贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0524民初3781号原告：贵州省金沙县金钻爆破工程服务有限公司，住所地：贵州省毕节市金沙县城关镇河滨路**，统一社会信用代码91520523680161691W。法定代表人：谢习军，该公司总经理。委托诉讼代理人：林跃文，贵州施仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：李云飞，贵州施仁律师事务所实习律师。被告：贵州文家坝矿业有限公司，，住所地：织金县文腾街道办事处西湖村统一社会信用代码915200006707289061。法定代表人：陶刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：何文俊，贵州威迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈兴发，该公司员工。原告贵州省金沙县金钻爆破工程服务有限公司（以下简称金钻爆破公司）与被告贵州文家坝矿业有限公司（以下简称文家坝公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金钻爆破公司的委托诉讼代理人林跃文、李云飞，被告文家坝公司的委托诉讼代理人何文俊、陈兴发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金钻爆破公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告爆破工程款本金1033236元及以工程款本金1033236元为基数，按月利率2%从2016年1月6日起至付清之日止的违约金；2.判决被告支付原告运输费用142112.2元，并按月利率2%支付从2015年6月6日起至付清之日止的资金占用损失；3.案件受理费由被告承担。事实及理由：原、被告双方于2014年7月12日签订《土石方爆破合同》，约定被告一、二矿污水处理站预沉调节池基坑土石方爆破及预沉调节池基坑土石方爆破区域内封闭式维护施工，工程单价为110元每立方米（包含全部费用，除了爆破后的石渣由被告装运外），付款方式为工程竣工15个工作日内付清爆破费用。合同还约定，原告按照合同约定施工竣工后，被告超过15个工作日不支付工程款，将承担2000元/天的违约金。2015年5月21日，原告按照被告要求完成合同约定的全部爆破工程，工程总价款1081786.3元，按约定被告应于2015年6月6日支付原告，但被告未予支付，故被告从2015年6月7日起应向原告支付违约金。原告认为双方约定每日2000元违约金过高，应比照民间借贷月息2分的标准计算。2016年1月6日，被告支付20万元后，至今未支付任何款项，原告认为，被告支付的20万元应先行扣减违约金，超过部分扣减工程款本金，截止2016年1月6日，被告应承担的违约金为151450元，20万元减去151450元，余48550元，即被告在2016年1月6日支付原告工程款48550元，尚欠1033236元，被告应从2016年1月6日以1033236为基数，按月息2分标准支付违约金。另原告在施工过程中为原告附带运输爆破炸材的费用为142112.2元，被告应在支付工程款的同时支付运输费，故被告应从2015年6月6日起支付该运输费的资金占用损失。为支持其诉讼主张，原告提供了下列证据材料：1.书证：2014年7月12日《土石方爆破合同》1份，用以证明原、被告于2014年7月12日签订土石方爆破合同，对单价、付款方式、管理责任、违约责任等进行了约定。经质证，被告无异议。2.书证：工程进度款支付申请核准表，证明原告在2015年5月21日之前已经完成了全部工程，被告方在2015年6月9日、6月24日分别确认原告完成全部工程，并且应支付总工程款1081786元，本月应支付进度款865500元，所以原告方不存在违约。经质证，被告对真实性无异议，但称达不到原告的证明目的，该工程进度支付核准表仅能证明原告完成的工作量，不能证明原告所称其不存在违约的事实，该证据证明原告违反合同约定，延误了工期。3.书证：工程完工验收签证单，证明1、原、被告约定的工期是在被告方完成相应的准备工作的基础上才起算的，原告方之所以在2015年5月20日完成，是建立在被告完成其他工程的基础上才能进行。因此原告方不存在违约，这也是被告方在2015年6月9日、6月24日认可应付原告，不存在违约的原因。2、运输炸材是属于爆破工程的附属工程，原告一并主张不属于两个法律关系。经质证，被告对真实性无异议，但称达不到原告的证明目的，从常理上看，只有原告方先爆破，被告才能开挖，不先爆破就无法开挖，原告所称的附属工程是不存在的，在合同第2项第5点约定乙方承担的责任应当是做好爆破时的安全警戒工作，承担爆破器材物品的运输存放及管理，因此不存在原告所称附带运输费用，因此达不到原告的证明目的。