新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵9001民初1864号 原告：管国太，男，1960年10月18日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：郭银霞，新疆天众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王国元，新疆天众律师事务所律师。 被告：石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆石河子北泉镇6小区**。 法定代表人：刘金奇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈飞帆，男，该公司法务部副部长。 委托诉讼代理人：李红梅，新疆君正律师事务所律师。 被告：魏新，男，1970年6月9日出生，汉族，住石河子市。 原告管国太与被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司（以下简称北泉公司）、魏新建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序于2019年6月10日第一次公开开庭审理，原告管国太及其委托诉讼代理人郭银霞、被告北泉公司委托诉讼代理人陈飞帆、被告魏新到庭参加诉讼。庭审中，原告管国太申请对其施工的工程量及工程价款进行鉴定，本院予以准许。2020年1月7日至2020年6月2日为鉴定期间，依法不计入审理期限。本院于2020年6月2日第二次公开开庭审理，原告管国太及其委托诉讼代理人王国元、被告北泉公司委托诉讼代理人李红梅到庭参加诉讼，被告魏新经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案经本院院长批准延长相应审理期限，本案现已缺席审理终结。 管国太向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付工程款750000元；2.判令被告赔偿原告利息损失137500元（750000元×5%÷12个月×44个月，2014年8月至2019年2月）；3.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2013年9月15日，原告与被告魏新签订建设工程分包合同，约定由原告分包被告北泉公司承建的石河子良种繁育及花卉繁育基地工程的水暖电照安装工程，分包方式为包工包料，工程价款以决算为准。合同签订后，原告按合同约定进行施工，该工程已于2014年8月竣工并交付使用。但被告至今不进行决算，不向原告支付工程款。原告多次索要无果，遂诉至人民法院。 北泉公司辩称，对于原告和被告魏新签订的分包合同，北泉公司不是合同的相对方，和原告没有直接法律关系，不具有合同相对性；原告持有的分包合同未经北泉公司确认，其涉及的款项亦未向北泉公司报送审核，故原告应当向与其签订合同及进行结算的相对方主张权利。原告起诉数额没有证据印证，综上请求驳回原告诉讼请求。 魏新辩称，在原告承包花卉期间和付款期间，我方已经给原告支付了60万元，不欠付工程款了。2017年底前我给原告提供了北泉公司工程决算造价，但是原告方不承认决算方式。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，本院对下列事实予以认定：石河子良种繁育及花卉繁育基地石总场清泉乐办公楼、商户一、商户二工程的承包方为被告北泉公司。被告魏新与被告北泉公司为挂靠关系。2013年9月15日，被告魏新（甲方）与原告管国太（乙方）签订《建设工程分包班组作业责任合同书》，内容为：根据《劳动法》、《合同法》、《建筑法》及其它相关法律、法规，遵照平等、自愿、公正和诚信的原则，甲方安排乙方完成良种繁育及花卉繁育基地工程项目的水暖电照分项工程作业。双方就责任事项协商一致，订立本合同。一、工程概况。工程名称为八一路口农家乐商户一、商户二、办公楼、水电暖项目。工程施工单位为北泉公司。分包形式为包工包料。合同价为按照图纸施工，实际完成工作量计算。二、乙方承包施工作业责任内容：1.水暖电照按照全国统一建筑工程规范施工，包括图纸内所有照明、水暖设施、设备的安装及主体预埋；2.临时用电的搭建、维护、维修、电工值班；3.现场临时用电文明施工的创建；4.临时用电的安全及拆除和入库，临时用电的安全及拆除和入库，临时用电设施的材料及费用由甲方负责；5.竣工清场清理工作。补充内容为资料提供齐全，原材料进场要及时送检报检、并做到资料同步，每日必须做到工完场清。三、付款方式。1.本工程无工程开工预付款。2.根据乙方当月的工程进度，同时根据工程监理进度批准及甲方的进度批复情况，分期给予拨款。竣工前，甲方应按公司招标预算价的80%支付乙方，待工程决算完后付至工程总价的97%，预留3%的保修金，保修期按国家有关年限规定为准。3.乙方要有充足的工程施工垫资能力，不能因甲方、监理进度资金批复不到位而停止施工，影响总施工合同工期。四、工程质量标准。1.双方约定质量标准为合格。2.分包工程的质量验收标准，按照企业质量验收标准执行。竣工验收合格等视为乙方履行质量合约。3.甲方应对乙方的工程质量、安全、文明施工等建设过程进行管理，对检查中发现的技术、质量、安全、进度及其他问题，应责令乙方返工整改，费用由乙方承担，对其存在安全、质量隐患的有权责令予以整改，并要求确保工期。4.乙方应与劳务工建立劳务合同关系并签订劳务合同，为劳务工缴纳各种社会保险、工伤保险及意外伤害保险等，凡聘用的劳务工发生工伤、劳务保障纠纷，均由乙方自行处理并承担相应的法律责任及后果……甲方对工程项目的劳务实行计划、组织、指挥、协调、监督与控制管理。