新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)兵9001民初3931号 原告：姜艳军，男，1977年6月20日出生，汉族，原新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司教练，现无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：王芬兰，新疆冕冠律师事务所律师。 被告：新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司。 法定代表人：李峰，该校校长。 委托诉讼代理人：吴莉，女，1980年10月29日出生，汉族，新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司办公室主任，住石河子市。 原告姜艳军与被告新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司劳动争议一案，本院于2020年6月30日立案后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜艳军的委托诉讼代理人王芬兰、被告新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司的委托诉讼代理人吴莉到庭参加诉讼。因新型冠状病毒疫情防控原因，2020年7月28日至2020年9月16日的审限已扣除,本案现已审理终结。 原告姜艳军向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告2019年1月1日至2019年8月16日期间未签订劳动合同双倍工资28722元；2.依法判令被告支付原告2018年11月24日至2019年8月16日期间休息日加班工资9965元；3.依法判令被告支付原告2018年11月24日至2019年8月16日期间法定节假日加班工资463元;4.依法判令被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金3813元;5.依法判令被告支付原告2019年7、8月的招生工资1000元。事实与理由：石河子市劳动人事争议仲裁委员会作出的石劳人仲裁字[2019]880号仲裁裁决结论是错误的，缺乏事实和法律依据。理由如下：原告自2018年11月24日到被告处从事教练工作，被告未与原告签订书面劳动合同，直到2019年5月被告才给原告缴纳了社会保险。原告在被告单位工作期间，双休日正常上班，仅在每周二调休一天，未调休的双休日加班工资、法定节假日加班工资被告也未给原告发放。同时，被告每月都给所有的教练安排招生任务。对完不成招生任务的，被告实行末尾淘汰制。由于原告未能未完成招生任务，被告以末尾淘汰制非法解除了与原告之间的劳动关系。原告为了维护自身的合法权益，诉至法院，请求判如所请。庭审中，原告明确第3项诉讼请求，即要求被告支付其2019年6月5日肉孜节1天的法定节假日加班工资。同时，原告放弃第4项诉讼请求，即：“4、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金3813元”，增加一项诉讼请求为：判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金3139元。 被告新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司辩称，原、被告于2018年11月24日至2019年8月16日期间存在劳动用工关系。原告称与被告之间未签订书面劳动合同的情况不属实。实际情况是：原告参加完面试后，于2018年11月24日填写了新员工入职表，该新员工入职表显示有原告的试用期、实习期、转正期的薪资约定，并约定了原告工作岗位为教练员的内容。据此，被告认为，《劳动合同法》第十七条规定的劳动合同应当具备的条款，在此新员工入职表上均有体现，且经原告签字确认，故应认定该入职表具备劳动合同的基本条款，视为双方的劳动合同。故原告要求被告支付其未签订劳动合同双倍工资的诉请，理由不成立。针对原告提出的第2项诉讼请求，原告在诉状中自述：“双休日上班，且每周有调休一天。”被告对此予以认可，且被告认为休息日的加班工资也通过每月工资形式已发放给了原告，故请求驳回原告此项诉讼请求。针对原告提出的第3项诉讼请求，被告认可仲裁裁决结果，同意支付原告2019年6月5日（肉孜节）1天的法定节假日加班工资353.1元。原告计算有误，多出部分，被告不同意支付。针对原告提出的第4项诉讼请求，原告是通过递交个人辞职报告的方式主动申请离职，且经过被告批准同意，故不存在被告支付其解除劳动关系经济补偿金一说。针对原告提出的第5项诉讼请求，被告需要回去核实。被告亦不服石河子市劳动人事争议仲裁委员会作出的石劳人仲裁字[2019]880号仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求：1.依法判令被告不支付原告2019年1月1日至8月16日期间未签订劳动合同双倍工资21681元；2.依法判令被告不支付原告2018年11月24日至2019年8月16日休息日加班工资8182.43元。 经审理查明，被告新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司于2018年9月21日依法在石河子市工商行政管理部门登记注册，属于有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资）。 