湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终1814号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞市常平支公司，住所地广东省东莞市常平镇常平大道朗贝路段万业金融大厦****。 负责人：魏铁生，系公司经理。 委托诉讼代理人：刘建铭，安化县梅山法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：文兰香，女，1962年3月13日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：夏科峰，湖南激扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龚佳，湖南激扬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵紫云，男，1983年9月2日出生，汉族，住湖南省桃江县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞市常平支公司（以下简称平安保险公司）与被上诉人文兰香、赵紫云机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桃江县人民法院（2020）湘0922民初1348号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问、调查当事人等方式，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：撤销（2020）湘0922民初1348号民事判决第一项，改判核减平安保险公司赔偿金85294元。事实和理由：1.一审根据文兰香儿媳的证人证言认定文兰香在城镇居住生活、并按城镇标准计算文兰香残疾赔偿金错误。平安保险公司在文兰香住院期间对她在交通事故发生前的居住和务工情况进行了核实，并对其作了询问笔录，文兰香自述一直生活在户籍所在地，在家帮儿子带小孩。平安保险公司走访了文兰香户籍所在地的村委会，文兰香户籍所在地村委会出具的证明证实文兰香一直生活居住在户籍所在地。文兰香儿媳出具的证明，因其儿媳与文兰香为亲属，双方具有利害关系，不能作为认定案件事实的依据。文兰香的残疾赔偿金应当按农村标准计算。该项费用应核减48894元。2.一审对文兰香的误工费认定有误。本案交通事故中，文兰香的伤情构成十级伤残，误工期认定520天与客观事实不符。根据文兰香病历中的出院记录可以看出，文兰香住院天数为66天，出院医嘱载明：术后三个月避免过度负重活动。据此文兰香误工期应为156天。误工费应核减36400元。 文兰香辩称，1.关于残疾赔偿金的计算标准。平安保险公司在一审中提供的村委证明及文兰香的照片不能证实文兰香居住在农村。文兰香在事故发生前生活在城镇，居住在儿子家，且文兰香在二审中提供了其领取企业养老保险金的存折，能够证实文兰香生活在城镇的事实，文兰香的残疾赔偿金应按城镇标准计算。2.关于误工期。文兰香于2018年12月18日出院，出院医嘱注明拆除内固定，文兰香直至2020年4月21日才做内固定拆除术。文兰香术后需要休养，不能劳作。一审对误工期的认定符合法律规定。 赵紫云辩称，一审判决正确，请求二审维持原判。 文兰香向一审法院起诉请求：1.判令平安保险公司在保险限额内赔偿文兰香医药费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、交通费等共计276301元；2.判令赵紫云就保险赔偿不足部分的上述损失对文兰香承担全额赔偿责任。 一审法院认定事实：2018年11月14日16时40分许，赵紫云驾驶湘Ｈ5××××小型轿车由灰山港镇东方财富出发沿振兴路红路灯右转弯往灰山港镇河溪水方向行驶，途径灰山港镇汽车站路段时左转弯往金龙小区方向行驶至金龙小区进出路口撞到行人文兰香由河溪水往灰山港镇城区方向行走，造成文兰香受伤的交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，赵紫云承担事故的全部责任，文兰香不承担事故的责任。事故发生后，文兰香于2018年11月14日至2018年12月18日在益阳市中心医院住院治疗34天，经诊断为左胫腓骨开放性骨折，左胫骨平台骨折，出院医嘱为注意休息，加强营养；加强患者肢体功能锻炼；术后每隔3月来院复查；骨折愈合后行内固定取出；不适随诊。2020年3月20日至2020年4月21日文兰香在益阳市中心医院住院治疗32天，经诊断为左胫胫骨平台骨折内固定术后，左胫腓骨远端骨折外固定架术后，出院医嘱为注意休息，加强营养；术后三月内避免过度负重活动，注意功能锻炼；不适随诊。文兰香的伤情于2020年4月20日经益阳市银城司法鉴定所鉴定，构成十级伤残；休息时限可计算至定残前一日止，护理一百一十日，营养九十日。文兰香系农村户籍，自2018年3月与其儿子、儿媳居住在桃江县××镇××小区帮儿子、儿媳照顾小孩，工资为3000元／月。事故发生后，平安保险公司已垫付10000元医药费，赵紫云已垫付4000元医药费。赵紫云驾驶的湘Ｈ5××××小型汽车在平安保险公司投保了交强险以及100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。 一审法院认为，公民享有健康权。因赵紫云的侵权行为给文兰香造成的损失，赵紫云应当承担民事赔偿责任。