山东省广饶县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0523民初3296号 原告：窦秋生，男，1965年9月5日出生，汉族。 被告：山东金友设备安装工程有限公司，住所地：山东省东营市河口区工业中路******。 法定代表人：韩全刚，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘勇，山东康桥（东营）律师事务所。 第三人：李洪亮，男，1987年9月15日出生，汉族，现住淄博市临淄区。 原告窦秋生与被告山东金友设备安装工程有限公司（以下简称“金友公司”）、第三人李洪亮劳务合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告窦秋生、被告金友公司的委托诉讼代理人刘勇到庭参加诉讼，第三人李洪亮经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 窦秋生向本院提出诉讼请求：1、判令金友公司支付工资62680.21元、差旅费900元、违约金62680.21元，共计126260.42元，支付应付日期至结清工资日期拖欠的利息每日0.05％；2、诉讼费用、差旅费、误工费等由金友公司负担。事实与理由：窦秋生受金友公司的项目经理李洪亮聘用为兼职工程造价技术员，双方约定了工资标准及支付方法（因一次性工作的不连续性，采用计件工资，分期支付）并签订了非全日制用工劳动合同。接受金友公司聘用后，窦秋生根据李洪亮的指挥，去施工现场与技术人员进行了工作对接，并就工程量统计工作中应注意的问题，进行了现场指导，互留了联系方式。工程开工后，根据建设单位进度要求，现场技术人员每月底将当月工程量微信传输发给窦秋生，窦秋生根据工程量编制完成工程进度预算书后，将电子版文件发送给李洪亮及指定的技术人员，并将统计工程量、工程签证等施工工程中应注意的问题微信回复交流指导，还根据李洪亮的指挥去施工现场，与金友公司的副总经理韩明泉及李洪亮共同代表金友公司与监督单位副总经理、审计人员焦国星进行工作对接、跟踪审核，工程完工后，窦秋生根据金友公司项目经理李洪亮的最终工程量编制了工程结算书微信发给李洪亮后就再也联系不上了，电话不接、微信不回，还向金友公司发函询问，要求结算工资无回复。无奈之下，诉至法院，请求判令所请。 金友公司辩称，1、本案实质是劳动合同纠纷，根据劳动争议调解仲裁法和民事诉讼法的规定，劳动合同纠纷应当首先由具备管辖权的劳动人事仲裁委员会进行仲裁，当事人对仲裁结果不服时再向相关法院提起诉讼，本案窦秋生依劳务合同纠纷为由，让广饶法院直接处理劳动合同纠纷，起诉缺乏法律依据；2、如果本案是劳务合同纠纷，窦秋生应当向其雇主主张涉案权利，本案金友公司与窦秋生没有形成劳务合同关系，窦秋生向金友公司主张劳务合同权利，没有事实依据；3、窦秋生应当提交证据证明其完成的劳动成果具有使用价值，并被山东聚乐新材料采用，否则窦秋生完成的劳动成果毫无价值，也没有权利向其雇主主张报酬；4、窦秋生应当提交证据证明曾经接受造价预算方面的教育，证明其有资格出具涉案劳动成果，否则其完成的劳动成果没有价值，也没有权利向其雇主主张报酬。第一次庭审后，金友公司申请追加李洪亮为第三人。 第三人李洪亮未到庭未发表意见。 本院经审理认定事实如下：2019年5月15日，金友公司与山东聚乐新材料科技有限公司签订建设工程施工合同，工程内容为年产3万吨酯类油项目一标段安装工程，开工日期为2019年5月15日，竣工日期为2019年7月20日，工程总价估算金额500万元，李洪亮在承包人处签字并加盖金友公司印章，合同还对双方其他权利义务进行了约定。2019年5月21日，李洪亮作为乙方，金友公司作为甲方，双方签订工程施工承包经营合同书，载明金友公司作为发包人，李洪亮作为承包人（编为工程七部），公司对项目部负责人实行一项目一承包的经营方式，将山东聚乐新材料科技有限公司年产3万吨酯类油项目承包给李洪亮施工，合同还对双方的其他权利义务进行了约定；2019年6月12日，金友公司出具文件，任命李洪亮担任金友公司聚乐项目部质量保证工程师。2019年10月中旬，李洪亮撤出工地，向金友公司出具的外欠账书面材料载明窦秀池结算实际价格6‰，大约3万元，李洪亮认可窦秀池就是窦秋生。 