新疆维吾尔自治区吉木乃县人民法院民 事 判 决 书（2017）新4326民初98号原告：重庆精物实业（集团）有限公司，住所地：重庆市渝**双凤桥街道胜利路**。法定代表人：向忠明，董事长。委托诉讼代理人：孙志军，新疆木山律师事务所律师。被告：新疆能源（集团）吉木乃天大矿业投资有限公司。住。住所地：吉木乃县边岸街****/div>法定代表人：许发元，董事长。委托诉讼代理人：田新卫，男，新疆能源（集团）吉木乃天大矿业投资有限公司总工程师。委托诉讼代理人：郭光明，新疆施安律师事务所律师。原告重庆精物实业（集团）有限公司（以下简称精物实业公司）与被告新疆能源（集团）吉木乃天大矿业投资有限公司（以下简称天大矿业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年2月27日、3月14日、10月18日、11月10日公开开庭进行了审理。原告精物实业公司的委托诉讼代理人孙志军到庭参加诉讼，被告天大矿业公司的法定代理人许发元及委托诉讼代理人田新卫、郭光明参加了2月27日、10月18日、11月10日的诉讼。本案现已审理终结。原告精物实业公司向本院提出诉讼请求：请求被告支付原告工程款765148.57元，利息30286.87元（从2016年2月5日起计算300天，按照中国人民银行贷款利率3.9583%）庭审中原告将工程款变更为1129581.47元、利息变更为45164.05元，并增加解除原、被告之间的建设工程施工合同的诉讼请求。事实和理由：2014年9月10日，原、被告签订土建工程协议，被告将位于吉木乃县边合区土建工程承包给了原告施工，工程总价款为2266148.57元。2014年至2016年被告陆续支付原告工程款1500100元。因工程经鉴定，工程价款为2711939.67元，根据合同下浮3%，工程应为2630581.47元。被告天大矿业公司辩称，原、被告签订的合同无效，被告不知道原告如何计算的工程款，对鉴定机构鉴定的工程价款不认可。签订合同时约定工程款由原告垫资50%，支付的工程款要下浮3%。原告精物实业公司为支持其诉讼主张，向本院举证如下：1、土建工程施工协议1份。证明原、被告形成建设工程施工合同关系，被告未按合同约定在2015年4月30日前支付全部工程款存在违约，原告已垫资工程款50%。经质证，被告对证据的真实性、合法性、关联性没有异议。但认为合同约定比较笼统，没有约定完工时间，被告已按工程进度支付了相应的工程款。现工程尚未施工完也未验收，工程款需在完工后结算。2、工程款支付申请表2张、工程款支付证书2张、11月施工进度表2张、经济技术签证4张、工程概（预）算书2份。证明施工期间，原、被告对工程造价已做预算，审核后的价格为2266148.57元。被告应支付该工程款。被告经传票传唤未到庭发表质证意见，本院视为放弃质证的权利。3、吉木乃县人民法院民事调解书（2015）吉民初字第308号1份、交易明细单1份、借款单1张、收条1张、2014年建安完成工程量、已付工程款和应付工程款数量表1张。证明调解协议中被告支付齐强混凝土公司款项221000元，混凝土用于本案工程中，该费用由被告代原告支付，应在工程款中扣除该部分费用。借款单和收条中由李某收取的工程款950000元应在工程款中予以扣除。交易明细单中30000元，是被告的出纳通过网银转账的方式支付给原告的工程款。2014年建安完成工程量、已付工程款和应付工程款数量表中的300000元是被告已支付的工程款。综上，被告已经向原告支付工程款1501000元。被告经传票传唤未到庭发表质证意见，本院视为放弃质证的权利。4、鉴定意见书1份、鉴定费收款凭证1张、鉴定费票据1张。证明原告所施工的工程总造价为2711939.67元，原告支出鉴定费30000元。经质证，被告对证据的真实性、合法性、关联性均不认可。认为原、被告签订的土建工程施工协议无效。鉴定机构的鉴定程序违法，鉴定意见书中没有写明现场鉴定被告代理人是谁，只表述被告的代理人拒绝签字。鉴定的工程量以及造价不准确，被告向具体施工人李某了解已完成的造价有2000000元左右，而鉴定意见书中的造价是2700000多元。