安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖01民初60号 原告：安徽省投资集团控股有限公司，住所地合肥市望江东路46号安徽投资大厦。统一社会信用代码：91340000705044214B（1-1）。 法定代表人：陈翔，董事长。 委托诉讼代理人：吕广涛，安徽承义律师事务所律师。 被告：安徽省正大环境工程有限公司，住所地合肥市星火路99号兴海苑31幢。统一社会信用代码：913400001489447964。 法定代表人：张群，董事长。 委托诉讼代理人：茆宇，北京高文（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞芳，北京高文（合肥）律师事务所律师。 被告：界首市嘉得莱置业发展有限公司，住所地安徽省界首市人民路278号。统一社会信用代码：9134128279506543XY。 法定代表人：郑韬，董事长。 委托诉讼代理人：吴胜，该公司法务人员。 被告：安徽省振大投资发展有限公司，住所地合肥市星火路99号兴海苑31幢，统一社会信用代码：91340100610304474J。 法定代表人：张群，董事长。 委托诉讼代理人：茆宇，北京高文（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞芳，北京高文（合肥）律师事务所律师。 被告：张群，女，1970年4月24日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：茆宇，北京高文（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞芳，北京高文（合肥）律师事务所律师。 被告：曹南威，男，1970年7月9日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：茆宇，北京高文（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞芳，北京高文（合肥）律师事务所律师。 原告安徽省投资集团控股有限公司（以下简称省投资集团）与被告安徽省正大环境工程有限公司（以下简称正大环境公司）、界首市嘉得莱置业发展有限公司（以下简称嘉得莱公司）、安徽省振大投资发展有限公司（以下简称振大投资公司）、张群、曹男威借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告省投资集团的委托诉讼代理人吕广涛，被告嘉得莱公司的委托诉讼代理人吴胜，被告正大环境公司、振大投资公司、张群、曹南威的委托诉讼代理人茆宇及俞芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告省投资集团向本院起诉请求：1、判令被告正大环境公司立即向原告支付本金179993924元、利罚息91820628.22元（暂计至2017年1月29日，此后以186218924.02元为基数按年22.5%标准计至本息付清日止），实现债权的费用20万元；2、判决原告对被告嘉得莱提供的抵押物变现后享有优先受偿权：3、判令被告振大投资公司、张群、曹南威对被告正大环境公司所负债务承担连带清偿责任：4、本案的全部诉讼费用由五被告共同负担。事实和理由：2013年1月7日，原告、交通银行股份有限公司安徽省分行（以下简称交行省分行）与被告正大环境公司签订编号为：“13005”《公司客户委托贷款合同》一份，约定被告正大环境公司通过交行省分行向原告借款1.8亿元，年利率15%，借款期限为二年（实际放款及到期日以借款凭证为准），按季结息，逾期还款按贷款利率上浮50%，以逾期本息为基数计收逾期罚息。为保障委托贷款合同的履行，原告于2013年1月10日同被告嘉得莱公司签订《不动产抵押合同》一份。约定嘉得莱公司自愿以其名下位于界首市，土地使用权证号为：界国用（2006年）第13650号，面积为10209.9平方米的商业用地；位于界首市，土地使用权证号为：界国用（2007）第14052号，面积为9725.05平方米的住宅用地；位于界首市，土地使用权证号为：界国用（2007）第14258号，面积为34781.03平方米的商住综合用地；位于界首市，土地使用权证号为：界国用（2007）第14051号，面积为5261.5平方米的住宅用地；位于界首市，土地使用权证号为：界国用（2007）第13926号，面积为42493.94平方米的商住综合用地向原告提供抵押担保，并于2013年1月15日在界首市国土资源局办理了抵押登记，证书编号：界他项（2013）第001号。抵押担保范围包括贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。2013年1月7日，被告振大投资公司向原告出具了《保证函》，被告张群、曹南威分别向原告出具了《个人无限连带责任保证函》，三被告承诺自愿为《委托贷款合同》提供连带责任担保，担保范围为本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。上述合同及保证函签订后，原告分别于2013年1月17日向被告正大环境公司发放委托借款8000万元，2013年1月29日发放委托借款1亿元，合计1.8亿元。