河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4228号上诉人（原审被告）：杨某，女，1981年3月28日出生，汉族，住河南省卫辉市，现住卫辉市。委托诉讼代理人：尹延蓉，新乡市卫辉市铭理法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：侯某1，男，1976年7月28日出生，汉族，住河南省卫辉市。上诉人杨某因与被上诉人侯某1变更抚养关系纠纷一案，不服河南省卫辉市人民法院（2020）豫0781民初1800号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨某上诉请求：撤销原判，重审并驳回侯某1的一审诉讼请求。事实与理由：一、在杨某怀孕期间，侯某1及其家人就一直和杨某商量等侯某2生下来给侯某1的妹妹侯彦芳，原因是侯彦芳只有一个女儿，侯彦芳因病不能再生育，又一直很想要个男孩。杨某没有答应，于双方就一直不愉快。侯某2出生后，侯某1及其家人和杨某商量这件事，甚至带有威胁和恐吓的态度，还承诺杨某，再生一个侯某1母亲全部帮杨某照看。杨某强烈反对，双方矛盾加剧直到后来不再同居。一审法院判决侯某2归杨某直接抚养的判决下达后，侯某1经常携家人看望儿子。2015年农历8月中旬，侯某1的母亲带着侯某2以及侯彦芳一起去上海旅游，回来之后却直接把侯某2留在了侯彦芳平顶山的家中，不再让杨某见侯某2。为了寻找侯某2，杨某曾到多个派出所以及一审法院报案，但无结果，为此杨某精神受到很大打击。多年来杨某一直奔波在寻找儿子侯某2的路上，始终没有放弃抚养侯某2的权利。二、一审认定侯某2在2015年至今一直随侯某1生活不是事实。自2015年农历8月份，侯某2就被留在侯彦芳平顶山的家中，期间，杨某多次去侯某1家中寻找侯某2，但均未找到。侯某1及其家人还劝导杨某想开点，称侯艳芳家里拆迀就赔了三套房，还有门市，能够给侯某2提供良好的成长环境。侯某1曾对杨某说现在侯某2见到他喊舅舅，原本是父亲的，现在成了舅舅，心里不好受，还说侯某2在平顶山随侯某1妹夫的姓改名叫寇淑涵，以上说明侯某1没有和侯某2在一起共同生活。三、侯某1和前妻还有一个儿子跟着侯某1一起生活，并且侯某1常年在外打工，侯某1无法给侯某2提供一个良好的生活和成长环境。若侯某2判归侯某1抚养，侯某2就成了留守儿童。杨某在卫辉生活，有固定的居住房屋，能够经常陪伴侯某2，可以给侯某2创造一个良好的成长环境，侯某2跟随杨某生活将更有利于侯某2健康成长。四、一审时，侯彦芳带着侯某2去安都法庭做笔录，即使侯某1、侯艳芳事先交代侯某2，也无法否认侯某2自2015年以来一直跟随侯彦芳在平顶山生活，并非跟随侯某1生活的事实。五、杨某是侯某2的母亲，即使侯某2判归侯某1抚养，杨某也理应享有探视的权利，一审未考量杨某的探视权，导致其合法权利遭到侵犯。杨某要求二审时与儿子侯某2见面。综上，原审认定事实错误，请求撤销原判，支持杨某的上诉请求。侯某1辩称，一、原审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。二、2013年杨某与侯某1达成协议，杨某让侯某1支付1万元，由侯某1对孩子进行抚养，并非杨某称将孩子带走未予送还。三、杨某自解除同居关系至今没有打过一次电话询问孩子的情况。杨某申请执行生效判决是针对抚养费申请执行，可见其关注的并不是探视权以及孩子的成长问题。杨某在对侯某2没有抚养的情况下，一心只想经济利益，并没有真正考虑过如何培养侯某2。四、从2013年起侯某2就是侯某1抚养，生活环境更有利于孩子的成长。五、侯某2随杨某生活不利于孩子的成长。杨某嫁了5家，生育了4个孩子，杨某和侯某1共同生活后，杨某和他人私通违背了家庭伦理。六、杨某没有能力和精力照顾多名子女，不利于孩子的成长。七、杨某的其他上诉理由均不是事实。侯某1向一审法院起诉请求：1.判令侯某1与杨某之子侯某2由侯某1抚养，杨某支付自2013年起至侯某2年满18周岁之日止的抚养费，按每月600元计算；2.杨某承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：侯某1与杨某曾系同居关系，未办理结婚登记手续。××××年××月××日双方生育一子侯某2，后双方于2013年分居。杨某同年诉至一审法院，要求抚养侯某2，一审法院于2013年12月20日作出（2013）卫民初字第1057号民事判决书，判决：一、杨某与侯某1的非婚生子侯某2由杨某抚养，侯某1自判决生效之日起每月支付抚养费400元，付至侯某218周岁止；二、驳回杨某的其他诉讼请求。