湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终1475号上诉人（原审原告）：陈斌，男，1971年10月16日出生，汉族，住荆州市沙市区。被上诉人（原审被告）：肖芳，女，1972年10月31日出生，汉族，住荆州市沙市区。上诉人陈斌因与被上诉人肖芳民间借贷纠纷一案，不服湖北省荆州市沙市区人民法院（2019）鄂1002民初1218号民事判决，向本院提起上诉。本案依法组成合议庭审理了本案。上诉人陈斌和被上诉人肖芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈斌上诉的主要理由：1、一审判决对第一笔借款的借款期限认定有误。该笔借款的借款期限是3个月而非4个月。2、一审判决认定肖芳偿还的13.5万元系为偿还本金错误。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，肖芳的上述还款并不足以偿还双方约定的逾期利息，故肖芳偿的上述还款是偿还逾期利息，而非本金。3、本案两笔借款的到期日分别是2017年4月21日和2017年10月5日，肖芳的还款并不足以偿还第一笔借款。故一审判决认定从2017年10月5日起计算逾期利息，属认定事实错误。4、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十一条的规定，在双方没有约定还款顺序的情形下，肖芳偿还的13.5万元应当首先偿还实现债权的费用和利息，剩余部分再偿还本金。一审判决将该13.5万元还款均认定为偿还本金，适用法律错误。肖芳答辩的主要意见：本案借款案外人杨有才偿还了20万元，肖芳偿还了14万元，并非陈斌主张的仅偿还了13.5万元。肖芳并非不想还款，而是暂时没有能力还款。肖芳去年从日本回国之前准备再还款2万元，但因陈斌的关系无法与之联系，导致无法还款。陈斌提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还原告借还本金人民币400000元及利息53000元；2、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告是原告母亲的朋友，因此原、被告认识。2017年初，被告以做生意缺乏资金，要求原告帮助借款200000元解困，看在母亲朋友的情面上，原告同意借款。2017年1月21日，原、被告签订了借款合同，双方约定，借款期限4个月，借款金额200000元，当天原告通过银行转账汇给被告人民币200000元，被告收款后，出具了本人签名捺手印的借条和收条；2017年4月5日，被告又以资金困难为由，向原告借款人民币200000元，借款期限6个月，当天原告通过银行转账汇给被告人民币200000元，被告收款后，出具了本人签名捺手印的借条和收条。借款到期后，原告多次催要，被告仅偿还原告借款利息135000元，本金分文未还。原告为维护其合法权益，诉至法院，望判如所请。一审查明：原、被告系朋友关系，被告因资金困难向原告借款二次，借款期限分别为4个月和6个月，双方约定了逾期还款的违约金，未约定借款期限内的利息，每次原告提供借款后，被告都出具了本人签名捺手印的借条和收条。2017年1月21日，被告向原告借款200000元，双方约定，借款期限4个月，逾期还款，借款人自愿按日3‰承担违约金，当天原告通过银行转账汇给被告人民币200000元，被告收款后，出具了本人签名捺手印的借条和收条；2017年4月5日，被告再次向原告借款人民币200000元，双方约定，借款期限6个月，逾期还款，借款人自愿按日3‰承担违约金，当天原告通过银行转账汇给被告人民币200000元，被告收款后，出具了本人签名捺手印的借条和收条。借款到期后，被告仅偿还原告借款人民币135000元，还欠原告借款本金人民币265000元。原告多次向被告催要未果，为维护其合法权益，诉至法院，望判如所请。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。当事人应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺，依照法律和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国合同法》规定，自然人之间的借款合同，自借款人提供借款时生效，自然人之间的借款合同，对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。被告向原告出具的签名捺手印的承借条、收条，是当事人真实意思的表示，其民事行为不违反法律，不违背公序良俗；原告提供的证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定规定，应当作为认定案件事实的根据。经本院审查并结合相关事实，确信被告肖芳已经偿还原告借款本金人民币135000元，尚欠原告借款本金人民币265000元的事实存在具有高度的可能性，应当认定该事实存在。被告肖芳欠原告陈斌借款本金人民币265000元的事实，证据能够证明，本院予以采信。被告反驳原告诉讼请求，辩称已经向陈斌偿还借款人民币本金340000元的事实，没有足够的证据，所提供证据不足以证明其事实主张，本院不予采信。