安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖02民终2267号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区北京中路6号，统一社会信用代码91340200849497861N（1－1）。 负责人：陶银，经理。 委托诉讼代理人：曹镇，上海佳通律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张晓宝，男，汉族，1962年10月27日出生，工程监理，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：方锐，安徽君宏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王本余，男，汉族，1968年11月10日出生，无业，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：张祥莲，女，汉族，1975年3月11日出生，住安徽省芜湖市镜湖区，系王本余妻子。 被上诉人（原审被告）：安徽易开汽车运营股份有限公司，住所地安徽省芜湖市弋江区高新区火炬创业园18号一层，统一社会信用代码913402003486911568（1－1）。 法定代表人：严道翔，董事长。 委托诉讼代理人：汪斌，安徽仝人律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称“人保芜湖分公司”）因与被上诉人张晓宝、王本余、安徽易开汽车运营股份有限公司（以下简称“易开公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院作出的（2017）皖0202民初4182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案受理后，依法组成合议庭于2017年12月28日公开开庭进行了审理，上诉人人保芜湖分公司代理人曹镇、被上诉人张晓宝及其代理人方锐、王本余代理人张祥莲、易开公司代理人汪斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保芜湖分公司上诉请求：一、依法改判本案的营养费为630元；二、依法改判本案的护理费为2100元；三、依法改判本案的误工费为7987元；四、本案上诉费由张晓宝、王本余、易开公司承担。事实与理由：一、一审判决营养费为2250元系适用法律错误。安徽皖医司法鉴定所评定张晓宝营养期为60天标准过高，与其伤情不符。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案张晓宝的出院记录上并没有加强营养的医嘱，故营养费参照住院天数更为合理，即21天，每天30元，合计630元。二、一审判决护理费7638元系适用法律错误。鉴定结论评定张晓宝护理期为60天标准过高。本案张晓宝的出院记录上并没有加强护理的医嘱，人保芜湖分公司认为医院是最权威的医疗机构，主治医师对病人病情最为清楚，其所出具的医嘱是最能客观反映病人伤情的，既然张晓宝出院记录上没有加强护理的医嘱，其护理费应参照住院天数计算更为合理，即为21天，每天100元，合计2100元。三、一审判决误工费为25200元系适用法律错误。安徽皖医司法鉴定所依据《人身损害误工期、营养期、护理期评定规范》（GA/T1193-2014）标准之10.2.1款规定，综合评定张晓宝误工期为150天，但依据该评定规范10.2.1款规定，误工期的上限仅为120天，故鉴定结论评定的误工期标准明显过高，与其伤情不符，结合其伤情，酌定其误工期为100天为宜。关于张晓宝误工工资标准问题，人保芜湖分公司认为张晓宝并未提供相应的工资卡银行流水、工资表等证据佐证，也未举证证明其所从事的行业近三年的平均工资，因此本案的误工费应按照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入即29156元/年计算更为合理。 张晓宝答辩意见：一、人保芜湖分公司如果认为营养费、护理费、误工费偏高，应申请法院重新鉴定，在无新的鉴定结论的前提下，应以已经做出的鉴定结论为准。二、本案张晓宝受伤部位不仅包括右肩峰骨折，重点损伤为左桡骨远端粉碎性骨折，并且行左桡骨远端粉碎性骨折切开复位钢板内固定术，依据《人身损害误工期、营养期、护理期评定规范》（GA/T1193-2014）标准之10.2.5b款的规定，误工期最高可达180天，一审认定误工期150天适当。 王本余答辩意见：请二审法院依法判决。 