新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）新21刑终159号 原公诉机关新疆维吾尔自治区托克逊县人民检察院。 上诉人（原审被告人）朱翠萍，女，1966年5月4日出生，公民身份号码×××，汉族，中专文化，个体经营户，户籍所在地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，住乌鲁木齐市。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月11日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于吐鲁番市托克逊县看守所。 辩护人徐涛，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）邱勇，男，1974年4月8日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，个体经营户，户籍所在地、住址新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年3月14日被刑事拘留，同年3月25日被托克逊县公安局取保候审，同年6月4日被逮捕。现羁押于吐鲁番市托克逊县看守所。 辩护人岳立忠，新疆谦之和律师事务所律师。 原审被告人谭振昆，男，1965年12月22日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，驾校教练，户籍所在地、住址新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月8日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕，2019年1月28日被托克逊县公安局取保候审，同年6月4日被逮捕。现羁押于吐鲁番市托克逊县看守所。 新疆维吾尔自治区托克逊县人民法院审理新疆维吾尔自治区托克逊县人民检察院指控原审被告人朱翠萍、谭振昆、邱勇犯非法经营罪一案，于2020年6月25日作出（2020）新2123刑初19号刑事判决，被告人朱翠萍、邱勇不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理本案。经审阅本案卷宗，提讯上诉人朱翠萍、邱勇、原审被告人谭振昆，审查上诉人的上诉状，听取其辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1.被告人朱翠萍于2017年至今，在未经药品监督管理部门许可的情况下，以营利为目的，卖出治疗心脑血管疾病类药品和保健品共计822360.5元，侦查机关依法扣押涉案药品价值552550.5元。 2.被告人谭振昆于2016年至今，在未经药品监督管理部门许可的情况下，以营利为目的，将治疗心脑血管疾病约108万余元的药品，卖给尹某、李晓娟及全疆各地州药店。 3.被告人邱勇于2018年至今，在未经药品监督管理部门许可的情况下，以营利为目的，将非法购买药品卖给谭振昆，收到谭振昆转账92万余元。 原判认为，被告人朱翠萍、谭振昆、邱勇以营利为目的，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，数额巨大，三被告人的行为均构成非法经营罪。