湖南省衡山县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0423民初18号 原告：王湘林，男。 委托诉讼代理人：黄先进，衡阳市南岳区南岳法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：翟慧剑，湖南南岳律师事务所律师。 被告：南县宏业建筑工程有限责任公司。 法定代表人：郭剑，总经理。 委托诉讼代理人：刘建军，湖南金剑律师事务所律师。 被告：高阳春，男。 原告王湘林与被告南县宏业建筑工程有限责任公司（以下简称宏业公司）、高阳春民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用普通程序进行审理。因原告王湘林申请财产保全，本院于2017年3月16日对被告的财产采取了保全措施。被告在提交答辩状期间提出管辖异议，本院于2017年2月16日裁定予以驳回，并于同年6月9日公开开庭审理了本案。原告王湘林及其委托诉讼代理人黄先进，被告宏业公司及其委托诉讼代理人刘建军，被告高阳春到庭参加诉讼。诉讼过程中双方向法院申请一个月庭外和解期间，但未能达成协议。经本院院长批准，本案延长审限六个月。本案现已审理终结。 原告王湘林向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同支付原告本金260万元；2.判令两被告共同支付310万元的利息207.70万元（自2013年11月15日至2016年8月29日）；3.判令两被告共同支付260万元的利息20.80万元（自2016年8月29日至2016年12月29日）；4.判令两被告共同支付自2016年12月29日至借款还清之日的利息（以本金260万元为基数按月利率2%计算）；5.被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告王湘林变更诉讼请求为：1.判令两被告共同支付原告本金210万元；2.判令两被告共同支付260万元的利息174.20万元（自2013年11月15日至2016年8月29日，计33.5个月）；3.判令两被告共同支付210万元的利息16.80万元（自2016年8月29日至2016年12月29日，计4个月）；4.判令两被告共同支付自2016年12月29日至借款还清之日的利息（以本金210万元为基数按月利率2%计算）；5.被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：2012年11月15日宏业公司依法设立的分支机构南县宏业建筑工程有限责任公司海南分公司（以下简称宏业海南分公司）与海南卧龙房地产开发有限公司签订《三亚市红郊小区建筑工程施工合同》，约定由宏业海南分公司进行垫资施工。2013年7月14日，宏业海南分公司负责人高阳春为筹集红郊小区工程垫资款向王湘林借款310万元，并向原告出具了借条与承诺书，承诺该笔资金用于红郊小区工程，由原告监管使用，借款时间自2013年7月14日起至2013年11月14日止，逾期未还则支付补偿金每日1万元。尔后，原告按约定为宏业海南分公司支付红郊小区工程款310万元。宏业海南分公司完成施工后，原告多次向宏业海南分公司负责人高阳春催要借款及补偿金，高阳春以发包方未全额支付工程款为由要求延缓偿还原告借款。2016年1月27日，被告支付原告补偿金3万元。2016年8月28日，王湘林以二被告未偿还借款为由向法院提起诉讼，2016年10月18日高阳春指示案外人偿还原告借款50万元，并同意于2016年12月前还清所有借款本息，原告以双方自愿庭外协商处理为由，申请撤回起诉并获准许。但被告并未按约履行还款义务，原告遂提起诉讼，请求判令如诉。 被告宏业公司辩称，高阳春并未向王湘林借款，高阳春与王湘林之间是合伙关系，不存在民间借贷关系，王湘林实际上是投资220万元与高阳春合伙承建工程；答辩人没有向王湘林借款，高阳春的行为与答辩人没有任何关联，答辩人不应承担还款责任；王湘林所述的事实与客观事实不相符，答辩人从未在海南成立过分公司，分公司签订施工合同之事答辩人均不知情，即使施工合同存在，也是无效合同，高阳春并不是答辩人授权的民事主体，高阳春个人行为造成的后果由其个人承担；综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告高阳春辩称，答辩人与王湘林系合伙关系。答辩人承包了三亚市红郊小区工程，原告于2013年6月18日入伙。案涉借条载明的310万元并非借款，而是投资款200万元以及承诺给原告的利润110万元。原告实际投资220万元，答辩人包括前期投资共投入760万元。原告投入的220万元是陆续支付的，第一笔款54万元用于支付另一个项目的欠款，之后原告为答辩人代付了货款、工资等，至今答辩人没有分过利润给原告。宏业公司对宏业海南分公司的成立以及施工合同的签订均不知情，宏业公司无需承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 原告王湘林提交的宏业公司工商登记资料、2016年10月18日收条，二被告对其真实性无异议，但对部分证据的证明目的有异议，本院认为，该二份证据能够证明被告主体资格以及被告还款的事实，应予采信。原告提交的宏业海南分公司工商登记资料、三亚市红郊小区建筑工程施工合同，被告宏业公司认为宏业海南分公司系高阳春非法成立，对该公司的成立、注册、施工合同的签订均不知情，与宏业公司没有关联；被告高阳春认为，宏业海南分公司是其伪造资料进行注册登记的，施工合同是其个人与卧龙公司签订，宏业公司对宏业海南分公司以及施工合同的签订均不知情，与公司无关；本院认为，宏业海南分公司经工商部门登记注册成立，并与卧龙公司签订施工合同的事实客观存在，对该事实本院予以采信；原告提交的承诺书、借条、款项交付凭证，被告宏业公司认为系高阳春个人行为，与公司无关联；被告高阳春认为，承诺书系其个人名义出具，与公司无关，借条是便于原告后续投资出具，当天并未收取款项，对款项交付凭证无异议，但性质是投资款；本院认为，该三份证据相互印证，形成完整的证据链，能证明本案的相关事实，本院予以采信。原告提交的举报书，与本案没有关联性，不予采纳。 被告宏业公司、高阳春提交的补充协议、结算款条据、2016年9月27日承诺书、2017年1月20日承诺书、2015年5月4日承诺书，原告对其真实性无异议，但对其证明目的有异议；本院认为，上述证据能够证明因被告未履行还款义务，原告代为催收被告在卧龙公司工程款的事实，但不能证明王湘林与高阳春系合伙关系。