广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂01民终5174号 上诉人（原审原告）：南宁市蒙强商贸有限公司，住所地：南宁市江南区星光大道17号国际经贸大厦27层B座。组织机构代码：58433031-X。 法定代表人：颜保民。 委托代理人：房邵华，广西弘景律师事务所律师。 委托代理人：覃玉婵，广西弘景律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陆铭帅，男，壮族，1989年10月10日出生，住南宁市青秀区。 上诉人南宁市蒙强商贸有限公司（以下简称“蒙强商贸公司”）因与被上诉人陆铭帅劳动争议纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初2600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案经批准延长审限，现已审理终结。 上诉人蒙强商贸公司上诉请求：1、依法撤销南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初2600号民事判决书；2、依法改判上诉人与被上诉人之间存在劳动关系的期间为2015年3月20日至2015年11月30日；3、依法改判上诉人无需向被上诉人支付2015年11月至2016年1月15日的工资5950.07元；4、依法改判上诉人无需向被上诉人支付2015年4月20日至2016年1月20日未签订书面劳动合同二倍工资差额26308.38元；5、本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人劳动关系存续期间为2015年3月20日至2015年11月30日。2015年12月1日后，被上诉人因个人原因无故不到上诉人处上班，并电话告知辞职事宜，上诉人在劝说无果的情况下，要求被上诉人及时到公司办理交接手续，但是被上诉人一直推脱，直至2016年1月20日被上诉人才到上诉人处办理业务交接手续。双方劳动关系终止时间为2015年12月1日，劳动关系终止时间应当以劳动者停止劳动的时间为准，不应当以办理业务交接的时间为准。因此，被上诉人于2015年12月1日后就未到上诉人处上班，且电话告知了上诉人辞职事宜，双方劳动关系存续期间应当为2015年3月20日至2015年11月30日。二、一审法院认定事实错误，上诉人无需向被上诉人支付2015年11月至2016年1月15日的工资。1、上诉人已经足额向被上诉人支付了2015年3月20日至2015年11月30日的工资，一审法院判决上诉人再次支付被上诉人已经发放的2015年11月份的工资，与事实不符、于法无据。2、2015年12月1日后，被上诉人就不到上诉人处上班，并且电话告知上诉人辞职事宜。既然被上诉人作为劳动者，已经不到上诉人处上班，未付出任何劳动，何来劳动报酬一说？三、一审法院认定事实错误，上诉人无需向被上诉人支付2015年11月至2016年1月20日未签订劳动合同二倍工资差额。1、上诉人已经足额向被上诉人支付了2015年11月份的工资，不存在拖欠工资的情形，未签订劳动合同的二倍工资差额计算应当以2015年11月实发工资数额为准。2、2015年12月1日后，被上诉人就不到上诉人处上班，并且电话告知上诉人辞职事宜。2015年12月1日至2016年1月20日，双方已经不存在劳动关系，该期间不应当认定未签订劳动合同期间，不存在支付未签订劳动合同的二倍工资差额情形。因此可得，上诉人无需向被上诉人支付2015年11月至2016年1月20日未签订劳动合同的二倍工资差额。综上所述，一审法院认定事实及适用法律错误，上诉人为维护自身合法权益，根据相关法律之规定，向法院提起诉讼，请求法院支持上诉人的全部诉讼请求。 被上诉人陆铭帅辩称认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。 蒙强商贸公司向一审法院起诉请求：1、蒙强商贸公司与陆铭帅之间存在劳动关系的期间为2015年3月20日至2015年11月30日；2、蒙强商贸公司无需支付陆铭帅2015年11月至2016年1月的工资6421.45元；3、蒙强商贸公司无需支付陆铭帅2015年11月1日至2016年1月20日未签订劳动合同的二倍工资差额6421.45元；4、陆铭帅承担本案诉讼费用。 一审法院查明，一、陆铭帅于2015年3月20日入职蒙强商贸公司从事销售工作。2015年8月之后，陆铭帅自行购买面包车为蒙强商贸公司配送货物。陆铭帅于2016年1月20日与蒙强商贸公司办理工作交接手续后离职。二、蒙强商贸公司未与陆铭帅签订书面劳动合同，亦未为陆铭帅缴纳社会保险费。