湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0481刑初285号 公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。 被告人段某，男，1985年11月15日出生，汉族，群众，高中文化，无业，湖南省耒阳市人，户籍所在地与居住地耒阳市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月23日被耒阳市公安局抓获，2020年4月25日被耒阳市公安局刑事拘留，2020年6月1日经耒阳市人民检察院批准，2020年6月3日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。 辩护人许妙正，湖南教正律师事务所律师。 耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2020]226号起诉书指控被告人段某犯贩卖毒品罪，于2020年9月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年9月21日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察官谢永红出庭支持公诉，被告人段某及其辩护人许妙正到庭参加诉讼。现已审理终结。 耒阳市人民检察院指控：被告人段某系吸毒人员，为获取毒资，自2019年10月31日开始，段某采用微信转账的交易方式，先后18次从李某2(绰号“螳螂”，在逃)处，1次从李花明处购买甲基苯丙胺(俗称冰毒)，再贩卖给李某1，李某1将甲基苯丙胺全部吸食完。具体犯罪事实如下： 1、2019年10月31日12时许，被告人段某花300元从李某2处购买一个包子”的甲基苯丙胺，后以350元的价格卖给李某1，获利50元; 2、2019年11月12日14时许，被告人段某贩卖一个“包子”的甲基苯丙胺给李某1，李某1微信转账600元给段某; 3、2019年1月19日18时许，被告人段某花300元从李某2处购买一个包子”的甲基苯丙胺，后以330元的价格卖给李某1，获利30元; 4、2019年11月20日17时许，被告人段某花300元从李某2处购买一个包子”的甲基苯丙胺，后以350元的价格卖给李某1，获利50元; 5、2019年12月12日14时许，被告人段某花300元从李某2处购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后以350元的价格卖给李某1，获利50元; 6、2019年12月13日21时许，被告人段某花300元从李某2处购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后以350元的价格卖给李某1，获利50元; 7、2019年12月30日12时许，李某1微信转账30元给段某购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后被告人段某将甲基苯丙胺送给李某1； 8、2020年1月15日15时许，李某1微信转账350元给段某购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后被告人段某将甲基苯丙胺送给李某1； 9、2020年1月17日13时许，李某1微信转账350元给段某购“买一个“包子”的甲基苯丙胺，后被告人段某将甲基苯丙胺送给李某1； 10、2020年1月21日12时许，李某1微信转账350元给段某购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后被告人段某将甲基苯丙胺送给李某1; 11、2020年1月22日19时许，李某1做信转账350元给段某购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后被告人段某将甲基苯丙胺送给李某1; 12、2020年1月28日21时许，被告人段某花300元从李某2处购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后以350元的价格卖给李某1，获利50元; 13、2020年1月29日14时许，被告人段某花300元从李某2处购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后以350元的价格卖给李某1，获利50元; 14、2020年2月4日18时许，李某1微信转账300元给段某购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后被告人段某将甲基苯丙胺送给李某1; 