云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）云民终190号上诉人（原审原告、反诉被告）：河南万宝实业发展有限公司,住所地：河南省民权县产业集聚区。法定代表人：蒲彩和，该公司董事长。委托诉讼代理人：江斌、陈昊东，北京大成（广州）律师事务所律师，一般授权代理。上诉人（原审被告、反诉原告）：云南云天化联合商务有限公司，住所地：云南省昆明市滇池路1417号。法定代表人：胡均，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘峰，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：马俊，男，回族，1986年8月19日生，住云南省昆明市西山区，系该公司工作人员，特别授权代理。上诉人河南万宝实业发展有限公司（以下简称河南万宝）与上诉人云南云天化联合商务有限公司(以下简称云天化)委托合同纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2015）昆民四初字第684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月21日受理后，依法组成合议庭，于2017年5月12日公开开庭审理了本案。上诉人河南万宝的委托诉讼代理人江斌、陈昊东，上诉人云天化的委托诉讼代理人刘峰、马俊到庭参加诉讼。二审中，双方当事人申请法院调解，依照相关规定，调解时间不计入审理期限。本案现已审理终结。河南万宝上诉请求，1、撤销一审判决，将本案发回重审或者改判云天化赔偿河南万宝保证金2150.82万元的三倍，即6452.46万元。2、解除河南万宝与云天化签订的编号UC13WG400136-DLDE、UC13NX400137-JX-XGDE的《委托代理进口合同》。3、驳回云天化的全部反诉请求。一、二审案件受理费由云天化负担。事实和理由：1、一审程序严重违法。本案中，河南万宝在一审时变更诉讼请求为6452.46万元，超过了昆明中院一审的受案范围，本案应当由云南省高级人民法院作为一审法院管辖。2、一审认定事实不清，云天化未履行通知等约定义务，货物是否存在油库依据不足，河南万宝不构成合同违约，云天化反诉请求不能成立，应按照合同约定赔偿河南万宝的经济损失。3、一审认定《确认函》，违反证据规定。4、云天化未经河南万宝同意擅自将货物转卖给大连万鸿石油化工有限公司（以下简称大连万鸿）已经构成根本违约。综上，请求二审支持河南万宝的上诉请求。云天化上诉及答辩称，1、请求二审判令河南万宝支付其指定收货人大连万鸿擅自转卖的4971.127吨货物对应的货款、海关税费、仓储费及代理费合计42682591.11元，并承担相应利息。2、维持一审其他判决内容。由河南万宝承担一、二审全部案件受理费。事实和理由：1、根据双方委托关系约定，云天化在天津新港码头靠泊后完成交货，符合合同约定和履行过程。一审判令云天化承担移库过程中产生的4971.127吨货损，没有事实和法律依据。2、根据《确认函》，即便云天化向大连万鸿直接交货未收取货款，河南万宝仍应向云天化承担付款责任。3、货损是河南万宝指定的收货人大连万鸿涉嫌犯罪引起，根据货物风险转移的约定，应当由河南万宝承担。4、云天化在大连万鸿擅自变卖货物的过程中，没有过失。5、判令由云天化承担货损责任不公平，且河南万宝不签订《三方协议》，试图转嫁损失，明显不公。6、云天化已经完成了委托协议中的义务，并不存在违约情形，河南万宝要求解除合同，并主张云天化支付6452.46万元赔偿款，没有事实和法律依据，请求二审予以驳回。河南万宝针对云天化的上诉辩称，1、货损部分是因为云天化的责任导致大连万鸿诈骗后转卖，该部分损失不应由河南万宝承担。请求驳回云天化的上诉。河南万宝向一审法院起诉请求：一、确认河南万宝与云天化签订的编号UC13WG400127-DLDE的《委托代理进口合同》已经解除；二、云天化返还河南万宝已收取的编号UC13WG400127-DLDE的《委托代理进口合同》项下的保证金人民币21508200元；三、云天化赔偿河南万宝自2013年11月18日云天化收取了保证金无法履行却又拒不返还之日起至还清之日的同期银行逾期贷款利息，暂计至起诉之日为人民币4136645元；四、云天化承担诉讼费。