广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2072民初6913号原告：中山市菊城融资担保有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：黄致峰，该公司经理。委托诉讼代理人：廖国敏，广东凯行律师事务所律师。被告：中山市信诚漆包线材有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：刘月仪。被告：雷洁颜，女，1948年6月20日出生，汉族，住广东省中山市东区。被告：刘南，男，1944年3月21日出生，汉族，住广东省中山市东区。被告：刘海星，男，1974年1月10日出生，汉族，住广东省中山市东区。被告：高敏贤，女，1982年10月7日出生，汉族，住广东省中山市东区。被告：刘月仪，女，1972年4月10日出生，汉族，住广东省中山市东区。原告中山市菊城融资担保有限公司（以下简称菊城公司）与被告中山市信诚漆包线材有限公司（以下简称信诚公司）、雷洁颜、刘南、刘海星、高敏贤、刘月仪追偿权纠纷一案，本院于2017年6月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人廖国敏到庭参加诉讼，六被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告菊城公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告信诚公司向原告菊城公司偿还代偿的银行贷款本息196994.21元（其中包括贷款本金170789.21元及贷款利息26205元）；2.判令被告信诚公司向原告菊城公司支付担保费19418元（2016年10月20日至2017年6月19日）；3.判令被告信诚公司向原告菊城公司支付融资顾问费11242元（2016年10月20日至2017年6月19日）；4.判令被告信诚公司向原告菊城公司支付违约金39398.84元；5.判令被告信诚公司向原告菊城公司支付律师费10000元；6.判令原告菊城公司对位于中山市××小区诗××街××地下车库××号车位[土地证号：中府国用（2006）第易2112**号、房产证号：粤房地证字第××号]、位于中山市××小区诗××街××地下车库××号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2136**号、房产证号：粤房地证字第××号]、位于中山市××小区诗××街××地下车库××号车位[土地证号：中府国用（2005）第易*134**号、房产证号：粤房地证字第××号]、位于中山市××小区××街Ｆ型地下车库68号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2143**号、房产证号：粤房地证字第××号]、位于中山市××小区××街Ｆ型地下车库70号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2136**号、房产证号：粤房地证字第××号]、位于中山市东区××地下车库××号车位[土地证号：中府国用（2012）第易21035**号、房产证号：粤房地权证中府字第××号]、位于中山市××区××城××地下车库[土地证号：中府国用（2001）字第**106**号、房产证号：粤房地证字第××号]在上述债权范围内享有优先受偿权，即上述房地产折价或拍卖、变卖的价款优先清偿；7.判令被告雷洁颜、刘南、刘海星、高敏贤、刘月仪对以上债务承担连带清偿责任。事实和理由：2015年10月19日，被告信诚公司与中山小榄村镇银行股份有限公司埒西支行（以下简称村镇银行埒西支行）签订《流动资金借款合同》，约定被告信诚公司向银行借款140万元，用于支付贷款，额度期限为三年，从2015年10月20日起至2018年10月20日止，并由原告菊城公司与村镇银行埒西支行签订《最高额保证合同》，由原告菊城公司对上述借款承担连带责任保证。为保障原告菊城公司的利益，原被告之间签订《中山市菊城融资担保有限公司最高额反担保合同》，约定由被告对原告菊城公司向村镇银行埒西支行的担保行为提供反担保。合同中明确约定了被告的担保范围、担保方式、担保期限、违约责任等。对于反担保，被告雷洁颜、刘海星提供了上述房地产抵押给原告菊城公司，并办理了抵押登记手续及取得不动产登记证明。被告雷洁颜、刘南、刘海星、高敏贤、刘月仪则对以上债务承担保证连带清偿责任。