海南省第一中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2017）琼96行审复1号 复议申请人（原申请执行人）五指山市国土资源局。住所地：五指山市爱民路政府综合办公楼**。 法定代表人王雄，局长。 被申请人（原被执行人）符力，男，汉族，1970年12月28日出生，住海南省文昌市。 复议申请人五指山市国土资源局（以下简称国土局）不服海南省五指山市人民法院（以下简称五指山法院）（2017）琼9001行审6号行政裁定，向本院提出复议申请。本案现已审查终结。 复议申请人国土局于2017年9月5日向五指山法院申请执行五土资察字[2016]126号《行政处罚决定书》。事实与理由：符力个人在未持有采矿许可证的情况下，于2015年3月份组织人员进入畅好乡什哈村委会牙日二村小组什别勇山上开采稀土，已构成违法开采稀土的事实。被申请人的上述行为违反了《中国人民共和国矿产资源法》第三条的规定。申请人于2016年10月24日下发并送达了《行政处罚告知书》；2016年11月9日下发并送达了《行政处罚听证告知书》；2016年11月17日下发并送达了《行政处罚听证通知书》；2016年12月17日下发并送达了《行政处罚决定书》。被申请人在法定期限内未提出行政复议，也未提起行政诉讼，法定期限届满后，未自觉履行处罚决定书的义务，因此申请执行人于2017年7月7日下发并送达了《履行行政处罚决定催告书》，催告被申请人自觉履行处罚决定书义务。现催告期已届满，但符力仍未自觉履行。现申请法院强制执行。 五指山法院审查查明，2015年9月底申请人国土局接到五指山市畅好乡政府的报告，称畅好乡什哈村委会牙日村什别勇山山坡有人钻洞，可能涉及盗采矿产资源，要求申请人进行调查。五指山市国土局便会同技术人员一同进行现场调查，2015年10月15日申请人国土局作出，并向被申请人送达了五土环资察矿字[2015]15号《责令停止违法行为通知书》，认为被申请人的行为涉嫌违反《中华人民共和国矿产资源法》第三条的规定，根据《中华人民共和国矿产资源法》第三十九条的规定，责令符力立即停止违法行为，撤离现场。次日，申请人委托海南省地质综合勘察院派员到达现场进行调查，确认符力存在无证采矿的行为。之后申请人国土局委托有资质的机构对矿产资源破坏价值进行鉴定，鉴定结论为采出的稀土矿产资源经济价值为74.35万元。由于该案涉嫌刑事犯罪，申请人于2016年9月30日将案件相关材料移送至五指山市公安局。经会审会议研究，申请人分别于2016年10月12日、2016年11月3日作出五土环资字[2016]91号《行政处罚告知书》及五土环资字[2016]96号《行政处罚听证告知书》，向被申请人告知拟没收其无证开采稀土矿非法所得74.35万元，并处违法所得50%的罚款37.175万元，罚没款数额共计111.525万元，并告知其可在接到告知书三个工作日内提出陈述、申辩或听证，如逾期不提出视为放弃权利。以上两份告知书分别于2016年10月25日、2017年11月9日邮寄送达给被申请人。在规定期限内，被申请人提出听证申请，申请人于2016年11月29日组织进行听证。2016年12月5日，申请人作出五土资察字[2016]126号《行政处罚决定书》，决定没收被申请人无证开采稀土矿非法所得74.35万元，并处违法所得50%的罚款37.175万元，共计处罚没款111.525万元，要求被申请人于收到决定书之日起15日内将上述款项支付至指定账号，如逾期未缴纳，则每日按罚没款数额的百分之三加处罚款，同时还向被申请人告知了复议及诉讼的权利。2016年12月7日申请人以邮寄方式将该处罚决定书送达给了被申请人。在复议及诉讼期限内，被申请人既未提起复议或诉讼，也未履行处罚决定。2017年7月7日申请人作出五土资察字[2017]61号《履行行政处罚决定催告书》，要求被申请人在收到催告书十日内，缴纳罚没款111.525万元，并且每日按罚款数额的百分之三加处罚款共111.525万元，共计223.05万元。同日申请人将该材料邮寄送达给被申请人。催告期满后，被申请人未自动履行义务，申请人遂向法院申请要求强制执行。另查明，五指山市国土环境资源监察大队（以下简称监察大队）在复议期限内收到一份申请人为朱某的复议申请，该申请书无手写签名，只加盖了手印。