广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初37190号原告：单源，男，汉族，1988年10月5日出生，身份证住址：广东省深圳市罗湖区，委托诉讼代理人：刘小宝，广东普罗米修律师事务所律师，执业证号：14403202010201201。被告：冯子欣，女，汉族，1991年2月20日出生，身份证住址：广东省，被告：肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司，住所地：肇庆市鼎湖区桂城办事处水坑二村大坟山（鼎湖区供销联社**厂房**），统一社会信用代码：91441203MA51XCY572。法定代表人：冯子欣。被告冯子欣、被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司共同委托诉讼代理人：黄子睿，广东广信君达律师事务所律师，执业证号：14401201610814998。被告：冼冰，女，汉族，1961年1月15日出生，身份证住址：广东省，委托诉讼代理人：张烽，广东广信君达律师事务所律师，执业证号：14401201810066228。原告单源与被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司、冼冰民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告单源及委托诉讼代理人刘小宝，被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司委托诉讼代理人黄子睿、被告冼冰委托诉讼代理人张烽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告单源向本院提出诉讼请求：1.被告冯子欣立即向原告清偿借款本金、利息、罚息、逾期违约金，共计549608.39元（详见附件本案还款交易流水统计）；2.被告冯子欣支付原告单源垫付的律师费25000元；3.被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司、被告冼冰对上述第一项、第二项承担连带还款责任；4.判令原告单源对被告冯子欣质押的被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司19%的股权变卖款中在上述第一项、第二项范围内享有优先受偿权；5.本案的诉讼费、保全费等相关的维权费用由三位被告共同承担。事实和理由：2019年11月28曰，原告单源与被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司共同签订了《借款合同》。由于企业经营资金周转需要，被告冯子欣向原告单源借款500000，借期一年，年利率36%,采用等额本息的方式还款.并且列举了还款计划表。该合同还约定了逾期违约金、罚息等内容，被告冯子欣将其持有的19%的肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司股权质押给原告单源，并已合法办理了有关质押登记手续，同时肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司为该借款承担连带责任保证，原告单源依约向合同指定账户汇入借款500000。随后，由于被告冯子欣经营不善，被告冼冰作为被告冯子欣的母亲，自愿为该借款提供担保.以保证被告冯子欣切实履行还款义务。期间，被告冯子欣并未按照借款合同约定履行还款义务，原告单源多次向三位被告要求偿还借款，但被告态度恶劣、蛮横，拒不还款。无奈具状至贵院,请贵院依法维护原告合法权益。被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司辩称，1.被告冯子欣不存在违约情况，根据我方提交的还款流水，证明冯子欣自2020年1月至2020年7月份一直是按照我国法律所保护的最高借款利率还本付息，由于原告在2020年通过一些在网上散布冯子欣不实言论，所以影响了被告方的生意，以至于无法偿还原告的借款。2.冯子欣已经偿还了206199.7元，尚未归还的款项为338356.39元，并不是原告主张的500000元。3.针对原告主张的律师费用，借款合同中并未约定说因为冯子欣无法偿还，需要承担律师费，具体条款为合同第三条第三款；4.针对原告主张的保全费用，借款合同中也未约定，我方之所以说未还款项为338356.39元的依据是最高人民法院在2020年8月20日颁布的最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，其中第32条规定本规定实施后，人民法院受理的一审民间借贷纠纷案件适用本规定。本案是在2020年8月25日受理，因此应适用该新法的规定，同时针对原告主张的违约金及逾期利息，也应参照该法第30条的规定，逾期利息、违约金的总额不应当超过合同成立时一年期贷款市场报价利率的4倍。被告冼冰辩称，1.认同被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司的答辩意见；2.被告冼冰所提供的担保是一般保证，原因是原告认为被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司的担保能力不足，才要求被告冼冰为被告冯子欣的贷款提供保证，那么双方的原意是在被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司都无法如约偿还借款时，才由被告冼冰承担保证责任。根据我国担保法第17条的规定被告三享有先诉抗辩权。3.根据担保法第28条的规定，同一债权既有担保又有物的担保，那保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，因此被告三并非对全部债权都承担保证责任，而是在质押给原告19%股权之外的债权承担保证责任。原告单源为证明其诉讼请求，向本院提交下列证据：1.借款合同；2；电子汇款回单；3.收据；4.股权质押合同；5.