山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0211民初9364号原告（反诉被告）：庄源，男，汉族，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：郝李丽（原告之妻），女，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：韩英杰，胶州立丰法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：青岛升茂装饰工程有限公司，住所地青岛市黄岛区。法定代表人：生锡玉，职务总经理。委托诉讼代理人：陆明娟，山东德衡（青岛西海岸经济新区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵传刚，山东德衡（青岛西海岸经济新区）律师事务所律师。原告庄源与被告青岛升茂装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年6月8日立案后，依法适用普通程序，于2017年7月19日组织进行了证据交换，于2017年11月23日公开开庭进行了审理。原告庄源的委托诉讼代理人郝李丽，被告青岛升茂装饰工程有限公司的委托诉讼代理人赵传刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告庄源向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原被告于2017年1月2日签订的《青岛市家居装饰装修施工合同》；2.判令被告向原告返还超付装修款20000元（以鉴定为准），支付违约金20000元，赔偿损失18000元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告于2017年1月2日签订《青岛市家居装饰装修施工合同》1份，由被告承包原告房屋装修装饰工程。合同签订后，原告分两次向被告支付装修款118000元，在合同履行过程中，被告未按工程材料报价单选购及使用材料，造成装修质量不合格，出现质量问题，原告多次联系被告，被告均不予处理，且被告未经原告同意擅自增加、变更施工项目及装修材料，增加装修费用，强制要求原告另外交付35040.98元，在原被告对上述费用协商未果的情况下，被告于2017年5月18日擅自撤场，延误了施工工期，致使原告无处居住。为维护原告的合法权益，诉至法院。被告青岛升茂装饰工程有限公司答辩并反诉称，第一，被告严格按照合同约定选购及使用材料。第二，被告在装修过程中严格按照双方约定进行装修，未出现质量问题。被告施工的每个项目装修完成后都经过验收，之后才能进行下一个项目的装修，原告一直未提出异议。第三，被告没有私自增加、变更施工项目及装修材料。第四，被告没有擅自撤场延误工期。事实是原告找人对被告施工的工程量进行了测量，认为被告的价格不合理，后原告将装修项目的门锁换掉，通知被告撤场。原告违约在先，不是被告擅自撤场。第五，合同约定签订合同当日原告应支付工程款168000元，但原告至今仅支付118000元，仅核算工程量，原告尚有118200元工程款未支付。综上，被告按照合同约定进行了施工，所完工项目已经验收合格，但原告单方违约终止合同，并拒绝支付工程款，双方协商未果。请求：1.判令解除双方签订的《青岛市家居装饰装修施工合同》；2.判令反诉被告支付反诉费原告工程款118200元；3.判令反诉被告承担违约责任、赔偿损失18000元；4.反诉费由反诉被告承担。反诉被告（原告）庄源针对反诉辩称，同意解除双方签订的合同，但原告不欠被告的工程款，被告应当支付原告超付的工程款，并赔偿损失，请求依法驳回被告的反诉请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：1、2017年1月2日，原告作为发包方、甲方，被告作为承包方、乙方，签订《青岛市家居装饰装修施工合同》1份，约定乙方承包施工甲方的位于青岛市黄岛区海德公园小区xx号楼xx室装修工程，预算造价268000元，工程期限未约定。第4条约定，甲方委托乙方设计并提供施工图纸，“甲乙双方协商确定设计费（大写）为/元，由甲方支付。”