江苏省宜兴市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0282民初4402号 原告:洁能国际科技有限公司，住所地河北省廊坊市安次区常甫路瑞丰道南侧安次区职教中心院内，统一社会信用代码91131000598275614Y。 法定代表人:朱大为，该公司总经理。 委托诉讼代理人:周贤兵，该公司总经理助理。 委托诉讼代理人：高战胜，北京京宁律师事务所律师。 被告：江苏盎华光伏工程技术研究中心有限公司，住所地江苏省宜兴市经济技术开发区文庄路8号，统一社会信用代码91320282566899270B。 法定代表人：高文秀，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈杰、陈凯，北京大成（无锡）律师事务所律师。 原告洁能国际科技有限公司（以下简称洁能公司）与被告江苏盎华光伏工程技术研究中心有限公司（以下简称盎华公司）确认合同无效纠纷一案，本院于2016年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开进行了审理。本院依法组成合议庭后，于2016年9月9日、11月16日、2017年11月10日三次公开开庭进行了审理，原告洁能公司的委托诉讼代理人姚宗委、陈建桦到庭参加第一次、第二次庭审，周贤兵、高战胜到庭参加第三次庭审，被告盎华公司的委托诉讼代理人陈杰、陈凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告洁能公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令盎华公司按约定履行合同，立即向其提供货物；2.判令盎华公司按合同第四款向其支付2015年6月5日起至2016年4月25日止的违约金618585元；3.判令盎华公司按合同第八条向其支付违约金948750元；4.本案诉讼费用由盎华公司负担。事实和理由：2013年11月，双方签订转运包购销合同，约定了各自的权利义务，就产品型号、数量、交货日期及支付条件等达成协议。其分别于同年11月14日和2015年6月4日向盎华公司支付1140000元、569250元，共计1709250元，支付比例达到总货款的90%，符合合同约定的发货条件。随后其多次要求盎华公司发货，但对方以各种理由推诿、拒绝发货。经多次协商无果，为此诉至法院。诉讼中，洁能公司变更诉请事实和理由为：其与盎华公司之间的转运包购销合同于2013年11月4日签订。合同签约期间，高文秀作为其的董事长和总经理，负责其的全面工作。高文秀同时又是盎华公司的法定代表人兼董事长，该合同构成事实上的关联交易。该关联交易违反公司法第一百四十八条规定，即董事、高级管理人员不得有违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；违反其公司章程第五十八条规定。为此其变更诉讼请求：1.请求确认双方签订的合同（编号2013110402）无效；2.判令盎华公司退还其已付货款1709250元，并承担利息损失（以1140000元为基数，自2013年11月15日起至2016年9月20日止；以569250元为基数，自2015年6月5日起至2016年9月20日止，均按银行同期贷款利率的四倍计算）；3、本案诉讼费用由盎华公司负担。 被告盎华公司辩称：案涉合同是双方协商一致以公平合理的价格签订，不违反法律及行政法规的强制性规定，是有效合同，请求法院依法驳回洁能公司的全部诉讼请求。理由如下：一、其与洁能公司先后成立，洁能公司的其他股东由于看重高文秀博士的技术能力，聘请高文秀为洁能公司的总经理，主要负责技术和技术有关的生产事宜。公司在成立之初，即属于关联公司。但对于关联交易法律并不禁止，只要没有损害公司股东的利益就可以。因此，关联交易并不能导致合同无效；二、公司法第一百四十八条是规范董事和高级管理人员的行为规范，与洁能公司诉请的合同是否有效无关。本案中合同签订人员是两公司，该条款不适用本案。洁能公司章程第五十九条也明确规定高文秀可以从事与公司直接或者间接构成竞争的业务，或者受雇于直接或间接公司竞争的公司。因此就高文秀本人来说，也不受公司法第一百四十八条的限制，是公司章程允许的行为；上述条款非效力性条款，不能据此确认合同无效；三、洁能公司章程是约束该公司及股东的文件，对外不具有任何强制约束力，不能以洁能公司内部规定来否认与其合同的效力。