贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔26民初106号原告（执行案外人）：黄建军，男，汉族，1971年12月20日生，住贵阳市南明区。委托诉讼代理人：杨佳，贵州钝初律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：张英，贵州钝初律师事务所执业律师。被告（申请执行人）：佘美林，男，侗族，1961年8月5日生，住凯里市。被告：佘敏明，男，侗族，住凯里市。二被告的委托诉讼代理人：罗兴明，贵州争荣律师事务所执业律师。第三人：贵州湘贵投资股份有限公司，住址贵阳市都市路7号新天地大厦一单元C层。法定代表人：姜上桥，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨兆霞，女，侗族，1977年11月4日生，住贵阳市南明区。系该公司职工。原告黄建军因与被告佘美林、佘敏明，第三人贵州湘贵投资股份有限公司（以下简称湘贵公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，现已审理终结。黄建军的诉讼请求：依法判决黄建军不在尚未缴纳出资人民币850万元范围内承担责任。事实与理由：佘美林、佘敏明与湘贵公司股权转让纠纷强制执行一案，黔东南州中级人民法院于2017年6月23日作出（2017）黔26执66号执行裁定书，裁定追加黄建军为该案被执行人，在尚未缴纳出资人民币850万元范围内承担责任。黄建军认为裁定书认定事实错误，追加其为被执行人不当。1.根据《股权转让协议》，转让标的为黔东南州凯威房地产开发实业有限责任公司的24.2%股权，其中佘敏明占10%，股权转让总价5566万元，佘敏明按份应得股权转让款2300万元，湘贵公司已支付股权转让款3263万元，已足额支付佘敏明股权转让款，现第三人仅欠佘美林股权转让款；2.湘贵公司已主张抵销对佘美林的到期债权依法成立，佘美林的执行债权已消灭，应裁定终止执行；3.贵阳市中级人民法院（2017）黔01民初374号判决书判令佘美林将因违反对公司忠诚义务侵权所得的收入2840万元支付给湘贵公司。佘美林在湘贵公司处任职董事期间，将其在黔东南州凯威房地产开发实业有限责任公司的股权转让给湘贵公司，该交易违反了《公司法》第148条第一款第四项规定，并依《公司法》第148条第二款规定其与湘贵公司股权转让所得收入应归湘贵公司所有。湘贵公司向贵阳市中级人民法院依法提起诉讼，该院已于2017年6月1日作出判决，确认佘美林违反忠实义务所得收入为2840万元，并判令佘美林将2840万元返还给湘贵公司。即佘美林与湘贵公司之间存在到期的可相互抵消的债务，且佘美林申请执行的款项为2220.5万元，不足以支付湘贵公司的到期债权2840万元。湘贵公司能否在执行中以该到期债权主张抵销执行债权，有待股权转让款收归公司所有案件的二审处理结果，根据《民事诉讼法》第一百五十条第一款第五项规定，本执行案件应裁定中止执行，故不应继续追加黄建军为被执行人。佘美林、佘敏明答辩称：1.黔东南州中级人民法院（2017）黔26执66号执行裁定书裁定追加黄建军为被执行人认定事实正确，应予维持；2.黄建军起诉主张用湘贵公司与佘美林之间债权债务关系抵销其应交的投资款，因湘贵公司与黄建军不是同一权利主体，其诉讼请求不能成立，应予驳回其诉讼请求。湘贵公司未提交书面答辩意见。（一）黄建军向法庭提供如下证据：1.《黄建军身份证及贵州湘贵公司法人信息》，证明黄建军主体资格适格；2.《2017黔26执66号裁定》，证明黄建军在15日内提起执行异议之诉；3.《快递回执单》，证明黄建军在15日内提起执行异议之诉；4.《湘贵公司章程及认缴出资额》，证明湘贵公司发起人认缴出资额及时间；5.《黄建军实缴出资》，证明黄建军实缴出资1150万元，尚未实缴出资为850万元；6.《佘美林实缴出资》，证明佘美林实缴出资250万元，尚未实缴出资为750万元；7.《曾铁桥实缴出资》，证明曾铁桥实缴出资460万元，尚未实缴出资为1540万元；8.《贵阳中院2017黔01民初374号判决》，证明湘贵公司与佘美林之间因损害公司利益责任纠纷正在二审审理阶段，故依照法律规定应当中止本案。