广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0114民初6067号原告：邵尧练，男，1964年9月13日出生，汉族，住贵州省思南县。委托诉讼代理人：张小文，广东富荣律师事务所律师。被告：邵尧宏，男，1980年1月24日出生，汉族，住贵州省思南县。被告：中天建设集团有限公司广东分公司，住所地广州天河区麓景路广州大学内裕达隆大楼1501-1505室。负责人：吴险峰。委托诉讼代理人：叶俊希，广东为峰律师事务所律师。原告邵尧练诉被告中天建设集团有限公司广东分公司（以下简称中天建设广东分公司）提供劳务者受害责任纠纷纠纷一案，本院受理后，依法追加邵尧宏为本案被告，后依法组成合议庭，于2017年12月7日公开开庭进行审理，原告邵尧练及其委托代理人张小文，被告邵尧宏，被告中天建设广东分公司的委托代理人叶俊希到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告中天分公司系位于广州市花都区芙蓉度假区内的“万科兰乔圣菲”地产项目的施工承建单位，并于2015年7月初将该项目的拆、搭架子工程分包给邵尧宏，原告经邵尧宏招用后于2015年7月15日进场施工，工资标准300元／日。2015年7月21日上午10时许，原告在拆、搭架子时不慎从工地二楼坠下，后即被120急救车送到狮岭卫生院治疗，同日下午被转到广州市中西医结合医院住院治疗，经诊断为全身多处骨折，治疗期间做了内固定手术，后于9月22日出院，住院63日。因受伤腰部感染，原告按医嘱于2015年9月27日至10月17日二次入院治疗20日。原告第二次出院后休养期间，再次因病情原因在医生建议下于2015年12月14日第三次入院继续治疗53日。2017年6月5日原告再次因腰部感染住院治疗26日。原告第一、二次住院期间自己支付了3916.5元医疗费，其余医疗费已被告支付，第三、四次住院的医疗费及所有的门诊费、护理服务费均为原告支付。原告的伤残于2017年6月30日经评定为九级。据此，为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判令：1被告中天建设广东分公司支付原告急诊费150元、门诊费561.5元、住院医疗费35459.2元、护理服务费2820元；2、被告中天建设广东分公司支付原告住院伙食补助费16200元、护理费62400元、营养费5000元、误工费57079元、交通住宿费3000元；3、被告支付原告伤残赔偿金150737.2元、精神损害抚慰金20000元；鉴定费3940元；4、被告中天建设广东分公司支付拖欠原告2015年7月15日至7月21日的工资2100元；5、被告邵尧宏对上述原告损失承担连带责任。诉讼中，原告申请撤回第4项诉讼请求。被告中天建设广东分公司辩称：一、确认原告是在我方承包的广州芙蓉度假区里面的万科“兰乔圣菲”的工地中拆搭架子时受伤，我方将该项目工程中拆搭架子的工程分包给了邵尧宏，邵尧练是由邵尧宏自主招用的工人，其考勤及工资发放，还有作业均不受我司管理，另我方提请法庭注意邵尧宏与邵尧练是堂兄弟关系，我方已经对所有进场施工的员工（包括原告）都进行安全培训教育，而且提供符合安全规范的作业场所，原告应有注意的义务，故原告对其受伤的结果承担一定过错，原告对其自身的损失应当承担50%的过错责任；二、对原告各项诉求的意见：1、医疗费，我司委派工友厉刚等人垫付了原告医疗费88316.5元；2、护理服务费没有正式发票不予认可；3、住院伙食费过高，请求按70元/天计算；4、护理费计算时间过长，应按相关规定按100元/天，计算60天；5、营养费，医嘱未注明加强营养，不应支持；6、误工费：误工标准应按2015年度建筑同行业51588元/年计算，时间以120天为宜；7、交通费应凭票计算，住宿费没有依据不予认可；8、伤残赔偿金，应按农村标准计算；精神损害抚慰金，我司认为以3000元较为合理。被告邵尧宏辩称：1、我认识的这个项目的经理，他告诉我这个工地有一些活干，叫我带几个人过来做，当时没有说要做什么工程还有工钱计算，只是他叫我带几个人过来，我就带了几个人包括原告在内到了芙蓉度假区的“兰乔圣菲”工地工作，工资是由被告中天公司交到我手上，然后我再发给原告他们；2、对于原告起诉我对其损失承担连带赔偿责任，我虽然觉得我都有一定的责任，但是中天公司对我们施工没有进行培训，是事故的主要原因，应该主要中天公司承担责任。