原告于2018年11月24日进入被告单位从事教练工作。工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，双休日、法定节假日原告正常出勤，每周仅周二或周五给原告调休一天。原告给被告提供劳动至2019年8月15日。2019年8月16日，原告向被告递交个人辞职报告，经被告批准同意后，原告离开被告。 原告于2019年8月29日向石河子市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.被申请人（本案被告）支付申请人（本案原告）2019年1月1日至2019年8月16日期间未签订劳动合同双倍工资28722元；2.被申请人支付申请人2018年11月24日至2019年8月16日期间双休日加班工资9965元；3.被申请人支付申请人2018年11月24日至2019年8月16日期间法定节假日加班工资463元；4.被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金7627元；5.被申请人支付申请人2019年7、8月的招生工资1400元。2020年5月19日，该仲裁委员会作出石劳人仲裁字[2019]880号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人支付申请人2019年1月1日至8月16日期间未签订劳动合同双倍工资21681元；二、被申请人支付申请人2018年11月24日至2019年8月16日期间休息日加班工资8182.43元；三、被申请人支付申请人2018年11月24日至2019年8月16日期间法定节假日加班工资353.1元；四、对申请人的第四项仲裁请求，本委不予支持；五、对申请人第五项仲裁请求，本委不予支持。原、被告均不服该仲裁裁决，诉至本院。 庭审中，原告就其主张向法院提交如下证据： 邮政储蓄银行的对账单，时间从2018年12月19日至2019年8月31日。证明原告的工资有三部分组成，即基本工资+过关提成工资+招生提成工资。 被告对原告提交的证据的真实性无异议，但认为过关提成、招生提成并非每月都有，具有不确定性。 庭审中，被告为反驳原告的主张，其向本院提交如下证据： 1.应聘人员面试登记表（复印件）。证明原告面试的时间是2018年11月6日； 2.原告身份证及驾驶证、毕业证书（均为复印件）。证明原告必须是驾龄五年以上，高中毕业才能入职； 3.新员工入职表（复印件）。证明原告的实习期、试用期、转正日期的薪资和工作岗位在该新员工入职表中均有体现； 4.公司员工离职登记表和个人辞职报告（均为复印件）。证明原告因个人原因主动提出辞职申请； 5.2018年11月至2019年8月工资表及考勤表（均为复印件）。证明原告出勤天数及被告给原告发放工资的明细，包括加班工资这一项。 原告对被告提交的证据1、2、3、4的真实性认可，但对证据3、4与本案的关联性不认可，认为新员工入职表不能替代劳动合同，辞职报告上原告已载明辞职的原因为：“完成不了招生任务，公司辞退”，说明是因原告完成不了招生任务，被被告公司辞退；对被告提交的证据5的真实性有异议，认为原告的工资中没有全勤奖、通讯补助等，只包括过关提成工资和招生提成工资，还有基本工资，没有加班工资。对考勤表的真实性不认可，认为该考勤表上面没有制表人签字，也没有单位领导签字，不具有证明力。 庭审后，经被告核实，称原告不存在2019年7、8月份招收5人的情况。 上述事实，有原、被告的陈述及各自提交的相关证据、石劳人仲裁字[2019]880号《仲裁裁决书》等在卷佐证。 本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。”姜艳军、新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司均不服石河子市劳动人事争议仲裁委员会作出的石劳人仲裁字［2019］880号《仲裁裁决书》，分别向本院提起诉讼，姜艳军先于新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司提起诉讼。依照上述规定，姜艳军为本案原告、新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司为本案被告。 本案争议的焦点是：原、被告的诉讼请求是否应当得到支持。 关于未签订劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案中，原告于2018年11月24日进入被告单位工作，被告未与原告签订书面劳动合同，仅在入职时填写了《新员工入职表》，该新员工入职表未载明被告单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人、劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等内容，不完全具备劳动合同应当具备的条款，故本院对被告称该新员工入职表具备了劳动合同的必备条款，应当视为双方签订了劳动合同的抗辩意见，不予采纳。被告未与原告签订书面劳动合同，应当按照上述规定支付原告未签订劳动合同双倍工资。本院对原告要求被告支付其2019年1月1日至8月15日期间未签订劳动合同双倍工资的请求，予以支持。关于未签订劳动合同双倍工资的计算基数，本院以原告提供的银行对账单中标注的月工资数额为计算标准。关于原告2019年8月的工资，因其提供的银行对账单并未显示其该月的工资，被告提供的工资表原告又不予认可，故原告该月发放的工资本院以其认可的《公司员工离职登记表》中收到的工资1600元为准。