福建省惠安县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0521民初2824号原告：ＸＸ腾，男，1966年2月28日出生，汉族，住福建省泉州台商投资区。委托诉讼代理人：杨润黎，福建理则达律师事务所律师。被告：陈万吉，男，1986年1月25日出生，汉族，住福建省泉州台商投资区。被告：阮金严，男，1978年1月7日出生，汉族，住福建省南安市。原告ＸＸ腾与被告陈万吉、阮金严提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告ＸＸ腾的委托诉讼代理人杨润黎及被告陈万吉到庭参加诉讼，被告阮金严经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告ＸＸ腾向本院提出诉讼请求：1、两被告共同支付原告后续治疗费24177.39元，交通费1080元、住院伙食补助费1620元、营养费26865.21元、护理费6996.45元、误工费78548.98元、残疾赔偿金63444元和精神损害抚慰金20000元，合计222732.03元。2、本案的受理费、鉴定费由被告负担。事实与理由：被告阮金严将其位于南安市的自用房屋建设工程发包给不具施工资质的被告陈万吉，被告陈万吉随后雇佣原告到该工地务工。2015年2月1日上午，原告根据被告陈万吉的安排，在工地三楼用手推车运送建筑材料。被告陈万吉因酒后操作不当，在原告手推车未停稳时就启动吊机，导致原告连人带车从三楼被拖拽掉下，原告当日即被送往中国人民解放军第180医院抢救，于2015年3月7日出院，共住院37天。原告的伤情经诊断为：右股骨下端开放粉碎性骨折、左股骨中段闭合性骨折、双侧锁骨闭合性骨折、双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、右眼眶外侧壁骨折、双侧颧弓骨折、双侧上颌窦多发骨折、双侧下颌骨骨折、牙外伤、口腔颌面部挫裂伤、颅底骨折。原告因此共花费医疗费154924元，两被告合计支付了70000元。2015年3月30日原告向法院提起诉讼，就已发生的医疗费向两被告进行注主张。至于原告因本次事故发生护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金和精神损害赔偿金等损失因当日尚未确定，原告对该部分损失保留诉权，待确定后再行主张。法院经审理后于2015年12月4日作出（2015）惠民初字第2795号民事判决，判决：“被告陈万吉向被告阮金严承揽其自建房的部分建设工程，双方形成承揽合同关系。原告受雇于被告陈万吉从事建设施工活动，双方形成事实上的雇佣关系。原告作为雇员在从事雇佣活动中发生事故致伤，导致医药费损失154924元，作为雇主的被告陈万吉没有施工资质，施工现场没有相应的安全生产条件，应对事故的发生承担主要过错责任，应对原告的经济损失承担70%的赔偿责任，即应赔偿原告108447元，扣除其已支付的70000元，尚应赔偿原告38447元。被告阮金严应当知道被告陈万吉没有施工资质，不具备安全生产条件仍将建设工程交由被告陈万吉承揽，对选任有过失，应对事故的发生承担次要责任，应对原告的损失承担30%的赔偿责任即应赔偿原告46477元。被告陈万吉及被告阮金严主张原告在受雇佣过程中存在过错，但没有提供相应的证据予以证明，本院不予支持。原告在施工中没有明显过错，对事故的发生不承担民事责任。”判决作出后，被告陈万吉向泉州市中级人民法院提起上诉，2016年5月5日撤回上诉。泉州市中级人民法院作出（2016）闽05民终1494号民事裁定，裁定准予被告陈万吉撤回上诉。2015年12月9日至2015年12月19日、2016年10月17日至2016年10月24日，原告遵医嘱在中国人民解放军第180医院住院进行后续治疗，住院17天，发生后续治理费24177.39元。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：两被告共同支付原告后续治疗费24177.39元，交通费1080元、住院伙食补助费1620元、营养费26865.21元、护理费16800元、误工费42000元、残疾赔偿金34358元和精神损害抚慰金20000元，合计166900元。被告陈万吉辩称：一、两被告应承担的为按份责任，原告请求对全部经济损失承担赔偿责任缺乏事实与法律依据。二、原告请求的部分赔偿项目不应得到支持，且其要求赔偿标准不合理、数额偏高，应相应扣除。具体为：1、原告未能提供交通费发票，应按500元为宜；2、原告主张住院伙食费每日30元偏高，应以每日20元为宜；3、原告请求营养费按医疗费的15%计算，数额超过了泉州市中级人民法院《全市法院民一庭庭长座谈会纪要》（泉中法民以[2009]05号）七、赔偿项目标准问题：问38“营养费……且最高不宜超过10000元”的规定；4、护理费6996.45元偏高，原告主张每年按250日计算不当，应按照每年365天计算，其护理费应为4792.09元；5、误工费88632.13元偏高，原告请求误工天数为712天缺乏依据，应按照住院天数54天加上医院出院医嘱的休息3个月予以认定，误工天数为144天。原告请求每年按360日计算有误，应以每年365天计算。