金华市婺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0702民初1287号 原告：梅扬武（反诉被告），男，1986年1月18日出生，汉族，住武义县。 本诉委托代理人：潘燕美，武义县正阳法律服务所法律工作者。 原告：徐俊（反诉被告），女，1986年9月2日出生，汉族，住武义县。 被告：金华市百事达市场开发有限公司（反诉原告），住所地金华市婺城区金衢路1688号B2幢。 法定代表人李跃松，总经理。 委托代理人陈自力，浙江至上法律事务所律师。 原告梅扬武、徐俊为与被告金华市百事达市场开发有限公司房屋租赁合同纠纷一案，于2017年2月10日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由代理审判员盛云扬独任审判，于2017年3月10日公开开庭进行了审理。原告梅扬武、徐俊及二原告本诉委托代理人潘燕美、被告金华市百事达市场开发有限公司的委托代理人陈自力到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告起诉称，原告与被告签订了《商铺委托经营管理合同》，约定二原告将其所有的坐落于金华市金衢路1688号亿都建材城G馆18幢2层211号商铺（建筑面积26.23平方米，总房款350532元）委托被告经营管理，委托期限自2014年6月1日至2027年5月31日止，本合同委托期第三个年度，由被告在2016年12月31日前向原告支付该商铺收益人民币24537元，如被告未按约定支付委托经营收益或转付租金，每逾期一日，应向原告支付逾期款项万分之五的违约金。后被告以短信方式告知，其公司经营严重困难，收益款以商铺折抵。原告不同意解除合同。为此，原告请求判令：⒈被告支付原告收益款24537元及违约金（按日万分之五从2017年1月1日起计算至实际付款日止）；⒉要求被告继续履行合同；⒊被告承担本案诉讼费用。 为证明上述事实和主张，原告提交下列证据：⒈原告身份证、工商公示信息复印件各一份，证明原、被告的诉讼主体资格；⒉房屋产权证书一份，证明涉案房屋系原告所有的事实；⒊《商铺委托经营管理合同》一份，证明原告将其所有的商铺委托给被告经营管理；⒋信息复印件一份，证明被告无支付能力。 被告答辩及反诉称，原告与被告间不是商铺租金，依据合同本意，商铺收益金实际是指盈利之后的款项，是建立在被告收益之后的利润分成，被告是在实现利润后支付原告的保底收益。原告诉请金额未剔除被告代为缴纳的税款，依法应当扣除应付租金额度的税款。本案系商铺委托管理合同纠纷，原、被告系委托代理的关系，被告作为受托人，其在没有过错的情况下，行为后果理应由原告自行承担，现商铺经营发生不可预见的情况，被告在不能承担商铺收益金的情况下，仍要支付收益金，实属不公，双方保底条款实属无效，合同约定的收益金是固定的，但每期实际的收益金是不固定的，相抵反差极大，特别是合同第四条等的规定，故被告的保底条款理应无效，综上，请求法院调整合同条款或调解，给予企业公平公正的待遇。 反诉原、被告签订《商铺委托经营管理合同》约定委托经营管理，合同签订之第二年起每年按7%直至11%不等的经营收益，由反诉原告支付给反诉被告，合同签订履行后，反诉原告支付了数期收益款，但随着国家经济改革的进一步深化，供给侧改革的转型步骤加快，互联网经营的模式替代了传统的市场经营，导致反诉原告所经营开发的“建材城”经营受到了前所未有的冲击，财务状况严重恶化，截止2016年底，反诉原告亏损3.938亿元，根据《合同法》及最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》法释（2009）5号解释第26号规定了情势变更条款：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公或不能实现合同目的时，当事人请求人民法院变更或解除合同，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或解除。现有情况下导致原被告之间的预期权利、义务严重不对等，从而失去了本来的平衡和公平，为此，反诉原告诉请：请求依法判令解除反诉原告与反诉被告所签订的《商铺委托经营管理合同》。 为证明上述事实和主张，被告提交下列证据：⒈情况说明及清单各一份，证明现有情况导致被告需解除合同；⒉税款缴费发票一份，证明原告所诉收益应当扣除被告代缴的税款。 在审理过程中，本院依法组织到庭当事人对上述证据进行了当庭质证，根据质证意见及证据审核认定的有关规定，本院认证如下： ⒈对原告的证据1-2，被告质证称没有异议，本院对其证明力予以确认。 ⒉对原告的证据3，被告质证称，真实性没有异议，对关联性有异议，收益金的基础是利润的分成，在利润没有分成的情况下，被告是不承担亏损的情况；被告与原告签订该合同是平等公平的，其中的内容是被告根据金华政府的发展规划以及审计部门的测算、专家的分析制定的，按照当时的市场状况是可行的，现是发生了不可预测的情况，继续履行合同，被告无法承受，若按此履行被告将每年亏损自有资产3000多万，长此以往必然导致被告公司倒闭，合同应当予以解除。