甘肃省天水市秦州区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）甘0502民初1592号 原告：天水恒艺苑园林绿化有限责任公司，住所地：天水市秦州区。 法定代表人：张永恒，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卫小东，甘肃佐航律师事务所律师。 被告：无锡市园林古典建筑有限公司天水分公司，住所地：天水市秦州区。 法定代表人：谢海涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李戎，该公司项目部经理。 委托诉讼代理人：王朝晖，甘肃天秦律师事务所律师。 原告天水恒艺苑园林绿化有限责任公司（以下简称天水恒艺苑绿化公司）与被告无锡市园林古典建筑有限公司天水分公司（以下简称无锡园林公司天水分公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后，依法适用普通程序，于2017年9月7日公开开庭进行了审理。原告天水恒艺苑绿化公司的委托诉讼代理人卫小东，被告无锡园林公司天水分公司的委托诉讼代理人李戎、王朝晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天水恒艺苑绿化公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付剩余工程款120万元，并支付工程增加款10万元，共计130万元及利息（自起诉之日按同期银行利率计算至付清之日止）。事实和理由：2014年5月21日，原、被告签订了绿化工程分包合同，约定建设天水市藉河南岸西十里段绿化工程，总价款550万元，工期2014年5月20日至11月30日共194天，工程内容为乔木、灌木和草花的种植及草坪铺设，付款方式为根据总工程甲方付给被告的工程款按比例同步进行，并明确了双方的权利义务、违约责任、争议解决等。由于场地的原因，原告于2014年10月开始施工，并严格按合同约定于2015年5月1日完成工程。在工程期间，被告又给原告承诺支付因增加垫土方、种植三叶草工程的工程款10万元。养护期结束以后，2016年6月28日，原告给被告上报了工程完成统计表及邀请验收确认的报告材料后撤离现场。被告先后支付工程款430万元，余120万元未付。原告已按合同约定完全履行了义务，被告推诿验收，拖欠工程款，应承担相应责任，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 无锡园林公司天水分公司辩称，原告未按约定的工期、质量和苗木的存活率履行合同，严重违约后，被告又与江阴市天人合一专业合作社签订了《绿化合同分包合同》，对苗木补栽，为此支出1168005.90元才完成此工程，原告应承担27.5万元的违约金。被告已支付给原告4303722元，因其未按约定完成绿化工程，故不同意支付原告要求的剩余工程款120万元；原告诉请增加的10万元工程量因原被告双方没有约定，亦不同意支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的以下证据：原告提交的绿化工程分包合同、木材运输证、藉河生态冬季苗木清点统计表，被告提交的《绿化工程分包合同补充协议》、现有苗木状况确认单、借条，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有异议的以下证据，本院认定如下： 原告提交的以下证据：1.植物检疫证，以证明原告绿化工程树种通过检疫；2.苗木进场计划安排，以证明原告依合同约定种植苗木的具体安排；3.2016年工作考勤表，证明养护苗木的情况； 经质证，被告认为证据1不是全部苗木的检疫证，不能证明原告完全履行了合同，证据2是原告单方列出的计划，并未按计划履行，证据3考勤表的真实性存疑，且不能证明原告种植的苗木存活，故均不予认可； 本院审核后认为，证据1、2不能完全证明原告已完成合同约定550万元工程款的全部工程量，上述证据将结合其他证据进行综合认定；证据3无其他相关证据印证，不予采信。 被告提交的以下证据：1.《绿化工程分包合同》、《绿化养护合同》及补栽统计表，以证明原告违约，被告与江阴市天人合一专业合作社又签订补裁苗木及养护协议的事实；2.生态公园一期地灌木、草花数量及价款清单、补栽乔木、球类树数量及价款表，以证明第三方继续补栽、养护，致使被告支出1168005.90元的事实；3.兰州银行电子回单以及授权委托书，以证明被告支付给第三方补栽并养护的款项，该款项应当从原告的合同总价款中扣除的事实；4.