河南省南阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫13刑终880号原公诉机关河南省邓州市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈立永，男，1967年4月27日出生于河南省邓州市，回族，初中文化，经商，住邓州市。因涉嫌故意伤害罪于2019年1月29日被邓州市公安局刑事拘留，同年2月3日被逮捕。于2019年10月29日被邓州市人民法院取保候审。辩护人张道顺，河南国敏律师事务所律师。河南省邓州市人民法院审理邓州市人民检察院指控原审被告人陈立永犯故意伤害罪一案，于2020年9月7日作出（2019）豫1381刑初629号刑事判决。宣判后，原审被告人陈立永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人陈立永、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年11月24日19时许，在邓州市古城街道办事处交通路有才家具店门前，被告人陈立永家人因下水道纠纷与臧某发生争执，继而引起厮打，厮打中陈立永用拳头将藏有才打倒，致臧某右膝盖处受伤。经鉴定，臧某之损伤构成轻伤二级。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.书证：被告人户籍证明、正侧面照片、违法犯罪记录查询证明、报案证明、抓获证明、臧某住院记录及病例、监控截图、行政处罚决定书、臧某伤情照片、司法鉴定委托书、上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所不予受理通知书、2019年8月15日邓州市公安局西关派出所情况说明、臧某在邓州市人民医院、南阳市中心医院住院病历；2.证人证言：证人张某同、高某、陈某证言；3.被害人臧某陈述；4.被告人陈立永供述与辩解；5.鉴定意见：邓州市公安局刑事科学技术研究所鉴定书(邓)公（刑）鉴(损伤)字【2018】1118号、邓州市公安局刑事科学技术研究所鉴定书邓公(刑)鉴(损伤)字【2019】73号；6.视听资料。以上证据，来源合法，经法庭查证属实，予以采信。依据上述事实和证据，原审法院判决：被告人陈立永犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月29日起至2019年10月29日止。）上诉人（原审被告人）陈立永的上诉理由是：1.没有人称打住过臧某的肋骨部位，事发当被害人臧某没有胸部疼痛症状，到医院后也未对医生说过肋骨受伤，但43天后在南阳市中心医院检查出现肋骨骨折的影像报告，所以臧某的肋骨受伤明显系自己二次受伤导致；2.现场录像显示，陈立永与臧某面对面站立辩论，辩论中陈立永扇了臧某一巴掌，然后导致臧某腿部轻微倾斜，随即恢复，要追打陈立永，被其亲戚张某同拉到门口椅子上坐下，此后双方均未继续撕抓，等民警到现场，后将臧某送到医院，所谓肋骨骨折明显是臧某二次伤害所致；3.邓州市人民医院开始并未作出臧某右腿膝盖部位韧带损伤的认定，43天后才发现，邓州市人民医院和南阳市中心医院的核磁共振检查，均显示系韧带损伤，而手术中发现韧带撕裂，明显不符合事实，应该是二次受伤所致；4.对臧某肋骨骨折和右膝盖韧带断裂的鉴定，被告人不服，曾向一审法院申请对臧某肋骨骨折时间进行鉴定，并申请对臧某膝盖部位轻伤二级进行重新鉴定，但一审法院以鉴定所不受理为由没有继续鉴定，导致被告人丧失了重新鉴定的机会。故原审判决认定事实不清，鉴定程序不合法，请求改判上诉人不负刑事责任。其辩护人的辩护意见是：1.现场录像显示，陈立永与臧某面对面站立辩论，辩论中陈立永扇了臧某一巴掌，打在臧某眼部，随即被拉开，没有对臧某腿部和肋部有过打击；2.派出所出警后，双方步行走路去派出所，臧某的腿、腰没有任何毛病；3.