河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫07民终4761号上诉人（一审被告）：张艳春，男，汉族，1970年3月15日出生，住河南省卫辉市南马市。上诉人（一审被告）:于相军，男，汉族，1987年4月22日出生，住河南省林州市。共同委托诉讼代理人：樊永智、王敬，河南瑞源律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：闫志刚，男，汉族，1972年8月29日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：杨志强、刘万华，河南豫北律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地新乡市和平大道（南）22号。负责人：华伟，经理。委托诉讼代理人：刘国平、于海沙，河南瀛汉律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李云山，男，汉族，1970年1月12日出生，住新乡市。上诉人张艳春、于相军与被上诉人闫志刚、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司、李云山机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2016）豫0702民初3302号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人张艳春及其张艳春、于相军的共同委托诉讼代理人樊永智、被上诉人闫志刚及其委托代理人杨志强、刘万华、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司的委托代理人刘国平、于海沙到庭参加诉讼，被上诉人李云山经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人张艳春、于相军的上诉请求：1、撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2016）豫0702民初3302号民事判决；2、改判中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在承保范围内承担闫志刚全部损失，判决张艳春、于相军不承担责任；3、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、本次事故不属于《机动车交通事故责任强制保险条例》规定的责任免除的事项范围，保险公司应当在交强险范围内赔偿；2、本次事故符合《2007特种车保险条款（主险）详细条款》第六条规定的赔付条件，保险公司应当在交强险之外承担全部赔付责任；《2007特种车保险条款（主险）详细条款》第六条规定：第三者责任保险“保险期内，被保险人或其允许的合法驾驶人或操作人员在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁。保险人依照本保险合同的约定。负责赔偿。”本条款没有规定，必须是保险车辆在道路行驶时发生事故保险公司才承担赔偿责任。3、原审以本案非交通事故，判决被上诉人保险公司不予承担责任是错误的；一是无证据证明本次事故是非交通事故。交警部门出具的责任认定的证明，该事故属于交通事故。二是即便本次事故属于生产安全事故，也不能否认其同时也属于交通事故的性质。三是根据《2007特种车保险条款（主险）详细条款》规定，非交通事故也应当赔偿。4、被上诉人保险公司未履行责任免除事项的提示或明确告知义务，其保险责任不能豁免。（保险公司没有下达拒赔通知）5、若属于生产事故不属于保险事故，李云山和闫志刚均应当承担部分责任。李云山应承担雇主责任，闫志刚工作时为带头盔，也存在过错。被上诉人闫志刚辩称，1、闫志刚工作期间一直带着头盔，其不应承担部分责任；2、交警部门出具证明，对事故作出认定：于相军承担全部责任；3、本次事故不属于《机动车交通事故责任强制保险条例》规定的责任免除的事项范围，保险公司应当在交强险范围内赔偿；4、本次事故符合《2007特种车保险条款（主险）详细条款》第六条规定的赔付条件，保险公司应当在交强险之外承担赔付责任。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司辩称，1、本案系生产安全责任事故，不属于机动车道路交通事故，不属于交强险和商业第三者责任险的赔偿范围；2、事发时车辆本身并不是通行主体，而是车辆所承载的特种设备作业所致，因此该事故与交通事故由本质的区别和差异；3、本案不属于保险事故，不需要解释说明，承保的是通行状态下的风险范围，而不是生产作业；4、李云山、闫志刚是否承担责任，可另案处理，不属于同一个法律关系。被上诉人闫志刚向一审法院起诉请求：1、判令张艳春、于相军、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司、李云山赔偿给其造成的经济损失，医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、二次手术费等费用共计65679.01元（待定）；2、诉讼费等费用由张艳春、于相军、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司、李云山承担。后闫志刚变更诉讼请求为要求赔偿137312.49元。一审法院认定事实：2016年4月19日，新乡市公安局交警九大队出具证明一份，证明在2016年4月16日6:07分左右，在经开区化纤院内于相军驾驶一辆豫Ｇ×××××号的大型工程作业车在施工的过程中不慎将闫志刚砸伤，于相军承担全部责任。事故发生后，原告于2016年4月16日在新乡医学院第三附属医院住院治疗，门诊诊断为：胸椎骨折。原告经治疗于2016年5月9日出院，实际住院23天，花费住院费用41379.01元，支出门诊费用1390元，医疗费共计42769.01元。2017年1月9日，新乡医学院司法鉴定中心受本院的委托对闫志刚伤残等级进行评定，并于2017年2月14日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人闫志刚脊柱损伤的伤残等级为十级。另查明，于相军驾驶的豫Ｇ×××××号车（车主张艳春）在被告中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司投保有交强险和商业三者险（保险限额1000000元）。又查明，被告于相军系被告张艳春雇佣的司机，事故发生在其工作期间。该院确认原告闫志刚的各项损失为：医疗费42769.01元；住院伙食补助费、营养费均以原告实际住院23天每天15元计算均为345元；护理费以2016年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资33857元/年为标准，原告实际住院23天，护理费为2133.45元（33857元/年÷365天/年×23天=2133.45元）；误工费以2016年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资34941元/年为标准，误工时间自原告发生事故至定残前一日共计303天，误工费为29005.82元（34941元/年÷365天/年×303天=29005.82元）；残疾赔偿金以2016年河南省农村居民人均纯收入11697元/年为标准，残疾赔偿金为23394元（11697元/年×20年×0.1=23394元）；根据原告的伤情及住院情况，交通费以300元为宜；根据原告的伤情及在事故中的责任比例，精神损害抚慰金酌定为5000元；鉴定检查费1090元。