江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终3747号上诉人（原审原告）：盐城凯捷运输有限公司，住所地江苏省盐城市新洋经济区东风物流园****门市。法定代表人：金凤春，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁文梅，该公司员工。委托诉讼代理人：苏建虎，江苏因果律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邵小龙，男，1988年9月18日生，汉族，盐城市恒欣荣餐饮管理有限公司职工，住江苏省盐城市城南新区。委托诉讼代理人：颜书林，江苏济洲律师事务所律师。上诉人盐城凯捷运输有限公司（以下简称凯捷运输公司）因与被上诉人邵小龙劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市亭湖区人民法院(2020)苏0902民初887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。凯捷运输公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判凯捷运输公司不支付邵小龙的工伤保险待遇及经济补偿金；2、一、二审诉讼费用由邵小龙承担。事实和理由：凯捷运输公司与邵小龙间无劳动关系，邵小龙系金凤春的雇员，驾驶的也是金凤春个人的货车，工资均由金凤春个人发放，事故发生时邵小龙并未为凯捷运输公司提供劳务。邵小龙辩称，邵小龙是与凯捷运输公司签订的合同，凯捷运输公司的法定代表人是金凤春，邵小龙是在为凯捷运输公司上货途中受伤的，且该案的工伤认定以及伤残鉴定均已经过行政诉讼作出了终审判决。凯捷运输公司的上诉理由没有事实和法律依据，依法应当予以驳回。凯捷运输公司向一审法院起诉请求：判令凯捷运输公司不支付邵小龙工伤保险待遇155012元及经济补偿金5096元。一审法院认定的事实：2017年5、6月份，邵小龙到凯捷运输公司处工作，任专职司机。2017年8月28日,双方签订《司机聘用合同书》一份，载明“甲乙双方在自愿、平等的基础上，协商－致，达成以下条款：一、甲方聘请乙方为专职司机。二、本合同自2017年6月25日至2018年6月24日，其中试用期为个月，试用期限内甲方有权随时解释劳动合同，若乙方造成甲方车辆等任何应照价赔偿。期限届满本合同自行终止，经双方同意，期限满月工资4500（九趟）个月。三、乙方应遵守甲方公司所有规定，尽忠职守，维护公司利益。四、乙方应严格履行本合同约定，如有违反，乙方还要赔偿给甲方造成的一切损失。五、乙方聘用期间须服从公司安排出车，不得有任何理由拒绝及拖延之情形。如有违反，公司依情节轻重给予警告，记过、罚款或开除外理。(如长时间不接电话，一次警告，第二次罚款100元，手机随身带，保持电足。）六、乙方在职不得侵占公司财物（如偷油、谎报油票、私自带货等），一律开除，情节严重交司法机关处理，并扣除当月工资。七、乙方在工作期内每天对车辆进行保养、擦洗，每天对车辆进行检查，保持车辆状况良好再行驶，绝不带毛病上道，如不遵守交通规则，而发生交通事故，责任都由乙方来承担，甲方概无责任。八、乙方在试用期内不能胜任岗位要求的乙方严重失职，给甲方造成不同程度的财产和经济损失，甲方可随时解除聘任合同。九、甲方给乙方的薪资待遇，试用期过后，押工资1个月，发工资在下个月30号支付。注：十趟工资5000元，十一趟5400元，十二趟5900元押6月份工资4500元”，该合同中甲方签字为金凤春。2018年5月18日16时左右，邵小龙在工作时因重物倒下受伤，立即被送往盐城市第一人民医院住院治疗，经诊断为：“右下肢开放伤；右髌骨开放性撕脱性骨折；右侧股四头肌断裂伴股四头肌腱断裂；右下肢皮肤软组织撕裂伤伴缺损。”2018年6月4日，邵小龙出院，出院医嘱中载明：建议休息至少三个月，患肢持续支具外固定制动，每月门诊定期复诊。2019年4月15日，邵小龙又至盐城市第一人民医院行内固定取出术，并于2019年4月21日出院，出院医嘱载明休息一个月，每月门诊复查一次。在治疗期间，金凤春通过微信向邵小龙转账2000元。2018年9月3日，邵小龙向盐城市亭湖区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2018年11月13日，该局作出亭人社工伤认字[2018]278号认定工伤决定书,认定邵小龙受到的事故伤害,属于认定工伤范围,现予以认定为工伤。