江苏省苏州工业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0591民初5784、6053号 原告（被告）:邵山磊,男,1979年9月20日出生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。 委托诉讼代理人：胡康，江苏名仁律师事务所律师。 被告（原告）：中新苏州工业园区市政公用工程建设有限公司,组织机构代码13484776-8，住所地江苏省苏州工业园区胜浦镇银胜路**。 法定代表人：袁坚彪，总经理。 委托诉讼代理人：张白冰，辽宁同方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：代苏宁，辽宁同方律师事务所律师。 原告（被告）邵山磊与被告（原告）中新苏州工业园区市政公用工程建设有限公司（以下简称“中新市政建设”）劳动争议纠纷二案，双方均不服苏园劳仲案字（2017）第858号仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院分别于2017年7月6日、7月13日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月10日公开开庭进行审理。原告邵山磊及其委托诉讼代理人胡康，被告中新市政建设委托诉讼代理人张白冰、代苏宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邵山磊向本院提出诉讼请求：1、判令中新市政建设支付2017年4月1日至4月5日劳动报酬2136元；2、判令中新市政建设支付2016年10月劳动报酬12815元；3、判令中新市政建设支付2016年11月至2017年3月劳动报酬差额19675元；4、判令中新市政建设支付经济补偿金230055元；5、判令中新市政建设支付2016年1月至8月绩效工资及经济22608元；6、本案诉讼费由中新市政建设承担。事实和理由：其自2005年10入职苏州工业园区华园建设发展有限公司（以下简称“华园建设”），后华园建设被中新市政建设吸收合并，其被安排至中新市政建设工作。双方签订无固定期限劳动合同,工资为基本工资每月6147元和绩效工资相结合的工资分配办法，2016年1月起基本工资增至6841元。2016年8月，中新市政建设被中车建设工程有限公司收购，无故降低邵山磊的岗位工资（基本工资）为每月2906元，且未支付2016年10月工资。因中新市政建设未足额支付劳动报酬，邵山磊无奈通知单位解除合同。 中新市政建设向本院提出诉讼请求并答辩称：1、判令无需支付邵山磊工资差额11391.31元；2、判令无需支付邵山磊经济补偿金118645.98元；3、本案诉讼费由邵山磊负担。事实和理由：股权收购前后，邵山磊的固定工资并未降低，固定收入应当包括每月固定发放和年终固定发放部分，不应包含浮动性收入或偶然性收入，即股权收购前的年终奖金，根据股权收购公司的薪酬制度，公司每年一次性奖金包含绩效奖金、项目奖金、年终奖，其中绩效工资通过年度考核情况确定是否发放及发放比例，项目奖金按照单项承包责任书确定，年终奖由总经理根据企业效益及个人绩效等情况评定，这三个项目均是浮动的，不应计入工资标准；服装费属于劳动保护费用，不应当计入工资；被告2016年1月至8月的标准工资为考核月薪+各补贴+过节费+1-8月差额；仲裁委核算的工资差额存在计算错误；公司对应发工资并非故意不完全支付，不存在主观恶意，不应当支付经济补偿金，本案属于劳动合同订立时客观情况发生重大变化；股权收购后公司向邵山磊送达人事通知令，对工资调整告知，邵山磊对此未提出异议，且继续工作近四个月应当视为双方对岗位及薪酬变更达成一致。 邵山磊答辩称：17年4月1日至5日未上班，系节假日及加班调休，应当发放全勤工资，工作至2017年3月底。 本院经审理认定事实如下:邵山磊于2005年10月24日入职华园建设，华园建设被中新市政建设吸收合并。邵山磊于2010年11月19日入职中新市政建设，双方签订劳动合同，期限为自2015年11月19日起的无固定期限劳动合同，约定从事施工管理工作，实行不定时工时制，实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配办法，邵山磊的基本工资为每月6147元，绩效工资按中新市政建设的规定执行。邵山磊于2017年4月5日向中新市政建设发出解除劳动合同通知，以中新市政建设单方降低工资、未支付2016年10月工资，未及时足额支付劳动报酬为由，要求解除劳动合同及2017年3月1日至4月5日期间工资、2016年10月工资、2016年9月至2017年2月工资差额、经济补偿金。 