江苏省徐州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏03刑终342号原公诉机关徐州市云龙区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢启章，男，1967年4月8日生，汉族，文盲，务农，住广西壮族自治区横县。2019年8月7日因涉嫌贩卖毒品罪被徐州市公安局云龙分局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。指定辩护人许冠丁，江苏彭祖律师事务所律师。原审被告人谢天林，男，1982年2月28日生，汉族，小学文化，务农，住广西壮族自治区横县。2012年3月14日因吸食毒品被广西壮族自治区横县公安局行政拘留十五日；2015年11月25日因吸食毒品被广西壮族自治区横县公安局行政拘留十五日，并被责令社区戒毒三年；2014年7月10日因犯容留他人吸毒罪被广西壮族自治区横县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，2017年1月12日刑满释放。2019年8月8日因涉嫌贩卖毒品罪被徐州市公安局云龙分局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。原审被告人张涛，男，1981年7月3日生，汉族，初中文化，个体，住河北省遵化市。2019年8月1日因涉嫌贩卖毒品罪被徐州市公安局云龙分局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。原审被告人胡龙，男，1988年4月10日生，汉族，中专文化，个体，住江苏省徐州市铜山区。2013年3月19日因吸食毒品被徐州市公安局鼓楼分局行政拘留十日，并处罚款人民币2000元；2013年9月18日因吸食毒品被无锡市公安局北塘分局行政拘留十五日，并被责令社区戒毒三年；2015年12月4日因吸食毒品、为他人提供毒品、容留他人吸毒被徐州市公安局铜山分局行政拘留二十日，并被决定强制隔离戒毒二年；2016年4月20日因犯容留他人吸毒罪被徐州市铜山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元，2016年10月13日刑满释放。2019年8月1日因涉嫌贩卖毒品罪被徐州市公安局云龙分局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。原审被告人孙云，女，1977年3月28日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市云龙区。2015年3月6日因吸食毒品被徐州市公安局贾汪分局行政拘留十日，并处罚款人民币2000元；2017年2月20日因犯容留他人吸毒罪被徐州市贾汪区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元，2017年11月7日刑满释放。2019年8月1日因涉嫌容留他人吸毒罪被徐州市公安局云龙分局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。因刑期届满于2020年7月31日被取保候审。徐州市云龙区人民法院审理徐州市云龙区人民检察院指控原审被告人谢天林、张涛、胡龙犯贩卖毒品罪、被告人谢启章犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人孙云犯容留他人吸毒罪一案，于2020年7月21日作出(2020)苏0303刑初9号刑事判决。宣判后，原审被告人谢启章不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：一、被告人谢天林贩卖毒品1.2019年5月至7月间，被告人谢天林共17次帮助谢启章购买甲基苯丙胺（冰毒），每次均通过微信转账方式收取谢启章人民币（下同）500元，后以500元的价格从广西壮族自治区横县横州镇“督军”（另案处理）处为谢启章购买约0.8克甲基苯丙胺，每次均从谢启章处获得约0.1克甲基苯丙胺作为好处，17次共贩卖甲基苯丙胺约13.6克。2.2019年7月22日，被告人谢天林通过微信收取谢启章3800元，后以3700元的价格从“督军”处为谢启章购买甲基苯丙胺约8克，事后从谢启章处获得约0.1克甲基苯丙胺作为好处。原判决认定上述事实的证据有：被告人谢天林、谢启章的供述，辨认笔录，搜查笔录，电子数据提取笔录，现场检测报告，微信聊天记录，微信交易记录，人民法院刑事判决书及释放证明，行政处罚决定书，责令社区戒毒决定书，户籍证明及发破案经过和到案经过。