甲方负有为乙方指导工作，按时追收及发放劳务工资的责任……因甲方劳务公司结算劳务费需向建筑公司提供劳务发票，且为了工程顺利进行，劳务公司还需为本工程项目提供中检、竣工资料，故乙方需向甲方劳务公司支付劳务费金额的1.5%作为管理费，此管理费从每笔劳务费中扣除……十二、其他约定。1.最终决算以实际完成量为准。2.收取管理费用率百分之十六（16%）。3.所有甲方提供材料指定产品由供货方交纳管理费及发票。 庭审中，原告提交经济签证一份、工程实体项目预算表、工程量清单、商户一施工图纸9张、商户二施工图纸8张、办公楼施工图纸12张，证明原告已按照合同约定完成施工，但被告未进行决算。被告北泉公司对该组证据不予认可。被告魏新对工程实体项目预算表、施工图纸予以认可。故原告申请对案涉工程的工程量及工程价款进行鉴定。 经本院委托新疆诚成工程项目管理有限公司对石河子良种繁育及花卉繁育基地石总场清泉乐办公楼、商户一、商户二工程的电气、给排水、给水工程的工程量及工程价款进行鉴定。鉴定意见为石河子良种繁育及花卉繁育基地石总场清泉乐办公楼、商户一、商户二工程的电气、给排水、给水工程总造价为435610元。注明：本次价款包含合同中规定的收取管理费16%的价款。经过计算其中劳务费为86695.12元（6093.72元+79.88元+10143.99元+580.32元+15751.75元+553.76元+20771.95元+686.54元+5531.05元+231.7元+26011.78元+258.68元）。原告对该份工程造价鉴定意见书予以认可。被告北泉公司认为应当扣除超出图纸范围部分的造价20767元，其他多出项目造价12783元，合计33550元；并且合同价款中约定总价款的16%的管理费、以及劳务价1.5%的劳务管理费应从本次造价中扣除，应扣除金额：33550元＋（435610元-33550元）×17.5%=110610.5元。 被告魏新提供农家乐办公楼及商服楼项目成本明细账一份，证明已付原告工程款387769.4元；原告认为明细账上没有其签字，并且没有收到该笔工程款，对该份证据的真实性、合法性、关联性不予认可。该份证据是被告魏新自行制作，故对其真实性本院不予确认。 另查，原告开工日期为2013年7月，竣工日期为2014年8月。原告当庭认可收到魏新工程款30000元。 本院认为，本案争议焦点为：一、本案建设工程分包合同效力如何；二、被告是否应当给付原告工程款，数额应当是多少；三、本案利息应当如何计算；四、被告北泉公司是否应当承担责任。 关于争议焦点一。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”原告管国太与被告魏新签订《建设工程分包班组作业责任合同书》，被告魏新将石河子良种繁育及花卉繁育基地石总场清泉乐办公楼、商户一、商户二工程的电气、给排水、给水工程分包给不具有资质的原告进行施工，该建设工程分包合同违反法律、法规的强制性规定，故应属于无效合同。 关于争议焦点二。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告与被告魏新之间的建设工程分包合同虽属于无效合同，但原告依照约定完成施工，故应当参照合同约定支付工程价款。被告北泉公司抗辩称应当扣除超范围工程款33550元，但被告北泉公司未提供证据予以证明，故对被告的该项抗辩本院不予采信。合同约定原告应当支付劳务费金额的1.5%作为管理费，故应当从原告工程款中扣除劳务管理费1300.4元（86695.12元×1.5%）。合同中约定原告应当承担合同价款16%的管理费，故应当从原告工程款中扣除管理费69697.6元（435610元×16%）。本案被告欠付原告的工程款金额应为334612元（435610元-1300.4元-69697.6元-30000元）。 关于争议焦点三。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”2014年8月原告已完成施工，被告应当及时结算并支付原告工程款，但被告未及时给付原告工程款，应当赔偿原告利息损失，原告利息损失应为75287.7元（334612元×5%÷12个月×54个月，2014年8月至2019年2月）。 关于争议焦点四。《中华人民共和国民法通则》第六十七条规定：“代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。”本案原告提交的证据，能够证明被告北泉公司应当知道被告魏新将案涉工程分包给原告施工，被告北泉公司对分包的违法行为未表示反对，故被告北泉公司应当承担连带给付责任。 被告魏新经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其自愿放弃答辩、举证和质证等诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十七条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下： 一、被告魏新给付原告管国太工程款334612元； 二、被告魏新赔偿原告管国太利息损失75287.7元； 上述款项合计409899.7元，被告魏新于本判决生效之日起十日内给付原告管国太； 三、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司对上述一、二项工程款承担连带给付责任（此项及于诉讼费、鉴定费的支付）； 四、驳回原告管国太其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12676元，鉴定费25500元，邮寄送达费90元，合计38266元（原告管国太已预交），由原告管国太自行负担20544元；由被告魏新负担17722元，与前款同期给付原告管国太。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  冯浩楠 人民陪审员  吴健鹏 人民陪审员  尹 霞 二〇二〇年十一月十日 书 记 员  池靖雯 1