昆明市五华区人民法院行 政 裁 定 书（2017）云0102行初62号原告：重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司。住所：重庆市涪陵区点易路**江北办事处办公楼。法定代表人：徐世国，董事长。委托代理人：浦馨予，云南汇同律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：邱尚艳，云南汇同律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南省人民政府国有资产监督管理委员会。住所：昆明市五华区大观街道龙井街**法定代表人：罗昭斌，主任。委托代理人：汪亮，系被告工作人员，一般授权代理。委托代理人：杨海燕，刘胡乐律师事务所律师，一般授权代理。第三人：云南锡业房地产开发经营有限公司。住所：昆明市官渡区新亚洲体育城星都总部基地商务办公区**法定代表人：董建勇，董事长。委托代理人：褚建民，北京德恒（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：刘涛，北京德恒（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。第三人：重庆涪陵华地置业有限公司。住所：重庆市涪陵区易路**江北街道办事处办公楼**/div>法定代表人：杨祖华，董事长。委托代理人：李吉坤，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：刘习良，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司诉被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会、第三人云南锡业房地产开发经营有限公司行政撤销一案，本院依法受理后，经审查依职权追加了重庆涪陵华地置业有限公司作为本案第三人进行审理。2017年11月29日，本院依法公开开庭审理了本案。原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司委托代理人浦馨予、邱尚艳，被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会委托代理人汪亮、杨海燕，第三人云南锡业房地产开发经营有限公司委托代理人褚建民、刘涛，第三人重庆涪陵华地置业有限公司委托代理人李吉坤、刘习良到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司诉称：原告与第三人云南锡业房地产开发经营有限公司（以下简称锡业公司）于2013年5月10日共同出资设立重庆涪陵华地置业有限公司（华地公司），公司注册资本2000万元，其中锡业公司出资1020万元，占华地公司股权的51%；原告出资980万元，占华地公司股权的49%。2013年12月4日，锡业公司与北山公司签订《退出重庆市涪陵区北山坪旅游综合开发项目477亩土地项目合作开发协议》（以下简称《退出协议》），约定由锡业公司将其持有的华地公司的51%的股权以人民币25333373元的价格转让给原告。锡业公司系国有控股企业，锡业公司母公司即云南锡业集团（控股）有限公司，在《退出协议》签订后将该协议报被告审批，被告作出云国资产权函[2013]109号《云南省国资委关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目有关事宜的复函》（以下简称《复函》），同意锡业公司采取协议转让方式将其持有的华地公司51%股权转让给北山公司。我国的《企业国有资产法》第五十四条规定：“国有资产转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则，除按照国家规定可以直接协议转让的以外，国有资产转让应当在依法设立的产权交易所公开进行。转让方应当如实披露有关信息，征集受让方，征集产生的受让方两个以上的，转让方应当采用公开竞价的交易方式。”我国《企业国有产权转让管理暂行办法》第三十条规定“对于国民经济关键行业，领域中对受让方有特殊要求的，企业实施资产重组中将企业国有产权转让给所属控股企业的国有产权转让，经省级以上国有资产监督管理机构批准后，可以采取协议转让方式转让国有产权”。锡业公司转让的华地公司股权均不属于上述可以采取协议转让方式转让的情形。被告作出《复函》同意锡业公司协议转让国有产权的行政行为，违反了上述法律规定，现原告特依据《中华人民共和国行政诉讼法》以及相关法律规定，向本院提起诉讼，请求人民法院：一、撤销被告作出的云国资产权函[2013]109号《云南省国资委关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目有关事宜的复函》；二、本案的诉讼费用由被告承担。被告辩称：被告是根据云南省人民政府授权对省属企业履行出资人义务，被告并不具备履行社会管理职责的职权，第三人云南锡业房地产开发经营有限公司系云南锡业集团（控股）有限公司的子公司。被告针对云南锡业集团（控股）有限公司出具的《复函》是出资人的内部审批行为，因此，被告认为被告不是适格的行政诉讼被告，请求人民法院依法驳回原告起诉。第三人云南锡业房地产开发经营有限公司述称：第三人同意被告的答辩意见，认为该案应属民事诉讼的受案范畴，而非行政诉讼。第三人重庆涪陵华地置业有限公司述称：《退出协议》是各方当事人真实意思的表示，并且已经履行，被告作出《复函》合法有效。本院经审理查明以下事实：第三人云南锡业房地产开发经营有限公司系云南锡业集团（控股）有限责任公司所属单位。2013年4月28日，原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司作为乙方与第三人云南锡业房地产开发经营有限公司作为甲方签订了《重庆市涪陵区北山坪旅游综合开发项目477亩土地合作协议》，合同编号为YTC/FG20130408-11(1)，决定对重庆市涪陵区北山坪旅游综合开发项目477亩土地继续合作开发。协议签订后，甲乙双方按照协议共同组建了第三人重庆涪陵华地置业有限公司运作该项目。2013年12月4日，原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司作为乙方与第三人云南锡业房地产开发经营有限公司作为甲方、第三人重庆涪陵华地置业有限公司作为丙方签订了《退出重庆市涪陵区北山坪旅游综合开发项目477亩土地项目合作开发的协议》，合同编号为YTC/FG20131126-11(1)，对第三人云南锡业房地产开发经营有限公司退出上述项目达成协议，该协议的生效条件约定为“本协议经甲乙丙三方签字盖章并报云南省国资委同意后生效；若云南省国资委不同意，则本协议不生效，对各方均没有约束力，各方另行协商”，该协议甲乙丙三方均有签字盖章。