江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终4962号上诉人（原审原告）：孙梅，女，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人：于松林，徐州经济技术开发区大庙法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：江苏彭钢钢铁控股集团有限公司，住所地徐州市铜山区利国镇利国村。法定代表人：陈代远，该公司经理。委托诉讼代理人：于文哲，该公司职员。上诉人孙梅因与上诉人江苏彭钢钢铁控股集团有限公司（以下简称彭钢公司）劳动争议一案，不服徐州市铜山区人民法院（2019）苏0312民初527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月24日对双方当事人进行询问。上诉人孙梅的委托诉讼代理人于松林、上诉人彭钢公司的委托诉讼代理人于文哲到庭参加询问。本案现已审理终结。孙梅上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持孙梅经济补偿金的诉讼请求；2.案件受理费由彭钢公司承担。事实和理由：一审法院不支持孙梅经济补偿金的诉请属于认定事实和适用法律错误。为职工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的劳动合同无效或者部分无效。根据铜山法院审理的涉及彭钢公司的同类劳动争议案件，彭钢公司在职工入职时或入职后要求绝大部分职工按照固定模板书写《承诺书》或者在彭钢公司提供的文本上签名，这已经形成彭钢公司的一项制度，职工不照办不得入职，其目的是为了免除彭钢公司的缴费责任，逃避相关部门的稽查。实际上，该《承诺书》内容完全虚假，彭钢公司从未给付过孙梅每月100元的社保费用，孙梅也未办理过社保缴费手续，该《承诺书》属于虚假证据，不应被采信。彭钢公司迫使职工书写《承诺书》提供担保，企图免除自己的义务，排除劳动者的权利，违反了法律法规的强制性规定，应属无效，彭钢公司应当支付经济补偿金。综上，请求依法支持孙梅的上诉请求。彭钢公司辩称：一审判决关于不予支持孙梅经济补偿金诉请的部分，认定事实清楚，适用法律正确。彭钢公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2.诉讼费用由孙梅承担。事实和理由：孙梅主动提出解除劳动关系，不存在失业金损失的问题；且彭钢公司已经为孙梅参加了失业保险，孙梅是否符合领取失业金条件以及领取失业金的数额应由相关行政部门处理。一审判决支持孙梅失业金损失没有事实和法律依据，请求撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。孙梅辩称：为职工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，彭钢公司违反法律强制性规定，孙梅系被迫解除劳动关系，彭钢公司应当支付失业金损失。孙梅向一审法院起诉请求：1.判令彭钢公司支付经济补偿金21219.87元（2233.67元*9.5月）；2.判令彭钢公司赔偿失业金损失29160元（1620元*18月）；3.判令彭钢公司支付加班工资18559.52元；4.判令彭钢公司返还保证金300元；5.判令彭钢公司支付欠发工资1586元；6.判令彭钢公司支付生活费4406.4元；7.案件受理费由彭钢公司承担。后孙梅撤回加班费诉请。一审法院认定事实：孙梅原系彭钢公司职工，于2009年5月15日入职。2009年8月6日，孙梅向彭钢公司出具承诺书一份，其因在多个企业打工，流动性较大，个人已经自行办理社会保险的相关账户及相应手续，放弃单位为其办理相关社会保险的权利。孙梅入职时，彭钢公司未给其办理社会保险，自2018年1月至2018年9月，彭钢公司为孙梅缴纳各项社会保险。2018年5月2日，因彭钢公司原因，孙梅回家待岗。2018年9月13日，孙梅向彭钢公司邮寄《解除劳动关系告知书》，其解除理由为：“因贵公司没按规定给我缴纳社会保险费，我长期加班也不发加班工资（不及时足额支付劳动报酬），签订劳动合同时免除自己的法定责任并排除职工的权利。”孙梅离岗前十二个月，彭钢公司分别发放孙梅工资1586元、2719元、3892元、1450元、1920元、2336元、2446元、2430元、2362元、2415元、2221元、1027元，月平均工资2233.67元。2018年5月2日，彭钢公司发放孙梅当月工资5元。2018年11月5日，孙梅将彭钢公司诉至铜山区劳动人事争议仲裁委员会，2018年11月20日，该委作出铜劳人仲不字【2018】第187号不予受理案件通知书。后孙梅诉至一审法院。一审法院认为，一、关于孙梅主张的经济补偿金，根据孙梅向彭钢公司邮寄的解除通知，其解除理由包括：1.未按规定缴纳社会保险费；2.未支付加班工资（不及时足额支付劳动报酬）；3.签订合同免除企业责任，排除职工权利。关于第1条解除理由，彭钢公司确存在未依法为孙梅缴纳社会保险费的情形，但参照2009年江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十六条的规定，因劳动者自身不愿意缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或者未足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。承诺书系孙梅本人签字确认，且其无证据证明存在欺诈、胁迫等情形，应当认定系因孙梅自身原因导致彭钢公司未给其缴纳社会保险费，故孙梅以此为理由解除劳动关系并要求经济补偿金，一审法院不予支持。