经审理查明：被告中天建设广东分公司系位于广州市花都区芙蓉镇度假区内的“万科兰乔圣菲”房地产项目的施工承建单位，其将该项目工程中拆、搭架子的工程分包给被告邵尧宏，被告邵尧宏于2015年7月15日雇请原告等人进场施工。2015年7月21日上午10时许，原告在拆、搭架子时不慎从工地二楼坠下，后被120急救车送到狮岭卫生院抢救，原告为此用去急诊出车费150元，后因伤情严重，同日原告被送到广州市中西医结合医院住院治疗64天，经诊断为：1、L2椎体爆裂性骨折；2、脊髓圆锥综合症；3、右侧耻骨下支骨折；4、右侧第6-9肋骨骨折；5、头部撕裂伤；6、全身多处软组织损伤。住院医嘱：1、注意休息，保护腰部，出院后一个月内避免重体力劳动及剧烈运动；2、坚持功能锻炼；3、加强营养；4、门诊定期复诊，不适随诊；5、一年或一年半骨折愈合后，内固定拆除需月15000元。由此产生住院医疗费88116.50元（其中被告中天建设广东分公司垫付了84400元，原告亲属垫付了3716.5元）。原告支付了住院期间的生活助理费1280元。2015年9月27日，原告因腰部伤口感染返院住院治疗21天，产生住院医疗费6916.50元（其中被告中天建设广东分公司垫付了6716.5元，原告亲属支付了200元），生活助理费420元。2015年12月14日，原告又因腰部感染再次返院住院治疗54天，出院医嘱：1、全休三个月；2、出院后多卧床休息，继续积极康复治疗；3、门诊随诊。为此，原告用去住院医疗费21715.8元，生活助理费620元。2017年6月5日原告因腰椎内固定术后术口感染再次返院治疗27天。为此，原告用去住院医疗费9826.90元及生活助理费500元。此外，原告还支付了门诊医疗费合计561.5元。2017年6月30日原告经广东华生司法鉴定中心鉴定为九级伤残，后续医疗费以2000元为宜。原告为此支付了鉴定费3940元。诉讼中，邵尧练主张其户口为贵州省思南县居民家庭户口，其户籍地贵州省思南县××山村坝××已××为××南县××坝街道××山村坝××号，且事故发生前原告已长期在外务工20多年，故主张伤残赔偿金按城镇标准计算。为此提供了户口本、关中坝街道映山村村民委员会出具的户籍变更证明、思南县关中坝街道办事处及关中坝街道映山村村民委员会出具的外出务工证明、中国移动通信、电话业务开通资料等证据佐证。另查明：2016年3月原告以被告中天建设广东分公司为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会就本次事故申请劳动仲裁，请求：一、被申请人支付一次性赔偿金445464元；二、被申请人支付申请人垫付的急诊出诊金150元、门诊费347元、住院医疗费2000元、住院期间医院护理服务费1700元、住院伙食补助费13600元、护理费27200元、营养费3000元、交通费2000元、治疗期间生活费28047元；三、被申请人支付2015年7月15日至2015年7月21日拖欠工资2100元。被申请人中天建设广东分公司辩称，一、我司与邵尧宏存在承揽关系，邵尧练与邵尧宏是雇佣关系；我司与邵尧练不存在任何关系，我司对邵尧练的人身损害不承担任何赔偿责任。二、我司或邵尧宏均不符合“非法用工单位”这一主体；且邵尧练与邵尧宏存在雇佣关系，既不适用《劳动合同法》第九十四条规定，亦不适用《非法用工单位伤亡一次性赔偿办法》相关规定。三、邵尧练并未办理工伤认定，无法确认是否工伤，因此邵尧练主张工伤保险责任毫无法律和事实根据。经审理查明后，2016年5月23日广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案【2016】1552号仲裁裁决书，驳回邵尧练的全部仲裁请求。邵尧练遂以中天建设广东分公司非法用工为由向本院提起诉讼，请求法院判令：1、被告中天建设广东分公司支付原告邵尧练因非法用工的伤残一次性赔偿金445464元（暂按六级计算）；2、支付原告垫付的急诊出诊金150元、门诊费347元、住院医疗费23715.8元；3、支付原告住院136日的医院护理服务费1700元；住院伙食补助费13600元、护理费27200元、营养费3000元、交通费2000元，治疗期间生活费28047元；4、支付拖欠原告2015年7-15日—7.21日的工资2100元。在审理过程中，经本院释明后，原告变更本案案由为人身损害赔偿纠纷（经查实为提供劳务者受害责任纠纷）并变更相应的诉讼请求，如前述不再赘述。