庭审过程中，河南万宝将其诉讼请求变更为：一、确认云天化违反UC13NX400137-JX-XG《购销合同》第十条第3项规定，判令云天化返还河南万宝已收取的开证保证金人民币2150.82万元3倍的损失，即人民币6452.46万元；二、判决解除双方签订的编号为UC13WG400136-DLDE《委托代理进口合同》及配套的UC13NX400137-JX-XGDE的《购销合同》；三、云天化承担全部诉讼费。云天化向一审法院反诉请求：一、河南万宝履行136、137号合同，立即向云天化返还垫付给境外供应商的对外采购货款人民币202848160.88元（实际付汇32641632.48美元，美元汇率按照云天化于2014年3月19日向河南万宝向海外供应商付汇当日的中国银行现汇卖出价人民币6.2144元兑换1美元计算），扣除保证金人民币2150.82万元，差额人民币181339960.88元，以及委托进口货物代理费人民币1186661.74元，合计支付182526622.62元；二、河南万宝赔偿云天化逾期未支付境外采购货款及代理费造成的损失，损失金额按照中国人民银行贷款利息加收50%的罚息计算，自2014年3月19日起至付清为止；三、河南万宝立即支付云天化所垫付进口消费税人民币31731459.20元、进口增值税人民币39301986.21元、滞报金人民币1097011元、滞纳金人民币4688207.38元，合计金额为人民币76818663.79元，并按照该合计金额年息8%的1.17倍赔偿云天化损失，计息期间自2014年6月24日起至款项付清之日止；四、河南万宝立即支付云天化垫付的进口货物租罐费人民币560万元，并自反诉立案之日起按中国人民银行同期贷款利率赔偿云天化损失至款项付清之日止；五、河南万宝在履行上述第1-4项给付义务后，立即配合云天化办理货权转移手续，并与仓储单位结清第4项诉讼请求之外的货物仓储费用；六、本诉、反诉案件受理费由河南万宝承担。一审法院认定事实：2013年11月11日，河南万宝与天平公司签订《116号》合同约定，河南万宝委托天平公司进口生物燃料油35000吨，合同对双方权利义务进行了具体约定。同日，河南万宝与天平公司签订《117号》合同约定，根据双方签订的《116号》合同，天平公司将代理进口的货物销售给河南万宝。河南万宝于2013年11月18日支付天平公司保证金2150.82万元。2013年11月18日，河南万宝与云天化签订《127号》合同约定，河南万宝委托云天化代理进口生物燃油40000吨，合同对双方权利义务进行了具体约定。同日，河南万宝与云天化签订《128号》合同约定，根据双方签订的《127号》合同，云天化将代理进口的货物销售给河南万宝。其后，河南万宝与天平公司签订《终止原合同协议书》约定，双方一致同意终止《116号》合同，双方无责任承担，《116号》合同收取的保证金2150.82万元转入《127号》合同。同时，河南万宝与天平公司签订《终止原合同协议书》约定，双方一致同意终止《117号》合同，双方无责任承担。2013年11月21日，河南万宝与云天化签订《136号》合同约定：1、河南万宝委托云天化进口生物燃油，并办理开证事宜。进口生物燃油35000（+/-5%）吨，单价989美元/吨，总价为3461.50万美元。2、河南万宝负责支付并实际承担进口事宜的相关费用，包括但不限于：对外付汇汇款、银行费用（开证费由云天化承担）、增值税、关税、货代港口费用、报关、商检、仓储保管、国内运输、保险、外贸合同中规定的滞期速遣费及其他与此笔货物相关的费用。货到港后，云天化和货代公司签订协议，云天化持有此票货物货权及放货权。云天化给货代公司提供报关、报检单据及办理通关手续，所需费用由河南万宝承担。3、在代理业务过程中，为了保证货物质量，促成交易的完成，云天化有义务积极配合河南万宝与外方完成相关谈判，保证货物的进口、集港、销售等全过程，相关费用由河南万宝承担，如因河南万宝原因没能及时付款提货，由此产生的超期堆存费由河南万宝承担。4、河南万宝应向云天化支付代理费。计算方式：代理费=进口发票总金额（美元）×付汇当日中国银行外汇牌价×0.5%（代理费比例）×1.17。代理费收取的时间为货物清关后河南万宝部分提货或全额提货之前。5、在货物到港报关并且海关出具税单后，云天化通知河南万宝进口增值税和关税金额，河南万宝向云天化支付增值税和关税。云天化按照税单的实际金额代河南万宝缴纳，海关税票与云天化对外付汇的合计金额作为云天化向河南万宝开立增值税票金额的计算依据。