贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0303民初5532号原告：班爱银，女，1956年7月14日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：王宗勇，汇川区中心法律服务所法律工作者。被告：梁龙容，女，1968年8月17日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。被告：王林，男，汉族，1978年7月14日出生，汉族，住贵州省绥阳县。被告：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司，住所地：贵州省遵义市汇川区乌江大厦**，统一社会信用代码：9152030174113804XT。主要负责人：张家琪，该公司总经理。委托诉讼代理人：李理，贵州新长征律师事务所律师。被告：遵义市红城出租汽车有限责任公司第二分公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区海尔大道南岭路，统一社会信用代码：91520302356404671Y。法定代表人：李争锐，该公司总经理。委托诉讼代理人：向炜，男，该公司工作人员。原告班爱银与被告王林、梁龙容、遵义市红城出租汽车有限责任公司第二分公司（以下简称红城公司二分公司）、中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告班爱银委托诉讼代理人王宗勇、被告梁龙容、被告红城公司二分公司委托诉讼代理人向炜、被告保险公司委托诉讼代理人李理到庭参加诉讼，被告王林经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告班爱银向本院提出诉讼请求：1.判令四被告支付我医药费106471.7元，续医费14000元，住院生活营养费15200元，残疾赔偿金58833.76元，护理费33880元，鉴定费1300元，精神抚慰金3000元，合计232685.46元；2.本案诉讼费用由四被告承担。事实与理由：2017年1月11日，原告在贵州省遵义市××环城路××大队路段过人行道时被王林驾驶的贵Ｃ×××**号车辆撞伤，后被送往遵义医学院附属医院救治，住院152天后出院。后经交警部门认定，本次事故由王林负全责，原告无责任。事故车辆在被告保险公司投保有交强险和商业三者险，经与被告多次协商未果，故诉至法院，望判如所请。被告王林辩称，我垫付了5700元，要求在本案中一并处理。被告梁龙容辩称，我垫付了6400元，要求在本案中一并处理。被告红城公司二分公司辩称，事故车辆虽登记在我公司名下，但买有保险，应由保险公司赔偿。被告保险公司辩称，事故的发生及责任认定、事故发生在保险期内无异议。我公司为原告垫付了10000元的医疗费，要求一并抵扣，同意驾驶员和实际车主垫付的费用在本案中一并处理；本案中的医疗费包含了治疗原告自身疾病的费用，与侵权行为无关，应予以扣除；全案的医疗费应扣除非医保用药15%。原告的残疾赔偿金应按19年计算，伤残等级鉴定中肱部近端骨折的功能丧失评定不合理，我公司不应承担本案的鉴定费和诉讼费。经审理查明，2017年1月11日，原告班爱银过人行横道时，被王林驾驶的梁龙容实际所有并挂靠在红城公司二分公司，且投保于被告保险公司（交强险限额122000元，商业三者险限额1000000元）的贵Ｃ×××**号车辆撞伤。交警部门认定王林承担本次事故的全部责任，班爱银无责任。事故发生后，班爱银被送往遵义医学院附属医院救治，治疗经过：入院后完善相关检查，于2017-1-16日请内分泌科会诊调整血糖。……住院期间据多次末梢血糖测值调整患者睡前剂量为甘精胰岛注射液8U，皮下注射，1/晚。……。住院152天，产生医疗费106471.7元，其中保险公司垫付10000元，梁龙容垫付6400元。出院诊断：1.右肱骨近端粉碎性骨折；2.右胫骨平台粉碎性骨折；3.右腓骨头骨折；4.骨盆骨折（右髂骨、耻骨）；5.右侧眼眶内侧壁骨折并内侧肌损伤；6.双肺挫伤；7.全身多处软组织挫伤；8.2型糖尿病。诊疗及修养建议：1.患者住院期间24小时陪护一人；出院后注意补充营养，以利促进骨痂生长；2.出院后继续检测末梢血糖及按当前药物组合、剂量控制血糖；3.针对血糖控制方案，建议出院后到内分泌科门诊就诊；出院后1个月门诊复诊、复片了解骨折愈合情况；取内固定时间一般为术后一年（但具体视骨折愈合情况而定）；……。班爱银所受之伤经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定，于2017年8月9日作出遵医司鉴[2017]临鉴字第2811号鉴定意见书，其中载明：班爱银2017年1月11日受伤，经诊断、治疗后，现检查右上、下肢见17cm手术疤痕，右上肢负痛，右肩关节活动部分受限，前屈上举130°（健侧180°），后伸20°（健侧40°），外展上举130°（健侧180°），内收10°（健侧20°），内外旋可；……复阅影像资料示右肱骨近端、右胫骨平台粉碎性骨折内固定术后，内固定在为；……目前上述伤情基本稳定，治疗终结，具备进行法医学鉴定条件。