江西省赣州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）赣07刑终619号原公诉机关江西省赣州经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）廖成福，男，汉族，1983年6月11日出生于江西省石城县，高中文化，家住江西省石城县。因犯故意伤害罪，于2011年9月9日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。上诉人（原审被告人）廖李文，男，汉族，1992年8月20日出生于江西省石城县，初中文化，家住江西省石城县。因犯故意伤害罪，于2011年9月2日被江西省石城县人民法院判处有期徒刑十个月。因犯寻衅滋事罪，于2015年2月2日被江西省石城县人民法院判处有期徒刑一年。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人吴雄，男，汉族，1973年8月1日出生于江西省石城县，初中文化，家住江西省石城县。因赌博，于2012年7月10日被石城县公安局���款500元。因聚众赌博，于2012年7月13日被石城县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款3000元。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年10月25日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人陈式春，男，汉族，1967年2月17日出生于江西省石城县，初中肄业，家住江西省石城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人温径乾，绰号“犀牛”，男，汉族，1985年4月11日出生于江西省石城县，初中文化，家住江西省石城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕，同年11月18日经赣州市公安局开发区分局决定被取保候审，2017年5月16日经江西省赣州经济技术开发区人民法院决定被取保候审。现在家。原审被告人温盛延，男，汉族，1975年6月16日出生于江西省石城县，大专文化，家住江西省石城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人廖小明，男，汉族，1974年11月8日出生于江西省石城县，小学文化，家住江西省石城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人赖华宏，男，汉族，1979年2月6日出生于江西省石城县，初中文化，家住江西省石城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人刘世贵，曾用名“刘平”，男，汉族，1970年3月6日出生于江西省赣州市，小学文化，家住江西省赣州市章贡区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕，2017年7月28日经江西省赣州经济技术开发区人民法院决定被取保候审。现在家。江西省赣州经济技术开发区人民法院审理江西省赣州经济技术开发区人民检察院指控原审被告人吴雄、陈式春、温径乾、温盛延、廖成福、廖小明、廖李文、赖华宏、刘世贵犯开设赌场罪一案，于2017年9月21日作出（2017）赣0791刑初52号刑事判决。原审被告人廖成福、廖李文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人廖成福、廖李文，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年8月10日至28日，被告人吴雄和被告人陈式春组织被告人温径乾、温盛延、廖成福、廖小明、廖李文、赖华宏分别在赣州经开区高校园区一果园、锦绣星城小区、杨梅新村及黄金岭街道办事处金盾苑小区1栋2楼210室开设赌场，提供现金、转账、POS机多种支付方式，以“百家乐”的形式供赌客廖某、黄金红等人赌博。其中，被告人吴雄为赌场幕后老板，全权负责赌场事务；被告人陈式春负责赌场的现场管理；被告人温径乾负责充当明面老板；被告人温盛延负责以自己的银行账号为赌场内赌资进行转账；被告人廖成福负责换发筹码；被告人廖小明负责发牌；被告人廖李文、赖华宏负责打杂、看场子；被告人刘世贵于同年8月27日将金盾苑1栋2楼210室租给吴雄并收取1200元的高额报酬。至案发，转入被告人温盛延银行账号的赌资共计人民币一百余万元。2016年8月28日晚，公安人员在赣州经开区金盾苑1栋2楼210室将被告人陈式春、温径乾、温盛延、廖成福、廖小明、廖李文、赖华宏、刘世贵及参赌人员廖某、黄金红等人抓获，当场扣押赌资人民币33604元、椭圆形蓝色赌桌一张、黑色POS刷卡机两台、筹码若干、扑克牌两副。同年10月24日，被告人吴雄在赣州经开区迎宾大道桃源丽景小区被抓获。被告人温径乾因患慢性肾功能衰竭-尿毒症，于2016年1月10日在广东省广州医科大学附属第三医院行同种异体肾移植术。原审判决认定上述事实的证据有：黑色POS刷卡机两台、椭圆形蓝色赌桌一张、筹码若干、扑克牌两幅等物证，受理案件登记表、报案笔录、立案决定书、人口信息全项查询、抓获经过、扣押物品清单、银行缴款单、刑事摄影照片、房屋租赁合同、银行业务凭证及交易明细、行政处罚决定书、江西省石城县人民法院（2011）石刑初字第23号刑事判决书、（2015）石刑初字第8号刑事判决书、被告人温径乾的出入院记录等书证，证人黄某6、魏某、陈某1、黄某1、唐某、廖某、陈某2、黄金红、黄某2、温某1、叶某、黄某3、黄某4、温某2、吴某、徐某、黄某5、肖某、温某3、王某、陈某3、李某、温某4、罗某等人的证言，被告人吴雄、陈式春、温径乾、温盛延、廖成福、廖小明、廖李文、赖华宏、刘世贵的供述，现场勘验笔录及辨认笔录等。原审法院认为，被告人吴雄、陈式春、温径乾、温盛延、廖成福、廖小明、廖李文、赖华宏共同开设赌场，被告人刘世贵为开设赌场提供场地并收取高额报酬，九被告人的行为均已构成开设赌场罪，应当追究他们的刑事责任。公诉机关指控九被告人所犯罪名成立。在共同开设赌场犯罪过程中，被告人吴雄、陈式春、温径乾起了主要作用，系主犯；被告人温盛延、廖成福、廖小明、廖李文、赖华宏、刘世贵起了次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，相较而言，被告人温盛延、廖成福、廖小明的作用大于被告人廖李文、赖华宏，被告人廖李文、赖华宏的作用又大于被告人��世贵。九被告人归案后能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人廖成福、廖李文在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。对被告人吴雄、温径乾、陈式春、温盛延的辩护人认为被告人吴雄等人的行为不属于情节严重的辩护意见，予以采纳。