二、被告人谢启章贩卖毒品、容留他人吸毒1.2019年5月至7月间，被告人谢启章共17次通过谢天林以每次500元的价格购买约0.8克甲基苯丙胺，每次均分给谢天林约0.1克甲基苯丙胺作为好处，共购得甲基苯丙胺约11.9克。2.2019年6月9日，被告人谢启章明知张涛贩卖毒品，仍以4300元的价格向被告人张涛出售甲基苯丙胺约10克。3.2019年7月22日，被告人谢启章以3800元的价格从谢天林处购买甲基苯丙胺约8克，后以4300元的价格贩卖给张涛，并容留张涛在其位于广西壮族自治区横县的家中吸食甲基苯丙胺。4.2019年6月、2019年8月5日，被告人谢启章两次收取谢某（另案处理）各300元，帮助其购买共约0.4克甲基苯丙胺，并两次容留谢某在其家中吸食所购甲基苯丙胺。2019年8月6日，公安机关在广西壮族自治区横县将被告人谢启章抓获，并从其上述住处查获白色疑似冰毒晶体一袋，净重0.11克。经徐州市公安局物证鉴定所鉴定，上述被查获的一袋白色晶体中检出甲基苯丙胺。原判决认定上述事实的证据有：被告人谢启章、谢天林、张涛的供述，证人谢某、宁某（谢启章妻子）的证言，张涛的飞机、火车出行记录、住宿记录、工商银行交易记录、微信转账记录截图、行政处罚决定书等书证，公安机关提取谢启章和张涛微信聊天记录，现场检测报告书，扣押清单，辨认笔录，搜查笔录，称量笔录，电子数据提取笔录，徐州市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见，户籍信息及发破案经过和到案经过等。三、被告人张涛贩卖毒品2019年2月至7月间，被告人张涛通过向谢启章等人购买等途径获取甲基苯丙胺20余克，并通过互联网和李某、陈某、姜某（均另案处理）联系以后，以牟利为目的，通过银行汇款、微信及支付宝转账等方式收取毒资，并通过邮寄的方式向上述三人销售甲基苯丙胺。具体分述如下：1.2019年2月，被告人张涛通过上述方式以600元的价格向李某出售甲基苯丙胺约0.8克。2.2019年3月，被告人张涛通过上述方式以5000元的价格向李某出售甲基苯丙胺约4克。3.2019年6月，被告人张涛通过上述方式以1000元的价格向陈某出售甲基苯丙胺约1.2克。4.2019年6月，被告人张涛通过上述方式以2500元的价格向李某出售甲基苯丙胺约4克。5.2019年7月，被告人张涛通过上述方式以2200元的价格向李某出售甲基苯丙胺约3克。6.2019年7月，被告人张涛通过上述方式以2498元的价格向李某出售甲基苯丙胺3.94克。7.2019年7月，被告人张涛通过上述方式以2100元的价格向姜某出售甲基苯丙胺约3克。2019年7月31日，公安机关在河北省遵化市将被告人张涛抓获，并从其上述住处查获白色疑似冰毒晶体一袋，净重0.24克。经徐州市公安局物证鉴定所鉴定，上述被查获的一袋白色晶体中检出甲基苯丙胺。原判决认定上述事实的证据有：被告人谢启章、张涛、同案人李某的供述，证人陈某、姜某的证言，辨认笔录，搜查笔录，称重笔录，电子数据提取笔录，扣押物品清单，微信聊天记录，微信交易记录，银行账户交易明细，徐州市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见，视听资料，行政处罚决定书，责令社区戒毒决定书，户籍证明及发破案经过和到案经过等。四、被告人胡龙贩卖毒品1.2019年6月18日，被告人胡龙通过微信转账方式收取王某甲（另案处理）400元，后以300元的价格从李某处购买甲基苯丙胺约0.2克，交给王某甲。被告人胡龙从中获利100元。2.2019年6月22日，被告人胡龙通过微信转账方式收取王某甲2000元，后从李某处购买甲基苯丙胺并交给王某甲约0.5克。被告人胡龙从中获利。3.2019年7月14日，被告人胡龙通过微信转账方式收取王某乙（另案处理）950元，后以700元的价格从李某处购买甲基苯丙胺约0.5克，交给王某乙。被告人胡龙从中获利250元。原判决认定上述事实的证据有：被告人胡龙、同案人李某的供述，证人王某甲、唐某、王某乙的证言，人民法院刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书、微信转账记录截图等书证，扣押清单，辨认笔录，电子数据提取笔录，宿迁子渊司法鉴定所出具的鉴定意见，户籍信息及发破案经过和到案经过。五、被告人孙云容留他人吸毒1.2018年9月，被告人孙云容留李某在其位于徐州市云龙区的家中吸食甲基苯丙胺。2.2019年4月至5月间，被告人孙云三次容留李某、胡龙二人在其位于徐州市云龙区的家中吸食甲基苯丙胺。3.2019年4月至5月间，被告人孙云两次容留李某、胡某（另案处理）二人在其位于徐州市云龙区的家中吸食甲基苯丙胺。原判决认定上述事实的证据有：被告人孙云、胡龙及同案人李某的供述，证人胡某的证言，辨认笔录，搜查笔录，扣押物品清单，宿迁子渊司法鉴定所出具的鉴定意见，行政处罚决定书，人民法院刑事判决书及释放证明，公安机关出具的户籍证明及发破案经过和到案经过等。