托克逊县人民检察院指控原审被告人犯罪的事实及罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条、第二条之规定，以非法经营罪判处被告人朱翠萍有期徒刑六年，并处罚金人民币150000元；以非法经营罪判处被告人邱勇有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币110000元；以非法经营罪判处被告人谭振昆有期徒刑三年，并处罚金人民币130000元；被告人朱翠萍违法所得人民币41118元、被告人谭振昆违法所得人民币45000元、被告人邱勇违法所得人民币38500元，均予以追缴，上缴国库。 上诉人朱翠萍及辩护人提出如下上诉理由、辩护意见：认罪、但对数额有异议，以前买的是保健品，只销售给谭振昆1000多元，仓库内除了药还有保健品，和邱勇也不认识；扣押的物品不能作为量刑的证据，应当以被告人实际完成的金额定罪量刑；持有药品法律并未规定为犯罪；愿意认罪，请求法庭予以从轻、减轻处罚。 上诉人邱勇及辩护人提出如下上诉理由、辩护意见：认定非法经营数额有误，量刑过重，邱勇归案后认罪态度好，有自首情节，请求法庭予以从轻、减轻处罚。 本院经审理查明：1.2017年至2018年，上诉人朱翠萍未经药品监督管理部门许可，以营利为目的，将从多处购买治疗心脑血管疾病类价值822360.5元药品卖给他人，获利41118元。案发后侦查机关还在其仓库依法扣押涉案药品价值552550.5元。 2.2017年至2018年，被告人谭振昆未经药品监督管理部门许可，以营利为目的，长期从邱勇、朱翠萍等处非法购买治疗心脑血管疾病的药品约108万余元，并将购买来的药品卖给尹某、李晓娟及全疆各地州药店。获利45000元。 3.2017年至2018年，被告人邱勇未经药品监督管理部门许可，以营利为目的，长期从一名50多岁李姓男子处非法购买药品卖给谭振昆，收到谭振昆转账92万余元。获利38500元。 上述事实，有经一审庭审质证，经本院审查确认的下列证据证实： 1.书证 （1）受案登记表、立案决定书证实：本案于2018年11月4日立案。 （2）抓获经过证实：上诉人朱翠萍于2018年11月11日在新疆乌鲁木齐市地窝堡国际机场被办案民警抓获归案；被告人谭振昆于2018年11月7日在新疆乌鲁木齐市机动车驾驶人教育中心被办案民警抓获归案；被告人邱勇于2019年3月14日到托克逊县公安局自动投案。 （3）被告人基本情况、户籍证明证实：朱翠萍、谭振昆、邱勇已达刑事责任年龄，应负刑事责任，无前科。 （4）被告人羁押措施相关法律文书。 传唤证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、释放通知书、取保候审决定书、收取保证金通知书、换押证证实：主要证实被告人朱翠萍、谭振昆、邱勇变更羁押措施情况，办案民警已将相关情况告知被告人家属。 （5）托克逊县市场监督管理局出具的情况说明证实：被告人朱翠萍、谭振昆、邱勇无《药品经营许可证》等相关证件从事药品经营活动，属非法经营。 （6）托克逊县公安局出具的情况说明证实：托克逊县公安局刑侦大队通过依法调取被告人朱翠萍微信涉案金额转账记录及微信转账记录截图，朱翠萍收到闫某1转账112401元、闫某2转账200279元、谭振昆转账162813元、王某1346867.5元，合计822360.5元。 （7）托克逊县市场监督管理局出具的情况说明、托克逊县达康零售单：证实托克逊县市场监督管理局通过对托克逊县公安局依法扣押的被告人朱翠萍涉案药品清单进行价格认定，扣押药品价值552550.5元。 （8）扣押清单证实：公安机关于2018年11月11日、11月18日、12月5日依法扣押被告人朱翠萍涉案现金9713元，涉案药品70种，从乌鲁木齐精准德邦物流有限公司扣押未拆封涉案药品4件。 （9）托克逊县公安局出具的情况说明、德邦物流提货单号、送货单证实:该货品为被告人朱翠萍购买的非法经营药品。 （10）托克逊县公安局出具的情况说明：证实托克逊县公安局刑侦大队通过依法调取被告人谭振昆、尹某微信涉案金额转账记录及转账截图，谭振昆给邱勇转账921349元；尹某向谭振昆转账127900元。 （11）托克逊县公安局出具的情况说明：证实托克逊县公安局刑侦大队通过依法调取被告人谭振昆、刘某微信涉案金额转账记录及转账截图，谭振昆向尹某转账227400.5元。 2.证人证言 （1）证人朱某的证言（朱翠萍弟弟）证实：2017年6月至2018年4月，朱某在乌鲁木齐市南湖北路开药店期间，从九州通、华源医药、兵团医药公司进药，2017年11月开始从没有销售药品资质的被告人朱翠萍处以低于医药公司的价格进购药品，购买格华止、拜新同、立普妥、蒙诺、伊坦静、金水宝胶囊、不长脑心通等药品，此类药品主要是治疗心血管、降血压、降血糖，朱某通过微信转账的方式从朱翠萍处前后购买20余次药共1.8万元左右的药品，在进货价基础上每个药品加2-8元不等进行上柜销售，从中获利5000余元，每次都是朱某自己取药，朱翠萍的药都有批号是真药，朱翠萍将非法购买的药品存放在万泰阳光城70号车库。 （2）证人闫某2的证言证实：2018年3月底至10月间闫某2从没有销售药品资质的被告人朱翠萍处先后8次通过微信转账方式以低于正规医药公司百分之十的价格购买20万元左右降血糖类、小孩儿感冒吃的药品，包括拜糖平、歌华止、阿司匹林、络活喜、拜新同等，药品在进价基础上加1-2元卖出，从中获利2万余元，每次都是朱翠萍通过微信收到所需药品之后进行配送，药品从电子药监码查询是真的，药品无票据的事实经过。 （3）证人谈某的证言证实：2015年夏天至2018年9月谈某从没有销售药品资质的被告人朱翠萍处多次通过微信转账方式以低于正规医药公司7-60元不等的价格购买41000元左右治疗胃病、心脑血管、哮喘、感冒类药品供自家人及朋友吃，谈某从2015年夏天至2018年6月在乌鲁木齐市怡和山庄朱翠萍家中拿药，2018年9月份在乌鲁木齐市万泰阳光城小区门口取药，有时候有个腿不太方便的大姐送药，购买药品均没有发票的事实经过。 （4）证人闫某1的证言证实：2018年4月开始闫某1从没有销售药品资质的被告人朱翠萍处30余次通过微信转账方式以低于正规医药公司的价格购买12万元左右药品，有歌华止、海捷亚、施慧达、卡博平、波利维、拜糖平、立普妥、拜新同等，从中获利1万余元，朱翠萍通过微信收到所需药品之后安排配送，每次都是一个小伙子过来送的，药品从电子药监码查询是真的，药品无票据的事实经过。 （5）证人王某2的证言证实：2017年7月至2018年9月开始王某2从没有销售药品资质的被告人朱翠萍处多次通过微信转账方式以低于正规医药公司的价格购买4万元左右治疗感冒、脑梗、糖尿病、男士保健品、调理肠胃药品，用于家人吃，每次都是朱翠萍通过微信收到所需药品之后进行配送，王某2在乌鲁木齐市怡和山庄门口等药，有时候是朱翠萍自己送，有时候是一个腿不方便的女的送，所购药品均无票据的事实。 （6）证人闫某3的证言证实：2018年3月开始乌鲁木齐市国秀家园小区西门灵芝堂药店闫某3从没有销售药品资质的被告人朱翠萍处7-8余次通过微信转账方式以低于正规医药公司的价格购买1.8万元左右药品，有歌华止、海捷亚、施慧达、卡博平、波利维、拜糖平、立普妥、拜新同等，从中获利2000-3000余元，朱翠萍通过微信收到所需药品之后安排配送，每次都是她自己过来送，药品从电子药监码查询是真的，药品无票据的事实经过。 （7）证人王某1的证言证实：2017年4月开始从朱翠萍那里购买消炎药、心脑血管类药品、感冒药、补益类药品共计35万元左右获利6万余元，基本上每天购买2-3次，金额不确定，有时候一天购买的药品近1万元左右，大部分都是微信转账支付，购买药品具体时间和金额以微信转账记录为准。王某1将从朱翠萍处购买的药品大部分卖给乌鲁木齐多家药店，少部分药品自家人吃了，朱翠萍没有药品经营资质的事实。 