河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫06民终1300号上诉人（原审原告）：胡国梁，男，1977年1月30日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：胡国栋，男，1974年3月8日出生，汉族，住鹤壁市山城区。系胡国梁哥哥。委托诉讼代理人：张文兵，鹤壁市淇滨区长江街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张保林，男，1968年3月31日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：程鹏，鹤壁市山城区汤河街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：马乖乖，女，1968年5月12日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：程鹏，鹤壁市山城区汤河街道法律服务所法律工作者。原审被告：鹤壁市亿顺物流有限公司，住所地鹤壁市淇滨区九州路**。法定代表人：任肖彪，该公司经理。委托诉讼代理人：李楠，女，该公司工作人员。上诉人胡国梁因与被上诉人张保林、马乖乖、原审被告鹤壁市亿顺物流有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鹤壁市山城区人民法院（2017）豫0603民初730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人胡国梁委托诉讼代理人胡国栋、张文兵，被上诉人张保林及其与马乖乖的共同委托诉讼代理人程鹏，原审被告鹤壁市亿顺物流有限公司的法定代表人任肖彪及委托代理人李楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡国梁上诉请求：一、撤销原审判决，××致残等级》组织重新鉴定，依照司法解释的规定改判张保林、马乖乖赔偿其因就医实际发生的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等合计142778.85元；经重新鉴定因伤致残产生的精神抚慰金、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、营养费、鉴定费等必要的费用或收入损失，根据重新鉴定作出的伤残结论确定；内固定取出医药费、住院费等后续治疗费，以及必要的误工费、康复费、护理费、交通费、住院伙食补助费，根据重新鉴定结论或实际发生医疗证明确定；胡国梁4枚门齿外伤后缺失必然发生的种植修复费用，根据2015年4月29日住院期间经郑大一附院诊断并开具的诊断证明书确定。二、案件受理费、财产保全费、鉴定费（含鉴定所需影像检查费），最终应由张保林、马乖乖承担或主要承担（原审三项实际共计11835元）。事实和理由：原一审共委托鉴定三次，程序严重违法，据以定案的第三次鉴定检材不全，认定基本事实和适用标准错误。原审法院告知留待实际发生另行起诉的门齿损伤修复费用，属于根据医疗证明确定必然发生的费用，依法应与已经发生的医疗费一并予以赔偿。案件受理费、财产保全费、鉴定费，应当至少按照划分侵权责任同样比例判决分担。张保林、马乖乖辩称，一、胡国梁以一审鉴定程序违法、鉴定机构适用标准错误为由，申请组织重新鉴定的请求应当予以驳回。该鉴定意见是依据胡国梁的申请选定的鉴定机构，程序合法，鉴定人员具备鉴定资质，不符合重新鉴定的法定情形。本案是公民之间雇佣劳务纠纷，不是企业用人单位与劳动者之间的劳动纠纷，不应适用工伤鉴定标准。二、胡国梁请求改判赔偿的损失，没有证据支持。法院按照鉴定意见认定的相关损失符合法律规定。医疗10万元牙齿费用，医学证明书只是理论参考，不是法定证据，该费用尚未实际发生，不应予以支持。鉴定意见已对住院误工时间以及后续治疗费、误工时间进行了充分评估说明，胡国梁2015年9月14日至2016年12月1日住院444天，属于挂床行为，与病情没有任何关联，且与鉴定意见不符。三、胡国梁一审中诉讼请求为262428.72元，法院仅支持52267.10元，属于部分胜诉，人民法院可以根据案情决定诉讼费用的负担。请求依法驳回胡国梁的上诉，维持原判。鹤壁市亿顺物流有限公司述称，涉案车辆早已过户于马乖乖，本案与该公司无关。胡国梁向一审法院起诉请求：请求法院判令张保林、马乖乖、鹤壁市亿顺物流有限公司连带赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金共计262428.72元。