河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终3190号 上诉人（原审被告）：张叶宾，男，1980年10月21日出生，汉族，住邢台市任县。 委托诉讼代理人：张浩，河北领航律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董立平，女，1975年12月23日出生，汉族，住邢台市信都区。 委托诉讼代理人：路铭，男，1998年12月12日出生，汉族，住邢台市信都区。系母子关系。 被上诉人（原审被告）：李计山，男，1964年9月1日出生，汉族，住邢台市。 被上诉人（原审被告）：邢台市计山商贸有限公司，住所地邢台市信都区南石门镇大石头庄村西。 负责人：李巧芬，该公司总经理。 以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：董晓丹，河北观颐新律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地邢台市信都区中华大街与文苑路十字路口西北侧九方卓峰大厦****。 负责人：邓瑞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王永华，该公司员工。 上诉人张叶宾因与被上诉人董立平、国任财产保险股份有限公司邢台中心支公司、李计山、邢台市计山商贸有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邢台县人民法院（2020）冀0521民初892号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，经过阅卷和询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 张叶宾上诉请求：1、撤销原判；2、改判由邢台市计山商贸有限公司对董立平承担赔偿责任；3、改判驳回被上诉人董立平对上诉人的诉讼请求；4、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：邢台市计山商贸有限公司是一家以生猪屠宰、肉食加工为主要业务的经营性公司。上诉人自2018年11月开始在该公司上班，每月工资4500元（每天150元），工作内容为生猪屠宰及将屠宰后的猪肉送给固定商户，送货车辆由公司提供。2019年5月3日早晨，上诉人同样驾驶公司车辆从公司提货后给公司客户送肉，在此过程中与被上诉人董立平发生交通事故。一审开庭中，上诉人提供与李计山的通话录音，在通话中李计山明确承认上诉人系计山商贸公司员工，也承认事故发生时上诉人是在给公司客户送猪肉，且在庭审中，计山商贸公司的三个证人也均承认上诉人和他们一样都是公司员工，也均认可是给客户送猪肉。因此，上诉人是计山商贸公司员工系本案基本事实，上诉人在为公司客户送猪的路上驾驶公司提供的车辆发生交通事故，上诉人从事的工作内容与计山商贸公司的业务完全一致。一审法院违背基本常理，对上诉人系计山商贸公司员工，且事故发生时上诉人明显在为公司干活这一基本事实视而不见，一审判决是完全错误的。一审判决错误认定事实，将本应由公司承担的责任错误判决由上诉人一个小员工承担，损害了上诉人作为劳动者的合法正当权利，给上诉人造成极大生活困难。请求法院依法改判，做出公正判决。 李计山、邢台市计山商贸有限公司答辩称，上诉人上诉请求及上诉理由不符合客观事实，对上诉人造成的事故所产生的损失，应当由上诉人承担，不应当由我方承担。 董立平答辩称，我方主张各项损失的总额不变，至于是公司还是张叶宾承担赔偿责任，我同意他们协商给付。 国任财产保险股份有限公司邢台中心支公司答辩称，涉案车辆在我公司投有交强险一份，事故受害人董立平的损失超我司承保限额，根据一审判决，我司已经履行赔偿义务，就此事故不再承担任何费用。 董立平向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决被告赔偿原告各项损失225934.74元；2、判决被告保险公司在承保范围内承担赔偿责任；3、判令本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：一、双方对事实、诉讼请求无争议的部分：1、事故发生的基本情况及事故责任：2019年5月3日7时20分许，张叶宾驾驶冀Ｅ×××××轻型普通货车，沿邢和公路由东向西行驶至邢台—和顺1公里＋620米处右转弯时，与由东向西行驶的董立平驾驶的电动自行车发生交通事故，造成董立平受伤，两车不同程度损坏。张叶宾负事故全部责任，董立平无责任。2、事故车辆保险情况：冀Ｅ×××××轻型普通货车登记车主为被告李计山，张叶宾具有驾驶资格。