四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川05民终957号上诉人（原审被告、反诉原告）：泸州市新大地生态农业科技有限公司，住所地泸州市泸县龙桥文化生态园内，统一社会信用代码91510521083359501J。法定代表人：罗敏，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：钟世斌，男，汉族，1976年9月21日生，该公司员工，住四川省泸州市龙马潭区，委托诉讼代理人：汪启蒙，四川为普律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告)：重庆泓旭电力安装工程有限公司泸州分公司，住所地泸州市江阳区丹青路5号21幢11层1103号，统一社会信用代码91510500068971874N。负责人：易显刚，经理。委托诉讼代理人：李万林，四川恒智达律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘晓波，男，汉族，1977年7月2日生，该公司员工，住四川省泸州市江阳区，上诉人泸州市新大地生态农业科技有限公司（以下简称新大地公司）因与被上诉人重庆泓旭电力安装工程有限公司泸州分公司（以下简称泓旭公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省泸县人民法院（2017）川0521民初1477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月13日受理后，依法组成合议庭，以听证方式进行了审理。本案现已审理终结。新大地公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持上诉人的反诉请求；案件受理费由被上诉人泓旭公司承担。事实和理由：一、一审程序错误。电力安装涉及国家强制规范及公众安全，上诉人在一审中要求对工程质量进行鉴定，一审法院未予准许，仅依据国网四川泸县供电有限责任公司的竣工合格单就认定案涉工程已合格，然国网四川泸县供电有限责任公司对案涉工程的验收程序明显错误，仅有泓旭公司和其签章，无监理签章，也无业主方签章。泓旭公司与国网泸县之间有何利益输送关系，上诉人不得而知，也不知其解。泓旭公司出示的付款承诺书，是在电力工程有重大安全隐患的情况下，要求上诉人拿钱买平安，上诉人付了3万元欠款后，存在安全隐患的电力设施又能恢复供电，上诉人确实佩服泓旭公司在电力领域的特殊能力。人民法院审理本案时，应以公允的证据作为判断工程质量是否合格的依据，而不是采信一份连制作程序都错误的验收报告就认为工程合格。电力安装作为专门性问题，上诉人对泓旭公司充满资质信任，在泓旭公司报告工程完工后即通电使用，并非上诉人认可其安装工程的质量，且上诉人也没有能力判断其质量问题。上诉人于一审中出示现场照片，拟证实案涉工程的主要参数与规范标准不一致，从而对工程质量提出质疑。一审法院认为进行工程质量鉴定没有必要性，即使工程质量存在问题，也应当由上诉人承担责任，该结论是如何得出的？二、一审法院认定事实错误。电力安装工程涉及重大安全生产环节，一审法院仅以合同法的思维思考电力安装合同内容，放弃了社会公众利益而保护私有财产利益。上诉人拖欠泓旭公司款项，本身就是采取自力救济的方式，在仍有欠款未付的情况下，泓旭公司都拒绝向上诉人整改，且一直用国网泸县的验收合格证作为推辞。泓旭公司辩称，案涉工程经国网四川泸县供电有限责任公司验收合格，并于验收合格后通电运行，至今未产生任何工程质量问题和安全隐患；且根据最高人民法院相关司法解释的规定，发包人投入使用的，应视为工程质量合格。2015年7月29日，上诉人向泓旭公司书面承诺，承诺待安全隐患整改合格后支付泓旭公司3万元。之后上诉人已向泓旭公司支付该3万元，说明上诉人已认可案涉工程质量合格。此外，双方就案涉工程约定的质保期已于2015年9月10日届满，上诉人于一审中才提出质量异议，已超过质保期和主张权利的诉讼时效。综上，上诉人以工程质量不合格为由拒付工程款，不应支持。泓旭公司向一审法院起诉请求：1、新大地公司立即支付泓旭公司工程款27万元；2、新大地公司每日按未付金额的0.1%计付违约金至付清之日止，从2015年12月31日至2017年4月30日暂计算违约金为131220.00元。一审中，泓旭公司放弃部分违约金请求，同意违约金按月利率2%计算；3、本案诉讼费、保全费由新大地公司承担。新大地公司向一审法院反诉请求：1、泓旭公司按照《电力工程安装承包合同》10.1款予以工程返工或者折价赔偿；2、泓旭公司按照《电力工程安装承包合同》10.2款支付新大地公司违约金9万元；3、驳回泓旭公司的全部诉讼请求；4、案件受理费由泓旭公司承担。一审法院认定事实：因新大地公司经营的泸县龙脑桥文化生态园需用电，新大地公司将泸县龙脑桥生态园10KV线路新建工程发包给泓旭公司施工。