昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初9112号原告：丁玉冰，女，1960年6月16日生，汉族，身份证住址：云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：陆致富，云南上云律师事务所律师，特别授权代理。被告：张勇，男，1978年4月8日生，白族，身份证住址：云南省怒江傈僳族自治州兰坪白族普米族自治县。委托诉讼代理人：和美寿，云南满易律师事务所律师，特别授权代理。被告：熊向宝，男，1960年1月10日生，普米族，身份证住址：云南省怒江傈僳族自治州兰坪白族普米族自治县城区。被告：兰坪龙鑫矿业有限责任公司，住所地：兰坪县通甸镇下甸村委会下甸村。法定代表人：张勇，总经理。原告丁玉冰诉被告张勇、被告熊向宝、被告兰坪龙鑫矿业有限责任公司合同一案，本院2020年7月17日立案。依法适用简易程序，于2020年9月14日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆致富，被告张勇的委托诉讼代理人和美寿到庭参加了诉讼。被告熊向宝、被告兰坪龙鑫矿业有限责任公司（以下简称：龙鑫公司）经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁玉冰向本院提出下列诉讼请求：1、由被告张勇与被告龙鑫公司共同偿还原告欠款1464418元和该款自2013年12月1日起至2016年4月14日止的逾期还款利息1815400元；2、由被告张勇与被告龙鑫公司共同偿还按还款承诺书第三条约定的欠款本金及计息开始时间至被告张勇实际还清全部欠款之日止（暂计50个月）的逾期利息1840000元;3、由被告张勇与被告龙鑫公司共同偿还律师费480000元；4、由被告熊向宝对上述款项承担保证责任。5、诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年9月28日，原告与被告张勇签订《兰坪龙鑫矿业有限责任公司资产转让合同书》，当日又补写《兰坪龙鑫矿业有限责任公司资产转让合同书附本欠款条文》。约定原告将龙鑫公司全部资产选矿厂转让给被告张勇。转让金3900000元，于2013年12月1日前付清。被告熊向宝为债务提供保证。合同还约定公司选矿厂项目还未办理完成评审环评手续，由被告张勇按实际承担支付办理环评费用。原告于2011年10月18日与第三方中环联（北京）环境保护有限公司签订选矿厂环评技术委托合同，由原告垫付了600000元环评费用。至此，被告张勇欠原告选矿厂资产转让款3900000元以及环评费用600000元，合计4500000元。2013年12月1日，被告张勇没有按约支付资产转让款3900000元，应当承担逾期违约金。由于约定的逾期违约金过高，原告根据法律规定主张按年息24%计算的逾期利息。至2016年4月12日，被告张勇委托赵加福与原告对账并签订还款承诺书。还款承诺书加盖龙鑫公司公章，是共同还款义务人。被告张勇至今没有还款，故提起诉讼。被告张勇辩称，《兰坪龙鑫矿业有限责任公司资产转让合同书》记载的转让方是被告龙鑫公司，受让方是被告张勇，应该以龙鑫公司作为原告。丁玉冰自己作为原告，并将龙鑫公司列为被告自相矛盾。合同约定的选矿厂建设规模是日250吨，而批复的建设规模是100吨，原告违约在先。原告所称的欠条不是合同的一部分。可以看出转让合同是“白合同”，副本欠条是“黑合同”，且没有当事人签名盖章，没有法律约束力，原告无权据此主张权益。原告表示不主张违约金，其主张的是逾期利息，没有合同依据。《还款承诺书》没有明确违约金数额和计算方式，也不是被告张勇出具。被告张勇当时的授权内容是对账，没有授权签署承诺书，该承诺书对被告张勇没有约束力。原告的请求已经超过诉讼时效。2018年1月13日以后，被告张勇还支付了200000元，原告没有计算在已付款内。原告主张的600000元环评费用没有依据，不予认可。原告主张的480000元律师费超过云南省律师收费标准，应驳回原告的诉讼请求。被告熊向宝辩称，其认识原告和被告张勇，二人均委托被告熊向宝联系转让、收购选矿厂事宜。2013年，被告熊向宝介绍二人认识，二人就转让选矿厂达成一致。在这个过程中，被告张勇希望被告熊向宝对合同进行见证并进行担保。合同期限届满后，被告熊向宝的保证期已过，应驳回对被告熊向宝的诉讼。被告龙鑫公司没有提出答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告熊向宝、被告龙鑫公司经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；视为放弃了举证、质证的权利。原告提交的《兰坪龙鑫矿业有限责任公司资产转让合同书》、云南省环保厅对怒江州环保局的回函、授权委托书和还款承诺书、代理协议和发票；被告张勇对真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于原、被告有争议的证据和事实主张，本院认定如下：原告提交《技术咨询合同》和收款证明、一份合同条款。