若河南万宝委托云天化垫付关税及增值税，垫付后的费用计算公式：代垫关税增值税金额=海关税单实际金额（人民币）×8%×资金占用天数/360×1.17,代垫关税增值税金额与云天化对外付汇的合计金额作为云天化向河南万宝开立增值税票金额的计算依据。6、其他费用：河南万宝应向云天化支付与货物进口相关的所有税费，包括但不限于：对外付汇汇款、增值税款、保险、货代港杂费、税金等费用。7、云天化对外付汇按付汇当天，银行的实际售汇率计算，汇率风险由河南万宝承担，云天化不承担因关税及国家有关进口商品管理规定等变动而发生的经济损失，此损失由河南万宝承担。2013年12月26日，河南万宝与云天化签订《137号》合同约定：根据双方签订的《136号》合同，云天化外轮大船至河南万宝指定的天津新港码头靠泊，云天化完成交货。货物卸入天津汇洋油库（以云天化、大连万鸿、天津汇洋签订的《三方货物监管协议》标明的油库和罐号为准），《三方货物监管协议》是本合同不可缺少的部分。2、双方同意，按照《136号》合同约定的数量交割，作为云天化与河南万宝数量结算的依据。3、货物到港后，云天化、大连万鸿和天津汇洋签订《三方货物监管协议》，双方同意，入库的货权全部属于云天化所有，没有云天化书面签字盖章的《提货通知书》，河南万宝不能提货。4、河南万宝租用油罐租罐费用全部由河南万宝承担，与云天化无关。如果因为河南万宝未能向油库方支付费用，由此造成云天化的任何损失，均由河南万宝赔偿给云天化。5、本合同签订之前，双方签订了《136号》合同，本合同是双方为履行《136号》合同签订的合同，不作为改变双方代理关系的依据，6、本合同的标的货物是河南万宝委托云天化代理进口的，且河南万宝是云天化唯一的下游买家，云天化经河南万宝同意，不能擅自销售给第三方，否则，云天化需赔偿河南万宝已预付开证保证金金额3倍的损失。7、在云天化付汇到期日前5个工作日内，云天化应通知河南万宝，将全部货款支付给云天化，如到期30天后，河南万宝不能支付全部货款的，云天化有权选择处置货物，云天化在低于进口合同货物价格10%的区间内处置货物，视为合理价格，无需取得河南万宝同意，且河南万宝不得以此抗辩或要求赔偿。河南万宝的保证金用于弥补云天化损失。8、云天化垫付货款的资金占用费按照年利率8%计算。2013年12月17日，河南万宝与云天化签订《终止原合同协议书》约定，终止《127号》合同，双方无责任承担。同日，双方再次签订《终止原合同协议书》约定，终止《128号》合同，双方无责任承担。庭审中，双方一致确认，涉案代理进口事宜以136、137号合同为合同依据，且《127号》合同项下保证金2150.82万元人民币的保证金转入《136号》合同项下。2014年2月17日，河南万宝向云天化出具《确认函》载明：河南万宝与云天化签订《137号》合同，合同规定《三方货物监管协议》由云天化与河南万宝、天津汇洋签订，但由于最终用户系大连万鸿，并由大连万鸿租罐，现《三方货物监管协议》由云天化、大连万鸿以及天津汇洋签订。河南万宝指定云天化按照《137号》合同向大连万鸿履行交货义务，云天化向大连万鸿履行交货义务视同云天化已完全履行《137号》合同交货义务。存放于天津汇洋的生物燃油，河南万宝承诺在大连万鸿提货前将《137号》合同相应货款支付给云天化，并要求云天化将货权转给大连万鸿。河南万宝对《三方货物监管协议》项下大连万鸿应承担的合同义务承担连带保证责任。2014年2月18日，天津汇洋、大连万鸿与云天化签订《货物监管仓储三方协议》约定，三方同意将云天化的货物存入天津汇洋储罐T-1、T-4，在云天化向天津汇洋出具有关货权转移给大连万鸿的书面证明文件以前，上述货物所有权属于云天化，如因大连万鸿未按照协议约定履行或支付相关费用时，三方友好协商解决，协商不成时，天津汇洋对大连万鸿及云天化的港存货物享有优先留置权并有单方处置与所欠费用等值的货物。天津汇洋有权向云天化追索相关费用的权利。2014年6月30日，云天化与大连万鸿签订《销售合同》约定，云天化将涉案生物燃油33004.684吨（+/-5%）销售给大连万鸿，单价为人民币8703元，总价人民币287239764.85元。大连万鸿在天津汇洋油库自提，先款后货，大连万鸿分批付款分批提货。2014年7月5日，河南万宝董事长蒲彩和与云天化西亚北非地区总监丁雪莲之间的《短信》载明：蒲彩和同意货物移库。2014年7月10日，常州市双志石油化工储运有限公司（以下简称双志公司）、大连万鸿与云天化签订《货物监管仓储三方协议》约定，云天化将涉案生物燃油移库至双志公司所属油库储存。