辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1871号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司。住所地：辽宁省铁岭市银州区府地佳园**。负责人：海天凯，该公司经理。委托诉讼代理人：李红洁，辽宁茂楷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石春来，男，汉族，1976年8月1日生，住辽宁省铁岭县凡河新区。委托诉讼代理人：王亚萍，辽宁务实律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙冬全，男，汉族，1989年1月25日生，住辽宁省铁岭县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司因与被上诉人石春来、孙冬全机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省铁岭县人民法院（2020）辽1221民初390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和对上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的委托诉讼代理人李红洁，被上诉人石春来的委托诉讼代理人王亚萍进行询问查明事实。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司上诉请求：1、依法撤销辽宁省铁岭县人民法院（2020）辽1221民初390号民事判决书，并依法改判或发回重审；2、全案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人伤情不构成十级伤残，我司走访多家鉴定机构均被告知不符合伤残，为了公正判决，我公司提出的重新鉴定申请；2、被上诉人住院时间过长、误工时间过长，为公正判决应当进行三期鉴定；3、被上诉人病志中长期医嘱部分，饮食为：普食，营养费没有依据；4、诉讼费、鉴定费应当由侵权人承担，保险公司不负责诉讼费、鉴定费用的赔付，请二审法院对一审法院错误判决给予改正；5、原审精神抚慰金过高，因被上诉人石春来有过错，应按最高额的5000元的70%给付。石春来辩称，一审法院判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。理由如下：1、关于伤残鉴定结论重新鉴定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第四十条规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人未提供证据证明本案鉴定结论存在上述情形，只是以走访调查各家鉴定机构咨询的意见作为参考，而且只是上诉人口头说明，没有鉴定机构出具的任何书面意见。上诉人重新鉴定的主张没有事实和法律依据，一审法院没有准许其重新鉴定申请是完全正确的。2、被上诉人因交通事故造成多部委损伤，病志记载住院期间有长期、临时医嘱及体温单。伤筋动骨100天，石春来住院94天，属于合理时长，误工费计算至评残前一日有法律依据。3、关于营养费，在病志出院小结上有加强营养医嘱，一审法院判决有依据。4、关于诉讼费、鉴定费判由上诉人承担问题，铁岭中院关于交通事故纠纷人身损害赔偿标准指导意见第18条规定，保险公司在订立合同过程中，保险人尽到提示说明义务的，保险人不赔偿以上费用。本案中，上诉人未举证证明对免责条款进行提示说明，一审法院判决上诉人承担鉴定费正确。石春来向一审法院起诉请求：一、请求人民法院判令被告赔偿原告各项经济损失146790.66元。二、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月28日18时35分，被告孙冬全驾驶辽Ｍ×××**号小型轿车由北向南行驶至京哈线799公里+400米处时，未确保安全行驶，与原告驾驶二轮电动车由北向南在第一排机动车道行驶时相撞，造成原告受伤。事故发生后，原告入铁岭市中心医院住院治疗94天，诊断为多部位损伤、轻度颅内损伤、蛛网膜下腔出血、颈部损伤、第二颈椎骨折、鼻骨骨折、肺挫伤等；住院期间一级护理4天，二级护理90天；2020年5月11日经铁岭诚证法医司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残；本起事故经铁岭县公安局交警大队认定，被告孙冬全负事故主要责任，石春来负事故次要责任。肇事车辆在被告中国平安财产保险公司投保了交强险及限额为50万元的商业三者险，附加不计免赔，事故发生在保险期限内。事故发生后，被告保险公司在交强险医疗费限额内已向原告垫付医疗费1万元。原告石春来的合理损失为：1、医疗费34949.71元；2、伙食补助费4700.00元（94天×50元/天）；3、营养费2000.00元；4、护理费14151.2元（144.4元/天×98天）；5、交通费1000.00元；6、误工费18390.20元（29701元/年÷365天×226天）；7、残疾赔偿金59402.00元（29701元/年×20年×0.1）；8、精神损害抚慰金5000.00元；9、车损800.00元；10、鉴定费1080.00元，以上共计141473.11元。一审法院认为：铁岭县公安局交通警察大队认定被告孙冬全负事故主要责任，石春来负事故次要责任，事实清楚，于法有据并作为确认本案各方当事人承担民事责任的依据。鉴于肇事车辆在被告保险公司投保了交强险，应首先在交强险限额内承担责任，超出交强险部分应由被告孙冬全承担70%的民事赔偿责任并由被告保险公司在第三者责任险50万元限额内向原告直接承担理赔责任。关于原告提出的误工费问题，因原告未举证证明其固定收入，故本院按照上年度全体居民人均可支配收入标准计算其误工费，并计算至定残前一日，数额为18390.20元（29701元/年÷365天×226天）。关于原告其他诉求的合理部分本院予以支持。被告保险公司在交强险医疗费限额内向原告垫付的10000.00元，在本次诉讼中予以抵扣。被告保险公司申请重新鉴定无事实和法律依据，本院予以支持。被告孙冬全经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃了相关诉讼权利，本院依法缺席审理。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司在交强险限额内赔偿原告石春来护理费14151.20元、交通费1000.00元、误工费18390.20元、残疾赔偿金59402.00元、精神损害抚慰金5000.00元、车损800.00元、鉴定费1080.00元，以上共计99823.40元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告石春来医疗费、住院伙食补助费、营养费等损失共计22154.80元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取1618.00元由原告石春来负担485.40元，由被告孙冬全负担1132.60元。本院二审期间，各方均无新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人认为铁岭诚证法医司法鉴定所所作的鉴定意见书错误，一审审理过程中上诉人仅以被上诉人石春来的伤不构成伤残为由提出重新鉴定，二审提出鉴定机构未依据《法医临床检验规范》4.10.4.9和4.10.4.10的规定进行肌电图检查，鉴定依据不充分。经查看涉案鉴定意见书和《法医临床检验规范》条款，被上诉人石春来系因“第二颈椎骨折、椎体向前移位致颈椎功能明显丧失”，而构成十级伤残，并未体现石春来存在神经损伤，故上诉人提出应做肌电图检查的重新鉴定理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，原审未予准许重新鉴定正确。被上诉人石春来因交通事故致多部位损伤、轻度颅内损伤、蛛网膜下腔出血、颈部损伤、第二颈椎骨折、鼻骨骨折、肺挫伤等多处损伤住院94天，不存在明显不合理情形，原审未予准许进行三期鉴定正确。出院医嘱中有“加强营养”字样，原审判决支持营养费正确。精神损害抚慰金已计入总损失并按责任比例进行了划分，上诉人的此项诉讼请求本院不予支持。综上，中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3236元（中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司预交），由中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  李喜岩审判员  孙 伟二〇二〇年十一月十日法官助理李旌书记员温泉