贵州省遵义市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔03民初781号 原告（反诉被告）：黄永杰,男,汉族,1977年3月3日出生,贵州省遵义市红花岗区人,住红花岗区，个体工商户。 原告：徐全书,女,汉族,1964年04月13日出生,贵州省遵义市红花岗区人，住红花岗区。 二原告共同委托诉讼代理人：邓莉，贵州与之律师事务所律师。 被告：高恩,男,汉族,1983年9月7日出生，浙江省杭州市萧山区人,住萧山区。 委托诉讼代理人：鲍中东，北京市隆安律师事务所上海分所律师。 被告（反诉原告）：上海八色餐饮有限公司。住所地上海市静安区吴江路****。统一社会信用代码×××43Ｈ。 法定代表人：陈国升。 委托诉讼代理人：高恩，该公司股东。 原告黄永杰、徐全书与被告高恩、上海八色餐饮有限公司（以下简称“上海八色”）特许经营合同纠纷一案，本院于2016年12月29日作出（2016）黔03民初423号民事判决，宣判后高恩不服，向贵州省高级人民法院提起上诉。贵州省高级人民法院于2017年9月26日作出（2017）黔民终571号民事裁定,裁定撤销原判、发回重审。本院于2017年10月11日受理后，依法另行组成合议庭，适用普通程序于2017年12月1日公开开庭进行了审理。黄永杰、徐全书之委托诉讼代理人邓莉，上海八色之委托诉讼代理人高恩、高恩之委托诉讼代理人鲍中东到庭参加诉讼，庭审中原告变更诉讼请求及变更上海八色为被告，被告上海八色提起反诉。本案现已审理终结。 黄永杰、徐全书向本院提出诉讼请求及反诉答辩：判决1、解除原、被告签订的《八色五花肉特许加盟合同》；2、被告返还原告200万元加盟费、设备款379,233.70元，赔偿原告装修及其他餐饮设备购置等款项825,202.00元；3、被告向原告赔偿200万元违约金。事实和理由：2015年8月1日，高恩以其获得韩国八色烤肉的特许经营权，与原告签订《八色五花肉特许经营合同》。合同签订后，二原告合伙经营，并按合同约定支付了200万元加盟费给高恩。同时，原告按照被告的要求，购买了379,233.70元由被告指定的设备，进行个体工商登记，招聘员工，陆续从被告处购买了60多万元的食材。因高恩以自然人名义与原告签订特许经营合同，因主体不适格，根据《中华人民共和国合同法》第52条之规定，双方签订的《八色五花肉特许经营合同》违反了法律、法规的强制性规定，应属无效合同。反诉答辩：我方2015年11月16日正式营业，至2016年2月19日，合同履行过程中，反诉原告向我方发送终止合同履行的邮件，并以不签订新合同将追究我方法律责任为由，威胁我方签订新合同，导致我方产生不安抗辩权；因此，在2月19日之后，到双方应当支付第二次加盟费期间，一直是就原被告签订的加盟合同如何解除，进行磋商，因反诉原告不给我方任何可以磋商的条件，单方面终止原合同履行，反诉原告已经构成根本违约，因此我方不应当再支付应付的加盟费200万元。 高恩答辩：1、高恩是八色公司的法定代表人和股东，其代表八色公司与黄永杰签订合同理应由八色公司享有相应权利和承担相应义务；2、八色公司与黄永杰签订合同后，已按照合同约定和法律规定为黄永杰设立门店提供选址、装修设计、施工指导、技术培训、开业支持等系列服务，八色公司已全面履行合同义务，原告门店设立后已正常持续经营，并且得到良好的经营收益，原告黄永杰的签约目的达到；3、上海八色公司是受韩国八色授权在中国开展八色烤肉直营和加盟业务，韩国八色在韩国拥有10年以上直营经验，并在韩国拥有50多家门店，同时在台湾、××、××、××、××等地拥有近30家加盟店，此外，上海八色在上海、杭州、等地拥有近10家直营门店，同时在上海、江苏、浙江、广东、湖南等地拥有20多家加盟店，为此，上海八色公司八色烤肉品牌完全符合中国法律规定的从事特许经营的一切条件和要求；4、本案中，八色公司并没有违反合同约定，是原告黄永杰违背合同约定，在其直营店设立后，并未向上海八色公司支付特许经营费尾款200万元，按照反诉被告与原告之间合同约定，其应当在门店开业后6个月内向反诉原告支付特许加盟费尾款，但反诉被告一直拒绝支付，为此，反诉被告已经构成违约；5、八色公司向反诉被告持续供货的前提是反诉被告提前向八色公司支付订货款，及特许加盟费尾款，因反诉被告拒绝支付，八色公司有权不向其发货；6、本案中黄永杰与八色公司签订合同，以及合同履行过程中，徐全书从未出面，黄永杰提交的转账证明显示徐权书也仅仅代黄永杰支付200万元，为此根据合同相对性，徐权书不具备原告资格，无权向高恩和八色主张任何权利；7、高恩与八色公司之间不存在财产混同的行为，高恩无需就八色公司签订的合同承担任何责任。 