庭审中，原告称过关提成工资、招生提成工资均应计算在未签订劳动合同双倍工资之中。对此，本院认为，过关提成、招生提成，具有奖励性质，是在满足一定条件下才能获得的，并非被告每月必须发放给原告的工资。因此，对原告的该项陈述意见，本院不予采信。 关于加班工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第十三条第一款规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：……（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。”本案中，被告提供了工资表、及考勤表，但原告不认可，被告当庭也未提供其他证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，且被告认可原告双休日、法定节假日正常出勤，每周仅周二或周五调休一天。故本院认为原告在被告处工作期间存在每周加班一天及法定节假日（肉孜节）加班的事实。被告未支付原告加班工资，应当按照上述规定支付原告休息日及法定节假日加班工资。 关于解除劳动关系经济补偿金问题。原告放弃第4项诉讼请求，即：“4、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金3813元”，增加一项诉讼请求为：判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金3139元。对此，本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”原告要求被告支付其解除劳动合同补偿金的诉讼请求与本案讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。《关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2015]12号）》规定：“用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。……用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，就双方劳动关系解除的原因，被告称系原告主动提出离职，并提供了原告填写的《个人辞职报告》，但该辞职报告中的辞职原因写明“完成不了招生任务，公司辞退”，与原告陈述的意见相符。故本院认为系被告提出与原告终止劳动关系。根据上述规定，被告应当支付原告1个月工资的解除劳动关系经济补偿金。 关于原告2019年7月、8月招生提成问题。本案中，原告称被告单位规定，招收一名普通学员提成200元，招收一名VIP学员提成300元，被告对此予以认可。但庭审中，原告对其主张2019年7月、8月招生5人的陈述意见，并未提交证据证实，而被告对此亦予以否认。另。据原告提供的银行对账单显示，其标注的招生提成不随原告当月工资按月发放。该招生提成按照人头进行结算，属于介绍、奖励性质，不属于劳动法调整范畴，故本院对原告的该项诉讼请求，不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《工资支付暂行规定》第十三条，《关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2005]12号）》，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第九条第一款之规定，判决如下： 一、被告新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜艳军2019年1月1日至2019年8月16日期间未签订劳动合同双倍工资21681元（计算方式：2780元+2900元+2900元+2900元+3400元+2560元+2641元+1600元）； 二、被告新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜艳军2018年11月24日至2019年8月15日期间的休息日加班工资8206.68元[计算方式：(1800元/月÷21.75天×5天＋2780元/月÷21.75天×4天＋2900元/月÷21.75天×2天＋2900元/月÷21.75天×5天＋2900元/月÷21.75天×3天＋3400元/月÷21.75天×4天＋2560元/月÷21.75天×5天＋2641元/月÷21.75天×4天＋1600元/月÷11天×1天）×200%]； 三、被告新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜艳军2019年6月5日（肉孜节）法定节假日加班工资353.1元（计算方式：2560元/月÷21.75天×1天×300%）； 四、被告新疆汇达机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜艳军解除劳动关系经济补偿金2647.89元[计算方式：(350元+1800元+2780元+2900元+2900元+2900元+3400元+2560元+2641元+1600元)÷9个月×1个月]; 五、驳回原告姜艳军的其他诉讼请求。 案件受理费免于收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审判员  吕江红 二〇二〇年十一月十二日 书记员  李 红 1