河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫07民终4886号上诉人（一审原告、反诉被告）：河南汉荣饮品有限公司。法定代表人：刘国发，该公司经理。委托诉讼代理人：张保根，河南恒辉律师事务所律师。上诉人（一审被告、反诉原告）：许国胜，男，汉族，1987年3月2日出生，住卫辉市。委托诉讼代理人：原路路，卫辉市法律援助中心律师。上诉人河南汉荣饮品有限公司与上诉人许国胜劳动争议纠纷一案，不服河南省卫辉市人民法院（2017）豫0781民初1582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河南汉荣饮品有限公司的委托诉讼代理人张保根、上诉人许国胜及其委托代理人原路路均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人河南汉荣饮品有限公司的上诉请求：1、维持河南省卫辉市人民法院（2017）豫0781民初1582号民事判决第一项和第三项；2、撤销河南省卫辉市人民法院（2017）豫0781民初1582号民事判决第二项，并改判为河南汉荣饮品有限公司支付许国胜经济补偿金1950元、停工留薪工资13000元、一次性伤残补助金11700元、一次性工伤医疗补助金27220.64元、一次性伤残就业补助金54441.28元、伙食补助费495元、医疗费8085.36元、伤残鉴定费300元，共计117192.28元；3、许国胜承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院适用《劳动和社会保障部劳社发（2008）3号关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条：月工资收入是指劳动者在制度工作时间内提供正常劳动情况下由用人单位按月支付给劳动者的劳动报酬。月工资收入按月计薪天数为21.75元折算日工资显然与事实不符。在上诉人处于筹产期还未实行制度工作时间的情况下，应根据《劳动法》第48条第2款应按当地最低工资标准1300元，支付许国胜经济补偿金1950元、停工留薪工资1300元、一次性伤残补助金11700元。一审判决上诉人支付双倍工资23925元因超过时效不应判决支持。一审判决上诉人支付医疗费8370.86元错误，应支付医疗费8085.36元。上诉人许国胜辩称，河南汉荣饮品有限公司不应按当地最低工资标准1300元支付许国胜赔偿项目，应按月工资3000元支付各项赔偿，许国胜与河南汉荣饮品有限公经理刘国发的通话录音及公司车间主任王晓慧仲裁时均认可许国胜月工资3000元；河南汉荣饮品有限公司支付许国胜双倍工资未超过仲裁时效，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，申请仲裁的时效为一年，根据劳动合同法第82条和劳动合同法实施条例第7条之规定，双倍工资的仲裁时效应当从未订立书面劳动合同满一年的当日起计算，许国胜2015年9月到河南汉荣饮品有限公司工作，未签订书面劳动合同，2017年2月申请仲裁，未超过时效。上诉人许国胜的上诉请求：撤销河南省卫辉市人民法院（2017）豫0781民初1582号民事判决第二项、第三项，改判河南汉荣饮品有限公司支付许国胜各项损失如下：1、改判支付经济补偿金6000元（3000元/月×2个月）；2、改判支付未签订劳动合同的11个月（从2015年10月至2016年9月）双倍工资差额33000元（3000元/月×11个月）；3、改判支付停工留薪工资30000元（3000元/月×10个月）；4、改判支付2016年12月份工资3000元，2017年1月、2月、3月生活补助2340元；5、改判支付医疗费8738.76元、交通费500元、住院伙食补助费660元、伤残鉴定费300元、辅助器具费160元、住院期间护理费1608.6元；6、改判支付一次性伤残补助金27000元（3000元/月×9个月）；7、改判支付一次性工伤医疗补助金29248元（3656元/月8个月）；8、改判支付一次性伤残就业补助金58496元（3656元/月×16个月）；以上合计：201051.36元。事实与理由：1、对于上诉人第1、2、3、6项，一审法院对赔偿项目给予认定，但将上诉人的工资认定为日工资100元，月工资2175元认定事实错误；2、关于上诉请求第4、5项，均是上诉人实际支出和按照法律规定应当予以赔偿的损失；3、关于上诉请求第7、8项，一审法院对项目予以认可，但计算方式错误；一审庭审时，2017年新乡市统筹地区上年度职工月平均工资已公布为3656元，因此，一次性工伤医疗补助金为3656元/月×8＝29248元；一次性伤残就业补助金3656元/月×16＝58496元。上诉人河南汉荣饮品有限公司辩称，河南汉荣饮品有限公司处于筹产期还未实行制度工作时间，应根据劳动法第48条第2款按当地最低工资标准1300元支付许国胜赔偿项目，不应按月工资3000元支付许国胜各项赔偿；根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条的规定，是否需要陪护，许国胜没有提请劳动能力鉴定委员会确认，护理费不应支付。