河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3277号上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司河南分公司，住所地：河南省郑州市郑东新区明理路西、湖心岛路东正商木华广场**楼****。主要负责人：樊皓，该分公司总经理。委托诉讼代理人：关夏心，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：杨拴，男，1955年生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：徐津朝，河南碧野律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨星星，男，1991年生，汉族，住河南省汝州市。上诉人国元农业保险股份有限公司河南分公司（以下简称国元保险公司）因与被上诉人杨拴、杨星星机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初2173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。上诉人国元保险公司的委托诉讼代理人关夏心、被上诉人杨拴的委托诉讼代理人徐津朝到庭参加诉讼。被上诉人杨星星经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。国元保险公司上诉请求：1.改判国元保险公司少赔偿杨拴18403.4元；2.本案上诉费由杨拴、杨星星承担。事实和理由：1.一审支持杨拴误工费缺乏事实和法律依据。杨拴已年满64周岁，超过法定退休年龄，仅凭工友证明及证人证言不能充分证明杨拴在老区改造项目中从事施工工作，不足以证明其存在误工损失。2.一审法院仅根据“继续卧床休息3月”的医嘱即认定杨拴误工期限为148天缺乏事实和法律依据。杨拴未提供鉴定意见、工资扣发证明等证据证明其持续误工。误工费计算148天与《人身损害误工期、护理期营养期评定规范GAT1193-2014》的规定不符。3.一审判决国元保险公司承担道路救援费和鉴定费错误。依据保险条款约定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费应属于间接费用，不属于交强险的保险责任。道路救援费系交警部门的清障费用，系行政收费，不应计入直接损失，故道路救援费和鉴定费不应由国元保险公司承担。综上，一审认定事实不请，适用法律错误，应予改判。杨拴辩称：1.杨拴虽超过60周岁，但其一直在外打工，本案就是其在工作后下班过程中发生的交通事故。一审庭审中，杨拴也申请了证人出庭作证，能够证明杨拴在外务工的客观事实。根据相关司法解释的规定，超过60岁确有收入的应当支持误工费。2.本案的施救费、鉴定费是为了计算当事人损失所支出的必要、合理费用，属于直接损失，应当支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。杨星星未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。杨拴向一审法院起诉请求：1.判令杨星星、国元保险公司向杨拴支付人身损害赔偿款暂计41564.96元（其中医疗费14391.2元、误工费18150元、护理费7250元、营养费1160元、伙食补助费2900元、交通费2900元、财产损失1565元、物损鉴定费300元，道路施救费340元，共计48956.2元），牙齿安装及更换等费用待鉴定确定后再另行起诉；2.杨星星、国元保险公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月13日17时10分，杨星星驾驶豫Ｄ×××**号车，沿西平郏路行驶至平顶山市××××村口时，与杨拴骑电动自行车发生碰撞，造成杨拴受伤、车辆受损的道路交通事故。该事故经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定，杨星星负事故主要责任，杨拴负次要责任。事故发生后，杨拴被送往平顶山市第五人民医院住院治疗，经诊断为：1.硬腭前缘骨折；2.多根牙齿断裂；3.头外伤；4.右肘及右膝皮肤挫裂伤；5.左足跟前缘撕脱骨折。杨拴住院治疗58天，于2019年6月10日出院，出院医嘱：1.继续卧床休息3月，定期复查；2.口腔专科进一步治疗。杨拴共花费医疗费14391.2元。现各方就赔偿问题协商未果，引起诉讼。一审另查明：1.豫Ｄ×××**号车在国元保险公司投保有交强险（保险限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元），事故发生在保险期间内。事故发生后，杨星星向杨拴垫付4000元。2.杨拴提供加盖宝丰县闹店镇刘集村民委员会印章证明一份，载明：“兹有河南省宝丰县闹店镇刘集村村民杨拴，身份证号：，于2019年4月13日在平顶山市中建七局家属院老区改造干活回家途中，不幸发生交通事故。住院治疗出院后至今不能干活，经常还要以药物来控制腿疼、腰疼。特此证明。孙全民，电话：16692507668。2019年11月20日。”杨拴另提供有黄银超、陈淑平、苏某、黄强、杨友署名的证明一份，载明：“此有宝丰县闹店镇刘集村七组杨拴（身份证号），自2019年3月13日-2019年4月13日在平顶山中建七局家属院（河滨公园南北两院）老区改造中参加施工工作，每日工价人民币160元整。”证人苏某出庭表示，其和杨拴系工友关系，事发前其和杨拴共同在工地上干活，一起下班路上杨拴发生交通事故，听别人讲杨拴日薪160元。杨星星、国元保险公司对两份证明和证人证言均不认可，表示误工证明应该由误工单位出具，误工费亦应提供劳务合同及银行流水等证据予以佐证，证人证言所陈述的工作地点、工资等信息不明确，其陈述不应被采信。