股权出质登记申请书；6.股权出质设立登记通知书；7.借款合同补充协议（2020年4月28日）；8.借款合同补充协议（2020年5月）；9.被告冯子欣还款交易流水统计及清单；10.委托代理合同；11.律师费发票2张；12.诉讼财产保全责任保险费用发票（担保费）；13.案件受理费发票。被告冯子欣为证明其答辩意见，向本院提交下列证据：1.还款记录表；2、微信平台处理结果微信截图及《公证书》。被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司、冼冰未提交证据。经审理查明，2019年11月28日，原告作为出借人甲方、被告冯子欣作为借款人乙方、被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司作为担保人丙方，三方签订了一份《借款合同》（合同号20191124001），约定：乙方因企业经营资金周转需要向原告借款500000元，借期12个月，自2019年12月1日至2020年11月30日止，年利率36%；该笔借款仅限于乙方用于自身公司第二条生产线设备购买；借款划入乙方指定账户，户名：肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司，开户行华夏银行肇庆支行；乙方采用等额本息的还款方式，分12期每期56666.67元归还；每期还款日为该月份最后一日；逾期违约金按照当期应付未付本息金额的10%计算，每月单独计算；罚息每日按借款期开始至借款期结束期间的应付未付本息的0.2%收取，每月单独计算；若乙方偿还金额不足，偿还顺序按照先罚息、逾期违约金、应还利息、应还本金的顺序进行偿还；甲方在将款项借给乙方前，乙方需将其持有的19%的肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司股权质押给甲方，并依法办理有关质押登记；肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司为该笔借款承担连带责任保证。合同签订后，原告通过汇款人卢璐分别于2019年12月2日和12月3日分两次转款合计500000元至被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司账户。2019年12月14日，被告冯子欣出具了收款收据。2019年11月28日，原告作为质权人、被告冯子欣作为质押人，双方签订一份《股权质押合同》，内容为：为确保合同号20191124001借款合同的履行，质押人以在被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司投资的股权作为质押；质押标的为被告冯子欣将其在被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司投资的19%股权及其派生的权益；质押担保的范围：本合同约定的贷款本金、贷款利息、逾期利息、罚息、利息、违约金、质物保管费、质权人实现债权的费用（不限于诉讼费、律师费）。合同签订后，双方申请股权登记。2019年11月29日，肇庆市鼎湖区市场监督管理局出具《股权出质设立登记通知书》给原告及被告冯子欣，内容为该局已于2019年11月29日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。上述两份合同签订后，被告冯子欣从2019年12月开始还款。根据原告提交的冯子欣还款交易流水统计表，冯子欣还款金额及本金利息分别为：2019年12月还款18900元，未付本息37766.67元；2020年1月还款52072.70元，未付本息4593.97元；2020年2月还款25000元，未付本息31666.67元；2020年3月还款48954元，未付本息7712.67元；2020年4月还款12973元，未付本息43693.67元；2020年5月还款9500元，未付本息47166.67元；2020年6月还款30000元，未付本息26666.67元；2020年7月还款8800元，未付本息47866.67元。2020年8-11月，被告冯子欣未再还款。已还款金额合计206199.70元。对于上述每期还款金额，被告冯子欣庭审期间予以确认；被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司、冼冰均无异议。2020年4月28日，原告作为出借人甲方、被告冼冰作为授权人丙方（被告冯子欣作为借款人乙方列名，但未签字）签订一份《借款合同补充协议》，内容为：根据借款合同，借款人乙方每月按约定还款金额向甲方还款，由于乙方公款私用（用于自身治疗疾病和还之前外债等）造成乙方旗下肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司经营不善，对甲方造成损失；丙方冼冰与乙方为母女关系，自愿为乙方该笔借款提供担保，并将自己的退休金银行卡（账户名:冼冰，账号60×××26）交给甲方并授权甲方每月提取卡里发放的养老金，提取的养老金额作为还款金额的一部分，直至乙方将甲方借款还清为止。该份补充协议，原告作为出借人落款时间为2020年4月28日。原告提供的第二份《借款合同补充协议》，合同内容与上述第一份基本一致，原告作为出借人甲方、被告冯子欣作为借款人乙方在该份补充协议上签字，但被告冼冰未在该份补充协议上签字；原告落款时间为2020年5月10日。庭审期间，原告陈述其与被告冼冰签订补充协议之后一周，被告冯子欣通过快递将冼冰银行卡寄来，并在微信上告知其取款密码；原告从2020年5月5日至2020年7月10日使用该银行卡分三次取款合计3300元，并已计入被告冯子欣已还款项。原告庭审中陈述上述冼冰名下银行卡现由其保管。庭审中被告冯子欣陈述至2020年8月，其已还款206199.7元，还款期间及还款金额如下：2019年12月1日-12月31日，还款18900元；2020年1月1日-1月31日，还款52072.70元；2020年2月1日-2月29日，还款25000元；2020年3月1日-3月31日，还款48954元；2020年4月1日-4月30日，还款12973元；2020年5月1日-5月31日，还款9500元；2020年6月1日-6月30日，还款30000元；2020年7月1日-7月31日，还款8800元；此后未再向原告偿还借款本息。