由于监察大队并非适格的复议机关，因此监察大队作出回复函告知案外人该情况，并于2017年1月20日按朱某提供地址向其邮寄送达该材料，但邮件被退回。在本案审理中，法院与朱某取得联系，其表示该材料并非由其所写，其本人也从未到过海南，与涉案处罚事宜无关。申请人在对破坏矿产价值进行鉴定时未通知被申请人符力参加。 五指山法院认为，根据《中华人民共和国矿产资源法》第三十九条规定"违反本法规定，未取得采矿许可证擅自采矿的，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区范围采矿的，擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种的，责令停止开采、赔偿损失，没收采出的矿产品和违法所得，可以并处罚款；拒不停止开采，造成矿产资源破坏的，依照刑法第一百五十六条的规定对直接责任人员追究刑事责任。单位和个人进入他人依法设立的国有矿山企业和其他矿山企业矿区范围内采矿的，依照前款规定处罚。"本案中被申请人符力在未取得采矿许可证的情况下，擅自开采稀土矿，其行为违反了法律的相关规定，应受处罚。在本案审查听证中，被申请人符力辩称，其只是受雇工人，并非实际违法行为人，但其始终无法说明其是受何人雇佣从事开采行为，这显然与常理相违背，对该项辩驳意见本院不予采纳。符力还辩称，在复议期间，其曾提交了复议材料，但申请人未按规定进行复议，程序违法，并提供挂号信邮单予以佐证。但该邮单上无法显示邮寄的是何材料，也无法显示收件人是否已经收到，申请人表示其只收到过案外人朱某的复议材料，并已作出回复，并未收到符力的复议申请，对符力的该项辩驳意见亦不予以采纳。对于鉴定报告，符力也提出了异议，认为申请人未通知其参加鉴定，对鉴定结论不认可。经听证询问，申请人也承认在鉴定时未通知被申请人参加。鉴定结论是申请人作出处罚的主要依据，直接关系到被处罚人的实际利益，应通知被申请人共同参加，保障其提出合理意见的权利，申请人单方委托鉴定，可能在查看现场、鉴定标准、鉴定材料选择上存在不客观、不全面的情况，损害被申请人的利益，该鉴定结论的作出在程序上存在违法行为。据此，申请人国土局针对被申请人作出的《行政处罚决定书》程序违法，不符合申请执行条件，不应执行。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条，《中华人民共和国行政强制法》第五十八条，原《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第九十五条的规定，裁定：不准予申请人五指山市国土环境资源局执行五土资察字[2016]126号《行政处罚决定书》。 国土局申请复议请求：1、撤销五指山法院（2017）琼9001行审6号行政裁定书；2、准予执行申请人作出的五土资察字[2016]126号《行政处罚决定书》。事实和理由：一、申请人对符立作出的处罚决定认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。2015年，符立个人在未取得采矿许可证的情况下，组织人员在五指山市××乡什别勇山上开采稀土，该行为违反了《中华人民共和国矿产资源法》第三条的规定。申请人于2016年10月24日向符力发出《行政处罚告知书》，2016年11月9日向符力发出《行政处罚听证告知书》，2016年11月17日向符力发出《行政处罚听证通知书》，2016年12月17日向符力发出《行政处罚决定书》。符力在法定期限内未提出行政复议也未提起行政诉讼，也未自觉履行缴纳罚没款1115250元的义务。对此，申请人于2017年7月7日向符力发出《履行行政处罚决定催告书》，催告符力自觉履行缴纳罚没款的义务，催告期限过后，符力仍未履行。二、五指山法院（2017）琼9001行审6号《行政裁定书》认定事实不清，程序违法。1、五指山法院在审查申请人的执行申请时，混淆了行政非诉申请执行案件审查与行政诉讼案件审理的界限。