上诉人河南汉荣饮品有限公司向一审法院起诉请求：1、撤销卫辉市劳动人事争议仲裁委员会卫劳人仲裁（2017）68号仲裁裁决书；2、河南汉荣饮品有限公司支付徐国胜经济补偿金1950元，停工留薪工资13000元、一次性伤残补助金11700元，一次性工伤医疗补助金27220.64元、一次性伤残就业补助金54441.28元、伙食补助费660元、住院费8085.36元、伤残鉴定费300元，共117357.28元；3、徐国胜承担诉讼费用。上诉人许国胜向一审法院反诉请求：要求河南汉荣饮品有限公司赔偿经济补偿金6000元、双倍工资差额33000元、停工留薪工资30000元、生活补助费2340元、2016年12月工资3000元、医疗费8738.76元、交通费500元、住院伙食补助费660元、营养费660元、伤残鉴定费300元、辅助器具费160元、护理费3331.5元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金29248元、一次性伤残就业补助金58496元，共计203434.26元。一审法院认定事实：被告许国胜于2015年9月份到原告处工作，工作岗位：电工。日工资，每天100元。2016年1月17日，被告在原告处从事电路维修工作时从高处坠落导致左髌骨骨折。随后被送到新乡医学院第一附属医院（以下简称一附医院）住院治疗19天。2016年10月24日被告因要求去除内固定到一附医院住院治疗14天，花医疗费8085.36元。期间被告先后二次到一附医院简称支付挂号费、诊查费、放射费285.50元。2016年8月26日，被告的受伤事故被认定为工伤。2017年1月11日，被告经过新乡市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为九级。因此，被告支付鉴定费300元。2017年新乡市统筹地区上年度职工月平均工资是3402.58元。一审法院认为，许国胜于2015年9月到汉荣公司处工作，从事电工工作，日工资100元，2016年1月17日许国胜在汉荣公司从事电路维修工作时从高处坠落导致九级伤残，该事故被认定为工伤，原被告双方当事人对此均无异议，该院予以采信。许国胜主张医疗费8738.76元，证据不足，其受伤后在一附医院住院花医疗费8085.36，予以确认，期间到一附医院挂号诊查、放射支付285.50元，予以确认；其提供的挂号费、中草药费200元（4.50、195.50元）及一附医院就诊清单，未提供诊断证明印证与本案工伤事故有关联，不予支持。许国胜到汉荣公司工作约定日工资为100元，双方无争议，根据《劳动和社会保障部劳社部发（2008）3号关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条：月工资收入是指按劳动者在制度工作时间内提供正常劳动情况下由用人单位按月支付给劳动者的劳动报酬。月工资收入按月计薪天数为21.75天折算的日工资，因此，许国胜每日100元，月薪应为2175元（21.75元/月×100元/月=2175元）计算。许国胜要求与汉荣公司解除劳动关系。原告无异议，且符合相关法律规定，予以确认；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，汉荣公司应支付许国胜一个半月的经济补偿金即3262.50元（2175元/月×1.5个月=3262.5元）；许国胜到汉荣公司上班，该公司未与劳动者许国胜订立书面劳动合同，许国胜要求汉荣公司支付双倍工资差额合理，但要求33000元证据不足，应为23925元（2175元/月×11个月=23925元）；根据《工伤保险条例》第三十三条规定，许国胜要求汉荣公司支付停工留薪10个月工资合理，要求30000元证据不足，应为2175元/月×10个月=21750元；许国胜要求汉荣公司支付2016年12月份工资3000元，2017年1、2、3月外生活补助费2340元，证据不足，该项请求不予支持；许国胜要求汉荣公司支付交通费500元，住院伙食补助费495元，营养费495元，鉴定费300元，辅助器具费160元，住院期间护理费3061元的问题。根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤人员住院伙食补助费等标准执行问题的意见》第二条、《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》第一条，许国胜主张交通费500元，不予支持；住院伙食补助费按住院33天，许国胜主张495元合理，予以支持；许国胜变更该项请求未经仲裁，不予支持；《根据河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见第十六条规定，许国胜主张护理费证据不足，不予支持；许国胜主张鉴定费300元，汉荣公司无异议，予以确认；许国胜主张辅助器具费160元及营养费，没有相关证据予以佐证，不予支持；许国胜主张一次性伤残补助金合理，其主张27000元，证据不足，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，汉荣公司应支付许国胜9个月本人工资即19575元（2175元/月×9个月=19575元）；许国胜主张汉荣公司支付一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金合理，但适用标准错误。