江苏省苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0591民初6066号原告：王国兵,男,1996年2月7日，汉族，住盱眙县。被告：爱上租苏州物业服务有限公司,统一社会信用代码91320594MA1MPGBM94，住所地苏州工业园区苏州大道********。法定代表人：章萍。委托诉讼代理人：何骏，北京观韬（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹卢骏，北京观韬（苏州）律师事务所实习律师。原告王国兵与被告爱上租苏州物业服务有限公司（以下简称“爱上租苏州公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月13日立案后，依法适用简易程序，于2017年10月13日、11月3日公开开庭进行了审理。原告王国兵，被告爱上租苏州公司委托诉讼代理人何骏、邹卢骏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王国兵向本院提出诉讼请求：1、确认原被告之间存在劳动关系；2、判令被告支付拖欠工资14829.19元（2017年2月至3月）、克扣工资2292元（2016年11月至2017年3月）；3、被告支付2017年4月1日至2017年5月3日期间工资9481.7元（参照月平均工资计算）；4、被告支付2016年9月3日至2017年5月3日期间加班费24518.4元；5、被告支付2016年10月3日至2017年5月3日之间未签订劳动合同二倍工资差额58326.81元；6、被告支付经济补偿金8332.4元；7、被告支付拖欠工资25%的经济赔偿金12780.32元；8、被告补偿原告2016年9月至2017年5月共计9个月的社保及公积金单位缴纳部分14998.32元；9、上述金额合计145559.14元，恳求法院判令先予执行。诉讼中，原告增加诉讼请求：10、判令被告支付司法鉴定费800元、证人出庭费用900元；11、被告支付2017年2月、3月克扣工资3742.22元（工资单中扣回提成）及增加的二倍工资差额3742.22元。事实和理由：其自2016年9月3日入职被告担任综合管家，约定薪资为每月4400元（2800元基本工资每月10日发放，1600元绩效工资每月20日发放）+业务提成（每月20日发放）。入职后，被告未与原告签订劳动合同，未缴纳社保，安排原告每周加班两天工作日补休一天，另一天未支付加班费；发放工资时提成部分扣留20%至6个月后发放，累计扣留6029.19元；自2016年11月起每月以网络端口费为由克扣工资，克扣2292元；2017年2月起每月工资停发底薪与绩效，仅发放提成，底薪及绩效部分至今拖欠8800元（2月及3月）。2017年5月8日其以被告克扣工资、未及时足额支付工资、未依法缴纳社保为由，书面通知被告解除劳动合同关系。被告爱上租苏州公司辩称：双方已签订合作委托合同，双方是平等民事主体的合同关系，被告未对原告进行日常管理，双方不存在劳动关系；被告如约向原告分配利润，被告在仲裁后已履行仲裁裁决，原告的各项诉请无事实和法律依据，且已超过仲裁时主张，应另行申请仲裁；即使双方存在劳动关系，原被告已签订书面委托合同，明确用工权利义务，无需再支付二倍工资差额；被告已足额支付原告应得利润，不存在克扣拖欠工资，原告未履行加班申请手续，不应当支付加班费，请求驳回原告诉请。本院经审理认定事实如下：2016年9月3日原告与被告签订《合作委托合同》，第一项授权范围：原告根据被告授权以被告的名义开展房地产经纪营销活动，第二项委托期限：一年，自2016年9月3日至2017年9月2日，第三项权利与义务约定，被告为原告提供培训等，定期对原告的房产经纪营销活动成果进行考核及利润分配，原告需要服从被告制定的操作规范并接受被告的监督、管理、检查等，第四项为违约责任，第五项为终止条件，第六项为争议处理，第七项为双方需要约定的其他事项。2017年5月8日，原告向被告发出解除劳动关系通知书，以被告未签订劳动合同、未缴纳社保、克扣工资、未及时足额支付报酬、不支付加班费为由要求解除劳动合同。2016年10月10日被告向原告支付2800元；2016年11月10日被告支付2728元，备注为工资，2016年11月21日支付1735.14元，备注为提成，2016年12月9日支付2310元，备注为工资，2016年12月20日支付2110.16元，备注为业务线提成，2017年1月10日支付2575元，备注为业务线工资，2017年1月20日支付1251.17元，备注为业务线提成，2017年2月10日支付2575元，备注为工资，2017年2月20日支付1066.98元，备注为提成，2017年3月20日支付7755.45元，备注为业务线提成，2017年4月20日支付10643.99元，备注为业务线提成。