河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13522号上诉人(原审原告)：吴广亮，男,汉族，1956年3月17日出生。上诉人(原审原告)：陈爱玲，女，汉族，1962年10月14日出生。上诉人(原审原告)：刘振林，男,汉族，1970年8月28日出生。委托诉讼代理人：孟光辉，河南亚洋律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：新郑市龙湖镇金秋乐园小区业主大会。负责人：袁美云，主任。被上诉人(原审被告)：新郑市龙湖镇金秋乐园小区业主委员会。负责人：袁美云，主任。委托诉讼代理人：白晓明、张孟晓（实习），北京德和衡律师事务所律师。上诉人吴广亮、陈爱玲、刘振林因与被上诉人新郑市龙湖镇金秋乐园小区业主大会（以下简称金秋乐园小区业主大会）、新郑市龙湖镇金秋乐园小区业主委员会（以下简称金秋乐园小区业委会）业主撤销权纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初2599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，于2020年10月21日公开开庭进行了独任审理。上诉人陈爱玲及吴广亮、刘振林的委托诉讼代理人孟光辉，被上诉人金秋乐园小区业主大会的负责人袁美云，金秋乐园小区业委会的负责人袁美云及委托诉讼代理人白晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴广亮、陈爱玲、刘振林不服原审判决，上诉称：请求撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误。本案中所谓的业主代表并不是经过合法程序产生的业主代表，无权作为代表投票，另小区业主未授权所谓的业主代表投票，被上诉人一审未提供证据证明书面征求每位业主意见，未提交自己证明受业主委托授权进行投票，也未提交证据证明代表的业主同意两份公告涉及表决事项内容。上诉人系龙湖镇金秋乐园小区业主，二被上诉人作出的决定不符合《中华人民共和国物权法》第七十六条规定《物业管理条例》第十一条规定以及《河南省业主大会和业主委员会指导规则》第三十五条规定，应当予以撤销。故请求二审法院撤销原判，改判支持其的上诉请求。金秋乐园小区业委会辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人没有任何证据证明金秋乐园业主代表大会的召开及决议侵害了其合法权益，其上诉理由缺乏事实依据；金秋乐园小区业主代表大会的召开形式符合法律规定；业主代表向业主征求意见的方式符合法律规定及《金秋乐园小区业主大会议事规则》的约定；金秋乐园小区业主代表大会通过的决议符合法律规定“双过半”的要求，且符合全体业主的公共利益，个别业主滥用撤销权损害公共利益的行为，不应得以支持。金秋乐园小区业主大会同金秋乐园小区业委会的答辩意见。吴广亮、陈爱玲、刘振林向一审法院起诉请求：1、请求撤销金秋乐园小区业主大会解聘郑州诺一物业服务有限公司的决定及授权金秋乐园小区业委会通过招标的方式选聘新的物业服务企业的决定。2、请求撤销金秋乐园小区业委会通过业主大会解聘郑州诺一物业服务有限公司的决定，金秋乐园小区业主大会授权金秋乐园小区业委会通过招标的方式选聘新的物业服务企业的决定。一审法院认定事实：金秋乐园小区位于新郑市××镇××大道北侧、××路西侧，该小区总建筑物面积为157089平方米；其中，住宅132551平方米，住宅房屋共计**；商业12022平方米，商业房屋共计122户；公寓3930平方米，公寓房屋2户。吴广亮、陈爱玲、刘振林依次系金秋乐园小区14号楼3单元6层602号、14号楼1单元301号、14号楼3单元2层203号业主。经金秋乐园小区业主大会选举，产生了第一届金秋乐园小区业委会，并在新郑市××镇人民政府进行了备案；该业委会成员为李援朝、张六兰、李廷秀、袁美云、韩凤婷、董凤琴、郜杰，任期自2019年7月28日至2024年7月27日。2020年4月23日，金秋乐园小区业委会召开会议，经讨论通过如下议题：1、表决通过金秋乐园小区业主大会解聘郑州诺一物业服务有限公司；2、表决通过金秋乐园小区业主大会授权金秋乐园小区业委会通过招标的方式选聘新的物业服务企业。3、表决通过金秋乐园小区业主大会授权金秋乐园小区业委会通过司法途径解决金秋乐园小区水电分户计量设施注册手续案件。以上议题经金秋乐园小区业委会超过半数委员同意，程序合法。提请金秋乐园小区业主大会会议审议通过，会议时间定为2020年5月8日至2020年5月10日，会议地点为金秋乐园小区，会议形式为书面征求意见。七名金秋乐园小区业委会委员参会并签名。当日，金秋乐园小区业委会发布{（2020）金秋乐园小区业委会公告字第0423号}公告，对以上讨论通过的议题内容进行公告，提请金秋乐园小区业主大会审议通过，会议时间定为2020年5月8日至2020年5月10日，会议地点为金秋乐园小区，会议形式为书面征求意见。金秋乐园小区业委会发布《关于召开金秋乐园小区第二次业主大会的通知》，将于杰、赵亚丽及王利平等182名业主代表名单在小区内公告，请各位业主代表看到公告后按时到业委会办公室领取选票并投入指定的投票箱内。2020年4月23日，金秋乐园小区业委会将公告、通知以书面形式在小区内进行张贴，并在业主微信群内发布。2020年5月10日，金秋乐园小区业委会召开会议，对统计表决票进行统计；主要内容如下：金秋乐园小区第二次业主大会会议已于2020年5月8日至10日通过书面征集的方式召开，会议应到代表人数182人，实到代表148人，大会议题表决情况如下：1、表决通过金秋乐园小区业主大会解聘郑州诺一物业服务有限公司。同意票数145票，弃权票数3票，反对票数0票；同意人数占小区总人数百分比79.2％，同意面积占小区总面积百分比78.28％。2、表决通过金秋乐园小区业主大会授权金秋乐园小区业委会通过招标的方式选聘新的物业服务企业。同意票数145票，弃权票数3票，反对票数0票。