上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪01民终14363号上诉人（原审被告）：苏州天天飞燕网络科技有限公司，住所地江苏省苏州工业园区汀兰巷183号沙湖科技园6A号楼511室。法定代表人：张敏花，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：肖桂荣，上海申浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵世文，上海申浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：耿乐，男，1970年9月12日出生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：钱明辉，上海蓝白律师事务所律师。委托诉讼代理人：王运辉，上海蓝白律师事务所律师。原审第三人：上海干氏电子商务有限公司，住所地上海市普陀区澳门路477号7幢4楼408室。法定代表人：毛燕红。上诉人苏州天天飞燕网络科技有限公司（简称天天飞燕公司）因与被上诉人耿乐、原审第三人上海干氏电子商务有限公司（以下简称干氏公司）劳动争议纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初70288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人天天飞燕公司的上诉请求为：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人耿乐在一审中提出的所有诉讼请求。主要事实和理由：1、其公司已向耿乐全额支付了相关期间的所有工资，不存在需要支付节假日加班工资差额的情形；根据劳动合同签订及工资发放情况，双方都明知除劳动合同约定的基本工资外，其余出车补贴费用等都包含在所实际发放的工资总额中。2、耿乐在职期间存在多次请假的情形，其公司并未因此扣发工资。故即便一审法院认定其公司需要支付节假日加班工资差额，也应当扣除上述请假期间应予扣发的工资。被上诉人耿乐不接受上诉人天天飞燕公司的上诉请求，辩称：一审法院根据工资实际发放情况酌定的工资标准并无不当。原审第三人干氏公司未陈述意见。耿乐向一审法院起诉请求天天飞燕公司支付：1、2014年5月19日至2016年7月2日的节假日加班工资人民币5,000元；2、解除劳动合同经济补偿12,500元；3、2014年5月19日至2016年7月2日的年终奖10,000元。一审法院认定事实：干氏公司于2014年7月11日成立，股东为干某和毛燕红，毛燕红担任法定代表人。天天飞燕公司于2013年6月26日成立，股东为干某和张敏花，张敏花担任法定代表人、执行董事兼总经理。2014年7月26日，耿乐与干氏公司签订2014年8月1日至2015年7月31日的劳动合同，约定耿乐岗位为司机、月工资1,820元等。耿乐银行账户于2014年6月27日至2016年8月11日期间，陆续收到张敏花账户转来的钱款，金额在1,245.50元至10,540元不等。耿乐于2015年8月1日至天天飞燕公司工作。耿乐于2015年8月1日至2016年7月2日期间节假日加班11天，天天飞燕公司已按100元/天标准支付上述加班的加班工资。2016年7月5日，耿乐向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天天飞燕公司支付2016年3月1日至2016年7月2日的工资21,000元、2014年5月19日至2016年7月2日的延时加班工资10,000元、双休日加班工资6,000元和节假日加班工资5,100元、解除劳动合同经济补偿10,000元、2014年5月19日至2016年7月2日的年终奖12,000元，并在仲裁申请书中称“因单位严重拖欠工资、加班工资，且未缴纳社会保险，故申请人提出辞职”。在2016年7月26日的仲裁庭审中，耿乐等申请人称“口头向被申请人处调度（苏州）提出辞职，其中瞿某、白某于2016年2月28日由被申请人处领导口头开除，徐某于2016年3月15日由领导口头开除”等，另称解除理由为“被申请人不及时支付劳动报酬，未缴纳社会保险”。该委员会于2016年8月24日作出缺席裁决，未支持耿乐的全部请求。