安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0111民初6781号 原告：中铁二局股份有限公司合肥分公司，住所地合肥市包河区靶场路15号景治园小区1#1704室，注册号340100000842808。 法定代表人：邹代灵，该公司总经理。 委托代理人：盛晓云，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被告：廖清平，男，1983年2月27日出生，汉族，住陕西省紫阳县。 委托代理人：朱金菊，安徽远泰律师事务所律师。 原告中铁二局股份有限公司合肥分公司诉被告廖清平劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月31日立案受理后，依法由审判员郑波适用简易程序于2017年10月11日公开开庭进行了审理，原告中铁二局股份有限公司合肥分公司委托代理人盛晓云，被告廖清平委托代理人朱金菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中铁二局股份有限公司合肥分公司诉称：一、原告与被告不存在劳动关系，故无需解除劳动关系。原告与被告无成立劳动关系的合意，被告仅是受雇外包的木班组潘三的雇佣的，在工伤发生当日临时在原告工地工作仅半天，就发生了工伤，此前随潘三在其他工地做工，非被告所述的2015年9月即在被告处工作。不能仅凭原告需承担工伤责任就认定原被告必然存在事实劳动关系，劳动关系的认定除需符合用工主客体的要求外，尚需双方合意，原告自始至终未与原告就工资标准等劳动关系的基本条件达成任何合意，且被告工资也都是由其雇主潘三直接支付。二、原仲裁裁决原告支付被告各项赔偿，部分无事实和法律依据，部分标准及时间计算过高或过长，应依法核减。仲裁直接认定被告月平均工资约为5400元与事实不符。原告在被告未能举证其劳务标准时，其工伤赔偿部分的一次性伤残补助金应当按照《工伤保险条例》第64条的规定，即按统筹地区职工平均工资的60%计算，即每月应按3290.4元计算一次性伤残补助金为36194.4元。因未见医嘱证明其住院期间需要护理，故依法应不予支持其住院护理费。原裁决的停工留薪期工资无论工资标准还是停工留薪期时间都计算过高，与事实和法律不符。在被告未能举证证明的情况下应按照《工伤保险条例》第64条的规定，即按统筹地区职工平均工资的60%计算，即每月应按3290.4元。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》并结合被告的伤情，被告停工留薪期依法应为8个月，合计其停工留薪期工资应为26323.2元。本案被告的食宿费应不予支持，即使支持应从工伤保险基金中支付。首先，本案被告并未出具需省外就医的相关医嘱证明，因此不符合要求领取食宿费的条件；即使符合，根据《工伤保险条例》第30条的规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费也应从工伤保险基金中支付。原被告双方不存在劳动关系，故原告无需向被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额，亦无需为被告缴纳社保。原告为维护其合法权益，依据相关法律规定提起诉讼，请求判令：一、原告与被告不存在劳动关系，无需解除劳动关系；二、原告无需向被告支付一次性伤残补助金59400元、住院护理费3510元、停工留薪期工资64800元、食宿费7529元、未签订书面劳动合同双倍工资差额21600元等各项费用287621元；三、原告无需为被告补办2015年9月至2017年1月期间的社会保险。 被告廖清平辩称：请求驳回原告的诉讼请求，依法判定解除原被告双方劳动关系，判决原告支付被告各项费用28768元。被告工伤认定系原告申请，可以证明原告在2016年3月28日即认可被告在原告处工作的事实，且被告在原告单位工作受伤，原告愿意承担工伤责任，仲裁裁决各项赔偿符合法律规定。另外，由于被告系陕西人，长期在安徽省就医，必然产生食宿费，后续在陕西省就医为了考虑节约开支，原告应当支付该笔费用。原被告之间存在事实劳动关系，原告应为被告补缴社会保险。 经审理查明：被告2015年9月到原告单位工作，月平均工资为5400元，原告未依法未被告办理社会保险。2016年1月26日，被告廖清平在被告承建的宝利丰广场11号楼8区工作时，从高处滑下受伤，致多发性胸椎骨折、颈椎骨折、骨折骨折、创伤性硬膜、外出血、右额骨骨折，住院治疗24天。2016年3月28日，经原告申请，合肥市包河区人力资源与社会保障局依法将被告受到的事故伤害认定为工伤。2016年11月11日，合肥市劳动能力鉴定委员会将被告劳动功能障碍程度鉴定为八级。被告自费支付医疗费4170元、食宿费7529元。被告为维护其合法权益，向安徽省劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求依法裁决：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、原告支付被告各项工伤待遇：医疗费4694.40元、住院伙食补助费720元、住院期间护理费4387.20元、停工留薪期间护理费52464.40元、停工留薪期间工资65808元（5484元*12）、未签订劳动合同双倍工资68808元（5484元*12）、一次性伤残补助金60324元（5484元*11）、一次性工伤医疗补助金43872元（5484元*8）、一次性伤残就业补助金82260元（5484元*15）、交通与食宿费20000元，以上共计383886元；三、原告为被告补缴劳动关系存续期间（自2015年9月至解除劳动合同之日）未缴纳的各项社会保险费；四、自解除劳动关系之日起原告支付申请人失业保险金。2017年7月14日，安徽省劳动争议仲裁委员以（2017）皖劳仲裁字184号仲裁裁决书作出仲裁：一、原告与被告劳动关系解除；二、原告自本裁决书生效之日起15日内一次性支付申请人各项费用合计287621元（其中包括：一次性伤残补助金59400元、一次性工伤医疗补助金43872元、一次性伤残就业补助金82260元、医疗费4170元、伙食补助费480元、住院护理费3510元、停工留薪工资64800元、食宿费7529元、未签订书面劳动合同双倍工资差额21600元）；三、原告自本裁决书生效之日起15日内到合肥市社会保险经办机构为被告补办2015年9月至2017年1月的社会保险手续，双方按规定比例承担费用；四、驳回被告的其他诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决，诉至本院。