关于第2条解除理由，因孙梅一审庭审后撤回加班费诉请，故其以彭钢公司不发放加班费为由主张经济补偿金一审法院不予支持。同时参照孙梅提供的银行明细，彭钢公司均系按月支付孙梅工资，不存在不及时足额支付劳动报酬的情况。孙梅虽主张停产当月的欠发工资，但该月工资并非基于孙梅劳动所得，而系基于法律规定所得，即使彭钢公司未支付，也非彭钢公司单方无故拖欠劳动报酬，故孙梅以彭钢公司未及时足额支付劳动报酬为由主张经济补偿金一审法院亦不予支持。关于第3条解除理由，孙梅庭审中并未提供书面劳动合同，不能证明彭钢公司在签订合同时存在排除职工权利、免除自己法定责任的情形，其依据该理由主张经济补偿金一审法院亦不予支持。二、关于孙梅主张的失业金损失，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，失业人员符合下列情形的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已进行失业登记，并有求职要求的。本案中，彭钢公司虽为孙梅缴纳失业保险费，但缴费期限与孙梅工作年限明显不符且缴费期限不足一年，孙梅无法从保险基金领取失业保险费。缴纳社会保险费系用人单位的法定义务，该义务不因孙梅书写承诺书而免除。结合孙梅解除劳动关系的理由，其符合非因本人意愿中断就业的情形，故彭钢公司应对孙梅的失业保险待遇损失承担赔偿责任。孙梅在彭钢公司处工作满9年不足10年，根据《江苏省失业保险规定》第二十二条的规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满1年不满5年的，领取失业保险金的最长期限为12个月；累计缴费满5年不满10年的，领取失业保险金的最长期限为18个月；累计缴费10年以上的，领取失业保险金的最长期限为24个月。参照2010年《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》第四章的规定，劳动者要求用人单位赔偿失业保险待遇损失，不以劳动者失业状态持续为前提，应裁决用人单位应缴未缴纳失业保险期间导致劳动者所能够享受的最长失业保险金期间，故孙梅主张18个月失业保险损失一审法院予以支持。关于失业保险金标准，根据《江苏省失业保险规定》第二十三条的规定，一审法院按照孙梅失业前十二个月平均工资的45%确定，故彭钢公司应支付孙梅失业金损失18092.7元（2233.67元*45%*18月）。三、关于孙梅主张的欠发工资及生活费，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。2018年5月2日，因彭钢公司自身原因导致劳动者回家待岗，当月彭钢公司应当足额支付孙梅工资2233.67元，其仅发放5元，故孙梅主张差额工资1586元一审法院予以支持。关于生活费，2018年6月1日至2018年9月12日，彭钢公司未给孙梅安排工作，也未解除双方劳动关系，彭钢公司应当支付孙梅生活费4246.4元（1520元*80%*2月+1620元*80%+1620元*80%÷30天*12天）。四、关于保证金，一审庭审中孙梅未提供任何证据证明彭钢公司曾扣留保证金及金额，故对孙梅该请求一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《江苏省失业保险规定》第二十二条、第二十三条、《江苏省工资支付条例》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、彭钢公司于判决生效之日起十日内支付孙梅失业金损失18092.7元、欠发工资1586元、生活费4246.4元，合计23925.1元；二、驳回孙梅其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由彭钢公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审法院查明的事实有相应证据予以证实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：彭钢公司应否支付孙梅经济补偿金、失业金损失。本院认为，关于彭钢公司应否支付孙梅经济补偿金的问题。本案中，孙梅签署承诺书，放弃用人单位为其办理社会保险的权利，鉴于其未提供证据证明彭钢公司存在欺诈、胁迫等情形，应当认定系因孙梅自身原因导致彭钢公司未给其缴纳社会保险费。参照《江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》第十六条规定，因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。因此，孙梅以彭钢公司未依法为其缴纳社会保险为由解除劳动关系并要求经济补偿金不能成立。关于彭钢公司应否支付孙梅失业金损失的问题。彭钢公司未依法为孙梅缴纳社会保险费，孙梅以此为由解除劳动关系，参照《实施若干规定》第十三条第五项规定，劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的，符合非因本人意愿中断就业的情形，因此可以认定孙梅为非因其本人意愿中断就业。彭钢公司为孙梅缴纳失业保险的期限与孙梅工作年限明显不符且缴费期限不足一年，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，孙梅不符合领取失业保险金的条件，且孙梅在二审期间明确陈述不要求彭钢公司补交社会保险，为减少当事人的诉累，对一审判决的失业金损失，本院予以维持。综上，孙梅、彭钢公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 张 蕾审判员 李为帆审判员 崔 悦二〇二〇年十一月九日书记员 于舒易