吉林省舒兰市人民法院民 事 判 决 书(2017)吉0283民初1247号原告：汪鸿柏，男，2012年10月2日出生，满族，儿童，住吉林省舒兰市南城街道住宅*单元***室。法定代理人：张蒙，女，1989年12月6日出生，汉族，农民，住吉林省榆树市土桥镇忠西民主屯*组，系汪鸿柏母亲。委托诉讼代理人：刘静梅，女，1969年6月12日出生，满族，无职业，住吉林省舒兰市南城街道住宅*单元***室，系汪鸿柏祖母。被告：舒兰市妇幼保健计划生育服务中心，住所地吉林省舒兰市舒兰大街******号。法定代表人：王靖臣，院长。委托诉讼代理人：徐杰，吉林耘鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李姝霖，吉林耘鼎律师事务所律师。原告汪鸿柏诉被告舒兰市妇幼保健计划生育服务中心医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年5月17日立案后，依法适用简易程序，于2017年6月8日公开开庭进行了审理。本案当事人原告汪鸿柏的委托诉讼代理人刘静梅、被告舒兰市妇幼保健计划生育服务中心的委托诉讼代理人徐杰到庭参加诉讼。因本案案情复杂，于2017年10月10日转为普通程序，于2017年10月23日公开开庭进行了审理。本案当事人原告汪鸿柏的委托诉讼代理人刘静梅、被告舒兰市妇幼保健计划生育服务中心的委托诉讼代理人李姝霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪鸿柏向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项费用316945.64元。具体如下：护理费35624.61元(125.66元/天×378天)、伙食费28350元（100元/天×378天）、交通费2297.25元、鉴定费1900元、残疾赔偿金238773.78元（26530.42元/年×20年×60％×75％）、精神抚慰金10000元。事实和理由：张蒙因怀孕将近临产期，便到被告舒兰市妇幼保健计划生育服务中心待产，并做了相关检查。2012年10月2日张蒙在舒兰市妇幼保健计划生育服务中心产下一子，当时取名汪鑫鹏，后改名汪鸿柏。在张蒙分娩过程中，由于被告对张蒙产前检查确定的胎儿体位与实际体位不一致，导致胎儿产出受阻、产程过长，被告又不变更治疗方案和履行如实告知义务，造成原告头部在产道内受到长时间挤压，并且出现一处7.0厘米×7.0厘米的水肿。张蒙及其家属并不清楚其中的情况和可能出现的后果，于2012年10月4日为原告办理了出院手续。出院之后原告的睡眠非常不好，只有抱在怀里才能睡觉，放下就醒，到5个月的时候孩子还不能翻身，7个月的时候原告不能坐着，8个月不能爬，孩子想拿东西时只用右手，左手一直攥拳头，这时家长才发现孩子有病，并于2013年7月4日带孩子去吉林市儿童医院检查，诊断为：脑瘫。7月5日又带孩子去吉林中心医院给孩子做了MRI检查，诊断为：1、右侧基底节软化灶；2、双侧侧脑室旁异常信号影，考虑脱髓鞘改变；3、双侧额颞叶脑沟增宽、加深，诸脑室扩大。3条结论均是儿童脑瘫的医学表象。7月6日又带孩子去北京儿童医院进一步检查，化验血、尿，一切都正常。排除遗传基因和各种可能引起脑瘫的原因，儿童医院专家在难产下面画了个疑问。我们又带孩子到专治脑瘫的北京宝蓝贝贝医院，经该院诊断为：脑损伤综合征（宫内损伤？）。通过一系列检查，原告脑瘫的事实已在多个医院得到确诊。这一结果让家属不能接受又不得不接受，也只好面对脑瘫这一残酷的事实，带孩子长年累月住在医院进行康复。但是，原告的脑瘫到底是谁造成的？从越来越清楚的诊断，结合鉴定结论和孩子的生产过程及张蒙的住院病历，不难得出结论：原告的脑瘫，完全是由于被告处医护人员在原告分娩过程中存在医疗过错，导致原告脑部受到伤害造成的，因此被告应承担全部赔偿责任。