山西省孝义市人民法院民事判决书（2017）晋1181民初2098号原告：赵×。委托诉讼代理人：王×，山西晋义律师事务所律师。被告：梁×，现住本市。被告：薛×，现住本市。委托诉讼代理人：孙×，山西胜之溪律师事务所律师。被告：孝义市鹏飞实业有限公司。法定代表人：郑×。被告：胡×，现住本市。被告：田×1，现住本市。被告：田×2，30岁左右。原告赵×与被告梁×、薛×、孝义市鹏飞实业有限公司（以下简称“鹏飞公司”）、胡×、田×1、田×2身体权纠纷一案，本院于2016年11月21日作出（2016）晋1181民初266号民事判决，被告薛×、田×1不服，提出上诉。吕梁市中级人民法院于2017年9月12日作出（2017）晋11民终1086号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告赵×及其委托诉讼代理人王×、被告薛×及其委托代理人孙×、被告胡×、田×1到庭参加了诉讼，被告梁×、孝义市鹏飞实业有限公司、田×2经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。赵×向本院提出诉讼请求：依法判令被告田×1承担原告各项经济损失161905.70元，其余被告承担连带责任。事实和理由：2010年10月，被告梁×、薛×一起承包了被告鹏飞公司在南姚焦化厂的工地路面的硬化工程，被告薛×雇佣原告为其提供劳务。2012年10月17日，原告在施工工程中，被被告雇佣的装载机挤伤右脚，致右脚毁损离断。经介休市新华医院两次治疗，于2013年8月1日出院。被告梁×、薛×陆续支付部分医疗费，并一直承诺赔偿原告的损失，但至今未能达成一致意见，故依法提起诉讼，望判如所请。薛×当庭辩称，本起事故是由被告田×2的行为直接导致的，而被告田×2受雇于被告田×1，因此被告田×1应该承担连带赔偿责任。依据我国《特种设备安全监察条例》第二条规定，本案所涉装载机属于该条例规定的特种设备，司机应当取得相应的驾驶资质，而被告田×2并未取得相应的驾驶资质，故应与被告田×1一起承担连带责任。胡×辩称，该介绍太原市十三冶公司把被告鹏飞公司南姚焦化厂的路面硬化工程转包给了被告梁×，且该工程已经完工并结算；原告并非在该的工程上受伤，故该不同意承担连带责任。田×1辩称，一、原告赵×的损失应当由被告薛×、梁×、胡×、孝义市鹏飞实业有限公司承担连带赔偿责任，且原告赵×对其损害的发生应当承担主要责任，应当减轻侵权人的责任；该不应当对赵×的损失承担赔偿责任。（一）该与田×2系受被告薛×、梁×雇佣，并非承揽合同关系，该对原告赵×的损害不应当承担赔偿责任。虽然涉案装载机系该所有，但是装载机的工作时间、工作内容、耗油等全部都由工地进行安排指挥，该装载机的实际控制人和受益人为涉案工程的承包人，对该而言，其所有的装载机及提供的司机田×2系受被告梁×雇佣，施工现场由被告薛×管理，该不能自主决定装载机的工作时间、工作内容、工作范围等，双方为雇佣关系，并非承揽关系。根据我国《侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第九条的规定，该在从事雇佣活动中造成的赵×的损害，应当由雇主即被告薛×、梁×承担赔偿责任，该作为雇员，不应当承担赔偿责任。（二）该不是本案适格的被告。首先，本案的案由为提供劳务者受伤害责任纠纷，且原告赵×在一审期间是以其雇主及工程的建设单位、承包方为被告，该并非是原告赵×的雇主，也不是涉案工程的承包人、发包人，一审法院追加该为被告无事实和法律依据；其次，该也系受薛×、梁×雇佣，依据我国《侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十七条的规定，被告薛×、梁×应当是本案的被告，该不是本案适格的被告。再者，退一步讲，即使如一审法院所认定，该为原告赵×的直接侵权人，那么依据《人损解释》第十一条的规定，原告赵×已选择请求其雇主承担赔偿，那么其也无权同时请求该再对其损害承担赔偿责任。最后，一审判决依据《侵权责任法》第三十四条规定，将应当由承包本项工程中具备用工主体资格的企业对原告赵×承担的责任，判决该为本案适格被告，并对赵×的损害承担赔偿责任，明显错误。因此，该不是本案适格的被告，更不应当对原告赵×的损害承担赔偿责任。（三）孝义市鹏飞实业有限公司应当与被告胡×、薛×、梁×对赵×的损害承担连带赔偿责任。本案其余各当事人之间为何关系，在本案未起诉之前，该知情的是：被告薛×、梁×系涉案工程的承包人被告，孝义市鹏飞实业有限公司系涉案工程的建设单位，对于原告赵×与各被告之间的关系，该并不知情。