2013年12月5日，云南锡业集团（控股）有限责任公司向云南省国资委作出《云南锡业集团（控股）有限责任公司关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期477亩土地项目的请示》。2013年12月14日，被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会对云南锡业集团（控股）有限公司作出《云南省国资委关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目有关事宜的复函》，同意第三人云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目，同意第三人云南锡业房地产开发经营有限公司将其持有的项目公司重庆涪陵华地置业有限公司（本案第三人）51%的股权采取协议方式转让给项目公司另一股东重庆市涪陵北山新城综合开发有限公司（本案原告）。2015年6月10日，原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司作为乙方与第三人云南锡业房地产开发经营有限公司作为甲方、第三人重庆涪陵华地置业有限公司作为丙方签订了《补充协议》，就支付《退出重庆市涪陵区北山坪旅游综合开发项目477亩土地项目合作开发的协议》中约定的款项问题重新达成了支付协议。2017年9月18日，原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司向本院提起诉讼，请求：一、撤销被告作出的云国资产权函[2013]109号《云南省国资委关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目有关事宜的复函》；二、本案的诉讼费用由被告承担。本院认为：一、根据《云南省人民政府国有资产监督管理委员会主要职责内设机构和人员编制规定》的相关规定，被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会的主要职责为根据云南省人民政府授权，依照《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国企业国有资产法》等法律、法规履行出资人职责，监管省属企业的国有资产等。被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会不具备相应的行政职权。二、原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司作为乙方与第三人云南锡业房地产开发经营有限公司作为甲方、第三人重庆涪陵华地置业有限公司作为丙方签订的《退出重庆市涪陵区北山坪旅游综合开发项目477亩土地项目合作开发的协议》将被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会的同意作为协议生效要件是该协议三方当事人之间基于平等民事主体在协商一致的前提下遵循自愿原则达成的协议条款。第三人云南锡业房地产开发经营有限公司依照该协议条款向被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会提交《云南锡业集团（控股）有限责任公司关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期477亩土地项目的请示》的行为系因第三人云南锡业房地产开发经营有限公司在转让资产时应当取得出资人同意；被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会基于第三人提交的《请示》作出《云南省国资委关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目有关事宜的复函》的行为属于被告行使履行出资人职责，监管省属企业的国有资产作出的内部审批行为，上述行为依法应当属于《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国企业国有资产法》等法律法规调整的民商事关系，不具备行政行为应当具备的强制性，且对原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司享有的权利义务不产生实际影响，依法不属于可诉的行政行为。因此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条“公民、法人或者其他组织认为行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼”之规定，原告不具备就被告云南省人民政府国有资产监督管理委员会作出的《云南省国资委关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目有关事宜的复函》提起行政诉讼的条件，原告请求撤销《云南省国资委关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目有关事宜的复函》的诉讼请求不属于行政审判权限范围。综上所述，根据《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十四条第一款第（一）项：“有下列情形之一的，应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉：…(一)请求事项不属于行政审判权限范围的；”和《诉讼费用缴纳办法》第二十七条第二款之规定，裁定如下：驳回原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司请求撤销被告作出的云国资产权函[2013]109号《云南省国资委关于云南锡业房地产开发经营有限公司退出重庆涪陵二期土地开发项目有关事宜的复函》的起诉。案件受理费人民币50元予以退还原告重庆市涪陵北山新城综合开发有限责任公司。如不服本裁定，可于裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  任春波审 判 员  曾会康人民陪审员  张晓云二〇一七年十二月四日书 记 员  李子园