文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2015）中一法沙民一初字第1180号原告：中山市富裕达房地产有限公司，住所地广东省中山市大涌镇旗山路**富城山庄**1-4卡，组织机构代码72477755-2。法定代表人：徐进，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜文樯，广东弘力律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜文穗，广东弘力律师事务所律师助理。被告：河南省第一建筑工程集团有限责任公司，，住所地河南省郑州市金水区黄河路**组织机构代码17005107-0。法定代表人：刘定国，该公司董事长。被告：河南省第一建筑工程集团有限责任公司中山分公司，住，住所地广东省中山市石岐区民科西路**202卡一社会信用代码91442000684480593C。主要负责人：熊强，该公司副经理。上列两被告共同委托诉讼代理人：刁勇文，广东杰信律师事务所律师。上列两被告共同委托诉讼代理人：王亦烽，广东杰信律师事务所实习律师。第三人：中山市锦标混凝土有限公司，住，住所地广东省中山市**渡头水泥厂对面织机构代码75369509-7。法定代表人：方棣洪，该公司经理。委托诉讼代理人：刘国伦，广东万里海天律师事务所律师。第三人：广东开平二建集团股份有限公司，住，住所地广东省开平市长沙沿江东路梅园街**一社会信用代码914407001942919416。法定代表人：关荣焯，该公司董事长。第三人：广东开平二建集团股份有限公司中山分公司，住所，住所地广东省中山市石岐区第一城步行街****社会信用代码442000000178851。主要负责人：周德聪，该公司总经理。上列两第三人共同委托诉讼代理人：梁煜明，广东六道律师事务所律师。第三人：刁仕中，男，1968年7月27日出生，汉族，住广东省中山市火炬开发区，原告中山市富裕达房地产有限公司（以下简称富裕达公司）与被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司（以下简称河南一建公司）、第三人中山市锦标混凝土有限公司（以下简称锦标公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2015年9月11日立案后，诉讼中，根据被告河南一建公司申请，本院依法追加并确定河南省第一建筑工程集团有限责任公司中山分公司（以下简称河南一建中山分公司）为本案共同被告，广东开平二建集团股份有限公司（以下简称开平二建公司）、广东开平二建集团股份有限公司中山分公司（以下简称开平二建中山分公司）、刁仕中为本案无独立请求权第三人参加诉讼。并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告富裕达公司委托诉讼代理人杜文樯，被告河南一建公司、河南一建中山分公司共同委托诉讼代理人刁勇文、王亦烽，第三人锦标公司委托诉讼代理人刘国伦（参加2016年5月11日、9月7日第一、二次庭审），第三人开平二建公司、开平二建中山分公司共同委托诉讼代理人梁煜明（参加2017年11月23日第四次庭审）到庭参加诉讼。第三人刁仕中经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富裕达公司向本院提出诉讼请求：1.被告河南一建公司交付汇泰都城花园三期13、15、16、17幢混凝土验收资料；2.第三人锦标公司承担连带交付责任。诉讼过程中，原告富裕达公司明确其第1项诉讼请求为：被告河南一建公司、河南一建中山分公司交付汇泰都城花园三期13、15、16、17幢混凝土验收资料（资料清单与第三人锦标公司于2015年2月4日及2015年5月5日移交给刁维建的《工程资料交接清单》一致。详见附表：《工程资料交接清单》）。原告富裕达公司并明确因确定第三人锦标公司已移交全部资料，故本案中不需要第三人锦标公司承担责任。事实与理由：根据原被告签署的《补充合同》及第三人锦标公司出具的《证明》等资料：1.原告系汇泰都城花园三期（13、15、16、17幢）工程建设方；2.被告河南一建公司为上述工程的承建方，第三人锦标公司为混凝土的供应商；3.依据相关法律规定，被告河南一建公司应向原告提供涉案的汇泰都城花园三期13、15、16、17幢的混凝土验收资料；4.第三人锦标公司作为实际的混凝土供应商，其系混凝土验收资料的提供方，亦应依法对原告涉案的汇泰都城花园三期13、15、16、17幢的混凝土验收资料承担连带交付责任。原告为维护自己的合法权益，特具状起诉，请求依法支持原告所有诉讼请求。补充事实与理由：诉讼中，原告因在提起本案诉讼前不清楚第三人锦标公司已将全部资料移交给被告河南一建公司，而庭审中确定第三人锦标公司已移交，故原告不需要第三人锦标公司承担责任，但仍要求锦标公司作为本案第三人参加诉讼。原告富裕达公司对其诉讼请求以及所主张的事实在举证期限内提交的证据有：1.《补充合同》；2.证明；3.支付工程款明细表、收据14份、转账凭证7份。被告河南一建公司辩称，1.因原告未按照合同约定支付工程款，导致被告拒绝交付混凝土验收资料给原告，被告依据法律规定行使不安抗辩权。《补充合同》约定汇泰都城花园三期13、15、16、17幢工程合同总价款在扣除钢筋、蒸压加气块（外墙砌体）材料款项后承包部份的总价为1769.6万元。合同签订后，原告仅支付部分工程款5193600元。直至工程竣工后，原告仍拖欠被告剩余工程款项合计12502400元。根据《合同法》第六十八条规定“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：…（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”，被告以行使不安抗辩权的形式拒绝向原告交付工程相关混凝土验收资料为合法合理之举。2.根据《补充合同》签字盖章处显示，被告并非合同的当事人。根据《补充合同》签字盖章处显示工程的承建方（即合同丙方）应为河南一建中山分公司，而并非河南一建公司；另外，根据广东省中山市中级人民法院（2014）中中法民二终字第511号民事判决书及由第三人出具的已收取河南一建中山分公司材料款、违约金及执行款合计200万元的《收据》，可认定河南一建中山分公司为《补充合同》当事人的事实，故原告要求河南一建公司交付相关混凝土验收资料并不恰当。3.河南一建中山分公司为不具有法人资格的分支机构，故其与原告签订的《补充合同》为无效合同。4.为查明案件事实，被告特向人民法院申请追加有关主体作为本案第三人参加诉讼。因《补充合同》的丙方签订人为河南一建中山分公司，而非河南一建公司；另外，《补充合同》的乙方开平二建公司将合同主体工程违法向河南一建中山分公司进行分包，根据相关法律法规规定将导致合同无效；再者，本案的起因是刁仕中盗取河南一建中山分公司的公章并冒充其法定代表人刁维建的签名与原告签订《补充合同》。根据《民事诉讼法》第五十六条第二款规定“对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的…或者由人民法院通知他参加诉讼。”为查明案件事实，特向人民法院申请追加开平二建公司、开平二建中山分公司及刁仕中作为本案第三人参加诉讼。5.被告本身并没有参与相关的工程活动，只是河南一建中山分公司签署了相关文件，被告对原告诉请的资料没有返还义务，是否返还应由河南一建中山分公司回应。河南一建中山分公司认为整个项目是原告发包给开平二建公司，在政府相关备案的资料中，开平二建公司为施工单位，但与本案发生的状况有出入。如果河南一建中山分公司是施工单位，合同结算后总价款1769.6万元，但至今为止，原告并没有按合同约定支付相关的款项。因原告没有按合同支付款项，所以被告不同意将工程资料移交原告。综上所述，因原告未向被告支付本案有关工程剩余合同价款，被告行使不安抗辩权拒绝交付混凝土验收资料的做法于理有据；其次，《补充合同》签字盖章处显示被告并非合同当事人；再次，因河南一建中山分公司仅为被告的分支机构，不享有民事主体资格，因此其与原告签订的《补充合同》为无效合同；最后，为查明案件事实，被告申请追加前述主体作为本案第三人参加诉讼。故请求法院驳回原告诉讼请求。被告河南一建公司就其辩解在举证期限内提供的证据有：1.《补充合同》；2.广东省中山市中级人民法院（2014）中中法民二终字第511号民事判决书；3.收据。被告河南一建中山分公司辩称，1.因为原告未按照合同的约定支付工程款，导致被告拒绝向原告交付混凝土验收资料，被告依法律规定行使不安抗辩权，请求法院驳回原告的诉讼请求。2.《补充合同》的总承包方违反法律规定将主体工程进行分包，导致合同无效。《补充合同》第一条第二款关于承包范围的约定，作为总承包方的开平二建公司将包括主体结构等内容交由承建方（即河南一建公司）承建。《中华人民共和国建筑法》第二十九条“施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程……的行为无效”，而开平二建公司违反以上法律规定将《补充合同》主体结构等内容进行非法分包的行为已导致合同无效。3.开平二建公司作为案涉工程的实际施工人，应被追加为本案的共同被告。根据第三人锦标公司提供的《证明》及签收日期分别为2015年2月4日和5月5日的《工程资料交接清单》显示，《补充合同》涉及工程的实际施工单位应为开平二建公司，其应承担本案涉及的混凝土款项。