广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂01民终811号 上诉人（原审被告）：张少玲，女，1969年1月14日出生，汉族，住广西壮族自治区贵港市港**。 委托诉讼代理人：张海星，男，1979年12月20日出生，汉族，住广西壮族自治区贵港市港**。 被上诉人（原审原告）：陆立壮，男，1974年12月16日出生，汉族，住广西壮族自治区桂平市。 委托诉讼代理人：黎雪梅，北京大成（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李彦，北京大成（南宁）律师事务所实习律师。 原审被告：陆进明，男，1967年11月25日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市江**。 上诉人张少玲与被上诉人陆立壮、原审被告陆进明民间借贷纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审限，现已审理终结。 上诉人张少玲上诉请求：1、撤销南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决第一项，改判陆进明向陆立壮返还借款本金192000元；2、撤销南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决第二项，改判陆进明向陆立壮支付192000元借款的借期内利息23040元；3、撤销南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决第三项，改判陆进明向陆立壮支付192000元借款的逾期利息（计算方式：以192000元为本金，自2015年11月10日起按年利率24%计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；4、撤销南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决第四项，改判驳回陆立壮主张张少玲对陆进明的债务和利息承担连带清楚责任的诉讼请求。事实与理由:一、张少玲对一审法院确认2014年5月11日陆立壮向陆进明提供借款192000元、借期利息和逾期利息计算没有异议，但对一审确认2014年1月1日陆立壮向陆进明提供借款10万元有异议。陆立壮在一审庭审中称该借款是当天在南宁市青秀区述穗茶府刷信用卡套现给陆进明适用，但没有提供银行刷卡、转账的相关凭证，不能证实陆立壮已交付借款，故该笔10万元不应得到支持。二、本案借款并非陆进明与张少玲夫妻共同债务，而是属于陆进明个人债务。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题若干具体意见》第17条的规定，认定夫妻共同债务有两个判断标准：一是夫妻有无共同举债的合意；二是夫妻是否分享了该债务所带来的利益。根据《最高人民法院关于适用的解释（一）》第17条的规定，对日常生活需要所形成的债务，适用家事代理的有关规定，对非日常生活需要的不属于家事代理，应根据债的相对性原则，以行为人为债务人，配偶不承担责任。根据一审调取的陆进明的银行交易记录可证实，陆进明在收到192000元借款后，是因其他业务直接转给其他人，并不是用于夫妻共同生活的开支、投资，也没有给张少玲掌管。张少玲与陆进明已分居多年，并于2015年3月23日办理离婚登记，张少玲独自生活在贵港，并有独立的住所和收入。张少玲与陆立壮不认识，对陆进明向其借款不知情，没有借款的合意。本案将举证责任分配给张少玲不合理，应根据谁主张，谁举证的原则，由陆立壮就张少玲是否存在借贷合意及是否用于夫妻共同生活举证。 被上诉人陆立壮辩称：认可一审判决，请求驳回上诉人张少玲的上诉请求，维持原判。 陆立壮向一审法院起诉请求：1.判令陆进明、张少玲共同向陆立壮返还借款本金300000元及利息198240元（按年利率24%计算，暂计至2016年12月31日，之后的另计至陆进明、张少玲还清欠款时止）；2.判令陆进明、张少玲承担本案诉讼费、公告费等费用。 一审法院判决：一、陆进明向陆立壮返还借款本金292000元；二、陆进明向陆立壮支付292000元借款的借期内利息47040元；三、陆进明向陆立壮支付292000借款的逾期利息（计算方式：以第一笔借款100000元为本金，自2015年1月1日起按年利率24%计算；以第二笔借款192000元为本金，自2015年11月10日起按年利率24%计算。如陆进明在本判决规定履行期限内主动履行的，计算至陆进明履行之日止，如陆进明不主动履行的，则计算至本判决规定的履行期限最后一日止）；四、张少玲对上述一、二、三项确定的债务承担连带清偿责任。案件受理费8774元，由陆进明、张少玲共同负担。 