湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂02民初180号原告（执行案外人）：彭宗怀，男，1964年2月7日出生，汉族，住湖北省罗田县，委托诉讼代理人李端发，男，1947年2月28日出生，汉族，住鄂州市鄂城区。被告（申请执行人）：黄石市黄石港区永诚小额贷款有限责任公司，住所地：黄石市黄石港区广场路**。法定代表人：殷婷茹，该公司执行董事。委托诉讼代理人：易杨，湖北善远律师事务所律师。被告（被执行人）：湖北梅林美置业有限公司，，住所地：鄂州市花湖开发区大泉路**法定代表人：王太平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李云能，该公司员工。原告彭宗怀与被告黄石市黄石港区永诚小额贷款有限责任公司（以下简称：永诚公司）、湖北梅林美置业有限公司（以下简称：梅林美公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2017年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告彭宗怀的委托诉讼代理人李端发、被告永诚公司的委托诉讼代理人易杨、被告梅林美公司的委托诉讼代理人李云能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭宗怀向本院提出诉讼请求：1、立即停止对位于鄂州市花湖镇××村（武黄高速出站口，迎宾大道以南）北大凯旋门第4幢1单元805号房屋的强制执行，并解除对该处房屋的查封，停止对该处房屋的拍卖。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年1月28日，其与被告梅林美公司签订《商品房买卖合同》，购买梅林美公司开发的位于鄂州市花湖镇××村“北大凯旋门”第4幢1单元805号房屋，双方在合同中约定了房屋价格、付款方式等内容。合同签订后，其支付了全部购房款，被告梅林美公司没有履行房屋交付义务。被告永诚公司系与梅林美公司、王太平、黄石国泰置业有限公司（以下简称：国泰公司）、黄石蓝溪汽配商贸城管理有限公司（以下简称：蓝溪汽配公司）借款合同纠纷执行案件的申请人，梅林美公司系被申请人，在执行程序中永诚公司向黄石市中级人民法院申请对其购买的商品房进行执行，其对执行提出异议申请，被黄石市中级人民法院作出的（2017）鄂02执异161号执行裁定驳回。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，建筑工程承包人的优先受偿权优于抵押权和债权”、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”以及《最高人民法院关于建设工程优先受偿权问题的批复》第二款“消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款受偿权不得对抗买受人”之规定，其对案涉房屋享有的权利可以排除执行。被告永诚公司辩称，其对本案标的拥有抵押权，法院执行措施无任何不当，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，应予驳回。1、已经生效的黄石市中级人民法院（2015）鄂黄石中民开初字第00033号民事判决已经确认永诚公司对北大凯旋门项目中的363套房屋（含案涉房屋）于2013年9月25日在鄂州市房产局进行了抵押登记，取得物权他项权证的事实，该判决还明确“永诚公司对梅林美公司用于抵押的位于鄂州市花湖开发区北大凯旋门项目1号楼135套、2号楼48套、3号楼60套、4号楼60套、5号楼60套计363套商品房有优先受偿权（详见抵押房屋清单）。”依据该生效判决，法院依法采取查封、评估、拍卖等执行措施合法有据。2、梅林美公司未经永诚公司同意出售抵押物，侵害了永诚公司的抵押权，该抵押权应当在本案中得到切实维护。原告签订商品房买卖合同时间在抵押权登记时间（2013年9月25日）以后，其购买的房屋属于永诚公司的抵押物，梅林美公司在出售房屋时，未经得抵押权人的同意，也没有将房屋已设置抵押的真实情况告知买受人，属于欺诈签订的合同，该合同转让行为与《中华人民共和国担保法》第四十九条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十七条、《中华人民共和国物权法》第一百九十一条的规定相悖，不能对抗抵押权。3、原告的诉讼请求不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、第二十九条的规定。该司法解释第二十七条规定“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”目前，我国法律、司法解释对依法办理抵押权登记的优先受偿权不能对抗异议人的情形没有作出除外规定。原告依据该司法解释第二十九条之规定提起诉讼，但其情形与之不符。其一，本案出售房屋并没有登记在开发企业名下，开发商并没有对出售房屋进行产权的初始登记；相反，全部出售房屋的物权登记权利人为永诚公司；其二，原告与梅林美公司签订的商品房买卖合同合法，但并未发生法律效力。