苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0591民初5346号原告：广东杰鹏游艇产业发展有限公司，住所地广东省珠海市平沙镇珠海大道**珠海利拓游艇有限公司**厂房。法定代表人：李春强，执行董事。委托诉讼代理人：陈海岩，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷晓杰，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：苏州工业园区成洲游艇五金制造有限公司，住所，住所地苏州工业园区唯亭亭和路**div>法定代表人：朱智钟，董事长。委托诉讼代理人：杭正武，江苏联创伟业律师事务所律师。原告广东杰鹏游艇产业发展有限公司（以下简称杰鹏公司）与被告苏州工业园区成洲游艇五金制造有限公司（以下简称成洲公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月26日立案受理后，依法由审判员吴婕适用简易程序进行审理，于2017年8月22日公开开庭进行了审理。后因案情需要，本院依法转为适用普通程序，于2017年11月7日、12月22日公开开庭进行了审理，第一次庭审中原告杰鹏公司的委托代理人陈海岩、雷晓杰、被告成洲公司的委托代理人杭正武到庭参加诉讼，第二、三次庭审中原告杰鹏公司的委托代理人陈海岩、被告成洲公司的委托代理人杭正武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杰鹏公司向本院提出诉讼请求：1、被告退还原告货款903000元及利息(自2016年1月28日起算至被告归还全部货款时止，截至2017年4月25日为53973.06元)；2、被告承担本案诉讼费用。案件审理过程中，原告明确利息主张为以903000元为本金，按照年利率4.75%自2016年1月28日起计算至被告实际归还之日止。后原告增加诉讼请求：撤销原告与被告签订的《转让合同》。事实和理由：2015年5月初，原被告签订货物转让合同，约定被告将两台M**发动机(发动机号：MTU/8V2000M94/SerialNO.511100459+511100460)转让给原告。合同签订后，原告依约向被告付款十笔，共计903000元。但被告未经原告同意，擅自将上述两台M**转让给其他第三方，导致合同履约不能。原告多次和被告协商退款事宜，被告均拒绝退款。为此发生纠纷。后在庭审中原告认为无证据证明被告对合同标的物两台M**发动机的合法拥有权，被告从开始和原告缔结转让合同时，有虚构事实、隐瞒真相的行为。被告成洲公司辩称：被告出售给原告的设备当时价格近200万元，因为被告急需要资金才以150万元低价出售给原告，但是要求原告必须于2015年5月29日前付清全部机器款项。实际被告一直未按期履行，一直拖欠至2016年1月份，总共才支付902550元。被告认为原告行为已经构成严重违约，被告已依法解除和被告之间的买卖合同，被告有权按照合同的约定扣除总金额的20%即30万元作为原告对被告的补偿，剩余款项被告同意支付给原告，但是不同意支付利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告杰鹏公司（乙方）与被告成洲公司（甲方）于2015年5月签订《转让合同》，约定成洲公司同意将两台M**发动机(发动机号：MTU/8V2000M94/SerialNO.511100459+511100460)以150万元价格转让给杰鹏公司，交货地点为浙江嘉善康达机械厂，成洲公司负责把发动机运到康达机械厂的指定地点，付款方式为合同签订后，从5月8日到5月29日前必须付完150万元，每次汇款金额不得少于99000元，成洲公司收到预付款后，合同生效，如杰鹏公司没能在指定时间付款，成洲公司有权转让其他商家，并且扣除杰鹏公司付款金额20%以做为补偿。2015年5月至2016年1月期间，成洲公司于2015年5月8日、5月12日、5月18日、5月19日、5月21日、5月27日、6月1日、8月17日、11月2日、2016年1月27日分别收到杰鹏公司支付款项99000元、98950元、98950元、98950元、98950、79950元、98950元、79950元、98950元、49950元，合计902550元。以上事实，由原告杰鹏公司提交的转让合同、付款凭证、等证据以及当事人庭审中的陈述予以证实。本案的争议焦点主要集中于在合同效力以及合同未能履行的违约责任应由哪方承担。原告主张，被告对发动机没有所有权。合同没有约定不能以其他方式变更，更没有约定不能以口头方式变更。双方在电话和微信中对于付款期限和每次付款的金额已经做了沟通，事实上合同已经发生变更，同时在2015年5月30日原告向被告支付过4笔款项，被告也接受了款项没有提出异议，印证合同发生了变更，变更后依然有效。合同明确约定要求被告提供出厂证明和CE证书，但是原告至今未见过该两份材料。合同第6条约定的是否为违约金或者损失补偿问题，原告认为该条款没有严格的约定该条是违约或者赔偿条款，约定的是一个补偿损失的条款。