2015年至今，侯某2一直随侯某1及其家人生活，现侯某2随其姑母在平顶山上学。另查明，现侯某1与杨某均已组建家庭。一审法院于2020年7月24日对侯某2制作询问笔录一份。一审法院认为，根据《最高人民法院》第三条的规定：对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；。本案中，侯某22015年至今一直随侯某1生活，现随其姑母在平顶山上学，从不改变孩子成长环境来看，侯某2由侯某1抚养更利于其健康成长，故侯某1要求变更侯某2抚养关系的诉讼请求，一审法院予以支持。关于侯某1主张杨某支付自2013年起至侯某2年满18周岁之日止的抚养费，其中2013年至起诉之日即2020年7月15日的诉讼请求无法律依据，对该部分一审法院不予支持。关于自起诉之日起至侯某2年满18周岁之日止按每月600元的抚养费，按照2019年城镇居民人均年收入水平计算，侯某1主张每月600元的抚养费，不超法律规定，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决：一、侯某1、杨某之非婚生子侯某2由侯某1抚养；二、杨某自2020年7月15日起，于每月5号前支付当月抚养费，按每月600元计算，直至侯某2年满18周岁之日止；三、驳回侯某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元，减半收取计50元，由杨某负担。本院二审期间，杨某提交了以下证据：1、照片15张，证明侯某2与侯彦芳生活在一起；2、杨某在叶县某派出所拍摄的户籍信息2页，证明侯某2已经被侯某1的妹妹侯彦芳更名为寇舒涵，与侯彦芳夫妇形成了父母子女关系；3、卫辉市人民医院诊断书1份，证明侯某1患有高血压；4、河南省卫辉市人民法院（2013）卫民初字第1057号民事判决书复印件1份，证明该案审理时侯某1争夺抚养权的目的是将孩子送养给其妹妹；5、杨某申请调取的寇舒涵的户籍信息一份，证明侯某1索要孩子的抚养权是为了将儿子给自己的妹妹侯艳芳作儿子，并不是其自己的要求抚养的意思，其动机不纯。侯某1质证称，对于证据1，对其真实性没有异议，对证明目的有异议，孩子侯某2跟随侯某1生活；对于证据2，对其证明目的有异议，只能证明寇许立是寇舒涵的监护人，不能证明其是父母子女关系；对于证据3，并无异议，但高血压并不影响抚养孩子；对于证据4，对其真实性没有异议，对证明的目的有异议，并不能证明对方主张的证明内容；对证据5的真实性没有异议，侯某1仅是将孩子交给妹妹上学，并不是不抚养孩子，上户口也是为了孩子上学方便。本院认为，杨某的证据1，在无其他证据佐证的情况下，不能证明杨某主张的证明目的，故本院对证据1的证明内容不予采信；杨某的证据2内容模糊，而且并不能显示证据来源，故本院对该证据不予认定；杨某的证据3能够证明侯某1高血压，但并不影响子女抚养，故该证据与本案关联性不足，本院对该证据不予认定；杨某的证据4仅是杨某主张该证明目的，但其主张并未认定，故本院对该证据的证明目的不予采信；杨某的证据5可以证明寇舒涵的户籍已注销，但不能其他证明内容，故本院仅对上述证明目的采信。本院对侯某2制作询问笔录一份。本院经审理查明：侯某2在平顶山上学的名字为寇舒涵，寇舒涵在平顶山的户籍在2020年10月22日被公安机关以查无此人的原因注销。经本院询问侯某2，其明确表示今后愿随侯某1生活。本院查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条规定：父母双方对10周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。《中华人民共和国民法总则》第十九条规定：八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。本案中，侯某2××××年××月××日出生，一审时已年满8周岁，在其父母随父或随母生活发生争执时，应考虑其意见。侯某2二审中明确表示其愿意随父亲侯某1生活，故侯某2应由侯某1直接抚养，原审判决侯某2随侯某1生活并无不当，杨某的上诉理由本院不予支持。侯某1在直接抚养侯某2的期间内，如侯某1拒绝杨某探视，杨某可依法另行主张。综上所述，杨某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人杨某负担。本判决为终审判决。审判长  都学敏审判员  马 宁审判员  张军委二〇二〇年十一月十日书记员  吴 昊