湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终9883号上诉人(原审被告)：周玉辉，男，1971年1月11日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：黎镇宇，湖南如金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖南唐人神肉制品有限公司，住所地湖南省株洲市芦淞区古大桥。法定代表人：宋忠祥。委托诉讼代理人:魏湘，女，1981年4月7日出生，汉族，住湖南省长沙县,该公司员工。委托诉讼代理人：邓赟敏，湖南一星（株洲）律师事务所律师。上诉人周玉辉因与被上诉人湖南唐人神肉制品有限公司(以下简称唐人神公司)劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下称一审法院）（2017）湘0103民初6033号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。周玉辉的上诉请求：1、请求判决唐人神公司支付经济赔偿金64400元（2800元×11.5个月×2倍=64400元）。2.请求判决唐人神公司支付未休年休假工资43645元（2800元÷21.75天×10天×12年×3倍=43645元）。3、请求判决唐人神公司支付从2005年5月31日起至2016年12月1日止的双休日加班费308966元（2800元÷21.75天×600周×2天×2倍=308966元）。4、请求判决唐人神公司支付从2005年5月31日起至2016年12月1日止的国家法定节假日加班费49048元（2800元÷21.75天×127天×3倍=49048元）。事实与理由：唐人神公司解除与周玉辉之间的劳动关系属于非法解除，应当支付经济赔偿金。周玉辉的家就住在原工作地点长沙黑石铺办事处附近，周玉辉之所以愿意在唐人神公司上班的原因之一就是此工作地点离周玉辉的家附近，周玉辉可以方便照顾家庭，后来虽然唐人神公司撤销了周玉辉的原工作地点长沙黑石铺办事处，但是唐人神公司还有其他工作人员该工作地点工作，唐人神公司完全可以安排周玉辉继续在此工作地点工作，且周玉辉也向唐人神公司提出过如上请求，但是唐人神公司的目的是非法解除与周玉辉之间的劳动关系，所以根本就未考虑周玉辉的合理要求，直接解除了与周玉辉之间的劳动关系。唐人神公司在长沙市区家分公司，唐人神公司在长沙黑石铺办事处撤点后，也可以安排周玉辉在此分公司上班，但唐人神公司并未这样安排，而是以一张解除劳动关系通知就简单粗暴的解除与周玉辉之间的劳动关系。周玉辉与唐人神公司之间的劳动合同第二条第二款第1项约定，唐人神公司根据经营及业务的需要调整工作地点的，须要征得周玉辉的同意，根据此款约定，即使唐人神公司根据经营及业务的需要把长沙黑石铺办事处撤点并调整周玉辉的工作地点，也应当取得周玉辉的同意，但是唐人神公司违反了劳动合同此款约定，并解除了与周玉辉之间的劳动关系，所以属于违法解除，应当支付违法解除赔偿金。二、唐人神公司自周玉辉2005年5月31日入职至今从未安排周玉辉休年休假，应当支付自2005年6月1日至今的未休年休假工资43645元（2800元÷21.75天×10天×12年×3倍=43645元）。三、唐人神公司自周玉辉2005年5月31日入职至今从未安排周玉辉休假，周玉辉一年365天都在上班，唐人神公司应当支付双休日加班费49048元（2800元÷21.75天×127天×3倍=49048元）和法定节假日加班费国家法定节假日加班费49048元（2800元÷21.75天×127天×3倍=49048元）。综上，周玉辉认为原审判决错误，请求依法改判。唐人神公司辩称：周玉辉的上诉理由没有事实与法律依据。1、经济赔偿金是不应该支付，周玉辉连续旷工违法公司规章制度，符合依法解除劳动合同的规章制度。2、年休假工资根据公司员工手册对于年休假是员工对公司进行申请，公司批准，如未申请视为放弃，年休假工资是一年的诉讼时效。3、周玉辉请求加班费用，一审不予以支持恰当。劳动者加班情形应该由劳动者取证，但劳动仲裁至一审没有提交加班证据。唐人神公司对于统一安排的加班是发放加班工资。周玉辉工作时间不足4小时，没有超过法定时间。4、周玉辉认为唐人神公司未安排其在长沙上班，是因为唐人神公司没有周玉辉的岗位适合上班，分公司只是没有办理注销的手续。唐人神公司认为周玉辉的上诉请求缺乏事实依据，请二审予以驳回。唐人神公司向一审法院起诉请求：1、唐人神公司无须向周玉辉支付年休假工资5149.40元；2、唐人神公司无需向周玉辉支付经济补偿金33600元。一审法院认定：周玉辉于2005年5月31日入职唐人神公司,工作地点为长沙市天心区黑石铺的肉联厂内。双方于2013年6月1日订立了自2013年6月2日起至2016年6月1日止的劳动合同;2016年6月8日,双方续订了劳动合同,劳动合同期限至2019年6月1日。合同中约定周玉辉的工作为配送内勤,工作地点为湖南，实行标准工时制。2016年11月12日,唐人神公司向株洲市动物卫生监督所提交《关于申请调整开具动检票的报告》:因唐人神公司的长沙黑石铺办事处拆迁、撤点，经与长沙市动物卫生监督所沟通协商同意，现唐人神公司向贵所申请原需在长沙黑石铺办事处的动检票由株洲市动物卫生监督所统一对长沙市所有销售网点对点开票。2016年11月22日，株洲市动物卫生监督所予以同意。唐人神公司的长沙黑石铺办事处于2016年11月30日撤销。自2016年12月2日起,唐人神公司与周玉辉多次沟通,要求周玉辉到株洲市工作,双方未达成一致意见，周玉辉一直未去唐人神公司处办理相关手续。2017年1月17日，唐人神公司向周玉辉出具《上岗通知》,该通知载明：自2016年12月2日开始,唐人神公司与周玉辉就工作事宜进行了多次电话及现场沟通协商,而周玉辉一直未到岗且未办理任何相关手续,要求周玉辉于2017年1月22日前到公司综合部人力资源处办理报到上岗及相关手续。逾期未到,视同旷工处理。后周玉辉一直未去公司报到,也未办理任何相关手续。