且根据该公司章程第四十三条规定，公司应在会计年度内每季度终结后十天内编制季度资产负债表和损益表，并将报表的副本分送给股东和董事。案涉合同于2013年11月4日签订，与该合同相关的财务文件应于季度末就报送给股东和董事，对于合同项下的应付账款各董事和股东在明知的情况下，又于2015年2月4日支付了第二期货款，实际也承认了该合同属于有效合同；四、双方签订案涉合同后，洁能公司未按期支付第二期货款，在此后两年多内，其已向洁能公司发出违约告知函，且洁能公司回函也确认是由于他公司资金短缺和存放条件限制一直未能履行合同义务，从未提及合同无效的情况。洁能公司现提出合同无效，严重违反合同法诚实信用的基本原则。洁能公司至今一共支付了90%的货款，在变更诉讼请求前也承认该合同属于有效合同，要求继续履行。现洁能公司变更诉讼为确认合同无效，实属对方的诉讼策略。综上，洁能公司的诉讼理由不成立，请求法院驳回洁能公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 盎华公司成立于2010年12月23日，法定代表人为高文秀，高文秀同时担任盎华公司的董事长兼总经理职务。洁能公司成立于2012年6月18日，2013年2月2日洁能公司聘任高文秀为公司的董事长兼总经理，朱大为为法定代表人，2016年1月13日起高文秀不再担任洁能公司的总经理职务。赵百通分别为洁能公司与盎华公司的董事。洁能公司2012年10月31日的公司章程第四十三条规定，公司应在会计年度内，每季度终结后十天内，编制季度资产负债表和损益表，并将报表的副本分送各股东方和各董事；第五十八条规定，公司对将要涉及到的所有关联交易情况进行规范。所有关联交易合同在签订前，都必须将关联交易的有关情况上报公司董事会，取得董事会一致同意后，才允许签定相关合同。董事会讨论关联交易事项时，关联方股东及董事须回避；第五十九条规定，未经公司董事会书面同意，公司高级管理人员和技术人员不得从事任何与公司直接或间接构成竞争的业务或受雇于直接或间接与公司竞争的公司（高文秀博士不受本条限制）。2013年12月1日高文秀出具授权书，授权洁能公司行政负责人周田敬为洁能公司的合法代理人，在高文秀不在公司时，参加公司采购项目合同签订，以及合同执行等活动，其可以公司名义处理与之有关的事务。授权有效期为此授权书签发之日起至高文秀书面声明授权作废为止。 2013年11月，洁能公司（需方）与盎华公司（供方）签订购销合同二份，其中编号为2013110402的合同约定，由洁能公司向盎华公司购买转运包25套，单价75900元，总价1897500元；付款条件，需方应在合同生效7日内向供方支付货物总金额60%的预付款（1138500元）。供方向需方发送货物之前，需方需支付货物总金额30%的发货款（569250）。货物运抵需方指定收货地点并验收合格后，需方应在验收合格之日起3日内向供方支付合同总金额10%的尾款（189750元）；供方应在收到需方当批货物的预付款75日后，且收到需方第二次30%货款后的7日内向需方发货等内容。其中编号为2013110401的合同约定，由洁能公司向盎华公司购买总控集成1套，总价426000元，电泳程控电源20套，单价215000元，总价4300000元，合计4726000元；付款条件，需方应在合同生效7日内向供方支付合同总金额50%的预付款（2363000元）。供方向需方发货之前，需方需支付合同总金额40%的发货款（1890400元）。货物运抵需方指定地点并验收合格后，需方应在验收第一台合格之日起3日内向供方支付合同总金额10%的尾款（472600元）；供方应在收到需方预付款75日后，且收到需方第二次40%货款后的3日内向发货等内容。上述合同均由洁能公司代表周田敬、盎华公司代表赵百通签字及双方盖章确认。 合同签订后，洁能公司于2013年11月14日向盎华公司支付编号为2013110402合同预付款1140000元。同年11月22日，高文秀在该笔付款的电子银行交易回单总经理栏内签名。2015年5月4日，盎华公司向洁能公司发送合同违约告知函，告知洁能公司其已依约履行了上述两份合同的全部合同义务，但洁能公司未按照合同约定时间要求供货，也未对延迟发货原因作出合理说明，要求洁能公司在收函后5个工作日内付清全部应付款项并承担相应损失。