湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂2827民初1830号原告：许艳平，女，生于1991年12月28日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县。委托诉讼代理人：彭承贵、邓莉，湖北鹏恩律师事务所律师。被告：张学兵，男，生于1987年11月11日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县。被告：张国付，男，生于1955年12月19日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县。上列二被告的委托诉讼代理人：谭笔铭，湖北雄震律师事务所律师。原告许艳平诉被告张学兵、张国付健康权纠纷一案，本院于2020年10月12日立案受理后，由审判员杨克昌依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许艳平及委托诉讼代理人彭承贵、邓莉，被告张国付及被告张学兵与被告张国付的委托诉讼代理人谭笔铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许艳平向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带赔偿原告残疾赔偿金222296元、被抚养人张若南生活费28795元、误工费37146元、医疗费2206.82元、住院伙食补助费1350元、护理费17700元、营养费4500元、交通费630元、鉴定费3240元、精神抚慰金50000元，合计367863.82元；2、被告承担诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告支付被抚养人生活费31706.4元。各项损失共计370775.22元。事实和理由：2019年1月28日21时许，原告母亲宋水红及弟弟许某送原告回大垭口三组的家中，许某在楼下喊开门时，被告张学兵与许某发生争执，被告张学兵下楼冲向许某将其按在车门上殴打，原告与母亲劝阻，被告张国付上前给张学兵帮忙。在扭打过程中张国付不慎摔倒在地，其随即跑进厨房拿了一把菜刀，在张学兵的帮助下将许某左耳位置砍伤，后又将原告右手背砍伤。后原告被送往来凤县人民医院住院治疗27天，尚有2206.82元医疗费未支付。2019年8月28日，经恩施施南法医司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为九级，伤后误工期为192日、伤后护理期为90日、伤后营养期为90日。两被告的故意伤害行为造成原告受伤致残，应当承担全部赔偿责任。请求人民法院判令支持原告的全部诉讼请求。被告张学兵、张国付辩称，1、本案属于原告在被告故意伤害案件中提起附带民事诉讼后撤诉，而另行提起的民事诉讼，请求驳回对张学兵的诉讼请求；2、原告诉请的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金不属于本案的赔偿范围，原告单独起诉要求张国付承担刑事责任后再承担残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费均缺乏法律依据；3、原告自身存在过错，应当减轻被告的赔偿责任；4、原告的误工费计算有误，应按照当地农林牧副渔业收入即年收入35859元计算；5、原告主张的医疗费2206.82元没有事实依据；6、原告主张的住院伙食补助费、护理费、营养费没有事实依据；7、原告要求赔偿鉴定费没有法律依据。原告围绕诉讼请求向本院提交了证据，原告的身份证复印件、出院记录、影像科诊断报告单、诊断证明、门诊收费票据三张、恩施施南法医司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、许艳平在中国农业银行的交易明细清单、许艳平的个人所得税纳税清单和社会保险参保证明、《租房协议》、2019年度湖北省道路交通事故赔偿标准和2018年浙江省国民经济和社会发展统计公报、宋水红的身份证复印件及《劳动合同》、宋水红在中国农业银行的交易明细清单、宋水红的个人所得税纳税清单、湖北省车辆通行费专用票据、来凤县人民法院（2020）鄂2827刑初8号刑事判决书及其弟许某的微信转账记录。被告围绕其抗辩理由提交了如下证据：刑事附带民事起诉书一份、来凤县人民法院（2020）鄂2827刑初8号刑事裁定书一份、来凤县人民法院（2020）鄂2827刑初8号刑事判决书一份及恩施中院（2020）鄂28刑终144号刑事附带民事裁定书一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。二被告对原告提交的3张医疗费票据有异议，本院审核认为，原告提交的2019年1月28日支付的医疗费用442元票据与其提交的其弟许某的微信转账记录相印证，能够证实许某为其垫付医疗费442元的事实，对2019年3月20日、2019年7月31日的医疗费票据，因与原告住院时间不相符，亦未提交证据证实因本案产生的医疗费，对2019年3月20日、2019年7月31日的医疗费票据本院不予采信。二被告对原告提交的鉴定意见书及鉴定费发票的真实性无异议，本院对其真实性予以采信。二被告对原告提交的许艳平在中国农业银行的交易明细清单的真实性无异议，本院对其真实性予以采信。二被告对原告提交的《租房协议》的真实性有异议，本院审核认为该证据为复印件，且原告未提交其他证据予以佐证，本院对此不予采信。二被告对原告提交的2019年度湖北省道路交通事故赔偿标准和2018年浙江省国民经济和社会发展统计公报、宋水红在中国农业银行的交易明细清单、宋水红的个人所得税纳税清单的有异议，本院审核认为，上述证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。二被告对原告提交的四张湖北省车辆通行费专用票据及2张湖北增值税普通发票有异议，本院审核认为，该组票据中只有2019年8月8日来凤至恩施北的70元专用票据与原告在恩施做鉴定的时间、地点相一致，对其他的票据本院不予采信。二被告对原告提交的来凤县人民法院（2020）鄂2827刑初8号刑事判决书真实性无异议，本院对其真实性予以采信。原告对二被告提交的证据的真实性均无异议，本院对其真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告许艳平与被告张学兵原系夫妻关系，被告张国付系被告张学兵的父亲。