浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙01民终7014号上诉人（原审原告）：郭文明，男，1982年7月19日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区委托诉讼代理人：刘星，北京盈科（杭州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江唐狼品牌管理股份有限公司。住所地：浙江省杭州市下城区善贤路*号*层****室。法定代表人：吴婵婵，董事长。委托诉讼代理人：杨利飞、叶一妙，浙江民禾律师事务所律师。上诉人郭文明为与被上诉人浙江唐狼品牌管理股份有限公司（以下简称唐狼品牌公司）劳动争议一案，不服杭州市下城区人民法院（2017）浙0103民初1343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月22日立案受理，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明：2016年1月28日，唐狼品牌公司（甲方）与案外人杭州喵鲸网络信息技术有限公司（以下简称喵鲸公司）（乙方）签订了一份《〈一路放荡〉第二季拍摄制作合同书》，约定：甲方委托乙方拍摄制作《一路放荡》第二季网络剧，整体项目拍摄时间为2016年2月15日至2016年4月15日，项目拍摄费用按月计算为220000元，合约签署后三个工作日内，甲方向乙方支付拍摄制作预付款100000元，整体拍摄结束后7个工作日内，甲方向乙方支付拍摄制作费100000元，整体拍摄结束并制作完成通过甲方审核并收到6集正片的7个工作日内支付制作费，共计40000元，甲方有义务提供乙方拍摄过程中的食宿、车辆的油费过路费、人员安全的保险。喵鲸公司的法定代表人系孟庆毅。2016年2月1日，唐狼品牌公司向喵鲸公司支付了10万元拍摄制作预付款。郭文明于2016年1月在《一路放荡》剧组的担任该剧的制片主任。2016年2月21日郭文明在长深高速公路往江苏方向发生交通事故，导致右肱骨近端骨折，于2016年2月22日在浙江大学医学院附属第二医院住院，于2016年2月26日出院。2017年1月25日，郭文明向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认郭文明、唐狼品牌公司存在劳动合同关系。2017年2月10日，杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会作出下劳人仲案字[2016]第0747号仲裁裁决书，裁决驳回郭文明的仲裁请求。郭文明不服该仲裁裁决书，向法院提出诉讼，请求确认郭文明、唐狼品牌公司存在劳动合同关系。原审法院认为，当事人对其提出的主张，有责任提供证据。郭文明主张其与唐狼品牌公司存在劳动关系，但其提供的证据仅能证明其参与《一路放荡》第二季的拍摄工作以及认识唐狼公司的工作人员，鉴于该剧由唐狼品牌公司出品，不能仅以郭文明参与了拍摄以及认识唐狼品牌公司工作人员认定郭文明、唐狼品牌公司存在劳动关系。唐狼品牌公司与喵鲸公司签订了《〈一路放荡〉第二季拍摄制作合同书》，委托喵鲸公司拍摄制作《一路放荡》第二季网络剧，且在本案事故发生之前按照合同的约定支付了制作预付款。喵鲸公司及其法定代表人孟庆毅亦参与了该剧的拍摄与制作，故郭文明提供的证据尚不能排除其与喵鲸公司存在劳动关系的可能性，若其主张与唐狼品牌公司存在劳动关系，应当进一步提供与唐狼品牌公司的劳动合同、按月发放的工资等证据予以证明，但郭文明未能提交充分的证据予以证明，应自行承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回郭文明的诉讼请求。本案受理费10元，由郭文明负担。宣判后，郭文明不服上述判决，向本院提起上诉称：一、【2017】浙01**民初1343号民事判决书第6页本院认为中“若其主张与唐狼存在劳动合同关系，应当进一步提供与被告的劳动合同、按月发放工资等证据予以证明，但原告未能提交充分的证据予以证明，应自行承担举证不能的法律后果”。上诉人认为，本案中上诉人郭文明于2016年1月30日开始在被上诉人处上班，受聘为制片主任，上诉人郭文明在上班期间，具体时间为2016年2月21日10时55分许去外地取景把照，发生车祸，造成郭文明右肱骨近端骨折，上诉人因为仅工作21天左右便受伤，不可以有发放工资等证明记录，通常发放工资均应该是本月工资到下个月再发放，上诉人由于工作时间未满一个月，是不可能提交发放工资记录的。