北京市朝阳区人民法院刑 事 判 决 书（2017）京0105刑初2201号公诉机关北京市朝阳区人民检察院。被告人范传申，男，1984年4月27日出生，出生地山东省夏津县，初中文化，户籍所在地为山东省夏津县，公民身份号码：×××。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年6月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于北京市朝阳区看守所。辩护人刘树森，北京市龙基律师事务所律师。北京市朝阳区人民检察院以京朝检公诉刑诉［2017］2254号起诉书指控被告人范传申犯非法经营罪，于2017年10月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市朝阳区人民检察院指派检察员李晓辉出庭支持公诉，被告人范传申及其辩护人刘树森均到庭参加诉讼。现已审理终结。北京市朝阳区人民检察院指控：被告人范传申于2017年6月27日，在无烟草零售许可证的情况下，将南京炫赫门卷烟、黄金叶卷烟、红梅卷烟共计1901条运至北京市朝阳区某公司院内以及在北京市海淀区某地等地销售，被告人范传申被民警当场查获归案，经鉴定，上述卷烟均为真品，核定价值共计人民币258660元，卷烟均已起获。针对上述指控，公诉机关提供了证人证言、书证、检验报告、被告人供述等证据，认为被告人范传申未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为扰乱了烟草市场的管理秩序，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任，提请本院依法惩处。被告人范传申当庭辩称起获的1901条香烟中有200条是其准备自己用和送人的，并不准备用于销售。被告人范传申的辩护人认为，因范传申案发当天已与王某和龚某商定了销售价格，因此这两部分的非法经营数额应当以双方的交易价格确定，因此本案香烟价值为24万余元；除已确定买家的数量外，其余香烟应以犯罪未遂认定；范传申归案后认罪悔罪，故建议法庭对被告人范传申在五年有期徒刑以下量刑。经审理查明：被告人范传申于2017年6月27日，在无烟草专卖零售许可证的情况下，将1101条南京（炫赫门）卷烟、775条黄金叶（金满堂）卷烟、25条红梅（软黄）卷烟运至位于北京市朝阳区某公司院内以及北京市海淀区某地等地销售，被告人范传申后被民警当场查获归案，经鉴定，上述卷烟均为真品，核定价值共计人民币258660元，涉案卷烟均已起获。上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：1.证人李某的证言证明：2017年6月18日前后，我表姐夫范传申在山东省夏津县家中找到我，让我开车和他一起送烟，我开始没答应，后来他说给我费用，具体没说多少，我就答应了。2017年6月21日，我和范传申驾驶我的汽车来北京贩卖香烟，我在朝阳区金盏乡附近就下车去看鱼了。范传申自己把香烟都卖了，然后我们回了山东。2017年6月27日5时许，我和范传申再次驾驶我的汽车（车牌号×××）从山东老家来北京贩卖香烟，我负责开车及搬货。当天11时许，我们到了北京海淀区某地，到了地方范传申让我卸了400-500条黄金叶香烟，他是和一个叫“小王”的人联系，我们到时小王就在胡同口站着，告诉我们把烟放在一间没锁门的平房，我们卸了烟就走了。之后又开车到了朝阳区某公司院内，买烟的人我听范传申叫他“涛哥”，刚刚到地方还没卸货我们就被抓了。烟草局的工作人员问我们刚刚去了哪里送货，我们说是某地，之后我们就一起去某地将卸下来的烟也装上了车。我知道范传申没有烟草零售许可证，我和他一起卖烟只是为了挣点钱。2016年底，我也和范传申到朝阳区金盏附近的一个路边送过卷烟，那次他给了我几百块钱，具体情况我记不清了。2.证人龚某的证言及辨认笔录证明：2017年6月26日14时许，我接到了一名以前向我卖烟的男子的电话，他在电话中问我要不要香烟，我问他什么烟，他说是南京煊赫门，价格为每条157元，一共100条。我就说可以。后来他说2017年6月27日再联系我。2017年6月27日18时许，有烟草局的工作人员找到我配合工作，后来我就到公安局了。我以前开过烟酒店，这名男子向我贩卖过，我们认识，所以留了联系方式。龚某辨认出本案被告人范传申即是约定于2017年6月27日向其贩卖香烟的男子。3.证人易某的证言证明：我负责管理北京市海淀区某库房，这个库房是我老板赵某的。王某以前也在某市场开商铺，他是卖烟的。最近我没有见过王某。4.证人任某的证言证明：我在某市场负责后勤工作，2015年给个人库房管理税点和门锁开关。2017年6月27日市场某号没有人租用，库房的院门平时一般都开着，别人也可以进入。我并不了解某号里非法买卖香烟的事情。5.证人吴某的证言证明：我和我丈夫范某在山东省夏津县某街道办建设街开了一家超市，范某办理了烟草专卖零售许可证，我们平时销售的烟是烟草局统一配送的。6.