河北省肃宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0926民初459号 原告:河北宇威生物科技有限公司（原名肃宁县宇威生物制剂有限公司）公司地址：河北省肃宁县韩村。 法定代表人：陈学锋，该公司董事长 统一社会信用代码：91130926566177745U 委托代理人魏艳杰，女，河北清音律师事务所律师。 委托代理人马春荣，男，肃宁县忠明法律服务所法律工作者。 被告：德州中傲空调设备有限公司，公司地址：山东省德州市经济开发区中傲大道。 法定代表人：王洪斐，该公司董事长 统一社会信用代码：91371400613871888Y10-1 委托代理人高德来，山东思昂律师事务所律师。 委托代理人郭冬善，山东思昂律师事务所律师。 原告河北宇威生物科技有限公司与被告德州中傲空调设备有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月6日立案后，依法适用普通程序，于2017年12月6日公开开庭进行了审理。本案当事人原告河北宇威生物科技有限公司委托代理人、被告德州中傲空调设备有限公司委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河北宇威生物科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付违约金564480元；2.被告赔偿原告代理费22160元。事实和理由：2016年8月31日原被告签订建设工程施工合同，被告承揽了原告的肌醇车间GMP厂房新建项目；承包方式为包工包料、包质量、包调试，为交钥匙工程，一包到底；工程总造价112万元；任何一方违约，违约方支付守约方相当于合同总价款30%的违约金，并赔偿守约方代理费、交通费、住宿费等损失。2017年1月8日被告将工程交工，1月9日投入试生产，不足一周就出现质量问题，导致原告净化车间于2017年2月22日停产。另外，被告存在逾期违约的行为。 德州中傲空调设备有限公司辩称，1.我方施工符合合同约定，对于厂房地面出现的问题是原告方使用不当造成的，本案工程未经验收，原告擅自使用，根据建设工程司法解释的规定，原告主张使用部分质量不合格，没有法律依据。2.本案工程工期延误的原因有（1）原告设计变更；（2）原告迟延付款；（3）原告未按照合同第二条第五项约定及时提供蒸汽管道；（4）原告在被告进厂后，工程的钢结构未完工，不具备施工条件；3.原告关于律师费的主张没有法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的下列证据：1.肃宁县工商管理局证明；2.建设施工合同一份；3.质量异议通知书一份；4.被告对原告所提质量异议的答复意见，意见中被告认可2017年1月8日交工并达到车间试运行。5.原告与河北清音律师事务所签订的委托代理协议，律师事务所开具的代理费收费发票三张；6.鉴定费发票2张，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2016年8月31日双方签订承揽合同，合同约定被告承揽原告肌醇车间GMP厂房新建项目，合同对施工范围、工程造价、工程变更、违约责任进行了明确约定，违约责任条款中约定，因乙方因素导致工程延期交工的，每日向甲方偿付工程总造价千分之三的违约金。甲乙双方任何一方违约，违约方支付给守约方相当于合同总价款30%的违约金，并赔偿守约方代理费、交通费、诉讼费、住宿费等损失,施工期限为2016年9月1日至2016年10月10日，合同履行过程中，经双方协商，增加了部分工程量，诉讼中本院依原告申请依法委托河北浚源工程勘察设计有限公司对原被告签订的两份工程变更单中变更工程所需合理施工时间进行鉴定，经鉴定合理施工时间为10天。工程完工后被告于2017年1月8日交工并达到试运行条件，原告刚刚使用后即发现自流平地面出现大面积脱落情况，就该问题向被告提出质量异议通知书，被告对提出的质量问题予以否认。双方对此问题不能达成一致意见。诉讼中本院依原告申请依法委托沧州科技事务司法鉴定中心对被告施工的厂房GMP肌醇车间地面质量进行鉴定，沧州科技事务司法鉴定中心经鉴定认为，被告施工的原告厂房GMP肌醇车间地面不符合相关规范中的有关规定及双方签订的施工合同中有关约定，为工程质量问题。对以上事实除上述被告无异议的证据外原告还提交了以下证据,本院认定如下：1.汇款单、汇票及收据6张，被告对收到价款时间有异议，对收到数额无异议，本院予以认定;2.沧州科技事务司法鉴定中心司法鉴定意见书；3.河北浚源工程勘察设计有限公司鉴定报告书，上述鉴定机构均系本院依法委托且具备相应资质，对鉴定意见书、鉴定报告书本院予以认定。被告对两份鉴定提出的异议理由不成立，本院不予采纳。被告对两份鉴定提出了异议但明确表示不申请鉴定人出庭。 原告提交的证据还有：1.原告与肃宁县奥凯商贸有限公司签订的购销合同一份、汇款单9张、违约金支付协议书一份、收据一张，拟证实因被告的违约导致所签订购销合同无法履行，原告向奥凯公司支付违约金35万元。2.原告与肃宁县圣麟建筑安装工程有限公司签订的建设工程施工合同一份、肃宁县圣麟建筑安装工程有限公司证明、营业执照复印件，拟证实被告施工的不合格地面原告委托肃宁县圣麟建筑安装工程有限公司重新施工并支付工程款19万元，用以主张实际受到的损失。