湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终357号原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。上诉人（原审被告人）王小毛，男，1977年7月2日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省怀化市鹤城区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月20日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押怀化市。辩护人罗晃龙，湖南久景律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张广，男，1983年2月23日出生于湖南省溆浦县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省溆浦县，住湖南省怀化市鹤城区长乐天城小区****。因涉嫌犯诈骗罪于2019年8月20日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现押怀化市。辩护人李宣臻，湖南宏峰律师事务所律师。原审被告人彭加文（绰号“加哈”），男，1968年4月29日出生于湖南省双峰县，汉族，小学文化，个体，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住湖，住湖南省怀化市鹤城区红星街道宏宇社区鸿大第******嫌犯诈骗罪于2019年8月23日被刑事拘留，因涉嫌犯伪造国家机关印章罪于同年9月24日被逮捕，同年10月23日经怀化市鹤城区公安局决定被取保候审。现在家。湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人王小毛、张广犯诈骗罪、原审被告人彭加文犯伪造国家机关印章罪一案，于2020年8月21日作出（2020）湘1202刑初192号刑事判决。原审被告人王小毛、张广不服，分别提出上诉。根据湖南省《关于刑事案件律师辩护全覆盖试点工作方案》的规定，本院依法通知湖南省怀化市法律援助中心为未委托辩护人的上诉人张广提供辩护，湖南省怀化市法律援助中心指派湖南宏峰律师事务所律师李宣臻为上诉人张广提供辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人王小毛、张广、原审被告人彭加文，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：2018年8月份左右，怀化同鑫房地产开发有限公司想把其公司开发的位于湖南省怀化市鹤城区××路××路××花园××房××小区的幼儿园划为公办幼儿园。该公司工程师周某因之前听被告人王小毛说其在怀化市教育局有熟人，便找到被告人王小毛并询问其能否办好该件事情，被告人王小毛答应周某能够帮忙把该项目划为学位房。然后周某将以公司名义起草的《关于顺天学府花园项目小区安置户及入居业主学生入学定校定位申请报告》给了被告人王小毛。之后被告人王小毛通过了解和打听得知其无法办好怀化同鑫房地产开发有限公司“顺天学府花园”项目划为学位房的事情，仍虚构了其办理该事情需要开销的事实向该公司索要费用，该公司于2018年12月4日和同年12月24日分别给被告人王小毛现金88000元和微信转账12000元，被告人王小毛则将上述10万元挥霍一空。之后，周某向被告人王小毛多次询问该件事情的进展情况，被告人王小毛一直谎称事情正在办理中。2019年1月14日，被告人王小毛约被告人张广在湖南省怀化市鹤城区××花园酒店茶楼见面，被告人王小毛告诉被告人张广其正在帮“顺天学府花园”项目办理划为学位房的事情，并指使被告人张广为其伪造一枚“怀化市教育局”的公章且承诺在事后给张广20万元。2019年1月15日上午，被告人张广明知被告人王小毛在实施诈骗行为，仍然驾驶被告人王小毛的小车来到湖天大桥下的“平价锁具店”找到被告人彭加文并以50元的价格伪造了一枚“怀化市教育局”的公章。后被告人张广将该枚伪造的公章交给被告人王小毛，被告人王小毛则将该枚伪造的公章加盖在周某给其的《关于顺天学府花园项目小区安置户及入居业主学生入学定校定位申请报告》之上，并安排被告人张广写了一张内容为“今收到顺天学府花园项目王小毛代办教育局盖章所有费用”的收条。2019年1月16日上午，被告人王小毛通过电话联系周某并谎称划为学位房的事情已办好并约定当天付款。当天16时许，该公司员工曾某、卢某等人在怀化市鹤城区湖天北路北辰国际附近将现金160万元交给被告人王小毛，被告人王小毛则将盖有伪造公章的《关于顺天学府花园项目小区安置户及入居业主学生入学定校定位申请报告》交给曾某、卢某等人。接着被告人王小毛将上述160万元中的现金20万元交给被告人张广，两被告人则将赃款均挥霍一空。之后，周某多次向被告人王小毛索要怀化市教育局的正式批示文件，而被告人王小毛则采用找被告人张广及其朋友向某冒充怀化市教育局干部等方式欺骗周某等人。直至周某等人到怀化市教育局核实了真实情况后，才于2019年6月15日向公安机关报案。案发前，被告人王小毛主动退还了18万元给该公司。另查明，公安机关于2019年7月19日在湖南省怀化市鹤城区××路××花园××楼××楼将被告人王小毛抓获；于2019年8月19日在湖南省怀化市鹤城区××附近将被告人张广抓获。2019年8月22日，被告人彭加文主动到公安机关投案。