广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2017)桂刑终306号 原公诉机关广西壮族自治区贵港市人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄伟，绰号“阿伟”，男，1982年11月27日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住博白县。2005年6月2日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑九个月；2010年11月2日因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2011年3月25日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月16日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于广西平南县看守所。 上诉人（原审被告人）陈东，曾用名陈高雄，绰号“亚勇”、“阿勇头”，男，1978年5月29日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住博白县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月16日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于广西平南县看守所。 辩护人郑伟军，广西律翔律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）秦海期，曾用名秦云，绰号“五弟”，男，1988年5月8日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住博白县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月16日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于广西平南县看守所。 上诉人（原审被告人）秦浩，绰号“十六”，男，1984年12月18日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住博白县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月16日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于广西平南县看守所。 辩护人冯紫峻，广西欣源律师事务所律师。 辩护人苏文平，广西双贺律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）秦朝广，绰号“肥佬”，男，1979年3月13日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住博白县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月16日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于广西平南县看守所。 上诉人（原审被告人）周艺晴，绰号“亚武”，女，1975年2月28日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地为博白县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月17日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于广西贵港市看守所。 辩护人付峻，广西尚盟律师事务所律师。 广西壮族自治区贵港市中级人民法院审理广西壮族自治区贵港市人民检察院指控原审被告人黄伟、陈东、秦海期、秦浩犯抢劫罪、原审被告人秦朝广、周艺晴犯诈骗罪一案，于2017年6月30日作出（2017）桂08刑初13号刑事判决。原审被告人黄伟、陈东、秦海期、秦浩、秦朝广、周艺晴均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审各被告人，听取辩护人的意见；广西壮族自治区人民检察院经阅卷、审查，建议本院不开庭审理。