陕西省武功县人民法院   民事判决书                                    (2020)陕0431民初698号     原告：陕西芸涛建设工程有限公司（以下简称“芸涛公司”），住所地陕西省眉县（雅合花园9号楼2单元3楼西户）。   委托诉讼代理人：王雅，陕西泽诚律师事务所律师。   被告：陕西英东光电科技有限公司（以下简称“英东公司”），住所地西安市高新区。（缺席）   被告：陕西英东光电科技有限公司武功分公司（以下简称“英东武功分公司”），住所地陕西省咸阳市武功县。（缺席）   被告：张趋海，男，1963年出生，汉族，住武功县。（缺席）   被告：张栋，男，1990年出生，汉族，住陕西省武功县。（缺席）   原告芸涛公司与被告英东公司、英东武功分公司、张趋海、张栋建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告芸涛公司法定代表人李新建及委托诉讼代理人王雅到庭参加了诉讼，被告英东公司、英东武功分公司、张趋海、张栋经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告芸涛公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告英东武功分公司2016年5月11日签订的《建设工程施工合同》；2、判令被告一、二、三连带返还原告工程履约保证金本金18万元，并支付2016年6月30日-2016年9月28日期间利息2万元（收条约定）及2016年9月28日至今的利息39600元（以18万为基数，按照中国人民银行贷款利率6%暂计算至立案之日，此后计算至实际支付之日），共计239600元；3、判令被告四对上述还款义务承担连带责任；4、判令本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2016年5月11日，原告与被告英东武功分公司签订《建设工程施工合同》约定：原告承包被告英东武功分公司发包的位于咸阳市武功县XX镇XX村的“陕西英东光伏农业示范园”的土建、钢构、玻璃墙及水电安装工程，工程期限自2016年6月30日-2017年4月30日（共计300天），工程价款为2600万元，同时约定了合同自2016年5月11日生效。合同的专用条款部分载明了合同的预付款及工程进度款结算等事项，同时约定原告向被告英东武功分公司提供履约担保，担保方式为现金担保，担保金额为30万元，被告英东武功分公司在原告完成钢架后退还原告50%工程保证金，剩余50%待工程完工后退还。合同签订后，原告于2016年5月17日向被告张趋海（被告英东武功分公司负责人）缴纳履约保证金30万元（2016年5月17日缴纳现金8万元，剩余22万元以银行转账方式支付）；此后，原告多次催问被告英东武功分公司是否可以开工，但均因各种理由未动工，截至2016年6月30日，因被告英东武功分公司自身原因，原告仍然无法进场施工，原告与被告英东武功分公司之间的建设工程施工合同因被告英东武功分公司自身的违约行为无法履行，现仍处于停滞状态。2016年9月28日，被告英东武功分公司及被告张趋海向原告出具收条确认收到原告工程预付款315000元（包含1.5万利息，另加5000元利息。）2016年10月20日前归还；如在2016年10月22日前不能归还已付款本金及利息32万元，每天违约金2000元，被告张趋海本人愿承担一切后果责任。2016年11月30日，因被告英东武功分公司、张趋海并未及时归还原告工程欠款及利息，被告张趋海向原告出具承诺：自今日起在2016年12月6日前归还原告所有款项，到时不能归还，被告张趋海同意将其名下陕DXXXX号车辆无条件开走作为利息。此后，被告张趋海陆续向原告还款12万元本金，剩余本金及利息并未归还。2017年6月5日，被告张趋海向原告出具还款计划承诺：2017.6.5-2017.7.5归还原告5万元，依次推定每月5日归还5万元，直至还清所有项目，另外在2017年6月9日之前归还2-3万；被告张栋（被告张趋海之子）以担保人身份签字确认了该还款计划,但此后并未向原告归还任何款项。被告英东武功分公司系被告英东公司的分公司，因被告英东武功分公司无独立承担民事责任的能力，故原告请求被告英东武功分公司和被告英东公司共同对保证金的退还及利息承担还款责任。截至今日，四被告除向原告支付过12万元外，剩余保证金18万元及还款协议中约定的利息，被告张趋海及被告张栋并未给付，经原告多次催促归还，但各被告均以各种理由推脱未归还，无奈，原告只能将此事诉诸法律。现根据相关法律规定，诉至法院，请求依法判如所请，以维护原告的合法权益。   原告提供的证据有：1、建设工程施工合同一份，证明原告与被告英东武功分公司之间《建设工程施工合同》系原、被告真实意思表示，原、被告分别应当按照合同约定履行合同义务。2、收条一份、承诺两份，证明原告已按照合同约定履行了保证金缴纳义务，但被告因其自身原因导致原告无法进场施工，在原告几次催要下，被告向原告承诺归还保证金利息及本金，被告向原告法定代表人出具收条，并承诺还款，说明被告张趋海与被告英东公司、英东武功分公司有财产混同，被告张趋海应当就被告英东公司、英东武功分公司所产生的债务承担连带还款责任；被告英东武功分公司和被告张趋海并未按照协议约定向原告退还原告保证金及双方协商约定利息，被告英东公司作为被告英东武功分公司总公司，应当与被告英东武功分公司承担连带赔偿责任；被告张栋作为还款协议保证人，应当对还款协议确定还款义务承担保证责任，在被告英东公司、英东武功分公司、张趋海未及时履行还款义务时，向原告承担连带还款义务。本院认为，以上证据客观真实，且可相互印证，故予以认定。   被告英东公司、英东武功分公司、张趋海、张栋经传票传唤未出庭应诉、未答辩、亦未提供证据。   本案争议焦点：原告的各项诉请是否应得到支持。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月11日，原告芸涛公司与被告英东武功分公司签订了《建设工程施工合同》，约定：原告承包被告英东武功分公司发包的位于咸阳市武功县XX镇XX村的“陕西英东光伏农业示范园”的土建、钢构、玻璃墙及水电安装工程，工程期限自2016年6月30日至2017年4月30日，合同总价2600万元，同时约定了合同即日生效。