认定上述事实的证据材料有证明、病历、出院证、诊断证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定检查费票据、保险单以及双方当事人的庭审陈述。一审法院认为，本案中，张艳春与于相军系雇佣关系，于相军系张艳春雇佣的司机，于相军承担事故的全部责任，其存在重大过失，张艳春与于相军应承担连带赔偿责任。故张艳春、于相军应连带赔偿闫志刚医疗费42769.01元、住院伙食补助费345元、营养费345元、护理费2133.45元、误工费29005.82元、残疾赔偿金23394元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、鉴定检查费1090元，以上共计104382.28元。因本案事故发生是由于于相军驾驶豫Ｇ×××××号大型工程作业车在施工的过程中不慎将闫志刚砸伤所致，发生事故时豫Ｇ×××××号车非系道路上通行车辆，该事故与交通事故有本质性的区别和差异，故对于原告要求被告中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司承担赔偿责任的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告张艳春、于相军于本判决生效后十日内一次性连带赔偿原告闫志刚104382.28元；二、驳回原告闫志刚的其他诉讼请求。案件受理费3046元，由被告张艳春、于相军负担2315元，原告闫志刚负担731元。本院在二审审理期间，上诉人张艳春、于相军提交证据：1、于相军驾驶证、混凝土输送泵车培训合格证，证明于相军合法驾驶涉案车辆；2、收条一张，证实闫志刚妻子杨连兰于2016年4月20日收到张艳春的医药费24000元；3、张艳春与中国人民财产保险股份有限公司卫辉营业部经理郭海兵的电话录音，证实保险公司的经办人同意赔偿本次事故损失。被上诉人闫志刚对上述证据均没有异议。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司对于相军驾驶证、混凝土输送泵车培训合格证和收条一张无异议，对电话录音有异议，提出通话双方身份有异议。本院认为，对于相军驾驶证、混凝土输送泵车培训合格证和收条一张，来源真实合法，与本案有关联性，予以采信，对张艳春与中国人民财产保险股份有限公司卫辉营业部经理郭海兵的电话录音，因郭海兵未到庭，无法核实，不予采信。本院二审查明的事实：张艳春于2016年4月20日给付闫志刚妻子杨连兰医药费24000元。本院二审查明的其他事实与一审查明的一致。本院认为，关于上诉人张艳春、于相军称中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司应在承保范围内赔偿闫志刚全部损失，李云山、闫志刚应承担部分责任的意见，《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定：机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。中国保险监督管理委员会于2008年12月5日给江苏省徐州市九里区人民法院的（保监厅函[2008]345号《关于交强险条例使用问题的复函》：根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第43条的立法精神，用于起重的特种机动车辆在进行作业时发生的责任事故，可以比照使用该条例。本案中，于相军驾驶大型工程作业车在施工的过程中不慎将闫志刚砸伤，新乡市公安局交警九大队出具证明认定于相军承担全部责任，涉案车辆在中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司投保有交强险和商业三者险（保险限额1000000元）。《机动车交通事故责任强制保险条例》责任免除部分未载明此种车辆在作业过程中发生事故致人伤亡，保险公司不承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司亦未提供证据证明依照商业第三者责任保险合同其应当免除赔偿责任，据此，中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司应在交强险限额内对闫志刚的损失承担赔偿责任，超出部分在商业三者险范围内承担责任。其对李云山、闫志刚应承担部分责任的主张未提供合法有效的证据证明，故其上诉请求，合理部分，予以支持。闫志刚的各项经济损失部分：医疗费42769.01元、住院伙食补助费345元、营养费345元、护理费2133.45元、误工费29005.82元、残疾赔偿金23394元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、鉴定检查费1090元，以上共计104382.28元。中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在交强险限额范围内应承担：医药费10000元、护理费2133.45元、误工费29005.82元、残疾赔偿金23394元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元，共计69833.27元。中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在商业三者险范围内应承担：医药费32769.01元、住院伙食补助费345元、营养费345元、鉴定检查费1090元，共计34549.01元。综上所述，上诉人张艳春、于相军的上诉请求，合理部分，予以支持。原审判决认定事实有误的部分，应与纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省红旗区人民法院（2016）豫0702民初3302号民事判决第一项。二、限中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于判决书生效后三十日内赔偿闫志刚各项损失104382.28元。三、维持河南省红旗区人民法院（2016）豫0702民初3302号民事判决第二项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3046元，中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司负担2315元，闫志刚负担731元；二审案件受理费2388元，中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司负担2000元，张艳春、于相军负担388元。本判决为终审判决。审判长  邢梅霞审判员  李 信审判员  吕 亮二〇一七年十二月二十日书记员  史冰洋