因被告信诚公司经营不善，已基本丧失还款能力，长期未按合同约定履行还款义务。为此，原告菊城公司按照《最高额保证合同》的约定于2017年3月29日为被告信诚公司的贷款进行代偿，代偿金额为196994.21元。原告为维护自身合法权益，根据《反担保合同》约定，向被告依法对本次起诉前已代偿的金额进行追偿。起诉后再有依合同代偿的，则另行主张。被告刘海星、高敏贤未到庭参加诉讼，但其提交书面答辩状辩称，一、原告菊城公司主张为被告信诚公司代偿了款项196994.21元，但没有被告信诚公司的确认，被告刘海星、高敏贤不清楚原告菊城公司是否实际代偿了上述款项，请法院依法核实。二、退一步说，如果经核实原告菊城公司确实为被告信诚公司代偿了上述款项，但原告菊城公司的诉求也存在以下几个问题：1.关于原告菊城公司诉求的违约金。原告菊城公司与被告信诚公司签订《最高额反担保合同》系格式合同。原告菊城公司按照《最高额反担保合同》第八条约定，要求按照被告信诚公司欠付贷款银行借款本息余额的20%支付违约金39398元，系对被告实施双重惩罚，因为被告已向原告菊城公司缴纳了保证金98000元，原告菊城公司已经根据《最高额反担保合同》第七条约定没收了被告保证金98000元。同时原告菊城公司在本案中也向被告主张律师费10000元，上述保证金、律师费已经足以弥补原告菊城公司的损失。原告菊城公司在损失得到足够补偿的情况下，还要求违约金，则必然造成被告承担的违约责任过重，违约金过高，不符合《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条的规定，有违合同的公平原则，请法院依法驳回原告收取违约金的诉讼请求。2.关于原告菊城公司诉求的融资顾问费。原告提交的《融资顾问协议》，被告刘海星、高敏贤并不清楚，因此原告菊城公司诉求融资顾问费11242元与被告刘海星、高敏贤无关，也不属于本案追偿权纠纷处理的范围，请法院依法驳回。3.关于担保责任。本案的反担保中，存在保证及物的担保，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”原告菊城公司应当主张优先对物的担保实现权利，不足部分再由保证人承担清偿责任。综上，被告刘海星、高敏贤认为原告菊城公司部分诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回。被告信诚公司、雷洁颜、刘南、刘月仪未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年10月15日，原告菊城公司（丁方、抵押权人）与被告信诚公司（甲方、借款人）、雷洁颜、刘海星（均为乙方、抵押人、丙方、保证人）及刘南、高敏贤、刘月仪（均为丙方、保证人）签订《最高额反担保合同》一份，约定甲方因发展需要，向村镇银行埒西支行申请贷款，经甲方请求，丁方同意为甲方的贷款向贷款银行提供信用担保。乙、丙双方愿意为丁方的担保行为提供反担保。反担保范围：1.丁方基于履行本合同第一条所限定的最高额保证合同支付的全部费用（包括但不限于贷款本金、利息、甲方应支付的违约金、罚息、赔偿金以及贷款银行实现贷款债权的费用、诉讼费、律师费），以及丁方为实现前述债权和抵押权支付的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、过户费等）。前述范围以下称为“丁方债权一”。2.本合同约定的担保费、违约金以及丁方为实现前述债权支付的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、过户费等）。前述范围以下称为“丁方债权二”。3.“丁方债权一”和“丁方债权二”以下并称为“丁方的可追偿之债”。最高额反担保本金金额为140万元。丙方就本合同项下“丁方的可追偿之债”的清偿向丁方提供连带保证责任，保证期间自本合同生效之日起至上述债务清偿完毕之日止。乙方为本合同项下“丁方的可追偿之债”向丁方提供抵押反担保。