安徽省合肥市包河区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）皖0111刑初680号公诉机关合肥市包河区人民检察院。附带民事诉讼原告人张某1，女，2015年7月14日出生于安徽省合肥市，汉族，住安徽省合肥市包河区。法定代理人杨某（张某1父亲），男，1985年2月7日出生，住址同上。委托代理人于伟，安徽事茂律师事务所律师。被告人陶涛，男，1989年5月14日出生，汉族，中共党员，大学文化，户籍所在地安徽省合肥市蜀山区，住合肥市，2017年2月21日因涉嫌犯故意伤害罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年3月6日被执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。辩护人兼附带民事诉讼被告人代理人余七子，安徽致臻律师事务所律师。合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉〔2017〕613号起诉书指控被告人陶涛犯故意伤害罪，于2017年9月21日向本院提起公诉。在诉讼期间，附带民事诉讼原告人张某1向本院提起附带民事诉讼，要求被告人陶涛赔偿经济损失。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私不公开开庭合并审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员刘娟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1的委托代理人于伟，被告人陶涛及辩护人兼附带民事诉讼被告人代理人余七子到庭参加诉讼。本案现已审理终结。合肥市包河区人民检察院指控：被告人陶涛与被害人张某1母亲张某2长期保持不正当男女关系，存在情感纠葛。2017年2月18日下午14时30分许，陶涛以看电影的名义引开张某2，使用之前顺手从张某2家中拿走的钥匙，将张某2位于合肥市包河区滨湖万科城2栋106室住宅大门打开，单独进入该室内，想寻找张某2是否另有情人的证据。在此期间，独自在家中婴儿床内睡觉的张某1被陶涛的电话声惊醒哭闹，陶涛心情烦躁，为泄私愤对被害人张某1进行摔打、踹踢行为，致使张某1右尺、桡骨骨折、蛛网膜下腔出血，其损伤程度为轻伤一级。公诉机关向法庭提供了如下证据：1.物证：钥匙一把；2.书证：张某1医院就诊病例、户籍证明、归案经过、劣迹证明；3.证人张某2、杨某、卢某、陈某、解某1、张某3的证言；4.被告人陶涛的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、指认笔录；7.视听资料等证据，据此认为，被告人陶涛的行为构成故意伤害罪。提请本院依法惩处。附带民事诉讼原告人张某1诉称，被告人陶涛的故意伤害行为造成其身体受轻伤，要求赔偿医疗费30885.5元、交通费1000元、护理费7290.9元、营养费1680元、住院伙食补助费480元等，合计41336.4元。当庭增加诉讼请求要求支付后续治疗费3万元，并向法庭提供了相关证据。被告人陶涛对指控的犯罪事实辩解，在小孩（被害人）醒时，为哄小孩，抱起来抛，不小心撞上门，后小孩摔在地上，对其他事实无异议。对民事部分其愿意在合法的范围内赔偿。其辩护人提出：被告人陶涛故意伤害证据不充分，只有被告人陶涛第四次供述作了有罪供述，供述中有摔、踢、踩的动作。被告人在法庭上陈述是哄小孩有抛的行为，失手撞击在家具柜子上可能造成孩子手骨折，没有故意伤害的故意，被害人亲属次日才发现被害人病情的严重性，不能排除合理怀疑，希法庭对其减轻处罚并适用缓刑。对民事赔偿部分，被告人陶涛愿意在合法的范围内赔偿。附带民事诉讼原告人张某1的代理人提出本案事实清楚、证据充分，被告人陶涛有劣迹，伤害儿童手段残忍，前后供述不一，毫无悔意等意见，希法庭对其从重处罚。经审理查明：公诉机关指控被告人陶涛的犯罪事实成立。另查明：本案由被害人父亲杨某报案至公安机关，公安机关于2017年2月21日立案侦查，同日将被告人陶涛抓获归案。以上事实，由公诉机关向法庭提供的如下证据证实：一、物证钥匙一把，根据陶涛供述，该把钥匙系交给被害人母亲的假钥匙。二、书证1、被害人张某1医院就诊病例证实：张某1两肺上叶及左肺下叶斑片状高密度影，考虑两种可能，一、肺挫伤可能；二、炎症可能，结合临床考虑为肺挫伤；三、四肢多处瘀紫肿胀，右前臂骨折。2、户籍证明证实：被告人陶涛犯罪时已达负完全刑事责任年龄。3、归案经过证实：2017年2月21日，被告人陶涛在家中被合肥市公安局滨湖派出所民警抓获归案。4、劣迹证明证实：2012年7月11日，陶涛因偷看女性上厕所，被肥西县公安局桃花派出所处以行政拘留三日。三、证人证言1、证人张某2的证言证实：她与陶涛自2016年8月相识后逐步发展为不正当男女关系。