安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖03刑终436号原公诉机关安徽省蚌埠市蚌山区人民检察院。上诉人（原审被告人）蔡某某，男，1966年2月14日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，住蚌埠市高新区，2015年2月5日因犯非法储存爆炸物罪被蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2019年12月16日因涉嫌犯非法采矿罪被蚌埠市公安局取保候审，2020年9月14日被蚌埠市蚌山区人民法院决定逮捕，同年9月16日被蚌埠市公安局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人尹文刚，安徽国梦律师事务所律师。原审被告人刘某某，男，1962年4月24日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，住蚌埠市高新区，2019年12月22日因涉嫌犯非法采矿罪被蚌埠市公安局取保候审，2020年9月14日被蚌埠市蚌山区人民法院决定逮捕，同年9月16日被蚌埠市公安局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌埠市蚌山区人民检察院指控原审被告人刘某某、蔡某某犯参加黑社会性质组织罪、非法采矿罪一案，于2020年9月24日作出（2020）皖0303刑初320号刑事判决，原审被告人蔡某某不服，依法提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。一审法院查明：一、参加黑社会性质组织事实以刘兆水、刘兆本、刘兆刚、刘兆安（均已判刑）四兄弟为组织者、领导者的黑社会性质组织，有组织的实施非法采矿、聚众斗殴、寻衅滋事、敲诈勒索、聚众扰乱社会秩序、强迫交易、行贿、窝藏、妨害作证、非法储存爆炸物、非法占用农用地等违法犯罪行为，为非作恶，欺压、残害群众，横行乡里，称霸一方，严重破坏了当地经济、社会生活秩序。被告人刘某某、蔡某某明知刘兆刚等人组织、领导的是黑社会性质组织，刘某某仍积极参与该组织实施的非法采矿，蔡某某仍积极参与该组织实施的非法采矿和非法储存爆炸物。被告人刘某某、蔡某某系该犯罪组织的积极参加者。二、非法采矿事实2005年至2017年初，刘兆水、刘兆本、刘兆刚、刘兆安四兄弟及其他组织成员，在新城口地区，利用组织势力地位，强行兼并其他采石散户，非法控制和垄断新城口地区采矿行业。期间，该组织在新城口地区的赤山、大峰山、赤坝山、大柏山、小峰山、光头山、蚂蚁山、安山等山体非法开采灰岩，攫取了巨大非法利益，严重破坏了国家矿产资源和生态环境。被告人刘某某、蔡某某明知刘兆刚等人在新城口地区的蚂蚁山、光头山等山体非法采矿，仍然参与非法采矿。蚌埠市公安局委托安徽省地质矿产勘查局三一二地质队对非法采矿现场勘测、测量，并出具开采量调查报告，经蚌埠市自然资源和规划局组织专家对开采量调查报告进行评审，经安徽省自然资源厅审核，2012年6月至2016年底，非法开采蚂蚁山西北侧灰岩数量为771.36万吨；2013年至2016年底，非法开采光头山西侧灰岩数量为124.2万吨，经蚌埠市发展和改革委员会价格成本监审认定局认定价值共计人民币4.0797亿元。2019年12月21日，被告人刘某某主动到蚌埠市公安局孝仪派出所投案；2019年12月16日，被告人蔡某某主动到蚌埠市公安局高新区分局刑侦大队投案。2020年8月6日，被告人刘某某向蚌埠市蚌山区人民检察院退缴违法所得20万元。另查明：被告人蔡某某因涉嫌非法储存爆炸物罪，于2014年5月8日被蚌埠市公安局高新区分局刑事拘留，2014年5月13日被蚌埠市公安局高新区分局取保候审。一审法院认为：被告人刘某某、蔡某某构成参加黑社会性质组织罪、非法采矿罪。被告人刘某某、蔡某某一人犯数罪，应数罪并罚。被告人蔡某某在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人刘某某、蔡某某主动投案，如实供述其非法采矿事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人刘某某在检察机关退出部分违法所得，可酌情对其从轻处罚。被告人刘某某、蔡某某认罪认罚，予以从宽处理。案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一、四、五款，第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第六十九条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人刘某某犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币八万元；犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币十八万元。