广东省东莞市第三人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤1973民初4685号 原告：杨某1，男，汉族，住广东省东莞市***********，公民身份号码为************379。 委托诉讼代理人：袁雪祝，广东华文律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赖晓洁，广东华文律师事务所实习律师。 被告：余某1，女，汉族，住广东省东莞市，公民身份号码为************364。 委托诉讼代理人：万**，广东旭晨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄敏，广东旭晨律师事务所律师。 第三人：东莞市宠爱多宠物医院有限公司，住所地为广东省东莞市****************。 法定代表人：余某1。 委托诉讼代理人：万**，广东旭晨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄敏，广东旭晨律师事务所律师。 原告杨某1诉被告余某1、东莞市宠爱多宠物医院有限公司（以下简称宠爱多医院公司）合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法由柯金玲适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人袁雪祝、赖晓洁，被告和第三人的共同委托诉讼代理人万**到庭参加了诉讼，本院依法进行审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告退还合伙投资款732271.7元及利息（以732271.7元为本金，从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心授权公布的贷款市场报价利率计付至合伙投资款返还之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告是个体户东莞市凤岗宠爱多宠物医院（以下简称宠爱多医院，2017年6月8日注册成立、2019年8月22日注销）的登记经营者。2018年10月17日，原告与被告签订《股份转让协议》，约定宠爱多医院资产作价1800000元，被告将所占宠爱多医院20%份额以360000元的价格转让给原告，与原告共同合伙经营，并进行了多次分红。2019年4月24日，被告以开办分店的名义又注册成立个体户东莞市凤岗宠宠多宠物医院（以下简称宠宠多医院，2019年8月19日注销），并将分店即宠宠多医院20%份额以372271.7元的价格转让给原告。2019年8月，被告先后将宠宠多医院、宠爱多医院注销，并将宠爱多医院转型升级为一人有限公司即第三人宠爱多医院公司，认缴注册资金为1000000元，并没有将个体户的资产全部转为第三人资产。2019年9月，被告将所持第三人20%的股份共200000元出资额，以1元转让给原告；将所持第三人10%的股份共100000元出资额，以1元转让给案外人陈某1，并办理了工商备案登记。企业转型升级后，被告既没有对宠宠多医院、宠爱多医院的资产进行清算，也不允许原告参加第三人的经营管理。原告认为被告在注销宠宠多医院、宠爱多医院时，没有与原告进行清算，也没有将全部资产转为第三人的资产，损害了原告的合法权益，应当将原告的合伙投资款全部予以退还。为维护原告的合法权益，故诉至本院，请求判如所请。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有《股权转让协议》、原告与被告的微信聊天记录（打印件，原告的微信号：，被告的微信号：）、企业登记资料（复印件）、中国建设银行个人账户支出交易明细、微信转账记录、中国建设银行电子回单（照片打印件）、现金及银行收支明细账（打印件）、工商变更登记资料、工商登记查询。 被告及第三人共同辩称，一、就地转型是将现有资产作为转型后有限责任公司的全部资产，将组织类型由个体工商户转变为有限公司，案涉的转型升级的情况属于此种转型升级，案涉转型升级的办理是由原告、被告以及案外股东协商同意，被告提供的微信聊天记录能够证明转型升级是被告与原告进行过协商的，原告也予以确认，原告占有总店和分店20%的份额，已经转化为占有第三人20%的股权，该转型升级的行为并没有损害原告的利益。二、原告主张转型升级需进行清算为由要求解除双方的协议没有法律依据，法律没有对就地转型升级是否需要清算作出规定，同时作为办理转型升级手续的市场监督管理部门也没有形成相应的清算要求，故原告以个体户没有进行清算为由要求解除双方的协议并退还投资款不符合法律规定。三、原告主张案涉个体户转型为有限公司后，被告不允许其参加第三人的经营管理没有事实依据，案涉组织转型升级后原告作为股东已经参与公司的经营，被告提供的相关微信聊天记录可以证实，其在2019年9月为公司办理免疫证件以及2019年10月6日要求被告做好7、8、9三个月的账均可以显示其已经参与了公司的经营管理，另外，转型升级后原告将其所持有的第三人10%的股份以360000元转让给了案外人黄某1，结合其持有第三人20%的股权来推断，其股权价值应当在720000元左右，原告的股权价值并没有因为转型升级而损失，原告在本案中只要求退还投资款，对于其持有的第三人股份又进行部分转让，显然是相互矛盾的。 被告和第三人为证明其抗辩主张，共同向本院提交的证据有电子证据固化报告、报警回执（照片打印件）、股权转让协议照片。 经审理查明，个体工商户宠爱多医院成立于2017年6月8日，于2019年8月22日注销，登记经营者是被告，登记的经营场所为广东省东莞市*******。 