辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1143号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地辽宁省营口市站**智泉街**。 负责人：孔繁英，男，该公司总经理。 委托诉讼代理人：丁颖，女，中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司员工。 委托诉讼代理人：吴瑕，辽宁元盛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：罗正斌，男，1957年2月5日出生，汉族，住辽宁省盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：王铁祥，盘锦市大洼区大洼法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李成新，男，1974年6月28日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。 被上诉人（原审被告）：营口鑫汇海物流有限公司，住所地辽宁，住所地辽宁省营口市金牛山大街**> 法定代表人：孙书宪。 被上诉人（原审被告）：营口兴隆达物流有限公司，住所地辽宁省营口，住所地辽宁省营口市鲅鱼圈区龙福13-盛福小区**楼东数**门div style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 法定代表人：刘兴达。 被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地辽宁省营口，住所地辽宁省营口市老边区盼盼路**div style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 负责人：谭龙。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人罗正斌、李成新、营口鑫汇海物流有限公司、营口港兴隆达物流有限公司、华安财产保险股份有限公司营口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院(2019)辽1104民初606号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人丁颖、吴瑕和被上诉人罗正斌的委托诉讼代理人王铁祥到庭参加诉讼。被上诉人李成新、营口鑫汇海物流有限公司、营口港兴隆达物流有限公司、华安财产保险股份有限公司营口中心支公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：请求撤销一审判决第三项，改判上诉人不赔偿罗正斌残疾辅助器具费、护理依赖及鉴定费，伤残赔偿金按农村标准赔付，或发回重审。事实和理由：1、对于辽河油田总医院司法鉴定所出具的鉴定书有异议，认为鉴定程序不合法；2、一审法院对残疾辅助器具费和护理费的数额认定有异议，这两项费用都是根据鉴定结论计算出来的，因为对鉴定结论不认可，所以对这两项费用也不认可；3、对于罗正斌伤残赔偿金的标准有异议，罗正斌的户口是农村户口，居住地也在农村，原审按城镇标准计算是错误的；4、原审判定上诉人赔偿鉴定费是错误的，鉴定费属于间接损失，不应由上诉人承担，同时上诉人对鉴定结论不认可；5、原审超标的判决。 罗正斌辩称，原审判决正确。1、辽河油田总医院司法鉴定所出具的鉴定是人民法院指定的鉴定单位，鉴定过程合法；2、残疾辅助器具费和护理费的数额是根据鉴定结论计算的，鉴定结论合法，数额合理；3、被上诉人罗正斌虽然居住地是农村，但户口的性质是居民户口，应按城镇户口计算；4、因被上诉人一审庭审时增加诉讼请求，因此一审法院不属于超标的判决；5、鉴定费用依法应由上诉人承担。 李成新、营口鑫汇海物流有限公司、营口港兴隆达物流有限公司、华安财产保险股份有限公司营口中心支公司未提交书面答辩意见。 罗正斌向一审法院起诉请求：1、判令原审被告赔偿罗正斌因交通事故造成的各项经济损失100,000.00元；2、要求对罗正斌伤残程度、护理依赖程度、二次手术费用、安装假肢所需费用进行鉴定并由原审被告承担赔偿责任；3、判令原审被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年5月22日9时30分，李成新驾驶辽Ｈ×××××、辽Ｈ×××××解放重型半挂牵引车由南向北行驶至库二线大洼区东风镇市场路口处，与罗正斌驾驶的由西向东行驶的电动三轮车相撞，相撞后罗正斌驾驶的电动三轮车被撞到路左侧，与高天英驾驶的由南向北行驶辽Ｈ×××××、辽Ｈ×××××重型罐式半挂车相撞，造成罗正斌受伤，三车受损。