而根据（2014）中中法民二终字第511号判决内容及第三人出具的《收据》，均显示由被告对以上混凝土款项进行了支付。为查明案件事实，请求法院将开平二建公司追加为本案的共同被告。4.被告并非合同当事人，《补充合同》的订立是由于刁仕元盗用被告公章并冒充被告当时的法定代表人刁维建的签名而产生。根据《补充合同》有关承建方（即合同丙方）的约定，应为河南一建公司，并非河南一建中山分公司。另外，《补充合同》第十一条第三款第七项约定“丙方项目负责人刁仕元为丙方代表”，刁仕元事实上并非被告的员工，《补充合同》的签订亦是刁仕元盗用被告公章并冒充被告当时的法定代表人刁维建的签名而产生。就刁仕元盗用被告公章并冒充被告当时的法定代表人签名的行为，被告曾向相关部门进行报案处理及向中山市第一人民法院提出笔迹鉴定申请的要求。5.河南一建中山分公司是由于刁仕中、刁仕元假冒公司名义与本案第三人进行混凝土交易，被告认为交易的付款责任应由刁仕中及开平二建公司承担，但第三人已另案向法院起诉，法院判决已有结果，被告也履行了义务。被告没有权利享有工程款，但却要承担义务，是不公平的。原告必须要支付198万元，被告才能考虑将施工资料交付原告。综上所述，请求法院驳回原告起诉。被告河南一建公司中山分公司就其辩解在举证期限内提供的证据与被告河南一建公司提交的证据一致。第三人锦标公司述称，锦标公司对原告所诉请的混凝土工程验收资料已全部移交被告，被告亦将案涉混凝土工程款已全部支付给锦标公司。第三人锦标公司就其述称在举证期限内提供的证据有：1.证明；2.工程资料交接清单2组共11页（签收日期2015年2月4日为6页、5月5日为5页）；3.预拌混凝土供货合同。第三人开平二建公司、开平二建中山分公司共同述称，1.本案原告未向其主张权利和要求承担责任，其与本案无关。2.其没有参与所有工程资料，其只是负责报建及验收盖章。根据三方所签订的《补充合同》，合同明确约定其只是负责报建、盖章，合同第4条第1款明确其作为乙方，为总包单位，丙方（河南一建公司）才是承建方；第4条第2、3款，是丙方负责汇总工程质量，第4款约定工程为甲方（富裕达公司）发包给丙方，其只是报建单位，其他事项与其无关，所有的资料不是其出具的，也不是其负责交接，该工程是甲方直接发包给丙方，应由丙方负责。3.其参加庭审没有意见，其只是明确己方该承担的责任，其不应承担本案移交资料的责任。其不清楚竣工资料由谁持有，其也没有持有。对于其他的资料均不是其参与的，真实性其也无法认定，由法院依法处理。第三人开平二建公司、开平二建中山分公司就其述称在举证期限内没有提供证据材料。第三人刁仕中未到庭应诉，亦未提交书面答辩状及证据材料。本院经审理查明，富裕达公司为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为人民币3000万元，于2000年8月30日成立，经营范围为：投资房地产。河南一建公司为其他有限责任公司，注册资本为人民币301680万元，于2000年9月30日成立，经营范围为：房屋建筑工程施工总承包特级、建筑装修装饰工程、地基与、地基与基础工程品混凝土专业承包贰级等（依法须经批准的项目，经有关部门批准后方可开展经营活动）。河南一建中山分公司为其他有限责任公司分公司，于2009年2月25日成立，经营范围为：受隶属公司委托在隶属公司经营范围中开展相关业务（依法须经批准的项目，经有关部门批准后方可开展经营活动）。锦标公司为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为人民币2000万元，于2003年9月10日成立，经营范围为：生产、加工、销售混凝土、水泥制件。开平二建公司为股份有限公司（非上市、国有控股），注册资本为人民币10335万元，于1994年6月18日成立，经营范围为：承建房屋建筑工程、地基与、地基与基础工程等建中山分公司为股份有限公司分公司（非上市、外商投资企业投资、私营），于2008年10月13日成立，经营范围为：受隶属公司委托在隶属公司经营范围中开展相关业务（依法须经批准的项目，经有关部门批准后方可开展经营活动）。2011年8月30日，富裕达公司（发包方、甲方）与开平二建公司（总承包方、乙方）、河南一建公司（承建方、丙方）签订《补充合同》,约定：甲、乙、丙三方根据有关法律、行政法规规定，结合本工程的实际，在甲乙双方2010年12月18日签订《广东省建设工程标准施工合同》（合同编号：GF20101218-1）和2010年12月20日签订的《建设工程施工合同补充协议》基础上，经三方协商一致，同意签定本《补充合同》。在实施过程中，若该《广东省建设工程标准施工合同》、《汇泰都城花园三期（13、15、16、17幢）工程施工总承包内部招标文件》及其组成部分的内容不够完善的，以《补充合同》的内容作为补充；若该《广东省建设工程标准施工合同》、《汇泰都城花园三期（13、15、16、17幢）工程施工总承包内部招标文件》及其组成部分与《补充合同》条款约定有抵触的，以《补充合同》为准。第一条：工程承包范围（含经双方确认的招标施工图、设计变更，招标文件、工程量清单、招标文件澄清及答疑、工程投标文件的所有内容），一、工程名称：位于中山市大××镇××都城花园××（××、××、××、××）工程；二、承包范围：包括汇泰都城花园三期（13、15、16、17幢）工程招标图纸及招标文件内的土建工程，包括地基与基础、主体结构、建筑装饰装修、建筑屋面工程；三、甲方供材料：本工程所有钢筋、砌体材料由甲方提供；四、其他约定：1.本工程实行工程总承包，乙方为总包单位，丙方为承建方，由丙方包造价、税金、质量、工期、安全、文明施工…4.本工程为甲方直接发包给丙方，乙方只作为配合资料盖章验收及收取相应项目管理配合费和应缴税费，在工程建设中产生的一切包括但不限于安全、质量、保修、经济及法律等责仛均与乙方无关，甲方、乙方不得就此提出任何权利主张。第二条：合同工期及延期责任。计划开工同期：2011年7月15日，竣工日期：2012年10月15日。第六条：施工过程资料。1.丙方必须按中山市城建档案馆要求，结合工程施工进度，建立施工过程资料，以备监理单位及甲方查验…3.丙方负责汇总、审核各分包单位的竣工资料。第十条：工程造价及付款方式。1.合同总价（含税）贰仟伍佰伍拾玖万陆仟元（小写：25596000元），其中钢筋、蒸压加气块（外墙砌体）由甲方供应，双方确认该材料总价为790万元，扣除上述款项后承包部分总价为壹仟柒佰陆拾玖万陆仟元（小写：17696000元）…4.工程款支付方式：本工程采用按形象进度支付工程进度款方式，其中表格第8项支付节点为“竣工验收合格、出具竣工验收备案表、资料移交甲方、完成竣工结算，付款至结算总价款的97℅”。第十一条：三方权利及义务：1.甲方权利与义务：（1）与乙方一同组建汇泰都城花园三期（13、15、16、17幢）工程项目部，监督丙方履行合同做好政府协调及报建工作，按时支付工程款…2.乙方权利与义务：（1）与甲方一同组建汇泰都城花园三期（13、15、16、17幢）工程项目部，人员由甲方负责配备，工资由甲方发放，项目部对丙方进行管理，乙方报建人员配合政府检查时，必须到现场，随时协助配合甲方、丙方办理报建验收手续，不参与丙方经营管理；（2）乙方作为总承包人向丙方收取工程总价1%，即贰拾伍万伍仟玖佰陆拾元（小写：255960元），此费用在每批工程款中按比例收取；3.丙方义务：（1）按合同要求保质保量完成合同工程内容，确保不损害甲方及乙方利益，自负盈亏、自主经营…（7）丙方项目负责人刁仕元为丙方代表，对工程全面负责…（12）做所有与本合同有关的竣工资料，因甲方及其它相关配合资料未齐责任由甲方承担…（14）乙方原则上不为丙方作任何经济合同上盖章担保，但丙方确需以乙方盖章担保（包括分公司公章、合同专用章、项目章）或工程处（项目部）等类似名义对外签订的合同、协议中乙方的主体责任由丙方承担，并负责与各材料供应商、施工班组等其他主体协调，声明确认丙方完全承担有可能会由乙方承担的法律责任，如该项目材料供应商、施工班组等其他主体向乙方提出追偿，丙方即时参与协调，加入诉讼或仲裁程序；如乙方因此受到利益损害，丙方无条件承担一切责任并先行予以赔偿全部损失。该合同还约定了其他事项。合同甲、乙、丙方落款处分别由富裕达公司、开平二建中山分公司、河南一建中山分公司对应签名盖章，其中丙方“法定代表人”落款处签署有“刁维建”名字。合同签订后，合同各方当事人分别依约履行报建、入场施工、支付工程进度款相关事项。后因富裕达公司未取得案涉工程混凝土竣工验收资料，遂于2015年9月11日诉至本院，主张前述实体权利。诉讼中，富裕达公司认为锦标公司已向河南一建公司交付案涉工程混凝土竣工验收资料，遂明确本案中不向第三人（锦标公司、开平二建公司、开平二建中山分公司、刁仕中）主张权利。另查明，诉讼中，富裕达公司确认合同已履行完毕，且工程已交付其使用，但因施工方没有将涉案资料交付其，所以无法竣工验收；富裕达公司并述称：案涉工程的实际开工时间为2011年9月18日，完工时间为2013年8月，交付时间为2014年12月18日（因双方无办理交付手续，此为最早业主收楼时间推定）。河南一建公司、河南一建中山分公司确认案涉工程已完工，工程已交付富裕达公司，实际施工人是刁仕中与开平二建，其没有参与；其并认为经与实际施工人刁仕中核实，案涉工程的开工及竣工日期分别为《补充合同》约定的2011年7月15日及2012年10月15日，交付时间为2014年12月18日，工程竣工验收资料由开平二建公司向富裕达公司提供；案涉工程未进行结算。