湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂28执异70号案外人：湖北权辉建设工程有限公司。住所地：湖北省恩施市金桂大道**。法定代表人：徐楚来，该公司总经理。申请执行人：湖北恩施农村商业银行股份有限公司，住，住所地:湖北省恩施市施州大道**/div>法定代表人：林忠，该公司董事长。被执行人：湖北创盈置业有限公司（原湖北聚成置业有限公司），住所，住所地:湖北省恩施市白杨坪乡石桥子村div>法定代表人：蒋和平，该公司总经理。被执行人：黄英杰，男，汉族，1969年12月14日出生，住重庆市潼南县。被执行人：蒋和平，男，汉族，1965年10月22日出生，住武汉市江岸区。被执行人：向长斌，男，出家族，1963年12月25日出生，住湖北省巴东县。被执行人：李波，男，汉族，1976年4月20日出生，住湖北省武汉市江岸区。本院在执行湖北恩施农村商业银行股份有限公司与湖北创盈置业有限公司（原湖北聚成置业有限公司）、黄英杰、蒋和平、向长斌、李波金融借款合同纠纷一案中，案外人湖北权辉建设工程有限公司于2020年10月22日对本院执行拍卖行为提出书面异议。本院于同日受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。案外人湖北权辉建设工程有限公司称，2013年1月12日，湖北创盈置业有限公司将“恩施市白杨民族新镇”一、二期项目发包给湖北权辉建设工程有限公司承建。该工程尚未竣工结算，实际施工人刘权辉已合计完成47094739元工程款的工程量，但湖北创盈置业有限公司仅支付工程款9000000元，尚欠湖北权辉建设工程有限公司工程款38094739元未支付。现本院拍卖的资产为湖北权辉建设工程有限公司垫资建设，工程尚未竣工，法院无权处置，即便处置也应优先向承包施工方支付工程款。故请求撤销本院对湖北创盈置业有限公司投资兴建的“恩施市白杨民族新镇”一、二期项目资产的拍卖。本院查明，申请执行人湖北恩施农村商业银行股份有限公司与被执行人湖北创盈置业有限公司（原湖北聚成置业有限公司）、黄英杰、蒋和平、向长斌、李波金融借款合同纠纷一案，2017年2月15日，湖北恩施农村商业银行股份有限公司向本院申请财产保全，本院经审查作出（2016）鄂28民初51号民事裁定书，裁定在24000000元范围内查封湖北创盈置业有限公司所有的土地、房产，冻结李波在武汉金鑫联鑫项目投资管理有限公司的股份。2017年3月16日，本院作出（2017）鄂28执保3号民事裁定：对湖北创盈置业有限公司位于恩施市××××村白杨民族新镇的土地（证号：恩市国用〔2013〕第**，面积22110.41平方米；恩市国用〔2013〕第240069号，面积25847平方米）予以查封；对湖北创盈置业有限公司位于恩施市××××村白杨民族新镇的2号楼1-4层房屋、3号楼1-3层房屋、6号楼1-3层房屋、酒店1-3层房屋及1号楼48套房屋、11号楼27套房屋、12号楼35套房屋、13号楼6套房屋、14号楼16套房屋予以查封；查封期限自2017年3月16日至2020年3月15日。2018年10月26日，本院作出（2016）鄂28民初51号民事判决，判令：一、湖北创盈置业有限公司偿还湖北恩施农村商业银行股份有限公司借款本金300万元及利息（利息自2015年10月5日起按年利率18.45%计算至本判决确定的给付之日止）；二、湖北创盈置业有限公司偿还湖北恩施农村商业银行股份有限公司借款本金1700万元及截止2016年3月4日的利息为871250元；此后的利息以借款本金1700万元为基准，自2016年3月5日起按年利率18.45%计算利息至本判决确定的给付之日止；三、在该判决第一项、第二项所确定债权范围内，湖北恩施农村商业银行股份有限公司对湖北创盈置业有限公司抵押的国有土地使用权和在建工程（抵押的国有土地使用权以恩市国用〔2013〕第240068、240069号土地使用证载明的范围为准，抵押的以房建2014字第××号在建工程抵押登记证明载明的范围为准）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、在该判决第一项、第二项所确定债权范围内，黄英杰、蒋和平、向长斌、李波对湖北恩施农村商业银行股份有限公司按照判决第三项确定的方式受偿之后的不足部分，承担连带清偿责任；五、黄英杰、蒋和平、向长斌、李波在承担连带保证责任后，有权向湖北创盈置业有限公司追偿；六、驳回湖北恩施农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求；七、案件受理费146156元、财产保全费5000元，均由湖北创盈置业有限公司负担。