为此原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第五十四条、第六十条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，特起诉到法院，请法院依法裁决，被告赔偿原告因医疗过错而产生的各项费用316945.64元。被告舒兰市妇幼保健计划生育服务中心辩称，一、答辩人对原告汪鸿柏的诊疗过程不存在任何过错，吉林博信司法鉴定中心的鉴定结论错误，答辩人不应承担赔偿责任。原告汪鸿柏的母亲张蒙在答辩人处生产过程中，答辩人的医护人员诊断正确，治疗方案符合治疗规范，对原告的接生过程处理得当，不存在过错。吉林博信司法鉴定中心的鉴定程序违法，鉴定结论错误，答辩人在之前案件中多次申请对该鉴定进行重新鉴定。贵院及吉林市中级人民法院就原告第一次的起诉已作出了一、二审判决，答辩人认为该两审判决错误，并已依法申请再审。二、吉林金星司法鉴定所的鉴定意见书不客观、不科学，违反法定程序，鉴定结论错误。吉林金星司法鉴定所鉴定意见书中第四项分析说明第3点写明：“被鉴定人（原告）仍需坚持语言、智能训练，肢体康复训练；而且将来需要手术治疗的可能性很大。但既已按目前状况评定伤残，上述治疗有改变伤残等级的可能......”。证明原告在伤残评定时，其伤情并未处于未定状态，还有恢复及手术的可能，而这些改变将直接影响到原告的伤残等级。因此，吉林金星司法鉴定所的上述鉴定结论无法客观反映出原告真正的伤残等级，所以原告依据该鉴定结论主张赔偿没有事实及法律依据。三、原告诉请的各项费用没有事实和法律依据，且明显不合理，不应得到支持。原告针对与答辩人医疗损害纠纷之前就已经向贵院起诉，贵院及吉林市中院也作出了相应判决。判决书中就医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、交通费及精神损害抚慰金均已作出判决，而且该判决已经生效。现原告本次起诉中的护理费、伙食费、交通费、精神损害抚慰金项目明显属于重复诉请，依法不应得到支持。对于伤残补偿金一项，因吉林金星司法鉴定所的鉴定结论错误，原告认为其自身为五级伤残并据此计算伤残赔偿金没有依据。对于鉴定费一项，因系原告为明确自身诉请主张而做，举证义务在原告方，且金星鉴定所的鉴定结论不客观、不科学，不应作为定案依据，因此应当由原告自行承担鉴定费。综上所述，敬请法院依法作出客观公正的判决。本案的争议焦点是：原告的诉讼请求赔偿项目及数额是否有事实依据及法律依据，被告是否应承担赔偿责任，应如何承担赔偿责任。汪鸿柏针对争议焦点和自己的诉讼主张向本院举出以下证据：1、张檬的住院病历一份，证明汪鸿柏是在妇幼保健所出生的；2、博信司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明舒兰市妇幼保健所存在过错，参与度为75%，说明汪鸿柏的病情与过错存在因果关系；3、江城司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明上次起诉费用截止日期为2014年6月22日；4、金星司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明汪鸿柏伤残等级；5、吉林市中级人民法院民事判决书一份，证明博信司法鉴定意见书被三级法院采信；6、住院病历七份，证明住院天数；7、诊断书一份，证明汪鸿柏的病情；8、证明信一份，证明汪鸿柏在吉林市儿童医院住院期间需要家属陪同护理；9、鉴定费收据一枚，证明鉴定费；10、车票二百三十六张，证明交通费。