成都市武侯区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0107民初4394号原告：张中兵。委托诉讼代表人:曾麟兵。委托诉讼代表人:顾长春。委托诉讼代表人:唐凡玻。委托诉讼代理人：罗登超，四川英济律师事务所律师。被告：成都市泰客司出租汽车有限公司。住所地：成都市高新区。法定代表人：戴峥，董事长。委托诉讼代理人：殷竟夫，四川亚峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：辛秋利，四川亚峰律师事务所律师。原告张中兵与被告成都市泰客司出租汽车有限公司（以下简称“泰客司公司”）劳动争议一案，本院于2017年5月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代表人曾麟兵、顾长春、唐凡玻及委托诉讼代理人罗登超、被告成都市泰客司出租汽车有限公司委托诉讼代理人殷竟夫、辛秋利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告给付终止劳动合同关系的经济补偿金5年按5个月计算即5个月×4790元/月=23950元；2、判令被告向原告支付5年中国家法定休息的节假日的3倍工资40天×100元/月×3倍=12000元；3、判令被告向原告开具终止劳动关系证明。事实和理由：我和被告于2011年7月6日至2016年3月30日止的5年出租汽车承包经营合同一事，其中该合同的第一条（2）款规定了：乙方在保证安全行车完成月承包经济定额任务的前提下自行安排休息和休假时间，第12条工资及福利待遇乙方（原告）的工资每月1700元/车，乙方（原告）社保每月为800元/车，以及该合同的第13条合同终止第①款有下列情况之一的，甲方（被告）可以单方面解除本合同，收回营运车辆，同时终止劳动合同。根据这几条原告认为被告与原告签订出租汽车承包经营合同系双重性质，首先具备劳动合同性质，其次具备承包合同性质，故请求人民法院审理查明之后确认原告与被告构成劳动合同关系性质及工作年限为5年。因此劳动合同到期，原告又交车下线，应当依照劳动合同法第44条劳动合同到期而终止，被告应当依照劳动合同法第46条、第47条之规定判令被告向原告给付劳动合同到期终止经济补偿金5年按5个月×4790元/月=23950元。被告与原告在签订承包合同时对这5年中每年国家法定节假日从不安排休息和补偿3倍的工资，依据劳动合同法第40条和工资支付暂行规定以及劳动合同法规定认定判令被告向原告给付国家法定节假日休息的3倍工资。原告与被告在合同到期交车下线之后，终止劳动关系时应当依照劳动合同法第50条之规定向原告出具终止劳动关系证明，以便于原告申请领取失业保险金，本案的责任在于被告，故诉讼费用由被告承担。原告在庭审过程中变更第2项诉讼请求金额为55天×100元/月×3倍=16500元。被告辩称：1、不应支付经济补偿金，在合同期满时公司征询了对方，对方大多数不愿意续，故依法不应支付；2、公司根据合同约定实行不定时工作制，由员工自行安排休息休假，一辆车两个驾驶员轮班开，公司无法掌握其情况，因此不应支付；3、经济补偿金工资计算基础不正确，根据合同12条约定，对方月收入由几部分构成，每人每月1450元的样子；4、出具终止劳动关系证明，同意依法办理。根据双方无异议的证据，本院对以下事实予以确认：2011年7月6日，成都市鑫顺通出租汽车有限责任公司（合同甲方）与原告张中兵及其搭档龙恩才（合同乙方）签订《出租汽车承包经营合同》（以下简称“《承包合同》”），合同约定两人共同承包车牌号为川ATG5**的出租汽车，执行不定时工作制，在保证安全行车，完成月承包经济定额任务的前提下，自行安排休息和休假时间，承包期限自2011年7月9日至2016年3月30日止。合同还约定了工资及福利待遇：乙方工资每月1700元/车；社保每月800元/车，其余部分由乙方支付；安全奖每月200元/车；服务质量奖200元/车。双方签订合同后，按照合同约定履行自身权利义务。2013年1月6日，成都市交通运输委员会出具成交发（2013）10号文件《成都市交通运输委员会关于同意成都恒谊出租汽车有限责任公司等七家公司组建成都泰客司出租汽车有限公司的批复》，同意组建被告泰客司公司，并收回成都鑫顺通出租汽车有限责任公司、成都恒谊出租汽车有限责任公司等七家公司的所属车辆，整合变更转入被告泰客司公司继续经营。此后，原告的劳动关系及承包经营关系转入被告泰客司公司继续履行。被告泰客司公司属经相关部门审批对驾驶员可执行不定时工作制。2016年6月27日，被告泰客司公司向原告退还保证金4.5万元。2016年9月8日，原告程福民以被告泰客司公司为被申请人，向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年9月13日，该委向原告出具《收件回执》，载明“对本委超过5日未作出受理决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”原告向成都高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，该院以（2017）川0191民初1321号立案受理后，于2017年1月23日裁定移送本院。对双方有异议的证据和事实本院审查认定如下：1、证据《关于的通知》（以下简称“《通知》”）。《通知》载有“原成都恒谊出租汽车公司承包给你的出租汽车将于2016年3月31日到期，同时与你签订的《劳动合同》和《租赁经营合同》也将到期。公司拟申请新一轮出租汽车，公司对于新一轮出租汽车的发包方案比以前方案更优惠，待遇也有所提高。如你愿意继续承包公司出租汽车，待原劳动合同到期终止后，将重新与公司签订《劳动合同》和《出租汽车经济责任合同》。新的合同将约定驾驶员月收入为基本工资1200元加绩效工资等，承包期限为3年，参加社会保险。现征求你本人意见，是否继续承包新批特许经营权的出租汽车（是否再签订《劳动合同》）。