鉴定基坑是内外抹灰，但现场基坑外部并没有抹灰。鉴定费收据不是正式票据，对真实性、合法性、关联性不予确认。本院认证意见为，证据1、2、3及4中的鉴定意见书、鉴定费票据来源合法、内容真实，与原告主张的请求具有利害关系，证据之间能够相互印证原告的主张，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。证据4中鉴定费收据不属于正式票据，本院不予确认。被告天大矿业为支持其反驳主张，向本院举证如下:1、证人李某证言。证人陈述，2014年7月左右，证人经周志勇介绍，被告工作人员蒋某通知证人到被告处施工土建工程。被告的负责人田新卫要求证人垫资施工，承诺当年支付一半工程款，第二年4月30日付清。由于工程是原告中标的要求证人挂靠到原告处施工土建。对于工程款，被告说工程款按照国家的造价低于标准的3%支付。证人施工后周志勇协助证人管理工地，2014年8、9月份，原告给支付证人300000元，2014年11月10日因天凉停工。证人经核算造价，确定施工的工程价款为2800000左右，按约定低于3%工程款为2700000元，田新卫、蒋某将工程价款报到了被告乌鲁木齐的总公司。按约定被告应支付证人一半工程款，但被告当时无钱未支付。2014年11月中旬，工人工资有40多万左右需结算，证人与周志勇请求原告与田新卫解决，田新卫让证人与周志勇自己解决，后周志勇借了80000元，证人自筹300000元结清工人工资。2015年农历27日，被告用转账方式支付证人950000元。2015年4月，田新卫通知证人垫资新建办公楼、化验室、实验室、洗沙池，新建工程证人挂靠在汇丰公司施工，周志勇提出其不干了，证人就让张金芳来帮忙，施工到2015年6月份将2014年的土建工程干到了90%，新建工程施工到40%，原告扣除了税收和管理费，向证人支付了480000多元。新建工程施工到2015年7月份，因没有资金证人未再施工。到2015年12月底，被告总共支付证人新建工程100万左右。2016年4月底，田新卫给我们通知因为资金不到位，工程暂缓，之后就再没有施工。2016年被告支付给证人30多万元，2017年支付证人10-20万元，2016、2017年支付的是新建工程的工程款。经质证，原告对证人陈述领取的950000元的事实认可，除此之外的其他证言均不认可。证人与被告存在利害关系，真实性无法查证。同时，新建工程与本案无关。2、证人蒋某证言。2014年9月左右，李某施工被告的原料、配料、成品车间的土建工程。2014年、2015年施工时李某妻子张金芳也在。经质证，原告对证人证言的真实性、合法性、关联性不予认可。证人是被告的工程师，有隶属关系。周志勇是受原告的委托管理工地，李某是协助周志勇管理工地的，不认可李某实际施工人的身份。3、财务凭证22张。证明被告的土建工程由李某施工，被告已经向李某支付工程款3240000元，该工程与原告无关。经质证，原告对2015年2月14日李某借款950000元认可，该费用用于支付人工工资，应从总工程款中扣减；对2014年10月10日的付款300000元的凭证予以认可，该费用原告已收到；对其余票据的真实性、合法性、关联性均不认可。认为借支的收款收据，是被告的单方行为，工程款没有进入原告的账户中，所支付的工程款与该工程也无关。4、照片2张。证明鉴定意见中表述坑道内外抹灰不属实，实际外部没有抹灰。经质证，原告认为照片是打印件，没有拍摄的时间和拍摄人，内容无法确认。对证据的真实性、合法性、关联性不予认可。本院认证意见为，证人李某陈述收到950000元的事实，原告予以认可，本院对该部分事实予以确认，其余证言无证据相互印证，本院不予确认；证人蒋某与被告具有直接利害关系，对证言的真实性、合法性、关联性不予确认；证据3中2015年2月14日、2014年10月10日的凭证原告未提出异议，2015年6月9日的凭证来源合法、内容真实、与本具有利害关系，本院对上述凭证的真实性、合法性、关联性予以确认。其余凭证内容与本案不具有关联性，本院不予确认。