文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终518号上诉人（原审原告）：徐小周，男，1977年7月21日出生，汉族，住山东省苍山县。委托诉讼代理人：房健，北京市中闻律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海江河幕墙系统工程有限公司，住所地上海市松江泗泾高新技术园区高技路****。法定代表人：贾德虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵维钦，该公司员工。上诉人徐小周与被上诉人上海江河幕墙系统工程有限公司（以下简称江河幕墙公司）侵权责任纠纷一案，不服江苏省镇江市京口区人民法院（2018）苏1102民初3681号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。徐小周上诉请求：1．撤销一审判决第二项，改判江河幕墙公司支付被扶养人生活费212103.9元、残疾器具辅助费640220元；2．本案一、二审诉讼费由江河幕墙公司承担。本案上诉过程中，徐小周变更上诉请求为：1．撤销一审判决第二项，改判江河幕墙公司支付其残疾器具辅助费348381元，鉴定费3000元；2．按照《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》规定的标准，变更一审支付残疾赔偿金的诉请566400元为583854.24元，变更一审支付被扶养人生活费316076元为75021元。事实和理由：1．其父母属于法律规定的被扶养人范围，应当判决江河幕墙公司支付其相应的被扶养人生活费；2．根据其已提交的证据和假肢使用情况，考虑到其还需多次另行起诉主张残疾辅助器具费及江河幕墙公司的履行能力风险，应当一次性支付残疾辅助器具费。江河幕墙公司辩称，1．鉴于对未来发生费用的不确定性，其公司认为，徐小周应当待实际发生后另行对于残疾辅助器具费进行主张；2．其公司已于2018年5月21日自愿为徐小周购买了16.02万元的假肢，该假肢属于高配产品，可终身维修，一审法院未判决一次性支付，不会影响徐小周的正常工作和生活需要，亦不影响徐小周以后向法院主张权利；3．同意按照《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》变更徐小周相关费用的计算标准。徐小周向一审法院起诉请求：判令江河幕墙公司赔偿其住院伙食补助费1500元、营养费4500元、护理费87000元、误工费24000元、残疾赔偿金566400元、精神损害抚慰金30000元、残疾辅助器具费753200元、被扶养人生活费316076元、财产损失3000元、交通费2000元、鉴定费1700元，合计1789376元。一审法院认定事实：2013年9月，镇江苏宁置业有限公司将镇江苏宁广场幕墙工程交由上海江河创建集团股份有限公司承包建设。后经工程发包方同意，承包方变更为该公司的子公司江河幕墙公司。2018年4月18日晚，中建三局第三建设工程有限公司（系苏宁广场土建工程总承包）安排徐小周等五人加班清理苏宁广场场地。彼时，江河幕墙公司正安排塔吊操作工人高空吊装钢管。在吊装过程中，钢管遭遇横风，与广场玻璃幕墙相撞，致玻璃从高空坠下，造成徐小周等人受伤。徐小周于当日被送至镇江市第一人民医院住院就诊，并于2018年5月4日出院。其出院诊断为右侧创伤性前臂切断。同年5月8日至21日，徐小周因该损伤入住润州区黎明区卫生服务中心治疗。徐小周共发生医疗费27819.84元，均由江河幕墙公司支付。江河幕墙公司还支付了首次住院期间护理费1000元及生活费11000元。2018年6月7日，江河幕墙公司为徐小周支付配置假肢款项160000元（含10000元康复训练费）及住宿费200元。2018年8月7日，经江苏大学司法鉴定所鉴定，徐小周构成五级伤残，误工期为损伤之日至鉴定前一日止，护理期为损伤之日起至安装假肢能自理为止，营养期为90日。该次鉴定费用2900元，由江河幕墙公司支付。2019年7月5日，经南京东南司法鉴定中心鉴定，徐小周护理期总计90日。该次鉴定发生费用1700元。