贵州省毕节市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2017）黔05行终258号 上诉人（原审被告）织金县城乡规划局。 住所地：织金县城关镇新华北路**。 法定代表人彭怀，该局局长。 被上诉人（原审原告）刘杰（刘平），男，汉族，1975年1月6日出生，贵州省织金县人，住织金县。 上诉人织金县城乡规划局因行政强制一案，不服贵州省黔西县人民法院于2017年9月18日作出的（2017）黔0522行初71号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 原判决查明事实：织金县人民政府编制了织金县城市总体规划（2011-2030），将三甲街道办事处辖区范围纳入织金县城市规划区并进行公示，后提交织金县人大常委会审议。2011年10月21日，织金县人大常委会通过关于对织金县人民政府提请审议的《织金县城总体规划修编的报告》。2012年5月16日，织金县城乡规划局作出织规字[2012]35号《织金县城乡规划局关于成立城乡规划执法大队三甲中队的通知》，由三甲中队负责对三甲规划区内违法建设实施巡查和调查。2013年至2014年期间，刘杰未取得建房手续在织金县××办事处三甲村××组修建房屋。2014年6月11日，贵州省人民政府作出织金县城市总体规划的批复，三甲街道办事处辖区在织金县城市规划区内，近期规划年限为2011年至2015年。2016年8月，织金县城乡规划局对刘杰的违法建房行为进行调查。2016年9月21日，织金县城乡规划局对刘杰作出黔织规限拆字（2016）第0013号《责令限期拆除违法建筑通知书》。同年10月31日，织金县城乡规划局作出织规划拆催（2016）第13号关于限期拆除违法建筑催告。2016年11月18日，织金县城乡规划局对刘杰作出织规划拆催[2016]第13号《织金县城乡规划局拆除违法建筑催告书》，并将催告书送达刘杰。2016年11月18日，织金县城乡规划局作出（2016）黔织规划执字第18号《织金县城乡规划局行政强制执行决定书》（以下简称《行政强制执行决定书》）。认定刘杰未取得建设工程规划许可证在织金县××办事处三甲村××组建房，其行为违法，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条、《中华人民共和国行政强制法》第三十七条之规定，决定于2016年11月23日强制拆除刘杰在织金县××办事处三甲村××组修建的违法建筑。2017年1月3日，织金县人民政府作出《责成拆除违法建筑通知》，责成被告织金县城乡规划局拆除刘杰的违法建筑。2017年3月17日，刘杰所修建的涉案房屋被强制拆除。 原判决认为，首先，本案争议房屋系织金县规划局作出行政强制执行决定，织金县人民政府又于2017年1月3日作出《责成拆除违法建筑通知》，责成织金县城乡规划局予以拆除，后刘杰的房屋被强制拆除，织金县城乡规划局否认组织实施了强制拆除行为，但并未在举证期限内提供证据予以证明，推定织金县规划局对刘杰房屋实施了强制拆除行为，故对织金县城乡规划局辩称未对刘杰房屋实施强制拆除行为的辩称意见不予采纳。 其次，刘杰在未办理建设工程规划许可等房屋建筑手续的情况下，在织金县县城规划区范围内擅自修建涉案房屋，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”之规定，刘杰所建房屋属于违法建筑。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除……”的规定，织金县城乡规划局对刘杰违法行为进行查处的过程中，可以作出责令停止建设和限期拆除的决定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”的规定，织金县城乡规划局可依据织金县人民政府作出的责成通知对刘杰的房屋实施强制拆除。但因为建筑物、构筑物属重要财产，具有重要性和特殊性，一旦拆除难以恢复，故《中华人民共和国行政强制法》第四十四条就强制拆除违法建筑物、构筑物的程序作出了特别规定。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”的规定，对违法的建筑物、构筑物等需要予以强制拆除的，经公告限期当事人自行拆除后，当事人既不在行政机关限定的期限内履行自行拆除义务，又不在法定期限内对限期拆除决定申请行政复议或者提起行政诉讼的，行政机关才可以依法组织实施强制拆除行为。本案中，织金县城乡规划局于2016年11月18日作出行政强制执行决定。于2017年3月17日实施强制拆除行为。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道作出行政行为之日起六个月内提出”的规定，2017年3月17日仍处于织金县城乡规划局于2016年11月18日作出行政强制执行决定提起行政诉讼的法定期限内，故织金县规划局对刘杰房屋实施的强制拆除行为违反了《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定，属程序违法。 综上，织金县城乡规划局于2017年3月17日对刘杰房屋实施的强制拆除行为违反法定程序。