广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0902民初3087号 （2017）桂0902民初3171号 原告（被告）：肖胜林，男，1965年2月12日出生，汉族，住所地广西玉林市福绵区。 被告（原告）：玉林市理工职业技术学校，住所地广西玉林市玉州区民主南路59号。 法定代表人：梁绍宁，该校校长。 委托诉讼代理人：谢标，男，该校工作人员。 委托诉讼代理人：莫振恒，男，该校工作人员。 原告（被告）肖胜林（下面称肖胜林）与被告（原告）玉林市理工职业技术学校（下面简称理工学校）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理进行了审理。原告（被告）肖胜林，被告（原告）玉林市理工职业技术学校的委托诉讼代理人谢标、莫振恒到庭参加到诉讼。本案现已审理终结。 肖胜林向本院提出诉讼请求：1.请求改判仲裁裁决书的第一项裁决，合计理工学校支付给肖胜林的寒暑假期工资共23855.5元；2.请求改判仲裁裁决书的第二项裁决，在原来支付2016年2月23日起至2016年4月6日止的工资1833元给肖胜林的基础上增加2818.4元，合计理工学校在此期间支付给肖胜林的工资共4651.48元;3.请求改判该仲裁裁决书的第三项裁决，在原来支付经济补偿金9389元给肖胜林的基础上增加4146.9元，合计理工学校支付给肖胜林的经济补偿共13535.9元；4.请求维持该仲裁裁决书的第四项裁决；5.请求撤销该仲裁裁决书的第五项裁决，请求判决理工学校按肖胜林的仲裁请求支付，具体请求是：（1）请求依法判决肖胜林在2011年8月入职至2016年4月12日解除劳动合同前，理工学校每学年计发给肖胜林的月工资数额至少分别是2584元、2614元、2644元、2674元、3304元，并支付由此引起欠发肖胜林的正常上班工资共23435.2元；（2）请求依法判决理工学校支付因理工学校在2013年8月工资21日至2016年4月12日止违法不与肖胜林签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额74640元。上述合计：1608326.63元。事实和理由：玉林市劳动人事争议仲裁委员会认定的部分事实错误，部分计算错误，适用部分法律不当。 理工学校辩称：1.根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条：“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”之规定，本劳动争议的仲裁裁决未发生法律效力，肖胜林提出的所有支付请求及赔偿请求均应重新审理，不存在维持、改判仲裁裁决的说法；2.肖胜林诉讼请求第一、二项缺乏事实依据；3.肖胜林曾自己提出辞职申请，后来其拿回辞职申请书，改为向理工学校发出解除劳动合同通知书，与理工学校向其发出辞退通知书的情形属于双方同时提出解除劳动关系，基于肖胜林存在严重违反劳动纪律的情况，理工学校依法不需赔偿肖胜林经济补偿金，肖胜林要求给付经济补偿金的诉讼请求不应支持；4.理工学校对于肖胜林不能领取失业保险金没有过错，不需承担双倍赔偿责任；5.肖胜林诉讼请求第5项第1点主张理工学校欠发其正常上班期间的工资缺乏事实依据，如上第2条答辩所述，理工学校计发其工资的方式是符合法律和劳动合同约定的，计发的数额也没短缺；6.肖胜林诉讼请求第5项第2点请求支付2013年8月21日至2016年4月12日期间双倍工资的理由不成立，且该请求已超过1年期的仲裁时效，在民事诉讼程序中亦不应支持。 理工学校向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需向被告支付失业保险待遇保险金23520元；2.撤销玉林市劳动人事争议仲裁委员的玉劳人仲字〔2016〕122号仲裁裁决第一、二、三项；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：肖胜林提出双倍赔偿失业保险待遇的请求不符合法律规定，玉林市劳动争议仲裁委员会予以支持是错误的。如果法院认为理工学校应该向肖胜林支付失业待遇保险金，应扣除肖胜林从理工学校处领取的近五年社保补贴18498.8元，用以抵消失业保险待遇赔偿金，不足部分才由学校支付。对仲裁裁决一、二、三项，事实不清、适用法律错误。 肖胜林辩称：1.肖胜林因理工学校违约违法，依法解除了与学校的劳动合同，理工学校应当支付经济补偿金；2.理工学校的调整、安排肖胜林的工作通知书和理工学校考勤制度违法无效，理工学校的辞退通知、解除肖胜林的劳动合同通知书子虚乌有；3.