江苏省江阴市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0281民初721号 原告：无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙），住所地江阴市顾山镇锡张路268号A幢208-30号（确认的送达地址为：无锡市梁溪区红星路350号江苏双汇律师事务所）。 执行事务合伙人：万众合一江阴互联网科技有限公司（委派代理周洁）。 委托诉讼代理人：陆铭【受无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙）特别授权委托】，江苏双汇律师事务所律师。 被告：江苏宁创农业科技开发有限公司，住所地南京市六合区冶山镇青龙村44号（确认的送达地址为：南京市汉中门大街301号国际服务外包大厦A座11楼江苏钟山明镜律师事务所）。 法定代表人：张萍，江苏宁创农业科技开发有限公司董事长。 被告：张萍，女，1963年4月2日出生，汉族，住南京市白下区（确认的送达地址为：南京市汉中门大街301号国际服务外包大厦A座11楼江苏钟山明镜律师事务所）。 委托诉讼代理人：陈方、吴儒风（受江苏宁创农业科技开发有限公司、张萍共同特别授权委托），江苏钟山明镜律师事务所律师。 原告无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙）（以下简称嗜水馨企业）与被告江苏宁创农业科技开发有限公司（以下简称宁创公司）、张萍借款合同纠纷一案，本院于2017年1月11日立案受理，依法由审判员周益民适用简易程序于2017年7月17日公开开庭进行了审理，本案原告嗜水馨企业的委托诉讼代理人陆铭，被告宁创公司、张萍的委托诉讼代理人吴儒风到庭参加诉讼；依法组成合议庭于2017年12月12日公开开庭进行了审理，本案原告嗜水馨企业的委托诉讼代理人陆铭，被告宁创公司、张萍的委托诉讼代理人吴儒风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嗜水馨企业诉称：2016年5月30日至2016年8月17日，他企业分七次通过张萍支付了借款本金共计760000元。2016年10月5日，他企业与宁创公司、张萍就本案借款事实、计息、还款期限、保证责任等签订了书面借款协议。协议约定：宁创公司借款金额共计760000元，借款期限至2016年12月31日；年利率为10%（经计算为37600元）；宁创公司应于2016年12月31日前一次性归还全部借款本息，逾期未还款，宁创公司还应承担诉讼案件诉讼费及律师费。张萍对宁创公司的借款提供担保，对宁创公司的所有债务承担连带责任；本案由江阴市人民法院管辖。现借款期限已过，宁创公司、张萍未履行还款付息义务。故要求：一、请求判决宁创公司归还借款760000元，并承担借款期限内的利息37600元及逾期利息（以760000元本金为基数，自2017年1月1日起按年利率10%计算直至还清为准）；二、判决宁创公司承担本案的律师代理费25500元；三、张萍对上述费用承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由宁创公司、张萍承担连带清偿责任。 为证明其主张，嗜水馨企业提供了如下证据： 1、借款协议1份。证明双方发生借款的事实。需要说明的问题是：形成时间为2016年10月5日；形成地点在宁创公司；协议上由宁创公司、张萍分别进行了盖章、签字确认；借款协议上明确本合同对当初口头借款合约及事实地再次确认，同时约定银行账户往来资金和记录是借款的款项已经支付的凭据，也约定了还款期限及违约责任，他企业也在协议上签字盖章；另外，在该份借款协议上第八条中的“2016年6月3日”系笔误，实际为“2016年6月30日”。 2、中国农业银行信用卡交易明细查询回单1份、中国建设银行股份有限公司江阴顾山支行的交易明细1份。证明2016年5月30日蒋国军在杭州参加企业培训班时，张萍向蒋国军借款38610元的事实，蒋国军是周洁的丈夫，也是他公司的自然人股东之一。 3、中国农业银行客户付款入账回单1份。证明他公司通过苏州市嗜水馨商贸有限公司支付给宁创公司借款61390元，蒋国军是苏州市嗜水馨商贸有限公司的法定代表人，因为当时他企业正在筹备过程中，蒋国军向宁创公司提供借款时约定该出借的款项系他企业出借给宁创公司的。 4、中国银行交易明细清单1份、中国银行电子报表1份（6页）。证明他企业通过周洁的账户分别于2016年6月30日转账200000元、2016年7月11日转账170000元、2016年7月12日转账130000元、2016年8月15日转账100000元、2016年8月17日转账60000元，这些款项已经入账于张萍的账户内，连同证据2、证据3载明的款项，共计760000元。 5、委托合同1份、律师费发票1份、江苏省律师服务收费标准1份。证明他企业委托律师并产生律师费25500元的事实。 被告宁创公司、张萍共同辩称：嗜水馨企业与宁创公司、张萍之间没有借贷关系，嗜水馨企业自2016年年初与宁创公司达成口头协议，嗜水馨企业愿意以760000元作为投资款入股宁创公司。事后，嗜水馨企业也聘请了律师对宁创公司进行了净值调查，律师也出具了相关净值调查报告，嗜水馨企业认为宁创公司的投资过大，想要撤回投资，双方就投资款产生了争议，宁创公司愿意以货物抵偿嗜馨企业的投资款。嗜水馨企业的另一投资人蒋国军是宁创公司的市场运营总监，本案所涉的760000元实际上是货款而非借款；2、嗜水馨企业出具的借款协议是虚假的，宁创公司的公章经常对外挪用，对于张萍的签字问题，张萍不记得本案所涉的借款协议，因此要求对借款协议上的盖章、签字的真伪进行鉴定。 