新疆维吾尔自治区拜城县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）新2926民初206号 原告：艾热夏提艾尼瓦尔，男，维吾尔族，1995年1月2日出生，学生，住拜城县。 委托诉讼代理人：艾尼瓦尔克然木，男，维吾尔族，1968年3月19日出生，单位职工，住拜城县，系原告艾热夏提·艾尼瓦尔的父亲（特别授权代理）。 被告：陈先桐，男，汉族，1957年7月15日出生，退体工人，住新疆库尔勒市。 委托诉讼代理人：钟艳玲，女，汉族，1961年9月4日出生，系被告陈先桐的妻子(特别授权代理)。 委托诉讼代理人：侯长茂，男，新疆民祥律师事务所律师(一般代理)。 原告艾热夏提艾尼瓦尔与被告陈先桐占有排除妨害纠纷一案，本院于2016年5月26日作出（2016）新2926民初558号民事判决书。宣判后，陈先桐不服该判决向阿克苏地区中级人民法院提起上诉，阿克苏地区中级人民法院于2016年10月26日作出（2016）新29民1198号民事裁定书，以原审判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判、发回重审。本院于2017年2月27日受理此案后，期间被告陈先桐向本院提出反诉，本院向原告送达反诉状副本。因被告未按照本院给其送达的诉讼费缴纳通知书规定的期间缴纳反诉诉讼费，对被告提起反诉本院不予审理。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告艾热夏提艾尼瓦尔委托诉讼代理人艾尼瓦尔克然木，被告陈先桐及其委托诉讼代理人钟艳玲、侯长茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告艾热夏提艾尼瓦尔向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿我2015年、2016年的损失382036元；2、被告支付我违约金286600元。事实和理由：我与被告于2011年签定285亩农村土地承包合同，为期21年，但被告无视合同约定，于2014年秋便停止了合同的执行，粗暴的干预和阻绕我对所承包土地的种植，并把该土地发包给他人。同时，被告以我违反合同为由，起诉至拜城县人民法院，要求解除与我签订的土地承包合同。拜城县人民法院一审驳回了被告的诉求，被告不服，上诉至阿克苏地区中级人民法院。二审审理期间，被告又在2016年初将土地再次发包给他人。后法院终审判决驳回了被告要求解除合同的诉讼请求，该土地仍应由我承包种植。因被告的行为造成我损失，为维护我的合法权益，现依法起诉。 被告陈先桐辩称：原告已经实际管理这些土地了，原告未按合同约定期限缴纳承包费，不是我擅自收回土地的，是原告自己放弃耕种的，村委会要求不能荒废土地，所以我就找人进行耕种，合同虽然约定的是285亩土地，但实际在2015年由邓某耕种的是180亩，其余是原告栽植的林带和苗圃及荒地，2016年由王某1耕种的土地也是180亩，且没有获得原告弃耕土地的收益，还存在亏损，故不存在赔偿损失的情况。假如原告自己有损失，应该提交相应证据。我并未违约，请求驳回原告的诉讼请求。 原、被告双方对在（2016）新2926民初558号案件中已提交的证据没有不同的质证意见，本院对对在（2016）新2926民初558号案件中已提交的证据真实性予以确认。 原告艾热夏提艾尼瓦尔为证明其诉讼请求，向本院提供了下列证据： 1、鉴定费票据一张，证明农林牧司法鉴定中心作出新农林牧鉴字（2017）0407号司法鉴定意见书的鉴定费8000元，该费用由被告承担。被告对该证据的真实性无异议，提出该费用由法院确定承担主体。本院对该证据的真实性予以确认。 2、拜城县2016年农村经济收益统计表1组，证明其损失情况。被告对该统计表真实性无异议，对原告要证明损失问题不予认可。本院对这组证据的真实性予以确认，对本案的证明力不予确认。 