新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新21民终616号 上诉人（原审原告）：鄯善信合工程机械有限公司，住所：鄯善县蒲昌路北侧农民住宅小区**。 法定代表人：曹朋刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：费国华，鄯善县为民法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：巴州龙盛油田技术服务有限责任公司，住，住所：新疆库尔勒欢乐海岸**楼**/div> 法定代表人：孙英闯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴姗姗，新疆天雪律师事务所律师。 上诉人鄯善信合工程机械有限公司（以下简称：鄯善信合公司）因与上诉人巴州龙盛油田技术服务有限责任公司（以下简称：巴州龙盛公司）租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院作出的（2019）新2122民初2246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鄯善信合公司的委托诉讼代理人费国华、上诉人巴州龙盛公司的委托诉讼代理人吴姗姗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鄯善信合公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销（2019）新2122民初2246号民事判决书第二项判决，支持鄯善信合公司一审全部诉讼请求。2、请求人民法院判令巴州龙盛公司承担一、二审诉讼费。事实和理由：2019年6月28日鄯善信合公司与巴州龙盛公司签订一份挖掘机租赁合同，由巴州龙盛公司承租鄯善信合公司徐工900单钩机一台，施工地点为：新疆拜城县油田公路65公里处石油钻前项目；双方约定租赁期限自2019年7月5日起（巴州龙盛公司称租期在3个月左右）、租赁费用每小时0.1695万元、付款方式每30天付清当月租金或工程完工7天内付清（二者先到为准），双方约定巴州龙盛公司承担鄯善信合公司挖机到作业地点的吊装运输和吊卸费用7.91万元，如租赁时间超出3个月返回的费用由鄯善信合公司承担，如不足3个月巴州龙盛公司承担从作业地返回的吊装运输和吊卸费用7.91万元。另约定，如巴州龙盛公司未按合同第7条给付租金将承担应付租金50%的违约金。合同签订后鄯善信合公司积极履行合同，至2019年7月15日巴州龙盛公司要求再租赁一台鄯善信合公司的单钩机，双方在当日又签订一份挖掘机租赁合同，由巴州龙盛公司承租鄯善信合公司徐工1250单钩机一台，自2019年7月24日起计算租金，其他约定条款和前份合同一致。后一份合同签订后，鄯善信合公司按约将另一台12**单钩机拉运到作业地施工，合同履行至2019年8月13日工程施工完毕。2019年8月14日鄯善信合公司法定代表人与巴州龙盛公司财务工作人员对账，对完账鄯善信合公司将工程每日施工签证单交给巴州龙盛公司工作人员，但巴州龙盛公司工作人员拒绝给鄯善信合公司出具结算单，又拒绝将每日施工签证单退还给鄯善信合公司。鄯善信合公司要求巴州龙盛公司工作人员将每日租赁费结算单拿给鄯善信合公司再复核一遍，巴州龙盛公司财务人员拿出了其中的3本给鄯善信合公司，鄯善信合公司将其中3本每日结算单拿回鄯善公证处予以证据保全，巴州龙盛公司给拜城县托克逊乡派出所报案，派出所给鄯善信合公司打电话责令鄯善信合公司将其中3本每日结算单还给巴州龙盛公司，后鄯善信合公司于2019年8月17日到拜城县托克逊乡派出所，根据派出所的要求将3本结算单交还给巴州龙盛公司，鄯善信合公司将其中3本第3联留下，将第一联第二联交还给了巴州龙盛公司。