经计算右肩关节功能及右膝关节功能丧失均超过25%，未达50%。鉴定意见为：1.班爱银2017年1月11日所受损伤致有肱骨近端骨折遗留右肩关节功能丧失评定为十级伤残（拾级）；有胫骨骨折遗留右膝关节功能丧失评定为十级伤残（拾级）；2.班爱银右肱骨骨折内固定物取出后续治疗费用约7000元（柒仟圆）；右胫骨骨折内固定物取出需后续治疗费用约7000元（柒仟圆）。产生鉴定费1300元。审理中，班爱银产生的医疗费106471.7元，被告王林主张其垫付5700元医疗费包含于其中，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，其未举证证明其垫付5700元的事实，故应承担举证不能的后果。庭审中保险公司、班爱银、梁龙容均认可王林为班爱银垫付的费用为2500元，故对其自认的事实予以确认。另查明，原告班爱银，1956年7月14日出生，本次事故发生时已满60周岁，定残时已满61周岁。庭审中，原告提供的病人护理协议中甲、乙双方分别为邢烨、龚小容，在国税局代开发票购买方为王林，金额为33880元。本院认为：王林驾驶车辆将原告撞伤，负本次事故的全部责任，应对事故造成原告的损失承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成的损失，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案应先由被告王林所驾驶车辆所投保保险公司在交强险内承担责任，超过交强险限额部分由被告保险公司在商业第三者责任险1000000元限额内承担责任。本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，结合原告主张及鉴定意见，参照贵州省上一年度相关统计数据，对原告的损失确认如下：1、医疗费106471.7元，其中被告保险公司垫付10000元，被告梁龙容垫付6400元，被告王林垫付2500元；被告保险公司主张根据保险合同的约定应扣除非医保用药，但其并未提供证据证明保险合同的内容；即使其证明了保险合同中有该内容，但该内容系免除保险人责任的条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，被告保险公司应承担提示和明确说明的举证责任。再退一步讲，即使被告保险公司尽到了提示和明确说明义务，其仍应对本案中非医保用药的具体范围承担举证责任。2、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，应以定残时的年龄计算残疾赔偿金为26742.62元/年×19年×11%=55892.08元；3、住院伙食补助费50元/天×152天=7600元；4、营养费30元/天×153天=4560元；5、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。……”之规定，参照贵州省居民服务、修理和其他服务行业计算为，38246元/年÷365天×152天=15927.10元；6、后续治疗费14000元；7、精神抚慰金，考虑本地经济生活水平等因素，酌情支持3000元；8、鉴定费1300元，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，此项费用系查明原告所受损失的必要、合理费用，应由保险人承担。上述费用共计208750.88元。应由被告保险公司支付给原告208750.88-10000-6400-2500=189850.88元，被告保险公司支付给被告梁龙容垫付款6400元，被告保险公司支付被告王林垫付款2500元。综上所述，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告班爱银189850.88元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十五日内支付被告梁龙容垫付款6400元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司于本判决生效后十五日内支付被告王林预付费用2500元；四、驳回原告班爱银其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费580元（已依法减半收取），由被告梁龙容承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决书则发生法律效力。本判决发生法律效力后，原告可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员 刘 侠二〇一七年十二月二十八日书记员 吴妹男