江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0826民初3834号原告：涟水新城建材科技有限公司，住所地涟水县开发区港口路盐河码头。法定代表人：李品华，该公司总经理。委托诉讼代理人：王春红，该公司员工。委托诉讼代理人：朱峰，江苏捍华律师事务所律师。被告：浙江腾远建设有限公司，住所地三门县海游街道西区大道永昌家园4幢。法定代表人：郑涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：盛国成，该公司员工。委托诉讼代理人：金领权，该公司员工。被告：江苏亿泰隆置业有限公司，住所地涟水县涟城镇淮涟一级公路东侧、涟南羊路北侧。法定代表人：蔡秀文，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄克权，江苏尚淮律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡聪智，江苏尚淮律师事务所律师。原告涟水新城建材科技有限公司（以下简称新城公司）诉被告浙江腾远建设有限公司（以下简称腾远公司）、江苏亿泰隆置业有限公司（以下简称亿泰隆公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月6日立案受理后，依法适用简易程序于2017年8月15日、8月31日公开开庭进行了审理。原告新城公司委托诉讼代理人王春红、朱峰与被告腾远公司委托诉讼代理人盛国成、被告亿泰隆公司委托诉讼代理人黄克权、胡聪智到庭参加诉讼。因本案案情复杂，于2017年9月5日转为普通程序审理，于2017年10月27日公开开庭进行了审理。原告新城公司委托诉讼代理人王春红、朱峰与被告腾远公司委托诉讼代理人盛国成到庭参加诉讼，被告亿泰隆公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新城公司向本院提出诉讼请求：判令被告给付尚欠货款4066444元，并依约承担违约金等费用。事实和理由：腾远公司承建亿泰隆公司商城的相关工程，自2015年9月开始从原告公司赊购混凝土，尚欠货款未给付。为此，提供2016年9月2日三方协议书、2016年9月20日亿泰隆公司承诺书、2015年9月商品混凝土供应合同、金领权身份证复印件及金美良委托书、腾远公司组织机构代码证复印件、2015年9月至2016年3月商品混凝土结算单及淮安市商品砼指导价明细、淮安市商品砼指导价通知。被告腾远公司辩称，三方曾达成债务转移的协议，债务全由亿泰隆公司承担，且系亿泰隆公司没有按照协议履行，所产生的违约责任应由亿泰隆公司单方承担；原告未开具发票，故被告不具有付款义务；原告既主张混凝土单价重新计算又主张违约金，系违约责任的重复主张。被告亿泰隆公司辩称，本公司仅应当承担担保责任。原告主张4066444元与本公司无关，因为两被告已经进行了结算，已扣除该混凝土款项2970795.5元，若法院认定金额为4066444元，则两被告工程款应重新结算；本公司已向原告公司支付40万元。本院经审理认定事实如下：2015年9月份，被告腾远公司承建被告亿泰隆公司的部分工程，由原告新城公司提供商品砼，三公司签订了《商品混凝土供应合同》，约定原告新城公司为供方、被告腾远公司为需方、被告亿泰隆公司为担保方，并约定尾款最后结清时间为“2016年6月10日前”，“九、违约责任”中还约定，“需方未按合同约定付款，…承担所欠混凝土的违约金（按涟水县农行商业银行同期贷款利息的3倍支付）…将不再享受供方价格优惠，所发生的砼单价将按实际浇筑当月对应的淮安市商品混凝土指导价重新计算货款…”。2015年9月至2016年3月，原告新城公司依约定提供了混凝土，被告腾远公司仅支付货款110万元。经过催要结算，三公司于2016年9月2日签订《协议书》，明确“因浙江腾远建设有限公司没按照与涟水新城建材科技有限公司签订的合同履行付款义务，现由江苏亿泰隆置业有限公司承担偿还及支付利息责任”，其中，确认至2016年3月1日尚欠砼款2970795.5元及利息712990.92元由亿泰隆公司支付，亿泰隆公司承诺于2017年5月30日前付清；若亿泰隆公司未按照承诺付清货款或利息，则腾远公司和亿泰隆公司的违约条款按2015年9月所签合同执行。