安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终9242号 上诉人（原审被告、原告）：合肥市金鑫园食品有限公司，住所地安徽省长丰双凤经济开发区凤麟路****厂房。 法定代表人：夏伦健，总经理。 委托诉讼代理人：段启伍，安徽正申律师事务所律师。 委托诉讼代理人：段春雨，安徽正申律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、被告）：童继群，男，1970年3月11日出生，汉族，住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：沈贵叶，安徽力澜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董彬，安徽力澜律师事务所律师。 上诉人合肥市金鑫园食品有限公司(以下简称金鑫园公司)因与被上诉人童继群劳动争议一案，不服安徽省长丰县人民法院（2020）皖0121民初2959号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 金鑫园公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持金鑫园公司要求对劳动合同中的约定责任一并审理的请求，并以5921元/月为童继群的上一年度职工平均工资，或将本案发回重审。事实与理由：一、一审法院未支持金鑫园公司请求将劳动合同约定责任一并处理，没有事实与法律依据。本案属于劳动争议纠纷，包括了劳动关系的法定和约定责任。金鑫园公司在提起劳动仲裁时已经主张了劳动合同书上的约定权利，并没有剥夺童继群的工伤待遇的法定权利。为减少诉累和节约司法资源，金鑫园公司要求并案处理有法律依据。二、一审法院以6433元/月作为童继群职工平均工资计算有误。童继群受伤时间为2018年10月5日，工伤待遇规定的上一年度应为2017年度统筹地区的职工平均工资。《安徽省工伤保险省级统筹暂行办法》第六条明确规定，若设区的市上年度职工月平均工资高于全省上年度职工月平均工资，暂已实施省级统筹时该市上一年度职工月平均工资为计发标准。《关于做好工伤保险省级统筹有关工作的通知》（四）更加明确：暂以该设区的市2016年度职工月平均工资为计发标准。安徽省2017年度职工月平均工资为5661元，低于合肥市2016年度5921元/月，应以合肥市2016年度5921元/月计算。 童继群辩称，一、金鑫园公司陈述与实际不符，童继群左手受伤是因面包机开关失灵导致的，本案中童继群因工作原因在工作场所受伤，被长丰县人社局局依法认定为工伤，依法应享受工伤保险待遇。但是金鑫园公司以双方签订的《劳动合同书》第十五条第四款的内容要求工伤待遇与金鑫园公司要求的赔偿同等相抵，没有事实和法律依据。工伤待遇是法定权利，不能凭书面约定排除，双方签订的《劳动合同书》第十五条第四款违反了劳动合同法第二十六条：“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的”的规定，属于无效条款。金鑫园公司要求并案处理，于法有悖。二、根据2020年3月3日安徽省人社厅下发的《关于我省工伤保险待遇计发有关工作的通知》，我省2019年工伤保险相关待遇核定时，按2018年全省非私营单位在岗职工平均工资6433元/月计发，一审法院适用标准是正确的，金鑫园公司要求按照2016年度5921元/月计算没有事实和法律依据。 童继群向一审法院起诉请求：1.请求依法判决金鑫园公司支付童继群工伤待遇赔偿共计396242.1元（附赔偿明细）；2.依法判决双方劳动关系自2019年11月19日解除，并判决金鑫园公司支付童继群经济补偿6777元。 金鑫园公司向一审法院起诉请求：1.判决金鑫园公司与童继群劳动关系于2019年5月14日终止；2.判令金鑫园公司不支付童继群一次性伤残补助金58734元（4518×13）、一次性工伤医疗补助金59210元（5921×10）、一次性伤残就业补助金118420元（5921×20）、停工留薪期工资28991元（4518×8－7153）、伙食补助费200元（20×10）、鉴定费280元、医疗费2738.5元、经济补偿6777元。 一审法院认定事实：2018年5月14日金鑫园公司与童继群签订劳动合同，安排童继群在生产岗位任操作工，合同期限为2018年5月14日至2019年5月14日。2018年10月5日13时左右，童继群在车间工作时左手不慎被机器夹伤，后送往中国人民解放军第一零五医院治疗，经诊断为1.手开放性外伤累及肌腱关节囊（左），2.手血管神经损伤（左），3.手皮肤软组织毁损伤（左），4.手多发骨折伴脱位（左），于2018年10月15日出院。 2019年5月14日长丰县人力资源和社会保障局认定童继群受到的事故伤害为工伤。2019年8月22日合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定童继群劳动功能障碍程度为伤残七级。金鑫园公司不服该鉴定结论，申请再次鉴定，2019年11月6日安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定童继群劳动功能障碍程度为七级。 