重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0105民初546号原告：詹某，男，1987年7月30日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：孙松松，重庆康实律师事务所律师。委托诉讼代理人：印全，重庆硕诚律师事务所律师。被告：重庆翔鹰物业管理有限公司，住所地重庆市渝**松桥支路，组织机构代码78424018-3。法定代表人：曹新光，总经理。委托诉讼代理人：丁咏，重庆君毅律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志华，重庆君毅律师事务所律师。被告：刘杨雄，男，1962年2月14日出生，汉族，住重庆市北部新区。被告：饶国新，男，1952年8月31日出生，汉族，住重庆市江**。被告：陈现龙，男，1963年7月28日出生，汉族，住重庆市渝中区。原告詹某与被告重庆翔鹰物业管理有限公司（以下简称翔鹰公司）、刘杨雄、饶国新、陈现龙提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2016年1月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告詹某的委托诉讼代理人印全、孙松松，被告翔鹰公司的委托诉讼代理人丁咏到庭参加了诉讼。被告刘杨雄、饶国新、陈现龙经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。詹某向本院提出如下诉讼请求：要求被告翔鹰公司赔偿医疗费75892.31元（含整容费）、住院伙食补助费1050元、营养费2000元、后续治疗费25000元、误工费50677元、护理费6250元、交通费1000元、残疾赔偿金59220元、精神抚慰金10000元、住宿费1000元、鉴定费1900元，共计233989.31元；被告刘杨雄、饶国新、陈现龙对上述金额承担连带赔偿责任。事实和理由：被告刘杨雄、饶国新、陈现龙系翔鹰公司的工作人员，在江北区城市领地小区担任保安员。被告刘杨雄、饶国新、陈现龙在履行工作职务过程中，对我的身体进行殴打伤害，上述伤害行为，给我的身体遭受了严重的伤害。依照法律的相关规定，翔鹰公司作为刘杨雄、饶国新、陈现龙的用人单位，应当向我承担侵权责任，刘杨雄、饶国新、陈现龙作为直接侵权人，应当与翔鹰公司一同承担连带赔偿责任。翔鹰公司辩称，应当驳回原告对我公司的诉讼请求，理由如下：第一，我公司雇佣保安是为了维护小区的正常环境和秩序，并不支持和纵容保安殴打原告的行为。根据人身损害赔偿司法解释的规定，超越职责行为、擅自委托行为、违反禁止行为都不属于职务行为。我公司关于保安服务管理条例中明确禁止保安打人的权利。本案事发地点是在车库门口，脱离了保安工作的具体地点，属于孤立的事实。因此，我公司认为刘杨雄、饶国新、陈现龙殴打原告致其受伤的行为，并非职务行为，是超越雇主的授权，违反了禁止行为发生的私人斗殴。第二，刘杨雄、饶国新、陈现龙事发时是我公司的车库管理员，负责车库进出和停靠进行管理。原告和车库管理员发生争辩和口角，虽然对原告造成了伤害，但其中主要原因是其未能控制好自己的情绪、致使矛盾进一步扩大，有一定的过错，应当承担一定的责任，但我公司不承担任何责任。刘杨雄、饶国新、陈现龙未作答辩。本院经审理认定了如下事实：刘杨雄、饶国新、陈现龙在本案事故发生时，系翔鹰公司的工作人员，负责重庆市江北区城市领地车库车辆的进出和停靠。2015年7月8日23时许，詹某驾车经过重庆市江北区城市领地小区门口时，因前方车辆占道，与刘杨雄发生争吵。随后，该小区保安饶国新、陈现龙上前与詹某相互争论、推搡，继而相互打斗。在打斗过程中，詹某从“康泰便民副食店”拿起工具准备击打对方，之后刘杨雄也从该店内拿起一瓶白酒，并用酒瓶击打詹某头部，造成詹某面部皮肤挫裂上、轻型脑伤、脑挫伤、失血性休克。詹某受伤后，于2015年7月9日1时30分被送往重庆市中山医院（重庆市第十二人民医院）住院治疗，住院21天后，于2015年7月30日出院。出院时诊断为面部皮肤挫裂伤、轻型脑伤、脑挫伤、失血性休克。出院时医嘱为请遵医嘱继续服药、并坚持门诊随访，继续卧床休息、避免剧烈活动、劳累，如有不适、及时就医。