原告认为是被告违约在先，被告没有书面告知原告情况下，将两台设备卖给第三人，应当承担违约责任。原告提供2017年4月向被告发送的催款函。被告则认为，合同是双方自愿签订，合法有效，应当按照合同条款来履行。根据合同第6条约定只有乙方未在指定时间付款，甲方有权利扣除全部金额的20%，而不是约定乙方没有在指定时间付款给甲方造成损失的，甲方有权扣除。被告从未就付款期限达成变更的一致意见，催款不代表变更履行期限，被告有权利解除合同，足以证明本案的原告违约而不是被告违约，违约责任原告承担。被告提供寄送律师函的公证书，证明于2016年4月8日向原告寄送解除合同的律师函；提供厂房租赁合同，证明被告所租赁的场所就是交货的地点；提供产品交收确认单，证明2016年4月15日向案外第三人交付。原告称未收到上述律师函，对厂房租赁合同真实性认可，但是和本案无关，签订时间是2014年10月4日，有效期两年，至2016年10月3日，双方签订合同是2015年4月，是在厂房租赁合同之后，而且租赁合同中并没有说明存放货物的类型和数量，和转让合同没有任何关系。根据被告提交的公证书记载，江苏省南京市秦淮公证处公证员于2016年4月8日对江苏联创伟业律师事务所向珠海市平沙镇珠海大道8016号珠海利拓游艇有限公司一号厂房许总邮寄《律师函》的行为进行了保全证据公证，律师函内容为，合同签订后，成洲公司按照合同约定将两台发动机运送到合同约定的交货地点，但杰鹏公司未严格按照合同约定进行付款，只支付部分货款，且严重逾期，其行为已经构成根本违约，给成洲公司造成巨大经济损失，自本函送达之日起，双方之间的《转让合同》解除，成洲公司将按照合同约定追究杰鹏公司的违约责任。对于损失，被告称因原告一直未付清货款，机器无法交付，机器折旧、材料损耗约3万元，厂地租金、请人看管，场地费8000元/月，以及被告违约导致两台引擎过最终保固期限需延长保固等给被告经营造成较大损失，约计26.6万元。本院认为，对于双方签订的关于MTU发动机的买卖合同效力，原告虽提出被告存在欺诈，涉案MTU发动机系动产，在合同签订时由被告占有，原告并无证据证明被告占有涉案MTU发动机不合法，且原告应当在签订合同时对标的物的所有权状态进行审查，故其提出撤销请求，缺乏事实依据，且自合同签订之日起已超过一年，撤销权消灭，原告该项主张，本院不予支持。原、被告协商订立的关于MTU发动机的买卖合同关系依法成立有效，双方当事人均应当按照合同约定履行各自的权利义务。原告虽称双方当事人协商一致对合同约定的付款方式进行了变更，但对此原告未能提供充分证据予以证明，本院不予采信。原告未按合同约定付款期限付款，被告对于原告在约定付款期限到期后的付款仍然接收的行为，既不能代表被告同意对付款方式由先款后货变更为先货后款，也不表示被告同意放弃合同约定在原告未能按期付款情况下转让涉案货物并要求原告承担违约责任的权利。因此，原告无正当理由未按约履行付款义务，被告有权拒绝原告供货要求，原告行为已构成违约，被告有权发函要求解除双方合同关系，原告虽称未收到被告的律师函，但被告委托律师发函过程于2016年4月8日经公证机关公证，寄送地址系原告住所地，故被告履行了通知解除合同的义务，合同自通知到达对方时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据合同约定，如原告没能在指定时间付款，原告应承担全部金额20%作为补偿的违约责任，因原告未按约履行合同，由此必然给被告造成机器折旧、场地占用、请人看管、维护保养等费用支出损失，被告要求原告承担合部金额20%计30万元的违约责任，违约金约定未过分高于被告所受损失，故原告主张退还货款，被告扣除货款20%计30万元符合合同约定，合法有据，本院予以支持，被告应就剩余金额返还原告。被告应当在合同解除后合理期限内向原告返还相应货款，因未及时返还给原告造成的利息损失，被告应予以承担，原告主张被告支付利息，本院酌情支持按应退还的货款金额为本金，以中国人民银行同期同类贷款利率自2016年4月21日起算的利息。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告苏州工业园区成洲游艇五金制造有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告广东杰鹏游艇产业发展有限公司货款602550元，并支付利息损失(以602550元为本金，按中国人民银行同期同档贷款利率自2016年4月21日起计算至实际履行之日止)；二、驳回原告广东杰鹏游艇产业发展有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13369元，由原告广东杰鹏游艇产业发展有限公司负担4369元，由被告苏州工业园区成洲游艇五金制造有限公司负担9000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  吴 婕人民陪审员  黄全官人民陪审员  汤迎忠二〇一七年十二月二十六日书 记 员  周 萌附录：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。