浙江省衢州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙08民终787号 上诉人（原审原告）：裴祖飞，男，1974年5月23日出生， 汉族，住浙江省常山县 川镇西村村裴家19号。 委托诉讼代理人：徐兆祥，浙江兴衢律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：常山亚瑞轴承有限公司，统一社会 信用代码91330822556180043F，住所地浙江省衢州市常山县球 川镇后山。 法定代表人：姚智喜，执行董事。 委托诉讼代理人：郑景文。 者。 上诉人裴祖飞因与被上诉人常山亚瑞轴承有限公司（以下简 称“亚瑞公司”）劳动争议一案，不服浙江省常山县人民法院 （2020）浙0822民初2820号民事判决，向本院提起上诉。本院于 2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，审理了本案，本案现已 审理终结。 裴祖飞上诉请求：1.撤销浙江省常山县人民法院（2019）浙 20822民初2820号民事判决，发回重审或在查清事实后，依法改判； 2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法 院认定工资标准错误。一审判决阐述“原、被告就原告的工资标 准陈述不一致，且没有充足的证据证明的情况下，本院参照上一 年度用人单位所在地职工平均工资认定原告的工资为3432元 （2017年常山县全社会单位在岗职工年平均工资为41184元）”， 上诉人认为是错误的。最高人民法院发布《关于审理人身损害赔 偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，“上一年 度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案的法庭辩论 终结时间为2020年3月13日，判决时间为2020年7月9日。故应参 照2019年的工资标准。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定， 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患 职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平 均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工 资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工 资的60%计算。且一审法院在（2016）浙0822民初119号和（2017） 浙08**民初2385号判决中均清楚地载明“故本院按浙江省全省在 岗职工月平均工资计算”。为此，上诉人认为，无论是按照上述 法规的规定还是按照裁判一致性原则，上诉人的工资适用标准均 应以浙江省全省在岗职工月平均工资为宜。另查明，2019年浙江 省全省在岗职工年平均工资为72078元，换算成月平均工资为 36006.5元。二、按月发放伤残津贴的起始月份也是错误的，且未 明确载明调整办法。上诉人的劳动能力鉴定结论最终确定的月份 为2019年2月，故伤残津贴的发放起始月份为2019年3月，而非判 决所确定的2019年11月。《浙江省工伤保险条例》第三十七条明 确规定，五、六级工伤职工难以安排工作，由用人单位发给伤残 津贴的，其伤残津贴由用人单位参照本单位职工平均工资增幅的 水平同步调整。故上诉人认为，伤残津贴的发放时间应为2019 年3月1日起至2034年5月31日止，并应载明由被上诉人参照其职 工平均工资增幅的水平予以同步调整。三、一审判决中确定的 2402元为参保基数也是错误的。一审法院参照2017年常山县全社 会单位在岗职工年平均工资41184元，进而确定上诉人的工资为 3432元，并据此算出伤残津贴为2402元，这明显是错误的。上诉 人接到一审判决后，即向常山县人力资源和社会保障局进行咨 询，对方明确告知，若以2402元向其参保，是不符合参保起始数 额的。鉴于被上诉人的诚信及私心（被上诉人仅仅支付了12个月 的衢州市最低工资标准1660元，便对上诉人“断供”，之后便再 未支付过上诉人的暂支生活费，其完全没有尽到一个诚信企业理 应承担的社会责任），加之上诉人并非缴纳主体，若判决确定数 额并不能保证上诉人的社保缴纳，这会给上诉人带来更大的不便 和诉累，也达不到法律应体现的社会价值。四、一审判决对后续 治疗费（康复费用等）不予支持，也是不对的。上诉人于2018 4年9月4日前往上海华山医院就诊，该院诊断为尚未痊愈，仍需治 疗。同年9月10日，便被要求向常山县劳动能力鉴定委员会申请 做工伤劳动能力鉴定，于10月26日作出构成“五级”伤残。这明 显是在上诉人尚未痊愈时，所做的鉴定，鉴定结论是不客观的。 上诉人根本没有痊愈，仍需后续治疗和康复，这也是上诉人提出 后续治疗费（康复费用等）诉求的原因所在。一审在判决之“理 由”，即本院认为部分阐述为“原告如因本案工伤事故伤害确需 后续治疗的，所花医疗费应由被告承担”，后又因治疗数额不确 定，故对上诉人的后续治疗费（康复费用等）的主张不予支持， 上诉人认为，这也是矛盾的。上诉人的本意，为减少诉累，节约 司法资源，要求一审法院在判决主文里，确定后续治疗费由被上 诉人承担。