新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终3316号 上诉人（原审被告）：王宏勋，男，1963年9月14日出生，汉族，无固定职业，住新疆省维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：刘龙萍，国浩律师（乌鲁木齐）事务所律师。 被上诉人（原审原告）：万勇，男，1976年9月14日出生，汉族，无固定职业，住新疆省维吾尔自治区乌鲁木齐市。 上诉人王宏勋因与被上诉人万勇合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王宏勋的委托诉讼代理人刘龙萍与被上诉人万勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王宏勋上诉请求：请求依法撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初69号民事判决书，并依法改判万勇向我方支付710,073.7元。事实和理由：一、一审法院认定在原协议书第二条2.6项扣除总造价10%的基础上再增加3.39%的税金和5%的管理费，按扣除总造价18.39%的规定计算利润分配的方法错误。原协议书第二条2.6项明确约定“按工程决算扣除总造价10%（包括管理费、税金3.41%及其他所有税费）后剩余利润部分，由甲乙双方各占50%对半分成”．补充协议第三条中约定：“除原合同约定的第二条2.6款费用外，甲乙双方共同承担工程结算价3.39%（税金）＋5%（其他费用）”，甲方自行承担工程结算总价4.5%劳务费用。该补充协议第三条约定“3.39%（税金）、5%（其他费用）其实就是将原协议书中2.6条规定的税金3.41%变更为3.39%；管理费及其他所有税费变更为5%其他费用，同时附加了由万勇自行承担工程结算总价4.5%劳务费用。补充协议第三条的约定并不是在原协议书第二条2.6项扣除总造价10%的基础上进行相加，而是额外附加了万勇要自行承担工程结算总价4．%劳务费用的事实。因此王宏勋主张按原协议书第二条2.6项约定按工程决算扣除总造价10%后由双方各占50%分配利润的方法正确。二、一审判定万勇向我方支付利润230,094.49元错误。一审法院认定工程结算总价为11,441,697.6元，工程成本为6,877,380.44元。根据双方合同约定利润等于工程结算总价减去结算总价的10%，再减去工程成本6,877,380.44元。利润我方与万勇各占50%即（11441697.6-11441697.6×10%-6877380.44）÷2=3420146.56÷2=1,710,073.7元。我方应得利润为1,710,073.7元，本案起诉前我方已分得利润100万元。本案万勇应当向我方再支付利润款710,073.7元（1710073.7-1000000）。因此一审判定万勇向我方支付利润230,094.49元错误。综上所述，请求依法改判万勇向我方支付710,073.7元。 万勇辩称，王宏勋的上诉请求与事实不符，一审法院已经详细陈述，我不认可他的上诉请求。10%成本的由来是双方在2015年10月签订协议时出现的问题，工期紧所以没有直接签订协议，双方先口头协议，10月10日晚商榷，11日早签订的合同，10%双方协商利润分成原则，扣除税金等，打印过程中原协议增加了括号的文字，商榷的内容和纸质内容不符，王宏勋口头答复在年底进度款进来后对条款进行修改。2015年年底到2016年2月王宏勋回到公司后对这条信息做了更正，其要求我承担相应责任，我答应后对原协议2.6条做了更正，原协议2.6条外甲乙双方还需承担税金和5%现场直接间接管理费，以及总承包方公司处理项目的税金，经过修改后，2017年7月第二笔进度款进账后，按照修订后的内容形成了汇总表，一审已提交，由于模糊概念，第三方审计因设计差异，直到10月才将第三次审计完，得出的结果是273万元是利润，是按照协议计算的结果，利润分成各占50%。 王宏勋向一审法院起诉请求：一、依法判令万勇支付950,495元；二、依法判令万勇承担本案诉讼费、送达费等。 一审法院认定事实：2015年10月11日，王宏勋（甲方）与万勇（乙方）签订《协议书》，约定王宏勋、万勇就新疆天正园林绿化有限责任公司与新疆兵团十师交通基础设施项目建设管理处施工投资。甲方负责组织施工，并承担该项工程施工所发生的劳务费用、材料费用、机械费用、试验费用、缺陷修补费用、人员保险与其他保险费用、税金以及甲方与承包方签订的工程施工合同及往来文件中明示或暗示的所有风险和法律义务。