河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀01民初1041号原告：河北省国和投资集团有限公司(曾用名：河北省国和汽车投资有限公司)，住所地，石家庄市自强路37号。法定代表人：杨永君，职务：董事长。委托代理人：张春苗，河北新旭光律师事务所律师。被告：邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司，住所地，邯郸市峰峰矿区义井义矿路4号。法定代表人：焦素英，职务：董事长。被告：邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司，住所地，邯郸市峰峰矿区义井镇北羊台村北。法定代表人：张军英，职务：总经理、执行董事。原告河北省国和投资集团有限公司与被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司、邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告河北省国和投资集团有限公司的委托代理人张春苗到庭参加诉讼，被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司、邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司经本院合法传唤未到庭，现本案已审理终结。原告河北省国和投资集团有限公司诉称，2013年1月1日原告与被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司(以下简称“鹏鑫公司”)担保方邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司(以下简称“粒满丰公司”)签订编号为2013013101号《购销合作协议》，在购销合作协议中约定，原告向鹏鑫公司提供采购、销售原材料或其他工矿产品的资金，鹏鑫公司到期按时归还投入资金并按照投入资金的比例给付购销费用。合作协议约定的违约责任为：鹏鑫公司应按照合作协议期限给付货款及购销费用，否则原告可以按照逾期未还货款日3‰收取违约金，鹏鑫公司及粒满丰担保期限均为退还货款期限以及赔偿损失期限届满之日起三年。2014年1月1日，签订合同编号为2014022402号《购销合作协议》，2015年1月1日签订合同编号为10l5081102号《购销合作协议》，合同期限延续至2015年12月31日。2014年1月1日鹏鑫公司向原告送达《还款承诺》确定在2013年12月15日欠原告货款人民币5000万元；2014年12月31日鹏鑫公司向原告送达两份《确认函》，在确认函中确定2013年1月至12月的业务合作中，鹏鑫公司欠原告购销费用630091.82元，在2014年1月至12月份的业务合作中，鹏鑫公司欠原告购销费用7800000元。因被告鹏鑫公司未及时向原告给付货款及购销费用，根据合同约定应承担偿还原告货款本金5000万元及购销费用(委托费用)、违约金的责任。粒满丰作为连带担保方，应对以上货款、购销费用、违约金承担连带偿还责任。原告多次要求被告给付上述款项，被告均未支付。原告为维护其合法的经济权益，故诉至法院，要求：1、请依法判令被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司偿还原告货款本金5000万元及购销费用(委托费用)、违约金。2、请依法判令被告邯郸粒满丰新科技生物有机肥料有限公司对上述诉讼请求承担连带担保责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。原告为支持其诉讼请求，向法庭提交如下证据：1、2013年1月1日签订的《购销合作协议》合同编号：2013013101，2014年1月1日签订的《购销合作协议》合同编号：2014022402，2015年1月1日签订的《购销合作协议》合同编号：1015081102。证明目的：原告与被告签订购销合作协议，原告已经向被告投入5000万元货款为被告采购原材料及其他工矿产品。确定了原告投入的货款金额，委托费用的支付比例，逾期付款利息损失，构成违约的违约责任等。第二被告邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司作为担保方承担5000万货款、委托费用、损失及违约金承担连带担保责任。2、《电汇凭证》共10页，证明目的：自2010年6月起原告向被告邯郸鹏鑫投入5187万元货款。第一笔是2010年6月11日向第一被告支付1642.5万元。第二笔是2010年9月3日向第一被告支付1190万元，对方向我公司开具了收据。第三笔是2010年10月9日向第一被告支付800万元，被告向我方开具收据。第四笔是2010年10月11日原告向第一被告支付309万元，第一被告向我方开具收据。第五笔是2010年12月4日原告分两笔向第一被告共计支付1246万元，第一被告向我方出具收据。以上五笔共计5187.5万元。3、《合同认可证明》共51页，证明目的：原告向被告认可单位采购原材料，实际发生的业务数量，确定委托费用。证明原告2010年6月份陆续投入5000万元资金作为循环资金使用，原告与邯郸鹏鑫认可的单位签订购销合同，邯郸鹏鑫对合同予以确认，并对合同内容承担还款责任。到2015年1月1日签订的《购销合作协议》时，双方在第二条中确认了原告向被告投入的资金中仍有5000万元的货款。4、《还款承诺》、两份《确认函》，证明目的：2014年1月1日确认欠付货款5000万元，没有偿还。2014年12月31日《确认函》，确认2013年1月至12月份的业务往来中，被告鹏鑫欠付委托费用630091.82元。2014年12月31日《确认函》确认2014年1月至12月份的业务往来中，被告鹏鑫欠付原告委托费用7800000元。5、《律师函》，证明目的：原告对证据四的欠款数额进行了催收。被告未到庭应诉，亦未答辩及举证，鉴于各被告均未到庭参加诉讼，放弃对原告主张事实的抗辩和对证据的质证，本院对原告的陈述及提供的证据进行核对。经审理查明，2013年1月1日，原告与被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司、邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司签订2013013101号《购销合作协议》，协议第一条约定的经营方式为:“1、乙方因生产经营需要委托甲方为其采购、销售原材料或其他工矿产品，经协商，乙方可提供其认可的单位委托甲方为其采购、销售原材料或其他工矿产品，并书面提供认可单位名单。