云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云06民终2306号上诉人（原审原告）彝良县牛街镇煤矿.住所地彝良县牛街镇甘家坝村水井湾组。执行事务合伙人段吉平，该煤矿总经理。被上诉人（原审被告）汪玉才，男，1973年4月28日出生，汉族，云南省彝良县人，农民，住彝良县。上诉人彝良县牛街镇煤矿因与被上诉人汪玉才劳动争议纠纷一案，不服彝良县人民法院(2017)云0628民初1099号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理确定的本案法律事实是：汪玉才于2012年2月20日到牛街煤矿从事维修工作，2014年4月16日至2015年6月11日因牛街煤矿停产整顿，汪玉才未在该煤矿工作，2015年6月11日，双方订立《劳动合同》，约定汪玉才为该煤矿井下维修工人，工资标准为计件。2015年7月24日17时30分许，汪玉才在井下运输木料不慎踩滑被掉落的木料砸伤，导致右手受伤。经彝良县人民医院检查诊断为：1.右桡骨远端骨折；2.右尺骨茎骨突骨折。2016年1月4日经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤；2016年9月29日经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，未达到护理等级；支出鉴定费300.00元，交通费240.00元。双方劳动争议，于2017年3月15日经彝良县劳动人事争议仲裁院分别作出【2017】4-1号和4-2号裁决书，其中4-1号裁决书裁决：一、由牛街煤矿一次性补发给汪玉才：一次性伤残补助金33161.00元、一次性伤残就业补助金57494.00元、一次性工伤医疗补助金13268.00元，合计103923.00元；二、牛街煤矿一次性支付汪玉才停工留薪期间工资44214.00元；三、牛街煤矿支付汪玉才住院期间伙食补助费799.00元；四、牛街煤矿支付汪玉才劳动能力鉴定费300.00元；五、牛街煤矿支付汪玉才车费240.00元；六、牛街煤矿与汪玉才之间的劳动关系解除；七、其余请求事项不予支持；以上一至三项合计149476.00元，由牛街煤矿在裁决生效后15日内一次性支付给汪玉才；本裁决为终局裁决。彝良县牛街镇煤矿于2017年5月23日收到裁决书后，未向昭通市中级人民法院申请撤销，汪玉才也未向原审法院起诉。4-2号裁决书裁决：一、由牛街煤矿支付汪玉才解除劳动合同经济补偿金15479.00元；二、由牛街煤矿给付汪玉才失业保险损失4963.00元；三、由牛街煤矿按照当地养老保险机构的要求为汪玉才补缴劳动关系存续期间（2012年2月20日至2014年2月16日、2015年7月10日至2016年9月29日）的基本养老保险费；以上一至二项共计20442.00元，由牛街煤矿在裁决生效后10日内给付汪玉才。原审法院经审理认为：《彝良县劳动人事争议仲裁院裁决书》（彝劳人仲案字【2017】4-1号）系终局裁决，依照《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第四十九条第一款“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”的规定，彝良县牛街镇煤矿在收到裁决书后未向云南省昭通市中级人民法院申请撤销，汪玉才也未向原审法院起诉，《彝良县劳动人事争议仲裁院裁决书》（彝劳人仲案字【2017】4-1号）裁决“一、由牛街煤矿一次性补发给汪玉才：一次性伤残补助金33161.00元、一次性伤残就业补助金57494.00元、一次性工伤医疗补助金13268.00元，合计103923.00元；二、牛街煤矿一次性支付汪玉才停工留薪期间工资44214.00元；三、牛街煤矿支付汪玉才住院期间伙食补助费799.00元；四、牛街煤矿支付汪玉才劳动能力鉴定费300.00元；五、牛街煤矿支付汪玉才车费240.00元；六、牛街煤矿与汪玉才之间的劳动关系解除；七、其余请求事项不予支持；以上一至三项合计149476.00元，由牛街煤矿在裁决生效后15日内一次性支付给汪玉才”的内容已经发生法律效力，对彝良县牛街镇煤矿诉讼请求第1项至第3项法院不予支持，依法予以驳回。彝良县牛街镇煤矿未为汪玉才缴纳全部社会保险，汪玉才要求解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，该煤矿应当向汪玉才支付经济补偿。