辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终1047号上诉人(原审被告)：中航安盟财产保险有限公司吉林省分公司营业部，住所地长春市南关区解放大路**水城大厦**门市。负责人：马继祥，该营业部经理。委托诉讼代理人：冯晓飞，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：闫玉芹，女，1952年11月9日出生，汉族，退休职工，现住辽宁省阜新市海州区。被上诉人（原审被告）：林宝新，男，1980年2月5日出生，汉族，吉林省探矿机械厂职工，现住吉林省长春市南关区。被上诉人（原审被告）：吉林省探矿机械厂，，住所地长春市高新技术产业开发区超越大街**法定代表人：韩宏宇，该厂厂长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜新分公司（以下简称中航安盟保险公司）因与被上诉人闫玉芹、林宝新、吉林省探矿机械厂机动车交通事故责任纠纷一案，不服阜新市太平区人民法院（2020）辽0904民初294民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中航安盟保险公司上诉请求：1.依法撤销原审判决，将本案发回重审或依法改判。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，上诉人已经对免责事项履行了告知义务，不应当承担本案的赔偿责任。1.本案中，被上诉人闫玉芹主张的损失为间接损失，上诉人依据保险条款拒绝赔付，并且该免责条款已经在被上诉人吉林省探矿机械厂投保时予以告知，吉林省探矿机械厂已经在免责事项说明书的投保人声明处加盖公章，以上证据能够证明上诉人已经履行了免责事项告知的义务，免责条款生效，因此不应当由上诉人承担本案的赔偿责任。而一审法院在上诉人已经提交加盖公章的免责事项说明书作为证据的情况下，仍然认定上诉人未履行告知义务而判决上诉人承担责任，属于明显的认定事实错误，二审法院应当依法纠正。2.本案中，被上诉人吉林省探矿机械厂并未出庭参与庭审，仅仅提交了一份书面的答辩状，在答辩状中陈述上诉人未履行告知义务。但是在庭审过程中，上诉人已经提交了证明自己履行了告知义务的免责事项说明书，被上诉人吉林省探矿机械厂经合法传唤而不出庭参与庭审，属于主动放弃了质证的权利，应自行承担不利后果。在上诉人已经提交证据证明履行告知义务的情况下，被答辩人吉林省探矿机械厂也放弃了质证的权利，因此结合上诉人的举证情况，应当认定上诉人已经履行了告知义务。而一审法院却仅因为一份答辩状，在被上诉人吉林省探矿机械厂未举证、质证的情况下，就否定了上诉人的证据材料和证明问题，属于明显的认定事实错误。二、一审法院适用法律错误，应当依法予以纠正。本案中，上诉人已经依法提交免责事项说明书证明履行了告知义务，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十一条、第十三条之规定，上诉人已经履行了告知义务，因此不应当承担本案的赔偿责任，一审法院适用法律错误，二审法院应当依法予以纠正。闫玉芹辩称，上诉人上诉请求没有依据，原审判决正确，应予维持。林宝新辩称，1.《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。答辩人为吉林省探矿机械厂职工，出差办事途中发生交通事故，给他人造成损失，不应由本人赔偿。2.答辩人驾驶的吉Ａ×××**号车辆所有人是吉林省探矿机械厂，该车已在上诉人处投保交强险和商业险，事故发生在保险期内，闫玉芹的损失，应由上诉人赔偿。吉林省探矿机械厂辩称，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，中航安盟保险公司未向答辩人释明、告知，未向答辩人明确说明存在免责条款的事实。依据交易习惯，答辩人依照中航安盟保险公司工作人员的指示，在“投保人声明”处加盖公章，仅有投保的意思表示，没有对免责条款的内容已经理解的确认，不能证明中航安盟保险公司已经尽到了对免责条款的明确说明义务，该条款对答辩人不产生效力。闫玉芹的损失，应由中航安盟保险公司赔偿。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。闫玉芹向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告营运损失费28天×300元=8400元、拖车费350元、号牌费100元，共计8850元；2.诉讼费及其它费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月11日18时20分，林宝新驾驶吉Ａ×××**号小型普通客车(载丁元胜)沿孙家湾路南侧道路由南向北行驶至孙家湾路左转弯时，与沿高德营子村道由西向东行驶的冯续军驾驶的辽Ｊ×××**号小型轿车(载彭秀玲)相撞，造成丁元胜、冯续军和彭秀玲受伤及两车部分损坏的后果。事故经阜新市公安局交通警察支队太平大队认定，林宝新承担全部责任。