宁波市镇海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0211民初3856号 原告：吴菊宗，女，1963年11月23日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：夏晓珍，浙江甬润律师事务所律师。 被告：戴云，男，1982年11月16日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：王晓春，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 被告：宁波镇海甬清洗涤有限公司（统一社会信用代码：913302113089354271），住所地浙江省宁波市镇海区骆驼街道汇水路******。 法定代表人：姜西强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：嵇思涛，国浩律师（宁波）事务所律师。 委托诉讼代理人：陆佩艳，国浩律师（宁波）事务所律师。 第三人：王招平，男，1982年10月12日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 原告吴菊宗与被告戴云、宁波镇海甬清洗涤有限公司（以下简称甬清公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月13日立案受理后，依法适用简易程序审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序审理。审理过程中，被告戴云向本院申请追加王招平为本案被告，本院依法追加王招平为本案第三人。本院于2020年10月21日公开开庭进行审理。原告吴菊宗的委托代理人夏晓珍，被告戴云的委托诉讼代理人王晓春，被告甬清公司的委托代理人嵇思涛、陆佩艳到庭参加诉讼。第三人王招平经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴菊宗向本院提出诉讼请求：1.请求二被告共同赔偿原告医疗费14484.75元、住院伙食补助费1300元、营养费6000元、后续治疗费8000元、护理费7628.5元、误工费21500元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元，交通费500元、精神损害抚慰金4000元，合计196785.25元。2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2018年3月受雇于被告戴云，至被告甬清公司的车间工作，任清洗工一职。2018年11月12日上午8时至9时期间，原告在工作过程中，因车间地面有水未及时清理，导致原告摔倒受伤。后原告被送往宁波市××医院就诊治疗，经诊断，原告因此次事故造成右桡骨下端骨折及右腕关节积液。经浙江中和司法鉴定中心鉴定，原告因本次伤害造成十级伤残，误工期限为150日，护理期限为60日、营养期限为60日，后续治疗费8000元。原告认为，原告由被告戴云雇佣，在被告甬清公司的车间从事劳动，二被告应对原告在工作过程中受到的损害承担共同赔偿责任。 被告戴云答辩称，首先，原告与被告戴云之间没有关系，不存在雇佣或者劳动合同关系，原告是为被告甬清公司提供劳务工作的，也是在被告甬清公司的场地受伤的。被告戴云在2018年的时候是被告甬清公司的股东，也是法定代表人，是公司的大股东孙岳军招聘原告进入公司工作，被告戴云向原告发放工资也是代表公司的行为，第二，被告戴云不清楚也不认可原告在被告甬清公司车间受伤的事实，原告受伤时，被告戴云已经把公司承包给第三人王招平管理了，所以并不知道当时的公司情况，当时一直是孙岳军和王招平和原告联系的。第三，对原告的诉请金额不认可。原告应当走工伤保险程序，故不认可原告人损的鉴定标准，对鉴定的内容也不认可。第四，即使产生了责任，也应当由第三人王招平来承担相应责任。 被告甬清公司答辩称：第一，被告甬清公司和原告不存在任何法律关系。被告甬清公司是现在的被告甬清公司法定代表人姜西强购买的，公司于2019年2月21日变更登记了股东、法定代表人，可以说，除了公司名称外都发生了变更。姜西强并不认识原告，且原告受伤后也从未告知姜西强。