关于补偿数额，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，汪玉才在该煤矿自2012年2月20日工作至2014年4月16日、2015年6月11日至2016年7月24日，共计3年零3个月，煤矿应支付汪玉才3.5个月工资的经济补偿，汪玉才在该煤矿工作实行计件工资制，该煤矿未提交汪玉才离开其单位前十二个月的平均工资，工资标准参照2015年度昭通市职工平均工资53071.00元计算，为15479.04元，汪玉才要求给付15479.00元，对超出部分视为放弃，法院予以支持。该煤矿未为汪玉才缴纳失业保险，依照《云南省失业保险条例》第二十条“领取失业保险金的期限，依据失业人员失业前累计足额缴费时间计算。累计足额缴费时间满1年的，领取2个月的失业保险金；满2年的，领取4个月的失业保险金；满3年的，领取7个月的失业保险金；满4年的，领取10个月的失业保险金；满5年的，领取13个月的失业保险金；满6年的，领取15个月的失业保险金；以后每满1年的，增加领取1个月的失业保险金，但领取期限最长不得超过24个月”、第三十八条“用人单位不依法参加失业保险、不按规定出具解除或者终止劳动、人事关系证明、不向职工公布失业保险费缴纳情况的，由劳动保障行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以1000.00元以上5000.00元以下的罚款，对单位处以2000.00元以上20000.00元以下的罚款。用人单位向失业保险机构瞒报工资额或者职工人数的，由劳动保障行政部门责令改正，并对单位处瞒报工资总额1倍以上3倍以下的罚款。用人单位因前款规定情形，造成失业人员未能享受失业保险待遇的，由劳动保障行政部门责令用人单位按照失业人员应当领取的失业保险金给予其一次性经济赔偿”及《云南省人力资源和社会保障厅、云南省财政厅关于调整我省失业保险金标准的通知》“2015年1月1日起失业保险金标准为709.00元”的规定，该煤矿应当支付汪玉才失业保险损失4963.00元；该煤矿在劳动关系存续期间未为汪玉才缴纳养老保险，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，该煤矿应当为汪玉才缴纳2012年2月20日至2014年4月16日、2015年6月11日至彝良县劳动人事争议仲裁院裁决解除双方劳动关系之日的养老保险费，汪玉才要求补缴（2012年2月20日至2014年2月16日、2015年7月10日至2016年9月29日）的基本养老保险费，对超出部分，视为其放弃，法院予以支持。关于在汪玉才所获得的工伤保险待遇中是否应当扣除其过错责任的问题，依照《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，汪玉才应当享受职工工伤保险待遇，彝良县牛街镇煤矿要求在工伤保险待遇中扣除汪玉才应承担责任部分的诉讼请求依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第四十九条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第三十条第一款、《云南省失业保险条例》第二十条、第三十八条之规定，判决：一、彝良县牛街镇煤矿支付汪玉才解除劳动合同经济补偿金15479.00元、失业保险损失4963.00元，合计20442.00元；于判决生效之日起十日内履行；二、彝良县牛街镇煤矿为汪玉才补缴2012年2月20日至2014年4月16日、2015年7月10日至2016年9月29日期间的养老保险费；三、驳回彝良县牛街镇煤矿的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由彝良县牛街镇煤矿承担。宣判后，彝良县牛街镇煤矿不服原审判决，向本院提起上诉，请求二审改判上诉人不支付解除劳动合同经济补偿金和失业保险损失，并由被上诉人承担诉讼费；对《彝良县劳动人事争议仲裁院裁决书》(彝劳人仲案字【2017】4-1)补偿金额中减除牛街镇煤矿按规章制度对责任人汪玉才的处罚部分（149476.00-149476.00×10%=134528.40元）和汪玉才在上诉人处的借款5931.00元。