又查明，锦标公司另案起诉河南一建公司、河南一建中山分公司，请求判令河南—建公司、河南一建中山分公司立即向锦标公司支付混凝土货款1755524.25元及逾期付款违约金。本院经审理后依法作出（2013）中一法民二初字第2305号民事判决：一、河南一建公司、河南一建中山分公司于判决发生法律效力之日起七日内向锦标公司支付货款1755524.25元及逾期付款违约金（以所欠货款金额为基数，自2013年1月1日起至判决指定的履行期限届满之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算）；二、驳回锦标公司的其他诉讼请求。河南一建公司、河南一建中山分公司不服判决，提起上诉。广东省中山市中级人民法院2014年9月19日作出（2014）中中法民二终字第511号民事判决：驳回上诉，维持原判。后河南一建中山分公司于2015年1月19日、2月2日、5月5日向锦标公司分别支付混凝土货款及逾期付款违约金2万元、176万元、22万元，合共200万元。锦标公司于2015年5月5日向河南一建公司、河南一建中山分公司移交汇泰都城花园三期13、15、16、17幢混凝土验收资料。前述判决查明认定：河南一建中山分公司是由河南一建公司设立并领取营业执照的分公司，其经营范围登记为：受隶属公司委托在隶属公司经营范围中开展相关业务。2011年6月10日，河南一建中山分公司与锦标公司签订了一份《预拌混凝土供货合同》，定明甲方（即河南一建中山分公司）因承建位于中山市大××镇××都城花园××、××、××、××栋工程之需委托乙方（即锦标公司）提供预拌混凝土，供应时间自2011年6月起至该工程混凝土完成。2012年12月11日，刁仕元经对账，在《2012年11月混凝土用量对账单》上签名确认：锦标公司已供混凝土12002立方米，货款总金额为3635524元；河南一建中山分公司已向锦标公司支付货款1879999.75元，尚欠货款1755524.25元。刁仕元为案涉工程工地负责人和对帐结算人。诉讼中，锦标公司提交落款时间为2015年5月5日的《证明》1份，载明：“致：河南省第一建筑工程集团有限责任公司。兹中山市锦标混凝土有限公司所提供给贵司（因广东开平二建集团股份有限公司是该工程总承包单位，所以混凝土验收资料施工单位填写为：广东开平二建集团股份有限公司）的汇泰都城花园三期13、15、16、17栋工程的全部混凝土验收资料（壹式叁份）从未提供给其它公司。注：1.该工程在供货过程中，前期贵司按合同期限支付砼货款给我司，因此我司在2012年2月28日己将13、15、16、17栋基础混凝土验收资料交给贵司刁仕元签领。2.后期因贵司未按合同期限支付砼货款给我司，所以直至2015年2月4日我司才将该工程13、15栋首层立柱（含首层立柱）及首层立柱及立柱以上部位的混凝土验收资料交给刁维建指定签收人赖沛盏签领（后附工程资料交接清单复印件共6页）。3.该工程16、17栋首层立柱（含首层立柱）及首层立柱以上部位的混凝土验收资料待贵司付清全部款项（余款22万元整）后由我司交给贵司刁维建（我司保证所提供给贵司的混凝土资料是唯一的，不能再提供给其它公司或个人）。4.该工程13、15栋首层立柱（含首层立柱）及首层立柱以上部位的混凝土验收资料赖沛盏签领属实（确认人：刁维建签字：刁维建）证明人：中山市锦标混凝土有限公司（加盖公章）”（附：2015年2月4日《工程资料交接清单》6页，2015年5月5日《工程资料交接清单》5页）。经质证，富裕达公司确认该证据的真实性。河南一建公司、河南一建中山分公司确认该证据的真实性，并认为从施工的事实看，河南一建公司不应支付该笔货款，但为了履行法院的相关判决，才支付相应的货款；待确认谁应当承担混凝土货款时，其才同意交付混凝土资料；混凝土资料在河南一建中山分公司原负责人刁维建手中，但是相关的交接清单反映施工单位是开平二建公司，而不是河南一建公司。诉讼中，河南—建公司、河南一建中山分公司确认已收取案涉工程混凝土竣工验收资料，但述称：其没有收到案涉工程的工程款，富裕达公司须将其垫付的前述200万元混凝土材料款（货款）返还付清，双方并进行工程造价结算，结算完毕后，其才同意向富裕达公司移交案涉工程混凝土竣工验收相关资料。就案涉工程相关人员刁仕元、刁仕中、赖沛盏、刁维建身份关系问题，河南—建公司、河南一建中山分公司述称：刁维建是河南一建中山分公司原负责人，现在还是河南一建中山分公司工作人员；刁仕元、刁仕均、刁仕中、赖沛盏不是其公司的工作人员，无权代表其公司行使相关权利。富裕达公司述称：前述判决书可以明确证明刁仕元、刁仕中等人的身份，判决书也确认上述人员的签名行为属于河南一建中山分公司的意思，其支付工程款给刁仕元、刁仕中的行为实际上就是支付给河南一建中山分公司；至于河南—建公司、河南一建中山分公司支付给锦标公司的混凝土款项是双方之间的关系，与其没有关系。再查明，诉讼中，河南一建公司、河南一建中山分公司确认《补充合同》加盖的河南一建中山分公司公章的真实性，但认为该合同上“刁维建”签名非其本人所签，故认为该合同上“刁维建”签名及锦标公司提交的《证明》中有关“刁维建”的手写部分与刁维建本人签名不相符，要求进行笔迹司法鉴定。本院经审查认为，案涉合同三方当事人均予确认该《补充合同》中“河南一建中山分公司”公章的真实性，就“刁维建”的签名真实性有争议，而本案庭审中，河南一建公司、河南一建中山分公司均予确认刁维建系河南一建中山分公司原负责人。因此，河南一建公司、河南一建中山分公司该司法鉴定申请理据不足，本院不予准许，并当庭予以口头驳回。富裕达公司表示没有异议。河南一建公司、河南一建中山分公司表示有异议，并认为虽然河南一建中山分公司盖章没有异议，但刁维建的签名属冒签，仍需法院进行鉴定，而且对于盖章是偷盖还是怎样其不清楚。开平二建公司、开平二建中山分公司表示无异议，并认为刁维建作为公司（开平二建中山分公司）的负责人，申请司法鉴定应为刁维建本人，而不是公司，公司认为不是刁维建签的，应由刁维建本人到庭说明情况。就河南一建公司、河南一建中山分公司申请按富裕达公司撤诉处理问题。本案诉讼中，河南一建公司、河南一建中山分公司认为富裕达公司委托诉讼代理人杜文樯律师于第二次庭审（2016年9月7日）时迟到半小时，应认定富裕达公司按撤诉处理，并向本院提出了书面申请。富裕达公司则认为因当天中山市城区下暴雨，道路堵塞导致开庭迟到，确实属于天气原因。本院经审查认为，本案原告富裕达公司委托诉讼代理人杜文樯律师在本院2016年9月7日第二次开庭审理时迟到半小时是因当天暴雨天气，交通原因导致不能准时到庭，该委托诉讼代理人已在庭前电话联系本院工作人员，并告知相关情况，故本案不符合法律规定的原告经传票传唤无正当理由拒不到庭的情形。因此，本院书面通知决定对被告河南一建公司、河南一建中山分公司提出认定原告富裕达公司按撤诉处理的申请不予准许。富裕达公司表示无意见。河南一建公司、河南一建中山分公司表示认为法院仅凭中山市气象局当天的气象证明，没有交警部门证明的情况下，认定了当时南外环交通堵塞导致原告委托诉讼代理人无法到庭，是不成立的，下暴雨不是交通堵塞的主要原因，被告委托诉讼代理人也走同一条路，但被告委托诉讼代理人却没有迟到，被告保留对上一级部门反映该问题的权利。本院认为，本案为建设工程合同纠纷。结合当事人诉辩意见，本案的争议焦点为：一、三方当事人签订的《补充合同》效力如何认定问题；二、河南一建公司、河南一建中山分公司是否享有先履行抗辩权问题以及应否移交涉讼工程混凝土竣工验收资料问题。关于焦点一。《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条规定，建设工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给其他有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，三方当事人（富裕达公司、开平二建公司、河南一建公司）签订的《补充合同》，虽系当事人真实意思表示，但开平二建公司作为总承包单位，虽经发包人富裕达公司同意将其承包的全部工程转给河南一建公司施工，而开平二建公司不履行现场管理等义务，只向实际施工单位收取费用，该转包行为因违反上述法律、法规规定，属于非法转包，故该《补充合同》应予认定为无效。关于焦点二。关于河南一建公司、河南一建中山分公司是否享有先履行抗辩权问题。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。本案中，前述三方当事人签订的《补充合同》中约定丙方义务为“做所有与本合同有关的竣工资料”，工程款支付方式按形象进度支付工程进度款（其中表格第8项支付节点为“竣工验收合格、出具竣工验收备案表、资料移交甲方、完成竣工结算，付款至结算总价款的97%”）。该合同条款表达的含义显而易见为合同履行有先后顺序，即丙方（河南一建公司、河南一建中山分公司）先将竣工验收资料移交甲方（富裕达公司）、完成竣工结算等，甲方才履行支付结算总价款的97%义务。而河南一建公司、河南一建中山分公司在其未履行移交竣工验收资料及完成竣工结算等合同义务之前，既未及时与富裕达公司沟通核实相关情况，亦在未通知催告富裕达公司履行支付合同全部价款，其自行中止履行交付竣工验收资料先合同义务，不符合先履行抗辩权及不安抗辩权的行使条件和履行规范。因此，河南一建公司、河南一建中山分公司抗辩主张享有不安抗辩权的理由不能成立，本院不予采纳。关于河南一建公司、河南一建中山分公司应否移交涉讼混凝土竣工验收资料问题。工程竣工验收及竣工验收备案手续的办理，是国家对建设工程质量进行监督管理的重要制度。