沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0104民初12197号原告：金叶生。委托诉讼代理人：徐驰、吕亚楠，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被告：沈阳中元伟业建筑装饰工程有限公司。法定代表人：罗桂卿，该公司经理。委托诉讼代理人：杨烁、王长峥，辽宁隆丰律师事务所律师。被告：杨东军。原告金叶生与被告沈阳中元伟业建筑装饰工程有限公司（以下简称“中元伟业公司”）、被告杨东军民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人徐驰、吕亚楠，被告中元伟业公司委托诉讼代理人杨烁、王长峥、被告杨东军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：1、判令被告偿还原告260万元及收益回报款300万元；2、判令被告承担诉讼费用。事实与理由：2014年，被告杨东军找到原告称被告中元伟业公司承包了沈阳药科大学本溪校区会议交流中心装修改建工程。要求和原告合伙实施，并与原告签署协议。双方约定原告向该项目出资260万元，该项目竣工后，无论是否盈利，被告中元伟业均给原告300万元作为回报，并由原告人监督该笔资金使用。协议签订后，原告向第三人冷海山、王均伟借款260万元投入该项目，到协议兑现日期后，二被告以发包方不给结算为由已在拖延，致使原告无法清偿冷海山、王军伟两人的债务。被告杨东军代表被告中元伟业与原告签订合同，故二被告应承担共同还款责任，故原告诉至法院，我方主张的回报款300万元，可以按照民间借贷相关的规定，以260万元为本金，按照年利率24%计算，自2014年12月02日计算至实际给付之日止。被告中元伟业公司辩称，1、我方与原告不存在民间借贷关系，我公司不同意支付原告所谓的借款。我公司与原告并没有借贷合意，我公司也没有理由向原告借款，且原告没有支付给我公司任何借款。2、原告提供的合作协议，是我公司根本不知情的情况下，仅为被告杨东军个人行为与原告签订的协议。3、原告在知道我公司承包沈阳药科大学改造工程却同意以杨东军个人名义与其签订协议是不符合常理的。且原告并没有向我公司主张过任何款项，故原告称我公司以发包方未结算为由拒绝还款是不属实的；4、原告没有要求被告承担还款责任的法定理由。因为原告与我公司之间不存在借贷关系，我公司也不同意給付原告所谓的借款。根据法律规定，借贷关系的前提是需要双方具有借贷合意，并且实际支付了借贷款项，才能够成立民间借贷的法律关系，但从本案事实及证据来看，我公司与原告并没有借贷合意，我公司也没有任何理由向原告借款。同时，原告也没有将借款支付给我公司，所以，本案原告与我公司之间根本就不存在民间借贷关系，原告向我方主张借款也是没有任何事实和法律基础的。原告提供的《沈阳药科大学本溪校区会议交流中心装修改造工程合作协议》是在我方根本不知情的情况下，由杨东军以个人名义私自签订的，这一点原告在起诉状中也陈述的非常清楚了。且不说该协议的效力如何，仅从协议的承包方式、承包范围及其他相关内容来看，这么大的一个工程项目，杨东军既不是我公司的法定代表人，也不是我公司的负责人，又没有我公司的委托权限。原告凭什么认定杨东军具有这么大的权利。而且这种合作协议，最起码也得与公司负责人去沟通，并就协议条款进行协商，但纵观整个《合作协议》不仅没有合作条件、投资金额、投资时间等基本条款，完全不是一个正常的上千万工程的合同。另外，从协议约定来看，原告作为合作投资人，只有权利没有义务，并且在任何情况下都能获得超高回报，不符合常理。同时，原告在起诉状的事实和理由部分陈述的非常明确，原告知道我公司承包了沈阳药科大学本溪校区会议交流中心装修改造工程，却同意杨东军以个人名义与其签订所谓的《合作协议》，充分说明了原告认可的合同相对人是杨东军而不是我公司。其陈述因我公司以发包方不给结算为由一再拖延，与事实不符，因为直到今天，原告从来都没有向我公司主张过任何款项，因此，是其与杨东军个人之间的行为，与我公司无关。杨东军是该工程实际施工人、工程联系人，该工程是其承包的。项目部章是我公司所批，但是该项目部章后期使用情况我们公司不清楚。后期向杨东军了解后，其与原告签订协议后该章实际是由原告控制。被告杨东军辩称，我从来没有找到原告借钱，是原告亲属主动找到我要借钱给我与我合作。现在本案的合作协议是假的，我也告知原告了。该合作协议内容有改变，是我与原告个人之间的签字没有盖章，我与原告之间是合作。2014年原告分两次给了我二百多万，具体数额暂时无法表述。我与金叶生之间的合作协议与被告中元伟业无关，原告提出要求加盖被告中元伟业公司的章，但是我拒绝了。因为该项目部章明确设定权限范围为文件传递使用，其他无效。该项目是我承揽的我也是实际施工人，我是挂靠在被告中元伟业公司，对于该情况原告是知情的。我与原告合作后，原告找到项目经理华中华在现场，后期就不予许我进入现场了，所以整个施工过程是原告与华中华参与的。协议是我本人签字，但是投资数额一千多万是虚假的。当时约定的投资金额为200万元，我们按照工程进度借款，后因原告自己管理不善，导致工期延误。该二百余万元我不同意偿还，其介绍的项目经理华中华擅自离岗20天，给我造成20万元的损失，我的材料进场应当由监督管理责任，华中华也没有尽到该责任。现在进场材料不符合标准。原告提交的票据中很多都没有具体明细，我签字的票据也并不是都用在工程施工，具体我也无法分清。当时写合作协议时有7人在场，但是盖章是华中华盖的章，我们签订合作协议是没有盖章的，后期华中华加盖的。