山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0202民初3176号 原告：杨某，女，汉族，1964年2月14日出生，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：王一力，山东鼎海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄义琴，山东鼎海律师事务所律师。 被告：于某，女，汉族，1964年2月2日出生，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：于昊，山东万桥律师事务所律师。 被告：杨某，男，汉族，1963年9月10日出生，户籍所在地青岛市市北区。 原告杨某诉被告于某、被告杨某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院2017年5月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王一力、黄义琴，被告于某委托诉讼代理人于昊到庭参加了诉讼，被告杨某经邮寄送达开庭传票无果后公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 杨某向本院提出诉讼请求：请求于某、杨某赔偿其护理费873160元，日常生活必须的辅助器具及药品费用54018.5元，合计927178.5元。杨某诉称，1981年1月27日10时许，杨某趁家中无人之际，拿其父“九五”式手枪玩耍，疏忽大意将实弹上膛，时值杨某和于某去送考试成绩单，杨某随即把手枪放在床头柜上，下楼将杨某和于某领入室内，于某发现手枪，即好奇的拿在手中，杨某未加制止，手枪当即走火，将杨某打伤，脊髓完全横断，颈部以下截瘫。经医院诊断，杨某颈部枪弹贯通伤，第一胸椎粉碎性骨折，脊髓贯通伤，高位截瘫。由于于某和杨某的过失，导致杨某高位截瘫，一级肢体残疾，生活完全不能自理。（81）南法刑字第48号刑事附带民事判决书，判处于某和杨某过失伤害罪，各赔偿杨某经济损失5千元。（2005）青民终字第1792号民事判决书，判决于某和杨某各补偿杨某人民币7万元，但杨某至今分文未付。杨某常年瘫痪在床，肌力0级，四肢肌肉严重萎缩，骨骼严重变形，各器官受损严重，双手大部分功能丧失，身体不能自主移动，大小便失禁，终日生活在漫长不可逆转的伤病痛中，生活起居完全依靠家人和护工照料。35年来，杨某及家人忍受着巨大的精神折磨和经济负担。由于物价的上涨，于某和杨某所支付的经济赔偿，已不足以维持杨某最低生活所需的十之一二。但杨某在家人及护工的精心护理治疗下，依然顽强地生活着。现杨某依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条的规定，在青岛市市南区法律援助中心的帮助下，起诉要求于某和杨某继续给付护理费、日常生活必须的辅助器具及药品费用。望法院判如所请。 于某辩称，1.本案不适用《民法通则》以及最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，关于此点由（2005）青民五终字第1792号判决书为证。因此杨某根据司法解释确定的诉请不能得到支持。2.上述判决作出后答辩人积极履行赔偿义务，而杨某至今未履行。被答辩人应积极执行杨某的补偿损失，不能让积极守法的答辩人承担更多的义务。3.答辩人的行为给被答辩人造成损失应当承担相应的责任。（81）南法刑字第48号刑事附带民事判决书及（2005）青民五终字第1792号民事判决书已经判决答辩人承担相应责任，答辩人也已经履行，答辩人现已退休，退休金仅能维持生活，没有能力承担过高的责任。 杨某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未在答辩期内提交书面的答辩意见。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，对双方当事人无异议的证据本院依法予以确认并在卷佐证。对双方当事人无异议的事实，本院依法确认如下： 杨某与于某、杨某系高中同班同学。1981年1月27日上午10时许，杨某趁其父母（案外人杨汉黄及刘玉和）不在家中之际，私自拿其父所配备的“九五”式手枪玩耍，因疏忽大意将实弹一发上膛。此时，杨某与于某来杨某家中送成绩单，于某进屋后发现床头柜上的手枪，遂出于好奇拿了起来，杨某并未制止，于某误认枪内无弹扣动扳机，枪走火，射中杨某。经法医诊断：杨某颈部贯通伤、第一胸椎开放骨折、并脊髓损伤、（高位）截瘫。 1981年9月19日，本院以（81）南法刑字第48号刑事附带民事判决书判决：“判处被告人于某过失伤害罪，免予刑事处分；赔偿受害人经济损失人民币五千元，限于一九八一年十月三十一日前一次付清。判处被告人杨某过失伤害罪，免予刑事处分，赔偿受害人经济损失人民币五千元（包括已垫付四0一医院押金人民币二百五十元），限于一九八一年十月三十一日前一次付清。”原告以判决适用法律不当和经济赔偿太少不能保护和维持受害人生命为由提起上诉。1981年11月，山东省青岛市中级人民法院作出终审裁定，驳回原告上诉、维持原判。此后杨某及于某各将人民币五千元赔偿给付了杨某。 2004年9月，杨某以杨某、于某及两人的父母杨汉黄、于振兴、修志香、刘玉和为被告再次向本院提起诉讼，要求判令上述六人赔偿杨某残疾赔偿金人民币10.75万元、护理费人民币17.52万元、残疾人生活辅助器具人民币33.61万元、精神损害抚慰金人民币30万元、法律咨询费人民币2000元、伤残鉴定费人民币200元，并承担诉讼费用。 在上述案件审理过程中，本院委托青岛市中级人民法院法医鉴定中心于2005年3月22日作出伤残评定书认定杨某之损伤目前已达一级伤残标准。经杨某申请，本院委托中国康复研究中心附属北京博爱医院作出了《关于杨某因意外事故致残的康复治疗建议》对杨某残疾人用品器具配置及定期体检，康复活动及后续治疗等所需的费用进行了评定。 该案经本院审理后作出（2004）南民初字第12136号民事判决书判决：“一、被告于某赔偿原告残疾赔偿金人民币53750元。二、被告于某赔偿原告护理费人民币87600元。