江苏省南通市通州区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0612民初6089号 原告：百威英博大富豪（江苏）啤酒有限公司,住所地南通高新技术产业开发区朝霞路**。 法定代表人：吉祥。 委托诉讼代理人：兰萍萍，国浩律师（南京）事务所律师。 被告：江金锋，男，1970年6月5日出生，住南通市通州区。 委托诉讼代理人：曹玉红，江苏四维达律师事务所律师。 原告百威英博大富豪（江苏）啤酒有限公司与被告江金锋劳动争议一案，本院于2017年8月16日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月12日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序,于2017年12月14日公开开庭进行了审理。在简易程序审理中，原告委托诉讼代理人徐科雷到庭参加诉讼，转为普通程序后，原告撤销了对徐科雷的授权委托。在普通程序审理中，原告委托诉讼代理人兰萍萍到庭参加诉讼。被告江金锋及其委托诉讼代理人曹玉红两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告百威英博大富豪（江苏）啤酒有限公司向本院提出诉讼请求：判令原告无须支付被告赔偿金49501.76元。事实和理由：一、被告的工作年限不应计算连续，其工龄未超过十年，不应当签订无固定期限劳动合同。原告系2011年8月24日成立，劳动者从原告关联企业转至原告处时办理了原单位的终止手续。2014年6月原告依法与被告终止劳动关系，被告领取了经济补偿金。因此，根据相关规定，被告在原告单位的工作年限不应被连续计算，其工龄未超过十年。二、南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会作出的通劳人仲案字[2017]第218号仲裁裁决书认定，原告违法终止劳动合同，赔偿金的计算年限应当从2001年1月起至2016年6月30日止，工资标准为2990.68元，扣除已支付的经济补偿，仍需支付赔偿金49501.76元,无事实与法律依据。理由如下:1.即使认定被告符合签订无固定期限劳动合同的条件，原告也已尽到告知义务。原告已向被告邮寄了劳动合同续签通知书，被告在收到续签通知书后未向原告作出继续签订劳动合同的回复，劳动合同期满，自然终止。2.即使认定原告违法终止劳动合同,原告也不应支付2008年之前的赔偿金。《劳动合同法》第九十七条规定“本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”，《劳动合同法》实施前，没有关于终止劳动合同，用人单位应当支付赔偿金的规定，依照法不溯及既往的原则，《劳动合同法》中关于违法终止劳动合同赔偿金的规定，自《劳动合同法》实施后才具有法律拘束力，因此，2008年之前的工龄无需支付赔偿金。3.退一步讲，即使认定原告违法终止劳动合同，因已经买断工龄，应当按照2014年7月1日后的工龄计算赔偿金。根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）〉》第五条规定，用人单位已经向劳动者依法支付经济补偿的，在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者已支付经济补偿的工作年限。依据被告签署的《关于与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司终止现劳动合同并改签新劳动合同确认书》，2014年7月1日之前的工龄已经买断，并支付了相应的经济补偿金，该确认书第6条：被告确认接受本确认书项下的一次性经济补偿，确认与公司及关联企业在2014年6月30日前的劳动关系存续期间内无任何争议。因此，即便认定原告违法终止劳动合同，赔偿金计算年限也应当自2014年7月1日起计算。综上，首先原告并未违法终止劳动合同，双方不应当签订无固定期限劳动合同，原告不应支付赔偿金；即便认定原告违法终止劳动合同，计算赔偿金的起算点也应自2014年7月1日起算。请求法院支持原告的诉讼请求。 被告江金锋辩称，一、被告自1990年12月起入职原告关联企业工作,工龄应当连续计算至2016年6月,工龄时长26年。根据劳动合同法规定，劳动者连续工作满期10年，未提出签订固定期限劳动合同的，用人单位应当与之签订无固定期限劳动合同。而原告于2016年6月30日单方面终止劳动关系并未支付赔偿金的确行为违法。二、2016年6月30日前，被告一直不间断地在原告及其关联企业工作，虽然于2014年6月从原告处领取过46200元钱款，但此款并非系原、被告协商一致解除劳动关系后的经济补偿金，2016年6月27日，原股东易昕在大会上表态此款系“鼓励签新合同”，“不是买断工龄”。此后，原告又以类似诱骗方式，利用被告等职工法律知识缺乏的弱点，匆忙要求被告等人在确认书上签字，客观上并非协商一致，该项确认书内容严重侵害被告权益，故46200元钱款的性质不是经济补偿金，也不代表被告买断了2014年6月前的工龄。