被告高阳春提交的2013年7月14日收条，原告对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，本院认为，虽然高阳春出具的收条上收款事由为投资款，但其证明力小于原告向本院提供的借条、承诺书的证明力，故对被告的证明目的不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年7月14日，宏业海南分公司在承建海南卧龙房地产开发有限公司兴建的“三亚市红郊小区”房产项目中，担任负责人的高阳春以个人名义向原告王湘林借款，并出具借条一份，该借条载明“今借到王湘林现金叁佰壹拾万元正，用于红沙工地建筑工程”。同时，高阳春向原告出具承诺书一份，载明“因承建海南卧龙房地产开发有限公司投资兴建的红郊小区工程，由于资金紧张，向王湘林借款叁佰壹拾万元，并承诺该笔资金一律用于上述工程开发费用，决不会挪作他用；该笔资金由王湘林监管使用；该笔资金使用时间自2013年7月14日起至2013年11月14日止；到期后一次性全额归还王湘林，如未按时归还，本人同意每逾期一天，则付补偿金每日壹万元，以此类推”。 借条出具后，王湘林于2013年7月14日以银行转账形式支付高阳春54.58万元，2013年8月1日代付钢筋款43万元、现金及汇款29万元，2013年8月22日现金及汇款48.5万元，2013年9月29日代付工人工资及货款16.2万元，2013年10月18日代付涂料款5万元，2013年10月19日代付瓷砖款5万元，2013年12月24日代付工人工资20万元，2014年1月28日代付开支款8.245万元。上述款项共计229.525万元。 借款出借后至今，高阳春于2016年1月27日偿还原告3万元，2016年10月18日通过他人偿还原告50万元（实付52万元，另2万元双方认可先行抵充另案诉讼费）；在本案诉讼过程中，宏业公司原法定代表人王伟荣于2017年1月20日代高阳春偿还原告20万元、2017年1月24日偿还30万元；上述四次还款共计103万元，原告于2017年1月20日出具承诺书，认可后三次还款100万元作为本金抵充。 另查明，2016年8月29日，王湘林向本院起诉要求二被告偿还借款，后原告以双方自愿庭外协商处理为由，申请撤回起诉并获准许。 宏业海南分公司于2011年3月14日成立，并在海南省海口市工商行政管理局进行了工商登记，高阳春任负责人，注册资本为零。2016年9月20日，宏业公司原法定代表人王伟荣以公司印章被人伪造为由向南县公安局报案。宏业海南分公司至今未被注销。 本案庭审结束后，宏业公司于2017年8月8日将法定代表人由王伟荣变更为郭剑，并进行了工商变更登记。 本院认为，本案双方当事人争议的主要焦点是：一、王湘林向高阳春交付的款项是借款还是投资款；二、宏业公司应否为案涉款项承担还款责任。 关于焦点一。被告高阳春对其向王湘林出具借据、承诺书的事实没有异议，案涉借据、承诺书明确记载了借款金额、借款用途、还款期限、逾期还款的违约责任等，上述约定内容符合借款合同的法律特征，现高阳春对收到原告2295250元款项的事实不持异议，因此，可以认定高阳春向王湘林借款的事实成立。被告高阳春辩称其与王湘林之间不存在借贷关系，其所收到的款项系王湘林投资款，但被告未提供充分的证据予以证明；同时，高阳春在庭审中陈述称原告投资200万元，可得利润110万元，原告无需承担出资风险。这种只负责出资和收取固定收益但未约定承担经营风险的行为，亦不符合投资的构成要件。故高阳春的上述抗辩理由不能成立，本院不予采纳。 关于借款本金余额的确定问题。原告王湘林实际向高阳春交付的借款数额为2295250元，则应按该实际交付的数额认定借款本金。关于高阳春偿还的款项103万元，原告已认可后三次还款100万元优先抵充本金，属对自己权利的处分，也未损害被告利益，本院予以确认。故高阳春尚欠借款为1295250元，高阳春应承担偿还责任。高阳春辩称，除归还原告自认的103万元外，还归还了22万元。但对该22万元，高阳春并未提供证据予以证明，原告亦不予认可，故对该项抗辩意见，本院不予采纳。 关于逾期利息的确定问题。对于2013年7月14日至2013年11月14日交付的借款2012800元，高阳春承诺如未按时归还，每逾期一天则付补偿金每日1万元，根据该表述，可以确定该补偿金属于高阳春承诺向原告支付的逾期利息损失。因双方约定标准过高，现原告自愿调整为按年利率24%自2013年11月15日起计算，符合法律规定，本院予以支持。但原告主张按借据载明的借款金额作为计息基数无事实依据，应按照实际交付的数额计算利息，截至2017年1月23日，上述借款2012800元的逾期利息为1480438元（计算方式详见本判决书后附件）。对于2013年11月14日之后交付的借款282450元，双方没有约定利息与偿还期限，被告应在原告向其催要后的合理期限内予以偿还，经催要后仍未偿还的，原告可主张自逾期还款之日起按年利率6%支付资金占用期间的利息。因原告于2016年8月29日提起诉讼向被告催要还款，故上述借款282450元的计息起始日应为2016年8月29日，截至2017年1月23日的逾期利息为6872元（282450×148天×6%÷365）。 关于焦点二。宏业海南分公司是宏业公司所成立的分公司，高阳春是其任命的负责人，该事实有原告提供的从海南省海口市工商行政管理局取得的企业登记资料予以证实。宏业公司主张宏业海南分公司是高阳春伪造资料进行注册登记的，宏业公司不知情。本院认为，宏业公司原法定代表人王伟荣以公司印章被人伪造为由于2016年9月20日向南县公安局报案至今，公安机关并未立案，亦未有证据证实高阳春伪造印章、签名骗取工商部门批准成立宏业海南分公司的事实，故宏业公司应对此承担举证不能的责任。高阳春虽自认上述事实，但该自认一定程度上将影响原告的合法权益，故其自认不能作为定案的唯一证据，本院对二被告的主张不予采纳。 根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定，企业负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案中，高阳春系宏业海南分公司负责人，其以个人名义与原告签订民间借贷合同，高阳春认可所借款项中有1749450元用于该公司承建的“三亚市红郊小区”房产项目，该借款现尚欠1295250元，应由被告高阳春、宏业海南分公司共同偿还，因宏业海南分公司不具备法人资格，其还款责任根据法律规定应由宏业公司承担。 原告王湘林于2013年7月14日交付的借款54.58万元，高阳春不认可该款项用于“三亚市红郊小区”房产项目，故原告要求宏业公司承担的证据不足，该借款虽由高阳春已经归还，但逾期利息损失356117元应当由高阳春个人承担（计算方式详见本判决书后附件）。