湖南省益阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘09刑终355号原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某某，男，1980年出生，汉族，湖南省益阳市人，小学文化，务农，住益阳市赫山区。因吸食毒品，分别于2013年4月23日、2017年10月10日、2020年6月6日被益阳市公安局赫山分局强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月6日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年6月18日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。原审被告人杨某，男，1979年出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，务工，住益阳市资阳区。因吸食毒品，于2017年5月26日被益阳市公安局资阳分局强制隔离戒毒，于2020年6月6日被益阳市公安局赫山分局强制隔离戒毒。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2020年6月6日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年6月18日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。湖南省益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人李某某犯贩卖毒品罪、被告人杨某犯容留他人吸毒罪，于2020年9月1日作出（2020）湘0903刑初361号刑事判决，被告人李某某不服，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，通过查阅案卷材料、讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、被告人李某某贩卖毒品罪2020年5月26日至6月5日，被告人李某某三次将毒品海洛因（每次约0.15克）贩卖给吸毒人员被告人杨某并从中赚取毒品吸食。二、被告人杨某容留他人吸毒罪2020年1月30日下午4时许、2月1日下午、6月1日晚，被告人杨某在自己车内（牌号湘ＨＨ××**）三次与吸毒人员李某某共同吸食了毒品海洛因。2020年6月5日，被告人李某某、杨某被抓获归案。上述事实有证人证言、微信记录、被告人供述与辩解等证据予以证实。原判认为，被告人李某某违反国家毒品管理制度，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人杨某多次为他人提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。2020年6月5日，被告人李某某收取被告人杨某支付的毒资后，因意志以外的原因而未获取毒品进行交易，系贩卖毒品未遂，对被告人李某某该次贩卖毒品，可以比照贩卖毒品既遂从轻或者减轻处罚。被告人杨某认罪认罚，可以从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十四条，第二十三条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。二、被告人杨某犯容留他人吸毒罪，判处拘役六个月，并处罚金二千元。李某某不服，上诉称，一审法院认定其第三次贩卖毒品的事实中，杨某没有联系他购买毒品海洛因，杨某向其微信转账的270元是汽车检测费用，该笔犯罪不能认定，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。经审理查明：一、上诉人（原审被告人）李某某贩卖毒品的犯罪事实2020年5月26日至6月5日，上诉人李某某三次将毒品海洛因（每次约0.15克）贩卖给吸毒人员原审被告人杨某并从中赚取毒品吸食，具体犯罪事实如下：1.2020年5月26日，杨某电话联系李某某求购毒品海洛因。二人在约定的医院碰面后，杨某将200元现金交给李某某，李某某获取毒品后截取小部分，其余交给杨某。2.2020年6月1日21时许，杨某电话联系李某某求购毒品海洛因。22时许，二人在赫山区路口附近碰面，杨某通过微信转账200元给李某某。二人驱车至医院附近，待李某某获取毒品后，二人在杨某车内将毒品吸食完毕。3.2020年6月5日11时许，杨某电话联系李某某求购毒品海洛因，并通过微信转账270元（其中毒资200元）给李某某。李某某收款后在骑摩托车去医院附近获取毒品的过程中被查获。二、原审被告人杨某容留他人吸毒罪2020年1月30日下午4时许、2月1日下午、6月1日晚，原审被告人杨某在自己车内（牌号湘ＨＨ××**）三次与李某某共同吸食了毒品海洛因。2020年6月5日，上诉人李某某、原审被告人杨某被抓获归案。认定上述事实的证据有：1.上诉人（原审被告人）李某某的供述与辩解，称他帮杨某购买过三次毒品海洛因。第一次是距2020年6月6日约十天前的晚上七八点，杨某电话联系让他拿200元毒品海洛因，他们约定在益阳市××人民医院附近碰头。见面后，杨某给了他200元现金，他拿了钱后让杨某在医院附近等着。他自己一个人在“大姐”处买了200元毒品海洛因（约0.15克）后，他抠出来约四分之一作为“辛苦费”，然后将剩下的毒品海洛因交给了杨某。他回到家后将抠出来的毒品海洛因吸食了。第二次是2020年6月1日左右10点左右，杨某开车到了他家附近，要他帮忙拿200元的毒品海洛因，并通过微信转账200元给他。他收到钱后乘坐杨某的车来到益阳市××人民医院附近，他一个人到“大姐”的租住屋里，在“大姐”手中拿了200元的毒品海洛因（约0.15克）。他拿到毒品后乘坐杨某的车到达位于工业园的集团对面的一条小路上，他和杨某在车上分别采取烫吸、注射的方式吸食完了那200元毒品海洛因。