这完全是一个合理的诉求，并非因尚未实际发生就不 能处理的事项。综上，一审判决存在诸多问题，且未遵循相关法 律法规之精神，据此作出原审判决，严重侵犯了上诉人的合法权 益，为此，上诉人恳请二审法院查明事实，依法支持上诉人的上 诉请求。 针对裴祖飞的上诉，被上诉人亚瑞公司答辩称：第一，在双 方对工资标准有争议且证据不充分的情况下，一审法院根据法律 规定，参照上一年度用人单位所在地职工平均工资作为标准，是 正确的、公正的，更大限度保护了上诉人的合法权益。本案是劳 动争议案件而非人身损害案件，上诉人依据人身损害赔偿案件的 5相关法律规定来认定标准，显然是错误的。第二，关于后续治疗 费，上诉人在一审中提交了劳动能力鉴定报告，而劳动能力鉴定 是要治疗终结之后才能做的，因此可以认定上诉人已经治疗终结 了，被上诉人对后续治疗是否有必要存疑。另外，根据法律规定， 后续治疗费需待实际发生之后另行主张。综上，请求二审驳回上 诉，维持原判。 裴祖飞向一审法院起诉请求：一、保留裴祖飞、亚瑞公司的 劳动关系；二、判令亚瑞公司支付裴祖飞一次性伤残补助金 108000元（6000元/月×18个月）、停工留薪期间工资72000元 （6000元/月×12个月）、住院护理费27300元（66432元/年÷365 天/年×150元/天）、住院伙食补助费4500元（30元/天×150天）、 交通费5000元、医疗费2370元；三、后续治疗费用由亚瑞公司承 担；四、判令亚瑞公司向裴祖飞按月发放伤残津贴4200元；五、 判令亚瑞公司为裴祖飞补缴2018年2月至2019年10月期间的社会 保险，并自2019年10月起每月为裴祖飞缴纳社会保险；六、诉讼 费用由亚瑞公司承担。 一审法院认定事实：裴祖飞于2018年2月8日被亚瑞公司录 用，工作岗位是车间锻工。2018年3月21日下午，裴祖飞在车间 作业时，被机器压伤右手。裴祖飞先后被送往衢州骨伤科医院、 杭州市第一人民医院、常山县人民医院、上海华山医院等多家医 院治疗。2018年4月2日，裴祖飞申请工伤认定。同年7月11日， 6常山县人力资源和社会保障局认定裴祖飞受到的事故伤害为工 伤。经常山县劳动能力鉴定委员会、衢州市劳动能力鉴定委员会、 浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，结论均为裴祖飞的伤残等级为 五级。2019年6月，裴祖飞向常山县劳动人事争议仲裁委员会申 请劳动仲裁，该委于同年10月15日作出浙常山劳人仲案（2019） 91号仲裁裁决：一、双方保留劳动关系；二、亚瑞公司支付裴祖 飞一次性伤残补助金32400元（1800元/月×18个月）、停工留薪 期工资21600元（1800元/月×12个月）、住院护理费25500元（170 元/天×150天）、伙食费2700元（18元/天×150天）、交通住宿 费5000元、医疗费2307元，共计89507元，扣除亚瑞公司已支付 的生活费23240元及医疗费5000元，亚瑞公司应支付裴祖飞61267 元；三、亚瑞公司按月发放给裴祖飞伤残津贴1660元，时间从2019 年11月至2034年5月；四、亚瑞公司给裴祖飞缴纳2018年2月至 2019年10月的养老保险金；亚瑞公司参照月伤残津贴1660元的基 数为裴祖飞缴纳社会保险费，时间从2019年11月起至2034年5月 结束，个人缴纳部分由裴祖飞自行承担。裴祖飞不服裁决，遂向 法院起诉，请求如前。纠纷经法院多次调解未果。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 裴祖飞主张其月工资为6000元，但提供的证据不足以证明其主 张，故该院对其该请求不予支持。亚瑞公司主张裴祖飞在工伤事 故发生时仍处于试用期或属学徒工，月工资为1600元，但提供的 7证据也不能证明其主张，故该院对亚瑞公司的该抗辩意见不予采 纳。在裴祖飞、亚瑞公司就裴祖飞的工资标准陈述不一致、且没 有充足证据证明的情况下，该院参照上一年度用人单位所在地职 工平均工资认定裴祖飞的工资，认定裴祖飞的月工资为3432元。 裴祖飞如因该案工伤事故伤害确需后续治疗的，所花治疗费应由 亚瑞公司承担。但因治疗并未发生，治疗费数额并不能确定，裴 祖飞可以待实际发生后另行主张，故该院对裴祖飞要求支付后续 治疗费的主张不予支持。裴祖飞因工作遭受事故伤害属于工伤， 依法享受工伤待遇。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第 三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，《中华人民共和国 社会保险法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四 条之规定，判决：一、保留裴祖飞与亚瑞公司的劳动关系；二、 亚瑞公司支付裴祖飞一次性伤残补助金61776元（3432元/月×18 个月）、停工留薪期工资41184元（3432元/月×12个月）、住院 护理费25500元（170元/天×150天）、伙食费4500元（30元/天 ×150天）、交通住宿费5000元、医疗费2307元，合计140267元， 扣除已支付的生活费23240元及医疗费5000元，应支付112027元， 限于判决生效后10日内履行完毕；三、亚瑞公司按月发放给裴祖 飞伤残津贴2402元，时间自2019年11月1日起至2034年5月31日 止；四、亚瑞公司为裴祖飞缴纳2018年2月至2019年10月的养老 保险金；亚瑞公司参照月伤残津贴2402元的基数为裴祖飞缴纳社 8会保险费，时间自2019年11月1日起至2034年5月31日止，个人缴 纳部分由裴祖飞自行承担。