本院认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人黄伟与被害人李某1相识多年。2016年2月21日，黄伟纠集被告人陈东、秦海期、秦浩、秦朝广、周艺晴、陈某（绰号“六妹”，另案处理）、许某（绰号“百万”，另案处理）等人前往南宁，商量通过引诱李某1参赌并在赌局中出千使李某1输钱的方式骗取钱财。次日，黄伟以谈生意为由约李某1出来欲实施诈骗，遭到李某1拒绝。2016年2月26日，黄伟、陈东、许某等人前往平某县欲对李某1实施诈骗，当日黄伟带两名女子（未查实真实姓名）约李某1出来吃饭欲骗取李某1信任。次日，黄伟纠集秦浩、秦海期、秦朝广、周艺晴、陈某等人来到平某县会合后再次对李某1实施诈骗。19时许，陈东、许某、秦海期、周艺晴等人先到平某雄森国际酒店开好1001号房等待李某1。22时许，黄伟将李某1带至上述房间，随后秦朝广与陈某亦进入房间，黄伟对李某1谎称秦朝广是放贷老板，将秦朝广介绍给李某1认识。之后秦朝广假装与李某1在房内谈生意，黄伟则与许某、秦海期、周艺晴等人在客厅内玩筒子赌博。约半小时后黄伟邀请李某1与其一同坐庄参赌，后由黄伟坐庄，李某1帮黄伟打骰子，与许某、秦海期、周艺晴等人进行赌博。期间许某通过摆牌出千的方式使黄伟和李某1输了一千多万元给其余参赌人员。赌博结束后许某、秦海期、周艺晴等人要求黄伟和李某1一同归还赌输的钱，后由秦浩驾驶桂Ａ×××××小车搭载陈东、秦海期、许某押送黄伟及李某1前往玉林市取钱还债。途中陈东、许某逼迫李某1写下巨额欠条，并故意殴打黄伟对李某1进行恐吓。2月28日14时许，李某1在许某、陈东、秦海期的押送下到玉林市内一中国银行的柜台领取10万元现金交给陈东，15时许李某1在许某、陈东、秦海期的押送下到玉林市内一桂林银行转账200万元至秦浩开设的桂林银行账户中，该笔款后被转入许某的中国工商银行账户。得款后许某、陈东等人开车将李某1送至容县，并联系出租车送李某1返还平某县。转入许某账户内的200万元于2016年2月29日至3月2日全部被领取。案发几日后，黄伟约许某、陈东、秦海期、秦浩、秦朝广、周艺晴等人在博白县城的一路边分赃，其中秦海期、秦浩各分得3万元，秦朝广、周艺晴各分得2万元。 2016年3月1日，李某1到公安机关报案，同年4月15日公安民警将黄伟、陈东、秦海期、秦浩、秦朝广抓获，次日将周艺晴抓获。 案发后，秦浩、秦某1的家属已经分别代为退还3万元、1.8万元给李某1，并取得李某1的谅解。在诉讼期间，黄伟、周艺晴的家属已经分别代为退出23万元、2万元，且已交至本院。 原判认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书证实，2016年3月1日9时许李某1到公安机关报案称，同年2月27日晚，其与黄伟等人吃饭后在平某镇雄森大酒店十楼被黄伟等人诈骗了210万元。公安机关于次日立案侦查。 2.现场勘验笔录、现场示意图、现场照片证实，案发现场位于平南县平南镇雅塘街雄森国际大酒店十楼1001房，该房为一房一厅结构的套房，客厅南侧摆放有两个储物架、一张麻将桌，由客厅东侧墙开设的门进入到寝室。 3.银行卡复印件、银行转账回单证实，李某1于2016年3月1日向公安机关提供卡号为62×××01的桂林银行卡和卡号为62×××13的中国银行卡的复印件各一张，及上述桂林银行卡于2016年2月28日向户名为秦浩的银行账户转账200万元的银行凭证。 4.银行账户信息、交易明细、调取证据通知书、调取证据清单证实，李某1的卡号为62×××13的中国银行卡于2016年2月28日发生一笔10万元的取现交易。李某1的卡号为62×××01的桂林银行卡于2016年2月28日分三次共转账200万元至秦浩的卡号为62×××12的桂林银行账户，之后该笔款又分两次汇入许某的卡号为62×××09的中国工商银行账户并于2016年2月29日至3月2日全部被领取。 5.中国银行玉林分行的监控视频、桂林银行玉林分行的监控视频证实，2016年2月28日14时57分至15时08分，李某1在许某、陈东、秦海期的押送下在中国银行的柜台领取10万元现金后交给陈东。同日15时20分至15时50分，许某、陈东、秦海期押送李某1在桂林银行转账。 6．境内旅客信息查询列表证实，许孔潘于2016年2月26日15时许入住平某县春晖宾馆308房，次日19时41分入住平某雄森国际酒店1001房，同月28日06:36入住北流市鸿运酒店。秦某1于2016年2月27日17:43入住平某县春晖宾馆307房。