中国人民解放军第180医院于2015年2月26日出具的出院小结对原告的休息时间在出院医嘱中确认为“休息3个月”。原告既没有证据证明误工时间为712天，也没有证据证明存在伤残及因伤残而“持续误工”，故即使有伤残也不能计算至定残日前一天。按照法医学鉴定相关规定，肢体残疾的在伤后3个月即可评定伤残等级。原告现申请评残，人为拖后至700多天属于恶意扩大赔偿数额，误工天数不应计算至定残日前一天；6、残疾赔偿金无依据。原告请求9级伤残无事实依据，且其标准每年15861元有误，假设有残疾，也应以每年13793元计算；7、原告请求精神抚慰金没有事实依据，不应予以支持。被告阮金严未作答辩。经审理查明：2015年2月1日，原告ＸＸ腾在被告阮金严位于南安市的房屋施工作业时从该房屋三楼摔落致伤。事发后，原告即被送往中国人民解放军第一八零医院抢救治疗，于2015年3月10日出院，共住院37天，花费医疗费154924元。原告的伤情经诊断为：颅底骨折、右股骨下端开放粉碎性骨折、左股骨中段闭合性骨折、双侧锁骨闭合性骨折、双侧多发肋骨骨折、右眼眶外侧壁骨折、双侧颧弓骨折、双侧上颌窦多发骨折、双侧下颌骨骨折、双肺挫伤、牙外伤、口腔颌面部挫裂伤。2015年3月30日，原告向法院主张被告ＸＸ锦、阮金严共同赔偿其医药费94924元。法院经审理后作出（2015）惠民初字第2795号民事判决，认定“被告陈万吉向被告阮金严承揽其自建房的部分建设工程，双方形成承揽合同关系。原告受雇于被告陈万吉从事建设施工活动，双方形成事实上的雇佣关系。原告作为雇员在从事雇佣活动中发生事故致伤，导致医药费损失154924元，作为雇主的被告陈万吉没有施工资质，施工现场没有相应的安全生产条件，应对事故的发生承担主要过错责任，应对原告的经济损失承担70%的赔偿责任，即应赔偿原告108447元，扣除其已支付的70000元，尚应赔偿原告38447元。被告阮金严应当知道被告陈万吉没有施工资质，不具备安全生产条件仍将建设工程交由被告陈万吉承揽，对选任有过失，应对事故的发生承担次要责任，应对原告的损失承担30%的赔偿责任即应赔偿原告46477元。被告陈万吉、阮金严主张原告在受雇佣过程中存在过错，但没有提供相应的证据予以证明，本院不予支持。原告在施工中没有明显过错，对事故的发生不承担民事责任”。被告陈万吉不服判决向泉州市中级人民法院提起上诉，后于2016年5月5日撤回上诉。泉州市中级人民法院作出（2016）闽05民终1494号民事裁定，准予被告陈万吉撤回上诉。2015年12月9日至2015年12月19日及2016年10月17日至2016年10月24日，原告至中国人民解放军第一八〇医院进行后续治疗，共花费后续医疗费24524.74元。以上事实，有原告提供的中国人民解放军第一八〇医院出院记录、中国人民解放军医疗住院收费票据、病人费用清单、（2015）惠民初字第2795号民事判决书、（2016）闽05民终1494号民事裁定书、福建三晋司法鉴定所司法鉴定意见书以及到庭当事人的陈述等证据加以证明，本院予以认定。双方当事人的争议焦点：原告请求的损害赔偿项目及数额应如何认定。原告认为：原告作为雇员在从事雇佣活动中发生事故致伤，原告的经济损失有：1、后续治疗费24177.39元；2、护理费，按2017年农林牧渔业标准计算120天，共计16800元；3、误工费，按2017年农林牧渔业标准计算300天，共计42000元；4、交通费，按每天20元计算54天，共计1080元；5、住院伙食补助费，按每天30元计算54天，共计1620元；6、营养费，按总医药费的15%计算，即26865.21元；7、残疾赔偿金，按2017年泉州市农村可支配收入标准计算十级伤残，即34358元；8、精神损害赔偿金按20000元计，以上经济损失共计166900元。原告相应提供证据即中国人民解放军医疗住院收费票据、病历及诊断证明书各2份，以此证明原告花费后续治疗费24177.39元。被告陈万吉质证称，对原告提供的证据没有异议。被告陈万吉认为：原告请求的部分赔偿项目不应得到支持，且其要求赔偿标准不合理、数额偏高，应相应扣除。具体为：1、原告未能提供交通费发票，应按500元为宜；2、原告主张住院伙食费每日30元偏高，应以每日20元为宜；3、原告请求营养费按医疗费的15%计算，数额超过了泉州市中级人民法院《全市法院民一庭庭长座谈会纪要》（泉中法民以[2009]05号）七、赔偿项目标准问题：问38“营养费……且最高不宜超过10000元”的规定；4、护理费6996.45元偏高，原告主张每年按250天计算不当，应按照每年365天计算，其护理费应为4792.09元；5、误工费88632.13元偏高，原告请求误工天数为712天缺乏依据，应按照住院天数54天加上医院出院医嘱的休息3个月予以认定，误工天数为144天。原告请求每年按360天计算有误，应以每年365天计算。中国人民解放军第180医院于2015年2月26日出具的出院小结对原告的休息时间在出院医嘱中确认为“休息3个月”。原告既没有证据证明误工时间为712天，也没有证据证明存在伤残及因伤残而“持续误工”，故即使有伤残也不能计算至定残日前一天。按照法医学鉴定相关规定，肢体残疾的在伤后3个月即可评定伤残等级。原告现申请评残，人为拖后至700多天属于恶意扩大赔偿数额，误工天数不应计算至定残日前一天；6、残疾赔偿金无依据。