广西壮族自治区宾阳县人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)桂0126刑初411号 公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。 被告人廖全展，男，1982年11月23日出生，汉族，初中文化，农民，住广西宾阳县。因涉嫌诈骗罪，于2017年1月19日被刑事拘留，2017年2月24日被逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 辩护人韦璐，广西中龙律师事务所律师。 被告人覃长鸿，男，1981年7月30日出生，汉族，初中文化，农民，住广西宾阳县。因涉嫌诈骗罪，于2017年1月19日被刑事拘留，2017年2月24日被逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 辩护人何君妮，广西共恒律师务所律师。 宾阳县人民检察院以南市宾检刑检刑诉（2017）386号起诉书指控被告人廖全展、覃长鸿犯侵犯公民个人信息罪，于向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。宾阳县人民检察院检察员李凯斌出庭支持公诉。各被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 宾阳县人民检察院指控：2016年11月24日，被告人廖全展以其妻子覃某的名义，租用广西宾阳县，并在一化名“强哥”的男子指使下，将一批笔记本电脑、手机、短信群发器、手机卡等物从其家中搬至上述出租房内安装。后通过使用笔记本电脑、手机、短信群发器、手机卡等作案工具，连接互联网，向他人手机号码群发带有手机木马病毒链接的短信，以此窃取他人手机通讯录及短信。为了达到快速多发的目的，廖全展又纠集被告人覃长鸿、磨某某（未成年人）到上述出租屋内帮助其实施发送诈骗短信的违法活动。14时许，公安民警在掌握犯罪线索后，对都市花园B9栋1单元203号房进行突击检查，当场抓获廖全展、覃长鸿、磨某某三人，扣押笔记本电脑23台、手机46台、手机卡826张、短信群发器9个，同时查获U盘、无线上网卡等物。经南宁市公安局电子数据鉴定所鉴定，被扣押的笔记本电脑中的21个电脑硬盘检查出公民个人信息共计1469599条。 公诉机关认为，被告人廖全展、覃长鸿非法获取公民个人信息，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵犯公民个人信息罪追究刑事责任。提请本院依法判处。 被告人廖全展对公诉机关指控的罪名没有异议，辩称其侵犯公民个人信息的数量只有几百条。 被告人廖全展的辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，对指控的犯罪事实有异议。提出如下辩护意见：1、公诉机关所举的《电子证据检查笔录》存在程序瑕疵，不能作为本案的证据使用；2、被告人廖全展参与本案犯罪时，涉案电脑内已经存有大量的公民个人信息，被告人廖全展不应对此部分公民个人信息负刑事责任，故被告人廖全展侵犯公民个人信息应认定为情节严重，而非情节特别严重；3、在共同犯罪中，被告人廖全展所起作用较小，是从犯，依法应从轻或减轻处罚。 被告人覃长鸿对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其只是在窝点内负责看管其中两台电脑，并未发送木马短信，其认为自己的行为不构成侵犯公民个人信息罪。 被告人覃长鸿的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议。其认为，本案现有证据不能证实被告人覃长鸿实施了非法获取公民个人信息的行为，故公诉机关指控被告人覃长鸿犯侵犯公民个人信息罪的事实不清、证据不足。 经审理查明，2016年11月24日，被告人廖全展以其妻子覃某的名义，租用广西宾阳县，并在一化名“强哥”的男子指使下，将一批笔记本电脑、手机、短信群发器、手机卡等物从其家中搬至上述出租房内安装。后通过使用笔记本电脑、手机、短信群发器、手机卡等作案工具，连接互联网，向他人手机号码群发带有手机木马病毒链接的短信，以此窃取他人手机通讯录及短信。为了达到快速多发的目的，被告人覃长鸿、磨某某（未成年人）也到上述出租屋内帮助其实施发送诈骗短信的违法活动。14时许，公安民警在掌握犯罪线索后，对都市花园B9栋1单元203号房进行突击检查，当场抓获廖全展、覃长鸿、磨某某三人，扣押笔记本电脑23台、手机46台、手机卡826张、短信群发器9个，同时查获U盘、无线上网卡等物。经南宁市公安局电子数据鉴定所检查，被扣押的笔记本电脑中的21个电脑硬盘检查出公民个人信息共计1469599条。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书，证实：，公安机关在巡查中查处一作案窝点。当日，宾阳县公安局立案侦查。 2.抓获经过，证实：14时许，公安机关在宾阳县将被告人廖全展、覃长鸿抓获。 3.户籍证明，证实：被告人廖全展、覃长鸿在作案时已达完全刑事责任能力年龄。 4.搜查笔录、扣押笔录、扣押物品清单，证实：14时许，公安机关对都市花园B9栋1单元203号房进行检查，当场扣押笔记本电脑23台、手机46台、手机卡826张、短信群发器9个，以及U盘、无线上网卡等物。 