浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0108民初2637号 原告：刘海燕，女，1987年11月1日出生，汉族，户籍所在地江西省赣州市信丰县，现住杭州市西湖区。 被告：杭州百胜品牌管理有限公司，住所地杭州市滨江区西兴街道滨盛路**天恒大厦**，统一社会信用代码91330108MA2H0C5U6R。 法定代表人：朱文彬。 原告刘海燕与被告杭州百胜品牌管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年7月14日受理立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘海燕、被告杭州百胜品牌管理有限公司（以下简称百胜公司）的法定代表人朱文彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘海燕向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2019年12月6日至2020年3月10日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额25333.33元；2.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金8000元；3.被告补发原告2020年2月被扣除的薪资5000元；4.被告支付原告2020年3月1日至2020年4月14日的工资10980.62元；5.被告支付原告2020年4月3日延时加班6.5小时、4月5日加班9小时的加班工资1275.86元；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题，仲裁委认定基数及计算期间均存在错误。1.关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的基数。仲裁委认为：“二倍工资的计算基数依据双方在劳动合同约定的申请人岗位相应的标准工资3321.60元计算”原告认为此认定错误。《劳动合同法》第八十二条规定二倍工资的计算基数应以原告正常工作时间的月应得工资为标准确定。该工资是应发工资，还包括加班工资、奖金、津贴等等。此外，虽然双方签订的劳动合同中约定了原告的工资标准为3321.60元，但此数额为电脑打印，非手工填写，这表明该数额为被告公司针对所有员工的统一模板，并非原告真实的工资数额，且该劳动合同为补签。被告发给原告的2019年9月至2020年2月的6张工资条中，都清晰载明了原告的标准工资为8000元。综上，原告的实际月工资标准应为8000元，而非3321.6元，计算未签订书面劳动合同的二倍工资差额的基数应按8000元。2.关于二倍工资差额的计算期间。首先，被告公司成立日期为2019年11月6日，而非2019年11月13日，故二倍工资差额的起始日期应该是2019年12月6日。其次，2020年2月份虽然受疫情影响，但被告公司主要经营网店，并未受到疫情影响，原告也一直在居家办公，每天都在正常工作，只是未统一到被告公司去打卡上班而已。故2020年2月份双方仍然处于劳动关系的存续状态，被告需要正常支付工资及二倍工资差额。二、关于违法解除劳动合同的赔偿金。仲裁委存在认定事实不清、适用法律错误。1.疫情对被告的经营影响并不大。被告经营的是天猫网点业务，并非实体门店业务，因而疫情对被告的经营影响并不大，被告也未提供经审计的合法有效的财务报表来证明经营亏损。2.被告并未于2020年4月10日停工。原告直至2020年4月13日依然在正常打卡上班，仲裁委认定的被告于2020年4月10日停工并不属实。3.被告存在单方解除劳动合同的事实。原告认可被告曾在2020年4月10日就解除劳动合同与原告进行过协商，但被告态度极其强硬，不肯做出任何补偿，最终原告未能同意被告解除劳动合同的提议，被告遂在4月11日强行停止并删除了原告的工作账号。被告已经构成了违法解除劳动合同，应当向原告支付相当于一个月工资的赔偿金8000元。三、关于补发原告2020年2月的工资5000元。如前所述，被告提供给原告的劳动合同为格式化合同，内容并不完整，存在明显瑕疵，关于工资标准的约定和原告的实际工资并不相符。2020年2月，虽然有疫情的影响，但因为被告的主要业务是经营网店，原告一直处于居家办公的状态，应该视为正常出勤，被告应当按照正常标准支付原告工资。因此，被告应当补发原告2020年2月被扣除的薪资5000元。四、关于2020年3月1日至2020年4月14日工资。被告公司2020年3月2日开始复工，原告正常上班，4月1日至4月14日期间考勤为11天。扣除个人缴纳社保费用697.54元后，实际被告还需向原告支付10980.62元。五、关于2020年4月3日延时加班、4月5日加班的加班工资。原告2020年4月3日加班至23时59分，延长工作时间6.5小时；4月5日从17:15加班到4月6日2时15分，共9小时，其中4月5日为星期天，4月6日为清明节调休，也为休息日。因此，原告应得的加班工资为1275.86元。综上，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。 百胜公司辩称：1.原告2019年12月的劳动合同是与青岛一品妆国际贸易有限公司签订的。答辩人公司于2019年1月6日成立，国家企业信用信息公示系统核准日期是2019年11月13日。此后，答辩人与原告签订劳动合同。因同事工作原因没能就时间核实准确出现分歧，但合同的首页己经标注明确合同签订时间起于2020年1月1日。2.公司不存在非法解除劳动合同的情况，有和原告的微信聊天记录为证。