广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1302民初4691号原告：胡海生，男，汉族，1983年7月16日出生，住址：湖北省大悟县。第一被告：吕燕，女，汉族，1987年6月1日出生，住址：河南省沁阳县。第二被告：邹远芬，女，汉族，1972年11月11日出生，公民身号码：513029197211116669，住址：广东省惠州市惠城区。原告胡海生诉被告吕燕、邹远芬承包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月13日公开开庭进行了审理。原告胡海生、被告吕燕到庭参加诉讼，被告邹远芬经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告胡海生起诉称，被告吕燕、邹远芬完全不按照协议履约。理由：被告吕燕、邹远芬是原告水疗馆的承租人，按照合约每个月缴纳租金给原告，被告之前在原告水疗馆担任公司经理一职，后签订了《承包协议》后就由员工转嫁为公司的其中一个项目承包人，在签订协议后经营不足两个月就无故中途不继续履行合约，让原告承包的水疗馆损失惨重，造成该部门无人值守，甚至让水疗馆临时招聘人员都出现困境，空置多日，也收到过多的客户多次投诉。一开始被告在水疗馆担任的一名普通工作人员后，被告吕燕、邹远芬看到水疗馆的生意红火，就同原告商议将女宾部承包其给被告做美容项目，并且也要求原告在商业推广时，附带一定宣传被告的项目及美容产品。在签订协议同时，原告也向水疗馆多为股东讲清楚了被告的承包经营事实，也得到水疗馆多位股东的同意认可。合同签订的承包时间为5年，即从2015年11月1日起至2020年11月1日（在协议中第一页第三项已注明），并且同时从合同中的员工更改为承包合作关系，故被告需向原告支付这段期间临时毁约的赔偿及中途退场经营的损失全由被告承担。被告无视国家法律、违约在先，严重影响了原告的水疗馆的生意，并且造成了严重的损失，甚至被其他的股东的责备，要求原告个人承担这部分的损失，说道：“合同是你原告签订，现在造成公司的损失，这个责任及损失肯定全部由原告承担，原告无语，其他股东甚至还聘请了审计，来审计这部分的损失多少，原告这次的承包给被告完全成了哑巴吃黄连，有苦说不出”。综上所述，原告认为：被告无视签订合同有效，违约在先，造成原告的严重损失，需赔偿原告人民币损失5万元。请求法院判令：一、原告与被告吕燕、邹远芬经营合同为有效。二、双方本着友好合作事宜，原告发放承包女宾部给被告，被告作为承包人需向原告支付每个月租金1万元（协议为证)。三、原告诉被告赔偿合同还未支付的押金1万元，在承包经营经营时间提前违约金、及经营的损失3万元，共5万元。四、所有诉讼费用由被告一、被告二承担。庭审前，原告申请将第一项诉讼请求变更为：解除双方签订的玉州水疗馆承包协议。增加一项诉讼请求：被告赔偿原告装修人工费、材料费10万元。被告吕燕答辩称，原告告我违约不成立，因为我们已经提前告知原告我们不做了，当时这件事情总共四个人谈，一个秦总，一个我，一个邹远芬还有原告。2015年12月20日左右，在女宾部游泳池旁边，我和搭档邹远芬告诉原告，邹远芬老公得了重病，无法继续经营，说好2万元押金不要退回，我们退场不做，原告答应了，当时没有撕毁合同，只是口头协议，当时美容产品、美容床、装修挂饰全部没有带走，我方同意原告可自行转让或继续自己经营。这件事情当时的工作人员都有微信转发女宾部转让信息，原告自己也认可的。我跟原告签订的合同有三个股东，原告只是其中一个，要起诉我应该是三个股东同意，原告不能代表他们两个。原告请求的第三项，我当时任职的是水疗部的经理，每月工资5千元，这一万块钱已经在15年11月、12月工资里扣除了。被告邹远芬未到庭参加诉讼，未作书面答辩。查明的案件事实经审理查明，2015年10月18日，原告与被告签订《玉州水疗馆承包协议》，合同约定：一、原告将位于惠州市××城区江北××大道××楼水疗馆女宾部承包给被告经营，被告根据协议约定享有经营管理权和承包收益权。三、承包期限5年，自2015年11月1日至2020年11月1日。四、被告向原告缴纳押金2万元，承包金第一年中的前半年每个月租金全免，后半年每个月租金1万元。第二、三年每月租金为1.2万元，最后两年每个月租金1.3万元，每月8号前向原告缴纳租金、水费、电费。承包经营期间产生的水电费及税费由被告自行承担。五、双方约定应当全面履行协议约定，任何一方违约，均应向守约方承担违约金3万元，若违约金不足以补偿守约方损失的，还应当赔偿守约方的损失。同日，被告向原告转账1万元押金。