2019年11月19日童继群申请仲裁，仲裁请求与童继群向该院提出的诉讼请求相同。2020年5月18日长丰县劳动人事争议仲裁委员会作出﹝2019﹞长劳人仲案字第577号仲裁裁决书，裁决如下：一、双方劳动关系于2019年11月19日解除；二、被申请人金鑫园食品公司在本裁决书生效后15日内支付申请人童继群：1.一次性伤残补助金58734元（4518×13）；2.一次性工伤医疗补助金：59210元（5921×10）；3.一次性伤残就业补助金：118420元（5921×20）；4.停工留薪期工资：28991元（4518×8－7153）；5.伙食补助费：200元（20×10）；6.鉴定费：280元；7.医药费：2738.5元；8.经济补偿金：6777元。三、驳回申请人其他仲裁请求。童继群与金鑫园公司均对该仲裁裁决不服，诉至该院。 一审另查明，童继群受伤后金鑫园公司支付了2018年10月至12月共计三个月工资7153元。童继群住院治疗期间，金鑫园公司安排同为公司员工的童继群妻子董蕊芳为其护理。 一审法院认为，童继群在金鑫园公司工作时受伤，且经社会保险行政部门认定为工伤，依法应享受工伤保险待遇。因金鑫园公司未为童继群参加工伤保险，应当由金鑫园公司按照工伤保险项目和标准支付费用。劳动合同期满后双方未续订劳动合同，故劳动合同终止，且金鑫园公司应当支付经济补偿。童继群自认住院治疗工伤期间金鑫园公司已安排专人护理，故对其住院护理费的请求不予支持。童继群未到统筹地区以外就医，且未提供相关票据，故对其交通费的请求不予支持。关于后续康复费20000元，因未实际发生，也未申请鉴定，故对该项请求不予支持。2019年1月8日童继群支付给安徽新莱蒂克司法鉴定中心的鉴定费用770元，因其未能提供证据证明与本次工伤鉴定有关联性和必要性，故该院对该笔鉴定费用不予认可。金鑫园公司依据劳动合同书第十五条第4项规定“因乙方（童继群）自身失误，违反法律、法规和各种操作规程及规章制度，给自己、公司和他人造成的伤害和后果均由乙方自身承担”，声称享有向童继群追究经济损失的权利，并主张在本案中与童继群享有的工伤保险待遇一并处理，该院认为该辩论意见于法有悖，不予支持。综上，该院核定金鑫园公司应支付童继群的工伤赔偿项目及标准如下：1.一次性伤残补助金58734元（4518×13）；2.一次性工伤医疗补助金：64330元（6433×10）；3.一次性伤残就业补助金：128660元（6433×20）；4.停工留薪期工资：19955元（4518×6－7153）；5.伙食补助费：200元（20×10）；6.鉴定费：280元；7.医药费：2738.5元；8.经济补偿：4518元；以上合计279415.5元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《工伤保险条例》第六十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、合肥市金鑫园食品有限公司与童继群劳动关系于2019年5月14日终止；二、合肥市金鑫园食品有限公司于判决生效之日起15日内支付童继群工伤待遇及经济补偿等279415.5元；三、驳回童继群的其他诉讼请求；四、驳回合肥市金鑫园食品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取计10元，由合肥市金鑫园食品有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。 本院认为，金鑫园公司主张依据双方《劳动合同书》第十五条第4项“因乙方（童继群）自身失误，违反法律、法规和各种操作规程及规章制度，给自己、公司和他人造成的伤害和后果均由乙方自身承担”的约定，其有权向童继群追究经济损失并在本案中一并处理。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定：下列劳动合同无效或者部分无效：……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的……。该约定违反劳动合同法的规定。其次，如金鑫园公司认为童继群有过错，对工伤认定不服，可依法提起行政复议或行政诉讼，但金鑫园公司并未申请行政复议，也未提起行政诉讼，工伤认定发生法律效力。金鑫园公司对合肥市劳动能力鉴定委员会作出的劳动功能障碍程度鉴定不服，申请再次鉴定，安徽省劳动能力鉴定委员会也予以再次鉴定。现金鑫园公司以童继群对其造成损失为由主张抵销工伤赔偿，请求一审法院一并审理，无事实和法律依据。一审法院不予支持，并无不当，本院予以确认。关于工伤保险待遇，参照安徽省社会保险局《关于我省工伤保险待遇计发有关问题的通知》，一审法院按照6433元/月计发一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，亦无不当，本院予以维持。 综上，金鑫园公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，予以免交。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二〇年十一月十六日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。