四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0191民初10723号 原告：四川发展融资担保股份有限公司，住所地：成都市高新区交子大道177号中海国际中心1栋16楼。 法定代表人：鄢国松，公司董事长。 委托诉讼代理人：童艳红，女，1986年12月18日出生，汉族，住成都市青羊区，公司员工。特别授权代理人。 被告：筠连县鼎鑫机电设备有限责任公司，住所地：四川省宜宾市筠连县筠连镇天筠路。 法定代表人：叶付均。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：四川宜宾耀琪爆破工程有限责任公司，住所地：宜宾市翠屏区南岸蜀南大道东段槽房先街翡翠园5栋。 法定代表人：吴洪。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：仁怀长岗镇鼎兴煤矿，住所地：贵州市遵义市仁怀市长岗镇花滩村。 法定代表人：周华刚。 被告：四川义金煤业有限公司，住所地：筠连县高坎乡红旗村五组。 法定代表人：胡伟。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：宜宾市众成烟花爆竹有限责任公司，住所地：宜宾市翠屏区南岸东区翡翠园五幢1-4层。 法定代表人：胡伟。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：宜宾市久和民爆物品有限责任公司翠屏区分公司，住所地：宜宾市翠屏区南岸东区翡翠园5幢4层。 负责人：黄小平。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：古正文，男，1956年11月3日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：曾汉国，女，1962年3月17日出生，汉族，住四川省兴文县。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：胡伟，男，1980年10月3日出生，汉族，住成都市温江区。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：古菊，女，1982年8月27日出生，汉族，住成都市温江区。 委托诉讼代理人：郭芳莉，四川契合律师事务所律师，特别授权代理人。 被告：宜宾市久和民爆物品有限责任公司，住所地：宜宾市翠屏区金沙江大道7号10幢6层5-12号。 法定代表人：何玉。 委托诉讼代理人：朱建林，男，1957年9月6日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区，公司员工，特别授权代理人。 原告四川发展融资担保股份有限公司（以下简称“四川发展融资担保公司”）与被告筠连县鼎鑫机电设备有限责任公司（以下简称“鼎鑫机电”）、四川宜宾耀琪爆破工程有限责任公司（以下简称“耀琪爆破”）、仁怀长岗镇鼎兴煤矿（以下简称“鼎兴煤矿”）、四川义金煤业有限公司（以下简称“义金煤业”）、宜宾市众成烟花爆竹有限责任公司（以下简称“众成烟花爆竹”）、宜宾市久和民爆物品有限责任公司翠屏区分公司（以下简称“久和民爆翠屏分公司”）、古正文、曾汉国、胡伟、古菊、宜宾市久和民爆物品有限责任公司（以下简称“久和民爆”）追偿权纠纷一案，本院于2017年8月4日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员张薇担任审判长，与人民陪审员李蔚、于振华组成合议庭，于2017年12月8日、2017年12月21日公开开庭进行审理。原告四川发展融资担保公司的委托诉讼代理人童艳红，被告鼎鑫机电、耀琪爆破、义金煤业、众成烟花爆竹、久和民爆翠屏分公司、古正文、曾汉国、古菊、胡伟的共同委托诉讼代理人郭芳莉，被告久和民爆的委托诉讼代理人朱建林到庭参加诉讼，被告鼎兴煤矿经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。 原告四川发展融资担保公司诉称，原告根据与被告鼎鑫机电签订的《委托担保合同》同意为鼎鑫机电与中国银行股份有限公司宜宾分行（以下简称“中行宜宾分行”）签订的《流动资金借款合同》项下债务提供连带责任保证担保。随后，原告与中行宜宾分行签订了《保证合同》。