福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽05民终3615号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安溪支公司，住所地：福建省安溪县凤城镇龙湖开发区第9幢1—3店。 代表人：李进彬，该公司经理。 委托诉讼代理人：张其水，福建瀛莱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林玉丽，福建瀛莱律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈某1，男，2000年12月30日出生，汉族，住福建省永春县。 法定代理人：陈某2（系陈某1之父），男，1973年6月24日出生，汉族，住福建省永春县。 法定代理人：陈某3（系陈某1之母），女，1977年8月20日出生，汉族，住福建省永春县。 委托诉讼代理人：赵柳生，福建习全律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王有得，男，1982年11月20日出生，汉族，住安溪县。 被上诉人（原审原告）：王月建，男，1984年10月7日出生，汉族，住福建省安溪县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司安溪支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈某1、王有得、王月建机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省永春县人民法院（2016）闽0525民初4590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。保险公司的委托诉讼代理人林玉丽、陈某1的法定代理人陈某2及委托诉讼代理人赵柳生到庭参加诉讼，王有得、王月建未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项并改判。事实和理由：陈某1诉求住院天数26天，与其二次住院的病历资料记载住院天数合计22天明显存在事实不符。经鉴定陈某1在一八0医院住院治疗产生的医疗费与事故的参与度为50%，除了按50%扣除第二次手术医疗费，还应按50%扣除第二次手术治疗产生的护理费、住院伙食补助费、交通费较为客观、合理，一审仅按50%扣除第二次手术医疗费，不客观、不合理。陈某1的3份伤残鉴定结论不具有客观性、科学性，不合理，不应作为定案依据。结合陈某1伤情及恢复状况，其应不会构成十级伤残，残疾赔偿金不应得到支持。福建安泰司法鉴定所在陈某1因植入内固定物钢板断裂行内固定取出＋切开复位内固定术后不到2个月进行鉴定，评残时间过短，且患肢骨折内固定物未取出影响患肢膝关节活动度的情况下进行评残，显然不能真实反映其伤残情况，该鉴定结论不客观、不合理。福建天行司法鉴定所在鉴定检查时未对患肢膝关节的活动度进行测量，直接以“一肢功能丧失达10%以上”评定十级伤残，该鉴定结论显然缺乏鉴定依据。结合日常生活常理及病理分析，植入内固定物钢板断裂致使陈某1行内固定取出＋切开复位内固定物术该情况会直接影响其患肢关节活动度，且该情况不是本案事故造成，系外在因素所导致。福建华闽司法鉴定中心在对陈某1伤残与事故的关联性及关联度比例进行司法鉴定时，未能分析上述情况与伤残的关联性，直接得出伤残关联度100%，该鉴定结论缺乏客观性、科学性，不应作为定案依据。鉴于陈某1植入内固定物钢板断裂这一外在因素促使其患肢骨折处存在两处内固定物存留，由此多增加取一处内固定物的后续治疗费不应由保险公司承担，结合泉州市医疗费收费水平，保险公司至多仅承担一处取内固定物的后续治疗费5000元。鉴定费、诉讼费依约不属于保险责任范围，一审认定保险公司承担鉴定费、诉讼费无事实依据和法律依据。 陈某1辩称，一八0医院的诊断证明书，出院小结可以证实住院天数是26天，并不是保险公司上诉称的22天。第二次住院的伤情部位与第一次住院的伤情部位完全一致。本案事故致陈某1需要安装内固定物，第二次住院伤情经医生诊断系钢板断裂，骨折端移位，不属于自身问题，因此两次住院均与交通事故存在关联性。福建天行司法鉴定对第二次住院产生的医疗费参与度作出50%的关联性进行鉴定，因家庭经济比较困难，陈某1为尽快解决本案，未对参与度采取补救措施。保险公司故意拖延时间，致案件久拖未结。关于伤残等级，第一次鉴定与保险公司申请重新鉴定均构成10级伤残，鉴定结论可以作为定案依据。 王有得、王月建未到庭参加诉讼，也未提出书面答辩。 陈某1向一审法院起诉请求：判令王有得、王月建赔偿陈某1医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等97987.98元；由保险公司在闽ＣＵ××××号小车的交强险、商业险责任限额内承担赔偿责任。 