海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）琼0106民初12070号 原告：王祥明，男，1945年11月18日出生，汉族，住浙江省瑞安市马道村农机站。 委托诉讼代理人：欧云斌，海南海新律师事务所律师。 被告：中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司，住所地海口市国贸大道。 代表人：邱利才，经理。 委托诉讼代理人：王法良，北京大成（海口）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王锡焕，该司副经理。 被告：中国第四冶金建设有限责任公司，住所地江西省贵溪市建设路。 法定代表人：林铁生，董事长。 委托诉讼代理人：曹年福，该司经理。 第三人：娄傲雪，男，1972年3月22日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区凤起路。 原告王祥明与被告中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司（以下简称四冶海南分公司）、中国第四冶金建设有限责任公司（以下简称四冶公司）及第三人娄傲雪委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王祥明的委托诉讼代理人欧云斌、被告四冶海南分公司的委托诉讼代理人王法良和王锡焕、被告四冶公司的委托诉讼代理人曹年福到庭参加诉讼。第三人娄傲雪经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告四冶海南分公司退还原告保证金200万元；并自2013年3月5日起至2017年8月24日之日止，支付原告利息损失489928元；自2017年8月25日起至实际还款之日止，按照同期银行3-5年贷款利率支付原告利息损失；2、被告四冶公司对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2013年3月4日，被告四冶海南分公司称欲承接甲方为三亚沃天堂地产开发有限公司位于三亚市榆亚路约20万平方米的沃天堂地下商业中心主体项目工程，就和第三人娄傲雪协商该司先进行招投标，并中标后以内部承包形式承包给第三人娄傲雪，但需要缴纳投标保证金200万元，第三人娄傲雪即和原告及案外人郑某协商由三人合伙承接上述项目，于是，在2013年3月4日当天，即从原告账户转账200万元到被告四冶海南分公司账户，被告四冶海南分公司为此也出具了收据，确认收到了原告转入的上述款项。2013年3月5日，被告四冶海南分公司以其为甲方，第三人娄傲雪为乙方即就“沃天堂地下商业中心主体项目”工程签订了《建筑工程项目内部承包合同》，然而，合同签订后至今，被告四冶海南分公司也未通知进场施工，也未退还原告等人缴纳的投标保证金。2017年1月，原告等人偶然发现，被告四冶公司与三亚沃天堂地产开发有限公司就本案涉案工程在三亚市城郊人民法院有诉讼[案号（2015）城民二初字第128号]，案件标的即为投标保证金200万元及利息，该院已判决三亚沃天堂地产开发有限公司将投标保证金退还被告四冶公司，同时，至案发之日止，两被告均未就沃天堂地下商业中心主体项目工程与三亚沃天堂地产开发有限公司签订过任何《建设工程施工合同》，被告四冶海南分公司与第三人娄傲雪签订的《建筑工程项目内部承包合同》根本无法履行，于是，原告联合第三人多次向被告四冶海南分公司要求退还保证金，被告四冶海南分公司以各种理由搪塞，至今未将上述款项退还。2017年3月9日，经原告与第三人娄傲雪、案外郑某签订《合伙结算协议书》确认，上述200万元保证金完全系原告一人出资，且由于工程长期未能开工，三人决定终止合伙关系，上述200万元保证金归原告个人所有，并由原告自己向被告四冶海南分公司主张权利，同时约定了若通过司法途径还有亏损，则按投资比例承担亏损等内容。2017年7月，第三人娄傲雪通过邮政特快专递向被告四冶海南分公司注册地址函告上述内容，却因为被告四冶海南分公司地址搬迁以及负责人不接听电话导致邮件被退回。经了解，被告四冶海南分公司系被告四冶公司开办的在海南的分公司，其不具备独立法人资格。综上所述，被告四冶海南分公司在其承接工程尚未中标、签订合同的情况下，收取原告等人的保证金，并签订虚假的《建筑工程项目内部承包合同》欺骗原告，现因经法院判决其与甲方之间不存在合同关系，因此其收取的保证金因履行《建筑工程项目内部承包合同》的目的不能实现理应退还给本案原告，现其拒不退还的行为己严重侵犯原告权益，而被告四冶公司作为被告四冶海南分公司的开办单位，在被告四冶海南分公司不具备独立法人资格的情况下理应对被告四冶海南分公司的债务承担连带清偿责任。