2011年4月10日，华园建设与中新市政建设签订合并协议，协议中约定：“本次合并不涉及职工的安置，原双方职工的劳动合同由合并后的中新市政建设继续履行”。2016年8月，中新市政建设被中车建设工程有限公司收购。收购前，双方约定采用基本工资和绩效工资相结合的工资及分配办法，中新市政建设每月发放邵山磊基本工资及补贴福利，绩效工资按中新市政建设相关考核规定执行于次年初发放。收购后，邵山磊工资架构为每月岗位工资2906元+绩效工资5194元+补贴+福利+其他，次年初发放上年度年终奖。2016年12月1日，中车建设工程有限公司发出人事通知令，邵山磊的工资为岗位工资2906元及绩效工资5194元。 又查明：2015年1月至12月工资表显示，邵山磊的每月工资包含考核月薪6146.77元、交通补贴800元，当年还发放过节费12400元及服装费3000元、2015年1月及2月发过两笔通讯补贴各300元、2015年5月发放2014年绩效余额200元、2015年9月发放高温费1600元，以及2016年4月发放的2015年绩效工资奖金73584.77元,2015年5月发放工资时还一并发放2014年绩效余额4560元。经核算，邵山磊2015年全年收入174546.01元（6146.77×12+800×12+300+300+12400+3000+73584.77+1600）。 2016年1月至8月工资表显示，每月考核月薪6146.77元，小计6146.77元，还包含交通补贴每月800元、元旦过节费2000元、春节过节费3000元、元宵过节费及先进奖金800元、清明过节费800元、五一过节费3000元、端午过节费800元、高温费两笔各800元、旅游费3000元、2016年1月至8月差额5890.07元、服装费3000元,2016年1月至8月绩效26448.16元、2016年年终奖4000元、2016年全员加班费4320元；2016年9月、10月工资构成为月薪6841.36元、小计均为6841.36元，交通补贴各800元、中秋节过节费2000元、国庆节过节费3000元，2016年10月实发工资8526.64元，在2016年10月12日发放；2016年11月工资构成为岗位工资2906元、绩效工资5194元、工龄工资250元、交通补贴500元、节日福利1000元、十三薪2700元、伙食补贴550元、差额小计517.28元，合计13617.28元，公积金3063.89，扣税1011.68元，实发8491.71元，扣款1050元；2016年12月工资构成为岗位工资2906元、绩效工资5194元、工龄工资250元、交通补贴500元、节日福利1000元，合计9850元；2017年1月工资构成为岗位工资2906元、绩效工资4892.23元、工龄工资280元、交通补贴500元，合计8578.23元；2017年2月工资构成为岗位工资2906元、绩效工资4892.23元、工龄工资280元、交通补贴500元、节日福利500元，合计9078.23元；2017年3月工资构成为岗位工资2906元、绩效工资4892.23元、工龄工资280元、交通补贴500元、节日福利500元，合计9078.23元。邵山磊的银行流水显示2016年11月收入工资差旅费补贴差额50元；2016年12月收入11月差旅费补贴700元、12月差旅费补贴2900元、异地安家补贴4000元；2017年2月收入1月差旅费补贴1350元，2017年3月收入2月差旅费补贴1600元及宿舍租赁费6000元。经核算，2016年1月至12月邵山磊的实际税前收入为156932.39元（6146.77×8+800×8+2000+3000+800+800+3000+800+800+800+3000+5890.07+3000+26448.16+4000+4320+6841.36×2+800×2+2000+3000+13617.28-1050+9850），2017年1月至3月28日邵山磊的实际税前收入26734.69元（8578.23+9078.23+9078.23）。 经核对，中新市政建设提供的工资单中的实发金额与银行流水明细金额一致，与完税证明中的申报收入额均一致，工资单上的各个项目及过节费、服装费、通讯补贴、高温费、次年发放的绩效工资奖金均纳入个税申报额，完税证明上未显示差旅费补贴申报个税。 