福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽0111民初1962号 原告：何广桂，男，1963年7月3日出生，汉族，户籍地址湖南省永兴县，现住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：郭赛娟，福建纵然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张荣明，福建纵然律师事务所律师。 被告：余运标，男，1969年6月7日出生，汉族，住福建省闽清县。 被告：长安责任保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市鼓楼区。 负责人：陈健，总经理。 委托诉讼代理人：危华强，男，公司员工。 委托诉讼代理人：林思豪，男，公司员工。 原告何广桂与被告余运标、长安责任保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称长安保险福州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何广桂及其委托诉讼代理人张荣明，被告余运标，被告长安保险福州支公司的委托诉讼代理人危华强及林思豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何广桂向本院提出诉讼请求：1.余运标及长安保险福州支公司连带赔偿何广桂各项损失共计263463.71元（已扣除被告垫付的21000元）；2.长安保险福州支公司在交强险范围内优先赔付何广桂精神损害抚慰金。诉讼过程中，何广桂变更第一项诉请请求金额为259188.32元。事实与理由：2016年10月15日9时30分许，余运标驾驶其闽Ａ×××××轻型封闭货车在福州市与何广桂所骑的自行车发生碰撞，造成何广桂受伤的交通事故。经交警部门认定，余运标和何广桂承担事故同等责任。何广桂受伤后住院治疗12天，伤情经鉴定为九级伤残、误工期300天、护理期150天、营养期180天及后续治疗费8000元。本案事故造成何广桂损失如下：医疗费13132.96元、住院伙食补助费600元（50元／天×12天）、营养费7200元（40元／天×180天）、后续治疗费8000元、护理费18480元〔（160元×住院12天＋（120元×出院后138天）〕、精神损害抚慰金16000元、误工费43608.38元（月工资3584.25元×365天）、交通费240元（20元／天×12天）、住宿费500元、被抚养人生活费4167.67元（25006元／年×5×0.2÷6）、伤残赔偿金144056元（36014元／年×20×0.2）、鉴定费2600元，共计284463.71元。因闽Ａ×××××车辆在长安保险福州支公司投保交强险及商业三者险50万元，不计免赔，且尚在保险期间内。而余运标及长安保险福州支公司只先行垫付21000元，尚欠259188.32元至今未还。 长安保险福州支公司辩称，对本案事故认定无异议，闽Ａ×××××轻型封闭货车在其投保交强险及商业三者险（责任限额50万元，不计免赔率）。按事故责任认定，其按余运标应承担的60%赔偿额在保险范围内理赔，先行垫付的10000元应予抵扣。对何广桂主张的后续治疗费、被抚养人生活费及交通费均无异议，对其他赔偿项目和金额有异议：1、医疗费总额无异议，但按保险条款约定需按10%比例扣除非医保部分；2、营养费参照医疗费，酌定360元；3、精神损害抚慰金按4000元认定；4、误工费的工资标准无异议，时间应截止鉴定前一日为113天，共计13500.68元；5、护理费：住院27天按128元／天计，出院后按60元／天计算78天，合计6216元；6、伤残赔偿金同意按城镇标准，但应按重新鉴定的十级伤残为72028元（36014元×20×0.1）；7、鉴定费及诉讼费不属于保险理赔范畴。 余运标辩称，事故后已先行垫付医疗费11200元，应从需承担的赔偿款中抵扣，其他同意保险公司公司意见。 本院经审理，对于当事人双方没有争议的事实予以确认：2016年10月15日9时30分许，余运标驾驶其闽Ａ×××××轻型封闭货车在福州市与何广桂所骑的自行车发生碰撞，造成何广桂受伤的交通事故。经交警部门认定，余运标和何广桂承担事故同等责任。余运标系肇事车辆的产权人和被保险人，该车在长安保险福州支公司投保交强险（责任限额122000元）和商业三者险（责任限额50万元，含不计免赔），该事故发生在保险期间内。 事故当日，何广桂住院治疗，于当月27日出院，住院12天。出院诊断为右股骨颈骨折。出院医嘱：1、右下肢不能负重（6-9个月）；2、右下肢不负重情况下行肌肉功能锻炼，防止肌肉萎缩及静脉血栓形成；3、定期复查右髋部正侧位，约2-3个月一次，骨科门诊随访。何广桂支付了医疗费13132.96元。余运标和长安保险福州支公司分别先行垫付11200元及10000元。 2017年1月16日，何广桂自行申请伤情鉴定，并支付鉴定费1000元。2017年2月5日福建晟蓝司法鉴定所出具鉴定意见其为九级伤残、取出右股骨颈螺丝钉需8000元、误工300日、护理150日、营养180日。2017年4月26日，何广桂诉至本院。 诉讼中，长安保险福州支公司申请对何广桂的伤残等级重新鉴定。为此，福州南方司法鉴定中心按法定程序接受本院委托，于2017年8月18日出具鉴定意见，认定何广桂损伤达十级伤残。各方当事人对该鉴定程序均无异议，何广桂不同意鉴定结论亦未申请重新鉴定。 