新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终2087号 上诉人（原审原告）：陈伟东，男，1974年1月27日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区昌吉市。 委托诉讼代理人：王洪举，新疆众望律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆天山筑友混凝土有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区雅山中路**。 法定代表人：王磊，新疆天山筑友混凝土有限责任公司董事长。 委托诉讼代理人：苗水，新疆世源律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆屯河水泥有限责任公司，住所，住所地新疆昌吉州昌吉市硫磺沟镇镇政府北100米div> 法定代表人：徐克瑞，新疆屯河水泥有限责任公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨渠胜，新疆昌年律师事务所律师。 上诉人陈伟东因与被上诉人新疆天山筑友混凝土有限责任公司（下称天山筑友混凝土公司）、新疆屯河水泥有限责任公司（下称屯河水泥公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初149号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈伟东的委托诉讼代理人王洪举，被上诉人天山筑友混凝土公司的委托诉讼代理人苗水，屯河水泥公司的委托诉讼代理人杨渠胜，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈伟东上诉请求：撤销一审判决，支持我一审各项诉讼请求。事实和理由：1．天山筑友混凝土公司不认可双方存在劳动关系，非法代替其他法人主体作出的解除双方劳动关系的决定缺乏事实及法律依据，应予撤销；2．天山筑友混凝土公司与我存在事实劳动关系，但却持续未与我签订书面劳动合同。1年后，更是理应主动与我签订无固定期限劳动合同，故我主张双倍工资权利计算时效应从双方解除劳动关系之日起算。请求二审法院支持我的上诉请求。 天山筑友混凝土公司辩称，不同意陈伟东的上诉请求。劳动关系的建立是以劳动者为用人单位提供正常劳动产生劳动关系为前提，并非以签订书面劳动合同单一确定劳动关系。本案基于集团公司与子公司之间高管借调而引发。在整个过程中，我公司与屯河水泥公司均向陈伟东送达了其违反公司规章制度的处理决定。陈伟东出具虚假病历，连续旷工近100天，我公司依法完成解除劳动关系的相应程序，符合法律规定。至于陈伟东提出的未签订劳动合同二倍工资，已过法律规定的仲裁时效，不应得到支持。综上，请求二审法院驳回陈伟东的上诉请求。 屯河水泥公司辩称，陈伟东在一审中并未要求我公司承担责任，二审中又将我公司列为被上诉人，没有法律依据。且陈伟东未在法定期间申请仲裁，已超过时效期间，请求二审法院驳回陈伟东的上诉请求。 陈伟东向一审法院起诉请求：1、依法撤销天山筑友混凝土公司解除劳动关系决定；2、天山筑友混凝土公司支付未签订劳动合同双倍工资765745.92元（自2017年4月至2019年9月）。 一审法院认定事实：在陈伟东诉天山筑友混凝土公司劳动争议一案中，一审法院于2020年4月16日依职权追加屯河水泥公司为本案被告。2013年7月1日，陈伟东与屯河水泥公司签订了期限为2013年7月1日至2021年7月1日的劳动合同，约定陈伟东从事管理工作。天山筑友混凝土公司于2017年3月8日作出天山筑友行字（2017）第2号文件，决定聘任陈伟东担任天山筑友混凝土公司、新疆天山巨鑫商品混凝土有限责任公司经理。2017年3月初，陈伟东到天山筑友混凝土公司上班，工作由天山筑友混凝土公司安排，工资由新疆天山水泥股份有限公司通过银行转账代付。本案中，陈伟东出示昌吉回族自治州人民医院出院证，住院时间为2019年2月15日-2019年3月2日，另出示昌吉回族自治州人民医院疾病证明书，就诊时间分别为2019年4月10日，治疗意见全休一周。2019年5月17日，治疗意见全休一周。2019年7月12日，治疗意见全休一周。天山筑友混凝土公司出示昌吉回族自治州人民医院医务部出具的说明一份，载明：“经核查，门诊患者陈伟东自2019年1月1日至2019年7月26日期间，来我院就诊记录共有9次，其中由我院开具疾病证明书3张，分别是4月3日（病假一周）、4月10日（病假一周）、5月17日（病假一周）。其余就诊记录未开具过疾病证明。”2019年9月7日，天山筑友混凝土公司向陈伟东送达通知书一份，载明陈伟东于2019年4月4日在天山筑友混凝土公司请病假共113天，根据医院调查结果其中92天病假证明在医院无记录，属于无效病假证明，视同未提供病假证明，按公司规章制度以及劳动合同法相关规定予以解除劳动合同，要求陈伟东接到通知后5个工作日到公司办理解除合同手续。2019年10月8日，新疆昌吉天山混凝土有限责任公司在乌鲁木齐晚报发出公告，以陈伟东2019年4月4日至2019年10月8日经单位多次催告并送达通知，未回单位上班，也未履行请假手续为由决定解除与陈伟东的劳动合同关系。另查明，新疆昌吉天山混凝土有限责任公司系新疆天山筑友混凝土有限责任公司的子公司；新疆天山筑友混凝土有限责任公司、新疆屯河水泥有限责任公司系新疆天山水泥股份有限公司的子公司。