徐州市铜山区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0312民初2259号 原告：徐州东亚钢铁有限公司，住所地徐州市铜山县利国镇利国村。 法定代表人：陈代远，该公司经理。 委托诉讼代理人：胡波，该公司法律顾问。 委托诉讼代理人：于文哲，该公司职员。 被告：刘玉利，男，1968年8月出生，汉族，住徐州市铜山区。 委托诉讼代理人：蒋继亮，徐州市铜山区恒泰法律服务所法律工作者。 原告徐州东亚钢铁有限公司与被告刘玉利劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐州东亚钢铁有限公司的委托诉讼代理人于文哲、被告刘玉利及其委托诉讼代理人蒋继亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐州东亚钢铁有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告2015年11月5日至2016年9月30日期间休息日加班工资20297.2元及法定节假日工资2372.4元；2.判决原告不予支付被告解除劳动合同经济补偿金14333.75元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告劳动争议案件，徐州市铜山区劳动争议人事仲裁委员会于2017年1月4日受理，于2017年2月14日作出铜劳人仲案字【2017】第59号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付2015年11月5日至2016年9月30日期间休息日加班工资20297.2元及法定节假日加班工资2372.4元、判决原告支付被告解除劳动合同经济补偿金14333.75元。原告认为没有义务向被告支付上述费用，首先，被告没有证据证实2015年11月5日至2016年9月30日期间存在加班的事实，并且依据原被告之间的签订的劳动合同确定的工资标准，以及被告实际领取的工资，可以确认即使存在加班的，原告也向被告支付加班工资。其次，关于经济补偿金的问题，根据劳动部1996年发布的354号文件《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》规定，劳动者依据《劳动法》第二十四条规定，主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。基于以上事实和理由，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。 被告刘玉利辩称，被告认为原告所述理由纯属谎言，无一真实性。首先被告有2016年8月份过磅单原件，上面明确写有公司磅员的姓名、驾驶员姓名以及所开车辆的编号，被告有2015年12月份考勤表，有2016年9月过磅单的照片。其次，关于原告所称的劳动合同，被告认为原告所称的劳动合同就是一张废纸，因此劳动合同违反《中华人民共和国劳动合同法》及《劳动法》相关法规，此劳动合同除双方签名和单位名称以外无一真实性，被告在每次签劳动合同前，原告都告知被告此劳动合同都是应付检查，与被告没有任何关系，被告才签的字。被告在2015年6月份左右签的最后一次合同，原告当时说此合同只是应付检查。再次，原告所称被告解除劳动合同，用人单位不支付经济补偿金，被告认为被告是因为用人单位没有给办理社会保险并以此为理由提出解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十条三款的规定，理应得到经济补偿金。基于以上事实，被告认为贵院应驳回原告的三项诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：被告原系原告处职工，于2011年11月18日入职原告处工作，工作岗位为驾驶员。被告入职之日向原告出具一份承诺书，承诺书中表明，鉴于被告自己已经办理了社会保险相关账户和手续，放弃用人单位为自己办理相关社会保险的权利，故原告没有为被告办理各项社会保险。被告工作岗位实行三班制的工时制度，即每天24个小时分为白、中、夜三个班工作，每班8小时，白班从早上7时30分至15时30分，中班从15时30分至23时30分，夜班从23时30分至次日7时30分，每个班被告连续上一个星期后按照白班转夜班、夜班转中班、中班转白班的方式依次轮换。 被告在原告处工作至2016年10月11日，2016年11月4日，被告向原告邮寄送达解除劳动合同通知书，以原告未办理社会保险、未有节假日为由书面通知原告解除双方的劳动合同，原告于2016年11月5日签收该通知书。 被告2015年8月至2016年4月期间工资数额分别为：3200元、2964元、2775元、2729元、2639元、2200元、3664元、3759元、2246元，2016年7月至2016年10月期间工资数额分别为：2542元、2715元、2968元、1114元，被告2016年5、6月请了病假，该两月没有出勤工作，没有工资，2016年10月被告仅出勤工作11天。 2016年11月4日，被告将原告诉至铜山区劳动人事争议仲裁委员会，诉请内容为：要求原告支付2011年11月至2016年9月期间的加班工资、经济补偿金、养老保险待遇损失和医疗保险待遇损失。2017年2月14日，铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出铜劳人仲案字【2017】第59号裁决书，原告对仲裁裁决不服进而诉至本院。 另查明，原告在仲裁阶段对被告主张的加班费提出时效抗辩。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告主张的加班工资有无超过诉讼时效；二、双方劳动合同解除是否符合主张经济补偿金条件。 第一，被告主张的加班工资没有超过诉讼时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告主张在原告工作期间一直存在加班事实，且原告未支付任何加班工资，可以认定原告以其行为明示拒绝支付加班工资，被告并未提供证据证明其因加班工资问题向原告主张过权利，则被告要求加班工资的请求应当适用一年的仲裁时效的规定。被告于2016年11月4日到仲裁委申请劳动仲裁，则对于被告要求的2010年5月至2015年11月4日期间的加班工资已超过仲裁时效，本院不予支持；对于2015年11月5日之后的加班工资未超过仲裁时效，本院审查被告在2015年11月5日至2016年9月30日期间是否存在休息日及法定节假日加班的事实。考勤记录系属于用人单位保管的证据材料，原告未提供被告解除劳动关系前一年的考勤记录，本院认定被告系按照三班制方式持续性提供劳动。因2016年5、6月被告请病假，该期间被告不可能存在加班情况，本院认定被告上述期间被告周末出勤天数为77天，法定节假日出勤天数为6天。 对于原告是否支付了被告加班工资问题，根据《江苏省工资支付条例》第十七条的规定“用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容”，因原告并未提供相应证据，则其应承担举证不能的不利后果，所以对原告所称其已经支付了被告加班工资的主张，本院不予认可。被告解除劳动关系前平均工资为2866.75元，日平均工资为131.8元，据此，原告应支付被告以上期间休息日加班工资20297.2元（131.8元*77天*2倍）、法定节假日加班工资2372.4元（131.8元*6天*3倍），共计11793.6元。 第二，原告不应支付被告经济补偿金。原告庭审中提供被告签名的承诺书，被告虽否认其真实性并申请笔迹鉴定，但被告后又放弃鉴定申请，故本院认定该承诺书的真实性。参照江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》苏高法审委[2009]47号第十六条的规定，因劳动者自身不愿意缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为劳动者缴纳社会保险，劳动者请求解除劳动关系并主张用人单位支付经济补偿金的，人民法院不予支持。被告在出具承诺后又以单位未缴纳社保为由解除劳动关系，本院不支持其经济补偿金。被告解除通知书还注明没有节假日，其以该理由解除劳动关系，不符合主张经济补偿金条件。 关于被告主张的社保待遇损失，被告庭审中未提供任何证据，故对该请求本院亦不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《江苏省工资支付条例》第十七条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告徐州东亚钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘玉利加班工资22669.6元； 二、驳回原告徐州东亚钢铁有限公司、被告刘玉利其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告徐州东亚钢铁有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  陈 琪 人民陪审员  陈冬梅 人民陪审员  谢昌利 二〇一七年十二月二十三日 书 记 员  郭轩驰