但因被告胡×、孝义市鹏飞实业有限公司经法庭合法传唤，无论是一审期间，还是二审期间，都未出庭，视为其放弃答辩质证的权利，人民法院应依法认定被告孝义市鹏飞实业有限公司系涉案工程的建设单位，被告胡×与薛×、梁×系涉案工程的承包人、转包人，且该三人都无相应资质或者安全生产条件；而依据庭审中原告赵×的陈述，以及案发后被告薛×向赵×发放工资、进行现场管理、支付医疗费用等，足以认定其系被告薛×、梁×雇佣。根据《人损解释》第十一条第二款及《生产安全事故报告和调查处理条例》第二条规定，被告孝义市鹏飞实业有限公司明知被告胡×与薛×、梁×都无相应资质或者安全生产条件，仍然将涉案工程向该三人发包，对于原告赵×因施工过程中的安全生产事故造成的损害，被告孝义市鹏飞实业有限公司应当与被告胡×、薛×、梁×对原告赵×的损害承担连带赔偿责任。另外，无论是被告胡×、薛×、梁×，还是被告孝义市鹏飞实业有限公司，在本起事故发生时，都未在现场安排监管人员，也未提供任何监管措施，更没有进行安全教育和操作规程标准告示，更严重的是，案发前一天晚上，工地安排加班工作到凌晨12点左右，案发当天在凌晨6点又让装载机司机再次投入工作，且相应的工程监理、监管人员都未到位的情况下，致使原告赵×受到伤害，其在原告赵×受伤害的过程中，存在明显过错，其应当对原告赵×的损失承担连带赔偿责任。（四）原告赵×在本次事故的发生过程中存在重大过错，对其损害应承担主要责任，法庭应依法减轻侵权人的赔偿责任。案发时间为2012年10月17日早晨6点钟，原告赵×在已经捡完水泥袋，但是在装载机司机田×2正在操作装载机时，不知出于何原因，在未告知司机田×2的情况下，突然跑到装载机工作正前方铲斗下捡水泥袋。原告赵×在明知装载机正在作业、装载机运行过程中走进作业范围是极度危险的事情，但其还是在未告知司机的情况下，却突然进入装载机作业范围，而且其所进入之外为装载机司机的视觉范围死角。因此，根据我国《侵权责任法》第三十五条的规定，原告赵×对本起事故的发生应负主要责任，依据我国《侵权责任法》的规定，法庭应当减轻侵权的责任。另外，装载机司机田×2不可能预见到赵×会突然进入工作区域，其对赵×的损害不存在任何过错，不应当对赵×承担任何赔偿责任。（五）该不应当与被告薛×对原告赵×的损失承担连带赔偿责任。该作为薛×、梁×的雇员，对原告赵×的损害不存在故意或重大过失，依据《人损解释》第九条的规定，该不应当与被告薛×对原告赵×的损失承担连带赔偿责任。综上所述，原告赵×的损失应当由被告薛×、梁×、胡×、孝义市鹏飞实业有限公司承担连带赔偿责任，且原告赵×对其损害的发生应当承担主要责任。该不是本案适格的被告，不应当对原告赵×的损失承担赔偿责任。一审法院追加该为被告，并判决该对原告赵×的损害承担赔偿责任，无事实和法律依据，且适用法律错误。二、原告赵×的各项诉讼请求证据不足，法庭不应当支持。首先，一、二审期间，原告赵×未向法庭提交其住院期间的任何病历，以证明其花费的医疗费用、住院时间、确诊的疾病等内容，依据《人损解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条的规定，原告赵×的诉讼请求因缺乏病历资料，无法证实其主张的医疗费、误工费等费用的合理性、合法性，其证据不足，而且原告赵×还可能存在长时间在医院“挂床”，也就是长期无任何治疗行为，仅仅就是在医院不出院的情形，该情形下的相关费用，也不应得到支持。而一审法院在原告赵×证据不足的情况下，支持赵×的诉讼请求，明显错误。其次，一审判决认定原告赵×的伤残赔偿金为82854元（8809×20年×30%），证据不足，适用法律错误。第一、原告赵×是以提供劳务者受害责任纠纷提起的诉讼，依据《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》〔2013〕他8复函：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。”山西省孝义司法鉴定中心依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》作出赵×为八级伤残的鉴定意见，适用的标准错误。该鉴定意见不能作为认定案件事实的证据，原告赵×认为其构成八级伤残并以此计算残疾赔偿的证据不足。第二、原告赵×定残时已年满67周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，其残疾赔偿金的计算年限为13年，但是一审法院却错误的将赵×的残疾赔偿金按20年进行了计算。