四川省泸州市龙马潭区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0504民初1054号 原告:罗太江，男，1973年5月3日出生，汉族，住重庆市永川区。 委托诉讼代理人：谭先银，重庆达美律师事务所律师。 被告：泸州和谐房地产开发有限公司，住所地泸县云锦镇，统一社会信用代码91510521555757170T。 法定代表人:刘照芬。 委托诉讼代理人：尹超、文斌，四川拓泰律师事务所律师。 被告：何开兵，男，1977年2月26日出生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。 被告：龚云武，男，1970年6月18日出生，汉族，住四川省泸县。 原告罗太江诉被告泸州和谐房地产开发有限公司（“以下简称和谐公司”）、何开兵、龚云武建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谭先银，被告泸州和谐房地产开发有限公司的委托诉讼代理人尹超、被告龚云武到庭参加诉讼，被告何开兵经法庭合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，现本案已依法审理终结。 原告诉称：2013年10月10日，原告以泸州市佳乐建筑安装工程有限公司第三分公司（“以下简称佳乐公司”）的名义和被告泸州和谐房地产开发有限公司签订《议定书》，由佳乐公司承建被告和谐公司开发的“学苑雅居”项目，双方约定总建筑面积约5200平方米，工程总承包包干价为780元/㎡（建筑面积），加上基桩270元/m。该项目的实际投资人为被告何开兵、龚云武，工程实际承包人为罗太江。“学苑雅居”项目于2015年4月完工，实际施工面积为5270㎡，被告已将该项目房屋出售并交付业主使用。经核算，原告工程款尚有197万元没有收到，被告和谐公司作为发包人，被告何开兵、龚云武作为实际投资人，均应当连带向原告承担支付责任，遂请求法院判如所请：1、三被告共同向原告支付拖欠的工程款197万元并支付资金占用损失（资金占用损失从2015年4月29日起计算至付清所有工程款为止）；2、三被告向原告支付违约金5万元；3、本案诉讼费用由三被告承担。 被告和谐公司辩称：该工程是我方发包给佳乐公司的，工程的总包干价约定为350万元，和谐公司没有和原告签订任何合同，同时项目的承包方是佳乐公司，实际施工人是何开兵，本案中我方不是适格的被告，也不应该承担任何款项责任，应当驳回原告主张对我方的诉讼请求。 被告龚云武辩称：1、原告罗太江并不是该工程的实际是施工人，不是本案的适格主体；2、原告所提供的《议定书》属于无效协议，是何开兵让我和罗太江签订的该份《议定书》，我对该份《议定书》并不知情；3、整个项目一直没有达到竣工验收的要求，和谐公司和佳乐公司并没最后结算，佳乐公司和何开兵也没有结算，而且我方已经支付原告罗太江300多万元，工程没有竣工验收所以无法对账结算。4、该项目房屋未验收也没有交付业主使用。综上，应当驳回原告的诉讼请求。 被告何开兵未予答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明本院认定事实如下： 还查明，2013年10月10日，被告何开兵、龚云武与原告罗太江签订了一份书面《议定书》（实际议定执行合同），载明：1、（甲方）实际投资人何开兵、龚云武，（乙方）实际承包人罗太江，甲方将自行开发的位于双加镇场上的“学苑雅居”项目的建筑工程及其全部附属工程发包给乙方承建，总建筑面积约为5200平方米，最终按房监所核对的竣工测绘面积为准。2、本工程承包价款实行总承包包干计价，严格按下列公式和下列各说明要求计算总承包包干价，总承包包干价=建筑面积（㎡）X780元/㎡+基桩实际深度(米)X270元/米。说明：各类工程（含附属工程和其他工程等）价款都已经含在总承包包干价内，全部附属工程和其他工程一律由乙方按规定要求完成，一律不另重复加价。3、付款方式，第一次付款：基础工程经职能部门验收，从合格之日起10日内，支付乙方工程款五十万元；第二次付款：如果本工程的主体工程能够在2014年1月20日前经职能部门验收合格，那么合格之日起10日内，支付工程款七十万元；第三次付款：如果2013腊月底前能够完成外架拆除和内墙抹灰，那么从完成之日起10日内支付工程款三十万元；第四次付款：经职能部门竣工验收，合格之日起30日内，支付工程款一百五十万元；第五次付款：经职能部门对本项目综合验收，合格之日起60日内，甲方付到承包包干价总额的95%。本工程承包包干价总额的5%作为质量保修金。综合验收合格之日起，届满三年后支付保修金总额的60%，但若产生维修费，应予扣除；剩余保修金扣除维修费用后，综合验收合格之日起届满5年后退还。 另查明：原告向法庭提供了《单位工程开工报告》、《节能分部工程质量验收报告》、《子分部工程质量验收报告》、《单位工程质量竣工验收记录》各一份，其中2015年7月3日《单位工程质量竣工验收记录》载明：建筑面积为5202.27㎡，综合验收结论为“经综合验收组检查，该工程质量符合设计和规范要求，总体质量评定合格”。该记录均加盖建设单位、监理单位、施工单位、设计单位的公章，并且由相应的单位负责人签字认可。 