原告并未与我方签订过劳动合同，原告事发时已经过了退休年龄，与被告甬清公司不可能存在劳动关系，原告陈述工资也都是由被告戴云现金发放的，是受被告戴云雇佣的。第二，被告甬清公司对原告事故发生的事实也是不清楚的，姜西强是在购买甬清公司时听公司原法定代表人即被告戴云说过原告受伤的事，当时戴云表示会处理好的，与姜西强无关。第三，即使事故真实存在，那么赔偿责任也应当由被告戴云和原告按比例承担责任。第四，对赔偿金额也是有异议的：营养费、住院伙食补助费、护理费过高，对残疾赔偿金不认可，后续治疗费应当以实际发生为准。 第三人王招平未出庭应诉，也未提交书面陈述意见。 原告吴菊宗向本院提交了如下证据： 1.证明一份，拟证明事故发生经过和原告在被告处工作的事实。经质证，被告戴云认为该证据的真实性无法判断，对其关联性不认可。即使真实，原告在被告甬清公司车间上班受伤与被告戴云无关，原告的基本工资是3000元/月，多劳多得。被告甬清公司认为该证据的真实性无法认定，原告的工资也不清楚的，证明中签字的三个人是有的。即使情况属实，原告自己也没有尽到安全注意义务。因两被告也表示对原告在被告甬清公司受伤的事情知情，故本院对该证据的真实性予以认定。 2.病历本、出院记录各一份，拟证明原告的伤情及就诊经过。经质证，被告戴云对该证据的真实性无异议，但认为与被告戴云无关。被告甬清公司对该证据的真实性无异议，对其关联性有异议。本院对该证据的真实性予以认定。 3.医疗费发票、用药清单各一份，拟证明原告花费医疗费。经质证，被告戴云对该证据的真实性无异议，对其关联性有异议，认为用药清单中的部分检查费用不合理，具体由法院认定。被告甬清公司对该证据的真实性无异议，对其关联性有异议，用药清单的合理性由法院认定。本院对该证据的真实性予以认定。 4.鉴定意见书、鉴定费发票一份，拟证明原告十级伤残和花费鉴定费的事实。经质证，被告戴云对该证据的形式真实性无异议，对其关联系有异议，鉴定意见书载明通知孙老板，可以看出原告是与公司有关系，不是与被告戴云存在关系，应该按工伤等级进行鉴定。被告甬清公司对该证据的真实性无异议，对其关联系有异议，对伤残等级不认可。本院对该证据的真实性予以认定。因被告戴云未在举证期限内申请重新鉴定，故对其重新鉴定的申请不予准许。 5.流动人口登记表一份，拟证明原告常住在城镇。经质证，两被告对该证据的真实性无异议，对其关联性有异议。本院对该证据的真实性予以认定。 被告戴云向本院提交承包经营合同一份，拟证明原告事故发生时间公司已经承包给第三人王招平经营了，戴云对事故发生不太清楚也无需承担责任。经质证，原告认为该证据的真实性无法确认，承包经营是公司内部行为，不能对抗原告。且原告的老公去领取原告10月和11月的工资时，戴云还在公司，戴云对公司的事务应当是知晓的。被告甬清公司对该证据的真实性和关联性均有异议，被告甬清公司不清楚是否有这份协议，公司原股东的股份于2019年1月就已经转让了，也不知道这份协议是否真正履行过。本院对该证据的真实性不予认定。 被告甬清公司、第三人王招平均未向本院提供证据。 根据原、被告提供的证据，结合当事人的陈述，本院查明事实如下： 2018年11月12日，原告吴菊宗在被告甬清公司工作时跌倒受伤，后被送往宁波市××医院治疗，次日住院治疗，经诊断为：1.右桡骨下端骨折；2.右腕关节积液。经手术治疗后于2019年11月26日出院，共计住院13天。2019年6月19日，原告单方委托浙江中和司法鉴定中心就其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定。浙江中和司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》载明：原告吴菊宗的伤残等级为十级，误工期为150日，护理期为60日、营养期为60日，上述期限均包括住院期间。建议原告的后期治疗费约需8000元或以实际发生为准。原告支付本次鉴定费用2600元。庭审中，原告自认被告甬清公司垫付医疗费3000元。被告甬清公司的股东原为被告戴云和案外人孙岳军，于2019年2月21日变更为姜西强和李凤英。 本院对原告主张的各项费用及损失认定如下： 1.医疗费14484.75元，经核算无误，本院予以认定。 2.住院伙食补助费，原告主张1300元（100元/天×13天），本院予以认定。 3.