广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终14372号上诉人（原审被告）：丰王乐食品（深圳）有限公司。住所地：深圳市宝安区松岗街道红星社区格布统建楼******。统一社会信用代码：914403006955638531。法定代表人：钟伟东，总经理。委托诉代理人：缪小斌，广东诚公律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市顺通速达物流有限公司。住所地。住所地：深圳市宝安区松岗街道塘下涌众福路**构代码：33523050-2。法定代表人：廖夕红。委托诉讼代理人：陈飞林，广东顺航律师事务所律师。上诉人丰王乐食品（深圳）有限公司（以下简称丰王乐公司）因与被上诉人深圳市顺通速达物流有限公司（以下简称顺通速达公司）运输合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初18878号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。丰王乐公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判驳回顺通速达公司赔偿经济损失的请求；二、判令顺通速达公司承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、丰王乐公司不存在违约的情形。顺通速达公司是受丰王乐公司的委托，根据丰王乐公司的指示送货。同时，合同约定运费按照报价单据实结算。丰王乐公司在其门店经营不景气，连续亏损的情况下，从商业利益的角度考虑关闭部分门店，不存在任何违约的情形。一审认定丰王乐公司违约的事实错误，应当予以纠正。二、顺通速达公司没有任何证据显示其受到经济损失，一审法院判令丰王乐公司赔偿经济损失显属认定事实错误。一审中，顺通速达公司没有提交任何证据证明其因丰王乐公司的行为受到经济损失，一审法院仅仅依据合同约定判令丰王乐公司赔偿经济损失，认定事实错误。顺通速达公司辩称，一审法院认定事实清楚，法律适用正确，丰王乐公司的行为属于违约，应当向顺通速达公司支付经济损失。丰王乐公司与顺通速达公司签订的两份货物运输合作协议中约定每天的配送门店、运输费、配送时间，从顺通速达公司一审提交的双方核对的配送业务对账单可以看出，顺通速达公司是每天连续为丰王乐公司配送，现在丰王乐公司因为经济状况不佳门店注销，单方面终止顺通速达公司的运输配送，其行为属于违约。且双方在货物运输合作协议（尾号为009）约定，任何一方不得擅自变更修订合同，对方有权利拒绝并要求对方赔偿一切损失。在尾号为002的合作协议第11条A款第3项中约定，丰王乐公司单方违约需赔偿顺通速达公司五个月的运输费作为违约赔偿金。顺通速达公司向一审法院起诉请求：一、判决顺通速达公司、丰王乐公司的合同解除；二、判决丰王乐公司支付单方擅自解除合同给顺通速达公司造成的损失499035元；三、判令丰王乐公司承担案件诉讼费和其他一切相关费用。一审法院认定事实：2015年4月17日，丰王乐公司（甲方）与顺通速达公司（乙方）签订《货物运输合作协议》（报价单号：STBO20150415009），其中第二条规定“货物起运地点丰王乐松岗工厂，货物到达地点为南山茂业店、龙华九方店、凤岗益田店、龙岗宝能店、新港城店”；第六条规定“运输费用、结算方式为运费按报价单，计1145元整，付款方式为转账，按自然月算起，30日内付款”；第七条规定“乙方按甲方需要指派车辆”；第十条A款第一项规定，“甲方要求乙方按照合同规定的时间、地点，把、地点输到目的地。货物托运后，甲方需要变更收货人或者取消托运时，有权向乙方提出变更，但必须在货物未运到目的地之前通知乙方，并应按有关规定付给乙方所需费用”，B款第一项规定，“乙方按货物运输合同的约定，向甲方或甲方指定的收货方收取运杂费用”。2015年4月17日，丰王乐公司与顺通速达公司签订《报价单》（报价单号：STBO20150415009），其中报价有效期为2015年4月15日至2016年4月15日。2015年6月22日，丰王乐公司（甲方）与顺通速达公司（乙方）签订《货物运输合作协议》（报价单号：STBO20150610002）,其中第二条规定“货物起运地点为丰王乐松岗工厂，货物到达地点为广州汇景新城百佳、天娱广场百佳、中旅广场百佳”；第六条规定“运输费用、结算方式为运费按报价单，计785元整，付款方式为转账，按自然月算起，30日内付款”；第七条规定“乙方按甲方需要指派车辆”；第十条A款第一项规定，“甲方要求乙方按照合同规定的时间、地点，把、地点输到目的地。货物托运后，甲方需要变更收货人或者取消托运时，有权向乙方提出变更，但必须在货物未运到目的地之前通知乙方，并应按有关规定付给乙方所需费用”，B款第一项规定，“乙方按货物运输合同的约定，向甲方或甲方指定的收货方收取运杂费用”，B款第二项规定，“在合同规定的期限730天内连续配送，将货物运到指定的地点，按时向指定的收货人移交托运的货物”；第十一条A款第三项规定，“甲方单方违约需赔偿乙方该合同伍个月的运输费作为违约赔偿金”，B款第三项规定，“乙方单方违约需赔偿甲方该合同伍个月的运输费作为违约赔偿金”。2016年5月3日，丰王乐公司向顺通速达公司出具《联络函》，内容为与顺通速达公司签订物流配送点作出如下调整，1、广州线：中旅店（于2016年2月29日已结业停止配送）、汇景新城店（于2016年5月7日已结业停止配送）、天娱店由合同送货店3个调整为1个，报价按照贵司合同以减少中旅店配送点135元/趟，减少汇景新城店送货店90元/趟，实际支付费用560元/趟，请贵公司确认此价格；2、龙华&东莞线：龙岗宝能店（于2015年7月31日已结业停止配送）、南山茂业店、新港城店（于2016年3月1日停止配送）、龙华九方店、凤岗益田店由合同送货店5个调整为2个，烦请贵公司重新提供此路线之报价。