一审法院认定事实：2015年2月7日，张保林、马乖乖雇佣案外人郭玉明、胡国梁驾驶其所有的豫Ｆ×××**号重型半挂牵引车、豫F20**重型仓栅式半挂车到巩义去送货，2015年2月7日，胡国梁在卸货过程中受伤，致使住院治疗。胡国梁2015年2月7日至2015年3月13日在郑州大学第一附属医院住院治疗，住院34天，期间花费医疗费44503.31元，另在郑州大学第一附属医院因门诊检查等花费970.3元。胡国梁2015年3月13日至2015年9月14日在鹤壁市山城区人民医院住院治疗，住院185天，花费医疗费15030.05元。张保林、马乖乖为原告垫付医疗费30000元。2016年8月29日胡国梁经安阳彰德法医临床鉴定所鉴定，胡国梁右侧桡骨小骨头骨折并关节脱位及右侧鹰嘴骨折的伤情未达到伤残程度，不构成伤残；其上颌4颗牙齿缺失也未达到伤残程度，不构成伤残；右侧桡骨小头骨折并关节脱位及右侧鹰嘴骨折误工期限为180日，护理期限为60日，伤后30日需2人护理，30日后需1人护理；后续治疗为骨折内固定物的取出，费用为4800元；桡骨小头骨折内固定物住院取出护理期限为30日，护理人数为1人，误工期限为60日。花费鉴定费3100元，鉴定需检查费260元。张保林与马乖乖系夫妻，豫豫Ｆ×××**重型半挂牵引车、豫豫F20**型仓栅式半挂车的车辆行驶证上登记的车辆所有人为马乖乖，该车辆系张保林、马乖乖的夫妻共同财产，车辆是二人从鹤壁市亿顺物流有限公司处购买。一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据接受劳务和提供劳务双方各自的过错承担相应的责任。本案中，胡国梁受张保林、马乖乖雇佣，在卸货过程中遭受人身损害，张保林、马乖乖应承担赔偿责任。胡国梁作为成年人，应当具备基本的安全常识。在作业过程中，应注意人身安全，避免事故的发生，其在作业中未尽注意义务，导致受伤，对损害事实的发生，胡国梁亦存在一定过错，应就其过错承担相应的责任。鉴于本案的实际情况，酌定胡国梁承担30%的责任，张保林、马乖乖承担70%的责任。1、胡国梁的医疗费60503.66元，依据医疗费票据计算；2、2015年9月14日至2016年12月1日在鹤壁市人民医院治疗，住院444天，花费医疗费16383.56元，与鉴定情况不相符，属扩大损失，不予支持；3、住院伙食补助费7200元，按30元/天计算，依据评估意见书，右侧桡骨小头骨折并关节脱位及右侧鹰嘴骨折误工期限为180日，后续治疗为骨折内固定物的取出，误工期限为60日，总计240日，故计算方式为240天×30元/天=7200元；4、误工费，参照鉴定意见及上年度河南省交通运输、仓储和邮政业就业人员平均工资为49426元/年，49426元/年÷365天×240天=32499.29元；5、护理费，参照鉴定意见及上年度河南省居民服务和其他服务业就业人员平均工资为30482元/年，护理期限为60日，伤后30日需2人护理，30日后需1人护理；桡骨小骨头骨折内固定物住院取出护理期限为30日，护理人数为1人，30482元/年÷365天×120天=10021.48元；6、交通费酌定为2500元；7、后续治疗费为骨折内固定物的取出，费用为人民币4800元。因胡国梁的伤情不构成伤残，故对其主张的营养费、精神抚慰金，不予支持。上述1、3-8项合计117524.43元，按70%计赔，张保林、马乖乖应赔偿胡国梁82267.10元，除去张保林、马乖乖已经垫付的30000元，尚剩余52267.10元。因涉案车辆并非挂靠车辆，而是张保林与马乖乖的夫妻共同财产，故对胡国梁要求的鹤壁市亿顺物流有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，不予支持。张保林、马乖乖辩称双方不存在雇佣关系，依据不足，不予采纳。判决：一、张保林、马乖乖于判决生效之日起十日内赔偿胡国梁医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费合计52267.10元；二、驳回胡国梁的其他诉讼请求。案件受理费5236元，财产保全费1020元，鉴定费3100元，共计9356元，由胡国梁负担7484元，由张保林、马乖乖负担1872元。本院二审期间，胡国梁向本院提交了如下证据：1、鹤壁市人民医院2015年9月14日出院证明、入院记录、2017年8月20日“情况说明”（手书于诊断证明书上），证明2015年9月14日是因为该院系统更新，所有住院患者统一办理出院、再入院手续，胡国梁前后系一次住院，治疗并未终结；2、复印自原审法院档案室保存的鉴定卷宗的胡国梁诊断证明等病例材料三张，证明第三次鉴定时法院向鉴定机构移送的检材不全。