湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘01刑终889号原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）程俊鹏，男，1998年1月16日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，经商，户籍所在地浏阳市，住浏阳市。因吸毒，2020年5月28日被行政拘留十日。因本案，于2020年5月28日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）肖永良，男，1984年10月6日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，务农，住浏阳市。因吸毒，先后于2013年10月10日、2017年5月25日被行政拘留十二日、十五日。因本案，于2020年6月11日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。原审被告人肖永兴，男，1997年10月18日出生于湖南省浏阳市，汉族,初中文化，无业，户籍所在地浏阳市，住浏阳市。因本案，于2020年6月1日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人肖永兴、程俊鹏、肖永良犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月14日作出（2020）湘0181刑初653号刑事判决。原审被告人程俊鹏、肖永良不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案，现已审理终结。原审判决认定：2020年4月至5月，被告人肖永兴为牟利，从上线购买毒品“冰毒”后贩卖给他人，同时邀集被告人程俊鹏帮其贩卖，并承诺每贩卖成功一次，其给被告人程俊鹏一包香烟或者少量零钱作为报酬。期间，被告人肖永兴3次分别贩卖毒品给肖某（已行政处罚）、被告人肖永明；其中被告人程俊鹏帮肖某贩卖毒品1次，其另单独贩卖毒品1次。2020年5月，被告人肖永良贩卖毒品1次。具体情况分述如下：1.2020年4月25日晚19时许，肖某联系被告人肖永兴要购买毒品，并通过微信支付给被告人肖永兴200元，被告人肖永兴遂将重约0.1克的毒品“冰毒”用卫生纸包好放置在浏阳市××镇××庙门口石狮子上，并告诉肖某藏匿毒品的位置，后肖某从该处获得该毒品。2.2020年4月上旬左右，因被告人程俊鹏答应被告人肖永兴帮助贩卖毒品，在肖某找被告人程俊鹏帮忙购买毒品并通过微信支付给其200元后，被告人程俊鹏联系被告人肖永兴，被告人肖永兴回复当时没有毒品“冰毒”，需等待十几天。2020年4月26日晚20时许，被告人肖永兴联系被告人程俊鹏说有毒品“冰毒”了，被告人程俊鹏遂将肖某的200元毒资通过微信支付给被告人肖永兴，被告人肖永兴遂将重约0.1克的毒品“冰毒”用卫生纸包好放置在浏阳市集里街道大悦城大门口一个石头下面，并告诉被告人程俊鹏藏匿毒品的位置，被告人程俊鹏遂带肖某到大悦城附近拿到了该毒品。事后，被告人肖永兴给被告人程俊鹏一包“和气生财”香烟作为酬劳。3.2020年5月中旬，肖某联系被告人程俊鹏要求帮忙购买300元毒品“冰毒”，并要求被告人程俊鹏先期垫付毒资，被告人程俊鹏找被告人肖永兴购买毒品未果。同年5月26日，被告人程俊鹏通过他人介绍联系了贩卖毒品的“文市人”（身份不明），并采用支付宝扫码方式支付了300元毒资；次日上午，肖某支付给被告人程俊鹏300元毒资并给其一包“和气生财”香烟作为报酬；当日下午，“文市人”将300元毒品“冰毒”送给被告人程俊鹏。接到通知的肖某和朋友来到被告人程俊鹏工作的位于浏阳市××街道××对面的“首艺造型”理发店，被告人程俊鹏和肖某及肖某的朋友在该理发店的厕所内吸食了该毒品。4.2020年5月27日21时左右，“廖辉”找罗某（已行政处罚）帮忙购买毒品，罗某遂联系被告人肖永良要求购买500元毒品“冰毒”，被告人肖永良要求罗某多转几十元钱，罗某遂通过微信支付给被告人肖永良550元。随后，被告人肖永良联系被告人肖永兴要求购买400元毒品“冰毒”，并通过微信支付了400元。之后，被告人肖永兴将重约0.2克的毒品“冰毒”用卫生纸包好藏匿在浏阳市××室旁边的洗车行附近，并将藏匿位置告知被告人肖永良，被告人肖永良再告知罗某。罗某和“廖辉”到大悦城附近寻找毒品未果后，通过被告人肖永良联系到被告人肖永兴，被告人肖永兴遂指引罗某找到其藏匿的毒品“冰毒”；“廖辉”质疑“冰毒”数量过少，被告人肖永兴表示其只收到400元钱毒资。2020年5月28日，被告人程俊鹏被公安机关抓获归案；同年6月1日，肖永兴被公安机关抓获归案；同年6月11日，被告人肖永良接公安机关电话通知后到公安机关接受调查，三被告人到案后均如实供述了上述相关事实。被告人肖永兴、程俊鹏、肖永良在开庭审理过程中对指控的罪名、犯罪事实及适用程序均无异议，被告人肖永兴对公诉机关建议对其在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内处刑并处罚金、被告人程俊鹏对公诉机关建议对其在有期徒刑七个月至一年四个月的幅度内处刑并处罚金、被告人肖永良对公诉机关建议对其在有期徒刑六个月至一年四个月的幅度内处刑并处罚金的量刑建议亦均无异议，均自愿认罪认罚。原审判决认定上述事实的证据有：接报案登记表、立案决定书、现场检测报告及尿检照片、微信昵称、微信交易记录、支付宝交易记录、户籍证明及现实表现证明、到案经过、公安行政处罚决定书、不起诉决定书、通讯单等书证；证人肖某、罗某的证言；被告人肖永兴、程俊鹏、肖永良的供述和辩解；辨认笔录等。原审法院认为，被告人肖永兴明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重；被告人程俊鹏、肖永良明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人肖永兴、程俊鹏在公诉机关指控的2020年4月26日该次贩卖毒品过程中系共同犯罪，其中被告人肖永兴起主要作用，系主犯；被告人程俊鹏起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人肖永良接公安机关电话通知后主动到公安机关接受调查，到案后如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人肖永兴、程俊鹏到案后均如实供述自己的罪行，且均自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。据此，对被告人肖永兴适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定；对被告人程俊鹏适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款之规定；对被告人肖永良适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第一款之规定，原审判决：一、被告人肖永兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、被告人程俊鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；三、被告人肖永良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。原审被告人程俊鹏、肖永良均上诉提出，原审判决量刑过重，请求从轻判处。本院二审审理查明的事实和证据与原审判决一致。本院认为，上诉人肖永良贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人程俊鹏、原审被告人肖永兴单独或结伙贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中肖永兴多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重。上诉人程俊鹏、原审被告人肖永兴于2020年4月26日贩卖甲基苯丙胺的行为系共同犯罪，在该次共同犯罪中，肖永兴起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；程俊鹏起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人肖永良犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。上诉人程俊鹏、原审被告人肖永兴到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。关于上诉人程俊鹏、肖永良均上诉提出原审判决量刑过重，请求从轻判处的意见，经查，原审判决依据上诉人程俊鹏、肖永良的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，采纳原公诉机关的量刑建议，对其在法定刑幅度内量刑，并无不当，该上诉意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨惠宇审判员  周如意审判员  龚 文二〇二〇年十一月二日法官助理周鹏书记员周文附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。