广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0204民初1122号 原告：李勇铭，男，1972年8月27日出生，汉族，住广西柳州市鱼峰区。 被告：柳州市建德房地产投资有限公司，住广西柳州市飞鹅二路**荣兴大厦**，统一社会信用代码：91450200198627107R。 法定代表人：荣培坚。 委托诉讼代理人：刘俊雄，广西银正律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：李浩源，广西银正律师事务实习律师。 原告李勇铭与被告柳州市建德房地产投资有限公司（以下简称建德公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月17日立案后，依法适用普通程序，于2017年7月7日公开开庭进行了审理。原告李勇铭，被告建德公司之委托诉讼代理人刘俊雄、李浩源到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李勇铭向本院提出诉讼请求：一、请求判决原告与被告存在劳动关系；二、请求判决被告支付原告经济补偿金85750元；三、请求判决被告赔付多扣的社会保险金26400元给原告（2014年7月至2016年4月，被告在原告的工资中连企业应缴部分的社会保险费一并扣除，截至2016年4月一共多扣了13200元，再乘以2倍共计26400元）；四、请求判决被告赔付原告失业金损失6180元(2012年3月至2013年7月被告未为原告缴纳社会保险金，造成原告失业金损失，1030元每月乘以3再乘以两倍共计6180元)；五、请求判决被告向原告支付2008年至2016年期间未休年假25747.2元（月工资3500元除以21.75天乘以年假10天乘以8年乘以两倍共计25747.2元）；六、请求判决解除与被告的劳动关系；七、本案的诉讼费由被告承担。 原告李勇铭明确诉讼请求为：第一项请求确认原告与被告1992年1月至2016年4月存在劳动关系；第二项请求违法解除劳动合同，按照3500元乘以24.5年；第三项诉请被告多扣了医保和社保费用，五险多扣的费用为估算；诉请四被告违法解除劳动合同，以1030元每月标准按照当年养老基数加上本人工龄计算得来，再乘以3个月；第六项请求确认2016年5月起解除与被告的劳动关系。 事实和理由：原告与被告柳州市建德房地产投资有限公司的劳动关系经社会保险缴费收据等证据证明已经事实存在。广西壮族自治区柳州市中级人民法院终结和解程序裁定书((2009)柳市民破字第3-5号）已经认可柳州市建德房地产投资有限公司与柳州白莲淀粉厂于2013年12月27日达成《和解协议书》，并约定将柳州白莲淀粉厂的全部资产冲抵相应债务。至此柳州白莲淀粉厂自身不再拥有资产，柳州市建德房地产投资有限公司已经接管了柳州白莲淀粉厂，成为柳州白莲淀粉厂的实际控制人。原告的工资都是由柳州市建德房地产投资有限公司的财务制表发放，原告的社会保险金也是由柳州市建德房地产投资有限公司的人员到社保中心缴纳。柳州白莲淀粉厂的法人代表于2009年病故，柳州白莲淀粉厂的公司由柳州市建德房地产投资有限公司控制，代表柳州白莲淀粉厂履行行为的全部是柳州市建德房地产投资有限公司，柳州市建德房地产投资有限公司就是柳州白莲淀粉厂的实际控制人。同时2013年12月27日被告对柳州市中级人民法院做出了《关于处理和解后遗留问题的承诺函》及附件，承诺以其公司自有资产担保处理柳州白莲淀粉厂职工遗留问题，被告就必须承担支付原告待遇的责任与义务。仲裁庭认为“申请人要求建德公司（柳州市建德房地产投资有限公司）支付待遇的请求均缺乏依据”与事实不符。根据柳州市建德房地产投资有限公司2013年12月27日给柳州市中级人民法院《关于处理和解后遗留问题的承诺函》及附件可知，柳州市建德房地产投资有限公司承诺负责处理柳州白莲淀粉厂职工所有遗留问题。该承诺是其公司自主、自愿的承诺，为不可撤销之承诺，并用其公司自有财产担保履行。原告是基于被告对柳州市中级人民法院作出的承诺函及附件而要求被告支付职工待遇的请求，非因柳州白莲淀粉厂营业执照被吊销而要求被告支付职工待遇要求。仲裁庭对柳州市建德房地产投资有限公司承诺函的情况采取回避、视而不见的态度令人迷惑不解，这对原告是不公平的。基于以上事实和理由，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。 被告建德公司辩称，仲裁裁决书认定的事实清楚，请求法院驳回原告的诉请。 原告围绕其诉讼请求、被告围绕其答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据证明目的，本院将结合查明的事实在本院认为部分予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认法律事实如下： 李勇铭系城镇居民。