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十九条规定，判决如下： 一、被告高阳春、南县宏业建筑工程有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告王湘林借款本金1012800元、逾期利息1124321元（该利息计算至2017年1月23日），2017年1月24日至清偿之日的利息，以拖欠的本金为基数，按照年利率24%计算； 二、被告高阳春、南县宏业建筑工程有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告王湘林借款本金282450元、逾期利息6872元（该利息计算至2017年1月23日），2017年1月24日至清偿之日的利息，以拖欠的本金为基数，按照年利率6%计算； 三、被告高阳春于本判决生效后十五日内偿还原告王湘林逾期利息356117元； 四、驳回原告王湘林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38880元、财产保全费5000元，共计43880元，由原告王湘林负担13432元，被告高阳春负担30448元（被告南县宏业建筑工程有限责任公司共同负担其中的26552元）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  王朝霞 审 判 员  刘 锋 人民陪审员  成金林 二〇一七年十二月一日 书 记 员  刘 琛 附违约金计算方法：                            计算时段                       本金             （元）                       天数（日）                       年利率                       金额（元）                       备注                               开始日                       截止日                       ①                       ②                       ③                       ④=①×②×③÷365                                                     ①             2013.11.15                       2016.10.17                       545800                       1068                       24%                       353286（已核减2016.1.27给付的3万元）                                                     ②             2016.10.18                       2017.1.19                       45800                       94                       24%                       2831                       2016.10.18归还本金50万元                               ①②小计                                                                                         356117             （个人承担）                       2017.1.20             归还本金20万元                               ③             2013.11.15                       2017.1.19                       1467000                       1162                       24%                       1120868                                                     ④             2017.1.20                       2017.1.23                       1312800                       4                       24%                       3453                                                     ③④小计                       1012800                                                                   1124321             （共同承担）                       2017.1.24             归还本金30万元                               2016.8.29                       2017.1.23                       282450                       148                       6%                       6872             （共同承担）                                                     合计                       1295250                                                                   1487310                                      附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十三条第二款企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同,所借款项用于企业生产经营,出借人请求企业与个人共同承担责任的,人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理: (一)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持; (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。                            校对责任人：刘琛 打印责任人：王朝霞