北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0107民初4049号原告:刘治利，男，1968年3月20日出生，住河北省沧州市盐山县。委托诉讼代理人：党万荣，北京市硕博律师事务所律师。被告：北京优卡优国际家居用品有限公司，住所地北京市石景山区八大处高科技园区西井路****楼**。法定代表人：魏本良，总经理。委托诉讼代理人：汪稳，北京市摩文律师事务所律师。原告刘治利诉被告北京优卡优国际家居用品有限公司(以下简称优卡优公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2017年2月27日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘治利及其委托诉讼代理人党万荣、被告优卡优公司之委托诉讼代理人汪稳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘治利向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告履约保证金68000元、样品购货款20000元；2.判令被告赔偿原告各项经济损失139900元；3.判令诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年3月12日，原告与被告签订协议，约定原告作为被告在河北沧州市的总经销，销售被告的“红果树”发热地板，合同期限一年。合同签订后，原告向被告支付履约保证金68000元及样品购货款20000元。原告按照被告的要求，对租赁的实体店面进行了统一的装饰装修、产品展示，进行了大量的广告宣传。而被告却没有“红果树”地板的产品，给原告发的样品均为被告的另一个品牌奔腾地板。原告一直要求更换样品，而一直到合同到期，被告也没有将样品更换为“红果树”地板。进而原告在与客户的两万平方米的地板工程招标中，由于被告提供的样品不符的原因，导致招标合同失败。后来经原告多方了解，被告根本就没有“红果树”地板的授权，更没有“红果树”地板的产品。被告的这种行为明显属于欺诈，给原告造成了巨大的经济损失。为了维护原告的合法权益，根据相关法律规定，特向法院提起诉讼，望法院支持原告的诉讼请求。被告优卡优公司辩称，不同意原告的诉讼请求。被告从格利泰特公司取得“红果树”第19类商标中国地区总运营商授权并向原告提供了格利泰特公司的商标注册证、检验报告、生产许可证、质量认证证书等证明材料，具有签订和履行本案合同的能力。当时河北沧州已有奔腾经销商，因此原告选择了“红果树”经营商，因产品性质相同，且商标位于产品背面，且作为装修样板间不对外销售，经原告同意作为装修样板间发送了“奔腾”地板。在第4批发货时因超过首批货款，原告后又打款644元，自第5批货后按照原告要求发了“红果树”地板，被告2015年8月至2016年10月按照原告订货共发货8批产品，在一年多时间里原告未提出异议，也未按照调换货途径要求换货，也未以不再订货、拒收行为提出异议，可证明系原告要求并认可向其发送“奔腾”地板产品，原告将产品商标不符及经营不利的责任推向被告，没有事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告刘治利提交的证据1.总经销合同书；证据6.履约保证金收据；证据7.银行转账记录6.8万元；证据8.首次进货的收据；证据9.银行转账记录2万元；证据13.物流货运单及清单；证据14.被告给原告发的告知函；证据15.U盘复印件；证据22.北京居美之家商贸有限公司工商信息打印件,被告优卡优公司对以上证据真实性均无异议;对于原告刘治利提交的证据2.“红果树”授权代理商水晶牌；证据3.“红果树”自热地板开店资格证；证据4.“红果树”自热地板授权书；证据5.“红果树”自热地板商标准用证；证据10.“红果树”地板工程投标书；证据11.录音记录；证据12.店铺现场照片及样品照片；证据16.商铺租赁合同及房屋租赁费；证据17.装饰装修管理服务协议及装修特别注意事项；证据18.58同城网络服务合同及收费收据；证据19.美划算O2O地消平台服务供应商合作协议及收费收据；证据20.宣传彩页及名片；证据21.