安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖12民终3711号上诉人（原审被告）：阜南美凯服饰有限公司，住所地安徽省阜阳市阜南县工业园区，组织机构代码58151021-9。法定代表人：陈磊，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘准，安徽阜淮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张玉松（曾用名张晓东、张小东），男，1985年9月7日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜南县。委托诉讼代理人：余朝晖，安徽余朝晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱晓业，安徽余朝晖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄作强，男，1979年9月18日出生，汉族，户籍所在地安徽省颍上县，现在安徽省庐江县青山监狱服刑。被上诉人（原审被告）：阜南县鼎鑫服饰辅料有限公司，住所地安徽省阜南县工业园区，组织机构代码59266171-7。法定代表人陈丽，该公司董事长。上诉人阜南美凯服饰有限公司（以下简称美凯公司）因与被上诉人张玉松、黄作强、阜南县鼎鑫服饰辅料有限公（以下简称鼎鑫公司）民间借贷纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2016）皖1225民初4386号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。美凯公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判驳回张玉松对美凯公司的诉讼请求。美凯公司上诉理由：一、因黄作强被羁押，无法提供证据，要求中止审理与，一审法院未予明确答复，程序违法。二、个人无限连带责任承诺书、担保合同上的印章均是黄作强欺骗美凯公司印章管理者加盖。三、陈磊于2014年到阜南县公安局对黄作强骗取印章一事报警，该材料在阜南县法院档案室，申请法院调取。张玉松辩称：一、一审庭审时，黄作强辩称还款，并没有证据证明，其虽在服刑期间，但完全有能力提高证据证明已还款数额。二、至于印章如何出现在条据上，属于美凯公司的管理问题。三、黄作强涉嫌犯罪刑事案件卷宗在阜南县法院档案室，作为代理人完全可以调取。请求二审法院，维持原判。一审法院查明：张玉松与李辰是夫妻关系。黄作强与鼎鑫公司法定代表人陈丽是二人股东关系，共同经营鼎鑫公司，陈丽出任董事长。美凯公司是独资法人，陈磊系美凯公司的法定代表人任和董事长。美凯公司与鼎鑫公司厂址均设在阜南县工业园区，黄作强与陈磊是朋友关系。2014年8月8日，黄作强自带公司印章，以借款人黄作强为甲方与贷款人张晓东为乙方签订个人借款合同约定：“一、甲方向乙方借款金额为人民币600000元，借款期限为两个月，即从2014年8月8日起至2014年10月7日止，借款发放及还款的具体时间、金额以借款收据或银行转账记录记载为准。若甲方为已婚人士则本合同需要夫妻双方共同签字；二、借款月利息为3%。借款到期时，甲方应按时偿还借款，否则，甲方应承担由此给乙方造成的一切经济损失。从借款期满到乙方实现全部债权期间，甲方同意按借款总额的5%/日支付逾期利息。按借款总额的5%/日支付违约金。另承担乙方为实现债权所支付的一切费用（包括律师费、诉讼费、财产保全费等其他费用）三、如甲方提前还款，须提前7天通知乙方，甲方未履行通知义务而提前还款的，甲方同意乙方按借款总额的5%支付违约金，以补偿乙方损失。四、甲方借款的本金用于资金周转，并承诺不挪作他用。乙方有权了解甲方资金使用动向，甲方须无条件配合并提供相关信息资料。五、如果甲方有不按期足额偿还借款等不诚信行为，甲方同意乙方在新闻媒体对上述行为予以发布，一直到乙方收回本息为止。六、本合同在履行过程中如有争议，双方应本着团结合作、平等的原则，互相协商解决。如双方意见不能达成一致，甲乙双方应向乙方所在地的人民法院提起诉讼。在协商和诉讼期间，双方应继续履行本合同中无争议的部分……。