15、2020年2月5日21时许，李某1微信转账350元给段某购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后被告人段某将甲基苯丙胺送给李某1; 16、2020年2月16日2时许，被告人段某花250元从李某2处购买“包子”的甲基苯丙胺，后以350元的价格卖给李某1，获利100元; 17、2020年2月19日21时许，李某1微信转账350元给段某购买一个“包子”的甲基苯丙胺，被告人段某便花500元从李某2期处购买甲基苯丙胺后贩卖给李某1; 18、2020年2月28日16时许，被告人段某花300元从李某2处购买一个“包子”的甲基苯丙胺，后以350元的价格卖给李某1，获利50元; 19、2020年4月23日19时许，李某1微信转账350元给段某购买一个“包子”的甲基苯丙胺，被告人段某便花300元从李花明处购买甲基苯丙胺，随后公安机关在耒阳市五梅路和迎宾大道交界处将被告人段某抓获，并当场从其身上缴获一小包净重0.31克的冰毒和麻古的混合物，经鉴定，疑似冰毒和麻古的红色、白色混合物中检出甲基苯丙胺成分； 公诉机关为支持上述指控，向本院提交了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人段某明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。 被告人段某辩称：公诉机关指控了其十九次贩卖毒品，其中有几次是打牌转账的钱，是用微信转的。有五次是李某1叫拿毒品去和他一起吸食的，还有八次是其向李某1借钱用于被告人自己吸毒的。只有两次和最后抓的那次（最后抓的那次也是李某1叫其一起去吸食毒品）是被告人贩卖毒品给李某1。 辩护人许妙正的辩护意见是：起诉书指控被告人段某的第2，7，8，9，10，11，14，15，17，这九起不是贩卖毒品的行为，被告人只是代购，并没有获利，其中第17次依照起诉书的指控，被告人还亏本了。还有两次（3，16）被告人段某没有贩卖毒品的事实。余下的八次还存在疑问。第十九次是特情引诱下实施的犯罪，依法应当从轻处罚。本案据以定罪的证据存在疑问，部分犯罪事实无法查证属实，据以定罪的证据之间的矛盾不能合理排除，按照存疑有利于犯罪嫌疑人的原则，对存在疑议的应不予认定。请求对被告人段某在有期徒刑三年以下量刑。 经审理查明：公诉机关指控的被告人段某第三、五起贩卖毒品犯罪证据不足，不予认可。其他指控事实与本院查明一致。另查明，2020年4月23日，公安机关抓获吸毒人员李某1，李某1表示愿意协助公安机关抓获其上线“胖哥”（被告人段某），李某1便微信联系被告人段某购买350克毒品甲基苯丙胺。被告人段某送货至李某1家附近，被等待在此的耒阳市公安局民警抓获。民警当场从被告人段某身上缴获一小包净重0.31克的冰毒和麻古的混合物，经鉴定，疑似冰毒和麻古的红自白色混合物中检出甲基苯丙胺成分 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。 1、被告人段某的供述与辩解，证实，2020年4月24日的供述，被告人段某供述自己贩卖毒品给李某1大概有十多次，每次都有微信转账，（公安机关出示微信聊天及转账记录，被告人段某核实后无异议）。2020年4月25日的被告人段某供述，2020年4月24日的供述有些与事实不符。其帮李某1购买毒品只有两次，具体是2020年4月23日、2020年2月28日的两次，两次都是购买一个包子，买进是300元，这五十元的差价都是买水、饮料和吸毒工具了。和李某1的微信转账记录有二十次，但是这二十次中只有两次转账记录是用于购买毒品的，其他的都是和李某1打牌的转账记录。 2、证人李某1的证言，证实，其从2019年10月开始，从“胖子”处购买过十几次毒品，第一次是2019年10月31日12点许。第二次是11月10日，其微信联系转账350元给“胖子”买毒品，过了一段时间没有送到，说打牌输掉了。第三次是11月11日，微信问被告人600元钱能不能拿到两份包子，他说他想想办法，次日就让其微信转账600元给他，过了一段时间，被告就拿了一个麻古包子给其。之后每次的交易金额为350元。都是转账。具体交易时间第四次是2019年11月20日17时许，第五次是2019年12月13日;第六次是2019年12月30日12时许，第七次是2020年1月15日，第八次是2020年1月17日,第九次是2020年1月21日，第十次是2020年1月22日，第十一次是2020年1月28日，第十二次是2020年1月29日，第十三次是2020年2月4日，第十四次是2020年2月5日，第十五次是2020年2月16日;第十六次是2020年2月19日，第十七次是2020年2月28日，第十八次是2020年3月26日，第十九次是2020年4月23日19时许，其在五里牌汽车站附近被公安机关抓获，抓获后主动承认违法事实，举报卖毒品的“胖子”配合公安机关微信联系他问他有没有毒品卖，他说有，其就微信转账350元给他，一段时间后，他就骑摩托车到其家附近，“胖子”就被公安机关抓获了。 