海南省屯昌县人民法院   民事判决书   （2017）琼9022民初395号   原告：屯昌华农有机肥发展有限公司，地址屯昌县农业技术推广服务局四楼。   法定代表人：张火先，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王世春，北京天睿（陵水）律师事务所律师。   被告：周诗富，男，1962年9月18日出生，汉族，住湖北省监利县。   原告屯昌华农有机肥发展有限公司诉被告周诗富建设施工合同纠纷一案，本院于2017年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告屯昌华农有机肥发展有限公司的委托诉讼代理人王世春、被告周诗富到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告屯昌华农有机肥发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告向原告返还多付的工程款35253.15元及利息（利息自2016年8月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）；2.判令被告向原告偿还原告垫付的农民工工资90370元及利息（利息自2017年2月28日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）；3.判令被告依据司法鉴定报告确定的损失赔偿给原告；4.判令被告承担本案的全部诉讼费用和鉴定费。事实和理由：2016年1月6日，原告与被告签订《有机肥项目（一期）钢结构工程施工承包合同》，合同约定：被告以工程固定包干价2300000元的价格承包原告的厂房建设，承包方式为包工、包材料、包加工制作、包安全、包质量、包项目所需的机械设备、工具、脚手架全部耗材等，工期为4个月（2016年1月6日至2016年5月6日）。合同签订后，原告依约给被告预付了购买材料款40万元，但被告收到该款后却跑回湖北老家，原告法定代表人张火先亲自到被告老家将其带回海南，工程才开工。2016年3月19日，由于被告资金困难需要原告再垫付材料款，双方签了《补充协议》，协议约定：原告只垫付肥料车间钢柱等材料款，其余材料均由被告按原合同进行购买，原合同约定的50万工程款原告不再支付给被告，工期延长至2016年5月10日。随后，原告垫付了材料款及运费共计748488.38元。2016年5月10日被告无法依约完成工程。2016年6月15日，原告与被告共同出具委托书，共同委托海南定宇工程造价咨询有限公司对截止至2016年6月15日被告所做的工程量进行结算，2016年8月9日，海南定宇工程造价咨询有限公司出具竣工结算书，结算结果为已完成工程结算金额364746.85元。2017年2月28日，原告为被告垫付农民工万书礼、刘书平等12名农民工工资共计90370元。因被告逾期未完成工程，也无能力延期继续履行合同，原告被迫另找他人进行建设，截止至厂房竣工，原告又投入了工程款共计3742295.59元。综上所述，原、被告双方签订的合同系双方真实意思表示，双方都应依约履行，现被告违约给原告造成损失，原告特依法诉至法院，恳请法院予以支持。   被告周诗富辩称，2017年5月，经朋友介绍认识原告法定代表人张火先，被告拿到了第一份图纸，当时张火先以场地没有落实为由，双方并没有签合同。到2016年1月6日原告决定按第二份施工图纸，双方基本敲定合同后，被告到天津看材料，并给张火先作了详细汇报，第二份图纸预算工程为370万，原告法定代表人张火先于2016年1月6日给被告预付工程款40万，工程于2016年1月16日正式动工。动工后临近春节前三天，被告付完推土机、挖机、铲车等费用，于28日回家过年。春节过后，由于被告小孩发高烧不退，后经诊断为白血病，给被告致命一击，被告既要花钱给孩子治病，又要花钱给肥料厂开工，被告是怀着复杂的心情回屯昌开工的。这时原告法定代表人张火先因第二份图纸成本过高施工时间长为由，提出第三份图纸，将原工程款370万元改为230万元，原告法定代表人张火先许诺按第三份图纸施工，不会让被告亏本，就这样，原、被告双方又签订了按第三份图纸施工的方案。开工后，原告用张火先给的预付款买材料，后被告从多家商家选择材料，原告方直接把75万元汇给了商家。由于被告小孩生病，无力支付高昂的医疗费用，更无力垫付工程款，这时原告则把责任退给被告，并以施工时间问题、质量问题等理由赖账，工人知道被告没钱后，则到县政府信访，劳动部门上访，被告也被公安取保候审。