2017年5月被告支付原告1698.66元,被告表示为利润分配,原告表示该款项不是工资，是仲裁起诉后5月20日支付的，什么性质不清楚。被告为原告申报个人所得税。被告办公系统内原告2016年9月工资单截图显示，应发项目为基本津贴标准为2800元，实出勤工资2800元，应发津贴2800元，实发薪资2800元；2016年10月业务线工资条显示，基本津贴2800元，税后代扣72元，实际薪资2728元，税后代扣为工装费用；2016年10月绩效+提成工资条显示，合租业绩3511.47元，总业绩3511.47元，绩效工资1600元，总提成167.15元，应发薪资1767.15元，提成扣税32.01元，实际薪资1735.14元；2016年11月工资条显示，基本津贴2800元，考勤扣款40元，实出勤津贴2760元，应发津贴2760元，税后代扣450元，实际薪资2310元，备注税后代扣为端口费扣款；2016年11月绩效+提成工资条显示，合租业绩3440.9元，违约金业绩535元，扣回业绩-1611.51元，总业绩2364.39元，总提成112.54元，绩效工资2000元，税前补发40元，应发薪资2152.54元，提成扣税42.38元，实际薪资2110.16元；2016年12月工资条显示，基本津贴标准2800元，应发津贴2800元，网络端口费225元，实际薪资2575元；2016年12月绩效+提成工资条显示，合租业绩343.02元，违约金业绩670元，扣回业绩-630.26元，总业绩382.76元，总提成18.22元，绩效工资1250元，税前补发为0，应发薪资1268.22元，税后补扣为0，提成扣税17.05元，实际薪资1251.17元，下方注明：税前补发：11月份提成，正为补发，负为扣回；税后补扣：往月的钱款，需扣回。2017年1月工资条显示，基本津贴标准2800元，应发津贴2800元，网络端口费225元，实际薪资2575元；2017年1月绩效+提成工资条显示，合租业绩763.09元，管家维修费用168元，总业绩595.09元，总提成28.33元，绩效工资1050元，税前补发为0，应发薪资1078.33元，税后补扣为0，实际薪资1066.98元，税前补发：上个月份提成，正为补发，负为扣回；税后补扣：往月的钱款，需扣回。2017年2月绩效+提成工资条显示，整租业绩1020元，合租业绩23105.16元，普单业绩97.5元，违约金业绩225元，扣回业绩-2478.66元，合计业绩24222.66元，合计提成9855.5元，违约金提成10.71元，扣回提成-763.49元，总业绩21969元，总提成9102.72元，税前补发0，应发薪资9102.72元，税后补扣-892元，提成扣税455.27元，实际薪资7755.45元；2017年3月绩效+提成工资条显示，合租业绩34953.98元，违约金业绩-8213.57元，扣回业绩-8213.57元，合计业绩34953.98元，合计提成14261.22元，违约金提成-2978.73元，扣回提成-2978.73元，总业绩28622.89元，总提成11876.66元，税前补发0，应发薪资11876.66元，税后补扣-500，提成扣税732.67元，实际薪资10643.99元。税前补发：上个月提成，津贴正为补发，负为扣回，税后补扣：往月的钱款，端口费用，工装费用需扣回。被告表示按月给工资条，对原告提供工资条内容不清楚，未提供原告在职期间考勤及工资明细。原告提供：证据1、系统截图、照片、录音，以证实其上六休一，被告质证除录音以外其他证据不认可；证据2、《南京、上海、苏州公司业绩分成方案》截图显示，提成发放实际为每单合同提成在业绩核发月份核发总提成额的80%，另外20%补发随业绩核发月份后的第6个月提成发放，如果该单业绩在20%提成发放前已将退租或转租结算的，则20%补发计入结算业绩的提成。该部分内容与被告提供的《南京、上海、苏州公司合伙人业绩分成方案的知照》内容一致；证据3、后台管理系统签约数据及司法鉴定意见，以证实其在休息日录入物业交割单，存在加班事实，被告质证不能证明录入系原告录入，且录入时间不能等同加班时间，原告可自由安排房产经纪营销活动，部分签约时间晚于录入时间；证据4、申请证人出庭，证人翟某陈述，上班时工资标准为4400元，底薪加绩效及提成，底薪是4400元，绩效是奖金，当时好像签订劳务合同，劳务合同无法提供，其负责将公司的房子租给顾客，和原告是同组的，除了高级合伙人以外，底薪都是一样的，原告的基本工资发放情况不清楚，上下班有固定时间，需要打卡，工资都是打到银行卡，其上班时间是1月中旬到2月中旬，收到过两笔钱，都是底薪，提成和绩效没有拿过，提成当月发放80%，剩下的6个月以后再发，6个月以后没有基本工资，其知道合伙人制度，合伙人和其都是员工，工资标准不同，证人在2017年2月及3月分别收到被告支付的工资1792元及业务线提成1306.1元。