巴州龙盛公司口头承诺3天内和鄯善信合公司结算并付款，但8月21日鄯善信合公司到巴州龙盛公司对完账后，巴州龙盛公司欠鄯善信合公司租赁费196.7345万元，巴州龙盛公司将鄯善信合公司其中3本每日结算单的第3联收走后，不但不给鄯善信合公司付款而且拒绝给鄯善信合公司出具结算单，更为甚者巴州龙盛公司还拒绝返还鄯善信合公司持有的工程每日施工签证单，鄯善信合公司无奈只得向库尔勒市当地派出所报案。经派出所协调，巴州龙盛公司还是拒绝返还鄯善信合公司工程每日施工签证单，只返还给鄯善信合公司每日结算单其中3本中的第3联，鄯善信合公司无奈只得到施工工程的业主方塔里木石油指挥部上访，在油田指挥部要求下，巴州龙盛公司才于2019年9月9日和鄯善信合公司进行了结算，但巴州龙盛公司要扣鄯善信合公司每台挖机一天租金，两台共计扣鄯善信合公司48个小时的租金，即8.136万元，只同意按1112.68小时计算，鄯善信合公司无奈只得同意接受。双方在补充说明盖完章后，鄯善信合公司要求巴州龙盛公司将返回的吊装运输费和吊卸费15.82万元先付掉，但巴州龙盛公司称先将租赁费余款122.7785万元付完后，一星期内再付返回费用15.82万元，但在巴州龙盛公司付完122.7785万元租金一个星期后，鄯善信合公司向巴州龙盛公司索要返回的运输费和吊卸费，巴州龙盛公司又以各种理由推脱。由于巴州龙盛公司在签订合同时就欺骗鄯善信合公司租期可能在3个月左右，但实际施工期2台单钩机平均租期28.5天，已经给鄯善信合公司造成巨大损失（鄯善信合公司每天要偿还银行巨额贷款），还扣除了鄯善信合公司48个小时8.136万元，巴州龙盛公司不但未按约定给付租金，而且连约定返回的运输费和吊卸费还在推脱，巴州龙盛公司的行为给鄯善信合公司造成巨大损失，鄯善信合公司为维护自身合法权益向一审人民法院提起了诉讼，但一审法院无视双方合同第7条约定“每30天付清当月租金或工程完工7天内付清，二者先到为准。”合同履行至2019年8月13日竣工，巴州龙盛公司才在2019年9月9日出具了补充说明，后于2019年9月11日付款，超出双方合同约定的“工程完工7天内付清租金”的事实。 巴州龙盛公司的答辩意见与上诉状内容一致。 巴州龙盛公司上诉请求：1、请求依法撤销（2019）新2122民初2246号民事判决，并发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费由鄯善信合公司承担。事实和理由：一、原审诉讼程序违法，立案后未将相关法律文书发送巴州龙盛公司；鄯善信合公司与巴州龙盛公司因租赁合同纠纷向原审法院提起诉讼，原审法院立案后没有按照民诉法的相关规定在合理的期限内将起诉状副本、受理案件通知书、应诉通知书及开庭传票发送巴州龙盛公司，导致巴州龙盛公司未能及时答辩，造成不利的后果。原审法院未将上述法律文书送达巴州龙盛公司，诉讼程序严重违反法律规定。二、原审法院事实认定不清、适用法律错误；原审法院判决巴州龙盛公司向鄯善信合公司支付两台单钩机的吊装运输费和吊卸费共计15.82万元，属认定事实不清。2019年，双方签订了《补充协议》内容为：鄯善信合公司给巴州龙盛公司提供挖掘机租赁业务，工作量合计1112.68小时，单价1695元/小时含税价，合计188.5985万元，巴州龙盛公司在2019年6月28日至2019年8月12日期间通过银行转账方式支付5笔款计：65.82万元，剩余122.7785万元未付，本次以银行转账方式支付剩余款项122.7785万元，鄯善信合公司在2019年8月7日和2019年9月4日给巴州龙盛公司提供了21张13%增值税专用发票，金额共计188.5985万元。实际上双方通过《补充协议》的形式确认的租金188.5985万元中已包含了两台单钩机到作业地点往、返的吊装运输费和吊卸费15.82万元。巴州龙盛公司分别于2019年6月28日、7月6日已向鄯善信合公司支付了两台单钩机到作业地点单趟的吊装运输费和吊卸费共计7.91万元。