还查明：被告邵尧宏不具备高空作业的相关施工资质。本院认为：本案的争议焦点在于两被告对原告是否承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告邵尧宏雇佣原告邵尧练拆、搭架子，并支付劳务报酬，双方之间形成雇佣关系。原告邵尧练在从事雇佣活动中受伤，被告邵尧宏作为雇主应当承担赔偿责任。被告中天建设广东分公司作为涉案房地产建设工程的承包人，其将拆、搭架子的搭建工程分包给被告邵尧宏，因被告邵尧宏没有相应建筑资质和安全生产条件，违反有关法律规定，同时在施工过程中，被告中天建设广东分公司亦未完全行使保障施工过程中的安全管理义务，从而造成原告从高空坠落，致使原告伤残，故中天建设广东分公司应依法应对原告的损害与被告邵尧宏承担连带赔偿。关于被告中天建设广东分公司抗辩原告邵尧练对本次损害的发生存在一定过错，应承担50%的过错责任问题，因被告中天建设广东分公司未提交证据证明邵尧练对损害的发生存在过错，故本院对被告中天建设广东分公司该抗辩不予支持。原告邵尧练的损失应依法计算如下：1、医疗费：原告邵尧练主张本次事故造成其损失医疗费36020.7元，提供了病历、医疗费发票、费用清单等证据佐证，本院予以支持。2、急诊出车费：凭据计算为150元。3、护理费：事故造成原告邵尧练受伤住院四次合计住院时间166天，按80元/天计算，护理费为13280元。至于原告邵尧练主张其出院后仍需护理的护理费问题，根据原告邵尧练的伤情，以及结合原告每次出院医嘱的建议，本院酌定原告邵尧练出院后的护理时间为60天为宜，故出院后的护理费为4800元，本案中护理费合计18080元。4、护理服务费：原告邵尧练四次住院期间支付的生活助理费均是其因本次事故造成的实际损失，故原告邵尧练主张四次住院的护理服务费合计2820元，本院予以支持。5、住院伙食补助费：原告邵尧练主张事故发生后由其妻子陪护，其妻子每日工资200元/天，因原告邵尧练未能提供充分的证据证明其主张，故本院不予采信。本院认为住院伙食补助费按100元/天计算四次住院时间166天为16600元。6、误工费：原告邵尧练主张误工时间342天，符合其伤情所需，本院予以采纳。虽原告邵尧练未提供误工损失的证据，但根据原告从事拆、搭架子行业，本院认为参照2015年建筑装饰及其他建筑业国有同行业在岗职工年平均工资标准50747元/年计算为47549.24元。7、营养费：本院酌定2000元。8、交通费：本院酌定2000元。关于原告邵尧练主张住宿费于法无据，本院不予支持。9、伤残赔偿金：原告邵尧练现提供的证据形成证据链，足以证明其在事故发生前在城镇居住、工作满一年，其生活消费水平基本与城镇居民持平，故原告邵尧练主张伤残赔偿金按广东省城镇居民标准计算残疾赔偿金，本院予以采纳。因事故发生时，原告年满50岁，且事故造成原告九级伤残，故残疾赔偿金按广东省上一年度城镇居民人均可支配收入37684.3元/年的标准计算为150737.2元（37684.3元/年×20年×20%）。10、鉴定费3940元，原告邵尧练提供发票佐证，本院予以支持。11、精神损害抚慰金：事故造成原告邵尧练九级伤残，给其造成一定的精神损害，故原告要求精神损害抚慰金20000元，合情合理，本院予以支持。12、诉讼中，原告申请撤回被告支付2015年7月15日至7月21的工资2100元的诉求，是其自行处分民事权利，本院予以准照。上述1-11项损失合计299897.14元，该款由被告邵尧宏和被告中天建设广东分公司承担连带赔偿。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告邵尧宏与被告中天建设集团有限公司广东分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告邵尧练赔偿299897.14元。二、驳回原告邵尧练的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6692元，由被告邵尧宏、中天建设集团有限公司广东分公司共同负担5583元，原告邵尧练负担1109元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  梁红君人民陪审员  李玢姝人民陪审员  刘泳诗二〇一七年十二月二十四日书 记 员  梁欣妮