2017年2月18日，两人带小孩在公园相遇后，相约看电影。她将女儿张某1送回家中哄睡后，独自先到电影院等待陶涛，15时30分左右，陶涛到达电影院与她一起观影。下午4时许，两人从电影院出来后，她独自回家，发现女张某1手指头红肿、左眼淤血、额头淤血，遂带女儿至小区惠民诊所就诊，后电话告知其杨某健。第二天，夫妻二人带女儿至滨湖医院就诊，被告知应去省立儿童医院就诊。两人到省立儿童医院之后，因人多又将女儿带回家。晚上10时许杨某健回家，发现女儿右臂骨折。她此时才告诉杨某健女儿受伤应是陶涛殴打所致。之后报警、就医，诊断女儿为右臂骨折。期间，在2月19日下午，她约陶涛至小区公园，谈论此事并留下录音，两人谈话过程中，陶涛承认拿了她家的钥匙，并默认张某1系被其殴打所致，并将钥匙（配的假钥匙）还给她，但她回家后发现陶涛给的钥匙并不能打开家门。同时她认为在案发时间段2017年2月18日下午14时30分至16时30分期间，家中只有女儿独自在家睡觉，她出去、回来，家门都是锁好的。2、证杨某健（张某1父亲）的证言证实：2017年2月18日下午5时许，他接到妻张某2晓电话告知女张某1在家中睡觉可能面瘫了。诊所医生诊断可能是病毒感染。下午6时，他回到家中发现女张某1全身肿胀发紫，身体哆嗦，特别是头部、眼睛、手指、双腿肿胀发紫厉害。夫妻二人张某1到滨湖医院就诊，医生建议到省立儿童医院就诊。2月19日两人又带女张某1到省立儿童医院就诊，因人多加之工作原因，张某2带女儿回到家中。晚6时许，他回家后发现女儿右臂障碍可能骨折张某2告知系被陶姓男子殴打所致，他至小区保安室调取监控，发现陶姓男子于2月18日14时20分左右进入其家中，于是报警、就医。3、证人卢某倩（陶涛之妻）的证言证实：2017年2月18日中午，她与陶涛带孩子在小区公园玩耍。14时许，她带孩子回家睡觉，之后陶涛回来一趟，之后离开家中，直到17时许回家。4、证人陈某（陶涛的母亲）的证言证实：陶涛一直在家带孩子。曾经听陶涛说过与张某2因为孩子在一起玩耍受伤发生过不愉快。5、证人解某1（滨湖惠民综合门诊室医生）的证言证实：2017年2月18日17时许，张某2曾经带着女儿前去诊所就诊。当时孩子左眼眶有淤血红肿，上嘴唇红肿，但并没出血，小孩的头部伤得挺严重，因为医院条件有限，不能处理，建议到滨湖医院做CT检查，之后张某2就带着她女儿离开了诊所，此次就诊因不符合就诊条件，所以没有书写病历。6、证人张某3（万通锁业店老板）的证言证实：每天有很多人到其店面配钥匙，但对陶涛是否去该店配钥匙已经没有印象了。四、被告人供述2017年2月21日被告人陶涛的供述与辩解及同步录音录像证实：2017年2月18日下午13时许，他在小区篮球场相约张某2看电影，张某2即将女儿送回家中睡觉后，先行前往电影院，他于14点30分使用之前顺手从张某2家中拿走的钥匙，骑车至合肥市包河区滨湖万科城2栋106室张某2住宅，打开大门，进入该室内，在客厅、次卧、书房寻找情趣用品，在进入主卧室时，发现张某2的女儿在婴儿床里睡觉，他一边和张某2发微信聊天，一边在房间里寻找情趣用品，张某2发信息催他快点去电影院，接收短信铃声将张某2女儿吵醒，醒时哼哼吱吱，他就把她抱起来哄她，越哄越叫唤，还在不停的哭，声音还比较大，他就把她举起来抛高，抛高几下她就不哭了，但停下来她又哭，这时张某2又催他快点过去，当时他很烦躁，一气之下就把张某2女儿往地上一扔，张某2女儿胳膊和头部先着地，在地上哭，于是他又把她抱起来，从房间走到客厅不停地哄她，可是哄不好，她一直在哭，然后他又把她抱回房间，在抱回房间的过程中，张某2女儿的头又撞到了主卧室的门上，哭声变大了。进到房间以后，张某2还在发信息催他，同时她女儿哭的声音更大了，当时害怕别人听见，于是他把手放在张某2家女儿嘴上打哇哇，可是也不管用，小女孩还是在哭，他就把小女孩再次抛高，可是抛高她还在哭，当时张某2还在发信息催他，加上小孩不停地哭，他再次火大烦躁，他一气之下就把小女孩从他的胳膊上甩到地上，看到小女孩是两只胳膊着地，面朝下，小女孩摔在地上后，他又用脚踢了她两三下，踢的是她的屁股和背部，后小女孩在地上翻身，这时他刚好抬脚踩在小女孩的小腿上，小女孩哭的声音增大了，估计这次踩的不轻，就赶紧从地上把她抱起来哄她，可是抱着哄她不管用，于是他又把小女孩抛高，大概抛了7、8次，在抛最后一下时，小孩滑落摔在地上，哭声变小了，呼吸有点抽搐，一边抽搐一边嘴里还在喊妈妈，但是声音不大了，他当时看到小女孩那个样子心里有点害怕，但是看到小女孩又不怎么哭了，就把小女孩抱到婴儿床上，让她平躺在床上，用小毛毯盖在了她肚子上，头上也给她搭了一块毛巾，之后就离开张某2家骑车去电影院找张某2。他离开张某2家的时间大概是2月18日15时15分许，到了电影院是15时20分。16点30分左右，离开电影院。2月18日当天晚上21时左右，张某2发微信给他，说她女儿刚从诊所回来，手指肿起来了，可能是摔的，并且说小孩的爸爸还骂了她。