被告陈先桐为证明其反驳意见，向本院提交了下列证据： 1、2016年9月拜城县温巴什乡乌堂村民委员会艾尼瓦尔克然木承包土地面积285木全图及说明1份，证明陈先桐2015年、2016年两年期间中种植玉米面积173亩，2012至2013年种植葡萄面积为57亩，种植杨树面积55亩，种植的杨树55亩2015年至2016年由陈先侗在管理。原告对该证据不认可，对要证明的问题不予认可。 2、2017年6月拜城县温巴什乡乌堂村民委员会证明1份，证明承包给原告的土地林木占地面积66.14亩，苗圃占地面积32亩。原告对该证明不认可。 以上拜城县温巴什乡乌堂村民委员会出具全图及说明和证明对原告承包的土地面积及林带表述不一致，全图及说明中表述原告承包的土地面积为285亩、证明表述承包土地为300亩；全图及说明表述林带面积55亩，证明中表述林带面积为66.14亩。拜城县温巴什乡乌堂村民委员会出具全图及说明和证明之间因所表述数据相互矛盾不一致，本院不予采纳。 3、证人邓某、王某1的出庭证言，证明2015年、2016年度在收回的承包地上邓某在2015年承包种植的土地面积为180亩，王某1在2016年承包种植的土地面积为180亩，其余的为弃耕地和林带。原告对两名证人承包土地的事实认可，对所承包的亩数不认可。本院对两名证人证言的真实性予以确认。 4、公证书1份，证明公证处在现场照相、摄像之后的土地状况与鉴定结论中表述2013年、2014年种过玉米的意见是错误的。原告艾热夏提艾尼瓦尔对被告公证书不予认可。本院对该证据的真实性予以确认，对本案的证明力不予确认。 5、2017年5月4日拜城县粮丰粮食农民专业合作社证明一份，证明2016年玉米的价格，鉴定意见书中玉米价格太高了，不属实。原告对该证明不认可。本院对该证据的真实性予以确认，对本案的证明力不予确认。 6、2017年5月5日阿克苏惜金地产咨询评估有限公司对承包土地测量图一份、测量费收据一份。证明林带面积是66.14亩。原告对测量图及测量费收据认可，对证明的问题不认可。因本院已委托阿克苏惜金地产咨询评估有限公司于2017年3月21日对实际种植面积进行测量，该公司已向本院出具测量图及测量成果，2017年5月5日该公司在无本院的委托下再次进行测量，故对2017年5月5日阿克苏惜金地产咨询评估有限公司对承包土地测量图本院不予采纳。 经审理查明：2011年11月25日，原告艾热夏提艾尼瓦尔与被告陈先桐签订了《土地承包合同》，约定被告将其位于温巴什乡乌堂村3组的305亩耕地承包给原告，承包期21年，自2011年11月25日起至2032年12月30日止。2013年1月20日，双方重新签订承包合同，将原305亩耕地变更为285亩，每亩承包费变更为266.7元/年，每年12月1日至10日前缴纳当年的承包费，如按时不缴纳土地承包费，每天的违约金为200元并按原告自动放弃承包该土地论处。因原告未按期足额缴纳2014年承包费，被告于2015年初将该土地收回，并于2015年5月向本院提起诉讼，要求解除双方签订的土地承包合同，原告支付2014年土地承包费76000元、违约金19000元。2016年4月5日，阿克苏地区中级人民法院作出终审判决，驳回了被告要求解除合同的诉讼请求，判令原告给付被告2014年剩余承包费66000元及延期履行违约金19000元。被告将承包给原告的285亩地收回后，2015年将其中的180亩承包给邓某种植一年，2016年将其中的180亩承包给王某1种植一年。 艾热夏提艾尼瓦尔与被告陈先桐占有排除妨害纠纷案件，经阿克苏地区中级人民法院发回重审，本院受理后，经庭前协调被告已将土地交给原告继续种植。因原、被告双方对承包土地实际种植玉米的亩数无法确定，双方选定阿克苏惜金地产咨询评估有限公司对承包土地实际种植面积进行实地测量。经阿克苏惜金地产咨询评估有限公司对承包的土地进行测量后，于2017年3月21日作出拜城县温巴什乡吾堂村三组测量成果。1、测量田埂29根面积14.91亩；2、测量实际种植面积192.55亩；3、测量有争议区面积48.94亩（不包括田埂）。在实地测量中由原、被告双方及测量人员和本院工作人员参加，并由原、被告双方及测量人员在测量成果单上签字，并制作图纸三份。