黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民终1272号上诉人（一审原告）：刘磊，男，1985年3月25日出生，汉族，无职业，现住上海市松江区。委托诉讼代理人：卢政峰，黑龙江牛国林律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司。住所地：桦南县桦南镇太和村西侧铁路南。法定代表人：刘大鹏，职务经理。委托诉讼代理人：牛金堂，黑龙江合兴律师事务所律师。上诉人刘磊因与被上诉人佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省桦南县人民法院（2020）黑0822民初652号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘磊及委托诉讼代理人卢政峰、被上诉人佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司委托诉讼代理人牛金堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘磊上诉请求：一、撤销桦南县人民法院（2020）黑0822民初652号民事判决；二、判令被上诉人向上诉人支付夜间加班费、未休年假工资报酬共计333517元；三、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定事实错误及认定事实不清。（一）一审判决认为上诉人没有有效证据证明工作期间在工作岗位延时加夜班的认定错误。1.上诉人举示的单位同事尹洪举等的证人证言、被上诉人通过邮箱下发的加班排班表、影音光盘、仲裁裁决书、证人王某证言，以上证据相互印证，可以证实上诉人在被上诉人处工作期间夜间加班的事实。2.上诉人向一审法院提交了《责令被告提交书证申请书》，要求法院“责令被告提供原告2010年9月至2017年12月工资发放明细表、被告公司3#生产线夜间值班人员明细表”。上诉人提交的证据可以证实上诉人在被上诉人工作期间夜间加班的事实。被上诉人是通过部门邮箱下发加班排班表，因此被上诉人应该掌握该加班表。被上诉人做为企应当持有员工的工资发放明细表，被上诉人在一审时亦称其有义务提供仲裁前二年的工资发放明细表。法院应当要求被上诉人提交该证据，如其拒不提交，应依法认定上诉人的主张成立。应根据双方举证情况确定上诉人在被上诉人处工作期间延时加夜班的事实。（二）一审判决认定上诉人申请劳动仲裁时间为2019年9月26日错误。上诉人举示佳桦南劳人仲字（2019）第691号仲裁裁决书，裁决书写明上诉人申请仲裁时间为2018年9月26日，而一审判决仅依据被上诉人陈述，就认定申请仲裁时间为2019年9月26日，并依此认定本案已超过劳动争议申请仲裁的时效期间，明显是错误的。根据解除劳动关系协议和仲裁裁决书，可确定双方解除劳动关系时间为2020年3月，申请仲裁时间为2018年9月，未过申请仲裁的时效期间。（三）一审判决认定“被上诉人每年的11月份至次年4月份都处于放假状态”的事实明显错误，没有任何依据。根据黑龙江省工业和信息化委员会和黑龙江省环境保护厅联合下发的黑工信原联发（2017）163号文件第一条规定，黑龙江省水泥生产企业自2017年11月1日至2018年3月底前开始实行错峰生产。据此可知，被上诉人是从2017年11月之后开始的错峰生产，而错峰生产并不是企业全体员工处于放假状态，上诉人做为生产线的骨干成员，一直在岗位工作。上诉人举证的工资卡明细清单，足以证实上诉人不存在错峰生产时放假的事实。（四）一审判决关于上诉人在被上诉人处工作期间是否休年假没有认定，属认定事实不清。上诉人诉讼请求第一项中包括要求给付未休年假报酬，根据被上诉人陈述可知，上诉人在工作期间未休过年假，故应依据《职工带薪年休假条例》第五条规定，支付给上诉人工资收入的300%作为年休假工资报酬。二．一审法院适用程序错误。上诉人提交《调取证据申请书》，要求调取：“1、佳桦南劳人仲字（2019）第691号仲裁庭审笔录，2、被申请人举示的证据夜间加班绩效工资的明细”。本案在桦南县劳动人事争议委员会仲裁庭审时，被上诉人举示证据夜间加班绩效工资的明细，欲证明已支付此期间的夜间加班工资，调取该证据可证明上诉人在工作期间存在夜间加班的事实，同时可证明被上诉人掌握该部分证据。调取该证据是查清本案事实的关键，一审法院应该前往调取，但一审法院未调取也未作出任何说明。综上所述，一审判决认定事实和适用程序错误，作出错误判决，请求上级人民法院给予纠正，依法查清本案事实，支持上诉人上诉请求。被上诉人佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司辩称，上诉人自2010年9月至2020年3月在被上诉人处工作，上诉人无论是正常的白班还是倒班，均是不存在的夜间加班事情，对于上诉人的加班，在2018年8月双方已经在桦南县人事争议仲裁委员会给付了上诉人双休日及节假日的加班费，已经一次性解决，只不过上诉人找到词语漏洞，没有明确写延时加班，实际已经处理，给付了加班费。而且延时夜间加班的事实不存在，上诉人提供的所谓证据经不起推敲。依据最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释三第九条规定，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任。黑龙江省劳动争议案件若干问题的处理意见[黑人社规定（2018）17号]32条也规定了劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。上诉人没有举出任何有效证据能够证明其存在夜间加班的事实，因为有时上夜班就是正常的。被上诉人单位在每年的11月至次年4月是放假阶段，因为冬季无法进行生产，其他类案事实也是众所周知，因此不给于年休假是正确的。因为必须连续工作满12月才享受年休假，而且关于年休假的主张已经超过了仲裁时效。上诉人要求调取所谓证据，不符合法律规定。请求法院按照证据规则确定举证责任，依法裁决。本案的诉讼时效，无论怎样认定均不影响本案裁判结果。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决客观公正，依法应当予以维持。一审法院认定，原告于2010年9月起至2020年3月，在被告处工作，期间，原告认为自己在被告单位每三天加一次夜班，还没有安排休年假，被告又没有给安排调休，现要求被告给付每三天一加的夜班工资及未休年假的工资。对此事，原告已于2019年9月26日向桦南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，桦南县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月22日作出人仲字[2019]第691号裁决，以申请人没有提供有效证据证明其夜间在工作岗位延时工作、没有在工作期间申请年休假，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，最终驳回了原告的申请。原告对该仲裁不服，现依法诉讼至人民法院，望依法支持原告的诉讼请求。此外，查明：北方水泥是季节性工作，每年的11月份至次年的4月份都处在放假状态。2018年8月23日，原告通过桦南县劳动人事仲裁委员会仲裁调解由被告给付原告2010年至2018年期间双休日及节假日加班费49887元。一审法院认为，原告所提供证据不够充分，没有有效的证据证明原告在被告单位工作期间在工作岗位延时加夜班的事实，即便提供了电子证据部分，也只是2010年至2017年间的，已过仲裁时效；又没有证据证明被告掌握加班事实存在的证据，属于证据不足。对于休年假的主张超过了劳动争议申请仲裁的时效期间，故其诉讼请求，本院不予支持。一审法院判决：驳回原告的诉讼请求。二审期间双方当事人均未提供新证据，本院经审理对一审判决认定的事实予以确认。另查明，2020年3月9日上诉人与被上诉人签订解除劳动合同协议书，双方协商一致从2020年2月26日起劳动合同解除，乙方不得再要求甲方承担任何费用和责任。本院认为，上诉人提供的证据不足以证实其存在加夜班未休年假的事实，双方关于加班费的争议已经经过劳动仲裁部门调解处理，且在双方签订的解除劳动协议书中上诉人已明确表示不再要求被上诉人承担任何费用和责任。故上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人刘磊承担。本判决为终审判决。审判长  姜广武审判员  李伊佳审判员  王春霞二〇二〇年十一月十六日书记员  蒋婧玮