文书内容苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0591民初11012号原告：张建明，男，汉族，1974年8月27日生，户籍地江苏省苏州。原告：杨兰华，男，汉族，1987年4月27日生，户籍地广西环江毛南族自治县。两原告共同委托诉讼代理人：宋建平，北京市盈科（苏州）律师事务所律师。被告：苏州食星级餐饮管理有限公司，住所地江苏省苏州工业园区枫情水岸花园43商幢106室。法定代表人：黄永进，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈涛，江苏苏明律师事务所律师。被告：苏州市润家投资管理有限公司，住所地江苏省苏州工业园区津梁街172号。法定代表人：张华文，该公司总经理。委托诉讼代理人：李黄杰，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王若律，男，该公司员工。原告张建明、杨兰华诉被告苏州食星级餐饮管理有限公司（以下简称食星级公司）、苏州市润家投资管理有限公司（润家公司）联营合同纠纷一案，本院于2016年12月1日立案后，依法由本院审判员王贤成适用简易程序，于2017年1月24日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭适用普通程序，于2017年3月29日、9月25日公开开庭进行了审理。原告张建明（第一次庭审）及张建明、杨兰华的委托诉讼代理人宋建平,被告食星级公司的委托诉讼代理人陈涛，被告润家公司的委托诉讼代理人王若律（第一、二次庭审）、李黄杰（第三次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张建明、杨兰华向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告食星级公司之前签订的《美食广场联营经营合同》及补充协议；2、两被告赔偿原告经济损失159550元；3、本案诉讼费用由被告食星级公司承担。庭审中，原告将其第2项诉讼请求明确为判令两被告赔偿原告经济损失137380元，并返还保证金20000元。事实和理由：2013年9月24日，被告食星级公司与欧阳馨睿签订《美食广场联营经营合同》一份，该合同约定，苏州工业园区津梁街172号第二层，即华润万家购物中心二楼美食广场S2-6号商铺经营百味千锅麻辣香锅店，合同期限为自2013年9月24日起至2019年9月23日止。合同约定了联营方式、双方的权利义务等条款。后欧阳馨睿将该份联营合同转让给薛寿成，2016年5月薛寿成又将该合同转让给原告。2016年6月14日，原告杨兰华与被告食星级公司签订《补充协议》一份，约定将百味千锅麻辣香锅变更为麻辣香锅烤鱼，调整菜品价格，变更租金的扣点率等，并约定补充协议为原合同不可分割的组成部分。与原合同具有同等法律效力。此后，原告与被告食星级公司正常履行合同。2016年11月11日，被告润家公司在原告经营店铺所在的美食广场张贴告知租户函，表示将于2016年11月18日停止提供物业服务，约2016年11月18日夜、19日凌晨，原告所在的美食广场被停电。原告无法经营，被迫停业，蔬菜等原材料腐败变质，员工怠工。至起诉日，被告食星级公司未能解决供电一事，原告恢复经营无望，合同目的无法实现，原告与被告食星级公司就损失赔偿问题也未能协商一致。为维护原告的合法权益，原告诉至法院。被告食星级公司辩称：1、不存在恢复经营无望，合同目的无法实现的情况。经营合同是一个连续性的合同，期限约定是6年，不能因为几天存在供电、供水问题就认为合同目的无法实现。实际情况是原告只停业几天，现已经可以正常经营。2、根据合同第八条约定，被告食星级公司的义务只是和业务及物业公司交涉，尽力保证正常供电、供水、供气。供电、供水、供气也不是食星级公司的义务，而只有因食星级公司提供的公共设施及证照存在问题，才有赔偿义务。3、根据合同约定，食星级公司有权统一管理和协调。4、原告起诉要求解除合同，被告同意于原告要求的2016年12月1日起（即起诉之日）解除合同。5、对于原告所谓的内部买卖协议及付款事项不知情，亦没有收到原告任何款项。6、原告要求赔偿经济损失无事实与法律依据。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。被告润家公司辩称：1、被告食星级公司与被告润家公司之间签订的是商铺租赁合同，双方的法律关系是房屋租赁关系，不是原告所称的联营法律关系。