五指山法院在受理申请人的执行申请后，经审查，已经确定申请人提交的材料真实合法，处罚行为认定的事实与适用法律正确，且申请人作出的处罚决定已经发生法律效力，在此基础上，五指山法院却以审理行政诉讼案件的方式，对申请人的执行申请进行全面审查，明显超越了行政非诉申请执行案件审查范围。2、五指山法院要求申请人在委托鉴定时通知违法行为人在场，不符合客观事实及法律规定。申请人执行的是行政处罚行为，是通过行政权利对违法行为人进行的处罚，它不是民事契约行为，需要双方达成一致。在行政处罚行为中，只要违法事实清楚，行政机关即可对违法行为人进行处罚，无需获得违法行为人认可。3、申请人在对符力作出行政处罚前，已经按照《行政处罚法》的规定，告知其享有的陈述、申辩、听证等各种权利。符力个人如对申请人的处罚行为有异议，可以在申请人作出处罚前向申请人提出，也可以在申请人作出处罚后申请行政复议或提起行政诉讼，上述种种权利都可以让符力对如何认定违法行为及如何对损失进行鉴定结果提出异议，但符力没有行使其享有的权利，由此产生的后果应由其自行承担。 被申请人辩称，一、申请人做出行政处罚决定时的程序违反法定程序。根据申请人提供的材料，体现出被申请人在做出行政处罚之前有申请听证的权利，但是申请人并没有依法进行听证，原定11月29日举行的听证，被申请人委托了周某参加听证，但是申请人认为符力本人没有到场就没有进行听证，对该问题被申请人在五指山法院听证时也特别提出，申请人也默认，所以申请人非法剥夺被申请人听证权利，导致其合法利益受到侵害。二、申请人认为其没有通知被申请人到场勘验是合法的，该理由不能成立。根据国土资源部颁布的国土资源违法行为查处工作规程8.2.4.6，现场勘测和鉴定意见和检验报告的要求不同，申请人混淆了两者的区别，现场勘测应当告知当事人参加，当事人拒绝参加的不影响勘测进行，但应该要通知当事人参加。本案的事实是申请人从未通知过被申请人到现场勘验，更不存在被申请人拒绝到现场勘验的事实。申请人申请相关部门进行现场勘验并作出勘验报告的程序违法。受委托方不能代替行政部门对现场进行勘测的，仅能作出鉴定，根据行政机关的勘查笔录以及勘查结果来做出鉴定和检验。基于两方面的理由，五指山法院做出的裁定是合法有据的，应当驳回申请人的复议请求。 被申请人符力申请证人周某、麦某作证，证明在国土局通知的听证日，证人周某、麦某前往国土局，周某作为符力的委托代理人参加听证，并提交了授权委托书。 对于证人周某、麦某的证言，因国土局对证人提交授权委托书不予认可，而符力不能提交国土局有签收该授权委托书的书面材料，因此对该两位证人证言的证明内容，本院不予采纳。 经审查查明，2015年9月底，国土局接到五指山市畅好乡政府的报告，称畅好乡什哈村委会牙日村什别勇山山坡有人钻洞，可能涉及盗采矿产资源，要求申请人进行调查。国土局会同技术人员一同进行现场调查，2015年10月15日，国土局向符力送达了五土环资察矿字[2015]15号《责令停止违法行为通知书》，认为符力的行为涉嫌违反《中华人民共和国矿产资源法》第三条的规定，根据《中华人民共和国矿产资源法》第三十九条的规定，责令符力立即停止违法行为，撤离现场。次日，国土局委托海南省地质综合勘察院派员到达现场进行调查，确认符力存在无证采矿的行为。2015年11月11日，监察大队委托海南省地质综合勘察院，对五指山市畅好乡什哈村委会牙日村调查区稀土矿产资源破坏性进行价值鉴定。海南省地质综合勘察院于2016年3月作出《五指山市畅好乡什哈村委会牙日村什别勇山稀土矿产资源破坏价值鉴定报告》（以下简称《价值鉴定报告》），鉴定已采出稀土矿产资源经济价值为人民币74.35万元。2016年3月22日，国土局向省国土资源厅呈送《关于对〈价值鉴定报告〉出具鉴定结论的请示》，请求对《价值鉴定报告》进行审查并出具鉴定结论。2016年8月26日，海南省国土资源厅出具《海南省国土资源厅矿产资源破坏价值鉴定书》，该鉴定书明确，"2016年7月6日，海南省耕地破坏与矿产资源破坏价值鉴定委员会听了鉴定情况汇报，并对《价值鉴定报告》中的有关材料、数据、鉴定过程与方法等进行了审查，同意《价值鉴定报告》鉴定结论。经审核，我厅同意南省耕地破坏与矿产资源破坏价值鉴定委员会的审查意见"。由于该案涉嫌刑事犯罪，国土局于2016年9月30日将案件相关材料移送至五指山市公安局。