湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0106民初1697号原告：深圳市中外游网络技术有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******。法定代表人：王健春，总经理。委托诉讼代理人：吕红波，湖北黄鹤律师事务所律师。被告：徐磊，男，1984年4月10日出生，汉族，公民身份证住址武汉市青山区，委托诉讼代理人：韩探君、陈磊，湖北维力律师事务所律师。原告深圳市中外游网络技术有限公司（以下简称中外游公司）与被告徐磊劳动争议一案，本院于2017年3月7日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月27日公开开庭进行了审理，原告中外游公司的法定代表人王健春及其委托诉讼代理人吕红波、被告徐磊的委托诉讼代理人韩探君、陈磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中外游公司向本院提出诉讼请求：1、判令中外游公司不向徐磊支付2015年4月20日至2015年11月4日未签订书面劳动合同二倍工资差额84626.46元；2、判令徐磊承担本案全部诉讼费。事实与理由：徐磊于2016年4月20日向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁决：1、中外游公司向徐磊支付2015年3月31日至2016年3月31日未签订书面劳动合同二倍工资差额145000元；2、中外游公司向徐磊支付经济补偿金30000元；3、中外游公司向徐磊支付未提前30天辞退代通知金15000元。2016年10月27日，武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会作出昌劳人仲裁字（2016）第495号仲裁裁决书，裁决中外游公司向徐磊支付2015年4月20日至2015年11月4日未签订书面劳动合同二倍工资差额84626.46元。2016年12月3日，中外游公司收到武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会邮寄送达的仲裁裁决书。中外游公司认为，本案中外游公司与徐磊并非劳动关系，和中外游公司系合作创业关系。中外游公司属于投资方，徐磊属于技术团队队员。徐磊辩称，中外游公司的诉请没有事实和法律依据，武昌区劳动人事争议仲裁委已查明本案的基本事实，已经认定双方存在劳动关系。中外游公司是自然人独资的有限责任公司，不可能存在其所说的合作关系。我方认为双方劳动关系存续期间，中外游公司作为用人单位应当向徐磊支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，请求法院驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2014年11月4日，中外游公司成立，企业性质为自然人独资的有限责任公司。徐磊入职中外游公司从事软件开发技术主管工作，工作地点位于武昌区徐东菩提金商务中心，月平均工资为12500元。2015年1月14日，徐磊负责中外游公司的网站备案信息真实性核验。2015年4月14日，徐磊代表中外游公司向武汉腾云信息技术有限公司购买腾讯企业邮箱20用户的产品并签订了《腾讯企业邮箱合同》。2015年7月31日，由于徐磊（乙方）作为中外游公司（甲方）的技术人员在任职期间将会获悉公司的专利技术、技术秘密和商业秘密，为了有效保护中外游公司的合法权益，双方就徐磊任职期间及离职以后应当履行的保密义务进行了约定并签订技术人员保密协议。该协议的第九条为“乙方入职时间：2014年9月1日，试用期0个月，试用期每月工资10000元，转正期每月工资1000元。”2016年3月31日，徐磊离职。在职期间，中外游公司并未与徐磊签订书面劳动合同。2016年4月20日，徐磊向武昌区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求中外游公司向其支付2015年3月31日至2016年3月31日未签订书面劳动合同二倍工资差额145000元、经济补偿金30000元、未提前30天辞退代通知金15000元。2016年10月27日，武昌区劳动人事争议仲裁委员会作出昌劳人仲裁字【2016】第495号仲裁裁决书，裁决中外游公司向徐磊支付2015年4月20日至2015年11月4日未签订书面劳动合同二倍工资差额84626.46元。中外游公司不服该仲裁结果，起诉至本院。以上事实，有中外游公司提供的技术人员保密协议、银行流水、徐磊提供的银行明细单、腾讯企业邮箱合同、网站备案信息真实性核验单、营业执照、仲裁裁决书等证据以及庭审笔录加以证明。本院认为，本案的焦点问题是徐磊与中外游公司是否存在劳动关系。中外游公司认为“徐磊作为技术人员技术入股并持有公司股份，与公司是合作创业关系，并非劳动关系”的这一主张没有证据证明。首先，中外游公司作为由自然人王健春一人独资设立的有限责任公司，徐磊并非公司的股东。其次，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录……”本案中，中外游公司的法人王健春通过其尾号为1452的个人银行账户分别于2015年3月9日、2015年4月13日向徐磊转账10000元，并且分别备注为“2015年2月份工资、2015年3月份工资”。中外游公司尾号为1000的公户于2015年8月17日向徐磊转账10000元，并备注“7月工资”。而且起始时间及金额与双方于2015年7月31日签订的技术人员保密协议中第九条约定徐磊的入职时间及工资相互印证，因此，应认定中外游公司与徐磊建立有事实劳动关系。关于中外游公司是否应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题，依据《中国人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，本案中，中外游公司于2014年11月4日成立，徐磊于2016年4月8日离职。因此，中外游公司应当向徐磊支付2014年12月4日至2015年11月4日未签订书面劳动合同二倍工资137500元（12500元/月×11个月）。关于中外游公司是否应当支付经济补偿金及未提前30日通知辞退代通知金的问题，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，徐磊并未提供证据证明中外游公司存在《中国人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条规定的情形，其应当承担不利后果。因此，对于徐磊主张中外游公司支付经济补偿金及未提前30日通知辞退代通知金的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：原告深圳市中外游网络技术有限公司于本判决生效之日起十日内向被告徐磊支付2014年12月4日至2015年11月4日未签订书面劳动合同二倍工资137500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，应减半收取5元，由原告深圳市中外游网络技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  万捷二〇一七年十二月二十五日法官助理王鹏书记员樊高