建德公司系有限责任公司(自然人投资或控股),于1993年4月15日经柳州市工商行政管理局核准登记成立。柳州白莲淀粉厂于1994年6月24日经柳州市工商行政管理局核准登记成立,因未年报于2011年2月14日被吊销营业执照,其主管部门为乡镇企业联合总公司。李勇铭于1992年进入柳州白莲淀粉厂工作，柳州白莲淀粉厂从1992年2月份开始为李勇铭缴纳社会保险。李勇铭与柳州白莲淀粉厂签订有一份期限为1999年8月28日至2008年8月28日的劳动合同。 柳州白莲淀粉厂从2009年5月开始申请破产并处于停产状态。2014年2月12日,柳州市中级人民法院作出（2009）柳市民破字第3-5号民事裁定书，查明建德公司与柳州白莲淀粉厂于2013年12月27日达成《和解协议书》,并约定将柳州白莲淀粉厂的全部资产冲抵相应债务。该裁定书裁定：一、认可柳州白莲淀粉厂与柳州市建德房地产投资公司达成的《和解协议书》；二、终结柳州白莲淀粉厂破产程序。李勇铭在柳州白莲淀粉厂停产后作为留守人员,负责日常管理工作即看守厂区。 李勇铭于2016年10月10日以建德公司作为被申请人向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请裁决事项为：1、确认李勇铭与与建德公司1992年1月至2016年4月期间存在劳动关系；2、建德公司支付李勇铭解除劳动合同经济补偿金85750元；3、建德公司赔付李勇铭2014年7月至2016年4月期间建德公司在李勇铭工资中连企业部分的社会保险费一并扣除的社会保险金26400元；4、建德公司赔付李勇铭2012年3月至2013年7月失业金损失6180元；5、建德公司支付李勇铭2008年至2016年期间未休年休假工资25747.2元；6、建德公司为李勇铭出具正确的解除劳动关系合同书。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2017年2月28日作出（2016）柳劳人仲裁字第1270号仲裁裁决书，裁决如下：李勇铭提出的诸项仲裁请求均缺乏依据,不予支持。李勇铭不服裁决结果，向本院提起本案诉讼。 在仲裁庭审中,李勇铭自认从1992年1月起与柳州白莲淀粉厂建立劳动关系,直至柳州白莲淀粉厂于2016年5月14日解除与李勇铭的劳动关系。在本案庭审时，李勇铭确认其自1992年2月进入柳州白莲淀粉厂工作直至2014年4月，之后其劳动关系转至建德公司，其留守柳州白莲淀粉厂直至2016年4月。李勇铭留守柳州白莲淀粉厂期间，于2015年11月至2016年4月份的工资每月为3500元。 建德公司接管柳州白莲淀粉厂后，共收取了李勇铭社保费用如下：2014年8月收取2014年7月社保费用971.21元，2014年9月、10月每月收取上月社保费用904.21元，2014年11月至2015年6月每月收取当月社保费用904.21元，2015年7月、8月分别收取2015年7月的社保费用840.01元、1455.36元，2015年9月、10月分别收取上月社保费用971.06元，2015年11月至2016年4月每月收取上月社保费用954.65元，以上合计19983.7元。李勇铭2012年2月（含）之前的社会保险仅缴纳了综合医疗保险，部分月份另含大额医疗保险。李勇铭2012年3月至2013年5月期间的社保费未缴纳；其2013年6月至2016年4月的社保费用已经缴纳完毕，其中2014年7月至2016年4月李勇铭的社保费用中个人应缴部分共计5379.3元。 被告建德公司于庭审后应本院要求提交了加盖柳州白莲淀粉厂管理人公章如下证据：1、由柳州白莲淀粉厂管理人、柳州市建德房地产投资有限公司、柳州白莲淀粉厂三方于2013年12月27日签订的《协议书》、《由管理人清偿的清算费和职工债务》、《职工债务二》、《关于处理和解后遗留问题的承诺函》、《由柳州市建德房地产有限公司承担的柳州白莲淀粉厂职工债务》、《柳州白莲淀粉厂18名个人债权表》各1份，拟证明建德公司已履行和解协议义务，李勇铭未完成职工身份置换，其仍是柳州白莲淀粉厂职工身份，其应向柳州白莲淀粉厂主张权益。原告对上述证据的真实性及证明目的不认可，认为柳州白莲淀粉厂管理人早已退出，自己柳州白莲淀粉厂的职工身份是到建德公司接收柳州白莲淀粉厂那天止，即是签债权转让协议的日期为止。 柳州白莲淀粉厂管理人提供给建德公司的由柳州白莲淀粉厂管理人（甲方）、柳州市建德房地产投资有限公司（乙方）、柳州白莲淀粉厂（丙方）三方于2013年12月27日签订的《协议书》（以下简称三方协议书），约定：“一、清算费、共益债务、职工债务的确认和甲方已支付款项的处理：1、三方确认：①2009年6月至2011年11月支出清算费、共益债务而后职工债务合计261.01万元（详见附件三），减去收入196.72万元，差额部分64.49万元，由乙方负责垫付。