个体工商户宠宠多医院成立于2019年4月24日，注销于2019年8月19日，登记经营者是被告，登记的经营场所为广东省东莞市**************。 2019年8月22日，宠爱多医院公司由个体工商户宠爱多医院转型升级设立，登记的住所地由广东省东莞市**************************变更为广东省东莞市****************，注册资本为1000000元，企业类型为自然人独资有限责任公司，法定代表人为被告，股东为被告。 宠爱多医院公司凤岗分公司成立于2019年8月27日，负责人为被告，经营地址为广东省东莞市**************。 2018年10月17日，原告与被告签订《股权转让协议》，约定被告将其单独出资的宠爱多医院20%份额转让给原告；宠爱多医院总股本1800000元，被告受让股权转让价款为360000元；双方对其他权利义务进行了约定。2019年4月24日，被告将单独出资的宠宠多医院20%份额转让给原告。原告提交的微信聊天记录显示，被告跟原告说：“分院总投资1861358.51*20%=372271.702；已付319800；还需付52471.702”；原告说好，同时通过微信向被告转账2471元，并表示50000元会转到被告的银行卡。原告在举证双方微信聊天记录过程中主张被告是以分院的名义将宠宠多医院20%的份额转让给原告。原、被告共同确认被告收到原告投资宠爱多医院、宠宠多医院投资款合计732271.7元。原、被告共同确认原告投资宠爱多医院、宠宠多医院后多次收到分红款。 2019年9月2日，被告与原告签订《股东转让出资协议》，约定被告将其持有的宠爱多医院公司的20%的股份共200000元出资额以1元的价格转让给原告；被告与案外人陈某1签订《股东转让出资协议》，约定被告将其持有的宠爱多医院公司的10%的股份共100000元出资额以1元的价格转让给陈某1；原告、被告、案外人陈某1与宠爱多医院公司共同签订《股东决定书》，约定公司股东变更为被告、原告以及案外人陈某1，被告将所持公司20%股份共200000元出资额以1元转让给杨某1，被告将所持公司10%股份共100000元出资额以1元转让给陈某1。 2019年9月11日，宠爱多医院公司的股东变更登记为被告、原告以及案外人陈某1，企业类型变更为有限责任公司（自然人投资或控股）。 被告提交经深圳市版权协会办理电子证据固化业务的被告与原告之间的微信聊天记录显示：一、2019年8月29日，被告对原告说：“上次说要把宠爱多宠物医院由个体户转型为有限公司，你的名字要体现在股东名册里面代办公司说要做一下身份验证。”原告回复说好的，并询问怎么做，双方随后对具体操作进行了沟通。二、2019年9月14日，被告向原告发出一份收条，内容为：原告投资732271.702元，占有宠爱多医院20%的股份，由于宠爱多医院之前为个体工商户，其所占有的股份无法进行工商登记，现宠爱多医院已经升级为有限责任公司，现名宠爱多医院公司，原告通过股权转让方式占有宠爱多公司20%的股份，因此被告与原告之前签订的宠爱多医院股权转让协议从即日起作废，被告今收到原告交来宠爱多医院股权转让协议一份。原告确认前述微信聊天记录的真实性，但主张该微信聊天记录不完整。 庭审过程中，1.原告明确其要求退款的理由为：原、被告合伙经营宠爱多医院、宠宠多医院，但被告将宠爱多医院、宠宠多医院注销时未进行清算，而将宠爱多医院升级为宠爱多医院公司时未将宠爱多医院的资产作价评估履行出资手续，被告单方终止合伙关系，故在合伙终止时被告应将原告的投资款予以返还。2.被告主张宠宠多医院与宠爱多医院公司凤岗分公司的营业场所完全一致，因已经有一家个体户即宠爱多医院转型升级为宠爱多医院公司，不可能再升级成为另外一个有限责任公司，故宠宠多医院只能通过注销、成立宠爱多医院公司凤岗分公司进行处理。原告则否认宠宠多医院注册登记成为宠爱多医院公司凤岗分公司。3.被告确认曾多次向原告支付合伙分红款。 另查明，本院于2020年1月15日收取原告立案材料。 以上事实，有《股权转让协议》、原告与被告的微信聊天记录（打印件）、企业登记资料（复印件）、中国建设银行个人账户支出交易明细、微信转账记录、中国建设银行电子回单（照片打印件）、工商变更登记资料、工商登记查询、电子证据固化报告以及本院庭审笔录等附卷为证。 本院认为，本案为合伙协议纠纷。宠爱多医院、宠宠多医院虽登记为个体工商户，但原、被告双方对于原、被告合伙经营宠爱多医院、宠宠多医院，且原告占有宠爱多医院、宠宠多医院20%的份额均无异议，且有2018年10月17日原告与被告签订的《股权转让协议》以及2019年4月24日原告与被告的微信聊天记录为证，本院对该事实予以确认。原、被告共同确认被告收到原告投资宠爱多医院、宠宠多医院投资款合计732271.7元，结合原、被告双方2019年4月24日的微信聊天记录中被告对原告说“分院总投资1861358.51*20%=372271.702；已付319800；还需付52471.702”，且原告表示同意的事实，本院认定原告对宠爱多医院、宠宠多医院分别出资732271.7元-372271.702元≈360000元、372271.702元。 本案争议焦点在于：一、原告主张退出宠爱多医院合伙及返还出资能否成立；二、原告主张退出宠宠多医院合伙及返还出资能否成立。 关于争议焦点一。其一，原、被告合伙经营的宠爱多医院登记为个体工商户，登记的经营者为被告，宠爱多医院于2019年8月22日转型升级为有限责任公司即宠爱多医院公司时，登记的企业类型为自然人独资有限责任公司，登记的法定代表人及股东均为被告，符合个体户转型升级为有限责任公司的一般规律。 其二，被告提交的原、被告之间的微信聊天记录经由深圳市版权协会办理电子证据固化业务，且原告对其真实性并未否认，原告抗辩该微信记录不完整但未提交证据证实，本院依法采信该微信聊天记录。