2016年10月12日和2016年11月3日，申请人分别作出五土环资字[2016]91号《行政处罚告知书》及五土环资字[2016]96号《行政处罚听证告知书》，向被申请人告知拟没收其无证开采稀土矿非法所得74.35万元，并处违法所得50%的罚款37.175万元，罚没款数额共计111.525万元，并告知其可在接到告知书三个工作日内提出陈述、申辩或听证，如逾期不提出视为放弃权利。以上两份告知书分别于2016年10月25日、2017年11月9日邮寄送达给被申请人。2016年10月27日，符力向国土局提交书面申辩意见书，并提出听证申请。国土局于2016年11月29日组织进行听证，因被申请人本人未到，而且委托人未提交委托书，听证没有进行。2016年12月5日，申请人作出五土资察字[2016]126号《行政处罚决定书》，决定没收被申请人无证开采稀土矿非法所得74.35万元，并处违法所得50%的罚款37.175万元，共计处罚没款111.525万元，要求被申请人于收到决定书之日起15日内将上述款项支付至指定账号，如逾期未缴纳，则每日按罚没款数额的百分之三加处罚款，同时还向被申请人告知了复议及诉讼的权利。2016年12月7日，申请人以邮寄方式将该处罚决定书送达给了被申请人。在复议及诉讼期限内，被申请人既未提起复议或诉讼，也未履行处罚决定。2017年7月7日申请人作出五土资察字[2017]61号《履行行政处罚决定催告书》，要求被申请人在收到催告书十日内，缴纳罚没款111.525万元，并且每日按罚款数额的百分之三加处罚款共111.525万元，共计223.05万元。同日申请人将该材料邮寄送达给被申请人。催告期满后，被申请人未自动履行义务，申请人遂向本院申请要求强制执行。另查明，监察大队在复议期限内收到一份申请人为朱某的复议申请，该申请书无手写签名，只加盖了手印。由于监察大队并非适格的复议机关，因此监察大队作出回复函告知案外人该情况，并于2017年1月20日按朱某提供地址向其邮寄送达该材料，但邮件被退回。五指山法院在审理期间与朱某取得联系，其表示该材料并非由其所写，其本人也从未到过海南，与涉案处罚事宜无关。申请人在对破坏矿产价值进行鉴定时未通知符力参加。 本院认为，被申请人符力在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政处罚决定，复议申请人国土局向五指山法院提交强制执行申请书、《行政处罚决定书》、《履行行政处罚决定催告书》，以及作出决定的相关事实、理由和依据等材料，申请强制执行，符合《中华人民共和国行政强制法》第五十三、五十四、五十五条有关申请人民法院强制执行的规定。被申请人符力辩称国土局没有进行听证违反法定程序，但符力并没有充分证据证明其委托的代理人向国土局提交了授权委托书，在国土局通知的听证日，符力本人未到场且无委托人，应视为符力放弃听证。本案符力非法采矿的事实有国土局对符力的询问笔录、指界现场照片、海南省地质综合勘察院的鉴定报告等证据材料予以证实，虽然国土局没有通知符力到场勘验，但不影响国土局对符力非法采矿的事实认定。本案国土局委托有资质的机构对矿产资源破坏价值进行鉴定，并向海南省国土资源厅提出书面申请，海南省国土资源厅经审查出具了《海南省国土资源厅矿产资源破坏价值鉴定书》。因此，国土局对涉案非法采矿资源破坏价值的鉴定，符合国土资源部关于印发《非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定程序的规定》的通知（国土资发[2005]175号）第七条的规定。 综上，国土局申请强制执行《行政处罚决定书》，事实清楚，程序合法，符合法律、法规规定，应当准予强制执行。五指山法院裁定不准予执行，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国行政强制法》第五十八条第三款、《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条之规定，裁定如下： 一、撤销海南省五指山市人民法院（2017）琼9001行审6号行政裁定； 二、准予强制执行复议申请人五指山市国土资源局作出的五土资察字[2016]126号《行政处罚决定书》。 本裁定送达后即发生法律效力。 