辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终12766号上诉人（原审原告）：朱静环。委托诉讼代理人：芦泓浩。委托诉讼代理人：姜连山，系上海段和段（沈阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司。负责人：王姝，系该单位经理。委托诉讼代理人：李秋圆，系辽宁瀛律律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈巨中。被上诉人（原审被告）：董亚明。上诉人朱静环、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称保险公司）因与原审被告陈巨中、董亚明机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初4831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱静环上诉请求：1.撤销沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初4831号民事判决第八项、第十一项；2.判令保险公司给付营养费21600元、精神损害抚慰金20000元。3.由被告方承担上诉费用。事实和理由：朱静环住院期间医嘱建议加强营养，补钙，而原审法院以“原告住院期间及出院后均无加强营养的医嘱”为由，对朱静环主张的营养费的诉讼请求不予支持，系认定事实错误。朱静环年龄较大，因此次交通事故遭受损失达到九级伤残并造成精神损害，原审判决赔偿精神损害赔偿金1万元，数额过低，应予调整。保险公司辩称，根据上诉人提供的住院病案显示其住院期间均为普食，其主张营养费没有依据。上诉人伤残等级为九级，一审法院认定精神抚慰金1万元过高，朱静环主张2万元没有依据。陈巨中辩称，同保险公司的答辩意见。董亚明未作答辩。保险公司上诉请求：1.请求二审法院对沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初4831号民事判决第三、四、六、八项予以改判；2.判令朱静环承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院判令上诉人赔付被上诉人误工费13258元、护理费11582元、残疾赔偿金76368元、精神抚慰金10000元，无事实和法律依据，请求二审法院予以改判。第一，对于误工费，被上诉人已经达到法定退休年龄，并享受社会保险待遇，且在一审案件审理期间，被上诉人未能提供任何误工证明的相关证据，无法证实被上诉人存在真实合法的误工损失，故上诉人不应向其支付误工费。第二，对于护理费，被上诉人住院时间是9天，出院后无任何医嘱证明，一审法院认定其合理期限为3个月，无任何事实及法律依据。第三，根据《人体损失致残程度分级》适用指南规定，被上诉人伤情认定为九级伤残过高，且残疾赔偿金计算数额有误，请求二审法院予以改判。朱静环辩称，朱静环在金象日杂打工是属实的，当天发生交通事故，金象日杂实际经营者也就是朱静环老板也是第一时间到达事故现场协助朱静环处理的交通事故，在交通事故认定书上替朱静环签的字，为朱静环垫付8万元的住院费。上述情况有我在一审提供的证明、营业执照、身份信息、银行流水均能证明。在事故发生第二天保险公司到过金象日杂调查过朱静环的工作情况而且在处理交通事故的时候朱静环的老板张广明和被上诉人陈巨中就朱静环在其日杂打工的情况交流过。虽然朱静环达到退休年龄并领取退休金，但是法律没有禁止通过自己的劳动取得报酬的权利。同时一审法院按照全省居民人均可支配收入计算的误工费也是综合考量以后认定的。关于护理费虽然一审法院没有全额支持朱静环的诉讼请求，我们认为护理费认定过低，综合其他情形我方认可数额，没有进行上诉。残疾赔偿金计算符合法律规定，请求法院驳回保险公司的上诉请求。陈巨中辩称，尊重法院判决。董亚明未作答辩。朱静环向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿医疗费85786.08元、住院伙食补助费900元、营养费21600元、误工费31190.99元、护理费32201.81元、残疾赔偿金77222.60元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1000元、交通费1000元、辅助器具费1800元、复印费50元；2.后续治疗费用另行告诉；3.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月15日9时许，被告陈巨中驾驶辽Ａ×××××号机动车行驶至沈阳市沈河区交通路口）时与原告朱静环骑自行车发生刮碰，造成原告受伤的后果。经沈阳市公安局交警支队沈河区大队认定，被告陈巨中负事故全部责任，原告朱静环无责任。原告受伤后前往中国医科大学附属盛京医院就诊，原告的伤情被诊断为腰椎爆裂性骨折、创伤性腰椎管狭窄、肺挫伤、胸腔积液、肺气肿，原告于事故当日入该医院第二骨科脊柱外科病房住院治疗，实际住院9天后于2019年10月24日出院。原告住院期间医嘱一级护理2天、二级护理7天，医嘱普食，出院医嘱建议当地医院康复治疗3个月，颈托佩戴保护3个月。原告治疗期间自行支出医疗费85786.08元，外购腰椎矫形器支出1800元。经我院委托，沈阳佳实司法鉴定所于2020年7月2日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：朱静环腰椎伤残等级为九级。原告自行支出鉴定费1000元。另查，事故车辆辽Ａ×××××号车的所有权人为被告董亚明，事故当时由被告陈巨中驾驶，被告陈巨中为借用车辆驾驶。被告董亚明为该车在被告保险公司处投保交强险及商业三者险30万元含不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。此次事故被告陈巨中负全部责任，故应由实际侵权人陈巨中向原告承担赔偿责任。原告未提供证据证明被告董亚明在此次事故中存在过错，故被告董亚明对原告损失不承担赔偿责任。事故车辆在被告保险公司处投保交强险和商业三者险，故被告保险公司应在保险限额范围内对原告直接承担赔偿责任，不足部分由被告陈巨中负责赔偿。关于原告主张的各项费用具体数额问题，本院确认如下：关于原告主张被告赔偿医疗费85786.08元的问题。根据原告提供的门诊病历、住院病历、医疗费收据，本院确认原告实际支出医疗费85786.08元。