新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终1403号 上诉人（原审原告）：亚森·热孜克，男，1968年10月19日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区泽普县。委托诉讼代理人：阿不都肉素力·卡地尔，男，1982年8月5日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区泽普县。（系上诉人的女婿）被上诉人（原审被告）：彭德前，男，1965年1月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区泽普县。上诉人亚森·热孜克因与被上诉人彭德前建设工程施工合同纠纷一案，不服泽普县人民法院（2020）新3124民初236号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年10月6日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人亚森·热孜克上诉请求：请求依法撤销泽普县人民法院（2020）系3124民初236号民事判决并依法支持上诉人一审全部诉讼请求。请求一、二审诉讼费，鉴定费等一切费用由被上诉人承担。事实及理由:一审法院以双方签订的建设工程施工合同并未对上诉人主张的竣工报告及施工资料交接进行约定为由认定我方该诉讼请求无合同依据并予以驳回。即便当事人双方签订合同中没有对竣工报告、施工资料交接和竣工验收工作的具体安排进行明确约定，但仍然在所签订的合同当中明确约定了该合同应该遵循的相关规定，而根据该法律规定，被上诉人应当将工程施工资料、竣工验收报告等资料提供给我方。根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷司法解释（一）》第十三条第二款的内容，即便我方未经竣工验收，部分使用的涉案工程的日期可以从转移占有建设工程之日起被视为竣工日期，但竣工日期不同于竣工验收合格日期，因此被上诉人仍然应对该工程主体和质量负有相关民事责任，这种民事责任体现在工程质量质保期制度当中，被上诉人对涉案工程具有保修义务，但一审法院驳回了我方关于工程质量、保修费等损失提出的合理诉讼请求。故请求二审法院依法支持上诉人一审全部诉讼请求。一审原告亚森·热孜克向一审法院起诉请求：1．请求判令被告向我方提交古勒巴格乡友谊商业中心1#、2#楼的工程竣工报告并将工程施工资料移交给我；2．请求判令被告向我支付古勒巴格乡友谊商业中心1#、2#楼工程质量缺陷而造成的损失200,000元；3．请求判令被告协助我提交古勒巴格乡友谊商业中心项目工程竣工验收报告并到相关建设管理部门办理验收手续；4．请求判令被告承担本次诉讼的诉讼费、邮寄费、鉴定费和其他一切相关费用。事实理由：原告与被告在2013年3月18日签订《建设工程施工合同》，将原告位于古勒巴格乡友谊商业中心1#、2#楼的工程建设项目以包工包料的方式承包给被告施工，但因被告建设的上述两处楼房存在严重的质量问题，被告也未及时修复，造成该工程二楼无法正常使用，加上被告在工程主体完工后未按照《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》向原告递交工程竣工报告，故意拖延移交工程施工资料，导致原告至今无法对该工程组织竣工验收。期间，原告多次催促被告承担因工程质量缺陷给原告造成的损失，并要求被告协助原告办理竣工验收，但被告迟迟不予配合，反而于2019年将原告起诉至法院，主张要求原告结清工程款，法院于2019年7月19日作出（2019）新3124民初45号民事判决，判令原告支付拖欠工程款及利息。现原告为了维护自身合法权益，遂起诉至法院。一审被告彭德前经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。