之后原告向本院提出对损失进行评估鉴定，由原、被告共同选定新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心（以下简称农林牧司法鉴定中心）进行损失评估鉴定，2017年3月31日由本院委托农林牧司法鉴定中心对原告承包的土地2015年、2016年损失进行评估鉴定。在进行鉴定前明确告知双方对土地现状不能改变，在鉴定人员现场勘验后，原告方可进行平整耕种，但在农林牧司法鉴定中心对承包土地进行实地勘查前，原告对部分承包地的林带进行了平整。2017年3月31日农林牧司法鉴定中心指派鉴定评估人员张卫真、郑志强两人组成鉴定组，对涉案现场进行现场勘验及调查。2017年4月6日，农林牧司法鉴定中心作出新农林牧鉴字（2017）0407号司法鉴定意见书，该鉴定意见书中对亩产量、价格、投入成本的分析说明："参照2016年新疆统计年鉴，拜城县2015年种植玉米平均亩产819公斤，因新疆2017年新疆统计年鉴尚未公布，故2016年种植玉米的亩产量以拜城县前三年种植玉米亩产量平均值813.27公斤／亩计算。结合涉案土地综合种植条件及2016年种植玉米实际情况，涉案地种植玉米实际亩数产量按照拜城县平均亩产的80%计算。2015年玉米单价1.3-1.7元／公斤，取平均价格1.5／公斤计算价值。2016年玉米单价1.2-1.5元／公斤，取平均价格1.35／公斤计算价值。该区域种植玉米平均每亩投入660.5元。价格计算：｛（819公斤／亩×80%×1.5／公斤-660.5元／亩）×241.9亩｝＋｛（813.27公斤／亩×80%×1.35／公斤-660.5元／亩）×241.9亩｝=130436.38元"。鉴定意见为：艾热夏提·艾尼瓦尔承包土地2015年、2016年的损失共130436.38元。由原告交纳鉴定费8000元，并由农林牧司法鉴定中心出具一张增值税发票。本院在收到该司法鉴定意见书后向原、被告进行送达，在开庭时被告向本院提出要重新鉴定，经释明后，被告要求农林牧司法鉴定中心作鉴定人员出庭对该司法鉴定意见书进行说明和质证。经本院书面通知后，农林牧司法鉴定中心指派鉴定人郑志强到庭进行说明和质证，被告给鉴定人郑志强交纳800元出庭费用。庭审中原、被告双方均对鉴定意见书提出异议，原告对鉴定意见书评估的平均亩产量、在种植亩数中扣除14.9亩的田埂有异议。被告对鉴定意见书中双方在土地测量时存在争议的48.94亩土地计入种植面积、评估的每公斤玉米价格有异议，认为评估的种植亩数过高、每公斤玉米价格过高。经评估人员进行说明："价格根据现场问询和市场调查得出的价格，产量是参照的新疆统计年鉴的平均产量和当地的地理情况和种植条件，扣除田埂的面积是根据法院提供的测绘图，对于大田埂和车间道路都不能作为实际种植的面积，田埂按照鉴定原则是要在种植面积中扣除的，不计算价值损失。在调查中问了种植户，玉米的销售价格最开始是1.26元，后期涨价到1.7元，根据调查测算2015年平均价格在1.3元至1.5元之间。2016年的玉米单价是根据市场调查得出来的，我们取的是平均价格，是根据种植户提供的价格和市场调查得出的结论"。双方对该评估报告存在的异议问题进行质证后，原、被告双方对鉴定意见书的鉴定意见不认可。 庭审中被告的证人邓某出庭证言："2015年从被告处承包了180亩地，每亩地承包费200元，对林带的亩数不清楚，承包的180亩地之外还有弃荒的土地亩数不清楚"。证人王某2出庭证言："2016年从被告处承包了180亩地，每亩地承包费200元，对林带的亩数不清楚，承包的180亩地之外还有弃荒的土地亩数不清楚"。 被告在第一次开庭时向本院提交反诉状，本院当庭送达后，并给被告出具缴纳诉讼费通知书，被告未按该通知书规定的期间缴纳反诉诉讼费，视为其撤回起诉。 本院认为：原、被告之间关于土地承包经营权的纠纷已经由阿克苏地区中级人民法院判决，原被告均应按生效判决履行自己的义务。本案开庭前经协调被告已将土地交给原告继续种植，因被告擅自收回已发包的土地，由此造成的损失，被告应予以承担。原、被告双方对阿克苏惜金地产咨询评估有限公司对承包的土地进行测量后的测量成果，测量实际种植面积192.55亩没有异议，本院予以确认；对测量有争议面积48.94亩（不包括田埂），原告主张应计入种植面积，被告主张系林带不能计入种植面积。