诉讼中，原告陈述，2016年9月3日入职，从事房产经纪工作，工资为4400元基本工资加提成，提成当月仅发放80%，剩余20%6个月后发放，4400元中包含底薪2800元及绩效1600元，上六休一，早上9:00到晚上8:00上班，有固定上班场所，工作到2017年5月4日，入职6个月后不发放基本工资，只发放提成。被告陈述，入职时间和工作内容认可，利润结构存在基本和提成。另查明：王国兵于劳动争议发生后法定期限内申诉至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会。该仲裁委员会于2017年6月16日裁决确认爱上租苏州公司与王国兵自2016年9月3日至2017年5月9日存在劳动关系；爱上租苏州公司支付王国兵2017年4月1日至2017年5月3日工资6125元、2016年10月3日至2017年5月3日期间二倍工资差额39900.75元、经济补偿金5792元，不予支持王国兵的其他仲裁请求。王国兵不服仲裁裁决，遂于法定期限内诉至本院。爱上租苏州公司已履行仲裁裁决的上述款项合计51817.75元，王国兵确认收到。上述事实，有合作委托合同、银行交易明细、工资单截图、系统截图、照片、录音、后台管理系统签约数据及司法鉴定意见、证人证言、苏园劳仲案字[2017]第921号仲裁裁决书以及当事人庭审中的陈述等证据材料在卷佐证，并经当庭质证，本院予以认定。本院认为，当事人针对自己的诉讼主张所依据的事实应当提供相关证据加以证明，否则应由负有举证责任的一方承担不利后果。关于原被告之间的关系，双方虽签订合作委托合同，但原告从事的工作内容为被告业务范围，原告接受被告的管理，且被告按月向原告发放报酬，此外，仲裁已认定双方系劳动关系，而被告在收到仲裁裁决后未在法定期限内以法定形式提出异议，应当视为其对仲裁裁决的认可，故本院认定原被告双方自2016年9月3日至2017年5月9日期间存在劳动关系。就被告抗辩的原告增加诉请，原告就原诉请的工资差额金额部分进行增加，与原诉请相关联，具有不可分性，故本院合并审理。关于原告主张的在职期间拖欠工资及克扣工资，首先，就原告的工资标准，原告虽表示其月工资4400元及提成，4400元包括2800元基本工资及1600元绩效，但原告提供的工资表显示其在2017年2月前每月基本工资2800元是固定金额，但绩效并非固定金额，且证人陈述的工资标准4400元与其工资发放亦不能对应，故本院认定原告的工资标准为基本工资2800元加绩效及提成。其次，被告作为用人单位，未提供原告在职期间的工资明细，且原告提供工资单截图显示为被告的办公系统，原告工资单显示的实发金额与原告银行明细收入一致，故本院对原告提供的工资单真实性予以采信。就克扣工资，经核对，原告提供的工资单2016年10月至2017年3月以网络端口费名义共扣除2292元，2017年2月及3月工资未支付基本工资，被告仅在2017年5月支付1698.66元。被告作为用人单位未提供证据证实其扣款符合法律规定或双方约定，故本院认定被告应返还原告2016年11月至2017年3月克扣工资2292元。就2017年2月、3月工资差额，被告未提供原告在职期间考勤及2017年2月、3月的业绩具体核算情况，且被告与原告提供的业绩分成方案均显示每单合同提成在当月核发80%，剩余20%在6个月后发放，故本院认定被告当月未足额发放提成的事实；被告亦未提供证据证实原告2017年2月、3月的业绩提成具体核算方法及该两月扣回提成的依据，故本院认定被告应按照2800元标准支付原告2017年2月、3月基本工资、支付扣发提成以及剩余20%提成，经核算，被告应支付原告2017年2月、3月工资差额15371.4元（2800+2800+763.49+2978.73+9855.5/80%-9855.5+14261.2/80%-14261.2）。就2017年4月、5月工资，被告未提供原告在职期间考勤及2017年4月、5月的业绩提成情况，故原告主张参照此前的工资情况核算2017年4月1日至2017年5月3日期间工资，符合法律规定，本院予以采纳。经核算，原告2016年9月至2017年3月期间平均工资为7887.75元（2800+2728+1735.14+2310+2110.16+2575+1251.17+2575+1066.98+7755.45+10643.99+2292+15371.4）/7。参照原告此前的工资标准，原告确认收到被告5月支付的1698.66元，被告表示系利润分成，而原告虽表示并非工资，但双方系劳动合同关系，且原告未提供证据证实该款项发生的事由，故本院认定该款项属劳动报酬，应在欠付工资中扣除。经核算，被告应支付原告2017年4月1日至2017年5月3日期间工资7277.06元（7887.75+7887.75/21.75×3-1698.66）。