根据《建设工程质量管理条例》第十六条第一款和第四十九条第一款的规定，富裕达公司作为建设单位（发包人）是组织竣工验收、办理竣工验收备案的责任主体。而依据《建设工程质量管理条例》第十六条第二款、住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条的规定，竣工验收及办理工程竣工验收备案手续应当提交的文件中，部分文件需要施工单位签署或者提供，施工单位依法有配合义务。案涉工程已经竣工验收并交付使用，而竣工验收的相关手续尚未完善，竣工备案手续尚未办理，需要施工单位配合方可完成。《中华人民共和国合同法》第六十条第二款规定，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。如前所述，虽然三方当事人签订的《补充合同》属于非法转包而无效，但是河南一建公司、河南一建中山分公司作为案涉工程的施工单位，负有法律规定的相关合同附随义务。因此，河南一建公司、河南一建中山分公司应当履行协助义务，根据相关法律法规的规定和建设行政主管部门的要求，配合富裕达公司移交其持有的涉讼工程混凝土竣工验收资料（详见附表清单），完成竣工综合验收及竣工验收备案的相关手续。河南一建公司、河南一建中山分公司以其享有不安抗辩权为由拒绝向富裕达公司移交涉讼工程混凝土竣工验收资料，没有合同和法律依据，本院不予采纳。另，案涉汇泰都城花园第三期13、15、16、17栋工程项目的房屋按富裕达公司述称已交付购房业主多时，竣工验收备案手续未办理将导致购房业主长期无法办理房屋产权登记，侵害众多购房业主的利益，相关当事人应予考量各方利益得失和诉求，尽快履行相关义务，并宜采取适当措施防止损失继续扩大。否则，因此产生的扩大损失应由相关责任主体承担。同时，河南一建公司、河南一建中山分公司认为其施工的涉讼工程未作结算问题，相关当事人可另循途径主张权利解决。综上所述，富裕达公司诉求理据充分，本院予以支持。河南一建公司、河南一建中山分公司抗辩意见于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条第二款、第六十七条、第六十八条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司、河南省第一建筑工程集团有限责任公司中山分公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市富裕达房地产有限公司移交位于中山市大涌镇的汇泰都城花园三期13、15、16、17幢混凝土验收资（详见附件清单）。案件受理费100元（原告中山市富裕达房地产有限公司已预付），由被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司、河南省第一建筑工程集团有限责任公司中山分公司共同负担（被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司、河南省第一建筑工程集团有限责任公司中山分公司于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告中山市富裕达房地产有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  吴浩明审 判 员  饶 琨人民陪审员  张子锋二〇一七年十二月八日书 记 员  王 丽谭银娣附件：工程资料交接清单。汇泰都城花园三期13、15栋的工程资料交接清单：            工程资料交接清单                  项目              部位              强度              数量              编号                  13、15栋                  预拌砼质量证明书              13、15栋首层柱              C40              3份              20120101                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋二层楼面梁板              C35              3份              20120104                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋二层柱              C40              3份              20120110                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋三层楼面梁板              C35              3份              20120111                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋三层柱              C40              3份              20120117                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋四层楼面梁板              C35              3份              20120118                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋四层柱              C40              3份              20120121                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋五层楼面梁板              C35              3份              20120124                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋五层柱              C35              3份              20120127                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋六层楼面梁板              C30              3份              20120130                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋六层柱              C35              3份              20120202                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋七层楼面梁板              C30              3份              20120204                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋七层柱              C35              3份              20120207                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋八层楼面梁板              C30              3份              20120210                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋八层柱              C35              3份              20120214                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋九层楼面梁板              C30              3份              20120215                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋九层柱              C35              3份              20120320                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十层楼面梁板              C30              3份              20120322                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十层柱              C30              