广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终21114号上诉人（原审原告）：高守恒，男，汉族，住xxxx。委托诉讼代理人：林小敏，广东正诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东美胸汇网络科技有限公司，住所地广州市从化区城郊街横江路**-12（**厂房**）。法定代表人：廖龙飞，职务：总裁。委托诉讼代理人：刘伟，广东广之洲律师事务所律师。上诉人高守恒因与被上诉人广东美胸汇网络科技有限公司（以下简称美胸汇公司）劳动争议一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2020）粤0117民初2467号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》相关规定，依法适用独任制公开开庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，双方有争议的事项为第九项、第十项、第十一项、第十二项、第十三项、第十四项、第十五项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2018年12月3日。二、签订书面劳动合同情况：已签订。三、社会保险参保情况：美胸汇公司有为高守恒参加社会保险。四、工资发放形式：工资在次月通过银行转账形式发放。五、仲裁立案时间：2020年3月4日。六、高守恒及其同事十人共同申请仲裁，其中高守恒仲裁请求：1.要求美胸汇公司支付高守恒2020年2月1日起至2020年2月5日克扣或拖欠工资8333元；2.要求美胸汇公司支付高守恒违法解除劳动合同赔偿金60000元；3.要求美胸汇公司支付高守恒2019年12月拖欠工资1063.33元；4.要求美胸汇公司支付高守恒2019年未休年休假工资8333元；5.要求美胸汇公司支付高守恒加班工资2656元。七、仲裁结果：穗从劳人仲案〔2020〕115-124号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：1.美胸汇公司一次性支付高守恒未休年休假工资8333元；2.驳回高守恒其他仲裁请求。八、高守恒原审诉讼请求：1.判令美胸汇公司向高守恒支付2019年12月份克扣工资1063.33元；2.判令美胸汇公司向高守恒支付违法解除劳动合同赔偿金60000元；3.判令美胸汇公司向高守恒支付未休年休假工资9195.40元；4.判令美胸汇公司向高守恒支付加班工资2656元；5.判令美胸汇公司向高守恒支付2020年2月份工资8333元。九、关于2019年12月是否克扣工资的问题。原审法院参照经高守恒签名确认的2019年12月的员工工资表，该表载明高守恒2019年12月应发工资为18936.67元，基本工资为3000元，岗位工资为2500元，绩效工资为2000元，加班/奖金为12500元。高守恒于2019年12月迟到11次，结合《员工手册》的规定，高守恒旷工累计为1天应扣款833.33元[20000元（基本工资3000元＋岗位工资2500元＋绩效工资2000元＋加班/奖金12500元）÷24天×1天]，迟到计1次应扣款30元，绩效应扣款200元，合计应扣款1063.33元。美胸汇公司2019年12月应发工资为20000元（2019年12月工资）－1063.33元＝18936.67元，原审法院核算的高守恒2019年12月应发工资金额与美胸汇公司计算的2019年12月应发工资金额一致，故对于高守恒要求美胸汇公司支付2019年12月克扣工资1063.33元的主张，原审法院不予支持。十、关于解除劳动合同的时间。本案中，高守恒于2020年1月16日提出离职申请，美胸汇公司于2020年1月21日审批同意了高守恒的离职申请，应视为双方已达成合意解除劳动合同。高守恒主张在美胸汇公司审批同意离职后马上撤回了其本人的离职申请，但未提交证据证明美胸汇公司以明示方式同意高守恒撤回离职申请，故对于高守恒主张已撤回离职申请的理由，原审法院不予支持，原审法院认定高守恒与美胸汇公司于2020年1月21日解除劳动合同。十一、离职前十二个月的月平均工资。