成都市双流区人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)川0116刑初561号 公诉机关成都市双流区人民检察院。 被告人张松，男，1989年7月7日出生，汉族，大专文化，住四川省绵阳市三台县。2011年7月11日因犯职务侵占罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。2016年9月20日因涉嫌合同诈骗罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于双流区看守所。 辩护人王先平，四川善嘉律师事务所律师。 成都市双流区人民检察院以双检公诉刑诉[2017]504号起诉书指控被告人张松犯合同诈骗罪，于2017年4月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员樊秀玲、陈英出庭支持公诉，被告人张松及其辩护人王先平到庭参加诉讼。在审理过程中，成都市双流区人民检察院向本院建议延期审理一次，本院予以同意。现已审理终结。 成都市双流区人民检察院起诉指控：被告人张松系四川艾思特文化传播有限公司（以下简称“艾思特公司”）法定代表人，该公司于2014年、2015年均与中视鸿图（北京）文化传媒中心（后更名为传播有限责任公司，以下简称“中视公司”）签订了《品质》栏目授权采编服务中心合作协议书，成为中视鸿图（北京）文化传播有限责任公司在成都地区的销售商，获得“成都地区采编服务中心”授权书。 2015年12月3日，被告人张松打着该采编服务中心的招牌，以艾思特公司可以为企业提供在央视发现之旅频道《品质》栏目展播宣传片服务为诱饵，骗取了成都市九天家私有限公司（以下简称“九天公司”）总经理丁某的信任，艾思特公司与九天公司签订了《品质》服务合同确认书，双方约定：艾思特公司为九天公司拍摄企业宣传片并在央视发现之旅频道《品质》栏目展播，九天公司分期向艾思特公司支付费用共计人民币298000元。至案发，九天公司分三次支付给艾思特公司人民币223500元。经核实，张松在收取九天公司服务款后并未按照艾思特公司与中视公司签订的协议书及双方约定的工作流程为九天公司提供服务，时至案发九天公司都未成为中视公司的客户。2016年9月19日下午，张松向九天公司谎称其宣传片已于9月12日18时在央视发现之旅《品质》栏目播出，并携带所谓“成片”到双流区彭镇街道的九天公司索要尾款74500元，被总经理丁某等人识破骗局后报警，张松被现场挡获。 针对以上指控，公诉机关当庭宣读，出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据以支持其控诉。公诉机关认为，被告人张松以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 被告人张松辩称其在和九天家私签订合同时，其与“中视鸿图”公司的合同尚在有效期内，且其收受的所有款项均用于公司，是单位犯罪行为。其辩护人提出，被告人张松在2016年8月底前的行为是经济纠纷，不构成犯罪，被告人张松在2016年8月底后的行为构成诈骗罪，系犯罪未遂，且本案应认定为单位犯罪。 经审理查明：被告人张松系四川艾思特文化传播有限公司（以下简称“艾思特公司”）法定代表人。该公司于2014年、2015年均与中视鸿图（北京）文化传媒中心（后更名为传播有限责任公司，以下简称“中视公司”）签订了《品质》栏目授权采编服务中心合作协议书，成为中视鸿图（北京）文化传播有限责任公司在成都地区的销售商，获得“成都地区采编服务中心”授权书。2016年8月30日，中视鸿图（北京）文化传媒中心与四川艾思特文化传播有限公司解除授权。 2015年12月3日，被告人张松打着该采编服务中心的招牌，以艾思特公司可以为企业提供在央视发现之旅频道《品质》栏目展播宣传片服务为诱饵，骗取了成都市九天家私有限公司（以下简称“九天公司”）总经理丁某的信任，艾思特公司与九天公司签订了《品质》服务合同确认书，双方约定：艾思特公司为九天公司拍摄企业宣传片并在央视发现之旅频道《品质》栏目展播，九天公司分期向艾思特公司支付费用共计人民币298000元。至案发，九天公司分三次支付给艾思特公司人民币223500元。被告人张松在款项到账后均自己用于他处。