原审法院在未查清事实的情况下，仅凭鄯善信合公司一面之词，就判决巴州龙盛公司向鄯善信合公司支付两台单钩机的吊装运输费和吊卸费共计15.82万元，明显与事实不符。综上所述，巴州龙盛公司认为，原审法院诉讼程序严重违法，且认定事实不清，适用法律错误。巴州龙盛公司恳请二审法院查明案件事实，依法支持巴州龙盛公司的上诉请求。 鄯善信合公司辩称，巴州龙盛公司的上诉请求，无法律依据，故请求二审法院依法驳回巴州龙盛公司的上诉请求。一、鄯善县人民法院在受理本案后，依法给巴州龙盛公司送达了开庭传票和起诉状副本，并且本案一审适用的是简易程序，根据民诉法第159条和民诉法司法解释第130条和261条之规定，巴州龙盛公司上诉的第一点事实理由于法相悖。二、巴州龙盛公司认为“实际上双方通过“补充协议”的形式确认的租金188.5985万元中，已包含了两台单钩机到作业地点往、返的吊装运输和吊装费15.82万元。”这是巴州龙盛公司歪曲事实。1、2019年9月9日签订的是“补充说明”而不是巴州龙盛公司所称的“补充协议”。2、该“补充说明”是2019年8月14日巴州龙盛公司和鄯善信合公司对完账后，即不给鄯善信合公司出具结算单，又拒不返还鄯善信合公司的工程每日施工签证单，等于变相占有鄯善信合公司的财产，在鄯善信合公司到工程的业主方塔里木石油指挥部上访后，在油田指挥部要求下，巴州龙盛公司才于2019年9月9日和鄯善信合公司进行结算，并扣除了鄯善信合公司48个小时的租金8.136万元。3、该“补充说明”就是一份结算单，众所周知，协议必须有协议的条款，而该“补充说明”并无协议条款，而是一份结算单。4、从该“补充说明”中可看到鄯善信合公司被巴州龙盛公司扣除了48个小时后，巴州龙盛公司认可工作量1112.68小时，单价1695元/小时含税价，合计188.5985万元，巴州龙盛公司通过银行转账方式支付了5笔款即65.82万元，剩余122.7785万元，并未载明“包含了两台单钩机到作业地点往、返的吊装费和吊卸费15.82万元。”5、巴州龙盛公司无任何证据证明“两台单钩机到作业地点往、返的吊装费和吊卸费15.82万元”包含在“补充说明”的租金188.5985万元中。综上，请求二审法院依法驳回巴州龙盛公司上诉请求。 鄯善信合公司向一审法院起诉请求：1、请求判令巴州龙盛公司给付鄯善信合公司2台单钩机的吊装运输费和吊卸费（7.91万元×2台）15.82万元。2、请求判令巴州龙盛公司赔偿鄯善信合公司违约金36.8336万元。3、请求判令巴州龙盛公司承担诉讼费和送达费。 一审法院认定事实：2019年6月28日，鄯善信合公司与巴州龙盛公司签订一份《挖掘机租赁合同》，鄯善信合公司承租巴州龙盛公司徐工900单钩机一台。2019年7月15日，鄯善信合公司与巴州龙盛公司又签订了一份《挖掘机租赁合同》，巴州龙盛公司承租鄯善信合公司徐工1250单钩机一台。两份《挖掘机租赁合同》均约定施工地点为新疆拜城县油田公路65公里处石油钻前项目。租赁费用每小时0.1695万元。巴州龙盛公司承担鄯善信合公司挖机到作业地点的吊装运输和吊卸费用7.91万元/台（含13%专用发票）。双方约定：如租赁时间超出3个月时，由出租方承担从作业地返回的吊装运费和吊卸费用。不足3个月时，由承租方承担以上费用。在合同履行期间，如有一方违反合同任何一条即视为违约，违约方将赔偿守约方合同总款30%的违约金。双方合同履行期间或履行完毕，双方发生争议由鄯善县人民法院管辖。2019年9月9日，双方签订了《补充说明》，内容为：“鄯善信合工程机械有限公司给巴州龙盛油田技术服务有限责任公司提供挖掘机租赁业务，提供挖掘机租赁工作量合计1112.68小时，单价0.1695万元/小时（含税价），合计188.5985万元，乙方（巴州龙盛公司）在2019年6月28日至2019年8月12日期间通过银行转账方式支付五笔款计65.82万元，剩余122.7785万元未付，本次以银行转账方式支付剩余款项122.7785万元。