上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0118民初9676号原告：顾关耀，男，1942年2月13日出生，汉族，住上海市宝山区。被告：王琳玲，女，1958年9月8日出生，汉族，住上海市。第三人：上海永耀锯业有限公司，住所地上海市青浦区沈巷镇欣佳经济区(益田)。原告顾关耀与被告王琳玲、第三人上海永耀锯业有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院于2017年7月12日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员程程独任审判。同年8月16日，本院第一次对本案公开开庭进行了审理，原告顾关耀到庭参加诉讼。被告及第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。因案情需要，本院于同年10月10日依法转为普通程序审理。同年11月1日，本院第二次对本案公开开庭进行了审理，被告及第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告顾关耀向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告垫付的审计费人民币12,000元(注：以下所涉币种均为人民币)；2、判令被告返还公司违规分红84,000元及利息(以84,000元为本金，自2002年1月28日起计算至实际支付之日止，利率按中国人民银行同期贷款利率计算)。事实和理由：被告挪用上海永耀锯业有限公司(简称：永耀公司)资金败露之后，全体出资人决定查账，但被告采取旷工、偷走重要证件、公章、账册等手段破坏公司经营秩序。后原告在公安机关支持下强制对公司从1999年1月成立至2001年9月期间的经营状况作了专项审计。该专项审计结论之一为被告聘请法律顾问是其个人行为。被告拒绝报销原告履行监事之职个人垫付的审计费。原告遂起诉，请求判如所请。庭审中，原告增加一项诉讼请求，要求被告偿付6,000元自2001年12月13日起、6000元自2002年1月4日起分别计算至实际支付之日止的利息，利率按银行同期贷款利率计付；撤回上述第二项诉请，不在本案中主张。王琳玲未到庭但书面辩称：1998年12月10日，永耀公司成立，到2001年9月公司盈余11万多元。原告2001年10月将公司公章、法人章、财务专用章、合同章骗走，采用非法手段盗取了公司全部资金，并将被告以及其他股东都赶出公司。2001年11月6日公司被吊销，自此以后公司早已名存实亡，公司既无资金也未经营，都是原告在掌控。原告为了达到打压被告目的，除多次向法院提起诉讼以外，多次至公安机关状告被告职务侵占，公安机关均以没有犯罪事实不予立案，相反却查出原告妻子石桂珍侵占了公司财产，被公安机关追回，原告此次诉请即为要求被告支付他诬告被告的12,000元审计费，即便原告要追讨也该找其妻子而非被告。第三人上海永耀锯业有限公司未到庭应诉。本院经审理，认定事实如下：1998年11月，原、被告与石桂珍、吴荣铭、康培五人共同制定了《股份合作制企业章程》，约定以14万元设立公司，由上述五人分别投资6万元、3万元、2万元、2万元、1万元。后上述五人委托有关企业登记代理机构办理公司的注册登记事项。1998年12月10日，永耀公司成立，该公司登记的注册资本总额为50万元，注册登记的股东为顾关耀、王琳玲，两人各出资25万元，由王琳玲担任永耀公司的法定代表人兼执行董事，顾关耀担任永耀公司的监事。永耀公司的注册资金在成立时各股东没有投入，成立以后由原、被告、石桂珍、吴荣铭、康培分别投资6万元、3万元、2万元、2万元、1万元。2001年10月，五人之间为公司经营和股东权益等发生矛盾，使永耀公司的经营活动不能正常开展。2001年11月，永耀公司委托上海青瑞税务师事务所办理注销税务登记手续。嗣后，原告以王琳玲侵吞永耀公司资产为由向公安部门报案，公安部门委托上海公信中南会计师事务所有限公司对永耀公司的财务情况进行专项审计。2002年1月8日，上述会计师事务所向永耀公司的各出资人出具了永耀公司截至2001年9月30日的经营情况及结果的专项审计报告。审计费用共计12,000元。据原、被告陈述，公安机关未予后续立案处理。2009年10月9日，本院受理原告顾关耀、石桂珍诉永耀公司公司清算纠纷一案。2010年9月13日，本院以该公司无任何财产、公司账册和文件，致使无法对永耀公司进行清算为由，裁定终结永耀公司的强制清算程序。目前该公司处于吊销未注销的状态。以上查明的事实由原告提供的约定书原件一份、审计报告复印件一份(与原件核对无异)、发票原件两份、公司章程复印件一份及原、被告陈述、本院调取的民事判决书等证据证明，经当庭出证、质证，本院予以确认。审理中，原告另向本院提供以下证据：1、上海益田实业有限公司出具的证明复印件一份(原件在另案知情权纠纷中，案号不记得了，也不记得在青浦法院还是闸北法院)，证明永耀公司显名股东为原告和被告，另有三名隐名股东；2、印鉴修改、变更申请表复印件一份(从闸北法院调取，此为被告在闸北法院案件中提供的证据)，证明永耀公司的办事机构变更，但未在工商机关登记；3、调查笔录复印件一份(原件也在另案中，具体案号和法院记不清了)、电话记录复印件一份(系原告律师和被告律师协商的记录)，证明被告父亲单位会计揭发被告将永耀公司资金转入其父亲单位后套取现金的事实；4、举报书面材料复印件三份(原件在公安局、工商局)、举报补正材料复印件一份，证明被告滥用永耀公司财产被告举报后，公安立案，是否移送检察院审查起诉原告不清楚，据办案警官告知有权力干涉等事实。本院认为，工商管理部门登记资料显示，永耀公司仅有原告顾关耀和被告王琳玲两位股东，原告顾关耀作为监事，认为作为执行董事的被告王琳玲有损害公司利益的行为，以自己的名义提起诉讼，符合法律规定。本案系损害公司利益责任纠纷，公司股东滥用股东权利或者董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。原告作为公司监事若为公司利益委托审计事宜，垫付的相关花费应通过公司内部行政管理程序报销，由公司以其经营过程中的合法财产支付。且在本案中，从现有证据亦无法看出本次委托审计是合理的、必要的，故原告要求被告个人支付该笔费用并无法律依据。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十九条、第一百五十一条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告顾关耀的诉讼请求。本案受理费100元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  杨明华审 判 员  程 程人民陪审员  朱莉娃二〇一七年十二月二十八日书 记 员  纪 月附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退席的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。