安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0191民初3678号 原告(被告)：刘权，男，1960年2月1日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：王旭，安徽陈康律师事务所律师。 被告（原告）：安徽振升保安服务有限公司，住所地安徽省合肥市高新区。 法定代表人：汤祥，总经理。 委托诉讼代理人：崔建军，安徽康盈律师事务所律师。 原告（被告）刘权与被告（原告）安徽振升保安服务有限公司（以下简称振升保安公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）刘权及其委托诉讼代理人王旭，被告（原告）振升保安公司委托诉讼代理人崔建军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘权向本院提出诉讼请求：1、解除刘权与振升保安公司之间的劳动关系；2、振升保安公司向刘权支付经济补偿金3572元、带薪年休假工资821元、加班费19379元、工资200元；3、振升保安公司为刘权补缴2015年3月至2017年2月期间的社会保险（具体缴费金额由社保经办机构核算为准）。事实与理由：刘权于2015年3月12日入职振升保安公司工作，但振升保安公司一直未为刘权购买社会保险。刘权在职期间，公司未为刘权安排年休假，也未向刘权支付带薪年休假工资。刘权工作性质为上十二小时休息再工作十二小时，故实际上为每天工作八小时无休，但公司未向刘权支付过加班费。后刘权作为申请人因工资、经济补偿金、加班工资等争议以振升保安公司为被申请人向合肥高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年5月30日，该仲裁委员会作出（2017）合高新劳人仲案字第112号仲裁裁决书，裁决：1、振升保安公司支付刘权年休假工资493元；2、双方劳动关系于2017年2月28日解除，振升保安公司支付刘权经济补偿金3572元；3、振升保安公司为刘权补缴2015年3月至2017年2月的社会保险，具体费用由经办部门核算，双方按规定承担；4、驳回刘权的其他仲裁请求。刘权不服该裁决，遂于法定期限内诉至法院。 振升保安公司辩称：同意解除劳动关系，刘权离职当天劳动关系就已经解除了；诉请的经济补偿金，我方认为刘权自行离职，公司不需要支付经济补偿金；针对200元的拖欠工资以及加班费没有相应的证据予以证明；对于年休假工资，我方认为已经过了诉讼时效；关于补缴社保，我方愿意补缴，但我方保留追索社保补贴的权利。 振升保安公司向本院提出诉讼请求：1、振升保安公司无义务向刘权支付经济补偿金3572元；2、振升保安公司无义务向刘权支付年休假工资821元。事实与理由：刘权入职时签订了个人意愿书，自愿申请放弃缴纳社保，入职以来一直未提出缴纳社保一事。起诉前，刘权上班期间消极怠工，敷衍工作，随意调岗，经多次警告仍不改正，已经严重违反了单位的规章制度。后公司决定对其违纪行为进行处罚，刘权知道后就没有来单位上班，处于旷工状态。刘权主张的年休假工资已经超过诉讼时效，不应当予以支持。仲裁委以公司未缴纳社保解除劳动合同，支持经济补偿金，显然属于未查清事实，适用法律错误。其一，刘权已经57岁，一直没有缴纳社保，显然没有缴纳社保的个人意愿；其二，刘权入职时，已经签订劳动合同和个人意愿书，明确申请放弃缴纳社保。劳动合同上也明确了其工资标准和社保补贴数额。刘权从未向单位提出过补缴社保；其三，刘权2017年2月28日已经离职。但是其在2017年3月26日以未为其缴纳社保为由解除合同，显然并非其真实意思表示。 刘权辩称：我们认为用人单位所主张的诉请无法律依据，法庭应当不予支持。刘权主张经济补偿金，原因是公司未依法缴纳社保，未及时足额支付劳动报酬；年休假工资按照现行的法律规定诉讼时效为两年，自刘权申请仲裁时主张年休假工资并未过时效；另外公司至今尚拖欠刘权二月份工资未予支付，因刘权在仲裁庭审阶段承诺会向刘权支付该工资，故刘权在仲裁阶段并未增加该项二月份工资的诉请，但公司未支付二月份工资的事实是无法改变的，该情形满足劳动合同法规定的关于支付经济补偿金的情形，刘权保留向用人单位主张该二月份工资的诉讼权利。 本院经审理查明：刘权自2015年3月12日起至2017年2月28日在振升保安公司处从事保安工作，工作地点位于立基大厦。刘权在职期间，振升保安公司未为刘权缴纳社会保险。2017年3月16日，刘权以没有缴纳社会保险、扣发工资为由向振升保安公司发出解除劳动关系告知书。