经核实，被告人张松在收取九天公司服务款后并未按照艾思特公司与中视公司签订的协议书及双方约定的工作流程为九天公司提供服务，时至案发九天公司都未成为中视公司的客户。2016年9月19日下午，被告人张松向九天公司谎称其宣传片已于9月12日18时在央视发现之旅《品质》栏目播出，并携带所谓“成片”到双流区彭镇街道的九天公司索要尾款74500元，被总经理丁某等人识破骗局后报警，被告人张松被现场挡获。 上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源。 2、到案经过，证实2016年9月19日16时30分许，成都市公安局双流区分局杨柳河派出所民警在值班时接到公安分局指挥中心指令称彭镇九天家私内有人报警称有纠纷，民警立即到达彭镇九天家私公司，在办公楼接待室内将报案人及一名男子带回派出所核实情况，经核实，该男子叫张松。 3、品质服务合同确认书、《品质》服务条款、《品质》栏目授权采编服务中心合作协议书、合同确认书，证实成都市九天家私有限公司与四川艾思特文化传播有限公司签订合同情况。 4、收据、成都银行电子银行交易凭证，证实成都市九天家私有限公司交纳款项情况。 5、交通银行账户明细，证实四川艾思特文化传播有限公司账户交易明细。 6、中视鸿图（北京）文化传播有限公司出具的声明、《品质》栏目授权采编服务中心签约文档、合同终止协议书，证实中视鸿图（北京）文化传播有限公司授权四川艾思特文化传播有限公司为其栏目成都地区采编服务中心，有效期为2014年至2016年，仅授权四川艾思特文化传播有限公司销售工作，未授权四川艾思特文化传播有限公司提供《品质》企业纪录片服务内容的策划、拍摄、后期制作等权利。《品质》相关服务由四川艾思特文化传播有限公司汇款到中视鸿图（北京）文化传播有限公司后，由甲方按合同约定向客户提供《品质》相关服务。2016年8月30日四川艾思特文化传播有限公司向中视鸿图（北京）文化传播有限公司提出终止合同申请，经同意，授权于2016年8月30日终止。 7、企业信息查询通知单、四川艾思特文化传播有限公司登记提交材料、营业执照、组织机构代码证，证实四川艾思特文化传播有限公司在2014年2月26日成立，法定代表人是张松，主体类型为有限责任公司，股东为张松（占股70％）和伍晨霞（占股30％）。 8、证人刘某某的证言，证实其公司叫中视鸿图（北京）文化传播有限公司，是专门做商业纪录片栏目的公司，是《品质》栏目的版权所有公司及制作公司，《品质》栏目会在CCTV发现之旅频道播出。其是公司的市场总监。2014年11月30日，四川艾思特文化传播有限公司和其等人签订了一份授权代理协议，2015年11月30日到期后又续签了一份。其公司没有对四川艾思特文化传播有限公司授权拍摄和采集，这些工作都是其公司在代理公司提交后台提单流程后，由中视鸿图派人直接提供服务，代理商只有销售广告的权利。 9、证人李某1的证言，证实其是中视鸿图西南区的渠道经理，负责品质栏目所有入选拍摄企业的复审工作。在2016年8月30日前四川艾思特文化传播有限公司是四川地区的代理销售公司，艾思特公司的法人代表提出解约后北京中视鸿图批复后就与艾思特公司解约了。2015年下半年联系其说有一个九天家私公司有意向要做《品质》栏目纪录片，保证金已经缴纳，张松邀请其去复看这个九天公司是否符合拍摄要求。其接到后就从到成都，张松安排两名员工与其一期到了九天家私，九天家私说一个负责生产的厂长接待的，当天验厂完毕后就离开了。第二天其就离开了，其把九天家私公司的资质文件拍成照片传到中视鸿图中心。其离开后的一个星期内就打电话告诉张松九天家私的终审通过了，可以在中视鸿图签约进行拍摄纪录片。其前后半年内都通过电话联系张松两、三次催问关于九天家私是否签约？什么时候到中视鸿图提单？张松每次答复说客户没有给钱，客户称要做，就是因为钱没有到位。其公司对所有客户的脚本、拍摄、剪辑、主持人录棚、配音、播出、视频都由中视鸿图的节目部负责统一制作，代理销售公司提供人员为节目部的人做后勤工作。所有的代理公司都没有独立制作或提供纪录片素材这个权限，代理公司只负责前期《品质》栏目纪录片的销售，其先期接到代理公司收到客户保证金后到客户处实地验厂，终审通过后其就会通知代理公司可以与客户签约，代理公司收到客户的钱款后就可以在中视鸿图签订采购合同，其后台系统提单中视鸿图节目部然后就介入负责对客户后续服务。 10、证人罗某的证言，证实其在四川艾思特文化传播有限公司上班。