贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔05民终3825号 上诉人（原审被告）：贵州省公路工程集团有限公司，住贵州省贵阳市白云大道南段**，统一社会信用代码91520000214415201K。 法定代表人：廖柳，公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：黄康，贵州展策律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：丁仕能，男，1971年11月5日出生，汉族，住，住贵州省赫章县/div> 委托诉讼代理人（特别授权）：袁朝文，贵州省赫章县中心法律服务所法律工作者。 原审被告：夏光东，男，1975年12月21日出生，汉族，住，住贵州省赫章县/div> 上诉人贵州公路工程集团有限公司（以下简称公路公司）因与被上诉人丁仕能、原审被告夏光东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院（2017）黔0527民初513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 公路公司上诉请求：1.撤销赫章县人民法院（2017）黔0527民初513号民事判决，依法改判或发回重审；2.全部上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人主张赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费已过诉讼时效。被上诉人于2015年5月10日受伤，同年9月14日起诉至赫章县人民法院要求上诉人赔偿被上诉人医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、中草药费、交通食宿费合计87846元。在此次起诉中并未提及残疾赔偿金和被扶养人生活费，且被上诉人请有诉讼代理人，应当知道一同提起残疾赔偿金和被扶养人生活费这两个赔偿项目，然而被上诉人并未提出，推知被上诉人主动放弃这两个赔偿项目，是被上诉人自主处分权利的表现。所以残疾赔偿金和被扶养人生活费起算诉讼时效的起点时间为受伤之日2015年5月10日。根据《民法通则》第136条“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的”和《民通意见》第168条“人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算”之规定，故被上诉人主张赔偿残疾赔偿金和被扶养人生活费已经超过诉讼时效。二、一审法院划分责任不公平，加重上诉人赔偿责任，导致判决不公。一审法院认定的事实中，被上诉人在从事拆除体育馆工棚的工程中从楼上掉下，导致被上诉人受伤。被上诉人对自己的受伤有一定的过错，因为被上诉人在拆除工棚的工程中，应当注意自身安全，站在安全地方、配备相应的安全措施进行工作。而被上诉人却站在被风吹雨淋，年久失修的石棉瓦上工作，因石棉瓦承重不足，石棉瓦破裂导致被上诉人从楼上掉下受伤。被上诉人作为成年人应当注意自己的安全，使自己身处于危险中，自己有过错，所以被上诉人对自身受伤不只承担10%的责任，应当承担30%责任。根据《侵权责任法》第35条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被申请人对自己受伤，有一定责任，应当减轻上诉人的赔偿责任，所以一审法院责任划分不公平，加重上诉人的赔偿责任，导致判决不公。 被上诉人丁仕能辩称，一、请求驳回上诉人无理上诉请求，维持原判决；二、本案原审和上诉费由上诉人人承担。事实和理由：上诉人上诉请求撤销原判的理由不能成立，其上诉是想否定贵州省毕节市中级人民法院于2016年7月21日，以（2016）黔05民终1171号《民事判决书》认定的基本事实和本案原判认定的基本事实。上诉人所提本案被上诉人主张赔偿残疾赔偿金及被扶养人生活费已过诉讼时效的理由不能成立。因被上诉人一直在持续治疗过程中，没有进行伤残等级鉴定和其他鉴定。第二次起诉，经贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所于2017年5月19出具鉴定意见：“被鉴定人丁仕能2015年7月10日因外伤致腰部疼痛，治疗后诊断为胸12、腰1椎体压缩性骨折术后改变，经评定：1.伤残程度达九级（玖级）标准；2.