上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0110民初19585号原告：上海华宇电影股份有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：孙航宇，董事长。委托诉讼代理人：蔡晓琪，男。委托诉讼代理人：潘金涛，上海金茂凯德律师事务所律师。被告：上海新生代影视合作公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：陈燕。原告上海华宇电影股份有限公司与被告上海新生代影视合作公司委托合同纠纷一案，本院于2017年9月1日立案后，依法适用简易程序，由审判员张建民独任审理。审理中，因被告上海新生代影视合作公司下落不明，本案转为适用普通程序，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蔡晓琪、潘金涛到庭参加诉讼。被告上海新生代影视合作公司经本院公告送达开庭传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海华宇电影股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付款项166,014.4元；二、被告向原告支付自2015年12月1日起至实际清偿日止、以166,014.4元为基数、按照每日万分之五计算的违约金；三、被告向原告支付公证费3,000元；四、本案案件受理费由被告承担。事实和理由：2013年10月，原、被告签订《影片代理发行协议》，被告委托原告发行电影《拯救圣诞老人》。协议签订后，原告已按约履行，涉案电影已于2014年1月25日上映，但被告尚未按约向原告支付发行代理费、差旅招待费、媒体宣传费等款项，故原告诉至本院，作如上诉请。审理中，原告明确诉请第一项中的166,014.4元款项具体包括：差旅招待费125,443.1元、宣传品运费17,761元、媒体宣传费15,294.4元和发行代理费77,515.9元。庭审结束后，原告自愿撤回对差旅招待费、宣传品运费和媒体宣传费的主张，将诉请第一项和第二项变更为：一、被告向原告支付发行代理费77,515.9元；二、被告向原告支付自2015年12月1日起至实际清偿日止、以77,515.9元为基数、按照每日万分之五计算的违约金。被告上海新生代影视合作公司未应诉答辩。经审理查明，2013年原、被告签订《影片代理发行协议》，明确被告为影片《拯救圣诞老人》的中国大陆地区版权方，该片已获得华夏电影发行有限责任公司(以下简称“华夏公司”)的进口片发行资格认定，被告同意由原告在协议约定的区域和期限内发行该片。协议第二条约定：授权区域为中国大陆地区所有电影院，授权期限为一年，自发行地区内该片公映首日计算。协议第四条第1款约定：原告发行代理费以华夏公司提供的票房数据为结算依据(华夏公司的票房数据理论上以各电影院线公司出具的结算单为据)。原告的发行代理费从票房净收入中提取。票房净收入=票房总收入-国家专项基金-营业税金及附加费，国家专项基金为所需缴纳的国家电影专项基金=全国总票房×5%，增值税及附加费=全国总票房×6.72%，即票房净收入=全国总票房×88.28%，部分全年票房收入低于500万元的影院所缴纳增值税率低于6%，以上公式若由于主管部门等政策变动影响，则按实际执行。协议第四条第2款约定：原告发行代理费=原告获授权发行区域票房净收入×百分比，具体界定为原告获授权发行区域为中国大陆地区，如果原告在授权期限、授权区域内的票房产出不足15,000,000元(含15,000,000元)，原告代理费百分比为2%，如果原告在授权期限、授权区域内的票房产出超过15,000,000元时，则原告可以获得的代理费计算方式为该授权区域内该片在电影院放映时产生的净票房收入不足15,000,000元部分的2%，加上超过15,000,000元部分净票房收入的3%。协议第四条第3款约定：被告应在与华夏公司确认票房结算金额后7个工作日内通知原告进行发行代理费结算。双方确认结算金额后，被告应在收到分账票款并收到原告开具的等额有效的正规发票后7个工作日内，将原告应得款项汇入原告指定账户。协议第七条第1款约定：协议项下所约定之实际损失系指包括但不限于守约方经济利益的减损、守约方为证实违约方之违约行为所支出的各项调查取证、公证费用，守约方为寻求救济而支付的诉讼费用、律师费用等。协议第七条第3款约定：被告未按协议约定及时付款，逾期每日应按逾期付款额的万分之五向原告支付违约金。2014年1月25日，涉案电影全国上映，上映时电影片名改为《拯救大明星》。2014年10月至2015年11月期间，华夏公司与被告进行了三次票房结算，分别为：2014年10月28日，华夏公司向被告支付了1,441,928.52元(含返预付款892,130元)；2015年3月10日，华夏公司向被告支付了189,504.90元；2015年11月5日，华夏公司向被告支付了11,492.86元。