后经县农技局、屯城镇政府、县政府协调，原告仍百般抵赖，在省多个部门督促下，原告2月份才将工人工资付给农民工，而对于被告的工程款却不闻不问。在有关部门调解无效的情况下，县农技局召集双方委托一家评估公司进行评估，双方各付5000元评估费，评估公司进行评估时，每次都有很多人陪同，而被告仅一个人，又要安抚工人，又要组织评估材料，评估公司的两次评估的结果都不一样。当被告拿出40万票据时，评估公司打电话给被告说，不评估了，把钱退给被告。当被告小孩去世回去办丧事回到海口时，评估公司又打电话给说，评估结果出来了。被告找到评估公司，评估公司表示不管此事，并把钱退给被告。被告给原告施工的工程量远超原告给被告支付的40万。   原告为了支持自己的主张，向法庭提供的证据有：证据1.航空运输电子客票行程单，证明原告与被告在签订合和履行合同过程中，曾共同去考察钢材市场，调查价格；2.《华农有机肥项目（一期）钢结构工程施工承包合同》，证明内容：2016年原告与被告签订合同，约定被告以工程固定包干价2300000元的价格承包原告厂房建设，承包方式为包工、包材料、包加工制作、包安全、包质量、包项目所需的机构设备、工脚手架等全部耗材，工期为4个月；证据3.委托书、银行汇单、收条，证明《华农有机肥项目（一期）钢结构工程施工承包合同》签订合同后，原告依约给被告预付了购买材料款40万；证据4.《补充协议》及承诺书，证明2016年3月19日由于被告资金困难需要原告再行垫付材料，双方签订了《补充协议》，协议约定，原告只垫付肥料车间钢柱等材料，其余材料均由被告按原告合同进行购买，原合同约定的50万元工程款原告不再支付给被告，工期延长至2016年5月10日；证据5.委托书、银行回单、收据、定货合同，证明原、被告双方签订《补充协议》后，原告替被告垫付了材料款及运费共计748488.38元；证据6.公证书，证明原告对截止至2016年6月1日被告为原告建设的工程量进行证据保全；7.证据委托书、竣工结算书，证明原告与被告共同委托海南定宇工程造价咨询有限公司对截止至2016年6月15日被告所做的工程量进行结算，结算结果为已完成工程结算金额364746.85元；证据8.劳动保障监察调查询问通知书、委托书、银行存款单、收条，证明原告为被告垫付农民工工资90370元；证据9.工程汇总单，证明被告终止施工后，原告被迫另找他人进行建设，截至厂房竣工，原告又投入了工程款共计3742295.59元。   被告周诗富为了支持自己的主张，向法庭提供的证据有：证据1.5张电话号码，5张电话号码的人，可证明评估造假，鉴定不合法，不真实。同时原告打电话威胁我；证据2.7张单据，证明被告买材料收据和进货单。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提供的证据1、2、3、4、5、8没有意见，本院予以确认。但对证据7、9的评估结果有意见，该评估结论造假、不真实、不公平。本院认为海南定宇工程造价咨询有限公司是国家认可的有资质的评估机构，其评估结论，本院予以确认。原告对于被告向法庭出示的5张电话号码，对于该证据的真实性、合法性、关联性和证明力有异议，认为举证的电话号码不符合法律规定，该证据不合法，不真实，与本案无关。本院认为，被告只是提供证人电话联系方式，不能证明案件的相关问题，本院不予以确认。对于被告的提供的证据2为7张单据，由于单据为被告自己开的，原告并不知情，且单据是联号的，对于该证据的真实性有异议。本院认为，被告的7张单据，无法辨别真伪，本院不予以确认。   根据双方陈述和认定的证据，本院认定事实如下：2016年1月6日，原告与被告签订《有机肥项目（一期）钢结构工程施工承包合同》（以下简称《合同》），按《合同》第一条工程日期及工期的规定：“2016年1月6日至2016年5月6日（工期４个月），以甲方（原告）通知为准”。第三条第二款承包方式的规定：“包工、包材料、包加工制作、包安全、包质量、包项目所需的机械设备、工具、脚手架、全部耗材等。钢构制作过程中包括表面净化处理、喷砂除锈、镀加涂料、防腐底漆、防锈漆、面漆，按图纸要求处理”；第四条第一款工程款及付款方式约定：“工程固定干价：人民币2300000元”。第四条第三款结算付款规定“乙方（被告）进场预付工程款40万，基础、立柱、场地平整完工付50万，其余工程全部竣工，乙方提出验收，乙方要提交验收申请书、竣工验收报告。甲方收到递交工程项目有关资料，政府验收合格乙方凭工程发票向甲方领取工程款”。合同签订后，原告2016年1月根据《合同》的约定，向被告支付40万元工程预付款到被告儿子周银山账户。