水、电费、物业等费用；证据23、“红果树”自热地板使用手册及说明书，被告优卡优公司认为不清楚其来源,不认可真实性及其证明的事实。对于被告优卡优公司提交的证据1.“红果树”自热地板发货清单；证据2.授权书，原告刘治利对其真实性有异议，不予认可其证明的事实。经审查，对于原告刘治利提交的证据1、证据6-9、证据13-15、证据22被告优卡优公司对以上证据真实性无异议，本院对上述证据予以确认;对于原告刘治利提交的证据2-5、证据12，被告优卡优公司虽然对真实性提出异议，但是未提出相反证据，且上述证据与前述证据之间能够相互佐证，形成证据链证明原告刘治利主张的事实，故本院对于上述证据亦予确认。原告刘治利提交其余证据，由于被告优卡优公司对于证据的真实性或关联性均提出异议，且证据本身证明的事实确与本案诉争事实不具有关联性或无其他相关证据佐证，故本院对于上述证据不予确认。对于被告优卡优公司提交的证据，原告刘治利虽对其真实性有异议，不予认可其证明的事实，但未提交相应的证据加以反驳，故本院对被告优卡优公司提交的证据予以确认。原、被告证据的证明目的将结合原、被告各自举证、质证意见及查明的事实，在以下部分予以进一步认定。根据原、被告各自的举证、质证意见和本院认证意见以及原被告的当庭陈述，本院确认如下事实：2015年3月12日，被告优卡优公司（甲方）与原告刘治利（乙方）签订《总经销合同书》，有以下内容：乙方经对甲方经营理念、产品质量等了解考核后表示认同接受，同时结合自身条件、可发展空间、当地市场资源等商业环境，向甲方提出“红果树”发热地板区域总经销申请，经甲乙双方充分协商，本着平等自愿、诚实守信、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》有关法律规定，就甲方同意乙方经营“红果树”发热地板系列产品一事，达成如下一致协议，以兹双方共同遵守……1-2乙方向甲方交纳的款项，是指乙方未取得本合同约定期限和约定区域范围内总经销经营资格权益所交的定金、履约保证金和首批货款。2-1乙方基于详细的市场调查后，认同甲方的商品和价格体系以及合作模式；甲方依据本合同之规定，同意乙方成为总经销。2-2乙方经销的地域范围是河北省沧州市，乙方只能在此区域内从事“红果树”发热地板的销售业务；若乙方未取得本合同约定区域之外经营的书面许可，不得以任何形式跨区域经营或网上销售，否则将视为乙方严重违约，甲方有权单方面解除本合同，并追究乙方违约责任。3-1乙方取得上述区域总经销权，须于本合同签订后一次性向甲方缴纳合同履约保证金陆万捌仟元整，同时乙方首批购货款不低于贰万元整。3-2在合同有效期内，从乙方下次进货开始，按供货价每累计进货量达到壹仟平方米，返还履约保证金壹万元整，按上述返还比例累计返完为止；此约定为合同履约保证金返还乙方的唯一方式，履约保证金不以其他任何形式和原因返还。3-3如乙方年度实际进货量达伍仟平方米，甲方给予乙方按实际进货每平方米奖励陆元；本合同中涉及的所有返还、返利及奖励均以供货价的货物形式抵充，所有返还、返利及奖励的产品不计入乙方的累计进货量当中。3-4本合同正式生效后，乙方在经销区域内自行发展的经销商及区域总经销收取的合作费用及供货差价全部归乙方所有；甲方在乙方总经销权正式成立之后发展的经销商及区域总经销，甲方向乙方返还供货差价及首次收取合作方履约保证金总额的20%作为奖励（待合作方每累计进货量达壹仟平方米结算一次，所有的结算待甲方与合作方合同正式生效叁个月后或合同期内全部以货物形式抵充）；本合同生效后乙方对甲方的区域发展情况已知情，甲方在其乙方经销区域内已发展的经销商，乙方不享受其他返利及奖励。5-2-1乙方不得做出有损于甲方商誉形象及利益的行为，乙方发展下级经销商时，须与下级经销商签证销售合同，并于合同签订后7日内上报甲方备案，逾期末向甲方备案的其后果由乙方自负。6-1乙方应提前将购货计划告知甲方，以便甲方确认；甲方在收到乙方货款后，负责将货物发出，为乙方代办托运，运费由乙方承担，合同期内，乙方与甲方发生调换货结算，均以货物形式处理。6-2甲方每次发货提供发货清单，发货清单装入商品箱内，乙方凭发货清单验货，如对数量、质量、型号或颜色有异议，应立即电告甲方，并在收货3日之内以书面传真形式告知甲方，否则甲方视为乙方对收到的发货清单上的货品无异议。8-1甲乙双方均应严格履行本合同，否则属于违约，违约方应承担违约责任，甲方违约应当赔偿乙方的损失;乙方违约，除履约保证金不予退还外，乙万还应赔偿甲方的损失;并且守约方有权单方解除合同。