北京市朝阳区烟草专卖局、山东省夏津县烟草专卖局出具的情况说明证明：被告人范传申以及李某在朝阳区及山东省夏津县均未取得烟草专卖零售许可证。7.北京市公安局香河园派出所出具的起赃经过、扣押笔录、扣押清单、涉案卷烟以及库房照片证明：被告人范传申于2017年6月27日销售的卷烟种类、数量以及卸货地点的情况。8.中国烟草总公司北京市公司北京市烟草质量监督检验站出具的检验报告证明：经抽样检验，扣押在案的1901条烟草制品为真品卷烟。9.北京市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品核价表证明：涉案1901条烟草专卖品价格为258660元。10.公安机关出具的到案经过证明：民警接朝阳区烟草专卖局电话称查获无许可证销售烟草制品的两名男子，后民警将本案李某以及被告人范传申拘传至香河园派出所。11.户籍材料证明：被告人范传申的身份信息。12.香河园派出所出具的工作记录证明：经拨打被告人范传申提供的张某和王某的电话号码，二人手机均未能接通，无法查找到二人的确切身份。13.被告人范传申在侦查阶段供述：2017年6月26日11时许，我在山东省夏津县老家找到我表弟李某让他帮忙开车装香烟去北京卖，刚开始他没同意，后来我承诺给他钱他同意了。我们约定第二天5时许我去他家找他。6月26日，我又用手机微信联系了一个北京市海淀区姓王的男子，问他要不要黄金叶牌香烟，他说要。我们约定以88元每条卖给他共500条，到北京后再电话联系。当天下午我和李某驾驶汽车到济南市长清县一个小区车库里装了1101条南京炫赫门以及775条黄金叶香烟，之后我们回到我在夏津县的家中，我又将25条红梅香烟装到了李某的车里。后来我又给一名女子打电话问她要不要香烟，后来她说要100条炫赫门香烟，我们约定第二天到朝阳区望京附近再联系。6月27日，我和表弟李某驾车到了北京，我先联系了姓王的男子，他让我把香烟送到北京市海淀区某地，我们到了之后一名男子过来问我是不是给姓王的男子送烟，我说是。后来他就将门打开，我往屋里卸了500条黄金叶。之后我们就去张某那里，他让我到朝阳区孙河乡北京某公司院内等他，我们开车到了张某说的地方，还没卸下烟就被抓了。烟草局的工作人员问我们还在哪里卖货，我们告诉他们在海淀，之后我们就去某市场将那500条黄金叶装上车，后来我们就被民警查获了。我没有烟草零售许可证。我这次卖的香烟是从我哥范某联系的人那里进的，我给对方汇了18万元，但是我自己的账号和对方的账号我都记不清楚了。这次卖的香烟对方都还没给我钱，说是等他们卖完了再给我钱。我手机经常坏，所以里面的微信都没有了。以上证据，经法庭举证、质证，本院对其中能够互相印证的部分予以确认，关于被告人范传申所提其卖给王某的烟草的价格为88元每条，缺乏其他证据予以印证，本院不予确认。本院认为，被告人范传申为牟私利，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了刑法，已构成非法经营罪，依法应予惩处。北京市朝阳区人民检察院指控被告人范传申犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。鉴于被告人范传申归案后如实供述基本犯罪事实，本院对其所犯罪行依法予以从轻处罚。关于范传申当庭提出有部分香烟是自己使用和送人的辩解，经查，在案有李某、龚某的证言证明范传申联系卷烟销售业务、准备卷烟并在案发当日运至北京送货，其销售卷烟的主观目的明确，该辩解不应予以采纳。关于辩护人所提非法经营数额应当为24万余元，以及未卖出的香烟应以犯罪未遂认定的辩护意见，经查，本案中购买黄金叶的买家并未向范传申支付货款，虽然龚某的证言提到其与范传申事先约定价格，但二人的交易亦未实际完成，范传申供述的约定价格无其他证据予以印证，现有证据无法查清涉案卷烟的销售或购买价格，公诉机关按照北京市烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算并指控非法经营数额，程序合法，结论客观、真实，应予采纳。被告人范传申事前联系买家、案发当日从山东省将卷烟运往北京市销售，已属“未经许可从事非法经营活动”，卷烟是否售出不是认定非法经营犯罪既、未遂的标准，故以上辩护意见，本院不予采纳。综上，根据被告人范传申犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第四条之规定，判决如下：被告人范传申犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，罚金人民币十万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月27日起至2022年6月26日止。罚金于本判决发生法律效力后3个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李轶凡人民陪审员  薛培丽人民陪审员  王璧珠二〇一七年十二月二十八日书 记 员  刘 杰