福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0203民初10886号 原告：厦门诚实工程咨询有限公司，住所地厦门市思明区金星路****。 法定代表人：吴洪平，总经理。 委托诉讼代理人：严学裕、吕曼司，北京中银（厦门）律师事务所律师。 被告：厦门方润投资有限公司，住所，住所地厦门市思明区湖滨南路****div> 法定代表人：吕槟榔，总经理。 原告厦门诚实工程咨询有限公司（以下简称“诚实公司”）与被告厦门方润投资有限公司（以下简称“方润公司”）追偿权纠纷一案，本院于2017年7月11日立案后，依法适用普通程序，于2017年12月14日公开开庭进行了审理。原告诚实公司的委托诉讼代理人严学裕到庭参加诉讼，方润公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 诚实公司向本院提出诉讼请求：1、判令方润公司向诚实公司归还担保代偿款350万元；2、判令方润公司赔偿诚实公司为达成《执行和解协议》产生的律师费10万元及为主张债权而支付的律师费5万元；3、判令方润公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年8月3日，中铁八局集团第三工程有限公司（以下简称“中铁公司”）与方润公司签订《牡丹江方润诚实广场工程施工合同协议书》（以下简称《协议书》），协议约定由诚实公司为中铁公司支付给方润公司诚信保证金1000万元提供担保。同日，诚实公司出具《保证书》。在协议实际履行过程中因方润公司未依约退还中铁公司诚信保证金，中铁公司于2014年1月起诉方润公司、诚实公司，经厦门市中级人民法院主持调解，达成调解协议，厦门市中级人民法院依法作出（2014）厦民初字第128号民事调解书，但方润公司未能按照调解书履行，致使诚实公司承担担保责任，截至2014年11月17日，诚实公司已为方润公司支付了担保款共计5749624.88元。2016年12月26日，诚实公司为解决担保问题，委托福建衡兴明业律师事务所代理诚实公司与中铁公司进行谈判，最终将应支付给中铁公司的484万元降至350万元，并达成《执行和解协议》。后诚实公司向中铁公司支付了350万元。方润公司至今未偿还诚实公司代其支付的上述款项，故诚实公司诉至本院。 方润公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下： 2012年8月2日，中铁公司与方润公司签订了一份《牡丹江方润城市广场工程施工合同协议书》，约定由中铁公司向方润公司总承包施工位于牡丹江开发区中俄科技信息产业园牡丹江方润城市广场工程；中铁公司向方润公司分两次缴纳诚信保证金3000万元，中铁公司缴纳诚信保证金后，方润公司于2012年10月30日前，以本金加同期（一年期）贷款利息一次性退还。 同日，诚实公司向中铁公司出具了《担保书》，就上述二公司签订的《协议书》第四条款约定的中铁公司支付给方润公司第一笔诚信保证金1000万元的返还，同意承担担保责任，直到方润公司支付给牡丹江政府（或开发区）该项目土地款6000万元或以上后，担保责任随即解除。 协议签订后中铁公司依约向方润公司支付第一笔保证金1000万元。后方润公司未依约退还中铁公司诚信保证金，经中铁公司多次催讨，方润公司于2013年11月23日退还中铁公司200万元，余款800万元未付。 2014年1月，中铁公司向厦门市中级人民法院起诉方润公司、诚实公司，请求判令方润公司向中铁公司退还保证金800万元并支付利息【自2012年8月9日至2013年12月31日止的利息为1163997元，自2014年1月1日起以800万元为基数按银行罚息利率标准（9%/年）计算至方润公司实际付款之日止】，同时要求诚实公司对上述款项承担连带责任。在该案的审理过程中，厦门市中级人民法院根据中铁公司的财产保全申请，依法作出（2014）厦民初字第128号民事裁定，依法查封、冻结方润公司与诚实公司的财产（价值以980万为限）。后经厦门市中级人民法院主持调解，各方达成调解协议，厦门市中级人民法院于2014年6月13日依法作出（2014）厦民初字第128号民事调解书，内容为：“一、方润公司自签订协议之日起三个月内向中铁公司付清800万元本金及利息【按同期银行贷款利率（6%/年）的50%标准，自2012年8月9日至2013年11月25日以1000万元为基数计算，自2013年11月26日起至方润公司实际付款之日止以800万元为基数计算】；二、诚实公司对上述款项承担连带责任；三、方润公司与诚实公司同意在付清上述款项后方可解除保全；四、如方润公司与诚实公司未按时支付上述款项，中铁公司有权就诉讼请求申请执行，即方润公司应向中铁公司退还保证金800万元并支付利息【自2012年8月9日至2013年12月31日止的利息为1163997元，自2014年1月1日起至方润公司实际付款之日止，以800万元为基数按银行罚息利率标准（9%/年）计算】，要求诚实公司对上述款项承担连带责任；五、方润公司与诚实公司付清上述款项后，《协议书》解除，就本案再无其他任何争议；六、本案案件受理费33900元、财产保全费5000元由方润公司负担；七、本协议自双方签订或盖章之日起生效。” 