德阳市旌阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0603民初2903号原告：德阳熙盛酒店管理有限公司，住所地四川省德阳市旌阳区华山北路**。法定代表人：刘世其，总经理。委托诉讼代理人：廖秀健，湖南中楚律师事务所律师。被告：德阳市富康房地产开发有限公司，，住所地四川省德阳市区杜鹃巷****法定代表人：邓洪涛，总经理。委托诉讼代理人：陈灵，四川康伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王闻东，四川康伦律师事务所律师。原告德阳熙盛酒店管理有限公司（以下简称熙盛公司）与被告德阳市富康房地产开发有限公司（以下简称富康公司）合同纠纷一案，本院于2017年7月18日立案。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告熙盛公司委托诉讼代理人廖秀健、被告富康公司委托诉讼代理人王闻东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。熙盛公司向本院提出诉讼请求：判令被告双倍退还原告定金共计100万元。庭审中，熙盛公司变更诉讼请求为：判令被告双倍退还原告定金100万元，并且赔偿因拒不履行合同义务给原告造成的损失518044元。事实和理由：被告与原告母公司四川图腾酒店投资管理有限公司（以下简称图腾公司）于2012年12月31日签订《合作协议书》，约定：被告将自己开发的“熙城”项目委托图腾公司以约定的方式和标准精装修打造成酒店，然后以代酒店租约的形式对外销售。图腾公司在本协议签订后3个工作日内向被告支付50万元履约定金，图腾公司可以注册成立新公司，由新公司承接本合同项下图腾公司的全部权利义务。合同签订后，图腾公司于2013年1月8日向被告支付了50万元履约保证金，于2014年12月9日成立了专门打造、经营熙盛酒店的熙盛公司，即本案原告。熙盛公司成立后，积极筹备酒店设计装修事宜，然而《合作协议书》约定的交付酒店装修许可的相关竣工验收资料以及竣工验收合格的物业时间于2015年6月1日到期，被告没有履行以上交付竣工资料及竣工房屋的主要义务。由于被告违反合同约定，经原告两次书面催告后仍未履行，为此原告于2015年7月19日向被告发出了解除《合作协议》的告知函。之后，被告向法院起诉要求确认原告发出的《解除合作协议告知函》无效，法院驳回被告的诉讼请求后，被告上诉，二审法院判决维持原判。二审结果出来后，被告对应退还原告50万元定金及承担违约责任不予理睬，故原告向本院提起诉讼。富康公司辩称，1.原告主体不适格，虽然图腾公司另设立了原告公司，但不必然导致原告代替图腾公司主张权利；2.合同系原告擅自解除，答辩人主张继续履行合同，故答辩人不应双倍退还定金；3.原告主张的损失无事实依据，且其实际给答辩人造成了损失。故请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明下列事实：2012年12月31日，富康公司（甲方）与图腾公司（乙方）签订《合作协议书》一份，主要内容为：鉴于：1、位于四川省德阳市华山路“熙城”项目系甲方开发建设的在建楼盘；2、乙方拥有多年从事酒店经营管理的丰富实践经验和雄厚经济实力；3、甲方拟将“熙城”项目部分物业装修打造为酒店，完成后对外销售；4、乙方自愿拟通过采取提前定制并与甲方共同出资装修的方式参与酒店的前期打造以实现后期对该酒店的经营。二、合作方式。甲乙双方共同出资对“熙城”项目中上述物业进行装修打造成酒店，由甲方对外销售。作为对乙方出资的回报，在该酒店售出后，甲方将保证所有酒店购买人在自愿的情况下与乙方签订《房屋租赁合同》及组成文件，以促成乙方在后期对该酒店经营管理权的实现。三、关于合作的相关约定。1、甲乙双方共同出资对“熙城”项目中上述物业进行装修打造，经双方商定：甲方只参与酒店硬装工程部分的出资（装修区域含一层一间商铺，建筑面积约200平方米和一单元6至13层所有物业，建筑面积约6100平方米），包含材料费、人工费，不含设计费。该工程完工后，双方共同出资的硬装工程的全部物权归甲方所有，乙方经营的酒店软装和设备等均由乙方独立出资完成，其物权归乙方所有。2.装修打造后由甲方以精装酒店对外销售，销售所得全部归甲方所有。四、履约定金。1.作为对履行本协议的保证，乙方在本协议签订后3个工作日内向甲方支付50万元履约定金。2.如乙方擅自单方解除本协议，则乙方支付的履约定金甲方不予返还；如甲方擅自单方解除本协议，则应向乙方双倍返还履约定金。3.乙方酒店正式营业后30日内，甲方退还其履约定金50万元（不计息）。五、甲方的权利和义务。6.甲方应于2015年6月1日前向乙方提供因办理酒店经营许可证所需由甲方提供的相关资料复印件。11、甲方承诺：于2015年6月1日之前（含当日）将一单元6至13层所有物业，建筑面积约6100平方米房屋交付给乙方，乙方可进场装修。六、乙方的权利和义务。1、本协议签订后，乙方可以注册成立新公司，由新公司承接本合同项下乙方的全部权利义务。4.乙方对酒店物业装修工程全权负责。七、违约责任。1、本协议生效后，甲乙双方均应严格按照本协议的约定履行相关义务，任何一方均不能擅自单方终止或解除本协议。6.若乙方单方解除合同，乙方还应向甲方给付违约金100万元，同时赔付甲方由此遭受的损失。若甲方单方解除合同，甲方应向乙方给付违约金100万元，同时赔付乙方投入的酒店装修费用及由此产生的其他损失。该协议还对甲乙双方的其他权利义务进行了约定。《合作协议书》签订后，图腾公司于2013年1月6日向富康公司支付了50万元履约定金。2015年1月22日，富康公司（甲方）与图腾公司（乙方）签订《备忘录》，内容为：甲乙双方于2012年12月31日在四川省德阳市就德阳市华山北路33号在建楼盘“熙城”裙楼一层一间约200平方米商铺及一单元6-13层项目进行酒店合作事宜签订了《合作协议书》及裙楼一层商铺的《房屋租赁合同》。