舒兰市妇幼保健计划生育服务中心对上述证据发表质证意见如下：对证据1真实性无异议，但无法证明被告医院存在过错；对证据2有异议，该鉴定依据不符，其鉴定分析与我院记载的病历记录不符，其鉴定结论、依据含糊不清，而且该鉴定程序违反了相应规定，因此不应作为认定被告方存在过错的证据；对证据3有异议，该鉴定书法院相应判决认定不予采信；对证据4有异议，该鉴定结论不客观不科学，鉴定结论错误，因在该鉴定书中明确写明，原告还有恢复及手术的可能，所以该鉴定无法反映出原告真正的伤残程度；对证据5真实性无异议，证明问题有异议，被告认为博信鉴定书结论错误，并已多次申请法院重新鉴定，而且被告现已申请再审，请求法院重新对被告是否存在过错予以认定；对证据6真实性无异议，证明问题有异议，被告对原告诊疗并无过错，所以以上证据和费用不应由被告承担，也无法证实被告存在过错；对证据7同证据6一致；对证据8有异议，首先原告作为幼儿，本身就需要由家长进行陪护，即使其不存在疾病也必然会产生陪同义务，所以其借此要求护理费没有依据；对证据9真实性无异议，证明问题有异议，该鉴定是原告为证明自身的明确诉请而提出，所以应该由原告自行承担相应的鉴定费；对证据10部分票据真实性有异议，存在连号的情况可以证实不是真实发生的，而且根据相关司法解释，关于交通费仅支持出院、住院及必要的交通费，而且关于护理费及交通费等已经之前判决予以赔偿，其主张为重复诉请。以上证据在庭审中经双方当事人举证、质证、辩论，本院分析评判如下：汪鸿柏提供的证据1、5、6、7、8、9来源合法、真实，有证明力，本院予以采信；舒兰市妇幼保健计划生育服务中心对汪鸿柏提供的证据2、4提出异议，因舒兰市妇幼保健计划生育服务中心未提供有效证据证明鉴定程序严重违法及鉴定意见明显依据不足的情形，故本院对该两份证据予以采信；舒兰市妇幼保健计划生育服务中心对汪鸿柏提供的证据3提出异议，因该份鉴定意见书系在汪鸿柏未临床医疗终结的情形下作出，故本院对该份证据不予采信；舒兰市妇幼保健计划生育服务中心对汪鸿柏提供的证据10提出异议，汪鸿柏未提供充分证据予以佐证，故本院对该份证据不予采信。舒兰市妇幼保健计划生育服务中心针对争议焦点和自己的诉讼主张向本院举出以下证据：1、原告母亲张蒙在我院住院病历一份，证明我院对张蒙及原告诊断正确，治疗方案恰当并无存在过错；2、吉林津科司法鉴定所鉴定书、鸣正司法鉴定所鉴定书各一份，证明被告诊断无过错，原告的脑瘫与被告的诊疗行为无因果关系；3、原告方出具的收条一枚，证明我方已履行了相应的给付义务。汪鸿柏对上述证据发表质证意见如下：对证据1无异议；对证据2有异议，不符合法律程序的鉴定，是单方委托的鉴定，不应采信；对证据3有异议，收条是之前在中级人民法院（2017）吉02民终698号案件的收条，与本案无关。以上证据在庭审中经双方当事人举证、质证、辩论，本院分析评判如下：舒兰市妇幼保健计划生育服务中心提供的证据1来源合法，内容真实，对本案具有证明力，本院予以采信；汪鸿柏对舒兰市妇幼保健计划生育服务中心提供的证据2提出异议，且该鉴定意见书系舒兰市妇幼保健计划生育服务中心自行委托鉴定机构所作出的鉴定意见，故本院不予采信；舒兰市妇幼保健计划生育服务中心提供的证据3与本案无关联，本院不予评判。结合汪鸿柏与舒兰市妇幼保健计划生育服务中心的陈述以及本院所采信的证据，并结合庭审调查，本院确认本案事实如下：2012年10月1日，张蒙到舒兰市妇幼保健所待产，舒兰市妇幼保健所入院诊断为：孕3产0，妊娠38+5周，LOA，待产。于2012年10月2日10时13分始至10时45分止行子宫下段剖宫产术，产下一名男婴，取名汪鑫鹏、汪志豪，后更名为汪鸿柏。术后诊断为孕3产1，妊娠38+6周，LOT，已产，活跃期延长，胎头下降停滞。张蒙于2012年10月5日出院。在诉讼中，经吉林市中级人民法院委托，吉林博信司法鉴定中心于2014年2月20日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：舒兰市妇幼保健所存在过错。其过错与该患儿伤害后果之间存在因果关系。舒兰市妇幼保健所过错参与度为75%。2014年7月14日至2014年7月29日，汪鸿柏在吉林市儿童医院住院治疗15天。2014年8月6日至2014年10月23日，汪鸿柏在吉林市儿童医院住院治疗78天。2015年1月1日至2015年3月2日，汪鸿柏在吉林市儿童医院住院治疗60天。