广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0111民初1373号原告：叶志华，女，汉族，1986年12月18日出生，住湖南省永兴县。委托代理人：吴云霞，广东君凯律师事务所律师。委托代理人：潘俊丽，广东君凯律师事务所律师。被告：北京星期六教育科技有限公司，住所地北京市海淀区闵庄路，统一社会信用代码×××515。法定代表人：胡海军。被告：北京星期六教育科技有限公司广州分公司，住所地广东省广州市白云区云城南二路，统一社会信用代码×××82Ｐ。负责人：胡海军。委托代理人：梁宏刚，北京大悦律师事务所律师。被告：广州星期六品牌投资管理有限公司，住所地广东省广州市白云区鹤龙街鹤龙路，统一社会信用代码×××26Ｌ。法定代表人：杨震宇。委托代理人：梁宏刚，北京大悦律师事务所律师。原告叶志华与被告北京星期六教育科技有限公司（以下简称北京星期六公司）、北京星期六教育科技有限公司广州分公司（以下简称北京星期六公司广州分公司）、广州星期六品牌投资管理有限公司（以下简称广州星期六品牌公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2017年1月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告叶志华及其委托代理人潘俊丽，被告北京星期六公司广州分公司、广州星期六品牌公司的共同委托代理人梁宏刚到庭参加了诉讼。被告北京星期六公司经本院公告传票传唤，公告期满后无正当理由未到庭参加庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告叶志华诉称：原告于2015年底通过被告公司官网www.bjxql.com了解被告加盟项目，原告到被告处考察后，被告提供了含有11项支持的加盟宣传册，并承诺提供3处优良门面地址以供选择，且产品高端、质量安全、材质无气味等。被告报价方案包括装修费，原告只需承担墙面1.2米以上刷漆的费用，运营支持包括开业前期结合店铺性质及市场需求，为客户“量身定做”一套专业的运营方案；开业期间总部不定时提供研发的自主产品、延伸产品线，为店铺提供丰富优质有竞争力的盈利商品，但被告并未给予原告任何有效的运营方案。且被告产品发来原告之时问题频出，质量极差，部分产品有安全隐患，但被告拒绝原告要求调换货的合理要求，更是明确表明不会回收设备。在合作过程中，被告也没有承担装修费，货物质量一般且问题频出，没有有效的经营指导，严重影响原告经营，给原告造成了极大的损失。被告在原告支付定金5000元后，只提供了一处门面，在收到原告的35万元合同款之后才将其空白格式合同版本邮寄给原告，并要求原告在签字后邮寄回被告，被告再签字盖章，签约时间为被告填写。原告与被告为特许经营关系，被告北京星期六公司有商业特许经营权，并获得商务部批准，作为特许人，被告虚假宣传，诱导原告加盟，严重违反了法律规定，侵害了原告的合法利益，故诉至法院，请求判令：1.解除原告与被告签订的《合作协议书》，返还合同款374300元；2.被告赔偿原告损失185941元；3.被告支付原告公证费2000元和律师费22000元；4.被告承担本案的诉讼费、鉴定费、保全费、执行费。被告北京星期六公司无答辩，亦未在举证期限内向本院提交任何证据材料。被告北京星期六公司广州分公司辩称：一、双方签订的合同实质上属于供货合同关系，而非特许经营关系。原告与被告于2016年2月1日签订的《合作协议书》第三条明确规定甲方向乙方提供设备，乙方向甲方交纳合同的设备总款项374300元整。根据原告提供的收据，包括定金在内原告向被告总共支付了374300元整，可见原告只是支付了设备的费用，并未支付任何特许经营费用。至于合同中约定的设备安装、指导、维修等服务，只是作为提供设备的附加服务。二、被告按照合同约定履行了自己的义务，该合同不应当解除。被告自签订合同之后，立即按照合同约定的设备清单为原告提供质量合格的设备，根据被告提供的各种物流记录可以证明，被告认真履行合同义务，不存在根本违约行为。其次，原告即便认为被告提供的设备有瑕疵，也可以要求被告进行维修，而不是直接解除合同。综上，原告要求解除合同并返还合同款的诉讼请求与理不符，于法无据，法院应予以驳回。三、原告的损失是其正常经营所产生的，不应由被告承担。原告要求赔偿的房屋租赁费、装修费等损失均系其为开展经营而产生的正常经营成本，现因原告欲提前解除合同而导致的上述损失，在被告无过错的情况下，应由原告自行承担。综上，请求法院裁定驳回原告的起诉或判决驳回其诉讼请求。被告广州星期六品牌公司辩称：我方不是本案适格被告，不应由我方承担责任。根据原告签订的《定金协议》及《合作协议书》来看，与原告签订合同的主体是北京星期六公司广州分公司，而并非我方。