原告承包的土地是285亩，在测量时本院已明确对实际种植的亩数进行测量，经本院委托阿克苏惜金地产咨询评估有限公司是对实际种植的亩数进行实地测量后，亩数为256.4亩（包括田埂14.9亩），在进行实地测量时原、被告双方、测量人员及法院工作人员均在场，对阿克苏惜金地产咨询评估有限公司现场测量及测量成果未提出异议，对测量成果本院予以确认。对存在争议的48.94亩土地，被告提供的证人邓某、王某2的证言也证实在承包的180亩地之外还有弃荒的地，具体亩数不清楚，被告提供的证据不能证实存在争议的48.94亩土地是林带，且弃荒的地并非不能种植，故对48.94亩存在争议的土地本院认为应计入实际种植土地面积。29根田埂面积14.91亩，鉴定人员陈述，对于田埂按照鉴定原则是要在种植面积中扣除的，原告种植损失是以实际种植农作物种植范围内的种植面积进行计算，与按承包地面积交纳承包费是不同的，对鉴定人员的出庭陈述田埂按照鉴定原则是要在种植面积中扣除的意见，本院予以采纳。 在庭审中原、被告双方对农林牧司法鉴定中心作出新农林牧鉴字（2017）0407号司法鉴定意见书均不予认可，经对农林牧司法鉴定中心指派出庭的鉴定人员对鉴定意见书进行质证及说明，本院对该鉴定意见书采纳的理由为：1、该鉴定意见书是依据本院委托的测绘单位出具的测量图纸及测绘成果为基础，并由两名鉴定人员在涉案土地进行现场查验，评估的价格是以现场问询和市场调查得出的价格，产量是参照的新疆统计年鉴的平均产量和当地的地理情况和种植条件确定，鉴定程序合法，依据合理；2、对于有争议的48.94亩土地计入种植面积，虽略有不妥，但在该鉴定意见书中第三项损失价格计算中是以2015年、2016年种植年度每亩土地的损失数额确定后，在按种植亩数得出2015年、2016年损失总额，种植的亩数在计算公式中具有独立性，不影响价格计算公式中每亩土地的损失数额确定。对有争议的48.94亩土地计入种植面积、14.91亩田埂面积在实际种植面积中扣除，本院已予以认定；3、原、被告双方对鉴定意见书不认可，作为纠纷对立双方，以其各自利益的目的，均要求按照自己的主观意向表述损失情况，对双方提交证明损失的证据，对本案没有证明力。故对农林牧司法鉴定中心作出新农林牧鉴字（2017）0407号司法鉴定意见书本院予以采纳，对原、被告双方不认可该鉴定意见的异议本院不予采纳。原告交纳的鉴定费8000元，属于其损失的部分，应由被告承担。被告交纳的鉴定人员出庭费800元，测量土地费用600元，公证费600元，公证中拍片、摄影费824元由被告自行承担。 原告要求被告赔偿损失382036元，数额的计算无事实和法律依据，应以农林牧司法鉴定中心作出新农林牧鉴字（2017）0407号司法鉴定意见书的鉴定意见为据，原告所承包土地2015年、2016年的损失为130436.38元。被告收回土地虽有不当，但原告确实违约在先，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告陈先桐于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告艾热夏提艾尼瓦尔2015年、2016年损失共计130436.38元； 二、被告陈先桐于本判决发生法律效力后十日内给付原告艾热夏提艾尼瓦尔鉴定费8000元； 三、驳回原告艾热夏提艾尼瓦尔的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，当事人申请执行的期间为二年，从履行期间的最后一日起计算。 案件受理费10486.36元，减半收取5243.18元，由原告艾热夏提艾尼瓦尔负担4194.58元，由被告陈先桐负担1048.6元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿克苏地区中级人民法院。 审 判 员 黄       松 审 判 员 扎依那甫古丽依斯兰 人民陪审员 刘   玉   萍 二〇一七年十二月二日 书 记 员 王   罗   娟