湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂28刑终203号原公诉机关利川市人民检察院。上诉人（原审被告人）龙伟，男，1973年5月7日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，住万州区。因犯盗窃罪，于1991年12月1日被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑四年；因犯非法持有毒品罪，于2010年7月7日被江苏省无锡市锡山人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元；因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2013年1月25日被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币六千元，2014年10月11日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年8月29日被利川市公安局刑事拘留，同年9月10日经利川市人民检察院批准逮捕，次日由利川市公安局执行。现羁押于利川市看守所。辩护人邹湘萼，湖北夷水（利川）律师事务所律师。利川市人民法院审理利川市人民检察院指控被告人龙伟犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月14日作出（2020）鄂2802刑初97号刑事判决。原审被告人龙伟不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定：2016年3月至8月，被告人龙伟先后9次给谭某、李某、向某1、刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计65克，具体事实如下：1．2016年3月，龙伟在重庆市万州区龙驹镇农村信用社附近通过当面交易的方式给李某贩卖10克甲基苯丙胺，获款人民币1500元。2．2016年4月6日，龙伟在龙驹镇“马某观桥”附近通过当面交易、微信收款的方式给李某贩卖5克甲基苯丙胺，获款人民币800元。3．2016年5月中旬，龙伟在龙驹镇龙驹中学附近通过当面交易的方式给谭某和向某1贩卖5克甲基苯丙胺，获款人民币800元。4．2016年7月2日，龙伟在龙驹镇农村商业银行附近通过微信收款的方式给李某贩卖5克甲基苯丙胺，获款人民币800元。5．2016年7月9日，龙伟在龙驹镇一夜宵店门口通过当面交易的方式给李某和向某1贩卖7克甲基苯丙胺，获款人民币1000元。6．2016年7月中旬，龙伟在龙驹镇自己家中通过当面交易的方式给谭某、李某和向某1贩卖20克甲基苯丙胺，获款人民币3000元。7．2016年8月中旬，龙伟在利川市通过他人送货、微信收款的方式给李某贩卖4克甲基苯丙胺，获款人民币600元。8．2016年8月14日，龙伟在龙驹镇自己家中通过其妻向某2给刘某贩卖3克甲基苯丙胺，获款人民币450元。9．2016年8月18日，龙伟在龙驹镇自己家中通过其妻向某2给刘某贩卖6克甲基苯丙胺，获款人民币900元。原判认定上述事实的证据有：（一）物证vivo手机一部，证明公安机关从被告人龙伟之妻向某2处扣押黑色vivo手机一部。（二）书证1．受案登记表、立案决定书。证明本案系利川市公安局在办理谭某、向某1贩卖毒品一案中发现并立案侦查。2．户籍信息。证明被告人龙伟的基本身份情况。3．《违法犯罪记录查询情况说明》。证明龙伟1991年5月因犯盗窃罪被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑四年；2010年因犯非法持有毒品罪被江苏省无锡市锡山人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；2012年因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金六千元；2015年1月因吸毒被万州区公安局罚款；2015年9月因吸毒被万州区公安局龙驹派出所行政拘留并社区戒毒；2017年9月被万州区公安局五桥派出所强制隔离戒毒两年。4．被告人龙伟到案经过。证明2016年12月8日，利川市公安局谋道派出所在办理谭某、向某1贩卖毒品一案中，发现龙伟有贩卖毒品的重大嫌疑，后龙伟一直未到案。2019年7月29日利川市公安局在清理涉毒案件时发现龙伟被万州区公安局强制隔离戒毒于重庆市万州强制隔离戒毒所，遂收监执行刑事拘留。5．重庆市万州区人民法院（2013）万法刑初字第00050号判决书、重庆市三峡监狱（2014）渝三峡狱释字第953号释放证明书。证明龙伟因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2013年1月25日被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币六千元，2014年10月11日刑满释放。