我方与北京星期六公司广州分公司是两个独立的公司，因此我方不是本案的适格被告，不应由我方承担责任。经审理查明：2015年12月19日，北京星期六公司广州分公司（甲方）与曹利华（乙方）签订《星期六定金协议书》，约定乙方以预付定金方式，向甲方预定星期六儿童烘焙乐园经营名额，乙方在签订本协议时向甲方交纳定金5000元，保留期限内甲乙双方签订正式合作协议时，本定金充抵作为合同约定金额一部分，乙方只需交纳差额部分，保留期限为2015年12月19日至2016年1月18日止。该合同的签章处显示甲方名称为北京星期六公司广州分公司，地址为“广州市白云区鹤边村鹤龙路**汇龙信息产业科技园**201”，并加盖有该公司的印章。另查，曹利华与叶志华是夫妻关系，于2011年8月22日登记结婚。2016年2月1日，广州星期六品牌公司（甲方）与叶志华（乙方）签订《星期六合作协议书》，约定甲方同意乙方在江西省吉安市吉水县万尚庐陵文化商业广场地区经营星期六的室内儿童主题亲子乐园项目；乙方须向甲方交纳本合同的设备总款项374300元，全款到达甲方账户后此合同即生效；当甲方收到乙方本合同全款后，按照双方约定，26个工作日内（400平米以内）完成乙方店面建设（提供设备设施安装调试完成能正常使用），达到营业状态（如遇特殊情况需双方协商解决）。合同第四条甲方的权利和义务约定，4-1甲方的权利：4-1-1甲方有权维护公司品牌形象及对乙方进行监督、管理、指导；4-1-2为保证品牌统一形象及店面盈利能力，甲方有决定乙方店面整体布局规划的权利；4-2甲方的义务：4-2-1甲方需向乙方提供开业企划书，指导乙方做好相关开业准备；4-2-2甲方免费提供店面设计方案、部分开业VI形象、经营指导手册；4-2-3甲方定期或不定期免费提供促销方案及销售建议；4-2-4甲方可协助乙方进行现场考察（场地复尺等）；4-2-5乙方店内经营人员可派于甲方处学习相关经营管理经验和技术指导。第六条设备供应及安装调试：6-4甲方保证所提供设备质量，如在合同期内出现质量问题由甲方负责免费维修；如属乙方使用不当，维护保养不善，人为损坏或自然因素造成设备损坏，乙方可申请甲方维修并承担相关费用；如因乙方原因无法继续经营，乙方所有设备自行处理。第七条违约责任：7-1协议前定之日起，乙方变更店址或转让经营权，须书面通知甲方，在获得甲方认可后视为正常经营，否则视为乙方违约；7-2甲、乙双方不得单方面违约及终止协议，守约方有权要求违约方继续履行、采取补救措施或赔偿损失等。第九条协议期限、续约、终止：9-1本协议期限为一年，即2016年2月1日起至2017年1月31日，协议期满前三个月，乙方可向甲方提出书面续约申请，续约后，乙方需向甲方一次性支付次年管理费3000元，方可继续使用星期六室内儿童亲子乐园品牌。2015年12月19日，北京星期六公司广州分公司出具《收据》一张，记载其收到曹利华交来定金5000元的内容；2015年12月30日，北京星期六公司广州分公司出具《收据》一张，记载其收到曹利华交来设备款350000元的内容；2016年3月11日，北京星期六公司广州分公司出具《收据》一张，记载其收到曹利华交来设备款19300元的内容；上述款项合计374300元。2016年3月9日，北京星期六公司广州分公司出具《收据》一张，记载其收到曹利华交来设备款6000元的内容，叶志华表示该笔款项为安装培训师的差旅费。叶志华于2016年3月28日起在江西省省××市××尚××中心××楼Ｃ-021开办吉水县星期六儿童主题乐园，至2017年1月20日停止经营。2016年11月10日，广州星期六品牌公司向叶志华出具《品牌授权书》，授权其经营“星期六”儿童成长主题乐园标准店型并享有“星期六”儿童成长主题乐园的经销权，自2016年2月1日起，授权有效期一年。叶志华提交了北京星期六公司的产品宣传册，显示有企业文化、项目优势、加盟方式、合作保障等内容，其中“品牌保障”记载有“总部提供统一商标、统一标准、统一形象、统一服装、统一店面形象和企业VI视觉系统使用权”等字样；“风险扶持保障”记载有“总部实行调换货、免费维修、设备回收政策”等字样。叶志华还提交了（2016）赣吉庐证内字第2545号公证书，显示公证取证网页为“星期六集团官网”，网页上有“合作支持”“合作保障”“盈利分析”“加盟优势”等内容。叶志华提交了能量小站设备设施清单、游泳馆旗舰店配置单，以及与北京星期六公司员工的通话记录等证据，通话记录中显示叶志华于2016年11月10日表示“你们发过来的货有问题，要求退换货，但不受理，派了维修工，维修工也没有全部维修好”“报价产品的图片和实际发货的样子不一样，质量、大小规格都不一样，乱发货给我们，还有质量问题”等内容。