2016年1月19日，被告也出具收据给原告，证明收到原告40万元工程预防款。原告给被告预付了购买材料款40万元后，2016年3月19日，由于被告资金困难需要原告再垫付材料款，双方又签订了《补充协议》，协议约定：原告只垫付肥料车间钢柱等材料款，其余材料均由被告按原合同进行购买，原合同约定的50万工程款原告不再支付给被告，工期延长至2016年5月10日。随后，原告垫付了材料款及运费共计748488.38元。被告施工至2016年5月10日，因原告不同意再为被告垫付工程款，同时被告儿子生病需要钱，也无资金继续投入施工，无法依约完成工程，双方产生了纠纷。2016年6月15日，原、被告双方同意各出人民币5000元，合计人民币10000元，共同出具委托书，委托海南定宇工程造价咨询有限公司，对截止至2016年6月15，被告所做的工程量进行结算。2016年8月9日，海南定宇工程造价咨询有限公司经评估，出具了《屯昌机肥项目（一期）钢结构工程造价咨询报告》的工程结算书，结算结果为被告已完成工程结算金额364746.85元，原告已支付给被告人民币400000元，扣除被告已完成工程结算金额364746.85元，所以被告尚欠原告工程款人民币35253.15元。另外因被告逾期未完成工程，也无能力延期继续履行合同，原告被迫另找他人进行建设施工，截止至厂房竣工为止，原告又投入了工程款共计3742295.59元，造成了原告费用开支的增加。原告起诉法院后，向法院提出申请，要求对因被告违约造成原告的损失进行评估，经法院机选委托海南浩祥工程咨询有限公司海南分公司准备依原告的申请进行评估时，由于原告认为评估机构收费人民币112000元，原告无力承担，便向法院申请自愿放弃对被告造成的损失进行评估。同时由于原告放弃对被告造成的损失进行评估，所以也表示愿意放弃第三项诉讼请求，即要求被告赔偿因被告违约，造成原告增加投入的损失。被告周诗富由于对海南定宇工程造价咨询有限公司的评估结论不服，申请要求对被告的施工工程量再次进行评估，经双方到法院机选委托海南咨域咨询有限公司评估时，由于海南咨域咨询有限公司收取评估费为57500元，被告逾期无力支付该款，海南咨域咨询有限公司向海南省第一中级人民法院发了《退案函》。海南省第一中级人民法院以（2017）海南一中法鉴字第472-5号终结对外通知书终结对该案的评估。另外，2017年2月28日，由于被告拖欠农民工万书礼、刘书平等12名农民工工资，农民工万书礼、刘书平等12名农民工上访、闹访，屯昌县安局对被告采取了取保候审措施，同时经省、县多部门协调，后经屯昌县劳动监察大队要求，先由原告代被告垫付了农民工万书礼、刘书平等12名农民工工资共计人民币90370元。2017年4月28日，原告向法院起诉。   本院认为，本案争议的焦点为：1.被告是否应向原告返还多付的工程款35253.15元及利息（利息自2016年8月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）；2.被告是否应向原告返还原告为被告垫付的农民工工资90370元及利息（利息自2017年2月28日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）。   一、关于被告是否应向原告返还多付的工程款35253.15元及利息（利息自2016年8月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）的问题。本院认为，2016年1月6日，原告与被告签订《有机肥项目（一期）钢结构工程施工承包合同》后，双方又于2016年3月19日签订了《补充协议》，两个合同均为合法有效的合同。原告依合同支付给被告工程预付款人民币400000元，但被告施工后，完成的工作量，根据海南定宇工程造价咨询有限公司出具的《有机肥（一期）钢结构工程（已完成工程）竣工结算书》的结算，被告仅完成工程量结算金额为人民币364746.85元,而原告预付给被告的工程款为人民币400000元，扣除被告已完成的工程量人民币364746.85元，所以被告尚未完成的工程量价值人民币35253.15元。海南定宇工程造价咨询有限公司为国家认可的甲级工程造价咨询企业，其从业人员具备国家认可的资质，其评估结论是具有权威和法律效力的合法评估结论。所以被告周诗富应返还尚未完成的工程价款人民币35253.15元给原告。