2、本案的案由是联营合同纠纷，润家公司不是适格主体，润家公司与原告没有任何合同关系。根据合同相对性原理，润家公司不应承担任何违约赔偿责任。3、诉争经营场所的承租人为被告食星级公司，被告食星级公司将诉争场所转租给欧阳鑫睿，欧阳鑫睿再转租给薛寿成，薛寿成再转租给原告的行为润家公司并不知情，且润家公司不是合作协议的当事人，不应承担合作协议的义务。综上，原告对被告润家公司的诉请既无事实依据也无法律依据，请求法院驳回原告对被告润家公司的诉请。经审理查明，2013年9月24日，原告提交的欧阳馨睿（乙方）与食星级公司（甲方）签订的《美食广场经营合同》约定，甲乙双方联营场地为苏州市工业园区津梁街172号第二层S2-6号商铺，经营品牌为百锅千味麻辣香锅；合同期限为2013年9月24日至2019年9月23日。乙方第一年至第三年以每月总销售额的20%由甲方扣除作为场地使用费（即租金），第四年起以每月总销售的22.25%由甲方扣除作为场地使用费（即租金）。乙方应保证每月完成的销售额达到保底销售额为103000元/月，并按以下标准向加饭该支付营业额提成：第一年至第三年，如果乙方月销售额小于或者等于保底销售额时，以防你按月保底额的20%上缴甲方。第四年至第六年，如果乙方月销售额小于或者等于保底销售额时，乙方按月保底额的22.5%上缴甲方。联营期内，甲方从当月营业总额中扣除每月人民币3000元整作为甲方同意收银、清洁公共座椅区及代洗碗费用。甲方代乙方收取营业款，并从当月销售总额中扣除联营摊位的电费、书费，乙方按当月所交水电费用的5%向甲方支付，作为甲方损耗成本。销售款每月结算一次，截止日为每月月底，下月5日为结账日，甲方若未能准时向乙方返还营业款，逾期五日及以上的，应向乙方支付相等于所欠的应付费用的千分之五作为逾期付款违约金。在签订本合同时，乙方向甲方支付保证金20000元。联营期满或者本合同被提前解除、终止时，甲方应在乙方按照本合同的规定将摊位交还甲方后30天内将应退的保证金无息退还乙方，交还摊位前账款应结清。甲方应保证期提供的公共设施及证照条件符合乙方正常经营所需之要求，如因甲方提供的公共设施及证照条件出现异常或者质量问题而影响乙方正常或者停业的，甲方应及时修复及处理并按乙方上月日平均营业额标准赔偿乙方的经营损失。甲方无故要求解除合同的，除应退还有乙方全部履约保证金、赔偿乙方已支付的经营设施设备外，还应向乙方支付由此产生的其他合理损失。本合同履行期限内，如非因乙方过错，甲方工程（水电气消防等）出现事故及质量问题，甲方负责维修及解决，期间造成乙方经营损失、乙方及其工作人员的财产及人身遭受损害或者损失，甲方应赔偿乙方合理损失。庭审中，原告称该合同项下欧阳馨睿的权利义务转让给薛寿成，薛寿成又将合同权利义务转让给原告，被告食星级公司确认其与原告存在与该合同内容一致的联营经营合同，但对于上述合同项下的权利义务转让给原告情况不清楚。2016年6月14日,杨兰华(乙方)与食星级公司(甲方)签订《食连天美食广场与麻辣香锅补充协议》，该协议约定，百锅千味把现有门头“百锅千味麻辣香锅”按照美广门头“食连天美食广场”格式更换为“麻辣香锅烤鱼”。麻辣香锅现有菜品偏高，在原有基础上，结合周边顾客实际消费能力，合理调低价格。麻辣香锅档口应该起代表性服从美食广场管理，每月适当单独做些活动，聚人气。美食广场在原来合同的基础上，将档口的保底及扣点更改为：            2016年月联营费用表                  营业额（万元/月）              租金（扣率/月）              保洁费、管理费（万元/月）              推广费              备注                  4（保底）≤5              20%              0.3              /              租金扣率根据相对应营业额区间累计抽成                  ＞5≤8              19%                  ＞8              17%                  2017年起在2016年相对应营业额区间的扣率基础上逐年递增2个点。      本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等法律效力。2016年11月11日，润家公司发出《告租户函》，主要内容：致苏州食星级餐饮管理有限公司租户：我司于2016年10月14日、10月18日分别向贵司按合同签订地址发送三份函件，均无法送达。