为了保障原告权益，原告与被告古菊签订了《股权质押反担保合同》，与被告耀琪爆破、鼎兴煤矿、义金煤业、众成烟花爆竹、久和民爆宜宾分公司签订了《信用反担保合同》，与古正文、曾汉国、胡伟、古菊签订了《无限连带责任担保函》，约定由上述被告对原告的主债权、利息、赔偿金、违约金、律师费、诉讼费、差旅费、保全费、评估费、公证费、拍卖费等提供反担保。另，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，被告久和民爆作为被告久和民爆宜宾分公司的总公司，应为被告久和民爆宜宾分公司对外担保行为承担民事责任。合同签订后，中行宜宾分行于2015年1月28日依约向被告鼎鑫机电放款1000万元。后因被告鼎鑫机电拖欠利息，中行宜宾分行宣布该笔贷款提前到期，被告鼎鑫机电未偿还到期贷款。因此，原告于2016年6月30日按照约定代被告鼎鑫机电向中行宜宾分行支付了526647.59元。现原被告协商无果，故原告诉至法院请求判令：1、被告共同偿还原告代偿款526647.59元，并按照贷款金额日利率千分之三连带支付原告资金损失（自2016年6月30日起至偿还完毕之日止）；2、确认原告对被告古菊提供的质押物享有优先受偿权；3、本案诉讼费由被告连带承担。 被告鼎鑫机电、耀琪爆破、义金煤业、众成烟花爆竹、久和民爆翠屏分公司、古正文、曾汉国、古菊、胡伟共同辩称，1、对原告主张代偿款项无异议，但是认为资金利息过高，请法院按照银行同期贷款利率计算；2、原告仅对古菊在四川义金煤业有限公司的9%股权享有优先受偿权。 被告久和民爆辩称，久和民爆翠屏区分公司不具备法人资格，根据总公司章程第12章第45条，在总公司没有授权的情况下，分公司无权代表公司对外承担连带担保责任；本案不适用《中华人民共和国公司法》第十四条，久和民爆翠屏区分公司系总公司的二级独立核算分支机构，有独立的财产且一直自负盈亏，如果产生民事责任也应当由久和民爆宜宾分公司独自承担。综上，久和民爆不应承担责任，请法院依法驳回原告对久和民爆的诉讼请求。 被告鼎兴煤矿经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及证据材料。 经审理查明，2015年1月，被告鼎鑫机电（借款人）与中行宜宾分行（贷款人）签订编号为（501）2015年中银宜借字005号《流动资金借款合同》，约定：借款金额10000000元。借款期限12个月，自实际提款日起算。借款用途为购买机电产品等。借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次，借款浮动利率为实际提款日中国人民银行公布施行的一年期贷款基准利率上浮40%，结息方式为按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。逾期贷款罚息利率为利息利率水平上加收30%。借款人应于2015年1月30内提清借款。借款发放账户及资金回笼账户均为筠连县鼎鑫机电设备有限责任公司，账号为11×××34。借款人应于借款期限届满日归还本合同项下的全部借款。借款人如出现违约事件，贷款人有权视具体情况采取措施，包括宣布合同、借款人与贷款人之间的其他合同项下尚未偿还的贷款/贸易融资款项本息和其他应付款项全部或部分立即到期。后，原告（保证人）与中行宜宾分行（债权人）签订编号为（501）2015年中银宜保字005号《保证合同》，约定：原告愿意为债权人与被告鼎鑫机电之间签署的编号为（501）2015年中银宜借字005号《流动资金借款合同》向债权人提供保证。保证方式为连带责任保证。保证期间为主债权的清偿期限届满之日起两年。 2015年1月22日，原告（保证人、甲方）与被告鼎鑫机电（委托保证人、乙方）签订编号为川发担委字第2015033号《委托担保合同》，约定：甲方同意为乙方在中行宜宾分行的相关债务提供连带责任保证担保，甲方保证的主债权种类、数额为乙方与债权人（即中行宜宾分行）签订的编号为（501）2015年中银宜借字005号《流动资金借款合同》中所确定的主债权种类、数额。保证范围包括主债权本金、利息、违约金及债权人实现债权而支出的费用。保证期间自主合同确定的主债务履行期限届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。甲方在按照与债权人签订的保证担保性质的文件的约定或法律规定履行了相关责任后，即代位取得债权人对乙方所享有的权利，并有权要求乙方归还甲方因承担上述责任而支付的全部款项和自支付之日起的利息以及甲方的其他费用和损失。