成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0114民初1807号 原告：四川省昕瑞建设工程有限公司，住所地彭州市天彭镇团结巷**。 法定代表人：戴德燕，总经理。 委托诉讼代理人：王煜，四川勤证律师事务所律师，特别授权代理。 被告：四川多元德泰置业有限公司，，住所地成都市新都区大北街一巷**工行综合大楼 法定代表人：张杰，总经理。 委托诉讼代理人：李楠，四川致高律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：宋岩，四川致高律师事务所律师，一般授权代理。 原告四川省昕瑞建设工程有限公司（以下简称昕瑞公司）与被告四川多元德泰置业有限公司（以下简称多元公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理，2016年8月20日作出（2016）川0114民初2967号民事判决，被告多元公司不服，提起上诉，经四川省成都市中级人民法院审理，于2016年11月25日作出（2016）川01民终9876号民事裁定，撤销（2016）川0114民初2967号民事判决，发回本院重审。该案于2017年3月8日重新立案后，依法由审判员王瑜担任审判长，与审判员文光辉、人民陪审员彭南云组成合议庭，于2017年4月20日、2017年12月11日公开开庭进行审理。原告昕瑞公司的委托诉讼代理人王煜，被告多元公司的委托诉讼代理人李楠、宋岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告昕瑞公司向本院提出诉讼请求：1.解除昕瑞公司与多元公司签订的中央空调工程施工合同；2.多元公司支付已完工工程款3600549.6元及利息（按照中国人民银行发布的同期贷款利率，自2015年10月27日起计算至款项付清之日止）；3.多元公司支付增加工程量部分工程款309881.77元及利息（利息按照中国人民银行发布的同期贷款利率，自2015年11月27日起计算至款项付清之日止）；4.多元公司退还履约保证金30万元，并支付利息（按照中国人民银行发布的同期贷款利率，自2016年6月1日起计算至退还之日止）；5.多元公司支付停工窝工损失708000元（计算期间：2015年11月27日起至2016年5月31日止，其中人工工资672000元，员工住宿房屋租金、水电租金36000元）；6.多元公司支付迟延付款违约金（按照700元/天的标准，自2015年9月5日起计算至工程款付清之日止）；7.多元公司支付昕瑞公司已向第三方支付的设备款282025元及利息（按照中国人民银行发布的同期贷款利率，自2015年9月8日起计算至款项付清之日止）。 事实与理由：昕瑞公司与多元公司于2015年7月1日签订关于对多元公司建设的新都×工程的施工合同。合同约定该工程施工图包干总价为535万元，同时对可能产生的增量工程价款的计算进行了约定。合同还对支付进度款的时间节点以及迟延付款的违约责任进行了约定。合同签订后，昕瑞公司按合同约定向多元公司支付了30万元的履约保证金，并按多元公司通知于2015年7月6日进场施工。2015年8月25日，昕瑞公司第一次向多元公司请求支付进度款，多元公司对工程量进行了确认，但并未按合同约定支付进度款，已构成违约。昕瑞公司一方面催促多元公司按约定支付工程款，另一方面仍积极施工。2015年9月25日，昕瑞公司第二次向多元公司请求支付进度款，多元公司仍对工程量核查确认后未按约定支付。此时，昕瑞公司已垫付三百余万元工程款，由于资金无法跟上，导致昕瑞公司工程施工进展无法跟上合同要求的进度，昕瑞公司向多元公司发出催款函，但多元公司置之不理。在此情况下，昕瑞公司仍设法继续施工，至2015年10月25日已垫资455万余元。在施工期间，因多元公司原因增加工程量，发生增加部分工程款290903.67元，在昕瑞公司已无资金再行继续施工的情况下，多元公司仍只确认工程量而拒不按约定支付工程款项，导致昕瑞公司被迫于2015年10月27日停止施工。多元公司拒不支付工程进度款的的行为已严重违反了合同的约定，系根本违约，直接导致合同无法继续履行，故请求解除合同，由多元公司支付已施工部分工程款及相应的利息、违约金。 被告多元公司辩称，案涉合同没有解除的事实和法律依据。对于施工过程中多元公司签字并盖章确认的价款部分予以认可，但对昕瑞公司所诉请的已完工工程价款和增加工程价款不予认可，申请第三方鉴定确定。履约保证金，应在满足退还条件的情况下无息退还，现退还条件尚未成就。昕瑞公司主张的停工、窝工损失不存在，且金额过高。对昕瑞公司主张的每天700元的违约金有异议，双方有争议。没有见到昕瑞公司所述的向第三方购买的设备，故不应支付该款项。 经审理查明，2015年7月1日，多元公司（甲方）与昕瑞公司（乙方）签订《中央空调工程施工合同》，约定将多元公司建设的新都×工程承包给昕瑞公司施工。