3份              20120326                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十一层楼面梁板              C25              3份              20120329                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十一层柱              C30              3份              20120401                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十二层楼面梁板              C25              3份              20120403                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十二层柱              C30              3份              20120406                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十三层楼面梁板              C25              3份              20120409                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十三层柱              C30              3份              20120414                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十四层楼面梁板              C25              3份              20120415                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十四层柱              C30              3份              20120420                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十五层楼面梁板              C25              3份              20120422                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十五层柱              C25              3份              20120425                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十六层楼面梁板              C25              3份              20120429                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十六层柱              C25              3份              20120503                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十七层楼面梁板              C25              3份              20120504                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十七层柱              C25              3份              20120511                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十八层楼面梁板              C25              3份              20120512                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋十八层柱              C25              3份              20120520                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋屋面梁板              C25              3份              20120523                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋顶层梯间及电梯机房柱              C25              3份              20120528                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              13、15栋顶层梯间及电梯机房梁板              C25              3份              20120530                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  混凝土抗压强度检验报告结果汇总表              主体                             3份              20120530                  混凝土抗压强度计算表                             3份                  混凝土抗压强度统计表、评定记录              C25              3份                  混凝土抗压强度统计表、评定记录              C30              3份                  混凝土抗压强度统计表、评定记录              C35              3份                  混凝土抗压强度统计表、评定记录              C40              3份                  砂检验报告              商品砼                             3份              ZL20111202                  ZL20111212                  ZL20111222                  ZL20120103                  ZL20120114                  ZL20120219                  ZL20120302                  ZL20120314                  ZL20120325                  ZL20120411                  ZL20120423                  碎石或卵石检验报告              商品砼                             3份              ZM20111201                  ZM20111212                  ZM20111221                  ZM20120103                  ZM20120115                  ZM20120218                  ZM20120303                  ZM20120314                  ZM20120326                  ZM20120412                  ZM20120423                  粉煤灰检验报告                                            3份              20111202                  20111211                  20111223                  20120104                  20120115                  20120220                  20120301                  20120315                  