一审法院认定事实：2013年3月18日，原告与被告签订《建设工程施工合同》一份，该合同甲方名称为新疆泽普县古勒巴格乡阿瓦提村居民亚森热孜克，乙方（承包方）名称为重庆玉屏建筑工程有限公司，合同约定：工程名称为泽普县古勒巴格乡友谊商业中心（1#、2#）楼，地点为泽普县古勒巴格乡，工程承包范围为包工包料，内容为施工图、工程量清单及变更通知，主要工程量为一号楼是砖混结构，正负零上二层，无地下室，均为毛坯房，保证水、电通地暖铺设，门窗安装，内外普通涂料，外做保温及部分装饰线条，毛地面，屋面防水场做，其他均无装修；二号楼工程是框架结构为主，正负零上二层，无地下室，均为毛坯房，均无装饰工程，内容同上，合同工期为2013年3月18日开工至2013年7月30日竣工，承包方同意接1200每平方米（1号楼、砖混楼），1,350元每平方米（框架楼）方式进行承包，付款方式：基础完工甲方支付乙方工程总价（百分之三十款项），主体完成百分之五十支付乙方30%，主体全部完工后支付20%，余额20%工程交工后支付于乙方，同时双方对违约责任及其他权利义务进行约定，并约定协议书自双方签字盖章之日起生效，至乙方负责施工之上述施工项目完工及工程验收交接并竣工结算后，合同终止。原告在落款处发包人处签名按手印予以确认，被告在落款处承包人处签名按手印予以确认。另查明，合同履行过程中，原告向被告支付了部分工程款，但是对于剩余工程款一直未进行结算，故被告将原告起诉至本院，本院作出（2019）新3124民初45号民事判决书，认定被告系涉案工程的实际施工人，原告亚森·热孜克在没有按照合同约定经过有关部门验收的情况下，于2014年11月开始至今已经以销售、租赁方式擅自使用一部分工程并获取利益。目前该判决已经生效，进入执行程序。基于以上事实一审法院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。就本案查明事实来看，虽原、被告于2013年3月18日签订的《建设工程施工合同》首页承包人处名称为重庆玉屏建筑工程有限公司，但合同落款处并未加盖该公司印章，且该公司也未实际参与履行上述合同义务。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，被告彭德前系自然人，是涉案工程的实际施工人，其在没有资质的情况下借用重庆玉屏建筑工程有限公司的名义与原告签订《建设工程施工合同》的行为无效，故双方签订的《建设工程施工合同》属于无效合同。对于原告主张要求被告向原告提交古勒巴格乡友谊商业中心1#、2#楼工程竣工报告并将工程施工资料移交给原告的诉讼请求，原告认为被告应当依照上述合同第九条之约定向原告移交竣工报告及竣工资料，而上述合同第九条中约定内容为“该协议自双方签字盖章之日起生效，至乙方负责施工之上述施工项目完工及工程验收交接并竣工结算后，合同终止”，从约定内容来看双方并未对原告主张的竣工报告及施工资料进行约定，故原告的该项诉讼请求，缺乏事实根据，本院不予支持。对于原告主张要求被告支付古勒巴格乡友谊商业中心1#、2#楼工程质量缺陷而造成的损失200,000元的诉讼请求，庭审中查明涉案工程在未经过竣工验收的情况下，原告已经于2014年年底擅自投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”，故原告的该项诉讼请求于法无据，本院不予支持，对其提交的鉴定申请本院亦不予准许。对于原告主张要求被告协助提交古勒巴格乡友谊商业中心项目工程竣工验收报告并到相关建设管理部门办理验收手续的诉讼请求，因双方所签合同中没有明确约定，故原告的该项诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。对于原告主张要求被告承担本次诉讼的诉讼费、邮寄费、鉴定费和其他一切相关费用的诉讼请求，针对诉讼费用应当按照诉讼费缴费办法规定来确定，对其主张的邮寄费、鉴定费和其他一切相关费用，原告均未提供证据加以证明，故对原告的该项诉讼请求亦不予支持。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等权利，系其在法律允许范围内对自己权利的处分。遂判决：驳回原告亚森·热孜克的全部诉讼请求。案件受理费4,300元，因适用简易程序减半收取计2,150元，由原告亚森·热孜克负担。本院二审期间，就相关案件事实对双方当事人进行了调查，上诉人对其上诉请求，未向法庭提交新证据。经审理查明，本院在二审查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，本案二审争议焦点可归纳以下两点：一、上诉人要求被上诉人提交涉案工程竣工报告、施工资料、竣工验收报告及协助办理验收手续的上诉请求能否予以支持？二、上诉人要求被上诉人承担涉案工程质量缺陷而造成的损失20万是否可以支持？焦点一、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条的规定，承包工程必须持有从事建筑施工资质。