鉴于此，为维护自身权益，现原告依照《民事诉讼法》相关规定诉至贵院，望支持原告诉请！ 被告四冶海南分公司辩称，一、被告四冶海南分公司不是本案退还保证金200万元的责任主体。退还保证金200万元的责任主体是三亚沃天堂地产开发有限公司。理由如下：该项目是由第三人娄傲雪负责与项目发包方三亚沃天堂房地产开发有限公司多次洽谈后，确定项目真实可靠的情况下，挂靠中国第四冶金建设有限责任公司向项目发包方三亚沃天堂房地产开发有限公司发出工程竞标意向函。三亚沃天堂房地产开发有限公司确定被告四冶公司的投标能力后，要求将200万元投标保证金打到发包方指定帐户，这时由第三人娄傲雪向被告四冶海南分公司提出申请书，由第三人娄傲雪从原告王祥明的帐户打款200万元到发包方指定帐户，并自愿承担保证金的风险。若保证金有风险时，被告四冶海南分公司只负责协助追讨而己。同时第三人娄傲雪向被告四冶海南分公司出具委托付款证明，娄傲雪、王应勇、王祥明、郑某在付款申请单上签名同意向发包方转帐200万元投标保证金，被告四冶海南分公司在出具的收据也明确写明甲方（发包方）退还后按原帐户退回。这就明确了当发包方和承包方未能签订工程合同时，退还保证金的责任在于发包方，这是本案相关当事人都清楚同意的。二、根据第三人娄傲雪于2013年1月12日向被告四冶海南分公司出具的申请书可知，若保证金不及时退回或不退回有风险时，被告四冶海南分公司只承担派工作人员或出具有效手续协助第三人追讨保证金到追回为止。由此可见，被告四冶海南分公司的责任和义务是协助而己。三、此项目是三亚市政府引进的重点项目，发包方在该项目中一共收取了三十六家施工单位的保证金共几亿元人民币。该项目因涉嫌诈骗已停工，三亚市政府负责聘请律师为向发包方交保证金的所有施工单位维权打官司。被告四冶公司就是在这种情况下，配合政府以原告的名义状告三亚沃天堂地产开发有限公司，请求退还投标保证金200万元及利息，该一审判决己生效并进入执行程序，但目前保证金一分都没追回。由此可见，被告四冶海南分公司已尽到协助的义务。四、本案根本不存在被告四冶海南分公司欺骗原告的情形，是原告和第三人娄傲雪自愿请求把保证金200万元打入被告四冶海南分公司的帐户，再委托公司把保证金转入发包方三亚沃天堂房地产开发有限公司。原告和第三人娄傲雪自愿承担200万元保证金损失的风险。五、被告四冶海南分公司与第三人娄傲雪之间就200万元投标保证金打到三亚沃天堂地产开发有限公司，是一种委托关系，是第三人娄傲雪委托被告四冶海南分公司向发包方转付的。同时第三人娄傲雪也向被告四冶海南分公司承诺200万元保证金的损失风险，是由其自己和原告承担的。所以，一切责任应由原告和第三人承担。六、被告四冶海南分公司同意把法院执行回来的200万元本金和利息转交回给原告，尽到协助的义务。七、原告的请求利息的计算方式己超过（2015）城民二初字第128号民也判决书确定的利息计算方式。八、本案在投标之前，被告聘请工程造价机构进行预算和制作标书，费用约300万元人民币，此笔费用应由第三人和原告承担。九、被告方为了这个项目推进及应对案件诉讼和到政府职能部门开会协商多次从海口至三亚来往的费用也应由第三人和原告承担。十、鉴于目前（2015）城民二初字第128号民事判决书确定的内容执行款项还没有执行回来的情形，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告四冶公司辩称，同意被告四冶海南分公司的答辩意见。 第三人娄傲雪未作述称。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据。本院经核对，查明如下事实： 2012年12月4日，案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司向被告四冶公司发出《竞标通知函》，载明认可被告四冶公司的投标能力，要求被告四冶公司于2012年12月14日前将200万元投标保证金打到案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司指定账户，并于七日内提交标书，如被告四冶公司竞得工程，竞标保证金将自动转为后期工程保证金，如未能竞得工程，则在竞标后退还被告四冶公司。 2013年1月12日，第三人娄傲雪向被告四冶海南分公司递交《申请书》，主要内容为：根据发包人的要求，为了使工程尽快开工，现我申请贵司同意我以被告四冶海南分公司的名义向三亚沃天堂房地产开发有限公司汇款200万元并开具委托付款委托书，如果这200万元竞标保证金有风险，汇出后退回或不及时退回或不退回，希望贵司协助我追讨该项保证金，直到追回为止。 