后期医疗费需人民币1500元（壹仟伍佰圆）；3.误工期150日，护理期90日，营养期90日”。同是一个持续过程，并未超过诉讼时效。原审判决书第11页倒数第14行至20行已作认定，并未超过诉讼时效。因此,原审判决认定事实清楚、程序合法，划分责任公平，适用法律正确。 原审原告丁仕能向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告2016年4月18日至2016年4月26日在毕节第一人民医院的医疗费38,924.55元，2016年4月26日至2016年12月8日在赫章中医院的医疗费19,714.20元；2.判令二被告赔偿原告误工费42,608.67元；3.判令二被告赔偿原告护理费41,673.51元；4.判令二被告赔偿原告营养费40,300.00元；5.判令二被告赔偿原告在贵阳市第一人民医院的检查费和鉴定费3010.50元、鉴定交通费655.60元、鉴定住宿费230.00元、在毕节第一人民医院做手术的交通费599.00元、住、住宿费1000元；6.判令二被告赔偿原告残疾赔偿金98,318.56元；7.判令二被告赔偿原告后续治疗费1500.00元；8.判令二被告赔偿原告被抚养人生活费5980.43元（二女丁道英计算3年、次子丁道宁计算6年）；9.判令二被告赔偿原告被赡养人生活费15,283.33元（父亲丁良科和母亲肖大荣共计算23年）；10.判令二被告赔偿原告精神损害抚慰金5000.00元；11.以上1～9项费用扣除原告自己承担的10%的责任后合计270,084.85元。 一审法院认定事实：2013年9月份，公路公司承包赫章小山片区土地整理工程1号路工程，施工期间，公路公司曾聘请夏光东管理夜郎大道工程相关工作。2015年7月该工程施工结束后，同年7月5日公路公司（甲方）与夏光东（乙方）签订体育馆工棚拆除协议，将体育馆的工棚拆除工作交给被告夏光东完成，折除的所有材料由乙方自行处理，拆除过程中产生的一切费用由乙方自负。后夏光东喊丁仕能等人来拆工棚，并约定了每天的工资。同年7月10日，丁仕能在做工过程中将石棉瓦踩塌掉到地上摔伤，原告丁仕能当即被送往赫章县人民医院治疗。经赫章县人民医院诊断，丁仕能受伤为：1.胸12椎体压缩性骨折；2.左侧第11、12肋骨骨折；3.全身多处软组织损伤。原告丁仕能在该院住院治疗282天后于2016年4月17日出院。出院情况：患者感腰部疼痛不适，行动时仍感疼痛加重，其余未述特殊不适。患者要求转上级医院。出院医嘱：院外继续治疗，不适随诊。同年4月18日，原告丁仕能到毕节第一人民医院住院治疗，入院诊断为：胸12、腰1椎体压缩性骨折，行“胸12、腰1椎体成形术”后于同年4月26日出院，实际住院8天，原告支付医疗费38,870.55元。出院诊断为：胸12、腰1椎体压缩性骨折。出院医嘱为：1.院外继续治疗，注意休息，注意加强营养，定期返院复查，根据复查情况行功能锻炼及下地负重行走等；2.不适随诊。同日，原告丁仕能入住赫章中医院治疗，中医诊断为：骨连筋续，气滞血瘀；西医诊断为：1.胸12、腰1椎体压缩性骨折术后；2.左侧第二肋肋骨陈旧性骨折。丁仕能于2016年12月8日出院，实际住院226天，其共支付医疗费19,714.20元。其出院中医诊断为：骨连筋续，气滞血瘀。其出院西医诊断为：1.胸12、腰1椎体压缩性骨折术后；2.左侧第2肋肋骨陈旧性骨折；3.颈椎病。其出院医嘱为：嘱患者院外继续腰背肌功能锻炼，避风寒，畅饮食，起居作息规律，避免剧烈运动，若有不适，我科随诊。丁仕能在赫章中医院住院治疗期间，于2016年7月11日、12日两天对其感冒引起的上呼吸道感染进行治疗。2017年2月22日，原告丁仕能诉至本院，请求处理。本案在审理过程中，原告丁仕能向本院申请伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限鉴定，本院依法委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所进行鉴定。贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所于2017年5月19日作出贵阳市一医司鉴所[2017]临鉴字第112号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为被鉴定人丁仕能2015年7月10日因外伤致腰部疼痛，治疗后诊断为胸12、腰1椎体压缩性骨折术后改变，评定为：1.伤残程度达九级（玖级）标准；2.