山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0202民初1568号 原告：王娜，女，1982年4月24日生，汉族，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：王之敬（原告之夫），男，1978年8月21日生，汉族，住青岛市李沧区。 被告：烟台创迹软件有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**宁夏路**青岛（市南）软件产业基地**楼**。 负责人：李萌，经理。 委托诉讼代理人：柳向东，山东永禄律师事务所律师。 原告王娜与被告烟台创迹软件有限公司青岛分公司（以下简称：烟台创迹青岛分公司）劳动合同纠纷一案，原告王娜、被告烟台创迹青岛分公司均不服青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字[2017]第48号裁决书，分别于2017年3月13日、2017年3月21日向本院提起诉讼，案号分别为（2017）鲁0202民初1568号、（2017）鲁0202民初1725号，王娜起诉在前列其为原告，烟台创迹青岛分公司起诉在后列其为被告，本院将（2017）鲁0202民初1725号案件并入（2017）鲁0202民初1568号案件中，依法适用普通程序，公开合并开庭进行了审理。原告王娜及委托诉讼代理人王之敬，被告委托诉讼代理人柳向东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 王娜向本院提出诉讼请求：1.判决烟台创迹青岛分公司支付王娜2015年年终奖金6000元；2.判决烟台创迹青岛分公司支付王娜2016年2月8日至2月10日期间克扣加班工资2500元；3.诉讼费用由烟台创迹青岛分公司承担。事实与理由：1.王娜认为2015年度的奖金应该于2016年1月份发放，但王娜2016年1月份的工资条上显示的奖金金额是零，在此之前王娜每年都会有奖金发放，额度在基本工资的1倍到6倍之间，同时经过问询公司其他员工均有2015年度的奖金发放，因此，要求公司补发2015年被克扣的奖金6000元。2.2016年2月8日、2016年2月9日、2016年2月10日，王娜应公司的要求在国家法定假日进行了加班，且国家规定法定节假日支付三倍工资，但公司未支付王娜加班工资，应补发加班工资2500元。青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字[2017]第48号裁决书中，对王娜主张的2015年度奖金和加班工资的请求予以驳回，王娜不予认可。现王娜为维护其合法权益，不服此裁决诉至本院，望判如所请。 烟台创迹青岛分公司辩称，王娜起诉无事实及法律依据，其诉讼请求依法应予驳回。 烟台创迹青岛分公司向本院提出诉讼请求：1.判决烟台创迹青岛分公司不予支付王娜2016年7月22日至2016年12月29日期间未订立劳动合同的二倍工资差额31379.3元；2.判决烟台创迹青岛分公司不予支付王娜2016年7月至2016年12月29日期间工资差额1215元；3.诉讼费用由王娜承担。事实与理由：1.王娜于2008年8月到公司工作，双方签订最后一份劳动合同到期时，公司多次主动通知王娜签订无固定期限劳动合同，并告知其未签订劳动合同的后果，但王娜却置之不理以种种理由拒不签订。烟台创迹青岛分公司认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，烟台创迹青岛分公司不是主动不与王娜签订无固定期限劳动合同，而是王娜拒签。王娜的目的是在于获得未签劳动合同的双倍工资，其拒签劳动合同是恶意的，过错完全在王娜。如果因不可归责于公司的原因导致未签订书面劳动合同的情形，让烟台创迹青岛分公司支付二倍工资，不公平，也违背了《劳动合同法》的立法目的，因此烟台创迹青岛分公司无须向王娜支付任何工资。2.烟台创迹青岛分公司的绩效考核是企业用工自主管理权的体现，王娜经考核表现为不良，公司扣发其绩效奖金符合法律规定，故烟台创迹青岛分公司不应向王娜支付工资差额。 王娜辩称：烟台创迹青岛分公司主张不签订劳动合同的责任在王娜属于无稽之谈。王娜在2016年6月以后多次向公司提出签订无固定期限劳动合同，公司起初不同意签订无固定期限劳动合同，且在王娜提出签订无固定期限劳动合同没有被满足后，对王娜的工资进行单方面降低，同时调整工作岗位，在后期还把王娜的工位调整到无人的角落，王娜的权益受到影响并要求公司在劳动合同中明确劳动报酬和工作内容，公司均未同意，有录音可证，直至2017年3月王娜离开公司止，双方仍未签订无固定期限劳动合同。