另查明，2019年6月，窦秋生开始为李洪亮编制进度预算，6月、7月、8月和9月进度表已经发给李洪亮，李洪亮陈述已将进度表报给山东聚乐新材料科技有限公司，10月进度表于2019年11月4日发给李洪亮；2019年8月21日，窦秋生制作非全日制用工合同书，甲方为金友公司，乙方为窦秋生，李洪亮在甲方下面签字，窦秋生在乙方处签字，约定工资计算方法，因一次性工作的不连续性，采用计件工资、分期支付，其中投标报价、进度预算编制工程造价200万以下0.3％，500万以下0.2％，1000万以下0.15％，1000万以上0.12％。同时双方对其他权利和义务进行了约定。窦秋生、李洪亮陈述涉案工程尚未结算。 2020年1月2日，窦秋生将金友公司、山东聚乐新材料科技有限公司、李洪亮以劳务合同纠纷诉至本院，后本院审理认为系劳动争议纠纷，出具（2020）鲁0523民初51号民事裁定书，驳回窦秋生的起诉。2020年5月27日，窦秋生再次将金友公司、山东聚乐新材料科技有限公司、李洪亮以劳务合同纠纷诉至本院，本院以（2020）鲁0523民初1898号民事裁定书，驳回窦秋生的起诉。2020年5月20日，窦秋生向临沭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被申请人为金友公司、山东聚乐新材料科技有限公司、李洪亮，该委员会以仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理。窦秋生诉至临沭县人民法院，临沭县人民法院审理认为系劳务合同纠纷，将案件移送至本院审理。 上述事实，有当事人提交的证据、到庭双方当事人当庭陈述及李洪亮的调查笔录及提交的证据证明，本院予以确认。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。李洪亮作为金友公司的项目负责人，为完成项目所需事务，对外雇佣窦秋生，代表金友公司与窦秋生签订书面合同，窦秋生依据与李洪亮签订的书面合同提供劳务，李洪亮系代金友公司行使职务行为，所以窦秋生的劳务费用应由金友公司支付；关于劳务费金额的问题，李洪亮调查笔录陈述按照合同价款的0.6％计算为30000元，且李洪亮撤出工地时书写的外欠账目也记载为大约30000元，所以劳务费本院认可30000元；窦秋生主张的其他费用，并未提交相应证据予以证实，本院不予支持；窦秋生主张按工资的1倍支付违约金，该约定明显过高且不符合约定违约金的宗旨，本院将按全国银行间同业拆借中心2019年12月20日（第一次起诉前）公布的1年期贷款市场报价利率的130％计算。金友公司辩称该案为劳动纠纷而非劳务纠纷，但该案已经临沭劳动人事争议仲裁委员会仲裁诉至临沭县人民法院，后因劳务合同关系由临沭法院移送本院审理，对其该主张本院不予认可；金友公司抗辩涉案工程已承包给李洪亮，李洪亮为实际雇主，但其与李洪亮之间只是内部承包关系，对外承担责任的应为金友公司而非李洪亮，所以对其该抗辩主张不予认可；窦秋生所完成的劳动成果，李洪亮在调查笔录中也予以认可，对金友公司抗辩窦秋生主张劳务费没有事实依据的主张，本院不予认可；至于窦秋生是否受过专业的造价预算方面的培训，并不影响窦秋生付出劳动取得劳动报酬，所以对金友公司的抗辩本院不予认可。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告山东金友设备安装工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告窦秋生劳务费30000元及损失（以30000元为基数，自2020年1月2日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心2019年12月20日公布的1年期贷款市场报价利率的130％计算）； 二、驳回原告窦秋生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2825元，减半收取计1412.50元，由原告窦秋生负担1076.50元，被告山东金友设备安装工程有限公司负担336元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审判员 李 成 二〇二〇年十一月六日 书记员 孙鑫彤 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。