江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终4278号上诉人（原审原告）：成桃文，男，1980年5月18日生，汉族，住吉林省龙井市。委托诉讼代理人：费伯成，江苏海辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：奚晨，江苏海辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：无锡市顺丰速运有限公司，住所地江苏省无锡市新吴区硕放街道华友三路**。法定代表人：李兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：金金，该公司员工。委托诉讼代理人：唐小琳，北京市京师（无锡）律师事务所律师。上诉人成桃文因与被上诉人无锡市顺丰速运有限公司（以下简称顺丰公司）劳动合同纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2020）苏0214民初1559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。成桃文上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：一审对其的工作时间是否适用不定时工作制以及解除劳动合同的合法性认定错误。一、关于加班工资。无锡市新吴区人力资源和社会保障局出具的《准予实行特殊工时制行政许可决定书》明确，实行不定时工作制人员范围为：工作量与工资挂钩的长途货运司机和销售，其并不在此列。此外，其每周工作时间与标准工作制(40小时)一致，实际上，其做一休一，每天出勤16.5个小时，每周远超40小时，顺丰公司应当支付加班工资。二、关于赔偿金。顺丰公司与其解除劳动关系违法。首先，上楼本身并非违法行为，报警后，公安机关并未就该行为进行行政处罚；其次，该违纪行为的构成需要达成三个条件：1.行为是串联、组织、煽动；2.对象是其他员工；3.结果是聚众闹事。顺丰公司并未举证证明上楼七人中具体是何人构成何种程度的串联、组织、煽动，而且在上楼的七人中不乏上去看热闹的人，据此认定七人均构成串联、组织、煽动其他员工的行为没有依据；最后，顺丰公司与其解除劳动关系具有针对性和报复性。其提供的录音中，顺丰公司法定代表人表示，如其不撤回向劳动部门的投诉，就不能继续在原岗位工作。顺丰公司辩称，1.其公司提供了有关部门准许实行不定时工作制的批文，成桃文的工作岗位是司机，适用该特殊工时制；成桃文每天实际工作时间约3.67-4小时左右，每月实际工作时间并未超过174小时，其公司无需向成桃文支付加班工资。2.其公司依据法定程序与成桃文解除劳动关系，成桃文违纪事实清楚，其公司无需支付赔偿金。请求驳回上诉，维持原判。成桃文向一审法院起诉请求：判令顺丰公司支付加班工资；赔偿金109526.45元；2019年年终奖9956.95元。一审法院认定事实如下：一、加班工资问题成桃文陈述其做一休一，出勤日每天工作16.5小时，故每月正常工作日出勤时数为181.5小时（16.5×11），扣除正常出勤时数174小时（8×21.75），每月平时加班时数为7.5小时；每月休息日加班时数为66小时（16.5×4）。其每月平均工资5585.09元，得出每小时工资金额X。故每月平时加班工资X×7.5×1.5、休息日加班工资为X×66×2,计算2年。法定节假日加班费X×214.5×3。扣除该期间顺丰公司实际发放的加班工资8915.76元，还需补发相应金额。顺丰公司认为成桃文等人实行不定时工作制，每天出车时间为3.67小时左右，整月工作时间不超过174小时，顺丰公司还每月发放固定的休息日加班工资371.49元，也支付法定节假日加班工资。加班工资的计发基数为最低工资标准。经核查，顺丰公司取得了实行不定时工作制的行政批复。双方劳动合同中也约定实行不定时工作制。成桃文出勤日除正常行车时间为3.67小时外，其余时间待命，待命期间可以睡觉、玩手机等。该工作模式已维持多年，顺丰公司每月按最低工资标准2倍发放休息日固定加班工资（按每月2天、每天8小时计算），按最低工资标准3倍发放法定节假日加班工资（按实际出勤天数、每天8小时计算）。成桃文之前并未就此表示异议，直至2019年8月左右，成桃文向劳动监察部门投诉时反映了加班工资问题。