②2011年12月至（预算）2013年12月止，柳州白莲淀粉厂应支出的清算费、共益债务和清偿职工债务997.14万元（详见附件一），减去破产清算收入15.49万元，具体由乙方负责垫付981.65万元。2、经双方同意：按上述乙方应当垫付的约定，之前甲方向乙方借支的人民币400万元及向柳州市德鹏建筑材料有限公司借支369万元（已经全部用于支付职工债务、电费、保卫人员的工资等）转化为乙方应当支付的垫付款，乙方应再行向甲方支付垫付款277.14万元。乙方按本协议垫付的款项，为乙方对丙方的债权，非乙方对甲方的债权，由乙方与丙方执行处理，甲方不承担清偿责任。3、破产清算期间，甲方支付的上述破产清算费、共益债务、清偿职工债务支出费用（附件一）送乙方审核并报审理本破产案的人民法院复核。二、垫付款支付及结算。……2、资产移交完毕及甲方完成后续工作后，甲乙双方进行结算，对原预计至2013年12月的办公费、工资、社会保险费、垫付等如有结余的，则返还乙方，不足部分，则由乙方补足。三、关于遗留问题及资产移交。1、关于遗留问题。……②柳州白莲淀粉厂原职工所有遗留问题（包括附件二职工遗留问题）及因职工住房安置引发的各种纠纷，由乙方负责处理。……⑦柳州白莲淀粉厂的所有遗留问题由乙方负责处理。上述1-7项乙方向市中级人民法院提交承诺函。2、乙方与丙方就债权债务处理自行达成的协议及与管理人签订的协议执行完毕，经市中级人民法院裁定认可丙方与唯一债权人乙方达成的和解协议并终结破产程序后，丙方同意甲方将柳州白莲淀粉厂的资产及管理移交给乙方，自移交之日起资产的看护和管理职责由乙方负责。”三方协议的附件一即为《由管理人清偿的清算费和职工债务2011年12月至（预算）2013年12月底止》，其中载明职工债务部分包含：“职工终止劳动该合同经济补偿金（包括李勇铭未领经济补偿金33235.60元），补交历年职工养老金，补交历年职工医保，补交历年职工失业金，补交历年职工工伤、生育保险”。三方协议的附件二即为《职工债务二》，其中第十条载明的职工债务为“柳州白莲淀粉厂所有职工遗留问题”。建德公司向柳州市中级人民法院提交的《关于处理和解后遗留问题的承诺函》中第2条载明：“柳州白莲淀粉厂原职工所有遗留问题（包括附件职工遗留问题）及因职工住房安置引发的各种纠纷，由我公司负责处理。”第7条载明：“其他应当有柳州白莲淀粉厂负责处理的遗留问题均由我公司依法负责处理。” 本院认为，关于李勇铭与建德公司是否存续劳动关系及期间的问题。李勇铭与柳州白莲淀粉厂签订有一份期限为1999年8月28日至2008年8月28日止的劳动合同,2002年7月至2016年4月期间的社会保险费均是由柳州白莲淀粉厂为李勇铭缴纳,李勇铭的工资亦由柳州白莲淀粉厂发放。柳州白莲淀粉厂从2009年5月开始申请破产并处于停产状态,2011年2月14日因未年报于被吊销营业执照，后于2014年1月终止破产程序,目前仍处于停产状态,且未破产。本院认为，李勇铭在柳州白莲淀粉厂停产后作为留守人员,负责日常管理工作即守厂区，柳州白莲淀粉厂虽被吊销营业执照，但在其被工商管理部门登记注销前，其民事诉讼主体身份仍旧存续，李勇铭应向柳州白莲淀粉厂主张其权利。建德公司与柳州白莲淀粉厂于2013年12月27日达成和解协议，约定将柳州白莲淀粉厂的全部资产冲抵相应债务，建德公司只是以柳州白莲淀粉厂的债权人身份接管其资产，李勇铭要求确认1992年1月至2016年4月期间其与建德公司存在劳动关系缺乏依据，本院不予支持。因双方不存在劳动关系，故对于李勇铭要求判决解除其与建德公司劳动关系的诉讼请求，本院亦不予支持。 关于李勇铭的职工待遇是否由被告承接赔偿责任的问题。根据三方协议及建德公司提交给柳州市中级人民法院提交的《关于处理和解后遗留问题的承诺函》内容，柳州白莲淀粉厂与建德公司达成和解协议后，建德公司承诺负责解决柳州白莲淀粉厂原有职工所有遗留问题、支付职工债务等代为处理、代为清偿责任为前提而接管柳州白莲淀粉厂的资产及管理权，李勇铭作为柳州白莲淀粉厂的职工及留守人员，其与柳州白莲淀粉厂之间因劳动关系所产生的相关经济赔偿、补偿问题应在建德公司承诺解决的范围之内，故对于李勇铭要求建德公司代为承担柳州白莲淀粉厂应支付的相关款项的请求，本院予以支持。 关于李勇铭的经济补偿金一节。本院认为，柳州白莲淀粉厂在向柳州市中级人民法院申请破产清算后，因柳州白莲淀粉厂申请破产后，由管理人负责清算职工债务，三方协议附件一《由管理人清偿的清算费和职工债务2011年12月至（预算）2013年12月底止》中，已李勇铭未领经济补偿金为33235.60元，现建德公司无证据证明李勇铭已领取了该款，其应向李勇铭支付，对于李勇铭超出上述数额的请求，本院不予支持。 