秦浩于2016年2月28日07:10入住玉林市万源国际大酒店。 7.监控视频及视频截图、调取证据通知书、调取证据清单证实，平某雄森国际酒店和平某县西山栋企鸡饮食店的监控视频显示，2016年2月27日19时许，李某1和黄伟及两名女子在平南县西山栋企鸡饮食店吃饭，2016年2月28日0时许，李某1与黄伟等人离开平某县雄森国际酒店。 8.平某县城区监控视频截图证实，车牌号码为粤Ｂ×××××小车和车牌号码为桂Ａ×××××小车于2016年2月26日至28日在平某县内的行车轨迹。粤Ｂ×××××小车于2016年2月26日14时许进入平某县城，于28日2时许离开平某县城。桂Ａ×××××小车于2016年2月27日16时许经过平某县平山镇、六陈镇，于17时许进入平某县城区，次日1时许驶离平某县城区，之后依次经过六陈镇、平山镇。 9.电子证据检查工作记录证实，2016年11月6日15时许公安机关对李某1的手机内容进行提取。 10.手机通话录音证实，案发后黄伟威胁李某1不能报警。 11.接收证据材料清单、农业银行卡交易明细清单证实，2016年10月19日，李某2向公安机关提交户名为何少英的农业银行卡交易明细清单一张，该账户于2016年2月27日收到李某2转账1万元，次日收到李某2转账200元。 12.辨认笔录证实，被害人李某1辨认出本案大部分被告人，秦浩、秦海期、秦朝广、周艺晴辨认出参与作案的同伙，证人秦某1辨认出参与作案的人员。 13.到案经过证实，公安民警于2016年4月15日在玉林市字会医院骨科二科抓获黄伟，在博白县宝中宝国际大酒店A810号房抓获陈东，在博白县博白镇城西村九龙大队气象局附近一粉店抓获秦海期，在博白县博白镇城西村上村队035号秦浩家中抓获秦浩，在博白县博白镇高速路路口抓获秦朝广，于次日在南宁市朗悦酒店1620房抓获周艺晴。 14.人身检查笔录证实，公安机关在抓获黄伟、陈东、秦海期、秦浩、秦朝广、周艺晴后对该六人的人身进行检查，未发现有损伤。 15.刑事判决书、刑满释放证明证实，黄伟因犯非法拘禁罪于2005年6月2日被博白县人民法院判处有期徒刑九个月，同月13日刑满释放；因犯合同诈骗罪于2010年11月2日被博白县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2011年3月25日刑满释放。 16.收条、谅解书、银行业务回单、资金往来结算票据证实，2016年6月4日秦某1的家属代秦某1退还1.8万元给李某1，同年9月28日秦浩的家属代秦浩退出赃款3万元给李某1，取得李某1的谅解。2017年5月22日周艺晴的家属代为退出2万元，同年6月29日黄伟的家属代为退出23万元，这两笔款已交至本院。 17.办案说明证实，秦某3（绰号“阿某”）、许某（绰号“百万”）、陈某（绰号“六妹”）在逃。 18.被害人李某1陈述，2016年农历正月十五日，黄伟在南宁叫其出去吃饭，其没去。2月26日黄伟到平某找其玩，其叫李某2开车去接黄伟及黄伟带来的两名女子到博白风味大本营饭店吃饭。27日17时许，其和黄伟及两名女子在西山栋企鸡饭店吃饭，吃完饭后到雄森酒店十楼的一个房间找黄伟的老板，黄伟曾说过他老板是放贷融资公司的。当时黄伟的老板不在房间，房内有六至八人在赌博。黄伟的老板回来后，其和黄伟的老板在套房内的房间谈事情，十分钟后其出到客厅看到黄伟和其他人在赌博，黄伟做庄家，还叫其帮打骰子。赌完后黄伟输掉1000万元左右，赢钱的人要其和黄伟给钱，因为姓秦的老板称帮担保435万，所以他们要其和黄伟给剩下的760万。他们叫其坐上车牌号码为桂Ａ×××××的小车的副驾驶座去银行取钱，该车后座坐了四个人。途中他们打黄伟，逼其和黄伟写欠条，称如果不还钱就砍掉其一只手，其为了保命写了一张欠他们380万元的欠条。之后他们带其到北流的一个宾馆开房休息，28日早上又带其到玉林市个酒店逼其还钱。28日下午，其打电话给李某2，叫李某2帮转200到何少英的账户，其故意没说转“万”字，是想让李某2帮报警，后来李某2转了200元。下午两点钟左右，他们带其到中国银行的一个网点取十万元现金交给其中一名男子。下午四点钟左右，其在桂林银行分三次共转账二百万元到秦浩的银行卡。之后他们开车拉其到容县，租了一辆出租车将其送到平某县。随后的两天，黄伟多次打电话叫其不要报案，并承诺还钱给其，但一直没有还钱。 19.证人证言 （1）秦某1证实，2016年2月27日14时许，秦浩开车搭秦朝广、秦海期、陈某、周艺晴去贵港玩，其也跟着去。到了平某春晖宾馆，许某带其用身份证开了间房，其见到黄伟等人。