也就是说，即使按八级伤残计算赵×的残疾赔偿金，其残疾赔偿金也应当计算为34355.1元（8809元/年×13年×30%），一审判决的残疾赔偿金多计算了18498.9元。再者，庭审中查明，原告赵×第一次住院期间，其护理人员是由被告薛×方提供，其在此期间的护理费并未实际发生，法庭不应支持。最后，本起事故发生时，赵×已满60周岁，达到了法定的退休年龄，其实际并未产生误工费，而且其也未提交相关证据证明其误工的情况及收入情况。因此，原告赵×误工费的主张不应得到支持。三、原告赵×起诉要求该赔偿的诉讼请求，已超过诉讼时效，且无中止、中断的理由，人民法院驳回其该诉讼请求。原告赵×于2012年10月17日受伤，并于2013年8月1日治疗终结出院，根据我国《民法通则》第一百三十六条第一项的规定，原告赵×应当在2014年8月1日前依法主张赔偿，但是其直到2016年1月19日才向一审法院起诉，明显超过法律规定的一年诉讼时效。原告赵×在2015年才向医院交纳医疗费用的情况，并非法律规定的引起诉讼时效中断、中止的理由，原告赵×也未提供任何法律规定引起诉讼时效中止、中断的证据。虽然原告赵×在2015年8月因赔偿问题与该发生争执并向公安机关报案，但是，此时原告赵×的诉讼时效已届满，其与该发生争执并报案的行为，并不能引起其诉讼时效的中断，一审判决原告赵×的起诉未超过诉讼时效无任何法律依据。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十九条的规定，人民法院应当驳回原告赵×要求该赔偿的诉讼请求。综上所述，原告赵×的损失应当由被告薛×、梁×、胡×、孝义市鹏飞实业有限公司承担连带赔偿责任，且原告赵×对其损害的发生应当承担主要责任，应当减轻侵权人的责任；该不应当对原告赵×的损失承担赔偿责任。原告赵×的各项诉讼请求证据不足，法庭不应当支持。原告赵×起诉要求该赔偿的诉讼请求，已超过诉讼时效，且无中止、中断的理由，人民法院驳回其该诉讼请求。被告梁×、孝义市鹏飞实业有限公司、田×2未到庭参加诉讼，未提供书面答辩状，在举证期限内亦未向本庭提供任何证据，放弃了法律赋予的举证、质证等诉讼权利，应自行承担相应的法律后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认如下事实：2011年6月20日，被告鹏飞公司将位于孝义市××镇的220万吨/年焦化工程承包给中冶天工集团有限公司，工程内容为：220万吨/年（JNDX3-6.25-11焦炉）焦化工程全部的土石方、降水、地基处理、土建、机械设备、筑炉、防腐、保温、电气、仪表的安装、钢结构、非标的制作安装等，同日，双方签订了一份《协议书》。本案所涉原告赵×受伤的道路硬化工程包括在中冶天工集团有限公司承包的上述工程范围之内。被告胡×称，该介绍太原市十三冶公司把被告鹏飞公司南姚焦化厂的路面硬化工程转包给了被告梁×，且该工程已经完工并结算。而被告薛×称，被告鹏飞公司南姚焦化厂的路面硬化工程是由该于原告赵×受伤前两三个月向被告胡×承包的，工程已完工，且已结算完毕。被告田×1称，该与被告田×2系受被告薛×、梁×雇佣在被告鹏飞公司南姚焦化厂的路面硬化工地用该的装载机做取土、水泥等工作，该雇佣被告田×2为装载机的司机；被告梁×负责该的装载机的燃油，并每月给付该15000元，其中包括司机即被告田×2的工资3000元；该负责装载机的维修。而被告薛×称，该通过被告梁×介绍雇佣被告田×1的装载机在工地上工作，只负责装载机的燃料，每月支付费用15000元。2012年9月份，被告薛×雇佣原告赵×在被告鹏飞公司位于孝义市××镇的焦化厂的道路硬化工地配料，负责把水泥和沙子混在一起。2012年10月17日，原告赵×在被告鹏飞公司的道路硬化工地捡水泥袋时，被告田×2驾驶被告田×1所有的装载机将原告赵×的右脚挤伤。被告薛×当即把原告赵×送往介休市新华医院抢救，诊断为右足严重挤压毁损，右足血管神经肌腱离断伤，右足1-5柘骨脱位。次年1月1日，原告赵×出院。被告薛×支付了原告赵×住院期间的治疗费用68633元、住院期间的生活费6430元，还支付7650元雇佣陪伺人员陪伺原告赵×。2013年2月17日，原告赵×第二次到介休市新华医院住院治疗。同年8月1日，原告赵×出院。被告薛×支付原告赵×住院期间的医药费1万元，给付原告赵×人民币12000元；原告赵×自行支付医药费4367.50元。另被告薛×还支付了原告赵×工资款2000余元。2015年8月，原告赵×到被告田×1家找被告田×1要钱，双方发生争执，被告田×1向公安机关报过案。2015年2月21日，山西省孝义司法鉴定中心对原告赵×的损伤作出鉴定意见，认为赵栓右足五趾畸形，功能完全丧失，评定为八级伤残。