按时归还债权人全部借款，不累及甲方承担保证责任。若甲方先代偿的，在接到甲方书面通知后三日内立即向甲方清偿合同约定的全部款项。乙方不按照第6.2款的约定按期清偿甲方的全部款项和费用，每逾期一日，按逾期支付总额每天千分之三支付甲方违约金。同日，原告（被保证人、甲方）与被告耀琪爆破、鼎兴煤矿、义金煤业、众成烟花爆竹、久和民爆翠屏分公司（保证人、乙方）、被告鼎鑫机电（借款方、丙方）签订编号为川发担信字第2015033号《信用反担保合同》，约定：乙方自愿向甲方提供连带保证的反担保。反担保的债权包括甲方基于履行《委托担保合同》、《保证合同》而产生的对丙方的追偿权、丙方基于《委托担保合同》应向甲方承担的违约责任、甲方为实现担保债权而支出的全部费用等。保证期间为自《委托担保合同》签订之日起，至反担保主债权的诉讼时效期限届满后两年。保证方式为连带责任保证。当日，被告古正文、曾汉国、古菊、胡伟向原告出具《无限连带责任担保函》，承诺愿意以个人及家庭所有的财产，就债务人鼎鑫机电对原告的全部债务承担连带保证责任的反担保。担保的债权范围包括原告基于履行《委托担保合同》、《保证合同》而产生的对债务人的追偿权、债务人基于《委托担保合同》应向原告承担的违约责任、原告为实现担保债权而支出的全部费用等。担保方式为连带保证责任担保。保证期间为自《委托担保合同》签订之日起，至反担保主债权的诉讼时效届满之后两年。 2015年1月22日，原告（质权人、甲方）与被告古菊（出质人、乙方）、被告鼎鑫机电（借款方、丙方）签订两份《股权质押反担保合同》，约定：乙方以其所有的股权向甲方提供质押反担保。担保的主债权包括：甲方基于履行《保证合同》而产生的对丙方的追偿权、丙方基于《委托担保合同》应向甲方承担的违约责任、甲方为实现担保债权而支出的全部费用等。质押财产均为乙方持有的义金煤业的股权（分别为9%的股权、10%的股权）。质押担保期限均为2015年1月22日至2018年1月22日止。2015年1月23日，原告与被告古菊办理了股权出质设立登记，质权登记编号为2015（012），出质股权所在公司为四川义金煤业有限公司，出质股权数额为9万元，出质人为古菊，质权人为原告。 2015年1月28日，中行宜宾分行向被告鼎鑫机电发放贷款10000000元，到期日为2016年1月27日，年利率为7.84%。 2016年6月30日，中行宜宾分行向原告出具《履行担保责任通知书》，要求原告代偿被告鼎鑫机电欠付的贷款利息526647.59元。原告于当日将上述款项支付给中行宜宾分行。 2016年7月4日，中行宜宾分行向原告出具《解除担保责任函》，认可截止2016年6月30日，原告已履行完毕担保责任，担保责任已全部解除。 另查明，被告久和民爆翠屏分公司在工商登记的企业形式为分公司，其系被告久和民爆旗下的分公司。被告久和民爆的公司章程第十二章第四十五条载明：公司在宜宾市的各区县分公司依法开展经营活动，分公司独立核算，不具有法人资格……分公司接收公司在业务上的指导，对外签订的合同必须报公司备案。分公司不得对外提供担保、也不得对外签订借款合同。 原告于2017年8月4日向本院提起诉讼，本院于2017年9月21日向被告鼎鑫机电、耀琪爆破、义金煤业、众成烟花爆竹、久和民爆翠屏分公司、古正文、曾汉国、古菊、胡伟、久和民爆公告送达民事起诉状副本，公告送达生效时间为2017年11月19日。 上述事实，有原告、被告鼎鑫机电、耀琪爆破、义金煤业、众成烟花爆竹、久和民爆翠屏分公司、古正文、曾汉国、古菊、胡伟、久和民爆在庭审中的陈述，原告提供的编号为（501）2015年中银宜借字005号《流动资金借款合同》、编号为（501）2015年中银宜保字005号《保证合同》、编号为川发担委字第2015033号《委托担保合同》、编号为川发担股质字第2015033-1号《股权质押反担保合同》、《股权出质设立登记通知书》、编号为川发担信字第2015033号《信用反担保合同》、编号为川发担连保字第2015033-1号《无限连带责任担保函》、编号为川发担连保字第2015033-2号《无限连带责任担保函》、编号为2016鼎鑫字第001号《履行担保责任通知书》、付款回单、《履行担保责任证明》、《解除担保责任函》、借款支取凭证，被告久和民爆提供的公司章程等证据材料在案佐证。 