河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3852号上诉人（原审原告）：韩冰，男，汉族，1988年7月27日出生，住汝南县。委托诉讼代理人：张景亚，河南尚成律师事务所律师。上诉人（原审被告）：石俊峰，男，汉族，1986年5月14日出生，住汝南县。委托诉讼代理人：李筱军，河南文苑律师事务所律师。上诉人韩冰因与被上诉人石俊峰健康权纠纷一案，不服汝南县人民法院（2020）豫1727民初2211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。韩冰及其委托诉讼代理人张景亚，石俊峰及其委托诉讼代理人李筱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩冰上诉请求：依法撤销汝南县人民法院（2020）豫1727民初2211号民事判决，依法改判在一审判决认定的赔偿数额的基础上增加赔偿数额161579.07元。事实与理由：1、其在劝架过程中，不存在与石俊峰发生纠纷，是石俊峰酒后滋事，点对其进行殴打，其仅仅是对石俊峰予以约束（抱着），其放弃劝架离开现场后，石俊峰追上其，并对其进行袭击造成其受伤，一审判决其承担20%的责任错误；2、××退职工，××，常年靠药物维持，早已丧失劳动能力，一审判决未支持其母亲的被扶养人生活费错误；3、其是从事建筑行业的领有营业执照的经营者，一审判决按照城镇居民人均可支配收入计算其误工费，计算标准错误。石俊峰答辩称，1、韩冰、石俊峰对于矛盾的激化均存在过错，韩冰的行为不能定性为劝架，应是一种纠纷，一审判决韩冰承担20%的责任正确；2、韩冰没有充分证据证明应当向其母亲支付被扶养人生活费；3、一审判决按照城镇居民人均可支配收入计算误工费符合本案事实和司法惯例。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。韩冰向一审法院起诉请求：判令石俊峰向其公开赔礼道歉并其赔偿医疗费29802.85元、误工费20214元、护理费9745.2元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、残疾赔偿金273607.76元、精神抚慰金20000元、被抚养人生活费251869.8元、后续治疗费30000元、交通费2000元、鉴定费2000元，以上共计641639.61元，扣除石俊峰已经赔偿的款50000元，下余591639.61元应予以赔偿。一审法院认定事实，韩冰、石俊峰系朋友，关系较好。2018年2月22日晚21时许，石俊峰酒后到汝皇宫KTV唱歌途中遇到韩冰，然后二人一起到皇官KTV唱歌，期间石俊峰的妻子余梅到皇宫KTV找石俊峰时，余梅与石俊峰发生争吵。后在石俊峰所居住的万和小区，余梅与石俊峰再次发生争吵，韩冰在劝架过程中，石俊峰先动手煽韩冰的脸，韩冰还手给石俊峰一巴掌，双方发生厮打，石俊峰用拳头将韩冰的左眼打伤。韩冰左眼受伤后当即到汝南县人民医院就诊，初步诊断：1、左眼球破裂伤；2、左眼眶骨折。2月23日凌晨转河南省人民医院住院治疗，诊断为“左眼球破裂伤；左眼前房积血；左眼玻璃体积血；左眼外伤性虹膜缺如、晶体缺如、视网膜缺如；左眼眶壁骨折、鼻骨骨折”，住院12天，2018年3月7日出院。出院医嘱：注意休息、避免剧烈运动、搬重物、眼部外伤等；院外继续药物治疗，监测眼压情况；控制血糖、血压、血脂稳定；复诊时间：术后2周、1月、3月、6月、1年；不适随诊。韩冰为此花去医疗费27359.62元。韩冰左眼受伤后，石俊峰亲属及时陪同原告到河南省人民医院积极治疗伤情，韩冰住院治疗期间，石俊峰亲属已支付医疗费五万元。2018年3月27日，韩冰在汝中医院为鉴定左眼损伤程度做CT花去600元。2018年4月23日至2018年4月30日，韩冰在汝南县人民医院心血管内一住院治疗，实际花去医疗费1883.23元。2018年6月17日，韩冰在驻马店市中心医院花去法医临床鉴定费700元。2018年12月3日，西北政法大学司法鉴定中心作出（2018）临鉴字第511号法医临床学鉴定意见书：1、韩冰左眼视力损伤，评定为重伤二级。2、韩冰左眼破裂、前房出血、玻璃体积血损伤和左眼视力损伤与2018年2月22日外伤暴力之间存在直接因果关系，外伤参与度为100％。