以上7名证人的证言证实：一是朱某、闫某2、谈某、闫某1、王某2、闫某3、王某1等这7名证人从被告人朱翠萍处购买药品以微信转账共计78.7万元。二是朱翠萍没有药品经营资质。三是朱翠萍的药没有发票。 （8）证人尹某的证言证实：尹某从谭振昆处以低于正规医药公司5-6元的价格购买13万元左右治疗心血管、心脏、高血压类药品，包括阿斯美、波利维、保列治、西乐葆、拜糖平、泰佳、舒利迭、蒲地蓝等，尹某在明知自己没有没有销售药品许可证的情况下，以营利为目的，以低于正规医药公司的价格通过微信转账方式将药品卖给伊拉湖贺斯来提药店、托克逊县惠仁堂药店“麻姐”、久久康药店姓吕的、信誉评价大药房姓李的四家药店，还有90盒蒲地蓝在同事马斌车上，尹某从中获利20000元左右的事实。 （9）证人李某1的证言证实：2017年6月开始李某1从没有销售药品资质的被告人谭振昆处先后7-8次通过微信转账方式以低于正规医药公司6-90元不等的价格购买14万元左右治疗高血压、心脏病、肝炎、哮喘类药品供家人吃，药品种类包括歌华止、波利维、康欣、络活喜、立普妥、水林佳、钙尔奇、脑心通、速效救心丸、美卡素、拜新同等，每次都是谭振昆通过微信收到所需药品之后进行托运配送，谭振昆微信号是“×××”的事实经过。 （10）证人李某2的证言证实：2018年6月至9月间托克逊县信誉大药房法人李某2从没有销售药品资质的乌鲁木齐市九州通医药公司送货员尹某处先后5次通过现金付款以低于正规医药公司的价格进购73000元治疗心脑血管类药品，种类有拜新同、立普妥、波利维、阿乐、泰嘉、安博维、拜唐萍、顺尔宁等，在进货价基础上每个药品加5元进行上柜销售，从中获利5000余元，每次都是尹某到店里问询所需药品之后进行配送，药是真是假不清楚的事实。2018年10月中旬李某2通过尹某介绍从被告人谭振昆处通过微信转账以低于正规医药公司的价格购买10000元左右药品，药品没卖出扔了的事实。 （11）证人麻某的证言证实：2018年8月至9月间托克逊县惠仁堂大药房员工麻某从没有销售药品资质的乌鲁木齐市九州通医药公司送货员尹某处先后2次通过现金付款以低于正规医药公司的价格进购24000元治疗心脑血管类药品，种类有舒降之、施慧达、拜新同、波利维等，每次药品都是麻某提供所需药品名称，尹某再进行配送，由于没有票据无法入库，部分药品被老板销毁药，药品是真是假不清楚的事实。 （12）证人马某的证言证实：2018年10月，被告人尹某因自己车装满了药，便将一件蒲地蓝口服液暂放在马某车上，蒲地蓝一盒23元左右，一件60盒，共1380元左右，后因尹某被抓，马某便将药品烧毁的事实。 （13）证人薄某的证言证实：2018年5月至10月间，薄某从没有销售药品资质的被告人谭振昆处先后4-5次通过转账以低于正规医药公司的价格购买5000元左右治疗心脑血管类药品，种类有左氩氟沙星和喜炎平和10盒血栓通针剂，给家中老人使用，每次药品都是谭振昆和老婆到店里送药，因谭振昆未提供票据，薄某将大部分药品退给谭振昆的事实。 （14）证人吴某的证言（谭振昆妻子）证实：自己明知无销售药品资质倒卖药品是违法的，依然从天津、邱勇、朱翠萍、刘某、荣敏等那里购买药品，每次都是谭振昆负责联系上家，药通过宇程物流寄到乌鲁木齐，再通过东方百合物流、阿凡提、顺丰物流寄出到塔城、伊犁、阜康、阿勒泰、喀什、阿克苏、吐鲁番、乌鲁木齐等多家药店。 2016年开始谭振昆从邱勇那里平均每月购买药1万元左右，共买了20万左右药品，从邱勇那里买来的大部分都是心脑血管类药物；2018开始从朱翠萍处买药；2018年初开始从刘某那里购买复方一支蒿、祖卡姆颗粒等普通药物共计1万余元；2018年10月16日给李彦菲配发8种药品共9131元；从容敏那里购买拱心脑血管方面药物共计5万余元，药品都发到了各地州药店；吴某和谭振昆微信聊天中的“第一联存根联NO550918”手写十五种药物共32208元，是从天津发来的货，药都被销往各地州药店；和谭振昆记录中12种药单41940元是从容敏手中拿的货卖给了各地州药店；买来的药品有时存放在乌鲁木齐翠林小镇儿子开的农家乐，有时存在家里，公安机关查获的药是天津寄过来的心脑血管类药物，平时取货、发货都是谭振昆通知吴某的情况。