天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0113民初2792号原告：甄祥福，男，1970年6月4日出生，汉族，农民。委托诉讼代理人：李其凤，广东国晖（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭利霞，广东国晖（天津）律师事务所律师。被告：张华，男，1976年3月2日出生，汉族。被告：天津市北辰区青光镇刘家码头村村民委员会，住所地天津市北辰区青光镇刘码头村。法定代表人：刘勇，村长。委托诉讼代理人：王菊起，男，1973年1月20日出生，该村委会委员。委托诉讼代理人：李涛，天津五君律师事务所律师。第三人：吴艳军，男，1972年3月3日出生，汉族。原告甄祥福与被告张华、天津市北辰区青光镇刘家码头村村民委员会、第三人吴艳军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月5日立案受理后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，依法转为普通程序，公开开庭审理了本案。原告甄祥福及其委托诉讼代理人李其凤、郭利霞，被告张华、被告天津市北辰区青光镇刘家码头村村民委员会（以下简称刘家码头村委会）的委托诉讼代理人李涛、第三人吴艳军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甄祥福向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告住院伙食补助费4100元；2.判令被告赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、营养费、护理费、鉴定费、交通费等各项损失（该项损失的具体数额待伤残评定后确定）；3.本案诉讼费由被告承担。后变更诉讼请求为：1、请求法院判令二被告赔偿原告270743.3元，其中包括复查费用614.4元、住院伙食补助费4100元、营养费4500元、护理费10336.4元、误工费25200元、残疾赔偿金124471.2元、被抚养人生活费73990.8元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费3500元、交通费3710.5元、证人出庭误工费320元，要求二被告及第三人承担连带赔偿责任；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告受雇于被告张华在北辰区新建平房从事瓦工的工作。平房打好地基以后，为了平房稳固需要混凝土搅拌车将水泥倒入地基中，再由工人将水泥抹平，而原告在施工工地从事的就是将倒入地基中的水泥抹平的工作。2016年4月30日，案外人范家驾驶的车牌号为津Ａ×××××号泵车由于固定不稳定发生倒塌，泵车吊臂将正在抹平水泥的原告砸伤。事发后原告被送往天津市北辰医院住院治疗，伤情诊断为：腰椎骨折、颈椎骨折、肋骨骨折等。共住院41天，于2016年6月10日出院。事发后原告家属报警，天津市公安局北辰分局青光镇派出所出警并做了笔录。该平房修建工程系被告天津市北辰区青光镇刘家码头村村民委员会发包给被告张华，被告张华雇佣原告进行该修建工作，根据相关法律规定，被告应对原告在从事雇佣活动中的损害连带承担赔偿责任，因赔偿事宜协商未果，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求依法判决。被告张华辩称，不同意原告的诉讼请求。系被告张华雇佣原告从事刘家码头村门脸房建设，该工程系吴艳军承包后转包给被告张华的。原告受伤系第三人吴艳军雇的泵车将其砸伤的，不应由被告张华承担责任。被告刘家码头村委会辩称，不同意原告的诉讼请求，原因有：刘家码头村委会并未雇佣原告，刘家码头村委会将工程发包给吴艳军，发包协议约定明确，发生安全事故由吴艳军承担，对于吴艳军转包，刘家码头村委会并不知情；据事后了解，原告伤情属于第三方侵权造成，应由实际侵权人承担；原告主张权利超过诉讼时效，原告发生事故时间是2016年4月30日，2017年5月5日原告才提起诉讼，起诉时间超过一年；原告主张赔偿数额应提供合法有效证据予以证实，否则不应支持。第三人吴艳军述称，工程是第三人自被告刘家码头村委会处承包，后将工程承包给张华，第三人与张华签订过协议，协议约定出现安全事故由张华负责。另外，原告不是第三人雇佣的，是泵车砸的原告，不应由其承担责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月25日被告刘家码头村委会与第三人签订《117公路东侧门脸房施工协议》，被告刘家码头村委会经该村117公路东侧门脸房建筑工程承包给第三人施工。合同约定，施工期间，第三人应注意安全生产，如施工过程中出现意外安全生产事故，被告刘家码头村委会不予承担任何责任。2016年4月27日第三人与被告张华签订《村东市场施工协议》，将刘家码头村117公路东、津霸公路南市场的主体建设工程承包给被告张华施工。