经庭审质证，北京星期六公司广州分公司和广州星期六品牌公司均对通话记录的真实性不予认可，但确认其确实向叶志华提供了相应的设备和外派培训服务。叶志华还提交了其于2016年5月7日至6月18日期间，与“广州星期六客服”的微信聊天记录，显示叶志华表示“那个碰碰车、宠物车和泡泡馆再次申请退货”“泡泡馆圆形架子的一边两个螺丝螺母掉了”“宠物小站的老虎挤压变形严重”“那个脱了方向盘的可以退货吗？”等内容。经庭审质证，北京星期六公司广州分公司和广州星期六品牌公司均对该微信聊天记录的真实性予以认可。2016年11月15日，叶志华委托广东君凯律师事务所刘文君、吴云霞律师向北京星期六公司广州分公司、广州星期六品牌公司发出《律师函》，记载双方在合作过程中问题百出，公司只提供一处选址，没有承担装修费，发过来的货物质量一般且问题频出，没有有效的经营指导；其向公司反映产品质量问题（部分产品有安全隐患）时，公司未妥善有效解决问题，致使设备不能使用，严重影响叶志华经营，给其造成了极大的损害；叶志华向公司提出设备回购的要求时，亦被否定，公司称不会回购设备等内容，并要求其在接到此函后5日内给予回复。该《律师函》于2016年11月17日被签收。2016年12月7日，叶志华向北京星期六公司广州分公司和广州星期六品牌公司发出《解除合同通知书》，要求双方于2016年2月1日签订的《星期六合作协议书》于2016年12月10日正式解除等内容。该《解除合同通知书》于2016年12月9日被签收。2016年12月9日，北京星期六公司广州分公司向叶志华发出《告知函》，记载就叶志华向该司所发《解除合同通知书》涉及的相关事项回复如下：该司不同意解除合同，就所称的设备频出故障，严重影响经营的问题，及时与客户服务部门联系，以便及时确认设备中所出现问题与原因，及时解决问题。2016年1月10日，叶志华与江西庐陵商业广场经营管理有限公司签订《万尚购物中心租赁合同》和《万尚购物中心商铺管理合同》，约定其承租坐落在万尚庐陵文化商业广场（购物中心）项目三层，铺位号C-021，约411.13平方米的场所经营星期六儿童游泳馆项目，其中，2016年2月1日至2016年11月30日的租金为29601元，2016年12月1日至2017年11月30日的租金为44402元，2017年12月1日至2018年11月30日的租金为66603元，租金为18元/月/平方，第一年免租六个月，第二年免租六个月，第三年免租三个月，第四年开始每年递增5%；租赁保证金为14801元，租赁期间自2016年2月1日起至2018年11月30日；每月物业管理费为1645元，物业管理费支付方式为以一个季度（三个月）为一个交付期；在本合同签署之日，叶志华应支付履约保证金3289元。同日，江西庐陵商业广场经营管理有限公司出具《收据》五张，记载收到叶志华交纳的装修保证基金5000元、物业管理费4934元、租赁保证金14801元、第一年第一季度租金22201元、物业保证金3289元，以及《水电费专用收据》一张，记载购买电表费用为2000元，上述款项共计52225元。叶志华表示其于2016年3月28日起开始试营业，于2017年1月20日停业。叶志华与吉安市金艺装饰工程有限公司签订《金艺装饰工程合同书》，记载工程名称为星期六儿童乐园，工程项目总造价为130000元。吉安市金艺装饰工程有限公司出具《收据》四张，记载其分别收到的装修工程款为5000元、35000元、50000元和40000元，上述款项共计130000元。此外，叶志华还提交了律师费发票一张，金额为22000元。以上事实，有《星期六定金协议书》《星期六合作协议书》《收据》《品牌授权书》、产品宣传册、公证书、设施清单、配置单、微信聊天记录、《律师函》《解除合同通知书》、租赁合同、装修合同以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。本案中，北京星期六公司广州分公司与叶志华签订的合同虽然名为《星期六合作协议书》，但从合同约定、北京星期六公司的产品宣传册及其官方网站的记载，显示北京星期六公司广州分公司为叶志华提供“星期六”品牌的企业标识、品牌授权、设备支持、经营指导、技术培训、管理服务等内容，合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。北京星期六公司广州分公司认为该合同为供货合同的抗辩意见依据不足，本院不予采纳。涉案合同是各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，依法有效，各方均应恪守合同的约定。根据《星期六合作协议书》的约定，叶志华在向北京星期六公司广州分公司交纳该合同的设备总款项374300元后，北京星期六公司广州分公司应在26个工作日内（400平米以内）完成叶志华店面建设（提供设备设施安装调试完成能正常使用），达到营业状态（如遇特殊情况需双方协商解决）。