为此，詹某产生了住院医疗费28357.80元、门诊医疗费1534.11元。2015年7月30日，重庆市中山医院（重庆市第十二人民医院）出具了诊断证明书，建议詹某休息一个月。2015年9月7日，重庆市中山医院（重庆市第十二人民医院）再次出具了诊断证明书，建议詹某继续休息二周。2015年10月21日，重庆硕诚律师事务所委托重庆西南司法鉴定所对詹某的伤残等级、后续医疗费进行鉴定。该鉴定所于2015年11月23日出具了鉴定意见：詹某面部损伤后遗留瘢痕形成属于九级伤残，需后续治疗费25000元。为此，产生了鉴定费1900元。庭审过程中，翔鹰公司对詹某的伤残等级、续医费及医疗费的合理性申请鉴定。经本院依法委托，重庆市正鼎司法鉴定所于2017年3月25日出具了鉴定意见：被鉴定人詹某因纠纷被人致伤头面部，目前头面部遗留瘢痕相当于交通事故十级伤残；续医费约需人民币壹万元（￥10000元）；在重庆市中山医院住院治疗期间所产生的费用合计贰万捌仟叁佰伍拾柒元柒角捌分（￥28357.78元）均系与本次外伤相关的合理诊疗费用。为此，产生了鉴定费3000元。本院向双方当事人送达了重庆市正鼎司法鉴定所的鉴定意见书后，詹某对该份鉴定意见有异议，遂申请鉴定人员杨某出庭作证。根据鉴定人员杨某的陈述，明确了鉴定的标准是GB18667-2002。此次鉴定过程中，根据对詹某瘢痕长度的检查累计只有10公分以上，20公分以下，该长度符合十级伤残等级。因詹某第一次鉴定的时间为2015年10月21日，第二次鉴定的时间为2017年3月15日，两次鉴定的时间相隔较长，通过对瘢痕的治疗，有些瘢痕恢复比较良好，导致瘢痕的痕迹比较表浅，因此针对该处伤情，导致了鉴定结论不一致。而关于詹某所需的后续治疗费用的问题，我机构是根据三甲医院的普适性收费标准进行的鉴定，而且只考虑其基本功能恢复的费用。针对本案而言，詹某的面部瘢痕仅需要药物治疗、门诊随访即可，不需要手术治疗。而且对于后续治疗费，詹某可按照实际产生的费用予以主张。同时，鉴定人杨某明确针对后续治疗费的鉴定进行的收费标准是900元/件。为此，詹某支付了鉴定人出庭作证的相关费用400元。2017年7月3日，翔鹰公司申请对詹某主张的面部整容产生的医疗费合理性和必要性进行鉴定。本院依法委托重庆市法医学会司法鉴定所对上述鉴定事项进行鉴定。该鉴定所于2017年8月10日出具了渝法医司鉴文[2017]117号终止鉴定告知书，因该案鉴定材料不完整、不充分，致使鉴定工作无法进行，因此，决定终止次此鉴定工作，并通过原账户将鉴定费用退还缴款人。庭审中，双方当事人对于重庆西南司法鉴定所和重庆市正鼎司法鉴定所适用GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行伤残等级评定无异议。另查明，2015年7月10日，重庆市公安局江北区分局作出渝公江（华）决字[2015]第1316号公安行政处罚决定书，查明2015年7月8日23时许，陈现龙、饶国新、刘杨雄等人在江北区城市领地车库附近因车辆通行问题与詹某发生争执，继而饶国新、刘杨雄、陈现龙三人对詹某进行殴打。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》的相关规定，决定给予陈现龙行政拘留十日并处罚款五百元整的处罚。同日，重庆市公安局江北区分局作出渝公江（华）决字[2015]第1317号公安行政处罚决定书，查明的事实与上述处罚决定书中查明的一致，决定给予饶国新行政拘留十日并处罚款五百元整的处罚。之后，重庆市公安局江北区分局于2015年10月14日出具了渝公江行撤字[2015]第1949号撤销公安行政处罚决定书，因处罚不当，决定撤销该处罚。2016年1月26日，重庆市江北区人民法院作出（2016）渝0105刑初12号刑事判决书，刘杨雄因犯故意伤害罪，判决有期徒刑九个月。再查明，詹某系城镇居民，家庭成员有刘某、郭某。事故发生后，郭某于2015年7月30日向翔鹰公司出具了收条一张，确认收到了翔鹰公司垫付的医疗、护理等费用35000元。庭审中，詹某举示了劳务合同书和工资明细单，拟证明詹某在事故发生时系重庆美枫木业有限公司工作人员，事故发生前一年的月平均工资为7987元，应当按此标准计算误工费。鹰翔公司质证后认为，对劳动合同书的真实性无法核实，劳动合同中只约定了詹某的试用期为三个月；工资明细也无法核实，詹某举示的只是人工制作的工资单，没有公司盖章，也没有工资银行流水，詹某应当提供交税凭证。