贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔03民初393号原告：贵州富东贸易有限公司,住所地：贵州省贵阳市观山湖区贵阳世纪城D组团购物中心（一幢）3单元10层1号。统一社会信用代码：915201005566423915。法定代表人：李梦杨。委托诉讼代理人：王治刚，贵州信理律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗辉，该公司员工。被告：遵义新义工贸有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区新店子185号2楼。统一社会信用代码：91520302722112805F。法定代表人：高红卫。被告：高红卫，男，1970年8月15日出生，汉族，住江西省新余市渝水区。被告：金晶，女，1962年8月6日出生，汉族，住贵阳市南明区。委托诉讼代理人：张新，贵州涛闻律师事务所律师。原告贵州富东贸易有限公司（以下简称“富东公司”）与被告遵义新义工贸有限公司（以下简称“新义公司”）、高红卫、金晶民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告富东公司之委托诉讼代理人罗辉、被告金晶委托诉讼代理人张新到庭参加诉讼，被告新义公司、高红卫经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理终结。原告富东公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告连带退还原告投资款人民币大写壹仟万元整及按月2%支付资金占用费自2015年7月1日起至该投资款付清之日止；2、本案的案件费及律师代理费337000元由三被告共同承担。事实与理由：原告与被告新义公司2013年11月27日签订投资合同，双方约定原告投资共计伍佰万元,还约定共同投资的利润分配和投资周期，后由于被告新义公司的原因，没有按合同的约定履行分配利润的义务和退还投资资金。直至2015年5月6日被告新义公司才向原告出具了还款保证书，被告新义公司认可从原告处领走投资款伍佰万元，经决算被告新义公司应付原告壹仟万元整,约定在2015年6月10日前还款人民陆拾万元,余款2015年7月1日前还清，逾期还款按月5%支付资金占用费，但被告新义公司、高红卫自签订还款保证书后，至今仍未退还上述投资款，被告金晶以担保人的名义对上述投资款的退还承担连带担保责任，现三被告的行为，已经严重侵害了原告的合法权益，据此，为保护原告的合法权益不被侵害，依据法律的规定，特向人民法院提起如前诉讼请求，请依法支持。金晶辩称，其和高红卫在担保说明上签字是受黄右学胁迫。资金占用费的约定高出了国家的相关规定，其不承担责任。被告新义公司、高红卫没有进行书面答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：对《投资合同》、《还款保证书》、《违约合同》，金晶认为是高红卫自己写的，与其无关，其不知情，不知道原告与高红卫、新义公司签订过这个协议，章是不是真的也不清楚，故对其真实性有异议，仅凭这份合同也不能证明他们双方存在何种关系。对《担保说明》，金晶认为其在被胁迫的情况下签的字。对《转款凭证》，金晶认为转款人是贵州海都商贸有限公司，与富东公司不存在任何关系。本院认为，原告富东公司与被告新义公司签订《投资合同》，原告富东公司提交了转款凭证，后高红卫、新义公司出具《还款保证书》、《违约合同》，该组证据能够形成完整的借贷关系的证据链，对该组证据的真实性、合法性、关联性，依法予以认定，对该证据的证明力本院结合其他证据进行综合认定。根据本案证据，结合庭审调查情况，本院认定如下案件事实：2013年11月27日，投资方富东公司为甲方，资金需求方新义公司为乙方，双方签订《投资合同》，约定：“第一条、甲方保证双方协商投资资金为乙方项目资金投入；根据乙方生产需求资金向甲方申请的人民币（币种）资金本金（大写）肆佰陆拾万元整。第二条、根据甲乙双方共同协商决定生产产品周期为2013年1月27日至2014年1月10日为一个周期，乙方应履行规定时间内完成一次周期结算。应对甲方支付周期利润，利润如下：1、以投资总额（原材料投入资金）的百分之三。