工程内容为：甲方提供的有效的施工图纸范围内所有工作内容及空调清单范围内所有工作内容，包括空调设备及附属工程的设计、供应、安装、调试及相关部门检测验收等。甲方可根据本工程的具体情况调整施工内容及进度计划。总工期为日历天数80天，入场时间为签订合同后三日开始计算。合同第三条载明：“1.1本合同采用施工图总价包干方式，施工图包干总价为5350000元。包干总价包括但不限于材料费、设备费、安装费、人工费、机械费、调试费、安全文明施工措施费、运输费、规费、税金及利润、清单缺项、漏项、少量等所有费用及一切风险。工程所属设备、材料品牌，必须执行清单所附品牌，不得无故更换。……1.3由于建设单位原因造成图纸外工程内容的增加，工程结算时，合同清单有相同项目或类似项目的，按合同清单进行项目结算。……1.7乙方在签订合同前缴纳履约保证金30万元，此款在工程完工并经甲方验收合格之日起5个工作日内无息退还。2.1施工方进场15天后，支付进度款30万元。2.2按每月20日上报进度款，进度支付实际完成量的75%，在当月底内支付。2.3工程完工后，支付至合同总价的85%，竣工验收合格并移交相关资料后支付至合同总价的90%。乙方在一个月内上报结算手续，甲方审核完毕后七工作日内支付至工程造价的95%，余款5%作为质保金，竣工验收合格满贰年后5个工作日内支付，质保金不计息。”合同第四条载明：“1.甲方权利与义务，1.3甲方应提供施工场地，提供空调施工用电用水接点、空调室外机基础平台。1.4甲方应按合同约定及时拨付工程款项。”第五条载明：“竣工验收3.乙方严格按清单中的内容进行材料和设备的供应、安装和调试。”第七条载明：“违约责任，1.按照《中华人民共和国合同法》，违约方向守约方赔偿损失并支付违约金。2.因甲方原因未按本合同约定向乙方支付工程款，延迟付款超过21天，每延迟一天，向乙方支付违约金700元/天。”上述合同签订当日，双方又签订了《新都国际广场中央空调系统合同的补充协议》，第五条载明：“合同执行附件：双方签字确认的施工图、工程量清单。” 《中央空调工程施工合同》及补充协议签订后，昕瑞公司按约向多元公司支付了30万元履约保证金。多元公司于2015年7月2日发出《入场通知书》，通知昕瑞公司于2015年7月6日进场施工，工期从2015年7月6日开始计算。昕瑞公司收到《入场通知书》后，按时进场施工。2015年7月28日，多元德泰公司向昕瑞公司支付了30万元工程进度款。2015年8月25日，昕瑞公司向多元公司报送了《2015年8月完成工程量及产值清单》和《请款报告》，报告已完成工程产值1525242.87元，申请多元公司按完成产值的75%支付工程进度款1143932.15元。2015年9月6日，多元公司的工作人员罗奇在建设单位意见栏签署“所报工程量属实，价款望预算工程师核实。”多元公司的工作人员胡斌签署“根据现场实际完成量及清单价目审计，本次应付金额：960451.52元。”该栏加盖多元公司公章。2015年9月25日，昕瑞公司向多元公司报送《2015年9月完成工程量及产值清单》和《请款报告》，报告已完成工程产值3162299.93元，申请多元公司按完成产值的75%支付工程进度款2371724.95元。2015年10月9日，多元公司工作人员罗奇在建设单位意见栏签署“所报工程量属实，价款望预算工程师核实。”多元公司的工作人员胡斌签署“9月份进度款：1734507.37元。”该栏加盖多元公司公章。2015年10月25日，昕瑞公司向多元公司报送《2015年10月完成工程量及产值清单》和《请款报告》，报告已完成工程产值4550549.6元，申请多元公司按完成产值的75%支付工程进度款3412912.2元。2015年11月9日，多元公司的工作人员罗奇在建设单位意见栏签署“工程量属实，按10月份实际发生工程量预算。”多元公司的工作人员胡斌签署“2015年10月份进度款602490.92元。”该栏加盖多元公司公章。 昕瑞公司于2015年10月8日向多元公司送达了一份《关于“及时、足额支付工程进度款”的函》，要求多元公司按照合同约定及时、足额支付工程款。2015年10月20日，多元公司回函称已收到上述函件，告知昕瑞公司可根据施工合同相关内容进行处理。2015年10月22日，昕瑞公司又向多元公司送达了一份《关于“及时、足额支付工程进度款”的再次催告函》。收到函件后，多元公司仍然未按函件要求支付工程进度款，昕瑞公司于2015年10月27日停止施工。2015年10月28日，多元公司回函，该函已上传公司主要领导，明确处理意见后速函告昕瑞公司。2015年11月26日，昕瑞公司再次向多元公司送达了一份《紧急催款及暂停施工的函》，主要内容为“1.要求多元公司及时支付工程进度款，并明确付款计划及时间节点；2.