三、陆铭帅在工作期间的月工资收入不固定，主要看个人业绩，2015年3月至11月陆铭帅的工资数额分别为：1043.23元、3381.25元、2661.08元、2671.19元、2922.17元、2370.71元、3568.66元、3072.48元、1376.48元。陆铭帅在2015年4月至2015年10月期间，每月平均工资为2949.65元。四、桂政发【2015】13号《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》规定，从2015年1月起，南宁市的最低工资标准为1400元/月。五、陆铭帅于2016年2月3日申请劳动争议仲裁，请求裁令蒙强商贸公司支付：1、2015年11月1日至2016年1月15日拖欠配送员工资7500元；2、2015年11月1日至2015年11月30日克扣业务员的工资1623.52元；3、2015年12月1日至2015年12月31日拖欠业务员工资3000元；4、2016年1月1日至2016年1月15日拖欠业务员的工资1500元；5、2015年4月20日至2016年1月20日未签订劳动合同的二倍工资差额60000元；6、确认蒙强商贸公司与陆铭帅从2015年3月20日至2016年1月20日期间存在劳动关系。六、南劳人仲裁字[2016]第534号《仲裁裁决书》裁决结果：1、南宁市蒙强商贸有限公司与陆铭帅从2015年3月20日至2016年1月20日期间存在劳动关系；2、南宁市蒙强商贸有限公司向陆铭帅支付2015年11月至2016年1月的工资6421.45元；3、南宁市蒙强商贸有限公司向陆铭帅支付2015年4月20日至2016年1月20日未签订劳动合同二倍工资差额28445.47元；4、对陆铭帅的其他仲裁请求，不予支持。七、南宁市蒙强商贸有限公司收到仲裁裁决书后，向法院提起诉讼；陆铭帅在收到仲裁裁决书后未向法院起诉。八、蒙强商贸公司的诉讼请求：请求法院判令：1、蒙强商贸公司与陆铭帅之间存在劳动关系的期间为2015年3月20日至2015年11月30日；2、蒙强商贸公司无需支付陆铭帅2015年11月至2016年1月的工资6421.45元；3、蒙强商贸公司无需支付陆铭帅2015年11月1日至2016年1月20日未签订劳动合同的二倍工资差额6421.45元；4、陆铭帅承担本案诉讼费用。九、陆铭帅的答辩意见：1、蒙强商贸公司主张与陆铭帅存在劳动关系的期间为2015年3月20日至2015年11月30日无事实及法律依据。2015年12月1日后，陆铭帅正常上班，并没有打电话告知蒙强商贸公司辞职，双方劳动关系存续期间应为2015年3月20日至2016年1月20日；2、蒙强商贸公司没有足额支付陆铭帅2015年11月的工资，也没有支付2015年12月、2016年1月的工资，因此，蒙强商贸公司应当向陆铭帅支付2015年11月至2016年1月的工资6421.45元；3、在2015年11月1日至2016年1月20日期间，蒙强商贸公司没有与陆铭帅签订劳动合同，因此，蒙强商贸公司应当向陆铭帅支付未签订劳动合同的二倍工资差额。综上，请求人民法院驳回蒙强商贸公司的诉讼请求。 一审法院认为:劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，由《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，明文规定。陆铭帅于2015年3月20日入职蒙强商贸公司，蒙强商贸公司主张陆铭帅于2015年11月底通过电话方式告知蒙强商贸公司公司主管张洁莲辞职事宜，但其并未提交证据予以证明，陆铭帅对此亦不予认可，法院对蒙强商贸公司关于陆铭帅于2015年12月1日正式离职的主张不予认可。陆铭帅与蒙强商贸公司于2016年1月20日方才正式办理工作交接手续，应当认定蒙强商贸公司与陆铭帅劳动关系终止的时间为2016年1月20日，故陆铭帅要求确认与蒙强商贸公司从2015年3月20日至2016年1月20日期间存在劳动关系的请求，法院予以支持。 用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，由《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，明文规定。原陆铭帅双方对陆铭帅在2015年4月至2015年10月期间平均工资为2949.65元/月没有异议，法院对此予以确认。蒙强商贸公司发放陆铭帅工资至2015年11月止，11月工资为1376.48元，低于陆铭帅在2015年4月至2015年10月期间的月平均工资，亦低于南宁市最低工资1400元/月的标准。