四川省巴中市恩阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川1903民初585号 原告：李孟军，男，1970年10月6日出生，汉族，住四川省巴中市恩阳区。 委托诉讼代理人：李玲芝（原告李孟军之女），女，1995年12月7日出生，汉族，住四川省巴中市恩阳区。 委托诉讼代理人：王成富，四川立轩律师事务所律师。 被告：赵开平，男，1971年1月2日出生，汉族，住四川省巴中市恩阳区。 委托诉讼代理人：彭晏斌，巴中市巴州区英博法律服务所法律工作者。 被告：南江金虹建设有限公司，住址四川省巴中市南江县南江镇米仓大道文星段**。 法定代表人：吴凌云，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋敏，巴中市南江县集州法律服务所法律工作者。 被告：苏万成，男，1963年2月10日出生，汉族，住，住四川省南江县/div> 被告：苏壮（曾用名苏仕田，被告苏万成之子），男，1996年3月6日出生，汉族，住，住四川省南江县/div> 被告苏万成、苏壮共同委托诉讼代理人：何军，南江县正义法律服务所法律工作者。 原告李孟军与被告赵开平、南江金虹建设有限公司、苏万成、苏壮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李孟军的委托诉讼代理人李玲芝、王成富、被告赵开平及其委托诉讼代理人彭晏斌、被告南江金虹建设有限公司（以下简称南江金虹公司）的委托诉讼代理人蒋敏、被告苏万成、苏壮及其共同委托诉讼代理人何军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李孟军向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赵开平赔偿原告医疗费131101.47元、误工费66600元、护理费57870元、住院伙食补助费19490元、营养费12600元、残疾赔偿金112030元、交通费6000元、住宿费2860元、后续医疗费124100元（含定期尿道扩张治疗费）、精神损害抚慰金20000元，以上费用共计342651.47元（扣除被告赵开平、南江金虹建设有限公司、苏万成支付的210000元）。2、被告南江金虹建设有限公司负连带赔偿责任。3、鉴定费1900元及诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，原告李孟军将第一项诉讼请求医疗费变更为146672.73元，住，住院伙食补助费变更为10700元通费变更为6250元，住，住宿费变更为3120元告南江金虹公司向本院申请追加苏万成、苏壮为被告，本院依法予以追加。事实和理由：我于2014年9月被被告南江金虹公司聘用（双方未签订劳动合同）在南江县元潭乡凉水井村修建村道路。被告南江金虹公司将此工程的劳务分包给被告赵开平。同年12月5日上午，原告在干活时被工地上由苏万成经营的“罐车”碾压成重伤后送入巴中骨科医院抢救治疗。被诊断为：创伤失血性休克；挤压综合征；下腹部、髋部重度碾压伤；膀胱破裂；后尿道完全断裂；腹膜后血肿；骨盆多发性骨折；左耻骨上下支粉碎性骨折伴浮耻；右耻骨上下粉碎性骨折；右侧髂腰部、大腿广泛潜行脱套伤伴巨大血肿；全身多处皮肤搓擦伤。原告于2016年5月到四川华西医院做尿道吻合手术，在伤情好转后又返回巴中骨科医院继续治疗。2016年12月14日原告被四川明正司法鉴定所评定为六级伤残。后双方协商未果。原告为了保护自己的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》和《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向人民法院提出上述诉讼请求，望人民法院审查核实准请为盼。 被告赵开平答辩称：1、本案应当适用工伤事故进行处理，原告与赵开平没有签订劳动合同，原告与南江金虹公司应认定为劳动关系；2、被告赵开平不应承担赔偿责任。