函件主要内容为：1、贵司的租金为基本租金或营业额提成租金两都取高的形式，为确认贵司每月提供的销售数据真实有效，要求贵司与2016年10月31日前提供所有第三方租户的租赁合同及销售数据；2、贵司连续三个月拖欠支付租金达15日，我司将根据合同规定终止租赁合同，收回该商铺；3、贵司合同地址无效，无法邮寄送达邮件，我司要求3日内告知准确地址。我司采用在贵司店铺门口张贴告知函的方式通知贵司，贵司在规定时间内未予回复，我司将停止提供相关物业配套服务。截止目前为止，贵司未有任何反馈，我司将于2016年11月18日，停止提供相关物业服务。食星级公司向苏州华润店租户发函，主要内容为华润断水电事宜正在协商中，食星级公司承诺对各租户权益负最终责任，并愿意承担各租户相关经济责任。2016年11月29日，食星级公司向各位租户发送函，主要内容为，食星级公司一直在积极与华润相关人员协商解决回复能源供应问题，为此造成各租户被迫停业深表歉意。食星级公司愿意承担相应的法律责任及后果，补贴截止到11月30日止，如做撤场打算但还未结算可于12月1日上午10点起进行撤场结算，请各租户做相应安排。原告于2016年11月29日知悉该函件内容。被告食星级公司的法定代表人黄永进于2016年6月15日付给张建明卡上的结算的营业款20618.01元；于2016年7月16日付给张建明卡上的结算的营业款26523.78元；于2016年8月16日付给张建明卡上的结算的营业款40704.19元；于2016年9月15日付给张建明卡上的结算的营业款34318.09元；于2016年10月15日付给张建明卡上的结算的营业款32687元；于2016年11月15日付给张建明卡上的结算的营业款33551元。食星级公司(乙方，承租方)与润家公司(甲方，出租房)签订《商铺租赁合同》，该合同约定，甲方将坐落于苏州市工业园区津梁街172号的第二层S2-6号商铺出租给乙方使用，商铺的承租总面积为902平方米，建筑面积1366平方米。租赁期限为2013年8月10日起10年。乙方每月租金为每月基本租金或者每月营业额（税前）提成租金，两者取高。商铺供乙方开设美食广场品牌餐厅之用。乙方的收银系统必须与机房的POS-MIS系统接驳,乙方应于每月1日向甲方提交上月营业报表。如因乙方的商品质量、服务等引起消费者直接向甲方提出修理或者其他正当合理的要求时，乙方应配合甲方妥善处理顾客投诉，甲方有权视具体情况，直接作出相应的决定，有关费用由乙方承担。未经甲方书面同意，乙方不能转租、委任或者特许第三方经营和管理该商铺。经甲方同意转租的，乙方应保证其受转租人不将转租商铺再行转租。在租赁期限内，乙方逾期交付水、电及其他费用，逾期15天内的，甲方有权委托物业管理单位采取停水、停电或者停止使用公共设施的措施。经询问，原告称，2016年5月11日两原告正式承受联营经营合同项下的权利义务，2016年6月14日与美食广场签订协议。被告食星级公司在前述5月11日是知道原告承受联营经营合同项下的权利义务。案涉商铺停电的时间是2016年11月17日晚上，2016年12月21日全面恢复供电。被告食星级公司没有按照合同约定向被告润家公司支付房租才停电。经询问，被告食星级公司称，其不清楚原告何时承受联营经营合同项下的权利义务。案涉商铺于2016年11月18日停电，于2016年12月20日恢复供电，停电是因为两被告之间有矛盾。经询问，被告润家公司认可案涉商铺于2016年11月18日停电，于2016年12月20日恢复供电，停电是因为被告食星级公司拖欠两个月租金，经催告位于支付而断电。以上事实有原告提交的美食广场联营经营合同、美食广场与麻辣香锅补充协议、租户函、银行明细清单、结算明细，被告润家公司提交的商铺租赁合同以及当事人在庭审中陈述等证据予以证实。庭审中，被告食星级公司同意原告主张的案涉合同于2016年12月1日解除，原告对此亦无异议，本院予以确认。本案争议的焦点：一、被告食星级公司是否存在违约行为及应否承担违约责任；二、被告润家公司是否为适格主体及其应否承担责任。一、关于被告食星级公司是否存在违约行为及违约责任问题原告张建明、杨兰华认为，被告食星级公司未能按照合同约定保障经营场所供电，自2016年11月18日起连续停电，直至起起诉仍未能供电，被告食星级公司的行为构成违约，导致原告无法经营，被告食星级公司理应承担相应的违约责任，并赔偿原告损失金额为137380元，其中2016年11月1日至2016年11月17日营业款未结金额为1500元/天*17天=25500元，依据是根据以往营业额估算；2016年11月18日至12月1日停电期间营业额估算损失1500元/天*14天=21000元，且联营合同约定了损失的计算是按照上个月营业额来计算，不是按照原告的实际损失来计算；原告设备损失57000元；原告可得利润损失33880元；以上合计137380元。