4.书证：2014年2月5日民爆物品委托运输协议、收条，用以证明被告方的炸材需要运输，双方约定了单价、违约责任、最后运输款为142112.1元。经质证，被告对真实性无异议。被告文家坝公司辩称，合同签订后，原告无故拖延工期，被告于2014年7月28日出具工程联系单后，原告才于8月10日进场开工，按照合同第五条质量安全及验收第4条规定，乙方爆破块石大小满足机械清运要求，石块直径不大于300mm，但原告不按照合同要求，只是进行爆破松动后就不管不问，导致爆破后石块无法清运，工期一拖再拖，2015年6月16日才最终通过验收，由于该工程为文家坝公司生活水净化站及井下水、生活污水处理站工程预沉调节池基坑，由于延误工期，导致污水处理站无法按时竣工验收，给被告公司造成了巨大的经济损失和极坏的影响，并受环保部门处理。被告认为，原告逾期280天完工，按照合同约定的违约金为560000元，扣除违约金后，被告应支付原告的工程款为521786元。因此，被告于2016年1月12日支付给原告200000元工程款后，要求原告先开具剩余321786元的发票，原告不同意，故被告仅欠原告工程款321786元，且未支付工程款的责任不在被告方，被告不应承担支付违约金的责任。为支持其答辩主张，被告文家坝公司提供了下列证据材料：1.书证：2014年7月12日土石方爆破合同，证明按照合同约定的时间，原告已拖延了工期的事实。经质证，原告称达不到被告的证明目的，因为合同甲方责任2已明确，所以原告方只负责爆破，其他工程是被告委托其他单位进行，原告不存在违约。2.书证：2014年12月20日合同协议书、工程联系单、隐蔽工程签收单、工程验收现场签证单、工程进度验收月报表、工程进度会审表、环保局通知、处罚决定书及罚款单据，证明原告未按合同约定完成施工，应担按照合同约定承担违约责任，且该工程为附属工程，需要通过主体工程竣工验收，该工程至今未通过环保相关部门的验收，原告方的违约行为导致被告损失严重，原告应承担违约责任。经质证，原告认为该组证据不能证明原告违约，被告与广州市环境保护工程设计院有限公司贵州分公司签订合同的时间是2012年12月20日，约定完工时间为180天，2014年7月被告才将该爆破工程承包给原告，证实违约的不是原告，而被告被处罚，通知单上未显示因为原告方的爆破受处罚，该处罚与原告无关。3.视听资料:光盘、照片四张，证明原告未按合同约定完成施工。经质证，原告认为光盘及照片只能证明某一时段的现场情况，是否为爆破现场无其他证据证实，更不能证实原告实施爆破是否按规定对石块进行破解，照片是在2014年9月24日拍的，按照合同签订的工期，合同签订的时间为2014年7月12日，被告提供的照片和光盘时间证实了提供的符合爆破条件的时间已超出35天，原告方是在被告方提供符合爆破的条件下才能爆破的事实。4.书证：付款凭证，证明被告已向原告支付20万元的事实，经质证，被告无异议。5.证人证言：证人赖某的证词，主要内容为：“我是贵州新建业基建三公司2项目部的项目经理，负责给文家坝公司运输爆破产生的土石方，在运输过程中，因当时有35%的石头太大拖不走，需要分解，金钻爆破公司承诺给我们5万元，让我们来破解，大概2014年12月才将石头运输完。”用以证明该破碎工作是因为原告拖延工期，被告才与贵州新建业基建三公司签订合同，请其破碎石头。经质证，原告称爆破出来的石头有的过大，但已与贵州新建业基建三公司达成破解协议，且被告方已认可，故达不到被告的证明目的。对原、被告双方提供的证据，经质证，双方对真实性均无异议，本院依法予以采纳。但对被告提供的证据环保局通知、处罚决定书及罚款单据与本案无关，不予采纳。本案经审理认定如下事实：2014年7月12日，原、被告双方签订《土石方爆破合同》，合同主要内容为：“甲方：贵州文家坝矿业有限公司乙方：贵州省金沙县金钻爆破工程服务有限公司一、工程名称：贵州文家坝矿业有限公司一、二矿污水处理站预沉调节池基坑土石方爆破工程……。二、工期：35天，自合同签订之日起计算，由于不可抗力和其他非乙方原因造成的工期延误，工期相应顺延……。三、工程单价及付款方式：爆破单价为每立方米110元，工程竣工15个工作日内付清爆破费用。四、工程量以实际产生计算。五、质量安全及验收：按国家标准施工，乙方爆破石块大小满足机械清运要求，石块直径不大于300毫米。甲方在施工条件方面有义务提供必要的帮助和支持、配合完成各项工作，在施工质量方面给予相应指导、并进行监督检查，因乙方原因给甲方造成损失的，给予相应赔偿……。六、双方责任：甲方责任是为爆破施工创造条件，按合同约定付款。乙方责任是按法律、法规规定安全施工，如出现安全事故，损失由乙方负责赔偿，包括工期延误的损失。七、安全责任：甲方配合乙方在施工过程中的协调工作，乙方按约定和国家规定施工。