该合同约定，施工期间，被告张华应注意安全生产，如施工过程中出现意外安全生产事故，第三人不予承担任何责任。原告甄祥福受雇于被告张华在上述工程从事瓦工工作。2016年4月30日，案外人范家驾驶的车牌号为津Ａ×××××号泵车在工地现场发生倒塌，泵车吊臂将正在工作的原告砸伤。事发后原告被送往天津市北辰医院住院治疗，伤情诊断为：颈部、腰部损伤颈椎骨折、胸12椎体、腰3椎体骨折；2、头外伤后头痛头晕。共住院41天，于2016年6月10日出院，出院诊断结果为：1、颈部、胸背部、腰部损伤颈椎5、6椎棘突骨折胸椎5、6、9、13椎体压缩骨折、左侧1-4、6、7肋骨骨折，双肺创伤性改变左侧胸膜腔少量积液腰3椎体爆裂骨折伴外伤性椎管狭窄腰椎前血肿；2、头外伤后头痛头晕。2016年4月30日有人就此事报警，天津市公安局北辰分局青光派出所出具的接警单中出警情况记录为“王铜，王某出警，报警人催军华（男，40岁，山东德州人），当事人范家（男，30岁，秦皇岛人，身份证号）操作的打水泥的车发生倾斜，将催军华的工友甄祥福碰伤，现已由范家朋友带到医院看病，报警人要求登记，如果协商不了，自行到法院起诉解决，已做好登记。”2016年8月2日原告在天津市北辰医院复印病例，花费17元，2016年8月22日原告在茌平县韩屯中心卫生院复查，花费316元，2017年9月26日在中国人民解放军第二七二医院复查，花费281.4元。2017年10月16日，天津明正司法鉴定中心司法鉴定意见书中，在“分析说明”部分对伤残等级分析为：被鉴定人胸5、6、9、13椎体压缩骨折，腰3椎体粉碎压缩骨折伴外伤性椎管狭窄，经临床兴骨折复位椎弓根钉内固定术等对症治疗后，目前遗留腰部活动部分受限，依据《人体损伤致残程度分级》第5.8.62）条之规定，构成八级伤残。被鉴定人左侧第1-4、6、7肋骨骨折，依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.37）条之规定，构成十级伤残。被鉴定人其余部位损伤，依据《人体损伤致残程度分级》相关条款之规定，不构成伤残。鉴定意见载明“被鉴定人甄祥福胸腰椎骨折程度构成八级伤残；其误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日”。2017年12月19日，天津明正司法鉴定中心出具鉴定编号：津明正[2017]临床鉴字第1107号司法鉴定意见补正书，将上诉司法鉴定意见书第六项鉴定意见中，需添加“其肋骨骨折程度构成十级伤残”。该项鉴定花费鉴定费3500元。另查，被告张华、吴艳军均没有建设工程施工资质。原告甄祥福户口登记为居民户口，农业劳动者。其母亲王春荣户口登记为家庭户，农业劳动者，于1950年4月4日出生，共育有三个子女，长子甄祥录持有残疾证，残疾证记载为肢体残疾叄级。原告甄祥福与妻子贾秀芳育有一子甄春雨，2003年5月2日出生，户口登记为居民户口。原告在被告张华处工作期间，每天工资140元。本院认为，本案的争议焦点为：1.对于事故发生原告是否存在过错；2.二被告及第三人应否承担责任，承担何种责任；3.原告主张的赔偿数额是否合理；4.原告的主张是否超过诉讼时效。对于第一个争议焦点，庭审中二被告及第三人均主张原告存在过错，但未提交相应的证据予以证实，本院不予认定。对于第二个争议焦点，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任……。”被告张华与原告系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告张华作为雇主应承担赔偿责任。被告刘家码头村委会应当知道第三人吴艳军没有相应资质，第三人吴艳军应当知道被告张华没有相应资质，而将工程发包、分包，应当与被告张华承担连带赔偿责任。本案系人身损害赔偿纠纷，被告刘家码头村委会与第三人之间约定出现意外安全生产事故，被告刘家码头村委会不承担任何责任；第三人与被告张华之间出现意外安全生产事故，第三人不承担任何责任，但该约定对原告没有约束力，二被告及第三人以此为由主张不承担责任，本院不予支持。对于第三个争议焦点，关于原告主张复查费用614.4元一项，对其中的门诊收费票据及挂号费共计597.4元，该费用系原告出院后为复查病情的支出，不违反相关规定，本院予以认定。病例复印费17元为原告甄祥福的合理支出，本院予以认定。关于原告请求住院伙食补助费一项，应以原告实际住院天数为计算依据，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。原告共在天津市北辰医院住院41天，原告按每天100元的标准计算伙食补助费4100元，不违法相关规定，本院予以确认。关于营养费一项应根据受害人伤残情况及参照医疗机构的意见确定。天津明正司法鉴定中心司法鉴定意见书中鉴定意见载明原告甄祥福的营养期为90天，原告按每天50元的标准计算营养费4500元，不违法相关规定，本院予以支持。