2013年3月4日，第三人娄傲雪向被告四冶海南分公司递交《委托付款证明》，主要内容为：因三亚沃天堂房地产开发有限公司投资开发的鹿回头广场地下空间项目（三标段）工程投标需交投标保证金，现委托王应勇、原告代我从原告的账户转入被告四冶海南分公司账户200万元作为投标保证金，请贵司收到此款后及时汇入三亚沃天堂房地产开发有限公司账户作为投标保证金。同日，原告从其账户中转账200万元到被告四冶海南分公司。被告四冶海南分公司收到该款后向第三人娄傲雪出具《收据》，载明：今收到王应勇、第三人娄傲雪从原告账户汇入被告四冶海南分公司账户代转给三亚沃天堂房地产开发有限公司鹿回头广场地下商业中心主体工程投标保证金。 2013年3月5日，被告四冶海南分公司将200万元保证金汇入案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司账户。 2013年3月5日，第三人娄傲雪与被告四冶海南分公司签订《建筑工程项目内部承包合同》，约定：第三人娄傲雪按被告四冶海南分公司与案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司签订合同的承包内容和责任进行承包，合同价款为20亿元；第三人娄傲雪按工程总造价纯收入5%管理费给被告四冶海南分公司，其中管理费为1%，居间费为4%，由被告四冶海南分公司按收到每笔工程款按比例在账户中扣出给被告四冶海南分公司和支付居间费。 另查，三亚市城郊人民法院于2015年7月1日作出（2015）城民二初字第128号《民事判决书》，判决案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司向被告四冶公司退还200万元竞标保证金及利息（利息以200万元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，从2013年3月5日起计算至判决确定给付之日止）。该判决书生效后，被告四冶公司于2016年4月22日向三亚市城郊人民法院申请强制执行。 又查，原告、第三人娄傲雪及案外人郑某签订《合伙结算协议书》，约定：三人共同投资承包三亚市榆亚路沃天堂地下商业中心工程项目的合伙关系立即终止；合伙期间投资200万元款项由原告一人出资，第三人娄傲雪及案外人郑某实际未出资，该200万元及利息等债权均由原告一人所有。 上述事实有《浙江农信综合柜面业务系统屏幕》、《建筑工程项目内部承包合同》、《付款申请单》、《电汇凭证》、《收款收据》、《收据》、《竞标通知函》、《申请书》、《委托付款证明》、《民事判决书》、《合伙结算协议书》及庭审笔录等予以证明。 本院认为，第三人娄傲雪向被告四冶海南分公司递交的《申请书》及《委托付款证明》证明了第三人娄傲雪依据案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司的要求以被告四冶海南分公司的名义向案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司交纳200万元投标保证金，即案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司系200万元投标保证金的实际收款人。被告四冶海南分公司收到第三人娄傲雪交纳200万元投标保证金后即按照上述《委托付款证明》的约定将该款项汇付给案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司，并没有占有、使用该款项，故认定被告四冶海南分公司收、付款行为系受第三人娄傲雪委托实施的。对于不能收回的款项，作为受托人被告四冶海南分公司并无替代案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司履行的义务。虽然生效的（2015）城民二初字第128号《民事判决书》判决案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司向被告四冶公司退还该保证金及利息，但原告没有证据证明案外人三亚沃天堂房地产开发有限公司已向被告四冶公司履行了该判决书确定的义务，应承担举证不能的后果。综上，原告要求被告四冶海南分公司退还保证金200万元、利息及被告四冶公司承担连带责任的诉求，没有事实与法律根据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条的规定，判决如下： 驳回原告王祥明的诉讼请求。 案件受理费26719元，由原告王祥明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  吴永红 人民陪审员  林 录 人民陪审员  施大民 二〇一七年十二月三日 书 记 员  杨春燕