辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1717号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司。住所地辽宁省铁岭市银州区工人街府地佳园**。负责人：海天凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：尚宝娜，辽宁茂楷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄恩峰，男，1957年4月4日生，汉族，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：李让，铁岭市银州区启吉法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：铁岭顺百路石化产品运输有限公司，住所地辽宁省铁岭市银州区铁西街17委**。法定代表人：关彦林，该公司经理。原审第三人：铁岭市道路交通事故社会救助基金管理中心，，住所地辽宁省铁岭市银州区南环路**法定代表人：张姝，该中心主任。委托诉讼代理人：王宇，该中心员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安财保铁岭支公司）因与被上诉人黄恩峰、被上诉人铁岭顺百路石化产品运输有限公司（以下简称顺百路公司）、原审第三人铁岭市道路交通事故社会救助基金管理中心（以下简称道交事故基金管理中心）机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省铁岭市银州区人民法院（2020）辽1202民初590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保铁岭支公司上诉请求：1．请求人民法院撤销一审判决，依法发回重审或改判；2．全案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．黄恩峰伤情不构成两个九级两个十级伤残等级，为公正审判，我公司当庭提交重新鉴定申请，应当支持。2．黄恩峰住院时间333天明显过长、误工时间484天过长，为公正判决应当进行三期鉴定。我公司当庭提交鉴定申请应当给予支持。一审法院没有对此作出审慎公正对待，请二审法院予以改正。3．黄恩峰为达到退休年龄老人，黄恩峰向一审法院提供的误工证据不能达到其证明标准，且与客观实际不符。现实中不可能有一家装修公司与一名六十多岁老人建立长期稳定的劳动关系，也不符合法律规定，本案误工费不应当支持。4．黄恩峰病志中长期医嘱部分，饮食为普食，营养费没有依据。交通费用酌定过高。5．鉴定费应当由侵权人承担，保险公司不负责鉴定费用的赔付，请二审法院对一审法院错误判决给予改正。黄恩峰辩称，1．鉴定机构根据伤情鉴定出的结论客观真实，依法有据，应予支持。平安财保铁岭支公司未在举证期限内提出重新鉴定申请，应当承担不利后果。鉴定机构是经过法定程序选定的具有鉴定资质的机构，其做出的鉴定结论具有证据效力；2．鉴定费是被上诉人必要合理支出，鉴定结果与侵权人违法行为及赔偿金额有直接关系，保险公司承担鉴定费依法有据；3．三期评定申请没有依据，不应得到支持；4．误工费系因误工实际减少的收入，误工损失事实清楚，依法有据，应予赔偿；5．营养费的赔付没有规定流食、普食之分，受害人需要加强营养，理应依法得到支持；6．交通费用是根据受害人及必要的陪护人员就医实际发生的费用，平安财保铁岭支公司主张的交通费用过高没有依据，不应得到支持。综上所述，请求二审法院维持原判，驳回平安财保铁岭支公司上诉请求。顺百路公司辩称，服从法院判决，尊重一审判决，原审判决正确。道交事故基金管理中心述称，请求二审法院维持原判，原审判决正确。黄恩峰向一审法院起诉请求：1．判令平安财保铁岭支公司、顺百路公司赔偿医疗费207,828.59元、住院伙食补助费16,650元（50元/天×333天）、营养费16,650元（50元/天×333天）、护理费51,117.6元（144.4元/天×21天×2人+144.4元/天×312天×1人）、误工费72,600元（150元/天×484天）、交通费4000元、残疾生活辅助具费770元、残疾赔偿金133,654.5元（29,701元/年×18年×25%）、二次手术费17,772元、精神损害抚慰金20,000元、修车费1000元、鉴定费1720元，共计543,762.69元。上述损失中，道交事故基金管理中心垫付了43,084元，平安财保铁岭支公司垫付了10,000元；2．平安财保铁岭支公司、顺百路公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年2月4日中午，李宏义驾驶其单位顺百路公司在平安财保铁岭支公司投保了交强险和责任限额2,000,000元商业三者险及不计免赔附加险的辽Ｍ×××**号重型半挂牵引车，在由其负全部责任、驾驶自家电动车的黄恩峰（铁岭合富海派装饰装修工程有限公司雇员，工资4,500元/月）无责任的交通事故中，致黄恩峰右股骨颈骨折、左髋臼骨折、左耻骨下肢骨折、右侧内外后踝骨折、左侧内外踝骨折等人身损害，电动车损坏。黄恩峰于当日入住铁岭市中医医院住院治疗，2020年1月3日出院，共住院333天；住院期间医嘱Ⅰ级护理21天，余为Ⅱ级护理；出院时医嘱加强营养。黄恩峰于住院期间购买了一台轮椅。2020年6月2日，铁岭鹿城法医司法鉴定所出具鉴定意见：黄恩峰右股骨颈骨折致右下肢髋关节活动功能丧失53.2%，构成Ⅸ级伤残；左股骨粗隆间粉碎骨折、左髋臼骨折致左下肢髋关节活动功能丧失64.4%，构成Ⅸ级伤残；右侧内后踝骨折致右踝关节活动功能丧失55%，构成Ⅹ级伤残；左侧内外踝骨折致左踝关节活动功能丧失65.3%，构成Ⅹ级伤残；黄恩峰需二次手术取内固定物，费用需17,772元。黄恩峰因就医治疗、购买轮椅、司法鉴定等，支出医疗费207,828.59元、残疾生活辅助具费770元、鉴定费1720元。黄恩峰治疗期间，平安财保铁岭支公司为其垫付10,000元，道交事故基金管理中心为其垫付43,084元。一审法院认为，黄恩峰在交通事故中遭受人身、财产损害，其损失确定如下：医疗费、残疾生活辅助具费、二次手术费、鉴定费按查明的数额计算。