本次交通事故经桃江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，赵紫云承担事故的全部责任，故赵紫云对文兰香的损失应全额予以赔偿。赵紫云驾驶的湘Ｈ5××××小型汽车在平安保险公司投保了交强险以及100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内，故文兰香的损失，应先由平安保险公司在保险限额内承担赔偿责任。平安保险公司在诉讼中辩称文兰香医疗费应剔除20%的医保外自费药品，但就其抗辩主张未提供相关的证据予以证明，故平安保险公司的抗辩理由不能成立，不予支持。赵紫云自愿承担本案诉讼费、鉴定费，文兰香无异议，且不违反法律法规强制性规定，予以支持。文兰香因此次交通事故造成的各项损失，关于医疗费，根据文兰香提供的医疗费发票，确定为123767.02元。关于住院伙食补助费，根据文兰香的住院病历，文兰香的住院时间确定为66天，根据当地的经济水平、消费价格，文兰香的住院伙食补助费的计算标准按50元／天较为适宜。关于营养费，根据医院医嘱、益阳市银城司法鉴定所作出的司法鉴定意见，酌情认可1320元。关于残疾赔偿金，事故发生前，文兰香在城镇居住并以照顾小孩获取收入，故文兰香要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金的主张，予以支持。关于精神抚慰金，根据文兰香的伤残等级、当地的经济水平等实际情况，酌情认可5000元。关于误工费，根据益阳市银城司法鉴定所作出的鉴定意见，文兰香的误工时间确定为520天，关于误工费计算标准，因文兰香在事故发生前在家帮忙照顾小孩，工资为3000元／月，故文兰香要求按100元／天（3000元／月÷30天）计算误工费的主张，予以支持。关于护理费，根据益阳市银城司法鉴定所作出的司法鉴定意见，确定护理期的计算时间为110天，计算标准可按2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务业标准61227元／年予以计算。关于鉴定费，根据文兰香提供的鉴定费发票，确定为1500元。关于交通费，根据文兰香的住院治疗情况，酌情认可660元。故文兰香因此次交通事故造成的各项损失，依法确认如下：医疗费123767.02元、住院伙食补助费3300元（50元／天×66天）、营养费1320元、残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%）、精神损害赔偿金5000元、误工费52000元（100元／天×520天）、护理费18451元（61227元／年÷365天×110天）、鉴定费1500元、交通费660元，共计285682.02元。事故发生后，平安保险公司已垫付10000元医药费，赵紫云已垫付4000元医药费，应在已支付的赔偿款中予以抵扣。 综上所述，文兰香合法的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：中国平安财产保险股份有限公司东莞市常平支公司在机动车交强险保险限额内赔偿文兰香损失120000元，在商业三责险保险限额内赔偿文兰香损失164182.02元，共计284182.02元，折抵已支付的赔偿款10000元，尚应支付274182.02元；二、赵紫云赔偿文兰香损失1500元（已支付4000元）；三、驳回文兰香其他的诉讼请求。以上给付内容限自判决生效之日起15日内付清。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5444元，减半收取2722元，由赵紫云负担。 本案二审期间，文兰香提供了存折一份，拟证明文兰香领取养老保险金、文兰香的收入来源于城镇的事实。平安保险公司、赵紫云未提供证据。 本院组织双方当事人进行了证据交换与质证。平安保险公司对文兰香提供的存折的真实性不持异议，对证明目的有异议。文兰香如领取了养老保险金，误工损失应当予以核减。赵紫云对文兰香提供的存折无异议。 本院认证如下：文兰香提供的存折能够证实文兰香领取养老保险金的事实。 二审查明的事实与一审查明的一致。 二审另查明，文兰香自2017年开始至今领取企业养老保险金。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议的焦点：残疾赔偿金的计算标准；误工期的认定。 关于残疾赔偿金的计算标准。经查，文兰香与平安保险公司分别提供了桃江县灰山港镇万功塘村民委员会的证明，该两份证明内容不同，均未注明出具证明的姓名、身份、联系方式，故该村民委员会出具的两份证明不能作为认定本案事实的依据。文兰香提供的桃江县中意物业紫荆尊城管理处的房屋居住证明、证人王某的证明以及领取企业养老保险金的存折能够证实文兰香居住在城镇、主要收入来源于城镇的事实，文兰香的残疾赔偿金应按湖南省城镇居民人均可支配收入标准计算。平安保险公司针对残疾赔偿金计算标准所提的上诉请求不成立，应予驳回。 关于误工期的认定。文兰香于交通事故发生后行外固定术，后又于2020年3月23日行内外固定拆除术，益阳银城司法鉴定所据此鉴定休息期限可计算定残前一日，该鉴定结论可作为认定误工期的依据。平安保险公司针对误工期所提的上诉请求依据不足，应予驳回。 综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1932元，由中国平安财产保险股份有限公司东莞市常平支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曾艳红 审判员  周佑明 审判员  彭 青 二〇二〇年十一月十日 法官助理姚黄 书记员李凤姣