贵州省毕节市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2017）黔05刑终422号 原公诉机关贵州省毕节市七星关区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张某某，男，1995年2月8日出生，汉族，中专文化，挖掘机驾驶员，甘肃省陇南市文县人，住甘肃省陇南市文县。因本案于2017年4月23日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕，现羁押于毕节市七星关区看守所。 辩护人秦晓熙，贵州尚恩律师事务所律师。 上诉人（原审附带民事诉讼被告人）吴某谊，男，1968年6月17日出生，汉族，小学文化，无业，安徽省淮南市人，住安徽省淮南市田家湾庵区（系挖掘机车主）。 诉讼代理人黄祥，安徽金的律师事务所律师。 诉讼代理人黄奎，安徽金的律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人肖某1，女，汉族，1966年11月11日出生，无业，初中文化，农民，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区，（系死者之妻）。 原审附带民事诉讼原告人聂某1，女，汉族，1978年1月7日出生，文盲，农民，贵州省毕节市人，住址毕节市七星关区（系死者长女）。 原审附带民事诉讼原告人聂某2，女，汉族，1981年8月18日出生，文盲，农民，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区（系死者次女）。 原审附带民事诉讼原告人聂某3，女，汉族，1985年3月16日出生，文盲，农民，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区（系死者三女）。 原审附带民事诉讼原告人聂某4，女，汉族，1986年5月6日出生，文盲，农民，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区（系死者四女）。 诉讼代理人梁婷，贵州本芳律师事务所律师。 诉讼代理人周勇，贵州本芳律师事务所律师。 原审附带民事诉讼被告人邱某生，男，1974年4月27日出生，汉族，小学文化，无业，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区（系承包事故路段负责人）。 原审附带民事诉讼被告人查某全，男，1964年9月10日出生，汉族，小学文化，无业，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区（系承包事故路段负责人）。 诉讼代理人王卫，贵州威迪律师事务所律师。 贵州省毕节市七星关区人民法院审理贵州省毕节市七星关区县人民检察院指控原审被告人张某某犯交通肇事罪一案，于2017年9月1日作出（2017）黔0502刑初463号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人张某某、原审附带民事诉讼被告人吴某谊不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派检察员代潘菊、赵梦出庭履行职务。上诉人张某某及其辩护人秦晓熙、上诉人吴某谊及其诉讼代理人黄祥、黄奎，原审附带民事诉讼原告人聂某1、聂某4及其诉讼代理人梁婷，原审附带民事诉讼被告人邱某生、查某全的诉讼代理人王卫出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原判认定，2017年4月22日15时许，被告人张某某驾驶225LC-7型无号牌挖掘机沿X740线往毕节市七星关区对坡镇肖某2方向行驶，途经对坡镇杉寨村小坝子路段时，其驾驶的挖掘机在倒车过程中碰撞并碾压同向停驶在挖机后等待通行的聂某5驾驶的云Ｃ×××××号普通二轮摩托车，造成聂某5当场死亡及车辆受损的交通事故。经毕节市七星关分局交警大队认定，张某某负此次事故的全部责任，摩托车驾驶人聂某5无责任。案发后，被告人张某某主动打电话报警，并积极配合公安人员调查处理。 发生事故致聂某5当场死亡的225LC-7型无号牌挖掘机未入户，实际机主吴某谊。吴某谊明知被告人张某某无挖机操作证而雇佣张某某为挖机驾驶员。发生事故地点是由邱某生、查某全二人共同承包修建，而邱某生、查某全在修路的过程中雇佣了挖机机主吴某谊为其挖路，并口头约定了佣金。 