上述事实，有住院病案资料、医疗费票据、疾病诊断证明书、司法鉴定意见书、讯问笔录、行政处罚决定书、刑事判决书、户口簿、收条、劳务合同、工资单及双方当事人的陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依照法律的相关规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成损害的，能够确认具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确认具体侵权人的，行为人承担连带责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具和残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。具体到本案中，刘杨雄、饶国新、陈现龙负责重庆市江北区城市领地车库车辆的进出和停靠，在履行职务的过程中，因前方车辆占道，詹某与刘杨雄发生争吵，随后，该小区保安饶国新、陈现龙上前与詹某相互争论、推搡，继而相互打斗。在打斗过程中，刘杨雄从路边的“康泰便民副食店”内拿起一瓶白酒，并用酒瓶击打詹某头部，造成了詹某的损伤。对于詹某的损害后果，结合其伤情，可以明确系由刘杨雄拿着白酒瓶击打所致。虽然刘杨雄因故意伤害罪受到了刑事处罚，但并不影响其承担相应的民事赔偿责任。故对于詹某受伤的侵权责任，应当由直接侵权人刘杨雄承担，而饶国新、陈现龙不承担侵权责任。但詹某因车辆占道问题，先于刘杨雄发生争吵，而后又与刘杨雄的同事相互争论、推搡，继而从“康泰便民副食店”拿起工具准备击打对方。上述一系列的行为足以证明詹某在整个纠纷过程中存在相应的过错，应当适当减轻刘杨雄的侵权责任。本院依据各方当事人的陈述,结合事发时的视频资料等证据，确认酌情减轻刘杨雄40%的侵权责任。纠纷发生时，上述三人的行为均系履行翔鹰公司的工作职责，因此，应当由翔鹰公司承担刘杨雄造成詹某受伤的侵权责任。关于詹某主张的各项费用，本院分别评析如下：1、医疗费。詹某受伤后产生了住院医疗费28357.80元、门诊医疗费1534.11元，共计29891.91元，有住院病案资料、医疗费发票为据，本院予以确认。关于詹某主张的81000元整容费的问题，其实质是治疗终结后对于瘢痕的修复，本院将其纳入后续治疗费项下予以评述。2、住院伙食补助费。詹某主张了住院伙食补助费1050元，结合住院治疗的时间，该主张符合相应的法律规定与赔偿标准，本院予以支持。3、后续治疗费。詹某同时主张了后续治疗费25000元及整容费用81000元。本院认为，其整容的费用实际上就是对于瘢痕的修复治疗，均属于后续治疗费的范畴。詹某为证明其产生了81000元整容费用，举示了瘢痕治疗协议、丹瑞美容院的治疗、修护、养护记录，并提供了“生活美容服务费”的发票一张。为了明确该费用的合理性与必要性，翔鹰公司申请了鉴定，后被鉴定机构以鉴定材料不完整、不充分为由终止了鉴定。本院认为，后续治疗费的产生需以合理、必要为前提，詹某举示的相关材料仅能证实其对瘢痕进行了治疗，但生活美容与医学上瘢痕修复治疗无论是从定义、从业人员的相关资质等方面，还是从治疗方式等方面均存在差异。对于整容费的产生是否具有合理性、必要性的证明责任，应当由詹某予以承担，而不应当由翔鹰公司等被告予以承担。而根据詹某提供的现有证据，不能证明此费用的合理性和必要性，因此，对于其进行生活美容服务产生的81000元整容费用的主张，本院不予支持。关于詹某面部瘢痕所需后续治疗费的问题，根据其自行委托鉴定后提交的2015年11月23日由重庆西南司法鉴定所出具的司法鉴定意见书可知，詹某右侧面部额部多处损伤瘢痕愈合，瘢痕累计长度达23.90cm，后续可针对额部面部瘢痕行激光治疗或瘢痕整复手术治疗，参照目前重庆市三甲医院同类手术收费水平，前述面部疤痕的后续治疗费约需25000元。庭审中，翔鹰公司对此申请了司法鉴定，经2017年3月25日由重庆正鼎司法鉴定所出具的司法鉴定意见书可知：结合詹某受伤当时及后期治疗情况，其后期医疗费可按实际发生额赔付；如需提前结案，建议继续整形外科门诊随访，药物淡化瘢痕等治疗，按重庆市三甲医院现行收费标准约需人民币10000元。