合同的专用条款部分载明了合同的预付款及工程进度款结算等事项，同时约定原告向被告英东武功分公司提供履约担保，担保方式为现金担保，担保金额为30万元，随后原告以现金和转账形式支付给被告张趋海。   2016年9月28日，被告张趋海向原告出具收条确认收到原告工程预付款315000元（其中包含1.5万利息），另加5000元利息，2016年10月20日前归还；并备注如在2016年10月22日前不能归还32万元，每天违约金2000元，被告张趋海本人愿承担一切后果责任，在该收条中加盖被告英东武功分公司印章。   2016年11月30日，被告张趋海向原告出具承诺：自今日起在2016年12月6日前归还原告所有款项，到时不能归还本人愿以陕DXXXX号车辆无条件开走作为利息。   被告张趋海以现金和转账形式于2016年10月5日返还30000元、2016年12月11日返还20000元、2017年1月6日返还30000元、2017年3月10日返还20000元、2017年5月15日返还20000元，共计12万元。   2017年6月5日，被告张趋海又向原告法定代表人李新建出具承诺：从2017年6月5日起至7月5日归还伍万元整，依次推定每月5日归还伍万元整，直至还清所有款项，另外在本月6月9日先归还2—3万元，在该承诺书中被告张趋海作为承诺人签字，被告张栋作为担保人签字，但此后并未向原告归还任何款项。   另查，被告英东武功分公司系被告英东公司的分公司，被告张趋海系被告张栋之父。   本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。对于原告要求解除与被告英东武功分公司签订的《建设工程施工合同》的诉请，双方对该合同并未实际履行，亦无继续履行之必要，故对于原告要求解除该合同的诉请，本院予以支持。加之从原告提供的收条和两份承诺均显示被告愿意返还保证金，同时被告张趋海系被告英东武功分公司的负责人，其所出具的加盖被告英东武功分公司印章的收条和收取保证金的行为应认定为职务行为，其法律后果应由被告英东武功分公司承担，又因被告英东武功分公司不具有独立承担民事责任资格，应由被告英东公司承担民事责任，依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，故由被告英东公司向原告返还保证金18万元，同时驳回原告对被告英东武功分公司、张趋海的诉讼请求。对于原告利息的诉请，因2016年9月28日的收条中显示被告英东武功分公司愿意承担利息2万元，并注明在2016年10月20日前归还，故对2016年9月28日前的利息以2万元为准，随后被告张趋海在2016年10月5日返还30000元、2016年12月11日返还20000元、2017年1月6日返还30000元、2017年3月10日返还20000元、2017年5月15日返还20000元，对于2016年9月29日至实际付清之日的利息应分段予以计算。对于原告要求被告张栋承担连带责任的诉请，因2017年6月5日的承诺中显示被告张栋以担保人形式在该承诺中签字，被告张栋又具有完全民事行为能力，双方虽未对保证方式进行约定，但依据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，应由被告张栋承担连带责任保证，被告张栋承担连带责任保证后可向被告英东公司追偿。   综上所述，原告的部分诉讼请求，有相关证据予以佐证，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   一、解除原告陕西芸涛建设工程有限公司与被告陕西英东光电科技有限公司武功分公司签订的《建设工程施工合同》；   二、限本判决书生效后十日内由被告陕西英东光电科技有限公司返还原告陕西芸涛建设工程有限公司工程保证金18万元和利息（2016年9月28日之前的利息为2万元；剩余利息从2016年9月29日至2016年10月5日以30万元为基数进行计算；从2016年10月6日至2016年12月11日以27万元为基数进行计算；从12月12日至2017年1月6日以25万元为基数进行计算；从2017年1月7日至2017年3月10日以22万元为基数进行计算；从2017年3月11日至2017年5月15日以20万元为基数进行计算；从2017年5月16日至实际付清之日以18万元为基数进行计算；从2016年9月29日至2019年8月19日的利息，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日至实际付清之日，按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；   三、被告张栋对被告陕西英东光电科技有限公司的债务承担连带责任；   四、驳回原告陕西芸涛建设工程有限公司对被告陕西英东光电科技有限公司武功分公司、张趋海的诉讼请求；   五、驳回原告陕西芸涛建设工程有限公司的其它诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费48974元，由被告陕西英东光电科技有限公司、张栋共同负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。     审判长  李  涛   审判员  许 艳 艳   人民陪审员  易 亚 利     二〇二〇年十一月三日     书记员  宋 欣 艳       《中华人民共和国合同法》   第六条 当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   第九十四条   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。   《中华人民共和国公司法》   第十四条   《中华人民共和国担保法》   第十九条 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。   第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。     申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。     前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。        1