公司于2016年7月至2017年3月期间共三次降低王娜的工资，此工资降低没有依据，没有任何合法的公司规章制度，纯属单方无理降薪，2015年奖金也没有发放。在工资条中显示奖金为0。同时，根据相关规定烟台创迹青岛分公司应对是否支付王娜工资承担举证责任，王娜要求烟台创迹青岛分公司提供两年的工资发放记录证明王娜存在应支付年终奖金的情况。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院认定如下： 王娜于2008年8月1日到烟台创迹青岛分公司处工作。2008年8月11日，王娜与烟台创迹青岛分公司签订期限自2008年8月1日至2010年7月31日的劳动合同，合同约定：王娜从事开发与非开发工作；公司按工作标准经考核确认王娜不胜任本岗位工作的，或者根据工作需要，公司可变更王娜的工作岗位；公司以人民币形式按月支付王娜劳动报酬，最低不低于1520元；公司对王娜的基本工资每半年审核一次，如有调整，调整幅度将根据王娜的工作表现、公司的经营状况，适时调整王娜工资；王娜因晋升、降职或不能胜任工作而调整岗位的，公司有权对其工资作出相应之调整，且其调整后之工资自岗位调整之日起生效；公司以下规章制度、协议做为本合同的附件（员工手册、研修协议或培训协议、连带保证书、企业保密制度或竞业禁止协议、试用期间考核标准），王娜在签订本合同时，视为对以上合同附件内容已知悉并充分理解。2011年7月25日，王娜与烟台创迹青岛分公司签订劳动合同续订书，续签合同期限自2010年8月1日至2014年6月22日。2014年6月23日，王娜与烟台创迹青岛分公司再次签订劳动合同续订书，续签合同期限自2014年6月23日至2016年6月22日。劳动关系存续期间，烟台创迹青岛分公司一直为王娜缴纳社会保险费。 2015年1月至2015年12月期间，烟台创迹青岛分公司每月支付王娜工资分别为：应发工资5402元（含基本工资5006元）、应发工资5378元（含基本工资5006元）、应发工资5754.32元（含基本工资5006元）、应发工资5774元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）、应发工资5762元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）、应发工资5732元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）、应发工资5744元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）、应发工资5768元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）、应发工资5762元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）、应发工资6144元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）、应发工资6209.63元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）、应发工资5762元（含基本工资4580元、绩效奖金810元）。 2016年1月至2016年12月期间，烟台创迹青岛分公司每月支付王娜工资分别为：应发工资5768元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1347.5元）、应发工资5732元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1347.5元）、应发工资7200.9元（含基本工资7200.9元、绩效奖金1347.5元、加班工资1486.9元）、应发工资5804元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1347.5元）、应发工资5750元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1347.5元）、应发工资5768元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1347.5元）、应发工资5633.25元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1212.75元）、应发工资5633.25元