第三次是2020年6月5日中午11点多钟，杨某给他电话他让他帮忙购买200元的毒品海洛因。他跟杨某讲拿200元的毒品海洛因可以，但他要70元的“辛苦费”。杨某同意后随即通过微信转账270元给他，他收了钱后骑摩托车去益阳市××人民医院附近准备找“大姐”拿毒品，还没来得及就被公安机关抓获了。除2020年6月1日左右的一天晚上与杨某共同吸食毒品海洛因外，他还有两次与杨某合伙出钱购买并吸食毒品海洛因。一次是2020年正月初六左右的一天下午，杨某打电话给他要搞点毒品，并约定在路口碰头。杨某通过微信转账100元给他，他自己也出了100元，然后他从一个外号叫“癌症”的人手中购买了200元的毒品海洛因（约0.15克）。他拿到毒品后，他到路口找到开了车来的杨某，搭乘杨某的车到集团对面的小路上，他们两人在杨某的日产天籁小车上把毒品海洛因平分并吸食了。另一次是大约正月初八下午，杨某打电话给他称要合伙搞点“大烟”（毒品海洛因）吃，他同意了并让杨某通过微信给他转了100元，他让杨某在路口等他。他一个人去外号叫“癌症”的人手中购买了200元（他自己出了100元）毒品海洛因后，找到杨某并搭乘杨某的车到底集团对面的小路上，他们两人同样在车上将毒品海洛因平分并吸食了。2.原审被告人杨某的供述与辩解，称他要李某某帮他购买过几次毒品海洛因。2020年5月26日晚8点左右，他打电话给李某某，要李某某帮忙搞点“大烟”（毒品海洛因），李某某答应了并约定在益阳市××人民医院门口见面。见面后，他给了李某某200元现金，并在车上等李某某。李某某将毒品给他后，他在回家路上将车停在一个没人的地方，采取烫吸的方式将那200元毒品海洛因吸食完了。2020年6月1日晚上9点左右，他打电话给李某某要其帮忙购买“大烟”（毒品海洛因），李某某称“没问题”。大约10点，他开车到了路口李某某家附近与李某某见了面，他通过微信给李某某转了200元。李某某上了他的车，要他开到益阳市××人民医院附近，并要他在车里等。过了5分钟左右，李某某买了毒品海洛因返回车内，李某某要求送其回家。大约11点左右，他把车子开到李某某家附近集团的一条小路上。他因害怕堂客发现自己吸毒，便提出他们在车里吃了算了。之后他分了一小坨毒品海洛因给李某某，李某某在他车上吸食完了，他自己采取注射的方式将剩下的毒品海洛因兑水后注射的左腿内侧根部的静脉血管里。2020年6月5日中午11点多钟，他打电话给李某某，要李某某帮忙买点“大烟”（毒品海洛因），李某某说：“这次要270元。”他问：“原来都是200元，为什么这次要270元？”李某某说：“我去拿烟也要搭车，这70元是用作车费等一些费用。”于是他用微信给李某某转了270元，但是李某某收了他的钱后一直没有给他打电话，后来他被抓获后才知道李某某也被公安机关抓获了。他除了于2020年6月1日晚上容留李某某在他的黑色日产天籁小车（牌号湘ＨＨ××**）内吸食毒品海洛因外，他还分别于2020年正月初六下午4时许、正月初八下午两次容留李某某在他的黑色日产天籁小车（牌号湘ＨＨ××**）内吸食了毒品海洛因。其中2020年正月初六、正月初八这两次吸食的毒品，他和李某某都各出了100元，是“打平伙”吸食毒品。每次吸毒时，他都将车停在路口附近、集团附近的小路边上。3.吸毒人员动态管控信息，证明上诉人李某某因吸食毒品，分别于2013年4月23日、2017年10月10日、2020年6月6日被益阳市公安局赫山分局强制隔离戒毒。原审被告人杨某因吸食毒品，于2017年5月26日被益阳市公安局资阳分局强制隔离戒毒，于2020年6月6日被益阳市公安局赫山分局强制隔离戒毒。4.机动车违法查询信息，证明牌号为湘ＨＨ××**的黑色天籁小型汽车的基本情况。5.通话详单，证明李某某与杨某的通话情况。6.现场检测报告书，证明2020年6月5日，上诉人李某某、原审被告人杨某经尿液检测，均呈二乙酰吗啡阳性。7.现场指认照片，证明上诉人李某某、原审被告人杨某指认他们一起吸食毒品的地点（集团附近小路上）的现场情况。8.提取笔录，证明公安机关依法提取原审被告人杨某与上诉人李某某的微信聊天、转账记录。2020年6月5日11时许杨某通过微信向李某某转账270元。9.辨认笔录，证明上诉人李某某辨认出原审被告人杨某，原审被告人杨某辨认出上诉人李某某。10.公安行政处罚决定书，证明2020年6月6日，益阳市公安局赫山分局决定对上诉人李某某、原审被告人杨某行政拘留十二日。11.强制隔离戒毒决定书，证明2020年6月6日，上诉人李某某、原审被告人杨某被益阳市公安局赫山分局强制隔离戒毒二年。12.户籍资料，证明上诉人李某某、原审被告人杨某的身份情况。13.到案经过说明，证明2020年6月5日，上诉人李某某、原审被告人杨某被公安机关抓获归案。上述证据均经一审庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）李某某违反毒品管理规定，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人杨某多次为他人提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。关于上诉人（原审被告人）李某某提出原判认定其第三次贩卖毒品的事实中，原审被告人杨某没有联系他购买毒品海洛因，原审被告人杨某向其微信转账的270元是汽车检测费用，该笔犯罪不能认定的上诉理由，经查，2020年6月5日11时许，原审被告人杨某电话联系上诉人李某某求购毒品海洛因，并通过微信转账270元（其中毒资200元）给上诉人李某某，李某某收款后在骑摩托车去第四人民医院附近获取毒品的过程中被查获的事实，有上诉人李某某、原审被告人杨某在侦查阶段的供述予以证实，二人的供述能够相互吻合，且有微信聊天记录、转账记录截图、通话详单等证据予以佐证，上诉人李某某在审判阶段翻供，不能说明正当理由，该笔犯罪足以认定，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  鲁毅东审判员  叶 青审判员  雷 蕾二〇二〇年十一月六日法官助理李嘉馨书记员蔡婉