关于原告主张的周末加班工资，原告提供后台管理系统签约数据及司法鉴定意见，显示物业交割单录入时间及合同签约时间为周末，但原告确认其上六休一、工作日调休一天的事实，表明其存在周末上班、工作日调休的情况，而部分录入信息显示签约时间晚于录入时间，故仅凭周末签约及录入信息不足以证实原告主张的加班事实，且原告在职期间按月收到工资条，表明原告对其工资构成是知晓的，故原告的该项主张，缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告主张的未签订劳动合同二倍工资，双方签订的合作委托合同不符合劳动合同的必备条款要件，且被告已支付仲裁裁决的未签订劳动合同二倍工资差额，故本院认定被告应支付原告2016年10月3日至2017年5月3日期间的未签订劳动合同二倍工资差额。经核算，被告应支付原告未签订劳动合同二倍工资差额61389.97元（7887.75×7-2800+7887.75+7887.75/21.75×3）。关于原告主张的经济补偿金，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬，存在过错为由，可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告向被告发出书面解除通知，明确以单位拖欠克扣工资、未缴纳社保为由要求解除，被告拖欠克扣工资属实，且未签订劳动合同未缴纳社保，原告据此要求解除劳动合同，支付经济补偿金，有相应的事实及法律依据，本院予以支持。经核算，被告应根据原告的工作年限及离职前十二个月平均工资支付经济补偿金7887.75元。关于原告主张的拖欠工资25%经济赔偿金，原被告双方建立的劳动关系在《劳动合同法》实施之后，应当适用劳动合同法的相关规定，原告已就被告克扣、拖欠工资依据《劳动合同法》的规定向被告主张经济补偿金，故原告的该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告主张的被告补偿社保及公积金单位缴纳部分，缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告主张的先予执行，原告未就先予执行向本院提供先予执行申请书，仅在起诉状中列明，且原告未提供证据证实其符合法律规定可以裁定先予执行的情形，故原告的该项主张，本院不予支持。关于原告主张的鉴定费、证人出庭费用，原告在庭前对系统电子数据进行鉴定而产生鉴定费，原告举证系用以证明加班事实，据以主张加班费，但原告的该项主张，因缺乏事实依据，未获本院支持，故原告主张鉴定费由被告承担，本院不予支持。就证人出庭费用，原告申请出庭的证人对原告的工资发放情况并不知晓，且证人陈述的工资标准、工资性质与其银行明细上的工资收入不能吻合，该证人的陈述不足以证实原告的主张，故原告主张证人出庭费用由被告承担，本院不予支持。综上，被告在仲裁裁决后已支付原告51817.75元，故被告仍应支付原告在职期间工资差额、未签订劳动合同二倍工资差额及经济补偿金的各项差额合计42400.43元（2292+15371.4+7277.06+61389.97+7887.75-51817.75）。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告爱上租苏州物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王国兵42400.43元。二、驳回原告王国兵的其他诉讼请求。上述款项如采用银行转账方式支付，请汇入原告指定的账户，或者汇入本院账户，开户名：苏州工业园区人民法院；开户银行：农业银行苏州斜塘支行；账号：10×××89。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告王国兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。（此页无正文）审判员  邵婷婷二〇一七年十二月二十七日书记员  陈 洋拒不履行生效法律文书风险提示如下：一、纳入失信被执行人名单并进行信用惩戒。1.限制高消费行为，包括限制乘坐火车、飞机、住宿星级酒店、子女就读高收费私立学校等。2.任职资格限制，失信被执行人为自然人的，不得担任企业的法定代表人、董事、监事、高级管理人员等。3.其他信用惩戒，包括限制在金融机构贷款或办理信用卡、限制招投标等。二、限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息等。三、符合法律规定情形的，将予以拘留、罚款；构成犯罪的，将依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定追究拒不执行判决、裁定罪。