抵押财产为：雷洁颜名下位于中山市××小区诗××街××地下车库××号车位[土地证号：中府国用（2006）第易2112**号、房产证号：粤房地证字第××号]、雷洁颜名下位于中山市××小区××街Ｆ型地下车库70号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2136**号、房产证号：粤房地证字第××号]、雷洁颜名下位于中山市东区××地下车库××号车位[土地证号：中府国用（2012）第易21035**号、房产证号：粤房地权证中府字第××号]、刘海星名下位于中山市××小区诗××街××地下车库××号车位[土地证号：中府国用（2005）第易*134**号、房产证号：粤房地证字第××号]、刘海星名下位于中山市××小区诗××街××地下车库××号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2136**号、房产证号：粤房地证字第××号]、刘海星名下位于中山市××小区××街Ｆ型地下车库68号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2143**号、房产证号：粤房地证字第××号]、刘海星名下位于中山市××区××城××地下车库[土地证号：中府国用（2001）字第**106**号、房产证号：粤房地证字第××号]。甲方按实际担保贷款余额每月1.9‰向丁方支付担保费。甲方在贷款过程中如有分期或提前向贷款银行偿还贷款的，已收取的担保费不作退还。如甲方因违约而导致丁方发生代偿的，甲方向丁方支付的担保费用不变，丁方仍按上述标准按担保期限收取全额的担保费。甲、乙、丙方同意在贷款银行向甲方放款前，另向丁方缴存98000元作为其履行本合同项下全部义务的保证金（以丁方开具的保证金收款收据为准），丁方收取的保证金不向甲、乙、丙方计付利息。在甲、乙、丙方违反本合同或借款合同约定时，丁方有权请求贷款银行停止向甲方提供贷款。丁方如需要通过诉讼来实现丁方的可追偿之债的，丁方有权按甲方欠付贷款银行借款本息余额的20%向甲、乙、丙方主张违约金。同日，原告菊城公司（乙方）与被告信诚公司（甲方）签订编号为中菊融担（顾）字[2015]年第047号的《融资顾问协议》一份，约定甲方应在融资期间按实际融资贷款余额每月1.1‰向乙方支付顾问费。2015年10月19日，被告信诚公司与村镇银行埒西支行签订合同编号为SX7670720151011070的《流动资金借款合同》一份，约定村镇银行埒西支行向被告信诚公司提供额度为140万元的借款。同日，原告菊城公司与村镇银行埒西支行签订合同编号为7670720151011070B的《最高额保证合同》，原告菊城公司自愿为被告信诚公司的前述借款合同项下的债务提供连带责任保证，保证额度有效期自2015年10月20日至2018年10月20日止，保证最高本金限额为140万元，保证范围为保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下的所有债权余额，包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。上述合同签订后，村镇银行埒西支行于2015年10月23日向被告信诚公司发放了贷款140万元。被告信诚公司未能按约还款。2017年3月29日，原告菊城公司应村镇银行埒西支行要求为被告信诚公司代偿贷款本息共196994.21元。此后，原告菊城公司向被告信诚公司追偿无果，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。原告菊城公司为此支出律师代理费10000元。诉讼中，原告菊城公司提交了由中山小榄村镇银行股份有限公司出具的《账户交易流水清单》。该文件列明了被告信诚公司偿还借款本息的明细。本院认为，原告菊城公司为被告信诚公司向村镇银行埒西支行借款提供连带责任保证担保，因被告信诚公司未依约偿还借款本息，原告菊城公司应村镇银行埒西支行承担保证责任的要求代被告信诚公司偿还了借款本息后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，要求被告信诚公司归还代偿款项。原告诉请被告信诚公司归还代偿款项，理据充分，本院予以支持。关于被告信诚公司偿还借款本息情况，原告提交了中山小榄村镇银行股份有限公司出具的《账户交易流水清单》，本院对原告主张的被告信诚公司拖欠小榄村镇银行埒西支行的借款本息数额予以确认。原告诉请被告信诚公司支付2016年10月20日至2017年6月19日期间的担保费19418元，符合《最高额反担保合同》的约定，本院予以支持。原告诉请被告信诚公司支付2016年10月20日至2017年6月19日期间的融资顾问费11242元，符合《融资顾问协议》的约定，本院予以支持。原告菊城公司依据《最高额反担保合同》关于“丁方如需要通过诉讼来实现丁方的可追偿之债的，丁方有权按甲方欠付贷款银行借款本息余额的20%向甲、乙、丙方主张违约金”的约定，要求被告信诚公司按欠付贷款银行借款本息196994.21元的20%支付违约金39398.84元，符合合同约定，本院予以支持。