证明被告应支付600000元环境评价服务费，加上资产转让款3900000元，被告应当付款4500000元。被告张勇对合同和收款证明不予认可，表示由于原告不能提供环评报告，故被告委托案外公司进行环境影响评价。合同条款没有当事人签字，不予认可。原告提交微信记录打印件。证明原告向被告张勇催要欠款。被告张勇认为原告不能证明微信记录发生在原告和被告张勇之间，不予认可。原告提交对账单一份，证明截至2018年1月13日，被告付款2910000元。被告张勇对2018年1月13日前付款2910000元无异议，认为被告张勇之后还支付了200000元。被告张勇提交2018年8月24日的2张云南省农信社的转账电子回单、2018年6月21日、7月8日的转账记录。证明被告张勇2018年6月至8月向原告付款200000元。原告认为证据是复印件，不予认可。被告张勇提交《技术咨询合同》、评审意见、兰坪县环保局的批复。证明被告张勇以被告龙鑫公司的名义委托案外公司进行环境影响评价，原告没有履行协助义务。原告不予认可。原告提交的《技术咨询合同》没有附相应的环境影响评价报告和审批文件，合同履行情况不明。原告也没有600000元服务费的付款凭证，上述证据本院不予确认。被告张勇提交的评审意见、兰坪县环保局的批复和云南省环保厅对怒江州环保局的回函有部分内容可以印证。但评审意见记载的环评单位是四川省国环环境工程咨询有限公司，被告张勇提交的《技术咨询合同书》受托方是昆明耀升环保科技有限公司，且没有原件核对，本院不予确认。原告提交的合同条款的主要内容是，因考虑注册资金一致性，合同上将转让价款写成3000000元，实际资产转让价款为3900000元，付款期限为2013年12月1日前，被告熊向宝作担保，督促偿还双方的应承担费用。该合同条款复印了被告张勇和被告熊向宝的身份证，没有当事人签字。被告熊向宝认可提供担保的事实，而《兰坪龙鑫矿业有限责任公司资产转让合同书》没有被告熊向宝担保的约定，被告熊向宝的答辩意见可以印证合同条款的真实性。被告张勇答辩时称该合同条款是“黑合同”，又陈述原告和被告张勇可能存在转让价款为3900000元的意思。被告张勇2018年1月13日前付款2910000元，又表示2018年6月至8日再付款2000000元。被告张勇的付款行为也表明转让价款不止3000000元。虽然合同条款没有当事人签字，但上述证据相互印证，可以认定原告、被告张勇、被告熊向宝就合同条款内容达成一致，本院予以确认。原告提交的微信记录没有原始信息核对，被告张勇不予认可，不予确认。被告张勇提交的转账电子回单和手机银行转账记录，真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月28日，丁玉冰以龙鑫公司（甲方）的名义和张勇（乙方）订立《兰坪龙鑫矿业有限责任公司资产转让合同书》。约定龙鑫公司始建于2001年，建设规模日处理250吨，为自然人独资企业，双方就公司全部资产转让事宜达成协议。公司全部资产转让款为3000000元，甲方100%的资产（股权）以3000000元转让给乙方。乙方于2013年10月8日前支付1000000元定金，双方办理法人变更手续；2013年10月31日前再支付1000000元，2013年12月1日前支付尾款1000000元。乙方在签订本协议书时，已对甲方资产及设施进行了充分了解并表示接受。如乙方不能按期支付全部资产转让款，每逾期一天应向甲方支付逾期转让款的3%违约金。甲方负责协助乙方继续完成还未通过评审的环评和安评手续，费用由乙方按实际发生额支付给甲方或中介公司。当天，丁玉冰、张勇、熊向宝达成下列合同条款：龙鑫公司资产转让价款为3900000元，2013年12月1日前付清。本条文由熊向宝做担保，督促甲乙双方的应承担责任。2016年4月12日，龙鑫公司向赵加福出具《授权委托书》。委托赵加福代理龙鑫公司与丁玉冰就龙鑫选矿厂转让款项的对账相关事宜，确定委托人所欠款项金额及约定还款时间。2016年4月14日，赵加福以龙鑫公司委托代理人的身份签署《还款承诺书》。承诺2016年6月30日之前偿还丁玉冰500000元，逾期还款将按此款项的30%承担违约金。2016年12月30日前一次性还清全部款项，逾期还款将按此款项的30%承担违约金。如到期未还清欠款，全部欠款按月息2%计息，计息时间从双方签订协议之日起至还清欠款之日止。承担违约金责任不影响本承诺书约定的利息。如因本人逾期导致双方纠纷，为解决双方纠纷，本人将承担债权人丁玉冰追索欠款所产生的全部费用，不限于诉讼费、律师费等。2013年9月30日至2018年1月23日，丁玉冰收到转让款2910000元。2018年6月21日至8月24日，张勇向丁玉冰支付转让款200000元。本案中丁玉冰和云南上云律师事务所订立《民事诉讼代理合同》，约定480000元律师代理费，云南上云律师事务所向丁玉冰开具480000元的律师费发票。本院认为：原告与被告张勇签订的《兰坪龙鑫矿业有限责任公司资产转让合同书》是双方真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效。