当事人对何广桂主张的后续治疗费8000元、被抚养人生活费4167.67元及交通费240元均无异议，本院予以确认；对有争议的项目及金额，本院查明认定如下： 1、伤残等级及三期：何广桂的伤残等级在诉讼中经重新鉴定为十级伤残，各方当事人对该鉴定程序均无异议，何广桂不同意鉴定结论亦未申请重新鉴定，而该鉴定结论经本院审查，并无不当，应予以采信，故何广桂的伤残等级应按十级认定；至于何广桂自行申请所作的关于三期的鉴定是建立在九级伤残基础上，现等级减轻，故其误工、营养及护理这三期应按其病情、医嘱及相关法律规定认定； 2、医疗费：各方当事人均确认何广桂的医疗费总额为34357.82元；因非医保医疗费属于保险赔偿范畴，故长安保险福州支公司主张应按10%比例核减，不成立； 3、住院伙食补助费：何广桂住院12天，其主张按50元/天为600元，合理，予以确认； 4、护理费：何广桂主张住院12天，按160元/天为1920元，合理；各方当事人对其出院后需护理无异议，争议的是护理时间，因出院医嘱并无需继续护理的内容，而何广桂主张的138天所依据的鉴定报告是建立在其九级伤残未被采信的基础上，不能成立；结合何广桂的伤情及长安保险福州支公司认可78天，酌定出院后护理期90天及100元/天，为9000元；故该损失总额为10920元（1920+9000）； 5、营养费：何广桂因事故受伤并构成伤残，结合其住院时间及医嘱，酌情认定1000元； 6、误工费：双方对何广桂月工资为3584.25元无异议，争议的是误工时间，依法应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。长安保险福州支公司按该规定主张113天，与法有据，而何广桂主张按365天，并无有效证据佐证，故认定误工时间为113天，误工费为13500.68元（3584.25元/30×113）； 7、残疾赔偿金：本案当事人对赔偿标准应按城镇居民标准36014元／年赔付无异议，争议的是伤残等级，按上述认定，何广桂为十级伤残，故该损失按长安保险福州中心公司主张的72028元（36014×20×0.1）认定； 8、精神损害抚慰金：何广桂伤情十级伤残，该损失认定为5000元； 9、鉴定费：该费用2600元因其自行申请的鉴定结论未被采信，不予认定； 10、住宿费：根据法律规定“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”，何广桂主张其住院期间家属护理实际发生的住宿费540元，与该规定不符，且未提供证据佐证，不予认定。 本院认为，公民的健康权、身体权、财产权受法律保护，侵害公民人身、财产等造成损害的，依法应予赔偿。按事故责任认定，何广桂与余运标对事故负同等责任，依法余运标对事故损失承担60%责任、何广桂自行承担40%责任。因余运标所驾驶的肇事车辆投保有交强险和商业三者险，依法本案赔偿责任应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 本案按已查明事实，事故造成何广桂损失如下：医疗费34357.82元、住院伙食补助费600元、护理费10920元、营养费1000元、误工费13500.68元、交通费240元、残疾赔偿金72028元、后续治疗费8000元、被抚养人生活费4167.67元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，共计149814.17元。该损失先由长安保险福州支公司在交强险责任限额范围内赔偿何广桂：死亡伤残赔偿金（含伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等）110000元，医疗费用赔偿金（含医疗费、伙食补助费、营养费等）10000元，合计120000元，扣除其已支付10000元，实际支付110000元；超出该限额外的其余损失为29814.17元（149814.17元-120000元），按余运标所承担的60%责任，由长安保险福州支公司在第三者责任险中继续支付17888.5元，扣除余运标已垫付的11200元，实际支付何广桂6688.5元、并退还余运标11200元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告长安责任保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告何广桂死亡伤残赔偿金110000元、医疗费用赔偿金10000元，合计120000元，已给付10000元，尚需给付110000元； 二、被告长安责任保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起十日在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告何广桂各项损失共计17888.5，已给付11200元，尚需给付6688.5元，并向被告余运标返还11200元； 三、驳回原告何广桂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5252元，减半收取计2626元，由原告何广桂负担1463元、被告余运标负担1163元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员 林 敏 二〇一七年十二月八日 书记员 冯玉珊 附本案适用的主要法律条文及执行提示： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》 第五十三条机动车与非机动车驾驶入、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。机动车所有人或者管理人未参加机动车交通事故责任强制保险的，由机动车所有人或者管理人承担相当于机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的赔偿责任。对于超过限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任： (一)非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，机动车一方承担不超过百分之十的赔偿责任； (二)非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之四十的赔偿责任； (三)非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任； (四)非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任； (五)机动车停放、临时停车没有违反道路交通安全法律、法规规定，与非机动车驾驶人、行人发生道路交通事故的，机动车一方不承担赔偿责任。 国家法律、法规另有规定的，从其规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。