（三）证人证言1．证人向某2的证言。主要证实她是龙伟的妻子，她帮龙伟给别人给过两次冰毒：第一次是2016年7、8月的一天，龙伟没在家，晚上龙伟给她打电话说位于龙驹镇龙驹1组游泳池边的老房子二楼卧室进门左手边的台子上有一包冰毒，一会儿有人来了会给她打电话，打完电话就把冰毒扔下去。隔了一两个小时她接到电话后就将冰毒用卫生纸包住丢到了楼下；第二次距离第一次具体几天她记不清了，当天也是龙伟不在家，龙伟给她打电话让她将冰毒扔下楼，她还是在第一次龙伟放冰毒的地方拿到冰毒用卫生纸包着扔给了楼下的人。这两次的冰毒都是用透明的有简易暗扣封口的小塑料袋装着的，两次的数量都是只有一两分，两次拿毒品的是否为同一个人她因未看见长相所以不清楚。2．证人谭某的证言。其主要证实龙伟是万州区龙驹镇人，头顶处有一道长约10公分的刀疤，胸口处还有一道横着的刀疤，中等身材，偏胖，留着平头，头发很短。他找龙伟购买过冰毒：（1）2016年3月，他和王某、李某一起去万州龙驹镇街上邮局附近的一个桥头找龙伟购买过一次冰毒，这次一共拿了1500元的毒品，大约10克左右，王某没有下车，是他和李某去找龙伟拿的货；（2）2016年5月中旬，他和向某1一人出了400元，共计800元，在龙驹中学附近用现金找龙伟购买了5克冰毒；（3）2016年7月中旬，他和向某1、李某一起去龙驹找龙伟买了3000元约20克冰毒，当时去的还有闫伟明和江明（音），是他与江明一起去龙伟家里拿的货。3．证人向某1的证言。其主要证实他找龙伟购买过冰毒：（1）2016年5月中旬，他和谭某一人出了400元，共800元，他骑摩托车带着谭某到了龙驹，他在理发店内等谭某去找龙伟，20分钟后谭某就回来喊他一起走，后他分到了2克多冰毒；（2）2016年7月9日，他骑摩托车带着李某到了龙驹，在龙驹新大街一家夜宵店门口，他和李某一人出了500元钱，共在龙伟处购买了7克冰毒；（3）2016年7月17日左右，他与李某、谭某、江明（音）、闫伟明一起开车到龙驹，之后，他与李某、闫伟明三人在理发店里等待，谭某和江明一起去龙伟家中交易，约二十分钟后谭某就拿着东西出来了，五人一起回谋道，后经称量，买的冰毒有20克，谭某分了10克，剩下的10克就给了他和李某，他和李某、闫伟明吸食了一部分后，和李某每人分了差不多4克。4．证人李某的证言。其主要证实找龙伟买过冰毒：（1）2016年3月的时候，他和王某、谭某一起去万州龙驹镇农村信用社门口附近找龙伟购买过一次冰毒，他找王某借了1500元，买了10克冰毒，交易时王某没有下车，是他和谭某去找龙伟拿的货；（2）2016年4月初，他独自骑摩托车去“马某观桥”花800元找龙伟购买了5克冰毒，其中700元是第二天凌晨微信转账给龙伟的，欠下的100元是后来通过微信红包发给龙伟的；（3）2016年7月初，他去龙驹街上在农商行附近找龙伟交易，是一个30岁左右的中年妇女来交货的，这一次他与龙伟说好用800元买5克冰毒，他先给龙伟转了699元，准备欠的后面再给，龙伟没有收这699元，这699元就退回了，后来他用微信转账给龙伟800元；（4）2016年7月9日，他和向某1一人出了500元钱，去龙驹街上找龙伟买冰毒，在龙伟处购买了7克冰毒；（5）2016年7月中旬，他和向某1一人出了750元，共1500元交给了谭某，并一起去龙驹找龙伟买了共20克冰毒。回到谋道后，谭某用秤在车上称了，差不多20克冰毒，然后分了10克出来，另外10克谭某就拿走了，他和向某1每人差不多分了4克冰毒；（6）2016年8月中旬，他和龙伟谈好用600元买4克冰毒，他在向某1家里等，龙伟让谭某把冰毒送过来并让他把钱给谭某带回去，他在收到谭某送来的4克冰毒后就用微信面对面给谭某转了600元钱。5．证人王某的证言。主要证实他找谭某、李某买过冰毒，另外2016年3月的一天，他跟谭某、李某去龙驹，谭某找别人买了冰毒。在谋道还没出发的时候，李某找他借了1500元钱，他在去的路上听谭某和李某说赚的钱一人一半，当时是他开车送他们去的。后来他把车停在龙驹街上的新大桥头上等，李某和谭某下车去买的，他俩回来后还在那里说什么“是足的”之类的话，回到利川后，他们在江景宾馆开了房，然后几个人在宾馆吸食冰毒。过了几个月，李某才把1500元钱还给他。6．证人刘某的证言。其主要证实他一共花了1350元两次找龙伟购买过约9克冰毒：第一次是在2016年8月14日的时候，他通过电话与龙伟谈好以150元/克的价格购买4克冰毒，由于龙伟没有在家，就告知他到龙伟家后给龙伟妻子打电话，再把钱微信转账给龙伟即可，随后他就按龙伟说的在龙伟家楼下拿到了龙伟妻子从二楼窗户扔下来的用卫生纸包着的3克冰毒，当日他就通过微信给龙伟支付了450元；第二次是在2016年8月18日的时候，他以与第一次相同的方式找龙伟妻子拿到大约6克冰毒，回谋道后用微信向某4转了900元。7．证人姜某1的证言。其主要证实别人给他喊的“姜某2”，2016年7月中旬，他和谭某、向某1及另外两个陌生男子一起开车到龙驹，到龙驹后把车停在了龙伟家附近的一个理发店门口，他当时下了车，但并未和谭某一起去龙伟家中，过一会儿谭某回来后他们五个人就开车回了谋道。