贵州省遵义市播州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）黔0321刑初570号 公诉机关道真仡佬族苗族自治县人民检察院。 被告人刘波，曾用名刘建波，男，1987年2月13日出生，苗族，初中文化，贵州省道真仡佬族苗族自治县人，户籍住所地：贵州省道真仡佬族苗族自治县。2012年3月8日因犯非法经营罪被重庆市南川区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金25600元。2017年7月19日因犯聚众斗殴罪被遵义市中级人民法院判处有期徒刑二年。因本案于2017年8月15日被道真县仡佬族苗族自治县刑事拘留，同年8月29日被执行逮捕。现羁押于道真仡佬族苗族自治县看守所。 辩护人代泽军，国浩律师（贵阳）事务所律师。 道真仡佬族苗族自治县人民检察院以道检公诉刑诉[2017]144号起诉书指控被告人刘波犯非法占用农用地罪，于2017年11月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。现已审理终结。 公诉机关指控：2015年3月至5月期间，被告人刘波在贵州省大沙河省级自然保护区境内的道真自治县小地方叫卡门处修建水库。修建水库区域为贵州省道真县洛龙镇和重庆市武隆区黄莺乡交界处，在修建水库和公路过程中占用大塘村街上组的林地和重庆市的林地。经林业工程师鉴定，刘波非法占用林地22.05亩。其中涉及占用大沙河保护区内林地12.55亩，占用武隆区内林地9.5亩。 为证明上诉事实，公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、被告人户籍证明等书证，证人江某、姚应书等人的证言，被告人的供述与辩解，辨认笔录，鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人刘波违反土地管理法规，非法占用林地等农用地，改变占用土地用途，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪，应当依法追究其刑事责任。被告人刘波归案后如实供述犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人刘波的行为破坏了生态环境，按照《中华人民共和国环境保护法》第六十四条之规定，应当对其破坏的植被进行补植，以修复生态环境。案发后被告人刘波通过异地补植复绿的方式对生态进行了修复，可以酌定从轻处罚。 被告人刘波对公诉机关指控其犯非法占用农用地罪的事实和罪名均无异议。 辩护人对公诉机关指控被告人刘波犯非法占用农用地罪的事实和罪名无异议，但认为有以下从轻处罚情节：一、刘波如实供述犯罪事实，认罪态度好；二、刘波已通过其亲属对破坏的植被进行了补植，补植面积达12亩，超过检察机关规定的7亩；三、刘波作案动机在于带动一方农户脱贫致富；四、刘波作案手段平和，其使用林地已征得林地承包人的同意，并非强行占用；五、刘波在占用林地过程中虽未得到有关部门的审批，但始终向有关部门申请，有关部门曾默认其行为，说明刘波未完全丧失法律意识，属于可挽救之人；六、刘波上有爷爷奶奶、下有未成年子女，家庭成员已没有人创收财富，请法院给予最大限度的人性关怀，按法定最低刑期处刑。 经审理查明：2015年2月初至2016年11日期间，被告人刘波在贵州省大沙河省级自然保护区境内的道真自治县交界处小地名叫卡门处修建水库和公路。在修建水库和公路过程中占用大塘村街上组的林地和重庆市的林地。经国家林业局森林公安司法鉴定中心东营分中心鉴定：刘波非法占用林地22.05亩。其中涉及道真县洛龙镇大塘村林地面积12.55亩（全部属大沙河自然保护区），森林类别为公益林（防护林）；涉及武隆区林地面积9.5亩，森林类别为商品林（一般用材林）。被告人刘波归案后如实供述犯罪事实。且在道真自治县余大湾（小地名）、蒙家湾（小地名）补植复绿树木10.05亩。 另查明，2012年3月8日，被告人刘波因犯非法经营罪被重庆市南川区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金25600元。2017年7月9日因犯聚众斗殴罪被遵义市中级人民法院判处有期徒刑二年（刑期从2016年11月26日起至2018年11月25日止）。 上述事实，被告人在开庭审理中无异议，且有其在公安机关的供述，证人杨某、蹇某、陈某等的证言，证明，勘验图，情况说明，卫星遥感影像图，土地利用现状图，森林、林木、林地状况登记表，农村土地承包经营权证，大护林通［2015］32号文件，行政区域界限图，通知书，会议记录，现场勘验笔录，鉴定意见书，现场图片，现场勘验笔录，现场方位图，现场平面示意图，刑事判决书等证据证实，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，被告人刘波违反土地管理法规，非法占用林地22.05亩用于修建鱼塘，改变被占用林地用途，数量较大，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条“违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”、最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准”之规定，构成非法占用农用地罪，应当在五年以下有期徒刑或者拘役内量刑，并处或单处罚金。公诉机关指控被告人刘波犯非法占用农用地罪的事实和罪名成立，适用法律正确，本院予以确认。被告人归案后如实供述其犯罪事实，有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。 被告人刘波因犯非法经营罪于2012年3月8日被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金25600元，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。 被告人刘波因犯聚众斗殴罪于2017年7月9日被判处有期徒刑二年（刑期从2016年11月26日起至2018年11月25日止），在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有本罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，实行数罪并罚。结合被告人认罪态度好、主观恶性不大、且部分补植复绿等情形，对其综合量刑。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 被告人刘波犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，与原判决有期徒刑二年合并，总合刑期有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除聚众斗殴罪被羁押262日，即自2017年8月15日起至2019年11月26日止。罚金在判决生效后一月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  秦远秀 二〇一七年十二月十四日 法官助理罗丽 书记员杨焱