福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽05民终3495号 上诉人（原审原告）：吕春土，男，1956年12月21日出生，汉族，住南安市。 委托诉讼代理人：黄淑惠，福建泉明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南安市诗山镇红星村民委员会，住所地南安市诗山镇红星村。 法定代表人：吕敦林，该村委会主任。 委托诉讼代理人：吕雅萍，福建正成功律师事务所律师。 上诉人吕春土因与被上诉人南安市诗山镇红星村民委员会（以下简称红星村委会）土地承包经营权纠纷一案，不服福建省南安市人民法院(2015)南民初字第9828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吕春土及其委托诉讼代理人黄淑惠、被上诉人红星村委会的委托诉讼代理人吕雅萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吕春土上诉请求：撤销一审判决，改判支持吕春土一审的诉讼请求。事实和理由：根据中央土地政策及《中华人民共和国土地承包经营法》的规定，吕春土承包位于××镇××村××组美丽潭耕地0.853亩土地，承包期为30年。吕春土的土地承包经营权受法律保护，红星村委会违法强制租用吕春土承包地已侵犯吕春土的土地承包经营权。1.根据上级政府文件部署并经本村召开“两委”会议，并未提及兴修水利需要征收吕春土所承包的耕地，且实际在兴修水利的过程中也并未永久性占用吕春土承包的耕地。红星村委会为维护自己违法征收耕地的行为，以政府兴修水利的名义掩盖其非法征收土地的行为是违法的。2.根据《中共中央办公厅、国务院办公厅关于进一步稳定和完善农村土地承包关系的通知》第三条“要处理好大规模土地整治和农民家庭承包经营的关系。一些地方为了改善生产条件、发展农业生产，开展了大规模的土地整治，包括兴修农田水利设施、建设基本农田、改土、围垦、治沙、建设大面积丰产田、搞小流域综合治理等，使耕地面积扩大了、连片了，便于大规模机械化作业。但生产的基础仍然应当是分户承包、家庭经营，集体主要是在土地整治中发挥统一组织、在生产中发挥统一服务的作用。家庭经营与集体经济组织的统一服务相结合，可以在农业生产的开发建设中更好地发挥作用”的规定，兴修水利与家庭经营并不冲突，兴修水利是服务土地家庭经营，应当与家庭经营服务统一相结合。红星村委会为兴修水利征收吕春土承包的土地，违反我国土地承包经营的政策及精神，侵犯了吕春土的合法权利。3.红星村委会征收土地的行为违反农村土地承包法第二十六条、第二十七条、第三十条、第三十五条规定的，根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第五条规定，承包合同中有关收回、调整承包地的约定违反农村土地承包法第二十六条、第二十七条、第三十条、第三十五条规定的，应当认定该约定无效。红星村委会征收吕春土承包0.853亩土地并未实际用于兴修水利，即使用于实际兴修水利也与吕春土承包农用田并未冲突，根据征收土地的情况，红星村委会并未存在合理合法征收吕春土土地的依据，应当认定红星村委会征收土地的行为无效。红星村委会征收土地后，未经农业用地转非农用地的审批手续，违法将农业用地再次发包给本村村民吕贻南办理石雕工艺厂。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由国务院批准。在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。”的规定，农业用地转为非农用地需要经市、县人民政府批准。但红星村委会征收吕春土承包土地后，并未经相关审批手续就违法发包给本村村民吕贻南办理石雕工艺厂。根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第六条“因发包方违法收回、调整承包地，或者因发包方收回承包方弃耕、撂荒的承包地产生的纠纷，按照下列情形，分别处理：（二）发包方已将承包地另行发包给第三人，承包方以发包方和第三人为共同被告，请求确认其所签订的承包合同无效、返还承包地并赔偿损失的，应予支持”的规定，二审应判决红星村委会返还吕春土承包地并恢复原状。 红星村委会辩称，1.涉案的0.853亩土地属于红星村委会集体所有的荒地，因地处诗溪地段，常年水患成灾，无法正常耕种，红星村委会未曾将该地块承包给吕春土，因该地块闲置，吕春土自行在该地上进行农业耕作，其从未与红星村委会签订土地承包协议，相关土地主管部门从未将该土地确权给吕春土使用。《中华人民共和国农村土地承包法》2002年8月29日颁布，2003年3月1日起施行，而涉案的土地纠纷产生于1995年，当时并没有相关法律规定可以适用，吕春土并未与红星村委会签订任何土地承包协议，因此涉案地块属于红星村委会集体所有。2.红星村委会因兴修水利需要征用涉案土地的行为合理合法。1995年，红星村委会响应政府兴修水利，将诉争地块用于修建美丽潭防堤，剩余土地作为村的工业小区。因吕春土曾在诉争地块上进行耕作，为避免争议，安抚民众，红星村委会给曾在美丽潭防堤附近耕作的村民的投入按稻谷时价计算给予一定的补偿。红星村委会已向一审法院提供如下证据：《卷内文件目录》、诗政字（1995）第73号《南安市诗山镇人民政府文件》、“现金收款凭证”、1996年11月15日“两委”会议纪要，证明1995年冬季，红星村委会接诗山镇人民政府指示对诗溪流域红星段（美丽潭）石砌筑溪堤，被定为泉州市冬修水利现场会示范段，并收到诗山镇人民政府发放的相关建设工程款。