梅林美公司属于无权处分，根据《合同法》第五十一条的规定，属于效力待定合同，因永诚公司对合同效力不予追认，合同无效。被告梅林美公司无答辩意见，请求法院依法审理。原告彭宗怀为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、身份证复印件，拟证明原告主体资格。证据二、黄石市中级人民法院（2017）鄂02执异161号执行裁定书，拟证明案涉房屋被查封、其执行异议申请被裁定驳回。证据三、商品房买卖合同一份，拟证明其2016年1月28日购买涉案房屋。证据四、收款收据，拟证明其全部房价价款以抵付工程款方式已支付完毕（403242.48元）。证据五、黄石市不动产登记中心出具的《不动产登记查询证明》，拟证明其在以上辖区内无房屋登记记录。被告永诚公司为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一、黄石市中级人民法院（2015）鄂黄民开终字33号民事判决书，拟证明本案原告诉争的房屋于2013年9月25日已经抵押登记给永诚公司，永诚公司取得他项物权凭证。证据二、黄石市中级人民法院（2016）鄂02执66号查封公告，拟证明案涉房屋已被查封。证据三、报案单，拟证明永诚公司发现梅林美公司出售抵押房屋后，以该公司法人代表涉嫌合同诈骗报案，要求保护永诚公司及房屋买受人利益。被告梅林美公司没有向本院提交证据。经庭审质证，被告梅林美公司对原告提交的证据均无异议。被告永诚公司对原告提交的证据的真实性无异议，但认为原告并没有实际付款，而是抵扣工程款，不属于商品房消费者，且其商品房买卖合同没有登记备案，不能达到证明目的。原告对被告永诚公司提交的证据一、证据二无异议，对证明三，认为与其无关。被告梅林美公司对被告永诚公司证据的真实性无异议。上述证据，除永诚公司提交的证据三是其单方提交的报案材料，不是证明案件事实的证据外，本院对其他证据的真实性予以采信，对拟证明内容，结合案件事实进行综合认定。经审理查明：2016年1月28日，原告彭宗怀与被告梅林美公司签订《商品房买卖合同》，合同约定原告购买被告梅林美公司开发并已取得预售许可证的位于鄂州市花湖镇××村（武黄高速出站口，迎宾大道以南）“北大凯旋门”第4幢1单元805号房屋（总价款469840元)，合同签订后，原告以工程款抵扣了全部购房款，但被告梅林美公司至今没有履行房屋交付义务。事实上，该房屋于2013年9月25日已被抵押给永诚公司，并在鄂州市房屋产权登记中心办理了抵押登记。2016年，本院在执行申请执行人永诚公司与被执行人梅林美公司、王太平、国泰公司、蓝溪汽配公司借款合同纠纷一案中，作出（2016）鄂02执66号执行裁定，于8月16日查封了被执行人梅林美公司开发的“北大凯旋门”项目1号楼1-901号等计363套商住房屋（含本案案涉房屋）。原告认为查封错误，提出书面异议，后被裁定驳回，故提起案外人执行异议之诉。本院认为：本案争议焦点是原告作为案外人对涉案房屋主张权利是否可阻却法院的强制执行。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”,该项规定表明案外人对执行标的除享有所有权可以阻止执行外，尚未取得所有权，但享有应当向其交付的债权请求权的，原则上不能阻止执行，也不能对抗申请执行人的优先受偿权，但法律、司法解释另有规定的除外。该司法解释第28-30条即为除外规定，因此，永诚公司认为法律、司法解释尚未作出除外规定，属理解法律错误。根据该司法解释第二十九条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”之规定，原告对案涉房屋享有的应向其交付的债权请求权是否可阻却法院的强制执行，必须满足上述三个条件。从审查情况来看，原告与梅林美公司的《商品房买卖合同》是在法院查封之前签订，合同系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为合法有效，但原告提供的付款收据等虽然形式上符合“已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”的条件，却明显是以工程款抵扣购房款，不属于“为生活消费需要购买”，况且，该工程款债权债务关系尚未经过审理程序确认，证明力较弱，不能对抗在先抵押权，因此，其对案涉房屋的权利不能够排除执行。综上所述，原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、第二十九之规定，判决如下：驳回原告彭宗怀的诉讼请求。案件受理费100元，由彭宗怀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（二）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇于湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69-1。上诉人在上诉期间届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。审判长  何秀星审判员  戴俊英审判员  卢丽华二〇一七年十二月十八日书记员  严彬彬