易开公司答辩意见：误工费部分同意人保芜湖分公司上诉意见，张晓宝未提交完善的工资卡银行流水、工资表等证据，误工期和误工费标准一审法院认定过高，对此应严格认定。 张晓宝向一审法院起诉请求：王本余、易开公司赔偿张晓宝各项损失126585.81元（医疗费937.81元、后续治疗费8500元、住院伙食补助费880元、营养费3000元、护理费7638元、误工费27000元、鉴定费2500元、交通费500元、精神损害抚慰金8000元、伤残赔偿金58312元、车损3000元）；2、人保芜湖分公司在交强险和商业第三者责任险范围内承担替代赔偿责任。 一审法院认定事实：2016年6月29日17时10分，王本余驾驶车牌号为皖Ｂ×××××的小型客车，沿站北路由西向东行驶至与弋江中路交叉口右转弯时，与沿弋江中路由北向南行驶至该路口直行的张晓宝驾驶的电动自行车发生刮撞，造成张晓宝受伤及两车受损的交通事故。本起事故经交警部门认定，王本余负全部责任，张晓宝无责任。事故发生当天张晓宝被送往芜湖市第五人民医院住院治疗，在完善相关检查后予以行左桡骨远端粉碎性骨折手法复位＋石膏外固定术，2016年7月20日出院。出院诊断：左桡骨远端粉碎性骨折；右肩峰骨折；右肩锁关节及肩袖损伤；高血压病。出院医嘱：1、出院后继续右上肢三角巾悬吊制动，左腕关节石膏外固定制动。2、出院两周于我科门诊复查，根据复查结果决定后续治疗及康复方案。3、出院第1，2，3，5，7月定期来院复查。4、出院后于内科门诊继续诊治内科基础疾病。5、我科随诊。张晓宝住院21天，产生住院医疗费15912.3元，入院当天产生门诊检查费169元，共计16081.3元，其中人保芜湖分公司垫付5912.3元，王本余垫付10169元，出院后，张晓宝门诊复查支付937.81元，人保芜湖分公司与王本余垫付的医疗费未包括在张晓宝诉请范围内。2016年10月21日和2017年2月20日，安徽皖医司法鉴定中心分别接受芜湖市公安局交警支队警湖交警大队和安徽浩诚律师事务所的委托，对张晓宝的伤残程度、“三期”期限和二次手术费用及二次手术后的“三期”期限进行法医学鉴定，并于2016年12月22日和2017年3月24日分别作出安徽皖医司法鉴定中心［2016］临鉴字第637号和［2017］临鉴字第40号鉴定意见书，鉴定意见分别为：1、被鉴定人张晓宝左上肢损伤达ⅹ（拾）伤残；2、被鉴定人张晓宝误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日和1、被鉴定人张晓宝后续治疗费用约需人民币捌仟伍佰圆（￥8500）；2、被鉴定人张晓宝后期拆除左桡骨远端粉碎性骨折内固定的误工期为30日，护理期为7日，营养期为15日。张晓宝二次鉴定支付鉴定费共计2500元。另查明：王本余与易开公司达成协议租赁其所有的皖Ｂ×××××号轿车，在租赁使用过程中发生本起事故。肇事车辆在人保芜湖分公司投保了交强险和50万元商业第三者险，并附加投保了不计免赔，事故发生在保险期限内。3、事故发生前张晓宝与芜湖市百事托咨询服务有限公司（以下简称百事托咨询公司）签订了《用工合同协议书》，由百事托咨询公司安排其在煤炭工业合肥设计研究院芜湖市监理部芜湖振龙齐欣药业有限公司饮片车间工程从事监理工作，月工资4200元，社保、津贴均含在当月的劳动报酬中而不再另行计发。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身权利的，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由承保交强险的保险公司在交强险的限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。王本余租赁使用易开公司的肇事车辆皖Ｂ×××××号小型客车致张晓宝受伤，并负本起事故的全部责任，王本余应当对张晓宝的损害承担民事赔偿责任，易开公司作为出租人，但无证据证明其在本起事故中有符合法律规定的过错情形，故张晓宝要求易开公司承担赔偿责任，无法律依据，不予支持。肇事车辆在人保芜湖分公司投保了交强险和50万元商业第三者险，并附加投保了不计免赔，人保芜湖分公司应根据保险合同的约定对张晓宝的经济损失在保险限额内承担赔付责任。张晓宝的各项损失确认如下：1、医疗费937.81元，系张晓宝实际支付，有票据相印证，予以确认。2、后续治疗费8500元，结合张晓宝伤情，参照鉴定意见，予以确认。3、住院伙食补助费630元（21天×30元／天）。4、营养费（包括二次手术在内），结合鉴定意见，确定为2250元【（60天＋15天）×30元／天】，予以确认。5、护理费（包括二次手术在内），结合鉴定意见，张晓宝主张7638元【（60天＋7天）×114元／天】，予以确认。