三、被告于某赔偿原告残疾辅助器具费人民币60525元。四、被告于某赔偿原告咨询鉴定费人民币1250元。五、被告杨某及被告杨汉黄连带赔偿原告残疾赔偿金人民币53750元。六、被告杨某及被告杨汉黄连带赔偿原告护理费人民币87600元。七、被告杨某及被告杨汉黄连带赔偿原告残疾辅助器具费人民币60525元。八、被告杨某及被告杨汉黄连带赔偿原告咨询鉴定费人民币1250元。九、驳回原告的其他赔偿请求。十、驳回原告对被告于振兴、修志香、刘玉和的诉讼请求。以上赔偿款被告于某、杨某、杨汉黄于本判决生效后十日内给付原告。” 上述判决作出后，于某、杨某及杨汉黄向青岛市中级人民法院提起上诉。青岛市中级人民法院受理后进行了审理，经审理认为：本案争议的焦点主要在于法律适用，即是否可以适用自2004年5月1日起实施的《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第32条的规定确认护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金的给付年限。本案发生于1981年，适用的是当时的法律规定，而非适用《中华人民共和国民法通则》，不适用《中华人民共和国民法通则》，也就不适用该司法解释，因此原审法院适用《中华人民共和国民法通则》、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的规定属适用法律不当。且原一、二审刑事附带民事判决书、裁定书均未认定上述人杨汉黄违反武器管理的有关规定，现原审法院认定其违反武器保管规定不妥，即使认定其违反武器管理的有关规定，由于在1981年的刑事附带民事诉讼中，被上诉人杨某并未将其列为当事人，现被上诉人起诉上述人杨汉黄已经超过诉讼时效，因此无论本案应否适用《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第32条的规定，上述人杨汉黄均不应承担赔偿责任。尽管本案不适用上述司法解释，考虑到被上诉人造成的持续至今的损害后果给予适当补偿，具体数额由本案酌情确定。据此经审理作出（2005）青民五终字第1792号民事判决书判决：“一、维持青岛市市南区人民法院（2004）南民初字第12136号民事判决的第九、十项；二、撤销青岛市市南区人民法院（2004）南民初字第12136号民事判决书的第一至八项；三、上诉人于某补偿被上诉人杨某人民币70000元，于本判决生效后10日内付清；四、上诉人杨某补偿被上诉人杨某人民币70000元，于本判决生效后10日内付清。” 现杨某按照上述本院（2004）南民初字第12136号案件审理过程中委托鉴定出的所需的年度费用5401.85元主张从2015年1月1日至2024年12月31日止10年的费用共计54018.5元。按照2015年青岛居民服务、修理和其他服务业的在岗职工年平均工资43658元主张两人护理从2015年1月1日至2024年12月31日止10年的护理费共计873160元。 本院认为，公民的生命、健康权及财产权受法律保护。本案中，根据庭审及双方当事人提交的证据，双方当事人对杨某受伤的事实经过无异议，本院依法予以确认。经庭审查明的上述事实，总结本案争议的焦点为：1.本案的法律适用问题。即本案是否适用《中华人民共和国民法通则》及《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第32条的规定确认护理期限、辅助器具费给付年限及残疾赔偿金的给付年限并确定给付金额。2.如不能适用上述法律规定，根据杨某的实际损害后果持续的情况是否应当再次给予相应的补偿？如给予补偿，则补偿的数额确多少为宜？ 1.本案适用法律问题。本案发生于1981年，故适用的应当是当时的法律规定，但当时的法律及政策没有对此有相应的规定。而《中华人民共和国民法通则》于1987年1月1日起实施，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第196条规定：“1987年1月1日以后受理的案件，如果民事行为发生在1987年以前，适用民事行为发生时的法律、政策；当时的法律、政策没有具体规定的，可以比照民法通则处理。”因此根据上述《中华人民共和国民法通则》的实施时间，本案不适用《中华人民共和国民法通则》的相关规定。而且即使要根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第196条规定，比照《民法通则》的规定处理，那么按照《中华人民共和国民法通则》第137条规定，也已经超过《民法通则》中自侵权之日起20年诉讼时效保护期限。故综合上述情况本案不应适用《中华人民共和国民法通则》、也就无法按照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第32条的规定确认护理期限、辅助器具费给付年限及残疾赔偿金的给付年限并依此确定给付金额。 2.关于补偿问题。首先，尽管本案不适用上述司法解释，但上述的于某、杨某对杨某的侵权行为所造成的损害后果确实持续至今已经36年，导致杨某生活无法自理，不能进行正常的生产工作，无法通过劳动获得收入。因此考虑到该实际情况应当给予适当补偿。其次，关于补偿的数额。考虑到原告损害后果持续至今，且上一次诉讼时间据今已十二年，上次诉讼所确认的补偿费用已经不能满足杨某的生活需要以及于某与杨某的实际情况，具体数额酌情按照（2005）青民五终字第1792号民事判决书所确定的由于某、杨某各补偿70000元。杨某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条规定，判决如下： 一、于某于本判决生效之日起十日内补偿杨某70000元； 二、杨某于本判决生效之日起十日内补偿杨某70000元； 三、驳回杨某的其他诉讼请求。 如果于某、杨某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费免予收取。杨某预交的公告费600元，由杨某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  孙 瑛 人民陪审员  范立云 人民陪审员  张鲁波 二〇一七年十二月十二日 书 记 员  李 靖