10-3经甲、乙双方商定，本合同期限为壹年，自2015年3月12日起至2016年3月11日止。合同签订后，原告刘治利分别于2015年3月12日向被告优卡优公司交付合同履约保证金68000元，2015年8月14日交付首批购货款20000元。被告优卡优公司分别于2015年8月15日、2015年8月10日、2016年3月21日向原告刘治利发送了三批地板，对应的金额分别为18403元、500元、3178元。原告刘治利主张，上述三次发货地板均非“红果树”地板而是“奔腾”地板，被告优卡优公司对此予以认可。原告刘治利主张于2015年11月发现被告优卡优公司所发送的并非“红果树”地板，并向被告优卡优公司提出异议，被告优卡优公司对此予以否认，认为原告刘治利对于收货地板品牌是明知的。双方的合同于2016年3月到期，到期后双方均认为未再续签合同。在合同到期后，原告刘治利又曾经向被告优卡优公司订货数次，被告优卡优公司分别发送过“红果树”等几款地板。另查明，被告优卡优公司在庭审中出示了授权书，有以下内容“现授权北京优卡优国际家居用品有限公司为‘红果树’19类商标中国地区总运营商，有权在中国地区发展‘红果树’品牌经销、代理商以及相关合同的签订、续约、解除、售后服务、招商管理等相关的法律事宜。特此授权！授权人：北京格利泰特木业有限公司，2014年10月8日。”原告刘治利对该授权书，不予认可。本院认为：《总经销合同书》系双方当事人的真实意思表示，内容亦未违反法律和行政法规之强制性规定，应属有效；本案争议的焦点有以下两点：第一、涉案合同是否属于特许经营合同，《商业特许经营管理条例》第三条规定：“特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”特许经营合同性质不以合同名称或者当事人的主观描述为标准，而应以当事人的权利义务关系是否符合特许经营的本质特征为标准。本案中，在双方所签订的《总经销合同书》中约定，被告优卡优公司利用自身优势协助原告刘治利发展分销渠道、经销商，被告优卡优公司对原告刘治利的经营状况、货品销存执行情况等进行核查，对原告刘治利的店面装修设计及室内布置等有建议权。接受被告优卡优公司的监督指导和培训，并按照合同约定向被告优卡优公司缴纳订货保证金。综上，双方所签订的《总经销合同书》虽然没有以特许经营合同命名，但其内容和条款符合特许经营合同的全部特征，应当认定为特许经营合同。第二、履行过程是否违约。原、被告双方在合同中明确约定被告应给付的产品为“红果树”地板，现原告刘治利主张被告优卡优公司初期交付的产品均系“奔腾”地板，因此被告优卡优公司未按照合同约定发货。被告优卡优公司主张原告刘治利要求发货的即为“奔腾”地板，对此原告刘治利予以否认。但当事人对自己提出的主张或抗辩所依据的事实应当提供证据加以证明，本案中，被告优卡优公司未能提供证据证明其此项抗辩，应由其承担不利后果，故本院认为被告优卡优公司未交付合同约定的产品存在违约。根据原告刘治利陈述，其在第二次收货后即知晓被告优卡优公司交付产品为“奔腾”地板，但其并未按照合同约定的方式提出异议，反而继续要求被告优卡优公司发货，收货并支付货款，双方完成了多少次后续的产品交易。可见，原被告双方以实际履行行为对合同约定产品进行了变更。现在原告刘治利主张被告优卡优公司违约，经查其购买的货品均已使用，无法退还，故对其退货的主张不予支持。关于履约保证金，合同约定了严格的返还标准，现在原告刘治利并不符合相应的标准，故本院对该项请求不予支持。综合考虑被告优卡优公司的违约行为、合同实际履行情况、原告刘治利为履行合同发生的合理支出等情形，本院酌定被告优卡优公司赔偿原告刘治利相应的经济损失20000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告北京优卡优国际家居用品有限公司于本判决生效后7日内赔偿原告刘治利经济损失20000元；二、驳回原告刘治利其他诉讼请求。案件受理费4719元，由被告北京优卡优国际家居用品有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长  韩 阳审 判 员  张 冬人民陪审员  程玉辉二〇一七年十二月二十九日书 记 员  董 琪