照片，以证明因原告未完全履行合同后由第三方补栽树木的事实。 经质证，原告认为证据1-3是被告与江阴市天人合一专业合作社签订的养护协议，与本案没有关联性；证据4不能证明照片上的树是谁栽种的，均不予认可。 经本院审核后认为，证据1-3能证明在原告未按合同约定完全履行合同的情况下，被告与江阴市天人合一专业合作社又签订了《绿化工程分包合同》并已履行的事实；证据4能证明原告未完全履行合同，但不能证明其未完成的工程量，对以上证据的真实性予以采信。 本院为查明事实，要求被告提交的以下证据：1.总承包合同；2.2017年8月总合同的天水市秦州区国有资产经营投资有限公司向天水市秦州区园林管理处移交的树木及花草数量统计表照片的打印件。 被告的证明目的为：证据1证明原告与天水市秦州区国有资产经营投资有限公司之间对于苗木栽种的指标成活率是达到百分之百，同时有1年的养护期，证实原告履行合同过程中也同样应当遵守总合同关于工程质量的要求及养护期的要求；证据2证明被告与江阴市天人合一专业合作社另行签订合同后对原告没有完成工程量由该合作社完成后向总合同甲方天水市秦州区国有资产经营投资有限公司报送验收总苗木移交单。 原告认为上述证据未在举证期限内提交，不予质证。 本院审查后认为，证据1能证明原、被告签订的合同是被告和总合同甲方天水市秦州区国有资产经营投资有限公司签订的分包合同，分包合同的质量标准和验收应依合同约定，故对其真实性予以采信；经原、被告及江阴市天人合一专业合作社到现场查看，该社补栽绿化工程属实，该移交单有天水市秦州区国有资产经营投资有限公司盖章，故对其真实性亦予以认可。 根据当事人陈述及本院审查认定的以上证据，本院认定事实如下： 2014年9月15日，天水市秦州区国有资产经营投资有限公司与被告无锡园林公司天水分公司签订天水市秦州区藉河生态工程建设工程施工合同。上述总合同签订之前即2014年5月21日，被告无锡园林公司天水分公司将上述工程中的乔木、灌木和草花的种植、草坪铺设分包给原告天水恒艺苑绿化公司，并签订《绿化工程分包合同》，被告与原告分别为分包合同的甲方和乙方，约定分包工程总价款550万元，为甲方所提供苗木清单的绿化种植工程包干价，包括苗木材料费、运输费、人工费、机械费、支撑费、辅材费、壹年养护费、税金以及其他风险所涉及的一切费用；工期为2014年5月20日至11月30日共194天，工期如需顺延，必须经甲方同意，并以书面形式约定；付款方式为根据业主方付给甲方工程款按付款比例同步进行，并对权利义务、工程量确认、质量标准与验收、违约责任、争议解决等作了书面约定。合同签订后，直至2014年10月被告提供场地，原告开始施工，约定于2015年5月1日完工，养护期1年即养护期限至2016年5月1日。2015年9月21日，因原告未能按合同要求的工期、质量和存活率全面履行合同义务，双方又签订补充协议，并约定了后期苗木的补栽计划、2015年10月30日前完成工程的内容、苗木养护工作、工程价款支付等，其中第5条约定，如果乙方在2015年10月31日前或其提供施工计划的时间节点内不能如期完成甲方报送的施工种植计划，甲方有权解除合同，乙方无条件退场，并按合同总价的5%向甲方支付违约金；第6条约定：由于乙方的原因导致合同解除，乙方需在退场前安排人员同甲方人员一起对乙方已完成的工程量进行确认，作为双方工程结算的依据，如果乙方拖延不予配合，甲方将自行组织人员对乙方已完成的工作量进行盘点，乙方视为同意按甲方盘点的工程量进行结算。2015年12月8日,双方对工程完成情况进行确认时，原告仍未按合同约定完成全部工程量。2016年6月28日，原告在被告未确认、验收、结算其完成工程量的情况下，也未申请有关机构确定其完成的工程量，便自行撤离工程现场。后被告将原告完成的绿化工程交由天水市秦州区国有资产经营投资有限公司验收但未通过。2016年8月2日，被告又与江阴市天人合一专业合作社签订了1份《绿化工程分包合同》，并在原场地进行了苗木补栽及养护，工程款为968005.90元，同时签订了《绿化养护合同》，约定养护费为20万，养护期限为2016年8月3日至2017年8月2日。 另查明，被告先后给原告已支付工程款430万元，给江阴市天人合一专业合作社已支付工程款742002元。 审理中，原告对江阴市天人合一专业合作社补栽事实无异议，对补栽时间和补栽数量有异议。2017年11月2日，原、被告及江阴市天人合一专业合作社的代表在工程现场查看，并约定在7日内确认原告和江阴市天人合一专业合作社各自完成的工程量，后原告一直拒绝配合清点确认。被告在江阴市天人合一专业合作社补栽后，其将绿化工程向天水市秦州区国有资产经营投资有限公司移交，被告承诺在工程验收结束后向江阴市天人合一专业合作社支付剩余工程款226003.90元。 