6、张晓宝与百事托咨询公司签有《用工合同协议书》，由百事托咨询公司安排在煤炭工业合肥设计研究院芜湖市监理部芜湖振龙齐欣药业有限公司饮片车间工程从事监理工位岗位，月工资4200元，同时张晓宝也提供了监理资格证，故对张晓宝的误工损失，结合鉴定意见，确定为25200元【4200元／月÷30天×180天（150天＋30天）】。7、伤残赔偿金，结合张晓宝伤残等级确定为58312元（29156元20年×10%）。8、结合张晓宝伤情，对张晓宝主张的精神损害抚慰金，酌情确定为5000元。9、鉴定费2500元，有鉴定费票据相印证，予以确认。10、交通费，酌情认定400元。11、虽然交通事故认定书上记载张晓宝电动自行车受损，但其就车辆修理的费用未能提供证据证明，仅以2013年购车时的新车价格3000元进行主张，对此，人保芜湖分公司也认为该项损失不合理，故对其要求的财产损失3000元，不予支持。综上1-10项张晓宝损失共计111367.81元，对张晓宝超过部分不予支持。上述损失未超过保险范围，但因事故发生后人保芜湖分公司已在交强险医疗费项下为张晓宝垫付医疗费5912.3元，故张晓宝的上述损失人保芜湖分公司在交强险项下应赔偿103137.7元（10000元-5912.3元＋99050元），在商业第三者责任险项下赔偿8230.11元（111367.81元-103137.7元）。王本余在本案中不承担给付义务。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第三条、第七十六条第一款第（二）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿张晓宝各项损失共计111367.81元；二、王本余在本案中不承担给付义务；三、驳回张晓宝对安徽易开汽车运营股份有限公司的诉讼请求；四、驳回张晓宝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1466元，由张晓宝负担176元，王本余负担95元，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担1195元（案件受理费张晓宝已预交，王本余、中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担的部分自本判决生效之日起十日内给付张晓宝）。 二审审理期间，张晓宝向本院提交证据：安徽皖医司法鉴定中心司法鉴定意见补正书一份，证明原安徽皖医司法鉴定中心[2016]临鉴字第637号司法鉴定书第二页倒数第三行《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）标准之10.2.1款应为10.2.5款，原鉴定书中系笔误，人保芜湖分公司关于误工期的上诉理由不能成立。 人保芜湖分公司质证意见：对证据的真实性、合法性、关联性无异议，但不认为是新证据。 王本余、易开公司质证意见：对证据的真实性、合法性、关联性无异议。 本院认证意见：对证据的真实性、合法性、关联性予以采信，且与张晓宝实际伤情相一致。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、张晓宝被鉴定为十级伤残，且尚有后期手术治疗拆除左桡骨远端粉碎性骨折内固定，一审根据张晓宝损伤情况以及住院天数确定75日的营养期和67日的护理期符合实际情况，本院予以认可。二、二审中张晓宝提交了一份安徽皖医司法鉴定中心出具的一份司法鉴定意见补正书，将误工期评定的标准修改为《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）标准之10.2.5款，更加符合张晓宝左桡骨远端粉碎性骨折及右肩峰骨折的伤情，根据该款规定，张晓宝误工期为90-180日，一审法院根据张晓宝的具体伤情及鉴定结论确定误工期为150日适当。三、张晓宝一审中提交了芜湖市百事托咨询服务有限公司证明以及其与该公司的《用工合同协议书》，能够证明其误工工资标准，一审法院据此确定张晓宝的误工损失并无不妥。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费按照一审判决承担，二审案件受理费68元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡国华 审判员  鲍 迪 审判员  钱 晨 二〇一七年十二月二十八日 法官助理王旭东 书记员吴珺媛 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。