安徽省淮北市杜集区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0602民初1455号原告：董志勇，男，1986年1月12日出生，汉族，住山西绛县。委托诉讼代理人：张德武，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被告：淮北杰全家俱有限公司，住所地安徽淮北市段园工业集中区解放路**。统一社会信用代码913406005563405531。法定代表人：刘汉官，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁启峰，安徽东山律师事务所律师。委托诉讼代理人：李卫峰，安徽东山律师事务所律师。原告董志勇与被告淮北杰全家俱有限公司（以下简称杰全家具公司）提供劳务者受害责任纠纷，本院于2017年11月16日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董志勇向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费57324.67元、营养费7200元、住院伙食补助费1800元、交通费1000元、误工费50400元、护理费10000元，共计127724元。后续治疗、残疾赔偿金、精神损害赔偿金评定残疾等级后明确;2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告在老厂区对面新建该公司钢结构厂房。2017年6月17日11时左右，原告在给该公司钢结构厂房施工过程中从10米高处坠落。后，原告被立即送往徐州矿山医院、徐州仁慈医院救治。诊断为股骨骨折（左侧）、锁骨骨折（左侧）、多发性肋骨骨折、创伤性胸腔积液、胸骨骨折、脊柱骨折等。2017年7月21日，原告出院。被告新建的钢结构厂房没有任何审批手续，且将该工程发包给不具备资质的个人，根据我国建筑工程施工管理条例及最高人民法院关于建筑施工工程的司法解释等有关规定，被告应对原告的损失承担赔偿责任，但被告拒不赔偿原告损失。杰全家具公司辩称，1.被告将其厂房的钢结构安装工程发包给承揽人（郭团结），被告与承揽人之间属于加工承揽合同关系。根据合同相对性原则，原、被告之间不存在直接的法律利害关系，被告不应是本案适格的被告，不应承担赔偿责任；2.被告在选任承揽人时不存在选任过失，原告对本案发生存在重大过错，因此造成的损失应当自己承担；3.原告是合同承包人的雇员，其损失应由其雇主和其他责任人承担，原告放弃对其起诉，该损失不应由被告承担；4.被告先行垫付的医疗费及其他费用共24600元，原告应当返还，而不能因此认定被告有赔偿义务。综上，原告请求被告赔偿缺乏事实和法律依据，依法应当予以驳回。本院经审理认定事实如下：被告将其新建钢结构厂房工程发包给了无施工资质的郭团结（曾用名郭召鹏），随后郭团结开始施工。在施工过程中，刘怀北经朋友介绍认识了郭团结，随后两人开始协商分包上述钢结构厂房工程事宜。最终郭团结与刘怀北协商一致达成口头承包协议，郭团结将钢结构厂房的部分工程分包给刘怀北，工程款总价款15万元，随后刘怀北组织原告等工人开始施工。2017年6月17日11时左右，原告在厂房（三层，长100米左右，宽60米左右，高13米左右）施工过程中，不慎从近10米的高处坠落。刘怀北立即电话告知郭团结此事，郭团结又电话告知了被告法定代表人刘汉官。刘汉官到达事故现场后，原告立即被送往徐州市矿山医院救治，诊断为股骨骨折、锁骨骨折、胸腔积液、胸骨骨折、脊柱骨折等。2017年6月18日原告出院。出院后当天，原告又立即前往徐州仁慈医院继续治疗，2017年7月21日出院，产生医疗费90324.67元。扣除被告和郭团结替原告先行垫付的费用后，原告自行花费医疗费51124.67元。另，原告与郭团结在事故发生前并不相识，原告与刘怀北系雇佣关系，刘怀北一直带着原告等十多名工人工作。除了涉案工程外，原告随刘怀北还参与了其他工程的施工。原告与刘怀北皆自认，涉案工程款先由郭团结交给刘怀北后，再由刘怀北向原告支付工资。原告自认在施工中，因厂房无系安全带处，故未系安全带。被告自原告受伤后，先行垫付医疗费、救护费等共计24600元（含徐州市矿山医院的全部医疗费用11200元）。以上事实有住院病案、建设工程施工合同、录音资料、双方当事人的陈述与自认等附卷佐证。本院认为，本案案由不应为生命权、健康权、身体权纠纷，而应为提供劳务者受害责任纠纷。本案审查的重点为：1.被告因发包钢结构厂房安装工程而签订的合同是属于建设工程合同还是属于加工承揽合同；2.被告对原告的损失是否应当承担赔偿责任；3.原告损失的赔偿数额。关于审查的重点一。