广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)桂0102民初5197号 原告：主炼红，女，1971年11月15日出生，壮族，住南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：刘绍文，广西鹏越律师事务所律师。 被告：曾李，男，1992年6月16日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区。 被告：曾彦能，男，1969年7月27日出生，汉族，住重庆市潼南县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司南宁市西乡塘支公司，住所地：南宁市高新区高新大道东段2号申能达孵化园5楼，统一社会信用代码：91450100587116263D。 负责人：王祖魁，该公司经理。 委托诉讼代理人：傅瑞云，广西东方意远律师事务所律师。 案由：机动车交通事故责任纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2017年8月24日 开庭时间：2017年11月16日 当事人到庭情况： 原告主炼红：委托诉讼代理人刘绍文到庭 被告曾李：未到庭（本院于2017年9月8日邮寄送达开庭传票） 被告曾彦能：未到庭（本院于2017年9月8日邮寄送达开庭传票） 被告中国平安财产保险股份有限公司南宁市西乡塘支公司（以下简称：平安保险公司）：委托诉讼代理人傅瑞云到庭 诉讼请求 1.被告平安保险公司在保险限额内赔偿原告交通事故导致的损失合计98491.18元；2.被告曾李、曾彦能对被告平安保险公司赔偿不足98491.18元的部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。 案情概要 事故描述 2017年2月14日21时10分，被告曾李驾驶川Ｂ×××××号小型轿车路经南宁市兴宁区秀厢大道路段时，小型轿车右后部位与原告主炼红驾驶的南宁Ａ×××××号电动车左侧碰撞，导致原告受伤及车辆不同程度受损的道路交通伤人事故。 《道路交通事故认定书》 交警部门：南宁市公安局交通警察支队四大队 编号：第0220580号道路交通事故认定书 责任认定：曾李承担该事故的全部责任，主炼红不承担该事故责任。 治疗 事故发生后，主炼红被送往广西壮族自治区民族医院住院治疗，自2017年2月15日至2017年2月24日，住院9天。出院诊断：1.左肱骨大结节撕脱性粉碎性骨折；2.左踝部软组织挫伤。出院医嘱：1.出院后隔日门诊换药，1周后伤口拆线；2.出院后注意休息，加强营养；3.建议全休两个月，左上肢悬吊制动4周；4.出院1、2、3、6、12个月门诊复诊，根据骨折愈合情况取出内固定物；5.如有不适请随诊。 主炼红于2017年5月22日再次到广西壮族自治区民族医院住院治疗，自2017年5月22日至2017年5月25日，住院3天。本次住院主要是将左肱骨大结节内固定钉取出。出院诊断：左肱骨大结节撕脱性骨折术后。出院医嘱：1.注意休息，建议全休两个月；2.隔日门诊换药，至切口完全愈合；3.加强左肩关节功能锻炼，必要时康复科治疗；4.如有不适请随诊。 原告共计支出医疗费21905.18元。 其他 川Ｂ×××××号小型轿车登记车主为被告曾彦能，该车辆在被告平安保险公司处投保了交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险的责任限额为30万元。被告平安保险公司于2017年2月23日为原告垫付了医疗费10000元。 广西公众司法鉴定中心于2017年7月19日作出鉴定，认定主炼红因本次交通事故致左肩关节功能丧失43%的伤残程度为十级残疾。原告支出鉴定费1300元。 分析及认定 一、事故行为人的责任比例 原告主张 曾李承担事故的全部责任，主炼红不承担该事故责任。 被告主张 被告平安保险公司辩称：1.对交警部门作出的事故责任认定无异议本。2.肇事车辆川Ｂ×××××在被告平安保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，商业第三者责任险限额30万元不计免赔。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 本案所涉交通事故经交警部门进行了责任认定，原、被告双方均无异议，本院对交警部门作出的事故认定书予以采信，故根据交通事故认定书，本院认定曾李承担事故的全部民事赔偿责任，主炼红不承担该事故民事赔偿责任。 二、人身损害赔偿计算标准的认定 原告主张 原告主张依据《2017年广西壮族自治区道路交通人身损害赔偿项目计算标准》中的城镇居民标准计算。 被告主张 被告平安保险公司答辩称，事故发生后原告不再经营养生馆，所以应按农、林、牧、渔业的行业标准计算原告误工费。