当晚许某和秦海期到雄森酒店开了间麻将房，许某、秦海期、周艺晴等人就在房内的麻将桌打牌，之后黄伟带了两个女子和一个男子进来，黄伟介绍那名男子是在平某搞工程的大老板，又介绍秦朝广给那个大老板，秦朝广就和那个老板进入房间聊天。不久，黄伟和那个大老板出来赌博，黄伟叫那个大老板帮投骰子。赌了一个小时后，黄伟好像输了几百万，当时秦朝广称部分钱由他担保，剩下那些就是黄伟自己想办法。然后许某、黄伟、秦海期、秦浩、大老板以及一名男子一起下楼取钱。其看见秦浩的车离开雄森酒店，就和秦朝广、陈某、周艺晴回到春晖宾馆退房，然后其开着黄伟的小车搭秦朝广、陈某、周艺晴回博白。过了两三天，黄伟在博白往高速路口附近的路上分钱，秦浩分得3万元，秦朝广、陈某、周艺晴各分得2万元，其分得1.8万元。 （2）李某2证实，2016年2月26日18时许，李某1叫其去平某大将客运站接黄伟，其接到黄伟和黄伟带来的两个女子后就将他们送到平某县财富广场博白风味大本营吃饭，吃饭中途时李某1过来。27日15时左右，李某1叫其转1万元到何少英的农行卡号，其随后在网上银行转了1万元。28日中午14时左右，李某1打电话给其说“你帮我转200到昨天那个卡上”，其问李某1是转200块钱吗，李某1说“转200，快点，我要用”。之后其在手机上转了200块钱到何少英的农业银行账户。后来听说李某1被绑架了。 20.被告人供述 （1）黄伟供述，其跟李某1认识有十几年，是朋友关系。其想通过赌博出千让李某1输钱的方式来搞钱。过年后的几天，其和两名女子来到平某找李某1，李某1叫朋友来接其去饭店吃饭，之后李某1在雄森酒店开了一间房给其住。第二天其和李某1吃完饭后在雄森酒店的房间赌博，其和李某1一同坐庄参赌，两人共输了一千多万元，赢钱的人带其和李某1去北流、玉林等地取款还赌债，途中许某假装陪其借钱还赌债。 （2）陈东供述，春节后的某一天黄伟叫其去南宁找人赌博，后来没有赌成。2月底的一天，其和许某及两个女子坐黄伟开的黑色凌志小车从博白来到平某，黄伟在平某大将车站附近的宾馆开房让其和许某住。其在宾馆住了两个晚上，期间黄伟曾带几个人回过宾馆房间。当晚许某和黄伟带来的那帮人出去，其和秦浩开一辆小车在街上逛。23时左右黄伟打电话称他在酒店和李老板坐庄赌输很多钱，叫其过去。其和秦浩上到酒店房间，看见黄伟、许某、李老板等十个人围着麻将桌坐，黄伟叫其要钱给人家。之后其和黄伟、许某等人坐秦浩的小车往容县方向走，李老板坐副驾驶座。途中许某叫黄伟和李老板写欠条，黄伟和李老板就各自写了一张欠条给许某。然后在北流市和玉林市内的一间宾馆开房休息。下午许某和车上一个男子带李老板进一间中国银行领了十万元，接着李老板在一间桂林银行将钱转到秦浩的银行卡。晚上将李老板送到容县，让李老板打出租车回平某。 （3）秦海期供述，2016年元宵节前两天，黄伟邀其去南宁设赌局诈骗一个老板，其就和黄伟、秦浩等人去到南宁，在一个宾馆商量如何诈骗，后来因为没有约到老板而返回博白。一个星期后，黄伟邀其去平某设赌局诈骗之前那个老板，其就和秦浩、秦朝广、秦某1及两个女人去平某，与黄伟、许某、陈东会合。当日20时许，其与许某、陈东去到雄森酒店开了一间套房。过了一会儿，黄伟带了那个老板和两名女子来到，随后秦朝广也来到房间和老板聊天。十多分钟后黄伟走出房间和其一起赌博，后黄伟邀请老板一起做庄。这样，黄伟和老板负责投骰子，许某负责洗牌、装牌，其和许某等人下注赌，赌完后黄伟和那个老板输了一千多万元。之后秦浩开车搭其、许某、陈东、黄伟和老板离开酒店。在车上为了让老板快点拿钱出来，许某假装打黄伟逼黄伟拿钱。后来许某、陈东让黄伟和老板各写一张欠条。在北流和玉林的宾馆开房休息时，陈东、许某在房间内逼老板还钱，其和许某还故意打了黄伟（黄伟通过手机发信息叫秦海期、许某打其给李某1看）。之后老板在中国银行领了十万元给陈东，又到桂林银行转了二百万元到秦浩的卡里。后来开车到了容县，让老板坐出租车回平某。过了两三天，黄伟、许明、陈东、秦浩、秦朝广等人在博白高速路口处分钱，黄伟分给其和秦浩各3万元，秦朝广和两个女人各2万元。 （4）秦浩供述，2016年2月份的一天，秦某3打电话叫其开车搭人上南宁以谈生意项目的名义约人赌博以骗取钱财。于是其开车搭秦海期、秦朝广、陈某、周艺晴，跟着黄伟开的一辆老款凌志小车去南宁，后因老板没空过来，大家回博白。过了四五天，秦某3打电话叫其去平某找黄伟他们，合伙约一个老板来赌博骗钱，于是其开桂Ａ×××××小车搭秦海期、秦朝广、陈某、周艺晴、秦某1去平某，和黄伟、许某等人在宾馆会合。