公司在2016年7月19日就把团队解散了，大概还差其和其老婆约五万元工资，后面打张松的电话一直都关机。其2014年9月份入职这个公司后销售了两个单位，分别是石室外国语学校和九天家私。后面张松任命其是经理。其通过网上搜索各个企业老总的联系电话，其就联系到九天家私的丁总，谈好后其和张松一起见了丁总，2015年11月底其和九天家私正式签了合同，在12月初九天家私酒吧1万元保证金打到了其公司的账户。2015年12月初其公司与九天家私签订了合同和收到保证金后张松自己联系的央视，联系了编导制定脚本，复审完脚本确定过后，张松就联系了付导、摄影师和其到九天家私，花了三天把宣传片拍完，其把牌号的视频交给张松，由张松去对接北京的人，安排在央视播出。 11、证人李某2的证言，证实其是九天家私公司市场部经理、2015年11月份左右，丁某安排其和《品质》栏目的工作人员对接在央视投放的宣传纪录片的工作。2015年12月3日，丁总安排其打了1万元的定金给对方，2015年12月底的时候，对方的罗经理通知其说准备接待北京来的导演组，罗经理带了4个人到厂，拍了大半天就走了。2016年3月7日丁总通知其给对方打了13万9千元，打完款后隔了几天，对方拍了两个人的团队来沟通剧本，当时来的是一男一女，这两个人并不是之前来的4个人当中的人，对方沟通完就走了，对方在劳动节后派了摄制组来，当时来了3个人，一个是罗经理，一个是之前第二次来公司的女编导，一个是男摄影师。其带对方到两个工厂进行了拍摄。6月1日其给对方转款74500元。张主任在8月30日告知节目将在9月12日播出，其没有看到。9月19日丁总让其把张主任约到公司，丁总要和张主任见面详谈，随后其就把张主任约了过来。张主任带来了成片的光碟，丁总就报警了。 12、被害人丁某的陈述，证实其是九天家私的总经理。2015年11月份左右，其接到自称是央视品质栏目西南采编中心的电话，对方说可以为企业在央视发现之旅频道做纪录片，说好的第二天对方就来了两个人，张主任和罗经理。两人给其谈了项目，其看了过后觉得还可以，其就把这件事交给了市场部经理李某2对接项目。2015年12月3日左右，罗经理拿了一份合同过来，让签合同并交1万元的定金，其签了合同，对方提供了公司的工商登记、机构组织代码、开户证明、收据，其方也给对方提供了相应的东西。过了一个月左右，罗经理带了4个人到公司，一个自称是北京央视的编导、一个摄像师、一个照相师、一个主持人。几人在公司内拍一些镜头，罗经理说拍的片子要拿到央视审核，审核完后才可以通过央视发现之旅拍摄纪录片。2016年1月份左右，罗经理多次给其打电话叫尽快开始拍摄纪录片，3月初，其让财务经理给对方打了款139000元。5月份的样子，来了3个人拍摄，一个罗经理，一个之前来过的编导姓付的女子，一个是摄像师。整个拍摄一天。隔了1个月对方打电话给其公司市场部，其安排财务给对方打了74500元费用，8月30日的时候，李某2说样片出来了，9月4号李某2告知其节目在9月12日晚上18时在CCTV发现之旅品质栏目播出，其并没有看到。9月19日张松来收取尾款，其感觉被对方骗了，就通知公司保卫科打电话报警了。 13、被告人张松的供述，其供述称：2015年年初的时候，其公司的员工给九天家私的丁总打电话说约好谈拍摄企业纪录片的事，后来其和公司工作人员罗某就到九天家私成都总部见了丁总，向丁总介绍了央视发现之旅这个频道，并说可以为九天家私拍摄企业纪录片，并在央视发现之旅频道播放。一个月之后，其和罗某又找到丁总，就谈好了拍摄企业纪录片的内容和付款方式，后于2015年12月2日写了一份服务合同确认书，合同先付1万元保证金，转到其公司的账户上，账户名就是四川艾思特文化传播有限公司。过完年后，因为其公司是中视鸿图文化传媒中心授权，中视鸿图文化传媒公司的李某3老师就到九天家私来实地勘察，觉得九天家私符合拍摄要求。2016年3月份的时候，丁总写了一个大纲后就叫员工转了139000元到其公司账户上，隔了两个月其就叫员工罗某、付某某、徐某到九天家私去采集素材，在九天家私工厂采集了拍摄资料，九天家私于6、7月份的时候又转了74500元到公司的账户上，其等人将拍摄资料制作成样片拿给丁总审核，审核完后其和九天家私那方就约定于2016年9月12日在央视发现之旅栏目播出，但是没有播出，九天家私就打电话来问，其就说可能播了对方没有看或是被其他片子挤掉了，后来为了收取尾款，其就告诉对方纪录片已经在央视播出了，丁总就喊其拿样片去看，后丁总就报了警。