江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）赣11刑终366号原公诉机关铅山县人民检察院。上诉人（原审被告人）李锡深，男，1961年2月22日出生于铅山县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地上饶市信州区;曾因犯聚众斗殴罪于2014年10月31日被铅山县人民法院判处有期徒刑一年，2015年2月11日刑满释放；因涉嫌犯非法采矿罪于2016年11月25日被抓获归案，次日被铅山县公安局刑事拘留；同年12月28日由铅山县公安局执行逮捕；现羁押于弋阳县看守所。上诉人（原审被告人）邓红宝，男，1966年1月21日出生于铅山县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地铅山县；曾因犯聚众斗殴罪于2014年10月31日被铅山县人民法院判处有期徒刑一年，2015年4月17日刑满释放；因涉嫌犯非法采矿罪于2016年11月25日被抓获归案，次日被铅山县公安局刑事拘留；同年I2月28由铅山县公安局执行逮捕；现羁押于弋阳县看守所。原审被告人江海涛，男，1976年2月10日出生于铅山县，汉族，中专文化，工人，户籍所在地铅山县；因涉嫌犯非法采矿罪于2016年11月22日被铅山县公安局刑事拘留；同年I2月28日由铅山县公安局执行逮捕；2017年11月21日，经铅山县人民法院决定被取保候审。铅山县人民法院审理铅山县人民检察院指控原审被告人李锡深、邓红宝、江海涛犯非法采矿罪一案，于2017年10月11日作出（2017）赣1124刑初121号刑事判决。原审被告人李锡深、邓红宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人李锡深、邓红宝，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人李锡深、邓红宝、江海涛三人为上饶市沃德贸易有限公司的股东，公司成立于2010年11月9日。2012年5月31日，邓红宝取得信江河铅山县青鹅2#作业采区采砂许可，有效期限为2012年1月1日至2012年12月31日。此后，李锡深、邓红宝、江海涛三人与其他股东筹建厂房，购置机器设备，以沃德公司傍罗砂场对外从事砂石开采销售经营业务。2014年10月31日，李锡深、邓红宝因犯聚众斗殴罪被铅山县人民法院均判处有期徒刑一年，先后分别于2015年2月11日、4月17日刑满释放。2015年4月份至2016年8月份期间，被告人李锡深、邓红宝、江海涛与其他股东在未取得河道采砂许可证的情况下，利用傍罗砂场现存机器设备，雇请邹某等人擅自在铅山县鹅湖镇塘尾村信江河段上武高速桥上游1000米左右河道进行非法采砂并予以销售，销售砂石量为4839.95立方，砂场留存砂石量为17912.3立方。经鉴定，销售砂石价值为222273.1元，留存砂石价值为622358元，共计844631.1元。另查明，被告人江海涛于2016年11月22日向公安机关投案。被告人李锡深、邓红宝于2016年11月25日在南昌市东湖区被公安机关抓获归案。2017年1月10日，李锡深向公安机关反映网上追逃人员张金波躲藏在上饶市信州区某地，并揭发涉嫌盗窃罪的张建国的犯罪线索及窝藏地点，经公安机关核查属实。2017年1月18日，公安干警经李锡深家属带路指认，将张金波抓获归案。2017年4月23日，根据李锡深提供的线索，公安干警将张建国抓获归案。案件审理期间，被告人江海涛向本院主动退缴赃款人民币两万元。原审判决认为：被告人李锡深、邓红宝、江海涛明知未办理河道采砂许可证而非法采挖砂石，三人作为傍罗砂场的股东及直接负责主管人员，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控李锡深、邓红宝、江海涛的犯罪事实和罪名成立，予以支持。李锡深、江海涛的辩护人提出本案系单位犯罪，李锡深、江海涛非公司直接责任人员，不构成非法采矿罪。江海涛系从犯，即便构罪可以免予刑事处罚的辩护意见。根据查明的事实，李锡深、邓红宝、江海涛系傍罗砂场的股东，亦为砂场直接负责的主管人员，三被告人在共同犯罪中分工不同，不区分主从犯，但李锡深、邓红宝的行为及在犯罪中所起的作用大于江海涛，可对三被告人区别量刑。同时本案是否属于单位犯罪，并不能改变三被告人未办理采砂许可证，非法采挖砂石的犯罪事实，以非法采矿罪对三被告人定罪处罚，符合法律规定，李锡深、江海涛辩护人的此项辩护意见，不予支持。本案涉案砂石价值为844631.1元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，属情节特别严重，依法应在有期徒刑三年以上至七年以下量刑，故对两辩护人所提本案属情节严重的辩护意见不予采纳。李锡深、邓红宝系抓获归案，归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。李锡深有立功情节，依法可从轻或减轻处罚。李锡深的辩护人所提李锡深系口头传唤到案，应认定为自首的辩护意见，无事实依据，不予采纳。江海涛主动投案，当庭认罪、悔罪，可认定为自首，依法可从轻或减轻处罚。江海涛在审判期间主动退缴赃款，依法可酌情从轻处罚。李锡深、邓红宝在原判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。