原判认定上述事实的证据有接报案登记表、到案经过、户籍资料、湖南省怀化市公安局鹤城分局怀鹤公（迎丰）调证字［2019］1629号调取证据通知书及怀化市教育局提供的统一社会信用代码证书《关于顺天学府花园项目小区安置户及入居业主学生入学定校定位申请报告》及接受证据清单、怀化市教育局于2019年6月24日出具的《情况说明》等书证,证人卢某、周某、艾某、曾某、向某、江某、彭某等人的证言,鉴定意见,被告人王小毛、张广和彭加文的供述与辩解等。该院认为，被告人王小毛、张广以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的手段骗取他人财物，其中被告人王小毛诈骗数额人民币152万元，被告人张广诈骗数额人民币142万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人彭加文伪造国家机关印章，其行为已构成伪造国家机关印章罪。在共同诈骗犯罪中，被告人王小毛起主要作用，系主犯；被告人张广起次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚。案发后，被告人张广如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人彭加文主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。根据被告人彭加文的犯罪情节、认罪悔罪表现，符合适用缓刑的条件，依法对其宣告缓刑。被告人王小毛、张广违法所得的财物，应当退赔给被害单位怀化同鑫房地产开发有限公司。公安机关扣押的被告人张广的vivo手机一部系供犯罪使用的本人财物，应当予以没收。据此判决：一、被告人王小毛犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十万元；二、被告人张广犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元；三、被告人彭加文犯伪造国家机关印章罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；四、被害单位怀化同鑫房地产开发有限公司的经济损失152万元，其中142万元责令被告人王小毛、张广共同退赔，10万元责令被告人王小毛退赔；五、被告人张广的vivo手机一部予以没收，随案封存。上诉人王小毛上诉及其辩护人提出王小毛没有指使张广刻假公章，支付张广的20万元系办理顺天学府学区房的对价，王小毛在案发后没有逃避，而是积极协商退款事宜，故一审法院认定事实有误，请求二审法院改判。上诉人张广上诉及其辩护人提出张广不知道王小毛在诈骗被害人，不知道王小毛从怀化市同鑫房地产公司拿了170万元，只是在王小毛的指使下去刻了一枚怀化市教育局的印章给他，应只对张广实际所得的20万元承担责任，一审法院量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，一审判决中采信的经法庭质证、认证的认定本案事实的证据，本院均予以确认。本院认为，上诉人王小毛、张广以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的手段骗取他人财物，其中王小毛诈骗数额人民币152万元，张广诈骗数额人民币142万元，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪；原审被告人彭加文伪造国家机关印章，其行为已构成伪造国家机关印章罪。在共同诈骗犯罪中，王小毛起主要作用，系主犯；张广起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。案发后，张广如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。彭加文主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。根据彭加文的犯罪情节、认罪悔罪表现，符合适用缓刑的条件，依法可对其宣告缓刑。上诉人王小毛、张广违法所得的财物，应当退赔给被害单位怀化同鑫房地产开发有限公司。公安机关扣押的上诉人张广的vivo手机一部系供犯罪使用的本人财物，应当予以没收。关于上诉人王小毛及其辩护人提出王小毛没有指使张广刻假公章，支付张广的20万元系办理顺天学府学区房的对价，在案发后王小毛没有逃避，而是积极协商退款事宜，故一审法院认定事实有误，请求二审法院改判；以及上诉人张广及其辩护人提出张广只是在王小毛的指使下去刻了一枚怀化市教育局的印章给他，张广不知道王小毛在诈骗被害人，不知道王小毛从怀化市同鑫房地产公司拿了170万元，应只对其实际所得的20万元承担责任，一审法院量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，王小毛明知自己无能力为顺天学府花园项目办理学位房，以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，为了继续诈骗更多的财物，王小毛邀约张广共同参与诈骗犯罪，虽然王小毛没有供述指使张广私刻公章，但在案证据足以认定。综上，王小毛的行为符合诈骗罪的犯罪构成要件。张广明知王小毛在实施诈骗行为，仍听从王小毛的指使伪造了怀化市教育局的公章并冒充怀化市教育局干部配合王小毛进行诈骗，二人系共同犯罪，张广应对其二人共同诈骗的160万元承担责任，鉴于王小毛在案发前退还了怀化市同鑫房地产开发有限公司18万元，认定王小毛的诈骗金额为152万元，张广的诈骗金额为142万元，一审法院根据王小毛、张广的犯罪事实、犯罪情节及社会危害程度，在法定量刑幅度内对二人量刑并无不当。故上诉人王小毛、张广的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  许云生审判员  荆 成审判员  刘哲艺二〇二〇年十一月十二日法官助理李静书记员徐娟娟