公司于2016年3月31日将《征询意见书》内容告知给各位驾驶员，请你们于2016年4月18日签署回复书，逾期不签署该意见书的视为自愿放弃承包我公司的新出租汽车（自愿放弃签订《劳动合同》）成都市泰客司出租汽车有限公司2016年3月20日签名附后”，原告在后附表格中签字。原告质证认为，签名表一面的签字是真实的，但系退保证金的签字，并非对另一面通知内容的确认签字，签过很多类似的表格，类似的表格不会细看就会签字，对另一面通知内容的真实性不予认可，且没有公司盖章，也没有张贴公示，不应是每人到场看后在背面签字，公布方式不合常理。本院认为，被告泰客司公司以《通知》向驾驶员书面告知续签劳动合同事宜不违反法律规定，也符合驾驶员执行不定时工作制和批量合同期限届满的现实情况，原告作为完全民事行为能力人，在确认签名时应当对签名所确认的内容有所了解，对在空白纸张上签字的行为可能承担的法律后果具有分辨能力，原告的陈述不符合生活常识，故本院对《通知》的真实性予以确认，对被告泰客司公司于《承包合同》期满前提出续签劳动合同的事实予以认定。2、证据《续包出租车征询意见书》（以下简称“《意见书》”）及《劳动关系终止协议》（以下简称“《协议书》”）。《意见书》上半部分载有“张中兵驾驶员：你驾驶的川ATG5**号出租汽车经营权即将到期，同时公司与你签订的劳动合同和出租汽车承包经营合同也将到期。公司拟申请新一轮出租汽车经营权，将维持原劳动合同和出租汽车承包经营合同约定条件与你续订劳动合同和出租汽车承包经营合同。如你愿意继续在公司开出租车，待原劳动合同到期终止后，续签劳动合同和承包经营合同。现征求你本人的意见，是否继续开出租汽车（是否再签订劳动合同）？成都市泰客司出租汽车有限公司2016年3月30日”，下半部分载有“关于《续包出租车征询意见书》的回复成都市泰客司出租汽车有限公司：以上《续包出租车征询意见书》的内容我已经知道了，根据我本人情况，我的意见为：继续开出租汽车（续签劳动合同）/不再开出租汽车（不再签劳动合同）2016年3月30日”，“回复人”处显示张中兵勾选不再开出租汽车并签字。《协议书》载有“甲方：成都市泰客司出租汽车有限公司乙方：张中兵甲乙双方于2011年签订的劳动合同已到期终止，甲方愿维持原劳动合同和承包经营合同约定条件与乙方续订劳动合同，但因乙方本人情况，不愿再签劳动合同。现甲乙双方经协商，就劳动关系和承包经营关系终止的相关事宜自愿达成如下确认协议：1、……3、乙方确认其合同期内按合同约定实行不定时工作制，均自行安排休息和调休，节假日年休假已休。4、乙方确认合同期内其每月收入由基本工资和营运收入绩效提成构成，每月基本工资850元甲方已发放。5、甲方退还乙方履约保证金4.5万元。6、本协议自双方签字盖章后生效。2016年5月26日”，被告在协议尾部甲方处盖章，尾部乙方处显示有张中兵签字。原告对《意见书》和《协议书》签字真实性不予认可，但经本院询问是否要求对签字进行鉴定，原告明确不申请，因原告反驳对方的主张应当提交反驳证据，原告未能提交反驳证据予以证明，原告应当自行承担举证不利的法律后果，故本院对《意见书》和《协议书》的真实性予以采信，对原告不同意续签劳动合同的事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：1.双方劳动关系终止的原因；2.被告是否应支付原告法定节假日加班工资。关于双方劳动关系终止的原因。本院认为，据《通知》内容，足以证明被告在合同到期前，向原告书面表达了在提高原有待遇的基础上续签劳动合同的意愿，且载有提高基本工资、社会保障等内容，其中基本工资高于《承包合同》，《通知》虽无承包车型、工作内容、工作地点等法律规定的劳动合同必须具备条款，但续签劳动合同系意愿表达、反馈、协商并达成一致的过程，若要求用人单位在初步表达续签劳动合同意愿时就确定所有劳动合同必备要件或具体权利义务，既不符合常识，也不符合法律“用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同”的规定。据原告与被告泰客司公司签订的《协议》，结合《通知》和《意见书》，可以形成证据链证明原告于《承包合同》期限届满前已经知道公司提出维持或提高劳动合同约定条件续签劳动合同但原告不同意续签的事实，双方劳动关系至《承包合同》约定期满自然终止，终止原因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付劳动关系终止经济补偿金的情形，故被告不应向原告支付终止劳动关系经济补偿金。关于被告是否应支付原告法定节假日加班工资。原告主张，根据劳动部的通知，企业应当根据劳动法的相关规定计算每周工作时间，并保障职工在法定节假日休息的时间，虽然劳动合同约定休息时间由劳动者自行安排，但是被告将保障劳动者休息的义务转嫁给劳动者，相关条款是无效的。被告认为，原告实行的是不定时工作制，两个人驾驶一辆汽车，轮班休息自行安排。本院认为，参照劳动部《工资支付暂行规定》第十三条规定，实行不定时工作制的劳动者，不执行关于劳动者延长工时加班、休息日加班、法定节假日加班用人单位须支付加班工资的相关规定，本案原告经相关部门审批执行不定时工作制，故对原告请求被告泰客司公司支付法定节假日加班费的主张，本院不予支持。另，关于出具终止劳动关系证明的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，被告应向原告出具终止劳动合同的证明，故对原告关于被告向其出具终止劳动合同证明的请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第五十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告成都市泰客司出租汽车有限公司于本判决生效之日起五日内向原告张中兵出具终止劳动合同证明；二、驳回原告张中兵的其他诉讼请求。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员 周 平二〇一七年十二月十二日书记员 刘红梅