福建省福鼎市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0982民初1247号 原告：福鼎市永固混凝土有限公司，住所地福建省福鼎市太姥大道**。统一社会信用代码：9135098279835929X5。 法定代表人：陈晓红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：曾峰，福建瑞佑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：季永彬，福建瑞佑律师事务所律师。 被告：湖北南楚建筑工程有限公司，住，住所地湖北省咸宁市银泉大道**一社会信用代码：91421200737112007W。 法定代表人：李永彰，该公司董事长。 被告：湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司，住所地，住所地湖北省咸宁市咸安区桥头路**会信用代码：91421202753408879B。 法定代表人：王清如，该公司经理。 二被告共同委托诉讼代理人：周世斌，湖北佳成律师事务所执业律师。 被告：福鼎大盛置业有限公司，住所地福鼎，住所地福鼎市桐城融信小区5-1、5-2住宅楼**> 法定代表人：左晓平，该公司总经理。 原告福鼎市永固混凝土有限公司（以下简称永固公司）与被告湖北南楚建筑工程有限公司（以下简称南楚公司）、湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司（以下简称南楚第三分公司）、福鼎大盛置业有限公司（以下简称大盛公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月12日立案后，依法适用普通程序、组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告永固公司委托诉讼代理人季永彬，被告南楚公司、南楚第三分公司共同委托诉讼代理人周世斌到庭参加诉讼，大盛公司经本院送达开庭传票，未到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 永固公司向本院提出诉讼请求：1.南楚公司、南楚第三分公司共同偿还永固公司货款1137822.45元及利息（自2015年12月16日始以货款91960.5元为基数，自2016年1月16日始以货款为799198.8元为基数，自2016年2月16日始以货款246663.15元为基数；以上均按月利率2%计算至还清全部货款之日止）；2.大盛公司对上述款项承担连带偿还责任；3.案件受理费由南楚公司、南楚第三分公司、大盛公司共同负担。事实与理由：2014年10月4日，永固公司与南楚第三分公司签订《商品混凝土购销合同》，约定永固公司向南楚第三分公司供应商品砼，用于南楚第三分公司承包的福鼎市太姥大道人防工程项目。合同同时对商品砼数量结算方式、价格、违约责任等进行了约定。上述合同签订之后，永固公司依约向南楚第三分公司供应商品砼。2015年7月24日，大盛公司与永固公司、南楚第三分公司签订商品混凝土购销合同《担保协议》，约定大盛公司对南楚第三分公司结欠永固公司的货款及违约金承担连带偿还责任。经结算，南楚第三分公司自2015年11月至2016年1月，结欠永固公司商品砼货款为1137822.45元。南楚第三分公司至今未能向永固公司支付货款。南楚公司作为总公司，理应对南楚第三分公司的债务承担共同偿还责任。 南楚公司、南楚第三分公司共同辨称：1.对于结欠永固公司货款1137822.45元的事实无异议，但是永固公司计算违约金的方式与合同约定的不相符合，按照合同约定20%的货款不是在次月10号进行结算，永固公司按照次月结欠货款的总额计算违约金没有依据，货款的80%应当按照合同约定计算，但是货款的20%应当从起诉之日起计算。2.虽然合同约定违约金的计算方法为日万分之六点六七，但违约金约定过高，超出了永固公司没有及时收到货款所受的损失，请求予以调整。 大盛公司未作答辩。 大盛公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交相应证据反驳永固公司主张的事实，视为其自愿放弃诉讼权利。永固公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人诉辩陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年10月4日，永固公司与南楚第三分公司签订《商品混凝土购销合同》，约定由永固公司向南楚第三分公司供应商品砼。并约定：（1）供货期限：自2014年10月4日开始供应，至该工程混凝土供应结束止。（2）付款方式：1.按月结算，次月10日前按结算金额付清80%的砼款，在浇捣至底板工程一半时付清前面砼款15%（至此累计付款达全部砼款95%）；2.底板后（含底板）的工程按月结算，次月10日前按结算金额付清80%的砼款，剩余的15%砼款在底板混凝土浇捣后10日内付清；3.余款5%在底板混凝土浇捣后60天内付清。（3）违约责任产：南楚第三分公司未能按时支付砼款，永固公司有权拒绝供应，同时南楚第三分公司就按延迟支付金额的日万分之六点六七（即月利率2%计算）向永固公司支付违约金，直至所拖欠砼款全部还清为止。合同签订后，永固公司依约供应给南楚第三分公司商品砼。 2015年7月24日，永固公司、南楚第三分公司与大盛公司签订《担保协议》约定，大盛公司自愿作为南楚第三分公司履约的连带担保人。担保保证范围包括但不限于南楚第三分公司结欠永固公司的货款及违约金及永固公司实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。保证期限自南楚第三分公司最后应付款期限届满之日起两年。 2015年8月6日，永固公司与南楚第三分公司对前期货款进行结算并签定《确认书》确认，约定自2015年7月1日后，永固公司继续向南楚第三分公司提供商品混凝土，南楚第三分公司应按合同约定及时足额支付给永固公司货款，若南楚第三分公司未衣时偿还给永固公司货款，永固公司有权就缓付的（即20%货款）货款宣布提前到期，并与合同约定的80%货款一起支付给永固公司。 嗣后，永固公司依约继续向南楚第三分公司供应商品砼。