其公司是2014年2月份在金牛区成立的，公司叫四川艾思特文化传播有限公司，其是法人代表，股东是其和其老婆，其持股60％，平时都是其在负责和经营，注册资金有两百万，2016年7、8月因为资金流断裂解散了。其和中视鸿图文化传媒中心有协议，中视鸿图又承包了央视发现之旅《品质》栏目制作权。其和中视鸿图的协议是中视鸿图文化传媒中心授权其公司采集四川区域的符合栏目的素材，协议是1年1签。协议内容是由其公司搜集企业素材，和企业谈好价格，总价是298000元，签订协议后支付45％也就是134100元给中视鸿图文化传媒中心，由中视鸿图文化传媒中心演播室录影制作，然后由中视鸿图文化传媒中心提交给央视播出。其没有把样片交给中视鸿图文化传媒中心，没有付款给中视鸿图文化传媒中心。其之前收的224500元没有用在九天家私的纪录片拍摄上，钱都被其用了，用于其公司的开销了，是通过其的网银从公司账户转到其个人的工商银行账户上，支付了公司的房租和日常开销和自己私人开销，钱都用完了。其公司达成协议后要报给中视鸿图文化传媒中心，因为后期的工作需要对方来做，但是其没有报。其公司在案发那天虽然只剩下其一个人了，但是公司还没有倒闭，所有业务暂停了。2014年2月成立公司的时候，独资和合资的税收标准不一样，所以当时其就把其老婆写在公司上，反正都是一家人，公司等于就是其一个人的。其公司在交通银行开设的公司账户是其个人在支配使用，其他员工无权支配。其公司在2016年8月30号提的申请，其公司向中视鸿图提交了合同终止协议书。 14、公安机关制作的现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实九天家私办公地点情况。 15、成都市青羊区人民法院（2011）青羊刑初字第483号刑事判决书，证实被告人张松在2011年7月11日因犯职务侵占罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。 16、光盘片一张，证实被告人张松伪造的样片。 17、被告人张松的常住人口信息表，证实被告人的身份情况。 上述公诉人出示的指控证据，来源合法，内容相互印证，能够证明案件事实，本院予以采信。 本院认为，被告人张松以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取成都市九天家私有限公司人民币298000元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应追究其刑事责任。成都市双流区人民检察院起诉指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张松的诈骗款项中，223500元为犯罪既遂，74500元为犯罪未遂，对于未遂部分，依法可以从轻或者减轻处罚。对被告人张松及其辩护人提出被告人张松在2016年8月底前的行为是经济纠纷，不构成犯罪的意见，本院认为，虽然被告人张松在与九天家私签订合同时，其与“中视鸿图”公司的合同尚在有效期内，但被告人张松并未按照其与“中视鸿图”公司的约定为九天家私履行合同，而是假借为九天家私履行合同为由，骗取了九天家私的钱财，故对该辩解及辩护意见，本院不予采纳，对被告人张松及其辩护人提出本案系单位犯罪的意见，与审理查明事实不符，本院不予采纳。被告人张松曾因犯罪被判处刑罚，系有前科，本院在量刑时酌情予以考虑。据此，根据被告人张松犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张松犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月20日起至2020年5月19日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。) 二、对被告人张松的违法所得继续予以追缴后，退赔被害单位成都市九天家私有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  韩莉萍 人民陪审员  张 静 人民陪审员  陈 锦 二〇一七年十二月十四日 书 记 员  周 凤 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。