2014年7月10日、8月16日，云天化将储存于天津汇洋的生物燃油中的21969.306吨分两次移库至双志公司油库，货物至今存储在双志公司油库。截止2015年12月31日，云天化支付仓储费560万元。2015年5月13日，秦皇岛港公安局对大连万鸿涉嫌合同诈骗涉案生物燃油4971.127吨予以立案侦查，案件至今仍在侦查过程中。庭审中，双方一致确认如下事实：1、涉案代理进口生物燃油合计32938.496吨，储存在双志公司油库的21969.306吨，大连万鸿涉嫌合同诈骗损失生物燃油4971.127吨，其余生物燃油储存在天津汇洋。2、云天化实际付汇32641632.48美元，折合人民币202848160.88元。云天化支付进口消费税人民币31731459.20元、进口增值税人民币39301986.21元、滞报金人民币1097011元、滞纳金人民币4688207.38元，合计76818663.79元。3、云天化支付进口货物租罐费人民币560万元。一审法院认为，一、关于违约主体及违约责任的问题。河南万宝认为，云天化违反《137号》合同第十条第三款之规定，即未按约定交付货物，且将货物转卖第三方，违反合同约定，云天化应按保证金的三倍承担违约责任。云天化认为，河南万宝未按期支付货款及税费，且将货物销售给第三方获得了河南万宝同意，故违约主体是河南万宝。首先，根据查明的案件事实，云天化按约将《136号》、《137号》合同项下所约定的生物燃油已完成代理进口事项，办理完毕报关，并将货物卸入天津汇洋油库。根据《136号》合同约定，河南万宝应支付在付汇到期日前5个工作日内将全部货款、银行费用及其他进口有关费用支付给云天化。经庭审查实，除保证金外，河南万宝至今未支付云天化垫付货款、税费。其次，根据《137号》合同约定，云天化外轮大船送货至河南万宝指定的天津新港码头靠泊，云天化完成交货，货物卸入天津汇洋油库。庭审中，河南万宝对生物燃油完成报关后卸入天津汇洋油库无异议。据此，云天化已完成交货义务，河南万宝主张云天化未按约交货与事实不符。最后，河南万宝向云天化出具的《确认函》载明：河南万宝指定云天化按照《137号》合同向大连万鸿履行交货义务，云天化向大连万鸿履行交货义务视同云天化已完全履行《137号》合同交货义务。同时，在移库之前，河南万宝董事长蒲彩和短信同意云天化将货物移库。综上，云天化已按约向河南万宝指定的大连万鸿完成交货义务，且按河南万宝指令将货物卸入指定地点，故云天化履行行为不违反《137号》合同第十条第三款约定之义务，河南万宝以此主张按保证金人民币2150.82万元的三倍标准，即人民币6452.46万元赔偿既无事实基础，亦无法律依据，对其主张人民币6452.46万元的违约赔偿之诉，不予支持。二、关于货款及税费的承担问题。庭审中，河南万宝认可云天化垫付货款人民币202848160.88元、进口消费税人民币31731459.20元、进口增值税人民币39301986.21元、滞报金人民币1097011元、滞纳金人民币4688207.38元。同时，云天化为证实其支付进口货物租罐费人民币560万元提交了《货物监管仓储三方协议》、《储存中转协议》、《仓储费发票》等证据，上述证据足以证据云天化支付进口货物租罐费560万元，河南万宝亦无异议，予以确认。根据136、137号合同约定，云天化垫付的上述费用均应由河南万宝承担，云天化据此诉请河南万宝支付垫付货款及税费有相应的事实及法律依据，依法确认河南万宝应支付云天化代垫货款人民币202848160.88元。根据136、137号合同约定，进口税费应由河南万宝承担，河南万宝对于云天化垫付税费及垫付金额均无异，依法确认河南万宝应支付云天化进口消费税人民币31731459.20元、进口增值税人民币39301986.21元、滞报金人民币1097011元、滞纳金人民币4688207.38元，合计支付人民币76818663.79元。根据《中华人民共和国合同法》第四百零五条规定，受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。据此，依法确认河南万宝应按约支付云天化代理费。根据《136号》约定，代理费计算方式为：代理费=进口发票总金额（美元）×付汇当日中国银行外汇牌价×0.5%×1.17。云天化据此诉请河南万宝支付代理费人民币1186661.74元（32641632.48美元×6.2144×0.5%×1.17）。