依据《合作协议书》第六条第1款，以及《房屋租赁合同》第二条第5款均约定“乙方承租后，乙方可以注册成立新公司，由新公司承建本合同项下乙方的全部权利义务”。现乙方已经以“德阳熙盛酒店管理有限公司”进行了工商注册，后期将以熙盛公司开展各种经营活动，由熙盛公司承接乙方与甲方签订的上述《合作协议书》及《房屋租赁合同》的全部权利和义务。之后，熙盛公司与案外人分别签订了《图腾印象酒店德阳熙城项目装修工程施工合同》及《建设工程设计合同》并分别支付预付款490000元、28044元。上述施工合同中约定：合同工期的开始时间为2015年6月5日，由于熙盛公司原因造成工期延误的，工期相应顺延，对方不得追究其违约责任或要求赔偿其他任何损失。后《合作协议书》在履行过程中发生纠纷，熙盛公司向富康公司发送《工作联系函》数份，要求富康公司在2015年6月12日前将办理酒店经营许可证所需资料交于熙盛公司。富康公司向图腾公司发送《工作联系函》数份，后由图腾公司转发于熙盛公司。熙盛公司对富康公司屡次向图腾公司发函而不直接与其联系表示异议。2015年7月19日，图腾公司、熙盛公司共同向富康公司发出《关于解除的告知函》，表示因富康公司未按《备忘录》约定与熙盛公司对接且未按《合作协议书》约定的日期前提供办理酒店经营许可证所需的相关资料，故要求解除《合作协议书》。富康公司收到《关于解除的告知函》后，不同意解除《合作协议书》，以解除《合作协议书》不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条为由，将图腾公司、熙盛公司作为共同被告诉至本院，要求确认图腾公司、熙盛公司解除《合作协议书》的行为无效。本院（2015）旌民初字第3308号民事判决认为，图腾公司、熙盛公司解除《合作协议书》符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项的情形，解除通知已到达富康公司，且该合同的继续履行需要双方协作，不适于强制履行，现双方已失去了合作的基础，故判决驳回富康公司的诉讼请求。富康公司不服判决，向德阳市中级人民法院提起上诉，在二审期间，富康公司提交了2015年8月13日《关于“熙城”项目办理酒店经营许可证所需资料的函》及EMS快递单，用以证明富康公司准备好所有资料后主动催促图腾公司、熙盛公司可予以办理相关手续。同时还提交了《商品房买卖合同》、《建设工程消防设计审核意见书》、《商品房预售许可证》、《竣工验收报告》、《国有土地使用证》、《德阳市房屋面积测绘报告》（2015.6.10）、《德阳市工程质量监督报告》（2015.7.13）以及《建设工程消防验收意见》（2015.7.30），用以证明富康公司虽然推迟了提供后三项资料的时间，但是已备齐所有相关资料。该院认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，同时认为《合作协议书》不适宜继续履行，作出（2016）川06民终1053号民事判决：驳回上诉，维持原判。现熙盛公司认为《合作协议书》已解除，富康公司应双倍返还其定金及承担违约责任，故诉至本院。本院认为，本案争议焦点为1.熙盛公司是否有权向富康公司主张权利。《合作协议书》为有效协议，当事人均应按照协议履行义务。《备忘录》中约定“由熙盛公司承接图腾公司与富康公司签订的《合作协议书》及《房屋租赁合同》的全部权利和义务”，该约定表明熙盛公司已概括承受了图腾公司的合同权利义务，《合作协议书》的一方主体由图腾公司变更为熙盛公司，故熙盛公司有权依照《合作协议书》主张相关权利。2.熙盛公司要求双倍退还定金并赔偿损失的诉讼请求是否应得到支持。本院认为，《合作协议书》上明确约定富康公司提供办理酒店经营许可证所需由其提供的相关资料的时间为2015年6月1日，而富康公司逾期提供，仅在（2015）旌民初字第3308号案件的二审审理中作为证据提交，且其亦自认存在逾期交付相关资料的事实。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”的规定，富康公司作为收受定金的一方，应当双倍返还定金。关于损失赔偿，由于熙盛公司已经选择适用了定金罚则来弥补其损失，但定金罚则是违约方的法定责任，不以实际损失的发生为前提，而赔偿损失的基本性质在于补偿性，即填补当事人因违约行为所受到的损失，主要是经济上的损失。本案中，熙盛公司确为履行案涉《合作协议书》与案外人签订了相应的设计、装修合同，且依约向案外人支付了共计518044元的款项，但由于支付的518044元并非定金，并不能适用“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金”的法律规定，且熙盛公司与案外人签订的施工合同中明确约定了“若由于熙盛公司原因造成工期延误的，工期相应顺延，对方不得追究其违约责任或要求赔偿其他任何损失”，基于此，本院认为，富康公司承担的定金责任已经覆盖了其损害赔偿责任，故不应再重复支付损害赔偿金额。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，判决如下：一、被告德阳市富康房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告德阳熙盛酒店管理有限公司双倍返还定金1000000元；二、驳回原告德阳熙盛酒店管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18462元，由被告德阳市富康房地产开发有限公司负担12161元，由原告德阳熙盛酒店管理有限公司负担6301元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德阳市中级人民法院。审 判 长  刘 军审 判 员  范荣书人民陪审员  廖 谦二〇一七年十二月二十日法官助理杜雯琦书记员杨璟