双方于2015年12月8日、2016年1月10日、2016年1月30日进行结算，南楚公司结欠永固公司商品砼款分别为：2015年11月供应的商品砼货款为91960.5元、2015年12月供应的商品砼货款为799198.8元、2016年1月供应的商品砼货款为246663.15元。南楚第三分公司至今未按约履行义务，为此，2017年5月12日，永固公司遂诉至本院。 另查明，南楚第三分公司系南楚公司下属领取营业执照的分支机构。 本案的争议焦点：1.永固公司主张的违约金起算时间是否合理？2.永固公司主张的违约金主张是否过高？本院根据双方当事人诉辩陈述和庭审举证、质证、认证情况及本院认定事实，对上述争议焦点分析如下： 一、关于永固公司主张的违约金起算时间是否合理的问题。 本院认为，南楚第三分公司未按约定支付货款，已经构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零八条明确规定债权人有权要求对方承担“违约责任”，因此预期违约者应承担的责任可以是合同法规定的包括实际履行、赔偿损失、支付违约金等在内的各种责任形式。本案中，南楚第三分公司逾期支付到期应付货款的行为，可视为对未到期债务可分期给付利益的放弃，永固公司有权在付款期限未至时，主张对所有债务加速到期，要求南楚第三分公司实际履行付款计划，并依约支付逾期付款违约金。关于违约金的起算时间，因南楚第三分公司未明确表示不支付后期20%应付货款，预期违约系永固公司根据南楚第三分公司的默示行为和客观情况所作出的推断，具有一定的主观因素。此种情况下，永固公司公司虽有权立即主张违约责任，但亦可能继续等待对方到期履约。故若永固公司未就预期违约向南楚第三分公司明确主张责任，求偿权的行使与否事实上处于未定状态，南楚第三分公司亦无法预见到因预期违约而可能发生的该部分逾期付款违约金。基于此，永固公司在要求南楚第三分公司实际承担违约责任之前，应通过适当的方式向对方提出主张或给予宽限期。南楚第三分公司对于履行期限未届满的债务所应承担的违约金，应以尚未履行的所有债务为本金，自永固公司提起诉讼之日即2017年5月12日起开始计算。双方约定自结算的次月10日前支付80%货款，现永固公司主张自结算的次月16日起计算逾期付款违约金，是其依法对自己权利进行处分的行为，不损害南楚第三分公司的合法权益，本院予以支持。 二、关于永固公司主张的违约金主张是否过高的问题 本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中因南楚第三分公司逾期支付货款给永固公司造成的损失实际是逾期付款造成的利息损失，永固公司主张按月利率2%的标准支付逾期付款违约金，符合双方约定，亦不属于违约金过高的情形，本院予以支持。 综上所述，本院认为，合法的债权受法律保护。双方当事人之间的买卖关系合法有效，南楚第三分公司向永固公司购买货物并拖欠货款事实清楚，证据确实、充分，南楚第三分公司应当承担偿还永固公司货款义务。南楚第三分公司应在2015年12月10日支付货款91960.5元的的80%、2016年1月10日前支付货款799198.8元的80%、2016年2月10日前支付货款246663.15元的80%，但南楚第三分公司至今未支付。南楚第三分公司拒不支付已届履行期的80%货款，原告根据合同的约定宣布未到付款期限的20%货款提前到期符合合同约定。诉讼中永固公司未能举证证明其通知宣告提前收回未到期货款的具体时间，本案应按永固公司提起诉讼日期即2017年5月12日确定提前收回未到期货款的时间；永固公司起诉时尚未到期的货款，因永固公司的提前主张而转化为到期货款。故永固公司有权要求剩余20%的货款提前到期，与已届满的80%货款一并支付，合计1137822.45元。南楚第三分公司系南楚公司下属已领取营业执照的分支机构，其经营行为及法律后果视同南楚公司，永固公司要求南楚第三分公司、南楚公司共同承担还款责任并不违反法律规定。现永固公司要求南楚第三分公司、南楚公司支付货款1137822.45元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。永固公司关于违约金的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持。大盛公司与永固公司、南楚第三分公司签订《担保协议》合法有效，大盛公司应对南楚第三分公司结欠永固公司的货款承担连带偿还责任。双方约定保证期间为自最后应付款期限届满之日起两年，永固公司于2017年5月12日提起诉讼，未超过保证期间，故永固公司要求大盛公司承担连带保证责任，本院予以支持。大盛公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告湖北南楚建筑工程有限公司、湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告福鼎市永固混凝土有限公司货款1137822.45元及利息（自2015年12月16日始至2017年5月11日止以73568.4元（91960.5×80％）为基数，自2016年1月16日始至2017年5月11日止以639359.04元（799198.8×80％）为基数，自2016年2月16日始至2017年5月11日止以197330.52元（246663.15×80％）为基数；自2017年5月12日始至实际还清全部货款之日止以1137822.45元为基数；以上均按月利率2%计算）。 二、被告福鼎大盛置业有限公司对上述债务承担连带偿还责任。 三、驳回原告福鼎市永固混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18275元，由湖北南楚建筑工程有限公司、湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司、福鼎大盛置业有限公司连带负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  丁丽雪 人民陪审员  朱 杰 人民陪审员  肖志勇 二〇一七年十一月三十日 书 记 员  李莉莉 附注：本判决的申请执行期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附相关法律、法规、司法解释： 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2.《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 -2-