本院认为，被告鼎鑫机电与中行宜宾分行签订的《流动资金借款合同》、原告与中行宜宾分行签订的《保证合同》、原告与被告鼎鑫机电签订的《委托担保合同》、原告与被告鼎鑫机电、耀琪爆破、鼎兴煤矿、义金煤业、众成烟花爆竹签订的《信用反担保合同》，原告与古菊、鼎鑫机电签订的《股权质押反担保合同》，以及被告古正文、曾汉国、古菊、胡伟出具的《无限连带责任担保函》，均系当事人的真实意思表示，合同内容清楚、条款明确，未违反相关法律法规的强制性规定，应属合法有效，对当事人均具有法律约束力。 中行宜宾分行已履行出借义务，被告鼎鑫机电到期未足额履行还款付息的义务，是酿成本案纠纷的根本原因，原告依约代被告鼎鑫机电偿还中行宜宾分行贷款利息526647.59元后，有权向被告鼎鑫机电及其反担保人追偿。对于原告要求被告鼎鑫机电归还前述款项的请求，本院予以支持。在资金占用损失的计算问题上，原告主张根据《委托担保合同》第7.2条的约定，要求被告鼎鑫机电按照贷款金额日利率千分之三的标准支付资金占用损失（自2016年6月30日起至偿还完毕之日止）。本院认为，根据《中华人民共和国合同》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……”的规定，案涉《委托担保合同》关于违约金的约定相对于原告损失而言明显过高，且被告也提出请求法院依法调整违约金，原告未举证证明其代被告鼎鑫机电还款后，除资金占用利息损失外还有其他损失，故本院将原告的资金占用损失酌情调整为以526647.59元为基数，按照年利率24%的标准计算。关于资金占用损失的起算时间，根据原告与被告鼎鑫机电签订的《委托担保合同》第6.2条“按时归还债权人全部借款，不累及甲方承担保证责任。若甲方先代偿的，在接到甲方书面通知后三日内立即向甲方清偿本合同第二条约定的全部款项。”之约定，原告未举证证明其代被告鼎鑫机电还款后，向被告鼎鑫机电发出过书面通知，故本院将原告起诉并公告送达被告的生效时间视为向被告鼎鑫机电发出通知的时间，公告送达生效时间为2017年11月19日，故资金占用损失从2017年11月22日起算。综上，被告鼎鑫机电应偿还原告资金占用损失为，以526647.59元为基数，按照年利率24%的标准，从2017年11月22日起计算至实际清偿完毕之日止。 被告耀琪爆破、义金煤业、鼎兴煤矿、众成烟花爆竹、古正文、曾汉国、古菊、胡伟作为借款人鼎鑫机电的连带责任保证人，应在保证期间内在约定的保证范围内承担连带偿还责任，对于原告要求被告耀琪爆破、义金煤业、鼎兴煤矿、众成烟花爆竹、古正文、曾汉国、古菊、胡伟在保证范围内对被告鼎鑫机电的债务承担连带清偿责任的请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定，被告耀琪爆破、义金煤业、鼎兴煤矿、众成烟花爆竹、古正文、曾汉国、古菊、胡伟承担保证责任后可向被告鼎鑫机电追偿。 关于被告久和民爆与被告久和民爆宜宾分公司的责任问题。被告久和民爆依据其公司章程第十二章第四十五条第四款“分公司接受公司在业务上的指导，对外签订的合同必须报公司备案。分公司不得对外提供担保、也不得对外签订借款合同。”的规定抗辩称，被告久和民爆宜宾分公司无权对外提供担保，据此，被告久和民爆不应承担案涉债务。本院认为，首先，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，被告久和民爆宜宾分公司作为被告久和民爆的分公司，其不具有法人资格，被告久和民爆宜宾分公司的民事责任应当由被告久和民爆承担。对于被告久和民爆以被告久和民爆宜宾分公司系其二级独立核算分支机构，有独立的财产且一直自负盈亏，民事责任应当由被告久和民爆宜宾分公司独自承担的抗辩意见，本院不予采纳，对于原告要求被告久和民爆承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。其次，根据《中华人民共和国担保法》第十条“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。”第二十九条“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条第一款“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成的损失，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。”