四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川07民终2794号 上诉人（原审被告)：郑州市第一建筑工程集团有限公司。 法定代表人：段利民，董事长、总经理。 委托诉讼代理人：曾勇，四川锐泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：凌开亮，男，生于1967年10月18日，汉族。 委托诉讼代理人：罗桂林，四川经义律师事务所律师。 原审第三人：何茂平，男，生于1962年10月25日。 上诉人郑州市第一建筑工程集团有限公司与被上诉人凌开亮、原审第三人何茂平建设施工合同纠纷一案，不服四川省梓潼县人民法院(2017)川0725民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郑州市第一建筑工程集团有限公司的委托诉讼代理人曾勇，被上诉人凌开亮及其委托诉讼代理人罗桂林、原审第三人何茂平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人郑州市第一建筑工程集团有限公司提出上诉，1、涉案工程的实际施工人是何茂平，其与凌开亮所签订的合同属无效协议，同时也与郑州市第一建筑工程集团有限公司无关；2、本案中郑州市第一建筑工程集团有限公司与何茂平已结算完毕，郑州市第一建筑工程集团有限公司与凌开亮没有任何经济往来，不应承担支付义务；3、关于本案诉讼时效。如果认定郑州市第一建筑工程集团有限公司承担支付义务，不应因为何茂平在2015年付款5万元而产生诉讼时效中断的效果。综上，请求改判。 被上诉人凌开亮称，虽然凌开亮是与何茂平签的合同，但何茂平是郑州市第一建筑工程集团有限公司任命的项目负责人，形成了表见代理。因此郑州市第一建筑工程集团有限公司应当承担支付义务。关于诉讼时效，何茂平作为郑州市第一建筑工程集团有限公司的项目负责人，其支付所欠工程款应当引起诉讼时效中断。综上，一审判决认定正确，请求维持。 原审第三人何茂平提出自己挂靠郑州市第一建筑工程集团有限公司做的工程，有郑州市第一建筑工程集团有限公司的委托书，项目负责人任命书。同时也欠了凌开亮32万元。 一审原告凌开亮诉称，1.请求判决被告支付拖欠原告工程款32万元，并从2011年1月起按农村信用社贷款利息的2倍支付原告拖欠工程款的利息；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2009年12月11日，梓潼县文昌镇初级中学校作为发包人与被告签订灾后恢复重建项目合同，合同约定发包人将梓潼县镇中灾后重建项目施工图纸内及工程量清单中所列全部内容发包给被告施工。合同约定开工日期为2009年12月20日，竣工日期2010年8月19日，合同价款为30381146.58元（人民币），2009年12月20日，被告发郑建[2009]06号文，成立梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建工程项目部，并任命第三人何茂平为该工程项目负责人。2010年元月6日，项目部负责人何茂平与原告签订建筑工程门窗幕墙协议，约定项目部将灾后重建项目门窗幕墙等工程发包给本案实际施工人原告，约定了开工日期2010年3月10日，完工日期2010年7月30日，同时一并约定工程造价，付款办法及违约责任等，合同签订后，原告依约履行了全部合同义务，工程也于2010年底竣工并交付学校使用。但被告项目部负责人何茂平却至今仍欠原告工程款32万元，经屡次催要，第三人一拖再拖，毫无付款诚意，被告作为该项目的总施工方，有义务支付上述项目施工款，为此，特向贵院提起诉讼。 一审法院认定事实：2009年9月28日郑州市第一建筑工程集团有限公司绵阳分公司与何茂平签订《联营施工合作协议书》，约定郑州市第一建筑工程集团有限公司绵阳分公司委托何茂平进行梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建项目工程的前期运作工作，直到与业主签订工程施工合同完毕为止。工程中标后由何茂平负责施工，郑州市第一建筑工程集团有限公司绵阳分公司何茂平收取工程总造价2%管理费，项目开支均由何茂平负责承担，郑州市第一建筑工程集团有限公司绵阳分公司收到业主的第一笔工程进度款后扣除管理费质保金后返还何茂平。协议签订后，何茂平向被告交投标保证金80万元，何茂平以被告的名义组织投标。郑州市第一建筑工程集团有限公司中标，2009年12月11日，被告郑州市第一建筑工程集团有限公司与梓潼县文昌镇初级中学校签订《香港特别行政区援助梓潼县文昌镇初级中学校灾后恢复重建项目合同书》。2009年12月20日郑州市第一建筑工程集团有限公司发通知（郑一建[2009]06），任命何茂平为梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建工程项目部的负责人。2010年1日6日，郑州市第一建筑工程集团有限公司梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建项目部与凌开亮签订《建筑工程门窗、幕墙合同协议》，约定梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建项目教学综合楼、教学配楼、食堂及宿舍楼的塑钢门窗、幕墙、铝合金护栏、教学楼及配楼顶棚、楼梯扶手、钢制防盗门等承包给凌开亮。合同签订后，凌开亮组织施工，工程完成后，2011年1月3日，凌开亮与郑州市第一建筑工程集团有限公司梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建项目部负责人何茂平结算，工程价款1789909元，已付151400元，下欠工程款和保证金共计370000元。郑州市第一建筑工程集团有限公司梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建项目部负责人何茂平向凌开亮具备了欠条，2015年8月29日何茂平向凌开亮付款50000元，下欠320000元。 一审法院认为，郑州市第一建筑工程集团有限公司是梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建工程的承包人，何茂平是郑州市第一建筑工程集团有限公司任命的梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建工程的项目经理，何茂平在施工过程中代表郑州市第一建筑工程集团有限公司。梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建工程项目部与凌开亮签订的合同的民事责任应由被告郑州市第一建筑工程集团有限公司承担。郑州市第一建筑工程集团有限公司收取何茂平的管理费，该工程实际是何茂平出资施工，何茂平是实际施工人，应承担连带责任。因凌开亮无建筑资质，其与郑州市第一建筑工程集团有限公司签订的建筑工程门窗、幕墙合同协议，因违反法律规定，系无效协议，其所建工程经验收合格已交付使用，郑州市第一建筑工程集团有限公司应返还原告凌开亮工程款320000元，第三人何茂平承担连带返还责任。依照《中华人民共和国合法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告郑州市第一建筑工程集团有限公司在本判决生效后十日内返还原告凌开亮工程款320000元，第三人何茂平承担连带返还责任；二、驳回原告凌开亮其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3050元，原告负担1000元，被告负担2050元。 二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，何茂平作为郑州市第一建筑工程集团有限公司任命的梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建工程的项目经理，其与凌开亮签订合同的行为，应当视为代表郑州市第一建筑工程集团有限公司的行为。虽然该合同无效，但工程现已验收合格并使用，实际施工人凌开亮有权向郑州市第一建筑工程集团有限公司主张工程款。同时，作为郑州市第一建筑工程集团有限公司梓潼县文昌镇初级中学校灾后重建工程的项目经理的何茂平向凌开亮支付工程款的行为，也应当产生诉讼时效中断的效力。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费3050元，由原告凌开亮负担1000元，被告郑州市第一建筑工程集团有限公司负担2050元。二审案件受理费6100元，由上诉人郑州市第一建筑工程集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李又平 审判员  周 坚 审判员  马红科 二〇一七年十二月十九日 书记员  张 薇