20120326                  20120412                  20120422                  粉煤灰合格证                                            3份              20111202                  20111211                  20111223                  20120104                  20120115                  20120220                  20120301                  20120315                  20120326                  20120412                  20120422                  水泥检验报告                                            3份              ZK20111125                  ZK20111205                  ZK20111216                  ZK20111231                  ZK20120110                  ZK20120213                  ZK20120225                  ZK20120308                  ZK20120321                  ZK20120407                  ZK20120416                  水泥出厂水泥合格证                                            3份              2011GG0889                  2011GG0937                  2011GG0957                  2011GG0978                  2012GG0002                  2012GG0032                  2012GG0042                  2012GG5054                  2012GG5079                  2012GG0127                  2012GG5108                  FDN-2减水剂产品合格证                                            3份              20111202                  20111213                  20111223                  20120104                  20120116                  20120219                  20120303                  20120316                  20120326                  20120412                  20120424                  水泥检验报告单                                            3份              2011GG0889                  2011GG0937                  2011GG0957                  2011GG0978                  2012GG0002                  2012GG0032                  2012GG0042                  2012GG5054                  2012GG5079                  2012GG0127                  2012GG5108                  20111115                  20111201                  20111208                  20111226                  20120101                  20120203                  20120217                  20120301                  20120315                  20120401                  20120411                  砂子进场物理性能检验报告汇总表                                            3份              20120423                  碎石或卵石物理性能检验报告汇总表                                            3份              20120423                  粉煤灰出厂合格证、物理性能检验报告汇总表                                            3份              20120422                  水泥出厂合格证、物理性能检验报告汇表总                                            3份              20120514                  减水剂出厂合格证汇总表                                            3份              20120424                  配合比                  混凝土配合比申请单                             C25              3份              2011-12-B003                  混凝土配合比申请单                             C25              3份              2011-12-A003                  混凝土配合比申请单                             C30              3份              2011-12-B004                  混凝土配合比申请单                             C35              3份              2011-12-B005                  混凝土配合比申请单                             C40              3份              2011-12-B006                  砂检验报告                                            3份              ZL20111202                  碎石或卵石检验报告                                            3份              ZM20111201                  水泥物理性能检验报告                                            3份              ZK20111125                  粉煤灰检验报告                                            3份              20111202                  粉煤灰合格证                                            3份              20111202                  水泥出厂水泥合格证                                            3份              2011GG0889                  水泥检验报告单                                            3份              2011GG0889  20111115                  FDN-2减水剂产品合格证                                            3份              20111202      汇泰都城花园三期16、17栋的工程资料交接清单：            