《中共中央办公厅、国务院办公厅关于进一步稳定和完善农村土地承包关系的通知》是1997年8月27日才颁布施行的，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》，于2005年7月29日颁布，2005年9月1日才施行的。涉案土地纠纷发生于1995年，基于当时的客观实际，并没有相关法律法规可以适用，红星村委会依据政府批准指示，收回土地使用权，兴修水利，诗山镇镇政府与泉州市水利局还专项拨款支持水利防堤建设，该征用行为是得到相关政府及土地主管部门的批准才实施的，限于当时的时代背景与当时村干部的文化水平，相关手续保存不够完备，但不能以此推翻该行为的合法性。吕春土自1995年起领取用地赔偿款近二十年，时至今日再提出无理请求，于法于理不符。同时，涉案地块0.853亩已全部被用于美丽潭溪堤的修建中，红星村委会提供的记账凭单、领取赔偿款清单中明确载明吕春土领取的是“美丽潭防堤用地的赔偿款”，其他村民用地若是用于工业用地，都会明确记载以区分开来。因此涉案地块已全部用于美丽潭防堤建设中，而且这种水利工程都是永久性的利民工程，需要永久性占有使用涉案地块。3.吕春土称根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条的规定，应办理农业用地转非农业用地的相关审批手续。红星村委会认为涉案地块纠纷发生于1995年，而《中华人民共和国土地管理法》是1999年1月1日起施行的，根据法不溯及既往原则，本案不适用该规定。 吕春土向一审法院起诉请求：判令红星村委会立即恢复原状归还占用位于××镇××村××组美丽潭耕作地0.853亩，并赔偿占用期间损失2905.8元（自2014年1月1日开始直至归还土地为止按每年1452.9元计算，暂计算2年）。 一审法院认定事实：本案诉争土地面积为0.853亩，位于南安市××镇××村××段（又名美丽潭、尾后潭），该土地在1995年前一直由吕春土及其家人耕作。1995年冬季，红星村诗溪流域红星段石砌筑溪堤，高7米，长300米，被定为泉州市冬修水利现场会示范段，征用周边部分田地，其中涉及吕春土家庭土地面积0.853亩，当时以稻谷时价计算赔偿款，赔偿标准为每年12担／亩，分早晚季两次。诗溪流域红星段溪堤得到治理后，剩余土地作为红星村的工业小区，其中4.48亩（包括原告被征用地块）以2.6万元／亩提供给该村村民吕贻南创办石雕工艺厂。2011年，红星村委会召开村民代表大会表决通过，将红星村委会收回使用权的土地由领取一年两次赔偿稻谷款改为一次性赔偿付清，并根据收回使用权的地皮价确定一次性赔偿2.64万元／亩，吕春土不愿意领取一次性赔偿款，红星村委会仍按原来的赔偿方式即每年领取两次稻谷款对其进行赔偿，吕春土的稻谷赔偿款已经领取至2013年度。 一审法院认为，本案系农村土地承包经营权纠纷案件，吕春土诉称的0.853亩土地属于集体所有，虽然1995年之前红星村委会将该诉争土地交由吕春土及其家人耕作，但双方并对土地的耕作期限进行约定。1995年冬季，红星村诗溪流域红星段因冬修水利需要，红星村委会按照上级政府文件部署并经本村召开“两委”会议，决定征用周边部分田地，其中涉及本案诉争的由吕春土耕作的土地，因《中华人民共和国农村土地承包法》于2003年3月1日起颁布施行，之前法律并未对因公共利益需要收回土地的相关议定程序进行明确规定，故红星村委会因兴修水利需要而征用上述集体所有的土地的行为合理合法。本案吕春土虽未与红星村委会签订土地租赁协议书，但其并未实际阻止红星村委会租用其土地，且从其土地被租用至今已将近二十年，在本案诉讼起诉前其也未要求红星村委会返还土地，且红星村委会当时以稻谷时价计算赔偿款，赔偿标准为每年12担/亩，分早晚季两次，吕春土的赔偿款已领取至2013年。由此可见，红星村委会租用吕春土0.853亩土地是符合法律规定的，也是符合双方当事人实际意愿的，可视为吕春土默认其与红星村委会之间土地租赁效力的。现吕春土起诉要求红星村委会恢复原状并归还土地及赔偿损失依法无据，鉴于0.853亩土地所处位置在红星村工业小区中间，且已提供给该村村民吕贻南创办石雕工艺厂，返还该土地显然不切实际，亦难以履行，故吕春土该诉请不应予以支持，但其仍可按原先赔偿标准继续向红星村委会领取赔偿款，领款期限按相关法律规定及双方约定确定。依照《中华人民共和国民法通则》第七十四条、《中华人民共和国农村土地承包法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：驳回吕春土的诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案诉争的0.853亩土地属于红星村委会集体所有，1995年冬季，红星村诗溪流域红星段因冬修水利需要，红星村委会按照上级政府文件部署并经本村召开“两委”会议，决定征用周边部分田地，其中涉及本案诉争的由吕春土耕作的土地，因之前法律并未对因公共利益需要收回土地的相关议定程序进行明确规定，故一审认定红星村委会因兴修水利需要而征用上述集体所有的土地的行为合理合法是正确的。吕春土的土地被租用至今已将近二十年，其也实际按红星村委会的稻谷时价计算赔偿款的标准领取赔偿款至2013年，故一审认定红星村委会租用吕春土0.853亩土地符合法律规定并确定吕春土可按原先赔偿标准继续向红星村委会领取赔偿款，领款期限按相关法律规定及双方约定确定并无不当。 综上所述，吕春土的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由吕春土负担。 本判决为终审判决。 审判长  傅嘉钦 审判员  庄丽娜 审判员  谢火生 二〇一七年十二月二十六日 书记员  朱尽忠 速录员  吴名冠 注：本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 1 9