本院认为，原、被告签订的《绿化工程分包合同》合法有效,双方均应按约定全面履行合同义务。本案的争议焦点为:一、原告是否全面履行了合同义务及被告支付给江阴市天人合一专业合作社的工程款及养护费是否应从原、被告总工程款中予以扣除；二、原告要求被告支付增加的10万元工程量是否应予支持。 三、原告是否完全履行了合同。本案中，原、被告签订的《绿化工程分包合同》虽约定开工时间为2014年5月，但因被告在同年10月才给原告提供绿化场地，故原告实际开始施工日期应为2014年10月，由于双方合同约定的施工期限为194天，故工程完工时间应为2015年5月1日。因原告未在该期限内完工，2015年9月21日，双方又签订补充协议，约定完工时间延期为2015年10月31日，但直至同年12月8日，经双方确认，原告仍未按期完成工程。按照合同约定，工程完工后应经双方确认验收且原告应向被告提交完工报告，但2016年6月28日，原告在被告未确认、验收、结算其完成工程量，也未提交完工报告的情况下，自行撤离工程现场。后被告给总工程甲方即天水市秦州区国有资产经营投资有限公司移交原告已完成的绿化工程但未获通过，被告又与江阴市天人合一专业合作社签订了《绿化工程分包合同》，将原告未完工程承包给江阴市天人合一专业合作社，约定工程总价款为968005.90元，同时签订了《绿化养护合同》，养护费为20万元，养护期限为2016年8月3日至2017年8月2日。此后，被告给江阴市天人合一专业合作社共支付工程款742002元，该合作社完成工程后，被告将该绿化工程向天水市秦州区国有资产经营投资有限公司进行现场移交，经验收口头已通过，被告承诺待书面验收合格后支付剩余工程款226003.90元。从以上事实看，原告在被告未确认、验收、结算其完成工程量，也未提交完工报告的情况下，自行撤离工程现场，且其前期栽植的苗木又与后期江阴市天人合一专业合作社栽植的苗木要求原被告及江阴市天人合一专业合作社进行清点确认，但原告不予配合，致使本院无法对原告已完成的工程量进行结算。工程量无法进行结算系因原告在被告未确认、验收、结算自行撤离工程现场所致，故原告应承担工程量无法结算的责任；被告将原告已完成绿化工程向总工程甲方移交未获通过，证明原告并未完成该绿化工程，被告为继续完成该绿化工程又与江阴市天人合一专业合作社签订了《绿化工程分包合同》并支付工程款968005.90元，该工程款的支出系因原告未完全履行合同所致，故该款应从原被告签订的总工程价款550万元中予以扣除；对于被告与江阴市天人合一专业合作社签订的养护合同中约定的养护费20万元，因原、被告合同约定的养护期限为2015年5月1日至2016年5月1日，而被告与江阴市天人合一专业合作社签订的养护期限是2016年8月3日至2017年8月2日，非相同的养护期限，故该款不予扣除。综上，原、被告合同约定的工程总价款为550万元，已支付430万元，折抵被告给江阴市天人合一专业合作社需支出的968005.90元外，余231994.10元应为原告完成工程后被告未支付的工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条》的规定：当事人对欠付工程价款利息计算标准有约定的，按约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。原被告就利息计算没有约定，故被告依法应给原告支付剩余的工程款231994.10元及利息（自2017年7月7日起按银行同期贷款利率计算）。 二、原告要求被告支付增加的10万元工程量是否应予支持。原告要求被告支付增加10万元的工程款，因原告未提交双方关于增加工程量有关的证据，且被告不予认可，故由原告承担举证不能的责任，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 被告无锡市园林古典建筑有限公司天水分公司在判决生效后20日内支付给原告天水恒艺苑园林绿化有限责任公司剩余的工程款231994.10元及利息（按银行同期贷款利率自2017年7月7日起至付清之日止）； 驳回原告天水恒艺苑园林绿化有限责任公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16500元，由原告天水恒艺苑园林绿化有限责任公司负担13300元，被告无锡市园林古典建筑有限公司天水分公司负担3200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 长  王存芳 审 判 员  刘文振 人民陪审员  米 锋 二〇一七年十二月十四日 书 记 员  桑 瑜