5.证人覃某、刘某的证言，证实：，宾阳县宾州镇都市花园B9栋1单元203号房的所有人刘某，与被告人廖全展的妻子覃某签订租房合同，将该房租给覃某。 6.被告人廖全展的供述：案发前几个月的时候，有一名叫“强哥”的男子带着电脑来我家，教我如何发木马短信。随后，“强哥”又给了我2000元的房租，我于，以我妻子的名义，租用广西宾阳县。并按照“强哥”的指使，将10-20台笔记本电脑、30-40部手机以及10多台查电话卡的机器搬至上述出租房内安装。然后，我每天早上起床后就到该出租房，把电脑打开，每台电脑都会链接一部手机的无线网络，再使用“按键精灵”、“短信王”开始群发木马短信，每台电脑每天大概能发几百至一千条短信。一个多月后，即案发前几天，“强哥”又叫来覃长鸿和一名叫“阿六”的男子（同案人磨某某）一起发木马短信，公安机关前来该出租房，将我们给抓起来了。 辨认笔录，证实：被告人廖全展辨认出其供述中提到的“长鸿”就是本案的被告人覃长鸿。 7.被告人覃长鸿的供述：案发前十几天，一个叫“阿二”（又名“强哥”）的男子叫我去广西宾阳县帮他看管电脑，并教我用“按键精灵”群发木马短信，实施网络诈骗。我只在那里做了几天的时间，就被公安机关抓了。 辨认笔录，证实：被告人覃长鸿辨认出在作案窝点操作电脑的男子“阿某”就是本案被告人廖全展。 8.同案人磨某某的供述（未成年人）：2017年1月的时候，我让我的朋友覃长鸿给我介绍工作，覃长鸿带我来到广西宾阳县，我看见房间有一些笔记本电脑和信号发射器。覃长鸿问我愿不愿意和他一起做诈骗，我说要想一下。于是，他就教我怎样操作电脑“发码”和“洗料”。次日，我的网游装备被盗，就想赚点钱来购买游戏装备，我便来到都市花园203号房开始操作电脑“发码”、“洗料”，大概做了一个小时，就被前来的公安人员抓住了。 辨认笔录，证实：磨某某辨认出被告人覃长鸿。 9.电子证据检查笔录，证实：经南宁市公安局电子数据鉴定所检查，在被扣押的笔记本电脑中的21个电脑硬盘提取到公民个人信息共计1469599条。 上述证据经庭审举证、质证，本院确定为本案的定案证据。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人廖全展、覃长鸿非法获取公民个人信息，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一的规定，构成侵犯公民个人信息罪。公诉机关指控的罪名成立。 对于被告人及其辩护人提出的辩护意见，本院作如下综合评判： 1、关于本案中非法获取公民个人信息数量认定的问题。经查，本案系共同犯罪，被告人在同案人“强哥”的指使下利用发送木马短信窃取公民个人信息，被告人廖全展、覃长鸿应对在涉案电脑中提取到的全部公民个人信息负刑事责任。在本案中，《电子证据检查笔录》取证程序合法，客观地还原了涉案电脑中的电子数据，可作为定案证据使用。 2、关于主、从犯认定的问题。在共同犯罪中，被告人廖全展负责作案窝点的管理，起主要作用，是主犯，依法按照其参与的全部犯罪进行处罚。被告人覃长鸿参与犯罪时间较短，起辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚。 3、被告人覃长鸿当庭翻供，辩称其只是在窝点内负责看管其中两台电脑，并未发送木马短信。但其未能就翻供作出合理解释，且结合其庭前有罪供述及同案人的供述等证据，能够认定其实施了发送木马短信窃取公民个人信息的犯罪行为。 为严肃国法，打击犯罪，保护公民个人信息不受非法侵犯，根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、危害后果和认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人廖全展犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月18日起至2022年1月17日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人覃长鸿犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自起至止；罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、扣押在案的作案工具由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  张 强 人民陪审员  杜美燕 人民陪审员  覃小君 二〇一七年十二月二十九日 书 记 员  赵秋美 附《中华人民共和国刑法》： 第二百五十三条之一：违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金，情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违法国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从中处罚。 窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十六条第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。