2016年9月20日，被告亿泰隆公司再次向原告新城公司作出书面承诺，除了利息、协议履行日期等作变更，其他仍按照原协议书执行。此后，被告亿泰隆公司仅向原告新城公司支付40万元。另查明，依照2015年9月至2016年3月商品混凝土结算单及淮安市商品砼指导价明细、淮安市商品砼指导价通知，对照供货结算清单，货款总金额计5166444元。上述事实，有当事人当庭陈述及合同、协议书、承诺书等相关书证予以证实，本院予以确认。庭审中，原告新城公司明确诉讼主张，要求被告支付尚欠货款3666444元（516.6444万元-110万元-40万元）及以此为本金自2016年6月10日按照涟水县农村商业银行同期贷款利率3倍的违约金。本院认为：协议系当事人真实意思表示所达成的合意，当事人有义务依照协议履行；经债权人同意，债务人可以将合同的义务转移给第三人。本案中，原、被告三公司于2016年9月2日达成协议，将被告腾远公司欠原告新城公司的债务转移给被告亿泰隆公司；该协议还约定，如果亿泰隆公司不依照该协议履行，则腾远公司、亿泰隆公司违约条款按照2015年9月合同中的执行。对被告腾远公司、亿泰隆公司所提责任承担的不同抗辩意见，均不应采纳，综合分析如下：其一，2016年9月2日三公司所签协议属于债务转移协议，系三方将各自的权利义务重新明确，亿泰隆公司已成为该协议之债的主债务人；其二，该协议约定了亿泰隆公司不按协议履行的后果之一，按照2015年9月合同即买卖合同的违约条款执行，系对义务人给付金额重新确定的指示；其三，该协议约定了亿泰隆公司不按协议履行的后果之二，由腾远公司和亿泰隆公司共同承担因违约产生的义务，腾远公司加入该协议之债。因此，对原告新城公司所提两被告公司承担给付义务的主张，本院予以支持。2015年9月买卖合同中关于违约责任约定的内容，不违反法律的规定，应当依约履行。其主要内容包括两个方面：其一，对方将不再享受供方价格优惠，所发生的砼单价按当月对应的淮安市商品混凝土指导价重新计算，系对货款价格的重新约定；其二，违约金按涟水县农村商业银行同期贷款利率的3倍支付，系对违约金计算方法的具体约定。该合同内容表明，如果对方不依合同约定付款则按照指导价执行，不再享受供方的价格优惠，“价格优惠”实质上属于供方的让利，不再享受价格优惠是对让利行为的取消。因此，对被告腾远公司所提“违约责任重复主张”的抗辩意见，本院不予支持。2015年9月合同约定“付款时供方出具发票”，并非约定出具发票在先，故对被告腾远公司所提“原告未开具发票，故被告不具有付款义务”的抗辩意见，本院不予支持。2016年9月协议约定债务人付清款项的最后期限为2017年5月30日前，因此，违约金的起算点应确定为2017年5月30日，故对原告所提违约金自2016年6月10日起算的主张，本院不予支持。据此，关系依据《中华人民共和国合同法》第八十四条、第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告浙江腾远建设有限公司、江苏亿泰隆置业有限公司于判决生效后十日内支付原告涟水新城建材科技有限公司货款3666444元，并承担以此为基数按照涟水县农村商业银行同期贷款利率3倍计算从2017年5月30日至实际给付之日的违约金。二、驳回原告涟水新城建材科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39332元、保全费5000元，合计44332元，由被告浙江腾远建设有限公司、江苏亿泰隆置业有限公司负担40000元，余款4332元由原告涟水新城建材科技有限公司负担。此款原告已预交，两被告在本判决生效之日后十日内付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  孙爱明审 判 员  陈爱娟人民陪审员  吕柏松二〇一七年十二月四日书 记 员  张 芸附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。