借款人应当按照约定的期限返还借款，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的人民法院不予支持；原、被告双方没有约定利息，被告肖芳已经偿还原告陈斌借款人民币135000元的事实，为被告向原告偿还借款本金的事实，本院予以采信，原告陈斌主张该还款为被告在借期内向原告支付利息的事实主张，本院不予支持。出借人与借款人既约定了逾期利率又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分人民法院不予支持。被告肖芳应当偿还原告陈斌借款本金人民币265000元及利息。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告肖芳在本判决生效后十日内偿还原告陈斌借款本金人民币265000元及利息（利息以借款本金人民币265000元为基数，按照年利率24％计息，从2017年10月5日起至清偿之日止）；二、驳回原告陈斌其他诉讼请求。二审期间，结合本案证据及当事人的陈述，本院二审查明案涉第一笔20万元借款的借款期限从2017年1月21日至2017年4月21日。另查明，肖芳于2018年9月14日还款10万元，于2018年10月29日还款3万元，于2018年11月13日还款1万元，共计偿还14万元。本院二审查明的其他事实与一审判决查明的一致。本院认为，本案当事人双方争议的核心焦点为肖芳偿还的14万元是否应优先偿还违约金。从肖芳出具的两份借条来看，当事人双方就案涉两笔借款并未约定借期内利息，也未约定逾期利息，而是约定了延迟还款的违约金。虽然《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”但《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人即约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。”可见，司法解释对民间借贷案件中约定的逾期利息和违约金进行了区分，也即当事人双方约定的违约金与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定的利息，性质不同，不能一概而论。因此，在没有其他证据佐证肖芳偿还的14万元系违约金的情形下，应当认定该14万元系偿还的本金。据此，截至2018年11月14日，肖芳尚欠借款本金26万元。关于违约金的计算，因本案第一笔借款届满之日为2017年4月21日，故该笔违约金应当从2017年4月22日开始起算。同理，第二笔借款的违约金应当从2017年10月6日起算。肖芳分别于2018年9月14日还款10万元，于2018年10月29日还款3万元，于2018年11月13日还款1万元。因此，本案违约金应当进行分段计算，2017年4月22日至2017年10月5日，应当以20万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金；2017年10月6日至2018年9月14日，应当以40万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金；2018年9月15日至2018年10月29日，应当以30万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金；2018年10月30日至2018年11月13日，应当以27万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金；2018年11月14日以后的违约金，应当以26万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金至本金清偿之日止。综上，陈斌的部分上诉理由成立，一审判决关于违约金的计算方式有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销湖北省荆州市沙市区人民法院（2019）鄂1002民初1218号民事判决；二、被上诉人肖芳于本判决生效之日起十日内偿还上诉人陈斌借款本金26万元及相应违约金（2017年4月22日至2017年10月5日，以20万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金；2017年10月6日至2018年9月14日，以40万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金；2018年9月15日至2018年10月29日，以30万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金；2018年10月30日至2018年11月13日，以27万元为基数，按照月利率2％的标准计算违约金；2018年11月14日以后的违约金，以26万元为基数，按照月利率2％的标准计算至本金清偿之日止。）三、驳回上诉人陈斌的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费、公告费共计8355元，由上诉人陈斌负担1800元，被上诉人肖芳负担6555元；二审案件受理费8095元，由上诉人陈斌负担6000元，被上诉人肖芳负担2095元。本判决为终审判决。审判长  赵祖发审判员  周 湛审判员  廖崇霞二〇二〇年十一月三日书记员  周 薇