若二审法院维持原判，佘美林与湘贵公司之间存在到期的可相互抵消的债务，则应当终结本案。（二）佘美林、佘敏明向法庭提供如下证据：1.《身份证》，证明身份信息；2.《湘贵公司股东出资额、持股比例及出资方式表》，证明黄建军在湘贵公司认缴出资金额2000万，实际出资400万，尚欠1600万；3.《银行询证函》，证明负责证明黄建军实际出资金额只有400万；4.《民事起诉状》，证明黄建军出资不实。（三）湘贵公司并未向法庭提交证据。上述各方当事人提供的上述证据材料，已在庭审中举证、质证，可以证明以下事实。经审理查明，2009年10月18日佘美林、黄建军等32名股东以发起设立方式设立湘贵公司，注册资本2.24亿元。佘美林认缴出资1000万元、黄建军认缴出资2000万元，余额交付期限为2011年11月29日。2009年10月13日黄建军缴款100万元；2009年11月23日缴款300万元；2011年6月1日缴款250万元，2011年8月5日缴款500万元，四次共计缴款1150万元，尚欠850万元。佘美林实际出资250万元，尚欠750万元。另查明，2013年7月17日佘美林与湘贵公司签订《股权转让协议》，约定佘美林、佘敏明将其在黔东南州凯威房地产开发实业有限责任公司的24.2%股权以每股230万元，共计5566万元转让给湘贵公司。扣除黔东南州凯威房地产开发实业有限公司借款563万元，实际应付4893万元。股权转让协议签订后，佘美林于2013年7月30日将所持股权变更登记至湘贵公司名下。但由于湘贵公司没有按照约定支付股权转让价款，佘美林、佘敏明向法院起诉，请求判令湘贵公司履行义务，该给付之诉判决已经发生法律效力，在法律文书确定的履行期限内，湘贵公司未履行义务，佘美林、佘敏明申请法院强制执行。2017年6月23日黔东南苗族侗族自治州中级人民法院在执行佘美林、佘敏明股权转让纠纷一案中，作出（2017）黔26执66号执行裁定书裁定追加黄建军为被执行人，在尚未缴纳出资人民币850万元范围内承担责任。本案在审理过程中，依法传唤黄建军到庭接受询问，查明案件的相关事实，黄建军无正当理由拒绝到庭。本院认为：公司法规定，公司股东应当按期足额缴纳公司章程中规定各自所认缴的出资额。黄建军认缴的出资额及认缴期限已经届满，应当履行约定义务何法律规定的义务。黄建军请求自己不在尚未缴纳出资的850万元范围内承担责任。黄建军、佘美林等32名股东发起设立湘贵公司，黄建军认缴出资为2000万元，实际缴纳出资1150万元，尚欠850万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……”故本院认为黄建军提出自己不在尚未出资的范围内承担公司责任的诉讼请求没有法律依据，不予支持。黔东南苗族侗族自治州中级人民法院（2017）黔26执66号执行裁定书裁定追加黄建军为被执行人正确，本院予以确认。黄建军认为即使追加其本人为被执行人正确，但余美林和湘贵公司之间存在到期的可相互抵销债务，现佘美林的执行债权已不复不存在，故在执行程序中不再承担支付责任，由于该理由与黄建军的诉讼请求不属同一法律关系，湘贵公司与佘美林之间的债权债务关系不存在牵连，不能抵销黄建军尚未出资的出资款，故本院对其这一诉讼理由不予采纳。同时，由于黄建军经传票传唤未到庭接受法庭询问，《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十条第三款规定，负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的，人民法院对其主张的事实不予认定，故本院对其主张的事实不予认定。综上所述，黄建军的诉讼请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第九十三条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条规定，判决如下：驳回黄建军的诉讼请求。案件受理费71300元，由黄建军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长  刘泽智审判员  杨再幸审判员  王山地二〇一七年十二月二十五日书记员  王 凯