云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)云0428民初470号原告：白四荣，男，1971年出生，家住云南省玉溪市元江县。委托诉讼代理人：黄萍，云南澧江律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：杨杰，云南澧江律师事务所实习律师。代理权限：特别授权代理。被告：甘功瑜，男，1955年出生，家住四川省邻水县，现住云南省元江县。委托诉讼代理人：陈立林，云南春城律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：陈立颖，云南春城律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：肖中清，男，1962年出生，家住四川省邻水县，现住云南省元江县。被告：雷中文，男，1960年出生，家住四川省邻水县，现下落不明。原告白四荣与被告甘功瑜、肖中清、雷中文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月22日立案后，依法适用普通程序，于同年11月6日公开开庭进行了审理。原告白四荣及其委托诉讼代理人黄萍和杨杰、被告甘功瑜的委托诉讼代理人陈立林和陈立颖、被告肖中清到庭参加诉讼，被告雷中文经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白四荣向本院提出诉讼请求：依法判决三被告连带赔偿其的各项经济损失共计人民币110857.25元（其中：医疗费20751.25元、后期医疗费7000元、残疾赔偿金57222元、住院伙食补助费1200元、营养费1200元、误工费15484元、护理费10586元、交通费114元、鉴定费1300元、精神抚慰金2000元，合计人民币116857.25元，扣除第一、第二被告垫付的6000元，其实际经济损失为人民币110857.25元）。事实和理由：甘功瑜建盖自家住房。2016年9月26日，由于住房要封顶打混凝土。甘功瑜请有搅拌机的肖中清搅拌混凝土，于是肖中清又请雷中文和其到工地做小工。经肖中清安排，雷中文负责操作搅拌机，其用推车拉混凝土。当天，雷中文在操作搅拌机过程中由于工作失误，导致其左踝关节被搅拌机夹住。其受伤后，到元江县人民医院住院治疗24天，诊断为：左距骨骨折、左踝关节骨折、左外侧副韧带损伤。2017年6月15日，经玉溪市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，其的损伤为十级伤残，需后期治疗费7000元。此事故给其造成116857.25元的经济损失，扣除第一、第二被告支付的6000元，实际经济损失为110857.25元。综上所述，其与肖中清、甘功瑜系雇佣关系，其损伤是雷中文的行为造成，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条的规定，肖中清、甘功瑜应对其的经济损失承担连带赔偿责任。事故发生后，其多次找三被告协商赔偿事宜未果，故为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，以提供劳务者受害责任法律关系起诉至法院，提出前列诉讼请求，望判如所请。被告甘功瑜辩称，第一，本案首先应当明确其与原告之间是否存在雇佣关系，但实际上其与原告、肖中清与原告均不存在雇佣关系，其与肖中清系加工承揽关系，且原告不是其请来的，其对原告未实施过任何的侵权行为，在本案中其无过错，不应当承担责任，更不应当与肖中清、雷中文承担连带赔偿责任。第二，对于原告主张的损失：医疗费应当扣减原告已通过其他途径获得的赔偿11708.57元，以及治疗与本案无关的风湿性心脏病等疾病的费用；残疾赔偿金应按农村标准计算；住院伙食补助费按法律规定支持；营养费因无医嘱，故不应当支持；误工费应当按照医嘱适当支持；护理费按当地实践认定；精神抚慰金已包含在残疾赔偿金中，不应重复支持。最后，事故发生后其垫支的3250元，如果判决其承担责任就实行多退少补，判决其不承担责任的话私下找原告解决。被告肖中清辩称，其有一台二手搅拌机，甘功瑜家盖房子要打顶，就让其叫小工来打顶，约定搅拌机的租金是200元一天，另外甘功瑜每天付给其操心费200元，原告和雷中文的劳务费当天结算以后由甘功瑜直接支付。事发当天，原告和雷中文都是其叫来的，其安排雷中文操作搅拌机，安排白四荣用手推车推混凝土。在施工过程中，屋顶上的一根绳子脱落掉到地面上，雷中文就将绳子放在升降机内送上去叫白四荣去拴，在白四荣站在架子上去拴绳子的时候，雷中文不小心开着开关，升降机动起来就夹着白四荣的脚。至于原告主张的损失：对医疗费、后期治疗费、交通费、鉴定费、精神抚慰金无意见；残疾赔偿金应按农村标准计算；营养费和住院伙食补助费只算一样，以每天50元计算，住院24天合1200元；误工费以每天130元计算98天的费用；护理费以每天100元计算24天的费用。雷中文是师傅，每天的工钱是200元，故应当由雷中文承担主要责任，剩余的由法院依法判决。其垫支的3000元，根据责任，实行多退少补。被告雷中文未作答辩。