后来黄伟安排秦朝广装作做生意的老板，其负责开车，陈某装作秦朝广的情人，许某、秦海期、周艺晴等人负责赌博。晚上7点钟，许某、秦海期等人在酒店开了一间麻将套房，其和陈东在车上等。晚上十点多钟，其和陈东上酒店房间，看到黄伟、李某1、许某等人在麻将桌边赌博，黄伟和李某1坐庄，赌完后许某和陈东叫其开车搭李某1去取钱。途中，许某对黄伟说：“你不给钱敢耍花样的话，就打你！”其听到后排有人用手打人的声音。后来黄伟和李某1各人写了一张欠条。之后其开车先后到北流和玉林的一间宾馆开房休息。当日下午1点钟李某1在中国银行领了10万元现金，接着又在桂林银行分三次共转账200万元到其银行卡。之后其开车送李某1到容县，叫李某1坐出租车回家，其与许某等人回博白。过了两天，黄伟分给其3万元，陈某、周艺晴各分得2万元，秦朝广分得2万元左右。 （5）秦朝广供述，2016年正月十三日晚，秦某3打电话叫其约两个女孩子去南宁赌博，其就打电话给陈某叫其约周艺晴。次日中午其和周艺晴、陈某、秦浩、黄伟、秦海期、陈东、许某去南宁开设赌局骗钱，因为没有约到李老板，就没有赌成。过了五六天，秦某3打电话叫其约陈某、周艺晴去平某，次日秦浩开车搭其和秦海期、秦某1、陈某、周艺晴到平某的一个宾馆和黄伟、许某、陈东会合。黄伟再次安排各人分工。当晚全部人来到雄森酒店，秦海期、许某去开房，十点多钟其和陈某两个人一起上到房间，黄伟把其介绍给李老板认识，接着其和李老板进房间假装谈生意，黄伟出去坐庄假装赌博，之后李老板出去和黄伟一起坐庄赌博。后来李老板输了很多钱，其说要负责还黄伟输的部分赌债。之后李老板、黄伟、陈东、秦海期、许某坐秦浩的车离开了，其和陈某、周艺晴和秦某1回博白。过了三四天，黄伟在博白县路边分钱，其和陈某、周艺晴每人分得2万元。 （6）周艺晴供述，农历正月十五日左右，陈某打电话说秦朝广叫其去帮赌博，后来其和陈某、秦朝广、秦海期坐秦浩开的车上南宁，陈东等人坐黄伟开的车上南宁，在南宁的宾馆商量如何去赌博骗钱，后来由于黄伟没有约到老板，大家就回博白。过了两三天，陈某又打电话说秦朝广叫其去平某赌博骗钱，其就和陈某、秦朝广、秦某1、秦海期坐秦浩开的车去平某县，到平某后在一个宾馆和黄伟、许某、陈东会合。当晚其和秦海期、许某等人去到另外一个大酒店的套房打麻将等黄伟回来，十点左右黄伟带了老板和两个女的回来，之后老板和秦朝广在房间里面谈话，然后黄伟出来做庄家，老板也出来赌博。按照之前商量好的计划由许某做洗牌、出千，让那个老板和黄伟输钱。后来老板说不赌了，其几个就问老板和黄伟要钱，陈东、许某、秦浩、秦海期假装押着黄伟以及老板离开套房出去要钱，其和陈某、秦朝广、秦某1离开酒店回博白。过了几天，黄伟分给其和陈某、秦朝广每人2万元。 原判认为，被告人黄伟、陈东、秦海期、秦浩以非法占有为目的，采取胁迫手段劫取他人财物，数额巨大，其四人的行为均已构成抢劫罪。被告人秦朝广、周艺晴以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其二人的行为均已构成诈骗罪。在抢劫共同犯罪中，黄伟、陈东、秦海期、秦浩起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在诈骗共同犯罪中，秦朝广、周艺晴起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。秦海期、秦浩、秦朝广、周艺晴到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。黄伟曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。黄伟、秦浩、周艺晴退出部分赃款，且秦浩取得被害人的谅解，均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第五十八条、第六十四条、《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，作出判决：一、被告人黄伟犯抢劫罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币三万元；二、被告人陈东犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币二万元；三、被告人秦海期犯抢劫罪，判处有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元；四、被告人秦浩犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元；五、被告人秦朝广犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人周艺晴犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元；七、被告人黄伟退出的赃款人民币二十三万元、被告人周艺晴退出的赃款人民币二万元，依法发还被害人李某1；责令被告人黄伟、陈东、秦浩、秦海期、秦朝广、周艺晴共同退赔被害人李某1人民币一百八十万二千元。 