贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终5811号上诉人（原审原告）：王悦，男，1981年4月12日出生，汉族，住贵州省纳雍县。委托诉讼代理人：林方忠，男，住贵州省贵阳市花溪区。上诉人（原审被告）：贵州省大地建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区护国路68号。法定代表人：熊秀祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：林雪，女，该公司员工。上诉人王悦因与上诉人贵州省大地建筑工程有限责任公司（以下简称大地公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初6780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王悦上诉请求：1.依法撤销原判第二项，改判大地公司支付王悦因违法解除与王悦的事实劳动关系，向王悦支付赔偿金11311元（半月工资三倍的二倍：3770.33÷2×3×2=11311元，依据《2014年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企事业离退休人员平均基本养老》的规定，六盘水在职职工的年平均工资为45244元，月平均工资为3770.33元）；2.本案诉讼费由大地公司承担；3.依法传唤大地公司该项目负责人李健辉出庭澄清事实；4.依据相关法律规定，查明大地公司与该项目负责人李健辉在本项目上的违法行为。事实和理由：王悦与大地公司存在事实劳动关系，大地公司未足额支付王悦的劳动报酬，违反了《劳动合同法》第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项，应当向王悦支付经济补偿。同时，大地公司违法解除与王悦之间的事实劳动关系，应当按照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向王悦支付赔偿金。本案应查明大地公司与该项目负责人李健辉在本项目上的违法行为。大地公司辩称，王悦在仲裁程序和一审中均未提交证据证明双方存在劳动关系。请求二审依法驳回上诉，维持原判。大地公司上诉请求：依法撤销原判，改判大地公司不承担支付责任。事实和理由：王悦有责任举证证明其所主张的权利，但本案中王悦并未予以举证证明。王悦向一审法院提交的证据复印件，无法辨认该证据复印件的真实性，也不能达到王悦的证明目的，一审法院仅仅以王悦提交的存在重大瑕疵的复印件作为定案依据，从而认定王悦与大地公司存在劳动关系是错误的。同时一审法院要求大地公司提交其根本没有的证据不符合法律基本原则，又不同意依法追加利害关系人李健辉为本案共同被告，就认定大地公司为承担责任的主体也是错误的。王悦未发表答辩意见。王悦向一审法院起诉请求：大地公司因违法解除与王悦的事实劳动关系，向王悦支付赔偿金11311元（半月工资三倍的二倍：3770.33÷2×3×2=11311元），依据《2014年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企事业离退休人员平均基本养老》的规定，六盘水在职职工的年平均工资为45244元，月平均工资为3770.33元。一审法院认定事实：大地公司与案外人六盘水汇麟房地产开发有限公司订立《建设工程施工合同》，约定六盘水汇麟房地产开发有限公司将六盘水杉树林铅锌矿水城生活危旧房改造项目（凉都国际大厦）（以下简称“凉都国际大厦项目”）发包给大地公司承建，工程内容包括凉都国际大厦项目包括施工图所含全部内容及地下室基坑支护、地下室土石方开挖及基坑回填，止水帷幕、小区道路及管线、化粪池以及各种检测费用等，同时约定开工日期暂定为2014年12月1日，竣工日期为2016年12月1日。2014年11月27日，大地公司授权李健辉作为凉都国际大厦项目的项目负责人，代表其接洽该事项合作事宜，并负责签订施工合同，进行工程施工管理事务，其在委托期间所签署的文件和处理的事务大地公司均予以承认，委托期限至该项目竣工验收，李健辉无转委托权。另查，大地公司具有房屋建筑工程施工总承包壹级资质。2016年6月15日，王悦作为申请人，以大地公司为被申请人向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会提交申请，贵阳市南明区劳动争议仲裁委员会在2016年8月23日作出的南劳人仲字[2016]第0159-1号裁决书裁决：一、被申请人贵州大地建筑工程有限责任公司支付申请人王悦2015年1月至3月工资人民币壹万捌仟元整（￥18000.00）；二、驳回申请人王悦关于赔偿金的仲裁请求。王悦不服，向法院提起诉讼。审理中，王悦还提交下列证据：1、王悦与大地公司项目经理林方忠的QQ账户信息；2、大地公司项目经理与项目负责人之间的QQ工作记录。大地公司代理人对两组证据均不予认可。大地公司提交了下列证据：1、法定代表人授权委托书，证明大地公司只是委托李健辉处理项目施工，并不包含招聘；2、工程技术专用章移交书，证明大地公司已经将章移交给李健辉，但是大地公司只认可李健辉，不认可林方忠是公司员工；3、李健辉任命书，证明大地公司任命李健辉为项目负责人；4、周启耀任命通知书，证明大地公司有任何任命都会下达任命书及通知；5、南明区法院（2016）黔0102民初1290号民事判决书，证明林方忠在2015年2月进入七建公司工作至2015年5月19日，2015年2月2日林方忠被该公司任命为项目经理，林方忠称其在2014年底进入大地公司工作至2015年3月，根据建筑安全规定，同一个人不能同时在两个项目里担任项目负责人；6、白云区法院（2015）白民初字第2432号民事判决书，证明林方忠在2015年5月24日至2015年8月30日到中建宏大建设集团公司工作，林方忠在每个公司工作的时间都不超过三个月，大地公司怀疑林方忠有可能通过恶意诉讼获取不当得利。王悦对证据1-3无异议；对证据4认为与本案无关；对证据5、6真实性无异议，但王悦是在工作完结后才离开公司的，不存在时间重叠的问题。