包头市东河区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）内0202民初1375号 原告周帮坤，男，1964年1月17日出生，汉族，现住包头市。 委托代理人马建业，系内蒙古铁恒律师事务所律师（特别授权）。 被告刘永平，男，1970年9月5日出生，汉族，现住包头市。 委托代理人吴明忠，男，1956年10月5日出生，现住包头市，系刘永平同事（特别授权）。 委托代理人郭旭，男，1992年4月4日出生，现住包头市，系刘永平同事（特别授权）。 被告内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司 法定代表人石世平，系董事长。 地址包头市东河区通顺街西二区11号。 被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司 法定代表人郭迷军，系总经理。 地址包头市稀土高新区富强路171号。 委托代理人刘素平，系内蒙古鹿城联众律师事务所律师（特别授权）。 原告周帮坤诉被告刘永平、内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司、内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由于被告内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司经传票传唤无故未到庭参加应诉，故依法公开缺席开庭审理，原告周帮坤、委托代理人马建业，被告刘永平的委托代理人吴明忠、郭旭，被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司委托代理人刘素平到庭参加诉讼，本案现已审理完结。 原告诉称，被告内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司通过投标的形式承揽了奥宇新城的建筑工程，之后将工程分包给了无建筑资质的被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司施工，其中C-1区4、5号楼是被告刘永平与被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司签订“挂靠协议”后由被告刘永平挂靠被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司施工。施工中被告刘永平以项目部的名义与原告签订了劳务承包合同，将4、5号楼劳务分包给了原告，现欠原告劳务费140万元。原告认为，所欠劳务费是被告刘永平挂靠被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司施工产生的欠款，被告刘永平应承担给付责任，被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司作为被告挂靠企业应承担连带责任。被告内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司违法将工程分包给无资质的被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司进行施工，依法也应承担连带责任。 被告刘永平辩称1、刘永平与李国柱在此案工程中属于合作关系，故不同意撤销对李国柱的诉讼请求，2、原告所述的工程量与我方计算的工程量不符，与付款不符，3、关于欠原告的工程款、钢材款、商砼款由内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司支付于我方再给原告支付。 被告内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司未到庭应诉，也未答辩。 被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司未提交书面答辩，庭审中辩称，我公司与原告没有劳务合同关系，被告刘永平与我公司签订协议在原告与刘永平所签协议之后，刘永平行为不代表我公司，故我公司不承担任何责任。 经审理查明，2012年5月20日，发包人包头市横运房地产开发有限责任公司与承包人即本案被告内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司签订一份《建设工程施工合同》，载明工程名称是奥宇新城商××区商业及公建工程，公程承包范围是设计施工图范围内所有土建，水暖电气，消防通风等全部内容，开工日期是2012年3月1日，竣工日期2012年12月15日，合同价款是暂按壹亿肆仟万计算。落款处由合同双方分别加盖公章和合同专用章及双方法定代表人名章。被告内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司将所承包的工程交付其子公司即被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司负责组织施工；被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司与被告内蒙古世辰（集团）有限公司共享建设工程施工资质。2012年6月23日，甲方即内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司与乙方即被告刘永平签订一份《建筑工程内部承包协议书》，载明工程名称是奥宇新城商住小区C-1区住宅4#、5#楼工程，工程地点是包头市东河区陈户窑子村，建筑面积是约9599㎡（最终以房管局测绘面积为准），开工日期是2012年3月15日，竣工日期是2012年11月30日，合同价款暂定为1350元/㎡（最终以决算为准），工程款（进度款）支付是乙方每次领取工程进度款时，甲方扣除乙方应上交的管理服务费（费用为本次领取工程进度款的1.1%）后将剩余工程款（进度款）支付给乙方用于本工程施工，乙方必须专款专用，只限用于本工程项目工资，劳务费和各类材料款的支付。甲方授予乙方的代理权限只限于本工程项目的质量、安全、进度、工程竣工验收等施工管理工作，要求，乙方必须认真负责履行代理权限范围内的一切权利、义务、时刻注意树立甲方的形象和维护甲方利益，乙方在履行期间必须时刻听从甲方领导和服从甲方指挥，认真虚心接受甲方各部门的现场监督、监察、指导和服务，应由乙方办理的对外手续，费用由乙方负担，需要甲方给予出具相应证件时，甲方协助提供，乙方在该工程项目施工中所发生的债权、债务均由乙方自行承担，甲方不负任何责任。该合同对其它相关内容也进行了相应的约定。2012年3月10日发包方世辰项目部（以下简称甲方）与承包方即本案原告周帮坤（以下简称乙方）签订一份《劳务施工承包合同》载明工程名称是奥宇新城C1区4#、5#楼工程，工程地点是包头市东河区陈户窑村奥宇新城，工程承包形式是劳务大清包，工程承包范围有模板工程、钢筋工程、混凝土工程、脚手架工程、土方工程、砌体工程、地面和抹灰工程等，工程承包内容是1、图纸中的全部工程内容（不包括给排水、强弱电、防水、外保温、涂料工程），2、施工所需各类生产作业人员、辅助作业人员、后勤服务人员、管理人员和技术人员，3、施工所需各类机械、机具、工具等。该合同还对付款结算、付款方式、甲方责任、乙方责任等相关内容作了相应约定。被告刘永平做为甲方代表人与原告周帮坤分别在合同最后签名、捺指印。合同签订后，原告开始按合同约定和施工要求组织工人进行施工，2012年10月28日，原告周帮坤与被告刘永平、李国柱签订一份《奥宇新城居住小区C-1区4#、5#楼工程款对账单》载明各项应付周帮坤工程款和已付周帮坤工程款的具体数额，最后写明余欠周帮坤工程款2507915.5元，加盖了内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司奥宇新城居住小区C-1区4#、5#楼项目部工程资料专用章。