当时我手中有一份合同但是我撕了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供了《沈阳药科大学本溪小区会议交流中心装修改造工程合作协议》副本、协议书、补充协议（复印件）、（2016）辽0104民初第5917号民事判决书、（2016）辽0104民初第5917号法庭审理笔录副本、、银行流水（原件）、工程款凭证49张等证据，被告中元伟业公司向法院提供了项目部章申请书、担保书等证据佐证，被告杨东军未向法院提供证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告中元伟业公司系沈阳药科大学本溪校区工程的承建方，被告杨东军系该工程的实际施工人。2014年10月1日，原告签订《沈阳药科大学本溪校区会议交流中心装修改造工程合作协议》一份，协议双方为甲方：沈阳中元伟业建筑装饰工程有限公司（杨东军），乙方：金叶生。协议约定合作的工程名称为沈阳药科大学本溪南校区会议交流中心装修改造工程。合同期为,2014年10月2日至2014年12月2日。合同款1100万元。协议第六条约定：“双方约定此工程项目无论亏损与盈利，甲方必须保证投资方（乙方）纯利润300万元整，款项必须竣工后15日内结清，剩余款项由甲方自己解决，如有维修，甲方可联系每个施工班组维修。”协议甲方签字人杨东军，并加盖有沈阳中元伟业建筑装饰工程有限公司药科大学项目部的公章。协议签订后，原告分别于2014年10月1日、2014年10月12日，向案外人冷海山、王均伟借款260万元，用于协议的履行。该借款关系，已经经本院另案处理完毕，并出具了（2016）辽0104民初5917号判决书。协议签订后，原告将其中的160万元支付给杨东军，对于该160万元在双方的对账凭证中写明系用于工程材料款的支出，并加盖有被告中元伟业公司的项目部章及杨东军的签字。剩余的钱款由原告进驻被告城建的工程工地，进行实际的支出，对于支出的款项，有杨东军最终签字确认，并加盖被告中元伟业公司的项目部章。另外，对于本案协议中所加盖的沈阳中元伟业建筑装饰工程有限公司药科大学项目部章系被告中元伟业公司批给被告杨东军所用。庭审中，被告中元伟业公司，向法院提交担保书、申请书一份，写明，该项目部章用于与建设单位、监理单位往来函件、现场签证、业内资料需要，凡是涉及其他经济往来（如材料采购等）均无效。本院认为：本案中，原告提供的与被告杨东军签订的合作协议中，该协议名为合作协议，但在协议中明确约定双方约定此工程项目无论亏损与盈利，甲方必须保证投资方（乙方）纯利润300万元整，该了约定并不符合正常合作关系的表述，这种定期回收欠款及收益的表述，可以确定原被告之间是一种民间借贷的法律关系。另外，该协议中加盖有沈阳中元伟业建筑装饰工程有限公司药科大学项目部章，该项目部章经庭审确认，系被告中元伟业公司批给被告杨东军使用的。庭审中，被告中元伟业公司提出，该项目部章只能用于往来函件及现场签证及业内资料需要，其他经济往来无效，本院认为，该类限制性约定，系公司内部约定，并不能对抗善意第三人。该案中，被告中元伟业公司系沈阳药科大学本溪校区的承建方，在协议加盖有其公司的项目部章，使原告有理由相信其借款的相对方系被告中元伟业公司。被告杨东军作为沈阳药科大学本溪校区工程的实际施工人，其以被告中元伟业公司项目部的印章与原告签订《合作协议》，向原告借款用于工程建设，因该项目部系被告中元伟业公司在承建工程期间组建，且原告将钱款均用于其施工的工地，原告有理由相信被告杨东军的行为系代表被告的行为，故原告可向被告中元伟业公司欠款。对于欠款数额260万元，原告向法院提供了由被告杨东军签字及加盖有项目部章的对账凭证，对于该凭证，被告杨东军提出，对于其中的2520837元我予以认可，但是对于剩余79127元我不认可。本院认为，因在工程施工过程中由被告杨东军对该工程进行实际施工，对于双方的债务能有清晰的了解，因对于其中的79127元，原告并未向法院提供被告杨东军确认的证据，故对于欠款数额本院以被告杨东军确定的2520837元认定。在庭审中，原告提出回报款300万元，其主张过高，庭审中要求按照民间借贷年利率24%计算，自2014年12月02日至实际给付之日止。本院认为，因在2014年12月2日，原告将借款已经全部支付完毕，故其主张符合法律规定，本院予以支持，本院确定原告应得的回报款为以2520837元为本金，按年利率24%计算，自2014年12月2日计算至实际給付之日止。因本案中，被告杨东军系工程的实际施工人，在工程施工中亦能受益，且对于欠款均有其确认签字，故对于该欠款被告杨东军与被告中元伟业公司应承担共同偿还责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告沈阳中元伟业建筑装饰工程有限公司、被告杨东军于本判决生效后10日内给付原告金叶生欠款本金2520837元；二、被告沈阳中元伟业建筑装饰工程有限公司、被告杨东军于本判决生效后10日内给付原告金叶生回报款（以2520837元为本金，按年利率24%计算，自2014年12月2日计算至实际給付之日止）；三、驳回原、被告其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51000元，保全费5000元，由二被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后7日内未缴纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长  李炳玲审判员  郑友杰审判员  张 婷二〇一七年十二月五日书记员  韩倩文