原告菊城公司诉请被告信诚公司支付律师费10000元，亦符合《最高额反担保合同》的约定，本院亦予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，未约定实现债权的先后顺序时，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保约定实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，双方并未明确债权人就物的担保和人的担保实现债权的先后顺序，被告雷洁颜、刘南、刘海星、高敏贤、刘月仪自愿对被告信诚公司的前述借款提供连带保证反担保，现原告菊城公司诉请被告雷洁颜、刘南、刘海星、高敏贤、刘月仪对被告信诚公司的上述债务承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。因涉案抵押物办理了抵押登记手续，原告菊城公司诉请对涉案抵押物享有优先受偿权，理据充分，本院予以支持。关于被告刘海星、高敏贤称已向原告菊城公司缴纳了98000元的保证金，但并未提交证据予以证实，且该保证金不属于本案处理范围，本院不予审查。六被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告中山市信诚漆包线材有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原告中山市菊城融资担保有限公司偿还代偿的贷款本息196994.21元；被告中山市信诚漆包线材有限公司于上述第一项指定的期限内向原告中山市菊城融资担保有限公司支付2016年10月20日至2017年6月19日期间的担保费19418元；被告中山市信诚漆包线材有限公司于上述第一项指定的期限内向原告中山市菊城融资担保有限公司支付2016年10月20日至2017年6月19日期间的融资顾问费11242元；被告中山市信诚漆包线材有限公司于上述第一项指定的期限内向原告中山市菊城融资担保有限公司支付违约金39398.84元；被告中山市信诚漆包线材有限公司于上述第一项指定的期限内向原告中山市菊城融资担保有限公司赔偿律师费1万元；原告中山市菊城融资担保有限公司对雷洁颜名下位于中山市东区雍景园商住小区诗画街G幢地下车库80号车位[土地证号：中府国用（2006）第易2112**号、房产证号：粤房地证字第××号]、雷洁颜名下位于中山市东区雍景园商住小区拾趣街F型地下车库70号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2136**号、房产证号：粤房地证字第××号]、雷洁颜名下位于中山市东区雍景园玉泉街F幢地下车库110号车位[土地证号：中府国用（2012）第易21035**号、房产证号：粤房地权证中府字第××号]、刘海星名下位于中山市东区雍景园商住小区诗画街H幢地下车库12号车位[土地证号：中府国用（2005）第易*134**号、房产证号：粤房地证字第××号]、刘海星名下位于中山市东区雍景园商住小区诗画街H幢地下车库11号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2136**号、房产证号：粤房地证字第××号]、刘海星名下位于中山市东区雍景园商住小区拾趣街F型地下车库68号车位[土地证号：中府国用（2005）第易2143**号、房产证号：粤房地证字第××号]、刘海星名下位于中山市石岐区第一城怡建9幢地下车库[土地证号：中府国用（2001）字第**106**号、房产证号：粤房地证字第××号]的折价或拍卖、变卖价款在上述第一、二、四、五判项所述债权范围内享有优先受偿权。被告雷洁颜、刘南、刘海星、高敏贤、刘月仪对被告中山市信诚漆包线材有限公司的上述第一、二、四、五项债务承担连带清偿责任；驳回原告中山市菊城融资担保有限公司超出上述判项的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5456元，诉讼保全费1870元，合共7326元，由六被告共同负担；该款已由原告预交，六被告于本判决发生法律效力之日起7日内迳付7326元给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  陈登烽审判员  林谊琼审判员  钟春连二〇一七年十二月十二日书记员  胡沛歅邢晶晶