浙江省绍兴市越城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0602刑初761号公诉机关绍兴市越城区人民检察院。被告人陈子南，男，1994年12月17日出生于安徽省五河县，汉族，初中文化，户籍地安徽省五河县，暂住地浙江省杭州市余杭区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月17日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2020年1月14日变更为取保候审。现取保候审于居住地。辩护人于岩，浙江和畅律师事务所律师。被告人张琪，男，1991年1月5日出生浙江省玉环市，汉族，大专文化，务工，住浙江省玉环市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月25日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2020年1月14日变更为取保候审。现取保候审于居住地。绍兴市越城区人民检察院以越检一部刑诉〔2020〕1192号起诉书指控被告人陈子南、张琪犯开设赌场罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员冯晓晨出庭支持公诉，被告人陈子南、张琪到庭参加诉讼。现已审理终结。绍兴市越城区人民检察院指控：“发条娱乐”（曾使用“超凡娱乐”、“方块娱乐”、“万能娱乐”等名称）系网络赌博平台，利用互联网推广并招募代理，由代理吸引不特定网络参赌人员安装、使用软件，组织网络参赌人员聚众赌博。平台根据网络参赌人员盈利的5%进行抽头，并按照一定比例返现给各级代理。2018年9月，被告人陈子南被平台发展为三级代理；而后，被告人陈子南发展被告人张琪为平台四级代理；被告人张琪又发展他人为平台五级代理，陆续招揽参赌人员进入平台赌博，并从中获利。2018年9月至2019年12月，被告人陈子南共计招揽79名网络用户下载安装“万能娱乐”软件（其中一名为绍兴市越城区人），为平台共计抽头获利人民币192824.68元，从中获利人民币7407.79元。2018年10月至2019年12月，被告人张琪共计招揽22名网络用户下载安装“万能娱乐”软件，为平台共计抽头获利人民币179047.28元，从中获利人民币78415.59元，实际从他人注册赌博账号赌博抽头获利人民币28000余元。2019年12月17日16时许，被告人陈子南在浙江省杭州市滨江区××道老头儿油爆虾餐厅被警察抓获归案；同月24日15时许，被告人张琪在浙江省玉环市××镇××小区门口路边被警察抓获归案。案发后，均已退赃。公诉机关认为，被告人陈子南、张琪以营利为目的，伙同他人利用互联网组织赌博活动，情节严重，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈子南、张琪在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，应当依法减轻处罚；能认罪认罚，均可依法从宽处理；均已退赃，可以酌情从轻处罚。建议判处被告人陈子南有期徒刑一年二个月，适用缓刑，并处罚金人民币七千五百元；判处被告人张琪有期徒刑二年二个月，适用缓刑，并处罚金人民币二万八千元。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定判处。为证明上述指控，公诉机关提交了被告人陈子南、张琪的供述，证人祝某的证言，扣押清单，扣押物品照片，后台管理系统截图，微信账号情况，抓获经过说明，常住人口基本信息等证据证实。被告人陈子南、张琪万对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人陈子南的辩护人同时提出，被告人陈子南在共同犯罪中起次要作用，系从犯，并自愿认罪认罚，赃款已清退，请求对被告人陈子南减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人陈子南、张琪的行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人陈子南、张琪在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法予以减轻处罚。被告人陈子南、张琪到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚。二被告人均积极清退赃款，且均系初犯，酌情予以从轻处罚。根据本案的犯罪情节及二被告人的悔罪表现，均可依法适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人陈子南的辩护人依据被告人陈子南具有以上法定酌定从轻减轻处罚情节，请求对被告人陈子南减轻处罚，并适用缓刑的意见，本院亦予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈子南犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七千五元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后即时缴纳）；二、被告人张琪犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后即时缴纳）；三、公诉机关移送本院扣押在案的人民币35500元及手机2只（暂存于绍兴市涉案物证保管中心），其中35407.79元及手机2只，予以没收；余款92.21元在本判决生效后发还给被告人陈子南。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 魏兴君二〇二〇年十一月二日代书记员 严钰枫?附页：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条认罪认罚从宽制度犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。