2、以生产成品数量和发货车皮清单重量为准，每吨按照150元为公司投资收益。……”其中违约责任约定：“1.乙方违反本合同第一章第二条约定，未按期支付周期利润的，甲方有权停止向乙方投资资金，并可视情况按投资总额的百分之四向乙方收取违约金。给甲方造成重大经济损失，且违约金数额不足以弥补所受损失的，乙方还应赔偿甲方直接经济损失。2.甲方违反第一章第三条规定，未在乙方规定“月计划”时间内未保证乙方需求资金并协商一致都未能实行的，给乙方造成重大经济损失，甲方应承担相应经济赔偿。3.乙方违反本合同第二章第四条规定，若甲方发现乙方在收到商家款项未能及时汇报或未能返回甲方账户和票据背书，可视为乙方占用资金，并终止资金投入或视为再次投入资金处理（则视为本周期投入资金）”。之后，富东公司通过贵州海都商贸有限公司分几次向新义公司汇款500万元。2014年5月29日，新义公司向富东公司出具《违约合同》，约定了还款的时间表，约定“1、2013年11月27日甲、乙双方共同签订了《投资合同》，乙方购买中碳锰铁生产原材料，用于加工生产中碳锰铁，甲方已向乙方支付原材料购买资金伍佰零贰万陆千零柒拾叁元整。2、甲方应于2014年1月10日前向乙方收回全部资金。由于乙方未能如期履约，按2013年11月27日所签《投资合同》第三章违约责任之第一条向甲方履行违约赔偿。3、资金占用费按本金的百分之四每月支付给甲方。4、此合同于2014年6月30日前执行，如到期未能履约，违约金按每月本金的百分之五赔偿。2014年6月10日归还6026073元”。2015年5月6日，新义公司出具《还款保证书》，载明“我公司于2013年11月27日与贵州富东贸易有限公司签订投资合同，从贵州富东贸易公司领走投资款人民币：伍佰万元整，经决算，我公司应付给贵州富东贸易公司人民币：壹仟万元整，保证在2015年6月10日前还款人民币：陆拾万元整，剩余欠款于2015年7月1日前还清，逾期再不能偿还，每月从所欠投资款之日起按5%支付资金占用费，直至款项还清为止。如因逾期不归还贵州富东贸易有限公司的全部投资款，造成贵州富东贸易有限公司启动司法程序，由此造成的追偿费用均由我公司及我本人全部承担。若发生争议，可向贵阳市观山湖区人民法院提起诉讼。签字地点：贵阳市观山湖区大唐东原财富广场3号栋25层办公室。”新义公司在该《还款保证书》上加盖公章，高红卫作为保证人签字。2015年5月6日，新义公司出具《担保说明》，载明：“2013年11月27日，遵义新义工贸有限责任公司与贵州富东贸易有限公司签订投资合同，贵州富东贸易公司如约将投资款支付给了遵义新义工贸有限责任公司500万元整。遵义新义工贸有限责任公司没有退回给贵州富东贸易有限公司的投资款本金，我本人自愿对其进行担保。并全力协调用我朋友借款给黄右学的借款抵扣该500万元投资款，进而保证贵州富东贸易有限公司的利益。同时，当我朋友将500万元整的借条归还给黄右学以后,由贵州富东贸易有限公司及实际控制人黄右学出具书面委托，将遵义新义工贸有限责任公司没有归还给贵州富东贸易有限公司的500万元整债权，转移给本人，由本人自行向遵义新义工贸有限责任公司追讨。签字地点：贵阳市观山湖区贵州国旅置业集团公司办公室。”新义公司在该《担保说明》上加盖公章，高红卫作为欠款人签字，金晶作为保证人签字。本院认为，2013年11月27日，原告富东公司与被告新义公司签订的《投资合同》及被告新义公司出具的《还款保证书》、《违约合同》，均属于当事人真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，均为合法、有效合同。虽然原告富东公司与被告新义公司签订的合同名为《投资合同》，但根据该合同第二条关于支付周期利润的约定，原告富东公司在该投资中，只享有利益，并不承担责任，且支付周期利润体现在利息上，通过新义公司出具的《还款保证书》、《违约合同》，也可以体现出双方签订的《投资合同》，实质上是借款合同。故本院确认原告富东公司向被告新义公司出借本金500万元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，原告富东公司履行了其出资义务，被告新义公司承诺2014年6月10日前归还原告富东公司本金、利息，由于被告新义公司没有及时归还，故对原告富东公司请求被告新义公司归本金的诉讼请求，本院予以支持。