2月19日下午13点左右，张某2发微信要他还房门钥匙，他配了真假两把钥匙，见面后将假的钥匙给了张某2，后谈论张某2女儿病情。16点50分左右，张某2发微信要他出1000元医疗费，他明确告诉张某2钱可出，但孩子受伤和他没有关系，之后从银行取款800块钱给了张某2。20时30分许，张某2跟他说孩子的手断了。他承认错误，非常后悔。五、勘验、指认笔录现场勘验笔录、图、照片证实：案发现场的基本概貌及陶涛带领侦查人员指认其配钥匙、抛弃钥匙的地点。六、鉴定意见证实：张某1就诊时双眼眶青紫，肿胀明显，右前臂、双手、双膝及双膝外踝处均有软组织肿胀，局部皮肤青紫，右前部畸形肿胀明显。经鉴定：右尺、桡骨骨折的损伤程度属轻伤一级；蛛网膜下腔出血的损伤程度属轻伤二级，综上，张某1的损伤程度为轻伤一级。七、视听资料、电子数据公安机关对张某2的苹果手机进行检验，恢复了其中与陶涛的聊天记录证实：双方谈论被害人右臂骨折应就医等情况。陶涛与张某2在案发后的对话录音，能够证明案发当时陶涛未经张某2的许可，进入张某2家住宅。民事部分查明：被害人张某1于2017年2月20日至3月1日，9月2日至9月9日分别就诊于安徽省儿童医院，住院16天，用去医疗费30885.5元，9月9日出院时，医院建议四周后复查。以上事实，由附带民事诉讼原告人张某1向法庭提供了以下证据证实：1、出院记录、医疗费单据证实：被害人张某1于2017年2月20日至3月1日，9月2日至9月9日分别就诊于安徽省儿童医院，住院16天，用去医疗费30885.5元，9月9日出院时，医院建议四周后复查。2、张某1出生证明证实：张某1出生于2015年7月14日。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。依据法律规定，附带民事诉讼原告人张某1应获合法赔偿范围及数额如下：医疗费30885.5元，护理费7290.9元（44353元/365天×60天），交通费可酌定1000元，以上合计39176.4元。关于附带民事诉讼原告人张某1提出营养费、住院伙食补助费的要求，经查不属刑事附带民事赔偿案件的赔偿范围，不予支持。后续治疗如发生，可另行起诉，本案不予受理。关于被告人陶涛对指控的犯罪事实辩解，在小孩醒时，为哄小孩，抱起来抛，不小心撞上门，后小孩摔在地上的意见及辩护人提出被告人陶涛故意伤害证据不充分，只有被告人陶涛第四次供述作了有罪供述，被害人亲属次日才发现被害人病情的严重性，不能排除合理怀疑等意见。经查，被告人陶涛第四次作出有罪供述，详细供述了案件的整个过程，公安机关也作了同步录音录像，其中有对被害人张某1进行摔打、踹踢的故意伤害行为，特别是对右臂部摔伤，反映其供述的真实性，供述与被害人医院病历记载和法医检查被害人的伤情能够相互吻合。本案被告人陶涛系一名两个孩子的父亲，平日承担抚养孩子的职责，其对孩子的照顾和保护应该是富有经验的，在案发当天，因怀疑女孩母亲可能与他人有关系及小女孩的哭闹等因素影响了自己的情绪，导致哄被害人不哭所采取的行为造成了被害人身体多处伤情，显然不是一次失手造成的，法医鉴定的多处伤情也否定了一次过失行为造成伤害的可能性，陶涛的行为是持续性的多次行为，有故意伤害的故意。故被告人辩解及辩护人的辩护意见，不能成立，不予采纳。本院认为：被告人陶涛多次故意伤害幼儿身体，致其轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪并应从重处罚。公诉机关指控被告人的基本犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人陶涛当庭未能如实供述，不予从轻处罚；被告人陶涛有行政处罚的劣迹，酌情从重处罚。由于被告人陶涛的犯罪行为给被害人造成的经济损失应依法赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告人陶涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月21日起至2018年8月20日止）。二、被告人陶涛赔偿附带民事诉讼原告人张某1经济损失三万九千一百七十六元四角，于本判决生效后十日内付清，驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  凌圣荣人民陪审员  张明芳人民陪审员  张正凤二〇一七年十二月十四日书 记 员  阮 容附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三十六条【赔偿经济损失与民事优先原则】由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼〉的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。