后刘权向合肥高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、振升保安公司支付刘权工资200元；2、振升保安公司支付刘权加班工资19379元；3、振升保安公司支付刘权年休假工资821元；4、振升保安公司支付刘权经济补偿金3572元；5、振升保安公司为刘权补缴2015年3月至2017年2月社会保险。2017年5月30日，该仲裁委员会作出（2017）合高新劳人仲案字第112号仲裁裁决书，裁决：1、振升保安公司支付刘权年休假工资493元；2、双方劳动关系于2017年2月28日解除，振升保安公司支付刘权经济补偿金3572元；3、振升保安公司为刘权补缴2015年3月至2017年2月的社会保险，具体费用由经办部门核算，双方按规定承担；4、驳回刘权的其他仲裁请求。刘权与振升保安公司均不服该裁决，均于法定期限内向本院提起诉讼，要求判如所请。 另查明：刘权入职时向振升保安公司签字出具《个人意愿书》，当中载明其要求自愿到社保部门缴纳社保费用，再凭社保缴费凭据到公司财务部门按比例报销；认可公司劳动报酬的构成包括：基本报酬、满勤报酬、加班费、社保补贴、管理补贴、绩效、工龄报酬。刘权解除劳动关系前十二个月平均工资为1786元/月。 以上事实，有工资卡交易明细、解除劳动关系告知书、个人意愿书、仲裁裁决书及双方当事人陈述等证据予以证实。 本院认为：关于刘权主张扣发的200元工资。刘权每月的实发工资并不固定，其并未提供证据证明振升保安公司扣发工资的事实，应当承担相应的不利后果，故对其此项诉请，本院不予支持。 关于加班工资。刘权的工作岗位为保安。其签字确认的个人意愿书可以反映，振升保安公司在每月发放的工资报酬中已支付了加班费用，刘权每月获得的劳动报酬是在其预见范围内的，在职期间也从未对其工资提出异议。同时，保安职位的工作内容与工作时间、劳动强度具有特殊性，将在岗时间全部视为劳动时间并据此主张加班费实属不合理。基于前述理由，对于刘权主张的加班工资，本院不予支持。 关于刘权主张的未休年休假工资。刘权于2015年3月12日入职，于2017年2月28日离职，振升保安公司未能举证证明刘权已休年休假或已发放年休假工资的事实，根据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》之规定，刘权2016年可享受带薪年休假天数3天，2017年折算的年休假天数不足1天不享受。结合刘权的工资标准，振升保安公司应支付刘权未休年休假工资493元（1786元/月÷21.75×3天×200%）。 关于经济补偿金。刘权主张解除劳动关系，因振升保安公司存在未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，应当依照《劳动合同法》相关规定向刘权支付经济补偿金。根据刘权的月平均工资标准，其自2015年3月12日入职，至2017年2月28日离职，其解除劳动合同经济补偿金应计为3572元（1786元/月×2个月）。 关于振升保安公司应否为刘权补缴2015年3月至2017年2月期间的各项社会保险。本案中，在劳动关系存续期间，振升保安公司未为刘权缴纳社会保险，应当依法为其补缴。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告（原告）安徽振升保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）刘权未休年休假工资493元； 二、双方劳动关系于2017年2月28日解除，被告（原告）安徽振升保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）刘权解除劳动关系经济补偿金3572元； 三、被告（原告）安徽振升保安服务有限公司应于本判决生效之日起三十日内为原告（被告）刘权补缴2015年3月至2017年2月期间的社会保险，保险费用由社会保险经办机构核准，双方当事人按法律规定比例各自承担； 四、驳回原告（被告）刘权的其他诉讼请求； 五、驳回被告（原告）安徽振升保安服务有限公司的诉讼请求。 如果本案给付义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取为10元，由原告（被告）刘权负担5元，被告（原告）安徽振升保安服务有限公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  张小娟 人民陪审员  张 群 人民陪审员  张俊才 二〇一七年十二月十二日 书 记 员  尹可可 附适用法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十五条国家实行带薪年休假制度。 劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。