鄯善信合公司已在2019年8月7日和2019年9月4日给巴州龙盛公司提供了21张13%增值税专用发票，金额共计188.5985万元。”巴州龙盛公司于2019年9月11日向鄯善信合公司支付租金122.7785万元。以上事实有《挖掘机租赁合同》、《补充合同》以及鄯善信合公司当庭陈述在卷佐证。一审法院认为，双方在自愿平等的基础上达成《挖掘机租赁合同》，符合法律规定，依法有效，双方应当履行。双方当事人在《挖掘机租赁合同》中明确约定如租赁时间不足3个月时，由承租方承担从作业地返回的吊装运费和吊卸费用7.91万元/台（含13%专用发票）。两台挖掘机租赁起始日期分别为2019年7月5日和2019年7月24日，至2019年9月9日双方当事人进行租金结算时，两台挖掘机的租赁时间均不足3个月，故巴州龙盛公司根据租赁合同的约定，应当向鄯善信合公司支付返回的吊装费用和吊卸费用共15.82万元（7.91万元/台×2台）。关于鄯善信合请求判令巴州龙盛公司赔偿违约金的诉求，本院认为，租赁合同为双务合同，当事人实际清算之日为债权债务确定之日。双方于2019年9月9日通过《补充合同》的形式确认了双方之间的租金，巴州龙盛公司于2019年9月11日向鄯善信合公司支付了欠付的租金，巴州龙盛公司并未违反租赁合同的约定，故对鄯善信合公司要求巴州龙盛公司支持违约金的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、巴州龙盛油田技术服务有限责任公司应在本判决生效后立即向鄯善信合工程机械有限公司支付两台单钩机的吊装运输费和吊卸费共计15.82万元。二、驳回鄯善信合工程机械有限公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明的事实与一审一致。二审中，巴州龙盛公司向法院提供了六份收据，其中四份为挖机吊装运输和吊卸费，时间分别为：2019年6月28日、2019年7月6日、2019年7月14日、2019年7月22日，金额都是3.955万元；两张为挖机租赁费，时间分别为2019年8月12日和2019年9月9日，金额分别为50万元和122.7785万元；上述六份收据合计金额为188.5985万元。一份《挖掘机机械租赁结算确认单》，双方经对账，租赁费是163.747万元，运输费31.64万元，共计195.387万元；扣款明细：餐费0.9075万元，工地加油0.075万元，斗齿及斗销、电瓶等4.446万元，吊装费1.36万元，已付款65.82万元，扣款合计：72.6085万元；应付款合计：122.7785万元；鄯善信合公司的对账人谢琦仁在《挖掘机机械租赁结算确认单》签名。本院对巴州龙盛公司提供的上述证据的真实性予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：1．原审法院送达程序是否违法。2．巴州龙盛公司是否欠付鄯善信合公司两台单钩机的吊装运输费和吊卸费共计15.82万元；3．巴州龙盛公司是否应当赔偿鄯善信合公司违约金36.8335万元。 一、关于原审法院送达程序是否违法的问题。经查，巴州龙盛公司与鄯善信合公司签订的两份《挖掘机租赁合同》中，均留有巴州龙盛公司法定代表人孙英闯的手机号码181XXXX****，原审法院根据孙英闯在《挖掘机租赁合同》中写明的手机号码，以短信方式给孙英闯通知了开庭时间和起诉状副本，送达程序合法，故巴州龙盛公司上诉主张原审法院诉讼程序违法，理由不能成立，本院不予支持。 二、关于巴州龙盛公司是否欠付鄯善信合公司两台单钩机吊装运输费和吊卸费共计15.82万元的问题。双方在签订《补充说明》之前，经对账，巴州龙盛公司应付给鄯善信合公司租赁费163.747万元，运输费是31.64万元，共计195.387万元；巴州龙盛公司应扣减鄯善信合公司餐费0.9075万元、工地加油0.075万元、斗齿及斗销、电瓶等4.446万元、吊装费1.36万元、已付款65.82万元，扣款合计：72.6085万元；应付款合计：122.7785万元。