工程资料交接清单                  项目              部位              强度              数量              编号                  16、17栋                  预拌砼质量证明书              16、17栋首层柱              C35              3份              20120108                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋二层楼面梁板              C30              3份              20120110                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋二层柱              C35              3份              20120115                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋三层楼面梁板              C30              3份              20120119                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋三层柱              C35              3份              20120125                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋四层楼面梁板              C30              3份              20120126                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋四层柱              C30              3份              20120202                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋五层楼面梁板              C25              3份              20120206                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋五层柱              C30              3份              20120208                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋六层楼面梁板              C25              3份              20120212                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋六层柱              C30              3份              20120322                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋七层楼面梁板              C25              3份              20120326                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋七层柱              C25              3份              20120330                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋八层楼面梁板              C25              3份              20120402                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋八层柱              C25              3份              20120407                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋九层楼面梁板              C25              3份              20120408                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋九层柱              C25              3份              20120414                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋十层楼面梁板              C25              3份              20120418                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋十层柱              C25              3份              20120421                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋十一层楼面梁板              C25              3份              20120423                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋十一层柱              C25              3份              20120428                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋屋面梁板              C25              3份              20120502                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋顶层梯间及电梯机房柱              C25              3份              20120518                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  预拌砼质量证明书              16、17栋顶层梯间及电梯机房梁板              C25              3份              20120519                  混凝土抗压强度检验报告              3份                  混凝土抗压强度检验报告结果汇总表              主体                             3份              20120519                  混凝土抗压强度计算表                             3份                  混凝土抗压强度统计表、评定记录              C25              3份                  混凝土抗压强度统计表、评定记录              C30              3份                  混凝土抗压强度统计表、评定记录              C35              3份                  砂检验报告              商品砼                             3份              ZL20111209                  ZL20111220                  ZL20120103                  ZL20120114                  ZL20120221                  ZL20120308                  ZL20120319                  ZL20120329                  ZL20120417                  碎石或卵石检验报告              商品砼                             3份              