湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终11479号上诉人（原审原告）：浏阳市金利出口烟花制造有限公司，住所地湖南省浏阳市沙市镇敦睦村。法定代表人：何明江，经理。委托诉讼代理人：林丽娟，湖南鼎忠律师事务所律师。委托诉讼代理人：林华根，湖南鼎忠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张光耀，男，1962年11月13日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：刘良琪，湖南湘杰律师事务所律师。上诉人浏阳市金利出口烟花制造有限公司（以下简称金利烟花公司）因与被上诉人张光耀劳动争议一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2020）湘0181民初7124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金利烟花公司上诉请求：1、请求撤销一审判决并依法改判上诉人仅需向被上诉人工伤保险待遇共计64615.62元或发回重审；2、由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：一审判决认定被上诉人月平均工资为5500元系事实认定错误之一。1、被上诉人工伤待遇计算中的工资标准应依据银行流水中的实际收入来确定。被上诉人的工资有银行流水记录，依据银行流水能查清被上诉人的实际收入，但被上诉人一直拒绝提供其银行流水。一审法院在未核实被上诉人实际工资情况下即以5500元为月平均工资实为草率。2、被上诉人的工伤待遇计算中的工资标准应结合其工作实际情况来确定。上诉人系烟花生产企业，烟花生产有其特殊性，即每年均存在包括高温假在内的约二个月的假期，那么在计算器工伤待遇月工资标准时应考虑这一特殊情况，将实际10个月的收入除以12个月来确定。3、被上诉人的工伤待遇计算中的工资标准应结合上诉人企业系城镇私营单位性质来确定。在无法确定被上诉人实际工资时参照上年度湖南省社会平均工资来确定。而湖南省社会平均工资又分为在岗职工平均工资、城镇非私营单位就业人员平均工资和城镇私营单位就业人员平均工资三类，而这三类工资时按从高到低的顺序来排列的。而一审法院却未按照实际情况予以区分，笼统地以标准最高的在岗职工平均工资即5500元/月来计算，对上诉人明显不公。二、一审判决认定上诉人误工期为11个月系事实认定错误之二。被上诉人工伤等级为八级，那么无论是依据实际情况还是类似案例还是相关规定，其误工期均不会超过6个月，一审判决自由裁定为11个月远离客观事实。三、一审判决将应由工伤保险中心支付的相关款项判决由上诉人支付系事实认定错误。依据相关法规规定，一次性伤残医疗补助金系由工伤保险中心支付，且直接支付给受伤职工。但一审判决却判决由上诉人支付，既不符合相关规定，也不利于实际操作。四、一审判决认定上诉人除支付63000元医药费后仅支付被上诉人5000元系事实认定错误之四。在本案事故发生后，上诉人已向被上诉人支付88840元，其中63000元用于医药费用，被上诉人处尚剩余25840元。但一审判决仅凭被上诉人的一面之词认定剩余款项为5000元，无视上诉人提供的相关收款凭据让人难以接受。另外，双方解除劳动关系时，张光耀已年满57岁，计算一次性工伤医疗与伤残就业补助金应扣减40%。张光耀辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。另外，上诉人在一审时未提出应扣减一次性工伤医疗、一次性伤残就业补助金的请求，二审新增诉讼请求，法院除了调解之外不能直接判决。故请求驳回上诉，维持原判。金利烟花公司向一审法院起诉请求：1、金利烟花公司仅需向张光耀支付工伤保险各项待遇共计34085.42元；2、本案诉讼费用由张光耀承担。一审法院认定事实：金利烟花公司系具备独立用工主体资格的有限责任公司，张光耀于2016年3月入职金利烟花公司公司从事压膜碎纸工作，工资为计件工资制，金利烟花公司称每月通过银行转账向张光耀发放工资，但不能提供银行流水，张光耀称金利烟花公司通过银行转账及现金支付的形式向其发放工资，亦未提供证据予以证明。金利烟花公司为张光耀缴纳了工伤保险，缴费基数为2695元／月。2018年5月30日，张光耀在工作过程中遭受伤害受伤，伤后当日往浏阳市中医医院住院治疗至2018年9月20日，共住院113日，除张光耀刚入院的12天金利烟花公司没有为其安排人员护理外，其余住院期间金利烟花公司均为张光耀聘请了护理人员。2018年8月6日，浏阳市人力资源和社会保障局作出工伤认定，将张光耀的此次受伤认定为工伤。