山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0102民初4314号原告：彭国华，男，1959年9月30日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：张**山，山东鹏飞律师事务所律师。委托诉讼代理人：周彦平，山东鹏飞律师事务所实习律师。被告：鲍明路，男，1988年7月22日出生，汉族，住山东省肥城市被告：丁仁生，男，1983年11月30日出生，汉族，住济南市被告：祁玉震，男，1990年5月16日出生，汉族，住济南市被告：李一帆，男，1987年2月7日出生，汉族，住济南市历下区县四被告共同委托诉讼代理人：李艳磊，山东惠鲁律师事务所律师。原告彭国华与被告鲍明路、丁仁生、祁玉震、李一帆生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告彭国华及其委托诉讼代理人张**山、周彦平，被告鲍明路、丁仁生、祁玉震、李一帆的共同委托诉讼代理人李艳磊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。彭国华向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付：（1）医疗费9805.75元、（2）误工费158303.81元、（3）护理费1766.7元、（4）交通费72元、（5）住院伙食补助400元、（6）营养费883.35元、（7）审计费2000元、（8）鉴定费600元，以上共计173831.61元；2.判令被告承担本案的诉讼费用。原告当庭放弃交通费诉讼请求交通费72元，请求判令被告共支付173759.61元。事实与理由：2017年3月13日下午在彭记饭店原告与被告因发生口角，被告用热水瓶将原告烫伤。原告委托山东新康司法鉴定中心对其伤情做出“鲁新司鉴中心[2017]临鉴字第25号”司法鉴定意见书：1.彭国华误工时间评定为45日；2.护理期为30日，需1人护理；3.营养期为30日。因此，1.原告2017.3.13-2017.3.16住院4天加后续门诊费、换药费等各项医疗费共计9805.75元；2.原告误工4+45=49日，因此误工费为：3230.69×49=158303.81元；3.根据《最高人民法院》第二款规定护理人员没有收入的，护理费的赔偿可以按照当地居民平均生活费标准计算，护理期限为30日，护理费为1766.7元（21495÷365×30）；4.原告住院4天，根据《济南市差旅费管理办法》第十六条规定省内出差每人每天补助100元，因此住院伙食费为400元；5.营养费按照当地居民平均生活费标准的40%-60%的比例计算，一般为50%，营养费为883.35元（21495÷365×50%×30）；6.审计费2000元；7.鉴定费600元。鲍明路辩称，因其未参与此次的侵权行为，故请求法庭查明事实后，驳回原告对其的诉求。丁仁生、祁玉震、李一帆共同辩称，在该侵权行为发生过程中，原告有重大过错，且并非三被告用热水瓶将原告烫伤，而是在三被告阻止原告拿刀向我们挥砍的过程中发生肢体冲突，将原告摁倒在地的过程中，原告碰倒了摆放的暖水瓶（该暖水瓶系事发当晚原告的妻子灌满开水后所摆放的）而发生的烫伤事故。请求法庭在查明事实后，根据原、被告的过错，分担本次侵害后果的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告彭国华提交的病历、医疗费票据及复印费发票，以及其申请调取的历下区分局大明湖派出所询问笔录、单方委托山东新康司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，被告方均没有异议，本院予以确认并在卷佐证。四被告对原告单方委托山东泉城会计师事务所有限公司做出的《济南历下彭记菜馆收益状况审核报告》、审计费发票、鉴定费发票有异议，对报告结果不予认可，并认为不能以此结果计算误工收入。经对双方当事人提交的证据进行质证和审核认定，结合双方当事人陈述，本院认定事实如下：2017年3月13日晚上，被告鲍明路、丁仁生、祁玉震、李一帆在彭记饭店就餐时，与该饭店老板即原告彭国华发生口角，厮打过程中原告彭国华被烫伤。事发当晚，原告彭国华在济南市中心医院就诊，并住院治疗。根据中心医院病历记载，住院天数为4天。当时历下区分局大明湖派出所出警，并先后对相关人员进行询问，但未进行处罚。根据询问笔录，四被告一致表示鲍明路未参与厮打，原告彭国华也说：“这个人在发生争执过程中一直拉着对方三名男子，他没有打我，民警来到现场时他已经离开了”。虽然未指出其姓名，但结合四被告的叙述，可以确定此处所指的人为被告鲍明路。对造成原告彭国华烫伤的原因，原、被告说法不一，一方认为是为了制止原告彭国华拿刀砍人，在争执过程中碰倒暖水瓶，烫伤了被摁倒在地上的原告彭国华；另一方认为是被告故意用暖水瓶烫伤的，但双方均无有效证据加以证实。原告彭国华被烫伤后入住济南中心医院住院治疗4天，共支付医疗费9805.75元。2017年4月17日，原告彭国华委托山东新康司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，2017年4月26日，山东新康司法鉴定中心做出“鲁新司鉴中心[2017]临鉴字第25号”司法鉴定意见书：1.彭国华误工时间评定为45日；2.护理期为30日，需1人护理；3.营养期为30日。彭国华为此支付鉴定费600元。