关于原告主张被告赔偿住院伙食补助费900元的问题。原告实际住院9天，按照公务人员出差伙食补助标准确定其住院伙食补助费为每天100元，本院确定原告的住院伙食补助费为900元。关于原告主张被告赔偿营养费21600元的问题，原告住院期间及出院后均无加强营养的医嘱，故对原告的此项诉讼请求不予支持。关于原告主张被告赔偿误工费31190.99元的问题，原告虽然达到退休年龄，但仍有通过付出劳动取得报酬的权利，原告自受伤后至康复前暂时失去劳动能力，结合原告伤情及人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则关于脊柱损伤手术治疗误工期为120-180日的规定，本院对原告的误工期酌定为五个月，原告未举证证明其因交通事故导致误工损失的情况，本院参照我省全体居民人居可支配收入确定原告的误工费为13258元（31820÷12×5）。关于原告主张被告赔偿护理费32201.81元的问题，原告实际住院9天，住院期间医嘱一级护理2天、二级护理7天，出院医嘱康复治疗3个月，结合人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则关于脊柱损伤护理期为60-90日的规定，本院确定原告的护理期为3个月，原告未提供护理人员收入减少情况的证据，本院参照我省居民服务业平均工资标准确定原告的护理费为11582元（46970÷365×90）。关于原告主张被告赔偿交通费1000元的问题，根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合原告的住院天数、复查次数、居住地点、就医地点，本院酌定原告的交通费为300元。关于原告主张被告赔偿残疾赔偿金77222.60元的问题，原告因此次事故造成九级伤残，鉴定结论出具时，原告年满68周岁，按照2020年辽宁省全体居民人均可支配收入确定原告的伤残赔偿金为76368元（31820×20%×12）。关于原告主张被告赔偿鉴定费1000元的问题，该费用为原告因此次事故的合理必要支出，本院予以确认。关于原告主张被告赔偿精神抚慰金20000元的问题，原告因此次事故造成伤残，身体上遭受损失，精神上遭受痛苦，本院酌定原告的精神抚慰金为10000元。关于原告主张被告赔偿辅助器具费1800元的问题，此次事故造成原告腰椎骨折，原告购买腰椎矫形器为治疗及康复的必要支出，故对原告的此项诉讼请求，本院予以确认。关于原告主张被告赔偿复印费50元的问题，该项费用为合理必要支出，应由被告陈巨中负责赔偿。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环医疗费85786.08元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环住院伙食补助费900元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环误工费13258元；四、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环护理费11582元；五、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环交通费300元；六、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环伤残赔偿金76368元；七、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环鉴定费1000元；八、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环精神抚慰金10000元；九、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环辅助器具费1800元；十、被告陈巨中于本判决发生法律效力之日起15日内一次性赔偿原告朱静环复印费50元；十一、驳回原告朱静环的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1463.76元减半收取731.88元，由被告陈巨中负担。二审中，朱静环向本院提交误工证明等证据，本院认为上述证据已向一审法院提交并装订入卷，不属于新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于案涉精神损害抚慰金数额是否合理的问题，朱静环主张自己在本案交通事故中受伤被评定为九级伤残，一审法院判令保险公司赔偿1万元精神损害赔偿金过低，应调整为2万元；而保险公司认为1万元过高。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度、法律另有规定的除外；（2）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（3）侵权行为所造成的后果；（4）侵权人的获利情况；（5）侵权人承担责任的经济能力；（6）受诉法院所在地平均生活水平。一审法院根据本案朱静环伤残等级并结合上述司法解释的规定，酌定朱静环的精神抚慰金为10000元并未不当。关于营养费的问题，病人因某些治疗措施或药物的副作用，使病人食欲不振，影响摄食；口腔创伤、消化道阻隔等不能正常进食，或进食反而能加剧病情，或对术后伤口愈合不利等，需要加强营养。朱静环在住院期间及出院后，病案医嘱中未有上述情况记载，一审法院未判决保险公司承担营养费并无不当。关于朱静环误工费、护理费的问题，朱静环向一审法院提交了误工、护理的相关证据，一审法院综合考虑朱静环伤情等情况，判决误工费、护理费并无不当。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。保险公司未提交证据证明自己的主张，应当承担举证不能的后果。关于朱静环伤残赔偿金的问题，鉴定机构出具的报告认定朱静环腰椎伤残等级为九级，一审法院按照九级伤残计算残疾赔偿金。保险公司在一审中未对鉴定结论提出异议或申请复议，却在二审中主张伤残赔偿金过高，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担1463.76元，由上诉人朱静环负担1463.76元。本判决为终审判决。审判长  邰越群审判员  张维佳审判员  刘 波二〇二〇年十一月三日法官助理贺菲书记员王依婷本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；