委托贷款到期后，被告正大环境公司未履行还本付息义务，截至借款到期日，8000万元借款欠付利息4433333.32元（到期日205年1月17日），1亿元借款欠付利息1791666.7元（到期日2015年1月29日），其他四被告亦未履行担保责任。被告正大环境公司逾期偿还本息的行为已经构成违约，原告有权依约要求其支付本金、利息、罚息等费用，并有权就被告嘉得莱公司提供的抵押物变现后享有优先受偿权。被告振大投资公司、张群、曹南威作为担保人应依约承担连带担保责任。综上，原告为维护自身合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一十九条之规定提起诉讼，请求依法判如所请。 被告正大环境公司、振大投资公司、张群、曹南威辩称：一、委托借款合同、担保合同、张群及曹南威出具的承诺书是真实存在，贷款发放亦是事实。二、对原告第一项诉求，支付本金及罚息有问题，主债务人归还的数额，是否冲抵本金或利息。利息、罚息计算有误应减少。三、正大环境公司只使用了6000万元，嘉得莱公司使用了12000万元。四、实现债权费用20万元如果有依据我方认可。五、张群、曹南威的保证已超过保证期限，不应承担保证责任。 被告嘉得莱公司辩称：一、委托借款合同、担保合同及借款发放无异议，对本金无异议，利息计算过高，且利息已部分支付；二、原告无优先受偿权。 原告省投资集团提交证据如下：第一组证据：１、被告正大环境公司、嘉得莱公司、振大投资公司工商登记信息；２、被告张群、曹南威居民身份证复印件，证明各被告主体适格；第二组证据：《委托贷款合同》；2、《记账回执》两份；3、《特种转账借方传票》两份；4、《借款凭证》两份，证明被告一向原告借款1.8亿元，年利率15%，借款期限为二年（实际放款及到期日以借款凭证为准），按季结息，逾期还款按贷款利率上浮50%，以逾期本息为基数计收逾罚息。原告分别于2013年1月17日向被告一发放委托借款8000万元，2013年1月29日向被告一发放委托借款1亿元，合计1.8亿元；第三组证据：1、被告二所签《抵押合同》、《他项权证》；2、被告三、被告四、被告所出具《保证函》三份；4、《催收通知书》、《关于要求承担担保责任的函》三份。证明：１、被告嘉得莱公司以其名下土地使用权（证号：界国用第13650号、界国用（2007）第14052号，、界国用（2007）第14258号、界国用（2007）第14051号、界国用（2007）第13926号）向原告提供抵押担保，并在界首市国土资源局办理了抵押登记（证书编号：界他项（2013）第001号）；２、被告振大投资公司、张群、曹南威分别向原告出具了《保证函》，承诺自愿为《委托贷款合同》提供连带责任担保，担保范围为本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；３、原告催要各被告还款的事实；第四组证据：1、委托代理合同；2、律师费发票；3、转款凭证，证明原告为追讨债权支付实现债权的费用20万元。 被告正大环境公司、振大投资公司、张群、曹南威质证意见：第一组证据均没有异议；对第二组证据：委托贷款合同无异议，证明目的有异议；记帐回执不持异议；特种转账借方传票真实性不持异议，对证明目的有异议；借款凭证是复印件，付款帐户不清楚；对于第三组证据：《抵押合同》、《他项权证》具体情况不清楚；《保证函》真实性无异议；《关于要求承担担保责任的函》真实性无异议；《催收通知书》真实性无异议，曹南威、张群签收的催收通知书没有异议；对于第四组证据：委托代理合同真实性无异议；没有律师费转款凭证，该费用未实际产生。 被告嘉得莱公司质证意见：对第一组证据三性不持异议；对第二组证据真实性、关联性不持异议，合法性、证明目的有异议；对第三组证据真实性、关联性不持异议，合法性、证明目的持有异议，涉及到资金来源有问题；第四组证据只有发票和委托代理合同不能证明费用实际发生。 被告正大环境、振大投资、张群、曹南威提交如下证据：原告的2016年8月18日，2016第16号会议纪要，证明原告免除了罚息、复息，借款利息下降到12%年利率。 原告质证意见：会议纪要真实性有异议，只是一份复印件，会议纪要只是公司内部文件，是一个内部处理方案，免除罚息、复息，调整利率，应与贷款方签订新的合同才能产生法律效力。被告嘉得莱公司质证：对该证据三性无异议。 被告嘉得莱公司举证如下：证据一：利息收据及银行转帐凭证，证明嘉得莱公司支付1.2亿本金利息3210万元；证据二：被告商品房预售证、原告房屋销控表。证明原告已放弃抵押优先受偿权；被抵押土地上房屋已无执行兑现的可能。 原告质证意见：收据真实性无法核实，收据出具是正大环境公司，与原告无关。转帐凭证收款方是正大环境公司，与原告无关。预售证真实性无异议，但证明目的有异议，原告仍享有优先受偿权。 被告正大环境、振大投资、张群、曹南威质证意见：利息收据及银行转帐凭证需要回去核实，不清楚。对于商品房预售证、原告房屋销控表我方不清楚。 经审理查明，2013年1月7日，原告省投资集团、交行省分行与被告正大环境公司签订一份编号为13005《公司客户委托贷款合同》，该合同约定：原告委托交行省分行向被告正大环境公司发放贷款1.8亿元，年利率15%，借款期限为二年，8000万元的放款日为2013年1月11日，到期日为2015年1月11日；1亿元放款日为2013年2月11日，到期日为2015年2月11日；按季结息，正大环境公司应在每季度末月的21日支付利息，逾期还款按贷款利率上浮50%，以逾期本息为基数计收逾期罚息；正大环境公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担原告为实现债权而支付的费用，包括但不限于催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他相关费用。