臧某当晚住院病历，邓州市人民医院的核磁共振检查报告、CT报告等均未发现韧带损伤，应为骨质增生；4.臧某住院期间，只是输液，晚上回家居住，邻居都知道；5.南阳市中心医院的核磁共振和CT检查，没有发现韧带断裂；6.臧某肋骨受伤，不排除二次受伤所致，右膝关节手术，是骨质增生手术，并非陈立永造成。故请求改判上诉人不负刑事责任。经二审审理查明的事实和证据与原审相同，且证据经一审当庭出示、宣读、质证，查明属实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）陈立永非法故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。针对上诉人及其辩护人提出被害人臧某的轻伤二级不是上诉人造成，臧某的肋骨骨折及右膝关节前交叉韧带损伤在住院43天后才发现，显系二次伤害造成，与上诉人无关，其不应承担刑事责任等上诉理由及辩护意见，结合本案事实和证据，本院评析如下：首先，证人张某同证言、被害人臧某陈述、原审被告人陈立永供述及现场视频监控等证据可证明陈立永参与了撕打被害人臧某的事实。其次，被害人臧某于2018年11月24日受伤当晚即到邓州市人民医院住院治疗，进行了头部CT平扫，显示：未见明显异常。进行了DR膝关节右膝正侧检查，意见为：未见明显外伤性改变，必要时复查；于2018年11月26日进行了右膝关节平扫+三维重建，影像学意见为：考虑右膝关节囊积液，结合临床及MRI检查，右膝关节骨质增生；于2018年11月27日进行了磁共振颅脑平扫、磁共振颅脑动脉血管成像、右膝关节MR平扫，影像学表现：右膝关节:。前交叉韧带显示欠佳……初步诊断为：脑震荡、眼睑淤血、右膝关节内外侧半月板前后角损伤、右膝关节滑膜炎、全身多处软组织损伤；于2018年12月29日进行了磁共振右膝关节平扫，影像学意见为：胫骨内外侧平台骨损伤、内外侧半月板前后角损伤、前交叉韧带损伤、关节腔及髌上囊积液、滑膜炎、膝周软组织损伤；于2019年1月3日在南阳市中心医院进行右膝关节MRI平扫，影像所见：……前交叉韧带走行区信号增强，前交叉韧带结构显示欠清……诊断意见为：内外侧半月板后角损伤、前交叉韧带及内侧副韧带损伤、髌韧带变性、胫骨平台挫伤水肿、关节周围软组织水肿、关节积液、髌骨向外侧移位；于2019年1月5日入住南阳市中心医院治疗，初步诊断为：右膝关节前交叉韧带损伤、右膝半月板损伤；于2019年1月7日进行CR/DR胸部正位检查，影像所见：右侧第五肋骨骨皮欠光整，诊断意见：右侧第五肋骨骨折；于2019年1月8日手术中诊断为：右膝关节前交叉韧带断裂、右膝内侧半月板损伤。以上被害人臧某在住院期间所作的种种检查证据充分证明臧某入院后由于检查部位、检查仪器、检查人员业务能力等的不同，对臧某受伤情况的全面确诊经历了一个过程，其中臧某于2018年11月27日在邓州市人民医院的右膝关节MR平扫，影像学表现为“前交叉韧带显示欠佳”但诊断结论并不涉及该问题，于2019年1月3日在南阳市中心医院进行右膝关节MRI平扫，影像所见“前交叉韧带走行区信号增强，前交叉韧带结构显示欠清”诊断意见为“前交叉韧带及内侧副韧带损伤、髌韧带变性”。这充分证明臧某右膝关节前交叉韧带损伤的事实从一开始就存在，也符合臧某一直住院治疗的客观经过，没有证据证明被害人臧某存在二次受伤的情形。最后，被害人臧某右膝前交叉韧带断裂、半月板破裂等伤害构成轻伤二级的事实，有邓州市公安局刑事科学技术研究所鉴定书邓公(刑)鉴(损伤)字【2019】73号鉴定书、被害人臧某的住院病历等证据互相印证，足以认定。由上可见，被害人臧某的轻伤二级系上诉人陈立永造成的，上诉人应当承担相应的刑事责任，故上诉人及其辩护人的上诉理由及辩护意见均不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘子国审判员  王立京审判员  王小军审判员  张 贺审判员  刘 乐二〇二〇年十一月十三日法官助理张楷铭书记员常倩慧