唐人神公司于2017年1月26日向工会出具《解除劳动合同意见征求函》告知周玉辉严重违反公司的规章制度，决定解除劳动合同。同日，唐人神集团肉类事业部分工会出具《关于周玉辉解除劳动合同意见的回复》，回复同意解除与周玉辉的劳动合同。同日，唐人神公司向周玉辉出具《解除(终止)劳动合同证明书》,以周玉辉严重违反公司的规章制度为由解除劳动合同。周玉辉离职前12个月的月平均工资为2800元。一审法院另查明，周玉辉就此纠纷向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长沙市劳动人事争议仲裁委员会2017年8月3日，作出长劳人仲案字（2017）第445号裁决书，裁定唐人神公司支付周玉辉年休假工资5149.40元、经济补偿金33600元。一审法院认为：合法的劳动关系受到法律的保护。唐人神公司与周玉辉签订的《劳动合同书》是双方的真实意思表示，合法有效。双方在《劳动合同书》中约定工作地点为湖南，是劳动合同双方的真实意思表示，是周玉辉对自己权利的处分，唐人神公司长沙黑石铺办事处撤点，因而对周玉辉工作地点的调整至株洲且没有改变工作岗位和工资待遇，唐人神公司的行为没有违反劳动合同约定和法律规定，周玉辉一直未去公司报到,也未办理任何相关手续。唐人神公司于2017年1月26日以周玉辉旷工为由解除与其的劳动合同，周玉辉要求唐人神公司支付经济赔偿金于法无据，法院不予支持。根据《工资支付暂行规定》第六条:“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间领取者的姓名以及签字,并保存两年以上备查,”对超过两年年休假的证据，唐人神公司不用承担举证责任，唐人神公司2015年1月27日至2017年1月26日未安排周玉辉休年休假,也未支付周玉辉年休假工资,应当支付周玉辉20天的年休假工资5149.40元(2800元÷21.75×20天×200%)。对于周玉辉要求支付加班工资的请求,周玉辉未提交合法有效证据证明其加班的事实，法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、唐人神公司于判决生效后十日内一次性支付周玉辉年休假工资5149.40元；二、驳回唐人神公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由唐人神公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、唐人神公司应否支付周玉辉赔偿金。二、唐人神公司应否支付周玉辉未休年休假工资。关于焦点一。经审查，根据周玉辉和唐人神公司在劳动合同中的约定：唐人神公司安排周玉辉在配送内勤岗位（工种）工作，周玉辉应完成该岗位（工种）所承担的各项工作内容。唐人神公司根据经营业务需要制定岗位职责；经双方协商同意，可以变更工作岗位。唐人神公司安排周玉辉在湖南工作，周玉辉因完成工作的需要临时在湖南之外工作的，周玉辉需服从工作安排，主动完成工作任务。唐人神公司根据经营及业务的需要调整周玉辉的工作地点的，须要征得周玉辉的同意。2016年11月，因周玉辉工作的原长沙黑石铺办事处被撤销，唐人神公司根据工作需要，将周玉辉的工作地点从长沙市调整到株洲市，周玉辉不同意调整工作地点，唐人神公司因此作出解除与周玉辉的劳动关系的决定。本院认为，周玉辉不同意唐人神公司调整其工作地点而未去新工作地点上班，应视为双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。经唐人神公司与周玉辉协商，双方未能就变更劳动合同内容达成协议，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形,即“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”因此，唐人神公司解除与周玉辉的劳动关系并不构成违法解除。但依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”唐人神公司应当向周玉辉支付经济补偿。周玉辉2005年5月31日入职，2017年1月离职，周玉辉离职前12个月的平均工资为2800元，故唐人神公司向周玉辉支付经济补偿的33600元（2800元×12个月）。唐人神公司应付周玉辉经济补偿已在另案中判决，本案不再重复。关于焦点二。《工资支付暂行规定》第六条，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人工资的清单。本案中，唐人神公司未安排周玉辉休年休假，但未提供证据证明是否向其支付年休假工资。根据上述法律规定，唐人神公司应当保存周玉辉离职前两年内的工资数据，唐人神公司未提供已向周玉辉发放年休假的证据，故应当向周玉辉支付两年的年休假工资。对于周玉辉主张的超过其离职前两年以上的未休年休假工资，唐人神公司无举证责任。周玉辉未举证证明其离职前两年唐人神公司未支付未休年休假工资，应承担举证不利的后果。一审法院认定唐人神公司向周玉辉支付2015年1月27日至2017年1月26日年休假工资5149.40元(2800元÷21.75×20天×200%)并无不当，本院予以支持。唐人神公司应付周玉辉未休年休假工资已在另案中判决，本案不再重复。综上所述，周玉辉的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2017）湘0103民初6033号民事判决；二、驳回湖南唐人神肉制品有限公司的诉讼请求。一审受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由湖南唐人神肉制品有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  熊晓震审判员  罗 希审判员  戴 莉二〇一七年十二月二十七日书记员  周 荣附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。