该起事故经交警部门处理，认定李成新承担主要责任，罗正斌承担次要责任，高天英不承担责任。罗正斌受伤当天被送入盘锦市大洼区人民医院治疗，经诊断为左肘关节开放性损伤、左旋前圆肌断裂、缺损；左伸指总肌断裂、缺损，右肱骨开放性粉碎性骨折，右桡神经碾挫伤等，住院治疗48天，均为二级以上护理，花费医疗费128,625.70元。本案审理过程中，经罗正斌申请，盘锦市中级人民法院委托，辽河油田总医院法医司法鉴定所于2019年11月6日出具司法鉴定意见书，罗正斌左上肢自左上臂肘关节以上缺失，为五级伤残；右肘关节活动受限，功能丧失43.1%，为十级伤残；需手术取出骨折内固定物，医疗费用约8700元；左上肢自左上臂肘关节以上缺失，需安装假肢，所需费用195,000.00元；右肘关节活动受限，日常生活活动能力项目总分值60分，为部分护理依赖。罗正斌因鉴定花费相关费用3,365.50元。另查明，罗正斌户籍地为盘锦市大洼区，户别为居民家庭户口。李成新驾驶的辽Ｈ×××××、辽Ｈ×××××号车辆在平安保险公司投保了交强险及2,000,000.00元责任限额的商业第三者责任险，投保人及被保险人均为营口鑫汇海物流有限公司，事故发生在保险期间内。高天英驾驶的辽Ｈ×××××、辽Ｈ×××××号车辆在华安保险公司投保了交强险，投保人、被保险人均为被告营口兴隆达物流有限公司，事故发生在保险期间内。罗正斌因此次交通事故造成各项损失为：医疗费128,625.70元、住院伙食补助费4800元(100元/天×48天)、营养费1440元(30元/天×48天)、二次手术费用8700元、残疾赔偿金410,015.16元(37,342.00元×18年×61%)、残疾辅助器具费195,000.00元、护理费275,736.90元[(52,707.00元/365天×48天)+(52,707.00元×17年×30%)]、交通费200元、鉴定费3,365.50元。上述损失共计1,027,883.26元。平安保险公司为罗正斌垫付医疗费10,000.00元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，李成新驾驶机动车行驶中，与罗正斌驾驶的电动三轮车相撞，后电动三轮车又与高天英驾驶的车辆相撞，造成罗正斌受伤。该起事故经交警部门处理，认定李成新负主要责任，罗正斌负次要责任，高天英不承担责任。结合罗正斌与李成新的过错程度，确定李成新对罗正斌的损失承担70%赔偿责任，罗正斌自担30%。因李成新驾驶的车辆在平安保险公司投保了交强险及责任限额为2,000.000.00元的商业第三者责任险；高天英驾驶的车辆在华安保险公司投保了交强险，故对于罗正斌的损失，应由平安保险公司、华安保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由平安保险公司按照保险合同在商业第三者责任险限额内赔偿罗正斌损失70%。仍有不足的，由李成新承担30%。平安保险公司为罗正斌垫付的费用在其应当赔偿数额中应予以扣除。罗正斌主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费，因不违反法律规定，予以支持；罗正斌主张的护理费，因未提供住院期间护理人员的收入情况，故参照居民服务业标准予以计算。罗正斌主张的定残后护理费，结合罗振斌年龄、伤残程度，参照居民服务业标准计算18年；罗正斌主张的交通费，因未提供证据证明该费用的具体数额，鉴于其因涉案事故住院治疗确需发生交通费用，根据其就诊情况，酌定交通费为200元；罗正斌主张的鉴定费，虽然平安保险公司不予认可，但该费用系罗正斌为主张权利确实发生的费用，且平安保险公司未提交证据证明上述费不应由其承担，故对罗正斌主张的该费用予以支持；罗正斌主张的残疾赔偿金，因本案一审辩论终结前，罗正斌户籍性质已依法变更为居民家庭户口，故该损失应按照城镇居民标准计算；罗正斌主张的精神损害抚慰金，因本次事故造成罗正斌肢体伤残，给其精神上带来巨大痛苦，故结合其伤残情况及侵权人的过错程度，酌情确定精神损害抚慰金为25,620.00元。关于罗正斌要求营口鑫汇海物流有限公司、营口兴隆达物流有限公司承担赔偿责任的主张，因未提供证据证明两公司对罗正斌损害的发生存在过错，故对罗正斌该诉讼请求，不予支持。关于华安财产保险公司提出本案鉴定程序违法、鉴定意见不应被采纳的的抗辩主张，因未提交证据证明本次鉴定存在程序违法，或鉴定意明显依据不足及其他违法事由致使鉴定意见书不能作为证据使用，故对其抗辩主张不予认可。