本院对两组证据认定如下：1.被告提交的企业信用报告中“陈威武”既是原告单位的监事，又是肃宁县奥凯商贸有限公司的监事及股东，且肃宁县奥凯商贸有限公司的经营范围不包括肌醇，故本院对原告提交的购销合同、汇款单、违约金支付协议书、收据的真实性存在疑义，不予认定；被告提出对原告与肃宁县奥凯商贸有限公司签订的产品购销合同形成时间进行鉴定，因本院未认定购销合同的真实性，为减少不必要的诉累，无需再进行鉴定；2.原告与肃宁县圣麟建筑安装工程有限公司签订的建设工程施工合同早于原告与被告订立的合同，故原告提交的与肃宁县圣麟建筑安装工程有限公司签订的建设工程施工合同等证据与本案缺乏关联性，本院不予认定。 原告主张违约金数额及计算方法为，1.延期交工违约金262080元，合同约定完工日期为2016年10月10日，经鉴定增加工程量合理工期为10天，增加后的完工日期应为2016年10月20日，实际交工日期2017年1月8日。2016年10月20日至2017年1月8日为78天，按照合同第十四条第4款约定，逾期交工违约金按工程造价的每天千分之三计算，每天3360元，逾期78天，违约金为262080元。2.因质量不合格，按合同第十四条第5款约定，被告应按合同总价款的30%支付违约金，112万乘以30%为336000元。以上两项合计违约金为598080元。另外，根据合同第十四条第五款规定一方违约的应赔偿守约方代理费、交通费、住宿费等损失，因被告违约原告提起诉讼，原告支付律师代理费22160元，该项损失按合同约定被告应赔付。 对被告提交的证据本院认定如下：1.建设工程施工合同，原告无异议，本院予以认定；2.平面布局图，原告虽提出疑义，但有原告单位的印章，原告不能证实该印章的虚假性，本院予以认定；3.工程变更增加清单、工程变更单，对原告认可的两份工程变更单，本院认定，工程变更增加清单上没有原告方认可的证据，本院不予认定，新增插座变更统计单虽有“马守义”名字，但被告未进一步提供系“马守义”本人签名的证据，故本院对该证据的真实性存在疑义；4.设备材料清单、发货清单、付款凭证不能证实原告未按合同约定付款，因为合同约定墙板安装完工及空调机组到甲方厂区后再付20%，被告不能证实2016年11月11日按合同约定完成了墙板安装；5.奥凯公司和原告的企业信用报告，对两份证据本院予以认定；6.被告提出重新鉴定申请不符合法律规定，本院不予准许。 本院认为，原告提交的沧州科技事务司法鉴定中心司法鉴定意见书可以证实被告为原告施工的厂房GMP肌醇车间地面不符合相关规范中的有关规定及双方签订的施工合同中有关约定，为工程质量问题。被告存在延期交工情形，考虑增加的工程量合理工期为10天，经核算原告主张被告共延期交工78天应予支持。被告存在上述两种违约行为，双方签订的合同中第十四条第五款约定，甲乙双方任何一方违约，违约方支付给守约方相当于合同总价款30%的违约金，并赔偿守约方代理费、交通费、诉讼费、住宿费等损失。合同第十四条第四款约定，逾期交工违约金每天按工程造价的千分之三计算。对合同中约定的两项违约金计算方法应否认定，本院认为首先1.违约金的约定是双方真实意思表示，体现意思自治原则，不违反法律规定，同时违约责任条款第十四条第一款对原告作出了同样的违约金约定，体现了公平性；2.尽管原告对实际损失提交的证据未被本院采纳，被告亦未提交原告实际损失的证据，但双方约定了违约金计算方法，之所以这样约定应是在充分考量各种因素、各方预期利益（如原告系生产性企业及企业规模注册资金2000万元人民币）的基础上，对出现违约情况造成预期损失的充分预判，该损失应是订立合同时双方可预见的；3.被告提出违约金过高，应承担相应的举证责任，其未提交证据，应承担举证不能的法律后果，同时被告对于违约存在过错，且未请求调低违约金；4.原告作为具备一定规模的生产性企业，非正常停产、延误生产所造成的损失，实践中确实难以具体化，如果因原告未提交实际损失的证据或证据不足冒然否定双方约定的违约金或计算方法，有违双方本意，有违公平原则。综上本院没有足够理由否定或调低合同中违约金的计算方法，对双方约定的违约金计算方法应予认定，按照约定被告应支付违约金336000元+262080元即598080元，现原告主张支付违约金564480元，本院应予支持。原告主张22160元代理费，对此合同进行了约定，本院应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，判决如下： 一、被告德州中傲空调设备有限公司支付原告河北宇威生物科技有限公司违约金564480元。 二、被告德州中傲空调设备有限公司赔偿原告河北宇威生物科技有限公司代理费22160元。 以上判决事项一、二自本判决生效之日起十日内履行清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9444元，司法鉴定费30000元，由原告河北宇威生物科技有限公司负担司法鉴定费5000元，被告德州中傲空调设备有限公司负担案件受理费、司法鉴定费34444元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审 判 长  马久利 人民陪审员  马太然 人民陪审员  高樱萁 二〇一七年十二月二十二日 书 记 员  范美娜