另查明，徐小周育有一子名叫徐利心（2001年3月6日生），一女名叫徐利如（2007年3月2日生）。还查明，江河幕墙公司所用塔吊系从江苏庞源机械工程有限公司租用，双方还签订了《安全生产协议书》等合同。本次吊装作业，江河幕墙公司称其在部分区域设置了警戒线及警示牌，但考虑不周全，其认可没有系统的修订和完善应急预案，本次坠落发生于警戒区外。无论是中建公司清扫作业还是塔吊吊装作业，均未能事先向监理方报备。一审法院认为，一方面，从事高空作业造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任。江河幕墙公司作为塔吊的支配方，负有运营利益，系适格主体。其在从事高空作业时，应当考虑周全，与其他作业方提前沟通，以杜绝事故隐患，其未尽该义务，负有过错，应当对徐小周损害后果承担赔偿责任。至于其辩称的应由江苏庞源机械工程有限公司承担赔偿责任，因该设备系江河幕墙公司租用，如其能证明江苏庞源机械工程有限公司在事故中负有过错，可另行主张权利。另一方面，徐小周受他方安排清扫垃圾，但该方未能与江河幕墙公司提前沟通，在高空吊装下作业，导致事故发生，该方也负有过错，视同受害人过错，可以减轻江河幕墙公司赔偿责任。综合双方过错程度及原因力大小，酌情由江河幕墙公司承担85%赔偿责任。关于徐小周的损失，依据相关法律规定、在案证据，并结合徐小周主张确定如下：1．医疗费，认定27819.84元。2．住院伙食补助费，江河幕墙公司对1500元（30天×50元/天）无异议，可予认定。3．营养费，江河幕墙公司对4500元（90天×50元/天）无异议，可予认定。4．误工费，酌定19800元（110天×180元/天）。5．护理费，酌定9000元（90天×100元/天）。6．残疾赔偿金，徐小周主张566400元，并无不当，可予认定。7．精神损害抚慰金，徐小周主张30000元并无不当，可予认定。8．残疾辅助器具费，已发生的160200元予以认定，其他可等发生后另行诉讼。9．被扶养人生活费，徐小周子女徐利心、徐利如合计认定66542.4元（27726元/年×0.6×0.5×8年）；至于徐小周父母费用，未进行相关鉴定，依据不足，不予认定。10．财产损失，酌定300元。11．交通费，酌定600元。上述损失合计886662.24元，按85%计753662.90元，因江河幕墙公司已垫付202919.84元，故还需支付550743.06元。判决：一、上海江河幕墙系统工程有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内赔偿徐小周550743.06元；二、驳回徐小周其他诉讼请求。二审审理中，徐小周向本院提交江苏伤残人康复中心鉴定意见书一份及鉴定费发票一份，该鉴定意见书载明：“1．根据患者的年龄、体重、活动量及伤情的特殊情况，假肢的安装必须确保伤者的安全，尽量弥补因截止给患者生活带来的影响，恢复部分生活自理能力，需配置普通适用型特殊装置上臂假肢，价格为34500元/具，此假肢使用年限为四年，每年维修费为产品总造价的8%；2．由于患者为初次安装假肢，为了能够更好地适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，住宿费用为120元/天，住院康复期间需陪护一名；3．患者配置假肢的使用年限建议为当地人均平均寿命”。江河幕墙公司质证认为：1．该鉴定系徐小周庭外咨询委托，未经过法定程序，亦未经其公司事先认可；2．关于鉴定结论中的数额问题，其公司认为应当以实际发生数额为准；3．对鉴定费发票，其公司认为与本案无关。本院经审查认为：1．徐小周提交了鉴定意见书系原件且当庭经江河幕墙公司核对无异议，故对该证据的真实性本院予以确认；2．该鉴定意见虽然为单方委托，但江河幕墙公司对该鉴定意见并未提出实质性的推翻意见且该鉴定意见中载明的假肢价格亦低于徐小周实际已经安装假肢的价格；同时，鉴于目前江苏省人民法院委托鉴定机构电子信息平台中能够开展此类鉴定的鉴定机构仅有江苏省残疾人康复中心一家机构的实际情况，为减少当事人的讼累，本院对该份鉴定意见予以采纳。