到庭的当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。根据举证和质证情况及到庭各方当事人的陈述，本院认定事实如下：2016年5月起，甘功瑜在位于云南省元江县澧江街道澧中路某号的地点建盖自家住房。期间，甘功瑜叫肖中清自带搅拌机和小工来为其打顶，约定由甘功瑜每天支付给肖中清搅拌机租金200元和操心费200元，肖中清便叫上白四荣和雷中文等人去甘功瑜的自建房工地打顶。按习惯，白四荣每天的劳务费为150元，雷中文每天的劳务费为200元，劳务费在当天完工后由甘功瑜直接给付工人。2016年9月26日，在打第四层顶时，肖中清安排雷中文负责操作搅拌机、白四荣负责推混凝土。在打顶过程中，控制搅拌箱卡口的绳子被雷中文拉脱后掉到地面上，雷中文就将绳子放在搅拌箱内升到四楼叫白四荣去拴，在白四荣站在架子上去拴绳子的时候，雷中文不小心碰着电源开关，搅拌箱往上升起来就夹着白四荣的左脚。当日，白四荣到元江县人民医院住院治疗至10月20日出院，出院诊断：1、左距骨骨折；2、左踝关节骨折（内、外踝）；3、左外侧副韧带损伤；4、风湿性心脏病、主动脉瓣狭窄；5、高尿酸血症。出院医嘱：1、2月内禁止下地负重行走，3月内避免剧烈运动，定期复查DR片（出院1月、3月、6月）；2、心内科随诊心脏瓣膜病；3、低嘌呤饮食，病情变化随时就诊。住院期间需要陪护1人，由其妻子王某护理，王某与其同在元江打零工。2016年11月24日、2017年1月19日、2017年5月3日，白四荣到元江县人民医院复查。2017年6月8日，白四荣委托玉溪市第二人民医院司法鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费进行评定，该中心于同月15日作出玉市二院司法鉴定中心[2017]司鉴字第220号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、白四荣因此次外伤所致损伤鉴定为十级伤残；2、白四荣自评估之日起的后期医疗费约为人民币柒仟元（￥7000元）。事故发生后，甘功瑜垫付给白四荣3250元、肖中清垫付给白四荣3000元。另查明，甘功瑜于2017年6月29日收到白四荣的起诉材料后，于同年7月15日找到肖中清，让肖中清在自己打印好的对账材料上签名。本院认为，综合双方诉辩主张，本案的争议焦点有两个：一是原告主张的十项费用如何认定？二是原告与三被告之间的关系如何认定及责任如何承担？针对焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《2017年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，本院依法对原告主张的十项损失认定如下：1、针对医疗费20751.25元，原告提交了元江县人民医院出具的住院收费票据复印件1张及门诊收费票据原件3张加以佐证，4张票据的金额合计20751.25元，到庭的二被告对该组证据的真实性、合法性均无异议，故本院予以完全确认；甘功瑜提出的“住院医疗费应当扣减已从新农合报销的11708.57元，以及治疗与本案无关的风湿性心脏病等疾病的费用”的辩解理由，因原告从新农合报销的费用是原告参加了新型农村合作医疗保险而应当享有的权益，这并不影响原告向侵权人主张其所产生的全部医疗损失，且甘功瑜未提供相应的证据来证明原告治疗所支出的部分费用不具有必要性和合理性，故本院不予采纳；肖中清提出的“医疗费用其只认可与治疗左脚受伤有关的部分，其余部分不予认可”的辩解理由，因肖中清未提供相应的证据来证明原告治疗所支出的部分费用不具有必要性和合理性，故本院不予采纳。2、针对后期治疗费7000元，原告提交了鉴定机构出具的鉴定意见书原件加以佐证，到庭的二被告对该组证据的真实性、合法性、关联性均无异议，故本院予以完全确认。3、针对残疾赔偿金57222元，参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》精神，在人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算不能单纯依据户籍登记地确定，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素来确定适用的标准。本案中，原告虽为农村户口，但其提交的户籍地大黑甫村委会及其在元江县城租住的房东张某出具的证明原件与庭后本院向房东张某所作的调查笔录足以形成证据琐链，能够证明原告自2011年起就在元江县城租房居住、生活及打工的事实，即其经常居住地在城镇，其收入来源和生活消费主要在城镇，故其残疾赔偿金应当按照2016年云南省城镇常住居民人均可支配收入28611元计算，十级伤残合57222元，故对原告主张的残疾赔偿金，本院予以完全确认；甘功瑜、肖中清提出的“残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算”的辩解理由，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。4、针对住院伙食补助费1200元，目前云南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天100元，现原告以每天50元来主张1200元的住院伙食补助费未超出该标准，故本院予以完全确认。