安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0191民初2975号 原告：安徽新农互联信息科技有限公司，住所地安徽省合肥高新区。 法定代表人：蔡俊，总经理。 委托诉讼代理人：王总立，安徽皖大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾梦林，安徽皖大律师事务所实习律师。 被告：合肥奥润吉信息科技有限公司，住所地安徽省合肥市政务区。 法定代表人：武进标，总经理。 被告：武进标，男，1988年12月8日，汉族，住安徽省凤台县。 上述两被告共同委托诉讼代理人：耿召军，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 原告安徽新农互联信息科技有限公司（简称新农互联公司）诉被告合肥奥润吉信息科技有限公司（简称奥润吉公司）、武进标技术合同纠纷一案，本院于2017年6月13日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。新农互联公司委托诉讼代理人赵宝，奥润吉公司及武进标共同委托诉讼代理人耿召军、武进标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新农互联公司向本院提出诉讼请求：请求判令奥润吉公司、武进标1、立即返还其已付的水产村项目开发费用72000元，并承担利息损失至款清之日止（按照月利率2%暂计算至2017年5月21日，利息为29892.81元）；2、赔偿其逾期可得利益暂定100000元（具体数额待评估鉴定后明确）。事实和理由：新农互联公司与奥润吉公司签订了《水产村O2O交易服务平台系统开发合同》，约定新农互联公司委托奥润吉公司对水产村O2O交易服务平台系统进行开发，约定开发期限65天。合同签订后，新农互联公司依约向奥润吉公司支付了项目开发费用，但奥润吉公司却未能如期完成相应的开发义务。后，奥润吉公司、武进标在《水产村项目承诺书》及《水产村项目补充协议》中，均对项目开发进度作了较为详细的承诺，但奥润吉公司、武进标至今未按照承诺的进度内容完成项目开发义务，其违约行为给新农互联公司造成了巨大的经济损失。庭审中，新农互联公司确认诉请一为解除涉案合同并返还新农互联公司已经支付的72000元开发费用并承担违约金（按照月利率2%暂计算至2017年5月21日，利息为29892.81元），同时撤回要求赔偿其逾期可得利益的诉请。 奥润吉公司、武进标共同答辩如下：奥润吉公司已经交付涉案软件且新农互联公司已经使用，证据显示有新农互联公司使用和维护的记录，新农互联公司要求退还费用没有依据，且新农互联公司还有部分费用未付；新农互联公司无证据证明其损失，合同中亦没有关于可得利益的确认；证据交换后次日与本案软件相关的搜索已被限制，现无法演示，新农互联公司应承担无法举证的责任；此外，武进标个人不应承担责任。综上，新农互联公司诉请没有依据，请法庭驳回新农互联公司诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、奥润吉公司与武进标对新农互联公司所举《水产村O2O交易服务平台系统开发合同》、《水产村项目补充协议》、《水产村项目承诺书》的证明目的有异议，但上述证据系原件，且与本案有关，应予认定；2、新农互联公司对奥润吉公司与武进标所举邮件页面及更改系统需求邮件的证明目的有异议，对奥润吉公司所举系统使用记录，经演示，本院对奥润吉公司就涉案系统开展了一定的研发工作的客观事实予以认定。 结合上述认定的证据，本院查明以下事实： 2015年7月15日，名为“合肥首辰信息科技有限公司”的甲方与奥润吉公司（乙方）签订了《水产村O2O交易服务平台系统开发合同》，约定如下：甲方委托乙方开发水产村O2O交易服务平台系统，除非由双方授权代表签字并经单位加盖公章予以确认的书面修改文件，否则合同不得修改。符合这一程序的修改将构成合同的一部分，并将与合同具有同等的法律效力。 关于项目内容，约定如下：系统服务端及PC手机兼容版、水产养殖网手机端WAP，具体详见附件-需求列表；系统移动版本应用，具体详见附件-需求列表；系统运维提供一年免费运维技术支持服务。 关于甲方责任与权利，约定如下：按本合同的约定，按时交纳各项费用；积极配合乙方做好本项目的需求调研工作；及时了解乙方的开发进度；积极协调项目各参与方的工作。 关于乙方责任与权利，约定如下：在签订合同之日起按照合同内容及附件要求的功能及时准确地为甲方提供本合同约定的全面服务；承担为甲方数据资料保密的义务；乙方在合同签订后65个工作日内完成甲方应用的功能验证和上架，同时提供满足功能和性能需求的合格的软件产品；乙方需认真修改甲方提供的反馈报告，并对报告中的所有问题进行反馈、记录，并形成文档。 