原告请求9级伤残无事实依据，且其标准每年15861元有误，假设有残疾，也应以每年13793元计算；7、原告请求精神抚慰金没有事实依据，不应予以支持。经原告申请，本院委托福建三晋司法鉴定所对原告的伤残程度、误工期、护理期及护理依赖程度进行鉴定，该所鉴定后意见为：1、原告所受损伤构成十级伤残；2、原告的护理期为120日；3、原告的误工期为300日；4、原告不需要护理依赖。原告质证称，对该鉴定没有异议。被告陈万吉质证称，对该鉴定没有异议。本院经审查后认为，被告阮金严未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，应视为其放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利。原告提供的证据，被告陈万吉没有异议，该证据中两份票据均加盖有中国人民解放军第一八零医院的公章，能够证明原告花费后续治疗费共计24524.74元。福建三晋司法鉴定所对原告伤残程度、误工期、护理期及护理依赖程度进行鉴定，该鉴定机构具有相应的资质，鉴定程序合法，原告及被告陈万吉对鉴定结论均没有异议，该鉴定结论具有真实性、合法性，应予认定。结合以上鉴定结论及有关法律规定，现原告的经济损失应认定如下：1、后续治疗费24177.39元；2、护理费10332元，护理期120天，按2016年度农林牧渔业平均工资标准140元/天计算，考虑到原告构成十级伤残，其住院期间的护理费按54天×140元/天即7560元，出院期间酌情按66天×140元/天*30%即2772元；3、误工费42000元，误工期300天，按2016年度农林牧渔业平均工资标准140/天计算（300天×140元/天）；4、交通费1080元，考虑到原告从泉州台商投资区至中国人民解放军第一八零医院，路途较为遥远，原告请求交通费按每天20天计算54天，应予准许；5、住院伙食补助费1620元，原告主张住院伙食补助费30元/天，该金额合理，予以支持；6、营养费10000元；7、残疾赔偿金29998元，原告构成十级伤残，现未满60周岁，按2016年度农村居民人均纯收入标准计算，残疾赔偿金为29998元（14999.2元/年*20年*10%）；8、精神损害赔偿金，原告遭受十级伤残，请求精神损害抚慰金20000元数额过高，酌情调整为5000元为宜。综上，原告请求后续治疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金损失应为124207元。原告支出鉴定费2600元，该费用系其为确定伤残程度、误工期、护理期及护理依赖程度而实际支出的费用，且有鉴定机构出具的票据，该费用应作为原告的经济损失予以认定，故原告的总损失应确定为126807元。综上事实，本院认为，被告陈万吉向被告阮金严承揽其自建房的部分建设工程，双方形成承揽合同关系。原告受雇于被告陈万吉从事建设施工活动，双方形成事实上的雇佣关系。原告作为雇员在从事雇佣活动中发生事故致伤，导致其产生后续治疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金及鉴定费共计126807元。作为雇主的被告陈万吉没有施工资质，施工现场没有相应的安全生产条件，应对事故的发生承担主要过错责任，应对原告的经济损失承担70%的赔偿责任，即应赔偿原告88764.9元。被告阮金严应当知道被告陈万吉没有施工资质，不具备安全生产条件仍将建设工程交由被告陈万吉承揽，对选任有过失，应对事故的发生承担次要责任，应对原告的损失承担30%的赔偿责任即应赔偿原告38042.1元。对本案事故的责任分担已在生效的（2015）惠民初字第2795号民事判决中予以确认。原告没有新的事实和理由的情况下，主张两被告共同赔偿原告经济损失，依据不足，不予支持。原告诉讼请求的合理部分，应予支持，不合理部分应予驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈万吉应于本判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸ腾的后续治疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金及鉴定费损失88764.9元。二、被告阮金严应于本判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸ腾的后续治疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金及鉴定费损失38042.1元。三、驳回原告ＸＸ腾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3638元，减半收取1819元，由原告负担437元，被告陈万吉负担968元，被告阮金严负担414元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。代理审判员  杨明钦二〇一七年十二月二十五日书 记 员  傅家谋附本案引用的主要法律条文及执行申请提示：1、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院头天确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。