湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终8956号上诉人（原审原告）：欧阳平莉，男，1972年4月28日出生，汉族，住湖北省鄂州市梁子湖区。委托诉讼代理人：陈宇，湖北勤宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊志德，湖北勤宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉艳阳天商贸发展有限公司，住所地湖北省武汉市硚口区解放大道****。法定代表人：余震彦，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄晨，湖北得伟君尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张**，湖北得伟君尚律师事务所实习律师。上诉人欧阳平莉因与被上诉人武汉艳阳天商贸发展有限公司劳动争议一案，不服湖北省武汉市硚口区人民法院（2020）鄂0104民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用独任制审理，本案现已审理终结。欧阳平莉上诉请求：1.撤销武汉市硚口区人民法院（2020）鄂0104民初538号《民事判决书》，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2.本案上诉费用由武汉艳阳天商贸发展有限公司承担。事实与理由：一审法院认定基本事实不清。一审法院仅根据欧阳平莉于2016年3月12日申请休假3个月的《休假申请》，就据此确定：“欧阳平莉与武汉艳阳天商贸发展有限公司劳动关系解除时间为2016年6月12日，至欧阳平莉休假期满不上班而自行主动解除”不符合客观事实。该证据仅能证明欧阳平莉于2016年3月12日向武汉艳阳天商贸发展有限公司申请休假的事实，不能证明欧阳平莉实际“休假时间”、“休假期间”，也不能证明武汉艳阳天商贸发展有限公司对欧阳平莉休假申请的批准情况、执行情况及休假后工作安排，更不能证明“欧阳平莉休假期满不上班”。一审法院将《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条作为确认本案劳动合同解除裁判依据，与本案事实不符。本案欧阳平莉从未依据以上法律规定向武汉艳阳天商贸发展有限公司提出解除劳动合同，该项法律规定与本案事实及一审法院判决不具有关联性，说明一审判决无法律依据。一审法院驳回欧阳平莉要求武汉艳阳天商贸发展有限公司支付经济补偿金的诉讼请求，显失公平，没有事实和法律依据。欧阳平莉在2016年9月至2019年5月期间的社会保险费均由武汉艳阳天商贸发展有限公司统一缴纳。2017年4月20日，武汉艳阳天商贸发展有限公司作为用人单位为欧阳平莉《配偶生育就医登记证明》加盖公司公章。武汉艳阳天商贸发展有限公司在欧阳平莉待岗期间为欧阳平莉缴纳社会保险费长达3年，并为欧阳平莉出具劳动用工关系证明，充分证明了欧阳平莉、武汉艳阳天商贸发展有限公司双方以待岗方式继续保持劳动合同关系的主观意愿，不违反法律规定。本案不存在欧阳平莉因自身原因主动解除劳动合同关系的事实及证据，武汉艳阳天商贸发展有限公司也从未实施解除劳动合同的行为。一审法院没有客观认定欧阳平莉的社会保险费损失，必须依法纠正。欧阳平莉于2001年8月入职武汉艳阳天商贸发展有限公司，武汉艳阳天商贸发展有限公司无正当理由延迟至2002年8月为欧阳平莉办理社保，违反了社会保险法的规定，明显损害欧阳平莉合法权益，给欧阳平莉造成经济损失。根据湖北省高级人民法院《民事审判工作会议纪要》（2013年9月）第23条，湖北省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》鄂人社发[2009]35号）第十五条之规定，武汉艳阳天商贸发展有限公司应赔偿欧阳平莉养老保险损失补偿费21266元。另由于武汉艳阳天商贸发展有限公司要求待岗职工自行承担待岗期间的社保费，欧阳平莉自2016年9月起每月通过支付宝转账给武汉艳阳天商贸发展有限公司缴纳社保，至2019年5月武汉艳阳天商贸发展有限公司单方终止为欧阳平莉缴纳社保，欧阳平莉共计向武汉艳阳天商贸发展有限公司转账社保费用41738.87元。综上，欧阳平莉以上两项社保费实际支出和经济损失共计63004.87元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，武汉艳阳天商贸发展有限公司有义务提供减少欧阳平莉劳动报酬的证据，以证明其不予发放2016年4、5月份工资及6、7、8月病休工资的合理性，否则应承担举证不能的法律后果。