广东省江门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤07刑终348号原公诉机关广东省台山市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄卓怡，男，1984年2月10日出生于广东省开平市，汉族，文化程度初中，农民，住开平市。因本案于2016年9月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现羁押于台山市看守所。原审被告人周朝佐，男，1979年3月13日出生于广东省开平市，汉族，文化程度高中，工人，住开平市。因本案于2016年9月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕，2017年9月16日被台山市人民法院取保候审。广东省台山市人民法院审理广东省台山市人民检察院指控原审被告人黄卓怡、周朝佐犯非法制造枪支罪、非法捕猎珍贵、濒危野生动物罪一案，于2017年11月8日作出（2017）粤0781刑初225号刑事判决。宣判后，原审被告人黄卓怡不服一审判决提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行审理。经阅卷，并依法讯问上诉人黄卓怡，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院查明：2015年至2016年8月期间，黄卓怡在其开平市XX镇瓦XXX村14号住家内，以购买的钢管等物品为材料，利用电焊机等设备，制造了枪支4支；期间，周朝佐帮助制造装火药和钢珠弹的“火药筒”。经鉴定，上述4支枪支均有铁质枪柄和铁质枪管，具备以火药为动力发射弹丸所必备的物理结构，可从枪管前端填装火药及弹丸，击发试验正常，是以火药为动力的自制火药枪。2016年9月17日15时许，黄卓怡、周朝佐驾驶小汽车在台山市深XX镇江XX村处，使用上述制造的4支枪支猎捕鸟15只，其中“白鹰”1只、“白鹭鸶”5只、“青背鹤”9只。后被公安机关民警当场抓获，缴获枪支4支、钢管1支、“火药筒”24条、底火110个、钢珠弹1瓶、火药1瓶、鸟15只等物。经鉴定，上述“白鹰”为鸟纲隼形目鹰科黑翅鸢，属国家二级重点保护的珍贵、濒危野生动物；“白鹭鸶”为牛背鹭，“青背鹤”为池鹭，均属广东省重点保护陆生野生动物。原审法院认定上述事实有抓获经过、证人黄某1的证言、辨认笔录、物证、搜查笔录、扣押清单、鉴定意见、勘验笔录、相关书证，原审被告人黄卓怡、周朝佐的供述和辩解等证据予以证实。原审法院认为：黄卓怡、周朝佐无视国家法律，非法猎捕国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为均已构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪；黄卓怡还非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪。黄卓怡犯有数罪，依法应当实行数罪并罚。黄卓怡犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。周朝佐犯罪后如实供述其非法持枪猎捕黑翅鸢的主要犯罪事实，可以对其所犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪从轻处罚。公诉机关指控黄卓怡的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，原审法院予以支持；指控周朝佐非法猎捕国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，原审法院予以支持；指控周朝佐非法制造枪支事实不清、证据不足，指控罪名不成立，不予支持。原审被告人、辩护人所提符合事实及法律规定的辩解、辩护意见，予以采纳，其余意见不予采纳。扣押在案的作案工具枪支4支、钢管1支、钢管24条、底火110个、钢珠弹1瓶、火药1瓶，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十一条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（五）项的规定，判决认定黄卓怡犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑六年六个月，犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币3000元；周朝佐犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；台山市公安局扣押的作案工具枪支4支、钢管1支、钢管24条、底火110个、钢珠弹1瓶、火药1瓶予以没收，由扣押机关予以销毁；台山市公安局扣押但未随案移送的其他财物，由扣押机关依法处理。上诉人黄卓怡不服原审判决，上诉提出：1.其对一审法院认定的其犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪的事实、罪名及量刑没有异议，但其认为捉鸟是农村的生活习惯以及收入来源；2.其文化水平比较低，对机械加工一无所知，从其家里扣押的电焊机并非用于制造枪支，而是用于家庭门窗维护；3.扣押的4支枪支，是其与周朝佐于2016年6月份分别购买的，之前的供述是派出所民警诱供致前后不一，其认为其行为应构成非法持有枪支，判处三年以下有期徒刑。综上，请求二审法院查明事实，撤销一审判决，重新审理。经二审审理查明，原审法院认定上诉人黄卓怡犯非法制造枪支罪、非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，认定原审被告人周朝佐犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪均有经原审庭审举证、质证的证据予以证实，该等证据来源合法，证据内容能够相互印证、形成完整证据链，可以作为本案的定案依据，本院对其证明力均予以确认。原审法院查明的案件事实清楚，证据确实、充分，本院二审确认原审法院查明的案件事实。本院认为：黄卓怡、周朝佐无视国家法律，非法猎捕国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为均已构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪；黄卓怡还非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪，黄卓怡犯有数罪，依法应当实行数罪并罚。黄卓怡到案后至一审诉讼期间能如实供述自己的罪行，周朝佐到案后如实供述其非法持枪猎捕珍贵、濒危野生动物的主要犯罪事实，对两人均可从轻处罚。对上诉人黄卓怡所提的上诉意见，本院分析、评判如下：二审审理过程中，黄卓怡翻供称涉案的枪支是购买所得，并非其制造，原供述系其受侦查机关诱供所得，其行为应构成非法持有枪支罪。经查，黄卓怡从侦查阶段、审查起诉阶段及原审法院一审诉讼期间均稳定供述其伙同周朝佐使用电焊机加工购买的原材料制造枪支4支的犯罪事实，该等案件事实有痕迹检验报告书、现场勘验检查笔录等证据予以证实，亦与同案人周朝佐的供述相互印证，同案人供述之间、供证之间能够形成完整的证据链，共同指证黄卓怡非法制造枪支罪的犯罪事实。黄卓怡二审翻供，与本案证据所证明的案件事实不符，其翻供亦无合法、合理解释，且不能得到其他在案证据支持，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十三条“被告人庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因或者其辩解与全案证据矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证的，可以采信其庭前供述。”之规定，本院对黄卓怡二审翻供所做供述的证明力不予认定，对黄卓怡所提涉案枪支是购买所得，其涉案行为应构成非法持有枪支罪的意见，不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。黄卓怡所提上诉意见，与事实不符，没有法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  梁平惠审 判 员  张 锋代理审判员  龙仕芳二〇一七年十二月十一日法官助理何健荣书记员赵卓宏附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。