上诉人黄伟辩称：其与同案人在整个过程中没有实施暴力行为，其行为只构成诈骗罪，且是从犯，退出赃款23万元，认罪、悔罪，原判量刑过重，请求依法改判。 上诉人陈东及其辩护人提出：本案不构成转化型抢劫罪；即使上诉人陈东构成犯罪也属于从犯，建议对上诉人陈东改判十年以下有期徒刑。 上诉人秦海期辩称：被害人是自愿转账，也没有及时报警，其没有抢劫的目的，其行为只构成诈骗罪，且是从犯，请求二审法院改判其五年以下有期徒刑。 上诉人秦浩及其辩护人提出：上诉人秦浩的行为不构成抢劫罪，在本案中是从犯，被害人有一定过错，且上诉人已退出全部赃款，取得被害人的谅解，认罪悔罪，具有酌定法定从轻减轻处罚情节，建议以诈骗罪依法改判。 上诉人秦朝广辩称：被害人是自愿转账，没有及时报警，其只是诈骗的从犯，分得赃款少，且是初犯、偶犯，认罪悔罪，请求二审法院改判其五年以下有期徒刑。 上诉人周艺晴及其辩护人提出：被害人李某1因被抢劫而非错误认识交出钱财，周艺晴的行为属于诈骗未遂，且是从犯，且所获赃款少并退出全部赃款，认罪态度好，又系初犯、偶犯。被害人参与赌博也有过错。原判量刑过重，请求二审法院对上诉人周艺晴减轻处罚。 本院经审理查明的事实、证据与原审一致。原判认定的证据来源合法，内容客观真实，形成完整的证据体系，共同印证本案的事实。本院予以确认。 本院认为，上诉人黄伟、陈东、秦海期、秦浩以非法占有为目的，采取胁迫手段当场劫取他人财物，数额巨大，其行为均已构成抢劫罪；上诉人秦朝广、周艺晴以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。在抢劫共同犯罪中，黄伟、陈东、秦海期、秦浩均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在诈骗共同犯罪中，秦朝广、周艺晴均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。秦海期、秦浩、秦朝广、周艺晴到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。黄伟曾因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。黄伟、秦浩、周艺晴退出部分赃款，且秦浩取得被害人的谅解，均可以从轻处罚。 对上诉人黄伟、陈东、秦海期、秦浩及相关辩护人提出黄伟、陈东、秦海期、秦浩的行为不构成抢劫罪，应以诈骗罪处罚的辩解、辩护意见。经查，本案被害人李某1参与赌博并非其自愿行为，而是被黄伟等人以非法占有为目的诱骗至案发现场并参与赌博，被事先设局出假牌导致其“输掉”钱财；被害人李某1交出钱财并非出于个人自愿，而是在受到上诉人黄伟、陈东、秦海期、秦浩的挟持、控制、胁迫下交出。因此，四上诉人的行为符合抢劫罪的构成要件，相关辩解、辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。对于上诉人周艺晴及其辩护人提出周艺晴的行为构成诈骗未遂的意见。经查，虽然周艺晴获得的赃款实际是黄伟等人抢劫所得，但其误认为诈骗所得，其行为仍构成诈骗既遂。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。在全案中，黄伟提出犯意、策划并纠集同案人实施，陈东、秦海期、秦浩、秦朝广、周艺晴积极参与实施，均起了主要作用，故提出是从犯的辩解与事实不符，本院不予采纳。对于秦海期、秦浩、秦朝广、周艺晴到案后如实供述自己的犯罪事实，黄伟、秦浩、周艺晴退出部分赃款，且秦浩取得被害人的谅解等从轻情节，原判已予认定并作量刑考虑，要求再从轻处罚不予允许。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  叶烽火 审判员  张柚生 审判员  黎兆丰 二〇一七年十二月八日 书记员  冷 凯