甲方施工管理费用即人员工资、现场费用、差旅、通讯等费用由甲方负担；乙方按需投资不超过400万元，甲方向乙方支付50万元为履约保证金，按工程项目进度付款方式支付到位，乙方向甲方支付资金，甲方向乙方出具借条；付款方式为工程交工后三年内付清，按工程一标段合同总价为11,863,402.76元（扣除甲方10％后）为依据，2015年还40％，2016年还30％，2017年还30％。按约定优先归还乙方的投资资金，如甲方不能按时还款，剩余款按银行当期贷款利息计息，利息由甲方承担。双方就工程利润分配方式约定，按工程决算扣除总造价10％（包括管理费、税金3.41％即其他所有税费）剩余利润部分，由甲乙双方各占50％对半分成。工程发生的所有费用应有双方签字（甲方、乙方安排的财务人员）方可进入成本核算。因甲方或乙方原因造成违约的，按工程总价金额5％支付违约金。合同签订后，王宏勋按照合同约定进行投资，双方自2015年4月开始合作施工合同约定项目。自2015年4月至2018年12月，经核算形成工程成本明细表格，其中“2015年万勇借款及公司和北屯费用汇总”载明成本为3,425,955.21元，万勇于2017年3月16日签署属实并签名；“2016年400万元支付完成后再发生的公司支付费用”载明工程成本为2,263,275.98元，万勇于2017年3月16日签署属实并签名；2017年2月10日至2018年12月3日累计工程项目核算成本为734,916.95元，万勇于2017年3月10日、5月2日、5月31日、6月26日、8月29日、9月30日、12月8日、12月18日、2019年1月2日签名予以确认。另，王宏勋认可欠关军堂劳务费351,924元应计入工程成本。以上合计6,776,072.14元。 2016年7月5日，王宏勋、万勇签订补充协议，约定双方在原合同基础上增加合同条款部分内容：原合同约定的王红勋投资金额400万元已按合同履行完成，后期发生费用的资金款项，经双方商定于2016年7月1日订立补充协议：一、2016年7月1日后，继续发生的费用所需资金由双方共同承担，以北屯项目部《资金申请计划》为依据，财务审批后按月支付款项，所需资金由双方共同签字认可，并有共同委派财务人员进行财务管理，对实际发生的费用，由北屯工地刘振南签字报账，并由万勇签字报财务人员审核后，按实际发生的费用记账，并计入工程成本；二、……；三、除原合同约定的第二条2.6款费用外，交易双方共同承担工程结算价的3.39％（税金）＋5％（其他费用），甲方自行承担工程结算总价4.5％劳务费用；…… 2017年3月6日，王宏勋、万勇签订补充协议2，约定2017年实际余款2,866,731.93元，扣除预留2017年养护工程款866,731.93元，余款200万元，根据协议提前对余款进行分成。甲乙双方各占50％。甲方万勇应分得利润金额为100万元，乙方王红勋分得利润金额为100万元。此后，王宏勋共计收到工程利润款100万元。 2019年7月7日，经该项目部统计员刘振南、公司预算部陈俊、公司财务部陈春花签名确认工程成本为6,877,380.44元。 再查明，2018年11月10日经委托，对“第十师北屯市至滨湖大道道路及附属景观工程-玉带河3.3公里城区段（园林绿化种植工程）”进行竣工结算审核。本案所涉工程标段审定值为11,441,697.6元。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案王宏勋、万勇签订的协议书、补充协议、补充协议2，均系双方当事人真实意思表示，合法有效。本案争议焦点为：一、王宏勋、万勇合作投资施工的项目总价款；二、王宏勋、万勇双方利润分成之前应在总利润中扣除税费等费用比例。三、本案所涉项目的成本。关于王宏勋、万勇合作投资施工的项目总价款方面，王宏勋、万勇协议书约定工程一标段合同总价为11,863,402.76元，但根据万勇提供的本案所涉工程于2018年11月10日做出的《结算审核报告书》，确定该工程造价审定值最终为11,441,697.6元。双方约定的合同总价应属预算值，而工程造价审定值应属结算审核，认定工程造价应以工程完工的结算审核为依据，由此本案确定王宏勋、万勇合作投资施工项目合同总价款为11,441,697.6元；关于王宏勋、万勇双方利润分成之前应在总利润中扣除税费等费用比例方面，王宏勋、万勇在协议书第二条2.6款中对于扣除税费等费用的比例，约定为“按工程决算扣除总造价10％（包括管理费、税金3.14％）”，而补充协议第三条约定“除原合同约定的第二条2.6款费用外，甲乙双方共同承担工程结算价的3.39％（税金）＋5％（其他费用）”。王宏勋、万勇签订的补充协议是对原协议书的补充或变更，与原协议具有同等法律效力，且对于补充协议中变更或增加的条款，应以补充协议为准。据此，本案对于应当扣除的税费等费用应以补充协议约定的为准，即在原协议书约定10％的基础上增加3.39％和5％，应为18.39％。