聊天记录中明确告知原告公司因经营困难，严重亏损，又因受疫情原因影响无法继续正常经营，公司倒闭。已与员工进行过告知和沟通，双方曾协商签订解除协议。公司目前在注销公示阶段。此外原告在入职时承诺工作开始后3个月内的时间可以完成店铺每月销售3万以上的业绩，但均未完成约定的业绩，导致公司一直亏损。3.原告的工资按照基本工资+绩效考核的方式进行发放，基本工资按照合同签订的金额正常发放，其余部分为员工鼓励和绩效考核，不存在疫情期间扣发薪水的情况。4.答辩人每月15日对员工工资进行结算发放。在双方协商签订劳解除协议的细节中原告提出不合理的要求，公司无法接受，最终没有达成一致。上述情况发生在15日之前，还未到公司发放工资的时间，导致原告工资没能按时发放。5.答辩人已提前告知原告2020年4月10日截止交接完成工作，原告也承认明确知道4月10日截止需要交接完工作，有微信聊天为证。双方协商签署解除劳动协议，但原告对结束时间有异议，拒绝签署。原告在答辩人毫不知情的情况下继续到公司至13日，原告主张工资结算到4月13日为止，答辩人不同意此项要求。6.4月5日加班之后答辩人进行了调休安排，有聊天记录为证。答辩人认可仲裁裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，认证如下： （一）原告证据 被告对原告提交的企业信用信息公示材料、原告身份证、仲裁裁决书、发送工资条的微信聊天记录、社会保险参保证明的真实性无异议。被告对原告提交的2020年3月—4月钉钉考勤记录，表示无法核实；对工资条表示不清楚；对2020年2月居家办公的聊天记录形式上的真实性无异议，但对原告有无实际去做工作表示无法核实。本院对上述原告证据的真实性均予以确认，对其证明力将根据其关联性等因素，各证据相结合进行综合判断。 （二）被告证据 原告对被告提交的微信聊天记录的真实性无异议，但对证明目的不认可；原告对被告提交的两份劳动合同质证认为青岛一品妆国际贸易有限公司的这份劳动合同非原告本人所签、被告公司的这份劳动合同是一份空白合同，签订日期等均为被告自己添加。本院认为被告并无反驳证据提交，对上述证据的真实性均予以认定，证明力将结合其他证据综合判断。原告对被告提交的经营状况明细的真实性及证明目的等均不予认可，认为均系被告自行打印以及原告也从未承诺过每月3万元的营业额等。本院认为上述经营状况明细来源不清，不符合证据的形式要件，本院不作为证据采用。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告百胜公司成立于2019年11月6日，并于2019年11月13日经杭州市高新区（滨江）市场监督管理局核准登记。2019年9月23日，原告刘海燕与案外人青岛一品妆国际贸易有限公司签订劳动合同。合同约定合同期限自2019年9月23日至2019年12月31日止；原告从事运营岗位工作，工作地点浙江杭州；工资标准为3200元/月，绩效（工资）奖金根据原告实际劳动贡献确定。合同订立后，原告在被告处从事运营工作，工资由被告发放。因疫情影响，2020年2月被告未正常经营，员工均未到公司上班，但原告在家中与被告法定代表人通过微信对工作事项有一定联系。2020年3月被告开始复工，原告正常上班。原告在2020年4月1日至13日实际出勤天数为10天，包括4月5日周日上班（从当天17时50分加班至次日凌晨2时15分）。另，原告4月3日延时工作加班至23时59分。 2020年3月11日，原告与被告签订劳动合同一份，约定合同期限自2020年1月1日起至2020年12月31日止，乙方（原告）从事运营岗位工作，工资标准为3321.60元/月，绩效（工资）奖金根据乙方实际劳动贡献确定等。2020年4月8日，被告法定代表人朱文彬在微信中通知原告，表明因公司一直承受亏损，加上这次疫情影响，公司没有办法继续再正常运营，准备关闭。4月10日又发微信给原告，要求原告在当天下午5点把交接的表格或者文档交回单位。同日，双方又协商支付工资及解除劳动合同补偿金事宜，但未能取得一致。原告继续打卡至4月13日，被告则停止营业，并于2020年5月中旬申请简易注销公告。随后原告向杭州高新开发区（滨江）劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决被告支付其未签订劳动合同的二倍工资、补缴社会保险、支付违法解除劳动合同赔偿金、补发2月被扣的薪资、支付3月1日至4月14日的工资、支付加班工资等。该仲裁委员会于2020年6月28日作出浙杭滨江劳人仲案（2020）727号仲裁裁决书。原告刘海燕不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，引发本案纠纷。 另查明，原告具体实发工资为：2019年9月2435元（出勤7日）、10月8400元（薪水8000元+加班400元）、11月7520元（薪水8000元-缺勤480元）、12月8320元（薪水8000元+加班320元）、2020年1月8000元、2月2302.46元（疫情工资3000元-社保个人应负担部分348.77元/月*2个月）。2020年3-4月的工资被告未予发放。 本院认为，针对原告的各项诉请，分析如下： 一、关于是否存在补发2020年2月被扣薪资5000元的问题 依据上述查明的事实，2020年2月期间原告在家中虽然与被告法定代表人在工作上有一定联系，但因疫情影响被告并未正常经营，员工均未到公司上班，故该段期间不能视为原告正常上班。2020年2月1日、2日系国家延长的春节假期，被告应当按照正常工作情况的工资即8000元/月支付，即735.63（8000÷21.75×2）元。