邵山磊陈述，每月发70%的工资，剩余的30%作为绩效工资在年底一次性发放，每年还有过节费每年13000元、汽油费每月1100元、服装费每年3000元、旅游费每年3000元、通讯费每月充话费299元、高温费400元每月发放4个月，收购后过节费的标准降低，油费每月500元、伙食补贴每月600元，以前免费吃食堂，现在不提供饭，收购后变成13薪；每年年度有笔奖金，金额逐年递增，收购后人事通知上显示岗位工资为2906元和绩效工资5194元但实际发放2017年有三个月是按4892元发的；差旅费补贴不应列入工资，2017年3月27日至4月1日请假，4月2日至4月5日放假，提供钉钉软件上已批准的请假截图，中新市政建设不予认可，不能证明请假获得批准，日常考勤是钉钉软件。中新市政建设陈述，2016年12月至2017年2月向邵山磊支付餐补2950元，提供2016年考核工资提取请示批复、利润表，以证实绩效工资每年并非100%发放，发放标准不固定。 再查明:邵山磊于劳动争议发生后申诉至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会。该仲裁委员会于2017年6月30日裁决中新市政建设支付邵山磊2017年4月1日至4月5日工资及2016年9月至2017年3月的工资差额11391.31元、经济补偿金118645.98元；不予支持邵山磊的其他仲裁请求。邵山磊及中新市政建设均对仲裁裁决不服，遂于法定期限内诉至本院。 上述事实有劳动合同、银行明细单、完税证明、解除劳动合同通知、人事通知令、2016年考核工资提取请示批复、利润表、工资单、请假截图、苏园劳仲案字[2017]第858号仲裁裁决书、当事人庭审中的陈述等证据材料在卷佐证，并经当庭质证，本院予以认定。 本院认为，当事人针对自己的诉讼主张所依据的事实应当提供相关证据加以证明，否则应由负有举证责任的一方承担不利后果。劳动者提供劳动，用人单位应当依法足额支付劳动报酬，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。关于邵山磊主张的2016年1月至8月绩效工资奖金22608元、2016年11月至2017年3月未足额支付报酬19675元，均属于2016年1月至2017年3月期间的劳动报酬差额。首先，就邵山磊的工资，双方签订的劳动合同中虽约定实行基本工资及绩效工资结合的制度，中新市政建设抗辩绩效奖金、年终奖等为浮动性收入，不应计入工资标准，但中新市政建设作为用人单位，未就以往奖金的发放标准及考核依据提供证据予以证实，理应承担举证不能的不利后果；其次，邵山磊的个人完税证明显示，中新市政建设向邵山磊支付的节日过节费、服装费等均计入个人收入纳税，而就2016年12月及2017年支付的2016年11月至2017年2月差旅费补贴、异地安家补贴、宿舍租赁费，中新市政建设虽抗辩上述款项为餐补应纳入工资，但未提供证据予以证实，且银行交易流水中明确为差旅费补贴、异地安家补贴、宿舍租赁费，上述费用亦未计入个人收入纳税，故本院认定各项补贴、过节费、服装费、旅游费均应计入邵山磊的工资收入，2016年11月至2017年2月的差旅费补贴、异地安家补贴、宿舍租赁费不应计入邵山磊的工资收入。中新市政建设向邵山磊发放的过节费、服装费、加班费、奖金等均针对年度发放，故本院认定应按照年收入计算邵山磊的工资收入，核算是否足额支付工资。邵山磊虽主张每年收入逐年递增，但并未提供充分证据证实双方对此存在明确约定，而用人单位不得随意降低劳动者的工资待遇，故本院认定应参照2015年邵山磊的年收入情况核算其2016年全年及2017年在职期间的收入情况。经核算，邵山磊2015年年收入为174546.01元，2016年实际收入为156932.39元，2017年1月至2017年3月31日邵山磊实际收入为26734.69元，中新市政建设应支付邵山磊2016年收入差额17613.62元（174546.01-156932.39）及2017年1月至3月收入差额16901.81元（174546.01/12×3-26734.69）。 关于邵山磊主张的经济补偿金，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬，存在过错为由，可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。邵山磊向中新市政建设发出书面解除通知，明确以单位拖欠工资为由要求解除，中新市政建设在股权收购后明显降低邵山磊的劳动报酬，未足额支付工资。邵山磊据此要求解除劳动合同，支付经济补偿金，有相应的事实及法律依据，本院予以支持。邵山磊自2005年10月入职华园建设，后华园建设被中新市政建设吸收合并，2010年11月入职中新市政建设，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位即中新市政建设继续履行。在原用人单位未支付经济补偿金的情形下，邵山磊请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应当予以支持。