如果亚瑞公司未按判决指定的期限履 行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二 百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受 理费10元，由亚瑞公司负担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 经审理，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点主要有三点。第一，上诉人裴祖 飞的工资标准。依据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定， 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患 职业病前12个月平均月缴费工资。参照《衢州市工伤保险市级统 筹试行办法》第二十六条规定，工伤保险待遇中涉及的“统筹地 区上年度职工月平均工资”，统一按“衢州市上年度职工月平均 工资”确定。本院认为，因双方对裴祖飞的工资标准陈述不一致， 且没有充足的证据证明，应当参照2017年衢州市全社会单位在岗 职工平均工资认定裴祖飞的月工资为4358元（2017年衢州市全社 会单位在岗职工年平均工资为52298元）。一审法院参照2017年 常山县全社会单位在岗职工平均工资来认定裴祖飞的工资标准 存在不当，本院予以纠正。裴祖飞主张其工资标准应当适用2019 年浙江省全省在岗职工平均工资，没有法律依据，本院不予支持。 第二，伤残津贴发放的起始时间。根据《工伤保险条例》第三十 9六条规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，可以保留与用人 单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的， 由用人单位按月发给伤残津贴。本院认为，伤残津贴发放的起始 时间应确定为停工留薪期结束后的次月较为合理。本案中，根据 裴祖飞与亚瑞公司签订的《协议书》，裴祖飞的停工留薪期到2019 年2月为止，故伤残津贴发放的起始时间应为2019年3月1日。一 审法院判决伤残津贴自2019年11月1日起发放存在不当，本院予 以纠正。裴祖飞主张伤残津贴的发放时间为2019年3月1日起至 2034年5月31日止，具有事实和法律依据，本院予以支持。第三， 社会保险的缴费基数。裴祖飞上诉称，一审判决亚瑞公司参照月 伤残津贴2402元的基数为裴祖飞缴纳社会保险费，没有达到常山 县社会保险最低缴费基数。本院认为，一审法院认定裴祖飞的伤 残津贴金额有误，本院予以纠正，裴祖飞的月伤残津贴为3051 元。亚瑞公司为裴祖飞缴纳劳动关系存续期间的社会保险费，系 亚瑞公司法定义务，但具体险种、缴纳时段、金额应由社保机构 依据政策确定，其中个人应负担部分由个人自行缴纳。此外，裴 祖飞主张的后续治疗费因尚未发生，金额无法确定，可待实际发 生后另行主张，本院不予支持。综上，上诉人裴祖飞的上诉理由 合理部分，本院予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十 条、第三十三条、第三十六条、第四十条、第六十二条第二款、 第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一 10 款第（二）项之规定，判决如下: 一、维持浙江省常山县人民法院（2019）浙0822民初2820 号民事判决第一项； 二、撤销浙江省常山县人民法院（2019）浙0822民初2820 号民事判决第二、三、四项； 三、常山亚瑞轴承有限公司支付裴祖飞一次性伤残补助金 78444元（4358元/月×18个月）、停工留薪期工资52296元（4358 元/月×12个月）、住院护理费25500元（170元/天×150天）、 伙食费4500元（30元/天×150天）、交通住宿费5000元、医疗 费2307元，合计168047元，扣除已支付的生活费23240元及医 疗费5000元，应支付139807元，限于本判决生效后10日内履行 完毕； 四、常山亚瑞轴承有限公司按月发放给裴祖飞伤残津贴3051 元，时间自2019年3月1日起至2034年5月31日止，并按照本 单位职工平均工资增幅的水平同步进行调整； 五、常山亚瑞轴承有限公司为裴祖飞缴纳2018年2月后的社 会保险费，具体险种、缴纳时段、金额由社保机构依据政策确定， 其中个人负担部分由裴祖飞自行缴纳。 六、驳回裴祖飞的其他诉讼请求。 一、二审案件受理费各10元，合计20元，由被上诉人常山 亚瑞轴承有限公司负担。 11 本判决为终审判决。 本条款即为执行通知，负有履行义务的当事人必须依本案生 效判决履行。未履行的，本案申请执行后，人民法院依法对相关 当事人采取限制消费、纳入失信被执行人名单、罚款、拘留等强 制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 程顺增 审 判 员 刘小伟 审 判 员 郑慧芳 二〇二〇年十一月三日 法官助理 魏 琪 代书记员 章 静