该民事调解书生效后，方润公司、诚实公司未按调解书内容履行义务。2014年9月24日，中铁公司依据（2014）厦民初字第128号民事调解书向厦门市中级人民法院申请执行方润公司与诚实公司，案号为（2014）厦执行字第688号。2014年9月25日，厦门市中级人民法院向方润公司与诚实公司发出执行通知书、执行案件告知书、财产报告令等。2014年9月28日，厦门市中级人民法院作出（2014）厦执行字第688号执行裁定书，裁定：“冻结、扣划方润公司、诚实公司所有的款项人民币930万元，或查封、扣押、冻结、拍卖被执行人相应的等值财产”。 2016年12月26日，诚实公司委托福建衡兴明业律师事务所代理诚实公司与中铁公司进行谈判，最终达成《执行和解协议》，约定：诚实公司于协议签订之日起25日内向中铁公司支付350万元，中铁公司不再向诚实公司主张任何权利，视为已完全履行（2014）厦民初字第128号调解书项下的担保责任。诚实公司为此支出律师费10万元。 2017年1月11日，诚实公司向中铁公司尾号为0315的银行账户转账350万元。 2017年1月18日，中铁公司出具《收款收据》，确认收到上述款项。 2017年7月11日，诚实公司委托北京中银（厦门）律师事务所提起诉讼，支付律师费5万元。 庭审中，诚实公司当庭确认截至本案庭审之日，方润公司未偿还诚实公司任何代偿款项。 以上事实，有诚实公司提供的厦门市中级人民法院（2014）厦民初字第128号民事调解书、《担保书》、厦门市中级人民法院（2014）厦执行字第688号执行通知书、执行案件告知书、财产报告令、执行裁定书、《执行和解协议》、电汇凭证、《收款收据》、《委托代理协议》、律师费发票《委托代理合同》、律师费发票、转账凭证及法庭审理笔录佐证，方润公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，应视为其自动放弃举证、质证权利，对上述证据的真实性、合法性、关联性本院予以确认，并据此确认上述事实。 本院认为，诚实公司出具《担保书》，自愿为中铁公司与方润公司签订的《协议书》中方润公司应退还1000万元诚信保证金承担担保责任，系其真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效，即在诚实公司与中铁公司之间存在合法有效的保证合同关系。因未表明保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。且诚实公司承担保证责任后，有权向债务人方润公司追偿。本案中，因中铁公司与方润公司、诚实公司在厦门市中级人民法院达成调解协议并由其出具民事调解书，后因方润公司仍未履行，中铁公司申请强制执行，诚实公司与中铁公司达成《执行和解协议》，后代方润公司转账支付给中铁公司350万元，在约定的1000万元担保范围内，应认为诚实公司履行了保证人的还款责任，已实际代方润公司先行履行了350万元的还款义务，因此有权向方润公司追偿代偿款，故对诚实公司要求方润公司偿还诚实公司担保代偿款350万元的诉求，有事实和法律依据，本院予以支持。对诚实公司要求方润公司赔偿为达成《执行和解协议》产生的律师费10万元及为主张债权而支付的律师费5万元的诉求，因缺乏合同约定，且不属于必要费用，故该诉求无事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条第二款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告厦门方润投资有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告厦门诚实工程咨询有限公司担保代偿款350万元； 二、驳回原告厦门诚实工程咨询有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39360元，由原告厦门诚实工程咨询有限公司负担4560元，由被告厦门诚实工程咨询有限公司负担34800元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  吴 颖 人民陪审员  苏丽英 人民陪审员  郑明娥 二〇一七年十二月十九日 代书 记员  魏群灵 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任担保。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担担保责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条第二款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。