如承包人未取得建筑施工企业资质或超越其资质等级签订的施工合同为无效合同。根据本案查明的事实可认定，该工程的承包人（实际施工人）为彭德前个人。上诉人亚森·热孜克未能在一、二审开庭审理当中提交有效证据证实彭德前与重庆玉屏建筑工程有限公司之间存在挂靠关系，因此双方签订的建设工程施工合同为无效合同。但是《中华人民共和国建筑法》第六十一条第一款规定，“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件”。据此，在建设工程施工合同法律关系中,交付建筑工程实体与交付建筑工程有关技术档案和资料是施工方的法定义务，彭德前是工程的实际施工人,理应持有施工资料,在工程交接后负有交付工程竣工报告及施工资料的义务，这也是实际施工人的附随义务,不应因发包方拒付工程款而免除。在二审调查中，彭德前称其已向质监站交付了相关施工资料,但亚森·热孜克对此予以否认,彭德前也未提供相关证据予以证实,故对亚森·热孜克要求彭德前交付工程竣工报告、施工资料的诉讼请求本院予以支持。关于彭德前应当移交的相关施工资料的范围,双方在施工合同中未做明确约定，因此根据“当事人有约定从约定、无约定按行业标准”的原则，根据《建设工程质量管理条例》第十七条规定,彭德前应当移交的相关施工资料的范围应以莎车县工程监管行政管理部门要求施工单位提供的资料范围确定。关于协助提交工程竣工验收报告的上诉请求，根据查明的事实可认定涉案工程至今还未竣工验收，是上诉人提前擅自使用的。因此上诉人要求被上诉人协助提交竣工验收报告的上诉请求本院不予支持。但是该工程在具备办理竣工验收备案手续时，彭德前作为实际施工人有义务去协助。焦点二，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十三条之规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《建设工程质量管理条例》第四十一条规定：建设工程在保修范围和保修期内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。本案中双方签订的合同并未约定保修期限，因此应当按照国家标准或行业标准履行。一审开庭时上诉人称其主张的工程质量指的是楼顶防水、工程主体和墙面处理、工程地面上存在的问题，还有外墙保温层和设计图不一致。《中华人民共和国房屋建筑工程质量保修办法》第七条规定，方面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，保修期限为五年。本案中上诉人从2014年11月开始至今已经以销售、租赁方式擅自使用一部分工程并获取利益。其向一审法院起诉时间为2020年4月9日。其提出的部分质量问题保修期已过。根据《建设工程质量管理条例》第四十条的规定，工程地基及主体部分的最低保修期与设计文件规定的工程合理使用年限一致。本案中上诉人对工程地基及主体存在质量问题的上诉请求未向法庭提交有效证据加以证实，而且彭德前曾经提起的支付工程款诉讼案件中，亚森·热孜克没有对工程质量问题提起反诉。因此上诉人对工程质量问题提出的上诉请求本院不予支持。综上所述，上诉人的部分上诉请求有事实及法律依据，本院依法应当予以支持。一审判决认定事实基本清楚，但因适用法律不当，导致判决结果不公。对此本院予以纠正。故依照《中华人民共和国建筑法》第六十一条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《建设工程质量管理条例》第十七条之规定，改判如下：一、撤销泽普县人民法院（2020）新3124民初236号民事判决。二、被上诉人彭德前在收到本判决30内向上诉人亚森·热孜克提交泽普县古勒巴格乡友谊商业中心1#2#楼竣工报告及全部施工资料。（施工资料的范围应以莎车县工程监管行政管理部门要求施工单位提供的资料范围确定）。三、泽普县古勒巴格乡友谊商业中心1#2#楼工程具备竣工验收备案条件后，当办理备案手续时被上诉人彭德前履行协助义务。四、驳回上诉人亚森·热孜克的其他上诉请求。一、二审案件受理费6450元由上诉人亚森·热孜克负担。本判决为终审判决审  判  长   买买提艾力·多勒昆审  判  员   胥       英审  判  员   麦麦提吐逊·阿布拉二 〇 二 〇 年 十 一 月 七 日书  记  员   杨   一   帆