2019年6月6日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出编号为201905478号的《劳动能力鉴定结论书》，张光耀的伤残等级鉴定为捌级伤残，用去劳动能力鉴定费644元。2019年12月6日，长沙市浏阳河司法鉴定所作出长浏阳河司鉴所（2019）临鉴字第760号司法鉴定意见书，评估张光耀后续医疗费10000元左右，或以实际发生费用为准，用去司法鉴定费754.8元。2019年11月22日，张光耀向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，要求：1、确认双方劳动关系于2019年11月15日解除；2、金利烟花公司支付张光耀出院后产生的医疗费6055.62元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费4110元、交通费及停车费2400元，停工留薪期工资福利72149.28元、陪护费4400元、一次性伤残补助金60500元、一次性工伤医疗补助金55000元、一次性伤残就业补助金55000元、鉴定检验费644元、鉴定检查费754.8元，合计271013.7元；3、金利烟花公司向张光耀支付解除劳动合同经济补偿金24049.76元。仲裁委经审查，作出浏劳人仲字［2019］第1286号仲裁裁决书，裁决：一、金利烟花公司于本裁决书生效后的10日内一次性支付张光耀因工受伤的各项工伤待遇254984.42元，其中一次性伤残补助金60500元、一次性医疗补助金55000元、一次性伤残就业补助金55000元和停工留薪期待遇60500元，张光耀住院期间部分医疗费6055.62元、护理费4400元、鉴定费644元、鉴定检查费754.8元、住院伙食补助费1130元、交通费1000元、后续治疗费10000元；二、驳回张光耀的其他仲裁请求事项。金利烟花公司对该仲裁不服，于2020年7月1日向一审法院提起诉讼。另查明：1、金利烟花公司称向张光耀支付了25840元，张光耀不予认可，称金利烟花公司仅向其支付了5000元作为伙食费。金利烟花公司提供了88000元的领条予以证明，在庭审过程中张光耀对领条上的签字不予认可，金利烟花公司不申请笔迹鉴定，认为暂时无法确定领条上的签名是否是张光耀本人书写，但是钱由张光耀的家人领走了，但未提供证据予以证明。2、张光耀称出院后进行门诊治疗共花费6055.62元，提供了门诊发票和处方笺予以证明，张光耀对其中正式发票的1331.62元予以认可，对处方笺不予认可。3、工伤保险基金向张光耀支付了一次性伤残补助金29645元。一审法院认为，我国劳动法规定，劳动者因工伤残依法享受社会保险待遇。张光耀于2018年5月30日在工作过程中受伤致残，被依法认定为工伤，伤残等级鉴定为捌级。金利烟花公司对张光耀的工伤认定和劳动能力鉴定结论均未提出异议，应认定合法有效，张光耀依法享受相应的工伤保险待遇。关于张光耀工伤保险待遇的计算标准。金利烟花公司作为用人单位，应当以职工的实际劳动报酬总额为标准向社会保险中心缴纳工伤保险费。因金利烟花公司未按金利烟花公司实际工资缴纳社会保险费，致使张光耀未能足额享受工伤保险待遇，获得的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金降低，因此，应当按照金利烟花公司的实际工资标准计算工伤待遇，对工伤保险基金按照缴费工资支付后的差额由张光耀补足。用人单位对劳动者的工资事宜负举证责任，双方未对工资进行明确约定，金利烟花公司没有提供证据证明张光耀的实际月平均工资，张光耀要求按照上年度湖南省在岗职工平均工资即5500元／月计算其工伤保险待遇，一审法院予以支持。工伤保险基金已经按照缴费基数向张光耀支付一次性伤残补助金29645元，金利烟花公司应对差额部分予以补足。故金利烟花公司应向张光耀支付一次性伤残补助金差额30855元（5500元／月×11个月-29645元）、一次性工伤医疗补助金为55000元（5500元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金55000元（5500元／月×10个月）。张光耀没有提供证据证明其具体的停工留薪期限，综合分析张光耀的病情及劳动能力鉴定结论，一审法院酌定其停工留薪期为11个月，其停工留薪期工资为60500元（5500元×11个月）。张光耀门诊医疗费1331.62元，金利烟花公司予以认可，有正式发票予以佐证，一审法院予以确认。其余门诊费用没有正式发票证明其发生，一审法院不予支持。张光耀住院期间12天的护理费，一审法院参照上年度在岗职工平均工资计算为2200元（5500元／月÷30天×12天）。关于后续治疗费，并未实际发生，且一次性工伤医疗补助金属于职工自愿终止劳动关系后的医疗费用的概括补偿，根据民法的公平合理原则，金利烟花公司无需向张光耀支付后续医疗费。