辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终6867号上诉人（原审被告）：长海县珺品水产有限公司，住所地辽宁省长海县大长山岛镇北沟街**。法定代表人：金宜春，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王跃东，辽宁鑫诺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张成华，男，1956年12月14日生，汉族，住辽宁省长海县。委托诉讼代理人：于连河，辽宁于连河律师事务所律师。上诉人长海县珺品水产有限公司因与被上诉人张成华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服长海县人民法院（2020）辽0224民初43号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长海县珺品水产有限公司上诉请求：撤销原判部分，发回重审或依法改判驳回误工费52497元诉讼请求、改判护理费13500元为9600元；被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一、原判认定上诉人支付52497元误工费，事实不清、证据不足，适用法律不当。被上诉人工资标准3000元/月，并非5833元。其受伤后，上诉人支付35660元，含9个月误工费27000元，其无权主张误工费。二、原判认定13500元护理费，属事实不清、证据不足。被上诉人住院26天，上诉人委派单位金文明全天悉心护理，司法鉴定确定只需1人护理，上诉人无权主张住院期间护理费3900元(150元/日X26日)。张成华辩称，不同意上诉人的上诉请求。一审判决查明事实清楚。上诉人提供的劳动合同确定双方月工资3000元是错误的，当时签的是空白合同，合同为了被上诉人办理保险所用，并非真正的用工合同，3000元的工资标准不符合当地的用工市场价格。被上诉人是作为上诉人的护海队长，而且上诉人实际支付的年工资就是7万元。目前长海县海上工作普通的外来劳务均价基本上都是在每年10万元左右，连临时工妇女都是每天300元至500元的工资标准，因此合同约定的3000元的标准根本不是实际的工资标准。关于护理费，原审判决是准确合理的。被上诉人的家人24小时在医院照顾陪护被上诉人，至于公司经常派人去看望，不是真正意义上的护理，因此法院判决护理费是合理的，应当予以维持，请求驳回上诉人的上诉请求。张成华向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费等合计26028.1元（其他费用待鉴定后增加）并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年初原告张成华受雇于被告从事护海等工作。2019年1月3日早上9点20分许，原告在被告船上使用卷网机上网的过程中，不慎被卷网机把左胳膊绞伤，被告当即把原告送至长海县人民医院诊治，并于当日下午送至大连市第二人民医院住院进行治疗26天，2019年1月29日原告出院。住院期间发生医疗费58340.05元（被告垫付的），随后门诊复查发生的医疗费合计1428.1元。复查期间产生的交通费581元。诉讼中经原告申请，本院依法委托大连科华司法鉴定中心对原告申请的伤残等级、休治时间、合理陪护、营养补偿、后续治疗费、用药是否合理等事项进行法医鉴定，其司法鉴定意见：“1、构成十级伤残一处；2、休治时间为270天，伤后90天内需1人陪护，伤后90天需增加营养；3、可一次性给付人民币2万元，用于（3处）内固定物拆除，或可按实际发生费用给付；4、查阅病志及医嘱，针对本次损伤医疗用药属合理。”鉴定过程产生鉴定费3240元，发生交通费及复印费177元。另查，2020年4月29日，长海县盛源水产有限公司更名为长海县珺品水产有限公司。庭审中，被告要求追加辽宁省渔业互保协会为第三人，因其提供的证据材料，不能够证明辽宁省渔业互保协会具备第三人的资格，故该院不予追加。对于原告主张的年工资70000元和被告主张原告的月工资3000元的焦点问题，该院认为，被告提供的劳动合同书中所记载的月工资3000元，根据庭审举证和参照大连市各职业工资指导价位中相同相近行业的工资情况，结合长海县当地海上用工的工资情况，被告所辩称的原告月工资3000元明显不符合当地的真实情况，故该院不采纳被告所主张的原告月工资为3000元的辩解意见。对原告主张的年工资70000元符合当地从事海上作业人员劳动收入的价位。故该院采信原告的年工资为70000元。据此，认定被告2020年5月10日以前支付给原告的款项中包括原告2018年全年工资。可以酌情认定原告的具体赔偿数额如下：1、医疗费1428.1元（已扣除了被告垫付58340.05元）；2、住院伙食补助费2600元（每天100元×26天）；3、护理费13500（每天150元×90天）；4、营养费4500（每天50元×90天）；5、误工费52497元（年工资70000元，每月为5833元，9个月合计52497元）；6、伤残赔偿金69402.5元（每年40825元×17年×10%）；7、交通费及鉴定时产生的费用758元（581元+177元）；8、法医鉴定费3240元。合计147925.6元。一审法院认为：公民的健康权、身体权、生命权受到法律保护。雇工在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告张成华受雇于被告长海县珺品水产有限公司，从事海上护海等工作，原告与被告之间系雇佣关系。原告张成华在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的被告应当承担赔偿责任。被告未能提供证据证明自己的主张，应承担举证不能的法律后果，故该院不予采信被告的主张。对于原告主张的后续治疗费20000元，因被告不同意，认为该笔费用应当按照实际发生的费用来给。该院采纳被告的这一辩解意见，该后续治疗费用待日后以实际发生的费用再向被告主张。另外2020年被告已支付的9000元应从误工费中予以扣除。这样，被告应赔偿原告的各项损失合计为138925.6元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：被告长海县珺品水产有限公司于判决生效后10日内给付原告张成华医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、伤残赔偿金、交通费及鉴定时产生的费用、法医鉴定费等各项损失合计138925.6元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费及其他诉讼费用3078元，由被告负担（此款原告已预交，被告在判决生效时付给原告）。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，雇工在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被上诉人张成华受雇于上诉人长海县珺品水产有限公司，双方形成雇佣关系。被上诉人在从事雇佣活动中遭受人身损害，上诉人长海县珺品水产有限公司应当承担赔偿责任。本案争议的主要是误工费及护理费的具体赔偿数额。关于误工费一节，上诉人主张张成华的月收入为3000元，并提供了用工合同及银行流水加以证明。但从银行流水明细来看，上诉人每月支付的工资数额并不一致，年底和春节前更有大额的金额入账，总计金额与被上诉人张成华主张的年工资70000元相当。另外，根据大连市人力资源和社会保障局公布的2018年大连职业（工种）工资指导价位标准，水产捕捞及有关人员的年平均工资与张成华主张的年薪70000元亦大体相当。故原审认定张成华的年工资为70000元并无不当。关于护理费一节，上诉人主张张成华住院期间单位委派一位员工予以陪护，但是并未举证予以证明，被上诉人对此不予认可，故上诉人关于护理费的上诉理由本院不予采纳。综上所述，长海县珺品水产有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3078元，由长海县珺品水产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王艳波审判员  高明伟审判员  王 虹二〇二〇年十一月五日书记员  赵 芸