关于原告在2020年8月份开始在公众号上发布侵权文章一事，原告陈述系公众号运营人员向其采访，由公众号发布。被告冯子欣陈述公众号内容严重影响冯子欣本人及其公司的声誉，并影响了其履行还款义务，但未提供相应的证据。关于律师费，原告提供了5000元的发票作为证据提交；但另一张金额为20000元的律师费票据，既非电子发票固有规格，也未提供实体发票。原告亦未向法庭提供上述两笔律师费的转款记录作为证据。本院认为，原告、被告签订《借款合同》，双方构成民间借贷关系。合同签订时间为2019年11月28日，后双方因借款债务产生纠纷，原告起诉被告，本院于2020年8月25日受理，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，人民法院于2020年8月20日后受理的一审民间借贷纠纷案件，适用该规定；故本案原告、被告之间的纠纷适用于上述规定。原告借款年利率36%，该利率过高，不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，本院依法予以调整。原告主张的利息、逾期利息、违约金或其他费用的总额不应超出合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍。故原告、被告之间的民间借贷利率保护上限为2019年11月时一年期贷款市场报价利率的四倍，即年利率保护上限为LPR4.15%×4倍＝16.6%。按照双方等额本息分12期的偿还约定，原告借款500000元的12个月（12期，即一年）利息为83000元，故每月被告除应还本金41666.67元之外，还应支付每期利息6916.67元，合共每期应还48583.34元（41666.67元+6916.67=48583.34元）。被告冯子欣共还款206199.70元，按照上述LPR4.15%的4倍计算至2020年7月31日，被告共归还原告本金160262.75元，利息45936.95元；尚余本金339737.25元未还，2020年8月-11月四个月利息18798.80元（6916.67元×4个月=18798.80元）未还。庭审中原告、被告均同意解除双方签订的《借款合同》，本院予以准许。被告冯子欣迟延履行其还款义务，构成违约，应依法向原告偿还借款。被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司在《借款合同》上作为担保人签字，应承担相应的担保责任；被告冯子欣以其持有的被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司股份作为质押，双方在主管部门进行了登记，该质押有效，原告要求在被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司被质押的股权变卖款中优先受偿，法律依据充分，予以支持；关于被告冼冰的保证责任，因为其与原告签订的《借款合同补充协议》中对于保证责任未予以明确，故按照《中华人民共和国担保法》的规定，被告冼冰应对被告冯子欣的债务承担连带赔偿责任。但《借款合同补充协议》中被告冼冰关于偿还债务的方式，系将自愿其银行卡交至原告保管，由原告每月取出卡对应的账户发放的养老金以偿还被告冯子欣之债，此为被告冼冰对于担保方式的特别约定，对于签订《借款合同补充协议》的相对方即本案原告而言，具有约束力。关于律师费的诉讼请求，因原告未提交其已支付律师费用、已实际造成损失的付款证据提交，因此，该项诉讼请求因证据不足而不予支持。综上，原告诉讼请求理由部分成立，本院予以支持；被告答辩理由部分成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第八条、《中华人民共和国合同法》第七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告单源、被告冯子欣于2019年11月28日签订的《借款合同》；二、被告冯子欣应自本判决生效之日起十日内偿付原告单源借款本金339737.25元；三、被告冯子欣应自本判决生效之日起十日内偿付原告单源借款利息18798.80元；四、被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司为被告冯子欣上述第二、三项债务向原告单源承担连带赔偿责任；五、原告单源对被告冯子欣质押的被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司19%股权变卖款在上述第二、三项范围内享有优先受偿权；六、被告冼冰为被告冯子欣上述第二、三项债务向原告单源承担连带赔偿责任；偿还债务的方式为原告从其保管的被告冼冰银行卡（账户名冼冰，账号60×××26）对应的账户内取出账户内金额以偿还被告冯子欣之债，直至被告冯子欣债务清偿之日止；七、被告肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司、被告冼冰为被告冯子欣承担担保责任偿还债务之后，有权向被告冯子欣追偿。八、驳回原告单源其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4773元、由原告单源负担受理费773元，由被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司、冼冰负担4000元；保全费3393元，由被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司、冼冰负担。受理费4773元、保全费3393元原告单源已预付，被告冯子欣、肇庆市鼎湖区凯欣宝食品有限公司、冼冰负担之数7393元应于本判决生效之日起十日内迳付原告单源。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨 勤二〇二〇年十一月五日书记员 曾庆艺