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者的工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上以备查。本案中，蒙强商贸公司作为用人单位，对陆铭帅的工资水平及发放情况有证明责任，但蒙强商贸公司未能举证证明已向陆铭帅足额发放2015年11月份的工资，亦未能举证证明陆铭帅在2015年12月至2016年1月20日应发工资数额，应承担举证不能的不利后果。故蒙强商贸公司应当按照陆铭帅在2015年4月至2015年10月期间的月平均工资标准，向陆铭帅发放上述期间的工资。陆铭帅在仲裁阶段并未主张2016年1月16日至2016年1月20日期间的工资，系陆铭帅行使处分权，法院予以准许。综上，蒙强商贸公司应当向陆铭帅补足2015年11月份工资1573.17元、支付2015年12月份工资2949.65元、支付2016年1月1日至2016年1月15日的工资1427.25元（2949.65元÷31天×15天），以上合计工资为5950.07元。 关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，由《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，明文规定。陆铭帅于2015年3月20日入职蒙强商贸公司后，蒙强商贸公司未与陆铭帅签订书面劳动合同，存在过错。根据上述法律规定，蒙强商贸公司应当支付陆铭帅2015年4月20日至2016年1月20日未签订书面劳动合同二倍工资差额26308.38元（3381.25元÷30天×11天﹢2661.08元﹢2671.19元﹢2922.17元﹢2370.71元﹢3568.66元﹢3072.48元﹢2949.65元﹢2949.65元﹢2949.65元÷31天×20天）。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认南宁市蒙强商贸有限公司与陆铭帅从2015年3月20日至2016年1月20日期间存在事实劳动关系；二、南宁市蒙强商贸有限公司向陆铭帅支付2015年11月1日至2016年1月15日工资人民币5950.07元；三、南宁市蒙强商贸有限公司向陆铭帅支付2015年4月20日至2016年1月20日未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币26308.38元；四、陆铭帅在申请劳动争议仲裁时的其他仲裁申请，法院不予支持。五、南宁市蒙强商贸有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，由南宁市蒙强商贸有限公司负担。 双方当事人在二审期间均没有提交证据。上诉人蒙强商贸公司对一审查明的事实有异议，即对一审判决第一页倒数第三行“陆铭帅于2016年1月20日与原告办理工作交接手续后离职”有异议，主张陆铭帅离职时间应为2015年11月30日，2016年1月20日是办理业务交接，财务交接没有办理，关于该事实的认定，本院将结合本案证据在本院认为部分予以论述。被上诉人陆铭帅对一审查明的事实没有异议。本院对双方当事人均无异议的事实予以确认，双方当事人无异议的事实即是本院二审查明的事实。 本院认为，本案二审争议焦点在于双方当事人劳动关系终止时间是2015年11月30日还是2016年1月20日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”具体到本案，上诉人蒙强商贸公司主张双方当事人劳动关系终止时间为2015年11月30日，2016年1月20日是办理业务交接时间。被上诉人陆铭帅对上诉人的主张不予认可，主张双方当事人劳动关系终止的时间为2016年1月20日。根据上述司法解释的规定，因计算劳动者工作年限而发生劳动争议的，由用人单位承担举证责任。本案中，上诉人蒙强商贸公司就其主张未能举证证明，故应由其承担不利后果。一审法院认定双方当事人劳动关系终止的时间为2016年1月20日，并据此确认双方劳动关系存续期间，认定蒙强商贸公司应向陆铭帅支付拖欠的工资、未签订书面劳动合同二倍工资差额并无不当，本院亦予以确认。 综上所述，上诉人南宁市蒙强商贸有限公司的上诉请求不成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人南宁市蒙强商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  余 健 审 判 员  曾晓东 代理审判员  青 晴 二〇一七年十一月六日 书 记 员  曾倩雯