2019年1月21日，因石俊峰致韩冰受伤一事，汝南县人民法院作出（2018）豫1727刑初253号刑事判决书，判决石俊峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。该判决书已经生效，且石俊峰现已服刑期满出狱。2019年7月18日，驻马店申正法医临床司法鉴定所作出驻申正司鉴所（2019）临鉴第174号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：韩冰伤残等级为七级；韩冰的误工期为180日、护理期为90日、营养期90日。2020年6月12日，韩冰在驻马店市中心医院就后续医疗费花去鉴定费600元。2020年6月17日，驻马店申正法医临床司法鉴定所作出驻申正司鉴所（2020）临鉴第918号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：韩冰的后期医疗费约需叁万元人民币。另查明，韩冰出生于1988年7月27日，户籍地为汝南县××办事处××组，与妻子王成贞生育有一女韩宜彤（2011年1月5日出生）一子韩宜辰（2013年9月24日出生），韩冰母亲为旦炳焰，出生于1961年12月16日，原系汝兽药厂职工，现每月领取有养老金。一审法院认为，韩冰、石俊峰间系健康权纠纷。公民的健康权受法律保护《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……”。本案中，石俊峰在面对纠纷时，没有寻求妥善的方式处理问题，而是先动手煽韩冰的脸，继而用拳头将韩冰左眼打伤，致使韩冰身体受到严重伤害，其损伤程度已构成七级伤残，石俊峰对此存在主要过错，对韩冰所造成医疗费等费用的损失，石俊峰应当赔偿。韩冰在纠纷中亦不能冷静处置，还手给石俊峰一巴掌，与石俊峰进行厮打，造成矛盾进一步激化，韩冰存在一定过错，其应当承担相应的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据韩冰、石俊峰均存在过错的情况，结合本案具体情况，酌定减轻石俊峰20%的赔偿责任。关于韩冰的损失数额及赔偿标准为：1、医疗费。医疗费以核实的票据为准，即27359.62元。韩冰2018年4月23日在汝南县人民医院心血管内一住院所花费用，因韩冰未提供病历，不能证明该费用的产生与治疗韩冰左眼有关，对此韩冰应承担举证不能的法律后果，对韩冰请求该医疗费不予支持；2、误工费。韩冰没有提供证据证明其从事建筑行业，韩冰无固定单位，系城镇居民，参照2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元计算，经鉴定韩冰误工期180天，误工费为16866.23元（34200.97元÷365天×180天）；3、护理费。韩冰住院期间原则上有护理人员一名，参照2019年河南省城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资45677元计算，经鉴定韩冰护理期90天，护理费为11262.82元（45677元÷365天×90天）。韩冰请求护理费为9745.2元，以韩冰请求为准；4、住院伙食补助费。韩冰住院治疗12天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，每天按50元计算，计款600元；5、营养费。韩冰营养期为90天，每天按20元计算，计款1800元；6、交通费。根据受害人以及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用。根据医院医嘱，韩冰请求交通费2000元，并无不当，予以支持；7、残疾赔偿金。驻马店申正法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书鉴定韩冰的损伤已构成七级伤残，参照2019年河南省城镇居民年人均可支配收入34200.97元计算，应赔偿20年，为273607.76元（34200.97元/年×20年×40%）；8、被扶养人生活费。韩冰与王成贞生育的一女韩宜彤（2011年1月5日出生）一子韩宜辰（2013年9月24日出生）是韩冰应依法承担扶养义务的未成年人，参照2019年河南省城镇居民人均生活消费支出标准21971.57元计算，其二人的被扶养费人生活费为87886.28元（21971.57元×9年×40%／2人＋21971.57元×11年×40%／2人）。