贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0112民初1813号原告苏道喜，男，汉族，1976年10月27日出生，住贵阳市观山湖区，委托代理人周顺光，贵阳市金阳法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告贵州北琴海路桥工程有限公司，住所地贵阳市花溪区清华小区****，统一社会信用代码91520111322061535P。法定代表人王功全。委托代理人林道德，该公司员工，代理权限为特别授权代理。第三人黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司，住所，住所地贵阳经济技术开发区春江路中兴苑北苑****社会信用代码915204080694734M。负责人王功全。委托代理人林道德，该公司员工，代理权限为特别授权代理。原告苏道喜诉被告贵州北琴海路桥工程有限公司、第三人黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告苏道喜及其委托代理人周顺光、被告及第三人共同委托代理人林道德到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告苏道喜诉称，2015年10月22日，原告与被告签订《联合施工协议》，联合施工被告承建的贵阳市新添大道北段“温泉曦月湾大清包工程”，按合同约定该项目主要由原告进行施工。合同签订后，原告应被告要求向被告缴纳了工程保证金人民币20万元，并于签订合同当日通过中国建设银行汇入被告在贵州花溪农村商业银行股份有限公司的账户，被告向原告出具了收据。合同签订后，被告因其他原因未能承建该项目，原告也未能进行温泉曦月湾项目的施工，致使合同无法履行。原告认为因合同未能履行，被告收取原告的保证金属于不当得利，应当予以返还，原告多次要求被告退还保证金，被告均已各种理由拒绝返还，为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令：一、被告返还原告工程保证金20万元；二、本案诉讼费由被告承担。被告贵州北琴海路桥工程有限公司辩称，2015年10月22日，苏道喜代表我公司（贵州北琴海路桥工程有限公司）与黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司签订一份施工合同，因苏道喜借用我公司平台，所以与我公司签订了联合施工协议书。在协议上第二项第六款明确规定所需的一切资金由乙方苏道喜承担，自负盈亏。我公司只负责技术管理，提取0.3%的管理费。所以苏道喜代表我公司与黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司签订了一份施工合同，按甲方的要求打入50万元合同履约金和250万元施工安全保证金，由于苏道喜本身的原因，先打了20万元合同履约金到我公司，由我公司转给黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司的账上。而苏道喜向一分公司作出承诺，2天后再补交齐合同履约保证金，若2天后未能补足后续保证金，自愿放弃而不退还。后苏道喜未按承诺补齐保证金，违约在先，所以其打入的20万元保证金无法退还。请求驳回苏道喜对本公司的诉请。第三人黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司述称，2015年10月20日，原告苏道喜与我公司签订了一份建筑施工合同，经双方协商决定，以劳务清包方式承包给原告，我公司以公平公正、互惠互利的原则，要求施工方保证质量，并保证不拖欠民工工资的情况下，先缴纳施工安全保证金300万元，按合同约定的时间内支付，否则视为违约，原告苏道喜很清楚合同上的规定于2015年10月22日签订并履行，合同履约金暂定50万元，三天后补齐施工安全保证金250元，共计300万，合同生效，因原告再三恳求先交20万元，三天后补齐所有保证金，若在规定的时间内无法补齐自愿放弃施工合同协议，履约金20万元不予退还。在签订施工合同的第三天（2015年10月25日），我公司交个了苏道喜图纸一套38张，苏道喜收到图纸后未按约定交齐保证金，违反合同约定，合同履约金20万元不应退还。综上，我公司认为原告苏道喜违约在先，我公司不予退还合同履约金，并追究其违约责任。经审理查明，2015年10月22日，原告苏道喜与被告贵州北琴海路桥工程有限公司签订《联合施工协议书》一份，主要约定由双方共同完成“温泉曦月湾大清包工程”施工，其中原告占98%工程量，被告占2%工程量；工期按合同约定，以发布监理开工令开始计算；合同总价约8900万元；在建设单位结算方案的基础上，原、被告双方进行结算；原告上缴给被告方工程管理费贬值为合同总造价0.3%；原告以被告名义进行项目经理部的筹建和施工项目部经营管理，并以自身作为其权利义务的载体，对工程项目的生产经营和其他一切活动承担经济责任及法律责任包括（债权、债务）；原告以被告名义缴纳的所有费用，权力与结算全部归原告所有，被告一概不负责经济和法律责任；履约保证金、工程质量保留金、劳动统筹金等的返还，在原告无违约责任承担的前提下，按照被告与建设单位鉴定合同相关规定执行等权利义务。