一审法院认定事实：陈某1系农村居民。2016年1月8日19时31分，王有得驾驶车主系王月建的闽ＣＵ××××号小车从城关入岵山方向行驶至西厦线182公里500米处时，转弯未让直行车辆先行致使车辆与由陈某1驾驶的车辆发生碰撞，造成陈某1受伤及车辆损坏的交通事故。事故经交警部门认定，王有得负事故全部责任，陈某1无责任。事故发生后，陈某1被送往永春县医院、中国人民解放军第一八Ｏ医院住院治疗。2016年4月12日，陈某1因内固定钢板断裂，再行手术。陈某1的伤情于2016年6月23日经福建安泰司法鉴定所鉴定：被评定为10级伤残、护理期限为180日、后续治疗费用12000元。保险公司申请对陈某1的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定及其于2016年4月12日至2016年4月20日在一八Ｏ医院住院治疗产生的医疗费与事故的参与度进行鉴定，予以准许，经委托福建天行司法鉴定所鉴定：陈某1的损伤为10级伤残；后续治疗费10000元；陈某1于2016年4月12日至2016年4月20日在一八Ｏ医院住院治疗产生的医疗费与事故的参与度为50%。后保险公司又申请对陈某1的伤残与事故的关联性及关联度比例进行鉴定，经委托福建华闽司法鉴定中心鉴定：陈某1伤残与2016年1月8日的道路交通事故有关联，参与度100%。另查，闽ＣＵ××××号小车已向保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任险（以下简称商业险，赔偿限额50万元）、不计免赔特约险。保险公司在本事故中已垫付陈某110000元。 一审法院认为：2016年1月8日19时31分，王有得驾驶车主系王月建的闽ＣＵ××××号小车从城关入岵山方向行驶至西厦线182公里500米处时，转弯未让直行车辆先行致使车辆与由陈某1驾驶的车辆发生碰撞，造成陈某1受伤及车辆损坏的交通事故。事故经交警部门认定，王有得负事故全部责任，陈某1无责任。其事实清楚，证据充分，予以认定。陈某1因交通事故造成的各项损失标准和金额依法作如下认定：陈某1系农村居民，其请求按上一年度福建省农村居民的有关标准计算，符合法律有关规定，予以采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中陈某1提供的与其姓名相符的医疗费发票与疾病证明书、入院记录、出院小结等能相互印证。鉴于陈某1第二次手术医疗费参与度鉴定为50%，因此第二次住院的医疗费19667.83元只能按50%计算为9833.92元，陈某1的医疗费用依医疗费票据经计算确认为43331.58元。保险公司未提交证据证明非医保用药的具体金额，其请求扣除20%非医保用药缺乏依据，不予采纳。合理营养是康复身体的物质基础，陈某1因交通事故受伤请求营养费予以支持，金额酌定4400元。陈某1因伤住院26天，并造成10级伤残，其请求住院伙食补助费780元（26天×30元／天）、残疾赔偿金27586元（13793元／年×2年），均未超出法律规定的标准，予以采纳。陈某1因伤住院26天，护理期评定为180日，结合陈某1的伤情，其出院后的护理按部分护理依赖30%计算为宜，对陈某1的护理费确定为9052.44元（26天×125.38元／天＋154天×125.38元／天×30%）。陈某1因交通事故造成10级伤残，给其在精神上造成创伤，其请求赔偿精神损害抚慰金是合法的，予以支持，金额酌定5000元。陈某1虽未提交交通费的正式票据，但根据本案的客观情况，事故发生时受害人确需就医急救的事实，陈某1请求交通费予以支持，金额酌定800元。鉴定费1860元系陈某1因交通事故受伤产生的费用，依法应予以赔偿，对陈某1该请求予以支持。虽然陈某1的后续治疗费用尚未发生，但为了减少当事人的诉累，根据福建天行司法鉴定所作出的鉴定意见并结合陈某1的伤残治疗等事实，对陈某1的后续治疗费10000元的主张予以采纳。综上，陈某1应得到赔偿的经济损失为：医疗费43331.58元、营养费4400元、住院伙食补助费780元、后续治疗费10000元、鉴定费1860元、护理费9052.44元、交通费800元、残疾赔偿金27586元、精神损害抚慰金5000元，合计102810.02元。王有得因其过失引起的损害应承担民事赔偿责任，应赔偿的金额为交强险医疗费项下的医疗费10000元；交强险死亡伤残赔偿金项下的护理费9052.44元、交通费800元、残疾赔偿金27586元、精神损害抚慰金5000元；合计52438.44元及其余损失50371.58元（陈某1总损失102810.02元-交强险赔偿额52438.44元）。闽ＣＵ××××号小车已向保险公司投保交强险、商业险，该车在保险期限内发生交通事故致陈某1受伤，陈某1请求保险公司在交强险及商业险责任限额内承担赔付责任，符合法律有关规定，予以采纳。