2014年8月8日，以保证人美凯公司为甲方与张小东为乙方签订担保合同。合同约定“1.借款人黄作强与乙方签订了合同编号为2014-8-08-1的合同（以下简称借款合同）；2.甲方愿意为借款人黄作强的上述借款向乙方提供保证担保。为确保《借款合同》的履行，在借款人不履行债务时，保证人愿意按照本合同的约定履行债务或者承担责任。乙方经审查，同意接受甲方作为保证人，甲乙双方经平等自愿协商一致，订立合同如下：第一条保证担保的范围：1.甲方保证担保的范围包括：贷款本金及利息、债务人应支付的违约金（包括罚息）和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。被保证的贷款本金为人民币陆拾万元（小写600000元）。2.甲乙双方在本合同中约定的保证责任范围超过法定的保证责任范围的，对本合同的效力没有影响，但超过法定保证责任范围的部分没有强制执行的效力。保证人自愿履行的，法律不禁止；保证人在自愿履行后又反悔的不予支持。第二条保证担保方式：甲方提供的保证方式为连带责任保证，甲方对借款合同中借款人的债务承担连带责任。如借款合同履行期限届满，借款人没有履行或者没有全部履行其债务，乙方有权直接要求甲方承担保证责任。甲方应在合同到期之日起3个工作日内履行清偿义务。第三条保证期间：本合同的保证期间为：自本合同生效之日起至借款合同履行期限届满之日后两年止。第四条保证责任：1.保证期间，借款合同的当事人协议变更借款合同除贷款利率以外的其他内容，应当事先取得本合同甲方的书面同意。2.保证期间，乙方有权对甲方的资金和财产状况进行监督，有权要求甲方提供其财务报表、收入证明等资料，甲方应如实提供。3.保证期间，甲方不得向第三方提供超出其自身负担能力的担保。第五条特别约定：发生下列情况之一的，乙方有权要求甲方提前承担保证责任，甲方应无条件同意提前承担保证责任并放弃抗辩权：1.甲方违反本合同第四条的约定或者发生其他严重违约行为；2.借款合同履行期间借款人被宣告破产、被解散、擅自变更企业体制致使乙方贷款债权落空、未按借款合同的约定使用贷款、卷入或即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷、发生其他足以影响其偿债能力或缺乏偿债诚意的行为等情况。第六条违约责任：甲方不承担保证责任或者违反本合同约定的其他义务，应向乙方支付被保证的借款合同项下贷款金额10%的违约金，因此给甲方造成经济损失，且违约金数额不足以弥补所受损失的，还应赔偿甲方的实际经济损失……。”2014年8月8日，贷款人张小东与美凯公司签订个人担保合同承诺：“自愿以我本人所有的全部资产为借款人的该笔借款提供连带的保证担保责任，该保证责任的范围包括但不限于借款本金、利息、违约金以及贷款人实现债权所支出的全部费用。担保期限：自本担保函签订之日起至借款合同履行期限届满之日后两年止。”黄作强、鼎鑫公司分别在个人借款合同、借条、借款收据（个人）上签名、加盖公司印章，美凯公司在担保合同、个人担保函上加盖公司印章。2014年8月9日，李辰（付款方户名，付款账号/卡号23×××17）在中国建设银行以转账的方式，转给收款方黄作强（收款账号/卡号21×××82）600000元。之后，黄作强、鼎鑫公司、美凯公司在合同约定和担保期限内，未能履行还款和担保义务。张玉松催要借款未果，提起诉讼。庭审中，黄作强辩称，己支付张玉松利息，具体支付多少得与张玉松对账。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。黄作强、鼎鑫公司，由美凯公司提供担保，向张玉松借款本金600000元，并有借款合同、担保合同等书证证明，双方借贷关系成立，应受法律保护。黄作强、鼎鑫公司、美凯公司未按照合同约定期限履行还款和履行担保义务，违背了诚实信用原则，应承担民事清偿责任。张玉松要求黄作强、鼎鑫公司按月利率3%支付利息468000元，对超出月利率2%的部分，不予支持。鼎鑫公司不能因黄作强借款，未经法定代表人同意，借款未入账和用于公司经营为由，对抗善意第三人而免责。黄作强之所以能拿到公司印章借款，是公司内部存在对印章管理不善造成的结果，与张玉松无关。因此，鼎鑫公司、黄作强与张玉松签订的借款合同应认定为有效，应共同对欠张玉松借款债务承担清偿责任。