以上龙华&东莞线配送点调整从2016年5月9日开始执行。2016年5月4日，顺通速达公司向丰王乐公司发送电子邮件，内容为1、广州线当时是按最少3家店进行物流配送签约，后因中旅店结业由原来的3个减少至2个，已经是在零利润的情况下在进行配送，但汇景新城并没有结业，为何要终止配送。如果只给1家店配送，我们也承担不起物流费用。且这样从经济角度看贵公司的物流成本也会更高。2016年5月11日，丰王乐公司邹慧华向顺通速达公司发送电子邮件，内容为经丰王乐公司管理层会议决定，对两条物流线路回复如下：1、广州线仍然按照现时两个配送点（汇景店、天娱店）进行配送，若有任何沟通协商请于2016年5月13日前回复；2、深圳线将于2016年5月16日停止所有配送点。2016年5月16日，顺通速达公司向丰王乐公司发送电子邮件，内容为关于贵司2016年5月16日停止我司的物流配送，已严重影响我司的工作开展和重大损失，现附通知贵司在2个工作日（2016年5月17日24：00）内书面复函我司，如未在规定工作日内给予回复，我司将视同贵公司自动放弃协商的权利。2016年5月16日，顺通速达公司向丰王乐公司出具《关于合同履行通知函》，内容为1、请贵公司于2016年5月20日24：00前履行协议中所规定的所有内容，恢复我司深圳线和广州线的配送权；2、如贵公司在本通知期内未履行协议规定事项，我司将按协议相关条款追究贵公司的违约责任；3、请贵公司接到此函后2个工作日内给我司正式书面答复，如无书面答复将视为贵公司同意此函内容，我司将采取相关措施并追究贵公司的违约责任；4、我司在2016年5月16日已发第一次函给贵公司，没有收到书面回复，现第二次致函给贵公司，请给予答复。后于5月18日及5月25日分别致函要求回复。2016年2月2日，深圳市市场监督管理局出具《企业注销通知书》，丰王乐公司烘培达人龙岗宝能分店已于2016年2月2日在我局办理注销登记手续。2016年7月21日，广州市工商行政管理局出具《企业核准注销登记通知书》，丰王乐公司广州正佳分店经审查，核准注销登记。一审法院认为，对于两份《货物运输合作协议》的第十条A款第一项规定，“甲方要求乙方按照合同规定的时间、地点，把、地点输到目的地。货物托运后，甲方需要变更收货人或者取消托运时，有权向乙方提出变更，但必须在货物未运到目的地之前通知乙方，并应按有关规定付给乙方所需费用”，该院认为此条款为甲方对于单次货物托运的变更或取消，而非整个合同期间内变更或取消全部托运。虽然丰王乐公司因为经营状况不佳，导致部分门店注销，并向顺通速达公司说明经营情况，变更运输路线，但该院认为，对于丰王乐公司的上述情况属于在订立合同时能够预见或应当预见到相关的商业风险，并不适用情势变更原则。丰王乐公司的部分门店注销是属于商业风险，应由其承担相关的商业风险或违约责任。因丰王乐公司的广州部分门店已经注销，且深圳线所有门店于2016年5月13日全部停运，客观上造成顺通速达公司不能履行合同义务，因此对于顺通速达公司主张解除双方合同，该院予以支持。《货物运输合作协议》（报价单号：STBO20150415009）第十五条约定合同有效期为两年，从2015年4月15日至2017年4月14日止，并未规定期间的具体运输天数和次数，因此对于顺通速达公司主张此份合同的损失，该院不予以认可。《货物运输合作协议》（报价单号：STBO20150610002）第十条B款第二项约定“在合同规定的期限730天内连续配送，将货物运到指定的地点，按时向指定的收货人移交托运的货物”，且第十一条A款第三项约定丰王乐公司单方违约需赔偿顺通速达公司该合同伍个月的运输费作为违约赔偿金，而在合同约定时间内因丰王乐公司的部分门店注销，导致顺通速达公司履行不能并造成运输损失，丰王乐公司应当承担违约责任，因此对于顺通速达公司主张丰王乐公司承担5个月的运费，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、解除顺通速达公司与丰王乐公司签订的《货物运输合作协议》；二、丰王乐公司在判决生效之日起十日内支付顺通速达公司经济损失117750（785×30×5）元；三、驳回顺通速达公司的其他诉讼请求。如果丰王乐公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8786元，由丰王乐公司承担3786元，由顺通速达公司承担5000元。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为：《货物运输合作协议》约定，在合同规定的期限730天内，顺通速达公司为丰王乐公司连续配送，丰王乐公司单方违约需赔偿顺通速达公司5个月的运输费作为违约赔偿金。这是丰王乐公司、顺通速达公司的真实意思表示，不违反法律法规的规定，双方均应遵照履行。协议履行过程中，丰王乐公司单方终止履行合同，违反了约定，一审法院判决丰王乐公司按约定承担责任，是正确的。综上所述，丰王乐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2655元（已由丰王乐公司预交），由丰王乐公司负担。本判决为终审判决。审判长 康  春  景审判员 王    伟审判员 李  兴  旺二〇一七年十二月二十一日书记员 曾慧清(兼)附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。