南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0106民初6555号原告：王芳，女，汉族，1987年12月30日生，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：王学兵（系原告哥哥），男，汉族，1978年9月15日生，住安徽省定远县。被告：张国义，男，汉族，1934年7月15日生，住江苏省南京市秦淮区。被告：江苏省教育学会，组织机构代码50916353-1，住所地江苏省南京市鼓楼区匡庐新村****。负责人：杨九俊，该学会会长。委托诉讼代理人：严明慧，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。第三人：江苏联和律师事务所，组织机构代码42588009-0，住，住所地江苏省南京市鼓楼区定淮门大街**商会大厦黄金楼****/div>负责人：潘业文，该所主任。原告王芳与被告张国义、江苏省教育学会、第三人江苏联和律师事务所委托合同纠纷一案，本院于2017年7月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王芳及其委托诉讼代理人王学兵，被告张国义，被告江苏省教育学会的委托诉讼代理人严明慧，第三人江苏联和律师事务所负责人潘业文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王芳向本院提出诉讼请求：1、两被告返还门诊病历9张，X光片11张，手术同意书2张，手术情况说明2张等鉴定材料；2、两被告退还鉴定费3000元，赔偿误工费及差旅费损失5800元；3、两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2001月3月7日，原告哥哥王雪峰在安徽省省立医院分院做“脊柱侧弯”手术造成瘫痪并于2003年死亡。后经人介绍原告决定委托南京鑫盾司法鉴定所做医疗事故司法鉴定。2007年1月15日，原告向南京鑫盾司法鉴定所负责人张国义递交了鉴定所需的门诊病历、X光片、手术同意书等鉴定材料，并预交鉴定费3000元。此后，因鉴定材料不齐，鉴定未进行。2008年11月，南京鑫盾司法鉴定所被江苏省司法厅注销。原告要求退还鉴定材料及鉴定费无果，故诉至法院。被告张国义辩称，其一，南京鑫盾司法鉴定所系江苏省教育学会在原南京金盾司法鉴定所基础上申请设立，被告系该鉴定所的业务负责人，而非法定代表人。其二，原告确曾委托第三人向南京鑫盾司法鉴定所申请鉴定，并以第三人的名义递交鉴定材料，交纳鉴定费，但其所递交的鉴定材料均系复印件，而非原件，后因其提交的材料不全，鉴定未进行。其三，南京鑫盾司法鉴定所注销时曾联系原告退款，但其因故未来办理手续。现原告提出退款，要求合理，但不应由被告个人承担责任。被告江苏省教育学会辩称，其一，被告并非委托鉴定合同的相对人，也不是鉴定材料和鉴定费的收取人，故不是本案适格主体。其二，南京鑫盾司法鉴定所的开办资金500000元系原南京金盾司法鉴定所法定代表人张荣寿所出，该鉴定所系独立法人，应依法自行承担民事责任，被告作为发起成立单位仅起督促作用。其三，江苏省司法厅就退还鉴定费和鉴定材料一事最后答复原告系2012年，故原告起诉已经超过诉讼时效。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人江苏联和律师事务所述称，原告所诉事实距今时间较为久远，经办人员已发生变动，具体情况并不了解。本院经审理认定事实如下：2007年1月，原告因其兄王雪峰医疗事故鉴定一事与第三人江苏联和律师事务所签订《非诉讼委托代理协议》，委托第三人代理司法鉴定事宜，第三人指派该所徐瑞律师从事具体工作，原告为此向第三人支付律师服务费1500元。2007年1月15日，原告携现金3000元与徐瑞一同前往南京鑫盾司法鉴定所办理委托鉴定事宜，该鉴定所收取原告3000元鉴定费并向第三人开具发票，发票所载服务项目为“法医鉴定费（王雪峰）”，同时，原告将鉴定所需材料递交南京鑫盾司法鉴定所。此后，因原告提供材料不全，鉴定未进行。另查明，2006年6月，江苏省教育学会以江苏金盾司法鉴定所原执业鉴定人为基础向江苏省司法厅申请设立江苏鑫盾司法鉴定所，执业期限为二年。设立后的江苏鑫盾司法鉴定所系独立法人，法定代表人为徐廷贵，机构负责人为张国义，资金数额为500000元，鉴定业务范围为法医临床、文检、痕迹鉴定，该鉴定所章程第二十八条第二款规定，本机构的财务情况接受江苏省教育学会和审计部门的监督与审计。2006年7月16日，江苏省司法厅颁发司法鉴定许可证（有效期限自2006年7月16日至2008年7月16日），准许南京鑫盾司法鉴定所设立。