湖南省娄底市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘13刑终610号原公诉机关湖南省新化县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗续长，男，1984年8月3日出生，汉族，大学文化，农民，住湖南省新化县文田镇黄龙湾社区散居组。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月12日被抓获，次日被刑事拘留，2019年1月18日被逮捕。现押新化县。上诉人（原审被告人）万飞，女，1996年8月25日出生，汉族，大学文化，无业，住贵州省湄潭县。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月12日被抓获，次日被刑事拘留，2019年1月19日被取保候审。原审被告人罗忠光，男，1993年8月21日出生，汉族，初中文化，中共党员，农民，住湖南省新化县奉家镇白沙村药王殿组**。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月12日被抓获，次日被刑事拘留，2019年1月18日被逮捕。现押新化县。原审被告人伍文超，男，1990年9月25日出生，汉族，小学文化，农民，住湖南省新化县天门乡九龙潭村金家溪组**。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月12日被抓获，次日被刑事拘留，2019年1月18日被逮捕。现押新化县。原审被告人李希冀，男，1995年7月5日出生，汉族，小学文化，农民，，住湖南省娄底市娄星区水洞底镇新禾村**因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月12日被抓获，次日被刑事拘留，2019年1月18日被逮捕。现押新化县。原审被告人陆超，男，1998年8月16日出生，汉族，初中文化，农民，，住湖南省新化县孟公镇明星村大湾回包冲组**因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月12日被抓获，次日被刑事拘留，2019年1月18日被逮捕。现押新化县。原审被告人罗孝丰，男，1987年6月19日出生，汉族，大学文化，农民，住湖南，住湖南省新化县犯诈骗罪，于2018年12月13日被取保候审。湖南省新化县人民法院审理新化县人民检察院起诉指控被告人罗续长、罗忠光、伍文超、李希冀、罗孝丰、陆超、万飞犯诈骗罪一案，于2020年8月3日作出（2019）湘1322刑初322号刑事判决。宣判后，被告人罗续长、万飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院经审理认定，被告人罗续长和罗续永（另案处理）得知利用赌博游戏平台进行诈骗有利可图，便于2018年11月下旬购买了一个名为“快乐大本赢”的赌博游戏诈骗平台，罗续永、罗续长为老板，招募李希冀、罗忠光、伍文超、罗孝丰、陆超等人为代理。此赌博游戏平台是以赌博游戏为噱头，实际上是可以在后台人为控制玩家输赢和控制玩家提现的诈骗平台。当玩家到平台充值玩赌博游戏后，罗续永就可根据需要控制玩家的输赢比例，当玩家想提现时，后台操控人员就以各种理由不让玩家提现，达到诈骗玩家钱财的目的。罗续永、罗续长负责提供手机、电脑等作案工具和提供食宿开支，各代理负责推广游戏，利用QQ、微信等聊天工具与玩家聊天，引诱玩家到平台来充值。骗到钱后，各代理按各自骗取金额的35％作为报酬。该诈骗平台从2018年11月20日开始，一直到2018年12月10日止，共骗得人民币42008元。被告人万飞，在2018年11月底（11月27日前）知道罗忠光、罗续永、罗续长等是在搞网络诈骗后，仍为罗忠光、李希冀等代理提供帮助行为，发送语音给玩家，以骗取玩家来游戏平台充值。被告人陆超在2018年12月初离开该诈骗团伙。2018年12月12日，公安机关将罗续长、罗忠光等七被告人抓获归案。2020年7月29日，被告人陆超的家属主动向一审法院代为退缴违法所得10000元。综上所述，被告人罗续长为主诈骗人民币42008元，被告人罗忠光、李希冀、伍文超、罗孝丰参与诈骗人民币42008元，被告人陆超参与诈骗人民币36586元，被告人万飞参与诈骗人民币19428元。原审认定上述事实的证据有：抓获经过、户籍资料、“快乐大本赢”平台电子数据截图及充值开支统计截图、扣押笔录和扣押物品、文件清单，现场勘验笔录，被害人陈某、段某、潘某、康某、郑某的陈述及被告人罗忠光、伍文超、罗续长、李希冀、陆超、万飞、罗孝丰的供述等。原审法院认为，被告人罗续长、罗忠光、李希冀、伍文超、罗孝丰、陆超以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大；被告人万飞以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，七被告人的行为均已构成诈骗罪。被告人罗续长在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人罗忠光、李希冀、伍文超、罗孝丰、陆超在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚，被告人万飞在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人罗续长、罗忠光、伍文超、李希冀、罗孝丰、陆超到案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人陆超的亲属主动代为退缴违法所得，对其可以酌情从轻处罚。被告人的违法所得，依法应予追缴并退赔给被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条等的规定，判决：一、被告人罗续长犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人罗忠光犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人伍文超犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人李希冀犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人罗孝丰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。六、被告人陆超犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。七、被告人万飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。八、追缴被告人罗续长、罗忠光、伍文超、李希冀、罗孝丰违法所得42008元，追缴被告人陆超违法所得36586元，追缴被告人万飞违法所得19428元，退赔给被害人。（上述追缴金额均包含同案人已退赔金额）九、扣押在案的物品由扣押机关依法处理。上诉人罗续长提出原审认定其诈骗金额为42008元不当，原判量刑过重。上诉人万飞提出其不明知罗忠光等人在实施诈骗，其帮助他们发语音的行为不构成诈骗罪；原审认定其犯罪金额为19428元不当；原判量刑过重，请求二审对其从轻处罚。经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人罗续长和原审被告人罗忠光、李希冀、伍文超、罗孝丰、陆超以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为均构成诈骗罪；上诉人万飞以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。上诉人罗续长在共同犯罪中起了主要作用，系主犯，应当依法按照其所参与的全部犯罪进行处罚。原审被告人罗忠光、李希冀、伍文超、罗孝丰、陆超在共同犯罪中均起了次要作用，系从犯，可以依法减轻处罚，上诉人万飞在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，可以依法从轻处罚。上诉人罗续长和原审被告人罗忠光、伍文超、李希冀、罗孝丰、陆超到案后均如实供述其犯罪事实，可以依法从轻处罚。原审被告人陆超的亲属主动代为退缴违法所得，对其可以酌情从轻处罚。上诉人万飞提出其不明知罗忠光等人在实施诈骗，其帮助发语音的行为不构成诈骗罪。经查，上诉人万飞明知罗续长、罗忠光等人在实施诈骗活动后，仍按照罗忠光等人的要求向被害人发送微信或者QQ语音，诱骗被害人进入平台充值的事实，有多名同案人的供述及上诉人万飞本人在侦查机关的供述等相互印证的证据证明，足以认定。上诉人万飞提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人罗续长提出原审认定其犯罪金额为42008元不当。上诉人万飞提出原审认定其诈骗金额为19428元不当。经查，有“快乐大本赢”平台电子数据截图、充值汇总表及原审被告人罗忠光等人的供述等证据证明，快乐大本赢平台的玩家充值总金额为51182元，原审根据罗续长、万飞参与诈骗的时间，在核减了玩家提现金额后分别认定罗续长、万飞的犯罪金额是正确的。上诉人罗续长、万飞提出的上述上诉意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人罗续长、万飞还提出原判量刑过重。经查，原审根据罗续长、万飞的犯罪事实、性质、情节和犯罪后的表现，对他们分别判处相应的刑罚，量刑适当。上诉人罗续长、万飞提出的该上诉意见均不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄德雄审判员  刘凯珊审判员  刘湘林二〇二〇年十一月十日法官助理陈娟书记员李月