金华市婺城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0702刑初335号 公诉机关金华市婺城区人民检察院。 被告人蓝伟平，男，1974年11月17日出生于浙江省武义县，汉族，大学本科文化，住熟××街道玫瑰园××单元××室，因本案于2019年10月11日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，11月9日依法变更强制措施为监视居住，同年11月21日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人季建刚，浙江虎跑律师事务所律师。 金华市婺城区人民检察院以婺检二部刑诉〔2020〕493号起诉书指控被告人蓝伟平犯非法采矿罪，于2020年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员赵明出庭支持公诉。被告人蓝伟平及其辩护人季建刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金华市婺城区人民检察院指控：2018年8月左右，武义县中梁创置业有限公司开发武义中梁华董一号房地产项目，原计划将该地块的土石方工程交给夏某2负责，童某1（另案处理）通过汤某（另案处理）找到被告人蓝伟平，由被告人蓝伟平出面向中梁地产集团公司具体负责武义华董一号房地产项目王某2讨要该土石方工程，王某2考虑到为了在当地能够顺利施工等因素，同意将该工程交给童某1负责，童某1、汤某、蓝伟平约定在每立方施工款中将5元一方的利润交给蓝伟平，剩余的工程款三人再分。之后，童某1借浙江尚拓建设有限公司的名义与武义中梁创置业有限公司签订土石方工程施工合同，并安排王某1（另案处理）具体负责该土石方的施工，在未取得采矿许可证、未缴纳矿产资源税的情况下擅自将采挖的砂石对外进行销售，数额达1506772元，被告人蓝伟平从童某1处拿到80万元。针对上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实。 公诉机关认为，被告人蓝伟平的行为已构成非法采矿罪，属共同犯罪。提请本院依法判处。 被告人蓝伟平对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。 辩护人季建刚的辩护意见为：对指控的犯罪事实和罪名没有异议。被告人蓝伟平有如下从轻减轻情节：1.被告人是偶犯、初犯，平时表现良好，主观恶性小，社会危害性小。该类采矿行为在武义普遍存在，被告人法律意识淡薄。蓝伟平仅参与讨要工程，并未参与具体项目采挖施工、销售，项目未对红线外区域进行采挖，社会危害性较小，蓝伟平在犯罪中起辅助和次要作用，具有从犯性质，应当从轻或减轻处罚。2.如实供述罪行，认罪态度良好，具有坦白情节，已经退赃80万元。3.根据刑法第三百四十三条规定，构成本罪，除实施非法采矿行为外，还需具备经责令停止开采后拒不开采，造成矿产资源严重破坏。本案开采系项目工地的土石方工程，距武义自然资源局很近，政府未在项目中进行阻止或要求办理相关审批手续后继续施工；蓝伟平在整个犯罪过程中所起作用较小，具体采矿与销售工作由其他成员完成，其无实际话语权，其他合伙人一直在武义从事土石方工程。综上，请求对被告人蓝伟平减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2018年8月左右，童某1、汤某（均另案起诉）通过被告人蓝伟平获得武义县中梁创置业有限公司武义中梁华董一号房地产项目土石方工程。童某1、汤某、蓝伟平商议后决定给予蓝伟平5元／方的介绍费，剩余的工程款三人再平分。童某1、王某1（另案起诉）在该土石方工程实际施工过程中，未取得采矿许可证、未缴纳矿产资源费，采挖砂石销售给俞某、夏某1（均另案处理）等人，销售数额达150.6772万元。被告人蓝伟平从童某1处拿到80万元。2019年10月11日，被告人蓝伟平被公安机关依法抓获归案。 另查明，2020年6月8日、6月9日，蓝伟平亲属代为退出违法所得80万元。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.户籍证明、归案经过、个人信用报告、情况说明、施工合同、借条复印件、账本、扣押清单、复函；2.证人童某1、汤某、王某1、俞某、夏某1、夏某2、童某2、刘某、王某2、吴某、潘某、陈某、王某3等的证言；3.被告人蓝伟平的供述与辩解；4.搜查笔录、照片。上述证据符合证据的客观性、关联性、合法性有效要件，且证据之间能够相互印证，本院依法予以确认。 本院认为，被告人蓝伟平违反国家矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证，未缴纳矿产资源费的情况下，伙同他人擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，属共同犯罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人蓝伟平自愿认罪认罚，其亲属代为退出违法所得80万元，本院依法予以从轻处罚。对辩护人提出对被告人从轻处罚的意见，其合理部分，本院予以采纳。综上，为依法保护国家环境资源不受非法侵害，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人蓝伟平犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月21日起至2023年4月20日止） 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 姗 人民陪审员  汪奕南 人民陪审员  詹 祺 二〇二〇年十一月二日 代书 记员  王妍芯 ? 附相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条违反《中华人民共和国矿产资源法》、《中华人民共和国水法》等法律、行政法规有关矿产资源开发、利用、保护和管理的规定的，应当认定为刑法第三百四十三条规定的“违反矿产资源法法规的规定”。 第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的； （二）许可证被注销、吊销、撤销的； （三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的； （四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）； （五）其他未取得许可证的情形。 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法法规标题中华人民共和国刑法第三百四十三条规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。 矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定： （一）价格认证机构出具的报告； （二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告； （三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。