陕西省扶风县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)陕0324民初1463号 原告（被告）杨某，男，汉族。 委托诉讼代理人李卓，陕西博硕律师事务所律师。一般代理。 委托诉讼代理人张阳，陕西博硕律师事务所律师。一般代理。 被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司（以下简称“饮品公司”）。 住所地：扶风县绛帐工业园。 法定代表人范现国，公司董事长。 委托诉讼代理人赵聚国，公司人资经理。特别授权代理。 委托诉讼代理人仵俊安，公司人资主管。特别授权代理。 原告（被告）杨某与被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司劳动争议一案，2017年9月14日本院立案受理后，依法组成合议庭于同年11月7日公开开庭进行了审理。原告（被告）杨某的委托诉讼代理人李卓、张阳、被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司的委托诉讼代理人赵聚国、仵俊安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）杨某诉（辩）称:杨某于2008年7月26日入职饮品公司，任陕西大区陕西一部平凉所主任，2013年5月20日签订劳动合同，合同期为2013年5月20日起至2017年12月1日止。饮品公司未与杨某协商，将杨某的岗位变更为庄浪县客户主管并降薪，杨某于2016年5月3日、5月18日两次回函工作调整事宜，饮品公司于2016年5月19日向杨某送达了解除劳动关系通知书，违法解除了劳动合同。饮品公司未支付2016年4月、5月工资13556.97元。2016年7月13日，杨某申请扶风县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，仲裁委于2016年8月29日作出仲裁裁决，杨某不服裁决诉至本院。杨某请求：1、饮品公司支付4月工资8485.30元、5月工资5071.67元、5月差旅费2930元及延期支付工资的经济补偿金3389.24元；2、饮品公司支付违法解除劳动合同的赔偿金135764.72元；3、饮品公司支付2008年7月26日至2016年5月20日加班工资180346.03元；4、饮品公司向杨某办理离职手续、社会保险转移手续。 被告（原告）饮品公司诉（辩）称:2016年3月杨某严重违反公司规定，3月22日公司对杨某作出调整工作岗位的决定，杨某拒不到岗，公司多次向杨某邮寄“工作调整通知书”、“限期到岗通知书”，杨某仍不到岗，公司向杨某邮寄了“解除劳动关系通知书”解除了与杨某的劳动关系，公司不应支付经济补偿金；工作岗位调整后，杨某拒不到岗，公司不认可杨某4月、5月的工作内容，不应支付4月、5月的工资及经济补偿金；更具考勤表记录，杨某的加班时间均已安排补休或支付相应加班费，不存在拖欠，不应支付加班费；杨某违反公司制度且工作失职，造成公司损失196700元，应由杨某赔偿。饮品公司亦不服仲裁裁决，诉至本院请求：1、不应支付赔偿金34391.35元；2、不应支付2016年4月、5月工资6894.69元及经济补偿金1723.67元；3、不应支付加班费10911.15元；4、杨某赔偿公司直接经济损失196700元。 经审理查明:今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司2007年12月18日依法登记成立。杨某自2008年7月26日起在饮品公司工作，从事市场营销，任陕西大区一部平凉所主任，双方签订了自2012年12月1日至2017年12月1日止的书面劳动合同。2016年2月23日，杨某因脚腕扭伤而门诊治疗。2016年3月22日，饮品公司未与杨某协商，以公司文件“关于陕西大区一部平凉所主任杨某违纪的通报”，将杨某岗位调整为平凉所庄浪县客户主管，并降薪。2016年4月1日，杨某在饮品公司内部系统回函，申诉自己在脚腕扭伤的情况下仍坚持上班，公司单方面调岗对其工作和生活带来不便，自己不予接受。4月26日，饮品公司以“工作调整通知书”邮件，5月11日以“限期到岗通知书”邮件，两次要求杨某到新的岗位。5月3日、5月18日，杨某两次给饮品公司邮寄“关于工作调整回函”，申辩自己不接受公司单方调岗，要求公司给予合理解释。5月19日，饮品公司向杨某邮寄送达“解除劳动关系通知书”，解除了与杨某的劳动关系。饮品公司以杨某未按公司要求到新的岗位上班，扣发杨某2016年4月工资5244.24元、5月工资1650.45元。杨某2014年5月至12月加班30天，2015年1月至12月加班37天，2016年1月至5月加班9.23天。杨某2014年5月至12月、2015年1月至12月、2016年1月至2016年5月月基本收入扣减加班费后平均为3231.25元、3932.95元和2807.77元。2014年5月至2016年5月饮品公司共支付杨某加班费13766.76元。杨某离职前十二个月平均工资为4913.05元。饮品公司未给杨某办理离职和社会保险转移手续。杨某于2016年7月13日申请扶风县劳动人事争议仲裁委员会仲裁。仲裁委仲裁后，双方均不服向本院起诉。两案合并审理。 上述事实，有原被告当庭陈述、劳动合同、中国农业银行卡交易明细清单、解除劳动关系通知书、工作调整回函及门诊病历、关于陕西大区陕西一部平凉所主任杨某违纪的通报、员工处分管理规定、工作调整通知书、限期到岗通知书、2008年8月至2016年5月工资明细表及营销干部考勤表汇总、宝鸡市工商行政管理局外商投资企业分支机构登记基本情况等，在卷佐证。 本院认为:（一）、当事人对自己的主张有举证的义务，无证据或证据不足承担对己不利的法律后果。