张保林、马乖乖质证认为，证据1中出院证明、入院记录不是新证据，一审已经提交。胡国梁没有提交其2015年9月14日之后住院治疗病例材料、用药清单加以印证，这些费用不能证明与其病情有因果关系，且司法鉴定已对住院期限等进行了评估。证据2郑大一附院2015年4月29日诊断证明书有医师个人手写内容，其真实性不予认可。本院对当事人有争议的证据和事实认定如下：胡国梁提交的鹤壁市人民医院出院证明、入院记录和情况说明，能够证明胡国梁在住院期间系因该院系统升级办理了出院及入院手续。胡国梁提交的郑州大学第一附属医院2015年2月9日诊断证明书显示其于2015年2月9日来院，与实际就诊时间不符，本院对该证据不予采信；2015年4月29日诊断证明书显示胡国梁于2015年2月16日至郑州大学第一附属医院口腔外科门诊就诊，因缺少2月16日当日的诊断证明书而有违常理，该4月29日诊断证明书究竟描述的是2月16日诊断情况还是4月29日诊断情况并不明确；并且该诊断证明书同时还添加了急诊科任佳手书内容，而该手书内容描述的入院查体情况与2015年2月7日郑州大学第一附属医院入院记录体格检查内容明显不符。因此，本院对该诊断证明书的真实性不予确认。本院除对一审判决查明的事实予以确认外，另查明：2015年2月7日郑州大学第一附属医院入院记录主诉显示，“右肘外伤后疼痛伴活动受限9小时”，体格检查显示，“神志清晰，体位自主，急性面容。……鼻无塌陷。唇无畸形，咽反射正常、悬雍垂位置正常，喉发音清晰”，初步诊断为：1、右侧桡骨小头骨折并脱位，2、××。2015年2月7日诊断证明书初步诊断：右侧桡骨小头骨折并脱位。2015年3月13日诊断证明书（康复医学）初步诊断：1、右侧桡骨小头骨折并脱位，2、××。同日出院证明书（康复医学）出院诊断：1、右侧桡骨小头骨折并脱位，2、××。本院认为，一、关于本案鉴定程序及应依据的标准问题。胡国梁提出的第一次委托鹤壁朝歌法医临床司法鉴定所因其治疗未终结退回鉴定，并未作出结论性鉴定意见，也非其所称因法院干预鉴定被鉴定机构退回鉴定并将原审法院列入其“黑名单”。安阳彰德法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见，系在胡国梁本人到场的情况下作出的，已对其全部伤情进行了伤残评定，并不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应当重新鉴定的情形，一审法院对其重新鉴定申请不予准许，符合法律规定。胡国梁与张保林之间系个人之间的雇佣关系，不受劳动关系调整，其人身损害不属于工伤事故，不能适用有关工伤鉴定标准确定伤残等级。按照最高人民法院《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的请示》的答复，胡国梁的鉴定标准应当参照交通事故评残标准给予评定。二、关于胡国梁2015年9月14日之后住院444天合理性问题。虽然根据其二审中补强的证据能够证明该期间与之前系同一次住院过程，但因胡国梁并未提交该期间的病例资料及治疗明细，依据其提交的医疗费票据显示，所发生费用16383.56元中大部分为床位费（8900元）和护理费（3278元），且住院时间远远超出了经司法鉴定评定的因伤误工期、护理期，应属过度诊疗行为。因此，一审法院认定该期间费用系其自行扩大的损失不予支持，符合法律规定。三、关于胡国梁因4颗门齿请求按照10万元支持其种植牙费用问题。目前医疗技术条件下，对于牙齿缺失有多种修复方法，如固定义齿、活动义齿等，种植牙只是其中之一。并且在种植牙方法中也因材料不同、医疗机构不同产生费用而存有不同。郑州大学第一附属医院口腔科的处理意见表述为“种植牙费用大约需10万左右，具体费用手术后结算”。因此，牙齿缺失后如何修复，修复后费用多少，在目前均处于不确定状态，并不属于必然发生的费用。四、本案诉讼费用决定负担问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”胡国梁在一审中其诉讼请求金额为262428.72元，一审判决支持其52267.10元，系部分胜诉、部分败诉，一审按照其胜败诉情况决定诉讼费用负担，符合上述规定。胡国梁主张应当按照本案双方当事人的过错比例分担诉讼费用，于法无据。综上所述，胡国梁的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5236元，由胡国梁负担。本判决为终审判决。审判长  贾立新审判员  罗惠莉审判员  郝占峰二〇一七年十二月二十一日书记员  孟祥玉本案援引的相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。