2016年开始被告人谭振昆从上家邱勇、朱翠萍、刘某、荣敏等人处购买药品并联系卖家卖出的事实。谭振昆负责联系上家下家买药卖药，并通知吴某取送货的事实。 （15）证人刘某的证言证实：2016年至2018年，刘某给谭振昆卖药，药品有祖卡木颗粒、阿莫西林胶囊、奥美拉唑胶囊、复方一枝蒿颗粒等药品，谭振昆通过微信转账给刘某，总额为227400.5元。 3.上诉人、原审被告人的供述与辩解 （1）朱翠萍供述证实：2018年10月开始在明知没有销售药品资质下销售药品是违法的情况下依然通过微信联系上家非法购买治疗感冒、膏药类药品卖到药店，购药方自己到朱翠萍所住乌市××区取货；2018年11月10日王新玉帮忙送货给买家，下家通过微信付款，买卖药品均无发票；被告人朱翠萍涉案手机华为DUK-AL20P手机解锁密码是0225的事实。2018年10月开始在明知没有销售药品资质下销售药品，非法经营的药品是从黑龙江人微信名叫“小高”手中购得。2018年10月开始为了赚钱在明知没有销售药品资质下销售药品，非法经营的药品是从黑龙江人微信名叫“小高”手中买的，公安机关在位于乌市××区朱翠萍车库中扣押的8-9万元治疗感冒、咳嗽、心脑血管类药物时，朱翠萍在现场，并对扣押药品清单无异议的事实经过。 朱翠萍给谭振昆卖过1000多元药品，公安机关依法扣押朱翠萍位于乌市××区车库的药品货值4万余元的事实。 （2）谭振昆供述证实：谭振昆从2017年开始非法经营药品，并以低于市场价的价格从均没有药品经营许可证却倒卖药品的天津“赵冬冬”、乌鲁木齐邱勇、朱翠萍、刘某、荣敏处购买药品，从“赵冬冬”那里购买心脑血管类药品，共购买17次，共计60件货，平均每件货在1万元左右，公安机关查获的两件货总价33501元；2018年开始从邱勇那里购买药品，谭振昆提供所需药品清单，邱勇进行配送，货到后微信转账，前后共计购买十几万左右药品，具体数额记不清了；2017年下半年开始从刘某那里购买2-3万元药品，每次都是谭振昆打电话告诉刘某所需药品，刘某自己送货，有时现金支付有时候微信付款；2017年下半年谭振昆从朱翠萍那里购买药品共计4-5万元，包括感冒药复方一支蒿、祖卡姆，降压药舒降之、络活喜、拜新同、丹参滴丸等，每次都是谭振昆打电话告诉朱翠萍所需药品，朱翠萍自己送货，一般都是微信付款，药品都是真药；2018年5月左右通过微信从容敏处购买降压药舒降之、络活喜、拜新同、丹参滴丸等，每次都是谭振昆打电话告诉容敏所需药品，容敏自己送货，一般都是微信付款，药品是容敏从别人那里收回来的事实。 谭振昆将从赵冬冬”、乌鲁木齐邱勇、朱翠萍、刘某、荣敏处购买的药品卖到塔城、伊犁、阜康、阿勒泰、喀什、阿克苏、吐鲁番、乌鲁木齐等多家药店，乌鲁木齐市内的由谭振昆和媳妇送货，其他地州的由夫妻二人通过东方百合、阿凡提、顺丰寄物流，包装标明日用品寄出，药品均无发票的事实。 谭振昆从上家购买的药品通过宇程、安能物流包装显示保健品接收，药品均无发票，截至目前利润在百分之五，具体没算过。 谭振昆从2017年开始非法经营药品，并以低于市场价的价格从没有药品经营许可证的被告人朱翠萍、邱勇处购买心脑血管类药品，并将买来的药品卖至各地州药店的事实。 谭振昆从“赵冬冬”那里购买共计50-60件货，平均每件货在1万元左右，具体的金额微信转账记录中有记载，货卖掉后，获利10％；从邱勇处购买药品80万左右，因为给过现金2万元用于买药，获利10％，平均获利8万元左右；从朱翠萍处购买药品共计20万左右，具体金额以转账记录为准，获利5％，1万元左右；从容敏处买药27万左右，获利1-2万元左右；从刘某处购买15万左右药品，获利1.2万元左右，所有购买药品具体金额以转账记录为准，钱都用于日常开支及周转资金进货。 