2015年3月17日至2015年4月23日，汪鸿柏在吉林市儿童医院住院治疗37天。2015年4月23日至2015年7月22日，汪鸿柏在吉林市儿童医院住院治疗90天。2015年11月16日至2015年12月8日，汪鸿柏在吉林市儿童医院住院治疗22天。住院治疗期间需要家长陪同护理。汪鸿柏申请对其伤残等级、护理依赖程度、医疗依赖程度进行司法鉴定，法院依法委托吉林金星司法鉴定所进行司法鉴定，吉林金星司法鉴定所于2017年8月9日作出吉金星司鉴定所[2017]法临鉴字第569号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人汪鸿柏，1、颅脑损伤致五级伤残。2、护理依赖程度目前无法准确评估，建议7周岁达到少年期以后进行评估。3、无医疗依赖。汪鸿柏户口性质为为非农业家庭户口。舒兰市妇幼保健所于2015年年末更名为舒兰市妇幼保健计划生育服务中心。本院认为，吉林市中级人民法院委托吉林博信司法鉴定中心就舒兰市妇幼保健所是否存在过错，如果存在过错，是否存在因果关系以及过错参与度进行了鉴定，吉林博信司法鉴定中心鉴定意见书鉴定意见为舒兰市妇幼保健所存在过错。其过错与该患儿伤害后果之间存在因果关系。舒兰市妇幼保健所过错参与度为75%。舒兰市妇幼保健所虽对该鉴定意见提出异议，但不能提供有效证据证明存在鉴定程序严重违法及鉴定意见明显依据不足的情形，故吉林博信司法鉴定中心出具的鉴定意见应予采信。舒兰市妇幼保健所更名为舒兰市妇幼保健计划生育服务中心，其应承担的赔偿责任应由舒兰市妇幼保健计划生育服务中心承担，故本院确定舒兰市妇幼保健计划生育服务中心承担75%的赔偿责任。汪鸿柏主张护理费35624.61元，因其于2014年7月14日至2014年7月29日在吉林市儿童医院住院治疗期间的护理费已经在（2017）吉02民终698号案件中审理，故本案中不予支持，本院审查其提供的住院病历确定其住院治疗287天，故本院予以支持的护理费数额为36064.42的75%即27048.32元。汪鸿柏主张伙食补助费28350元，本院结合汪鸿柏的住院时间支持28700元的75%即21525元。汪鸿柏主张残疾赔偿金238773.78元，因汪鸿柏申请对其伤残等级进行司法鉴定，法院依法委托吉林金星司法鉴定所进行司法鉴定，吉林金星司法鉴定所于2017年8月9日作出吉金星司鉴定所[2017]法临鉴字第569号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人汪鸿柏，颅脑损伤致五级伤残。汪鸿柏户口性质为非农业家庭户口，其按照城镇居民标准主张的残疾赔偿金符合相关法律规定，故本院予以支持。汪鸿柏主张交通费2297.25元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。”本院结合汪鸿柏提供的病历，酌情支持1200元。汪鸿柏主张鉴定费1900元，符合法律规定，故本院予以支持的鉴定费数额为1900元的75%即1425元。汪鸿柏主张精神损害抚慰金10000元，已经在（2017）吉02民终698号案件中审理，故本案中不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、舒兰市妇幼保健计划生育服务中心于本判决发生法律效力后立即赔偿汪鸿柏护理费27048.32元、住院伙食补助费21525元、残疾赔偿金238773.78元、交通费1200元、鉴定费1425元，合计289972.10元；二、驳回汪鸿柏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6054元，由汪鸿柏承担1304元，由舒兰市妇幼保健计划生育服务中心承担4750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林市中级人民法院。审 判 长  王亚明审 判 员  许 梦人民陪审员  刘春波二〇一七年十二月十一日书 记 员  罗晶丹