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，本法实行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动法》中仅规定用人单位未按约定支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，2008年前施行的劳动法及相关法律法规司法解释中均未规定用人单位未足额支付报酬的，劳动者提出解除劳动合同，用人单位需按照劳动者的工作年限支付经济补偿金，而《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》仅规定用人单位克扣或无故拖欠工资，除全额支付工资外需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金，但《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已于2017年11月24日废止，故本院认定邵山磊依据劳动合同法第三十八条的规定要求解除劳动合同及经济补偿金，应当自劳动合同法施行之日起算经济补偿金的年限，故邵山磊的经济补偿金年限从2008年1月1日起算。经核算，中新市政建设应支付邵山磊经济补偿金138182.26元（174546.01/12×9.5）。 关于邵山磊主张的2017年4月1日至4月5日劳动报酬，邵山磊确认工作至3月底，3月27日至4月1日请假，2017年4月5日邵山磊向中新市政建设发出书面解除通知，双方确认劳动关系自2017年4月6日解除，中新市政建设虽否认邵山磊请假的事实，但邵山磊提供3月27日的请假截图显示已获得批准，且双方确认日常使用该软件考勤，中新市政建设亦已支付邵山磊2017年3月的工资，故本院认定邵山磊2017年3月27日至2017年4月1日请假属实。而邵山磊实行不定时工作制，故应当按照2017年4月工作天数核算其工资，2017年4月2日至4月4日为清明节放假，邵山磊2017年4月5日及6日未上班，故本院认定中新市政建设应支付邵山磊2017年4月1日至4月4日期间的劳动报酬1939.4元（174546.01/12/30×4） 关于邵山磊主张的2016年10月工资，邵山磊的银行流水上自2016年11月起明确注明工资对应月份，经核对，邵山磊提供的工资银行流水及完税证明及中新市政建设提供的工资单，中新市政建设在2016年10月至2017年4月期间按月发放工资，且金额一一对应，2016年10月工资已在2016年10月12日发放，故邵山磊主张的2016年10月工资，缺乏事实依据，本院不予支持。 据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、中新苏州工业园区市政公用工程建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付邵山磊2016年工资差额17613.62元、2017年1月至3月工资差额16901.81元、2017年4月工资1939.4元、经济补偿金138182.26元。 二、驳回邵山磊的其他诉讼请求。 三、驳回中新苏州工业园区市政公用工程建设有限公司的诉讼请求。 上述款项如采用银行转账方式支付，请汇入邵山磊指定的账户，或者汇入本院账户，开户名：苏州工业园区人民法院；开户银行：农业银行苏州斜塘支行；账号：10×××89。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共10元，由中新苏州工业园区市政公用工程建设有限公司及邵山磊各半负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审判员  邵婷婷 二〇一七年十二月二十八日 书记员  陈 洋 拒不履行生效法律文书风险提示如下： 一、纳入失信被执行人名单并进行信用惩戒。 1.限制高消费行为，包括限制乘坐火车、飞机、住宿星级酒店、子女就读高收费私立学校等。 2.任职资格限制，失信被执行人为自然人的，不得担任企业的法定代表人、董事、监事、高级管理人员等。 3.其他信用惩戒，包括限制在金融机构贷款或办理信用卡、限制招投标等。 二、限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息等。 三、符合法律规定情形的，将予以拘留、罚款；构成犯罪的，将依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定追究拒不执行判决、裁定罪。