上海八色答辩、反诉请求及事实和理由：答辩意见和高恩答辩意见一致。反诉请求：判决反诉被告向反诉原告支付特许加盟费200万元。事实和理由与答辩一致。 本院经审理查明： 2014年8月19日，上海八色成立，高恩担任法定代表人，公司类型为一人有限责任公司（自然人独资），股东高恩。2016年1月28日，上海八色营业执照上载明法定代表人系陈国升，公司类型为有限责任公司（国内合资），股东陈国升、高恩。2014年9月26日，上海八色与大韩民国PalsaikFoodManagement股份有限公司签订《八色五花肉加盟合约书》，取得在中国大陆特许加盟经营韩式八色五花肉食品的专有权。 2015年8月1日，上海八色法定代表人高恩（甲方）与黄永杰（乙方）签订《八色五花肉特许经营合同》，约定：甲方拥有“八色五花肉”在中国的独占性加盟事业，授权乙方在贵州省开设“八色五花肉”特许经营店；甲方将其在中国有权使用的“八色五花肉”商标、产品及相关的经营模式根据本特许加盟合同的约定许可乙方使用，乙方须按本合同的约定，在甲方统一的业务模式下从事加盟餐饮的经营活动，接受甲方的管理与监督；甲方特许乙方必须经营“八色五花肉”菜品，乙方不得借“八色五花肉”商标来销售或变相经营其他家商品（有利于推动“八色五花肉”餐饮发展的辅助商品，需事先征得甲方同意，同时严禁乙方擅自变相加工或出售甲方的配送材料），乙方不得擅自增加或减少甲方指定的产品；特许加盟期限为10年；特许加盟费在本合同签订后3日内支付到高恩的银行账户；特许加盟费为人民币400万元，乙方在本合同签订后3日内支付200万元，余款200万元在该地区第一家店开业后六个月内付清；若甲方擅自在乙方区域开设直营店或无法提供乙方原材料或原材料出现问题而导致乙方无法正常经营，则甲方应向乙方支付违约金400万元。同年8月4日，徐全书卡6229……7334向高恩卡6228……6371汇款200万元，汇款人签章处为黄永杰代。 2015年11月16日，遵义市红花岗区市场监督管理局发放《营业执照》，载明名称“红花岗区老城新街八色五花肉餐饮店”，经营场所“红花岗区老城新街A2-1-3号门面”。 在上海八色派员指导下，“红花岗区老城新街八色五花肉餐饮店”按照加盟合同的要求进行装修（装修费394,913.00元），并向杭州八色餐饮管理有限公司购买设备（设备款379,233.70元），招聘员工经培训后，于2015年9月1日开业经营，至2016年5月停止经营（共计经营9个月）。 2016年2月19日，上海八色通过电子邮件向黄永杰发送《八色五花肉特许经营合同》终止履行确认书，要求与黄永杰终止《八色五花肉特许经营合同》，重新签订《“八色烤肉”产品采购代理合同》、《“八色烤肉”项目复合区域特许经营合同》。同年3月28日，上海八色要求黄永杰于4月15日前签订新合约，如4月15日前未能签订新合约的代理商，该公司将视为非八色品牌店并停止一切品牌支持。同年9月15日，上海八色对《八色五花肉特许经营合同》明确认可。 另查明，2015年7月25日，黄永杰（出租方）与徐全书（承租方）签订《租赁合同》，约定黄永杰将位于遵义市××路“老城新街”A2-1-3等三间门面出租给徐全书，租期从2015年7月25日至2019年7月24日止，租金每一年65,160.00元。2015年8月4日，黄永杰与徐全书签订《合伙协议》，约定共同出资，合伙经营“八色五花肉”。 以上事实，《八色五花肉加盟合约书》、《八色五花肉特许经营合同》、《营业执照》、公证书等证据及当事人陈述在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，原告与被告签订的《八色五花肉特许经营合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且符合《商业特许经营管理条例》第三条关于“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。”之规定，合法有效。 