三、被告被解除劳动关系前12个月平均应发工资为3334元,该金额由于原告在劳动仲裁阶段提供的工资明细错误,导致被仲裁认定为2990.68元。赔偿金计算期间应从1990年12月入职原告关联企业之日计算至2016年6月30日，计173368（3334元/月×26个月×2）元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。本院认定事实如下：被告于1990年12月入职地方国营南通县酒厂。1996年1月至2012年12月，江苏大富豪啤酒有限公司为被告交纳养老保险。2013年1月至2016年6月，原告为被告交纳养老保险。2014年6月29日，江苏大富豪酿酒科技发展有限公司因股权转让的需要，与被告签署《关于与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司终止现劳动合同并改签新劳动合同确认书》，该确认书的主要内容为：本人自愿与公司终止双方于2014年1月1日签署的劳动合同，该劳动合同于2014年6月30日终止；同时同意与公司签署新的劳动合同，新劳动合同于2014年7月1日起生效。本人自愿接受公司买断本人至2014年6月30日前在公司及公司关联企业连续服务的有效工龄合并，买断工龄按本确认书所述经济补偿标准计算。本人在公司及关联公司的服务自2001年1月1日起，至2014年6月30日的有效工龄合并为14年。实际买断标准为3300元，本人同意按该买断标准结算工龄经济补偿。确认补偿金额为46200元。本人确认接受本确认书项下的一次性经济补偿，确认与公司及关联企业在2014年6月30日前的劳动关系存续期间内无任何争议。补偿金额46200元，原告已支付给被告。被告与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司再次签订劳动合同，约定劳动合同期限自2014年7月1日起至2016年6月30日止。 2014年7月30日，南通市通州区人力资源和社会保障局向江苏大富豪酿酒科技发展有限公司出具通人社函[2014]1号“关于股权转让员工安置方案情况报告的复函”一份，内容为：《劳动合同法》第七十四条规定，县级以上人民政府劳动行政部门依法对用人单位与劳动者订立和解除劳动合同的情况进行监督检查。用人单位按照《劳动合同法》第四十一条规定裁员的裁减人员方案应向劳动行政部门报告，法律法规未授权人力资源和社会保障行政部门对企业股权转让员工安置方案审批的职权。另据《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规的规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项，不影响劳动合同的履行；用人单位与职工协商一致可以订立、变更、解除或者终止劳动合同。你公司根据职代会决议，经与在职职工协商一致解除劳动合同、发放经济补偿金、续签新的劳动合同符合相关法律法规的规定。 2016年5月28日，原告向被告发出劳动合同续签通知书,以双方签订的劳动合同即将期满，通知被告续签劳动合同，并要求被告于2016年5月30日前到公司办理劳动合同续签事宜。2016年6月30日，原告向被告发出“劳动合同终止通知书”，但未能送达至被告。劳动合同终止通知书的主要内容为：双方签订的劳动合同将于2016年6月30日期满，双方的劳动合同因到期而终止，自2016年7月1日起双方将不存在劳动关系，要求被告接到通知后，到人事行政部办理离职手续。离职手续办妥后，即发《终止劳动合同书》。2016年6月30日后，被告未能进入原告公司生产区域工作。 2017年8月3日，南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会作出通劳人仲案字[2017]第218号仲裁裁决书，裁决原告一次性支付被告赔偿金95701.76（2990.68×16×2）元，扣除已支付的经济补偿46200元，原告实际一次性支付被告赔偿金49501.76元。 另查明，江苏大富豪酿酒科技发展有限公司成立于2011年8月24日，设立时的股东为易昕、胡金成、杨力、张栋华、范锋、顾卫国、曹又新、南通富豪酒业有限公司。2012年4月9日，江苏大富豪酿酒科技发展有限公司股东变更为易昕、胡金成、杨力、张栋华、范锋、顾卫国、曹又新。2014年8月1日，江苏大富豪酿酒科技发展有限公司股东由易昕、胡金成、杨力、张栋华、范锋、顾卫国、曹又新变更为百威英博（佛山）啤酒有限公司。2014年10月23日，江苏大富豪酿酒科技发展有限公司变更名称为百威英博大富豪（江苏）啤酒有限公司。 上述事实，有当事人陈述及提供的相关证据在卷为证。 本院认为,本案争议焦点是：一、原告终止与被告的劳动合同是否违法。二、如果原告终止劳动合同违法，计算赔偿金的年限、标准如何确定。 关于争议一,劳动者在用人单位连续工作满十年的，符合订立无固定期限劳动合同条件，除劳动者提出订立固定期限劳动合同，应当订立无固定期限劳动合同。