二、【2017】浙01**民初1343号民事判决书第6页本院认为“被告唐狼公司与喵鲸公司拍摄制作《第二季拍摄制作合同书》，委托喵鲸公司拍摄制作《一路放荡》第二季网络剧，且在本案事故发生之前按照合同约定支付了制作预付款。”上诉人认为唐狼品牌公司与喵鲸公司是有合作关系的，《第二季拍摄制作合同书》为事后补的，当初招聘上诉人郭文明是由唐狼品牌公司高管人员招聘的，当时唐狼品牌公司的两位高管(艺名为胡一、坦克)负责与上诉人郭文明联系的。郭文明在劳动仲裁、一审中均提交过郭文明与唐狼品牌公司法人吴婵婵、唐狼品牌公司的高管两位(艺名为胡一、坦克)以及与剧组其他人员的照片，被上诉人在劳动仲裁与一审中故意违背事实，均否认照片上的两位高管(艺名为胡一、坦克)，认为该两位人员(艺名为胡一、坦克)均与唐狼品牌公司无关，最后上诉人郭文明在其工商登记资料中查出艺名为胡一的真实姓名为叶葳，是公司的股东，为唐狼公司的副董事长，任职为公司经理，被上诉人企图遮掩这一事实从而达到不是由唐狼品牌公司招聘的这一事实。三、（2017）浙0103民初1343号民事判决书中第4页本院认为“该份证据仅能证明原告担任被告出品的《一路放荡第二季》摄制团队制片主任一职，但并未明确原告是被告公司的员工”。在该份证据写明“兹证明郭文明，身份证(413023198207190615)，担任本公司出品的《一路放荡第二季》摄制团队带制片主任一职，薪资每月10000元。特此证明”，上诉人认为很清楚的写明，薪资是每月10000元，这就很明确是被上诉人的员工，否则不会写明是每月10000元。四、上诉人所提交的唐狼品牌公司的法人吴婵婵转帐给郭文明的两万元汇款记录也能证明是唐狼品牌公司直接与郭文明存在事实上的劳动关系。综上，上诉人认为，在本案中，上诉人已经举证证明双方存在劳动合同关系，被上诉人通过事后补正合同，企图掩盖这一劳动合同关系，被上诉人在诉讼中存在不诚信的陈述，其所提交的证据存疑。请求二审法院撤销原判，判决确认郭文明与唐狼品牌公司存在劳动合同关系。被上诉人唐狼品牌公司答辩称：上诉人不是被上诉人招录的人员，上诉人也不是为被上诉人工作。上诉人参与《一路放荡》的拍摄工作，是由被上诉人以外的人招聘，上诉人的日常工作也是由剧组的负责人安排和管理，上诉人并不受被上诉人管理。上诉人与被上诉人从未签订过劳动合同。上诉人没有参与过被上诉人公司的考勤。上诉人也不接受被上诉人的规章制度的管理。上诉人甚至连被上诉人公司的基本情况都不了解。双方之间不存在劳动关系。被上诉人已经将拍摄制作工作委托给喵鲸公司，被上诉人与该公司之间签订有合同，且在本案上诉人事故发生前，已经按照合同的约定支付了预付款。因此不存在上诉人说的到时补签劳动合同之说。另外与拍摄制作有关的工作安排和人员招录，都是由喵鲸公司负责的，与被上诉人无关。上诉人是喵鲸公司招聘的。喵鲸公司提供的拍摄流程、策划书中显示的制片主任是郭子也就是上诉人。因此上诉人是喵鲸公司招聘的人员。被上诉人2016年4月25日出具的证明是应上诉人要求出具的，是为了协助上诉人取得保险理赔款。而且因为上诉人不是被上诉人员工，该份证明只是说明上诉人担任被上诉人出品的一路放荡第二季制片人主任，并没有说是被上诉人的员工。请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院审理期间，双方当事人均未提交新的证据。本院依据有效证据及双方当事人的陈述，经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；（二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。本案中，郭文明提交唐狼品牌公司出具的证明及相关证据来主张与唐狼品牌公司存在劳动关系，而该证明郭文明与唐狼品牌公司均明确是因交通事故的赔偿所出具的，该证明不能证明双方就存在劳动关系。郭文明提交的证据不能充分佐证其主张的与唐狼品牌公司存在劳动关系的事实，其应承担举证不能的后果。且在本院调查时，郭文明明确回答与喵鲸公司事后补签劳动合同。本院有理由相信郭文明与唐狼品牌公司之间不存在劳动合同，故本院对郭文明的上诉要求确认其与唐狼品牌公司之间存在劳动合同的请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郭文明负担。本判决为终审判决。审判长  张一文审判员  金瑞芳审判员  睢晓鹏二〇一七年十二月二十五日书记员  何英杰????7?