谭振昆从被告人朱翠萍、邱勇处购买药品情况。 谭振昆从“赵冬冬”、邱勇、朱翠萍、容敏、刘某处购买药品，从朱翠萍处拿20万左右药品，每次都是谭振昆将所需药品列清单拍照给朱翠萍，朱翠萍配送货到××苑，通过微信转账的方式付款的事实。 谭振昆从2018年1月开始从邱勇处购买20余万元药品，剩余70万元左右除了家人吃的药还有保健品的钱和还邱勇的钱，二人通过微信方式转账交易，借款有时写欠条，钱还了就撕掉，从邱勇处具体借款金额记不清楚的事实。 谭振昆从邱勇处购买77万余元药品，其中50多万是自己的亲戚朋友家人吃，20多万元药品卖给药店，二人转账记录92万余元，其中77万余元药品，15万左右是还邱勇钱的事实。 谭振昆从朱翠萍、邱勇处购买药品情况，于1-3三次供述基本一致的事实。 谭振昆从2018年开始从朱翠萍处进购药品，对于侦查机关核实的谭振昆于朱翠萍之间转账金额不认可，称一部分是减肥按摩产品，一部分是药品钱，药品一部分家人吃，一部分卖给各地州药店，4万多是减肥产品，4万元药品家人吃，8万元药品卖出；被告人谭振昆于2017年开始从邱勇处进购药品，对于侦查机关核实的谭振昆与邱勇之间转账金额不认可，称一部分是还邱勇的钱，一部分是药品钱，药品20余万元，部分家人吃部分卖至各地州药店，剩余70余万除了还邱勇的钱还包含部分保健品的钱，具体金额记不清楚，非法经营药品获利8万元左右的事实。 谭振昆从对于侦查机关核实的谭振昆于朱翠萍之间转账金额16万元的认可，称10万余元药品钱，6万余元保健品钱，药品中3万余元药品家人吃了，其他药品卖至各地州药店；对于侦查机关核实的谭振昆与邱勇之间转账金额认可，称15万是还邱勇的钱，77万元是药品钱，50万是亲戚朋友家人吃，部分卖至各地州药店，获利3万元左右的事实；对于侦查机关核实的谭振昆与尹某之间转账金额认可，称获利6000元左右，拿到药后加价不超过5%卖出的事实。 （3）邱勇供述证实：邱勇从2017年开始在医院门口从一名50岁左右内地口音男子那里以低于市场价帮谭振昆买了5000元左右的药，邱勇给自己买了2000元左右的药，有降压药和塞洛特（治疗抑郁），降压药一盒17元，市场价21元，塞洛特65元，市场价70-80元的事实。 邱勇从2017年夏天开始在红山中医院门口从一名50岁左右内地口音男子那里买药，每个月卖给谭振昆2-3万元的药，都是邱勇自己送药，谭振昆在原来价格上加几百元给邱勇，邱勇共收到谭振昆转账79.4万余元转账的事实。 邱勇和谭振昆微信转账记录共921349万元，其中14余万元是谭振昆给邱勇药品的钱，78万元是邱勇借给谭振昆的钱，借款未写过欠条的事实。 邱勇给谭正昆卖药14余万元，剩余78万余元是谭振昆还邱勇钱的事实。 邱勇从2017年开始帮谭振昆找药，药是从医院门口一个50多岁不是本地口音的人那里拿的，邱勇按照谭振昆提供的所需药品种类找到药给谭振昆，谭振昆现金或者转账给邱勇，邱勇给谭振昆卖药14万左右，邱勇还帮谭振昆拿过保健品的事实。 邱勇给谭振昆卖药14万左右，剩下的70-80万元是谭振昆还邱勇之前借款的事实。 4.辨认笔录证实：尹某于2018年11月4日辨认出被告人谭振昆；被告人谭振昆于2018年11月8日辨认出被告人邱勇、于2018年12月5日辨认出被告人朱翠萍；证人薄某于2018年11月27日辨认出被告人谭振昆；证人闫某2于2018年12月5日辨认出被告人朱翠萍；证人闫某1于2018年12月11日辨认出被告人朱翠萍；证人王某2于2018年12月11日辨认出被告人朱翠萍；证人闫某3于2018年12月11日辨认出被告人朱翠萍。证人刘某2020年5月3日，辨认出被告人谭振昆。 