云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云01民终6619号上诉人（原审原告）：张有红，女，拉祜族，1981年6月21日出生，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：刘晓炜、朱倩，云南建广律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：云南昆明血液中心，住所地昆明市高新技术开发区科光路**。法定代表人：冯凌，该中心主任。委托诉讼代理人：陈先波，北京大成（昆明）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱雯，女，汉族，1978年5月21日出生，住昆明市盘龙区。上诉人张有红因与被上诉人云南昆明血液中心劳动争议纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2017）云0102民初2430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张有红上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判被上诉人向上诉人支付2016年10月的工资及违法解除劳动合同的赔偿金；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对《关于加强献血服务部管理的规定》中影响本案审理结果至关重要的内容未予评判，回避了对被上诉人不利的内容，该规定系被上诉人单方制作，内容虚假，不能证明被上诉人的主张；二、被上诉人提交的《关于加强职工作风建设要求的通知》虽然加盖了公章，但从未向上诉人出示过，上诉人无法确定其真实性。且该通知并非被上诉人的规章制度，不能约束上诉人；三、上诉人不存在任何违反用人单位规章制度的情形，被上诉人违法解除劳动合同，应当向上诉人进行赔偿。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人云南昆明血液中心辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审原告张有红向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付2016年10月的工资1262元；2.判令被告向原告支付违法解除劳动合同关系的赔偿金174865元（按月平均工资8743.23元计算，8743.23元/月×10个月×2）；3.判令被告为原告办理档案转移及执业医师注册变更手续；4.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定以下事实：2007年4月，原告张有红（以下简称原告）进入被告云南昆明血液中心（以下简称被告）处工作，工作岗位为体采科外采组。2009年7月1日，原告与被告签订《云南省劳动合同书》，工作岗位为外采服务，合同期限自2009年7月1日至2011年6月31日，工资由基本工资及绩效工资、奖金、其他补贴等构成。2014年6月30日，双方再次签订《云南省用人单位续订劳动合同协议书》，将原订期限为2011年7月1日至2014年6月30日的劳动合同续订至原告达到法定退休年龄。2016年1月27日，被告下发了《关于加强献血服务管理的规定》等规章制度，并组织包括原告在内的员工进行了培训学习。2016年7月5日，被告单位领导巡查献血点时发现原告（原告系金碧固定献血点负责人）未按工作要求安装献血帐篷、没有摆放宣传资料等违反规定情况，被告单位领导对原告进行了批评教育。2016年7月14日，昆明市卫生和计划生育委员会下发《关于加强职工作风建设要求的通知》，该通知指出在2016年上半年市政府有关领导和委领导对采血工作督导暗访中发现，位于金马碧鸡坊的献血点工作人员无视政府要求，献血宣传意识淡薄，工作态度冷硬，甚至出现工作时间打瞌睡、玩手机、闲谈聊天等损害无偿献血公益事业形象和医务人员形象的严重违纪违规问题。2016年9月25日，被告单位领导巡查发现原告在金碧献血点不开展献血招募活动，而是在献血车上看手机。2016年9月27日，被告口头通知原告解除劳动合同并停止其原岗位工作。2016年10月9日，原告签收了《解除/终止劳动合同告知书》，后原告不同意被告单方解除劳动合同，向昆明高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院请仲裁，该仲裁院于2017年2月22日作出昆高劳仲案字[2016]55号《仲裁裁决书》，裁决驳回申请人张有红的全部仲裁请求。