关于李勇铭的要求被告退还多扣的社保费用一节。根据本案审理查明的情况，李勇铭2014年7月至2016年4月的社保费用中个人应缴部分共计5379.3元，而建德公司在该期间收取李勇铭的社保费用合计19983.7元，建德公司应当退还李勇铭差额部分14604.4元。对于李勇铭超出上述数额的请求，本院不予支持。 关于李勇铭要求被告支付2012年3月至2013年7月期间的失业金损失一节。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”现根据本案查明的事实，柳州白莲淀粉厂于1992年2月开始为李勇铭办理社会保险，在李勇铭自认2016年4月离厂之前，仅2012年3月至2013年5月期间的社保费单位未为其缴纳，该情形并不符合上述法律规定的人民法院受理案件的范围，因社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴的义务，如劳动者、用人单位就欠费等发生争议，属于行政管理范畴，应向相关部门申请解决，故对李勇铭的该项诉讼请求，本院不予支持。 关于李勇铭要求被告支付2008年至2016年期间未休年休假25747.2元一节。2013年12月27日建德公司与柳州白莲淀粉厂签订和解协议，管理人向建德公司移交柳州白莲淀粉厂资产及管理权之前的职工债务，均由管理人清算，现根据管理人清算后与建德公司移交的情况看，并不存在未支付李勇铭带薪年休假工资的职工债务，故对李勇铭要求2008年至柳州市中级人民法院2014年2月12日裁定认可柳州白莲淀粉厂与建德公司达成的和解协议、终结柳州白莲淀粉厂破产程序期间带薪年休假的请求，本院不予支持。2014年2月15日至2016年4月期间，建德公司接管柳州白莲淀粉厂资产及管理权，李勇铭作为厂区留守人员负责看护厂区工作，其应享受带薪年休假，现建德公司无证据证明安排李勇铭休带薪年休假，应由其承担举证不能的不利后果。因建德公司未举证证明李勇铭未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资情况，本院根据建德公司提交的李勇铭2015年11月至2016年4月留守厂区期间的月工资3500元为计算基数。根据李勇铭的工作年限，其2014年、2015年应休年休假各为15天；2016年1月1日至2016年4月30日期间，经折算其应休带薪年休假为（121天÷365天）×15天=4天；据此，李勇铭2014年至2016年4月应休年休假共计34天，其带薪年休假工作应为：3500元÷21.75×34天×200%=10942.5元。对于李勇铭超出上述数额的请求，本院不予支持。 据此，依据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条,《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国合同法》第八条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第（一）款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下: 一、被告柳州市建德房地产投资有限公司向原告李勇铭支付终止劳动合同经济补偿金33235.60元； 二、被告柳州市建德房地产投资有限公司向原告李勇铭退还2014年7月至2016年4月的社保费用14604.4元； 三、被告柳州市建德房地产投资有限公司向原告李勇铭支付2014年至2016年4月期间带薪年休假工资10942.5元； 四、驳回原告李勇铭的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由被告柳州市建德房地产投资有限公司负担并直接付给原告李勇铭。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  蔡坤宏 人民陪审员  兰学军 人民陪审员  覃艳奇 二〇一七年十二月二十八日 书 记 员  黄璐瑶 附法律条文： 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。 第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条【举证责任】发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国合同法》 第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。