河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫12民初29号原告：河南兴业天成环保有限公司，住所地河南省郑州市高新开发区樱花街5号。委托诉讼代理人：钟鸣，河南辰中律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：冯振国，河南辰中律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：义马市金汇鑫能源综合利用有限公司，住所地河南省义马市泰山路南。法定代表人：曹稳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：崔胜涛，男，汉族，1983年6月1日生，住内蒙古自治区呼和浩特市新城区，系该公司职员，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：宋海峰，河南共同律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：东方希望（三门峡）铝业有限公司，住所地河南省渑池县天坛工业区。法定代表人：刘衍顺，该公司执行董事。委托诉讼代理人：任波，男，汉族，1984年3月20日生，住山西省平陆县，系该公司职员，代理权限为特别授权。被告：上海重工实业投资有限公司，住所地上海市浦东新区峨山路613号6幢478室。法定代表人：刘永行，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋海峰，河南共同律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告河南兴业天成环保有限公司（以下简称河南兴业天成公司）与义马市金汇鑫能源综合利用有限公司（以下简称义马金汇鑫公司）、东方希望（三门峡）铝业有限公司（以下简称东方希望三门峡公司）、上海重工实业投资有限公司（以下简称上海重工投资公司）技术转让合同纠纷一案，于2013年5月20日向本院提起诉讼，2013年11月8日本院作出（2013）三民一初字第8号民事判决，原告河南兴业天成公司不服，向河南省高级人民法院提起上诉，2016年3月22日河南省高级人民法院作出（2015）豫法知民终字第47号民事裁定,将本案发回重审。本院另行组成合议庭，于2016年6月21日公开开庭审理了本案，原告河南兴业天成公司法定代表人孟照贤及委托诉讼代理人冯振国，被告义马金汇鑫公司、上海重工投资公司的委托诉讼代理人宋海峰，被告东方希望三门峡公司原委托诉讼代理人宁艳均到庭参加了诉讼。审理中，东方希望三门峡公司变更撤销原委托诉讼代理人宁艳的相关授权，变更任波为本公司的委托诉讼代理人。本案现已审理终结。原告河南兴业天成公司起诉请求：1、依法判令被告义马金汇鑫公司支付原告技术秘密使用费及实施技术工程款2880060元整。2、被告东方希望三门峡公司、上海重工投资公司对以上债务承担连带清偿责任。3、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2008年1月16日我公司与义马锦江能源综合利用有限公司（以下简称义马锦江能源公司）签订循环强化脱硫合同（技术秘密）一份，为该公司进行污染防治脱硫改造，后义马锦江能源公司被拍卖，被告东方希望三门峡公司和上海重工投资公司通过拍卖方式取得产权。被告东方希望三门峡公司和上海重工投资公司完成收购后，在原址上筹建义马金汇鑫公司，并于2009年11月6日以筹建中的义马市金汇鑫能源综合利用有限公司名义与原告签订《技术转让（技术秘密）合同》一份，继续进行污染防治脱硫工程改造，合同总价款690万元。合同签订后，原告依约履行了合同义务，但被告义马金汇鑫公司仅支付了已完成工程的一部分款项，后因被告义马金汇鑫公司工程停建（仅剩电子自动化电器部分未完成，未安装电器价款56.994万元），下余2880060元至今未予支付，经原告多次催要未果，提起诉讼。被告义马金汇鑫公司辩称，东方希望三门峡公司负责参与竞拍成功后与上海重工投资公司共同出资，成立义马金汇鑫公司。东方希望三门峡公司依法竞拍取得的只是义马锦江能源公司的资产，我公司是依法成立的企业法人，具有独立的民事权利能力和民事责任能力，应当依法独立承担民事责任。原告河南兴业天成公司将我公司的两个股东列为被告，在程序上主体不适格。我公司独立与河南兴业天成公司订立合同。