上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪01民终14121号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：张金凤，上海市尚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：李秀华，上海市尚法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢娟珍，女，1957年6月28日出生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：陈瑞洪，上海建茂律师事务所律师。原审被告：孙惠，女，1980年3月18日出生，汉族，住上海市金山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海分公司）因与被上诉人谢娟珍、原审被告孙惠机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市金山区人民法院（2017）沪0116民初11477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人平安财险上海分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：经查阅谢娟珍出院小结，其伤情为右侧多发肋骨不全骨折，属于轻微伤且恢复良好，不足以构成伤残，故申请重新鉴定，并据此确认谢娟珍残疾赔偿金和精神损害抚慰金金额。被上诉人谢娟珍书面答辩称，不同意平安财险上海分公司的上诉请求，要求维持原判。原审被告孙惠未发表意见。谢娟珍向一审法院起诉要求：赔偿各项损失人民币（以下币种相同）148,798.10元，其中由平安财险上海分公司在保险范围内承担直接赔付责任，余额由孙惠按责任承担赔偿责任。一审法院认定事实：2017年3月4日7时45分许，孙惠驾驶牌号为沪CXXX**小型轿车与案外人杨某驾驶的牌号为沪DXXX**轻便摩托车(谢娟珍乘坐在后，案外人杨某已同时向一审法院提起诉讼)，在本市金山区朱平公路、吕青路处发生碰撞，造成谢娟珍等人受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，上海市公安局金山分局交通警察支队（以下简称金山交警支队）认定孙惠负事故主要责任、案外人杨某负事故次要责任。谢娟珍的伤势经相关机构鉴定，已构成十级伤残；酌情给予治疗休息150日、营养60日、护理60日。事故发生后，孙惠支付了谢娟珍5,000元。一审法院另查明，孙惠系所驾驶肇事车辆的登记所有人，以该车作为被保险机动车向平安财险上海分公司投保了责任限额为122,000元的机动车交通事故责任强制保险，以及商业第三者责任险（不计免赔），责任限额为1,000,000元。另，一审法院判决平安财险上海分公司在交强险医疗费用责任限额内赔付案外人杨某1,559.40元、死亡伤残赔偿限额内赔付9,810元、财产损失赔偿限额范围内赔付830元、商业三者险中赔付630元。一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方未对金山交警支队的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，一审法院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。因此，本案中谢娟珍的损失先由平安财险上海分公司在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据事故当事人在事故中的过错程度，确定由孙惠承担70%的侵权赔偿责任。平安财险上海分公司对鉴定意见有异议，但未提供充分的证据足以证明自己的观点，一审法院认为鉴定机构根据客观病史等材料及相关依据相关规定、遵循相关技术标准和技术规范所做出的该鉴定意见，故一审法院认定该鉴定意见合法有效，可作为裁判的依据，故对平安财险上海分公司辩解意见不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，一审法院对谢娟珍的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，凭据并剔除医保统筹支付的费用后，确定为14,131.80元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。平安财险上海分公司对非医保费用不予认可。一审法院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即平安财险上海分公司承担。2、住院伙食补助费140元、交通费100元、衣物损100元合计340元，双方确认一致，一审法院予以确定。3、营养费，根据谢娟珍的伤情，酌情予以每日30元，并结合鉴定意见计算60日，为1,800元。4、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现谢娟珍以每月2,810元进行计算，该标准相当于本市2015年度相同或相近行业即居民服务或其他服务行业职工的年平均工资33,720元，故一审法院支持并结合鉴定意见计算60日，为5,620元。5、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年，根据谢娟珍户籍材料系非农户口，故一审法院参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入作为计算标准计算，为115,384元。6、精神损害抚慰金，谢娟珍因本起交通事故受伤并致残，这不仅给谢娟珍的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故一审法院酌情确定为5,000元。7、鉴定费1,950元，因案情需要，谢娟珍为此支出的费用，系合理损失，故一审法院凭据予以确定，该费用系保险人法定负担费用，不能以约定的方式予以排除，故由平安财险上海分公司在保险范围内赔付。上述1-7项合计144,225.80元属于保险赔偿范围，故由平安财险上海分公司除在交强险剩余赔偿限额内直接赔付108,730.60元，余款35,495.20元再在商业三者险中赔付70%即24,846.60元，合计133,577.20元。8、律师代理费3,000元，可以作为损失要求孙惠进行赔偿，一审法院结合支持谢娟珍诉讼请求多寡等因素予以确定。至于谢娟珍诉请的误工费，因谢娟珍未提供相应的证据足以证实其虽已达到退休年龄但仍从事工作并因本起事故造成实际损失，故一审法院对此不予支持。综上，谢娟珍的损失由平安财险上海分公司在交强险及商业三者险内赔付133,577.20元，由孙惠赔偿3,000元，鉴于孙惠已支付谢娟珍5,000元，超过了其应承担的赔偿金额，故一审法院对谢娟珍要求孙惠赔偿的请求不予支持。孙惠多支付的2,000元在平安财险上海分公司赔付款中予以扣除，此款由平安财险上海分公司直接支付孙惠。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，于2017年10月16日作出判决：一、平安财险上海分公司于判决生效之日起十日内赔付谢娟珍各项损失131,577.20元；二、平安财险上海分公司于判决生效之日起十日内支付孙惠2,000元；三、驳回谢娟珍的其余诉讼请求。一审案件受理费减半收取计1,637元，由谢娟珍负担171元、孙惠负担1,466元。二审中，当事人未向本院提交新的证据。经本院查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，谢娟珍就其因本次交通事故构成伤残等级之主张提供有资质的鉴定机构出具的鉴定意见书予以佐证。平安财险上海分公司虽对该鉴定意见书中的伤残等级鉴定意见持有异议，但其未能提供充分证据予以反驳，其申请重新鉴定缺乏依据。一审法院根据鉴定意见计算谢娟珍残疾赔偿金及精神损害抚慰金金额，符合相关法律法规规定。平安财险上海分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,274元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘琳敏审判员  陆宇鹰审判员  王 征二〇一七年十二月十八日书记员  沙君慧附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……