春节延长假结束的次日起至企业复工前一日止即2020年2月29日为受新冠疫情影响的停工停产期间，该期间在一个工资支付周期内，被告应当按照劳动合同约定的标准3321.60元/月支付原告工资，即3054.34（3321.60÷21.75×20）元。综上，原告2月应发工资为3789.97（735.63+3054.34）元，被告按3000元的应发工资计发，故还应补发原告790元。对原告超出部分的请求本院不予支持。 二、关于未订立书面劳动合同的二倍工资差额问题 被告于2019年11月13日核准营业执照登记，在核准营业执照日期之前，被告不具备用工主体资格。从核准日期起，被告成为独立享有权利承担责任的法人，并具备用工主体资格，双方开始建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告直到2020年3月11日才与原告订立书面劳动合同，依法应当承担支付二倍工资的责任，二倍工资的计算期间为2019年12月13日至2020年3月10日。应当指出的是，未订立书面劳动合同二倍工资中的一倍在法律性质上属于惩罚性赔偿金，并非劳动报酬性质，故其计算系以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为基数，劳动合同中有约定的，按劳动合同约定的工为基数，由此本案二倍工资差额的计算基数为3321.60元。另外，2020年2月系受疫情影响，被告未能正常经营，其与原告在该时间未签订书面劳动合同系客观不能归责于被告的原因，且若仍计发未签劳动合同的二倍工资差额对被告也是不公平，故本院对该时段的二倍工资差额不支持。综上，被告应支付原告未订立书面劳动合同二倍工资差额为6376（3321.60+3321.60÷21.75×20）元。超出部分，本院不予支持。 三、关于原告主张的加班工资问题 原告主张2020年4月5日周日从当天17时50分加班至次日凌晨2时15分的加班工资。被告辩称次日即6日原告已予补休。但因4月4日（周六）为清明节，即4月6日仍属于休息日，不足以证实原告主张的补休事实，故本院确认原告周日加班事实成立。对于该日的加班工资金额，原告的打卡记录显示的出勤时间虽然略高于8小时，但是考虑到中途休息的必要性，本院按正常工作日的工时计算，即按天计算。另外，计算基数应以劳动合同约定的岗位工资标准3321.60元为准。由此原告该日的加班工资为305（3321.60÷21.75×200%）元。原告主张4月3日延时工作加班至23时59分，被告无反驳证据，本院认定原告加班事实存在。对于具体的加班时间，考虑到客观存在的休息及就餐时间等，本院按6小时计算，即为172（3321.60÷21.75÷8×6×150%）元。综上，原告的加班工资为477元。 四、关于原告主张的2020年3月1日至4月14日的工资问题 原告在3月份正常出勤，被告应予足额发放原告该月工资8000元。4月份原告出勤共10天，其中4月5日为周日加班，本院已另行计发加班工资，故4月应发工资为3310.34（8000÷21.75×9）元。扣除公司代扣的两个月个人缴纳社会保险费697.54元后，实际应付工资为10612.80元，本院对该部分金额予以支持。 五、关于赔偿金问题。 依本案查明的事实，被告并不存在违法解除劳动合同的情形。被告在企业经营不善，处于亏损状态，无法继续经营的情况下，提出与原告协商解除劳动合同，最终停业并申请注销，其以致无法继续履行与原告的劳动合同，被告应依法支付劳动者经济补偿金。本案原告仲裁请求系支付赔偿金，经本院释明变更为主张经济补偿金符合法律规定及审判实践，本院对其经济补偿金之请求依法予以支持。本案原告入职未满六个月，被告应向其支付半个月工资的经济补偿。本院依据原告在双方劳动关系存续期间的实际收入计算其月平均工资，认定补偿金为3620元。 六、关于原告在仲裁申请中主张的补缴社会保险费的问题 对于原告主张的补缴社保请求，因被告于2019年11月13日核准登记，故本院仅支持从该日起至原告主张的2019年12月31日止的社会养老、医疗保险的补缴请求。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十四条第五项、第四十六条第六项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告杭州百胜品牌管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告刘海燕未签订书面劳动合同的二倍工资差额6376元； 二、被告杭州百胜品牌管理有限公司于本判决生效之日起七日内向原告刘海燕补发2020年2月工资790元； 三、被告杭州百胜品牌管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告刘海燕2020年3月-4月的工资10612.80元以及加班工资477元； 四、被告杭州百胜品牌管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告刘海燕经济补偿金3620元； 五、被告杭州百胜品牌管理有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告刘海燕补缴2019年11月13日至2019年12月31日的养老、医疗保险费（具体补缴金额、时段由社保机构依政策确定），个人应负担部分由个人自行缴纳； 六、驳回原告刘海燕的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告刘海燕与被告杭州百胜品牌管理有限公司各半负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员  季隽虹 二〇二〇年十一月九日 书记员  高 冰