昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书(2017)云0114民初2579号原告：张长发，男，1955年3月17日生，汉族，湖南省邵东县人，住湖南省邵东县，现住云南省昆明市呈贡区。委托诉讼代理人：张立强，男，1987年6月6日生，汉族，湖南省邵东县人，住湖南省邵东县，现住云南省昆明市呈贡区，系张长发的儿子，特别授权代理。被告：马文桐，女，1994年3月11日生,回族，云南省昆明市呈贡区人，住云南省昆明市呈贡区。被告：马文斯，女，1988年10月31日生,回族，云南省昆明市呈贡区人，住云南省昆明市呈贡区。被告：中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司，统一社会信用代码：9153XXXXXXXX06XH。负责人：张云翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨晓丽，云南博弈律师事务所律师，特别授权代理。原告张长发与被告马文桐、马文斯、中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月12日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张长发及其委托诉讼代理人张立强，被告马文桐、马文斯，被告保险公司的委托诉讼代理人杨晓丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张长发向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告各项损失共计46110元。其中：后期治疗费8800元、误工费18900元（150天×126元/天）、营养费600元（60天×100元/天）、护理费7560元、交通费750元、住院伙食补助费2500元、鉴定费1600元。2、请求保险公司在交强险及商业险责任限额内承担先行赔付义务，不足部分再由其他被告人承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年6月30日21时10分许，马文桐驾驶云Ａ×××**号“比亚迪”牌小型轿车沿呈贡兴呈路由北向南行驶至昆明市呈贡区兴呈路云南誉匠汽修厂门口附近路段时，与行人张长发发生碰撞，导致张长发受伤（经鉴定：张长发目前伤情为轻伤一级）的道路交通事故。根据呈贡区交通警察大队出具的事故认定书，认定此事故中马文桐承担事故的全部责任，张长发无责任。经查，马文桐驾驶的车辆，车主系马文斯，该车在中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司投保交强险及商业第三者险。根据《保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金”。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”《保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”故被告应承担本案的诉讼费。综上所述，为了维护原告的合法权益，特提起以上的诉求，请依法予以裁判。被告保险公司辩称，对本次事故发生没有异议，事故发生在保险期间内，事故车辆在保险公司投保了交强险和5万元的商业三者险，保险公司应予以赔偿。原告主张的误工费，因原告已年满62周岁，依法已经丧失劳动能力，没有误工的事实存在，且原告没有提交证据证明误工费，误工费不应支持；对鉴定报告评估的后期治疗费5000元，予以认可，但是原告在后期治疗评估后产生的医疗发票，已经包含在评估的5000元的数额内，不应当再另行计算，主张的营养费，没有加强营养的医嘱，不应支持，护理费没有护理证明，不应支持，如果支持也只应支持25天的；对于交通费请法庭酌情；对住院伙食补助费没有意见；对鉴定费只认可后期治疗费产生的鉴定费，且诉讼费、鉴定费不在保险公司的赔偿范围。被告马文桐辩称，我垫付了原告住院期间的医疗费。被告马文桐、马文斯对原告主张费用的意见与保险公司的意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。有异议的证据：原告提交的医疗费发票真实、合法，产生于后期治疗费鉴定之后的费用3812元，本院不再重复支持；“三期”鉴定，因评定标准过高，鉴定依据不足，本院不予采信，本院确认后期治疗费鉴定支付的鉴定费800元。至于护理期，本院将结合就医情况及法律规定进行认定，用工证明、房屋租赁合同等与本案无关联，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月30日21时10分许，马文桐驾驶云Ａ×××**号“比亚迪”牌小型轿车沿昆明市呈贡区兴呈路由北向南行驶至昆明市呈贡区兴呈路云南誉匠汽修厂门口附近路段时，巧遇行人张长发欲由西向东横过兴呈路，马文桐所驾车车头右侧与行人张长发身体相撞，导致张长发受伤（经鉴定：张长发目前伤情为轻伤以及）及云Ａ×××**号车受损，造成人员受伤的道路交通事故。昆明市公安局呈贡分局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定马文桐承担此事故的全部责任，张长发无责任。被告马文桐所驾驶的云Ａ×××**号车在被告保险公司投保了交强险及商业第三者险（限额为50000元）。事故发生在保险期内。原告在昆明市中医医院呈贡医院住院治疗25天，住院期间医疗费合计35750.79元，由被告马文桐垫付。2017年8月11日，经云南正大法医司法鉴定中心鉴定，原告张长发的后期医疗费评估为5000元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告主张后期治疗费8800元，经查，2017年8月11日，经云南正大法医司法鉴定中心鉴定，原告张长发的后期医疗费评估为5000元，原告提交的3812元的医疗费，均是在鉴定作出之后产生的费用，故本院认定后期医疗费为5000元，之后产生的3812元的医疗费应包含在5000元之内，不再重复支持。原告主张误工费18900元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因原告在事故发生时已达国家法定退休年龄，并且原告提交的证据并不足以证实原告的固定收入或近三年的平均收入，故原告的该主张本院不予支持。原告诉讼的营养费，根据《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。”原告主张的营养费6000元，根据《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。”因医院未出具加强营养的医嘱，本院不予支持。原告诉讼的护理费，根据《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”结合原告的住院天数25天，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准56514元，原告的护理费本院认定为3871元。原告诉讼的伙食补助费，根据《人身损害赔偿解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”原告主张住院伙食补助费2500元，符合法律规定，本院予以确认。原告主张的鉴定费1600元，本院对后期治疗费的鉴定费800元予以支持，但对“三期”鉴定本院不予采信，对三期”鉴定的鉴定费800元亦不予支持。原告主张的交通费750元，本院酌情支持300元。原告本次交通事故的各项损失计算如下：医疗费用赔偿限额项下包括：后期治疗费5000元、住院伙食补助费2500元，共计7500元；伤残赔偿限额项下包括：护理费3871元、交通费300元，共计4171元；鉴定费800元。肇事车辆在被告保险公司投保交强险、商业第三者保险，被告马文桐承担全部责任，故由被告保险公司向原告赔付11671元，鉴定费800元不在保险赔付范围以内，由马文桐赔偿。被告马文斯是否应承担连带赔偿责任的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”本案中，无证据证实被告马文斯作为机动车所有人存在过错的情形，故原告诉请判令由被告马文斯承担连带赔偿责任不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司在本判决生效后十日以内向原告张长发赔付11671元；二、由被告马文桐在本判决生效后十日以内向原告张长发赔偿鉴定费800元；三、驳回原告张长发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费953元，由原告张长发承担695元，被告马文桐承担258元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  普 熙人民陪审员  吴宜亮人民陪审员  秦雄伟二〇一七年十二月二十六日书 记 员  刘智楠