原告河南兴业天成公司所实施的土建工程、购进设备、安装等行为，只是为了完成合同设备条件，是为履行合同所做的准备，以达到实施技术的先决条件。虽然河南兴业天成公司向我公司保证于2010年8月1日复工或9月20日完工，但其并未履行承诺，放弃合同的履行。至今,河南兴业天成公司未取得河南省环保厅同意使用2台440t/h循环流化床锅炉脱硫方案的环保审批批文，该合同虽依法成立，但并未生效，该合同为附条件生效合同，我公司是在合同尚未成就的情况下，已提前支付345万元标的款。请求驳回河南兴业天成公司的诉讼请求。东方希望三门峡公司辩称：我公司与河南兴业天成公司之间未建立任何的合同法律关系,我公司与被告上海重工投资公司不应承担合同约定义务。被告义马金汇鑫公司与原告河南兴业天成公司签订合同时已依法成立，具有独立法人资格，原告河南兴业天成公司将我公司列为被告属滥用诉权,侵犯了我公司的合法权益。请求驳回原告河南兴业天成公司的诉讼请求。上海重工投资公司辩称，一是原告河南兴业天成公司所述事实错误，我公司未参与竞拍义马锦江能源公司；二是被告义马金汇鑫公司依法成立，具有独立的民事责任能力和民事行为能力，原告河南兴业天成公司起诉我公司，主体不适格，实体上缺乏法律依据，请求依法驳回河南兴业天成公司的诉讼请求；三是对于河南兴业天成公司滥用诉权，给我公司造成的影响及损失，我公司保留相应的权利。本院经审理查明：2007年12月19日，河南兴业天成公司与义马锦江能源公司签订技术转让合同一份，技术秘密使用费890万元，该合同双方于2008年1月16日签字盖章生效。同年12月20日，河南省环境保护局对义马锦江能源公司2×135MW机组脱硫工程限期治理技术方案作出评审会评审意见。2008年3月11日,义马锦江能源公司收到脱硫工程图纸两套。2009年7月1日，被告东方希望三门峡公司向义马市工商行政管理局出具住所证明称，我公司于2009年6月22日通过拍卖方式取得义马锦江能源公司的全部财产，包括土地、机器设备、厂房及全部办公设施，我公司将所竞买的该土地、厂房等资产作为新成立的义马金汇鑫公司的营业场所。之后，东方希望三门峡公司出资20%与上海重工投资公司出资80%成立了义马金汇鑫公司。义马金汇鑫公司于2009年7月7日经义马市工商局核准登记。2009年11月6日，义马金汇鑫公司与河南兴业天成公司签订了技术转让（技术秘密）合同一份约定：河南兴业天成公司将其拥有的循环流化床锅炉干法强化脱硫项目的技术秘密使用权转让给义马金汇鑫公司。技术秘密的内容为：循环流化床高效钙基复合脱硫剂制备技术，脱硫剂制备技术包括颗粒级配和生产工艺，输入炉内的方式和部位；其中第二条：河南兴业天成公司应向义马金汇鑫公司提交1、工艺及设计图纸文本（含电子版）；2、高效钙基复合脱硫剂的部分组成；3、操作规程；第三条、河南兴业天成公司提交技术资料为合同生效后一个月，地点为三门峡义马市，方式为送达或电子邮件；第十一条：脱硫全部工程及技术秘密使用费总额为690万元，具体支付方式和时间为，（1）合同生效后10天内付费用总额的50%；（2）交付全部图纸、设备材料采购运往厂内、安装施工开始支付费用总额的20%；（3）竣工、经省环保部门验收合格支付费用总额的20%；余10%作为质保金，满一年后验收合格再支付。第十二条：双方确定了技术服务和技术指导的标准和验收方式等。2009年12月8日，河南兴业天成公司将脱硫电气图纸交付义马金汇鑫公司。2009年12月23日义马金汇鑫公司支付了河南兴业天成公司345万元的技术转让费。河南兴业天成公司采购机械设备、材料运往厂内、安装施工。2009年11月9日，河南兴业天成公司与河南鑫玺电力工程有限公司（以下简称河南鑫玺工程公司）签订建筑安装施工合同一份，由该公司对剩余土建工程、非标制作安装、设备安装调试。2010年6月22日，河南鑫玺工程公司证明机械部分安装完毕。河南兴业天成公司未完成电气自动化部分，河南兴业天成公司对已完工程没有向义马金汇鑫公司进行交接与验收。另查明：2006年5月至7月，河南兴业天成公司法定代表人孟照贤因涉嫌职务侵占被北京市昌平区公安分局通缉，2009年11月27日郑州市公安局高新技术产业开发区分局对涉嫌职务侵占的嫌疑人孟照贤取保候审。2009年11月17日，该局对河南兴业天成公司的另一股东张洛芳执行逮捕。2010年3月29日，郑州市公安局金水区分局注销了河南兴业天成公司的公章、公司合同章、公司财务章以及法定代表人孟照贤的印章。