同意人数占小区总人数百分比79.1％；同意面积占小区总面积百分比78.51％。3、表决通过金秋乐园小区业主大会授权金秋乐园小区业委会通过司法途径解决小区水电分户计量设施注册手续。同意票数148票，弃权票数0票，反对票数0票，同意人数占小区总人数百分比80.75％；同意面积占小区总面积百分比80.14％。业主大会三项议题的表决，已符合法定程序要求。同日，金秋乐园小区业委会将金秋乐园小区业主大会表决议题内容及结果以书面形式在小区内进行张贴。2020年5月19日，金秋乐园小区业委会委托郑州柏兰嘉安物业信息咨询有限公司代理进行物业服务企业招标相关事项。2020年5月20日，金秋乐园小区业委会、郑州柏兰嘉安物业信息咨询有限公司在《东方今报》A07版发布物业管理招标公告。金秋乐园小区业委会、郑州柏兰嘉安物业信息咨询有限公司于2020年6月2日向河南正秋物业服务有限公司发出中标通知书，于2020年6月3日在《东方今报》A08版发布物业管理中标公告。2020年6月4日，金秋乐园小区业委会与河南正秋物业服务有限公司签订书面《物业服务合同》，聘用该公司对金秋乐园小区提供物业管理服务事宜。1、刘振林系业主代表，其中代表吴广亮；郜杰在2020年4月24日、4月25日通过电话及微信向刘振林征求意见，但刘振林没有进行投票。魏晨阳系业主代表，其中代表陈爱玲；魏晨阳曾持书面材料到陈爱玲家中进行征求意见。上述事实，有当事人的陈述，金秋乐园小区业主大会议事规则，不动产登记资料查询结果证明，备案证书，照片，腾讯投票记录，公告，微信及通话记录，代表表决票，会议纪要，《东方今报》，《物业服务合同》，出庭证人证言及本案庭审笔录等证据予以证明。一审法院认为，《物业管理条例》第十一条规定，“下列事项由业主共同决定：（一）制定和修改业主大会议事规则；（二）制定和修改管理规约；（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业；（五）筹集和使用专项维修资金；（六）改建、重建建筑物及其附属设施；（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。”第十二条规定，“业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；但是，应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。业主可以委托代理人参加业主大会会议。业主大会决定本条例第十一条第（五）项和第（六）项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积2／3以上的业主且占总人数2／3以上的业主同意；决定本条例第十一条规定的其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。”根据上述规定的内容可知，选聘和解聘物业服务企业应由金秋乐园小区业主共同决定；金秋乐园小区业主大会会议可以采用书面征求意见的形式，决定选聘和解聘物业服务企业应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。从腾讯投票记录、公告、代表表决票及会议纪要等证据记载的内容可知，就解聘郑州诺一物业服务有限公司及授权金秋乐园小区业委会解聘和选聘物业服务企业等事项，金秋乐园小区业委会已在金秋乐园小区业主大会召开前15日进行了公告，通过书面征求意见的形式就上述事项进行了代表表决，并经金秋乐园小区专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。所以，上述金秋乐园小区业主大会召开程序合法，据此形成的大会决定也符合法律法规相关规定。刘振林系业主代表，其中代表吴广亮；郜杰在2020年4月24日、4月25日通过电话及微信向刘振林征求意见，但刘振林没有进行投票。魏晨阳系业主代表，其中代表陈爱玲；魏晨阳曾持书面材料到陈爱玲家中进行征求意见。由此可知，吴广亮、陈爱玲、刘振林不履行业主在物业管理活动中享有的权利，应视为自行放弃。根据金秋乐园小区业主大会决定，金秋乐园小区业委会解聘郑州诺一物业服务有限公司、通过招标程序并选聘河南正秋物业服务有限公司为金秋乐园小区提供物业管理服务并无不当。另外，吴广亮、陈爱玲、刘振林关于金秋乐园小区业主大会、金秋乐园小区业委会作出的决定侵害了其合法权益的陈述，也缺乏有力证据予以证明。因此，原审法院对吴广亮、陈爱玲、刘振林的诉讼请求予以驳回。综上所述，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回吴广亮、陈爱玲、刘振林的诉讼请求。案件受理费减半收取计100元，由吴广亮、陈爱玲、刘振林负担。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，根据《物业管理条例》的相关规定，选聘和解聘物业服务企业应由业主共同决定。业主大会会议可采用书面征求意见的形式，决定选聘和解聘物业服务企业应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。本案中关于涉案小区解聘物业、选聘物业等事项，金秋乐园小区业委会已在金秋乐园小区业主大会召开前15天进行了公告，以书面征求意见的形式就上述事项进行了代表表决，并经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。故金秋乐园小区业主大会召开符合法律规定，本院予以支持。本案上诉人作为业主及业主代表，在小区业主代表持书面材料进行征求意见时，上诉人未行使业主在物业管理活动中享有的权利，视为其自动放弃，现诉称小区业主大会、业主委员会损害了其合法权益无有效证据证明，本院不予支持。综上所述，刘振林、陈爱玲、吴广亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人刘振林、陈爱玲、吴广亮负担。本判决为终审判决。审判员 李 黎二〇二〇年十一月十日书记员 候李爽