该微信聊天记录显示：2019年8月29日，被告在微信聊天中对原告说：“上次说要把宠爱多宠物医院由个体户转型为有限公司，你的名字要体现在股东名册里面代办公司说要做一下身份验证。”原告回复说好的，并询问怎么做，双方随后对具体操作进行了沟通。可知，在2019年8月29日前，原告已经明确知晓并同意宠爱多医院由个体工商户转型为有限责任公司，且原告要求登记成为股东，并非原告主张的被告私自将宠爱多医院转型升级为有限责任公司或者单方终止合伙关系。 其三，2019年9月2日，被告与原告签订《股东转让出资协议》，约定被告将其持有的宠爱多医院公司的20%的股份共200000元出资额以1元的价格转让给原告。该约定与原告持有宠爱多医院公司的前身也即原、被告合伙经营的宠爱多医院的份额一致，且宠爱多医院公司登记的注册资本为1000000元，而《股东转让出资协议》约定宠爱多医院公司的20%股权的转让价为1元，该价格明显低于市场价值，原告主张该转让是正常的股权转让明显与事实不符，该转让应视为原、被告双方通过名义上的股权转让的方式使得原告持有宠爱多医院公司的股权份额与原告持有的转型升级前的合伙体宠爱多医院的份额保持一致。 其四，宠爱多医院注销并转型升级为宠爱多医院公司，原告主张被告在转型升级时，没有对宠爱多医院进行清算及估价出资，但查无相关法律规定个体工商户转型升级为有限责任公司时需履行清算程序，且被告与原告于2019年9月2日签订《股东转让出资协议》应视为双方对转型升级后的宠爱多医院公司的价值及持股进行确认，根据禁止反言原则，本院对原告的主张不予采信。 综合以上四点，原、被告合伙经营的宠爱多医院已经转型升级为宠爱多医院公司，双方的合伙关系转化为有限责任公司的股东关系，应由公司法进行规范，原告请求退出合伙、返还出资并支付利息，缺乏依据，本院不予支持。 关于争议焦点二。其一，关于被告主张宠宠多医院登记注册成为宠爱多医院公司凤岗分公司的问题。第一，宠宠多医院登记为独立的个体工商户，宠爱多医院公司凤岗分公司登记为宠爱多医院公司的分公司，并无证据证实宠宠多医院转型升级为宠爱多医院公司凤岗分公司。第二，宠宠多医院注销于2019年8月19日，宠爱多医院公司凤岗分公司成立于2019年8月27日，宠爱多医院的注销时间与宠爱多医院公司凤岗分公司的成立时间并不存在衔接，也无法体现两者之间的衔接、继承关系。第三，被告亦未举证证实宠宠多医院的资产全部投入到宠爱多医院凤岗分公司，亦无法体现两者之间的衔接、继承关系。综合以上三点，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，分公司由总公司设立，虽然宠宠多医院登记营业场所与宠爱多医院公司凤岗分公司登记的营业场所一致，亦无法证实两者之间存在衔接与继承关系，本院对被告的该项主张不予采信。 其二，宠宠多医院虽登记为个体工商户，但实际由原告与被告合伙经营，被告未提交证据证实其注销经过原告同意，或者进行了财产清算，应当由其承担举证证明责任。结合宠宠多医院成立于2019年4月24日、注销于2019年8月19日，实际经营时间较短，且被告也未主张宠宠多医院出现亏损，相反还确认多次向原告支付合伙分红款的情况，本院酌定被告需向原告退还宠宠多医院的投资款372271.7元，且应从原告起诉之日即2020年1月15日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率计算利息至付清之日止。 综上，原告的部分诉讼请求，本院予以支持，原告的其余诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院印发关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》第52条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，本院判决如下： 一、限被告余某1于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨某1退还合伙投资款372271.7元； 二、限被告余某1于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨某1支付合伙投资款的利息（以372271.7元为本金，从2020年1月15日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 三、驳回原告杨某1其他诉讼请求。 本案受理费5561元，由原告杨某1负担2734元，被告余某1负担2827元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。 （本页无正文） 审判员  柯金玲 二〇二〇年九月四日 书记员  林秋香 陈李玉 附相关法律法规条文： 《中华人民共和国合伙企业法》 第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： （一）合伙协议约定的退伙事由出现； （二）经全体合伙人一致同意； （三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由； （四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院印发关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》 ５２．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。