安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0191民初4226号原告：张贤发，男，1978年8月19日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：章敏，安徽今点律师事务所律师。原告：沈加强，男，1968年3月10日出生，汉族，住江苏省宿迁市宿城区。委托诉讼代理人：章敏，安徽今点律师事务所律师。被告：汪佳，男，1972年8月1日出生，汉族，住合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：张华胜，安徽众城高昕律师事务所律师。被告：祝利仙，女，1976年4月22日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。被告：合肥艾迪建筑装饰工程有限公司，住所地安徽省合肥高新技术产业开发区。法定代表人：汪佳，总经理。委托诉讼代理人：张华胜，安徽众城高昕律师事务所律师。被告：安徽百商置业有限公司，住所地安徽省合肥高新技术产业开发区。法定代表人：徐德平，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：徐启文，安徽皖和律师事务所律师。原告张贤发、沈加强与被告汪佳、祝利仙、合肥艾迪建筑装饰工程有限公司（以下简称艾迪公司）、安徽百商置业有限公司（以下简称百商置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月9日立案受理后，依法适用普通程序于2017年5月31日公开开庭进行了审理。原告张贤发、沈加强的共同委托诉讼代理人章敏，被告汪佳、艾迪公司的共同委托诉讼代理人张华胜，百商置业公司的委托诉讼代理人徐启文到庭参加诉讼，被告祝利仙经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决，本案现已审理终结。原告张贤发、沈加强向本院提出诉讼请求：1、艾迪公司向张贤发、沈加强支付剩余工程款500163元及其违约利息37512元，百商置业公司对上述剩余工程款及利息承担连带责任；2、艾迪公司返还张贤发、沈加强履行保证金300000元及违约利息22500元；3、汪佳返还张贤发各项费用84120元；4、汪佳、祝利仙对上述债务944295元承担连带责任；5、本案诉讼费、保全费、公告费由汪佳、祝利仙、艾迪公司、百商置业公司按各自责任承担。事实与理由：艾迪公司于2014年8月10日和2014年8月12日分别与江苏省苏中建设集团股份有限公司和百商置业公司签订了《玉兰公馆项目别墅幕墙6#、8#楼施工工程承包合同》、《玉兰公馆项目别墅幕墙12#、15#楼施工工程承包合同》以及其后增加的《玉兰公馆项目别墅幕墙19#、20#楼施工工程承包合同》。艾迪公司于2015年1月5日将上述《玉兰公馆项目别墅幕墙6#、8#楼、12#、15#、19#、20#楼施工工程承包合同》中的6#、8#楼、12#、15#、20#楼施工工程转包给张贤发、沈加强承包施工，并签订了《建筑装饰工程施工内部承包合同》。张贤发、沈加强为了承接上述工程项目，按照汪佳的要求，于2014年5月30日向汪佳交纳施工保证金30万元，汪佳出具收条一份。2015年1月下旬和2月上旬，艾迪公司未经张贤发、沈加强同意，擅自使用张贤发、沈加强工程款，为此，张贤发、沈加强多次向百商置业公司口头或者书面提出请求和说明，告知百商置业公司，张贤发、沈加强系上述《玉兰公馆项目别墅幕墙6#、8#楼、12#、15#、20#楼工程的实际施工人，鉴于艾迪公司的上述行为，张贤发、沈加强请求百商置业公司不能再将张贤发、沈加强的工程款直接支付给艾迪公司，由于张贤发、沈加强的合理诉求，未得到百商置业公司的有效配合，张贤发、沈加强工程款被艾迪公司提取使用，导致张贤发、沈加强雇佣的农民工工资无法发放，为此，张贤发、沈加强与百商置业公司、艾迪公司多次交涉无果。而此期间又临近春节，农民工集体上访不断发生，事态进一步扩大，最终在高新区管委会等相关主管部门的协调处理下即2016年2月4日百商置业公司将50万元工程款直接转给张贤发、沈加强，才发放了大部分农民工工资，截止目前，汪佳仍然拖欠《玉兰公馆项目别墅幕墙8#楼、15#楼》的农民工工资68000元，汪佳还出具《欠条》一份。被告艾迪公司辩称：1、张贤发、沈加强提出的第一项诉请无事实依据，我方对工程款数额有异议。6#、8#、12#、15#这四栋楼我方认可是张贤发、沈加强承建的，案涉总工程款是183万多元，具体未核算，认可其提供的证据的具体的数额，我方已支付工程款152万元，剩余工程款30多万元，但该工程款需扣除相应的费用，其中包含给百商置业公司百分之二的管理费，我方百分之七的管理费，还有百分之五的质保金都要扣除，且质保金未到期。验收报告是在2015年12月份，所以质保金的时间节点没到，扣除相应的费用后我方不欠张贤发、沈加强的工程款。我方支付给张贤发、沈加强的工程款是根据百商置业公司的转款来的，若有未支付的工程款是因为百商置业公司没有转款。