3、法院审理本案缺乏前置条件，人民法院应驳回原告的诉请；4、本案的实际侵权人是被告苏万成、苏壮。 被告南江金虹公司答辩称：1、金虹公司未与原告形成聘用关系；2、本案的实际侵权人是苏万成、苏壮，实际侵权人应承担赔偿责任；3、被告赵开平应当承担赔偿责任，李孟军受赵开平之邀从事相关雇佣活动，赵开平是工程的承包人，是雇主，与李孟军形成雇佣关系；4、原告李孟军应当承担相应的责任，李孟军是聋哑人，在苏壮驾驶机动车向后倒车准备卸混凝土时，鸣笛后，李孟军因自身身体原因不能避让，应当承担相应责任；5、残疾赔偿金应以新的鉴定意见进行计算。 被告苏万成、苏壮共同答辩称：1、要求驳回原告对苏万成、苏壮的诉请；2、实际雇主是赵开平，金虹公司将工程发包给无资质的个人，应承担连带责任；3、苏万成的罐车系报废的无证罐车，赵开平为了节约施工成本租赁了该罐车作为工程机械用于工程现场范围内使用，在该情况下发生的事故应由租赁人承担赔偿责任；4、苏万成垫支的94000元法院应判决退还给苏万成。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下： 2014年10月24日，元潭乡凉水井村与被告南江金虹公司签订《建设工程施工合同》，将元潭乡凉水井村公路通畅工程承包给被告南江金虹公司，当日，被告南江金虹公司又与被告赵开平签订《工程承包合同》及《施工安全合同》，将该工程中的机械、机具和人工施工任务承包给被告赵开平。被告赵开平遂雇请原告在承包的工程中从事劳务，计件后由被告赵开平向原告发放工资。2014年12月5日上午，原告在工地上干活时，因其系聋哑人，未听到被告苏壮驾驶的罐车声音，导致被该罐车碾压致伤，随即被送往巴中骨科医院住院治疗，经诊断为：1、创伤失血性休克；2、挤压综合征；3、下腹部、髋部重度碾压伤；4、骨盆多发性骨折；5、右侧髂腰部、大腿广泛潜行脱套伤伴巨大血肿；6、全身多处皮肤搓擦伤。原告在巴中骨科医院先后住院6次，在四川华西医院住院1次，共计住院350天，医疗费146052.73元，购买拐杖和轮椅费620元。至今原告认可的四被告垫支费用共计210000元，其中原告陈述被告南江金虹公司垫支70000元，被告南江金虹公司除对该70000元无异议外，认为还应将其垫支的第二次鉴定费用4000元计算在内；被告苏万成陈述其已垫支费用94000元，并有相关票据佐证；被告赵开平陈述其垫支76000元，但未举出相关证据予以证实。 同时查明：原告李孟军拥有中国残疾人联合会于2009年12月14日向其签发的残疾人证，该证表明原告李孟军系言语残疾人4级。将原告李孟军碾压致伤的肇事罐车系被告苏万成所有，该车辆未办理任何证照，本次事故发生前，该车辆正在案涉工地上作为工程运输车辆使用，事故发生时该车辆由没有驾驶执照的被告苏壮驾驶。原告至今未领取劳务费。 经原告李孟军委托，四川明正司法鉴定所于2016年12月14日作出四川明正（2016）法临鉴字第538号司法鉴定意见书,鉴定意见:李孟军的损伤：其伤残程度评定为6级伤残；其后期医疗费评定为11000元人民币，定期尿道扩张治疗费用每年约需3900元，终身尿道扩张维持排尿功能，具体计算年限按照法律规定办理；酌定营养时限为14个月。本案在审理过程中，被告南江金虹公司对四川明正司法鉴定所作出的原告伤残等级鉴定意见不服，申请重新鉴定原告的伤残等级。本院准许后依法委托四川华大司法鉴定所重新鉴定，鉴定意见为：李孟军后尿道完全断裂、后尿道狭窄行尿道狭窄瘢痕切除、尿道重建术后属七级伤残。李孟军双侧耻骨上下支粉碎性骨折、左、右侧骶骨耳状面骨折致骨盆严重畸形愈合属九级伤残。李孟军左股骨转子间粉碎性骨折术后目前遗留左髋关节功能障碍属九级伤残。李孟军膀胱破裂行膀胱修补术后属十级伤残。原告垫支了四川明正司法鉴定所的鉴定费用1900元；被告南江金虹公司垫支了在四川华大司法鉴定所鉴定的费用共计4000元（在鉴定中实际使用费用3569.73元，余下费用在原告处）。 