2019年5月27日，邵小龙经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定其致残程度为九级。伤后，邵小龙再未到凯捷运输公司上班。在工作期间，邵小龙的工资为4500元、5500元、5000元、6000元、5000元、5000元、4500元、5370元、5000元。2019年8月25日，邵小龙向凯捷运输公司送达《解除劳动合同通知书》，载明：“盐城凯捷运输有限公司；邵小龙于2017年6月25日到贵公司从事驾驶员工作，月工资为5000元左右，但贵公司一直没有按照法律规定为邵小龙缴纳社会保险，2018年5月18日，邵小龙发生工伤，无法享受相关社保待遇，故邵小龙依照《劳动合同法》第38条第3款‘未依法为劳动者缴纳社会保险费的’之规定，邵小龙依法通知贵公司解除劳动合同，双方的劳动合同于2019年8月25日解除，请贵公司在2019年8月30日前支付相关工伤保险待遇，逾期邵小龙将依法申请仲裁。”后邵小龙作为申请人以凯捷运输公司作为被申请人向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：被申请人支付一、工伤保险待遇合计202476元（1、一次性伤残补助金45864元；2、一次性工伤医疗补助金50000元；3、一次性伤残就业补助金25000；4、停工留薪期工资61152元；5、护理费12000元；6、住院伙食补助费660元；7、交通费1000元；8、后期康复费用6000元）。二、解除劳动合同的经济补偿5096元。2019年12月26日该委作出亭劳人仲案字[2019]第361号仲裁裁决书，裁决主文为：“一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇合计155012元（已扣除被申请人支付的2000元）。1、一次性伤残补助金45864元（5096元／月×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金45000元（50000元／月×90%);3、一次性伤残就业补助金22500元（25000元／月×90%);4、住院期间护理费2400元（100元／天×24天）；5、住院伙食补助费480元（20元／天×24天）；6、停工留薪期工资40768元（5096元／月×8个月）。二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动合同的经济补偿5096元。三、申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。”凯捷运输公司不服，遂诉至一审法院。本案在审理过程中，经一审法院组织调解，因双方当事人意见分歧较大，致本案调解不成。一审法院认为：合法的劳动关系受到国家法律的保护。一、工伤保险待遇损失的赔偿主体。亭人社工伤认字[2018]278号工伤决定书已认定邵小龙的用人单位为凯捷运输公司，行政部门意见认定邵小龙为工伤九级伤残。邵小龙未参加工伤保险，其工伤保险待遇损失应由具备用工主体资格的单位凯捷运输公司承担。二、邵小龙的工资标准。本案中，双方约定的工资标准并非固定工资，根据邵小龙提供的银行卡交易明细，应按其发放的平均工资5096元作为其工资标准。三、邵小龙主张的各项工伤保险待遇。1．一次性伤残补助金，因邵小龙经鉴定为工伤九级伤残，依法应发放9个月的本人工资，经核算为45864元。2．一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因邵小龙于2019年8月提出辞职，按《江苏省实施办法》、盐城市人民政府关于贯彻《江苏省实施办法》的通知，九级伤残一次性工伤医疗补助金45000元，一次性伤残就业补助金22500元。3．停工留薪期待遇。结合相关邵小龙的病情、其两次住院24天，其提供的出院记录及诊疗证明建议休息至少4个月，依据上述情况确定停工留薪期为5个月，停工留薪期工资为25480元。4、护理费。本案中，邵小龙住院期间，凯捷运输公司并未安排人护理，对于邵小龙住院期间的护理费用24天，按100元每天标准，合计2400元。5.住院伙食补助费。邵小龙住院合计24天，按20元每天标准，其住院伙食补助费为480元。6．交通费。