辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2035号上诉人（原审原告）：李英纯，男，1972年3月19日出生，汉族，住抚顺市新抚区。被上诉人（原审被告）：曲有军，男，1963年9月6日出生，汉族，住抚顺市望花区。上诉人李英纯因与被上诉人曲有军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李英纯上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持李英纯一审诉讼请求；2.案件受理费由曲有军承担。事实和理由：1.李英纯及其工友因曲有军拖欠工资，曾到相关劳动监察部门投诉，在劳动监察部门监管下，曲有军为李英纯补开工资300元/天，此节在劳动监察部门有备案。李英纯在曲有军处工作期间，实领工资为300元/天，由曲有军现金发放给李英纯。此节举证责任应该在曲有军。2.李英纯在曲有军处从事雇佣活动中受到伤害所造成的经济损失，应由曲有军全部承担。李英纯从事铆工工作，曲有军从未给李英纯发放铆工劳务安全防护用鞋，曲有军应当承担相应的责任；李英纯在作业踩到地面时脚部受伤，而不是因高空作业脚部摔伤，与是否佩戴安全带没有因果关系，曲有军应该承担全部赔偿责任。曲有军辩称，同意一审判决，不同意李英纯的上诉请求。理由：李英纯受伤是其个人原因造成，每天300元的误工费不合理；上班期间，如在家休养不应享受上班期间的工资。李英纯向一审法院起诉请求：1.要求曲有军支付李英纯医疗费尚欠95.50元；2.判令曲有军赔偿李英纯的误工费20400.00元；3.诉讼费由李英纯负担。一审法院认定事实：曲有军经朋友介绍认识李英纯，并雇佣其从事量尺寸、下料的铆工工作。李英纯自2019年3月5日起到曲有军指定地点工作，于2019年4月3日从事安装管道工作时在下架子的过程中受伤。事故发生后，李英纯到抚顺市中医院就诊，经诊断为左足跟骨及骰骨撕脱骨折，李英纯为此支付医疗费1865.75元。另遵医嘱分别于4月10日、4月17日、5月5日、5月27日到首诊医院复查，为此支付医疗费230.75元。李英纯因此次事故诊断休息68天。李英纯在受伤时并未佩戴曲有军提供的安全防护装备。案涉事故发生后，曲有军为李英纯垫付医疗费2000.00元，双方针对赔偿适宜协商未果，李英纯以诉称理由来院诉讼。一审法院认为：本案的争议焦点有二：其一，曲有军是否应承担侵权责任及责任比例；其二，李英纯主张的误工费应采取何种标准进行计算。针对争议焦点一，双方均认可李英纯系在曲有军雇佣其工作的过程中受伤的事实，曲有军作为劳动指令发出者及该劳动结果的享受者，理应承担责任，但李英纯工作中并未按照曲有军要求采取安全防护措施，及在登高作业下架子过程中未尽到完全民事行为能力人应当具备的谨慎义务，存在过错，应减轻曲有军的侵权责任，故曲有军应承担60%的责任较为适宜。针对争议焦点二，李英纯主张按照300.00元/天标准计算其误工费，曲有军不予认可，李英纯亦未提供其他证据对其主张的标准予以证明，而李英纯所从事的工作又具有不固定性，故该院对李英纯主张的标准无法采信。但李英纯因案涉事故受伤休息，无法在此期间以其劳动增加收入亦属事实，参照全体居民人均可支配收入计算其误工损失较为合理。关于李英纯主张的医疗费一节，结合其提供的门诊病志、医疗费票据，该院对票据金额2096.50元予以认可。关于李英纯主张的误工费20400.00元，承前所述，按照诊断载明的休息时间68天，参照全体居民人均可支配收入，计算其误工费合理金额为29701.00元/年：365天×68天=5533.00元，超出部分无事实和法律依据，该院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权法》第二条、第十六条、第三十五条之规定，判决：一、原告李英纯医疗费2096.50元、误工费5533.00元，合计7629.50元，由被告曲有军按责任比例赔偿4577.70元，扣除已经支付的2000.00元，余款2577.70元于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿原告；二、驳回原告李英纯其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费312.00元，由原告李英纯承担262.00元，由被告曲有军承担50.00元，由被告承担部分随上述款项一并给付原告。本院二审期间,李英纯向本院提交如下证据：1.汇总表、拖欠农民工工资表，用以证明其在曲有军处工资期间日工资300.00元；曲有军质证意见：李英纯在我处工作期间工资是每天300.00元。2.申请两位证人出庭作证，证人1主要证明内容：该证人介绍李英纯到曲有军处工作，日工资300.00元，李英纯受伤后在家休养六、七十天左右；李英纯受伤时，该证人未在现场。证人2主要证明内容：李英纯同该证人一同在曲有军处工作，李英纯在工作期间曾做过绑脚手架和指挥吊车的工作。李英纯对两位证人证言的质证意见：认可；曲有军对两位证人证言质证意见：不认可，李英纯没有做过绑脚手架工作。二审查明，李英纯在曲有军处工作期间日工资是300.00元。李英纯陈述：其从1.8米的架子上下来，脚下有个异物，异物在架子下面，其踩到就崴伤了，当时其在架子上是指挥吊车安装两个管子对接，其未佩戴安全带。二审查明的其他事实同一审查明的事实。本院认为，本案争议焦点是1.李英纯、曲有军对李英纯损失应如何划分责任比例；2.李英纯受伤期间误工费计算标准？关于争议焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，上诉人李英纯与被上诉人曲有军口头约定李英纯向曲有军提供劳务，曲有军向李英纯支付劳动报酬，双方形成雇佣关系。根据李英纯陈述，其在从高处下落，脚踩到异物时崴伤，可见其发现异物时，未尽到查看义务，致使落地不稳受伤，对自身损害存在过错。但一审法院判令其承担40%责任过高，本院依据上述法律规定，将其自担的责任比例调整至20%为宜。关于争议焦点2，庭审中，曲有军认可其向李英纯支付工资是每日300元，李英纯从事的工作不具有固定性，本院综合考虑本地区李英纯从事的行业工作周期性及平均收入水平、酌定调整李英纯的误工费为每日240.00元，故将误工费调整至16320.00元。另，李英纯、曲有军对一审法院查明的李英纯医疗费2096.50元，曲有军已支付2000.00元的事实均未提出异议，本院对此不予调整。综上所述，李英纯上诉请求合理部分予以支持，一审判决不当之处予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初729号民事判决；二、上诉人李英纯医疗费2096.50元，误工费16320.00元，合计18416.50元，由被上诉人曲有军按责任比例赔偿14733.20元，扣除已经支付的2000.00元，余款12733.20元于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿上诉人李英纯；三、驳回上诉人李英纯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费312.00元，由上诉人李英纯承担119.00元，被上诉人曲有军承担193.00元；二审案件受理费246.00元，由上诉人李英纯承担94.00元，被上诉人曲有军承担152.00元。本判决为终审判决。审判长  尹立威审判员  王冬雨审判员  韩 雪二〇二〇年十一月三日书记员  刘 娟