上述事实，有原告的陈述、被告的答辩，原、被告的身份证明，病历材料及住院费用发票，司法鉴定意见书及费用发票，案涉工程材料及相关合同复印件，调查笔录，收条，车旅费发票，庭审笔录等证据在卷佐证。本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为,提供劳务者受害责任纠纷是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。原告李孟军在元潭乡凉水井村公路通畅工程修建中受伤，原、被告各方对此均无异议。 本案争议的焦点是：原告与被告赵开平是否是雇佣关系；被告苏万成、苏壮在本案中是否承担赔偿责任；原、被告责任大小。被告南江金虹公司为修建元潭乡凉水井村公路通畅工程，将该工程中的机械、机具和人工施工任务承包给被告赵开平，双方签订了《工程承包合同》及《施工安全合同》，被告赵开平在庭审中对此予以认可。同时，被告赵开平依据合同安排工人、机械、器具进场施工，其行为具有独立性，被告赵开平与被告南江金虹公司系承包合同关系，原告即是受被告赵开平雇佣在案涉工地上提供劳务，双方未签订劳动合同，按量计算费用，被告赵开平与原告李孟军之间已经形成法律上的雇佣关系。雇员在从事雇佣活动遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。虽然被告赵开平抗辩称原告受伤系被告苏万成经营的车辆造成的，应由苏万成及驾驶员苏壮直接承担损害赔偿责任，但根据审理查明，被告苏万成、苏壮与被告赵开平系运输合同关系，被告苏万成、苏壮作为第三人致雇员伤害的，雇主和第三人承担不真正连带责任，不真正连带责任是指数个债务人基于不同的发生原因而对于同一债权人负有以同一给付为标的的数个债务，因一个债务人的履行而使全体债务均归于消灭。直接侵权人应当承担侵权赔偿责任，但雇主对于雇员的人身安全负有保护责任，雇员在为其工作中受到伤害，雇主亦应当承担赔偿责任。这就是说雇主和侵权第三人都应承担责任，但二者承担责任的原因是不同的。受害人既可以基于第三人的侵权行为向其主张权利，也可以基于雇员同雇主之间的雇佣关系向雇主主张权利，并且这两个请求权是分别独立的。雇主及侵权第三人对雇员所负的赔偿债务的发生，既无共同行为，也无相互的某种约定，只是一种偶然的巧合。侵权第三人和雇主向受害人所负的债务，其内容是完全相同的，只要其中一人向受害人履行了赔偿义务，受害人就不能再向另一人求偿。第三人作为直接的侵权行为人是最终的责任承担者，雇主在履行了赔偿责任后，可以向第三人追偿。因此，本案中原告李孟军所主张的赔偿是基于与被告赵开平为雇佣关系，故责任应由被告赵开平承担。被告苏万成、苏壮在本案中不承担赔偿责任。被告南江金虹公司将案涉工程中的机械、机具和人工施工任务转包给没有资质的被告赵开平，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告南江金虹公司应与被告赵开平承担连带责任。 关于赔偿费用的计算。1、医疗费146052.73元，有票据为据，本院予以认定；2、后续治疗费，虽然经被告申请对原告的伤残等级进行了重新鉴定，但对四川明正司法鉴定所作出的后续医疗费的鉴定意见并没有推翻，故后续治疗费以鉴定意见11000元；3、定期尿道扩张治疗费，虽然鉴定意见为终身尿道扩张维持排尿功能，但考虑到健康状况存在很大不确定性，随着社会发展其亦存在被完全治愈的可能性，本院在本案中以5年期限计算得19500元（3900元/年×5年），如原告在5年后仍需继续定期尿道扩张治疗可另行主张权利；4、误工费59200元（740天×80元/天）；5、护理费，按实际住院天数计算得31500元（350天×90元/天）；6、住、住院伙食补助费10500元50天×30元/天）；7、营养费8400元（14月×30天×20元/天）；8、残疾赔偿金100827元（11203元/年×20年×45%）；9、交通费、原告所提供的证据不足