另原告主张与被告之间无事实劳动关系，被告系案外人潘仁友施工班组成员，并提供证人证言及录音资料予以举证。 以上事实，有仲裁裁决书、原告被告基本信息、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、出院记录、病例手册、医疗费收据、食宿费票据、证人证言、录音资料及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：关于原被告双方是否存在劳动关系，虽原告主张与被告之间未成立劳动关系的合意，不能仅凭原告为被告申请工伤认定就认定双方之间存在劳动关系,而被告在原告工作场地发生伤害，原告依法为被告申请工伤认定，且未提供充分证据证明双方之间不存在劳动关系，故原告请求确认与被告之间不存劳动关系的主张，本院不予支持。 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，原告应与被告建立劳动关系时间承担举证责任，虽原告申请证人出庭作证，并陈述被告发生伤害日期为到原告处工作第一天，但无其他相关证据予以佐证，不足以认定被告入职原告的日期，原告未能提供相关证据材料证明被告入职时间，应承担不利后果。被告主张其于2015年9月与原告建立劳动关系，本院予以采信。根据《安徽省工资支付规定》第十一条之规定：“用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。用人单位应当将工资支付给劳动者本人，并提供工资清单。劳动者实际取得的工资与工资清单以及用人单位的工资支付记录应当一致。用人单位可以委托银行业金融机构代发工资。委托银行业金融机构代发工资的，应当在约定的工资支付日前将劳动者工资足额存入其本人银行账户。”原告应对被告工作期间工资承担举证责任，原告未能提供相关证据材料予以证明被告工作期间的工资，现被告主张其月平均工资为5400元，本院予以采信。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，原被告双方建立劳动关系应当在一个月内签订书面劳动合同，原告未提供证据证明原被告双方之间已经签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，原告应当自与被告建立劳动关系应签订劳动关系次月起一年以内支付被告双倍工资，即自2015年10月至2016年9月向被告支付双倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，原仲裁裁决原告应向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额21600元（5400元*4），本院予以确认。故原告请求无需支付被告未签订劳动合同双倍工资差额21600元的主张，本院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位为员工办理社会保险法定义务，原告与被告劳动关系存续期间，原告应依法为被告办理社会保险，故原告主张无需为被告补办2015年9月至2017年1月份社会保险的请求，本院不予支持。 根据《工伤保险条例》第三十三条之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告应向被告支付停工留薪期工资为64800元（5400/月*12）。 根据《工伤保险条例》第三十八条第一款之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”原告应向被告支付一次性伤残补助金59400元（5400元/月*11）。依据《安徽省实施（工伤保险条例）办法》第二十五条之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。”原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金43872元（统筹地区上年度职工月平均工资5484元/月*8），一次性伤残就业补助金82260元（统筹地区上年度职工月平均工资5484元/月*15），医疗费4170元，伙食补助费480元（20元*24），住院护理费3510元，食宿费7529元。以上费用合计266021元。原告主张已经为被告依法缴纳工伤保险，但未提交证据原件予以证明。故原告主张无需支付被告上述费用合计266021元的请求，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告中铁二局股份有限公司合肥分公司与被告廖清平解除劳动关系； 二、原告中铁二局股份有限公司合肥分公司自判决生效之日起15日内一次性支付被告廖清平各项费用合计287621元（其中包括：一次性伤残补助金59400元、一次性工伤医疗补助金43872元、一次性伤残就业补助金82260元、医疗费4170元、伙食补助费480元、住院护理费3510元、停工留薪工资64800元、食宿费7529元、未签订书面劳动合同双倍工资差额21600元）； 三、原告中铁二局股份有限公司合肥分公司自判决生效之日起15日内到合肥市社会保险经办机构为被告廖清平补办2015年9月至2017年1月的社会保险手续，双方按规定比例承担费用； 四、驳回原告中铁二局股份有限公司合肥分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告中铁二局股份有限公司合肥分公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 郑 波 二〇一七年十二月二十二日 书记员 阮晓艳 本篇引用法规： 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。