原告不服该裁决向本院起诉。一审法院认为，本案系解除劳动关系产生的劳动争议纠纷，根据原告和被告双方提交的《解除/终止劳动合同告知书》，及原告于2016年9月27日向被告递交的《情况说明》等证据材料，原告对被告决定于2016年9月29日与其解除劳动合同并停止其原岗位工作的事实是清楚的。在原告与被告劳动合同解除的情况下，原告提交的证据不足于证明原告2016年10月仍在被告单位实际工作的事实，故原告主张由被告支付其10月份工资的诉求不予支持。对于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉求，一审法院认为：被告单方解除劳动合同的行为是否违法，需要结合本案的实际情况综合考量。原告作为金碧固定献血点的负责人，加强对街头市民群众的无偿献血宣传和动员是其应尽的工作义务和职责。被告领导于2016年7月5日巡查发现原告未按规定安装献血帐篷、没有摆放宣传资料等事实，证明了金碧固定献血点存在无偿献血宣传和动员不落实的问题。2016年7月14日，昆明市卫生和计划生育委员会下发的《关于加强职工作风建设要求的通知》明确指出“金碧献血点工作人员无视政府要求，献血宣传意识淡薄，工作态度冷硬，甚至出现工作时间打瞌睡、玩手机、闲谈聊天等损害无偿献血公益事业形象和医务人员形象的严重违纪违规问题”。虽然原告于2017年7月才到金碧献血点负责工作，金碧献血点在原告到任之前存在的问题与其无关，但对政府相关部门和单位均已发现并明确指出的严重违纪违规问题，原告作为该献血点的负责人有整改的职责和义务。特殊岗位、特殊职责，在被告和政府相关部门多次强调加强无偿献血宣传和动员、加强职工作风建设、防止工作时间打瞌睡、玩手机、闲谈聊天等损害无偿献血公益事业形象和医务人员形象的严重违纪违规问题发生的工作环境下，被告领导于2016年9月25日巡查再次发现金碧献血点工作人员不开展献血招募活动，原告在献血车上玩手机的事实，这足以证明原告及其他工作人员在金碧献血点工作期间不履职不尽责，多次顶风违纪的问题是客观存在的，原告及金碧献血点其他工作人员的行为在一定程度上影响了无偿献血公益事业形象和医务人员形象。根据原告和被告提交的《关于加强献血服务管理的规定》中关于“热爱献血服务工作”、“尽职尽责完成工作任务”、“工作时间不从事与本职工作无关的私事”、“不得摆弄手机或做其他与工作无关的事情”等规定，及原告提交的《云南昆明血液中心职工守则》第三十九条“中心职工必须自觉遵守以下劳动纪律和规定：……（三）在工作岗位必须尽心尽力，不得消极怠工……严禁工作时间电话闲聊或利用网络炒股，做与工作无关的事”等规定，原告的行为违反了劳动纪律和被告的规章制度，且已达到严重程度，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同；（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的”之规定，被告解除与原告之间签订的劳动合同不违法，故原告的该诉请不予支持。对于原告要求被告为其办理档案转移及执业医师注册变更手续的诉求，因解除劳动合同后，原告有权要求用人单位办理档案转移手续，且该诉求与本案讼争的劳动争议具有不可分性。所以，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第五条“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”，及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，原告要求被告为其办理档案转移手续的诉求符合法律规定，予以支持。对于原告要求被告为其办理执业医师注册变更手续，被告应在为原告办理档案转移手续的同时，为原告办理执业医师注册变更手续提供必要协助和支持，但因原告的该诉求不属于劳动争议案件的受理范围，故不予审理。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、被告云南昆明血液中心于本判决生效后15日内为原告张有红办理档案转移手续；二、驳回原告张有红的其他诉讼请求。”二审中，对于一审判决认定的案件事实，上诉人提出了如下异议：1.昆明市卫计委于2016年7月14日发出的《关于加强职工作风建设要求的通知》与本案无关；2、2016年7月5日上诉人未安装献血帐篷、没有摆放宣传资料，是因为城管不允许放置；3、2016年9月25日，上诉人在献血车上看手机是因工作需要查询资料；4、遗漏认定了上诉人被解除劳动合同时是处于职业暴露期内。