2019年1月28日晚9时许，许某（原告的弟弟）与宋水红（原告的母亲）驾车送原告许艳平回张学兵位于来凤县××大垭××号家中。因打电话无人接听，许某在楼下呼叫开门。期间因言语不当，许某与张学兵发生争执。后张学兵冲出大门与许某发生扭打，宋水红、许艳平对张学兵、许某进行拉扯，张国付随即出门帮张学兵一起殴打许某。期间，张国付被许某推倒在地，后张国付跑进家中厨房拿了一把菜刀将许某砍伤，又将许艳平右手手背砍伤。当日张学兵陪同原告许艳平去来凤县中心医院住院治疗，经诊断原告许艳平的伤情为：1、右第2掌骨开放性不全骨折；2、右2、3指指伸肌腱断裂；3、右4、5指指伸肌腱部分断裂；4、右手背裂伤。原告共住院27天，张学兵在原告住院期间为其支付了医药费11358.06元，原告的弟弟为其支付了医疗费442元。2019年3月25日，原告在恩施施南法医司法鉴定所做伤情鉴定，花费鉴定费840元。2019年8月28日，恩施施南法医司法鉴定所作出鄂恩施施南鉴[2019]临鉴字第799号司法鉴定意见书，评定原告伤残程度为九级，伤后误工期为192日（自2019年1月28日起计算）、伤后护理期为90日（自2019年1月28日起计算）、伤后营养期为90日（自2019年1月28日起计算）。为此原告用去鉴定费1560元。同日，原告再次在该所做伤情鉴定，花费鉴定费840元。2020年1月9日，来凤县人民检察院指控张国付犯故意伤害罪向本院提起公诉，在诉讼过程中，许艳平向本院提起附带民事诉讼后于2020年5月13日撤诉。2020年5月22日，被告张国付因故意伤害被来凤县人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。2020年10月12日，原告许艳平向本院提起本案诉讼，要求二被告赔偿各项损失367863.82元；被告承担诉讼费用。庭审中原告变更诉讼请求，要求赔偿被抚养人生活费31706.4元。本院认为,根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百六十三条：“人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定”，本案被告张国付因犯故意伤害罪被判处刑罚，在刑事案件审理过程中，原告作为受害人提起刑事附带民事诉讼后撤诉，而在刑事案件审结后另行提起民事诉讼，其性质仍然属于刑事附带民事诉讼，仍应适用刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释的已有规定，与刑事附带民事诉讼的赔偿范围相同，否则会导致同样行为出现不同的处理，违背基本法理，也会导致附带民事诉讼制度被架空。因此，对本案的民事赔偿范围问题，应当适用刑法、刑事诉讼法、刑事司法解释已有规定及民事法律。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用”，及第一百三十八条第二款：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，对原告主张的要求二被告赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。关于原告主张的误工费，原告提交的其在中国农业银行的交易明细清单、许艳平的个人所得税纳税清单和社会保险参保证明可以证实原告有固定收入，综合其银行卡中工资明细，其月平均工资为5842.143元（6707+6908+2895+6430+5427+6130+4967+5561+6064+6191+5905+6280+6952+5373）÷14个月,其误工费为37389.71元（5842.143元÷30日×192日），原告只向本院主张37146元，是对自己权利的处分，本院予以支持。关于原告主张的护理费，其要求按照案外人宋水红的实际收入计算，但原告未向本院提交证据证实其住院期间由宋水红护理的事实，故本院参照2020年居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均收入42677元/年的标准计算，其护理费为10523.09元（42677元/年÷365天×90天）。关于原告主张的营养费，结合原告的伤情本院酌情确定为2700元（30元/天×90天）。关于原告主张的住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，确定为1350元（50元/天×27天）。关于原告主张的交通费，虽原告提交的与鉴定时间、地点相符的票据只有70元，但原告因伤残等级鉴定从来凤往返恩施是事实，本院确定交通费为140元。关于原告主张的鉴定费，依据原告提交的鉴定费票据，本院支持与本案相关的鉴定费，即因本次伤残鉴定产生的鉴定费1560元。关于原告主张的医疗费，其提交的证据中与本案就医时间相符的医疗费442元系其弟弟支付，原告并未直接产生医疗费损失，且原告提交的其他医疗费票据，并未向本院提交证据佐证系因本案所产生的医疗费，故其主张2206.82元的医疗费本院不予支持。上述原告的损失共计53419.09元，原告未向本院提交证据证实原告所受的人体损伤系被告张学兵所致，即二者之间不存在因果关系，被告张学兵不承担民事赔偿责任，故原告要求二被告连带承担民事赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。由于原告在本案中自身存在过错，亦应承担一定的责任，本院确定由被告张国付承担80%的赔偿责任，即应承担赔偿原告的经济损失为53419.09元×80%=42735.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十三，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告张国付在本判决发生法律效力后十日内赔偿原告许艳平误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费、交通费共计53419.09元的80%，即42735.27元。二、驳回原告许艳平的其它诉讼请求。如不按本判决确定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2139元，减半收取1069.5元，由被告张国付承担855.5元，原告许艳平承担214元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  杨克昌二〇二〇年十一月九日法官助理熊蕾书记员张海波