为证明其主张，宁创公司、张萍共同提供了如下证据： 2016年5月13日至2016年8月24日蒋国军与张萍的聊天记录1份。证明本案所涉的760000元款项均是投资款；当时蒋国军系宁创公司的运营总监，蒋国军也帮助宁创公司出售产品，故该760000元系投资的货款。 宁创公司、张萍对嗜水馨企业提供的证据，经质证认为： 1、对证据1的真实性、合法性、关联性均不予认可，嗜水馨企业提供的借款协议是虚假的，宁创公司、张萍与嗜水馨企业之间不存在借贷关系，一般借款协议应当形成于借款前或借款时，而该份借款协议在嗜水馨企业划拨第一笔款项时隔将近5个月后才形成，有违常理。 2、对证据2的真实性无异议，该款项实际上是蒋国军代表嗜水馨企业支付给宁创公司的第一笔投资款，而非借款。 3、对证据3的真实性无异议，该证据的附言上明确载明“蒋国军投资货款”，同时根据嗜水馨企业代理人的陈述，嗜水馨企业不具备出借的主体资格，当时嗜水馨企业尚在筹备中，综合所有证据可以看出本案所涉760000元事实上系蒋国军的个人投资行为，而非借款。 4、对证据4的真实性无异议，该证据的附言也都明确载明系投资款，而非借款。 5、对证据5的真实性无异议。 嗜水馨企业对宁创公司、张萍提供的证据，经质证认为： 对该证据的真实性无法确认，即使双方确实有过投资合伙的意向，但是没有形成书面的投资合同或协议，同时该证据的形成时间为2016年5月-2016年8月之间，而他公司与宁创公司、张萍签订的借款协议是在2016年10月5日，也就是宁创公司确认收到了他公司支付的760000元后，最终以借款方式来确认款项的性质并承诺归还。 经审理查明：嗜水馨企业提供的签约日期为2016年10月5日的《借款协议》载明：“甲方（出借方）无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙）乙方（借款方）江苏宁创农业科技开发有限公司丙方（担保方）张萍现甲乙丙三方协商一致，就甲方借款给乙方一事，达成如下协议：第一条、借款金额：甲方出借给乙方人民币共计柒拾陆万元（小写760000元）第二条、借款期限：借款期限至2016年12月31日止。第三条、还款方式：借款期限到期一次性还清。双方约定如乙方在借款期限内获得机构投资，则甲方有权按估值转换成等价股权。第四条、借款利率：年利率：10%（大写百分之拾）到期还本付息，本合同约定的利息经计算合计为376000元人民币。如乙方未按约归还借款，除继续按照上述借款利率支付利息外，如果发生诉讼事宜，所产生的诉讼费用、律师费等均由乙方承担。第五条、合同生效及担保以甲乙丙三方签字之日起生效（借款实际行为发生于本合同之前，本合同主要是对当初口头借款合约及事实进行再次确认，并对还款事宜担保事项等进行约定）。本合同约定的还款事宜由丙方张萍女士承担连带担保责任，即如果乙方在约定的期限内未按约归还借款及利息，则丙方张萍女士对归还借款本息和必要费用（如发生诉讼事宜，产生的诉讼费用、律师费等）承担连带担保责任。第六条、解决合同纠纷方式：因本合同发生的全部争议，由当事人协商解决。协商不成的，三方均同意并选择由江阴市人民法院进行诉讼管辖。第七条、其它：本合同未尽事宜，须经合同三方协商一致，作出补充约定，补充协议与本合同具有同等效力。第八条、附件：本协议一式三份，甲乙丙三方各执一份。因借款发生时，甲方正在办理工商登记，故所有款项均指示周洁女士从其个人账户支出至乙方法人代表张萍女士指定账户。乙方收到甲方所支付的全额借款款项后，并未向甲方出具借据；乙方向甲方全额返还借款款项及应付利息后，甲方应向乙方返还本协议以示已结清双方债权债务；银行账户往来资料和记录，是借款的款项已经支付的凭据，但不作为主张债权债务的主体依据。相关补充：甲方共计借于乙方周转资金7笔，合计76万元整，利息合计37600元1.2016年5月30日，信用卡划款38610元，利息2274.29元2.2016年6月2日，对公账户划款61390元，利息3565.66元3.2016年6月3日，工商银行划款200000元，利息11561.64元4.2016年7月11日，工商银行划款170000元，利息8057.35元5.2016年7月12日，工商银行划款130000元，利息6126.02元6.2016年8月15日，工商银行划款100000元，利息3780.82元7.2016年8月17日，工商银行划款60000元，利息2235.62元。甲方签字（盖章）：无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙）代表签字：周洁签约日期：2016.10.5乙方签字（盖章）：江苏宁创农业科技开发有限公司法人签字：张萍签约日期：2016.10.5丙方签字（盖章）：张萍签约日期：2016.10.5”。嗜水馨企业认为，该份协议签订后，宁创公司、张萍未按约支付相应的款项，嗜水馨企业遂于2017年7月11日向本院起诉。 另查明：1、嗜水馨企业所提供的付款凭证所载明的付款日期、付款金额与《借款协议》中“相关补充”条款中所载明的付款日期、付款金额是一一对应的。 2、嗜水馨企业因本案支出律师费25500元。 3、审理中，宁创公司、张萍对《借款协议》上的盖章及“张萍”的签名的真实性申请进行鉴定，因宁创公司、张萍未缴纳鉴定费用，该案鉴定工作已终止。 上述事实，由借款协议、付款凭证、委托合同、律师费发票及双方当事人在法庭上的陈述等证据在卷佐证。 