洁能公司于2015年6月4日向盎华公司支付编号为2013110402合同货款569250元。同年12月28日洁能公司向盎华公司回复称，合同编号为2013110401和2013110402，采购电泳程控电源和转运包，合同已经核实，因我公司资金短缺和存放条件限制，一直未按照合同约定时间要求供货，使设备长期存放盎华公司。盎华公司告知函中提到设备长期存放不用，已造成产品生锈、漏水、变形等，在使用过程中可能出现质量和性能问题，可以理解，责任将不再由盎华公司承担。对设备需要重新检测、改造和修补等产生的一切费用皆有我公司承担。 审理中，洁能公司称，高文秀为其公司的董事长和总经理，是其公司的实际负责人，他可以成功签约成功付款而不需要任何人批准，案涉合同是由高文秀私自安排操作签署。并认为合同无效是一个法定情形，不因其过去的错误认定而变为有效。 上述事实，有洁能公司提供的企业信用信息公示报告、洁能公司的人事任免决定、购销合同、授权书、洁能公司的公司章程、电子银行交易回单，有盎华公司提供的合同违约告知函、回复、企业信用信息公示报告及本院庭审记录等证据在卷佐证。 本院认为：《中华人民共和国公司法》第十一条规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力；第一百四十八条规定，董事、高级管理人员不得有违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易的行为。洁能公司章程第五十八条规定，公司对将要涉及到的所有关联交易情况进行规范。所有关联交易合同在签订前，都必须将关联交易的有关情况上报公司董事会，取得董事会一致同意后，才允许签定相关合同。董事会讨论关联交易事项时，关联方股东及董事须回避。本案中，高文秀在洁能公司担任董事长兼总经理职务，系洁能公司的高级管理人员，赵百通系洁能公司董事，洁能公司的公司章程对高文秀、赵百通具有约束力。同时，高文秀系盎华公司的法定代表人、赵百通也系盎华公司董事，故洁能公司与盎华公司系关联公司，双方于2013年11月发生的案涉设备买卖合同系关联交易。根据高文秀出具的授权书声明及洁能公司向盎华公司支付案涉合同预付款1140000元后，高文秀在付款交易回单的总经理栏内签名，高文秀对洁能公司的采购项目合同签订、执行以及财务方面进行负责与管理。关联人高文秀、赵百通在合同签订前，知道或者应当知道洁能公司章程对关联交易需要将关联交易的有关情况上报公司董事会，取得董事会一致同意后才允许签订合同的规定。但盎华公司未提供证据证明案涉关联交易合同在签订前取得了洁能公司董事会的一致同意，故案涉关联交易合同违反了公司法的强制性规定以及洁能公司的公司章程规定，该合同应属无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。盎华公司因案涉合同取得的财产，应当予以返还。双方对合同无效均有过错，盎华公司对造成洁能公司货款利息损失承担二分之一的赔偿责任。对洁能公司超出部分的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条之规定，判决如下： 一、江苏盎华光伏工程技术研究中心有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还洁能国际科技有限公司货款1709250元，并赔偿相应的损失（以1140000元为基数，自2013年11月15日起至2016年9月20日止；以569250元为基数，自2015年6月5日起至2016年9月20日止，均按中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率计算的二分之一）。 二、驳回洁能国际科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费18906元，由盎华公司负担。该款已由洁能公司预交，本院不再退还，由盎华公司于本判决发生法律效力之日起十日内向洁能公司支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  严勤芬 人民陪审员  杨 江 人民陪审员  沈文明 二〇一七年十二月二十七日 书 记 员  朱良军