第6条第8款约定，隐蔽工程竣工的验收，提前两天通知甲方、监理方，现场验收签字后，再进行下道工序施工。第9条约定，甲方如不按合同的规定时间和付款比例向乙方支付工程款的，属于违约，应向乙方支付50元/日违约金。因乙方施工质量不符合质量标准，乙方必须返修，由此造成的经济损失，乙方应向甲方赔偿实际损失。因乙方原因致使工期延误的，工期不予顺延，乙方应向甲方每日支付50元/日违约金。因原告在该份合同末尾处签名，被告加盖了公章，故本院对该份合同的真实性予以认定。《青岛市家居装饰装修施工合同》第8条第2款约定：“甲乙双方商定的其他付款方式，合同签订当日付工程款￥168000元，水电瓦工完工甲方付水电款和工程款￥100000元”。该部分为手写体，加盖了被告的公章，原告未签字，对该部分内容不予认可。因该条款为付款条款，涉及合同双方的重大利益，应由原、被告双方确认，且该条款为手写，被告公司在手写文字上加盖了公章，相对应也应由原告对手写文字进行签名或者按印予以确认，但原告未在该条款上签字，故被告辩称该条款是原、被告的真实意思表示，依据不足，本院不予采纳。2、原告提交解除合同通知书1份，主张原告于2017年5月4日给被告邮寄解除合同通知书，被告拒收。被告辩称，未收到该通知。原告提交的顺丰邮件查询明细虽载明已正常送达，但未加盖顺丰公司的公章，不能确定该证据的真实性，故本院对原告主张的事实不予认定。3、被告提交的2017年1月2日基础个性类装修预算单载明该部分工程预算费用147836.15元，其中含设计费6400元。因原告在末尾处签名，被告公司加盖了公章，故本院对该份证据的真实性予以认定。被告提交的2017年4月3日水电装修预算单和2017年7月3日已完工验收装修预算单，因该证据无原告的签字，且原告不予认可，故本院不予认定。被告提交《青岛升茂装饰工程验收单》1份，载明“水电验收、瓦工验收、木工验收、增项验收”（均为手写文字），验收合格，业主方由原告之妻郝李丽签字。原告辩称，原告仅对水电进行了验收，瓦工、木工均是被告自己添加上的，有些瓷砖都脱落了，且有的木工没有完成，原告不可能验收。工程单验收都是做一个签一个，不可能把所有项目放在一张单子上，且验收单并未注明日期，原告不可能验收所有项目。因上述所有项目也并非一天全部完工，该验收单从实际上并不符合逻辑。被告对此未作出合理解释，且根据《青岛市家居装饰装修施工合同》第6条第8款的约定，水电等隐蔽工程竣工的验收后再由施工方进行下道工序施工，可知水电工程与瓦工工程不应同时验收，故《青岛升茂装饰工程验收单》与事实不符，本院不予认定。被告提交的微信记录证明了原、被告在涉案工程施工中对工程细节的交流情况，但工程的验收应以书面签字为准，被告以此主张所施工的项目已完成，依据不足，本院不予认定。4、被告认可原告已支付装修费118000元，但其认为涉案工程已完工工程量为236200元，原告对被告主张的已完工工程量数额不认可，申请对被告已完工工程量进行鉴定。青岛习远房地产土地评估造价咨询有限公司接受本院委托后于2017年9月21日出具了工程造价司法鉴定报告，意见为被告已施工的黄岛区海德公园小区9号楼2单元902室装修工程造价117044.64元，不含争议项。争议项过道主卧室护墙板1591.75元，现场未发现；设计费6400元；原墙顶面基层处理978.09元，现场未发现。被告对该鉴定报告提出异议，认为鉴定报告未依据原、被告签字确认的基础个性类装修预算单中的单价、工程量及费用的约定进行评估。青岛习远房地产土地评估造价咨询有限公司于2017年11月6日出具书面答复称，经现场实际勘查，现场并未完工，工程量为现场实测，综合单价采用当期当地市场价格。因涉案工程未全部完工，鉴定机构采用市场价格对被告已完工的工程量进行估价，并无不当，本院依法予以认定。原告为鉴定支出鉴定费2000元。5、证人杨某应被告的申请出庭作证称，其系被告指定的涉案装修项目负责人，在施工过程中施工人员对原墙基层做了处理，前期装修施工正常，直到刮腻子期间施工人员说进不去施工房屋，证人打电话问原告，原告说让被告停工。因证人系被告的工作人员，与被告存在利害关系，且被告未提交其他证据证明证人证言属实，故本院对该证人证言依法不予采信。6、原告提交租房合同1份及银行卡使用明细，称因被告违约延期交房，导致原告无处居住，原告租赁房屋产生租赁费2万元。