原告赵栓的经济损失如下：医疗费4367.5元，误工费12000元（每月2000元，酌定6个月），营养费4950元（165天×30元），住院伙食补助金20951.28元（165天×50元），陪侍费16335元（165天×99元）伤残赔偿金33270.60元（10082元×11年×30%），鉴定费1500元，精神抚慰金9000元，共计102374.38元。本院认为，原告赵栓在本次诉讼庭审中明确以侵权责任纠纷主张权利，本院依法尊重其对法律关系的选择。本案系由原告赵栓在受雇被告薛×工作期间被被告田×2驾驶的属被告田×1所有的装载机挤伤引起，系身体权纠纷。身体权纠纷是指他人实施侵害身体权行为而引起的纠纷。被告田×2驾驶属被告田×1所有的装载机挤伤原告赵栓，应当赔偿原告赵栓医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入和残疾赔偿金。因被告田×2系受被告田×1雇佣，故被告田×2在从事雇佣活动中致原告赵栓损害，被告田×1作为雇主应当承担赔偿责任，赔偿原告赵栓各项经济损失81899.50元（102374.38元×80%＝81899.50元）。原告赵栓作为成年人，在从事配料工作中，未尽到谨慎注意义务，对损害的发生也有过错，可以减轻被告田×1的赔偿责任（20%）。被告梁×、薛×、鹏飞公司、胡×与原告赵栓的损害无关，依法不应承担民事责任。薛×辩称，本起事故是由被告田×2的行为直接导致的，依据我国《特种设备安全监察条例》第二条规定，本案所涉装载机属于该条例规定的特种设备，司机应当取得相应的驾驶资质，而被告田×2并未取得相应的驾驶资质，故应与被告田×1一起承担连带责任。本院认为，被告田×2作为雇员，只有在因故意或者重大过失的情况下致人损害，才与雇主承担连带赔偿责任，本案不属于此情形，故本院依法不予采信。胡×辩称，该介绍太原市十三冶公司把被告鹏飞公司南姚焦化厂的路面硬化工程转包给了被告梁×，且该工程已经完工并结算；原告并非在该的工程上受伤，故该不同意承担连带责任。本院认为，原告赵栓的损害与被告胡×无关联，故本院依法予以采信。田×1辩称，原告赵×的损失应当由被告薛×、梁×、胡×、孝义市鹏飞实业有限公司承担连带赔偿责任，且原告赵×对其损害的发生应当承担主要责任，应当减轻侵权人的责任；该与田×2系受被告薛×、梁×雇佣，并非承揽合同关系，该不应当对赵×的损失承担赔偿责任。本院认为，被告田×2驾驶被告田×1的装载机为被告薛×承包的路面硬化工程自带设备为一定工作，双方之间应为承揽合同关系，在被告田×2履行承揽合同中致原告赵×受伤，依法应由被告田×2的雇主即被告田×1承担赔偿责任，故本院依法不予采信。田×1辩称，原告赵×的各项诉讼请求证据不足，法庭不应当支持。本院认为，原告赵栓针对其诉请提供了医疗单位住院医药费统一收据、司法鉴定中心的鉴定意见书，各被告均未申请对原告赵×的伤残等级重新鉴定，故本院依法不予采信。田×1辩称，原告赵×定残时已年满67周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，其残疾赔偿金的计算年限为13年。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告赵×的残疾赔偿金应为33270.60元（10082元×11年×30%），本院对其辩解意见的合理部分，依法予以采信。田×1辩称，原告赵×起诉要求该赔偿的诉讼请求，已超过诉讼时效，且无中止、中断的理由，人民法院驳回其该诉讼请求。本院认为，被告田×1在庭审时自述原告赵×于2015年8月到其家中要钱发生争执，本案原告赵×于2016年1月26日向本院提起诉讼，未超过法律规定的诉讼时效期间，故本院依法不予采信。综上所述，被告田×1应赔偿原告赵栓各项经济损失81899.50元。原告赵栓诉请其余各被告承担连带责任，于法无据，故本院依法不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告田×1赔偿原告赵栓各项经济损失81899.50元；二、驳回原告赵栓的其它诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3538元，由原告赵栓承担1691元，被告田×1承担1847元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判长 张忠和人民陪审员 张瑞旋人民陪审员 温树辉二〇一七年十二月二十五日法官助理 郭健慧书记员 王柯瑺