广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0105刑初1223号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人张某标，男，1967年4月30日出生，汉族，江西省九江县人，文化程度初中，户籍地江西省九江县。因本案于2017年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人方先波，广东明思律师事务所律师。辩护人林淑贞，广东明思（南沙）律师事务所律师。被告人张某明，男，1970年12月27日出生，汉族，江西省九江县人，文化程度初中，户籍地江西省九江县。因本案于2017年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人李玲，国信信扬律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2017]1349号起诉书指控被告人张某标、张某明犯盗窃罪，于2017年10月12日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员陈心敏出庭支持公诉，被告人张某标及其辩护人林淑贞、被告人张某明及其辩护人李玲均到庭参加了诉讼，现已审理终结。广州市海珠区人民检察院指控：一、被告人张某标利用身为广州X公司工程组长的工作便利，在公司进入本市海珠区新港东路广州赫基国际大厦项目工地、本市海珠区西二路广州报业文化中心北塔工地负责工地智能升降平台搭设、退场的过程中，私自用车将公司置于工地内的DM300型智能升降平台材料多次偷运出工地并卖于他人，从而获利。具体如下：2016年8月31日，张某标从广州报业文化中心北塔工地盗得DM300型智能升降平台材料4吨（经鉴定，价值人民币46105.24元）。2016年10月12日，张某标从广州报业文化中心北塔工地盗得DM300型智能升降平台材料4吨（经鉴定，价值人民币46105.24元）。2017年1月3日，张某标从广州赫基国际大厦项目工地盗得DM300型智能升降平台材料4吨（经鉴定，价值人民币44421.04元）。二、被告人张某明利用身为广州X公司施工员的工作便利，在公司进入本市海珠区西二路广州报业文化中心北塔工地负责工地智能升降平台搭设、退场的过程中，分别于2016年8月10日、2016年8月20日、2016年9月20日私自用车将公司置于该工地内的DM300型智能升降平台材料累计6吨（经鉴定，共价值人民币69157.86元）偷运出工地并卖于他人，从而获利。2017年1月23日，被告人张某标、张某明被抓获。公诉机关认为，被告人张某标无视国家法律，盗窃公司财物，数额巨大；被告人张某明无视国家法律，盗窃公司财物，数额较大，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处，并建议对被告人张某标判处有期徒刑三年以上五年以下，对被告人张某明判处有期徒刑一年以上三年以下。被告人张某标对指控其的第一宗事实有意见，对指控其的第二、三宗基本事实没有意见，辩称其行为不是盗窃而是职务侵占，并认为自己有自首情节。其辩护人对指控被告人张某标第二、三宗的基本事实不持异议，提出以下辩护意见：1、被告人张某标是X公司广州片区工程部经理，也是负责涉案的广州报业文化中心南北塔工地和赫基大厦工地楼房外墙防护工程的全面工作，虽然其对材料设备没有完全的处置调度权，但其负责涉案的两个工地的全面工作，从常理和实际出发，当然也包括对工地的人员、物资的全面管理，对涉案的材料设备有安排、使用、保管等支配权，其是利用职务上的便利采取隐瞒真相的骗取方式将本单位财物直接据为己有；2、被告人张某标虽然存在非法占有的故意，但根据其供述也是因公司没有按时发放工资和奖金导致其一时起贪念；3、被告人张某标承认从两个工地分别运走一车材料，只能认定其于2016年10月12日在广州报业文化中心北塔工地作案一次，故被告人张某标的犯罪数额应为8吨；4、涉案的材料已经多次翻新使用并且有些将近报废，其实际价格并没有那么高，故在未查验实物并按原用途和状态作出的价格认定结论书上的单价不能作为认定涉案财物价值的依据，单价应在原价打五折计算为5000元／吨，犯罪金额为40000元，故被告人张某标的行为未达到职务侵占罪数额较大起点；5、被告人张某标主动向被害人投案，如实供述，应参照自首情节减轻处罚；6、被告人张某标家属在不清楚案情下已与被害单位达成和解，积极超额赔偿被害单位90万元，已获得被害单位及其法定代表人的谅解；7、被告人张某明是初犯，没有犯罪前科，主观恶性小，社会危害性小。综上，请求对被告人张某标免予刑事处罚。被告人张某明对指控其的基本事实没有意见，辩称其行为不是盗窃而是职务侵占，并认为自己有自首情节。其辩护人对指控的基本事实不持异议，提出以下辩护意见：1、被告人张某明是X公司在涉案的广州报业文化中心南北塔工地的施工员，工地材料退场均需要其在放行条上签字，故其具有经手涉案材料的职务便利，同意被告人张某标及其辩护人对本案定性、单价数额提出的意见，本案不构成盗窃罪，应定性为涉嫌职务侵占罪；2、被告人张某明已与X公司签署赔偿协议，并赔偿共计90万元，取得被害人的谅解；3、被告人张某明稳定供述了犯罪事实，认罪悔罪态度好；4、被告人张某明是初犯，没有犯罪前科，主观恶性小，社会危害性小。综上，请求对被告人张某明免予刑事处罚。经审理查明：一、被告人张某标利用身为广州X公司工程组长的便利，在公司进入本市海珠区新港东路广州赫基国际大厦项目工地、本市海珠区西二路广州报业文化中心北塔工地负责工地智能升降平台搭设、退场的过程中，私自用车将公司置于工地内的DM300型智能升降平台材料多次偷运出工地并卖于他人，从而获利。