关于本案所涉项目的成本问题，王宏勋为此提交万勇签名确认的2017年3月6日至2019年1月2日费用汇总明细单显示工程成本为6,424,148.14元，连同王宏勋认可的劳务费351,924元，共计成本为6,776,072.14元。万勇予以反驳并提交了2019年7月7日经项目部统计员刘振南以及预算部、财务部核算的“2019年1月北屯玉带河成本分析汇总”，确定工程成本为6,877,380元。王宏勋对此证据的真实性、合法性无异议。对此一审法院认为，王宏勋、万勇双方于补充协议中约定“对实际发生的费用，由北屯工地刘振南签字报账，并由万勇签字包财务人员审核后，按实际发生费用记账，并计入工程成本”故对于刘振南等人签名确认的成本分析汇总表的关联性一审法院予以确认，且证据的产生时间上来看，万勇提交证据在王宏勋提交证据之后，故该证据的证明效力高于王宏勋所举证据，一审法院依法采纳万勇提交的证据。由此确认工程成本为6,877,380.44元。综上，本案合同总价为11,441,697.6元，扣除税费等费用18.39％，即2,104,128.19元（11,441,697.6元×18.39％），再扣除工程成本6,877,380.44元，为2,460,188.97元，原、万勇各得50％为1,230,094.49元，王宏勋已分得1,000,000元，还应分得230,094.49元。对于王宏勋诉讼请求一审法院部分予以支持。遂判决如下：万勇支付王宏勋230,094.49元。 本院二审期间，万勇向本院提交发票原件三张，用以证实在上诉书中经税务部门核实的人工、材料等费用3%是实际发生的管理费并不在10%中，这是一个总承包单位在项目施工过程中，产生的基本费用。王宏勋对真实性认可，所证明的问题不认可，与本案无关。因发票系原件，本院对真实性予以确认，三张发票的纳税人均非本案当事人，本院对关联性不予确认。另查，二审庭审中，万勇认可只缴纳了3.39%的税金，原协议约定的10%中的3.41%的税金并未缴纳。 本院对一审法院查明的案件事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提出证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议焦点在于王宏勋要求万勇支付利润分成款710,073.7元的事实及法律依据。围绕王宏勋的上诉意见及万勇的辩称意见，本院根据查明事实和相关法律规定，针对本案争议焦点问题，认定意见如下： 本案中，王宏勋对涉诉项目的总价款及项目成本均无异议，仅对在总利润中扣除税费的比例有异议，其认为应按2015年10月11日的《协议书》第2.6条的规定扣除10%的税费，而不是扣除上述10%外，还要扣除《补充协议》第三条中约定的8.39%。对此本院认为，王宏勋与万勇在《补充协议》第三条中约定：“除原合同约定的第2.6条费用外，交易双方共同承担工程结算价的3.39%（税金）＋5%（其他费用），甲方自行承担工程结算总价4.5%劳务费用”，按该条款的文字表述，双方共同承担的税费比例应为原合同第2.6条的费用加上《补充协议》第三条中新增的税费，合计为18.39%，但在二审庭审中万勇自认仅支出了3.39%的税金，在原合同第2.6条约定的10%中包括的3.14%的税金并未实际发生，此部分税金不能作为税费予以扣除，一审法院对此认定不当，本院予以纠正。王宏勋上诉称《补充协议》第三条是对原合同第2.6条的变更，但从《补充协议》第三条的内容表述，不符合变更的情形，且王宏勋未提供充分有效证据证实工程项目的其他费用的比例仅有5%，故本院对王宏勋的此上诉主张不予支持。综上，万勇应给付王宏勋工程利润430,324.19元【11,441,697.6元-11,441,697.6元×（10％-3.41%＋8.39%）-6877380.44】÷2-100万元=425,175.43元，对此本院予以支持。 综上所述，王宏勋的上诉请求部分成立，本院对其合理部分予以支持；一审判决部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初69号民事判决书“万勇支付王宏勋230,094.49元”为万勇于本判决生效之日起十五日内向王宏勋支付工程利润425,175.43元。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案请求标的950,495元，核定给付标的425,175.43元，占请求标的的45%，本案一审案件受理费6,652.48元（王宏勋已预交），由王宏勋负担55%即3,658.86元，由万勇负担45%即2,993.62元。二审案件受理费8,499.69元（王宏勋已预交），由王宏勋负担55%即4,674.83元，由万勇负担45%即3,824.86元。 本判决为终审判决。 审判长 曾 敏 审判员 谭建艳 审判员 王 辉 二〇二〇年十一月三日 书记员 马 平