江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏1282民初2138号原告：孙荣，男，1966年10月10日出生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：汤燕，江苏硕扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈智楠，江苏硕扬律师事务所实习律师。被告：郁金奇，男，1953年4月26日出生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：许兴侨，江苏苏泰律师事务所律师。原告孙荣与被告郁金奇为合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付原告工程款544799元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：靖江市金融商务区工程由中建八局第三建设有限公司总承包，其中土方工程由案外人刘明辉以靖江市银禄建设工程有限公司（下称银禄公司）的名义分包，刘明辉又将上述土方工程转包给原、被告施工。2018年3月，原、被告合伙施工的土方工程结束后，刘明辉与原、被告就土方工程进行结算，并形成《金融中心机械分包账目明细》，刘明辉确认土方工程总价款619.45万元、已付435万元（含银禄公司付款400万元在内）、未付款184.5万元，该未付款待总包方付款80%土方款时，一次性付清尾款185万元。2018年9月，原、被告达成《协议》，刘明辉所欠土方工程款185万元由被告郁金奇于2018年年底前负责要回，收到尾款后，付清孙荣与郁金奇共同签字确认的所欠机械费865201元，余款被告郁金奇得款44万元、原告应得544799元。2019年6月，原告以郁金奇、刘明辉、银禄公司为被告向靖江市人民法院提起诉讼，请求判令被告郁金奇支付原告土方工程款544799元，刘明辉及银禄公司在欠付郁金奇工程款范围内承担责任。在该案审理过程中，被告郁金奇、刘明辉及银禄公司陈述，总包中建八局未付款至80%。靖江市人民法安院于2019年10月作出（2019）苏1282民初3990号民事判决书，认为“原告未举证证明被告郁金奇已收到协议载明的尾款185万元，故原告要求被告郁金奇支付工程款的诉讼请求，理据不足，驳回原告的诉讼请求”。原告不服上述民事判决书，向泰州市中级人民法院提起上诉，泰州市中级人民法院于2019年12月25日作出（2019）苏12民终3585号民事调解书，确认被告已收到刘明辉上述185万元工程尾款，并约定原、被告于2019年12月31日前进行结算，付清双方所欠机械费用，余款支付被告44万元，剩余款项归原告所有。调解书生效至今，被告拒不履行支付原告应得的工程款522799元。被告辩称：原、被告就合伙承包的涉案工程事宜，至今未组织合伙清算，而合伙清算系合伙人在主张合伙财产分配等权利前应履行的程序，也是合伙人向法院提起诉讼的必要前置程序，故双方应当忠实履行调解协议约定，共同处理合伙期间的债权债务。另外，泰州市中级人民法院（2019）苏12民终3585号民事调解书生效后，原、被告于2018年9月形成的协议已经失效，而原告至今没有对上述调解书申请强制执行，现再次提起诉讼，违反了一事不再理的原则，应驳回其起诉。根据民事调解书的约定：“结算后付清双方所欠的机械费用”是进行盈余分配的前置条款，现双方合伙期间的债权债务还未结算，故分配工程尾款的条件还没有成就。刘明辉于2020年6月15日通知从185万元工程尾款中扣除29万元，另外，刘明辉认为支付给被告的185万元中包含了其代合伙人支付的509495元，被告实际只收到134万元。对此，原、被告与刘明辉之间对上述款项尚有争议，在纠纷解决之前亦不应进行盈余分配。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求或者驳回起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：1.原、被告与刘明辉签订的《金融商务区土方分包合同》；2.《金融商务区土方情况说明》；3.《金融中心机械分包账目明细》；4.机械费用、车队费用清单；5.2018年2月13日刘明辉与张友福的谈话录音；6.原、被告于2018年9月29日订立的《协议》；7.泰州市中级人民法院（2019）苏12民终3585号民事调解书；8.刘明辉向原、被告邮寄的通知书，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据：1.土方开挖核减说明，因系复印件，不予采纳；2.郁金奇与刘明辉出具的分包方应扣除款项费用明细及情况说明，因涉及案外人，且无其他证据证实，不予认定；3.邵佳栋、庚银峰、夏乔林、严汉坤、徐勇、蔡元凯、潘正刚、刘金南等人出具的收条、情况说明，原告仅认可其中刘金南的机械费5000元，其余费用均未予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月29日，原、被告与刘明辉签订《靖江市金融商务区劳务分包合同》，约定由刘明辉将靖江市金融商务区土方工程分包给原、被告。2018年1月5日，上述土方工程结束并经过验收。2018年3月16日，原、被告与刘明辉共同确认金融中心机械分包账目明细：机械费用为590.45+29万元，已付435万元，未付款为184.5万元，此款待总包方付款至承接方80%，承接方一次性付清尾款185万元给分包方。后原、被告与周晨阳、张友福制作挖机费用、车队费用明细，确认未付挖机费用493521元、未付运费371680元。2018年9月，原、被告签订《协议》，约定余款185万元由被告于2018年年底前负责要回，收到尾款后双方付清所有结欠的机械费用，余款支付被告44万元，剩余款项全部支付原告。2019年6月，原告向本院提起诉讼，要求被告郁金奇支付原告土方工程款544799元，刘明辉及银禄公司在欠付郁金奇工程款范围内承担责任。本院判决驳回其诉讼请求。后原告提起上诉，泰州市中级人民法院作出（2019）苏12民终3585号民事调解书，协议主要内容是：一、郁金奇、刘明辉、银禄公司、孙荣一致确认刘明辉已支付郁金奇工程尾款185万元；二、孙荣、郁金奇就双方存在的共同债务于2019年12月31日前进行结算，结算后付清双方所欠的机械费用，余款支付郁金奇44万元，剩余款项归孙荣所有。此后，原、被告并未就共同债务进行结算，相关机械费用已基本付清。本案的争议焦点为：原、被告就靖江市金融商务区土方工程合伙期间的债务是否已经过结算确认。本院认为：本案中，原、被告合伙承揽工程，合伙经营，共同劳动，二人系合伙关系，本院予以确认。现合伙承揽的工程已完工，合伙终止，原、被告有权分配合伙利润。根据双方于2018年9月形成的《协议》及泰州市中级人民法院（2019）苏12民终3585号民事调解书，被告已经收到工程尾款185万元，双方应于2019年12月31日前就共同债务进行结算，但对于共同债务具体包含的范围，双方并未明确，对于机械费用实际支付情况，双方亦未进行结算。根据合伙关系的法律规定，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原告主张双方的共同债务已于2018年9月予以确认，与事实不符，直至2019年12月，双方对于共同债务仍存在较大争议，此后亦未按照民事调解书指定的期限进行结算。因此，在双方未进行合伙清算的情况下，原告要求对工程款进行分配，无法律及事实依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告孙荣的诉讼请求。案件受理费9248元，由原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本二份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费9248元。审 判 长  陶永华人民陪审员  宋秀萍人民陪审员  杜银波二〇二〇年十一月十六日法官 助理  冯雅颂书 记 员  陆 萍附有关法律规定：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。