同时由于被告违约，给原告造成了一定的损失，根据相关法律法规规定，原告有权求被告赔偿因违约造成原告的利息损失，但利息应按国家相关规定，按中国人民银行同期一年期流动资金贷款利率计算，从2016年8月9日起至本判决生效之日止；   二、关于被告是否应向原告返还原告为被告垫付的农民工工资90370元及利息（利息自2017年2月28日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）的问题。本院认为，由于双方签订的《合同》为被告包工、包材料、包加工制作、包安全、包质量、包项目及所需的机械设备、工具、脚手架全部耗材等，所以被告雇用的农民工工资理应由被告发放。但由于被告在施工过程中，不能及时发放其雇用的农民工工资，造成农民工上访和闹访，后在劳动监察及政府有关部门的协调下，原告通过屯昌县劳动监察大队替被告垫付了万书礼、刘书平等12名农民工的工资共计人民币90370元，所以被告应返还原告为其垫付的农民工工资和因此产生的利息损失，但利息应根据国家相关规定，按中国人民银行同期一年期流动资金贷款利率计算，从2017年2月28日起至本判决生效之日止；   综上所述，本院认为，首先原告屯昌华农有机肥发展有   限公司与被告周诗富签订《有机肥项目（一期）钢结构工程施工承包合同》和《补充协议》均为合法有效的合同，双方都应认真遵守和履行合同，任何一方违约，都应承担合同约定的违约责任，并应承担因违约给对方造成的损失。原告与被告签订合同后，被告未按合同约定，按质、按量、按时完成合同约定的相关义务，所以被告应承担违约责任，并承担因违约造成原告的损失。原告屯昌华农有机肥发展有限公司要求被告返还多付的工程款35253.15元及利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，但不支持原告要求的利息自2016年8月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止。该利息依规定，应按中国人民银行同期一年期流动资金贷款利率计算，从2016年8月9日起至本判决生效之日止。其次，原告要求被告偿还原告为被告垫付的农民工工资90370元及利息（利息自2017年2月28日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。但不支持原告要求的利息自2017年2月28日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决生效之日止。该利息依规定，应按中国人民银行同期一年期流动资金贷款利率计算，从2017年2月28日起至本判决生效之日止。至于双方各出资人民币5000元，合计人民币10000元，委托海南定宇工程造价咨询有限公司，对被告完成工程量进行评估的费用，因该费用为双方协商自愿各出资人民币5000元，合计人民币10000元委托海南定宇工程造价咨询有限公司做评估，所以该费用应各自承担各自出资的费用。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第六十条、第一百零七条判决如下：   一、被告周诗富应于本判决书发生法律效力后的第二天起30日内返还原告屯昌华农有机肥发展有限公司多支付给被告周诗富的工程款人民币35253.15元及利息（利息按中国人民银行同期一年期流动资金贷款利率计算，从2016年8月9日起至本判决生效之日止）；   二、被告周诗富应于本判决书发生法律效力后的第二天起30日内返还原告屯昌华农有机肥发展有限公司为被告周诗富垫付的农民工工资人民币90370元及利息（利息按中国人民银行同期一年期流动资金贷款利率计算，从2017年2月28日起至本判决生效之日止）；   三、驳回原告的其他诉讼请求。   如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。   案件受理费人民币2812.46元，由被告周诗富负担人民币1812.46元，原告屯昌华农有机肥发展有限公司负担人民币1000元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判长 王 宁   人民陪审员 吴召洪   人民陪审员 王 芳      二〇一七年十二月七日   法官助理 王 进   书记员 王长云   附：本案适用法律条文   《中华人民共和国合同法》   第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双   方当事人签字或者盖章时合同成立。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。