在民商事活动中，印章是公司行为的主要证明，法定代表人的亲笔签名并非公司行为的法定要件，加盖印章属于公司行为，具有证明行为人主体、确认民事法律行为等效力。美凯公司是独资法人，为黄作强、鼎鑫公司借款600000元提供担保，其担保合同、担保函上的印章，经鉴定真实可信，美凯公司并没有证据证明，所盖印章存在胁迫所为。法定代表人虽未在担保合同、担保函上签字，但这并不影响担保的法律效力，应认定担保合同有效。美凯公司应对黄作强、鼎鑫公司借款债务承担连带清偿责任。鼎鑫公司以该笔借款未入公司账、用于公司经营、属黄作强个人借款，美凯公司以从未提供盖印章担保、法定代表人未签名为由进行抗辩，但其未能举证加以证明，抗辩理由不能成立，不予采信。因黄作强在监狱服刑期间，不便提供结算利息证据，待有证据与张玉松对账后，再另行主张权力。综上所述，黄作强、鼎鑫公司欠张玉松借款本金600000元，应支付利息316800元，张玉松要求黄作强、鼎鑫公司清偿，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国经济合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第二百零三条的规定，判决：一、黄作强、阜南县鼎鑫服饰辅料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还张玉松借款本金600000元、利息316800元（以借款本金600000元为基数，按月利率2%，自2014年8月8日借款之日起计算至2016年10月10起诉时止。自2016年10月11日以后利息仍按2%计算至实际清偿之日止）；二、阜南美凯服饰有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回张玉松的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14412元，减半收取计7206元，张玉松负担722元，黄作强、阜南县鼎鑫服饰辅料有限公司、阜南美凯服饰有限公司负担6484元。司法鉴定费6000元，由阜南县鼎鑫服饰辅料有限公司负担。二审中，美凯公司提供美凯公司法定代表人陈磊出差消费单一份（共5页）。证明陈磊于2014年7月12日、7月25日、8月8日均不在阜南。张玉松质证意见：一、该证据不属于新证据。二、该证据与本案不具有关联性。即使陈磊不在签订担保合同的现场，也不影响合同效力。本院认证意见：该证据与本案不具有关联性，本院不予认定。二审中，双方当事人均未提供其他新证据，对一审中提供的证据未提出新的质证意见。结合二审查明的事实，本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，黄作强、鼎鑫公司向张玉松借款600000元，有个人借款合同证明，黄作强予以认可，借款事实清楚，本院予以认定。关于担保问题，600000元借款有美凯公司加盖印章的担保合同及个人担保函证明，美凯公司对涉案借款进行担保，有充分的证据证明，本院予以认定。关于美凯公司上诉称，因黄作强被羁押，无法提供证据，要求中止审理，一审法院未予明确答复，程序违法问题。本院认为，美凯公司的该上诉理由，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定的中止情形，一审法院未予以支持，并无不当。关于美凯公司上诉称，个人担保函、担保合同上加盖的公章均是黄作强欺骗美凯公司公章管理者加盖，其公司已于2014年向阜南县公安局报警问题。对于该上诉主张，美凯公司并未提供证据证明，其公司又称于2014年向公安机关报案，至今未提供公安机关立案通知书，故其公司该上诉理由，因未提供证据证明，本院不予采信。综上所述，美凯公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6484元，由上诉人阜南美凯服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王   来   斌审判员 孙荣审判员褚颍芬二〇一七年十二月二十六日书记员 肖      鹏附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。