邵小龙并未对其交通费用提供证据予以证明，不予支持。7、后期康复费用。邵小龙未对其后期康复费用提供证据予以证明，其也表示对仲裁不予支持的意见表示同意，依法不予支持。上述1-6项合计141724元，扣除双方均无争议的凯捷运输公司垫付的2000元，凯捷运输公司合计还应支付邵小龙工伤保险待遇139724元。四、关于经济补偿金。凯捷物流公司未给邵小龙缴纳社会保险，邵小龙提出解除合同，用人单位凯捷物流公司应向邵小龙支付经济补偿金，因邵小龙在凯捷运输公司工作超过半年但不足一年，故凯捷物流公司应支付邵小龙一个月的经济补偿金5096元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，一审法院判决：一、凯捷运输公司于判决生效后十日内支付邵小龙工伤保险待遇损失139724元。二、凯捷运输公司于判决生效后十日内支付邵小龙经济补偿金5096元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由凯捷运输公司负担，一审法院决定免缴。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。二审另查明，凯捷运输公司曾以邵小龙的受伤不符合工伤认定条件为由提起行政诉讼，要求撤销认定工伤决定书。江苏省盐城市盐都区人民法院作出（2019）苏0903行初109号行政判决书，认为邵小龙与凯捷运输公司存在劳动关系，邵小龙的受伤情形符合《工伤保险条例》的规定，认定邵小龙为工伤符合法律规定，判决驳回凯捷运输公司的诉讼请求。凯捷运输公司不服向本院提出上诉，本院经审理作出（2019）苏09行终299号行政判决：驳回上诉，维持原判。本院认为,凯捷运输公司曾对劳动行政管理部门对邵小龙的认定工伤决定书提起行政诉讼，人民法院已作出生效的行政判决驳回凯捷运输公司的诉讼请求。该案中认定邵小龙与凯捷运输公司签订的《司机聘用合同书》虽仅有金凤春的签名，凯捷运输公司未加盖公章，但合同所载明的内容均是明确邵小龙与凯捷运输公司之间所享有的权利、应履行的义务，故从该合同的内容分析，金凤春在该合同上签名系作为凯捷运输公司的法定代表人签名，其履行的是职务行为。同时，邵小龙的工作职责符合凯捷运输公司的业务范围，邵小龙受伤地点亦是在凯捷运输公司的经营地。因金凤春系凯捷运输公司的法定代表人，基于该特殊身份，金凤春的行为并不能简单归类为其个人行为，从上述合同约定的内容、邵小龙履行的工作职责等综合认定，金凤春是代表凯捷运输公司与邵小龙签订合同、支付工资，故邵小龙与凯捷运输公司间存在劳动关系。邵小龙在工作中受伤，经劳动行政管理部门认定为工伤，并经劳动能力鉴定致残程度为九级，故依法应享受相应的工伤保险待遇。凯捷运输公司未为邵小龙缴纳社会保险费用，故邵小龙的相应工伤保险待遇损失应由凯捷运输公司承担。邵小龙的月平均工资为5096元，按此核算一次性伤残补助金为45864元（5096元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金45000元（50000元×90%)、一次性伤残就业补助金22500元（25000元×90%)、住院期间护理费2400元（100元／天×24天）、住院伙食补助费480元（20元／天×24天）。对于停工留薪期待遇，邵小龙两次住院24天，其提供的出院记录及诊疗证明建议休息至少4个月，一审法院依据上述情况确定停工留薪期为5个月、停工留薪期工资为25480元（5096元／月×5个月），符合相关规定。上述合计141724元，扣除凯捷运输公司垫付的2000元，凯捷运输公司合计还应支付邵小龙工伤保险待遇损失139724元。根据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位并应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。邵小龙在凯捷运输公司工作超过半年但不足一年，故凯捷运输公司依法应支付邵小龙一个月的经济补偿金5096元。综上，凯捷运输公司的上诉理由于法无据，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人盐城凯捷运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 东审判员 李汉林审判员 惠 玲二〇二〇年十一月二日书记员 王蔼娥