ZM20111209                  ZM20111219                  ZM20120103                  ZM20120113                  ZM20120220                  ZM20120307                  ZM20120318                  ZM20120328                  ZM20120417                  粉煤灰检验报告                                            3份              20111208                  20111220                  20120104                  20120113                  20120222                  20120309                  20120320                  20120330                  20120418                  粉煤灰合格证                                            3份              20111208                  20111220                  20120104                  20120113                  20120222                  20120309                  20120320                  20120330                  20120418                  水泥检验报告                                            3份              ZK20111203                  ZK20111216                  ZK20111231                  ZK20120108                  ZK20120213                  ZK20120229                  ZK20120313                  ZK20120322                  ZK20120412                  水泥出厂水泥合格证                                            3份              2011GG0922                  2011GG0957                  2011GG0978                  2012GG0980                  2012GG0032                  2012GG0058                  2012GG0068                  2012GG0084                  2012GG0134                  FDN-2减水剂产品合格证                                            3份              20111208                  20111221                  20120104                  20120114                  20120222                  20120309                  20120320                  20120330                  20120419                  水泥检验报告单                                            3份              2011GG0922                  2011GG0957                  2011GG0978                  2012GG0980                  2012GG0032                  2012GG0058                  2012GG0068                  2012GG0084                  2012GG0134                  20111126                  20111208                  20111226                  20120103                  20120203                  20120223                  20120307                  20120314                  20120405                  砂子进场物理性能检验报告汇总表                                            3份              20120417                  碎石或卵石物理性能检验报告汇总表                                            3份              20120417                  粉煤灰出厂合格证、物理性能检验报告汇总表                                            3份              20120418                  水泥出厂合格证、物理性能检验报告汇表总                                            3份              20120510                  减水剂出厂合格证汇总表                                            3份              20120419                  配合比                  混凝土配合比申请单                             C25              3份              2011-12-B003                  混凝土配合比申请单                             C25              3份              2011-12-A003                  混凝土配合比申请单                             C30              3份              2011-12-B004                  混凝土配合比申请单                             C35              3份              2011-12-B005                  砂检验报告                                            3份              ZL20111209                  碎石或卵石检验报告                                            3份              ZM20111209                  水泥物理性能检验报告                                            3份              ZK20111203                  粉煤灰检验报告                                            3份              20111208                  粉煤灰合格证                                            3份              20111208                  水泥出厂水泥合格证                                            3份              2011GG0922                  水泥检验报告单                                            3份              2011GG0922  20111126                  FDN-2减水剂产品合格证                                            3份              20111208