美胸汇公司提交了单方制作的高守恒2019年2月至2020年1月的工资明细表，并提交了由高守恒签名确认的2019年2月及2019年12月的员工工资表，经签名确认的工资表与美胸汇公司提交的单方制作的高守恒2019年2月至2020年1月工资明细表上的内容一致，且与高守恒在仲裁阶段提交的工资条内容一致，故原审法院采纳美胸汇公司提交的高守恒2019年2月至2020年1月工资明细表，认定高守恒离职前十二个月的月平均工资为：19888.89元[（18150元+20150元+20150元+20170元+20150元+20150元+20150元+20190元+20150元+20150元+18936.67元+20170元）÷12个月]。高守恒主张月平均工资20000元为固定工资，但工资表上载明的岗位工资、绩效工资、加班/奖金三个项目均不是固定的金额，原审法院认定高守恒的每月工资并不是固定工资，故对于高守恒主张的月平均工资20000元，原审法院不予支持。十二、关于是否需要支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。高守恒于2020年1月16日在“钉钉”软件发起离职申请，其离职申请于2020年1月21日19时29分50秒得到人力资源总监谈洪波的审批同意，虽高守恒于2020年1月21日19时32分06秒作出撤销，但该撤销行为是在美胸汇公司的人力资源总监的审批同意离职之后。原审法院认为，高守恒提出离职申请，美胸汇公司经过审批同意高守恒离职，应视为双方达成合意解除劳动合同，即美胸汇公司是合法解除与高守恒的劳动合同。故对于高守恒要求美胸汇公司支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，原审法院不予支持。十三、关于未休年休假工资的问题。原审庭审中，高守恒、美胸汇公司双方均确认高守恒未休年休假为5天。原审法院结合双方提交的证据及根据相关法律规定，计算得出高守恒的未休年休假工资为9144.32元（19888.89元/月÷21.75天×5天×200%）。高守恒在仲裁庭审阶段主张其2019年未休年休假工资为8333元，与仲裁裁决认定的未休年休假工资金额一致，且未超出原审法院核算的未休年休假工资金额，故原审法院对仲裁裁决认定的高守恒未休年休假工资8333元予以确认。十四、关于加班工资的问题。高守恒主张2019年12月加班工资2656元。原审法院认为，首先，美胸汇公司提交的由高守恒签名确认的2019年2月及2019年12月的员工工资表显示工资构成项目中，加班与奖金合为一个项目，且高守恒在上述两表签名确认，在起诉前一直未提出异议，可视为高守恒同意其加班费包含在每月工资中；其次，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，本案中美胸汇公司确定工资标准和工资支付等事项，属于用人单位工资分配自主权范畴，结合高守恒工资情况，其每月正常工作时间的工资标准未低于当年度广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定。因此，高守恒要求支付加班工资无事实和法律依据，原审法院不予支持。十五、关于2020年2月的工资问题。高守恒主张要求美胸汇公司支付2020年2月的工资，原审法院认为，高守恒与美胸汇公司的劳动合同已于2020年1月21日在双方达成合意的情况下解除，故美胸汇公司不存在未支付高守恒2020年2月工资的情况。原审法院认为，高守恒、美胸汇公司双方依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条的规定，判决如下：一、广东美胸汇网络科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付未休年休假工资8333元给高守恒；二、驳回高守恒的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广东美胸汇网络科技有限公司负担。判后，上诉人高守恒不服，向本院提起上诉称：（一）原审法院认定美胸汇公司克扣高守恒2019年12月工资合法，属认定事实错误，高守恒自入职以来从未收到过美胸汇公司的《员工手册》，美胸汇公司也从未对高守恒进行过培训，因此，美胸汇公司克扣高守恒2019年12月工资没有合法有效的依据，美胸汇公司应当向高守恒足额支付2019年12月工资。（二）原审法院没有审理高守恒提出离职申请的原因，而认为由高守恒自己提出离职申请，美胸汇公司同意离职申请高守恒离职申请，视为双方已达成合意解除劳动合同的认定事实是错误的。另外，高守恒对提出了离职申请的行为作出了撤回，且在往后的时间里一直与公司尚存在劳动关系。美胸汇公司于2020年2月10日晚间向高守恒发送解雇邮件，属于违法解雇，美胸汇公司应当向高守恒支付违法解除劳动合同赔偿金。（三）美胸汇公司应当足额向高守恒支付未休年休假工资9195.40元。