福建省沙县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)闽0427民初865号 原告：肖阿生，男，1961年12月24日出生，汉族，住沙县。 被告:曹彩琴，女，1975年7月16日出生，汉族，户籍所在地沙县。 被告:李占文，男，1950年1月17日出生，汉族，住沙县。 委托诉讼代理人：朱启兰，福建竞成律师事务所律师。 原告肖阿生与被告曹彩琴、李占文民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖阿生、被告李占文的委托诉讼代理人朱启兰到庭参加了诉讼。被告曹彩琴经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 肖阿生向本院提出诉讼请求:1.判令曹彩琴立即向肖阿生偿还借款本金30万元及利息172000元（从2013年10月15日按月利率2%计算至2016年4月8日止），合计472000元，并判决曹彩琴按月利率2%支付从2016年4月9日起至实际还清借款之日止的利息；2.判令李占文对上述借款及利息承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由曹彩琴、李占文承担。事实与理由：2013年4月初的一天，李占文因合伙经营需要提出向肖阿生借款30万元，借期在三个月内，每月资金占用费按3分计算。李占文说该资金用于处置一套商品房的银行抵押贷款，待处置完毕后偿还本金。鉴于对李占文的信任和借用期限短的因素，肖阿生同意借款。随后，李占文把曹彩琴的丈夫洪俊福的建行个人账号报给肖阿生，当时肖阿生咨询了李占文怎么是洪俊福的账号，李占文说洪俊福、曹彩琴夫妇都是他们的合伙经营人（当时肖阿生根本不认识洪俊福和曹彩琴）。李占文还说：“没事，你就直接把钱转到洪俊福的账户”，在无疑义的情况下，肖阿生于2013年4月16日从沙县建行账户转给洪俊福30万元。在借款三个月内，肖阿生每月都按时收到借款资金占用费。在资金借用期限到期后，肖阿生一直追曹彩琴、李占文偿还借款本金。因未还款，经双方协商，于2013年8月16日签订借款合同，确定借款人为洪俊福、曹彩琴，担保人为李占文，并对借款金额、借款期限、借款月息及还款付息的方式作出明确约定。2013年9月15日借款到期，肖阿生多次向曹彩琴、李占文要求偿还借款未果，仅支付利息至2013年10月14日。为进一步落实还款事宜，在2013年9月底的一天晚上和2013年10月8日晚上，两次都由李占文牵头联系肖阿生到曹彩琴家协商解决还款事宜。2013年10月8日晚，洪俊福、曹彩琴共同向肖阿生出具承诺书，承诺分别于2014年的第一、二、三季度各还款10万元，但都未履行。2014年3月7日，肖阿生于法定保证期限6个月内起诉，要求李占文承担保证责任，因肖阿生要求追加案件当事人请求未获得支持的情况下，肖阿生予以撤诉，但至今曹彩琴、李占文分文未付。肖阿生为维护其合法权益，诉至本院。 肖阿生向本院提交了下列证据：身份证、借款合同、银行转账凭条、个人活期交易明细、承诺书、民事裁定书。 曹彩琴未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。 李占文辩称，其为洪俊福、曹彩琴担保的是2013年8月16日借款的30万元，与肖阿生在2013年4月16日转账的是不同的借款，其担保的借款肖阿生并没有支付，肖阿生要求李占文承担担保责任是没有事实和法律依据的。 李占文向本院提交了下列证据：身份证、民事起诉状、开庭笔录。 经审理查明： 1.2013年4月16日，肖阿生通过银行向洪俊福转款支付30万元。2013年8月16日，肖阿生（甲方、被借款人）与洪俊福、曹彩琴（乙方、借款人）、李占文（丙方、担保人）签订借款合同一份，合同主要约定：由于生产经营需要，乙方向甲方借款30万元；借款期限自2013年8月16日起至2013年9月15日止；借款月利息为9000元；还款和付息方式，到期一次性还清本金，每月付息一次。借款人不按合同约定归还借款本金的，甲方有权对逾期借款，从逾期之日起，每月按本合同约定的利息加收50%罚金，直至清偿本息为止；丙方愿意为乙方提供借款担保，乙方若未能按合同约定及时还款、付息时，由担保方负责偿还本金和利息。肖阿生在该借款合同的“被借款人”一栏签名，洪俊福、曹彩琴在“借款人”一栏签名，李占文在“担保人”一栏签名。借款后，肖阿生共计收到利息5.4万元。 2.2013年10月8日，洪俊福、曹彩琴向肖阿生出具承诺书一份，内容：“本人承诺从2014年第一季度（1至3月）开始还款人民币壹拾万元整，2014年第二季度（4至6月）开始还款人民币壹拾万元整，2014年第三季度（7至9月）开始还款人民币壹拾万元整。承诺人：洪俊福、曹彩琴”。 3.2017年7月7日，沙县人民法院（2015）沙刑初字第247号刑事判决书判决如下：一、被告人洪俊福因犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑六年，并处罚金十五万元；被告人洪俊福因犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金二十万元。