根据《合同法》规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人可以是具有相应资质的法人、其他单位或自然人。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。按照《建筑法》第二十六条规定，要求承包建筑工程的单位应当取得相应的资质证书，并且在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。建设工程合同是承揽合同的一种特殊类型，但法律对建设工程合同没有特别规定的，适用法律对承揽合同的规定。结合本案，被告发包的厂房钢结构安装工程需要承包人具有相应施工资质，是属于建设工程中的一种。其受建设工程合同相关法律规定的约束，但没有规定的，仍然适用承揽合同的有关规定。关于审查的重点二。因被告发包的厂房钢结构安装工程属于建设工程，其将该工程发包给没有施工资质的自然人，违反了法律的强制性规定。对安全事故的发生具有不可推卸的责任，存在重大过错，对原告的损失应承担相应的赔偿责任。综合全案案情，本院酌定被告对原告的损失承担60%的赔偿责任。关于审查的重点三。原告系完全民事行为能力人，具有一定工作常识和判断能力。作为一名特种作业人员（具有相应从业资质），其专业特长为电焊、切割，不具有钢结构厂房安装的资格和能力，但具有一定的安全防范意识（如戴安全帽、系安全带），应当了解到工作场所和工作岗位存在的危险因素。如作业，应当做好安全防范措施。本案中，原告虽已预见在施工过程中可能存在的危险但轻信自己能够避免，坚持在高达近10米的厂房且在未搭系安全带的情况下冒险作业，最终导致安全事故的发生。由此而产生的损失，原告应承担相应责任。综合全案案情，本院酌定原告自担损失的40%。原告主张其在徐州仁慈医院产生医疗费90324.67元，被告在徐州矿山医院产生医疗费11200元，共计医疗费101524.67元。原告主张营养费7200元（36元/天×200天）、住院伙食补助费1800元（50元/天×36天）、交通费1000元，因原告自2017年6月17日至2017年7月21日在上述两医院连续住院共34天，结合原告的伤情，无医嘱表明原告需加强营养200天，故本院支持原告住院期间的营养费1020元（30元/天×34天）、住院伙食补助费1020元（30元/天×34天）、交通费390元（10元/天×34天+出院后至2017年12月每月一次复查的交通费10元/天×5天）。原告主张误工费50400元（8400元/月×6个月），因原告未提供证据证明其具体的误工损失，参照2016年安徽省居民服务业121.5元/天收入标准、住院天数、原告的工作性质、出院医嘱（3个月内禁止重体力劳动等），本院支持原告误工费15066元【121.5元/天×（34天+90天）】。原告主张护理费10000元（100元/天×100天），因无医嘱表明原告在出院后需继续护理100天，故本院支持原告在住院期间护理费3400元（100元/天×34天）。至于原告主张的残疾赔偿金、精神抚慰金，因原告在本次诉讼中未做伤残等级评定，故对该诉求在本次诉讼中本院不予支持，原告可在伤残等级确定后另行主张。综上，被告赔偿原告此次诉讼的损失为：医疗费101524.67元、营养费1020元、住院伙食补助费1020元、交通费390元、误工费15066元、护理费3400元，共122420.67元的60%即73452.4元，与被告先行垫付的24600元相折抵，被告需再赔偿原告48852.4元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十九条、第二百八十七条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告淮北杰全家俱有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告董志勇医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费共计48852.4元；二、驳回原告董志勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费939元，减半收取计469.5元，由原告董志勇负担291.5元，被告淮北杰全家俱有限公司负担178元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审判员  霍园园二〇一七年十二月二十七日书记员  尹 莉附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。