黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黑0110民初4718号 原告：王保春，男，汉族，1961年2月20日出生，哈尔滨汽轮机厂有限责任公司退休工人，住哈尔滨市香坊区。 委托诉讼代理人：闫庆瑞，黑龙江环球律师事务所律师。 被告：哈尔滨汽轮机厂有限责任公司，主要经营地哈尔滨市香坊区三大动力路345号。 法定代表人：吴伟章，职务董事长。 委托诉讼代理人：彭鹤龄，黑龙江汇文律师事务所律师。 原告王保春与被告哈尔滨汽轮机厂有限责任公司劳动争议纠纷一案，哈尔滨市平房区人民法院于2017年6月29日作出（2017）黑0108民初1035号民事裁定书，裁定将该案移送至本院审理。本院于2017年7月18日立案后，依法适用普通程序，分别于2017年9月25日和2017年12月5日公开开庭进行了审理。原告王保春及其委托诉讼代理人闫庆瑞、被告哈尔滨汽轮机厂有限责任公司的委托诉讼代理人彭鹤龄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉至法院，请求判令：1、被告给付拖欠原告2008年10月至2016年2月期间的加班费179649.73元；2、诉讼费被告承担。事实和理由：2003年9月30日，原、被告签订劳动合同书。2008年8月开始上岗到被告三分厂至2013年9月，共加班650个，被告按1个加班费16元给付了原告，2013年10月至2016年2月，共加班290个，被告按照1个加班费32元给付了原告。原告认为，被告给付加班费额与劳动法规定的加班费额不符。 被告辩称：第一，原告的诉请已超过法律规定的诉讼时效期间，依法应驳回原告的诉讼请求。原告于2016年2月1日从被告单位退休，自2016年3月1日起享受基本养老金待遇，据此，原、被告之间于2016年2月1日劳动关系终止。原告于2017年5月9日向平房区仲裁委申请被告给付拖欠加班费，仲裁委以原告已办理退休并领取养老金待遇为由，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，不予受理。被告认为，按照法律规定，原告与被告之间因劳动报酬发生争议的，诉讼时效的起算应自劳动争议发生之日起算，2016年2月1日，原告从被告单位退休，二者之间的劳动关系终止。依照司法解释的规定，双方终止劳动关系之日即为劳动争议发生之日，原告因拖欠劳动报酬发生争议的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。根据本案的事实，原告的仲裁申请是2017年5月9日，已经超过一年的仲裁申请时效期间，又无不可抗力或者其他正当理由，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七规定，驳回原告给付拖欠加班费的诉讼请求。第二，关于加班证据问题，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案由于原告没有依法、依时提起仲裁申请，超过仲裁时效期间，对被告来说，关于加班事实的抗辩意义不大。但是如果法院认为原告的请求没有超过仲裁时效期间，被告认为，原告所举证据也不足以证明用人单位掌握加班事实存在的证据。原告举证不能，依法应承担举证不能的不利后果。第三，即便存在法定事由、不超过诉讼期间的事由，法律所保护的也是2年的加班费，民事权利为2年，工资条的保存期限也是2年。综上，无论是从仲裁诉讼时效期间上，还是从加班证据上，都不足以支持原告的诉请，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告为证明其主张成立，向法庭举示如下证据： 证据一、哈平劳人仲不字（2017）第23号不予受理通知书一份，证明本案经过仲裁程序，符合法律规定，仲裁决定原告与被告不存在劳动关系是错误的； 证据二、黑龙江省参加基本养老保险人员退休待遇核定表一份、黑龙江省参加基本养老保险人员退休审核表一份、被告给原告出具的证明一份，证明原告已于2016年2月份办理退休手续，2016年3月享受养老待遇，原告2008年至2016年2月是被告单位起重工； 证据三、原、被告签订的无固定期限的2200699号劳动合同书一份，证明双方合同约定符合法律规定，具有约束力，被告有记录原告工资的时间、数额、工作天数、签字等情况、向原告提供工资清单的义务，被告有依法支付原告加班费的义务，被告不得强迫、变相强迫原告加班，延长时间每日不得超过三小时，每个月不得超过36小时，被告延长原告工作期间超过合同约定属违法行为，被告有向法庭提供2008年10月至2016年2月期间加班时间、加班费已给付的记录义务； 证据四、原告住院病历、医疗手册、诊断书各一份，证明原告申请仲裁期间中断至2017年5月12日； 证据五、被告制作的《三分厂加班表》一张、《分厂加班票》两张，证明被告用以记录原告加班详情，被告有义务提供此记录； 证据六、原告2008年10月至2016年2月份工资收支银行记录流水八页，证明每个月原告实际领取工资（不含扣除的住房公积金、社会保险等），原告平均每月应得工资4800元，被告应按此工资标准的二倍、三倍给付加班费； 证据七、证人石某、张某证言各一份，证明原告加班的事实。 