上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0112民初13912号原告：吴国庆，男，汉族，1959年9月20日出生，住上海市虹口区。被告：上海南勤企业发展有限公司，住所地上海市崇明城桥镇秀山路XXX号XXX室(上海市崇明工业园区。法定代表人：孙业香，董事长。委托诉讼代理人：刘长斌，男。原告吴国庆与被告上海南勤企业发展有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年5月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴国庆、被告上海南勤企业发展有限公司的委托诉讼代理人刘长斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴国庆向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金16,000元；2、被告支付原告2015年5月18日至2016年3月2日期间的平时延时加班工资25,172.41元、双休日加班工资32,873.56元及法定节假日加班工资12,689.10元。事实及理由：原告原系被告公司员工。被告董事长孙业忠对原告在动拆迁工作及处理被告与员工劳动争议纠纷中的表现不满，被告于2016年3月2日无故解除了双方劳动关系。后原告申请劳动仲裁，现不服仲裁裁决，故向法院提起诉讼，请求判如所请。诉讼中，原告明确诉请2的加班工资主张至2016年1月3日止，放弃此后的加班工资诉请。上海南勤企业发展有限公司辩称，原告系退休工人，由上海宝轻资产经营有限公司(以下简称宝轻公司)缴纳保险费并发放生活费，原、被告之间属劳务关系，而原告在工作中存在严重过失，且原告提供劳务次数不符合被告的要求，被告解除双方劳务关系的做法合法，且因双方间并非劳动关系，原告主张赔偿金无依据。被告处做五休二，每天工作时间为8小时，原告不存在加班，且原告所任职务为代理总经理，属于高管，时间相对自由，即使偶尔加班或出差亦可自主调休，故主张加班费无依据。其不同意原告全部诉请。本院经审理认定事实如下：原告于2015年5月18日进入被告处工作。2016年3月2日，被告向原告送达解除通知，内载，“吴国庆先生……于2015年05月中旬至上海南勤企业发展有限公司工作，现解除吴国庆先生在上海南勤企业有限公司工作至2016年02月份结束，并按本件结算费用。一、吴国庆先生已实际领取用工期间的2015年05月至2016年01月份的全部工资。二、吴国庆先生的2016年02月份工资为8,000元，尚未领取。三、截止2016年02月底止，基于吴国庆先生的用工性质，且在进公司期间均由其原单位(如上海宝工物资总公司)为吴国庆落实并实缴纳社保费用，故双方确认上海南勤企业发展有限公司与吴国庆先生之间不存在，且无需缴纳社保费用事宜。……”另查明，宝轻公司为原告办理了2015年3月1日的用工登记备案手续，并为原告按月缴纳社会保险费至今。2017年2月24日，原告向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求继续履行双方劳动合同，被告支付其代通金8,000元、2016年3月3日至2017年2月24日期间的工资、2015年5月28日至2016年3月2日期间的平时延时、休息日及法定节假日加班工资。仲裁期间，被告提交了原告2015年5月至2015年12月(缺少同年11月)的员工考勤统计表，以证明原告出勤情况。2017年4月27日，该会作出闵劳人仲(2017)办字第1073号裁决书，由被告支付原告法定节假日加班工资2,206.90元、休息日加班工资2,942.53元及平时延时加班工资2,586.20元，对原告的其余仲裁请求不予支持。原告不服该裁决而提起本案诉讼。庭审中，原告陈述，其于2015年5月18日通过被告公司实际控制人孙业忠面试后被录用，双方约定其做五休二，工作时间为8时30分至17时，试用期1个月，期间工资8,000元/月，试用期满正式录用后月薪10,000元。入职后实际上其试用期工资为6,500元，转正后月薪为8,000元。被告未与原告签订劳动合同。被告处实行机打考勤，2016年2月1日开始进行指纹考勤。上班时间是8时30分至17时，当中不休息，午饭时间不确定，吃好就上班。原告的职务为代理总经理，具体负责公司经营管理、对分公司的监督管理，催讨公司债务等。原告在职期间有大量加班。被告通过现金签收方式发放工资，本来应当每月10号发放上月全月工资，但往往要拖到20多号。后来由于孙业忠认为原告在处理公司与员工的劳务纠纷、债务催讨及原办公地点动拆迁事务处理中的工作不力，故于2016年3月2日让法务发出解约通知，以原告工作不力为由解除了劳动关系，原告工作至当日。原告提交劳务合同一份以印证主张。该合同内载，“……2、合同期限：甲(被告)乙(原告)双方的劳务关系期限为贰年，自2015年5月18日至2017年5月17日，乙方试用期自2015年5月18日至2015年7月17日。……5、劳动报酬：5.1、甲方依《中华人民共和国劳动合同法》和按劳分配原则制定工资福利分配制度，甲方工资结构为基本工资职务津贴话费补贴其他补贴。乙方基本工资为￥3,500元，岗位工资￥4,500元职务津贴0元……合计￥8,000元。试用期工资为￥6,500元。……6、乙方不享有甲方劳动合同制员工的社会保险和公积金等。……”被告对该劳务合同真实性不予认可，但称双方确实签订过劳务合同，只是被告处留存的劳务合同已遗失而无法提交。关于加班费的诉请，原告陈述，被告为集团型总公司，下辖7家公司，但下属公司均无常设机构，原告作为代理总经理，存在大量加班。