证据4为复印件，无拍摄时间、地点无法确认是涉、地点无法确认是涉案工程实性、合法性、关联性不予确认。本院经审理认定事实如下：2014年9月10日，重庆精物实业（集团）有限公司新疆分公司与被告签订土建工程施工协议。协议约定，重庆精物实业（集团）有限公司新疆分公司承建被告吉木乃天大投资有限公司原料、配料、成型车间（一期）工程，原告垫资50%，被告在2015年4月30日前支付原告工部工程款；被告每月按工程进度的50%支付工程进度款；造价按阿勒泰地区现行工程定额预算价表，地区调差文件经济，地区调差文件经济签证%。2014年10月10日被告支付原告工程款300000元，该款由李某签收。2015年2月14日被告支付李某工程款950000元。原告认可李某签收的上述两笔款项。2015年6月9日，被告支付原告工程款600000元。2015年10月28日，新疆齐强混凝土制品有限公司向本院提起对被告的诉讼，请求被告支付商品混凝土款221000元，经本院调解作出（2016）吉民初字第308号民事调解书，被告支付新疆齐强混凝土制品有限公司商品混凝土款221000元。原告认可商品混凝土用于工程施工中，该款由被告垫付，应在本案应付工程款中扣除。另，原告认可2016年2月5日被告支付原告工程款30000元。工程现未完工。另查明，原告于2017年3月14日向本院申请对原告已施工完毕的工程量及工程价款进行评估鉴定，本院于2017年3月23日委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2017年8月16日作出鉴定意见书。鉴定意见为，原告施工的原料、配料、成型车间土方及基础混凝土工程款为1088345.4元、厂区临时道路工程款为110908.75元、经济签证工程款为1512685.52元，合计2711939.67元。本案争议焦点为：原告主体是否适格；原告施工的工程价款如何确定；原告要求被告支付利息损失有无事实依据。本院认为，被告与重庆精物实业（集团）有限公司新疆分公司签订的土建工程施工合同是双方的真实意思表示，内容合法合同依法成立，合法有效。因重庆精物实业（集团）有限公司新疆分公司是原告的分公司，原告作为本案诉讼主体主张权利符合法律规定。原、被告应遵照合同约定的内容履行各自的义务。原告按合同约定进行施工，因被告未按时支付工程款，造成原告无法继续施工，工程未竣工，原告的合同目的无法实现。原告要求解除与被告签订的施工合同符合法律规定，本院予以支持。由于工程未完工是被告的原因造成，对已完工程的质量被告未提出异议，应视为工程质量合格。因此，被告应按鉴定机构评估的价款支付工程款。经鉴定工程款为2711939.67元，按合同约定应下浮3%，即2630581.48元，被告已支付原告工程款2101000元，应予扣除，被告还应向原告支付工程款529581.48元。由于原被告未对工程进行验收、核算，原告主张从2016年2月5日起计算计算损失无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下:一、原告重庆精物实业（集团）有限公司与被告新疆能源（集团）吉木乃天大矿业投资有限公司于2014年9月10日签订的"土建工程施工协议"于判决生效之日起解除；二、被告新疆能源（集团）吉木乃天大矿业投资有限公司支付原告重庆精物实业（集团）有限公司工程款529581.48元，于判决生效之日起十日内一次给付；三、驳回原告重庆精物实业（集团）有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15642.7元，减半收取计7821.35元，由原告负担4301.35元，被告新疆能源（集团）吉木乃天大矿业投资有限公司负担3520元。鉴定费30000元，由被告新疆能源（集团）吉木乃天大矿业投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿勒泰地区中级人民法院。审判员  黄育梅二〇一七年十二月二十六日书记员  张 甜