另，彭国华委托山东泉城会计师事务所有限公司对其经营的彭记菜馆2016年10月1日至2017年3月13日期间的经营收益状况进行了审核，审核结果为彭记菜馆日平均收益额为1831元，原告彭国华为此支出评估费2000元。四被告对上述司法鉴定报告予以认可，但对山东泉城会计师事务所有限公司出具的彭记菜馆经营收益状况审核报告不予认可，其认为该菜馆的经营收益状况不能作为计算彭国华误工费的依据，应当按照2016年山东省住宿和餐饮业行业平均工资收入计算。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原、被告双方因口角发生争执，互相厮打，原告方不能举证证明被告有人用开水故意将其烫伤的事实，被告方亦不能举证证明原告彭国华持刀伤害的事实。因此，本院认为，因有证据可以证明被告鲍明路未实施侵害行为，被告鲍明路不承担侵权责任。四被告除鲍明路外，其他三人，即丁仁生、祁玉震、李一帆对损害结果应当承担侵权责任，但原告彭国华也有过错，可以减轻侵权人的责任。根据现有证据判断，双方对侵害的发生都有过错，且不能分清过错大小，故本院酌定被告丁仁生、祁玉震、李一帆承担50%的责任。对于原告彭国华要求被告鲍明路承担侵权责任的请求，根据本院查明的事实，鲍明路未参与双方的厮打，故对于原告彭国华要求被告鲍明路承担侵权责任的请求，本院不予支持。对于原告彭国华主张的医疗费、误工费、护理费等赔偿项目，具体认定如下:1、医疗费：医疗费应当根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告彭国华住院4天，住院费9805.75元，病历复印费8元系合理支出，且有住院费单据及复印费发票予以佐证，应予支持，故被告丁仁生、祁玉震、李一帆应承担50%的赔偿责任，即4906.9元。2、误工费：根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入状况计算，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。据此，按照受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，由于原告彭国华未提交误工证明其有固定收入，其提交的《济南历下彭记菜馆收益状况审核报告》对方不予认可，且原告彭国华的误工费不应以其饭店经营收入为标准，应当按照2016年山东省住宿和餐饮业行业平均工资收入39723元计算。根据司法鉴定意见,原告彭国华误工时间评定为45日，住院4天，共49天，即39723元÷365天×49=5332.7元。被告丁仁生、祁玉震、李一帆应承担50%的赔偿责任，即2666.3元。三、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的计算规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照本地护工从事同级别劳务报酬的标准根据司法鉴定意见,护理时间及人数为：一人护理30日。原告妻子没有固定收入证明，参照本地护工从事同级别劳务报酬的标准，护理费以每天160元比较适宜，被告丁仁生、祁玉震、李一帆应赔偿原告彭国华护理费30天×1人×160元×50%=2400元，原告彭国华主张护理费为1766.7元，于法有据，本院予以支持。四、住院伙食补助费：住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，原告彭国华住院期间山东省工作人员出差补助为省内100元/天，故被告丁仁生、祁玉震、李一帆应赔偿原告彭国华100元/天×4天×50%=200元。五、营养费：营养费根据受害人伤残情况和参照医疗机构的意见确定。根据司法鉴定意见，原告彭国华的营养期限为30天，营养费按照当居民平均生活的40%-60%的比例来计算，一般为50%，原告彭国华主张营养费为883.35元，被告丁仁生、祁玉震、李一帆应承担50%，即441.7元。六、鉴定费：关于原告彭国华主张鉴定费600元系被告丁仁生、祁玉震、李一帆认可该鉴定报告，因此应由被告丁仁生、祁玉震、李一帆承担50%，即300元。七、审计费：由于该审计报告被告不予认可，故对于原告彭国华主张的审计费2000元的主张，本院不予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、三十五条之规定判决如下：一、被告丁仁生、祁玉震、李一帆于本判决生效起十日内赔偿原告彭国华医疗费4906.9元；二、被告丁仁生、祁玉震、李一帆于本判决生效起十日内赔偿原告彭国华误工费2666.3元；三、被告丁仁生、祁玉震、李一帆于本判决生效起十日内赔偿原告彭国华护理费1766.7元；四、被告丁仁生、祁玉震、李一帆于本判决生效起十日内赔偿原告彭国华住院伙食补助费200元；五、被告丁仁生、祁玉震、李一帆于本判决生效起十日内赔偿原告彭国华营养费441.7元；六、驳回原告彭国华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3780元，由原告彭国华承担1890元，由被告丁仁生、祁玉震、李一帆承担1890元；鉴定费600元，由原告彭国华承担300元，由被告丁仁生、祁玉震、李一帆承担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  姚文辉人民陪审员  咸维玲人民陪审员  徐俊清二〇一七年十二月二十日书 记 员  庞嫣然