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、华安财产保险股份有限公司营口中心支公司于一审判决生效后十日内在交强险限额内给付罗正斌理赔款12,000.00元[医疗费项下赔偿1000元(医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费总额超过1000元，按1000元计算)；死亡伤残费项下赔偿11,000.00元(残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、精神损害抚慰金总额超过11,000.00元，按11,000.00元计算)]；二、中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于一审判决生效后十日内在交强险限额内给付罗正斌理赔款110，000.00元[医疗费项下赔偿10,000.00元(医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费总额扣除华安保险公司理赔的1000元后超过10,000.00元，按10,000.00元计算，该款平安保险公司已支付，予以扣除)；死亡伤残费项下赔偿110,000.00元(残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、精神损害抚慰金总额扣除华安保险公司理赔的11,000.00元后超过110,000.00元，按110,000.00元计算)]；三、中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于一审判决生效后十日内在第三者责任险限额内给付罗正斌理赔款645,052.28元[(总损失1,027,883.26元+精神损害抚慰金25,620.00元-交强险赔付的122,000.00元-平安保险公司垫付的10,000.00元)×70%]。四、营口鑫汇海物流有限公司、营口兴隆达物流有限公司不承担赔偿责任；五、李成新不承担给付责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,571.00元(罗正斌已预交2300元)，减半收取5785.50元，由李成新负担。 宣判后，平安保险公司不服，向本院提起上诉。二审期间，当事人均未提交新证据。 综上，本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于上诉人主张辽河油田总医院司法鉴定所鉴定程序不合法及对鉴定结论不认可的问题。该案虽最初选定委托的鉴定机构为辽宁正大司法鉴定中心，但因该鉴定机构未作出鉴定意见，一审法院后依法定程序重新选定委托辽河油田总医院司法鉴定所进行鉴定，不违反法律规定。上诉人对辽河油田总医院司法鉴定所出具的鉴定意见不认可，因该鉴定机构由法院委托，通过正常程序选定，且上诉人没有足够的证据推翻鉴定机构的鉴定意见，故不能予以支持；关于残疾辅助器具费和护理费的数额问题。根据辽河油田总医院司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定意见第五条“需安装假肢，所需费用约195,000元”、第六条“日常生活活动能力项目总分值为60分，为部分护理依赖”，一审法院判决上诉人赔偿残疾辅助器具费和护理费数额并无不当；关于上诉人主张罗正斌伤残赔偿金标准应按农村户口计算的问题。由于一审辩论终结前，罗正斌户籍性质已依法变更为居民家庭户口，故对上诉人的该项请求不予支持；关于鉴定费是否应由上诉人承担的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中因交通事故产生的鉴定，是查明保险事故损失程度的有效方式，故一审判决由上诉人承担鉴定费并无不当；关于上诉人主张一审超标的判决的问题。因罗正斌一审的诉讼请求第二项为“请求法院对罗正斌因此此造成伤残程度、依赖护理、二次手术、安装假肢所需费用作出鉴定并由被告承担赔偿责任”，此项赔偿费用数额并未确定，况且罗正斌在一审最后一次庭审中主张的赔偿数额为950794.37元，对比一审判决的数额可知一审判决的数额并未超出罗正斌的诉请范围，故对上诉人的该项请求，不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11,571.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马晓梅 审判员  张彦东 审判员  杨俊阁 二〇二〇年十一月六日 书记员  李宜伦 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。