山西省长治市中级人民法院民事判决书（2017）晋04民终2792号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司。住所地:开封市金明区郑开大道28号1、5、6层法定代表人：朱亚鹏，总经理。委托诉讼代理人:张鹏，河南杰昇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：涂文化，男，1972年1月18日生，汉族，河南省沈丘县人，现住长治县宋家庄村。被上诉人（原审原告）：王秀芝，女，1968年3月15日生，汉族，河南省沈丘县人，现住长治县宋家庄村。系涂文化妻子二被上诉人共同委托诉讼代理人:赵旭鸿，王晓瑜(实习)山西维尼律师事务所律师。原审被告：刘亚波，男，1977年11月27日生，汉族，住河南省开封市王台区一营房街1号。原审被告：开封市第三运输公司。住所地：河南省开封市新门关街5号楼。法定代表人：黄飞、经理委托诉讼代理人:陶文森，河南祥符律师事务所律师。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人凃文化、王秀芝原审被告刘亚波、原审被告开封市第三运输公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治县人民法院（2017)晋0421民初250号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人张鹏，被上诉人凃文化、王秀芝的委托诉讼代理人赵旭鸿、王晓瑜，原审被告开封市第三运输公司委托诉讼代理人陶文森到庭参加诉讼。原审被告刘亚波经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不服金额44970.88元（包括误工费、护理费、鉴定费），二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决对被上诉人涂文化、王秀芝护理费、误工费标准计算有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条关于护理费的解释：护理时间计算至受害人恢复生活自理能力为止，受害人构成伤残则根据伤情而定。二被上诉人涂文化住院18天、王秀芝住院17天，医嘱也未显示二人出院休息天数通过病例可以看出病情并不严重，因此，涂文化、王秀芝赔偿标准应根据实际住院天数和医疗机构出具证明计算。关于鉴定费，不在上诉人承担范围。根据签订的《机动车强制保险、机动车第三者责任保险》条款约定“不论任何原因造成的仲裁或者诉讼费、鉴定费以及其他间接损失，保险人均不承担赔偿责任：故原审法院由上诉人承担鉴定费违背了保险合同的约定，鉴定费不应由上诉人承担。涂文化、王秀芝辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确依法应当维持；上诉人要求改判没有事实法律依据；鉴定费应当予以赔偿。开封市第三运输公司述称，服从一审判决，要求维持。刘亚波未到庭参加诉讼亦未提交书面陈述意见。涂文化、王秀芝向一审法院起诉请求:判决被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失250742.28元，诉讼费由被告承担一审法院认定事实：2016年9月12日17时35分，被告刘亚波驾驶车牌号为×××的重型货车，沿国道207线由南向北行驶至国道207线振义煤矿下坡路段时，由于雨天路滑操作不当致车辆失控发生侧滑与路边右侧行驶的原告涂文化骑的三轮车发生碰撞，致双方车辆不同程度损坏，原告涂文化、王秀芝受伤的交通事故。事故发生后，长治县公安交警大队对本次事故认定被告刘亚波负全部责任，原告涂文化、王秀芝无责任。事故发生后，二原告先后在长治市第二人民医院、长治医学院附属和平医院住院治疗，其中原告涂文化住院治疗18天、原告王秀芝住院治疗17天。两人均于2016年9月30日出院，原告涂文化出院诊断为：左侧多发肋骨骨折、双肺挫裂伤、左侧血气胸、心脏挫伤、头皮裂伤；出院医嘱：1、休息，2、不适随诊，3、定期复查，4、避免剧烈运动。原告王秀芝出院诊断为：1、颅底骨折伴鼻漏、头皮裂伤（额部），2、颌面外伤、双眼顿挫伤、双侧眼眶骨折、颌面多发骨折、颌面多发裂伤挫伤、牙齿损伤，3、颈椎外伤、寰枢关节半脱位可能C6横突骨折可能，4、闭合性胸外伤、肋骨骨折（右侧第4、5、6）、双侧肺挫伤；出院医嘱：继续休息，营养，定期复查，不适随诊，牙齿损伤继续口腔科门诊治疗。原告王秀芝的伤情经晋城市大医院司法鉴定中心鉴定，因道路交通事故受伤颌面多发裂伤挫伤，现遗留面部条状瘢痕形成，劣迹长度22.6CM，构成九级伤残。