其一般是一个人在工地上吸食毒品，有一两次是和工地上一个廖姓朋友一起吸食毒品的，其有一次问过“胖子”是多少钱从上线那里买的，“胖子”说是250-300元左右，卖给李某1的是350元钱，从中挣取差价50-100元。其与被告人段某有过打牌的债务转账，但是不多，一两次而已。被告人段某卖毒品的时候帮其买过饮料，但是只有一两次，其与段某微信聊天记录中多少提到的“东西”是指冰毒，“拿足点”是指毒品的重量尽量多拿点。 3、微信聊天截图，证实，被告人段某与李某1、李某2等人的微信聊天记录中有关于买卖毒品的意思表示及交易方式及地点。 4、微信转账，证实，李某1于2019年10月31日、2019年11月10日、2019年11月20日、2019年12月12日、2019年12月13日、2019年12月30日、2020年1月15日、2020年1月17日、2020年1月21日、2020年1月22日、2020年1月28日、2020年1月29日、2020年2月4日、2020年2月5日、2020年2月19日、2020年2月28日、2020年4月23日共十七次微信转账给被告人段某每次350元、2020年2月16日微信转账给被告人段某250元、2019年11月19日微信转账330元给被告人段某、2019年11月12微信转账600元给被告人段某。另证实被告人段某将部分款项转给了其毒品上线李某2。 5、辨认笔录，证实，被告人段某辨认出李某1是向其购买毒品的人、李花明、李某2是卖毒品给他的人。 6、抓获经过，证实，2020年4月23日19时许，耒阳市公安局将被告人段某抓获归案。 7、鉴定意见，衡阳市公安局刑事科学技术研究所于2020年5月20日出具检验报告一份,其意见为:04202001150001(疑似冰毒麻古红白色混合物)检出甲基苯丙胺成分。 8、指认照片，证实，被告人段某指认从其身上缴获的一小包毒品冰毒、麻古。 9、被告人段某与螳螂（李某2）、李某1、澳门（李花明）的通话记录，证实，段某与螳螂（李某2）在2020年2月7日至4月21日有过通话。段某与李某1在2020年2月4日至4月23日有过通话。4月23日18点至20点有过四次通话。段某与澳门（李花明）在2020年4月23日19点至22点有过五次通话。 10、湖南省毒品收缴专用收据，证实，耒阳市巡逻大队收缴被告人段某毒品甲基苯丙胺0.31克。 11、勘验、检查等笔录、毒品检测样品提取笔录、毒品称重笔录、称重照片，证实，案发现场情况。2020年4月23日，民警对被告人段某进行人身检查，发现段某右手握有一小袋白色晶体物品，经称量净重0.31克。 12、公安行政处罚决定书、现场检测报告书及照片，证实，被告人段某因吸毒2020年4月25日被耒阳市公安局行政拘留五日。李某1因吸毒被行政拘留、强制隔离戒毒。 13、人员基本信息表，证实，被告人段某出生于1985年11月15日，作案时已年满十八周岁，系完全刑事责任能力人。 本院认为，被告人段某违反国家对毒品的管理规定，十七次贩卖毒品给吸毒人员李某1，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人段某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人段某2020年4月23日的贩卖毒品行为，是在特情介入下实施的犯罪，可酌情从轻处罚。公诉机关指控的被告人段某第三、五起只有转账记录，没有证人李某1的证言证实，被告人段某不予认可,故该两起犯罪的证据不足，本院不予认可。被告人段某辩称只有三次贩卖毒品行为及被告人段某的辩护人提出的有九起系代购、八起存疑的辩护意见与查明事实不符，依法不予采信。鉴于被告人段某的贩卖毒品有多次、少量及卖给同一人的特征，本院在量刑时予以综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决如下： 被告人段某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月23日起至2025年10月22日止。） 二、被告人段某违法所得人民币6200元，予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  刘文玲 人民陪审员  匡 军 人民陪审员  曾小利 二〇二〇年十一月十一日 代理书记员  刘冬丽 附：本案法律适用 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。