审判长  昌盛 审判员  蔡莹 审判员  陈锋 二〇一七年十二月十一日 书记员  符钰 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国行政强制法》 第五十三条当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行。 第五十四条行政机关申请人民法院强制执行前，应当催告当事人发行义务。催告书送达十日后当事人仍未履行义务的，行政机关可以向所在地有管辖权的人民法院申请强制执行；执行对象是不动产的，向不动产所在地有管辖权的人民法院申请强制执行。 第五十五条行政机关向人民法院申请强制执行，应当提供下列材料： （一）强制执行申请书； （二）行政决定书及作出决定的事实、理由和依据； （三）当事人的意见及行政机关催告情况； （四）申请强制执行标的情况； （五）法律、行政法规规定的其他材料。 强制执行申请书应当由行政机关负责人签名，加盖行政机关的印章，并注明日期。 第五十八条人民法院发现有下列情形之一的，在作出裁定前可以听取被执行人和行政机关的意见： （一）明显缺乏事实根据的； （二）明显缺乏法律、法规依据的； （三）其他明显违法并损害被执行人合法权益的。 人民法院应当自受理之日起三十日内作出是否执行的裁定。裁定不予执行的，应当说明理由，并在五日内将不予执行的裁定送达行政机关。 行政机关对人民法院不予执行的裁定有异议的，可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内作出是否执行的裁定。 《非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定程序的规定》 第三条省级以上人民政府国土资源主管部门对非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏或者严重破坏的价值出具的鉴定结论，作为涉嫌犯罪的证据材料，由查处矿产资源违法案件的国土资源主管部门依法移送有关机关。属于根据公安、司法机关的请求所出具的鉴定结论，交予提出请求的公安、司法机关。 第七条省级以下人民政府国土资源主管部门在查处矿产资源违法案件中，涉及对非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏的价值进行鉴定的，须向省级人民政府国土资源主管部门提出书面申请，同时附具对该违法行为的调查报告及有关材料，由省级人民政府国土资源主管部门按照本规定第八条规定出具鉴定结论。对于认为案情简单、鉴定技术要求不复杂，本部门自己进行鉴定或者自行委托专业技术机构进行鉴定的，须将鉴定报告及有关调查材料呈报省级国土资源主管部门进行审查，并由省级人民政府国土资源主管部门按照本规定第八条第（三）项的有关规定出具鉴定结论。 第八条省级人民政府国土资源主管部门接到省级以下人民政府国土资源主管部门请求鉴定的书面申请后，按下述规定办理： （一）自接到书面申请之日起7日内进行审查并决定是否受理。经审查不同意受理的，将有关材料退回；需要补充情况或者材料的，应及时提出要求。 （二）同意受理后，有条件自行鉴定的，自受理之日起30日内委派承办人员进行鉴定并提出鉴定报告。案情复杂的可以适当延长，但最长不得超过60日。没有条件自行鉴定的，委托专业技术机构进行鉴定并按照上述期限提出鉴定报告。鉴定报告须由具体承办人员签署姓名。受委托进行鉴定的专业技术机构需要国土资源主管部门予以协助、配合的，各级国土资源主管部门应当及时予以协助、配合。 （三）自接到鉴定报告之日起7日内，由鉴定委员会负责人召集组成人员进行审查。审查时，鉴定委员会组成人员必须达到三分之二以上，以听取鉴定情况汇报并对有关材料、数据、鉴定过程与方法审查等方式进行。审查通过的，本级国土资源主管部门即行出具鉴定结论并交予提出申请的国土资源主管部门。未能通过的，应说明意见及理由。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第九十七条公民、法人或者其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。