河南省邓州市人民法院民 事 判 决 书(2017)豫1381民初70号原告：邓州市嘉阳装饰有限公司，住所地邓州市新华西路。法定代表人：吴家新，任公司董事长。委托诉讼代理人：全静超，河南三贤律师事务所律师，执业证号：14113200310598059。委托诉讼代理人：贾守多，河南三贤律师事务所律师，执业证号：14113200410116164。被告：河南东锋房地产开发有限公司，住所地唐河县城关镇郑庄。法定代表人：史峰,任该公司董事长。委托诉讼代理人：张勇，河南船旗律师事务所律师，执业证号：14113200010601062。被告：陈启太，男，生于1963年2月27日，汉族，住邓州市。被告：重庆天字实业集团有限公司南阳三力建设分公司，住所地南阳市卧龙路**。负责人：易刚，任公司经理。被告：重庆天字实业集团有限公司，住，住所地重庆市涪陵区桥南稻香路**/div>法定代表人：蒋德才，任公司董事长。原告邓州市嘉阳装饰有限公司（以下简称嘉阳公司）与被告陈启太、被告重庆天字实业集团公司南阳三力建设分公司（以下简称三力公司）、被告重庆天字实业集团有限公司（以下简称天字公司）、被告河南东锋房地产开发有限公司（以下简称东锋公司）为承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告嘉阳公司的法定代表人吴家新及其委托诉讼代理人全静超、贾守多，被告东锋公司的委托诉讼代理人张勇到庭参加了诉讼，被告陈启太、被告三力公司、被告天字公司经本院依法传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉阳公司诉称：2015年7月3日，其与被告陈启太签订了门窗承包合同书，其已按合同约定履行了合同义务。2016年4月30日，经被告东锋公司验收合格后，尚有306299.33元工程款未付，被告陈启太是借用被告三力公司的资质，而被告三力公司是被告天字公司所设立的分公司，故被告三力公司与被告天字公司共同承担责任，被告东锋公司作为工程发包方应在其未付工程款范围内承担责任。现要求四被告支付其工程款306299.3元及利息；违约金26314.98元；本案诉讼费用由四被告承担。原告嘉阳公司为证明其主张，向本院提交下列证据：第一组：身份证、营业执照、税务登记证、组织机构代码证各一份，以证明其主体资格；第二组：塑钢门窗承包合同书一份，以证明其与被告陈启太之间的合同权利义务；第三组：面积汇总表及详细清单一份，以证明其已经按照合同约定履行义务；第四组：照片三张，以证明香溪美地10号楼已经实际入住使用；第五组：中国农业银行银行卡交易明细单两张，以证明被告陈启太已支付工程款10万元；第六组：证人屈某、王某的证言各一份，以证明其为香溪美地10号楼安装门窗，且未支付工程款的事实。被告东锋公司辩称：原告嘉阳公司诉请没有事实依据，也无法律依据，原告无权向其公司主张权利，应当驳回原告嘉阳公司的诉讼请求。被告东锋公司为证明其主张，向本院提交以下证据：第一组：营业执照及法人证明一份，以证明其主体身份；第二组：东锋公司与被告三力公司签订的合同一份，以证明发生争议应由其公司注册地法院管辖。被告陈启太、被告三力公司、被告天字公司未到庭亦未向本院提交证据。原告嘉阳公司提交的六组证据，被告东锋公司对第一组证据无异议；对第二组证据有异议，认为合同是和被告三力公司所签，对合同真实性有异议，即使签订有合同，原告嘉阳公司也无权向其主张权利，且根据合同第七条规定，付款条件尚不成就，没有工程验收合格的证据；对第三组证据有异议，认为汇总表及详细清单是原告嘉阳公司单方面制作的，且没有有效证据加以证明，无法证实实际施工量；对第四组证据有异议，认为与本案无关；对第五组证据有异议，认为与其公司无关；对第六组证据有异议，认为两个证人是原告嘉阳公司的员工，与其有直接利害关系，两个证人证言有矛盾，时间不一致，且与本案无关，不应采信。被告东锋公司提交的两组证据，原告嘉阳公司对第一组证据无异议；对第二组证据有异议，认为根据合同相对性原则，认为已经法院裁定驳回管辖异议，且该合同是被告东锋公司与被告三力公司的约定，能印证其与三力公司的合同真实性。对于双方无异议的证据，本院予以采信；对于双方有异议的证据，本院将结合案情予以综合认定。被告陈启太、被告天字公司与被告三力公司经本院依法传唤，逾期未到庭参加诉讼，未答辩，也未提交证据。经庭审质证，依据有效证据，本院确认如下案件事实：2015年7月3日，原告嘉阳公司与被告陈启太签订了塑钢门窗承包合同书，合同书主要内容为：（甲方）：陈启太（乙方）：张峰；一、工程名称：香溪美地10#楼；二、承包范围：合同面积约2500m2,本工程所有门窗。……三、承包方式：采用乙方包工、包料、保质量，安全自身负责。四、承包价：本工程所有塑钢采用一次性包价，即每平方大写：贰佰壹拾伍元（小写：215/m2），推拉门225/m2。五、规格、质量要求：签订合同后，乙方提供样品由甲方认可合格后，根据建设单位要求，乙方以80中材彩料型材进行加工安装，玻璃采用5+9+5玻璃为准。质量达到验收合格。六、工程进度：按甲方要求的时间进行安装，若因甲方原因造成工程延误，损失应由甲方承担。