上述两份鉴定报告虽然对后续治疗费的意见不一致，但重庆市正鼎司法鉴定所进行鉴定时，詹某的面部瘢痕经历了后期的治疗，有了明显的好转（体现在两次鉴定的伤残等级不一致）。因此，本院认为，关于瘢痕的后续治疗费问题，重庆西南司法鉴定所出具的鉴定意见更客观、公平，因此，本院支持后续治疗费25000元。4、营养费。詹某主张了2000元，但并无加强营养的医嘱，本院不予支持。5、残疾赔偿金。詹某主张了59220元，结合其户籍性质、年龄、伤残等级，本院予以支持。6、误工费。詹某主张了误工费50677元，按照月平均工资7987元计算。本院认为，关于误工时限的问题，詹某主张计算其重庆西南司法鉴定所出具鉴定报告日的前一天即2015年11月22日，翔鹰公司主张按照司法鉴定意见书的意见计算45天。本院认为，詹某举示的诊断证明书出具的时间分别为2015年7月30日和2015年9月7日，其自行申请鉴定的时间为2015年10月21日，根据重庆西南司法鉴定所出具的鉴定意见可知：参照GA/T1193-2014《人身损害误工费、护理期、营养期评定规范》第5.4.2b条之规定，结合被鉴定人詹某的伤情治疗情况，实际住院天数和出院医嘱等情况，综合评定其误工期为45天。因此，该份鉴定意见充分考虑了客观情况，其对詹某误工期45天的认定客观、公正，本院确认詹某的误工期为45天。关于误工费的计算标准问题。詹某提供了劳务合同书和工资明细单，但其提供的工资明细单仅有詹某一人签字，且没有提供工资发放的方式及完税凭证，亦没有提供本次事故发生后其收入是否有所减少的相关证据。因此，根据其举示的上述相关证据，不足以证实其实际的工作情况及收入情况，对其主张的误工费计算标准，本院不予支持。本院酌情按照100元/天的标准计算45天，即误工费4500元。7、护理费。詹某主张了6250元。本院认为，詹某住院21天，本院酌情按照100元/天计算，对于其出院后是否需要护理的问题，无医嘱及相关鉴定意见，本院不予支持，即本院支持其护理费2100元。8、交通费。詹某主张了1000元，虽没有提供交通费票据，但根据其住院的时间、地点，本院酌情支持300元。9、住宿费。詹某主张了住宿费1000元，但没有证据显示该费用产生的必然性，且无相应的法律依据，故本院不予支持。10、精神抚慰金。詹某主张了10000元精神抚慰金。本院认为，本次事故发生后，直接致害詹某的侵权人刘杨雄已经受到了相应的刑事处罚，故本院对此不予支持。11、鉴定费。詹某自行申请鉴定产生了鉴定1900元，有鉴定费票据为依据，本院予以支持。关于在庭审中申请鉴定以及鉴定人出庭接受法庭询问产生的相关费用，本院将其纳入诉讼费的范畴一并处理。关于事故发生后翔鹰公司垫付的35000元费用问题，詹某在主张相关费用时将该笔费用进行了扣减，表明其对此事实予以认可，并同意在本案中一并处理，因此，本院同意将该笔费用纳入本案中一并处理。综上，纳入本案处理的各项费用为医疗费29891.91元、住院伙食补助费1050元、后续治疗费25000元、残疾赔偿金59220元、误工费4500元、护理费2100元、交通费300元、鉴定费1900元。以上费用共计123961.91元，由詹某自行负担49584.76元，由翔鹰公司负担74377.15元。扣除翔鹰公司支付的35000元后，翔鹰公司还应当赔偿詹某39377.15元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十条、第十六条、第二十六条，第三十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、重庆翔鹰物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿詹某39377.15元。二、驳回詹某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费3336元，鉴定费3400元，共计6736元，由詹某负担1334元，由重庆翔鹰物业管理有限公司负担5402元。上述费用詹某缴纳了3336元，重庆翔鹰物业管理有限公司在履行上述义务时一并将其负担的案件受理费2402元直接于支付给詹某。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  田小蓉代理审判员  黄庆华人民陪审员  张鼎渝二〇一七年十二月二十九日书 记 员  石 欢