广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂07民终955号 上诉人（一审原告）：广西农垦国有华山农场，住所地：广西灵山县檀圩镇潭浪圩。 法定代表人：覃锡辉，该农场场长。 委托诉讼代理人：黄升庆，广西公润律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：于雨发，男，1989年10月2日出生，汉族，广西临桂县农民，住。 委托诉讼代理人：毛丹，广西瀛聪律师事务所律师。 上诉人广西农垦国有华山农场与被上诉人于雨发劳动合同纠纷一案，灵山悬人民法院于二〇一七年七月五日作出（2017）桂0721民初165号民事判决书。宣判后，一审原告广西农垦国有华山农场不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人广西农垦国有华山农场的委托诉讼代理人黄升庆；上诉人于雨发委托诉讼代理人毛丹到庭参加诉讼，上诉人广西农垦国有华山农场的法定代表人覃锡辉；被上诉人于雨发经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人广西农垦国有华山农场上诉理由：于雨发无故旷工超过15天，严重违反单位的规章制度，上诉人解除与其劳动关系合法，一审判决认定事实不清，判决由上诉人支付于雨发解除劳动合同的经济补偿13933.36元不当。请求：撤销一审判决，改判上诉人不需支付解除劳动合同的经济补偿13933.36元。 被上诉人于雨发答辩：上诉人没有给我方缴纳相关的保险，我方解除与对方签订劳动合同合法，一审认定事实清楚，判决正确，同意是一审判决。 上诉人广西农垦国有华山农场与被上诉人于雨发劳动合同纠纷一案，灵山县人民法院审理查明，华山农场成立于1990年4月24日，灵山县工商行政管理局为其发放了《营业执照》，核定类型是全民所有制，经营范围为水果种植、农产品购销；日用百货、五金交电销售。 于雨发自2013年7月1日起进入华山农场工作，在种猪场畜牧公司任职管理人员。双方于2014年4月21日签订了《劳动合同》，约定于雨发岗位是管理人员，劳动合同期限为无固定期限。于雨发在华山农场工作期间，华山农场为于雨发交纳了职工基本养老保险至2016年8月，没有交纳职工基本医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险等。从华山农场提供的证据《工资发放表》中载明，于雨发的工资情况如下：工资按月发放，由基础工资、岗位工资、工龄工资、物价补贴、职称津贴组成，2015年7月至11月，每月工资1695元、每月通讯费70元；2015年绩效工资为25974元、2015年6月至10月高温津贴为1000元；2016年1月至6月，每月工资为1696元、每月通讯费为70元、每月绩效工资为2166元，因于雨发没有提供2015年12月的工资，而华山农场在庭审中认可了于雨发关于工资构成的主张，则可推算于雨发2015年12月有工资为1695元、通讯费为70元，2016年奖励金3903.2元是在种猪场改革后华山农场根据于雨发的要求给予的物质奖励，不列入于雨发正常固定的月工资收入。2016年5月6日，华山农场通过《广西农垦国有华山农场种猪场改革方案》，对华山农场种猪场进行改革，方案中确定由承包方接收现有猪场工作人员。2016年5月18日，华山农场与承租方签订《养猪场租赁合同书》，合同约定承租方必须根据《广西农垦国有华山农场种猪场改革方案》相关规定接收现有种猪场工作人员，工资福利待遇由承租方负责，负责猪场原来六个在册职工（唐桂华、于雨发、于雨发、于雨发、黄振定、张强英六人）的社会保险费缴交。因于雨发不同意为种猪场承包方工作，2016年6月30日，华山农场免去被告种猪畜牧公司管理人员职务并安排于雨发从2016年7月1日起到华山农场管辖的龙屈塘柑桔基地工作，于雨发没有服从安排。经于雨发委托，广西瀛聪律师事务所律师于2016年7月28日向华山农场寄发《律师函》，要求华山农场补缴社会保险费、出具解除或终止劳动合同证明，并将相应的经济补偿金支付给于雨发。华山农场办公室副主任吴明武于2016年8月2日签收了该《律师函》。2016年10月12日，华山农场亦下发了《解除劳动合同通知》，以于雨发连续旷工15天以上，严重违反华山农场规章制度为由解除劳动合同，终止劳动关系，停办企事业养老保险手续，时间从2016年9月1日起执行。于雨发向灵山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2016年12月16日，灵山县劳动人事争议仲裁委员会作出“灵劳人仲案字[2016]第58号”《仲裁裁决书》，裁决：“自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西农垦国有华山农场应当向申请人于雨发支付解除劳动合同的经济补偿11992.26元”。2017年1月10日，华山农场起诉至灵山县人民法院，请求判决：一、华山农场不支付经济补偿金11992.26元给于雨发；二、案件受理费由于雨发负担。 灵山县人民法院认为，于雨发主张2016年7月8日以书面形式向华山农场提交了《解除劳动合同通知书》，与华山农场解除了劳动合同，但华山农场予以否认，也没有证据证实华山农场已收到了上述解除劳动合同的函，对于雨发的上述主张，不予以认定。经于雨发委托，广西瀛聪律师事务所于2016年7月28日向华山农场发出《律师函》，该函要求华山农场为于雨发补缴社会保险费、出具解除或终止劳动合同证明等内容，包含了解除劳动合同的意思表示。所以，本案是劳动者提出解除劳动合同情形。于雨发在华山农场工作期间，华山农场只为于雨发交纳职工基本养老保险至2016年8月，没有交纳职工基本医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险等。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，2016年8月2日华山农场收到《律师函》时，双方订立的劳动合同即解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，劳动合同解除后，华山农场应向于雨发支付经济补偿。