针对上诉人所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，根据本案事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下： 1.针对上诉人朱翠萍及辩护人提出的原判认定数额有误，持有药品法律并未规定为犯罪，量刑过重，辨认笔录和微信转账不能作为认定依据；被告人朱翠萍愿意认罪，请求法庭予以从轻、减轻处罚的上诉理由、辩护意见。 经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件法律若干问题的解释》第七条的规定，违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可非法经营药品，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚。……非法经营数额在50万元以上，或者违法所得数额在25万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定“情节严重”，法定刑为五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。在案微信转账记录及转账截图、证人朱某等人的证言相互印证，能够证实上诉人朱翠萍、邱勇、原审被告人谭振昆未经许可经营药品，关于在库房扣押的药品，朱翠萍长期非法经营药品，朱翠萍非法经营数额为822360.5元，552550.5元属于因意志以外的原因未实际出售的数额，从有利于被告人的角度考虑，扣减与邱勇的借款150000元，邱勇非法经营数额为770000元，考虑到朱翠萍、邱勇、谭振昆归案后认罪态度以及退赃情况等情节，原判量刑并无不当。上诉人朱翠萍及辩护人提出的上述上诉理由、辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。 2.上诉人邱勇及辩护人提出认定非法经营数额有误，量刑过重，邱勇归案后认罪态度好，有自首情节，请求法庭予以从轻、减轻处罚的上诉理由、辩护意见。 经查，关于邱勇的犯罪金额，邱勇对与谭振昆转账金额920000元予以认可，辩称其中买卖药品的金额为150000元，谭振昆、邱勇在一审开庭时当庭认可双方借款为150000元，被告人邱勇的非法经营金额应认定为770000元。从有利于被告人的角度考虑，原判扣减与邱勇的借款150000元，认定邱勇非法经营数额为770000元，认定事实清楚，本院予以支持。上诉人邱勇虽主动到案，但并未如实供述自己的主要犯罪事实，原判根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》，对其具有自首情节不予认定，并无不当。上诉人邱勇及辩护人提出上述上诉理由、辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人朱翠萍、邱勇、谭振昆在未取得药品经营许可证的情况下非法经营药品，其行为构成非法经营罪，且非法经营数额属情节特别严重的情形。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。在量刑时根据上诉人、原审被告人犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及在案件中所起的作用、归案后的认罪态度、其家属积极退缴违法所得、缴纳罚金等情节已做充分考虑，量刑并无不当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 安  志  英 审判员 李  光  胜 审判员 艾沙·艾合买提 二〇二〇年十一月十一日 书记员 黄     梅 1