根据被告人温径乾的犯罪情节和悔罪表现，决定对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第七十二条、第七十三条之规定，作出如下判决：一、被告人吴雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000元。二、被告人陈式春犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000元。三、被告人温径乾犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年��并处罚金30000元。四、被告人温盛延犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金20000元。五、被告人廖成福犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金20000元。六、被告人廖小明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金20000元。七、被告人廖李文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金15000元。八、被告人赖华宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金15000元。九、被告人刘世贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金10000元。十、随案移送的赌桌、筹码等赌博工具予以没收。上诉人廖成福上诉提出，其因故意伤害罪，于2011年7月被江西省石城县人民法院判处有期徒刑一年，后江西省赣州市中级人民法院二审对其适用缓刑，判处其有期徒刑一年，缓刑二年。本案中，原审判决认定其属累犯错误从而导致量刑过重，请求二审依法改判并从轻处理。上诉人廖李文上诉提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。二审经审理查明，江西省石城县人民法院作出（2011）石刑初字第21号刑事附带民事判决，以故意伤害罪判处廖成福有期徒刑一年。廖成福不服，上诉至本院。在该案二审期间，廖成福动员其亲属主动履行一审判决确定的赔偿义务，本院认为廖成福确有悔罪表现，遂对廖成福宣告缓刑，并于2011年9月9日作出（2011）赣中刑一终字第83号刑事判决，判处廖成福有期徒刑一年，缓刑二年。二审经审理查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。上述事实，有经原审庭审质证的原审判决认定的证据以及二审期间经质证的（2011）石刑初字第21号刑事附带民事判决书和（2011）赣中刑一终字第83号刑事判决书予以证实。上述证据具���客观性、合法性、关联性，本院予以确认。关于上诉人廖成福提出，其不构成累犯的问题。经查，上诉人廖成福因犯故意伤害罪，于2011年9月9日被江西省赣州市中级人民法院终审判处有期徒刑一年，缓刑二年。原审判决适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，认定廖成福构成累犯错误，依法应予纠正。上诉人廖成福的该点上诉理由成立，予以支持。本院认为，上诉人廖成福、廖李文、原审被告人吴雄、陈式春、温径乾、温盛延、廖小明、赖华宏共同开设赌场，原审被告人刘世贵为开设赌场提供场地并收取高额报酬，其行为均已构成开设赌场罪，依法均应予惩处。在共同犯罪中，原审被告人吴雄、陈式春、温径乾起主要作用，系主犯；上诉人廖成福、廖李文、原审被告人温盛延、廖小明、赖华宏、刘世贵起次要作用，系从犯，依���应当从轻处罚。上诉人廖李文曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。归案后，上诉人廖成福、廖李文及原审被告人吴雄、陈式春、温径乾、温盛延、廖小明、赖华宏、刘世贵均自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。关于上诉人廖李文提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人廖李文的犯罪事实、性质、后果，并综合考虑上述量刑情节依法判处刑罚，罚当其罪。上诉人廖李文要求再予从轻处罚的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。关于上诉人廖成福提出，原审判决认定其属累犯错误并导致对其量刑过重的问题。经查，上诉人廖成福的前罪被判处缓刑，不符合累犯的构成要件，上诉人廖成福虽不构成累犯，仍属具有犯罪前科，故可结合上诉��廖成福在共同犯罪中所起的作用在原判量刑基础上酌情再予从轻处罚，上诉人廖成福的该点上诉理由，本院予以支持。原审判决除认定廖成福累犯错误并导致量刑不当外，其余认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、维持江西省赣州经济技术开发区人民法院（2017）赣0791刑初52号刑事判决第一、二、三、四、六、七、八、九、十项及第五项中对原审被告人廖成福的定罪部分，即被告人吴雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000元；被告人陈式春犯开设赌场罪，判���有期徒刑二年，并处罚金30000元；被告人温径乾犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金30000元；被告人温盛延犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金20000元；被告人廖成福犯开设赌场罪；被告人廖小明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金20000元；被告人廖李文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金15000元；被告人赖华宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金15000元；被告人刘世贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金10000元；随案移送的赌桌、筹码等赌博工具予以没收。二、撤销江西省赣州经济技术开发区人民法院（2017）赣0791刑初52号刑事判决第五项中对原审被告人廖成福的量刑部分，即判处被告人廖成福有期徒刑一年零七个月，并处罚金20000元。三、上诉人（原审被告人）廖成福犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金15000元。(刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即上诉人廖成福的刑期自2016年8月29日起至2018年2月28日止。罚金限于判决生效之日起一个月内缴纳。)本判决为终审判决。审 判 长  黄 璐审 判 员  李 平审 判 员  肖昌明二〇一七年十二月十九日代理书记员  张百顺代理书记员  兰光东