另，王悦在庭后提交《六盘水凉都国际大厦第十四次监理例会会议纪要》、第十四次监理例会签到表一份（上面有林方忠、王悦、童吉旺的签名）、验收申请表（项目经理处有林方忠的签名）两份、A1、A2栋P-Q段抗滑桩桩顶高程及坐标测量平面布置图（施工单位处有技术负责人林方忠，复测人童吉旺的签名）、钢筋加工检验批质量验收记录表（施工单位检查评定结果处有专业工长施工员王悦，项目专业质量检查员童吉旺的签名）、工程材料结算单（上面有王悦、童吉旺的签名，亦有李健辉的签名以及加盖大地公司技术资料专用章），证明王悦在该项目工作的事实。大地公司对于证据的真实性均不予认可，但未能提供相反证据。一审法院认为，双方当事人在劳动关系上存在争议，王悦认为其由凉都国际大厦项目负责人李健辉招用进入大地公司承包的项目中从事项目经理部现场施工员的工作，其与大地公司存在劳动关系；大地公司则称王悦不是其公司员工，与其公司不存在劳动关系。王悦为证明其主张，提交了《六盘水凉都国际大厦第十四次监理例会会议纪要》、第十四次监理例会签到表一份（上面有林方忠、王悦、童吉旺的签名）、验收申请表（项目经理处有林方忠的签名）两份、A1、A2栋P-Q段抗滑桩桩顶高程及坐标测量平面布置图（施工单位处有技术负责人林方忠，复测人童吉旺的签名）、钢筋加工检验批质量验收记录表（施工单位检查评定结果处有专业工长施工员王悦，项目专业质量检查员童吉旺的签名）、工程材料结算单（上面有王悦、童吉旺的签名，亦有李健辉的签名以及加盖大地公司技术资料专用章），证明王悦在该项目工作的事实。《会议纪要》显示，2014年12月22日下午15：00在施工现场办公室举行了六盘水凉都国际大厦第十四次监理例会，会议内容系关于建设单位和监理单位对施工质量控制、进度控制、投资控制、施工安全及文明施工方面的工作要求。《会议纪要》末页施工单位签字处有王悦的签字，而大地公司在仲裁中对该纪要是予以认可的，法院认为王悦代表大地公司参加了凉都国际大厦项目的第十四次监理例会，属于大地公司对施工现场具有管理和责任的人，与王悦陈述的施工员身份相符。大地公司未提交2014年11月至2015年4月期间的工资册，应承担举证不能的不利责任，故对王悦的主张予以采信，认定双方当事人劳动关系成立。王悦陈述其2014年11月23日进入该项目，2015年3月31日离开，结合《建筑施工工程》载明的开工日期暂定为2014年12月1日，竣工时间为2016年12月1日，故认定双方当事人建立劳动关系的时间是2014年12月1日，同时对于王悦称2015年3月31日离开该项目的主张予以采信。王悦主张其工资为6000元/月，尚有2015年1月至3月工资18000元未发放。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条“……与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应承担不利后果”之规定，大地公司未提交由其掌握管理的工资册，应承担举证不能的不利后果，结合王悦现场质检员的职务，6000元/月的工资标准尚且合理，故对王悦主张予以采信，认定王悦工资为6000元/月，大地公司应向王悦支付2015年1月至3月工资共计6000元/月×3个月=18000元。王悦主张大地公司违法解除与其的劳动关系，并要求大地公司支付赔偿金。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，王悦对其主张的大地公司违法解除劳动关系并未提交有效证据予以证实，故对该请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、被告贵州省大地建筑工程有限责任公司在本判决生效后五日内支付原告王悦2015年1月至3月的工资人民币18000元。二、驳回原告王悦的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案不收取案件受理费。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案中，王悦主张其于2014年11月22日至2015年3月31日期间在大地公司工作，现大地公司违法解除双方之间的劳动合同关系，故诉讼请求大地公司向其支持违法解除劳动合同关系的赔偿金11311元。虽然王悦在诉讼中已提供证据证明其于2014年11月22日至2015年3月31日期间在大地公司工作，但未提供充分证据证明双方解除劳动合同关系系大地公司主动提出，故根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，王悦应当承担举证不利的法律后果，故原判未支持王悦诉讼请求并无当，本院予以维持。本案中，王悦的诉讼请求是要求大地公司向其支付违法解除劳动合同关系的赔偿金11311元，并未请求大地公司向其支付2015年1月至3月期间的工资，原判判令大地公司向王悦支付2015年1月至3月期间的工资18000元超出王悦的诉讼请求，判非所请，本院予以纠正。对王悦提出的“依据相关法律规定，查明大地公司与该项目负责人李健辉在本项目上的违法行为、依据相关法律规定，查明大地公司与该项目负责人李健辉在本项目上的违法行为”两项上诉请求，并非独立的诉讼请求，故本院不予审查。因王悦在诉讼中已提供证据证明其于2014年11月22日至2015年3月31日期间在大地公司工作的事实，双方之间的事实劳动关系成立，大地公司的上诉理由本院不予采信，且大地公司并未对仲裁裁决提起诉讼，故对大地公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，王悦的上诉请求不能成立，应予驳回。大地公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初6780号民事判决第二项；二、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初6780号民事判决第一项。二审案件受理费20元，由上诉人王悦负担10元，贵州省大地建筑工程有限责任公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  周 俊审 判 员  邱兴权审 判 员  谌致华二〇一七年十二月十四日法官助理  盛 美书 记 员  邢 海