后期医疗费需人民币1500.00元；3.误工期150日，护理期90日，营养期90日。此次鉴定，原告丁仕能支付检查费1101.00元，支付鉴定费1900.00元。 另查明，原告曾于2015年9月14日诉来本院，请求二被告赔偿2015年7月10日至2016年2月10日210天的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、中草药费、交通食宿费合计87,846.00元。本院经审理，于2016年12月25日作出（2015）黔赫民初字第1533号民事判决书，认定原告2015年7月10日至2016年2月3日前即203天的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、住宿费、营养费共计95,296.50元。判决：“一、原告丁仕能所受损失95,296.50元，由被告夏光东和被告贵州省公路工程集团有限公司连带赔偿，扣除被告夏光东已支付的48,636.50元，尚须支付46,660.00元，于本判决生效后10日内付清；二、驳回原告丁仕能的其他诉讼请求。”后被告公路公司不服，上诉至毕节市中级人民法院。毕节市中级人民法院经审理后于2016年7月21日作出（2016）黔05民终1171号民事判决书，认定丁仕能对事故的发生有一定过错，应承担10%的责任，判决：“一、维持贵州省赫章县人民法院（2015）黔赫民初字第1533号民事判决第二项，即“驳回原告丁仕能的其他诉讼请求；二、撤销贵州省赫章县人民法院（2015）黔赫民初字第1533号民事判决第一项，即：原告丁仕能所受损失95,296.50元，由被告夏光东和被告贵州省公路工程集团有限公司连带赔偿，扣除被告夏光东已支付的48,636.50元，尚须支付46,660.00元，于判决生效后10日内付清；三、由原审被告夏光东于本判决生效之日起十日内一次性赔偿被上诉人丁仕能医疗费、护理费、误工费、营养费等共计37,130.35元，上诉人贵州省公路工程集团有限公司承担连带赔偿责任；四、驳回上诉人贵州省公路工程集团有限公司的其他上诉请求。” 再查明，原告丁仕能二女丁道英生于2001年4月15日，丁仕能受伤时年满14周岁；原告丁仕能次子丁道宁生于2004年5月4日，丁仕能受伤时年满11周岁；原告丁仕能父亲丁良科生于1947年2月6日，丁仕能受伤时年满68周岁；原告丁仕能母亲肖大荣生于1949年12月6日，丁仕能受伤时年满66周岁。原告丁仕能父亲丁良科、母亲肖大荣有子女三人，丁仕能、丁仕文、丁仕群。 一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇员没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案系原告丁仕能在替被告夏光东拆除工棚期间受伤而引起的提供劳务者受害责任纠纷，原告作为完全民事行为能力人和涉案工程施工人，应对其施工行为存在的安全隐患具备充分程度的认知，涉案事故的发生与其自身未尽到安全注意和防范义务之间具有关联性，故原告对事故的发生负有一定的过错，根据原告丁仕能自身所负的过错程度，酌情由原告自负10%的责任，由被告夏光东承担90%的责任。作为发包方的公路公司对事故的发生存在选任、指示过失，故由公路公司对夏光东所负责任承担连带赔偿责任。 一、关于原告丁仕能的起诉是否超过诉讼时效的问题。原告丁仕能自2015年7月10日发生事故，一直进行治疗，2016年12月8日从赫章中医院出院后，于2017年2月22日诉来本院。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的”之规定，原告丁仕能的起诉尚在诉讼时效期间内，其起诉未超过诉讼时效。 二、关于原告在治疗本案所涉的伤病期间是否一并治疗了左侧第2肋肋骨陈旧性骨折、颈椎病以及感冒引起的上呼吸道感染的问题。根据赫章中医院外科主任医师周鹏的陈述以及赫章中医院的病历，原告丁仕能在赫章中医院住院治疗其主诉的胸12、腰1椎体压缩性骨折术后病痛的同时，赫章中医院一并对原告丁仕能的左侧第2肋肋骨陈旧性骨折和颈椎病用药，但该类用药主要是治疗丁仕能主诉的胸12、腰1椎体压缩性骨折术后，只是对于其左侧第2肋肋骨陈旧性骨折和颈椎病可一并治疗。亦既使原告丁仕能没有左侧第2肋肋骨陈旧性骨折和颈椎病的病痛，该药品也必须用于治疗其胸12、腰1椎体压缩性骨折术后病痛。对于2016年7月11日、12日两天赫章中医院对原告丁仕能感冒引起的上呼吸道感染进行用药，确实不在丁仕能因本案所涉事故受伤的用药之列，该费用应予扣除。