于雨发在解除劳动合同前十二个月（2015年8月至2016年7月）工资为：2015年8月至12月，每月工资为1695元、每月通讯费为70元、每月绩效工资为2164.5元（25974元÷12个月）、8月至10月高温津贴共600元，则2015年8月至12月总工资为20247.5元[（1695元/月+70元/月+2164.5元/月）×5个月+600元]；2016年1月至7月，每月工资为1696元、每月通讯费为70元、每月绩效工资为2166元，则2016年1月至7月总工资为27524元[（1696元/月+70元/月+2166元/月）×7个月]。综上，于雨发在解除劳动合同前十二个月工资为47771.5元（20247.5元+27524元），月平均工资金为3980.96元（47771.5元÷12个月）。于雨发从2013年7月1日到2016年8月2日在华山农场工作，实际工作年限为3年零1个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，华山农场应向于雨发支付经济补偿13933.36元（3980.96元×3.5）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款的规定，判决：原告广西农垦国有华山农场应向被告于雨发支付解除劳动合同的经济补偿金13933.36元；上述义务，义务人应在本案判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向灵山县人民法院申请执行。案件受理费10元，由原告广西农垦国有华山农场承担。 本院审理期间，双方当事人对一审判决认定的下列事实没有异议：1、对华山农场成立于1990年4月24日，灵山县工商行政管理局为其发放了《营业执照》，核定类型是全民所有制，经营范围为水果种植、农产品购销；日用百货、五金交电销售的事实；2、对于雨发自2013年7月1日起进入华山农场工作，在种猪场畜牧公司任职管理人员。双方于2014年4月21日签订了《劳动合同》，约定于雨发岗位是管理人员，劳动合同期限为无固定期限。于雨发在华山农场工作期间，华山农场为于雨发交纳了职工基本养老保险至2016年8月，没有交纳职工基本医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险等的事实；3、对于雨发在解除劳动合同前十二个月（2015年8月至2016年7月）工资为：47771.5元（20247.5元+27524元），月平均工资金为3980.96元（47771.5元÷12个月）。于雨发从2013年7月1日到2016年8月2日在华山农场工作，实际工作年限为3年零1个月的事实；4、对2016年10月12日，华山农场亦下发了《解除劳动合同通知》，以于雨发连续旷工15天以上，严重违反华山农场规章制度为由与被告解除劳动合同，终止劳动关系，时间从2016年9月1日起执行的事实；5、对于雨发向灵山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2016年12月16日，灵山县劳动人事争议仲裁委员会作出“灵劳人仲案字[2016]第58号”《仲裁裁决书》的事实。庭审中，双方当事人没有新的证据提供，一审判决认定事实清楚，证据充分，二审予以确认。 本院查明与一审认定事实相关一致。 本院认为，本案属于劳动合同纠纷，上诉人广西农垦国有华山农场认为，被上诉人于雨发无故旷工超过15天，严重违反单位的规章制度，上诉人解除与其劳动关系合法，一审判决由上诉人支付于雨发解除劳动合同的经济补偿13933.36元不当；被上诉人于雨发则认为，本案因对方没有给我缴纳相关的社会保险，我方与其解除劳动合同合法。故本案争议焦点：被上诉人于雨发是否存在严重违反单位的规章制度的行为，一审判决由上诉人广西农垦国有华山农场支付于雨发解除劳动合同的经济补偿13933.36元是否正确。 上诉人广西农垦国有华山农场认为，我方是因为对方旷工，违反单位规章制度，才解除与对方的劳动合同的，现对方的工作岗位因企业改制而撤销，我方另外安排对方到下属龙窟塘分场工作，但对方不服从工作安排，拒不到新的工作岗位工作，所以根据双方签订的劳动合同约定，单位规定的管理制度，解除双方的劳动合同关系合法。我方已为对方购买了养老保险，其他保险没有买，是因为我农场的经济的情况，只能如此。我方与对方之所以解除劳动合同。是因为对方违反单位规章制度而开除的。 被上诉人于雨发持与答辩状相同的意见。 本院评判认为，本案纠纷的起因是广西农垦国有华山农场企业改制，将于雨发原工作的华山农场种猪场进行改革，对外发包，改变了于雨发的工作地点和工种，于雨发没有到新的工作岗位上班而引起。原双方签订的劳动合同约定，于雨发在华山农场种猪场畜牧公司工作，工作岗位是管理人员，广西农垦国有华山农场对华山农场种猪场进行改革，对外发包后，免去于雨发种猪畜牧公司管理人员职务，并安排从2016年7月18日起到华山农场管辖的龙屈塘柑桔基地工作，广西农垦国有华山农场未经与于雨发协商同意，单方改变了于雨发的工作地点和工作岗位，违反了双方劳动合同的约定。同时，于雨发在广西农垦国有华山农场工作期间，广西农垦国有华山农场并未依法为于雨发缴足相关的社会保险，故于雨发未到新的工作岗位上班，事出有因，其解除与广西农垦国有华山农场的劳动关系合法。上诉人广西农垦国有华山农场上诉主张，于雨发未到新的工作岗位上班，无故旷工，严重违反单位规章制度，其解除与于雨发的劳动关系合法，无事实与法律依据。一审判决依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第三十八条第一款第（三）项的规定判决由广西农垦国有华山农场应向于雨发支付解除劳动合同的经济补偿金13933.36元正确，二审依法予以维持。 综上所述，一审判决认定事实清楚，判决正确，上诉人广西农垦国有华山农场上诉理由不成立，上诉请求依法不能支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件按理费人民币十元，由上诉人广西农垦国有华山农场负担。 本判决为终审判决。 审判长  李碧珊 审判员  黄载文 审判员  陈明华 二〇一七年十二月十日 书记员  刘 蔚