决定合并执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二十六万元；二、撤销安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2015）禹刑初字第00024号刑事判决书中对被告人蔡某某犯非法储存爆炸物罪判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分；被告人蔡某某犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元；犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币十六万元；与原判决有期徒刑三年合并执行，决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币二十二万元；三、对被告人刘某某、蔡某某的违法所得，予以没收，上缴国库。宣判后，蔡某某上诉称：1、其犯非法储存爆炸物罪的缓刑考验期为2015年至2018年，而其参加黑社会性质组织、非法采矿的起始时间均不在该缓刑考验期内，因此，一审法院不应撤销其缓刑。2、一审法院未认定其为从犯。3、原判量刑过重。其辩护人提出：一审法院未认定蔡某某在非法采矿罪中属于从犯，明显不当；原判对参加黑社会性质组织罪量刑明显过重。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。原判据以定案的证据均经一审当庭举证、质证，查证属实，相互印证，本院依法予以确认。关于蔡某某的上诉理由及辩护意见，经查，（一）上诉人蔡某某2015年2月5日因犯非法储存爆炸物罪被蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。其是否应被撤销缓刑，则应看其在缓刑考验期内是否又犯新罪。同案犯刘某某供述：刘兆刚2016年6月份被抓以后，我们还继续开山，刘兆刚从看守所带信回来交待我和蔡某某对山上进行管理，我们按照刘兆刚的安排负责其塘口的全部工作，有大事情就找李方玲（刘兆刚老婆）商量，其他的事我和蔡某某就能决定，我们开山至2016年年底塘口不干为止；上诉人蔡某某在侦查机关供述证实，刘兆刚干的大柏山西北侧塘口是2005年一直干到2016年年底，马山（蚂蚁山）西塘口是2014年年底开始至2016年下半年，这个期间我在这两座山上面帮刘兆刚打眼放炮，是队长。2015年我因储存炸药被判缓刑后，根据刘兆刚的安排，在刘某某不在塘口的时候我顶替他的工作。2016年刘兆刚被抓起来后，刘某某做塘口总负责，我协助刘某某工作，各个部门有什么问题，队长会告诉我，我再给刘某某汇报；刘兆刚供述亦证实：2016年5月我进看守所后，帮我管理的是刘某某、蔡某某等人。以上证据相互印证，足以证实上诉人蔡某某在缓刑考验期内，又犯参加黑社会性质组织罪、非法采矿罪的事实。故原审法院撤销其缓刑，将其新犯的罪与前罪数罪并罚，符合法律规定。蔡某某上诉称其一审法院不应撤销其缓刑的理由，不予采纳。（二）刘某某、蔡某某帮助刘兆刚管理塘口，负责开山采矿等事宜，在共同犯罪中所起作用较大，原判未予认定为从犯并无不当。相比较刘某某而言，蔡某某作用稍小，原判已在量刑中有所体现。蔡某某及辩护人认为应认定其为从犯的上诉理由和辩护意见，不予采纳。（三）原判综合考虑蔡某某的具体量刑情节，对其所处刑罚适当。蔡某某及辩护人认为原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，不予采纳。本院认为，上诉人蔡某某、原审被告人刘某某参加黑社会性质组织，其行为已构成参加黑社会性质组织罪，系积极参加者；上诉人蔡某某、原审被告人刘某某违反矿产资源法的规定，伙同他人非法采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。刘某某、蔡某某一人犯数罪，依法予以数罪并罚。上诉人蔡某某在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，前罪和后罪依法予以数罪并罚。刘某某、蔡某某主动投案，如实供述其非法采矿事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。刘某某在检察机关退出部分违法所得，可酌情对其从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。蔡某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林荣卫审判员  姚昌米审判员  饶 钢二〇二〇年十一月九日法官助理邱亮亮书记员陆敏婕附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……