但由于原、被告双方均未能提供证据证明该用药的费用，故对该费用，本院酌情扣减300.00元。 三、关于原告丁仕能的各项损失。1.医疗费，根据毕节第一人民医院、赫章中医院的住院的发票以及鉴定意见确定的后续治疗费和鉴定检查发票，确定为60,885.75元（38,870.55元＋19,714.20元－300.00元＋1500.00元＋1101.00元）；2.交通费，根据原告丁仕能及其陪护人员到毕节就医，到贵阳市进行鉴定的实际情况，结合原告提供的车票确定为1242.60元；3.住宿费，根据原告及其陪护人员到贵阳鉴定的实际情况以及原告的诉讼请求，本院酌情支持200.00元；4.残疾赔偿金，根据鉴定意见（九级伤残），按照贵州省2016年城镇居民人均可支配收入26,742.62元/年计算，原告请求的98,318.56元在法律保护范围内，本院予以支持；5.被扶养人生活费，根据原告的诉讼请求，按照贵州省2016年城镇常住居民人均消费支出19,201.68元/年计算，原告请求的被扶养人丁道英、丁道宁的生活费5980.43元在法律保护范围内，本院予以支持，原告请求的被扶养人丁良科、肖大荣的生活费15,283.33元亦在法律保护范围内，本院亦予以支持，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件中，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”之规定，该两笔费用计入残疾赔偿金，即原告的残疾赔偿金为119,582.32元；6.精神损害抚慰金，原告丁仕能因此次事故的确使其身心受到一定伤害，故本院酌情支持2000.00元。关于原告请求的误工费、护理费、营养费，根据鉴定意见，分别为150天、90天、90天，鉴于（2016）黔05民终1171号案中本院对原告误工费、护理费和营养费均已支持，故在本案中不再重复支持。综上，原告丁仕能的损失为183,910.67元，该损失由原告丁仕能自行承担10%即18,391.07元，由被告夏光东承担90%即165,519.60元，公路公司对夏光东所负责任承担连带赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条至第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告夏光东、贵州省公路工程集团有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告丁仕能医疗费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计165,519.60元；二、驳回原告丁仕能的其他诉讼请求。案件受理费1450.00元，由被告夏光东、贵州公路工程集团公司负担927.00元，由原告丁仕能负担523.00元。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为被上诉人主张的残疾赔偿金及被扶养人生活费是否已超过诉讼时效。经查，《中华人民共和国民法通则》第一百三十九条规定，“在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。”本案中，被上诉人丁仕能于2015年7月10日受伤，受伤后辗转赫章县人民医院、毕节第一人民医院、赫章中医院治疗，最后出院时间为2016年12月8日，被上诉人于2017年2月22日向一审法院提起本案诉讼。因治疗情况客观上会对伤残等级评定、被扶养人生活费承担的认定产生影响，故上诉人主张残疾赔偿金及被扶养人生活费的诉讼时效在2016年12月8日之前处于中止状态，上诉人于2017年2月22日起诉至一审法院并未超过诉讼时效。公路公司关于超过诉讼时效的主张不能成立，本院不予支持。关于上诉人责任比例的问题，经查，双方的责任比例已经生效裁判文书予以确认，一审判决由被上诉人承担10%并无不当，上诉人认为应由被上诉人承担30%的责任理由不充分，本院不予支持。 综上，公路公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1450元，由上诉人贵州省公路工程有限责任公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 艳 审 判 员  王明会 审 判 员  李中付 二〇一七年十二月二十二日 法官助理  郭友浪 书 记 员  主宏亮