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1212.75元）、应发工资5669.25元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1212.75元）、应发工资5498.5元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1078元）、应发工资5844.5元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1078元）、应发工资5516.5元（含基本工资4042.5元、绩效奖金1078元）。 2016年12月29日，王娜向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决烟台创迹青岛分公司支付：1.2016年6月23日至2016年12月29日期间未订立劳动合同二倍工资36000元；2.2016年7月至2016年12月29日期间克扣工资1215元；3.2015年年终奖6000元；4.2015年2月19日、2015年10月1日、2016年2月8日至2月10日期间加班工资2500元。2017年2月23日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2017]第48号裁决书，裁决:1.烟台创迹青岛分公司支付王娜2016年7月22日至2016年12月29日期间未订立劳动合同的二倍工资差额31379.3元；2烟台创迹青岛分公司支付王娜2016年7月至2016年12月29日期间工资差额1215元；3.驳回王娜的其他仲裁请求。现王娜、烟台创迹 青岛分公司均不服此裁决，诉至本院。 对有争议的证据，本院认定如下： 1.王娜提供邮件截图打印件一宗及手机录音资料，证明：其于2016年5月20日提出订立无固定期限劳动合同；2016年6月7日，公司提出调整其工作岗位，将其原从事数据分析岗位调整为录入岗位；2016年6月27日，公司负责人李萌与其就不订立劳动合同协商解除赔偿事宜进行面谈；2016年7月21日，公司负责人李萌通知其订立无固定期限劳动合同，合同内容不变，但因其工作岗位已实际变更，故要求公司在该劳动合同中明确处具体工作内容及报酬；2016年7月26日，公司负责人李萌邮件回复中岗位仍然是“开发与非开发”，未明确具体工作内容，但将原合同约定工资标准1520元调整为1710元；后其要求公司在签订无固定期限劳动合同中明确劳动合同中的月工资标准和工作岗位，公司不同意并表示和原来签订的劳动合同约定一致。烟台创迹青岛分公司对该宗证据的真实性无异议，但称其从未对王娜进行过岗位调整，王娜一直从事的是非开发数据录入工作，从邮件看公司同意与王娜签订无固定期限劳动合同，对王娜提出的条件7条，公司一一作出了解答，王娜并没有作出表示同意或不同意，亦未提出其自己的要求；谈话录音内容不清楚，无法证明王娜的主张。 2.烟台创迹青岛分公司提供催促王娜续签无固定期限劳动合同的往来邮件文本一宗，证明：公司自2016年5月20日起通过邮件等方式多次催促王娜尽快与公司完成劳动合同续约，不间断地一直要求王娜签订无固定期限劳动合同，但王娜却不签订，因此不是公司不与王娜订立无固定期限劳动合同，而是王娜不签订，公司不存在违法的情形。王娜对该宗证据的真实性无异议，但称在其切身利益受到威胁的情况下，要求公司明确工作岗位和月工资系其维护合法权益的正当要求，公司应负全部的责任。 3.烟台创迹青岛分公司提供业绩考核表、2016年12月全体员工大会通过的考核评价制度的文本资料、员工签字表决的材料、向王娜发送的邮件文本，证明：公司于2016年12月9日经全体员工民主评议及表决通过了《员工就业规则》《人事评价管理制度》《人事薪酬管理制度》等规章制度，该规章制度经过民主程序且已公示，相关制度实施有效，王娜参加了会议且收到了相关文本，对王娜亦发生效力；王娜因为业绩考核为不良，根据上述规定对其业绩奖金进行下调，符合法律规定。王娜质证称，绩效考核表之前未见到，仲裁时才见过，对考核的内容不清楚，且不符合法律规定；规章制度没有经过民主程序制定，未进行公示，没有王娜本人签字确认，王娜对此不知晓。对全体员工大会的签字表决王娜没有签字，是因为在规定中规定公司可单方任意调整员工工作岗位，这属违法行为，且当时已经给王娜调整的工作岗位，故王娜没有签字且已明确向公司提出自己的主张；12月9日公司要求全员表决规章制度，且在王娜没有签字的情形下，单方于12月31日进行工资变动是违法的，该制度载明2017年1月起开始执行，而王娜要求的是2015年的年终奖，完全本末倒置。 