保险公司应根据其与投保人签订的合同在交强险限额内直接赔偿给陈某152438.44元，扣除已付10000元，应再支付42438.44元；在商业险限额内直接支付给陈某150371.58元。由于王月建未到庭参加诉讼，亦未对闽ＣＵ××××号小车的控制情况作出说明，故王月建作为该车的实际车主对王有得应支付的赔偿款应承担连带赔偿责任。陈某1起诉请求赔偿的金额合理部分予以支持，无理部分予以驳回。王有得、王月建经传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条规定，判决：一、保险公司应在判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内支付给陈某142438.44元；二、王有得应赔偿给陈某150371.58元，该款由保险公司在商业第三者责任险限额内直接支付给陈某1，款项应在判决生效后十日内支付；三、王月建对王有得应支付的赔偿款承担连带赔偿责任；四、驳回陈某1的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提供新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。经查，陈某1因本案事故致两次住院的实际天数为24天，对该事实本院予以确认。除上述事实外，一审法院其余认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，福建天行司法鉴定所鉴定陈某1第二次住院治疗产生的医疗费与事故的参与度为50%，故保险公司上诉主张应按50%扣除第二次手术治疗产生的护理费、住院伙食补助费、交通费的理由成立。陈某1第一次住院天数为15天，第二次住院天数为9天，其住院伙食补助费应为585元（15天×30元／天＋9天×30元／天÷2）、其护理期评定为180日，结合其伤情，其出院后的护理费按部分护理依赖30%计算，护理费确定为8312.69元（15天×125.38元／天＋9天×125.38元／天÷2＋156天×125.38元／天×30%）、交通费根据本案的实际情况认定为600元。一审认定的其他赔偿项目及赔偿数额正确，二审予以确认，故陈某1应得到赔偿的经济损失为：医疗费43331.58元、营养费4400元、住院伙食补助费585元、后续治疗费10000元、鉴定费1860元、护理费8312.69元、交通费600元、残疾赔偿金27586元、精神损害抚慰金5000元，合计101675.27元。王有得因其过失引起的损害应承担民事赔偿责任，应赔偿的金额为交强险医疗费项下的医疗费10000元、交强险死亡伤残赔偿金项下的护理费8312.69元、交通费600元、残疾赔偿金27586元、精神损害抚慰金5000元，合计51498.69元及其余损失50176.58元（陈某1总损失101675.27元-交强险赔偿额51498.69元）。闽ＣＵ××××号小车已向保险公司投保交强险、商业险，该车在保险期限内发生交通事故致陈某1受伤，保险公司应在交强险限额内直接赔偿给陈某151498.69元，扣除已付10000元，应再支付41498.69元；在商业险限额内直接支付给陈某150176.58元。当事人对一审判决王月建与王有得承担连带责任均未提起上诉，二审予以维持。保险公司上诉主张3份鉴定结论不具有客观性、科学性，不应作为定案依据，但其未能提供足以反驳的相反证据及理由，故对该上诉主张不予采纳。 综上所述，保险公司的上诉请求部分成立，一审判决认定的住院伙食补助费及护理费有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省永春县人民法院（2016）闽0525民初4590号民事判决； 二、中国平安财产保险股份有限公司安溪支公司应在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内支付给陈某141498.69元； 三、王有得应赔偿给陈某150176.58元，该款由中国平安财产保险股份有限公司安溪支公司在商业第三者责任险限额内直接支付给陈某1，款项应在本判决生效后十日内支付； 四、王月建对王有得应支付的赔偿款承担连带赔偿责任； 五、驳回陈某1一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2250元，减半收取1125元，由陈某1负担67元，由中国平安财产保险股份有限公司安溪支公司负担1058元。二审案件受理费2250元，由陈某1负担134元，由中国平安财产保险股份有限公司安溪支公司负担2116元。 本判决为终审判决。 审判长  傅嘉钦 审判员  庄丽娜 审判员  谢火生 二〇一七年十二月二十六日 书记员  朱尽忠 速录员  吴名冠 注：本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。