河南万宝对云天化主张的代理费的计算方式、计算依据及计算金额未提出异议，依法确认河南万宝应支付云天化进口代理费人民币1186661.74元。同时，云天化为涉案进口货物垫付租罐费人民币560万元，亦应由河南万宝承担。综上，云天化为河南万宝代垫货款及税费合计为人民币286453486.41元（货款人民币202848160.88元＋代理费人民币1186661.74元＋海关进口税费人民币76818663.79元＋租罐费人民币560万元）。三、关于货损的责任承担问题。庭审中，双方一致确认，因涉嫌合同诈骗导致生物燃油4971.127吨损失。河南万宝认为，该货物系云天化擅自转移，损失应由云天化承担。云天化认为，移库系由河南万宝指令，且大连万鸿系河南万宝指定收货人，故损失应由河南万宝承担。经庭审查实，云天化按约交付了货物，因河南万宝未按约定履行货款及税费的支付义务，云天化依据《137号》合同仍享有（保留）货物的所有权。货物的出库按照“先款后货”的原则办理。同时，云天化与大连万鸿签订的《销售合同》约定，大连万鸿在天津汇洋油库自提，先款后货，大连万鸿分批付款分批提货。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十九条规定，受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。需要变更委托人指示的，应当经委托人同意；因情况紧急，难以和委托人取得联系的，受托人应当妥善处理委托事务，但事后应当将该情况及时报告委托人。本案中，云天化已按约定完成了货物的交付，因河南万宝延迟支付货款和税费导致云天化保留所有权。在此情况下，河南万宝与云天化以及云天化与大连万鸿分别约定了货款支付与货物移交的先后顺序，即“先款后货”的交付原则。该交付原则系河南万宝与云天化之间的约定，作为受托人，云天化应据此履行约定的货物的交付。经查实，云天化在与大连万鸿的货物交接过程中，在未收到货款，亦未就货款是否收取征得河南万宝认可的情况下将货物发出，是导致货损的直接原因。根据《中华人民共和国合同法》第四百零六条规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。据此，云天化在未收取货款情况下的发货行为具有过错，其依法应承担货损的赔偿责任。四、关于应付货款、税费及违约责任的问题。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条规定，委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。根据各方证据，4971.127吨生物燃油占总进口生物燃油32938.496吨的15.09%，货损计算如下：1、货款人民币30609787.48元（总货款人民币202848160.88元×15.09%）；2、代理费人民币179067.26元（总代理费人民币1186661.74元×15.09%）；3、海关进口税费人民币11591936.37元（总税费费人民币76818663.79元×15.09%）；4、根据云天化提交的租罐费证据，2014年总租罐费为200万元，货损部分只产生该年度租罐费，其后因移库不再产生租罐费，故4971.127吨生物燃油租罐费人民币301800元（2014年租罐费人民币200万元×15.09%），综上，因云天化在履行受托义务过程中的过错导致货损金额为人民币42682591.11元（货款人民币30609787.48元＋代理费人民币179067.26元＋海关进口税费人民币11591936.37元＋租罐费人民币301800元），该款项应该在其代垫款项人民币286453486.41元中予以扣减。同时，河南万宝支付保证金人民币21508200元亦应在云天化应付款中予以扣减。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。据此，云天化完成了受托事务，河南万宝依法应履行款项支付义务，扣减保证金及货损金额，河南万宝应支付云天化货款、税费及代理费总额为人民币222262695.30元（垫付总款项及代理费286453486.41元-货损人民币42682591.11元-保证金人民币21508200元）。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，河南万宝未按约定履行付款义务，属根本违约，其依法应承担违约责任，云天化据此主张河南万宝承担资金占用费符合法律规定，予以支持。