5、针对营养费1200元，原告提交的病情证明书及出院记录上均无需要额外加强营养的意见，到庭的二被告又不予认可，故原告主张的营养费1200元，本院不予确认。6、针对误工费15484元，原告无固定的收入来源，又未提交其最近三年的平均收入证明，因而误工费根据原告所从事的打工情况参照2016年云南省建筑业在岗职工年平均工资57758元以每天158元计算，结合原告的伤情及医嘱，本院确认86天的误工费13588元，对过高请求部分，本院不予确认。7、针对护理费10586元，原告住院期间由其无固定收入的妻子护理，因而护理费结合医嘱并参照2016年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资56514元以每天155元计算，本院确认50天的护理费7750元，对过高请求部分，本院不予采纳。8、针对交通费114元，原告提交了往返玉溪鉴定产生的交通费及乘客人身意外伤害保险单加以佐证，到庭的二被告均无异议，故本院予以完全确认。9、针对鉴定费1300元，原告提交了鉴定费发票原件加以佐证，到庭的二被告均无异议，故本院予以完全确认。10、针对精神损害抚慰金2000元，按照规定，残疾赔偿金是原告预期财产利益损失的补偿，精神抚慰金是原告精神受到损害的抚慰，原告除了可以主张残疾赔偿金外还可以主张精神抚慰金，原告此次的损伤达十级伤残，一定程度上对其造成了较为严重的精神伤害，根据当地司法实践，本院确认原告的精神抚慰金为1000元，对过高请求部分，本院不予确认；甘功瑜提出的“精神抚慰金已包含在残疾赔偿金中，不应当重复支持”的辩解理由与法律规定不符，本院不予采纳。针对焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”本案中，甘功瑜在其建盖自住房过程中，叫肖中清自带搅拌机并叫上小工来从事混泥土搅拌及打顶劳务，但双方并未签订书面合同。按照肖中清和白四荣的陈述，甘功瑜每天给付肖中清搅拌机租金200元和操心费200元，每天给付白四荣劳务费150元，每天给付雷中文劳务费200元，当天的租金和劳务费均由甘功瑜当天付清，肖中清在劳务过程中并未获得额外的利益，因而本院认定甘功瑜与肖中清、白四荣、雷中文之间形成的是雇佣劳务关系，而不是加工承揽关系。甘功瑜以其收到白四荣的起诉材料后找肖中清签字的结算材料为据主张双方的关系为加工承揽关系，但肖中清陈述，甘功瑜是以要向女儿要钱来装修房屋为由让其在结算材料上签字的，甘功瑜又不予配合法院到庭对质，结合到庭的肖中清和白四荣关于租金和劳务费支付方式的陈述，甘功瑜提交的结算材料更不具有合理性，故甘功瑜提出的“其与肖中清之间形成加工承揽关系，肖中清与白四荣、雷中文之间形成雇佣关系”的辩解理由与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。当天打顶过程中，肖中清安排雷中文操作搅拌机，因控制搅拌箱卡口的绳子被雷中文拉脱后掉到地面上，雷中文就将绳子放在搅拌箱内升到四楼叫白四荣去拴，当白四荣站在架子上去拴绳子时，雷中文不小心碰着电源开关，搅拌箱往上升后导致白四荣的左脚被夹，雷中文系因劳务造成白四荣受伤，故应当由雇主甘功瑜承担赔偿责任，雷中文在本案中不直接对白四荣承担赔偿责任；肖中清出租搅拌机供甘功瑜房屋打顶使用，应当保证搅拌机符合约定的用途，但由于控制搅拌箱卡口的绳子未拴稳被拉脱后，雷中文叫白四荣去拴才造成白四荣受到损害，故肖中清也应当承担相应的责任；根据查明的事故事实，白四荣对此次事故给其造成的损害后果无任何过错，不应当承担责任。综上所述，白四荣因此次事故造成的各项损失确认为109925.25元，由甘功瑜予以赔偿60%即65955.15元，扣减其垫付的3250元后，实际还应当赔付给白四荣62705.15元；由肖中清予以赔偿40%即43970.10元，扣减其垫付的3000元后，实际还应当赔付给白四荣40970.10元。被告雷中文未到庭参加诉讼，视为其自动放弃举证、质证等相关权利和义务。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、九十一条之规定，判决如下：一、由被告甘功瑜赔偿原告白四荣62705.15元（不含已垫付的3250元），由被告肖中清赔偿原告白四荣40970.10元（不含已垫付的3000元），均于本判决生效之次日起十日内一次性付清。二、驳回原告白四荣的其他诉讼请求。如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2517元（白四荣已全额预交），由原告白四荣负担143元，被告甘功瑜负担1424.40元，被告肖中清负担949.60元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。双方当事人均不上诉，本判决发生法律效力后，负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内申请本院强制执行。审 判 长  温春林人民陪审员  白会珍人民陪审员  范丽仙二〇一七年十二月二十六日书 记 员  白倩蓉