2013年7月23日，被告刘永平与李国柱给原告出具一张《欠条》，载明“今欠到周帮坤工程款1480915元”。2013年11月21日，原告周帮坤与被告刘永平和李国柱签订一份《协议》载明：经双方协商一致同意，甲方刘永平同意在横远房地产给内蒙古世辰（集团）有限公司支付4#、5#楼工程款时同意由世辰公司直接付给周帮坤，刘永平同时积极配合办理相关手续，另刘永平、李国柱于2013年春节前支付周帮坤20万元，若违约承担10万的违约金。之后被告刘永平给付原告部分欠款，现原告诉至本院，请求判令被告刘永平给付劳务费140万元，承担违约金10万元，被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司与内蒙古世辰（集团）有限公司承担连带给付责任。 庭审中，被告刘永平陈述，李国柱是其承包工程合作人。 另被告内蒙古世辰（集团）有限公司与包头市横远房地产开发有限责任公司签订的《建设工程施工合同》是由本院从被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司处调取，并由被告内蒙古世辰（集团）有限公司确认。 上述事实，经对原告提供的被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司与被告刘永平签订的《建筑工程内部承包协议书》被告刘永平与原告签订的《劳务施工承包合同》、被告刘永平、李国柱与原告签订的《奥宇新城居住小区C-1区4#、5#楼工程对账单》、被告刘永平、李国柱给原告出具的《欠条》、被告刘永平与原告签订的《协议》庭审质证认定，及双方当事人陈述予以证实。 本院认为，被告刘永平以工程项目部的名义与原告签订《劳务施工承包合同》，原告依合同约定，履行了自己的义务，从2013年10月28日，原告与被告刘永平及其合作人李国柱对工程款对账、结算，至2013年7月23日，被告刘永平与其合作人李国柱，给原告出具《欠条》，证明被告刘永平在奥宇新城C-1区4#、5#楼施工中欠原告工程款未付。2013年11月21日，被告刘永平与其合作人李国柱与原告签订《协议》可以证明原告在奥宇新城C-1区4#、5#楼承包主体工程并完成施工，刘永平欠李国柱170万元并约定违约后承担违约金10万元。现原告主张欠款140万元及10万元违约金，被告刘永平予以认可。被告刘永平应当依约定承担直接偿还原告所欠工程款和违约金的责任。被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司与被告刘永平签订《建筑工程内部承包协议书》，根据该《协议书》内容，被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司将奥宇新城C-1区4#、5#楼涉及施工图纸中所包含的土建、电气、装饰装修等全部内容承包给被告刘永平，并对刘永平领取的工程款做了只用于本工程项目工资、劳务服和各类材料的严格限制，同时授予刘永平本工程项目质量、进度、工程竣工验收等施工管理的代理权限以及刘永平向内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司上交工程进度款1.1%的管理服务费和缴纳包括安全意外伤害保险，农民工保证金等履约保证金，由此可以认定被告刘永平与内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司签订的《建筑工程内部承包协议书》是被告刘永平对所承包的建筑工程借用内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司的名义，是“挂靠”关系，这与刘永平与原告签订协议，出具欠条均属明奥宇新城C-1区4#、5#楼相互映证，因此被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司对被告刘永平在工程施工中所欠工程款应承担连带偿还责任。而《建筑工程内部承包协议书》中约定刘永平在施工中所发生的债权债务均由刘永平承担，因该《协议书》违反我国建筑法和合同法的禁止性规定，该《协议书》无效，故被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司以此抗辩原告诉请与其无关，本院不予支持。案外人李国柱并非与原告签订《劳务施工承包合同》一方主体，依据合同相对性原则，原告撤销对李国柱的起诉不违反法律规定，故被告刘永平抗辩称不同意撤销对李国柱的起诉，本院不予支持。被告内蒙古世辰（集团）有限公司是该项工程的承包人，是其将所承包工程以承包责任制模式交由其子公司即被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司组织施工，被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司虽是独立核算法人单位，但与被告内蒙古世辰（集团）有限公司共享施工资质，并非分包，由此可以确定，涉案工程施工是由内蒙古世辰（集团）有限公司与被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司共同完成，这与被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司与刘永平签订的《建筑工程内部承包协议书》中约定的“依据我公司与建设单位签订的《建设工程施工合同》的规定”的表述相互映证，因此对施工所欠原告工程款也应当共同承担，即被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司对被告刘永平所欠原告工程款承担连带偿还责任，被告内蒙古世辰（集团）有限公司也应共同承担连带偿还责任。依据两被告签订的《建设工程施工合同》、《建筑工程内部承包协议书》中约定的开工日期分别是2012年3月1日和2012年3月15日，均早于合同签订日期，是先开工后签合同，同时被告刘永平与原告签订《劳务施工承包合同》的日期是2012年3月10日与实际开工日期并不抵触，故被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司庭审中辩称，与被告刘永平签订的《协议书》是在2012年3月10日之后，因此被告刘永平不代表内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司，内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司不承担责任的陈述本院不予支持，综上所述，依据＜最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释＞第五十四条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款、第二条之规定，判决如下： 一、被告刘永平于判决生效后十日内给付原告周帮坤工程款140万元； 二、被告刘永平于判决生效后十日内给付原告周帮坤违约金10万元； 三、被告内蒙古世辰（集团）有限公司与被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司对上述第（一）项共同承担连带偿还责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费减半收取9150元（原告已预交），由被告刘永平、被告内蒙古世辰（集团）有限公司与被告内蒙古世辰（集团）巨祥建筑工程有限公司共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。 审判员  郑嘉军 二〇一七年十二月四日 书记员  刘 波