其主要上诉理由是：一、上诉方向被上诉方支付解除劳动合同经济补偿金，于法无据；在本案中，并非上诉人终止被上诉人的劳动合同，而是被上诉人主动提出解除劳动合同。因此，要求上诉人支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金，于法无据；二、上诉人在每个月的发放工资中都另外发放了失业保险金，所以在解除劳动合同或者职工自愿离职都不存在再支付失业保险金；三、上诉人按要求建立健全了相应制度并组织学习。而被上诉人所出事故就出自于他冒险蛮干造成，导致企业受到损失，根据《彝良县牛街镇煤矿安全生产管理制度》中《彝良县牛街镇煤矿关于工伤事故、设备事故的责任追究办法》第九条：对人身伤害事故和设备损坏事故的责任追究处罚标准，第4小条规定：费用在50000.00元以上的，主要责任人按费用的10%处罚，次要责任人处罚500.00元，班组处罚2000.00元，班长处罚300.00元，当班技安员处罚300.00元，当班带班领导处罚300.00元，分管片区矿长处罚300.00元，分管安全矿长处罚500.00元。被上诉人应承担费用的l0%在总数中减除。《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规并未禁止企业罚款，罚款作为企业实施用工管理的必要措施是可以的。因此，依法提起上诉，请求改判。被上诉人汪玉才未作书面答辩。在二审诉讼中，双方当事人对原审认定的事实未提出实质异议，上诉人仅对原审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金和失业保险损失提出异议，认为不应当支付此两笔费用，而且原审未扣除被上诉人应当处罚的罚款14947.60元和借款5931.00元不当。对双方无争议的事实，本院予以确认。归纳双方诉辩主张，本案的争议焦点是：原审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金和失业保险损失是否符合法律规定，上诉人请求扣除罚款和借款部分的理由是否成立。针对本案争议焦点，本院评判如下:关于原审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金和失业保险损失是否符合法律规定，上诉人请求扣除罚款和借款部分的理由是否成立的问题。在二审诉讼中，上诉人对于原审认定被上诉人汪玉才于2012年2月20日到上诉人处从事维修工作，2014年4月16日至2015年6月11日因上诉人停产整顿，被上诉人未在上诉人单位工作，2015年6月11日，双方签订《劳动合同》约定被上诉人为上诉人井下维修工人，工资标准为计件。2015年7月24日被上诉人因工受伤，2017年3月15日彝良县劳动人事争议仲裁院分别作出[2017]4-1号和4－2号仲裁裁决书的事实未提出实质异议。本院经审理认为，被上诉人汪玉才向彝良县劳动人事争议仲裁院申请仲裁裁决时，明确提出请求支付解除劳动合同的经济补偿金和支付失业保险损失。一审庭审中，上诉人亦认可，被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人只为被上诉人交纳了工伤保险，未缴纳其它社会保险。本案虽然是被上诉人提出解除劳动合同，但因上诉人存在未为被上诉人缴纳社会保险的情形，故在解除劳动合同时，上诉人应当依法支付被上诉人经济补偿金，原审根据被上诉人所在上诉人处工作的年限，按照当地职工平均工资计算经济补偿金符合本案实际，亦符合法律规定。因上诉人未为被上诉人缴纳失业保险，被上诉人失业后，不能从社保部门领取相关的失业保险待遇，该损失也是上诉人的原因造成，因此，原审判决上诉人赔偿失业保险损失符合法律规定，上诉人主张对于被上诉人的失业保险费已经按月在工资中发放，因社会保险费的交纳是用人单位和劳动者的法定职责，将应交的社会保险费直接发放给职工明显不符合法律规定，因此，上诉人对此的抗辩理由不能成立，不予支持。对于上诉人主张应扣除被上诉人的罚款和借款，因属于另一法律关系，本院不予支持。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人彝良县牛街镇煤矿承担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长  王荣祥审判员  宋明涛审判员  戴红梅二〇一七年十二月二十一日书记员  李 懋