二、责令被告人洪俊福退赔十三万三千零三十六元二角八分，发还被害人中国银行股份有限公司沙县支行。三、责令被告人洪俊福退赔一千三百七十六万四千四百一十元，发还被害人。本案借款的事实与沙县人民法院（2015）沙刑初字第247号刑事判决书认定的洪俊福向肖阿生非法吸收存款30万元，造成肖阿生损失24.6万元未能返还的事实系同一法律事实。 4.本院在审理肖阿生与李占文民间借贷纠纷一案中，肖阿生于2014年3月7日向本院起诉，于2014年4月14日向本院提出撤诉申请，本院准许肖阿生撤回起诉。 上述事实，有肖阿生向法庭提交的身份证、借款合同、银行转账凭条、个人活期交易明细、承诺书、民事裁定书；李占文向本院提交的身份证、民事起诉状、开庭笔录；本院调取曹彩琴、李占文的人员基本信息、起诉书、讯问笔录、询问笔录、接受证据清单、借款合同、银行转账凭条、承诺书、沙县人民法院（2015）沙刑初字第247号刑事判决书、执行通知书（存根）、沙县公安机关出具的证明以及到庭当事人的庭审陈述等证据证实。 本院认为，洪俊福因犯非法吸收公众存款罪等犯罪被沙县人民法院判处刑罚，并判处责令洪俊福退赔相应款项，发还被害人。本案所涉借款数额包含在洪俊福的犯罪数额之内，即本案涉及的借款被刑事判决书认定为洪俊福向被害人肖阿生非法吸收存款30万元，造成肖阿生损失为24.6万元。洪俊福向肖阿生借款的民间借贷行为被已经生效的判决认定为非法吸收公众存款刑事犯罪行为,根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的认定》第八条规定“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理”。因此，肖阿生起诉担保人李占文承担民事责任，人民法院应予以受理。但因本案洪俊福所借款项包含在洪俊福的犯罪数额之内，洪俊福向肖阿生借款的民间借贷行为被已经生效的判决认定为非法吸收公众存款刑事犯罪行为,肖阿生与洪俊福之间的民间借贷合同属无效合同。《中华人民共和国担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)》第五条规定“主合同无效，担保合同无效。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”本案中，对于洪俊福的借款目的、经营状况和履行还款能力的情况，肖阿生及李占文并未全面了解，致使肖阿生轻信洪俊福并借款给洪俊福，至今无法追回大部分借款。肖阿生及李占文均存在过错，应根据其过错各自承担相应的民事责任。担保人有过错的，其承担民事责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。认定李占文应承担债务人不能清偿部分的三分之一的责任，因洪俊福经刑事判决后，肖阿生未获得退赔款项，肖阿生的损失为24.6万元未能返还，故李占文应支付肖阿生借款本金82000元（24.6万元×1／3＝82000元）。肖阿生向本院提出的第一、二项诉讼请求没有法律依据，不予支持。曹彩琴经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩和举证的权利。依照《中华人民共和国担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条(?javascript:SLC(12418,21)?)，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、李占文应于本判决生效之日起十日内支付肖阿生借款本金82000元; 二、驳回肖阿生的其他诉讼请求。 李占文如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8380元，由肖阿生负担6924元，李占文负担1456元；公告费600元，由肖阿生负担。 李占文负担的诉讼费用应于本判决生效之日起十日内向本院交纳，逾期拒不交纳，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。 审 判 长  陶瑞娟 人民陪审员  张克清 人民陪审员  郑剑烽 二〇一七年十二月十三日 书 记 员  江 江 一、本裁判依据的法律条款 《中华人民共和国担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)》 第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第八条借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉要求担保人承担民事责任的，人民法院应当予以受理。 第十三条借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。 担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当根据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确认担保人的民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -2-