合同虽然将被告龙鑫公司记载为甲方，但被告龙鑫公司的全部资产、股权是合同的标的物。因此，合同的转让人是原告而非龙鑫公司，受让人是被告张勇。合同中关于龙鑫公司建设规模日处理250吨是对企业状况的描述，而非对企业处理能力的保证。合同也明确约定被告张勇对甲方资产及设施进行了充分了解并表示接受。被告张勇认为原告违约的主张缺乏事实依据，不能成立。原告和被告张勇实际约定的资产转让价款为3900000元，扣除原告收到的3110000元，被告张勇还应支付剩余价款790000元。合同约定的付款期限是2013年12月1日前。2014至2018年期间，被告每年向原告支付转让款，诉讼时效逐年中断，被告张勇认为原告诉讼请求超过诉讼时效不能成立。合同约定甲方负责协助乙方继续完成还未通过评审的环评和安评手续，费用由乙方按实际发生额支付给甲方或中介公司。原告没有证明约定的环评、安评手续实际完成，应当承担举证不能的不利诉讼后果，原告主张的600000元环境评价服务费本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。2016年4月12日，被告龙鑫公司向赵加福出具《授权委托书》。委托赵加福代理被告龙鑫公司与原告就龙鑫选矿厂转让款项的对账相关事宜，确定委托人所欠款项金额及约定还款时间。赵加福是被告龙鑫公司的代理人。赵加福以被告龙鑫公司名义出具《还款承诺书》，承诺2016年12月30日前分两次付清欠款，没有超越代理权限，上述代理行为的民事责任由被告龙鑫公司承担，被告龙鑫公司应当支付原告剩余资产转让款790000元。赵加福关于逾期付款违约金、逾期利息以及承担原告实现债务费用的承诺超过被告龙鑫公司的授权范围，属于越权代理。被告龙鑫公司没有作出追认的意思表示，视为不追认，对被告龙鑫公司没有法律约束力。原告按月利率2%主张从2013年12月1日起至2016年4月14日的逾期利息1815400元和2016年6月30日之后50个月的逾期利息1840000元。被告张勇没有按约在2013年12月1日前付清转让款3900000元，应当承担延迟付款的违约责任。但《兰坪龙鑫矿业有限责任公司资产转让合同书》中只约定了日百分之三的逾期付款违约金，没有逾期利息的约定。赵加福不是被告张勇的代理人，赵加福以被告龙鑫公司名义出具的《还款承诺书》对被告张勇没有法律约束力。原告主张被告张勇按月利率2%承担逾期利息没有事实依据，不能成立。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。2013年12月1日，人民银行6个月贷款利率为5.6%，上浮30%的逾期利率为7.28%。2013年12月1日至2014年1月19日，被告张勇逾期付款2530000元1个月零19天的逾期利息为25069.49元。2014年1月20日，原告收到转让款100000元。2014年1月20日至3月10日，被告张勇逾期付款2430000元1个月零18天的逾期利息为23587.2元。2014年3月11日，原告收到转让款400000元。2014年3月11日至5月13日，被告张勇逾期付款2030000元2个月零2天的逾期利息为25451.69元。2014年5月14日，原告收到转让款90000元。2014年5月14日至2015年2月28日，被告张勇逾期付款1940000元9个月零14天的逾期利息为111416.36元。2015年3月1日，人民银行6个月贷款利率下调为5.35%，上浮30%的逾期利率为6.955%。2015年3月1日至5月10日，被告张勇逾期付款1940000元2个月零10天的逾期利息为26235.8元。2015年5月11日，人民银行6个月贷款利率下调为5.1%，上浮30%的逾期利率为6.63%。2015年5月11日至6月27日，被告张勇逾期付款1940000元16天的逾期利息为16435.03元。2015年6月28日，人民银行6个月贷款利率下调为4.85%，上浮30%的逾期利率为6.305%。2015年6月28日至8月25日，被告张勇逾期付款1940000元1个月零28天的逾期利息为19706.62元。2015年8月26日，人民银行6个月贷款利率下调为4.6%，上浮30%的逾期利率为5.98%。2015年8月26日至30日，被告张勇逾期付款1940000元5天的逾期利息为1611.28元。2015年8月31日，原告收到转让款80000元。2015年8月31日至10月23日，被告张勇逾期付款1860000元1个月零23天的逾期利息为16375.23元。2015年10月24日，人民银行6个月贷款利率下调为4.35%，上浮30%的逾期利率为5.655%。2015年10月24日至12月29日，被告张勇逾期付款1860000元1个月零5天的逾期利息为10226.13元。2015年12月30日，原告收到转让款20000元。2015年12月30日至2016年1月29日，被告张勇逾期付款1840000元1个月的逾期利息为8671元。