理工学校未按约定及时足额支付肖胜林的劳动报酬，克扣肖胜林的工资；4.理工学校诉求法院改判其无需向肖胜林支付双倍失业保险金23250元缺乏事实依据，没有法律支持；5.肖胜林请求判决理工学校支付因学校在2013年8月工资21日起至2016年4月12日止违法不与肖胜林签订无固定期限劳动合同的双倍工资的差额74640元有法律支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上述证据均已在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：肖胜林于2011年8月进入理工学校担任电子教师，双方签订了自2011年8月21日起至2012年8月20日止的固定期限劳动合同，劳动合同中未约定工资金额，之后理工学校每年都与肖胜林续订为期一年的固定期限劳动合同，最后一次签订劳动合同的时间为2015年8月21日，期限至2016年8月20日止，理工学校未为肖胜林缴纳社会保险费。肖胜林的工资由正常上班工资和寒暑假工资两部分构成，正常上班工资和寒暑假工资的发放标准不同，正常上班工资由基本工资+考核工资+补贴组成，寒暑假工资根据《关于带队老师薪酬发放办法调整的通知》和《玉林理工2012年寒假工及教职工年度招生工作方案》、《玉林理工职业技术学校2013年寒假学生参加社会实践工作实施方案》、《玉林理工职业技术学校2014年寒假学生参加社会实践工作实施方案》、《教职工假期工作安排等事项明确》等规定发放，包括招生补贴和带队老师工资发放两部分，通过银行代发，肖胜林在工资条上签字确认。理工学校发给肖胜林的工资低于玉林市最低工资标准的月份为:2012年1月工资为524元，2013年3月工资为585.6元.2014年1月工资为291.3元，2014年7月工资为46.3元2015年1月工资为525.2元，2015年8月工资为1056元，2016年1月工资60元，其余月份工资均高于玉林市最低工资标准。理工学校由于经营困难，2016年寒假后没有安排肖胜林上班，所以没有发放了2016年2月23起4月6日止的工资和伙食补助费给肖胜林。理工学校于2016年3月将场地及设施经营使用权转让给玉林市敬民学校，并且于2016年4月1日完成正式的经营权交接。由于经营权变动，理工学校于2016年4月7日发出《关于调整肖胜林教师工作的通知单》告知将肖胜林调动至梧州市电子科技职业技术学校担任老师，肖胜林收到该通知单后在该通知单上签字并注明拒绝的岗位调整。肖胜林分别于2016年4月12日和2016年4月19日以电子邮件和特快专道的方式向理工学校发出解除劳动合同申请书，理由是理工学校未足额发放工资。2016年4月20日理工学校再次发出《关于肖胜林通知工作安排的通知》再次调整肖胜林的工作岗位，肖胜林接到该通知之后于2016年4月27日在该通知上签名并且注明不接受理工学校的工作安排，再次拒绝理工学校的岗位调整，也拒绝到新的岗位上班。双方遂发生争议，肖胜林向玉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年8月31日，玉林市劳动人事争议仲裁委员作出仲裁裁决，双方对仲裁裁决均不服，向本院提起诉讼。 本院认为：2011年8月21日起肖胜林进入理工学校工作，双方每年均签订的固定期限劳动合同，肖胜林与理工学校存在劳动关系。关于寒暑假工资问题，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第四条规定“用人单位应当根据国家和自治区的规定或劳动合同的约定足额支付劳动者的工资，除法定或约定允许扣除工资的情形外，严禁克扣、无故拖欠劳动者工资。不得违反最低工资规定支付工资。理工学校要求教师完成寒暑假招生任务，完成则按正常上班工资标准全额发放，未完成则按比例发放。肖胜林招生数为0人，理工学校不予发放工资。但肖胜林按学校规定带队去工厂实习，已经付出了劳动，理工学校可以根据制定的制度扣除肖胜林未完成招生任务的工资，但不得违反最低工资规定支付工资给肖胜林。2012年玉林市最低工资标准为870元，2013年2月起玉林市最低工资标准为1045元，2015年1月起玉林市最低工资标准为1210元。理工学校发放给肖胜林工资低于玉林市最低工资标准的月份为：2012年1月工资524元，2013年1月、2月工资0元，3月工资585.6元，2014年8月工资46.3元，2015年1月工资525.2元，2015年8月工资1056元，2016年1月工资664元。