本院二审中，双方当事人一致确认，一审判决书中认定的：“2018年4月18日晚，中建三局第三建设工程有限公司（系苏宁广场土建工程总承包）安排徐小周等五人加班清理苏宁广场场地。”应当为“2018年4月18日晚，中建三局集团有限公司（系苏宁广场土建工程总承包）安排徐小周等五人加班清理苏宁广场场地。”本院对一审查明的其他事实予以确认。本案的争议焦点为：徐小周的后续残疾辅助器具费应否予以支持。本院认为：徐小周的后续残疾辅助器具费依法应予支持。理由如下：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”本案中，徐小周已就其后续假肢更换周期和赔偿期限提供了有资质的鉴定机构出具的鉴定意见，虽然该鉴定系单方委托，但江河幕墙公司对该鉴定意见并未提出实质性的推翻意见且该鉴定意见中载明的假肢价格亦明显低于徐小周实际已经安装假肢的价格，为减少当事人讼累，本院认为该鉴定意见可以作为认定徐小周后续更换假肢周期及赔偿期限的依据。根据鉴定意见及徐小周的实际年龄并结合人均寿命标准，本院认定徐小周每4年需安装1次假肢，尚需安装9次假肢，每次安装假肢费用标准为34500元；每年维修费用为2760元（34500元×8%），尚需维修35次（4年×8次+3次）后续安装假肢费用共计407100元（34500元/次×9次+2760元/年×4年×8次+2760元/年×3年），后续残疾器具辅助费总额为407100元。至于徐小周因此产生的鉴定费用，因该鉴定系徐小周单方委托，且徐小周未在一审审理中依法申请司法鉴定，故该鉴定费用由徐小周自行承担。关于徐小周在二审中主张变更残疾赔偿金及被扶养人生活费标准的问题，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。本案中，徐小周主张按照《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》的规定，变更一审诉请中残疾赔偿金及被扶养人生活费的计算标准，江河幕墙公司亦同意适用上述标准计算相关费用，故本院重新计算本案的残疾赔偿金数额为583854.24元[（21948元+5386元）×1.78×60%×20年]，被扶养人生活费为60016.8元（25007元×60%×8年÷2人）；同时，根据《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》的规定，被扶养人生活费在残疾赔偿金中列支，不再作为单独赔偿项目，不影响赔偿总额。重新计算上述费用后，徐小周的损失为1．医疗费，27819.84元；2．住院伙食补助费，1500元；3．营养费，4500元；4．误工费，19800元；5．护理费，9000元；6．残疾赔偿金，583854.24元（含被扶养人生活费60016.8元）；7．精神损害抚慰金，30000元；8．残疾辅助器具费，567300元（160200元+407100元）；9财．产损失，300元；10．交通费，600元，计1244674.05元。江河幕墙公司应承担85%的赔偿责任，即应向徐小周支付1057972.94元（1244674.05元×85%）。因江河幕墙公司已垫付202919.84元，故还需支付855053.10元。综上所述，因本案二审中出现新的证据及新的法律适用标准，徐小周的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条之规定，判决如下：一、撤销江苏省镇江市京口区人民法院（2018）苏1102民初3681号民事判决；二、上海江河幕墙系统工程有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内赔偿徐小周855053.10元；三、驳回徐小周的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9347元、鉴定费1700元，由上海江河幕墙系统工程有限公司负担6938元，徐小周负担4109元；二审案件受理费2142元，由上海江河幕墙系统工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷建平审判员  张伍龙审判员  贾黛舒二〇二〇年十一月六日书记员  蔡文慧