合同签订当日，原告苏道喜通过中国建设银行向被告在贵州花溪农村商业银行股份有限公司的银行账户转入20万元保证金。后原、被告双签订的《联合施工协议书》未得到实际履行，原告与被告协商退还前述20万元保证金未果，遂诉至本院，请求判令如前所请。另查明，2015年10月22日，苏道喜作为贵州北琴海路桥工程有限公司的委托代理人与第三人黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司签订《房建劳务大清包分包合同》一份，主要约定由贵州北琴海路桥工程有限公司提供足额、技术熟练的建筑作业工人及相应的管理班子，自带相应的机械及措施材料承揽黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司承建的贵阳乌当区温泉曦月湾房建工程大清包施工任务；开工时间为2015年11月20日，竣工时间为2016年月日（注：合同上月日时间为空白）；承办范围为本承包范围房屋中土建工程全部人工作业工序，施工各种配套模板，全部施工机械设备和施工机具；承办方式为包清工，包括全部人工劳务和机械设备即施工机具，钢筋焊接，铁丝，扎丝，带措施材料及辅材及其他权利义务。苏道喜还向黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司签署了《承诺书》一份，主要载明2015年10月22日所签订的分包合同（协议），在合同（协议）签订之日内向总承包人缴纳相应的合同信誉订金50万元后，交接施工图纸时2天内分包人未能补足后续的工程安全生产保证金250万元人民币，本人所签订的合同（协议）自动失效，并自愿作为违约责任，所缴纳的合同（协议）信誉订20万元本人自愿放弃，此款作为分包人（本人）的违约金自愿不退还。2015年10月23日，黑龙江北琴海路桥工程集团有限公司贵州一分公司向原告交付温泉曦月湾施工图一套共38张，但明确此图只能作为参考，不能施图。再查明，由于诸多原因，案涉“温泉曦月湾”项目至今尚未实际施工。在本案审理过程中，被告贵州北琴海路桥工程有限公司向本院提交书面《声明》一份，表明不再履行与原告苏道喜钱的联营合同，并终止与苏道喜的合作关系；苏道喜也要求解除其与被告签订的《联合施工协议书》。上述事实，有《联合施工协议书》、《房建劳务大清包分包合同》、《承诺书》、《收条》、《声明》、各方当事人当庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循公平合理原则。本案第三人承建的“温泉曦月湾”项目至今尚未实际施工，以至于原、被告及本案第三人之间签订的《联合施工协议书》、《房建劳务大清包分包合同》在约定的竣工期过后仍未实际履行；若将“温泉曦月湾”项目未实际施工，《联合施工协议书》、《房建劳务大清包分包合同》未实际履行归责于仅负责劳务清包的原告未按约定向本案第三人交纳保证金显然有悖常理、有违常情；约定保证金的目的是为了各方之间的契约能够切实履行，现各方签订的合约因不可归责于原告的因素履行不能，该保证金也就缺乏了存在的必要，依法应当予以退还；本案原告诉请要求退还的20万元保证金实际由被告收取，故即便原告签署的《承诺书》是其个人对本案第三人的承诺，亦不能作为被告拒绝向原告退还保证金的理由；综上，本院对原告要求被告退还20万元保证金的诉请予以支持。被告书面声明表明不再履行与原告苏道喜钱的联营合同，并终止与苏道喜的合作关系，苏道喜亦要求解除双方签订的《联合施工协议书》，故本院依法解除原、被告双方签订《联合施工协议书》。对本案第三人称“我公司认为原告苏道喜违约在先，我公司不予退还合同履约金，并追究其违约责任”的意见，因本案中原告并未对第三人提出诉请，本案第三人所称违约责任可另案主张。依照《中国人民共和国民法总则》第六条“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。”、《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，判决如下：一、解除原告苏道喜与被告贵州北琴海路桥工程有限公司于2015年10月22日签订的《联合施工协议书》。二、被告贵州北琴海路桥工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告苏道喜保证金200000元。案件受理费4300元，由被告贵州北琴海路桥工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定于判决确认的履行期届满之日起两年内申请执行。审 判 长  胡 昊人民陪审员  杨成明人民陪审员  刘文锦二〇一七年十二月二十六日书 记 员  田 芸