福建省宁德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽09刑终584号原公诉机关福建省古田县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈林城，男，1965年1月20日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，古田县华强特钢有限公司职工，户籍地古田县，住所地古田县。因涉嫌犯容留他人吸毒罪,于2016年11月21日被古田县公安局刑事拘留，同年12月27日被执行逮捕。现羁押于古田县看守所。辩护人丁师婷，福建坤广律师事务所律师。福建省古田县人民法院审理福建省古田县人民检察院指控原审被告人陈林城犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪一案，于2017年10月30日作出（2017）闽0922刑初304号刑事判决。原审被告人陈林城不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：（一）容留他人吸毒的事实2016年11月17日、20日，被告人陈林城在其居住的古田县城东街道614东路5支路25号职工活动楼二层宿舍内，先后三次提供甲基苯丙胺（冰毒）及吸毒工具，容留王某、余某吸食。原判认定上述事实的证据有：1、证人余某的证言、辨认笔录证实，从2015年5月至2016年11月17日期间，他在被告人陈林城住处吸食甲基苯丙胺十余次，最近一次时间是2016年11月17日，甲基苯丙胺和吸毒工具都是陈林城提供的。2、证人王某的证言、辨认笔录证实，2016年11月6日、17日、20日，他先后三次在被告人陈林城住处吸食甲基苯丙胺，陈林城均参与吸毒，甲基苯丙胺和吸毒工具都是陈林城提供的。11月20日其在陈林城住处吸毒时被抓获。3、现场勘查笔录及指认现场照片、检查笔录证实，被告人陈林城容留他人吸毒场所的概况。4、被告人陈林城的供述及辨认笔录证实，2016年11月17日余某和王某先后在其住处吸食甲基苯丙胺，11月20日王某在其住处吸食甲基苯丙胺，甲基苯丙胺和吸毒工具都是其提供的。11月20日其与王某在其住处吸毒时被古田县公安局干警抓获。5、收缴物品清单证实，被告人陈林城容留他人吸毒时所提供的吸毒工具的情况。6、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、现场检测报告书、尿液提取笔录证实，2016年11月20日，经尿液检测，余某、王某及被告人陈林城有吸食甲基苯丙胺。（二）非法持有毒品的事实2016年10月间，被告人陈林城向绰号为“阿狗”的人购买甲基苯丙胺、含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体（俗称“神仙水”）藏匿于宿舍内。同年11月25日，古田县公安局干警在其宿舍内查获甲基苯丙胺24.1克、含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体十二瓶，净重共242.88克。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，上述毒品均检测出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据有：搜查笔录、搜查照片，扣押决定书、扣押清单,鉴定文书，称量笔录，情况说明，物证照片，宁公鉴[2017]1456号鉴定文书及被告人陈林城供述等。（三）非法持有枪支的事实2016年10月至今，被告人陈林城在其宿舍内藏匿11支枪形物及CO2气瓶、铁珠、弩、砍柴刀、尖刀、电焊机、枪支零件形状物品、枪柄握手形状物品、枪管形状物品、子弹及弹夹形状物品、手砂轮等物品。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，其中三支系自制枪支。原判认定上述事实的证据有：检查笔录、检查照片,场勘验笔录及勘验照片,搜查笔录、搜查照片、搜查视频,证据保全清单、证据保全决定书，扣押决定书、扣押清单,证人王某、余某、李某证言，鉴定文书，户籍材料、查询违法犯罪记录情况说明及被告人陈林城供述等。原判认为，被告人陈林城违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺266.98克，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪；多次提供场所容留他人吸食毒品,其行为已构成容留他人吸毒罪；违反枪支管理法规，非法持有枪支3支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人陈林城到案后如实供述非法持有枪支主要犯罪事实，依法可从轻处罚；鉴于目前市场上查获的“神仙水”甲基苯丙胺含量较低，对被告人陈林城非法持有毒品一罪可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：1．被告人陈林城犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万五千元。2．已扣押的甲基苯丙胺24.1克、含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体242.88克、枪支三支由扣押机关依法予以没收、销毁。其他扣押物品由公安机关查实后依法处理。上诉人陈林城上诉称：1．公安机关未对十二瓶含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体进行含量鉴定，原判认定其非法持有含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体共计242.88克依据不足，不能认定。2．其持有枪支时间较短，原判对其非法持有枪支一节量刑过重。3．其非为获取利益容留王某等人吸毒，且容留人数较少，社会危害性较小，原判对其容留他人吸毒一节量刑过重。辩护人辩护认为：1．公安机关查扣十二瓶含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体没有上诉人的签字并逐一编号，属扣押程序违法；且未对上述含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体进行含量鉴定，故对该部分不应认定。2．在对十二瓶含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体进行鉴定时，鉴定机关对同一编号的物品作出两种不同的鉴定结论，不足以证实均含有甲基苯丙胺。3．非法持有枪支一节，上诉人的行为没有造成严重后果，情节轻微。综上，上诉人归案后认罪态度好，有悔罪表现，建议二审法院对上诉人陈林城予以从轻、减轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人陈林城非法持有甲基苯丙胺266.98克，且多次容留王某、余某吸食毒品，还非法持有枪支三支的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。关于辩护人认为公安机关查扣十二瓶液体程序违法的意见，经查，上诉人陈林城的指认照片及供述印证证实，公安机关查扣上述毒品后，由陈林城进行了指认，陈林城还在侦查及审查起诉阶段多次明确供认上述十二瓶液体系其所有，故公安机关在扣押上述毒品的程序上虽有瑕疵，但不影响该十二瓶液体系上诉人所有的事实，故该辩护意见不予采纳。关于上诉人陈林城及辩护人认为公安机关为对被查扣的液体进行含量鉴定，因此不能认定的意见，经查，鉴定机关对上述十二瓶液体随机抽取十瓶进行检验，符合毒品检验的相关规定，且经鉴定抽取的十瓶液体种均检出甲基苯丙胺成分，应当认定为含甲基苯丙胺成分的毒品。至于辩护人还提出在对十瓶含甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体进行鉴定时，鉴定机关对同一编号的物品作出两种不同的结论的意见，经查，宁德市公安局物证鉴定所出具的检验报告明确表明，该所对上述毒品进行检验时“随机抽取一瓶，编号为1#”，即鉴定机关抽取鉴定的并非同一瓶液体，原判因此表述为甲基苯丙胺（氯胺酮等）成分的液体，并计入上诉人陈林城非法持有毒品的数量并无不当。综上，上述诉辩意见不予采纳。本院认为，上诉人陈林城非法持有甲基苯丙胺266.98克，数量大，且多次提供场所容留他人吸食毒品，还非法持有枪支三支，其行为分别构成非法持有毒品罪、非法持有枪支罪及容留他人吸毒罪。原判在量刑时已充分考虑上诉人陈林城具有坦白等情节以及“神仙水”中甲基苯丙胺含量普遍偏低等实际情况，对上诉人陈林城予以从轻处罚，数罪并罚，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万五千元适当，上诉人陈林城及辩护人认为原判量刑偏重的诉辩意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李 维审 判 员  常 虹审 判 员  朱 经二〇一七年十二月三十日法官助理  郑 涛书 记 员  钟成发附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。