各方还就其他相关权利义务在该合同中作了约定。 同日，被告振大投资公司向原告出具了一份《保证函》，被告张群、曹南威分别向原告出具了《个人无限连带责任保证函》，该函载明：振大投资公司、张群、曹南威分别为正大环境公司在编号为13005《公司客户委托贷款合同》项下的全部债务，向原告提供连带责任保证担保；担保范围为主合同项下的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期间为两年即主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。 2013年1月10日，原告与被告嘉得莱公司签订一份《不动产抵押合同》。该合同约定：嘉得莱公司自愿以其名下位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2006年）第13650号，面积为10209.9平方米）商业用地，位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2007）第14052号，面积为9725.05平方米）的住宅用地，位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2007）第14258号，面积为34781.03平方米）的商住综合用地，位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2007）第14051号，面积为5261.5平方米）的住宅用地，位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2007）第13926号，面积为42493.94平方米）的商住综合用地使用权为抵押物，为正大环境公司在编号为13005《公司客户委托贷款合同》项下的全部债务，向原告提供抵押担保；抵押担保范围包括贷款本金18000万元、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）和其他所有应付费用。该合同签订后，双方于2013年1月15日在界首市国土资源局办理了抵押登记，原告取得编号为界他项（2013）第001号他项权。 2013年1月17日、2013年1月29日，原告分别通过交行省分行向被告正大环境公司发放借款8000万元、1亿元，合计1.8亿元。 上述借款合同期满后，被告正大环境公司未履行还本付息义务，其他四被告亦未履行担保责任。截至8000万元借款到期日即2015年1月17日，尚欠借款利息4433333.32元。截至1亿元借款到期日即2015年1月29日，尚欠利息1791666.7元。原告于2017年1月6日向被告正大环境公司、振大投资公司、曹南威发出《催款通知书》、于2017年1月8日被告张群发出《催款通知书》，要求被告正大环境公司履行还本付息义务，要求被告振大投资公司、张群、曹南威履行担保责任。此后，四被告均未履行还本付息义务。 2017年1月，原告与安徽承义律师事务所签订一份《委托代理合同》，约定前者委托后者代理本案诉讼，代理费为人民币20万元。2017年2月22日，安徽承义律师事务所向原告出具代理费15万元的增值税发票。2017年3月22日，原告向安徽承义律师事务所支付上述代理费15万元。 2017年6月6日，经界首市人民政府协调，原告与嘉得莱公司签订一份《债务清偿协议》及《不动产抵押合同补充协议》，约定由嘉得莱公司于2017年6月10日前首期偿付7500万元，嘉得莱公司提供的原五宗土地抵押变更为四宗，原告解除其提供的界首市原路254号地块(权证号为：界国用(2007)第13926号）的抵押及查封，其他四宗土地抵押、查封不变。嘉得莱公司另行提供界首大唐国际城项目未售商业房产抵押作为后续还款保证。 上述协议签订后，原告与嘉得莱公司于2017年6月9日，在界首市不动产登记中心办理了不动产抵押登记变更手续，将原五宗土地抵押调整为四宗并同时办理了界首市大唐国际城1＃楼301铺等59处共8498.34平方米房产的抵押登记（证号为：皖（2017）不动产证明第0003915号、第0003916号、第0003917号、第0003918号、第0003924号）。嘉得莱公司于当日偿还申请人7500万元。鉴于，嘉得莱公司于2017年6月9日已代偿借款7500万元，并变更了抵押物，故原告将原诉讼请求第一项变更为：1、判令被告正大公司立即向原告支付本金104993924元、利罚息105066510.63元（暂计至2017年6月10日，此后以104993924元为基数按年22.5%标准计至本息付清日止），实现债权的费用20万元，合计210260434.63元；并请求对嘉得莱公司变更提供的抵押物变现后享有优先受偿权。原其他其他诉讼请求不变。另查明，截止2017年6月10日，被告正大环境公司尚欠原告借款本金104993924元、利罚息105066510.63元。 本院认为，原告省投资集团与被告正大环境公司形成的借款合同关系，原告省投资集团与被告嘉得莱公司形成的抵押担保合同关系，原告省投资集团与被告振大投资公司、张群、曹南威形成的保证担保合同关系，无法定无效情形，应为合法有效，各方均按照约定全面履行各自的义务。 