被告吕燕在承包经营女宾部前，曾任职玉州水疗馆的经理。协议签订后，两被告经营女宾部约两个月后即撤场停止经营女宾部。原告于2016年5月20日将两被告诉至本院，请求判如上述所请。另查，庭审中，被告吕燕称其在撤场离开时，没有带走任何物品，包括美容物品、物资、美容床、装饰挂件等，共投资约17万元。原告称被告说过要转让，并让同事转发信息，说转让出去后再解除合同还可以收回部分转让费，后来这事就一直放在没有处理直到现在；被告撤场后没有再使用过女宾部，维持原状。再查，原告提供的地址及被告邹远芬的户籍地址均无法联系被告邹远芬，无法进行文书材料送达，需要办理公告手续进行送达。因第一次办理公告时，原告将被告邹远芬名字错误公告为“邹远芳”，导致公告无效。原告在2017年5月23日领取了公告办理须知后，本院多次催促原告及时办理第二次公告手续，直到2017年8月10日第二次公告才在《人民法院报》刊登。以上事实，有原、被告身份证、《玉州水疗馆承包协议》、《承包经营协议书》、转账凭证等证据及本院庭审笔录、当事人陈述在卷为据，可以认定。裁决理由和结果本院认为，原告与被告签订的《玉州水疗馆承包协议》系双方当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定履行义务、享受权利。被告吕燕、邹远芬在经营女宾部2个月后即撤场停止营业，《玉州水疗馆承包协议》已无继续履行的可能，原告主张解除双方签订的《玉州水疗馆承包协议》，本院予以支持。关于被告是否违约的问题，被告吕燕辩称已经与原告达成口头协议解除承包协议才撤场，原告亦确认被告确实提过转让的事情但没有实际处理。《合同法》第九十二条规定：“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”根据本院查明的事实，被告在撤场时没有要求退回押金，也未将美容床、美容产品、装修挂饰等带走，并且在撤场后再未回到水疗馆，本院有理由相信双方曾经就是否解除承包协议有协商过，但对于协商结果，被告应当以书面形式通知或确认是否解除承包协议以及解除协议后相关场地、设备设施的处理，以避免日后产生纠纷。被告并未举证证明双方已就承包协议解除一事达成最终的协商一致意见，故被告的行为已构成违约。且被告在收到本案的诉讼材料后，也应及时与原告联系协商解决。《合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”本院认为，自被告撤场至原告起诉之时足有半年之久，原告在被告撤场停止经营后，理应及时采取适当措施、防止损失的扩大，主动与被告取得联系解决相关后续事宜，不能因合同仍在免租期内就不向被告主张权利。另一方面，原告的起诉时间为2016年5月20日，但因原告自己将被告邹远芬的名字错登公告为“邹远芳”，且经本院多次催告才在2017年8月办理了第二次公告，原告应当为本案审理时间的延迟承担责任。综上，对于原告自被告撤场后至诉讼期间的租金损失，双方均应承担责任。原告主张被告支付每个月租金1万元，考虑到被告撤场停止经营时仍在免租期限内以及被告留下的美容设备设施、美容产品的价值，女宾部现留存的美容设备设施、美容产品、装修挂饰以及被告缴交的押金，可抵作原告的租金损失。《玉州水疗馆承包协议》约定任何一方违约应向守约方支付违约金3万元，结合本案事实和双方的过错，本院酌情判令被告向原告支付违约金2万元。原告主张被告支付押金1万元，被告吕燕抗辩称1万元押金已在2015年11月、12月工资里扣除，但未举证证明，对此抗辩不予采纳，被告应向原告支付押金1万元。原告请求被告赔偿装修人工费、材料费10万元，因原告未举证证明损失的实际发生，对此主张本院不予支持。被告邹远芬经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证和抗辩的权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、解除原告胡海生与被告吕燕、邹远芬于2015年10月18日签订的《玉州水疗馆承包协议》。玉州水疗馆女宾部内现有的美容产品、美容设施设备、装修挂饰，由原告胡海生自行处置。二、被告吕燕、邹远芬在本判决生效后七日内向原告胡海生支付押金1万元、违约金2万元。三、驳回原告胡海生的其他诉讼请求。本案受理费1050元（原告已预交515元），由原告胡海生负担515元，被告吕燕、邹远芬负担515元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判长 黄 艳审判员 肖石平审判员 龙伟永二〇一七年十二月四日书记员 袁倩婷