甲方将名单备案后按照乙方的指定进行采购，或按照乙方的指定销售给乙方或其认可单位；乙方或其认可单位向甲方支付采购产品（商品）的货款和委托费用。2、由于货物的质量、数量、交付、存储与运输等相关事宜均由乙方或者其认可单位协商解决，所以甲方不承担有关货物的一切风险，其风险与损失均由乙方自行承担。”。协议第二条约定“1、2012年甲方已投入人民币5000万元(大写伍仟万元整）为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品。2、甲方自2013年1月开始为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品，月采购金额（不含税）达到人民币10000万元(大写壹亿元整）以上时，乙方每月按甲方购销总额以现款方式支付0.65%购销费用(委托费用）给甲方。3、甲方自2013年1月开始为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品，月采购金额（不含税）达到人民币15000万元(大写壹亿伍仟万元整)以上时，乙方每月按甲方购销总额以现款方式支付0.4%购销费用(委托费用）给甲方。4、乙方可以委托其认可单位在支付货款的同时向甲方支付购销费用(委托费用），最晚在下月5日前付清上月的购销费用(委托费用)。乙方每月暂按甲方购销总额以现款方式支付0.65%购销费用(委托费用)给甲方，年底前最后1个月，甲乙双方按全年实际购销金额所对应的区段清算购销费用（委托费用），多退少补。5、甲方接受乙方委托后，将价值人民币5000万元(大写伍仟万元整)的所购产品(商品)交付给乙方后，甲方第二次的购货款从乙方支付给甲方上次所购货物的货款中支出，以此类推，以后各次采购款均从乙方应支付给甲方的前一次的货款中支出。”。协议第三条约定的结算方式以及开票规定为“1、甲方交付给乙方或其认可单位的货物，按实际供货量每月月末前至少结算两次。结算方式为甲方向乙方或其认可单位出具正式的增值税发票，乙方或其认可单位向甲方支付现汇或银行承兑汇票。2、为正确完成增值税发票的开具、抵扣等财务手续，甲方与乙方以及甲方与乙方认可单位在每一笔委托采购货物或销售货物时应事先签定《购销合同》，确定具体的购销品种、购销数量、购销价格、结算方式及验收标准等详细内容。对于甲方与乙方认可单位所签的每一笔《购销合同》，乙方均同时出具承认该合同有效的证明书，乙方对其认可单位应承担的义务承担连带责任。3、甲方与乙方以及乙方认可单位的贸易合作均为先签《购销合同》，后实施交易并支付货款。4、甲方在与乙方以及乙方认可单位结算货款及开具增值税发票时，乙方以及乙方认可单位必须附有货物的收货证明、过磅单或出、入库单。当月完成本月发生的销售业务的资金结算。”。协议第四条约定“4、担保方(邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司)为乙方履行本合同应承担的全部义务提供连带责任保证。所担保范围包括并不仅限于甲方为乙方投入的货款（人民币5000万元)、委托费用以及在贸易过程中由乙方及乙方认可单位给甲方造成的所有损失和违约金等。”另查明，《购销合作协议》的有效期为自2013年1月1日至2013年12月31日。合同到期后，双方如无异议，可于合同到期前一个月书面确认合同顺延一年。2013年12月15日前(合同到期前15天)，乙方及其认可单位应将所欠甲方货款人民币5000万元（大写伍仟万元)全额付给甲方。否则甲方将根据本协议中相关规定追究乙方以及担保方责任，并按逾期未还货款日3‰收取违约金。乙方与担保方的担保期限均为退还货款期限以及赔偿损失期限届满之日起三年。由于违约方的过错，给守约方造成经济损失的，违约方赔偿守约方全部经济损失并支付赔偿金额15%的违约金。协议还约定了其他条款。2014年1月1日，原、被告三方签订了2014022402号《购销合作协议》，协议显示2013年甲方已投入人民币3000万元(大写叁仟万元整）为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品。甲方自2014年1月开始为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品，月采购金额（不含税）达到人民币3000万元(大写叁仟万元整）以上时，乙方每月按甲方购销总额以现款方式支付1.4%购销费用(委托费用）给甲方。甲方自2014年1月开始为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品，月采购金额（不含税）达到人民币6000万元以上时，乙方每月按甲方购销总额以现款方式支付0.65%购销费用(委托费用）给甲方。甲方接受乙方委托后，将价值人民币3000万元的所购产品(商品)交付给乙方后，甲方第二次的购货款从乙方支付给甲方上次所购货物的货款中支出，以此类推，以后各次采购款均从乙方应支付给甲方的前一次的货款中支出。担保方(邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司)为乙方履行本合同应承担的全部义务提供连带责任保证。所担保范围包括并不仅限于甲方为乙方投入的货款（人民币3000万元)、委托费用以及在贸易过程中由乙方及乙方认可单位给甲方造成的所有损失和违约金等。《购销合作协议》的有效期为自2014年1月1日至2014年12月31日。合同到期后，双方如无异议，可于合同到期前一个月书面确认合同顺延一年。2014年12月15日前(合同到期前15天)，乙方及其认可单位应将所欠甲方货款人民币3000万元全额付给甲方。否则甲方将根据本协议中相关规定追究乙方以及担保方责任，并按逾期未还货款日3‰收取违约金。乙方与担保方的担保期限均为退还货款期限以及赔偿损失期限届满之日起三年。协议的其他条款与上一年度签订的《购销合作协议》的内容一致。2015年1月1日，原、被告三方签订了1015081102号《购销合作协议》，协议显示2014年甲方已投入人民币5000万元为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品。甲方自2015年1月开始为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品，月采购金额（不含税）达到人民币5000万元以上时，乙方每月按甲方购销总额以现款方式支付1.4%购销费用(委托费用）给甲方。甲方自2015年1月开始为乙方采购、销售原材料或其他工矿产品，月采购金额（不含税）达到人民币10000万元以上时，乙方每月按甲方购销总额以现款方式支付0.65%购销费用(委托费用）给甲方。