辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终7047号上诉人（原审被告）：聂振玉，男，1953年2月14日出生，汉族，住瓦房店市。委托诉讼代理人：吴艳雪（聂振玉之妻），住瓦房店市。委托诉讼代理人：聂海（聂振玉之子），住瓦房店市。被上诉人（原审原告）：张祖平，男，1957年4月4日出生，汉族，住瓦房店市。委托诉讼代理人：邢福超，辽宁昌信律师事务所律师。上诉人聂振玉因与被上诉人张祖平健康权纠纷一案，不服瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初1590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。聂振玉上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人2579元。事实与理由：一审判决认定事实不清、适用法律不当。一、一审法院对各种费用核算错误。经核算上诉人认可的费用为6447.75元，其中医疗费6147.75元，住院伙食补助费300元，其他费用不予认可。（一）医疗费包括医药费和治疗检查费，原审法院认定错误。1.数字化摄影是对肺部的检查，超出被上诉人额头所在部位，该费用上诉人不予认可。2.被上诉人的伤属皮外伤，没有必要做CT检查。其他两项胸部和腰椎的检查，与被上诉人额头伤无关，上诉人不予认可。3.被上诉人提交的美容费收据系出院后所为，被上诉人未进行美容，关于美容花费上诉人不认可。4.上诉人只认可3天住院费，被上诉人住院期间只有3天用药记录，其余时间均为空挂床，也没有证据证明其余7天属于合理住院期间，故该七天的住院床费、护理费、检查费应扣除：（30元+25元+12元）×7=469元。被上诉人的医疗费应为：住院费（5633.12元-469元）+50元+685.4元+13元+210.53元+24.70元=6147.75元。（二）关于其他费用：1.住院伙食补助费应为300元，即3天×100元/天=300元。2.原审法院支持被上诉人营养费每天150元没有依据。被上诉人只是额头皮外伤，不需要护理和加强营养。3.被上诉人没有证据证明其交通费花费300元。4.其他各项均不认可，被上诉人没有证据予以证明。5.鉴定费应由被上诉人自己承担。选择大连正义司法鉴定所鉴定，没有经过上诉人同意，属于单方委托行为，故该费用上诉人不应承担；顺德司法鉴定所的鉴定结论与本案事实不符，故上诉人不予认可。二、关于司法鉴定意见书。在原审中，上诉人明确指出鉴定意见书存在大量问题，不能作为认定事实和判决的依据，法院应当依据自己查明的事实予以判决。1.该鉴定意见书第一条：相关用药属合理。这个结论属于不确定性表述，如果依据该结论，被上诉人出院后可以任意用药，只要用药均属合理，这显然是错误的。2.该意见书除了相关用药属合理外，并没有给出相关治疗检查合理的结论。结合本案实际，数字化摄影和CT三项检查均属不合理。3.被上诉人住院期间只有3天用药记录，其余时间均为空挂床，被上诉人对此未作出合理说明。七天的住院床费、护理费、检查费应扣除。4.顺德司法鉴定所出具的鉴定结论与本案事实不符，上诉人已口头提出鉴定异议，因为重新申请需交纳3000余元鉴定费，为减少不必要成本，没有书面申请重新鉴定，而不是同意鉴定结论。三、原审法院判决上诉人承担70%的赔偿责任错误。本案被上诉人应承担60%责任，上诉人承担40%为宜。第一、本案被上诉人主观上存在重大过错：本案的起因是被上诉人见到上诉人后无事生非，对上诉人进行谩骂、威胁，进而动手打上诉人脸部，导致双方撕扯，上诉人本能地用自己带的包拎了被上诉人一下，上诉人应属于过失。第二、打仗现场监控证明，主要责任在被上诉人。第三、从公安机关给予的处罚看，被上诉人也应承担主要责任。本案中，被上诉人额头受伤，应属于受害者，但公安机关仍然给予罚款500元、拘留七天的行政处罚，这种处罚在治安处罚中是比较严厉的。就本案具体情况，被上诉人承担60%、上诉人承担40%较为合适。故上诉人应赔偿被上诉人6447.75元×40%=2579元。原审判决上诉人承担10377.94元赔偿责任不当，请二审法院予以撤销。张祖平辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、上诉人与被上诉人双方发生争议的地点有监控录像，该监控录像显示是上诉人先动手打被上诉人，被上诉人遭受打击部位并非仅为上诉人所称头部。