶冰霜，被告叶冰霜于同年3月7日收到该快递。2017年3月11日，第三人霍军朝将其与原告霍建兴债权转让一事又以短信的形式通知了被告叶冰霜。 本院认为，本院出具的（2015）邢开民初字第293号民事判决书、邢台市中级人民法院出具的（2016）冀05民终409号民事判决书以及河北省高级人民法院出具的（2016）冀民申2210号、（2016）冀民申2205号、（2016）冀民申2215号民事裁定书，均依据前期股权转让协议及2012年12月21日邢台市坤和商贸公司董事会决议，认定霍军朝将其在邢台市坤和商贸有限公司中22.66%的股份转让给叶冰霜，转让后霍军朝持股比例为24%，叶冰霜为76%。通过上述生效法律文书可以看出，包括河北省高级人民法院在内的三级人民法院对2012年12月21日邢台市坤和商贸公司董事会决议是持肯定态度的，也均依据该董事会决议对霍军朝、叶冰霜的持股比例进行了判定。因此，虽然被告叶冰霜、邢台市坤和商贸有限公司已在浙江省乐清市人民法院提起撤销该决议之诉，但在该决议及上述生效法律文书被撤销前，本院认为该董事会决议仍为有效决议，被告叶冰霜和第三人霍军朝均应按照该决议履行自己的权利义务。 依据邢台市坤和商贸公司董事会决议中的规定，被告叶冰霜应当支付第三人霍军朝股权转让金543.84万元，除第三人霍军朝认可已支付的200万元外，现叶冰霜仍拖欠霍军朝股权转让金343.84万元。并依据该协议关于对逾期支付的约定，叶冰霜还应按照月息3%的标准支付违约金。现第三人霍军朝在与原告霍建兴签订的债权股权抵债协议书中自愿对违约金的标准进行了下调，且霍建兴对此也表示认可。上述调整不违反法律规定，也未加重叶冰霜的义务，故本院认为叶冰霜应自股权转让金逾期之日起按照月息2%的标准支付违约金。 原告霍建兴与第三人霍军朝之间的债权债务关系明确，有霍军朝出具的借条及霍建兴向霍军朝的转账单据为证，双方签订的债权股权抵债协议书也是双方真实意思的表示，故本院对双方之间的债权转让行为予以认可。上述债权股权抵债协议书包含两个部分：第一部分为股权转让，即霍军朝将其在邢台市坤和商贸有限公司内的19%股份转让给霍建兴。第三人霍军朝将股权的变动情况已于2017年3月1日，通过特快专递的形式通知邢台市坤和商贸有限公司的另一股东叶冰霜，而叶冰霜未能提供证据证明其就上述转让提出过异议，故根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让”的规定，本院确认原告霍建兴持有邢台市坤和商贸有限公司股权19%的事实。第二部分为债权转让，依据2012年12月21日的邢台市坤和商贸公司董事会决议及第三人霍军朝的自认，被告叶冰霜拖欠第三人霍军朝的股权转让金为343.84万元及违约金。第三人霍军朝将上述权益转让给原告霍建兴后，亦通过特快专递的形式将此情况通知了被告叶冰霜，根据《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条的规定，在第三人霍军朝履行通知义务后，原告霍建兴取得就上述债权向被告叶冰霜追索的权利。由于第三人霍军朝拖欠被告叶冰霜借款本金100万元及利息，霍军朝在债权转让时要求抵顶，根据《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外”的规定，第三人霍军朝将该部分债务与被告叶冰霜对其债务抵销的主张，符合法律规定，且已通知叶冰霜，本院对上述抵销的事实予以确认。根据被告叶冰霜与第三人霍军朝所签订的借款协议约定及邢台市坤和商贸公司董事会决议中的规定，被告叶冰霜对第三人霍军朝享有的债权为本金100万元及截止到霍军朝与霍建兴签订债权股权抵债协议书之日即2017年1月25日的利息，利息的计算方法为2012年4月28日至2013年6月30日，利息按照1.5%计算，之后由于第三人霍军朝逾期偿还借款，按照约定其应每日向叶冰霜支付借款本金2‰的违约金，并在逾期15日后，向叶冰霜支付借款总额20%的违约金。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本院认为，自2013年6月30日至2017年1月25日第三人霍军朝应按照年息24%的标准向叶冰霜支付利息。经计算，上述本息共计2069150.68元。该部分款项应当在计算叶冰霜偿还款项时予以核减。 关于被告赵建平应否对上述款项承担连带责任的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，上述债务产生于被告赵建平和被告叶冰霜婚姻关系存续期间，且二被告也未对此进行实质性答辩，应认定为夫妻共同债务，故本院认为被告赵建平应当向原告霍建兴承担连带给付责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条、第九十九条，《中华人民共和国公司法》第七十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、确认原告霍建兴享有被告邢台市坤和商贸有限公司19%的股权； 二、被告叶冰霜于本判决生效之日起十日内支付原告霍建兴股权转让金3438400元及违约金（其中1000000元的违约金应按月利率2%的标准，自2013年1月10日起计算至偿还完毕之日止；剩余2438400元的违约金应按月利率2%的标准，自2013年1月22日起计算至偿还完毕之日止。计算违约金时应扣除第三人霍军朝与被告叶冰霜抵销的借款2069150.68元），被告赵建平对上述款项承担连带给付责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46218元，保全费5000元，由被告叶冰霜、赵建平负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审 判 长  李依娥 审 判 员  王晓洁 人民陪审员  董 笑 二〇一七年十二月二十五日 书 记 员  王若颖