本案中，叶志华在向北京星期六公司广州分公司全额交纳了374300元的款项后，北京星期六公司广州分公司确向其提供了能量小站设备设施清单、游泳馆旗舰店等设备，但叶志华主张北京星期六公司广州分公司提供的设备存在质量问题，严重影响其经营，且与北京星期六公司广州分公司多次沟通均未能解决上述问题。北京星期六公司广州分公司否认其提供的设备存在质量问题，但本院认为，根据叶志华提交的通话记录、微信聊天记录和《律师函》等证据内容，能够相互印证，已经形成完整证据链，本院予以采信。上述证据显示，叶志华自2016年5月起即多次与北京星期六公司广州分公司的客服人员沟通设备存在质量问题，北京星期六公司广州分公司对此情况是知悉的，但至本案诉讼发生之日止，北京星期六公司广州分公司并未采取有效措施解决设备的质量问题，导致对叶志华的正常经营产生影响，合同的根本目的无法实现，故本院认定北京星期六公司广州分公司上述行为构成违约，应承担相应的违约责任。此外，涉案《星期六合作协议书》上显示的甲方名称为广州星期六品牌公司，合同签章处为北京星期六公司广州分公司的印章，但记载的公司地址与广州星期六品牌公司的工商登记地址基本一致，且叶志华取得的“星期六”品牌项目经营权的《品牌授权书》是广州星期六品牌公司出具的，加之北京星期六公司广州分公司、广州星期六品牌公司企业名称中的主要字号亦基本一致，由此可见，北京星期六公司广州分公司与广州星期六品牌公司虽然为各自独立的主体，但实际是共同经营和管理“星期六”品牌项目，故广州星期六品牌公司应与北京星期六广州分公司共同承担相应的违约责任。因北京星期六公司广州分公司不具备法人资格，其违约责任应由其总公司北京星期六公司承担。广州星期六品牌公司认为其并非本案适格被告，不应承担相应违约责任的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。因涉案合同于2017年1月31日期满，各方亦并未续约，合同的权利义务已经终结，故叶志华要求解除涉案合同的诉讼请求，本院不予重复处理。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。鉴于北京星期六公司广州分公司的违约行为导致合同目的无法实现，但叶志华已实际使用其提供的设备并实际经营近十个月，故合同的权利义务终止后，北京星期六公司广州分公司向叶志华收取的合同款项，应在酌情扣除上述设备使用费用后予以返还。举证期限内，各方当事人均未提交证据证实涉案设备的价值，亦未就涉案设备的价值达成合意，故本院根据设备的种类、数量、质量、使用期间和状况等因素，并参照相关设备的市场售价，酌情确定应扣除的款项为20万元，扣除后北京星期六公司和广州星期六品牌公司还应向叶志华返还款项174300元。关于叶志华主张北京星期六公司和广州星期六品牌公司应赔偿其损失共计185941元。本院认为，涉案合同履行过程中，北京星期六公司广州分公司的违约行为对叶志华的正常经营产生影响，应赔偿其相应的损失。本案中，叶志华的损失包括装修费130000元，且其提交了相关票据予以证实实际发生，但因叶志华租赁场地期限为二十四个月，其实际经营近十个月的时间，故本院对上述装修费损失酌情支持86667元。叶志华主张的租金和物业费等费用损失属于其经营期间的正常支出，故本院对上述费用损失不予支持，予以驳回。叶志华主张的公证费2000元和律师费22000元，并未提交相应票据证实实际发生或涉案合同有明确约定，且并非本案必要支出，故本院对上述费用亦不予支持，予以驳回。北京星期六公司经本院公告传票传唤，公告期满后无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对己方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起三日内，被告北京星期六教育科技有限公司、广州星期六品牌投资管理有限公司返还原告叶志华合同款项174300元；二、于本判决生效之日起三日内，被告北京星期六教育科技有限公司、广州星期六品牌投资管理有限公司向原告叶志华赔偿损失86667元；三、驳回原告叶志华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9422元，由原告叶志华负担5049元，被告北京星期六教育科技有限公司、广州星期六品牌投资管理有限公司共同负担4373元（上述受理费已经由原告叶志华预交，本院不作退回，原告同意由两被告在履行本判决时直接向其支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  张联斌人民陪审员  阮凤莲人民陪审员  林碧玉二〇一七年十二月二十六日书 记 员  卫晓萍