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 经查，原告提交《户口本》证实原告主炼红于2011年4月7日因购房或购地建设由广西田阳县田州镇解放中路21号迁来本市即南宁市兴宁区西关路1号1715号房；提交《准予注销登记通知书》、《企业信用信息公示报告》证实，原告于2016年5月31日注册个体工商户，经营场所位于田阳县田州古城康盛园街区18幢G18-1号，经营范围为保健食品、日用品零售；美容保健按摩服务。综上，原告系城镇户口且主要收入亦来源于城镇，故原告主张各项损失应按城镇标准计算符合法律规定，本院予以支持。 三、赔偿项目计算及说明 1.医疗费 原告主张 21905.18元 被告主张 被告平安保险公司辩称，对此无异议，但平安保险公司2017年2月23日为原告垫付了医疗费10000元，应予以扣减。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 原告对被告平安保险公司于2017年2月23日为原告垫付了医疗费10000元亦无异议，并提出被告曾李亦曾向原告支付了1000元医疗费，本院予以确认并予以扣减，故本案医疗费应为10905.18元。 2.住院伙食补助费 原告主张 1200元（100元/天×12天=1200元） 被告主张 被告平安保险公司无异议。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 原告主炼红上述主张未超出法律规定，且被告无异议，本院予以支持。 3.营养费 原告主张 1200元（100元/天×12天=1200元） 被告主张 被告平安保险公司辩称，仅有9天的营养费有医嘱，只认可9天的营养费，且应按50元/天计算。 本院认定及理由 经查，该项费用根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告提交的第一次《出院小结》出院医嘱证实其需要加强营养，且该事故造成原告左肱骨大结节撕脱性粉碎性骨折；2.左踝部软组织挫伤。故本院对原告主张的营养费予以支持。综合考虑原告医嘱建议加强营养，并建议全休两个月，现原告主张12天未超出法律规定，本院予以支持。原告主张该项费用按100元/天的标准计算过高，被告平安保险公司同意支付50元/天，本院予以支持。综上，本案营养费为12天×50元/天=600元。 4.误工费 原告主张 20176元（按照2017年度居民服务业行业年平均工资标准47511元/年计算，误工天数从事故发生之日至定残之日，连续误工155天：47511元/年÷365天×155天=20176元）。 被告主张 被告平安保险公司辩称原告在事故发生后不再经营养生馆，所以应按农、林、牧、渔业标准计算，误工天数应按住院天数＋全休天数计算，应为132天，故误工费为：104.29元/天×132天=13766.28元。 本院认定及理由 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定。原告提出误工计算至定残前之日的主张，超出法律规定，应计算至定残前一日，故误工天数应为154天。误工费的确定应根据受害人的收入情况确定，且应是根据事故发生前的收入而非事故发生后的收入确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告在事故发生前为个体工商户，经营范围为保健食品、日用品零售；美容保健按摩服务，但原告未能提供其具体的收入证明，现主张按居民服务行业的职工年平均工资标准，未超出法律规定，本院予以支持。故原告误工费为：47511元/年÷365天×154天=20046元。 5.护理费 原告主张 1562元（按照2017年度居民服务业行业年平均工资标准47511元/年计算：47511元/年÷365天×12天=1562元） 被告主张 被告平安保险公司对护理天数无异议，认为原告为提交护理人员相应证据及护理情况，认可按照农、林、牧、渔业的行业标准计算：104.29元/天×12天=1251.48元。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 原告主张护理天数为住院天数的12天，被告亦无异议，本院予以确认护理天数为12天。原告未能举证证实护理人员的具体收入，现主张以居民服务业行业年平均工资标准计算，未违反法律规定，本院予以支持。本案护理费为47511元/年÷365天×12天=1562元。 6.交通费 原告主张 500元（原告为两次住院、门诊复查、伤残鉴定等事项支出的交通费） 被告主张 被告平安保险公司辩称无证据证实，不予认可。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 原告对其主张未能提交相应证据予以证实，但考虑原告因本案受伤去医院住院治疗两次，且期间有去医院复查等确实有为治疗花费交通费的实际情况，本院酌情予以支持300元。 7.伤残赔偿金 原告主张 56648元（28324元/年×20年×10%=56648元） 被告主张 被告平安保险公司辩称对鉴定意见有异议，认为1.原告出院后在全休期间单方委托鉴定机构进行鉴定不符合法律规定；2.鉴定意见书中得出的鉴定意见与客观事实不符；3.鉴定机构未按法律规定在合理期限内接受委托并作出认定，故申请重新鉴定。