根据河南万宝违约事实及造成损失的实际情况，酌情考虑云天化在履行委托合同过程中存在的过错程度，依法确认河南万宝支付货款、税费及代理费合计人民币222262695.30元，并承担该款项自应付款之日起至款项付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息（其中：税费人民币76818663.79元自2014年6月24日起算利息；货款人民币145444031.51元自2014年3月19日起算利息）。云天化将货款、税费按不同的标准主张违约金虽然符合合同约定，但该项主张未考虑其自身过错，故对其将货款、税费按不同的标准主张的违约金，予以调整。五、关于解除合同、货权转移及后期租罐费等问题。河南万宝以云天化未履行交货义务，且将货物转卖第三人为由主张解除136、137号合同。经查，云天化已按约完成受托事务，虽然其在履行受托事务过程中存在一定履行瑕疵，但云天化已经对其履行行为承担了相应法律后果，河南万宝以云天化未交付货物、且将货物转卖第三人作为合同解除之事实及法律依据不足，不予支持。在委托合同法律关系中，虽然委托人享有任意解除合同的权利，但云天化已经完成136、137号合同约定的代理事项，即将委托代理进口的生物燃油按约定完成货物的购买、运输、报关、入库等全部义务，河南万宝诉请解除合同既无事实基础，亦无必要性，故对其主张，不予支持。相反，因委托事务已经完成，河南万宝未按约定支付货款、税费及代理费，云天化主张继续履行合同约定的付款义务符合法律规定，予以支持。云天化主张在河南万宝履行完毕付款义务后，立即配合办理货权转移手续系河南万宝后合同义务的体现，该项诉请不违反法律规定，予以支持。云天化诉请河南万宝结清涉案款项之后所产生的租罐费，因该项诉请无储存期限、标准、金额等具体事项，不符合民事诉讼法所要求的诉讼请求具体明确之规定，对此不予处理，待费用实际发生之后，双方另案解决。综上所述，河南万宝诉求解除合同、赔偿损失6452.46万元无证据证实，依法予以驳回。同时，河南万宝应支付云天化货款、税费及代理费合计人民币222262695.30元，并承担该款项自应付款之日起至款项付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息（其中：税费人民币76818663.79元自2014年6月24日起算利息；货款人民币145444031.51元自2014年3月19日起算利息）。据此，依照《中华人民共和国合同法》、第一百零七条、第一百零九条、第三百九十六条、第三百九十八、第三百九十九条、第四百零五条、第四百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、河南万宝于判决生效之日起十日内支付云天化货款、税费及代理费合计人民币222262695.30元，并承担该款项自应付款之日起至款项付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息（其中：税费人民币76818663.79元自2014年6月24日起算利息；货款人民币145444031.51元自2014年3月19日起算利息）；二、河南万宝付清上述款项后，其应配合云天化办理货权转移手续；三、驳回河南万宝全部诉讼请求；四、驳回被云天化的其他反诉请求。本诉案件受理费人民币364423元，由河南万宝承担。云天化预交的反诉案件受理费人民币787921.61元，由河南万宝承担。河南万宝于判决生效之日起十日内一并支付云天化。二审庭审中，双方对签订委托合同及其内容没有异议。河南万宝对一审确认云天化的费用不发表意见，认为其并不违约，不具备付款义务。同时认为存储在双志公司油库的货物数额是对的，但货权认为不是云天化的。云天化认为其与大连万鸿签订合同的时间是7月10日不是6月30日。一审还遗漏了双方电子邮件确认的事实。本院对双方无争议的事实予以确认，有争议的事实在以下部分评判。二审中，根据双方当事人申请，本院对双志公司进行了调查。双志公司向本院陈述，其确是与云天化和大连万鸿签订三方的协议，并保管了21969.306吨生物燃油，但不确定货物所有权属于谁。根据约定是云天化下单，万鸿就可以提货。万鸿未经云天化同意是不能单独提货的。