王娜提供的邮件截图打印件与烟台创迹青岛分公司提供的催促王娜续签无固定期限劳动合同的往来邮件文本能够相互印证，且双方均对真实性无异议，故本院对该宗证据的真实性予以认定。烟台创迹青岛分公司提供的证据3均为2016年12月作出，与本案双方争议的焦点无直接联系，故其证明效力本院不予确认。 根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院对以下事实予以认定： 王娜与烟台创迹青岛分公司续签的最后一份劳动合同期限于2016年6月22日到期。劳动合同期限届满前，王娜于2016年5月20日向烟台创迹青岛分公司提出订立无固定期限的劳动合同。2016年7月21日，烟台创迹青岛分公司明确答复同意与王娜签订无固定期限劳动合同，劳动合同相关内容与原劳动合同内容一致，公司不予单方面变更，并要求王娜于2016年7月22日上午8：30到公司签订劳动合同。后王娜提出公司将其原从事的数据分析岗位调整为数据录入岗位，要求公司在续签的劳动合同中明确工作岗位和劳动报酬，因双方未达成一致意见，未再续签劳动合同。王娜当庭确认数据分析岗位及数据录入岗位均属非开发岗位。 本院认为，王娜于2008年8月1日到烟台创迹青岛分公司处工作，与烟台创迹青岛分公司签订期限自2008年8月1日至2010年7月31日的劳动合同，后续签合同期限自2010年8月1日至2014年6月22日、2014年6月23日至2016年6月22日的劳动合同续订书。依照《劳动合同法》第十四条第二款“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的……”的规定，2016年6月22日劳动合同期限届满时，王娜符合应当订立无固定期限劳动合同的条件。庭审业已查明，王娜于劳动合同期限届满前，向烟台创迹青岛分公司提出订立无固定期限劳动合同，烟台创迹青岛分公司亦明确答复维持劳动合同约定的条件续订无固定期限劳动合同，双方均对订立无固定期限劳动合同并无争议，由此可以确定烟台创迹青岛分公司不存在不与王娜订立无固定期限劳动合同的情形。劳动合同的订立应当遵循平等自愿、协商一致的原则，导致双方未签订劳动合同的原因系双方对续订劳动合同中的其他条款未达成一致意见，王娜以未订立书面劳动合同为由主张支付二倍工资差额的请求，并不符合《劳动合同法》第八十二条第二款”用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，故烟台创迹青岛分公司主张不予支付王娜2016年7月22日至2016年12月29日期间未订立劳动合同的二倍工资差额31379.3元的诉讼请求，本院予以支持。 关于烟台创迹青岛分公司是否应支付王娜2016年7月至2016年12月期间绩效奖金差额1215元，烟台创迹青岛分公司虽抗辩称绩效考核系企业用工自主管理权的体现，王娜经考核表现为不良，公司扣发其绩效奖金符合规定，但其提供的证据不足以证明其扣发王娜绩效奖金具备合法性，故烟台创迹青岛分公司应承担举证不能的法律后果，补发王娜2016年7月至2016年12月期间绩效奖金差额1212.75元（1347.5元×6个月－1212.75元×3个月－1078元×3个月）。烟台创迹青岛分公司主张不予支付王娜2016年7月至2016年12月期间绩效奖金差额1215元的请求，本院不予支持。 王娜主张烟台创迹青岛分公司支付2015年年终奖金6000元、加班工资2500元的诉讼请求，因未提供有效证据证明，本院不予支持。 案经本院调解无效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动法》第十七条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下： 一、烟台创迹软件有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内支付王娜2016年7月至2016年12月期间绩效奖金差额1212.75元。 二、烟台创迹软件有限公司青岛分公司不予支付王娜2016年7月22日至2016年12月29日期间未订立劳动合同的二倍工资差额31379.3元。 三、驳回王娜的诉讼请求。 四、驳回烟台创迹软件有限公司青岛分公司的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由王娜、烟台创迹软件有限公司青岛分公司各承担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  侯丽洁 人民陪审员  韩丽华 人民陪审员  臧 玲 二〇一七年十二月十八日 书 记 员  吕 斌