二、赔偿金问题双方确认成桃文于2014年9月23日入职，劳动合同期限届满日为2022年9月30日，成桃文被解除劳动合同前月平均工资标准为5585.09元（未包含成桃文主张的补发加班工资金额）。2019年11月15日，成桃文于13时10分左右将车辆停靠在距点部1公里左右的地方休息，直至15时56分经车队长电话联系才将车辆开至点部，导致当天快件未能及时交由业务员派送。2019年11月19日，潘茂功等7人至顺丰公司大楼楼顶，扬言跳楼并要求解决加班费问题。成桃文则在“顺丰驾驶员福利待遇维权群”中发言，称“现在要么就把事情闹大，要么不闹”。当同事周友海在该群中提议应联系电视台、要经常曝光时，成桃文则跟着说“到时候顺丰名气会更加好”，“到时候还会给你每人发一个粽子两个蛋”。2019年12月3日，顺丰公司通知解除劳动合同。此后，成桃文即申请劳动仲裁，因仲裁机构未在法定期限内作出裁决，成桃文又诉至该院。诉讼中，成桃文对于顺丰公司适用的规章制度的合法性未提出实质性异议，但认为顺丰公司援引串联、煽动、组织其他员工闹事的违纪条款而解除劳动关系，但其没有上述行为。三、年终奖问题顺丰公司2019年度年终奖核发对象为2019年10月1日前入职，且12月15日仍在职的全日制员工。上述事实，有仲裁决定书、接处警工作登记表、视频资料、解除劳动合同通知书、奖励与处罚管理规定、微信群聊天内容截图、成桃文书写的事情经过、吴涛出具的情况说明、车辆轨迹图、工资清单、不定时工作制批复、年终考评电子邮件及当事人陈述等证据在卷证实。一审法院认为，关于加班工资问题，成桃文属于适用不定时工作制的员工，依法不执行标准工时制度和综合计算工时工作制度有关加班及加班工资支付的规定，故其主张支付加班费，没有法律依据，该院不予支持。关于赔偿金问题，当其他员工至顺丰公司大楼楼顶扬言跳楼事件发生后，成桃文在微信群中的发言内容构成煽动其他员工聚众闹事。此外，在双十一这一快递行业业务高峰的时间段，成桃文对公司相关点部的业务活动毫无配合意识，擅自在其他地方停车休息近三个小时，影响到该点部的正常业务运行。顺丰公司援引串联、煽动、组织其他员工闹事；故意干扰、阻碍公司正常工作秩序的违纪条款解除双方之间的劳动合同符合法律规定，故该院对成桃文就赔偿金的诉讼请求不予支持。关于年终奖，顺丰公司有权自主决定分配方式，成桃文因违纪于2019年12月3日被解除劳动合同，不属于当年度年终奖发放的考评对象范围，故其关于年终奖的主张，该院不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第二项之规定，判决：驳回成桃文的诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元（此款已由成桃文预交），由成桃文负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。二审另查明，成桃文与顺丰公司于2017年10月1日签订的劳动合同约定：双方实行不定时工作制。成桃文的工作岗位为司机运营类。顺丰公司《奖励与处罚管理规定》第三章行政处罚第五条规定，员工有下列情形：串联、煽动、组织其他员工聚众闹事的；串联、串联、组织其他员工集体怠工、停工的。公司将给予解除劳动合同，永不录用，如构成犯罪的交司法机关处理。本院认为：关于加班工资。成桃文与顺丰公司签订的劳动合同约定：双方实行不定时工作制。无锡市新吴区人力资源和社会保障局出具的《准予实行特殊工时制行政许可决定书》明确，准许顺丰公司实行不定时工作制，适用人员范围为：工作量与工资挂钩的长途货运司机和销售。成桃文为运营类司机，属于适用不定时工作制的员工，不执行标准工时制度和综合计算工时工作制度有关加班及加班工资支付的规定，且成桃文出勤日正常行车时间为3.67小时左右，因此，一审驳回其主张支付加班费的诉请并无不当。关于赔偿金。顺丰公司的员工手册即《奖励与处罚管理规定》载明：员工有串联、煽动、组织其他员工聚众闹事的，公司将给予解除劳动合同。本案中，当顺丰公司发生其他员工至公司大楼楼顶扬言跳楼事件后，成桃文则在“顺丰驾驶员福利待遇维权群”中发言，称“现在要么就把事情闹大，要么不闹”。该行为性质并不属于理性维权，构成煽动其他员工聚众闹事、集体怠工，顺丰公司据此解除双方之间的劳动合同符合双方的规定，成桃文要求顺丰公司支付赔偿金没有法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人成桃文负担。本判决为终审判决。审判长  潘华明审判员  毛云彪审判员  华敏洁二〇二〇年十一月十二日书记员  华茜渝