因多元公司未支付工程进度款，昕瑞公司资金异常困难，在2015年12月1日至31日期间，暂停施工，停工期间，若多元公司及时支付工程进度款、资金利息、违约金、停工误工损失等，昕瑞公司恢复施工，反之双方中止施工合同；3.在停工期间，双方进行施工结算；4.承担未支付工程进度款的资金利息；5.按合同约定支付违约金。”多元公司收到上述《紧急催款及暂停施工的函》后，于2016年1月29日、2016年2月3日委托四川多元市场经营管理有限公司向昕瑞公司支付了65万元工程款。后未再向昕瑞公司支付任何款项。 另查明，双方当事人在合同履行期间，因增设“穿墙钢套管”、增设“不锈钢波纹补偿器”、二层D区电梯附近管道改道、上翻、改造中央空调四层屋面条形基础、增设排气阀、、地下室及**平面井道混凝土剪力墙楼板开孔、负一层管道布设及走向调整等，形成现场签证单15份，其中13份有多元公司工作人员罗奇、胡斌的审核签名，加盖了多元公司的印章，合计费用170903.67元。另2份签证单仅有上述两名多元公司工作人员的签名，但未加盖多元公司的印章。 因双方未对工程价款进行正式结算，庭审中，双方对已完工工程造价和两张未加盖多元公司公章的签证单发生争议，多元公司申请对上述内容进行鉴定。本院于2017年5月31日依法委托成都钟鼎建设工程项目管理有限公司（以下简称钟鼎公司）对新都国际广场C2C3综合楼商场一二层中央空调工程工程造价进行鉴定。钟鼎公司接受我院（2017）新都法技委字第271号委托，对该项目的工程造价进行了鉴定。2017年11月7日，钟鼎公司向我院出具了《新都国际广场C2C3综合楼商场一二层中央空调工程工程造价鉴定意见书》[蓉鼎造鉴（2017）字第246号]（以下简称鉴定意见书），鉴定意见为：1.合同约定的工程量中昕瑞公司所完成部分的工程造价具体如下：合同约定完成部分3689778.99元，新增钢管DN20部分37992.47元，材料到达现场未施工部分234269.31元，钢管DN250和钢管DN50半成品部分144045.36元；2.现场签证单签证的工程造价具体如下：编号中央空调20150008鉴定造价1045.88元，编号中央空调20150009鉴定造价140301.34元。此次鉴定钟鼎公司共收取84949元鉴定费，全部由多元公司预交。 以上事实有《中央空调工程施工合同》及补充协议、《入场通知书》、收条2张、《2015年8月、9月、10月完成工程量及产值清单》和3份《请款报告》、《关于“及时、足额支付工程进度款”的函》及回函、《关于“及时、足额支付工程进度款”的再次催告函》及回函、《紧急催款及暂停施工的函》、15份现场签证单、鉴定意见书及到庭当事人的陈述在卷佐证。 本院认为，多元公司与昕瑞公司签订的《中央空调工程施工合同》及其补充协议，系双方当事人真实意思的表示，内容不违反相关法律、行政法规的强制性规定，属有效成立的合同，应受国家法律的保护。双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，昕瑞公司按约进场施工，而多元公司在收到昕瑞公司的三次请款报告后，未按约及时支付工程进度款，致使合同无法履行，其行为已构成违约。且在昕瑞公司再三发出催款函的情况下，多元公司仍未履行其付款义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（三）项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……。”根据该法律规定，双方签订的合同中，虽未对昕瑞公司享有解除权进行约定，但多元公司迟延履行付款的违约行为，符合上述法律规定的法定解除条件。故昕瑞公司主张解除双方之间签订的《中央空调工程施工合同》符合法律规定，本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行的；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿损失。”根据该法律规定，昕瑞公司主张多元公司支付已完工工程款和增加工程量部分工程款，符合法律规定，本院予以支持。双方未能就已完工部分的工程款进行有效结算，多元公司向本院申请对工程造价进行鉴定，本院按法定程序委托双方共同选定的钟鼎公司进行司法鉴定。钟鼎公司接受委托后，确定工程造价司法鉴定人员，组织双方提交资料，并对双方提交的资料进行质证，组织双方勘查现场，对现场查勘的内容进行记录，通过对图纸、资料、现场勘查、取证等程序进行工程量计算并根据施工合同及现场勘查记录情况等确定工程鉴定造价，在充分征询当事双方意见的基础上，最后出具鉴定意见书。双方领取鉴定报告后，并未要求鉴定人员出庭接受质询。在庭审中，昕瑞公司对鉴定金额、鉴定程序等无异议，对鉴定意见书予以认可。多元公司对部分鉴定事项和金额提出异议，但并未向本院提供相应的证明材料予以佐证和说明。