福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0102民初4741号 原告：福建阳光房地产开发有限公司，住所地福州开发区罗星路4号（自贸试验区内）。 法定代表人：徐国宏，总经理。 委托诉讼代理人：童建炫，福建博世律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周惟佳，福建博世律师事务所律师。 被告：陈建锦，男，1985年7月2日出生，汉族，住福建省平潭县。 被告：陈琼，女，1986年10月17日出生，汉族，住福建省平潭县。 原告福建阳光房地产开发有限公司（以下简称“阳光公司”）与被告陈建锦、陈琼追偿权纠纷一案，本院于2017年6月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阳光公司的委托诉讼代理人周惟佳到庭参加诉讼。被告陈建锦、陈琼经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光公司向本院提出诉讼请求：1.判决陈建锦、陈琼返还代偿款302960.56元；2.判决陈建锦、陈琼支付违约金（违约金自银行扣款之日起按扣款金额的日万分之五计算至实际清偿之日止，暂计至2017年5月31日止为60305.21元）；3.判决陈建锦、陈琼赔偿律师代理费4000元；4.本案的诉讼费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、鉴定费等）由陈建锦、陈琼共同承担。事实与理由：2011年3月4日，阳光公司与陈建锦、陈琼签订了预售合同号为00030048的《商品房买卖合同》，约定陈建锦、陈琼以总价2653003元购买阳光公司位于福州市闽侯县丹宁顿小镇××单元房产，陈建锦、陈琼支付定金10万元和首期购房款703003元，剩余购房款185万元以向银行申请按揭贷款的方式支付。合同附件六约定，陈建锦、陈琼应按个人购房借款合同约定的期限归还贷款本息，因陈建锦、陈琼未及时还本付息导致贷款银行向阳光公司扣收贷款本息及费用时，陈建锦、陈琼愿意按日万分之五支付违约金。2011年5月16日，陈建锦、陈琼与招商银行股份有限公司福州分行（以下简称“招商银行”）及阳光公司三方签订了《个人购房借款及担保合同》，约定招商银行向陈建锦、陈琼发放贷款185万元，贷款期限360个月，从2011年5月6日起到2041年5月6日止，还款方式为等额还款，按月结息，阳光公司就陈建锦、陈琼的还款义务向招商银行提供连带责任保证。放款后，因陈建锦、陈琼未按合同约定按期偿还贷款本息，自2015年5月28日起至2017年5月24日止，招商银行先后共向阳光公司扣收了陈建锦、陈琼拖欠的贷款本息17笔，共计302960.56元。期间，招商银行将陈建锦、陈琼、阳光公司诉至福州市鼓楼区人民法院。2015年11月27日，福州市鼓楼区人民法院作出（2015）鼓民初字第6054号民事判决书，确认截至2015年11月10日，陈建锦、陈琼尚欠招商银行借款本金1761493.12元、利息（含罚息、复息）9598.64元，陈建锦与陈琼系夫妻关系，并作出判决：“一、被告陈建锦于本判决生效之日起十日内共同偿还招商银行借款本金1761493.12元，利息、罚息、复利9598.64元（利息、罚息、复利暂计至2015年11月10日，之后至款项还清之日止的利息、罚息、复利按《个人购房借款及担保合同》的约定计付）；二、被告陈建锦于本判决生效之日起十日内赔偿招商银行律师费损失21000元；三、招商银行对被告陈建锦位于福州市闽侯县丹宁顿小镇××房产折价、变卖、拍卖所得价款优受偿；四、阳光公司对被告陈建锦偿还招商银行上述借款本息及赔偿律师代理费损失承担连带保证责任；五、被告陈琼在夫妻共同财产的范围内对被告陈建锦的上述债务承担共同的还款责任。该案诉讼费21502元，适用简易程序减半收取10751元，由陈建锦、陈琼、阳光公司共同负担。”该判决现已生效。陈建锦、陈琼未按约定偿还贷款本息的行为已构成违约。承担保证责任后，阳光公司有权向陈建锦、陈琼追偿，并有权依照《商品房买卖合同》附件六的约定，向陈建锦、陈琼计收自扣款之日起至实际付清款项之日止，按扣款金额的日万分之五计算的违约金，以及为实现权利而支出的律师代理费4000元。 