林宝新系吉林省探矿机械厂的职工，事故发生在其出差办事途中。吉林省探矿机械厂系肇事车辆吉Ａ×××**号小型普通客车的所有人，该车在中航安盟保险公司投保了机动车第三者责任险(30万元)，事故发生在保险期内。被告已赔偿原告车辆损失1.6万元。一审法院所确认的上述事实，有当事人的当庭陈述，道路交通事故认定书、机动车保险单、机动车注销书、报废车辆证明、行驶证、道路运输证、车辆所有权证等证据在卷佐证。一审法院认为，合法的民事权益受法律保护。林宝新驾驶吉林省探矿机械厂所有的车辆与闫玉芹的车辆发生交通事故，造成闫玉芹车辆损坏并负事故的全部责任，应依法承担侵权责任。因肇事车辆在中航安盟保险公司投保了机动车第三者责任险，故中航安盟保险公司应在保险限额内对闫玉芹的合理损失给予赔偿。闫玉芹放弃主张拖车费350元、号牌费100元，一审法院予以确认；闫玉芹主张营运损失300元/天，被告不予认可，可按辽宁省2019年道路交通事故损害赔偿中交通运输业每天212元标准支持，共5936元(212元/天×28天)，中航安盟保险公司应予赔偿。关于中航安盟保险公司主张上述费用均系间接损失，且吉林省探矿机械厂已在免责事项说明书的投保人声明中加盖了公章，保险公司不应赔偿一节，吉林省探矿机械厂认为中航安盟保险公司未履行释明、告知义务，未向其明确说明存在免责条款，因中航安盟保险公司未能提供充分的证据证明关于免责条款已向投保人履行了提醒注意义务和明确说明义务，以达到使投保人明了该条款真实含义和法律后果的程度，故对其上述辩解不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条一款(六)项、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中航安盟财产保险有限公司吉林省分公司营业部于本判决生效之日起五日内一次性赔偿原告闫玉芹营运损失5936元；二、驳回原告闫玉芹的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告吉林省探矿机械厂承担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决“经审理查明”、“另查明”的事实属实。本院认为,本案是机动车交通事故责任纠纷，当事人争议的焦点是闫玉芹的车辆营运损失5936元，应由中航安盟保险公司赔偿，还是应由吉林省探矿机械厂赔偿。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条第二款规定：“保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。”本案中，吉林省探矿机械厂为其吉Ａ×××**号小型普通客车在中航安盟保险公司投保了交强险和商业险，其中机动车第三者责任保险条款第二十六条明确约定被保险机动车发生意外事故，致使停驶造成的损失保险人不负责赔偿。中航安盟保险公司向法院提交了保险单、投保人声明，其中投保人声明手书“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”，并加盖了吉林省探矿机械厂印章。吉林省探矿机械厂未否认手书内容系其书写，但称在投保人声明上盖章“仅有投保的意思表示，并无对免责条款的内容已经理解的确认”，但未提供证据证明保险人中航安盟保险公司未履行明确说明义务。可见，中航安盟保险公司对免责条款已经尽到明确说明义务，该条款对吉林省探矿机械厂产生效力，闫玉芹的车辆营运损失，不应由中航安盟保险公司赔偿。原审判决认为中航安盟保险公司对免责条款未尽到明确说明义务，属于适用法律错误，应予纠正。林宝新驾驶吉Ａ×××**号小型普通客车与冯续军驾驶的辽Ｊ×××**号小型轿车相撞，造成车辆部分损坏，导致闫玉芹车辆不能正常运营，造成损失。交警部门认定，林宝新承担全部责任。林宝新系吉林省探矿机械厂的职工，事故发生在其执行工作任务途中。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”这一规定，闫玉芹车辆的停运损失，应由吉林省探矿机械厂赔偿。综上所述，中航安盟财产保险有限公司吉林省分公司营业部的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十九条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第二项的规定,判决如下：一、撤销阜新市太平区人民法院（2020）辽0904民初294号民事判决；二、被上诉人吉林省探矿机械厂赔偿被上诉人闫玉芹机动车营运损失5936元；三、驳回被上诉人闫玉芹的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后10日内一次付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由被上诉人吉林省探矿机械厂负担。二审案件受理费50元，由被上诉人吉林省探矿机械厂负担。本判决为终审判决。审判长  金树密审判员  万孝全审判员  李祥彬二〇二〇年十一月五日书记员  王启梦