为印证其主张，原告提交如下证据：1、原告2015年5-6月、2015年8月至2016年1月期间的考勤卡复印件、原告2016年3月考勤卡原件等一组，原告称考勤记录系被告于仲裁期间提交，而考勤卡复印件系其离职时自人事处调取。被告处于2016年2月起实行指纹考勤，但很多人指纹考勤打不了，故同时还实行打卡考勤；2、2015年12月23日本市至杭州及2016年1月3日杭州至上海的高铁票各一张、费用报销单一份，以证明其于上述期间至被告杭州分公司出差，存在加班；3、2015年10月1日荀某及杨某签字的收条，以证明当日其将伙食费交给两名公司员工，当日为法定节假日加班；4、2015年国庆节及2016年春节放假通知各一份，以证明被告于2015年10月1日及2日、2016年8日及9日法定节假日期间安排原告值班；5、承诺书，内容为对于承诺2016年春节假期值班不收取任何报酬，原告称此系被告于仲裁期间提交，其确实签过一份承诺，但并非被告仲裁期间所提交的这一份，且当时系在被告以开除相胁迫的情况下原告等人才不得不签字的；6、原告所作的工作记录，以证明其加班的事实。被告对上述证据1中考勤记录、考勤卡复印件中机打部分及2016年3月考勤卡原件真实性无异议，对于考勤复印件中手写部分不予认可，称其只认可手写考勤中的8小时正常工作时间，不认可手写部分所作的加班记录；对证据2、5真实性无异议；对其余证据真实性均不予认可，并称其没有发过国庆节及春节放假通知。另被告提交2015年5月至10月、同年12月及2016年1月考勤记录，以证明原告在职期间出勤情况，并称2015年11月考勤记录及其他时间段内的考勤记录均已找不到而无法提交。原告对上述证据真实性不持异议，但称其因工作经常临时外出而无法打卡，故需事后补写，而其在考勤卡上手写的出勤情况都是经过被告公司人事负责人确认的。诉讼中，被告提交原告工资签收记录以证明原告工资情况。原告对该证据真实性无异议，但称除此之外被告还曾以报销等方式发放过其工资。另被告陈述，由于原告在原经营地址拆迁过程中遗漏提交关于被告对使用房屋进行装修的材料，导致被告拆迁补偿中受到损失，后被告另行委托他人处理拆迁事宜，方挽回了部分损失。由于原告在工作中存在的上述重大过失，其向原告发出了解除通知。但因未保留证据而无法举证以印证其上述主张。以上事实，由仲裁裁决书、考勤记录等相关证据材料以及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，本案双方争议在于双方之间是否存在劳动关系。本院认为，原告于2015年5月18日进入被告处工作，原告为被告提供劳动并接受被告公司的劳动管理，原告所提供的劳动属被告业务的组成部分并按月自被告处领取劳动报酬，原、被告之间符合劳动关系的情形，且原告尚未享受退休待遇，本案中被告以原告由其他单位缴纳社会保险费为由主张原、被告之间属劳务而非劳动关系的主张不能成立。对于原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金16,000元的诉请，本院认为，由用人单位作出解除等决定而引发劳动争议的，由用人单位承担相应的举证责任。本案被告于2017年3月2日向原告送达通知解除了双方之间的劳动关系，但未举证证明该解除行为具有合理充分的理由，理应承担支付原告违法解除劳动合同赔偿金的责任。至于原告收入情况：被告提交工资签收单以证明原告在职期间薪资情况，原告对该签收单真实性不持异议。而原告虽称其除签收单所载明之外还曾以报销的方式补发过部分工资，但对此未能提交证据予以佐证，本院对原告该主张难以采信。根据原告工资状况及入职年限，原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金16,000元，与法无悖，本院对原告该项诉请予以支持。关于原告要求被告支付其2015年5月18日至2016年1月3日期间的平时延时加班工资、双休日加班工资及法定节假日加班工资的诉请，本院认为，被告提交了2015年5月至10月、同年12月及2017年1月考勤记录以证明原告出勤情况，原告真实性不持异议，本院对该证据予以采信。原告提交了2015年5-6月、2015年8月至2016年1月期间的考勤卡复印件以印证其出勤情况，被告虽对上述证据真实不予认可，但被告未能提交2015年11月考勤等反驳证据；另，经审查，原告提交的考勤卡内容与被告提交的对应月份之考勤记录相符，故本院对于原告提交的包括2015年11月在内的考勤卡复印件之真实性予以采信。结合上述考勤记录及考勤卡，本院对原告关于加班工资诉请之合理部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海南勤企业发展有限公司于本案判决生效之日起十日内支付原告吴国庆违法解除劳动合同赔偿金16,000元；二、被告上海南勤企业发展有限公司于本案判决生效之日起十日内支付原告吴国庆2015年5月18日至2016年1月3日期间的平时延时加班工资3,060.34元、休息日加班工资9,750元及法定节假日加班工资1,103.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告吴国庆、被告上海南勤企业发展有限公司各负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  王 纳人民陪审员  黄讚美人民陪审员  毛秀清二〇一七年十二月二十九日书 记 员  赵文卓附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。