上诉人在二审中提交了《云南昆明血液中心管理手册2015年版》一份，欲证明2006年的《劳动合同管理制度》是假的，被上诉人并未就未安装献血帐篷、没有摆放宣传资料及看手机等行为作出规定。上诉人提交的上述证据，被上诉人对真实性无异议，本院予以确认。对于上诉人提出的第一项事实异议，虽然双方当事人均确认2016年上半年上诉人尚未到金马碧鸡坊献血点工作，但如一审法院所述，该通知进一步明确了上诉人作为献血点的负责人职责和义务，以及加强献血点工作作风的重要性，故与本案具有关联性，上诉人的异议不能成立。对于上诉人提出的第二、三项事实异议，虽然上诉人就其行为作出了解释并提交了证据，但上诉人向被上诉人发出的微信及出具的情况说明等，均系在事发后进行的单方解释，事前并无申请或报备，故在上诉人无其他证据予以佐证的情况下，本院对其异议不予采纳。对于上诉人提出的第四项事实异议，因本案被上诉人系基于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项与上诉人解除劳动关系，故上诉人提出的该事实与案件的处理无关，故本院在本案中不予认定。综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审认定的案件事实一致。此外，本院补充认定上诉人2015年10月至2016年9月的月平均工资为8031.15元（按照上诉人主张的数额扣除其中属于报销的费用计算）。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：一、被上诉人是否应当向上诉人支付2016年10月的工资？二、被上诉人是否应当向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金？本院认为，关于第一个争议焦点，双方当事人均认可上诉人系于2016年10月9日签收《解除/终止劳动合同告知书》。上诉人虽主张其在被上诉人处工作至10月12日，但其并无证据予以证明。故应当认定上诉人在被上诉人处工作至2016年10月9日，被上诉人未向上诉人发放2016年10月1日至9日的工资，其应予支付。根据上诉人的月平均工资，被上诉人应向上诉人支付2016年10月1日至9日的工资3323.23元（8031.15元÷21.75天×9天）。上诉人仅主张了1262元，系其对自己权利的合法处分，本院依法予以确认。关于第二个争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；”本案中，双方当事人均认可上诉人于2016年1月学习过《关于加强献血服务管理的规定》的内容，但双方提交的上述规定内容存在差异，均不能证明上诉人实际学习的规定的具体内容。在此情况下，基于举证责任的分配原则，本院对上诉人提交的《关于加强献血服务管理的规定》予以采信。上诉人系金马碧鸡坊献血点的负责人，负有对该献血点进行监督、管理的职责。但其于2016年7月5日、2016年9月25日，未按规定安装献血帐篷、没有摆放宣传资料、工作期间摆弄手机，被被上诉人巡查时发现。其行为违反了《关于加强献血服务管理的规定》第二条第（二）项第3点的相关规定。且在2016年7月14日昆明市卫计委下发《关于加强职工作风建设要求的通知》，对相关纪律进行重申的情况下，依然出现违纪情形。上诉人的行为违反了被上诉人的相关纪律规定，亦在一定程度上影响了被上诉人的对外形象。故被上诉人基于上诉人严重违反其规章制度，与上诉人解除劳动合同并无不当，不属于违法解除劳动合同的情形。上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的部分上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对于上诉人的部分诉讼请求处理不当，本院依法予以纠正。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持昆明市五华区人民法院（2017）云0102民初2430号民事判决第一项，即：“一、被告云南昆明血液中心于本判决生效后15日内为原告张有红办理档案转移手续；”二、撤销昆明市五华区人民法院（2017）云0102民初2430号民事判决第二项，即：“二、驳回原告张有红的其他诉讼请求；”三、被上诉人云南昆明血液中心于本判决生效后3日内支付上诉人张有红工资1262元；四、驳回上诉人张有红的其他上诉请求。二审案件受理费10元，由被上诉人云南昆明血液中心负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑞审判员 王思予审判员 邓林春二〇一七年十二月一日书记员 焦 菡