同时，被告食星级公司应退还押金20000元。被告食星级公司认为，经营合同系连续性合同，不能因为今天的供电、供水问题就认定合同目的无法实现，其行为不构成违约。对于原告主张的2016年11月1日至2016年11月17日营业款未结金额确认为18327元；对于2016年11月18日至12月1日停电期间营业额损失，营业额不是损失，损失最多是净利润；对于押金，押金不是原告所缴纳，被告无法退还给原告；对于设备损失，被告没有看到设备，被告也没有替原告保管设备的义务；对于可得利润损失，要求按照合同全部剩余的租赁时间计算没有任何依据，被告认为应自2016年11月18日起计算1周的损失。本院认为,被告食星级公司对原告张建明、杨兰华提交的《食连天美食广场与麻辣香锅补充协议》无异议，本院对此予以确认。对于原告提交的《美食广场联营经营合同》，食星级公司认可其与原告存在该经营合同内容一致的合同关系，但不认可原告主张的其因转让而取得的事实。故可以认定原告与被告食星级公司之间存在《美食广场联营经营合同》约定的权利义务关系。合同履行期间，食星级公司提供经营的场所自2016年11月18日起至2016年12月1日期间，因被告食星级公司与被告润家公司之间存在纠纷，该经营场所停止供电，致使原告无法营业，违反了经营联营合同约定的食星级公司保证其提供的公共施设符合原告正常经营所需之要求，其行为构成违约，理应承担相应违约责任。关于原告主张的自2016年11月1日至2016年11月17日期间营业款问题。原告主张的金额为25500元，该金额为其根据以往的营业额按照每日1500元估算所得，食星级公司确认该期间的营业款18327元，因电脑升级，相应的营业款明细丢失。本院认为，按照双方之间的合同约定，双方为按月进行结算，当月销售于下月进行结算并付款。庭审中，双方确认被告食星级公司于2016年8月16日付给张建明卡上的结算的营业款40704.19元、2016年9月15日付给张建明卡上的结算的营业款34318.09元，该付款金额与原告提交的7月、8月费用结算明细相互印证，可以确认双方在合同履行中亦为次月结算，并于次月15日支付相应的营业款。按照双方往来结算付款情况，可以确认食星级公司于2016年10月15日付给张建明卡上的结算的营业款32687元、于2016年11月15日付给张建明卡上的结算的营业款33551元分别对应9月、10月营业款。原告主张11月1日至11月17日的营业款按照每日1500元估算，其并未提交相应的证据予以佐证，本院不予采纳。鉴于该期间原告一直正常营业，相应营业款的证据均由被告食星级公司掌控，相应的证据理应由被告食星级公司举证予以证明，然被告食星级公司并未予以举证予以证明，该期间被告应已支付原告的营业款参照8月、9月、10月的平均日营业款予以确认具有一定合理性。据此，2016年11月1日至11月17日的营业款应为：18581元【（34318.09元+32687元+33551元）/92天*17天）。关于原告主张的2016年11月18日至2016年12月1日停电期间营业损失。本院认为，合同第八条第4项约定，如因食星级公司提供的公共设施出现异常问题影响原告正常经营或者停业的，食星级公司应按照原告上月日平均营业额标准赔偿原告经营损失。本案中，食星级公司提供的案涉经营场所停电导致原告无法正常经营，理应按照该约定向原告赔偿经营损失。原告主张10月份的日平均营业额按照应支付原告的款项33551元除以0.7再除以30确认为日平均营业额1597元，原告主张日平均额按1500元计算，该期间的损失为21000元。被告食星级公司对日平均营业额没有意见。对此，本院认为，合同第八条第4项约定为双方当事人的真实意思表示，对双方均具有约束力，该条约定应为双方对公共设施出现异常问题，导致原告无法正常营业损失赔偿计算方法进行的约定，被告食星级公司提供的经营场所无法正常供电，应为该条约定的公共设施出现异常问题，原告有权按照该条约定主张该期间的经营损失。原告主张的该期间的经营损失计算标准及金额，符合合同约定，且与双方履行情况基本相符，本院予以确认。关于原告主张的57000元设备损失问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张被告赔偿设备损失，其对设备去向及其损失金额负有举证责任。