我方不存在逾期付款的问题，我方不承担逾期付款利息责任。2、对于履约保证金，张贤发、沈加强仅提供了收条，未提供转款凭证加以证明，故不能认定。3、对其他的费用为张贤发、沈加强本应予以支付内容。4、工程进度延误，给我公司造成一定损失。被告汪佳辩称：1、同艾迪公司答辩意见一致，补充一点对汪佳欠张贤发、沈加强52000元，与本案不是同一案由，且汪佳对此不予认可。2、关于张贤发、沈加强要求汪佳承担连带责任的问题，张贤发、沈加强提供的证据无法证明汪佳及祝利仙与艾迪公司之间存在财产混同的问题，所以该诉请是不合理的。3、确认20#楼为张贤发、沈加强实际施工，确认其工程量为882.9平方米，单价依据合同为570每平方米。被告祝利仙未作答辩。被告百商置业公司辩称：张贤发、沈加强不是涉案工程的承包人，我方是与艾迪公司以及江苏省苏中建设集团股份有限公司存在合同关系，与张贤发、沈加强没有关联，其不是合同的相对人，故我方不应向其支付工程款及利息，且我方已向艾迪公司按照合同约定支付了相应的工程款，已按照合同约定支付超过百分之九十五的工程款，剩下的是质保金。若张贤发、沈加强是实际施工人，艾迪公司的行为是非法转包。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实：江苏省苏中建设集团股份有限公司（甲方）、艾迪公司（乙方）与百商置业公司（丙方）于2014年8月10日、2014年8月12日分别签订了《玉兰公馆项目别墅幕墙6#、8#楼施工工程承包合同》和《玉兰公馆项目别墅幕墙12#、15#楼施工工程承包合同》，合同约定，艾迪公司承建百商置业公司发包的玉兰公馆项目别墅幕墙6#、8#、12#、15#楼。后艾迪公司、百商置业公司增加玉兰公馆项目别墅幕墙19#、20#楼施工工程承包内容，工程量暂定1800平方米，综合单价570元每平方米，暂定总价1026000元，具体付款方式及其他所有条款均按照《玉兰公馆项目别墅幕墙12#、15#楼施工工程承包合同》条款执行。合同约定工程质量维保期限自合同工程竣工验收合格后的交房之日起二年期满视工程实际质量情况予以酌情返还（维保金不计利息）。合同第七、4向约定工程竣工验收合格后并交付丙方使用后，乙方提供维修服务，保修期内发现问题乙方必须及时免费返修，工程质量维保期时间：从工程竣工验收合格后的交房之日起计算本合同工程的免费维保期为二年，其中防水部分为五年。2015年1月5日，艾迪公司（甲方）与张贤发（乙方）签订《建筑装饰工程施工内部承包合同》。合同约定，艾迪公司将位于合肥玉兰大道与习友路交叉口的玉兰公馆项目别墅幕墙6#、8#楼、12#、15#楼施工工程转包给张贤发实际施工，合同价款为1299600元，付款方式以甲方与业主及总包方大合同为标准，本工程竣工结算完成后付至结算总价的95%，其余5%为工程维保金，维保期限自合同竣工验收合格后一次性返还。工程单价为570元每平方米，工程量以实际施工展开面积计算。工程保证金作为本合同履约的担保，至乙方内部承包的本工程结束后一个月内一次性返还给乙方，保证金不计利息。关于公司费用及结算方式，乙方按工程开票额的7%上交甲方（包括管理费及税金），另总包主方收取2%的配套服务费用由乙方承担，实际所有费用为工程结算价的9%。合同同时约定乙方作为项目承包责任人，应无条件履行甲方与发包单位签订的施工合同、补充协议中各项条款及所作的工期、质量、报价让利等各种承诺和质量保证。2014年5月30日，汪佳收到沈加强工程履约保证金300000元，并出具《收条》一份。2015年11月25日，百商玉兰公馆别墅20#楼外墙石材幕墙工程竣工并经建设单位百商置业公司、监理单位安徽南巽建设项目管理投资有限公司、设计单位安徽环宇建筑设计院、施工单位江苏省苏中建设集团股份有限公司共同验收合格。2015年12月29日，玉兰公馆别墅6#、8#、12#、15#石材幕墙装饰工程经建设单位百商置业公司、监理单位安徽南巽建设项目管理投资有限公司、施工单位艾迪公司共同验收合格。2016年1月15日，百商玉兰公馆别墅外墙石材幕墙工程（6#、8#楼）经建设单位百商置业公司和施工单位艾迪公司共同决算：送审金额为1184688元，审结额为1036830元，核减值147858元（本审结额未扣甲方代扣的总包配合服务费2%即20737元，该费用应在财务付款时单独扣除）。同日，百商玉兰公馆别墅外墙石材幕墙工程（12#、15#楼）经上述两单位共同决算：送审金额为926005元，审结额为808898元，核减值117107元（本审结额未扣甲方代扣的总包配合服务费2%即16178元，该费用应在财务付款时单独扣除）。2017年10月13日，经汪佳确认，百商玉兰公馆别墅20#楼外墙石材幕墙工程由张贤发、沈加强施工完成，该工程量为882.9平方米，单价为570元每平方，该工程总价款为503253元。故案涉工程（6#、8#、12#、15#、20#楼）总价款为2348981元（1036830元+808898元+503253元）。工程维保金为工程结算总价的5%即117449.05元（2348981元×5%），艾迪公司需要扣除管理服务等费用为工程结算价的9%即211408.29元（2348981元×9%）。