原审人民法院认为，被告人谢天林、谢启章、张涛违反国家毒品管制法规，贩卖毒品，数量较大；被告人胡龙贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人谢启章、孙云容留他人吸毒，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人谢启章一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人谢天林、胡龙、孙云系累犯，依法予以从重处罚。被告人谢天林、张涛、孙云到案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决：1.被告人谢天林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币60000元；2.被告人谢启章犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币70000元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币73000元；3.被告人张涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币55000元；4.被告人胡龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；5.被告人孙云犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币9000元；6.查获的甲基苯丙胺等，依法予以没收；违法所得依法继续予以追缴，上缴国库。上诉人谢启章及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见是：1.原判决认定谢启章在2019年6月9日贩卖给原审被告人张涛甲基苯丙胺10克的事实，未得到谢启章有罪供述的印证，证据不足。2.谢启章具有坦白、认罪认罚等从宽处罚情节。综上，请求二审依法改判。经审理查明的事实、证据与一审一致。原判决据以定案的证据均经一审庭审查证属实，本院予以确认。二审期间，上诉人谢启章及其辩护人均未提供新的证据。针对上诉人及其辩护人所提意见，结合本案查明事实和证据，依据法律规定，综合评判如下：1.关于原判决认定上诉人谢启章贩卖毒品的第二起事实能否成立问题。经查认为，我国法律规定，对一切案件的判处都要重证据，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。本案中，谢启章对2019年6月9日向张涛贩卖10克甲基苯丙胺的事实虽然没有做过有罪供述，但原审被告人张涛始终稳定供述该起事实，证实该起事实发生前两天，张涛与谢启章微信联系购买甲基苯丙胺，并前往谢启章处，在谢启章安排下进行了毒品交易，后谢启章将张涛送走并要了毒品“样品钱”，回去后张涛又和谢启章交换了毒品质量、出售毒品等信息。张涛的供述能够和其出行记录、取款记录、微信聊天记录等证据印证，而谢启章否认该起事实的理由前后不一，且得不到相关证据印证，故原判决依据张涛供述和相关客观证据认定该起事实是符合法律规定的。上诉人谢启章及其辩护人所提没有实施原判决认定第二起贩卖毒品事实的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采信。2.关于原判决量刑和量刑情节认定是否适当问题。经查认为，本案中，上诉人谢启章到案后直至一审庭审、二审期间，均未如实供述自己的犯罪事实，依法不能认定为坦白，更非认罪认罚。我国法律规定，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。本案中，谢启章贩卖甲基苯丙胺数量达30余克，原判决以贩卖毒品罪判处其有期徒刑十年，并处罚金7万元是适当的。故上诉人谢启章及其辩护人所提原判量刑及量刑情节认定不当的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采信。本院认为，上诉人谢启章、原审被告人谢天林、张涛违反国家毒品管制法规，贩卖毒品，数量较大；原审被告人胡龙贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人谢启章、孙云容留他人吸毒，其行为均已构成容留他人吸毒罪。原判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人和辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  王 韧审 判 员  徐 伟审 判 员  庄 彬二〇二〇年十一月五日法官助理  孙建猛书 记 员  于吉祥