具体如下：2016年10月12日，张某标从广州报业文化中心北塔工地盗得DM300型智能升降平台材料4吨（经鉴定，价值人民币46105.24元）。2017年1月3日，张某标从广州赫基国际大厦项目工地盗得DM300型智能升降平台材料4吨（经鉴定，价值人民币44421.04元）。二、被告人张某明利用身为广州X公司施工员的便利，在公司进入本市海珠区西二路广州报业文化中心北塔工地负责工地智能升降平台搭设、退场的过程中，分别于2016年8月10日、2016年8月20日、2016年9月20日私自用车将公司置于该工地内的DM300型智能升降平台材料累计6吨（经鉴定，共价值人民币69157.86元）偷运出工地并卖于他人，从而获利。2017年1月23日，被告人张某标、张某明被抓获。另查明，案发后，被告人张某标、张某明家属与被害单位广州X公司达成和解代为赔偿了被害单位的经济损失，被害单位表示对被告人张某标、张某明予以谅解。上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、情况说明，X公司出具的报案材料、陈某、李某处理本案事宜的相关授权说明、被盗财物价格证明、《报业文化中心南、北塔》退场明细表、员工信息采集卡、张某标身份证复印件、签订的劳动合同、放行条的照片及粤Ａ×××××货车进入工地的监控录像光盘及截图、情况说明、施工员、工程组长的岗位职责说明、谅解书、撤案申请书、收款收据，现场勘验检查笔录及现场照片、现场指认笔录，张某标写的忏悔书、张某标、张某明写的坦白信，广州市海珠区价格认证中心作出的穗海价认定【2017】167号、174号价格认定书，证人李某、陈某、陈某某、何某的证言、证人代某的证言及辨认笔录，被告人张某标、张某明的供述及辩解等证据证实，被告人张某标、张某明在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。对于本案公诉机关的指控事实、公诉意见以及被告人张某标、张某明的辩解、辩护人提出的相关辩护意见，本院综合评析如下：一、关于公诉机关指控被告人张某标实施2016年8月31日犯罪行为的认定问题虽然被告人张某标曾供述实施2016年8月31日在广州报业文化中心北塔工地的犯罪，但均称找同一个司机在两个工地各作案一次，庭审中则辩称在广州报业文化中心北塔工地作案的具体时间记不清楚了，并供认曾在放行条上签名，签其自己的名字还是张某明的名字不记得了，物证放行条上面显示有“张某明”的签名，该司机证人代某亦证实其驾驶粤Ａ×××××货车帮被告人张某标在两个工地搬运过涉案物品，其中在广州报业文化中心北塔工地搬运的时间为2016年10月份，上述证据均可以相互印证故可认定被告人张某标实施了2016年10月12日的犯罪行为，由于被告人张某标庭审供述发生变化并有合理性，现仅有X公司出具的退场明细表显示2016年8月31日有一辆无车牌的车无放行条进入该工地，没有其他证据可以证实被告人张某标实施了2016年8月31日的犯罪，故本院不予认定。二、关于本案的定性问题被告人张某标、张某明虽然不负责专门保管涉案设备财物，但是根据被告人张某标、张某明的供述，证人李某、陈某的证言以及被害单位出具的施工员、工程组长的岗位职责说明等证据，可以证实被告人张某标、张某明均是被害单位的员工，被告人张某标对涉案设备财物及相关施工人员具有管理调度权、经手权，被告人张某明对涉案设备财物具有经手权，被告人张某标、张某明是利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，依法应以职务侵占罪论处。关于本案犯罪数额认定的问题由于本案设备财物工地智能升降平台是X公司的专利产品，不应按照一般废旧物品折旧方法来简单计算其价值，本案工地智能升降平台材料的单价系由有价格鉴定资质的部门依法独立做出的，具有客观性和专业性，能够反映专利产品的特殊价值，故应予以采信。关于被告人张某标、张某明的归案能够成立自首问题根据公安机关出具的抓获经过以及被告人张某标、张某明庭审中的供述，被告人张某标、张某明是在与被害单位人员协商时被民警到场抓获，当时被告人张某标、张某明也并非明知对方报警而自愿留在现场，故其二人的行为不符合自首的要件。本院认为，被告人张某标、张某明无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，依法应予以惩处。被告人张某标、张某明虽然对其行为性质有所辩解，但能如实供述主要的犯罪事实，仍能认定具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人张某标、张某明已经与被害单位达成和解作出赔偿并取得谅解，酌情从轻处罚。综合被告人张某标、张某明犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人张某标犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2018年1月22日止）。二、被告人张某明犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月零十五日（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2018年1月6日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  韦晓明人民陪审员  梁艳梅人民陪审员  祝得云二〇一七年十二月二十一日书 记 员  陈磊程冯志焕