再查明，屯河水泥公司自1997年6月开始缴纳陈伟东的工伤及生育保险费，2006年3月起缴费单位变更为新疆昌吉天山混凝土有限责任公司。又查明，2019年11月12日陈伟东向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求：1、依法撤销天山筑友混凝土公司的解除劳动关系决定；2、天山筑友混凝土公司支付未签订劳动合同二倍工资765745.92元（2017年4月至2019年9月）。2019年12月16日该仲裁委以沙劳人仲字（2019）第833号仲裁裁决书裁决：驳回陈伟东的全部申请请求。陈伟东因不服该仲裁裁决书，起诉本案。一审法院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，陈伟东于2017年3月6日起为天山筑友混凝土公司提供劳动，接受天山筑友混凝土公司的用工管理，工资亦由新疆天山水泥股份有限公司代天山筑友混凝土公司发放，故应认定陈伟东与天山筑友混凝土公司于2017年3月6日建立劳动关系，且2017年9月7日，天山筑友混凝土公司以其名义向陈伟东送达解除劳动关系的决定，故双方劳动关系存续期间为2017年3月6日-2017年9月6日。至于天山筑友混凝土公司、屯河水泥公司关于陈伟东与屯河水泥公司之间存在劳动关系，将天山筑友混凝土公司作为劳动合同主体不适格的辩称意见，一审法院认为，二公司虽同为新疆天山水泥股份有限公司的子公司，但二公司为独立的公司，本案中，二公司未举证屯河水泥公司作出与陈伟东解除劳动关系的决定并委托天山筑友公司送达，天山筑友混凝土公司与陈伟东解除劳动关系应认定为本公司行为，故对于公司上述辩称意见不予采纳。陈伟东作为劳动者一方，负有完成劳动任务、遵守劳动纪律和职业道德等义务，患病请假需履行手续且经单位批准是劳动者的基本职业素养，陈伟东在2019年4月病假一个月后未经公司批假一直未上班，其行为违反劳动纪律及规章制度，有违劳动者的职业操守，天山筑友混凝土公司对陈伟东作出解除劳动关系的处理决定未违反法律规定，不应予以撤销，故对于陈伟东关于要求撤销天山筑友混凝土公司解除劳动关系决定的诉请不予支持。关于二倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”陈伟东关于二倍工资的主张应适用仲裁时效的法律规定。本案中，陈伟东于2017年3月6日与天山筑友混凝土公司建立劳动用工关系，自用工之日起满一年时天山筑友混凝土公司未与其订立书面劳动合同，此时陈伟东即应当知道权利受到侵犯，根据法院规定，陈伟东仅可主张2017年4月7日2018年3月7日期间共计11个月的二倍工资，同时，其最迟应在一年时效内即2019年3月7日前提起仲裁以维护权益，陈伟东于2019年11月12日申请仲裁，请求早已超过一年的仲裁时效，故对于陈伟东要求天山筑友混凝土公司支付二倍工资的诉讼请求，不予支持。一审法院判决如下：驳回陈伟东的全部诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求未提交新证据，且对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：一、天山筑友混凝土公司解除与陈伟东的劳动关系是否符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。……”本案中，陈伟东依据天山筑友行字（2017）第2号文件决定，到天山筑友混凝土公司工作，从事天山筑友混凝土公司安排的有报酬的劳动，即2017年3月8日至2019年10月8日期间，陈伟东与天山筑友混凝土公司存在事实劳动关系。作为用人单位，天山筑友混凝土公司在陈伟东病假结束后未经批准不按时上班提供劳动，违反公司规章制度的情况下，作出与陈伟东解除劳动关系的处理决定，属于用人单位的管理职责，且未违反法律规定，应当予以支持。一审法院驳回陈伟东要求撤销天山筑友混凝土公司作出的解除劳动关系决定的请求，于法有据，本院予以维持。 二、陈伟东要求天山筑友混凝土公司支付未签订劳动合同二倍工资有无事实及法律依据。未签订书面劳动合同二倍工资是惩罚性赔偿金，仲裁时效期间适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定。用人单位自用工之日起一个月内未与劳动者订立书面劳动合同，但在一年内订立书面劳动合同的，仲裁时效期间自订立书面劳动合同当日起计算；用人单位用工超过一年未与劳动者订立书面劳动合同，仲裁时效期间自满一年的当日起计算。本案中，陈伟东于2017年3月到天山筑友混凝土公司从事管理工作，双方未签订劳动合同，据此，陈伟东应当自2018年3月前提出要求天山筑友混凝土公司支付未签订劳动合同二倍工资的仲裁申请，陈伟东于2019年11月12日才对此申请仲裁，已过申请仲裁法定时效期间，且又不存在不可抗力，其亦未提出其他正当理由，故对于陈伟东上诉称其主张天山筑友混凝土公司支付未签订劳动合同二倍工资未过仲裁时效的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，陈伟东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陈伟东负担（已付）。 本判决为终审判决。 审判长  张炳蔚 审判员  王 晴 审判员  胡 颖 二〇二〇年十一月十二日 书记员  王 珊