学校应补发给肖胜林的寒暑假工资：2012年1月346元，2013年1月870元、2月1045元，3月459.4元，2014年8月998.7元，2015年1月684.8元，2015年8月154元，2016年1月546元，共计5103.9元。故理工学校应支付给肖胜林欠发的寒暑假工资5103.9元，肖胜林要求理工学校支付欠发寒暑假工资共21150元，超出的16046.1元不予支持。 关于2016年2月23日至4月6日工资问题，依照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第三条规定“本规定所指的工资是指用人单位依照国家和自治区的规定通过劳动合同的约定，以货币的形式支付给劳动者的劳动报酬。”第二十四条规定“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准不应低于当地最低工资标准的百分之八十。”2016年2月23日后，肖胜林因学校经营困难，非因自身原因不去上班，双方尚未解除劳动合同期间，理工学校向肖胜林支付不低于最低工资标准的百分之八十的生活费。肖胜林停工时间超过一个工资支付周期，因肖胜林未上班，则无考核工资和补贴，基本工资又低于2016年玉林市最低工资标，则2016年2月23日至2016年3月23日工资为玉林市最低工资标准1210元。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，2016年3月23日至2016年4月6日共14天的生活费为623元（1210元÷21.75天×14天×80%=623元），合计1833元（1210元+623元）。双方签订的劳动合同里未约定伙食补助费，且肖胜林未上班，理工学校无需向肖胜林支付伙食补贴250元。理工学校应支付肖胜林2016年2月23日至4月6日工资1833元。肖胜林要求支付4651.48元，超出2818.48元，不予支持。 关于经济补偿金问题，依照《中华人民共和共劳动合同法》第三十八条第二款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”，第四十六条第一款规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款和第三款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”由于理工学校经营困难并将场地及设施经营使用权转让给玉林市敬民学校，理工学校告知了肖胜林岗位调动和工资变动事宜，肖胜林拒绝了学校的岗位调整。肖胜林以理工学校未足额支付工资为由向理工学校发出解除劳动合同申请书，理工学校应向肖胜林支付经济补偿金。双方劳动关系存续期间为2011年8月至2016年4月，共4年8个月，则理工学校应支付肖胜林5个月的经济补偿金。根据肖胜林工资单和银行卡历史明细交易查询，可以得知肖胜林解除合同前12个月的工资分别为，2015年3月1630.8元、4月1973.4+3454.8=5428.2元、5月2190元、6月1994.5元、7月2137.8元、8月1056元、9月2357元、10月2251元、11月2388元、12月2402元，2016年1月1210元，2月1210元，综上肖胜林解除合同前12个月平均工资为2187.9元，学校应支付肖胜林5个月的经济补偿金10939.5元。肖胜林要求理工学校支付经济补偿金13535.9元，超出2596.4元于法无据，不予支持。 关于失业待遇保险金问题，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二款“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的；”《人力资源和社会保障部实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第五款规定“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；”《中华人民共和共劳动合同法》第三十八条第二款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”肖胜林以理工学校拖欠工资为由向学校提交解除劳动合同申请书，理工学校确实存在拖欠肖胜林工资，故肖胜林非因本人意愿中断就业，理工学校应该向肖胜林支付失业待遇保险金。依照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款规定：“失业人员领取失业保险金的期限，依照失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满一年可以领取3个月失业保险金。”