3.事故造成杨拴电动车受损，杨拴花去道路救援费340元，杨拴提供鉴定意见书结论显示电动车维修费用为1565元，并花去鉴定费300元。4.河南省上年度居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元／年，河南省上年度农、林、牧、渔业职工平均工资44314元／年。一审法院认为，杨星星驾驶豫Ｄ×××**号车与杨拴驾驶的电动车发生碰撞，致杨拴受伤、财产受损的事实清楚，该事故经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定：杨星星负事故主要责任，杨拴负次要责任。该事故认定书经质证无异议，予以采信。豫Ｄ×××**号车在国元保险公司投保有交强险，事故发生在保险期间内，国元保险公司应依法先在其承保的交强险各分项限额内对杨拴的各项损失承担赔偿责任，不足部分由杨星星根据事故责任比例在80％范围内予以承担。结合本案，杨拴的合理损失为：1.医疗费14391.2元；2.住院伙食补助费2900元（50元／天×58天）；3.营养费1160元（20元／天×58天）；4.护理费7250元（参照河南省上年度居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元／年÷365天×58天）；5.误工费17968.4元（结合杨拴住院治疗情况和“继续卧床休息3月”的医嘱，酌定其误工期为148天，杨拴所提供的证据能够证实其在外务工的事实，但其从事的工作并不稳定，收入亦不固定，杨拴系农村居民，故对其误工费参照河南省上年度农、林、牧、渔业职工平均工资44314元／年÷365天×148天）；6.交通费酌定1160元；7.财产损失1565元；8.鉴定费300元；9.道路救援费340元。以上损失共计47034.6元。杨拴的损失在交强险医疗损失赔偿项下有医疗费14391.2元、住院伙食补助费2900元、营养费1160元，合计18451.2元，超出交强险医疗损失赔偿限额，超出部分8451.2元，结合事故责任比例，应由杨星星负担6760.96元（8451.2元×80％）。杨拴的损失在交强险伤残赔偿项下有护理费7250元、误工费17968.4元、交通费1160元，合计26378.4元，未超出赔偿限额。杨拴的损失在交强险财产损失赔偿项下有财产损失1565元、鉴定费300元、道路救援费340元，合计2205元，超出财产损失赔偿限额，超出部分205元，结合事故责任比例，应由杨星星负担164元（205元×80％）。综上，结合事故发生后杨星星向杨拴垫付4000元的情况，国元保险公司应赔偿杨拴38378.4元（10000元＋26378.4元＋2000元），杨星星应赔偿杨拴2924.96元（6760.96元＋164元-4000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审判决：一、国元农业保险股份有限公司河南分公司于判决生效之日起十日内赔偿杨拴38378.4元；二、杨星星于判决生效之日起十日内赔偿杨拴2924.96元；三、驳回杨拴的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费840元，减半收取420元，由杨星星负担416元，杨拴负担4元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的证据、事实与一审查明的证据、事实相一致。本院认为，本案系交通事故责任纠纷案件，根据当事人的诉辩陈述并征得各方当事人同意，本院归纳本案纠纷二审的争议焦点为：1.一审支持杨拴误工费有无事实和法律依据；2.国元保险公司应否承担本案道路救援费及鉴定费。关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，杨拴在一审时提交了加盖有宝丰县闹店镇刘集村民委员会印章的证明，并有其工友苏某出庭作证，以上证据能够证明杨拴在事故发生前在平顶山中建七局家属院（河滨公园南北两院）老区改造工程中施工工作并因交通事故误工的事实。国元保险公司虽对上述证据持有异议，但并未提供足以推翻的相反证据，并且杨拴虽已超过法定退休年龄，但国元保险公司亦未提供证据证明杨拴享受职工退休待遇，不需从事劳动谋生或身体不宜从事劳动，故国元保险公司认为不应支持杨拴误工费的上诉理由依据不足。其次，关于误工天数的认定问题。杨拴因本案事故受伤，其伤情被诊断为硬腭前缘骨折、多根牙齿断裂、左足跟前缘撕脱骨折等，杨拴住院治疗58天，其出院医嘱载明继续卧床休息3月。结合杨拴受伤时的年龄、诊断伤情、治疗经过及医疗机构的明确意见，一审认定杨拴的误工时间为住院58天及出院后3个月共计148天符合本案实际。国元保险公司认为不应赔偿杨拴误工费，以及误工费计算期限过长的上诉理由依据不足，本院对其该项上诉请求不予支持。关于道路救援费及鉴定费问题。《中华人民共和国保险法》第五十七条第二款规定：“保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。本案中，杨拴因交通事故导致其电动车受损，道路救援费系其为防止保险标的损失扩大所支付的必要、合理费用，鉴定费是杨拴为确定其车辆受损情况而支出的必要费用，均属于杨拴因本次交通事故而产生的实际损失，均应当得到赔偿，一审判令国元保险公司承担道路救援费及鉴定费并无不当。国元保险公司主张其不承担上述费用的上诉理由不能成立，本院对其该项上诉请求亦不予支持。综上所述，国元保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费260元，由国元农业保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杜军伟审判员  程显博审判员  梁 东二〇二〇年十一月二日法官助理张永祎书记员赵静静