营养费。经鉴定，原告的营养期限为60天，原告主张按100元/天计算。两被告认为过高，本院核定为2400元。 4.后续治疗费，原告主张8000元，因原告已就该项损失委托鉴定，鉴定机构也给出相关建议意见，为减少当事人诉累，本院对原告该项损失予以认定。 5.护理费。原告住院治疗13天，原告主张7628.5元（209元/天×13天+104.5元/天×47天）。两被告认为过高，而原告陈述主要是由其丈夫护理的，其丈夫没有固定工作，没有固定收入，靠打零工维持生计，故本院酌情认定护理费为5840元。 6.误工费。经鉴定，原告的误工期限为150天。原告主张按4300元/月的工资标准计算误工费，计21500元。因该工资标准未超过宁波市全社会职工平均工资标准，故本院予以认定。 7.残疾赔偿金。原告伤残等级为十级，原告主张赔偿残疾赔偿金为129772元（64886元/年×20年×10%），本院予以认定。 8.鉴定费。原告支出鉴定费用2600元，本院予以认定。 9.交通费。原告主张500元，但未提供任何证据证明。本院酌定交通费为200元。 10.精神损害抚慰金。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，侵权人赔偿相应的精神损害抚慰金。精神损害的赔偿数额应根据侵权行为所造成的后果及侵权人的过错程度、获利情况、承担责任的经济能力和当地的平均生活水平等因素确定，因本案原告系在提供劳务过程中不慎受伤，并无侵权人，故本院对原告主张的精神损害抚慰金不予认定。 本案原告与谁形成用工关系？原告认为其受被告戴云雇佣到被告甬清公司从事清洗工工作，工资由公司股东戴云和孙岳军发放。被告戴云认为是公司股东孙岳军招聘原告到被告甬清公司工作，与被告戴云无任何关系。被告甬清公司认为是被告戴云与原告形成雇佣关系。本院认为，原、被告均确认原告在被告甬清公司工作，而被告戴云和案外人孙岳军当时是被告甬清公司股东，无论是被告戴云还是案外人孙岳军招聘原告进入被告甬清公司工作，亦无论是被告戴云还是案外人孙岳军对原告发放工资，均系被告戴云和案外人孙岳军经营管理公司的行为，属职务行为，故应认定为原告与被告甬清公司之间形成用工关系。而原告入职时已超过法定退休年龄，达到法定退休年龄的劳动者与用人单位形成的用工关系，应按雇佣关系处理，即原告系雇员，被告甬清公司系雇主。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在提供劳务过程中受伤，被告甬清公司作为雇主应承担相应的赔偿责任，故原告要求被告甬清公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费的诉讼请求，合法有据，本院依法予以支持，但具体赔偿数额，应以本院核定的为准。原告吴菊宗在提供劳务过程中，因其不慎而导致受伤，其自身亦未尽到足够的安全注意义务，应承担相应的责任。根据本案实际情况，本院酌定原告自己承担损失的30%，被告甬清公司赔偿原告损失的70%，被告甬清公司已垫付的3000元应予以扣减。综上，原告的合理诉请，本院予以支持，不当诉请予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告宁波镇海甬清洗涤有限公司赔偿原告吴菊宗医疗费14484.75元、住院伙食补助费1300元、营养费2400元、后续治疗费8000元、护理费5840元、误工费21?500元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费200元，合计186096.75元的70%计130268.73元，扣减已支付的3000元，余款127267.73元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、驳回原告吴菊宗的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4236元，由原告吴菊宗负担1496元（已预交），由被告宁波镇海甬清洗涤有限公司负担2740元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 长  吴 军 人民陪审员  徐春燕 人民陪审员  胡兰珍 二〇二〇年十一月二日 代书 记员  余竹雁