河南万宝对双志公司的证言真实性无异议，但认为恰好证明云天化对货物没有货权，必须和大连万鸿一起享有货权。云天化履行的是其与大连万鸿的销售合同，而不是履行与河南万宝的销售合同。云天化公司对双志公司的证言的三性均予以认可。该证言证明货权在云天化控制之下，云天化没有履行其与大连万鸿的合同。在仓储协议中约定仓储中的货物，办理交付手续前，归云天化所有，云天化出具交货指令，收货人才取得所有权。本院认为，对该份证言的真实性予以确认。该证言能够证明仓储在双志公司的货物控制在云天化名下，尚未转移至大连万鸿或其他公司名下。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、一审审理程序是否违法？2、河南万宝主张解除河南万宝与云天化签订的编号UC13WG400136-DL、UC13WG400137-JX-XG的《委托代理进口合同》，并改判驳回云天化的反诉请求，由云天化赔偿河南万宝6452.46万元是否成立？3、云天化要求河南万宝支付其指定收货人大连万鸿擅自转卖的4971.127吨货物对应的货款、海关税费、仓储费及代理费合计42682591.11元，并承担相应利息是否成立。关于第1个焦点问题。本院认为，河南万宝一审时起诉的标的是2150.82万元，符合昆明市中级人民法院的受案标准，之后其变更为6452.46万元后并未依法向一审法院提出管辖异议，云天化对此也未提出异议。云天化公司提出反诉请求后，河南万宝公司也未提出异议。同时，在一审法院二次庭审中，河南万宝直至辩论结束时均未对管辖问题提出异议。因此，一审受理该案并作出了判决，并不属于严重违反法律程序的问题，本案无需发回重审或由云南省高级人民法院重新立案审理。河南万宝的此项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于第2个焦点问题。本院认为，根据河南万宝和云天化签订的UC13WG400136-DL《委托代理进口合同》和UC13WG400137-JX-XG《购销合同》约定，涉案的货物由云天化外轮大船送货至需方指定的天津新港码头靠泊，供方完成交货。并约定以云天化和大连万鸿和天津汇洋公司签订的《三方货物监管协议》为准，并且《三方货物监管协议》是合同不可缺少的部分。因此证明云天化只需要送货至需方指定的天津新港码头靠泊就成交货义务，一审对此认定正确。而河南万宝是明知实际用货人是大连万鸿，也就是货物最终是要销售给大连万鸿。河南万宝上诉主张云天化违约，未完成交货义务，与合同约定不符，不能成立。其要求云天化赔偿6452.46万元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。并且云天化完成了交货义务，河南公司就应当依约履行付款责任。河南万宝未在二审中对付款数额提出异议，在一审时对承担的相关费用予以了确认，故本院维持一审判令河南万宝承担支付云天化货款、税费及代理费合计人民币222262695.30元及相应利息。关于第3个焦点问题。本院认为，虽然合同约定货物的风险从外轮一经通过大船的法兰盘后，从供方转移到需方，但河南万宝与云天化以及云天化与大连万鸿分别约定了货款支付与货物移交的先后顺序，即“先款后货”的交付原则。该交付原则系河南万宝与云天化之间的约定，同时也是保证货物安全和避免交易风险的前提条件，作为受托人，云天化应据此履行约定的货物的交付，否则将导致货物损失产生的风险，该损失风险的结果和云天化没有依约执行“先款后货”的交付原则有直接关系，因此，在云天化在与大连万鸿的货物交接过程中，在未收到货款，亦未就货款是否收取征得河南万宝认可的情况下将货物发出，应承担全部过错责任，对造成的货损依法由其承担。一审对此认定正确，本院予以支持。云天化要求河南万宝支付其指定收货人大连万鸿擅自转卖的4971.127吨货物对应的货款、海关税费、仓储费及代理费合计42682591.11元的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，河南万宝和云天化的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审本诉案件受理费364423元，由河南万宝实业发展有限公司负担，二审反诉案件受理费255212.96元，由云南云天化联合商务有限公司负担。保全费5000元，由河南万宝公司负担本判决为终审判决。审判长 崔 艳审判员 孙少波审判员 李建华二〇一七年十二月二十九日书记员 李扬杰