关于护理费一项，司法鉴定意见书中鉴定意见载明原告甄祥福的护理期为90天，本院予以确认。原告主张按2017年度公布的天津市上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资的标准支付护理费，不违反相关规定，本院予以支持。原告主张护理费为：41920元/年÷365天×90天=10336.4元，本院予以支持。关于误工费一项，司法鉴定意见书中鉴定意见载明原告甄祥福的误工期为180天，本院予以确认。庭审中原告主张其在张华处工作期间按140元每天计算工资，被告张华亦认可，本院予以确认。故原告误工费为：180天×140元/天=25200元。关于残疾赔偿金一项应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。司法鉴定意见书中鉴定意见载明原告甄祥福胸腰椎骨折程度构成八级伤残，肋骨骨折程度构成十级伤残”，因原告甄祥福为农业户口，原告主张按照2017年度公布的天津市上一年度农村常住居民人均可支配收入标准计算，本院予以支持。原告残疾赔偿金应为：20076元/年×20×0.31=124471.2元。关于被扶养人生活费一项，应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告母亲王春荣有三个子女，其长子甄祥录虽持有残疾证，但未提供相应的劳动能力鉴定情况，原告主张甄祥录丧失劳动能力，证据不足，在本案中不予认定。原告主张其母亲王春荣的被抚养人生活费按照2017年公布的天津市上一年度农村常住居民人均消费支出标准计算，本院予以支持，原告母亲王春荣的被抚养人生活费应为：15912元/年×13×0.31÷3=21375.12元。原告甄祥福的与妻子贾秀芳育有一子甄春雨，现年14岁，原告主张其甄春雨的被抚养人生活费按照2017年公布的天津市上一年度农村常住居民人均消费支出标准计算，本院予以支持，故原告主张甄春雨被扶养人生活费应为：15912元/年×4×0.31÷2=9865.4元，本院予以支持。关于精神损害抚慰金一项，结合原告伤残情况，本院酌情支持17000元。关于鉴定费3500元，该费用系原告为申请对其因受损害造成伤残情况进行的合理支出，故对该项费用本院予以认定。关于交通费3710.5元，因原告提交的收据、交通费票据等无法与其就医、复查时间相对应，故结合本案原告的就医、复查等综合考虑，本院酌情支持原告交通费600元，对其他人员交通费票据，本院亦不予认定。关于证人出庭作证的误工费320元，因证人并未实际出庭作证，故本院对该项诉请不予支持。对于第四个争议焦点，原告的主张是否超过诉讼时效，根据原告甄祥福提供的证据，原告于2016年4月30日入院治疗，于2016年6月10日出院，后分别于2016年8月22日前往茌平县韩屯中心卫生院、2017年9月26日前往中国人民解放军第二七二医院进行复查并产生了相应费用。2017年10月16日，天津明正司法鉴定中心司法鉴定意见书中鉴定意见载明“被鉴定人甄祥福胸腰椎骨折程度构成八级伤残……”。2017年12月19日，天津明正司法鉴定中心出具鉴定编号：津明正[2017]临床鉴字第1107号司法鉴定意见补正书，将上诉司法鉴定意见书第六项鉴定意见中，需添加“其肋骨骨折程度构成十级伤残”。因原告甄祥福构成伤残，故原告甄祥福主张权利并未超过诉讼时效。因此，原告的损失数额为：复查费用597.4元、病例复印费17元、住院伙食补助费用4100元、营养费4500元、护理费10336.4元、误工费25200元、残疾赔偿金155711.72元（含被扶养人生活费31240.52元）、精神损害抚慰金17000元、鉴定费3500元、交通费600元，上述合计221562.52元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定判决如下：一、被告张华、被告天津市北辰区青光镇刘家码头村村民委员会、第三人吴艳军于本判决发生法律效力后十日内连带赔偿原告甄祥福各项损失合计221562.52元；二、驳回原告甄祥福的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1653元，由被告张华、被告天津市北辰区青光镇刘家码头村村民委员会、第三人吴艳军连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  张 沛代理审判员  赵志刚人民陪审员  张 宏二〇一七年十二月二十五日书 记 员  吴玉楠附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第一项下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况及参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人残废的，为残废赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。