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助和伤残就业补助金，以解除或者终止劳动关系统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级伤残标准为：一次性工伤医疗补助金8个月，一次性伤残就业补助金16个月。2017年新乡市统筹地区上年度职工月平均工资为3402.58元，因此，汉荣公司应支付许国胜一次性工伤医疗补助金27220.64元（3402.58元/月×8个月=27220.64元）；一次性伤残就业补助金54441.28元（3402.58元/月×16个月=54441.28元）；以上共计159340.28元。经济补偿金3262.50元＋双倍工资差额23925元＋停工留薪工资21750元＋医疗费8370.86元＋住院伙食补助费495元＋鉴定费300元＋一次性伤残补助金19575元＋一次性工伤医疗补助金27220.64元＋一次性伤残就业补助金54441.28元=159340.28元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《工伤保险条例》第三十三条、三十七条、六十二条、《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤人员住院伙食补助费等标准执行问题的意见》第二条、七条、《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》第一条等相关法律法规之规定，判决如下：一、被告许国胜与原告河南汉荣饮品有限公司解除劳动关系。二、被告河南汉荣饮品有限公司支付被告许国胜经济补偿金、双倍差额工资、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、医疗费、伤残鉴定费，共159340.28元。于本判决书生效后三十日内一次性支付。三、驳回被告许国胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由原告汉荣公司承担320元，由被告许国胜承担80元。本院在二审审理期间，当事人没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，关于上诉人河南汉荣饮品有限公司称其应按当地最低工资标准1300元支付许国胜各项赔偿、双倍工资差额已过时效不应赔付、应支付医疗费8085.36元的意见，《劳动和社会保障部劳社部发（2008）3号关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条规定：月工资收入是指按劳动者在制度工作时间内提供正常劳动情况下由用人单位按月支付给劳动者的劳动报酬。月工资收入按月计薪天数为21.75天折算的日工资，根据河南汉荣饮品有限公司原审提交的2015年10月至12月工作表和考勤表，许国胜工资虽由满云飞代签，但根据工资基数和出勤天数计算，公司员工均为日工资100元标准，许国胜月薪应按每日100元计算为2175元（21.75元/月×100元/月=2175元）；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中，许国胜于2015年9月到河南汉荣饮品有限公司工作，2016年1月发生事故，双方未签订书面劳动合同，2017年2月许国胜申请劳动争议仲裁，未超过仲裁时效，河南汉荣饮品有限公司应支付许国胜双倍工资差额23925元（2175元/月×11个月=23925元）；原审判决认定许国胜花费住院费、挂号诊查费及放射费等医疗费8370.86并无不当，故其上诉请求不予支持。关于上诉人许国胜称河南汉荣饮品有限公司应按月工资3000元支付许国胜各项赔偿、应赔付许国胜2016年12月份工资和2017年1月、2月、3月生活补助费、医疗费8738.76元、辅助器具费、交通费、护理费、一次性工伤医疗补助金29248元、一次性伤残就业补助金58496元的意见，许国胜虽在原审提交了其与河南汉荣饮品有限公经理刘国发的通话录音来证明其月工资3000元，但河南汉荣饮品有限公司员工工资标准均为日工资100元，许国胜月薪应按每日100元计算为2175元（21.75元/月×100元/月=2175元）；许国胜要求支付2016年12月份工资、2017年1月、2月、3月生活补助费、辅助器具费，未提供有效证据证明；根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤人员住院伙食补助费等标准执行问题的意见》第二条，许国胜要求支付交通费，不予支持；根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条规定，许国胜未提请劳动能力鉴定委员会确认是否需要陪护，要求支付护理费，不予支持；原审判决认定许国胜花费住院费、挂号诊查费及放射费等医疗费8370.86元、认定赔付许国胜一次性工伤医疗补助金27220.64元、一次性伤残就业补助金54441.28元并无不当，故其上诉请求不予支持。综上所述，上诉人河南汉荣饮品有限公司、上诉人许国胜的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人河南汉荣饮品有限公司预交的二审案件受理费10元，由上诉人河南汉荣饮品有限公司负担；上诉人许国胜预交的二审案件受理费10元，由上诉人许国胜负担。本判决为终审判决。审判长  邢梅霞审判员  李 信审判员  吕 亮二〇一七年十二月八日书记员  韦明亮