被告质证：对证据一真实性无异议，对证明问题有异议，原告与被告确实不存在劳动关系，以此作为不予受理的理由有可能是错误的；对证据二真实性无异议，对证明问题有异议，核定表退休时间为2016年3月1日，退休审核表标明原告退休时间是2016年2月1日，双方终止劳动关系和双方发生争议的时间是2016年2月1日；对证据三有异议，合同是当庭提供的，合同真实性无法确定，对证明问题有异议，按照法律规定，加班费的举证义务应该是原告，如果加班的事实不存在，被告不知如何向法庭提供证据；对证据四真实性有异议，对证明问题有异议，原告将其定性为不可抗力，不符合法律规定，原告所得病症不属于不可抗力；对证据五真实性有异议，加班表上没有被告单位的印章，无法证实是被告单位的加班表，加班票旁边写着以上是举例说明，证明这个不是分厂的加班票，是原告为证明自己的观点自己制作的、举例说明的，同时也无法体现出是被告单位的加班票；对证据六真实性有异议，对证明问题有异议，原告的诉请在开庭前是221735元，当庭变更增加为340686元，程序上违反法律规定，原告只是粗略的陈述了二倍、三倍的问题，没有具体说明340686元是如何计算出来的；对证据七有异议，出庭作证的都是与本案有利害关系的，因此对证人证言的真实性有异议，对证明的问题也有异议。 被告为证明其主张成立，向法庭举示如下证据： 黑龙江省参加基本养老保险人员退休待遇核定表一份、黑龙江省参加基本养老保险人员退休审核表一份，证明原告退休时间是2016年2月，享受养老保险是2016年3月份。 原告质证：原告退休时间是2016年2月份。 经审理查明：自2008年9月30日起，原告在被告处工作。2013年9月30日，原、被告签订无固定期限劳动合同书（编号：2200699号）。原告工种为被告单位三分厂起重工，工作内容为起吊各种物品，工作地点在被告单位三分厂四工段，工作时间为三班倒。2016年2月1日，原告从被告单位退休。2017年5月9日，原告向哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年5月15日，哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会作出哈平劳人仲不字[2017]第23号不予受理案件通知书，该通知书显示：“因你已办理退休并领取养老金待遇，故本委不予受理。” 2017年5月23日，原告向哈尔滨市平房区人民法院提起诉讼。2017年6月29日，哈尔滨市平房区人民法院作出（2017）黑0108民初1035号民事裁定书，裁定将该案移送至香坊区人民法院。2017年7月18日，本院受理该案。 本院认为，本案的争议焦点为原告提出的诉讼请求是否超过劳动争议仲裁时效。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款规定：“因不可抗力或者其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算”。原告以其住院治疗和出院后需要休息为由主张仲裁时效中止，原告举示的住院病案显示出院诊断为支气管扩张、肺感染、心绞痛，住院时间为2017年1月26日至2017年2月11日。根据原告的病情，原告患病及休养并不能影响原告作为完全民事行为能力人作出相应的意思表示，即使原告不能亲自申请仲裁，亦可以委托他人代为处理此事。故本案不存在仲裁时效中止。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款规定：“前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条第一项规定：“当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（一）向对方当事人主张权利，（二）向有关部门请求权利救济，（三）对方当事人同意履行义务。”原、被告于2016年2月1日解除劳动关系，即本案的仲裁时效期间的起始时间为2016年2月1日，中断事由应界于2016年2月1日至2017年1月31日期间，原告自认于2013年10月向被告主张过权利，原告主张的事由亦不构成仲裁时效中断。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。2016年2月1日，双方劳动关系终止。2017年5月9日，原告才向哈尔滨市平房区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，本案不存在仲裁时效中止、中断的情形，已超过仲裁时效期间。 经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告王保春的诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由原告王保春负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本 院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。 审 判 长  邓丽梅 人民陪审员  王爱萍 人民陪审员  齐 蓉 二〇一七年十二月十四日 法官助理常永萍 书记员姜颖