结合庭审陈述，本院对原、被告签订《商铺委托经营管理合同》并约定相应权利义务的事实予以确认。 ⒊对原告的证据4，被告质证称确实发过该信息，结合庭审陈述，本院对被告发送该信息的事实予以确认。 ⒋对被告的证据1，原告质证称，情况说明未加盖任何公章，不能证明其所述的事实，清单中虽然收益款是真实的，但无法证明被告的证明目的。结合庭审陈述，本院认为，该材料系被告的自行陈述，本院对其证明目的不予确认。 ⒌对被告的证据2，原告质证称，税款仅能证明被告自行缴纳的金额，不能证明该款项应当从原告诉请中扣除，被告应当支付收益款后，由原告自行缴纳，而不是由被告代为缴纳。结合庭审陈述，本院对被告代缴税款的事实予以确认。 本院根据已确认的具有证明力的上述证据及到庭当事人的当庭陈述，对本案事实认定如下： 原告梅扬武、徐俊向被告金华市百事达市场开发有限公司购买了位于金华市婺城区亿都建材G馆18幢2层211号商铺，并于2015年2月2日取得房产权证，证号为金房权证婺字第××号。2015年12月，原、被告签订《商铺委托经营管理合同》一份，合同约定，原告将涉案商铺委托给被告用于统一经营管理，委托期限为十三年，自2014年6月1日起至2027年5月31日止，本合同委托第三个年度，由被告在2016年12月31日前向原告支付商铺收益24537元，上述款项汇入原告指定账户，委托经营期间，该商铺产生的相关税费，根据原告业主、被告经营者的身份，按照国家相关法规由双方各自承担，被告未按约定支付委托经营收益或转付租金，每逾期一日，应向原告至逾期款项万分之五的违约金。原告于2013年10月29日与案外人金华亿都建材城管理有限公司及被告签订的该商铺委托经营管理合同在本合同签订后，原合同自动解除不再履行，各方不再具有权利义务关系，原被告的权利义务按本合同履行。现经原告催讨，被告至今未支付第三年度的商铺收益。2016年9月7日，被告代缴商铺第三年度原告的个人所得税245.37元、房产税1472.22元、印花税24.54元，合计1742.13元。 本院认为：原告梅扬武、徐俊与被告金华市百事达市场开发有限公司签订《商铺委托经营管理合同》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以确认，双方均应按约履行各自的合同义务。本案争议焦点在于《商铺委托经营管理合同》的性质，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同；委托合同中受托人的义务是依据委托人的授权处理某项委托事务，其权利仅为收取处理该项事务的报酬，受托人依据委托处理该项事务的后果，由委托人承担。而租赁合同是承租人支付一定的对价后，依照合同约定使用租赁的房屋，承租人的权利是在约定范围内自由使用租赁房屋，义务是支付租金，承租人按照合同约定使用房屋取得的经营利益归于承租人。从双方签订《商铺委托经营管理合同》的内容来看，被告并未向原告收取委托费用，反而在合同中约定向原告支付租赁回报，被告在支付租赁回报后，有权在约定范围内自行决定涉案商铺的使用，该约定更符合租赁合同的特征，同时被告交付原告的租赁回报是相对确定的，被告通过利用原告的商铺取得超过约定租赁回报的部分归属被告，故双方签订的该《商铺委托经营管理合同》，名为委托，实为租赁合同关系，而约定的商铺收益款，实为租金。涉案商铺由被告承租后，其经营状况应当由其自行负责，且涉案G馆已出租，合同目的并非完全无法实现，故被告反诉要求解除《商铺委托经营管理合同》，本院不予支持。被告未按约支付第三年度的商铺租金，已构成违约，其应当承担支付租金及违约金的民事责任。被告代原告缴纳的税款，按合同约定应从租金中扣除。据此，二原告诉请合理合法部分，本院予以支持。综上，据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百一十七条、第二百二十三条、第二百二十四条、第二百二十五条、第二百二十六条、第三百九十六条、第三百九十七条、第三百九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告金华市百事达市场开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告梅扬武、徐俊商铺收益款22794.87元及按日利率0.5‰从2017年1月1日起计算至实际履行之日止的违约金。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 三、驳回反诉原告金华市百事达市场开发有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费207元（已减半收取，原告已预交），由原告梅扬武、徐俊负担22元，被告金华市百事达市场开发有限公司负担185元。本案反诉受理费40元（已减半收取，反诉原告已预交），由反诉原告金华市百事达市场开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 代理审判员  盛云扬 二〇一七年十二月二十六日 书 记 员  金可全