一审法院将欧阳平莉在武汉艳阳天商贸发展有限公司工作期间获得的商品房奖励认定为赠予合同关系，没有法律依据。该房屋系欧阳平莉、武汉艳阳天商贸发展有限公司双方劳动关系存续期间，欧阳平莉因劳动付出而从武汉艳阳天商贸发展有限公司处获得的劳动报酬及相应物质奖励。双方因该房屋发生纠纷属于劳动争议范畴，应在本案中进行处理。武汉艳阳天商贸发展有限公司在劳动合同关系存续期间，不提供劳动岗位和工作条件，停发工资，不再对欧阳平莉进行管理，要求欧阳平莉长期待岗，不履行用人单位法定义务，是变相“解除”与欧阳平莉劳动合同关系，严重损害劳动者合法权益的侵权行为。欧阳平莉由于非本人意愿而中断就业，依法应享受失业保险待遇，武汉艳阳天商贸发展有限公司有义务协助其办理失业保险金申领手续。武汉艳阳天商贸发展有限公司答辩认为，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回欧阳平莉全部上诉请求，依法维持原判。双方劳动关系解除时间一审认定为2016年6月12日是正确的。因为在该时间节点前，欧阳平莉以请病假为由停止工作，但其事实上是在另外谋取其他工作机会，而在所谓的病假期结束后，其未能回岗上班的原因是欧阳平莉已经找到了其他的工作岗位，这点在欧阳平莉一审提交的相关证据中予以体现。公司在欧阳平莉解除劳动关系后依然为其缴纳社保的行为并非确认双方之间存在劳动关系，是基于欧阳平莉的请求由欧阳平莉支付费用公司帮其代为缴纳。关于欧阳平莉提出的分配房屋的问题应另案处理，且欧阳平莉已经就该事实提起了诉讼并在审理过程中。欧阳平莉向一审法院起诉请求：1.确认欧阳平莉、武汉艳阳天商贸发展有限公司间的劳动关系于2019年12月25日依法解除；2.判令武汉艳阳天商贸发展有限公司承担解除劳动合同的法律责任，向欧阳平莉支付经济补偿金196710.05元；3.判令武汉艳阳天商贸发展有限公司承担欠缴社会保险费的赔偿责任，向欧阳平莉支付养老保险费经济损失21266元；4.判令武汉艳阳天商贸发展有限公司承担没有依法为欧阳平莉缴纳社会保险费的法律责任，赔偿欧阳平莉社会保险费经济损失41738.87元；5.判令武汉艳阳天商贸发展有限公司向欧阳平莉支付克扣的2016年4月、5月工资共计21266元及2016年6月、7月、8月的病假工资3720元；6.判令武汉艳阳天商贸发展有限公司收回奖励给欧阳平莉的商品房，按房屋价值100万元对欧阳平莉进行经济补偿；7.判令武汉艳阳天商贸发展有限公司向欧阳平莉出具终止劳动关系证明书，协助欧阳平莉办理失业保险金和公积金的领取手续；8.本案诉讼费由武汉艳阳天商贸发展有限公司承担。一审法院认定事实：欧阳平莉于2001年8月8日入职武汉艳阳天商贸发展有限公司，其工作岗位为厨师长，双方签订了书面劳动合同。欧阳平莉在武汉艳阳天商贸发展有限公司处工作期间分别在武汉艳阳天商贸发展有限公司下属洪山店、解放公园店、宝丰店等担任过总厨、厨务监察、厨务经理等职务。2008年6月10日，欧阳平莉及其妻子作为武汉艳阳天商贸发展有限公司员工以湖北省机电设备公司员工的名义出具《武汉市房地局购买成本价房屋申请表（省直分中心）》，并与湖北省机电设备公司签订《武汉市房地局购买标准价补足成本价住房协议书（省直分中心）》，购得湖北省机电设备公司坐落于彭刘杨路249号4栋2单元1楼2号房，协议书约定房款总额为22963.66元。随后欧阳平莉办理了该房屋的所有权证及国有土地使用权证并支付房款22731.11元。2016年3月12日，欧阳平莉以女儿患病去世无法正常工作为由向武汉艳阳天商贸发展有限公司申请休假3个月，休假期满欧阳平莉未再返岗上班，武汉艳阳天商贸发展有限公司向欧阳平莉支付工资至2016年3月后停发。欧阳平莉虽未再到武汉艳阳天商贸发展有限公司处工作，但每月通过其妻子账户向武汉艳阳天商贸发展有限公司转款，武汉艳阳天商贸发展有限公司用此款为欧阳平莉代缴其社保费用。2019年6月欧阳平莉妻子停止向武汉艳阳天商贸发展有限公司转款，武汉艳阳天商贸发展有限公司遂停缴社保费用。2019年7月26日，欧阳平莉向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委作出武人仲裁字[2019]第493号裁决书并送达至欧阳平莉、武汉艳阳天商贸发展有限公司双方。2019年12月25日欧阳平莉向武汉艳阳天商贸发展有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》并诉至法院。一审法院认为，1.关于欧阳平莉、武汉艳阳天商贸发展有限公司双方劳动合同的解除时间及原因。欧阳平莉于2016年3月12日提出休假申请三个月，期满后欧阳平莉未再到岗上班。欧阳平莉自此未向武汉艳阳天商贸发展有限公司提供劳动，武汉艳阳天商贸发展有限公司亦停发其工资并不再对欧阳平莉进行管理，双方间不具有劳动关系的法律特征，欧阳平莉所称一直在待岗的事实不成立。