本院认为，该鉴定意见书程序合法、鉴定方法正确，鉴定结果客观、公正，可以作为本案确定昕瑞公司所施工工程造价的依据，本院予以采信。故本案中昕瑞公司施工的合同内的工程价款应为：合同约定完成部分3689778.99元，新增钢管DN20部分37992.47元，材料到达现场未施工部分234269.31元，钢管DN250和钢管DN50半成品部分144045.36元，以上四部分的总价款为4106086.13元（3689778.99元+37992.47元+234269.31元144045.36元）。关于合同外的增量部分的价款，多元公司认可的其盖章的13份《现场签证单》的总金额为170903.67元，另外两份多元公司未盖章的《现场签证单》经鉴定确定造价为：1045.88元和140301.34元，故增量部分的总价款应为312250.89元（170903.67元+1045.88元+140301.34元）。综上，多元公司还应向昕瑞公司支付工程款3468337.02元（合同内工程款4106086.13元+增量工程款312250.89元-已付工程款950000元）。 关于昕瑞公司主张的工程款利息和迟延付款违约金，系同一性质，均是指多元公司应承担的违约责任，因双方签订的合同中约定延迟付款应承担的违约责任是每延迟一天向昕瑞公司支付违约金700元，故对于昕瑞公司主张的工程款利息，本院不予支持。多元公司应从其审核确认第一次应付进度款的时间之日即2015年9月6日开始，按700元/天向昕瑞公司支付迟延付款违约金。 关于履约保证金。《中央空调工程施工合同》解除后，昕瑞公司因该合同向多元公司支付的履约保证金30万元，多元公司应一并予以退还。至于昕瑞公司主张的该款项的利息，因合同中约定履约保证金是无息退还，且履约保证金也不属于工程价款，故昕瑞公司提出的该项主张，本院不予支持。 关于昕瑞公司主张的停、窝工损失708000元和已付第三方设备款282025元及利息。根据昕瑞公司提交的第三次催款函即《紧急催款及暂停施工的函》，昕瑞公司提出在2015年12月1日-31日停工，本院认为，昕瑞公司的停工是因多元公司的违约所致，因此，对昕瑞公司停工期间的损失应予以赔偿，该函上昕瑞公司明确了若在12月份停工期间，多元公司未及时支付工程进度款等，双方中止施工合同。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”根据该条规定，昕瑞公司已在第三次催款函中向多元公司提出了双方中止施工合同的意思表示，故其主张2015年12月之后的停工损失，本院不予支持。对2015年12月的停工损失，本院根据昕瑞公司在第三次催款函上所主张的11月份、12月份停工、误工损失共计168800元，认定多元公司向昕瑞公司支付12月份的停工损失为84400元（168800元÷2）。另外，昕瑞公司主张的设备款损失，因其所举证据不能证明其订购的设备已从第三方处提货，并安装在案涉工程项目，被多元公司所占有。故昕瑞公司的此项诉讼请求，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（三）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告四川省昕瑞建设工程有限公司与被告四川多元德泰置业有限公司签订的《中央空调工程施工合同》； 二、被告四川多元德泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川省昕瑞建设工程有限公司支付工程款3468337.02元及迟延付款违约金（按照700元/天的标准，从2015年9月6日起计算至工程款付清之日止）； 三、被告四川多元德泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告四川省昕瑞建设工程有限公司30万元履约保证金； 四、被告四川多元德泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川省昕瑞建设工程有限公司支付停工损失84400元； 五、驳回原告四川省昕瑞建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49388元，财产保全费5000元，合计54388元，由原告四川省昕瑞建设工程有限公司负担7388元，被告四川多元德泰置业有限公司负担47000元（此款原告四川省昕瑞建设工程有限公司已预交，被告四川多元德泰置业有限公司在履行上述付款义务时，一并向原告四川省昕瑞建设工程有限公司支付）。鉴定费84949元，由被告四川多元德泰置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  王 瑜 审 判 员  文光辉 人民陪审员  彭南云 二〇一七年十二月二十二日 书 记 员  凌 淼