因《挖掘机机械租赁结算确认单》上的应付款金额与双方签订的《补充说明》中的剩余未付款金额一致，均为122.7785万元，2019年9月9日鄯善信合公司收到巴州龙盛公司支付租赁费122.7785万元。巴州龙盛公司给鄯善信合公司支付款项共计188.5985万元，与鄯善信合公司给巴州龙盛公司开具的21张13%增值税专用发票金额一致。由于双方之间的账已结清，故巴州龙盛公司上诉主张《补充说明》确认的租金188.5985万元中，已包含了两台单钩机到作业地点往、返的吊装运输费和吊卸费15.82万元，有事实根据，本院予以采信。原审判决巴州龙盛公司支付鄯善信合公司两台单钩机的吊装运输费和吊卸费共计15.82万元有误，本院予以纠正。 三、关于巴州龙盛公司是否应当赔偿鄯善信合公司违约金36.8335万元的问题。双方在两份《挖掘机租赁合同》第7条均约定，付款方式：每30天付清当月租金或工程完工7天内付清（二者先到为准），鄯善信合公司需先提供发票再付款（付款方式为银行转账）；第16条均约定，巴州龙盛公司如不按合同给鄯善信合公司支付租金，鄯善信合公司有权停工，并且巴州龙盛公司应当给鄯善信合公司继续计算租金（如因鄯善信合公司未按时提供发票导致付款延后的不属于巴州龙盛公司违约责任）；如巴州龙盛公司未按合同条款第7条给付租金，将承担应付租金50%的违约金。第17条均约定，本合同在履行期间如有一方违反合同任何一条即视为违约（第7条不在本条内），违约方将赔偿守约方违约金合同总款30%的违约金。鄯善信合公司上诉认为，2019年8月13日工程竣工，巴州龙盛公司于2019年9月11日，工程完工26天后才付的款，已超出合同约定的7天，应按合同第17条约定支付违约金36.8335万元（122.7785万元×30%）。因鄯善信合公司于2019年8月7日给巴州龙盛公司提供了17张13%增值税专用发票，于2019年9月4日提供了4张13%增值税专用发票，金额共计188.5985万元，巴州龙盛公司于2019年9月9日，给鄯善信合公司支付租赁费122.7785万元，结清了全部费用。根据双方签订的《挖掘机租赁合同》第16条约定，如因鄯善信合公司未按时提供发票导致付款延后的，不属于巴州龙盛公司的违约责任。鄯善信合公司最后提供发票的时间是2019年9月4日，2019年9月9日巴州龙盛公司付清全部费用，付款时间没有超出双方合同约定的7天内付清租金的期限。故对鄯善信合公司主张巴州龙盛公司支付违约金36.8335万元的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，鄯善信合公司的上诉请求不能成立，应予驳回；巴州龙盛公司的上诉请求理由成立，一审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院作出的（2019）新2122民初2246号民事判决第二项（即驳回鄯善信合工程机械有限公司的其他诉讼请求）； 二、撤销新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院作出的（2019）新2122民初2246号民事判决第一项（即巴州龙盛油田技术服务有限责任公司应在本判决生效后立即向鄯善信合工程机械有限公司支付两台单钩机的吊装运输费和吊卸费共计15.82万元）； 三、驳回鄯善信合工程机械有限公司的上诉请求。 一审案件受理费4533元，由鄯善信合公司负担。二审案件受理费10289元（鄯善信合公司预交6825元，巴州龙盛公司预交3464元），由鄯善信合公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李       鑫 审 判 员 高       乐 审 判 员 常   昳   华 二〇二〇年十一月十二日 法官助理 丁       茜 书 记 员 古力孜巴·艾尼娃尔