2010年3月16日，河南兴业天成公司将该公司有关印章作废一事通知东方希望三门峡公司。2010年7月23日，河南兴业天成公司高翔宇与义马金汇鑫公司廉玉新达成洽谈纪要，认为由于河南兴业天成公司的原因导致工程拖延8个月之久，由河南兴业天成公司想方设法于2010年8月1日恢复施工，并于2010年9月20日达到调试合格的节点，义马金汇鑫公司按原合同约定执行各项义务，否则，义马金汇鑫公司有权单方解除合同。之后，河南兴业天成公司对剩余的工程未建，该技术项目一直未投入使用。在诉讼中，双方均认可技术合同没有履行的必要，无法继续履行。目前，案涉工程占用的土地被义马市人民政府征用，案涉的设备被拆除。再查明：河南省高级人民法院（2012）豫法民终字第105号民事判决认定，2007年4月18日天津城市建设学院作为申请人，向国家知识产权局申请“循环流化床锅炉高效脱硫技术与粉煤灰制备低热水泥”发明专利，2009年6月3日，被授予发明专利。发明名称为“循环流化床锅炉高效脱硫技术”，专利号为ＺＬ20071005××××.2，专利权人是天津城市建设学院。孟照贤仅是发明人之一。审理中,经河南兴业天成公司申请，本院委托司法技术处对河南兴业天成公司已完成案涉工程及技术秘密的价值进行鉴定，2017年4月17日，因为对案涉脱硫技术秘密的价值没有相应的鉴定机构能够完成，且对已完工程也没有必要进行鉴定，被退鉴；2017年7月24日，本院再次委托司法技术处要求只对河南兴业天成公司已完工程部分给予鉴定，因为工程现场不存在，无法予以鉴定，被退鉴。本院认为，河南兴业天成公司与义马金汇鑫公司之间签订的技术转让合同系双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，为有效合同。合同签订前，河南兴业天成公司已为义马锦江能源公司对案涉工程进行了部分施工，交付脱硫工程图纸两套；合同签订后，义马金汇鑫公司按照合同约定支付河南兴业天成公司345万元，之后，河南兴业天成公司将案涉工程的机械设备采购、材料运往厂内、安装施工，向义马金汇鑫公司交付脱硫电气图纸，义马金汇鑫公司未按合同约定的期限支付下余款项；由于河南兴业天成公司股东之间发生内讧，与义马金汇鑫公司达成复工和完工的协议未继续履行，导致双方之间的案涉合同没有继续施工，此后，马金汇鑫公司拆除了电厂设备，目前，案涉工程占用的土地被当地人民政府征用。因本案涉及的技术转让合同的技术和设备、设施是密不可分的整体，案涉项目至今尚未完成，双方均认可该合同没有履行的必要，故双方均认可对所签订的技术转让合同不再履行。由于案涉工程《技术转让（技术秘密）合同》中对于技术秘密的价款及工程价款未作明确约定，案涉工程未完工，已完工部分及未完工部分价款未能确定，此后，由于案涉工程被拆除，致使无法对已完工程进行鉴定，故河南兴业天成公司要求义马金汇鑫公司支付2880060元，没有依据。但按照案涉合同约定，技术秘密使用费由义马金汇鑫公司分期支付并附有交付条件，即交付全部图纸、设备材料采购运往厂内、安装施工开始支付费用总额的20%，而河南兴业天成公司依约履行了上述合同义务，义马金汇鑫公司应按约向河南兴业天成公司支付合同总价值的20%的付款条件已经成就，但义马金汇鑫公司未按约履行付款义务，故义马金汇鑫公司应支付河南兴业天成公司合同总额的20%，即138万元。东方希望三门峡公司是以拍卖的方式取得义马锦江能源公司的财产，其与上海重工投资公司虽为义马金汇鑫公司的股东，但案涉合同系河南兴业天成公司与义马金汇鑫公司签订，义马金汇鑫公司系具有法人资格的主体，应独立承担民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决如下：一、被告义马市金汇鑫能源综合利用有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南兴业天成环保有限公司138万元。二、驳回原告河南兴业天成环保有限公司其他的诉讼请求。案件受理费29840.5元，由河南兴业天成环保有限公司负担14920.25元、义马市金汇鑫能源综合利用有限公司负担14920.25元。如不服本判决，可在接到判决书次日起十五日内向本院提交上诉状一式十份，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长  景志贤审 判 员  李 娟代理审判员  李 黎二〇一七年十二月十九日书 记 员  葛秋燕