耿乐不服该裁决，向一审法院提起诉讼。2016年9月5日，耿乐向天天飞燕公司邮寄劳动合同解除通知书，载有以天天飞燕公司未为缴纳社保、未及时支付2016年2月至6月的工资为由，提出解除劳动合同。天天飞燕公司随后收到该通知书。一审中，耿乐提供照片一组（显示有XX路XX号、天天飞燕字样等）、2014年9月至2016年1月的派车单一组（均注明司机耿乐、电话尾数4454、飞燕上海车队、订单编号、出发日期、起始地等，显示于节假日存在上班）、证人刘某和陶某的证言（刘出庭作证称，其于2015年7月至2016年3月在天天飞燕公司司机岗位工作，耿乐比其入职早，亦跑市内线路，法庭出示的派车单即为其工作时使用的式样；提供的劳动合同显示，合同期限为2015年7月2日至2017年7月1日、岗位为司机、月工资2,020元等，加盖有天天飞燕公司名称字样的印章。陶作证称，其于2013年9月至2016年9月在天天飞燕公司工作，担任机场客服，司机耿乐比其入职晚，比其离职早；提供的劳动合同显示，合同期限为2015年8月1日至2017年7月31日、岗位为客服、月工资2,020元等，加盖有天天飞燕公司名称字样的印章），以证明工作的地点、所在的车队和工作的内容等。一审法院认为：耿乐称其于2014年5月19日至干氏公司担任司机，于2015年8月被安排在天天飞燕公司工作。经审查，耿乐提供的银行对账单显示，张敏花大致按月往耿乐账户转入数额不等的钱款，张敏花系天天飞燕公司的法定代表人；提供的派车单系原件，载有“飞燕上海车队”字样；证人刘某和陶某均与天天飞燕公司签订有劳动合同，该二人均确认，耿乐亦在天天飞燕公司工作。故一审法院酌情认定耿乐、天天飞燕公司于2015年8月1日建立劳动关系。耿乐要求天天飞燕公司支付该日之前的节假日加班工资缺乏依据，一审法院不予支持。耿乐提供的派车单显示，耿乐存在节假日加班，而天天飞燕公司掌握2015年8月1日至2016年7月2日的全部派车单，却未向一审法院提供，故一审法院采纳耿乐主张，认定耿乐于该段期间存在节假日加班11天。考虑到耿乐的岗位特点，一审法院酌情认定每天加班的时间为8小时。现天天飞燕公司未举证证明已足额支付上述11天的加班工资，耿乐要求支付，一审法院予以支持。结合耿乐主张的计发基数，扣除已发数额，一审法院认定2015年8月1日至2016年7月2日的节假日加班工资差额为2,035.17元。耿乐在2016年7月5日的仲裁申请书中和2016年7月26日的仲裁庭审中，均确认已以天天飞燕公司未缴纳社保等为由提出辞职，现再以2016年9月5日向天天飞燕公司邮寄的解除劳动合同通知书为由，要求经济补偿依据不足，一审法院不予支持。耿乐要求天天飞燕公司支付2014年5月19日至2016年7月2日的年终奖，但未提供相应的依据，该请求一审法院不予支持。需要指出的是，天天飞燕公司、干氏公司经一审法院合法传唤，拒不到庭应诉，应自行承担放弃行使诉讼权利所可能导致的不利后果。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，做出判决：一、苏州天天飞燕网络科技有限公司于判决生效之日起三日内支付耿乐2015年8月1日至2016年7月2日的节假日加班工资差额2,035.17元；二、驳回耿乐的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。经审理查明，一审法院认定事实无误，双方当事人均无异议，本院予以认定。二审中，经本院主持调解，双方当事人未能达成一致意见。本院认为：天天飞燕公司未提供工资发放明细来举证耿乐的工资构成情况，亦未举证证明耿乐的出勤、加班以及加班工资的支付情况。由此，一审法院根据查明事实，酌定耿乐的相关期间法定节假日加班工资金额无不妥之处，本院予以维持。综上所述，上诉人天天飞燕公司之上诉请求，缺乏依据，本院难以支持；一审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人苏州天天飞燕网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  蔡建辉审判员  叶 佳审判员  杨 力二〇一七年十二月二十五日书记员  陈 姝附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……