原告为证明设备损失提交了资产明细清单及照片，被告不予认可。对此，本院认为，原告提交的资产明细清单为其自行制作，被告不予认可，原告未提交其他证据予以佐证，对其真实性本院不予确认；对于照片，被告不予认可，且未有其他证据予以佐证，亦无法确认该证据与本案的关联性，本院对此证据不予采信。原告对其设备负有管理责任，其有义务妥善管理设备，对其主张的设备丢失是否存在以及设备丢失与被告食星级公司有无关联，原告亦未提交证据证明予以证明。同时，对于原告主张丢失设备的范围及具体损失金额亦未提交相应的证据予以证明。故原告主张的被告食星级公司赔偿设备损失，依据不足，本院不予支持。关于原告主张的可得利益损失问题。原告主张合同解除的可得利益损失按照2016年5月至10月的平均月利润1909元，至合同约定的2019年9月23日共计33月，计算的可得利益损失共计为62997元，原告主张33880元。被告食星级公司对于原告自行制作的每月可得利润不予认可，同意赔偿3000元。本院认为，原告主张的每个月利润仅为自行估算，缺乏相应的依据，被告对此亦不予认可，对此本院不予确认。因被告食星级公司提供的经营场所停电事故，导致原告无法正常营业，其行为构成违约，该违约行为确给原告造成一定的经营损失，在合同解除之前的经营损失，原告已经予以主张，对合同解除后的可得利益，结合合同性质、履行情况等因素，本院酌定被告食星级公司赔偿原告6000元为宜。关于原告主张的返还20000元保证金问题。本院认为，原告主张被告食星级公司返还保证金，应就其向被告缴纳过保证金或者其有权收取保证金的事实负有举证责任。庭审中，被告食星级公司确认原告经营的津梁街172号第2层S2-6号商铺，只收取过欧阳馨睿缴纳的20000元保证金，原告未向其缴纳保证金。原告确认其未向被告食星级公司缴纳过保证金，其主张返还保证金的依据系其受让了欧阳馨睿与食星级公司之间签订的合同权利义务，保证金的返还的权利应由其享有。然原告并未就欧阳馨睿缴纳保证金的相应权利转让其享有，或者其已经取得欧阳馨睿要求返还保证的权利举证予以证明，同时，原告亦未提交证据证明其持有缴纳保证金的凭据，即便原告主张其受让取得涉案商铺经营权事实成立，现有证据亦不足以证明原告有权要求被告返还20000元保证金，对原告的此项诉请，本院不予支持。二、被告润家公司是否为适格主体及其应否承担责任被告润家公司认为，其与被告食星级公司之前为商铺租赁合同关系，与原告不存在合同关系，润家公司不是联营合同相对方，其不应承担相应的责任。原告认为，两被告之间为联营关系，润家公司为本案的适格被告，应承担合同责任。本院认为，润家公司提交的商铺租赁合同，原告及食星级公司均无异议，本院对此证据予以确认。该租赁合同的相对方为两被告，合同虽约定每月租金为基本租金或者每月营业额提成租金，两者取高，并对商品质量或者服务引起纠纷进行妥善处理等进行约定，该合同约定的内容和性质，并未改变租赁合同关系的本质属性，双方之间的合同关系应为租赁合同关系，原告关于两被告之间为联营关系的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。被告润家公司关于其并非案涉联营合同纠纷的适格当事人的抗辩，依法有据，本院予以采纳。原告关于被告润家公司应承担责任的主张，依据不足，本院不予支持。综上，被告食星级公司应向原告支付营业款18581元，赔偿损失27000元，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告张建明、杨兰华与被告苏州食星级餐饮管理有限公司之间签订的《美食广场联营经营合同》及补充协议于2016年12月1日解除。二、被告苏州食星级餐饮管理有限公司向原告张建明、杨兰华支付营业款18581元，并赔偿原告张建明、杨兰华损失27000元。三、驳回原告张建明、杨兰华的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3492元，由原告张建明、杨兰华负担2481元，被告苏州食星级餐饮管理有限公司负担1011元，此款已由原告预交，法院不再退还，被告负担的费用于履行本判决时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  王贤成人民陪审员  姚雪男人民陪审员  魏淼澄二〇一七年十二月二十八日书 记 员  曹梦杰附录：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。