经华夏公司确认，涉案电影总票房为4,390,343.25元。2015年5月26日，原告通过电子邮件向被告催讨发行代理费用。同日，被告回复的电子邮件内容为：双方在洽谈合同时约定，若发行收入低于5,000,000元，原告将不收取发行代理费，该约定是双方合作的一个基本条款。因合同盖章时恰逢招待院线的人、现场比较杂乱，且被告出于对原告法定代表人的信任，未再细看合同，仅口头询问是否已按双方洽谈内容修改，原告工作人员和法定代表人均回复是的，故被告在合同上盖章。现经华夏公司结算，发行收入4,200,000元左右，扣除税收实际到款也就1,000,000元多一点，导致被告亏损巨大，也导致被告处于歇业阶段。在选择发行档期时，由于双方意见不一致，原告曾表示如果按照被告选定的档期上片，发得不好，原告不会承担什么责任，如果按照原告选定的档期上片，发得不好，原告是需要负责任的。目前的发行收入，离双方计划的15,000,000元发行收入相比，差距甚远，原告应承担发行失误的责任。审理中，原告否认与被告曾口头约定，若涉案电影的发行收入(即总票房)低于5,000,000元，原告将不向被告收取发行代理费。2017年8月21日，原告向上海市东方公证处申请就原、被告之间往来的电子邮件办理保全证据公证。同日，原告支付公证费3,000元，上海市东方公证处向原告出具了增值税专业发票。同年8月22日，上海市东方公证处向原告出具了(2017)沪东证经字第24682号《公证书》。以上事实，有原告的当庭陈述、原告提交的《影片代理发行协议》、《公证书》以及华夏公司提交的《复函》等佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《影片代理发行协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按约履行。本案的争议焦点系原告主张被告向其支付发行代理费、公证费和违约金是否符合双方约定。关于发行代理费和违约金，协议约定原、被告双方发行代理费以华夏公司提供的票房数据为结算依据，现华夏公司确认涉案电影的总票房为4,390,343.25元，且最后一笔结算款已于2015年11月5日支付给了被告，故被告理应在收到结算款后7个工作日内向原告支付发行代理费77,515.9元。现原告已按约发行涉案电影，但被告未按约将发行代理费支付给原告，显属违约，且因被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，系自动放弃其抗辩权利，现并无证据能充分证明原、被告双方曾口头约定，若涉案电影总票房低于5,000,000元，原告将不向被告收取发行代理费，故原告关于被告应向其支付发行代理费和自2015年12月1日起至实际清偿日止的违约金的诉讼请求，符合协议约定，于法有据，本院予以支持。关于公证费，按照协议约定，守约方的实际损失包括守约方为证实违约方之违约行为所支出的调查取证、公证费用等。本案中，被告未按约支付发行代理费，故理应向原告支付因其违约而支出的公证费3,000元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百十三条第一款、第一百十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告上海新生代影视合作公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海华宇电影股份有限公司发行代理费77,515.9元；二、被告上海新生代影视合作公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海华宇电影股份有限公司自2015年12月1日起至实际清偿日止、以77,515.9元为基数、按照每日万分之五计算的违约金；三、被告上海新生代影视合作公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海华宇电影股份有限公司公证费3,000元。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3,680元，由原告上海华宇电影股份有限公司负担1,867元，由被告上海新生代影视合作公司负担1,813元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张建民人民陪审员  殷云明人民陪审员  瞿国富二〇一七年十二月二十七日书 记 员  金建锋附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……。第一百十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。