2019年4月11日，湖北恩施农村商业银行股份有限公司向本院申请强制执行（2016）鄂28民初51号民事判决书，本院受理后于同年4月15日作出（2019）鄂28执38号执行通知书。2020年3月16日，本院作出（2019）鄂28执38号之三号执行裁定书，裁定依法拍卖查封的湖北创盈置业有限公司位于恩施市××××村白杨民族新镇的土地及房屋。后因两次拍卖流拍，2020年7月20日本院作出（2019）鄂28执38号之四号执行裁定书，裁定依法变卖上述资产。后案外人湖北权辉建设工程有限公司对此提出执行异议。另查明，2013年12月12日，湖北权辉建设工程有限公司与湖北创盈置业有限公司（时为湖北聚成置业有限公司）签订《建设项目工程总承包合同》，合同约定：湖北创盈置业有限公司为发包方，湖北权辉建设工程有限公司为承包方，湖北创盈置业有限公司将恩施白杨新镇（一、二期）1﹟楼、2﹟楼、4-9﹟楼、11-12﹟楼、13-14﹟楼建设项目发包给湖北权辉建设工程有限公司施工，约定建筑总面积28424.04平方米，合同总价约定为32298443元。后因湖北创盈置业有限公司没有及时支付工程款双方发生争议，2017年2月10日，湖北权辉建设工程有限公司将湖北创盈置业有限公司诉至本院，请求：1.判令解除湖北权辉建设工程有限公司与湖北创盈置业有限公司签订的《建设项目工程总承包合同》；2.湖北创盈置业有限公司向湖北权辉建设工程有限公司支付工程款38094739.41元及其从起诉之日起至付清全部工程款的利息损失，利率按年6%计算；3.湖北权辉建设工程有限公司对本案工程款享有优先权；4.湖北创盈置业有限公司承担该案全部诉讼费。本院依法受理后，于2018年6月15日作出（2017）鄂28民初4号民事判决，驳回湖北权辉建设工程有限公司的诉讼请求。又查明，湖北创盈置业有限公司原为湖北聚成置业有限公司。2017年4月24日，经恩施市工商行政管理局批准，湖北聚成置业有限公司变更为湖北创盈置业有限公司，股东由黄英杰、蒋和平变更为蒋和平。本院认为，湖北权辉建设工程有限公司对本院执行行为提出异议的理由，系基于其认为对本院查封、拍卖的财产享有建设工程价款优先受偿权，故本案的审查焦点为湖北权辉建设工程有限公司是否具备该项权利、该项权利是否成就以及能否足以排除人民法院的执行，对此，本院分析评判如下：关于湖北权辉建设工程有限公司是否具备优先受偿权以及权利是否成就。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，“发包人未按约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以和发包人协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。”湖北权辉建设工程有限公司作为工程承包人，可以对建设工程折价或拍卖的价款主张优先受偿权，但从湖北权辉建设工程有限公司就案涉工程提起诉讼的裁判结果看，其诉讼请求没有得到支持，目前并无生效法律文书确认其享有该权利。关于湖北权辉建设工程有限公司所主张的权利能否足以排除执行。我国民事诉讼法虽赋予案外人提起执行异议的权利，但案外人提起执行异议的权利基础，应当为其对执行标的享有足以排除强制执行的权益，这些权益应当包括但不限于所有权且与此相类似的阻止执行标的转让、交付的实体权利。湖北权辉建设工程有限公司所主张的建设工程价款优先权，其性质为债权请求权，只是该债权请求权优于普通债权请求权，而非对建设工程本身享有所有权等实体权利，不能阻却人民法院依法进行的执行拍卖。综上，湖北权辉建设工程有限公司关于因其具有建设工程价款优先受偿权，本院查封及拍卖行为错误的异议理由，没有事实依据，不予采纳。其请求中止司法拍卖或将拍卖所得价款优先支付其工程款的异议请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和执行复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回湖北权辉建设工程有限公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五内向人民法院提起诉讼。审判长  徐东海审判员  史常富审判员  汪清淮二〇二〇年十一月四日书记员  张 宁