关于测试与验收，约定如下：系统的验收测试应按照甲方的验收测试程序进行，如果任何测试没有成功完成，乙方应对测试进行评估，并且对系统进行调整或校正，使系统能按规格运行；在系统的验收测试程序中规定的一切测试已在甲方设施地点成功完成时，系统的验收应被视为已经进行；乙方声明并保证，乙方将向甲方交付完整、准确、有效的系统，该系统能够达到甲方的业务指针，并有系统验收测试的成功完成予以证明；验收时提供的文档包括但不限于：系统开发设计报告、技术报告文档、使用说明书、测试报告以及系统的安装包等。 关于合同金额及付款方式，约定如下：开发费用125000元，由乙方开具发票，甲方分阶段支付；甲方在签订本合同的7日之内支付给乙方合同预付款6万元，项目开发工作完成交付甲方测试阶段，甲方向乙方支付人民币32500元，项目验收上线一月后，即验收通过7日之内，甲方向乙方支付人民币32500元；乙方在系统上线后一年内提供免费运维及技术支持。 关于违约事件及处理，约定如下：下列事项之一即构成或视为乙方在本合同项下违约事件：乙方不能按照合同要求提供系统软件；乙方所提供的软件不能通过甲方的测试验收。下列事项之一即构成或视为甲方在本合同项下违约事件：甲方不履行本合同约定的责任和义务，导致和可能导致乙方经济损失；甲方不能按照合同要求提供系统软件的开发部署环境及相应技术支持。出现前款规定的违约事件时，甲、乙方有权要求违约方赔偿其经济损失并向守约方支付本合同总价款10%的违约金。 甲方授权代表处蔡俊签字落款，乙方授权代表处武进标签字落款。附件：需求列表就平台管理系统、买家、卖家中应包含的分类明细项目分类进行了明确。 2015年11月11日，奥润吉公司出具《水产村项目承诺书》，该承诺书载明如下主要内容：原定于2015年9月15日完成项目完整开发交由蔡俊内测，但因武进标的个人原因，造成水产村项目未能按时提交，现武进标代表奥润吉公司及其个人承诺如下：2015年11月30日之前，完成水产村项目开发其中的问答系统部分，交由蔡俊认可，并通过内测，如有违约，每天按项目总款2%进行罚款；2015年12月15日前，完成供求发布系统，并交由蔡俊认可并通过内测，如有违约，愿承担每天项目总款2%进行罚款；2015年12月31日前，完成系统总体开发，并交由蔡俊认可并通过内测，如有违约，承担每天按项目总款3%进行罚款；若2016年1月10日仍未能完成项目开发，并交由蔡俊审核通过内测，一周内（即2016年1月17日前）退还包含6万元预付款在内的所有款项，并承担罚款和项目总额10%的违约金。武进标在该承诺书的下方签字落款。 2016年9月6日，新农互联公司（甲方）、奥润吉公司（乙方）与武进标（丙方）签订了《水产村项目补充协议》，约定协议载明如下主要内容：原拟用名合肥首辰信息科技有限公司，其后正式注册名安徽新农互联信息科技有限公司委托乙方进行《水产村O2O交易服务平台系统开发合同》项目开发。原定于2015年9月15日完成项目开发，因武进标个人原因导致项目开发延期，2015年11月11日，武进标对水产村项目进行了相关违约的承诺，并且出具书面委托书。2010年3月22日，乙方完成了水产村项目问答系统的开发，甲方目前支付乙方72000元。因武进标个人原因，供求系统一直未开发完成，现乙方和丙方向甲方做出如下承诺：1、乙方于2016年9月30日完成供求系统开发，并将相关开发程序和相关文档提交给甲方审议，并且通过甲方审议，如有违约，甲方有权要求乙方承担自2016年9月1日起，每天项目总额3%罚款；2、乙方时间安排：供求系统时间：流程评审（供应，需求，供需撮合）：13日提交，14日确定，21日完成需求后台，后台供应完成23日，27日完成行情后台，基础表27日，26-28日完成用户及业务对接，28日完成所有后台开发，23日完成界面跳转，21-30日完成APP接口对接，30日完成供求系统整体开发，提交上线；3、乙方未能按本协议履行，甲方有权要求乙方立即兑现相关罚款，并且甲方有权追究案涉《水产村O2O交易服务平台系统开发合同》及《水产村项目承诺书》相关违约责任；4、丙方承担无限连带责任。 2015年7月17日、2015年7月20日，蔡俊及案外人共向奥润吉公司转账60000元。2016年3月22日，奥润吉公司出具《水产村项目收款收条》，该承诺书载明：今收到新农互联公司水产村项目开发费用12000元，武进标在该收款收条下方签字落款。 新农互联公司认为奥润吉公司未能如期按约交付项目开发成果，涉案合同目的不能实现，奥润吉公司、武进标构成违约，遂诉至法院。 庭审中，奥润吉公司与武进标确认涉案系统现无法打开演示，不具备演示的条件，应用商城上亦无法查到案涉软件；奥润吉公司确认涉案系统亦未进行验收，未向新农互联公司交付源代码；奥润吉公司通过电话及QQ告知新农互联公司，在其指定的服务器上部署涉案系统。