2016年1月30日，原告收到转让款50000元。2016年1月30日至31日，被告张勇逾期付款1790000元1天的逾期利息为281.18元。2016年1月31日，原告收到转让款50000元。2016年1月31日至2月1日，被告张勇逾期付款1740000元1天的逾期利息为273.33元。2016年2月1日，原告收到转让款50000元。2016年2月1日至2月2日，被告张勇逾期付款1690000元1天的逾期利息为265.47元。2016年2月2日，原告收到转让款50000元。2016年2月2日至3月15日，被告张勇逾期付款1640000元1个月零13天的逾期利息为11077.52元。2016年3月16日，原告收到转让款100000元。2016年3月16日至7月2日，被告张勇逾期付款1540000元3个月零16天的逾期利息为25642.28元。2016年7月3日，原告收到转让款300000元。2016年7月3日至2017年3月26日，被告张勇逾期付款1240000元8个月零23天的逾期利息为51228.02元。2017年3月27日，原告收到转让款100000元。2017年3月27日至6月28日，被告张勇逾期付款1140000元3个月零1天的逾期利息为16295.83元。2017年6月29日，原告收到转让款50000元。2017年6月29日至2018年1月11日，被告张勇逾期付款1090000元6个月零13天的逾期利息为33045.62元。2018年1月12日，原告收到转让款50000元。2018年1月12日至13日，被告张勇逾期付款1040000元1天的逾期利息为163元。2018年1月13日，原告收到转让款50000元。2018年1月13日至6月20日，被告张勇逾期付款990000元5个月7天的逾期利息为24415.47元。2018年6月21日，原告收到转让款50000元。2018年6月21日至7月7日，被告张勇逾期付款940000元17天的逾期利息为2510.19元。2018年7月8日，原告收到转让款50000元。2018年7月8日至8月23日，被告张勇逾期付款890000元1个月零15天的逾期利息为6291.19元。2018年8月24日，原告收到转让款100000元。2018年8月24日至2019年8月19日，被告张勇逾期付款790000元11个月零26天的逾期利息为44178.12元。以上逾期利息合计500453.05元，被告张勇还应承担转让款790000元从2019年8月20日以后至款付清之日止，按同期贷款市场报价利率（LPR）上浮30%计算的逾期付款利息。被告龙鑫公司于2016年4月14的《还款承诺书》承诺还款时加入本案合同债务。被告龙鑫公司承诺于2016年6月30日前支付500000元转让款。被告龙鑫公司没有按约履行，应当承担应付款500000元自2016年4月14日至6月30日，按年利率5.655%计算的1个月零16天的逾期利息3612.92元。截止2016年12月30日，原告共收到转让款2660000元。被告龙鑫公司没有按照《还款承诺书》的承诺在2016年12月30日前付清全部转让款3900000元，应当承担逾期付款1240000元从2016年12月30日至2017年3月26日2个月零28天的逾期利息17140.93元。2017年3月27日至2019年8月19日的逾期利息为126899.42元。以上利息合计147653.27元，被告龙鑫公司承担2019年8月19日之前的利息以147653.27元为限。被告龙鑫公司还应承担转让款790000元从2019年8月20日以后至款付清之日止，按同期贷款市场报价利率（LPR）上浮30%计算的逾期付款利息。原告主张480000元律师费没有约定依据，也不是实现债权的必要费用，本院不予支持。2013年12月1日，被告张勇没有按约付清转让款，原告没有在6个月的保证期间内向被告熊向宝主张保证责任，被告熊向宝的保证责任免除。综上，鉴于本案事实清楚，证据充分，可以依法缺席判决。依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百七十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告张勇、被告兰坪龙鑫矿业有限责任公司于判决生效后十日内支付原告丁玉冰转让款790000元和该款自2019年8月20日起至款付清之日止，按同期贷款市场报价利率（LPR）上浮30%计算的逾期付款利息。二、由被告张勇于判决生效后十日内支付原告丁玉冰截至2019年8月19日的逾期利息合计500453.05元，被告兰坪龙鑫矿业有限责任公司承担截至2019年8月19日的逾期利息以147653.27元为限。三、驳回原告丁玉冰的其他诉讼请求。本诉受理费25499元（原告预交），已减半收取，由原告承担19000元，被告张勇、被告龙鑫公司承担6499元。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审判员 武 云二〇二〇年十一月十日书记员 李佐健