再查明，原告向法庭提供了一份书面的《确认书》，载明：经泸州和谐房地产公司学府雅苑项目实际投资人龚云武与罗太江及基桩共同确认，双加镇学府雅苑项目全部基础桩正负零以下实际总长度2623.3m，总根数为191根。该《确认书》于2013年11月30日由甲方何开友、龚云武，乙方代表罗永勇、何毅，双方签字确认。 对有争议的事实认定如下：2013年9月21日，和谐公司与佳乐公司签订了一份《建设工程施工合同》，载明：1、（发包人）泸州和谐房地产开发有限公司，（承包人）泸州市佳乐建筑安装工程有限公司第三分公司，工程名称为龙马潭区双加学府苑项目；2、本合同价款采用综合单价合同方式确定，合同价款中包括的范围：按当地市场价调整材料单价，由发包人当月认质定价调整。双方约定合同价款的其它调整因素：清单以外增加的工程量。另，在合同价款栏手写添加内容“工程量包干，总价款350万元”。由于该部分内容是手写添加内容，明显有别于合同其他内容，且合同中已经明确约定合同价款的计算方式，故本院对其真实性不予认可。 还查明：庭审中被告龚云武向法庭提交了相关付款票据和收条，证明已经向原告付款360万元的事实，原告在庭审中承认已经收到300万元的事实，另外60万元是罗永勇收的，不予认可。另，被告龚云武向法庭提供了一份《委托书》，载明：兹因本人罗太江有事外出，现将泸州市龙马潭区双加镇“学苑雅居”工程一切事务全部委托罗永勇暂行处理。该《委托书》于2013年11月28日由罗太江、罗永勇签字确认。对被告龚云武主张所支付罗永勇60万元的事实，有相应的四份收条和《委托书》予以佐证，故本院依法予以认可。 上述事实，有原、被告当庭陈述、当事人身份信息、营业执照、验收记录、《议定书》等证据在案佐证，经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，综合归纳当事人双方的起诉与答辩意见，本案的争议焦点为：一、本案中的工程总价款如何认定计算的问题；二、被告泸州和谐房地产开发有限公司是否应当承担责任的问题。 关于争议焦点一，本案中的工程总价款如何认定计算的问题。原告方主张认为应当按照《议定书》确定的方式计算工程总价款，即总承包包干价=建筑面积（㎡）X780元/㎡+基桩实际深度(米)X270元/米。在《单位工程质量竣工验收记录》上载明了建筑面积为5202.27㎡，《确认书》上载明了基桩总长度2623.3m，工程总价款=5202.27㎡X780元/㎡+2623.3mX270元/米=4057770元+708291元=4766061元。被告方抗辩主张该工程在《建设工程施工合同》中约定总承包包干价为350万元，并且已经支付给原告，且原告作为实际施工人没有相应的资质，所签订的《议定书》应当认定无效。本院认为，被告何开兵、龚云武作为本案争议工程的实际投资人，原告罗太江作为本案争议工程的实际施工人，原告罗太江虽然存在借用有资质的建筑施工企业名义进行施工的情形，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中原、被告双方签订的《议定书》虽然系无效合同，但该项目工程经双方已验收合格，故应当按照《议定书》计算工程总价款，总价款=5202.27㎡X780元/㎡+2623.3mX270元/米=4057770元+708291元=4766061元。按照《议定书》约定扣除总额的5%作为质量保修金，工程总价款=4766061元X95%=4527758元。综上，被告尚欠原告工程款=4527758元-3600000元=927758元。 关于争议焦点二，被告泸州和谐房地产开发有限公司是否应当承担责任的问题。被告和谐公司抗辩主张和谐公司没有和原告签订任何合同，其并不是适格的被告。本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。本案中被告泸州和谐房地产开发有限公司作为该争议工程的发包人，应当在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，故本院对被告的抗辩主张依法不予支持。 对原告主张的资金占用损失和违约金5万元的请求，本院认为，资金占用利息和违约金均带有惩罚性性质，对被告进行双重惩罚违反民法公平的原则，故本院仅对原告主张的资金占用利息依法予以支持，资金占用利息以欠付工程款927758元为本金从起诉之日（即2017年3月22日）起按照年利率6%计付至款清之日止。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六之规定，判决如下： 一、被告何开兵、龚云武于本判决生效之日起15日内支付原告罗太江工程款927758元及资金占用利息，资金占用利息以927758元为本金从2017年3月22日起按照年利率6%计付至款清之日止。 二、被告泸州和谐房地产开发有限公司在欠付工程价款范围内对原告罗太江承担责任。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费12360元（该款原告已经预交），由被告何开兵、龚云武负担。二被告在支付上述款项时一并支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  王兴兵 代理审判员  李加级 代理陪审员  熊 兵 二〇一七年十二月十四日 书 记 员  税良勇