新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新32民终359号 上诉人(原审被告)：新疆泰然建设工程有限公司皮山县分公司，住所地新疆维吾尔自治区皮山县高级中学生活区校园超市。 负责人：马忠理，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄滔，新疆玉山律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：皮山县玉山商砼有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区皮山县英巴扎路和华小区**。 法定代表人：赵美中，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘玉霞，新疆专才律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：钟文江，男，1985年3月3日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 上诉人新疆泰然建设工程有限公司皮山县分公司（以下简称泰然公司）因与被上诉人皮山县玉山商砼有限责任公司、钟文江（以下简称玉山公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区皮山县人民法院（2020）新3223民初396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。上诉人泰然公司的委托诉讼代理人黄滔，被上诉人玉山公司的委托诉讼代理人刘玉霞到庭参加诉讼，被上诉人钟文江经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 泰然公司上诉称：依法撤销新疆维吾尔自治区皮山县人民法院（2020）新3223民初396号民事判决，并驳回被上诉人一审诉讼请求。事实与理由:上诉人在被上诉人处购买的商砼数量，作为该项目负责人并未与被上诉人进行结算，结算单签字只是对欠款的确认，且被上诉人提供的商砼与合同约定的质量不符。 玉山公司辩称，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回。事实与理由：本案合同中并没有约定必须由项目负责人才能进行结算钟文江系上诉人在涉案工程的工作人员，是专门负责项目协调施工的，钟文江的行为是代表公司履行职务，被上诉人已经将涉案工程的相关单据交于钟文江，钟文江也在结算单据中签字确认，其行为代表公司。按照法律规定，理应由上诉人给付货款，因此一审判决正确。上诉人提出我方提供的混凝土质量不符合要求，依照合同第三条，我方供应的混凝土，是逐项验收并确认，如果有异议，应该在24小时内以书面方式通知我方，上诉人现在提出质量异议，我方未收到任何书面通知，因此，我方不予认可。 被上诉人钟文江未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 玉山公司向一审法院起诉请求：1．判令泰然公司支付拖欠的混凝土款127050元及违约金38115元；2．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：泰然公司中标皮山县木奎拉乡灾后重建扶贫项目4号、5号、6号、7号楼工程项目，钟文江负责泰然公司上述项目的实施，协调施工的相关事宜。2017年7月8日，玉山公司与泰然公司签订《预拌商品混凝土供需合同》，双方约定工程名称为皮山县木奎拉乡灾后重建扶贫项目4号、5号、6号、7号楼，涉案项目建筑面积按实际面积计算，工程地点为皮山县木奎拉乡阿扎吾江，工期自2017年7月8日开始到工程完工，混凝土总方量按实际方量计算；泰然公司如未按合同履行义务时，应给予原告经济损失赔偿，或依据中国人民银行有关规定，承担违约产生的经济损失；泰然公司如不按期付款，原告按总欠款每月百分之十的滞纳金进行收款；泰然公司盖章捺印处书写的委托代理人为马杰忠与杨章良。合同签订后，玉山公司依约开始向泰然公司提供标号为C20、C25、C30混凝土及砂浆。2017年8月2日，经玉山公司盖章、钟文江签字确认，双方作出2017年8月对账单，载明混凝土款总金额为127050元。 一审法院认为，合法债务应予清偿。玉山公司与泰然公司签订的《预拌商品混凝土供需合同》，泰然公司对其印章的真实性无异议，一审法院对《预拌商品混凝土供需合同》的真实性予以确认。玉山公司与泰然公司签订的《预拌商品混凝土供需合同》不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。双方当事人均应严格依照约定履行各自的义务。关于钟文江辩称玉山公司提供的混凝土存在质量问题的意见，玉山公司与泰然公司签订的《预拌商品混凝土供需合同》中约定，若泰然公司发现玉山公司所供应的混凝土方量、质量不符合合同规定，应在24小时内以书面形式及时通知玉山公司，经双方现场核实确认后，共同商定处理措施。本案中，玉山公司向泰然公司提供的混凝土已投入使用，且泰然公司未提供证据证明玉山公司供应的混凝土存在质量问题，故对泰然公司的辩解意见，不予采信。关于应当支付的价款，玉山公司与被告钟文江双方进行了结算，并由被告钟文江出具了还款承诺，钟文江负责泰然公司涉案项目的实施，协调施工的相关事宜，其代表泰然公司，所实施的行为代表泰然公司，履行的是职务代理行为，钟文江在对账单上签字确认行为视为泰然公司对玉山公司供货数量及价款的确认，玉山公司按照约定履行了供货义务，泰然公司应当按照约定支付价款，故泰然公司应当向玉山公司支付混凝土款127050元。关于违约金的数额，被告泰然公司承诺于2017年8月5日前付清货款，但是至今未付货款构成单方违约，应当承担继续履行、赔偿损失的违约责任。玉山公司与泰然公司在《预拌商品混凝土供需合同》中约定泰然公司如不按期付款，原告按总欠款每月百分之十的滞纳金进行收款。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”之规定，按照原告与被告泰然公司约定的违约金计算，数额过高，原告主动调整违约金数额，现玉山公司主张的违约金数额符合法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定，遂判决：一、新疆泰然建设工程有限公司皮山县分公司于判决生效之日起三十日内向皮山县玉山商砼有限责任公司偿还混凝土款127050元；二、新疆泰然建设工程有限公司皮山县分公司于判决生效之日起三十日内向皮山县玉山商砼有限责任公司支付违约金38115元；三、驳回皮山县玉山商砼有限责任公司的其他诉讼请求。一审案件受理费3603.3元，由新疆泰然建设工程有限公司皮山县分公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的基本事实一致。原判认定的事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。 本案的争议焦点为：1.买卖的混凝土质量是否合格;2.欠付的货款的数额应该如何确定。 本院认为，按照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条规定依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。玉山公司与泰然公司签订的《预拌商品混凝土供需合同》不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。双方当事人均应严格依照合同约定履行各自的义务。 关于泰然公司辩称玉山公司提供的混凝土存在质量问题的意见，玉山公司与泰然公司签订的《预拌商品混凝土供需合同》中约定，若发现供应的混凝土方量、质量不符合合同规定，应在24小时内以书面形式及时通知玉山公司，经双方现场核实确认后，共同商定处理措施。本案中，玉山公司提供的混凝土所建工程已经竣工并已投入使用，二审中泰然公司未提供有效证据证明玉山公司所供应的混凝土存在质量问题，也未提供其以书面方式通知对方或共同商定处理混凝土质量问题的有效证据，故泰然公司应承担举证不能的不利后果。 关于应当支付的价款的问题，二审中双方均认可当时钟文江代表公司与玉山公司进行了结算，并于2017年8月2日出具了对账单，一审中泰然公司也认可钟文江负责涉案项目的实施，协调施工的相关事宜，因此钟文江的行为属于职务代理行为，泰然公司理应按照约定支付价款，其次，关于违约金的数额，泰然公司在对账单中承诺于2017年8月5日前付清货款，但至今未付，因此构成单方违约，应当承担继续履行、赔偿损失的违约责任。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2293.55元，由新疆泰然建设工程有限公司皮山县分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄   红   辉 审判员 热依汗古力吐尔洪 审判员 吴   东   冬 二〇二〇年十一月五日 书记员 涂   文   晋