高守恒在美胸汇公司还剩余未体年休假5天，高守恒的固定工资为每月20000元，计算方式为20000元/月÷21.75天×5天×200%＝9195.4元。（四）美胸汇公司应当向高守恒支付加班工资2656元。高守恒在职期间实际存在加班，高守恒提交了2019年12月份的打卡记录以及加班时长表，证明高守恒的实际加班时间。高守恒的工资是固定工资，而不存在工资结构，高守恒自制的工资结构是为了财务做账。（五）高守恒于2020年2月10日仍到公司打卡上班，被上诉入于2020年2月10日晚间发邮件解雇高守恒，因此，美胸汇公司应当向高守恒支付2020年2月份工资。高守恒被迫提出离职申请后撤回，撤回后，美胸汇公司同意高守恒的调休申请，高守恒仍在继续跟进工作，美胸汇公司与高守恒确认放假回岗时间，且在2020年2月10日，高守恒有到公司打卡上班，因此，美胸汇公司应当向高守恒支付2020年2月份工资。据此，高守恒上诉请求：1.请求依法撤销广东省广州市从化区人民法院作出的（2020）粤0117民初2467号民事判决；2.请求依法改判美胸汇公司向高守恒支付2019年12月份克扣工资1063.33元；3.请求依法改判美胸汇公司向高守恒支付违法解除劳动合同赔偿金60000元；4.请求依法改判美胸汇公司向高守恒支付未休年休假工资9195.40元；5.请求依法改判美胸汇公司向高守恒支付加班工资2656元；6.请求依法改判美胸汇公司向高守恒支付2020年2月份工资8333元；7.本案一审、二审的全部诉讼费用由美胸汇公司承担。以上共计81247.73元。被上诉人广东美胸汇网络科技有限公司服从原审判决，不同意高守恒的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，原审法院根据高守恒、美胸汇公司的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本案争议的焦点是美胸汇公司是否需向高守恒支付2019年12月份克扣工资1063.33元、违法解除劳动合同赔偿金60000元、未休年休假工资9195.40元、加班工资2656元、2020年2月份工资8333元。关于2019年12月份克扣工资1063.33元问题，高守恒签名确认的《职业信用承诺书》有载明其清楚并认可《员工手册》之内容，该《员工手册》虽未有证据证明已经过民主程序制定，但相关内容未违反法律、行政法规及政策规定，并有证据证明已为高守恒所知悉且工作期间未有证据证明高守恒曾对此提出过异议，《员工手册》可以作为用人单位用工管理的依据，原审法院根据双方当事人的陈述，结合《员工手册》的规定，参照经高守恒签名确认的2019年12月的员工工资表对此问题所作出的分析认定并无不当，本院予以确认，美胸汇公司无需向高守恒支付2019年12月份克扣工资1063.33元；关于违法解除劳动合同赔偿金60000元问题，鉴于美胸汇公司并未拖欠高守恒的工资，高守恒于2020年1月16日提出离职申请，美胸汇公司于2020年1月21日审批同意，应视为双方达成合意解除劳动合同，即美胸汇公司是合法解除其与高守恒的劳动合同，双方劳动关系已于2020年1月21日解除，美胸汇公司无需向高守恒支付违法解除劳动合同赔偿金60000元，另，合同解除权是一种形成权，自通知到达对方时生效，在美胸汇公司已作出同意解除双方劳动合同的情况下，高守恒撤回离职申请并不能改变双方已合意解除劳动合同的事实，至于高守恒提出的在离职申请撤回后，往后的时间里一直与公司尚存在劳动关系，高守恒仍在继续跟进工作，美胸汇公司与高守恒确认放假回岗时间，高守恒于2020年2月10日仍到公司打卡上班，且在2020年2月3日晚间公司发邮件解雇高守恒等主张，美胸汇公司对此不予认可，主张公司高管存在工作失误，不知高守恒已经离职之事实，认为双方劳动合同已于2020年1月21日解除，对此本院认为，即使存在上述之事实，但该段时间尚不足一个月，而且亦无证据显示双方有继续履行原劳动合同或建立新的劳动关系的意愿，故双方的劳动关系仍应按原劳动合同已经解除处理；对于未休年休假工资9195.40元、加班工资2656元、2020年2月份工资8333元问题，本院认可原审法院的分析认定，在此不再赘述。本院审理期间，高守恒既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对高守恒的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由高守恒负担。本判决为终审判决。审判员  刘庆国二〇二〇年十一月九日书记员  郑燕玲廖子倩