二、司法鉴定意见书鉴定程序合法，内容合理合法。上诉人在一审庭审中针对鉴定意见书提出质疑，但没有提供证据证明其主张。一审法院按照司法鉴定意见书下判，符合法律规定。三、双方发生打斗时系因上诉人先动手，公安机关对双方的处罚各不相同。一审法院结合案情，对双方责任划分客观公正。张祖平向一审法院起诉请求：被告赔偿医药费7589.10元，伙食补助费1100元、误工费4000元、护理费1650元、营养费1500元、交通费1500元、鉴定费4240元，手机损坏损失3000元，摩托车维修费1500元，主张总额26000元。一审法院认定事实：瓦房店市公安局大公瓦（治）行罚决字（2019）1515、1516号行政处罚决定书载明：2019年10月14日8时许，在瓦房店市车站点，张祖平与聂振玉因琐事发生纠纷，后张祖平与聂振玉互相用拳头殴打对方，聂振玉用身上挎包打了张祖平头部一下，造成张祖平头部破皮出血，决定给予张祖平拘留7日并罚款伍佰元的行政处罚，给予聂振玉拘留10日并罚款500元的行政处罚。行政处罚决定书已向双方当事人送达。双方当事人未提异议。另查，原告伤后于瓦房店市中心医院住院10天，花医疗费50+685.4+13+72+210.53+792+9+45.88+24.7+5633.12=7535.63元。原告伤后瓦房店市公安局站前公安派出所委托大连正义司法鉴定中心对人体损伤程度进行鉴定，大连正义司法鉴定中心于2019年12月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：张祖平头外伤后有一过性昏迷、头痛、头晕，损伤程度为轻微伤；右前额长2.5cm伤后瘢痕，损伤程度为轻微伤。原告向一审法院提起诉讼后，申请对用药是否合理、合理休治期限、护理期限及护理人数、营养期限及营养费用、伤残程度、修复性整容费用、后期医疗费进行鉴定。大连顺德法医司法鉴定所出具大顺鉴（2020）医鉴字第87号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张祖平相关用药属合理，合理休治时间为伤后15天，伤后可设1人陪护7天，伤后可予以营养补偿7天，被鉴定人张祖平的损伤构不成伤残等级，修复性整容费用以实际发生后届时另议，后续治疗费用以实际发生后届时另议。原告因鉴定花费鉴定费用总计4240元。再查，原告张祖平自认其已办理退休，退休金每月2500元左右。原告张祖平主张其尚在某单位工作，并因为伤情误工，但未提供相关证据证明。原告请求交通费未提供相关票据。原告提供移动通信入网服务协议及三星电子服务中心收款收据拟证明原告被打坏的手机损失3000元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本案中，原被告因琐事发生纠纷，发生争执后，互相用拳头殴打对方，双方对事件结果的发生均有责任，被告聂振玉用身上挎包打了原告张祖平头部，造成原告张祖平头部破皮出血，事情发生后，公安局给予被告聂振玉拘留10日并罚款伍佰元的行政处罚，给予原告张祖平拘留7日并罚款伍佰元的行政处罚，综合瓦房店市公安局的行政处罚决定与本案事实情况，被告聂振玉应对原告张祖平的合理损失承担70%的赔偿责任，原告张祖平合理损失的30%应由原告张祖平自行承担。被告聂振玉对鉴定意见书提出数项异议，但均未提供充分证据证明，鉴定结论作出后，一审法院庭审前已及时向双方当事人送达书面鉴定意见书，被告聂振玉亦未提出书面异议。案涉鉴定机构与鉴定人员均有合法资质资格，鉴定程序亦按照相关规定程序进行，故对鉴定意见书一审法院予以确认，对被告聂振玉关于鉴定意见的辩解一审法院不予采纳。关于原告张祖平请求误工费，误工费是按照受害人的误工时间和收入情况确定，有固定收入的误工费按照实际减少的收入计算。原告主张其尚在某单位工作因伤情误工，但未提供相关证据证明，结合原告已届退休年龄并正常领取退休工资、未提供相关证据证明其因误工减少收入的情况，对原告请求误工费一审法院不予支持。关于原告请求交通费，原告是在本地住院，未提供相关交通费用票据，故对原告请求交通费用一审法院按照本地通常标准交通费300元予以确定。关于对原告请求手机损坏损失3000元，原告提供移动通信入网服务协议及三星电子服务中心收款收据不能证明原告手机因双方殴打造成损失。