劳动能力鉴定费、住院伙食补助费、交通费，金利烟花公司对仲裁裁决部分予以认可，一审法院予以确认。司法鉴定检查费754.8元，与本案工伤保险待遇纠纷无关，一审法院不予支持。庭审过程中张光耀自认金利烟花公司已向其支付5000元，应在总费用中予以核减。金利烟花公司要求核减其垫付费用25840元，没有证据证实，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第十条、第二十一条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条之规定，判决：一、限浏阳市金利出口烟花制造有限公司于判决发生法律效力之日起10日内支付张光耀一次性伤残补助金30855元、一次性工伤医疗补助金为55000元、一次性伤残就业补助金55000元、停工留薪期工资60500元、医疗费1331.62、护理费2200元、住院伙食补助费1130元、鉴定费644元、交通费1000元，减去已经支付的5000元，共计202660.62元；二、驳回浏阳市金利出口烟花制造有限公司的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元，由浏阳市金利出口烟花制造有限公司负担。本院二审期间，金利烟花公司为了证明其上诉请求提交了新证据，本院根据诉辩双方的质证意见及全案其他证据综合进行考量。本院经二审查明，金利烟花公司在一审庭审中陈述已向张光耀支付医药费88000元，但张光耀陈述只收到5000元，对其余签有张光耀姓名的票据不予认可，金利烟花公司当庭表示对签有张光耀姓名的票据不申请笔迹鉴定。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、张光耀的月均工资标准；2、张光耀的停工留薪期时长；3、金利烟花公司应否支付工伤保险待遇及具体金额；4、金利烟花公司已支付张光耀的医药费数额。关于焦点一。金利烟花公司主张应按照张光耀实发工资计算各项工伤保险待遇，但未能提交发放工资的银行流水或工资表等证据予以证明。张光耀陈述金利烟花公司发放的工资有转账与现金等多种形式，亦未能提交相关证据。一审法院参照张光耀受伤前上年度湖南省在岗职工月平均工资5500元确定其月工资符合法律规定，本院予以认可。金利烟花公司主张本单位系城镇私营单位，应按照城镇私营单位从业人员年平均工资建筑业计算赔偿金额且应扣除高温假期工资没有事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点二。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，停工留薪期一般不超过12个月。本案中，张光耀的伤残等级已经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，一审法院综合张光耀的病情及伤残等级酌定其停工留薪期为11个月不违反法律规定，本院予以确认。关于焦点三。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款之规定，用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。本案中，金利烟花公司为张光耀缴纳工伤保险的缴费基数为2695元/月，低于本院认定的5500元/月的月工资标准，故金利烟花公司应对工伤保险基金已支付部分之外的工伤保险待遇差额部分进行补足。关于一次性工伤医疗补助金与伤残就业补助金应否扣减的问题，本案张光耀发生工伤事故后，金利烟花公司未能及时支付医疗费、停工留薪期及各项工伤保险待遇等费用导致双方劳动关系的解除，金利烟花公司未能提交证据证明张光耀系自愿与金利烟花公司解除劳动关系，不符合《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定的情形，故本案无需扣减张光耀一次性工伤医疗补助金与伤残就业补助金待遇。关于焦点四。诉讼中，金利烟花公司主张已支付张光耀医药费88000元，并提交了签有张光耀姓名的收据若干。经庭审核实，张光耀对该签名不予认可，陈述仅收到伙食费5000元，金利烟花公司当庭表示不申请笔迹鉴定，且未能提交其他证据对其主张予以佐证，本院对其要求按照已付88000元核减25840元垫付费用的诉请不予支持。综上所述，浏阳市金利出口烟花制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由浏阳市金利出口烟花制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 廖雯娜审判员 孟宝慧二〇二〇年十一月三日法官助理尹华东书记员米洁附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。