关于应否支持韩冰母亲的被扶养人生活费问题。人身损害赔偿案件中对成年人赔付被扶养人生活费的条件是丧失劳动能力又无其他生活来源，并非按照退休年龄为标准，韩冰没有提交证据证明其母亲丧失了劳动能力，且韩冰的母亲现每月领有养老金，有一定的生活来源，故韩冰请求其母亲的被扶养人生活费没有法律依据，不予支持；9、后续治疗费。根据鉴定结论系确定必然发生的费用，以鉴定为准，计30000元；10、鉴定费。以票据为准计1860元。以上1-10项，共合计为451725.09元，由石俊峰赔偿80%，即361380.07元。11、精神损害抚慰金，结合韩冰伤残等级，韩冰、石俊峰的过错程度以及当地生活水平，韩冰请求20000元，较为适宜，予以支持。韩冰因侵权致石俊峰精神损害，造成严重后果，韩冰请求石俊峰向其赔礼道歉，符合法律规定，予以支持。韩冰请求医疗费、误工费、被扶养人生活费、鉴定费超出的部分，不予支持。综上，石俊峰赔偿韩冰各项损失共计381380.07元，扣除已付50000元，下余331380.07元应予赔偿。韩冰诉讼请求过高部分，不予支持。综上所述，韩冰主张的部分诉讼请求，予以支持。依据上述理由与法律规定，另依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、石俊峰于本判决生效之日起十五日内在市级报纸上登报向韩冰赔礼道歉；二、石俊峰赔偿韩冰各项损失331380.07元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕；三、驳回韩冰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1728元，由韩冰负担528元，石俊峰负担1200元。二审期间，韩冰提交：1、其母亲的诊断证明、退休证、独生子女证，拟证明其母亲因患××退，且生于1961年，已经到达法定退休年龄，退休仅为761.85元，其是独生子女；2、营业执照一份，拟证明其是汝南海机械租赁中心的实际经营者，其误工费应当按照建筑行业或个人经营收入计算。石俊峰质证称：1、一审期间，经查询，韩冰母亲的退休金为1301.34元，独生子女证无异议，但与是否支付被扶养人生活费无关；2、营业质证是2017年，不知目前是否有效，且是租赁不是从事建筑，韩冰提交的证据不能证明其主张。此外，本院二审审理查明的其他事实与一审审理查明的事实一致，予以确认。本院认为，根据当事人上诉、答辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审判决韩冰自身承担20%的责任是否正确；2、一审判决未支持韩冰母亲的被扶养人生活费是否正确；3、一审判决认定的误工费计算标准是否正确。关于争议焦点1，经查，综合案发当时的视频、当事人陈述，事故发生时间是在双方饮酒之后，确系石俊峰先动手打韩冰的脸，韩冰随即打石俊峰一巴掌，后双方发生厮打，韩冰对于矛盾的激化确实存在一定的责任，一审判决根据双方的过错，判决韩冰承担20%的责任，责任认定比例适当；关于争议焦点2，经查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，虽然韩冰在一二审期间提交了其母亲因病退休，且已经到达法定退休年龄，已经丧失劳动能力等证据，但从一审期间，汝企业养老保险中心出具的证明显示，其母亲每月领取有养老金，故一审判决未支持其母亲的被扶养人生活费正确；关于争议焦点3，经查，韩冰虽然二审期间提交了其营业执照，但其从事的系工程机械出租的经营，而建筑业一般是指从事建筑安装工程的勘查、设计、施工以及对原有建筑物进行维修活动物质生产部门，韩冰从事的经营活动明显与此不同，在韩冰未提供收入数额证据的情况下，一审判决按照2019年河南省城镇居民可支配收入计算其误工费，计算标准正确。综上，韩冰的上诉请求均不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3412元，由上诉人韩冰负担。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年十一月五日书记员  夏 鹏