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。本案中，江金锋非本人原因被安排到江苏大富豪酿酒科技发展有限公司工作，其在原用人单位与新用人单位江苏大富豪酿酒科技发展有限公司的工作具有连续性，江苏大富豪酿酒科技发展有限公司于2014年6月29日与江金锋签署的《关于与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司终止现劳动合同并改签新劳动合同确认书》中，双方亦确认江金锋在“公司及关联公司”的服务自2001年1月1日起，至2014年6月30日有效工龄合并为14年，其后双方又签订并履行2014年7月1日至2016年6月30日的劳动合同，江金锋连续、不间断工作已达10年以上，已经具备签订无固定期限劳动合同条件。因此,2016年6月30日双方签订的劳动合同期限届满时,除被告江金锋提出签订固定期限劳动合同外，原告应当与被告江金锋订立无固定期限劳动合同。因此，原告单方面终止与被告劳动合同的行为违反相关劳动法律、法规的规定，属于违法终止劳动合同。 关于争议二，《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告违法终止与被告的劳动合同应当向被告支付赔偿金。被告1990年12月入职地方国营南通县酒厂，其原所在市属企业2001年进行改制，由国有企业改制成民营企业，并且被告与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司于2014年签署《关于与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司终止现劳动合同并改签新劳动合同确认书》，双方确认被告在公司及关联公司的服务自2001年1月1日起开始计算工作年限，故本院确定计算被告赔偿金的年限自2001年1月1日起至被告被原告违法终止劳动合同的2016年6月30日止。被告认为2014年与原告签署的确认书，系原告以诱骗的方式让被告签字,并非双方协商一致的结果，所领取的46200元也不是经济补偿金，没有依据,本院难以采信。被告要求自1990年12月其进厂工作时开始计算赔偿金的工作年限，本院不予支持。原告公司认为，双方在2014年确认书中已协商一致终止原劳动合同重新签订新劳动合同，被告亦领取了相应经济补偿，被告2014年6月前的工龄已被买断，即便认定其公司违法终止劳动合同，相应赔偿金年限也应当从2014年7月1日双方签订新劳动合同起算。对此本院认为，一、“确认书”系双方协商重新订立劳动合同、单位给予劳动者补偿的协议，并不能否定劳动者之前在单位实际工作年限的客观事实以及相应合法权利。二、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。该规定所设前提为新用人单位“依法解除、终止劳动合同”，已经支付经济补偿的年限不再重复支付。本案原告违法终止与被告的劳动合同，其不能依据上述规定规避违法终止劳动合同所应依法承担赔偿金的法律责任。双方对被告终止劳动合同前12个月的平均应发工资有争议，被告认为原告对其2016年1月的应发工资计算错误,被告2015年7月至2016年6月12个月平均应发工资为3334元。原告认为2016年1月所发工资中包含2015年12个月的加班工资,所以要去掉2015年前6个月的加班工资,被告的平均工资为2990.68元。对此,本院认为，加班工资应当按月发放,原告主张2016年1月所发给被告的工资中包含2015年1月至6月的加班工资依据不足,也与法律规定不符,且原告也未能提供被告2015年1月至6月每个月加班工资的具体金额，故本院对原告的该项主张不予支持。根据原告提供的工资汇总表，被告2015年7月至2016年6月平均应发工资应为3334.27元,现被告主张3334元,本院予以支持。原告应当支付被告赔偿金106688（16×3334×2）元。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法规定解除或终止劳动合同，支付赔偿金的，不再支付经济补偿，故原告于2014年已支付被告的经济补偿46200元，应予扣除。综上，原告还应支付被告赔偿金60488元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十四条第一款、第二款、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第九条、第十条、第二十五条的规定，判决如下： 一、原告百威英博大富豪（江苏）啤酒有限公司于本判决生效后十日内支付被告江金锋赔偿金60488元； 二、驳回原告百威英博大富豪（江苏）啤酒有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。 审 判 长  王志建 人民陪审员  钱卫东 人民陪审员  阚新华 二〇一七年十二月二十七日 书 记 员  李 倩