该车在国任财险邢台中心支公司投保了交强险。事故发生在保险期间内。3、事故发生后，被告张叶宾为原告垫付4000元医疗费。4、经司法鉴定：（1）董立平的面部损伤为十级伤残。（2）鼻部损伤的误工期、护理期、营养期分别为60日、30日、30日。（3）董立平鼻唇瘢痕畸形的二期手术费为1万至1.5万元。（4）董立平口腔牙齿及面部损伤的后期医疗费为36000元至86200元。原告支付鉴定费2920元。二、双方对事实、诉讼请求存在争议的部分：（一）原告方损失数额的确定。1、医疗费25347.14元。根据原告提交的住院病历、诊断证明、医疗费票据、费用清单确认为25347.14元（住院期间医疗费票据16张，共计24809.14元，有医嘱且有正规票据的外购药票据1张538元）。2、住院伙食补助费1400元。董立平住院治疗28天（28天×50元／天）；营养费600元。原告主张的营养费，根据原告的伤情以及鉴定意见确定为600元（20元／天×30天）。3、误工费7186.2元。根据原告提交的误工证明，结合鉴定意见计算为（119.77元／天×60天）。4、护理费3462元。结合鉴定意见确定护理期限为30天，护理人数为1人护理。原告提交的证据不足以证明护理人员实际收入以及护理人员护理董立平期间实际减少的收入，结合本案实际，本院确定护理费参照居民服务和其他服务业平均工资计算；具体计算为（30天×1人×115.4元／天）。5、伤残赔偿金98481元。原告董立平一直在邢台市居住工作生活，原告所提交的房产证、工作证明、社保缴纳凭证、物业费、水电费等证据能够相互印证，证明原告在城镇工作生活以及主要收入来源于城镇，因此原告董立平要求伤残赔偿金参照城镇居民人均年可支配收入计算符合法律规定。具体计算为：（1）伤残赔偿金71476元（35738元／年×20年×10%）；（2）被扶养人生活费27005元（原告主张的被扶养人生活费未超出法律规定范围，予以支持）。6、精神损害抚慰金部分，根据本案侵权人的过错程度、造成的后果，侵权人承担责任的经济能力和本地平均生活水平，本院确定精神损害抚慰金为5000元。7、根据鉴定意见，结合本案实际，董立平鼻唇瘢痕畸形的二期手术费确定为10000元，口腔牙齿及面部损伤的后期医疗费确定为40000元，共计50000元。8、交通费酌定为500元。综上，本案中原告的损失为：1、医疗费25347.14元；2、住院伙食补助费1400元；3、营养费600元；4、误工费7186.2元；5、护理费3462元；6、伤残赔偿金98481元；7、精神损害抚慰金5000元；8、鼻唇瘢痕畸形的二期手术费、口腔牙齿及面部损伤的后期医疗费50000元；9、交通费500元；10、鉴定费2920元；共计为194896.34元。（二）关于被告张叶宾与被告李计山以及计山商贸公司之间如何承担赔偿责任。本案，被告张叶宾申请追加计山商贸公司参加诉讼。但张叶宾所举证据不能证明其是计山商贸公司员工，是在履行职务行为时发生的交通事故。故本案中原告超出交强险部分的损失，应由被告张叶宾承担。本案系机动车交通事故责任纠纷，对于该项争议张叶宾可在取得充分证据后另案主张。 本院二审期间，李计山、邢台市计山商贸有限公司提交李叶宾和张建福于2020年8月10日出具的两份证明，本院组织当事人进行了质证。张叶宾质证称，该证据不属于新证据，对证据的真实性和关联性不予认可，作为证人证言，证人应当出庭接受询问，且证明内容不能证明上诉人租赁车辆的事实。董立平质证称不清楚证据真实性，国任财产保险股份有限公司邢台中心支公司质证称请法庭依法核实。对李计山、邢台市计山商贸有限公司二审提交的证据，因出证时间是一审庭审之前，属于能提交未提交的证据，根据法律规定不属于新证据，对该证据本院不予采信。对一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案事故发生时，张叶宾在邢台市计山商贸有限公司工作，主要工作内容为猪肉屠宰加工，双方对上述事实的陈述一致，本院予以确认。对张叶宾给商户送猪肉是否属于工作范围双方存在争议，张叶宾提交其与李计山的通话录音，主张是职务行为，但该通话录音内容并未证实张叶宾的主张成立，故张叶宾主张其驾驶机动车发生交通事故系履行职务行为期间依据不足，其主张应由邢台市计山商贸有限公司承担赔偿责任理由不成立，本院不予支持。 综上所述，张叶宾的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4658元，由上诉人张叶宾负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 许易然 审 判 员 刘素娟 审 判 员 乔 鹏 二〇二〇年十一月六日 法官助理 赵佳慧 书 记 员 路敬贤