以证实全部是为治疗本次事故造成的伤害所产生的费用，故本院酌定4000元；10、住宿费、原告的举证不能充分证明是为治疗产生的必要开支，酌定为1500元；11、拐杖及轮椅费620元、12、精神损害抚慰金，原告李孟军在事故中受伤致残，今后将难以正常工作、生活，给其本人以后的身体健康带来巨大影响，也给其本人和亲属精神上带来巨大痛苦，根据本案侵权行为的情节及给原告李孟军造成的伤害后果等情况，同时考虑精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚功能等因素，结合本案实际情况和本地实际生活水平，精神损害抚慰金酌定为15000元；上述费用除开精神损害抚慰金共计393099.73元。原告作为言语残疾人，在机械、机具众多的工地上从事劳务时，更应随时确保自身安全，但原告本人存在疏忽大意，未完全尽到安全注意义务，可适当减轻被告的赔偿责任。根据双方各自的过错，本院认为原告承担经济损失393099.73元的百分之十即39309.97元，被告赵开平承担经济损失393099.73的百分之九十即353789.76元为宜。 对鉴定费的认定，鉴定费共计二笔，1、对四川明正司法鉴定所的鉴定费1900元，因被告对四川明正司法鉴定所的鉴定意见中伤残等级进行了重新鉴定，且新的鉴定结论对伤残等级作出了修改，故剔除的四川明正司法鉴定所对伤残等级的鉴定费679.61元由原告自行承担，余下的四川明正司法鉴定所的鉴定费为1220.39元按上述责任比例划分。2、对在四川华大司法鉴定所花费3569.73元（鉴定费1100元、因鉴定支出的检查费用1169.73元、因鉴定支出的交通费700元、因鉴定支出的住宿费600元），被告南江金虹公司实际垫支4000元，因是对伤残等级的重新认定，且已经推翻了四川明正司法鉴定所对伤残等级的鉴定意见，故该笔费用应由原告负担，对被告南江金虹公司交付原告的4000元与其他费用综合计算。 原告受伤后至今被告南江金虹公司垫付70000元+4000元＝74000元；被告苏万成垫付94000元；因被告赵开平未提供证据证明其实际垫付的费用数额，故以原告认可各被告垫付的总费用210000元（被告南江金虹公司因鉴定交付原告的4000元除外）减去已查明的各被告垫付的费用得被告赵开平垫付46000元。 综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告李孟军的医疗费146052.73元、后续治疗费11000元、定期尿道扩张治疗费19500元、误工费59200元、护理费31500元、住院伙食补助费10500元、营养费8400元、残疾赔偿金100827元、交通费4000元、住宿费1500元、拐杖及轮椅费620元，共计393099.73元，由被告赵开平赔偿原告李孟军353789.76元（含被告赵开平垫付46000元，被告南江金虹建设有限公司垫付74000元）；原告李孟军自行负担39309.97元。 二、被告赵开平赔偿原告李孟军精神损害抚慰金15000元。 三、在四川明正司法鉴定所鉴定费1900元，由被告赵开平承担1098.35元，原告李孟军自行负担801.65元；在四川华大司法鉴定所鉴定支出4000元，由原告李孟军负担。 四、被告南江金虹建设有限公司对上述第一、二、三项由被告赵开平承担的赔偿款承担连带清偿责任。 五、被告苏万成垫付的94000元，由原告李孟军返还给被告苏万成。 六、驳回原告李孟军的其他诉讼请求。 上述赔偿费用在本判决生效之日起10日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6324元，由原告李孟军负担632.4元，被告赵开平、南江金虹建设有限公司共同负担5691.6元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  谢 鹏 审 判 员  王振宇 人民陪审员  刘建荣 二〇一七年十二月二十日 书 记 员  刘春江