河南省新乡市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫07执复160号复议申请人(被执行人)：秦全民，男，1989年4月4日出生，汉族，住新乡市凤泉区。委托诉讼代理人：张广平，河南牧野律师事务所律师。申请执行人：冯跃宾，男，1967年7月13日出生，汉族，住新乡市牧野区。申请执行人：李素梅，女，1976年11月2日出生，汉族，住址同上。秦全民不服河南省卫辉市人民法院（以下简称执行法院）（2020）豫0781执异18号执行裁定（以下简称原裁定），向本院申请复议。本院依法组成合议庭进行审理，现已审查终结。执行法院查明：冯跃宾、李素梅与杨来银、秦全民民间借贷纠纷一案，卫辉市人民法院于2017年9月12日作出（2017）豫0781民初1434号民事判决书，判决如下：一、杨来银于判决生效后十日内偿还冯跃宾、李素梅借款15万元及利息（利息从2015年2月1日起以本金15万元为基数，按照约定月利率2％计算至本判决确定的履行期限内的给付之日止）。二、秦全民对上述借款中的10万元本金及利息承担连带清偿责任。2017年11月8日，该案依冯跃宾、李素梅的申请进入执行程序。2018年2月13日，李素梅与杨来银、秦全民达成和解协议，协议如下：杨来银已于2018年1月19日偿还李素梅叁万元，现双方协商还款计划如下：一、杨来银于2018年2月13日偿还申请人伍万元本金。二、杨来银于2018年2月14日偿还申请人壹万元本金。三、杨来银于2018年2月25日偿还申请人壹万元本金。四、杨来银于2018年4月偿还申请人伍万元本金。如被执行人不按照以上协议按期履行还款义务，申请人可再次申请执行，被执行人承担一切法律责任。达成和解协议后，该院做出（2017）豫0781执1469号执行裁定书，终结该案执行。截止到2020年4月份，杨来银未按照协议全部履行。2020年4月27日，依照申请执行人的申请，法院恢复执行，并于2020年4月28日作出（2020）豫0781执恢37号之二执行裁定书，裁定如下：冻结被执行人秦全民在河南省农村信用社联合社6230×××01账户内存款人民币121700.00元，冻结期限为十二个月。执行法院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款规定：人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。本案中，关于被执行人秦全民提出执行和解已免除自己的责任及杨来银已归还债权人10万元后也免除自己责任的意见，经查，申请执行人与被申请执行人虽然达成和解协议，约定由杨来银归还，但杨来银未按协议内容履行，申请执行人申请恢复了执行，根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书。然而（2017）豫0781民初1434号民事判决书载明：秦全民对上述借款中的10万元本金及利息承担连带清偿责任，结合杨来银归还的数额，秦全民并未免除赔偿责任，故对被执行人的主张不予支持。综上，在案件审理过程中，该院查封被执行人秦全民的账户是依法采取保全措施，执行措施并无不当，故对被执行人的异议请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定：驳回秦全民的异议请求。秦全民复议请求：撤销原裁定，撤销执行法院（2020）豫0781执恢37号之二执行裁定书。事实与理由：执行法院对复议申请人恢复强制执行时，复议申请人至今没有收到执行通知书、报告财产令等任何法律文书，执行法院对复议申请人银行账户财产的冻结及作出（2020）豫0781执恢37号之二执行裁定书也未经履行法定送达手续，复议申请人至今也未见到该法律文书,执行程序上严重违反了法律规定。复议申请人2020年7月23日向执行法院提出执行异议申请书，执行法院于2020年10月9日才向复议申请人送达“驳回秦全民的异议请求”执行裁定书，严重违反了民诉法第225条规定的15日执行异议审查期限规定。原裁定适用法律错误,根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条，2018年2月13日杨来银、复议申请人与冯跃宾、李素梅达成执行和解协议，约定由杨来银归还15万元借款本金。该协议变更履行主体为杨来银个人，履行标的只偿还本金不再有利息。该协议合法有效。虽然2018年2月13日执行和解协议履行期间杨来银未在2018年4月最后一期履行完毕还款义务，但是杨来银与冯跃宾、李素梅达成延期还款协议，约定延长执行和解协议。杨来银六次继续还款行为均是冯跃宾、李素梅同意的，执行和解协议仍然是合法有效协议，根本就不存在恢复执行的条件。债务清偿有先后顺序，杨来银借款共三笔。第一笔为2012年8月20日借款本金5万元，复议申请人为担保人；第二笔为2013年9月22日借款本金5万元，复议申请人为担保人；第三笔为2013年12月22日借款本金5万元，复议申请人不是担保人。在2018年4月最后一期履行期限内将2012年8月20日借款本金5万元及2013年9月22日借款本金5万元履行完毕。此后执行和解协议继续延期两年，无论杨来银是否违约，均与复议申请人已经没有任何法律关系。退一万步讲，扣除杨来银在执行和解期间支付的14.5万元本金，执行法院冻结复议申请人121700元，仍然属于超标的查封。本院查明的事实与执行法院认定一致。本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼〉的解释》第四百六十七条规定：“一方当事人不履行或不完全履行在执行程序中双方自愿达成的和解协议，对方当时人可以申请执行原生效法律文书，人民法院应当恢复执行，但和解协议已经履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”本案中，被执行人杨来银未完全履行和解协议确定的还款义务，卫辉法院经申请执行人冯跃宾、李素梅申请，恢复对（2017）豫0781民初1434号民事判决的执行并无不当，因被执行人存在延迟履行和解协议行为，申请人随时有权申请恢复执行，秦全民主张双方又达成了延长和解协议约定还款期限的协议缺乏证据支持，也与申请人执行人的实际行为不符，且和解协议也并未免除秦全民的担保责任，故其主张不再承担保证责任的理由不成立。《最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释（二）》第二十条规定：“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”案涉的和解协议仅是约定已偿还部分冲抵借款本金，并未约定具体偿还三笔借款中的哪一笔，根据上述规定，主债务人已偿还的借款应当优先抵充无担保的5万元借款然后再抵充秦全民担保的10万元借款，本案恢复执行后，秦全民应当按照原生效判决确定金额扣减被执行人杨来银已经履行本金部分继续偿还下余5000元本金及根据执行依据确定10万元借款的利息、加倍债务利息及诉讼执行费用等，本案中秦全民的担保责任并未消灭，恢复原执行依据后，执行法院结合原执行依据内容及迟延履行的事实，裁定冻结秦全民银行账户存款并无不当，况且实际冻结的其账户的资金并不足121700元，执行法院仅是采取了控制性保全措施，不构成明显超标的查封，秦全民的复议理由均不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回秦全民的复议申请；维持河南省卫辉市人民法院（2020）豫0781执异18号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张立东审判员  吴俊喜审判员  马成林二〇二〇年十一月十一日书记员  王 斐