本院认为：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人应当按照约定的期限支付利息、返还借款。嗜水馨企业与宁创公司之间的借贷关系合法有效，宁创公司未及时归还借款本息是纠纷产生的原因，应负给付之责。 一、对嗜水馨企业向宁创公司提供款项数额及性质的认定。 1、根据宁创公司、张萍的答辩意见、质证意见及法庭辩论意见，可以确认宁创公司认可收到了嗜水馨企业支付的760000元。 2、宁创公司、张萍共同抗辩称本案所涉760000元系投资款，但其提供的聊天记录不能证明其主张。 3、根据嗜水馨企业提供的2016年10月5日的《借款协议》的内容看，该协议对借款金额、借款期限、还款方式、借款利率等相关条款均作了约定，由此可见本案所涉的760000元为借款。 4、宁创公司、张萍共同抗辩称：“原告出具的借款协议是虚假的，被告1的公章经常对外挪用，对于另外被告2的签字，被告2也不记得此份借款协议，因此我方当庭向法庭申请对公章的真伪及签字的真伪进行鉴定”，并承诺于2017年7月31日前向本院提供其公司曾经使用过的印章样本及由张萍书写的文字样本，但宁创公司、张萍未缴纳鉴定费用，该案鉴定工作已终止，宁创公司、张萍怠于行使其诉讼权利，应承担对其不利的诉讼后果。本院认定《借款协议》上的盖章及“张萍”的签名系真实的。 综上，本院认定嗜水馨企业向宁创公司提供款项的数额为760000元，该款项的性质为借款。 二、对嗜水馨企业主张的借款利息的认定。 1、嗜水馨企业与宁创公司、张萍签订于2016年10月5日的《借款协议》的“相关补充”条款中明确约定借款期内（借款期限届满之日为2016年12月31日）的利息为37600元，该约定系双方当事人真实意思的表示，利息的计算标准并未超过法律规定的标准，本院予以确认。 2、双方所签订的《借款协议》约定的借款年利率为10%，该约定的利率的计算标准并未超过法律规定的标准，本院予以确认。协议签订后，宁创公司、张萍均未向嗜水馨企业归还借款本息，已构成违约，嗜水馨企业要求宁创公司承担借款760000元自2017年1月1日起至实际给付之日止按年利率10%计算的利息的诉讼请求，事实清楚、于法有据，应予支持。 三、关于张萍对宁创公司应给付嗜水馨企业的借款本息、律师费是否应承担连带清偿责任的问题。 《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人保证合同中约定保证人与债务人承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”；第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”。本案中，双方所签订的《借款协议》第五条载明：“以甲乙丙三方签字之日起生效（借款实际行为已发生于本合同之前，本合同主要是对当初口头借款合约及事实进行再次确认，并对还款事宜担保事项等进行约定）。本合同约定的还款事宜由丙方张萍女士承担连带担保责任，即如果乙方在约定期限内未按约归还借款及利息，则丙方张萍女士对归还借款本息和必要费用（如发生诉讼事宜，产生的诉讼费用、律师费等）承担连带担保责任。”，因此张萍对宁创公司应给付嗜水馨企业的借款本息、律师费应承担连带清偿责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条第一款、第二百零六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、江苏宁创农业科技开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内归还无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙）借款760000元、借款期限内的利息37600元，并承担借款760000元自2017年1月1日起至实际给付之日止按年利率10%计算的利息。 二、无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙）因本案支出的律师费25500元由江苏宁创农业科技开发有限公司承担，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 三、张萍对江苏宁创农业科技开发有限公司应给付无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙）的上述第一项、第二项款项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12031元、保全费4520元，合计16551元【无锡嗜水馨投资合伙企业（有限合伙）已预交】，由江苏宁创农业科技开发有限公司、张萍负担，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时,根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  周益民 审 判 员  高 勇 人民陪审员  承雅平 二〇一七年十二月二十二日 书 记 员  宋阅懿 本案援引法律条款 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条第一款借款人应当按照约定的期限支付利息。 第二百零六条第一款借款人应当按照约定的期限返还借款。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。