甲方接受乙方委托后，将价值人民币5000万元的所购产品(商品)交付给乙方后，甲方第二次的购货款从乙方支付给甲方上次所购货物的货款中支出，以此类推，以后各次采购款均从乙方应支付给甲方的前一次的货款中支出。担保方(邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司)为乙方履行本合同应承担的全部义务提供连带责任保证。所担保范围包括并不仅限于甲方为乙方投入的货款（人民币5000万元)、委托费用以及在贸易过程中由乙方及乙方认可单位给甲方造成的所有损失和违约金等。《购销合作协议》的有效期为自2015年1月1日至2015年12月31日。合同到期后，双方如无异议，可于合同到期前一个月书面确认合同顺延一年。2015年12月15日前(合同到期前15天)，乙方及其认可单位应将所欠甲方货款人民币5000万元全额付给甲方。否则甲方将根据本协议中相关规定追究乙方以及担保方责任，并按逾期未还货款日3‰收取违约金。乙方与担保方的担保期限均为退还货款期限以及赔偿损失期限届满之日起三年。协议的其他条款与上一年度签订的《购销合作协议》的内容一致。原告提交的银行电汇单据及由被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司出具的收据显示原告共向被告汇款5187.5万元。邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司2011-2014年间出具的《合同认可证明》列表显示被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司认可的供货单位，列表中还显示了商品名称、单位、单价、金额、合同日期及备注等内容，但其没有提供具体合同，不能证明实际发生的业务数量。被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司2014年1月1日出具的《还款承诺》显示被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司承认其由于生产经营资金紧张，拖欠原告的货款5000万元一直未付，并承诺将在2014年5月31日前向原告支付货款2000万元。2014年12月31日被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司出具的《确认函》确认依据其与原告签订的2013013101号《购销合作协议》，其应付原告购销费用（委托费用）7800000元，已付7169908.18元，还应付630091.82元。2014年12月31日被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司出具的《确认函》，确认依据其与原告签订的2014022402号《购销合作协议》，其应付原告购销费用（委托费用）7800000元，因其生产经营状况不好，未能按时支付，故2014年其拖欠原告购销费用（委托费用）共计7800000元。原告提交的《律师催告函》显示河北冀华律师事务所律师王军立于2015年1月28日为原告出具了律师函，律师函的内容为被告拖欠货款计委托费用相关事宜，催促被告及时清偿债务。本院认为，原告与被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司、邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司签订的《购销合作协议》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效，各方均应按合同约定履行各自义务。原告已为被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司采购、销售原材料或其他工矿产品提供了相关资金，被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司应按照《购销合作协议》的约定向原告支付货款和委托费用，被告邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司也应按照《购销合作协议》的约定承担保证责任。但被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司并未按合同约定向原告返还5000万元货款，也未按合同约定支付购销费用及违约金，被告邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司也未承担保证责任，二被告已构成违约，应承担相应的违约责任。结合三份《购销合作协议》、银行电汇凭证、收据、及《还款承诺》可综合认定截止2015年12月15日，合同期限已届满，被告应将5000万元货款返还原告，但被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司未予返还，被告邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司也未承担保证责任，逾期则应按照合同约定支付逾期付款违约金。《购销合作协议》约定的逾期付款违约金为日3‰，原告主张的购销费用为8430091.82元、购销费用违约金1866387.65元。逾期付款违约金、购销费用及购销费用违约金相加已超过年24%，超出部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河北省国和投资集团有限公司本金5000万元及利息、违约金（利息、违约金合并计算，按年利率24%，自2015年12月15日起计算至本判决履行完毕之日止）。二、被告邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司对本判决第一项承担连带清偿责任；三、被告邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司承担连带清偿责任后，有权向被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费333950元，由被告邯郸鹏鑫特种钢铁有限公司、被告邯郸市粒满丰新科技生物有机肥料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。审判长  孟维山审判员  张国顺审判员  赵志山二〇一七年十二月十四日书记员  陈 倩