二审期间，陆立壮提交了一份银行交易记录，拟证明其在2013年9月22日在南宁市货经营部刷卡96200元，该经营部的经营者为陆进明。张少玲对该证据的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，认为刷卡的时间与借条出具时间不一致，数额也不一致，不是同一笔款项。本院认为，张少玲对该证据的真实性及合法性没有异议，该银行交易记录所证明的内容系对陆进明所出具借条的补强，与本案具有关联性，本院予以确认。 一审查明事实属实，本院予以确认。本院另查明：2013年9月22日陆立壮在南宁市货经营部刷卡96200元，该经营部的经营者为陆进明。 本院认为：本案的争议焦点在于第一笔10万元的借款是否实际交付及本案债务是否属于张少玲与陆进明夫妻存续期间的共同债务。 首先，关于第一笔10万元的借款是否实际交付的问题。该笔借款有陆进明出具的借条为证，借条明确写明“借到”陆立壮10万元。陆立壮还提交了其银行交易记录，证实在借条出具之前即2013年9月22日其在陆进明经营的南宁市货经营部有一笔96200元的刷卡消费记录，其解释称是以信用卡刷卡消费方式交付给陆进明，因陆进明说是短期借，故并未当场写借条，之后陆进明才补立100000元的借条，多出部分陆进明说是当作利息。该笔刷卡消费金额、时间虽与借条出具的时间、金额不一致，但在民间借贷领域，先借款后补立借条并不罕见。而且该笔款项金额与借条所载金额相近，且从陆进明出具的两张借条看，双方的借款是有约定利息的，在借款出具几个月后，补写借条时将利息算入本金以取整数，与民间借贷领域的交易习惯相符。因此，陆立壮主张该笔借款已经交付，有陆进明出具的借条及陆立壮本人的银行交易记录为证，陆进明亦对借款交付及借条出具经过进行了合理解释，借条及银行交易记录相互印证，足以证明其主张，故本院对该笔借款已经交付予以确认。但实际交付的本金应为96200元，一审认定该笔本金为100000元，本院予以纠正，本院认定陆进明所欠两笔借款本金合计288200元。本金金额变更后，所计算的借期内利息应相应变更，故陆立壮主张的该笔借款借期内（借期一年）的利息应为23088元（96200元×24%），加上另一笔192000元的借期内利息23040元，陆进明应支付两笔借款借期内利息合计46128元。之后的逾期利息，计算的本金基数亦作相应调整。 其次，关于本案债务是否属于张少玲与陆进明夫妻关系存续期间共同债务的问题。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）的补充规定》：“在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的基础上增加两款，分别作为该条第二款和第三款：夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。”及《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”的规定，本案债务发生在张少玲与陆进明夫妻关系存续期间，应当按夫妻共同债务处理。赵少玲主张本案债务不属于夫妻共同债务，但其未能举证证明存在上述法律规定的但书情形，故对其抗辩，本院不予支持。一审认定本案债务属于张少玲与陆进明夫妻关系存续期间的共同债务，并无不妥，本院予以维持。 综上所述，一审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决第四项； 二、变更南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决第一项为：原审被告陆进明向被上诉人陆立壮返还借款本金288200元； 三、变更南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决第二项为：原审被告陆进明向被上诉人陆立壮支付借期内利息46128元； 四、变更南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初5040号民事判决第三项为：原审被告陆进明向被上诉人陆立壮支付逾期利息（计算方式：均按年利率24%计算至还清之日止，分别以96200元为基数，自2015年1月1日起计算；以192000元为基数，自2015年11月10日起计算）。 一审案件受理费8774元（陆立壮已预交），由张少玲、陆进明负担8429元，由陆立壮自行负担345元；二审案件受理费8774元（张少玲已预交），由张少玲、陆进明负担8429元，由陆立壮负担345元（张少玲已预交的该部分由本院予以退还）。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  覃若鹏 代理审判员  罗 晖 代理审判员  马良政 二〇一七年十二月七日 书 记 员  曾倩雯