虽然《投资合同》没有约定利息，但约定以投资总额的百分之三及以生产成品数量和发货车皮清单重量为准，每吨按照150元为公司投资收益。且《违约合同》明确约定2014年1月10付清本金，如到期未能履约，资金占用费按每月本金的百分之四，违约金按每月本金的百分之五赔偿，视为当事人对合同条款的变更，对原告富东公司请求被告新义公司支付利息的诉讼请求，本院予以支持。由于被告新义公司承诺2014年6月10日前归还原告富东公司本金、利息6026073元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”之规定，从2013年11月27日至2014年6月10日，共计6个月零14天，500万元的本金，利息为1026073元，超出年利率24%的规定，按照500万元的本金，年利率24%，6个月零14天的利息为646667元，本、息共计5646667元。对原告富东公司请求被告新义公司退还其投资款5646667元的诉讼请求，本院予以支持，对超出的诉讼请求，本院不予支持。由于双方约定资金占用费按每月本金的百分之四支付，违约金按每月本金的百分之五支付，金晶抗辩约定过高，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”之规定，本院酌情调整违约金，即利息按每月本金的百分之二计算。2014年5月29日，新义公司向富东公司出具《违约合同》，约定了还款的时间应于2014年6月10日前。并从2014年6月10日支付违约金，故本院认定从2014年6月10日起按每月本金的百分之二计算利息。关于高红卫和金晶是否承担保证责任的问题。2015年5月6日，新义公司出具《还款保证书》，同日，新义公司出具《担保说明》，高红卫和金晶分别作为保证人签字，高红卫的担保范围为本金、资金占用费及追偿费，金晶的担保范围为投资款本金。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”之规定，由于双方在合同中没有明确保证方式，故高红卫和金晶保证责任为连带责任保证。2014年5月29日，新义公司向富东公司出具《违约合同》，还款的时间为2014年6月30日前，2015年5月6日新义公司向富东公司出具《还款保证书》，约定剩余欠款于2015年7月1日前还清。新义公司向富东公司还款的履行期届满之日为2015年7月1日。富东公司于2016年7月18日向本院起诉，要求高红卫和金晶承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，富东公司起诉时，时间上已经超过履行期届满之日起六个月，高红卫和金晶的保证责任已经免除。故对富东公司要求高红卫和金晶承担保证责任的请求，本院不予支持，金晶抗辩其不承担责任的理由，本院予以采信。原告富东公司与被告新义公司在《投资合同》中没有对实现权利的费用进行约定，虽然在《还款保证书》约定了追偿费用，但原告富东公司仅向法院提交了委托函，没有委托合同，也没有律师事务所开具的发票，故对原告富东公司关于律师代理费的请求，本院不予支持。审理中，被告新义公司、高红卫经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，属放弃举证和质证的权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，对本案适用缺席判决。综上所述、依照《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下：一、由被告遵义新义工贸有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告贵州富东贸易有限公司500万元，并以500万元为本金，从2013年11月27日起至本判决确定的履行期间届满止，按照月息2%支付利息；二、驳回原告贵州富东贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费98222元，由被告遵义新义工贸有限公司承担70720元，原告贵州富东贸易有限公司承担27502元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长 张 洪审判员 康 龙审判员 胡晓波二〇一七年十二月十二日书记员 金 鑫