根据三被告人在共同犯罪中情节、作用、主观恶性及社会危害性，决定对江海涛从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，认定被告人李锡深犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元；被告人邓红宝犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币十万元；被告人江海涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；对被告人江海涛涉案赃款人民币二万元，依法没收，上缴国库。被告人李锡深上诉提出：1.本案的具体采砂行为并非发生在河道内，不符合非法采矿罪的地点要件；2.原审判决认定的涉案砂石的数量、价值均属于事实不清、证据不足；3.纵使本案的非法采砂行为构成犯罪也属于单位犯罪，其并非犯罪单位沃德公司的直接责任人员；4.原审判决认定涉案砂石价值为844631.1元，属于情节特别严重错误；5.其具有当庭认罪，悔罪态度好，具有自首情节，具有两次立功情节。请求二审法院撤销一审判决，宣告其无罪。被告人邓红宝上诉提出：1.2011年，其与铅山县鹅湖镇塘尾村签订了15年的水泥预制品加工协议；所采砂石不能出售，只能用于水泥预制品加工；2.采砂的地界不属于河道；3.2016年开采的是2号标段遗留下来的废料堆，是二次开采；4.其公司与铅山县水利局签订了清理废料堆的合同，有清理责任；5.现在加工的是之前合法挖上来的混合料和废料，且之前已经被铅山县水利局作过处罚了；6.原来沙厂遗留的粗砂碎石有几千方；7.其在公安局时就提出沙厂荒洲的地界问题。请求二审法院作出公正的判决。经审理查明：原审判决认定2015年4月份至2016年8月份期间，被告人李锡深、邓红宝、江海涛与其他股东在未取得河道采砂许可证的情况下，擅自在铅山县鹅湖镇塘尾村信江河段上武高速桥上游1000米左右河道进行非法采砂并予以销售，销售砂石量为4839.95立方，砂场留存砂石量为17912.3立方；销售砂石价值为222273.1元，留存砂石价值为622358元，共计844631.1元的事实，有被告人李锡深、邓红宝、江海涛供述与辩解、证人江某1、江某2、李某1、赵某、姜某、江某3、邓某、傅某、江某4、张某、邹某的证言证明，并有证人杨某、程某、蔡某、翁某的证言，中国建筑材料工业地质勘查中心江西总队出具傍罗砂场现存沙量测量报告、铅山县水利局证明、江海涛农业银行账户明细、邓红宝农村信用社账户明细、安远矿业公司现金日结账、汪会波提供账本、张某提供的股东出资证明书、傍罗砂场2012年采砂许可证、生产加工沙石协议书、铅山县水利局提供行政处罚卷宗、雪良挂账本、铅山县价格认定中心出具的价格认定、傍罗砂场破坏性价值的鉴定结论，江海涛、姜某、江某3、邓某、赵某、邹某现场指认笔录、现场照片，铅山县公安局辨认笔录，铅山县公安局现场勘查笔录、现场方位图、现场照片等证据佐证。另查明，上诉人李锡深、邓红宝因犯聚众斗殴罪，于2014年10月21日被铅山县法院均判处有期徒刑一年；李锡深于2015年2月11日刑满释放；邓红宝于2015年4月17日刑满释放。上述事实，有铅山县人民法院（2014）铅刑初字第94号刑事判决书、铅山县看守所刑满释放证明书证明。2017年1月10日，上诉人李锡深向公安机关反映有一名叫张金波的网上追逃人员躲藏在上饶市信州区某地，经公安机关核查属实。2017年1月18日，公安干警经李锡深家属带路指认，在上饶市信州区大市场东边廉租房小区一楼将张金波抓获归案。上述事实，有上诉人李锡森的举报笔录和铅山县公安局河口派出所《关于李锡深举报网逃人员的情况说明》、《网逃人员登记表》证明。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人李锡深、邓红宝、原审被告人江海涛等人作为傍罗砂场的股东及直接负责的主管人员，明知未办理河道采砂许可证而非法采挖砂石，其行为已构成非法采矿罪；且采挖砂石经鉴定价值合计人民币844631.1元，属于情节特别严重。李锡深、邓红宝在原判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。李锡深提供重要线索，从而得以侦破其他案件，具有立功情节，依法可以从轻或减轻处罚。江海涛主动投案，归案后如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。被告人李锡深、邓红宝上诉提出的有关本案事实和证据的意见，与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。李锡深系被抓获归案，其上诉提出“具有自首情节”的意见，与查明的事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。原审判决对李锡深立功的情节已经认定，并已经对其从轻处罚。李锡深上诉请求二审法院撤销一审判决，宣告其无罪，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定上诉人李锡深、邓红宝、原审被告人江海涛犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李志真审判员  赵凌云审判员  林上庆二〇一七年十二月二十日书记员  徐茜雅