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 经查，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”被告平安保险公司虽就鉴定意见提出上述意见，但未能提供确实充分的证据证实其主张，依法应承担举证不能的不利后果。本院对被告平安保险公司的上述主张不予支持。本院对鉴定意见予以采纳并作为本案的定案依据。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，本案原告的残疾赔偿金应为：28324元/年×20年×10%=56648元。 8.鉴定费 原告主张 1300元 被告主张 被告平安保险公司辩称，不予认可。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 经查，原告为鉴定伤残等级支出了上述1300元鉴定费用，并提供票据予以证实，本院予以支持。 9.精神损害抚慰金 原告主张 5000元 被告主张 被告平安保险公司辩称，不予认可。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 经查，原告主炼红的伤残已构成十级伤残，被告曾李的侵权行为已对原告造成严重后果，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”的规定，原告提出精神损害抚慰金的主张本院酌情支持。结合原告的伤情、被告曾李的过错等，原告主张精神抚慰金为5000元，本院予以支持。 四、赔偿主体及赔付方式 原告主张 原告主张被告平安保险公司先在保险限额内赔偿。 被告主张 被告平安保险公司辩称肇事车辆在平安保险公司投保了交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。交通事故责任强制保险的医疗费用赔偿额度为10000元。 被告曾李未答辩，亦未提交证据。 被告曾彦能未答辩，亦未提交证据。 本院认定及理由 根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”本案中，现有证据不能证实肇事车辆的所有人即被告曾彦能有过错，故曾彦能在本案中不承担责任。 根据最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十六条第一款的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。综上，本案赔偿责任：先由被告平安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告平安保险公司在商业三者险的赔偿限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告曾李予以赔偿。医疗费10905.18元、住院伙食补助费1200元、营养费600元、护理费1562元、误工费20046元、伤残赔偿金56648元、鉴定费1300元、交通费300元，精神损害抚慰金5000元，以上款项共97561.18元。其中医疗费10905.18元，住院伙食补助费1200元，营养费600元，共12705.18元，属于交强险医疗费赔偿范围内，因由被告平安保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿已垫付10000元，故由被告平安保险公司在商业第三者保险限额内赔偿原告主炼红12705.18元。其中，护理费1562元、误工费20046元、伤残赔偿金56648元、交通费300元，精神损害抚慰金5000元，共计83556元属于交强险伤残赔偿范围内，由被告平安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告主炼红83556元。鉴定费1300元由被告曾李承担。 判决结果 综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司南宁市西乡塘支公司在机动车交通事故责任强制保险的死亡伤残赔偿限额内赔偿原告主炼红83556元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司南宁市西乡塘支公司在机动车第三者商业保险赔偿限额内赔偿原告主炼红12705.18元； 三、被告曾李赔偿原告主炼红鉴定费1300元； 四、驳回原告主炼红其他诉讼请求； 案件受理费2262元，由原告主炼红负担22元，被告曾李负担2240元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  周云珍 人民陪审员  黄 娟 人民陪审员  蒙海艳 二〇一七年十二月十三日 书 记 员  刘 艳 附法律条文： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任 （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。