龙伟是长期卖冰毒的，当天一起去的其他四个人也是去找龙伟买冰毒，他在开车过程中听到另外四人在商量买冰毒的事情，但具体如何商量他没有注意，另外谭某从龙伟家里出来时手里拿着一个盒子并说东西拿到了，谭某拿的东西肯定就是冰毒。（四）鉴定意见重庆市科信电子数据司法鉴定所[201910]鉴字第013号鉴定意见书。载明通过对送检的vivo手机进行恢复扫描，对微信聊天记录进行分析，发现微信账号“随波逐流lw19730518”有聊天记录27705条，已删除聊天记录7819条，对该微信账号进一步分析，发现该微信账号使用人姓名为“龙伟”，电话号码为183××******。并从该手机中导出部分聊天及转账记录。（五）搜查、辨认等笔录。1．搜查笔录。证实2019年8月29日19时18分至19时59分，利川市公安局谋道派出所民警对向某2位于重庆市万州区永兴街奇缘宾馆004房的住宅进行了搜查，并将房间进门右手边衣柜中一部向某2称龙伟在强制隔离戒毒前使用的黑色vivoX9i手机扣押。2．辨认笔录。证实姜某1、刘某、向某1、谭某、李某分别在公安机关通过混合辨认的方式，从不规则排列在一张A4纸上的12张不同男性正面免冠照片中，辨认出了龙伟。（六）电子数据微信转账记录截图。证实刘某、李某从龙伟手中购买毒品时的微信转账记录。（七）现场照片、指认照片1．涉案现场照片。证实龙伟案涉住宅基本情况及新大桥、谭东亚理发店、“马龙关桥”、富豪宾馆停车场、2016年农村商业银行所在处基本情况。2．指认照片。证实向某2指认其扔冰毒处，刘某指认其买冰毒地点（龙伟住宅）、拾地上毒品的地点。原审法院认为，被告人龙伟违反毒品管理规定，向他人贩卖甲基苯丙胺65克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人龙伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人龙伟因贩卖、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。被告人龙伟贩卖毒品的违法所得，依法予以追缴。对被告人及其辩护人提出的龙伟没有贩卖毒品、公诉机关指控的事实不成立的辩解、辩护意见，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第五十九条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第三百五十六条，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条的规定，判决如下：一、被告人龙伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。二、依法追缴被告人龙伟违法所得人民币9850元，上缴国库。原审被告人龙伟的上诉理由及其辩护人的辩护意见：原审判决认定龙伟通过电话和微信与购买毒品的人联系，证据中没有通话记录；微信支付的截屏不能证实款项是毒资；本案扣押的手机并非龙伟使用，全案无物证；证人证言前后不一致，原审法院认定其构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足，量刑过重。本院审理查明，原审判决认定上诉人龙伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，所列证据来源合法、内容真实，与本案事实密切关联，已经庭审举证、质证。本院经依法全面审查，对原判认定的事实及证据予以确认。关于上诉人及其辩护人所提原审判决认定龙伟构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足，量刑过重的意见。经查，原审法院认定上诉人龙伟在2016年3月至8月期间，共计9次向谭某、向某1、李某、刘某贩卖毒品65克，就该事实，有原审法院经庭审举证质证的向某4购买毒品的谭某、向某1、李某、刘某的证言、辨认笔录及购买毒品时的微信转账记录，还有陪同谭某、向某1、李某一起去万州龙驹找龙伟购买冰毒的证人王某、姜某1的证言、帮龙伟将冰毒交给刘某的向某2的证言，上述证人之间的证言及其他证据能够相互印证，形成证据链，足以认定龙伟贩卖毒品的事实。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人龙伟违反毒品管理规定，向他人贩卖甲基苯丙胺65克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实和适用法律正确，综合考量了上诉人龙伟的量刑情节，量刑适当。审判程序合法。上诉人龙伟的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  许勤举审判员  南庆敏审判员  罗远彪二〇二〇年十一月五日法官助理黄薇薇书记员龚玲