贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔0302民初5983号 原告：林蓉，女，1971年11月22日生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。 委托诉讼代理人：胡廷兴，贵州名城律师事务律师。 被告：李火章，男，1965年10月8日生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。 被告：谭科华，男，1970年11月22日生，汉族，住贵州省湄潭县。 原告林蓉与被告李火章、谭科华合同纠纷一案，本院于2017年7月5日立案受理；依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告林蓉及其委托诉讼代理人胡廷兴到庭参加诉讼，被告李火章、谭科华经本院合法传唤未到庭参加诉讼；本案现已审理终结。 原告林蓉向本院提起诉讼请求：1、请求依法判令被告李火章立即退还工程保证金40万元；2、依法判令被告谭科华对上述款项承担连带清偿责任；3、诉讼费用由被告承担。其主张的事实及理由为：2014年8月13日，被告李火章承诺将其承包建设的湄潭县复兴镇复兴花苑交由原告组织施工建设，收取了原告保证金100万元，但事后被告并未将该工程交给原告建设，经原告多次催促，被告仅退还了60万元保证金及其少许资金占用费给原告，并承诺未退款项40万元按月利率3%支付利息给原告；但事后被告既未退还剩余款项也未按承诺支付利息给原告；2016年8月11日，在原告催促过程中，被告谭科华自愿出面担保，但至今被告仍未将该款支付给原告；为此，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼。 被告李火章经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，其提交书面答辩意见辩称，我收取原告工程保证金100万元是事实，已还了60万元，还有40万元未还，未归还的原因是因为我交给开发公司的保证金300万元也只收回了16万元，还有140万元未收回；2015年3月13日，原告丈夫曹元强找我商量归还所欠的40万元的事情，如不还就必须付利息，因当时我在金沙作工程，如我不承认支付利息就要到工地上去闹事，我在他的强迫下就和他签订了付利息的协议，并从2015年3月15日开始按每月5%支付利息给原告，至2016年2月15日已支付利息22.5万元给原告，我认为当时我收取原告保证金时给她说了是将复兴镇福兴花园项目的土建大清包工程给她施工，我们一起去做这个项目，我并不是借她的现金，也不是不拿工程给她做，工程未做的原因是因为开发公司出了问题，我认为我不应该支付利息，所以我请求法院驳回原告的请求，将我已支付给原告的22.5万元利息转成还款，下欠林蓉17.5万元；我现在无力还款，只有待我在开发公司（湄潭县复兴镇福兴花园）项目收回保证金才能还款，我也出具委托书给林蓉，由林蓉去找开发公司办理收回我交的保证金140万元，收到款后首先付给林蓉；原告曾于2016年8月10日向汇川区人民法院起诉过我，后不知何故撤诉；请人民法院依法判决。 被告谭科华经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理对以下事实予以认定： 因承建湄潭县复兴镇福兴花苑劳务工程事宜，原告林蓉于2014年8月13日向被告李火章支付保证金100万元，被告李火章向原告出具书面收条一张，载明：今收到林蓉交来湄潭县复兴镇复兴花苑劳务工程保证金壹佰万元保证金（1000000.00元）；李火章在收款人处签名、捺印。同日，原告通过其账号尾号为***8520的贵州银行账户向被告李火章账号尾号为***4796的红花岗区联社上海路信用社账户转款人民币100万元；后双方约定的工程因开发商原因未能实际履行，被告李火章分两次退还原告保证金60万元，并于2015年3月15日与原告丈夫曹元强（代签）签订了《协议书》，确认了尚欠工程保证金金额为40万元，并按每月5%计算利息等；被告李火章自2015年4月12日至2016年3月21日向原告支付了资金占用费共计22.5万元；2016年8月11日，原告与被告李火章进行结算，由被告李火章在其向原告出具的收到保证金100万元的收条复印件下方空白处书写“此款已还60万元，下欠40万元，（复兴镇复兴花苑收回保证金，首先还林蓉）”字样，李火章在欠款人处签名、捺印，被告谭科华在担保人处签名、捺印。现原告以被告李火章尚欠保证金40万元为退还等为由诉来本院，并提出前述诉讼请求。 另，被告李火章于2014年8月11日、13日向案外人贵州海林房地产开发有限公司转账共计人民300万元；同年12月24日，案外人闫仲海向被告李火章出具书面承诺书，载明：因湄潭县复兴镇福兴花苑项目建设在前期实施中，李火章个人打贵州海林房地产开发有限公司福兴花苑账户300万元人民币，已退150万，由于贵州海林公司不能在湄潭进行房地产开发，现土地转入遵义盛源福房地产开发有限公司，原海林房开公司所欠李火章壹佰伍拾万元由原贵州海林房地产公司委托人闫仲海和现遵义盛源福房地产开发有限公司承担返还，现我承诺2015年2月18日前返还本金150万元，付资金占用费（壹拾伍万）15万元正，如到期不能归还，我个人闫仲海及遵义盛源福房开公司承担其连带责任；闫仲海在承诺人处签名，遵义盛源福房地产开发有限公司在担保单位处加盖公司印章。 本院认为，原告林蓉与被告李火章因湄潭县复兴镇福兴花苑项目劳务工程于2014年8月13日达成口头协议，林蓉向被告李火章交付工程保证金100万元，有双方陈述和李火章签名、捺印的收条为据，根据《中华人民共和国合同法》第十条“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”、第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效”的规定，该口头协议系双方真实意思表示，故对林蓉与李火章之间的合同关系，本院予以确认；双方在合同履行过程中，林蓉已依约将工程保证金100万元交付给了李火章，后因案外因素致使林蓉未能按照约定取得该项目劳务工程，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（一）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的”的规定，双方所达成的口头协议现已无实际履行的可能，理应解除；对林蓉主张的要求李火章退还工程保证金40万元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，李火章在确定无法履行双方约定的情况下，已返还林蓉60万元，并于2016年8月11日就剩余款项于林蓉进行了结算，明确尚未返还的款项为人民币40万，有其亲笔书写并签名、捺印的书面依据为证，现因双方所达成的口头协议已无实际履行的可能，被告李火章理应返还，被告谭科华作为担保人，为李火章尚未返还林蓉的40万元款项提供担保责任，但未明确起承担的是一般保证还是连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，本院确认被告谭科华为李火章尚未返还林蓉的40万元承担的是连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”、第十八条第一款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”、第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，被告谭科华对上述款项依法应当承担连带保证责任；被告谭科华在向原告林蓉履行上述款项的义务后，有权向被告李火章进行追偿。 对被告李火章关于其已支付给原告林蓉的22.5万元应抵扣所欠款项的辩论意见，因22.5万元系在2016年8月11日双方结算之前支付的款项，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”的规定，李火章于双方结算之前支付的款项，通过其与林蓉丈夫曹元强签订的《协议书》，可以认定该款项系与原告议定的未返还工程保证金的资金占用费，该约定系李火章自愿依照约定支付的款项，不属于返还工程保证金范围，故对李火章的该项辩论意见，本院不予采信。 被告李火章、谭科华经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案依法缺席判决。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（一）项、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告李火章于本判决生效之日起十日内返还原告林蓉工程保证金人民币400000元； 二、被告谭科华对被告李火章的上述债务承担连带保证责任； 三、被告谭科华在承担保证责任后，有权向被告李火章追偿； 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7300元，公告费400元，共计7700元，由被告李火章承担。 如不服本判决，应在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期届满后七日内交纳上诉费用，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审 判 长  姚 远 人民陪审员  陈金玲 人民陪审员  刘 宁 二〇一七年十二月十五日 书 记 员  张 玲