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项：“行政行为有下列情形之一的，不需要撤销或者判决履行的，人民法院确认违法：行政行为违法，但不具有可撤销内容的”规定，织金县城乡规划局的行为应当确认违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认织金县城乡规划局于2017年3月17日拆除刘杰所修建房屋的行政行为违法。案件受理费50.00元，由织金县城乡规划局承担。 宣判后，织金县城乡规划局不服，上诉称：1、被上诉人刘杰所建涉案房屋系违法建筑。2、上诉人依法按照程序对刘杰作出的《行政强制执行决定书》程序合法、内容合法。3、被上诉人没有举证证明实施强制拆除行为的单位，被上诉人应该承担举证不能的责任。上诉人未组织实施强制拆除刘杰所建涉案违法建筑的行为。强制拆除行为系三甲街道办事处所为。原审法院没有任何证据证明上诉人实施了强制拆除行为，严重违背了行政诉讼法的立法精神，属于事实认定错误。上诉人对被上诉人刘杰作出的《行政强制执行决定书》符合《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国行政强制法》之规定，证据确凿、程序合法、适用法律正确。但上诉人未实施强制拆除行为，请求驳回刘杰的诉讼请求。 被上诉人刘杰答辩称：根据行政诉讼法第三十二条规定，被告对作出的行政行为负有举证责任。上诉人在一审中向法院提交的《行政强制执行决定书》证明，房屋被拆除时，该决定书还在复议和诉讼期限内，三甲街道办事处不具备行政处罚权，故上诉人认为被上诉人的房屋被拆除系三甲街道办事处所为，与事实不吻合。三甲街道办事处并未下达任何通知给被上诉人，要求被上诉人自行拆除建筑物。所以原判认定上诉人是被告并无不当。上诉人在决定书还在复议和诉讼期间内就强制拆除被上诉人房屋的行为，程序违法，一审判决其违法并无不当。上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 为了支持自己的主张，各方当事人在一审中均向法院提交了证据，并经庭审质证、认证。现已随案移送至本院，二审中本院未收到各方当事人提交的新证据。 经审理查明：二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”和《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”的规定，本案中，上诉人织金县城乡规划局可依据织金县人民政府作出的责成通知对刘杰的房屋实施强制拆除，具有强制拆除的法定职责。本案争议房屋系上诉人织金县规划局作出行政强制执行决定，织金县人民政府又于2017年1月3日作出责成拆除违法建筑通知，责成织金县城乡规划局予以拆除，现有证据能够初步证明织金县城乡规划局具备实施拆迁被上诉人房屋的法定条件和前提，现刘杰的房屋被强制拆除，上诉人织金县城乡规划局否认组织实施了强制拆除行为，应当承担举证证明责任，但织金县城乡规划局并未在举证期限内提供证据证明自己未实施强制拆迁行为，故，上诉人织金县城乡规划局称未对被上诉人刘杰房屋实施强制拆除行为的上诉理由不成立，本院不予支持。 其次，被上诉人刘杰在未办理建设工程规划许可等房屋建筑手续的情况下，在织金县县城规划区范围内擅自修建涉案房屋，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”之规定，被上诉人刘杰所建房屋属于违法建筑。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除……”的规定，上诉人织金县城乡规划局对刘杰违法行为进行查处的过程中，可以作出责令停止建设和限期拆除的决定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”的规定，上诉人织金县规划局可依据织金县政府作出的责成通知对刘杰的房屋实施强制拆除。但建筑物、构筑物属重要财产，具有较高的经济价值利益，有特殊性，一旦拆除难以恢复，故《中华人民共和国行政强制法》第四十四条就强制拆除违法建筑物、构筑物的程序作出了特别规定。对违法的建筑物、构筑物等需要予以强制拆除的，经公告期限当事人自行拆除后，当事人既不在行政机关限定的期限内履行自行拆除义务，又不在法定期限内对限期拆除决定申请行政复议或者提起行政诉讼的，行政机关才可以依法组织实施强制拆除行为。本案中，上诉人织金县城乡规划局于2016年11月18日作出行政强制执行决定，行政强制执行决定告知了被上诉人救济途径和救济期限。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道作出行政行为之日起六个月内提出”的规定，2017年3月17日仍处于织金县城乡规划局于2016年11月18日作出行政强制执行决定提起行政诉讼的法定期限内，故织金县城乡规划局于2017年3月17日对被上诉人刘杰的房屋实施的强制拆除行为，违反了《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定，程序违法。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审理程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50.00元，由上诉人织金县城乡规划局承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨静梅 审 判 员 赵 娟 审 判 员 吴 岚 二〇一七年十二月十五日 法官助理 洪运佳 书 记 员 黎 朗