另查明，×××的重型货车登记所有人为开封市第三运输公司，在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，其中第三者责任保险金额为100万元，且投保有不计免赔险，保险期间为2015年12月1日至2016年11月30日。一审法院认为，公民生命健康财产权依法受法律保护，原告涂文化、王秀芝因交通事故造成的损失应依法获得赔偿。原告涂文化在本起交通事故中的损失：1、医药费21173.91元(包括原告提供的和平医院住院结算票据1支,金额18533.61元；和平医院门诊收费票据3支金额632.4元；二院门诊收费票据7支，金额1717.9元；外买肋骨骨折固定带票据1支，金额290元)2、护理费7540元（农林牧渔业2016年统计收入45871÷365天×60天）,住院伙食补助费1800元（100元／天×18天）。营养费没有依据不予支持。误工费11310元（农林牧渔业2016年统计收入45871÷365天×90天）。交通费酌情支持500元。财产损失酌情支持2000元。以上共计44323.91元。原告王秀芝在本起交通事故中的损失：医药费52943.2元(包括原告提供的和平医院住院结算票据1支，金额13762.87元；和平医院门诊收费票据11支，金额1245.1元；二院门诊收费票据32支，金额37057.23元；外买颈托票据1支，金额400元；外用药票据3支，金额478元)。护理费7540元（农林牧渔业2016年统计收入45871÷365天×60天）。住院伙食补助费1700元（100元／天×17天）。营养费酌情支持1700元。误工费15080.88元（农林牧渔业2016年统计收入45871÷365天×120天）。残疾赔偿金44333.84元（山西省农村居民2016年人均可支配收入10082元／年×20年×20%）。鉴定费1500元。交通费酌情支持500元。9、精神抚慰金7000元。后续治疗费待实际发生后另行起诉。以上共计132297.92元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法(?javascript:SLC(150009,0)?)和侵权责任法(?javascript:SLC(125300,0)?)的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告刘亚波驾驶车牌号为×××的重型货车在被告保险公司投有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，故被告保险公司应首先在交强险的责任限额内对原告凃文化、王秀芝的损失承担赔偿责任，交强险不足的部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告涂文化、王秀芝各项费用共计176621.83元；二、驳回原告涂文化、王秀芝的其他诉讼请求。案件受理费5061.13元，由被告开封市第三运输公司负担3832.44元，原告涂文化、王秀芝负担1228.69元。二审查明的事实与一审认定事实一致，二审期间当事人未提交新的证据。本院认为，本案二审围绕当事人的上诉请求及事实与理由进行审理。关于涂文化、王秀芝护理费、误工费计算标准问题，根据法律相关规定，误工费按照实际减少的收入计算，受害人有固定收入的，按照其最近三年的平均收入进行计算，受害人不能举证证明其近三年的平均收入情况的，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度的平均工资计算。二受害人系夫妻关系，租住于农村，住院时间虽短，但王秀芝身体多处骨折，需要长时间恢复，其中王秀芝伤残鉴定已达九级，故一审法院按照2016年农林牧渔业统计收入及受害人各自伤情相应天数分别计算护理费、误工费并无不当。关于鉴定费系被上诉人王秀芝在本次交通事故发生后确定伤残等级及伤残赔偿金已实际支出的费用，属于被上诉人的经济损失，一审判决由保险公司承担并无错误。故对保险公司主张的误工费、护理费计算错误意见，本院不予采纳。综上，保险公司的上诉理由不能成立；一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费924元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司开封市中心支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 范进斌审 判 员 常旭光代理审判员 张鸣森 二○一七年十二月二十一日书 记 员 郭晓丹