经汪佳、艾迪公司、张贤发、沈加强共同确认，艾迪公司已支付工程款1520000元。艾迪公司欠付张贤发、沈加强工程款500123.66元（2348981元-1520000元-211408.29元-117449.05元）。另查明，张贤发、沈加强为案涉工程的合伙实际施工人，汪佳、祝利仙系夫妻关系。本院认为：艾迪公司承建百商置业公司发包的玉兰公馆项目别墅幕墙6#、8#、12#、15#、20#楼工程后将其转包给张贤发、沈加强实际施工，并签订了《建筑装饰工程施工内部承包合同》，其行为违反了法律法规的强制性规定，故该《建筑装饰工程施工内部承包合同》应属无效。鉴于案涉工程已经实际施工完毕且经验收合格，故可参照合同约定支付工程价款。经决算以及艾迪公司法定代表人汪佳确认案涉工程总价款为2348981元，艾迪公司已支付1520000元，扣除管理服务等费用211408.29元，因尚未达到维保期限扣除维保金117449.05元，剩余工程价款500123.66元未支付。张贤发、沈加强诉请超出500123.66元部分，本院不予支持。艾迪公司称张贤发、沈加强工程进度延误给其造成损失，但其提供证据指向不明，无法据此的出工期延误的责任人，故对此辩称，本院不予支持。关于张贤发、沈加强诉请的违约利息实为艾迪公司未按时付款的逾期利息损失，根据《建筑装饰工程施工内部承包合同》约定，艾迪公司应于工程竣工结算完成后付至结算总价的95%，艾迪公司未如期付款给张贤发、沈加强造成相应损失，故应按照中国人民银行同期同类贷款利率向张贤发、沈加强支付逾期付款的利息损失，张贤发、沈加强诉请的利息37512元未超出此标准，本院予以支持。百商置业公司作为案涉工程的发包人，应在其欠付艾迪公司工程款范围内对张贤发、沈加强承担支付责任。百商置业公司辩称其将案涉工程发包给江苏省苏中建设集团股份有限公司，再由江苏省苏中建设集团股份有限公司分包给艾迪公司，但根据《玉兰公馆项目别墅幕墙6#、8#楼施工工程承包合同》和《玉兰公馆项目别墅幕墙12#、15#楼施工工程承包合同》可知，百商置业公司直接与艾迪公司签订三方合同，且其合同主要为艾迪公司与百商置业公司之间的权利与义务，在艾迪公司出现工期延误等情况时，需要直接向百商置业公司支付违约金，故其辩称与艾迪公司之间没有直接的合同关系，本院不予支持。张贤发、沈加强认为汪佳、祝利仙与艾迪公司财产混同、作为艾迪公司股东未足额出资，诉请要求两个人对上述工程款及利息承担连带责任，无相应证据支持，本院不予支持。关于履约保证金，艾迪公司与张贤发签订的《建筑装饰工程施工内部承包合同》中有关于履约保证金的约定，张贤发、沈加强提供汪佳出具的收到该履约保证金的《收条》，以及相应转账凭证，以上证据能形成完整的证据链，本院予以认定。案涉工程已由张贤发、沈加强施工完毕，艾迪公司（甲方）与张贤发（乙方）签订的《建筑装饰工程施工内部承包合同》第五条约定：“工程保证金作为本合同履约的担保，至乙方内部承包的本工程结束后一月内一次性返还给乙方。保证金不计利息”，故张贤发、沈加强要求艾迪公司返还该履约保证金300000元的诉请，本院予以支持。因艾迪公司未按约定时间返还，给张贤发、沈加强造成相应损失，故应按照中国人民银行同期同类贷款利率向张贤发、沈加强支付逾期付款的利息损失，张贤发、沈加强诉请的利息22500元未超出此标准，本院予以支持。关于其他费用84120元，张贤发诉称其中52000元系张贤发出借给汪佳，与本案非属同一法律关系，张贤发可另案诉讼。张贤发诉称另32120元系艾迪公司、汪佳与张贤发个人之间的税收代缴款项往来，与本案同为实际施工人的另一原告沈加强无关，故可知该款项与本案实际施工人诉请要求支付工程款非同一案件事实，故张贤发可另案诉讼。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下:一、被告合肥艾迪建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张贤发、沈加强支付工程款500123.66元及逾期付款利息37512元；二、被告安徽百商置业有限公司在欠付被告合肥艾迪建筑装饰工程有限公司工程款范围内对原告张贤发、沈加强承担支付义务；三、被告合肥艾迪建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张贤发、沈加强返还该履约保证金300000元及利息22500元；四、驳回原告张贤发、沈加强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13243元，由原告张贤发、沈加强共同负担1000元，被告合肥艾迪建筑装饰工程有限公司负担12243元。保全费5000元，由原告张贤发、沈加强共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  孙宗欣人民陪审员  王永清人民陪审员  张俊才二〇一七年十二月二十日书 记 员  孙蕴韵附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。