武汉艳阳天商贸发展有限公司虽继续在为欧阳平莉缴纳社保费用，但该款项来源系欧阳平莉妻子每月转账给武汉艳阳天商贸发展有限公司，武汉艳阳天商贸发展有限公司所缴社保费用实质为代缴性质，仅凭社保代缴行为不能确认双方仍具有劳动关系。据此确定欧阳平莉、武汉艳阳天商贸发展有限公司劳动关系解除时间为2016年6月12日，至欧阳平莉休假期满不上班而自行主动解除。2.欧阳平莉、武汉艳阳天商贸发展有限公司劳动关系解除的原因为欧阳平莉主动解除，武汉艳阳天商贸发展有限公司无需向欧阳平莉支付经济补偿，现欧阳平莉请求武汉艳阳天商贸发展有限公司支付解除劳动关系的经济补偿金无事实及法律依据，不予支持。3.用人单位在劳动者工作期间未及时为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可向社保征缴机关请求予以补缴，如用人单位未为劳动者补缴，劳动者自行缴纳而造成损失的，用人单位应当予以赔偿。本案中欧阳平莉并未自行补缴亦无实际支出损失，因此对欧阳平莉主张的社保损失不予支持。4.欧阳平莉于2016年3月12日申请休假3个月，武汉艳阳天商贸发展有限公司已支付2016年3月的工资。现欧阳平莉请求武汉艳阳天商贸发展有限公司足额支付2016年4、5月工资及6、7、8月的病休工资，但欧阳平莉2016年4月和5月未提供劳动，也没有证据证明欧阳平莉此时确系患病而无法工作，因此武汉艳阳天商贸发展有限公司没有支付此期间工资的法定义务。对欧阳平莉的该项请求不予支持。5.欧阳平莉诉称武汉艳阳天商贸发展有限公司出于对欧阳平莉工作成绩的肯定，将位于本市武昌区黄鹤楼街彭刘杨路249号4栋（原13栋）2单元1层2号的房屋奖励给欧阳平莉，武汉艳阳天商贸发展有限公司将房屋产权证原件收回致使欧阳平莉无法实际对该房屋享有所有权和处置权。欧阳平莉未提交此相应证据予以证实，并且即使欧阳平莉所称属实，也是欧阳平莉、武汉艳阳天商贸发展有限公司间关于赠予合同而产生的纠纷，不属于人民法院审理的劳动争议纠纷案件的范围，欧阳平莉应另行主张权利。因此对欧阳平莉主张武汉艳阳天商贸发展有限公司收回奖励的商品房并按房屋价值100万元给予经济补偿的请求不予支持。6.《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”武汉艳阳天商贸发展有限公司应当向欧阳平莉出具解除或终止劳动关系的证明书，但欧阳平莉不属于非本人意愿而中断就业，不能享受失业保险待遇，武汉艳阳天商贸发展有限公司无义务协助其办理失业保险金的申领手续。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、武汉艳阳天商贸发展有限公司于判决生效后10日内为欧阳平莉出具《解除劳动合同证明书》。二、驳回欧阳平莉其它诉讼请求。案件受理费予以免收。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。欧阳平莉主张其虽于2016年3月12日向武汉艳阳天商贸发展有限公司申请休假，但在提出休假申请之日后并未马上离岗，实际工作至2016年5月下旬完成工作交接后才开始休假。因欧阳平莉未提供相关证据证明上述主张，一审法院对于其要求武汉艳阳天商贸发展有限公司支付克扣的2016年4月、5月工资共计21266元及2016年6月、7月、8月的病假工资3720元的主张不予支持的处理并无不当。欧阳平莉在2016年6月12日休假期满后未返岗上班，欧阳平莉主张系公司要求其回家待岗，并认为2016年9月至2019年5月期间的社会保险费均由武汉艳阳天商贸发展有限公司统一缴纳证明双方劳动关系在此期间一直存续。根据查明事实，武汉艳阳天商贸发展有限公司每月为欧阳平莉缴纳的社保费用系欧阳平莉的妻子每月向武汉艳阳天商贸发展有限公司的转款。2019年6月欧阳平莉妻子停止向武汉艳阳天商贸发展有限公司转款后，武汉艳阳天商贸发展有限公司亦停缴了欧阳平莉的社保，故仅凭社保代缴行为不能确认双方具有劳动关系。因此，欧阳平莉要求确认武汉艳阳天商贸发展有限公司与其的劳动关系于2019年12月25日依法解除、武汉艳阳天商贸发展有限公支付经济补偿金的主张无事实及法律依据，不予支持。欧阳平莉与武汉艳阳天商贸发展有限公司劳动关系存续期间，欧阳平莉无社保费实际支出损失和经济损失，欧阳平莉主张的社保损失没有事实依据，不予支持。欧阳平莉已就分配房屋的争议另行提起了诉讼，一审法院对欧阳平莉主张武汉艳阳天商贸发展有限公司收回奖励的商品房并按房屋价值100万元给予经济补偿的请求不予支持的处理符合法律规定。综上，欧阳平莉的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由欧阳平莉负担，予以免交。本判决为终审判决。审判员  吴红兵二〇二〇年十一月十一日书记员  赵艺嫚