的规定，在未经被告久和民爆书面授权的情况下，被告久和民爆宜宾分公司与原告签订的《保证合同》无效。被告久和民爆宜宾分公司明知自己为被告久和民爆的分公司，在未获被告久和民爆的书面授权的情况下与原告、被告鼎鑫机电订立保证合同，存在明显过错。原告作为从事贷款担保业务的专业公司，其在与被告久和民爆宜宾分公司签订《保证合同》时有义务并有能力审查被告久和民爆宜宾分公司的工商登记情况，能够知晓被告久和民爆宜宾分公司的公司性质及组织形式，即原告应当知晓被告久和民爆宜宾分公司不具有法人资格，以及被告久和民爆宜宾分公司如未获被告久和民爆的书面授权将导致相关保证合同无效，但原告仍然与被告久和民爆宜宾分公司订立保证合同，故本院认为原告在签订《保证合同》的过程中存在过错。根据《中华人民共和国担保法》第五条第二款“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”的规定，根据原告、被告久和民爆宜宾分公司的相关过错程度，我院酌定被告久和民爆对被告鼎鑫机电不能清偿债务部分的二分之一承担连带清偿责任。被告久和民爆承担担保责任后，可向被告鼎鑫机电追偿。 对于原告要求对质押财产享有优先受偿权的请求，本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十三条“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：……（四）可以转让的基金份额、股权……”及第二百二十六条第一款“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同……以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”的规定，原告对被告古菊在义金煤业9%的股权享有的质权自双方签订《股权质押反担保合同》并在相关行政部门办理股权出质设立登记时已成立，足以对抗善意第三人，对于原告的上述请求，本院予以支持。被告古菊以其出质股权承担担保责任后，可向被告鼎鑫机电追偿。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第五条、第六条、第十条、第十二条、第十八条、第二十九条、第三十一条、第七十二条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国物权法》第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告筠连县鼎鑫机电设备有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告四川发展融资担保股份有限公司支付代偿款526647.59元及代偿款利息，利息的计算方式为：以526647.59元为基数，按照年利率24%的标准，从2017年11月22日起计算至实际清偿完毕之日止； 二、原告四川发展融资担保股份有限公司有权就被告古菊在被告四川义金煤业有限公司9%的股权拍卖、变卖所得价款在上述债权范围内优先受偿； 三、被告四川宜宾耀琪爆破工程有限责任公司、仁怀长岗镇鼎兴煤矿、四川义金煤业有限公司、宜宾市众成烟花爆竹有限责任公司、古正文、曾汉国、胡伟、古菊对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任； 四、被告宜宾市久和民爆物品有限责任公司对本判决第一项确定的债务的二分之一承担连带清偿责任； 五、被告四川宜宾耀琪爆破工程有限责任公司、仁怀长岗镇鼎兴煤矿、四川义金煤业有限公司、宜宾市众成烟花爆竹有限责任公司、古正文、曾汉国、胡伟、古菊、宜宾市久和民爆物品有限责任公司承担担保责任后，可向被告筠连县鼎鑫机电设备有限责任公司追偿； 六、驳回原告四川发展融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15214元，公告费260元及后续公告费，由被告筠连县鼎鑫机电设备有限责任公司、四川宜宾耀琪爆破工程有限责任公司、仁怀长岗镇鼎兴煤矿、四川义金煤业有限公司、宜宾市众成烟花爆竹有限责任公司、古正文、曾汉国、胡伟、古菊、宜宾市久和民爆物品有限责任公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 张 薇 人民陪审员 李 蔚 人民陪审员 于振华 二〇一七年十二月二十一日 书 记 员 高妮娜