住院伙食补助费应按辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（50元/天）计算，数额为16,650元（50元/天×333天）。黄恩峰出院时医嘱加强营养，故应获赔营养费，酌情确定按住院伙食补助费标准计算90天的营养费，数额为4,500元（50元/天×90天）。住院期间医嘱Ⅰ级护理的，需2人陪护，Ⅱ级护理的，需1人陪护，护理费应按辽宁省2019年度居民服务业职工平均工资标准（52,707元，合144.4元/天）计算，数额为51,117.6元（144.4元/天×21天×2人+144.4元/天×312天×1人）。黄恩峰自受伤之日至定残前一日共484天为其误工时间，黄恩峰受伤前有固定收入，故误工费应按其实际减少的收入计算，数额为72,600元（4,500元/月÷30天×484天）。结合黄恩峰就医地点、时间及司法鉴定等因素，酌情确定交通费合理数额为2500元。黄恩峰定残时63周岁，故残疾赔偿金应根据其伤残等级，按辽宁省2019年度全体居民人均可支配收入（29,701元）标准计算17年，数额为121,180.08元（29,701元/年×17年×24%）。黄恩峰精神遭受了损害，后果是严重的，应获赔精神损害抚慰金，黄恩峰主张的数额过高，酌情以12,000元为宜。交通事故致黄恩峰电动车损坏，根据损坏程度，应认定黄恩峰主张的修车费数额（1000元）合理，应予照准。黄恩峰上述损失共计509,638.27元（医疗费207,828.59元+住院伙食补助费16,650元+营养费4500元+护理费51,117.6元+误工费72,600元+交通费2500元+残疾赔偿金121,180.08元+二次手术费17,772元+残疾生活辅助具费770元+精神损害抚慰金12,000元+修车费1000元+鉴定费1720元），由承保辽Ｍ×××**号车交强险和商业三者险的平安财保铁岭支公司在交强险责任限额内赔偿121,000元，商业三者险责任限额内赔偿388,638.27元（509,638.27元-121,000元）。平安财保铁岭支公司已为黄恩峰垫付10,000元，故其仅应再赔偿黄恩峰499,638.27元（509,638.27元-10,000元）。黄恩峰的损失已均由平安财保铁岭支公司赔偿，故顺百路公司不再承担赔偿责任。道交事故基金管理中心为原告垫付43,084元，其请求判决平安财保铁岭支公司在应赔偿黄恩峰的数额中扣除43,084元直接支付第三人，应予照准。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，法释［2003］20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，法释［2012］19号《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决：一、平安财保铁岭支公司除已经垫付的10,000元外，于判决生效后20日内再赔偿黄恩峰456,554.27元（499,638.27元-43,084元）；二、顺百路公司不再承担赔偿责任；三、平安财保铁岭支公司于判决生效后20日内支付道交事故基金管理中心43,084元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9149元（黄恩峰预交），由黄恩峰负担949元，顺百路公司负担8200元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于平安财保铁岭支公司上诉主张申请对黄恩峰的伤残等级重新鉴定一节。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”的规定，本案中，黄恩峰的伤残鉴定意见系原审法院经法定程序确定有鉴定资质的鉴定机构依法作出的，平安财保铁岭支公司虽对该鉴定结论有异议，但未提出足以反驳的相反证据和理由，故原审法院认定该鉴定结论的证明力并无不当，对平安财保铁岭支公司的该项上诉主张不予支持。关于平安财保铁岭支公司主张的住院时间过长、误工时间过长，申请进行三期鉴定一节。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，黄恩峰所受损伤被鉴定为两个九级和两个十级伤残，原审法院根据《人身损害伤亡伤残鉴定及赔偿标准》的规定，并结合黄恩峰的伤残等级，认定误工时间为480天并无不当；平安财保铁岭支公司对黄恩峰的住院时间有异议，但未能提供证据证实其存在挂床等故意扩大医疗费损失的行为，且根据黄恩峰提供的铁岭市中医医院住院体温表可知，铁岭市中医医院在黄恩峰住院期间持续对其进行诊查、治疗，可证明黄恩峰每天都有诊疗行为发生，住院期限具有合理性，对平安财保铁岭支公司申请进行三期鉴定的上诉主张不予支持。关于平安财保铁岭支公司主张黄恩峰的误工费不应得到支持一节。黄恩峰为证明其误工损失在一审期间提交了铁岭合富海派装饰装修工程有限公司提供的雇工合同、误工证明、收入证明以及工资发放明细等证据，原审法院根据上述证据对黄恩峰的误工费按照误工损失标准计算并无不当，对平安财保铁岭支公司的上诉主张不予支持。关于平安财保铁岭支公司主张黄恩峰的营养费没有根据以及交通费用酌定过高一节。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原审法院依据黄恩峰的伤残等级并结合铁岭市中医医院出具的出院医嘱，认定黄恩峰的营养费金额并无不当；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算”，根据黄恩峰住院天数以及鉴定期间的交通费，一审法院判定2500元并无不妥，对平安财保铁岭支公司的上诉主张不予支持。关于平安财保铁岭支公司主张鉴定费应当由侵权人承担一节。平安财保铁岭支公司认为鉴定费用系间接损失，不应由其赔偿，但平安财保铁岭支公司并未提供证据证明其已经就相应的免责条款向投保人尽到了提示及说明义务，平安财保铁岭支公司应承担举证不能的不利后果，故对平安财保铁岭支公司的该项主张不予支持。综上所述，平安财保铁岭支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9149元，由中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  关铁强审判员  张 杰审判员  李喜岩二〇二〇年十一月十三日法官助理王铜书记员王兴旭