第二十条第一款规定“失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准70%发放。”和《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅财政厅关于进一步完善我区失业保险管理制度有关问题的通知》（桂人社发〔2015〕75号）第二点第二小点规定“（二）统一待遇标准。全区实行统一的失业保险待遇标准，按照我区最低工资一类地区标准执行。失业保险待遇调整依照《广西壮族自治区失业保险办法》规定执行。”和《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发〔2015〕13号）的规定，广西壮族自治区最低工资一类地区标准为1400元/月，以及《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”2011年8月21日至2016年4月肖胜林与理工学校存在劳动关系，共4年8个月，理工学校应向肖胜林支付失业待遇保险金23520元（1400元×70%×12个月×2）。 关于2011年8月至2016年4月欠发工资问题，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”肖胜林与理工学校签订的劳动合同并未约定工资金额，肖胜林的工资通过银行转账发放，在工资条上签字确认。申请人的工资分为正常上班工资和寒暑假工资，正常上班工资由“基本工资+考核工资+补贴”组成，寒暑假工资根据《关于带队老师薪酬发放办法调整的通知》和《玉林理工2012年寒假工及教职工年度招生工作方案》《玉林理工职业技术学校2013年寒假学生参加社会实践工作实施方案》《玉林理工职业技术学校2014年寒假学生参加社会实践工作实施方案》《教职工假期工作安排等事项明确》等规定发放，包括基本工资和招生补贴两部分。肖胜林提及“岗位意向申请表”中月薪期望值为每月2500元，该意向表非双方之间的劳动合同，故无法证明肖胜林每月工资金额固定不变。肖胜林及理工学校均提供了可以相互印证的工资发放证明和发放依据，能够证明理工学校每月的工资发放情况和工资计算标准，理工学校并未拖欠肖胜林正常上班的工资，故肖胜林要求学校正常上班工资23435.2元不予支持。 关于未签订无固定期限劳动合同双倍赔偿金问题，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。……”依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。……”本案中，肖胜林虽符合签订无固定期限劳动合同的情形，但其与理工学校续订固定期限劳动合同，可认定肖胜林选择签订固定期限，肖胜林亦未提供证据证明其曾向理工学校提出签订无固定期限劳动合同，故肖胜林要求理工学校支付2013年8月21日至2016年4月12日止不与肖胜林签订无固定期限劳动合同的双倍工资本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和共国劳动合同法》第十四条第二款、第三十八条第二款、第四十七条第一款和第三款、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、，判决如下： 一、被告（原告）玉林市理工职业技术学校支付欠发的寒暑假工资5103.9元给原告（被告）肖胜林； 二、被告（原告）玉林市理工职业技术学校支付2016年2月23日至4月6日欠发工资1833元给原告（被告）肖胜林； 三、被告（原告）玉林市理工职业技术学校支付经济补偿金10939.5元给原告（被告）肖胜林支付经济补偿金10939.5元； 四、被告（原告）玉林市理工职业技术学校支付失业待遇保险金23520元给原告（被告）肖胜林； 五、驳回原告（被告）肖胜林其他诉讼请求。 （2017）桂0902民初3087号案受理费10元，（2017）桂0902民初3171号案受理费10元，合计20元，均由被告（原告）玉林市理工职业技术学校负担。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元（受理费户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，帐号：20×××57，开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 陈 波 人民陪审员 蒋 鑫 人民陪审员 蒋华君 二〇一七年十二月二十五日 书 记 员 孙小惠