原告省投资集团已按约发放借款，被告正大环境公司未按约履行偿还借款本金、支付借款利息的义务，显已构成违约，原告要求被告正大环境公司偿还借款本金104993924元，支付利息及逾期罚息的诉请，应予支持。原告主张的实现债权费用为20万元，但其提交的证据仅反映其实际支出的该费用为15万元，故应认定该费用为15万元。原告主张的律师代理费系被告违约造成的，且案涉合同对此有明确约定，故对原告的该诉请中的15万元予以支持，其诉请中超出该金额的部分，不予支持。 案涉抵押物已办理抵押登记手续，原告省投资集团已取得抵押权，其要求对案涉抵押物变现价款享有优先受偿权，应予支持。 被告振大公司、张群、曹男威为被告正大公司的案涉全部债务向原告提供连带责任保证担保，原告要求该三被告对被告正大公司的案涉全部债务承担连带清偿责任，应予支持。被告振大公司、张群、曹男威承担保证责任后，有权向被告正大公司追偿。 被告正大环境、振大投资、张群、曹南威提交的前述《会议纪要》系复印件，不能证明原被告双方就案涉借款合同约定利息、罚息等内容已进行了变更，其关于此节抗辩理由，不能成立。 嘉得莱公司提供的银行转帐凭证载明的收款人不是原告，不能证明其已支付1.2亿借款本金及利息3210万元。嘉得莱公司提供的商品房预售证及房屋销控表等，不能证明原告已放弃抵押优先受偿权。 综上，依照《中华人民共和国同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十七条、第一百八十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告安徽省正大环境工程有限公司于判决生效之日起十日内向原告安徽省投资集团控股有限公司偿还借款本金104993924元、支付借款利息及罚息（1、截止2017年6月10日为105066510.63元；2、自2017年6月11日起以借款本金104993924元为基数，按年利率22.5%计至借款本金付清之日止）以及实现债权费用15万元； 二、原告安徽省投资集团控股有限公司对被告界首市嘉得莱置业发展有限公司提供的位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2006年）第13650号，面积为10209.9平方米）商业用地，位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2007）第14052号，面积为9725.05平方米）的住宅用地，位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2007）第14258号，面积为34781.03平方米）的商住综合用地，位于界首市（土地使用权证号为：界国用（2007）第14051号，面积为5261.5平方米）的住宅用地使用权，以及位于界首市大唐国际城1＃楼301铺等59处共8498.34平方米的房产（证号为：皖（2017）界首市不动产证明第0003915号、第0003916号、第0003917号、第0003918号、第0003924号），经拍卖、变卖等所得价款享有优先受偿权： 三、被告安徽省振大投资发展有限公司、张群、曹男威对本判决第一项确定的被告安徽省正大环境工程有限公司的全部债务承担连带清偿责任：被告安徽省振大投资发展有限公司、张群、曹男威承担保证责任后，有权向被告安徽省正大环境工程有限公司追偿； 四、驳回原告安徽省投资集团控股有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1401873元，由被告安徽省正大环境工程有限公司、安徽省振大投资发展有限公司、张群、曹男威负担224000元，原告安徽省投资集团控股有限公司负担588元；保全费5000元，由被告被告安徽省正大环境工程有限公司、安徽省振大投资发展有限公司、张群、曹男威负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 沈 严 审判员 张 健 审判员 胡 娟 二〇一七年十二月二十七日 书记员 於笑仙 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第一百九十七条借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。 借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十三条：【担保物权的担保范围】担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十六条：【物的担保与人的担保关系】被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十七条：【不动产抵押登记】以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百八十条：【抵押财产范围】债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； 《中华人民共和国担保法》 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。