陈建锦、陈琼未作答辩。 陈建锦、陈琼经本院公告传唤未到庭，亦未提出异议及提交证据，视为放弃抗辩权利。阳光公司所提供的身份证、结婚证、《商品房买卖合同》、预购商品房抵押权预告登记证（侯房预ＱＲ字第××号）、招商银行个人贷款担保履约通知书、中国建设银行单位客户专用回单、中国建设银行网上银行电子回执、及时偿还贷款催告函、ＥＭＳ快递详情单、ＥＭＳ快递跟踪单、民事判决书、欠费明细表、《委托代理合同》、律师代理费发票、转账凭证，符合证据的客观性、关联性、合法性，可以作为本案认定事实的依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年3月4日，阳光公司与陈建锦签订预售合同号为00030048的《商品房买卖合同》，约定陈建锦以总价2653003元向阳光公司购买位于福州市闽侯县丹宁顿小镇××单元房产，陈建锦支付定金10万元和首期购房款703003元，剩余购房款185万元以向银行申请按揭贷款的方式支付。合同附件六约定，买受人在获得贷款后，应按《个人购房借款合同》之约定定期归还贷款本息，因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用，买受人应于出卖人发出还款通知之日起10天内到出卖人处归还相关款项，并承担自银行扣款之日起到买受人归还之日期间的利息（按日万分之三计算），在上述约定时间内如仍未归还的，买受人愿意按日万分之五支付违约金。 2011年5月16日，陈建锦、招商银行、阳光公司三方签订《个人购房借款及担保合同》，约定陈建锦向招商银行贷款185万元，贷款期限360个月，从2011年5月6日起到2041年5月6日止，还款方式为等额还款，按月结息，由阳光公司提供连带责任保证。放款后，因陈建锦未按合同约定按期偿还贷款本息，自2015年5月28日起至2017年5月24日止，招商银行先后向阳光公司扣收了陈建锦拖欠的贷款本息17笔，共计302960.56元。 另查明，陈建锦与陈琼于2007年7月4日登记结婚；阳光公司因本案支出律师代理费4000元。 本院认为，阳光公司与陈建锦签订的《商品房买卖合同》，陈建锦、招商银行、阳光公司签订的《个人购房借款及担保合同》均是当事人真实意思表示，合法有效，受法律保护。借款后，陈建锦未按约定偿还借款本息，致使阳光公司被招商银行扣收欠款302960.56元。作为连带责任保证人，阳光公司在承担了保证责任后，有权根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，向陈建锦追偿。阳光公司主张以扣款金额为基数，按日万分之五计算违约金，于法有据，本院予以支持。因陈建锦违约致使本诉讼发生，阳光公司诉请要求其承担为实现本案债权而支出的合理的律师代理费4000元，符合合同约定，亦未违反法律之规定，本院亦予以支持。讼争债务发生于陈建锦、陈琼夫妻关系存续期间，属夫妻共同债务，应由陈建锦、陈琼共同偿还。陈建锦、陈琼经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭审理及判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、陈建锦、陈琼应于本判决生效之日起十日内向福建阳光房地产开发有限公司偿还代偿款302960.56元及违约金（暂计至2017年5月31日为60305.21元，之后的违约金以302962.56元为基数，按日万分之五计算至实际清偿之日止）； 二、陈建锦、陈琼应于本判决生效之日起十日内向福建阳光房地产开发有限公司赔偿律师代理费损失4000元。 如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6808元、公告费560元,均由陈建锦、陈琼共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  林跃男 审 判 员  王明亮 代理审判员  李佳佳 二〇一七年十二月八日 法官助理林义挺 书记员吴厚鑫 附注：一、本案引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 2、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。