合同签订后，黄永杰按照合同约定向上海八色汇款200万元，履行了支付首期加盟费的义务；上海八色按照合同约定为黄永杰设立门店提供选址、装修设计、施工指导、技术培训、开业支持等义务。“红花岗区老城新街八色五花肉餐饮店”于2015年9月1日开业经营，按照合同约定应于开业后六个月内，即2016年3月1日之前向上海八色付清加盟费尾款200万元，而2016年2月19日，上海八色通过电子邮件向黄永杰发送《八色五花肉特许经营合同》终止履行确认书，要求与黄永杰终止《八色五花肉特许经营合同》，重新签订《“八色烤肉”产品采购代理合同》、《“八色烤肉”项目复合区域特许经营合同》，同年3月28日，上海八色再次要求黄永杰于4月15日前签订新合约，并将新合同发送给黄永杰，黄永杰由于不能接受该新合同部分内容而未签订，上海八色便停止对“红花岗区老城新街八色五花肉餐饮店”一切品牌支持，导致该店经营至2016年5月停止经营，结合双方签订的《八色五花肉特许经营合同》之约定，上海八色单方解除合同，存在违约行为，停止对“红花岗区老城新街八色五花肉餐饮店”一切品牌支持，导致合同目的不能实现，根据第九十四条第（四）项关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，黄永杰请求解除合同的诉讼请求，本院予以支持；根据第九十七条关于“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”、第一百一十四条关于“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，合同解除后，上海八色应返还黄永杰加盟费200万元-（400万元÷10年÷12个月×9个月）=170万元、支付黄永杰违约金100万元（违约金中包括装修费、设备款）。 《八色五花肉特许经营合同》系上海八色与黄永杰签订，许全书不是《八色五花肉特许经营合同》的当事人，其与黄永杰的其他民事法律关系，应另案处理。 上海八色与黄永杰签订《八色五花肉特许经营合同》时，上海八色系一人有限责任公司，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条关于“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”之规定，高恩未举证证明上海八色的财产独立于自己的财产，应当对本案债务承担连带责任。                                           综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《商业特许经营管理条例》第三条之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）黄永杰与被告（反诉原告）上海八色餐饮有限公司签订的《八色五花肉特许经营合同》； 二、由被告（反诉原告）上海八色餐饮有限公司于本判决生效后十日内向返还原告（反诉被告）黄永杰加盟费170万元、支付违约金100万元，共计270万元； 三、被告高恩对上诉第二项债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告（反诉被告）黄永杰的其他诉讼请求； 五、驳回原告许全书的诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）上海八色餐饮有限公司的诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费32,794.00元、保全申请费5,000.00元，反诉案件受理费22,800.00元，合计60,594.00元，由黄永杰、许全书承担10,594.00元，由上海八色餐饮有限公司承担50,000.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决书发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后的二年内向本院或同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 审 判 长  吴 雨 审 判 员  李宗洪 人民陪审员  王刻羽 二〇一七年十二月十五日 法官助理朱小燕 书记员张升