7、原告认为，合同履行中被告未按照合同报价选购材料，被告未经原告同意擅自变更装修材料，强制要求原告缴纳装修费用，在原、被告协商未果情况下于2017年5月18日擅自撤场，构成违约。被告认为，原告未按照合同约定支付首付款，在双方没协商情况下更换门锁单方解除合同，构成违约。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷。本案的争议焦点有：1.《青岛市家居装饰装修施工合同》是否应当解除？2.被告已施工工程款的数额如何认定？3.本案中违约责任的如何认定？综合本案的案情及相关的法律规定，本院作如下分析判定：对于第一个焦点问题，《青岛市家居装饰装修施工合同》是合法有效的合同，原告提起诉讼请求解除《青岛市家居装饰装修施工合同》，被告亦反诉请求解除《青岛市家居装饰装修施工合同》，原、被告的意思表示一致，本院依法予以确认双方于第一次庭审时即2017年7月19日解除合同。对第二个焦点问题，根据前述查明的事实及分析认定，被告已施工的黄岛区海德公园小区x号楼xx室装修工程造价除争议项外为117044.64元，本院依法予以确认。关于鉴定意见书中的争议项部分，鉴定意见书载明，过道主卧室护墙板1591.75元，原墙顶面基层处理978.09元，现场未发现已施工，被告主张该部分已施工，应由原告承担责任，其应提交证据予以证明，但被告并未提交证据，故本院对该两项费用不予认定。关于设计费6400元，根据《青岛市家居装饰装修施工合同》第4条的约定，原告不应支付设计费。被告提交的2017年1月2日基础个性类装修预算单载明该部分工程预算费用147836.15元，其中含设计费6400元，该预算单是签订时原、被告对基础类装修费用的预估，不是对实际装修费用的结算，被告以此主张设计费6400元，依据不足，本院不予支持。综上，被告已施工的黄岛区海德公园小区x号楼xx室装修工程造价共计为117044.64元。因涉案工程中途停工，原、被告对结算数额不能达成一致意见，故对原告申请鉴定涉案装修工程造价所支出的鉴定费2000元，由原、被告各承担一半为宜。结合前述查明的事实，原告已支付被告装修费118000元，故被告应返还原告955.36元（118000元-117044.64元）。对第三个焦点问题，根据谁主张谁举证的证明原则，当事人对自己主张的事实负有证明责任。原告主张，合同履行中被告未按照合同报价选购材料，被告未经原告同意擅自变更装修材料，但未提交证据证明，故本院不予支持。被告主张，原告未按照合同约定支付首付款，但根据前述分析，关于付款进度的约定不是原告的真实意思表示，该条款应属无效条款，故被告的该项主张，证据不足，本院不予支持。对于被告中途撤场一事，原告主张被告于2017年5月18日擅自撤场，被告主张原告在双方没协商情况下更换门锁单方解除合同，双方均未提交证据证明撤场与原告更换装修门锁的顺序，即原、被告均不能证明是对方先违约，故本院对原、被告主张的事实均不予认定。综上，原、被告均不能证明对方违约在先，不能证明是对方的行为导致涉案装修合同的解除，因此，本院依法认定原、被告均不向对方承担违约责任，对原、被告主张的违约金及违约损失均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：一、原告庄源与被告青岛升茂装饰工程有限公司签订的《青岛市家居装饰装修施工合同》于2017年7月19日解除；二、被告青岛升茂装饰工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告装修款955.36元；三、被告青岛升茂装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告鉴定费1000元；四、驳回原告庄源的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告青岛升茂装饰工程有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元（原告已预交），由原告庄源负担1208元，由被告青岛升茂装饰工程有限公司负担42元。反诉案件受理费1512元，由反诉原告青岛升茂装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  刘正品审判员  车绍文审判员  于召霞二〇一七年十二月八日书记员  薛 丽