原告未提供充分证据证明手机因双方殴打造成损失，故对原告请求手机损坏损失3000元不予支持。关于原告请求摩托车修维修费用1500元，与本案非同一法律关系，本案不予一并处理。参照司法鉴定意见书，经一审法院审查确认，原告张祖平的合理损失有：医疗费用7535.63元；住院伙食补助费1000元（100元/天×10天）；护理费用1050元（150元/天×7天）；营养费用700元（100元/天×7天）；交通费300元。被告聂振玉应承担原告张祖平各项合理损失的70%，即：医疗费5274.94元（7535.63元×70%）；住院伙食补助费700元（1000元×70%）；护理费735元（1050元×70%）；营养费用490元（700元×70%）；交通费210元（300元×70%）。关于鉴定费用，瓦房店市公安局的鉴定系为确定案件性质进行的人体损伤程度的鉴定，本案鉴定费用系为确认原告伤情用药合理性等进行的鉴定，鉴定费用均属合理，鉴定费用双方应按责任比例分担。即被告聂振玉应承担鉴定费用2968元（4240元×70%）。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告聂振玉赔偿原告张祖平医疗费5274.94元；二、被告聂振玉赔偿原告张祖平伙食补助费700元；三、被告聂振玉赔偿原告张祖平护理费735元；四、被告聂振玉赔偿原告张祖平营养费490元；五、被告聂振玉赔偿原告张祖平交通费210元；六、被告聂振玉赔偿原告张祖平鉴定费用2968元；七、驳回原被告其他诉讼请求。上述有给付内容的款项于判决生效后10日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元（原告已预交），由原告张祖平负担150元；由被告聂振玉负担350元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明事实予以确认。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。上诉人与被上诉人因琐事发生争执，互相用拳头殴打对方，上诉人用挎包击打被上诉人头部，造成被上诉人头部破皮出血，二人分别受到公安机关的行政处罚。一审法院综合本案案情以及公安机关的行政处罚决定，所划分的责任比例并无不当。上诉人主张其只应承担40%责任，本院不予支持。被上诉人在一审中对于其损失申请司法鉴定，上诉人收到大连顺德法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书后，并未对司法鉴定意见书提出书面异议，亦未提交相关的证据证明该司法鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条所规定的应予重新鉴定的情形，故一审法院依据该司法鉴定意见书对被上诉人的合理损失予以支持，并无不当。上诉人除用挎包击打被上诉人头部外，还存在以拳头殴打上诉人的行为，事发后为确诊病情对上诉人所作的不限于头部的相关急诊检查，亦属必要合理费用，上诉人拒绝赔付无理，本院不予支持。被上诉人在本案主张的医药费，经司法鉴定确认相关用药合理，上诉人应按责任比例予以赔付。被上诉人住院时间有入院记录、病程记录、出院记录、长期医嘱记录单、临时医嘱记录单等医院病志资料在卷为凭，上诉人提出被上诉人仅有3天的用药记录，其余7天均为空挂床位，不同意支付3天以外的医疗费以及住院伙食补助费，缺乏事实依据，本院不予支持。被上诉人虽未提供相关的交通费票据，但为就医诊治必然会产生相关的交通费用，一审法院按照本地通常交通费标准确定交通费，并无不妥。至于鉴定费，大连正义鉴定司法鉴定中心系受公安部门委托为确定人体损伤程度所做鉴定，大连顺德法医司法鉴定所系为确认被上诉人主张损失合理性所做鉴定，两次鉴定费用均为解决双方互殴纠纷所发生的必要合理费用，上诉人不同意按责任比例承担，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，聂振玉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人聂振玉负担。本判决为终审判决。审判长  刘丽媛审判员  于长江审判员  金 艳二〇二〇年十一月五日书记员  曾 悦