七、工程款的支付：1、所有窗框全部安装完成，且验收合格后付工程总款的45%。2、所有窗扇全部安装完成，且验收合格后付总工程款的40%。3、五金配件全部安装完成，且验收合格后支付总工程款的12%。剩余总款的3%作为保证金（保质期一年）。若甲方没有履行以上所述，则乙方有权单方面停止施工且保留继续施工的权利。工程结束验收结算后十五日内全部付清工程款，若逾期不支付工程款时，甲方应接受工程总造价的5%的违约金的处罚。八、甲方责任：乙方材料。九、甲、乙双方。十、违约责任：自合同生效后，任何一方不得随意终止合同。甲方签名为陈启太，并加盖有三力公司香溪美地项目部专用章；乙方签名为张峰，并加盖有嘉阳公司工程合同专用章。原告嘉阳公司称其香溪美地10号楼塑钢推拉门面积760.32m2，塑钢推拉窗面积1526.42m2，商铺塑钢窗面积128.8m2，塑钢推拉窗每平方米215元、塑钢推拉门每平方米225元；被告东锋公司与被告三力公司结算单显示：香溪美地10号楼塑钢推拉门面积714.24m2、单价每平方米234元，塑钢推拉窗面积1635.82m2、单价每平方米224元，均上浮7%，即1.07。被告东锋公司在向本院提交的情况说明中称，截至目前，关于香溪美地10#楼工程，其公司不欠被告三力公司工程款，但该公司未向本院提交工程款结算凭证。另查明：2014年4月23日，被告陈启太与被告三力公司签订内部施工承包协议书，该协议主要约定被告三力公司将邓州香溪美地10#楼委托被告陈启太承包施工，双方对工程概况、承包形式、管理费收取、权利义务等进行了约定。被告三力公司系被告天字公司设立的分公司，其经营范围：为总公司联系业务。原告嘉阳公司认可被告陈启太已支付其工程款220000元。因被告陈启太、被告三力公司、被告天字公司未到庭且被告东锋公司与原告嘉阳公司分歧较大，调解不获成立。本院认为：依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告嘉阳公司作为承揽人已按照合同约定完成相应的施工工程，被告陈启太应按合同约定支付相应的工程款，其推托不予支付，实属不当。被告陈启太利用被告三力公司的资质对外承包，实际是挂靠于被告三力公司，但被告三力公司系被告天字公司设立的分公司，该分公司不具备法人资格，故其民事责任应由被告天字公司承担。关于原告嘉阳公司施工工程量及单价问题，因原告嘉阳公司提交的门窗面积与发包方被告东锋公司提交的结算门窗面积差异主要涉及商铺塑钢窗的面积，本院综合考虑双方提交证据的情形，应以被告东锋公司提交的结算面积为准，即塑钢推拉门面积714.24m2、塑钢推拉窗面积1635.82m2；若涉及商铺塑钢窗面积，原告嘉阳公司可与被告陈启太另行结算。因原告嘉阳公司与被告陈启太签订的合同单价塑钢推拉窗每平方米215元、塑钢推拉门每平方米225元，分别低于被告东锋公司结算的每平方米224元、234元，故应以原告嘉阳公司提交的合同单价为准。依照法律规定，结合本案实际，原告嘉阳公司实际工程款应按下列范围和标准计算：1、塑钢推拉门工程款160704元（714.24m2×225元＝160704元）；2、塑钢推拉窗工程款351701.3元（1635.82m2×215元＝351701.3元）；以上两项合计工程款512405.3元，扣除被告陈启太已支付工程款220000元，剩余工程款292405.3元。因被告陈启太未按合同约定支付工程款，故应按合同约定支付原告嘉阳公司违约金25620.3元（工程总造价512405.3元×5%＝25620.3元）。因原告嘉阳公司与被告陈启太对其垫资利息没有约定，故其主张利息，本院不予支持。因被告东锋公司在期限内未向本院提交与被告天字公司关于工程款结算的凭证，故其作为该工程的发包方，应在工程款未付范围内对原告嘉阳公司承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条和第一百零九条及第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条和第二十六条，《最高人民法院关于的解释》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条和第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈启太于本判决生效后五日内偿付原告邓州市嘉阳装饰有限公司工程款及违约金共计318025.6元；被告重庆天字实业集团有限公司对上述款项承担连带责任；二、被告河南东峰房地产开发有限公司在其未付工程款范围内对上述第一项款项承担连带偿付责任；三、驳回原告邓州市嘉阳装饰有限公司对被告重庆天字实业集团有限公司南阳三力建设分公司及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5894元，由被告陈启太承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的,按自动撤回上诉处理。审 判 长  胡 岳审 判 员  司明辉人民陪审员  张士汞二〇一七年十二月十一日书 记 员  任林林