新农互联公司确认其至今未收到涉案软件的源代码，仅收到涉案补充协议中所涉问答系统，且只是测试版而非完整版，涉案补充协议及承诺书即是其多次就涉案系统反馈所形成；新农互联公司告知奥润吉公司一个服务器以供测试，现因未续费无法使用。 新农互联公司与奥润吉公司一致确认未组织双方人员就涉案系统进行验收，奥润吉公司同意解除涉案合同；新农互联公司与奥润吉公司一致确认涉案补充协议及承诺书所涉罚款的性质为违约金，奥润吉公司与武进标认为新农互联公司主张的违约金过高请求法院进行调整。 诉讼过程中，新农互联公司确认武进标保证的范围包含本金及违约金，奥润吉公司与武进标确认保证的范围是本金，新农互联公司撤回其要求奥润吉公司赔偿预期可得利益的主张，并对其就此提出的鉴定申请一并予以撤回。 另查明，新农互联公司签订涉案合同时，其公司处于拟定成立阶段，当时拟用合肥首辰信息科技有限公司签订，2015年8月4日公司成立时，公司名称为安徽新农互联信息科技有限公司。 本院认为：技术合同的标的是无形的技术成果或者技术服务，争议的问题主要围绕技术的内容或者服务的质量是否符合合同的约定，技术服务合同就是当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同。新农互联公司与奥润吉公司签订的涉案合同是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，属于合法有效的合同。案涉合同约定奥润吉公司向新农互联公司提供软件，并提供相应的服务，故其合同性质应为技术合同。在合同的履行期限内，双方应根据合同的约定，全面、适当履行各自的合同义务。 结合庭审查明的内容，奥润吉公司未能举证证明其按约提供了符合合同约定要求的系统，新农互联公司与奥润吉公司均未组织双方人员就涉案系统进行验收，因此，奥润吉公司的行为构成违约，应当承担相应的违约责任。鉴于奥润吉公司确认同意解除涉案合同，案涉合同由新农互联公司与奥润吉公司签订，涉案费用应当由奥润吉公司进行返还，故本院对新农互联公司主张解除合同及返还已支付72000元开发费用的诉请，予以支持。 依据法律规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案中，奥润吉公司未能按约完成开发任务，应向新农互联公司承担相应的违约责任，涉案合同、补充协议及承诺书均对违约责任进行了约定，新农互联公司起诉时主动降低计算标准，按照月利率2%计算奥润吉公司的违约责任，该违约金计算标准不违反法律有关规定，依据该标准按新农互联公司先后付款时间分段计算至2017年5月21日的违约金为29892.81元，新农互联公司要求奥润吉公司支付上述违约金29892.81元以及之后的违约金按照月利率2%计算至款清之日止的主张，本院予以支持。 在案涉补充协议中，武进标确认承担无限连带责任，在该补充协议中载有承担违约责任的相关内容，故武进标作为连带保证人，应对奥润吉公司应当偿还的本金及支付的违约金承担连带清偿责任。鉴于新农互联公司撤回其要求奥润吉公司赔偿预期可得利益的主张，本院对此不再予以处理。 综上所述，新农互联公司要求解除涉案合同以及返还费用并承担违约金的主张，具有事实与法律依据。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，判决如下： 一、确认解除原告安徽新农互联信息科技有限公司与被告合肥奥润吉信息科技有限公司于2015年7月15日签订的《水产村O2O交易服务平台系统开发合同》； 二、被告合肥奥润吉信息科技有限公司自本判决生效之日起十日内一次性向原告安徽新农互联信息科技有限公司返还开发费用72000元及支付违约金29892.81元（按其先后付款时间暂计算至2017年5月21日，之后以72000元为基数按照月利率2%计算至款清之日止）； 三、被告武进标对本判决第二项确定的债务承担连带清偿责任，其在承担担保责任后有权向被告合肥奥润吉信息科技有限公司追偿； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2338元，由原告安徽新农互联信息科技有限公司负担538元，由被告合肥奥润吉信息科技有限公司、武进标负担1800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  李 楠 人民陪审员  王劲松 人民陪审员  王永清 二〇一七年十二月五日 书 记 员  陶 敏 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。