八、违约责任：1、乙方按照工程施工合同要求施工竣工，经相关部门验收合格后，甲方不得以任何理由拖延工程款的支付，超过15个工作日不支付工程款，甲方将承担每天2000元违约金。2、因乙方原因延误工期，乙方每天承担2000元违约金赔偿甲方……”。合同签订后，原告进行施工，2015年6月11日，经被告审核，原告承包的污水处理池基础爆破工程已完成工程量的100%，工程价款为1081786.3元。另查明，原告在施工过程中，将石块破碎交给贵州新建业工程有限责任公司，为此原告支付破碎工程费用50000元，2016年1月12日，被告向原告支付工程款200000元。2014年2月5日，原、被告双方签订《民爆物品委托运输协议》，被告文家坝公司将其在生产过程中所使用的民爆物品由原告金钻爆破公司承运，双方对计价方式、安全责任等进行了约定，并约定运输费按月结算，由原告每月5日前开具发票，被告收到发票后10日前支付费用，逾期按未付运输费每日0.5%支付违约金。2016年11月14日，原告出具运输发票2份给被告，发票金额为142112.1元。在诉讼中，原告支付财产保全申请费5000元，属于诉讼中产生的合理费用，应由被告承担。本院认为，合同是双方当事人真实意思表示，原告履行了施工义务，被告应当按约定支付相应的工程价款，故对原告要求被告给付工程款的主张，本院依法予以支持。对于工程款金额，应以被告2015年6月11日审核确认工程量计算的1081786.3元为准，但应当扣除被告于2016年1月12日支付的200000元。对于违约金，双方在合同中约定的每日2000元过高，应根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定予以调整，即违约金以未付工程款为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算。根据双方在合同中约定的工程竣工后15个工作日付清爆破费用的约定，原告的工程在2015年6月11日经被告确认验收，被告应当在2015年7月3日前支付原告工程价款，因此违约金的计算从2015年7月4日起算，即以1081786.3元为基数从2015年7月4日计算至2016年1月12日，以881786.3元为基数，从2016年1月13日起计算至给付完毕之日止。对于被告辩称的原告延误工期，应当由原告承担违约责任的主张，因在施工过程中，被告未向原告主张违约责任，是对其权利的放弃，视为对原告延期完成工的同意，故对被告的该辩解理由不予支持。对原告主张的要求被告给付运输费的诉请，与双方之间的建设工程合同纠纷属于两个不同的法律关系，为减少当事人诉累，本案中一并处理。原告依约为被告完成了民爆物品的运输，并提供了运输发票，被告应当按约定支付相应的运输费，被告未按约定给付构成违约，应当承担相应的违约责任，鉴于双方约定的违约金过高，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定调整，即违约金按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，双方在合同中约定收到发票后于每月10日前支付费用，被告在2016年11月14日收到原告发票，其应当在2016年12月10日前支付原告运输费，故违约金从2016年12月11日计算至给付之日。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十八条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、由被告贵州文家坝矿业有限公司在本判决生效后十日内一次性给付原告贵州省金沙县金钻爆破工程服务有限公司工程款881786.30元及违约金（违约金按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，以1081786.30元为基数从2015年7月4日计算至2016年1月12日，以881786.30元为基数，从2016年1月13日起计算至给付完毕之日止。）。二、由被告贵州文家坝矿业有限公司在本判决生效后十日内一次性给付原告贵州省金沙县金钻爆破工程服务有限公司运输费142112.10元及违约金（违约金按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，从2016年12月11日起计算至给付完毕之日止）。三、驳回原告贵州省金沙县金钻爆破工程服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15360元，减半收取7680元，申请费5000元，共计12680元，由被告贵州文家坝矿业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  肖孝兵二〇一七年十二月二十三日书记员  岳廷娟