2008年11月26日，江苏省司法厅向江苏省教育学会、南京鑫盾司法鉴定所作出注销行政许可决定书，以南京鑫盾司法鉴定所在司法鉴定许可证使用期限届满三十日前未提出延续申请为由，决定注销南京鑫盾司法鉴定所，同时要求南京鑫盾司法鉴定所自收到决定书之日起十日内持相关印鉴、材料至江苏省司法厅办理注销手续。同日，江苏省司法厅函告江苏省教育学会、南京鑫盾司法鉴定所，要求其做好以下善后处理工作：一、南京鑫盾司法鉴定所自2008年7月17日起，不再具有司法鉴定资格，不得出具司法鉴定文书。已接受委托的鉴定材料和鉴定费用（指2008年7月16日前接受委托但未完成的鉴定案件），应列出清单，及时退还给原委托方，并向相关委托方说明情况。江苏省教育学会督促办理。二、南京鑫盾司法鉴定所《司法鉴定许可证》正、副本、公章、印鉴、司法鉴定人执业证等，由南京鑫盾司法鉴定所在收到注销登记许可决定之日起十日内上交省司法厅，并根据《江苏省司法鉴定档案管理办法》，在十日内将业务档案移交南京市档案馆。江苏省教育学会督促办理。三、做好南京鑫盾司法鉴定所财物清算工作，该所存续期间发生的债权债务由其自行解决。四、今后涉及对南京鑫盾司法鉴定所存续期间的鉴定事项的投诉，按照法律、法规和规章的规定，由该所原相关司法鉴定人处理并承担相应责任。上述注销决定书作出后，南京鑫盾司法鉴定所并未向原告退还鉴定费及鉴定材料即停业。原告无处索要故致信江苏省司法厅要求处理。2012年9月13日，江苏省司法厅答复原告建议其通过当时的非诉讼委托代理协议，由律师办理费用及资料退还手续。此后，原告继续主张权利无果，诉至本院。本院认为，原告委托第三人代理司法鉴定事务，第三人在委托范围内向南京鑫盾司法鉴定所交纳鉴定费和鉴定材料，南京鑫盾司法鉴定所亦知晓实际委托人系原告，故第三人与南京鑫盾司法鉴定所之间关于司法鉴定的委托合同可以直接约束原告与南京鑫盾司法鉴定所，在发生纠纷时，原告有权以自己的名义提起诉讼。南京鑫盾司法鉴定所业已注销，不具备民事主体资格，其出资人或开办单位有义务对其进行清算，怠于履行清算义务，导致其主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，应由出资人或开办单位对其债务承担清偿责任。根据司法部颁布的《司法鉴定机构登记管理办法》，司法鉴定机构只能由法人或者其他组织申请，并不包括自然人，南京鑫盾司法鉴定所系由被告江苏省教育学会申请设立，故被告江苏省教育学会应系该鉴定所的出资人和开办单位，其在南京鑫盾司法鉴定所注销时应当履行清算义务，否则应对南京鑫盾司法鉴定所的债务承担清偿责任。被告江苏省教育学会辩称实际出资人系张荣寿，即便属实，亦不影响江苏省教育学会对外应承担的民事责任。综上，被告江苏省教育学会关于其并非南京鑫盾司法鉴定所出资人和开办单位故不应承担民事责任的辩称意见，本院不予采纳。原告主张被告江苏省教育学会退还3000元鉴定费，证据确实充分，本院予以支持。原告主张的误工费及差旅费损失5800元，不属于委托合同的损失赔偿范围，且未举证证明实际发生数额，本院不予支持。关于原告主张的应退还的鉴定材料，因无证据证明在南京鑫盾司法鉴定所注销后实际由江苏省教育学会接收和保管，故本院不予支持。被告张国义系南京鑫盾司法鉴定所的机构负责人，而非出资人，其与原告委托鉴定的有关行为属于职务行为，行为后果应由南京鑫盾司法鉴定所承担。故被告张国义关于其不应承担责任的辩称意见，本院予以采纳，原告针对被告张国义的诉讼请求，本院不予支持。原告在南京鑫盾司法鉴定所注销后无法确定具体责任主体，而江苏省司法厅对原告的答复中亦未对此予以明确，在此情况下，要求原告知道或应当知道江苏省教育学会应负清偿责任过于严苛，故不应当认定原告的起诉超过诉讼时效，被告江苏省教育学会关于诉讼时效的辩称意见，本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第四百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏省教育学会于本判决生效后五日内退还原告王芳鉴定费3000元；二、驳回原告王芳的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告江苏省教育学会负担（原告已预交，被告在给付判决款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  乔延彬人民陪审员  施益民人民陪审员  孙 晶二〇一七年十二月二十七日书 记 员  王静静附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。