原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条、第三十六条《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，作出如下判决：一、被告人张某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人张某某与附带民事诉讼被告人吴某谊连带赔偿附带民事诉讼原告人肖某1、聂某1、聂某2、聂某3、聂某4经济损失人民币562,399.4元；三、驳回附带民事诉讼原告人肖某1、聂某1、聂某2、聂某3、聂某4的其他诉讼请求。 上诉人张某某及其辩护人提出：原判量刑过重，本案与重大责任事故罪竟合，受害人有过错，应减轻上诉人刑罚。张某某与挖机所有人吴某谊系劳动关系，吴某谊向工地承包人邱某生、查某全提供劳务服务，张某某履行职务所造成的损害应由吴某谊、邱某生、查某全连带赔偿，控机未投保交强险，挖机所有人吴某谊在交强险范围承担赔偿责任，张某某不应承担赔偿责任。 上诉人吴某谊及其诉讼代理人提出：张某某驾驶的挖掘机不属于《道路交通安全法》规定的轮式车辆，故本案定性交通肇事错误；工地承包人邱某生、查某全属于未被追究刑事责任的其他共同致害人，被害人要求其二人承担赔偿责任符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定；工地发包人七星关区对坡镇人民政府及对坡镇杉寨村村民委员会未经招投标程序将此工程发包给无资质的个人承包经营依法应当承担赔偿责任；发包方自行赔偿被害人8万元，人民法院依法应当在判决书中阐明，并从被害人总赔偿款中扣除。 原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人梁婷提出：政府支付8万元的行为是补偿行为。请求法庭维持原判。 邱某生、查某全的诉讼代理人提出：邱某生、查某全与吴某谊存在租凭关系，但与张某某无任何关系，事故也不是发生在施工过程中，故聂某1等主张邱某生、查某全承担责任的证据不足。张某某受雇于吴某谊，本次交通事故造成的损失应由张某某与吴某谊承担连带责任。 经审理查明，原判认定上诉人张某某2017年4月22日15时许驾驶225LC-7型无号牌挖掘机在对坡镇杉寨村小坝子路段倒车过程中碰撞并碾压其挖机后驾车等待通行的聂某5及其驾驶的二轮摩托车，造成聂某5当场死亡及车辆受损。张某某负此次事故的全部责任，摩托车驾驶人聂某5无责任。后张某某主动打电话报警，并积极配合公安人员调查处理。张某某驾驶的225LC-7型无号牌挖掘机未入户，实际机主吴某谊。吴某谊明知张某某无挖机操作证而雇佣张某某为挖机驾驶员。发生事故地点是由邱某生、查某全二人共同承包修建，而邱某生、查某全在修路的过程中雇佣了挖机机主吴某谊为其挖路，并口头约定了佣金的事实清楚，据以认定的证据已在一审判决书中分项列举，并经一审庭审举证、质证，查证属实。二审期间，上诉人张某某、吴某谊未向本院提出新的依据。本院对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。 对各方当事人及辩护人、诉讼代理人的上诉理由、辩护意见、代理意见综合评判如下： 一、本案定性。根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2000〕33）号第一条“从事交通运输人员或者非交通运输人员，违反交通运输管理法规发生重大交通事故，在分清事故责任的基础上，对于构成犯罪的，依照刑法第一百三十三条的规定定罪处罚。”之规定，上诉人张某某违反交通运输管理法规并造成重大交通事故，其对事故负全责，应当定交通肇事罪。 二、民事侵权责任人的认定。张某某系受吴某谊雇佣，在从事雇佣活动中因重大过失致他人损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”之规定，上诉人张某某应当承担赔偿责任，吴某谊应当承担连带赔偿责任。 三、七星关区对坡镇人民政府及对坡镇杉寨村村民委员会、邱某生、查某全对引发本案没有过错，不承担赔偿责任。政府给付原告人的8万元应当认定为补偿款，不应以此扣减责任人的赔偿数额。 四、无证据证明受害人有过错，不能以此减轻上诉人张某某的刑罚，亦不能以此减轻相关责任人员的民事责任。 本院认为，上诉人张某某违反交通运输管理法规，发生交通事故，致一人死亡，负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪，依法应予惩处。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。附带民事部分判赔合理。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李安洪 审 判 员 季 琥 审 判 员 谢 建 二〇一七年十二月九日 法官助理 周 益 书 记 员 王 亮