河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3590号上诉人(原审原告)：娄小松，女，1970年5月12日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：郭云昌，男，1977年12月22日出生，汉族，住汝州市。被上诉人(原审被告)：汝州市神火顺通矿业有限公司，住所地汝州市蟒川镇唐沟村，统一社会信用代码：914104823173504041。法定代表人：赵红磊，负责人。委托诉讼代理人：郭龙亭，男，汉族，1962年8月7日出生，住河南省。该公司员工。委托诉讼代理人：刘亚国，北京市京师（汝州）律师事务所律师。上诉人娄小松因与被上诉人汝州市神火顺通矿业有限公司（以下简称顺通矿业公司）劳动争议一案，不服河南省汝州市人民法院（2020）豫0482民初4777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人娄小松的委托诉讼代理人郭云昌，被上诉人顺通矿业公司的委托诉讼代理人郭龙亭、刘亚国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。娄小松上诉请求：请求二审法院依法改判娄小松受伤时与顺通矿业公司存在劳动关系。事实和理由：2018年6月份娄小松到神火顺通矿业公司丰达煤矿职工餐厅上班，从事厨师工作。双方建立劳动关系,但顺通矿业公司未与娄小松订立书面的劳动合同。2019年5月17日早上5点，娄小松到公司上班。早餐后，8点30分在餐厅打扫卫生拖地时摔伤，受伤后公司领导王欢欢把娄小松拉起来，随后王欢欢开车，和娄小松丈夫渠进旗一同前往汝州市人民医院治疗,经诊断为:肱骨髁间骨折（左)。娄小松伤前及受伤时一直在顺通矿业公司上班，工作地点及工作岗位没有改变，且顺通矿业公司也没有出具解除劳动关系证明书证明娄小松受伤时已经和顺通矿业公司解除劳动关系。故娄小松受伤时一直和顺通矿业公司存在劳动关系。顺通矿业公司辩称，2018年12月14日，顺通矿业公司作为甲方与乙方李俊磊签订了食堂承包协议书，将顺通矿业公司职工大食堂承包给了李俊磊个人。2019年4月8日，顺通矿业公司取缔职工小食堂，娄小松进入李俊磊承包的大食堂干活，成为李俊磊的雇员，由李俊磊管理并发工资。2019年5月17日，娄小松受伤时，与顺通矿业公司不存在劳动关系。综上，一审认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。娄小松向一审法院起诉请求：1.依法确认娄小松和顺通矿业公司存在劳动关系；2.依法判决顺通矿业公司支付给娄小松未订立书面劳动合同的二倍工资48000元；3.本案诉讼费由顺通矿业公司承担。一审法院认定事实：顺通矿业公司丰达煤矿设立有“小食堂”、“大食堂”，其中小食堂自营，大食堂于2018年12月15日承包给李俊磊经营。顺通矿业公司与李俊磊于2018年12月14日签订《食堂承包协议书》，约定承包期为两年，自2018年12月15日至2020年11月30日至，承包期间顺通矿业公司无偿提供房租，但有权指导饭菜定价。经营期间，李俊磊自主经营，独立核算，自负盈亏，李俊磊雇佣人员由李俊磊管理，经营过程中造成的一切人身安全事故和食品安全事故全部由李俊磊负责。2018年6月，娄小松到顺通矿业公司丰达煤矿“小食堂”上班，从事厨师工作，工作至2019年4月份，双方一直未签订书面劳动合同。娄小松上班期间每月工资分别为3467元（2018年6、7月份合计），8月2067元，9月2000元，10月2067元，11月2000元，12月2067元，2019年1月2067元，2月2278元，3月2067元，4月533元（4月份娄小松上班8天，该月工资发放日期为2019年7月2日，河南省农村信用社进账单显示：收款人代发汝州市神火顺通矿业有限公司1160019.76元，用途发放2019年4月份工资）。2019年4月顺通矿业公司取缔“小食堂”后，娄小松经顺通矿业公司王欢欢介绍，到李俊磊承包的“大食堂”上班。2019年5月17日，娄小松在上班期间摔倒，经诊断为：肱骨髁间骨折（左）。2020年，娄小松以顺通矿业公司为被申请人向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1.确认与顺通矿业公司存在劳动关系；2.支付娄小松未订立书面劳动合同的另一倍工资。汝州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月15日作出汝劳人仲案字（2020）27号仲裁裁决书，裁决：1.娄小松与顺通矿业公司2018年6月至2019年4月存在劳动关系；2.顺通矿业公司支付娄小松自2018年6月至2019年4月未订立书面劳动合同的另一倍工资20613元。庭审过程中，顺通矿业公司申请李俊磊出庭作证。李俊磊到庭陈述称，娄小松是2019年4月份到其承包的食堂上班，由其发放工资，娄小松受伤后，其已支付娄小松30000多元。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。娄小松于2018年6月至2019年4月在顺通矿业公司上班，由考勤记录和工资发放明细等予以证明，原审法院确认娄小松和顺通矿业公司2018年6月至2019年4月存在劳动关系。娄小松到顺通矿业公司上班后，顺通矿业公司一直未与娄小松签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：用人单位自用工之日起超过1个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资，顺通矿业公司应当向娄小松支付2018年6月至2019年4月的另一倍工资20613元。娄小松其他请求，事实和证据不足，原审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，原审判决：一、娄小松和汝州市神火顺通矿业有限公司2018年6月至2019年4月存在劳动关系；二、汝州市神火顺通矿业有限公司自判决书生效之日起十日内支付娄小松自2018年6月至2019年4月未订立书面劳动合同的另一倍工资20613元；三、驳回娄小松的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由汝州市神火顺通矿业有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提供新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案系劳动争议。本案二审的争议焦点是娄小松与顺通矿业公司之间2019年4月之后是否存在劳动关系。2018年12月14日，顺通矿业公司作为甲方与乙方李俊磊签订了《食堂承包协议书》，将公司职工大食堂承包给了李俊磊个人。其中协议第一条明确约定该食堂由李俊磊自主经营，独立核算，自负盈亏，李俊磊雇佣人员由李俊磊管理，经营过程中造成的一切人身安全事故和食品安全事故全部由李俊磊负责。2019年4月8日，顺通矿业公司取缔职工小食堂，娄小松进入李俊磊承包的大食堂干活，成为李俊磊的雇员，由李俊磊管理并发工资。顺通矿业公司将职工食堂承包给李俊磊的事实有李俊磊的证人证言予以证实。且在一审庭审中，李俊磊证实娄小松自2019年4月与其形成雇佣关系，由李俊磊为娄小松发放工资，娄小松住院期间的医疗费也由李俊磊支付。因此，2019年5月17日，娄小松受伤时，与顺通矿业公司不存在劳动关系。娄小松的该项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，娄小松的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  石天旭审判员  朱海波二〇二〇年十一月十二日法官助理王欣裕书记员海文亚附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。