杨某主张自己2008年7月26日起入职饮品公司，杨某提供了中国农业银行卡交易明细清单；饮品公司对杨某2008年7月26日起入职饮品公司不认可，饮品公司负有举证的责任，饮品公司应当有健全完整的工人名册，但饮品公司未向本院提交，应当承担举证不能的法律后果，故本院认定原、被告自2008年7月26日起双方建立了劳动关系。（二）、订立和变更劳动合同，应当按照双方签订的劳动合同，依约协商变更和解除劳动合同，不得单方擅自无故变更和解除，并不得违反法律、行政法规的规定。饮品公司以杨某工作时间长期滞留住处、办理私事、严重无功效为由，对其作出违纪通报，并对杨某工作岗位、工资报酬作出调整，属于对劳动合同的变更，杨某不同意饮品公司对其调岗降薪，饮品公司以杨某不服从公司安排为由与其解除劳动合同，饮品公司与其解除劳动合同应有一定的程序，杨某对饮品公司的决定应有合法的救济渠道，饮品公司直接解除与杨某的劳动合同，侵犯了杨某的合法权益，属于用人单位违反《劳动合同法》擅自解除或者终止劳动合同的规定情形，应当依照《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定向杨某支付赔偿金。故对杨某请求支付违反解除劳动关系赔偿金予以支持。杨某自2008年7月26日至2016年5月19日在饮品公司工作，饮品公司应当支付杨某解除劳动关系赔偿金78608.8元。（三）、劳动者付出劳动，用人单位应当支付劳动报酬。2016年3月22日，饮品公司向杨某作出违纪通报并调整岗位，杨某进行申诉并继续在原岗位工作至2016年5月19日，饮品公司应当支付杨某在此期间的工资。饮品公司称杨某不服从公司安排，对杨某的工作不予认可，不能发放工资，并倒欠饮品公司6894.69元，饮品公司未提交相关证据，本院对其主张不予采纳。杨某请求公司支付其2016年4月、5月工资，符合法律规定，本院予以支持，杨某没有证据证明工资的具体数额，故饮品公司应当依据其提供的杨某的工资表向杨某支付2016年4月、5月的工资6894.69元。（四）、用人单位克扣、拖欠劳动者工资的，除支付所欠工资外，还应当支付所欠工资25%的经济补偿金。饮品公司至今未支付杨某2016年4月、5月工资，明显属于延期支付工资的情形。饮品公司应当支付杨某延期支付工资经济补偿金1723.67元﹙6894.69元×25%﹚。（五）、杨某请求饮品公司报销差旅费不属于人民法院受案范围，本院不予处理。（六）劳动者加班又不能安排补休的，用人单位应当支付劳动者工资200%的工资报酬。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有资金证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。与争议事项有关的证据属于用人单位管理的，用人单位应当提供；考勤、工资支付凭证用人单位承担两年内的举证责任。杨某称自己在饮品公司工作期间加班，但未提交饮品公司掌握其2014年3月以前加班事实存在的证据，应当承担举证不能责任。饮品公司辩称在支付杨某的月工资中已包含加班费，但其支付加班费的标准违反国家法律规定，应以基本收入为基数计算，未按标准支付的部分应予以补发。据此，杨某2014年5月至2014年12月加班费为8913.79元、2015年1月至2015年12月加班费为13381.06元、2016年1月至2016年5月加班费为2383.06元，共计24677.91元。饮品公司已支付杨某加班费13766.76元，故饮品公司应再支付杨某加班费10911.15元。（七）、用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。饮品公司2016年5月19日向杨某邮寄送达解除劳动关系通知书，应当及时为杨某办理离职及社会保险转移手续。故对杨某请求饮品公司为其办理离职手续、社会保险转移手续予以支持。（八）、饮品公司请求杨某赔偿其经济损失196700元，无事实依据，也未提供相关证据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十五条、第四十七条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定，判决如下: ﹙一﹚、被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司于本判决生效后十日内支付原告（被告）杨某违法解除劳动关系赔偿金78608.8元； ﹙二﹚、被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司于本判决生效后十日内支付原告（被告）杨某2016年4月、5月工资6894.69元及延期支付工资的经济补偿金1723.67元； ﹙三﹚、被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司于本判决生效后十日内支付原告（被告）杨某加班费10911.15元； ﹙四﹚、被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司于本判决生效后十日内为原告（被告）杨某办理离职及社会保险转移手续； ﹙五﹚、驳回被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司的诉讼请求； ﹙六﹚、驳回原告（被告）杨某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原告（被告）杨某预交的一审案件受理费10元、被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司预交的一审案件受理费10元，合计20元，由被告（原告）今麦郎饮品股份有限公司宝鸡分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判长 周    永    平 审判员 张海峰人民陪审员李晓锋 二〇一七年十二月十九日 书记员 张    倩    媚