2014年7月28日，泓旭公司（乙方）与新大地公司（甲方）签订《电力工程安装承包合同》，合同主要约定：新大地公司将泸县龙桥生态园10kV线路新建工程发包给鸿旭公司施工，工程内容范围为10kV线路、电缆工程安装、调试、竣工资料的编制（注），合同价款为人民币壹佰捌拾万元整（￥1800000.00元），付款方式为合同签订后1个工作日内，甲方一次性支付乙方工程款120万，余下60万由甲方于线路竣工验收通电运行后3个工作日内一次性支付给乙方。该合同第4条约定：工程质量应达到国家《电气安装工程施工及验收规范》规定的质量标准，因乙方原因工程质量达不到约定的质量标准时，乙方应承担违约责任；工程质量最终经供电部门验收合格为准；第6.5条：属乙方安装调试质量问题，由乙方负责返工；第7.1条：当工程具备竣工验收条件时，乙方应按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提交申请竣工验收报告；第7.2条：甲方收到申请竣工验收报告后3天内，乙方协助甲方向供电部门申请组织竣工验收，供电部门提出的整改意见，乙方按要求整改；第7.3条：工程竣工验收通过，乙方送交申请竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按甲方要求修改后通过竣工验收的，修改后提请甲方验收的日期为实际竣工日期；第7.4条：未经验收交接手续的工程，甲方不得使用，如甲方强行使用，由此发生的质量及其他问题，由甲方承担责任；第8.2条：乙方安装工程自通电投入使用之日起一年内为质量保证期，保修期间因乙方原因引起的质量问题，乙方无偿负责修复（具体保修时间以《工程竣工移交书》约定的时间为准）；过保修期后，双方可协商由乙方提供有偿报修服务；第10条：乙方未按时间、质量进行工程施工的，返工或整改的所有费用由乙方自行承担。甲方未按合同约定时间支付工程款的，逾期一天承担未付约定金额0.1%的违约金；任何一方因违反本合同条款或导致本合同的全部或部分服务终止时，除本合同另有约定外，承担合同标的5%违约金。新大地公司与泓旭公司均在该合同上加盖公司公章予以确认。合同签订后，鸿旭公司按约施工，施工完毕后就该工程向供电部门申请组织验收。2014年8月10日，国网四川泸县供电有限责任公司组织相关人员对该工程进行了验收，对竣工图纸及说明、变压器实验单、电缆实验报告、避雷器实验报告、安全用具实验报告、隐蔽工程的施工及实验记录、电能计量装置实验报告、电气设备一次部分、电源外线工程部分均验收合格，并形成了竣工验收报告。国网四川泸县供电有限责任公司作为验收单位在竣工验收报告上加盖公章，鸿旭公司作为施工单位也加盖公章予以确认。2014年9月，电缆工程开始投入使用。2015年9月，时值夏季汛期，因洪水将垃圾冲挂在龙脑寺大桥段的电缆上，供电部门在检查时认为该电缆存在安全隐患，对龙桥生态园进行了断电处理并要求新大地公司予以整改。2015年7月29日，新大地公司向泓旭公司出具了《付款承诺》，该承诺主要载明：新大地公司于2014年7月28日委托鸿旭公司实施安装的“泸县龙桥生态园10kV配电工程”已于2014年9月份竣工验收通电运行。由于公司资金周转比较困难，至今尚有30万元未支付。我公司承诺：1、贵公司对龙脑寺大桥电缆安全隐患予以整改，立即支付3万元工程款给贵公司；2、从2015年10月起3个月内再行支付10万元工程款给贵公司，如资金状况较好，则可以多支付；3、尚未支付的工程款，公司再积极与贵公司协商支付事宜。因公司尚有工程款项在泸县人民政府，可由公司开具付款委托，委托泸县人民政府和相关部门代为支付。协议签订后，鸿旭公司对龙脑寺大桥电缆存在的安全隐患进行了整改，新大地公司也支付了3万元给泓旭公司。一审法院认为，双方对尚欠的27万元工程款无异议。本案争议焦点为：一、新大地公司是否存在违约行为；二、新大地公司要求鸿旭公司返工有无法律和事实依据。一，关于新大地公司是否违约。泓旭公司与新大地公司签订的《电力工程安装承包合同》，系双方真实意思表示，合同内容未违反法律、法规的强制性规定，该合同真实、合法、有效，双方应当按照约定履行义务。根据《电力工程安装承包合同》约定，新大地公司应当按约支付工程款，因新大地公司未及时履行支付工程款的义务，已构成违约，新大地公司应承担相应违约责任。对新大地公司辨称诉争工程不符合《电器安装工程施工及验收规范》标准，工程未验收和工程存在质量问题才不支付工程尾款的理由，首先，根据双方签订《电力工程安装承包合同》第4.2条“工程质量最终经供电部门验收合格为准”的约定，案涉工程已经于2014年8月经国网四川泸县供电有限责任公司验收合格，并出具了竣工验收报告，应认定案涉工程已验收合格；其次，根据《电力工程安装承包合同》第7.4条“未经验收交接手续的工程，甲方不得使用，如甲方强行使用，由此发生的质量及其他问题，由甲方承担责任”的约定，本案中，鸿旭公司、新大地公司均认可该工程于2014年9月通电运行，因此可以推定该工程已经验收，即使如新大地公司称该工程未经其验收和存在质量问题，新大地公司就不应使用未经验收的工程，而新大地农业公司从2014年9月开始投入使用，那么因此发生的质量问题也应由其承担。新大地公司在庭审中要求对案涉工程质量进行鉴定，该请求没有必要性，一审法院不予采纳。新大地公司未按照合同约定支付工程尾款，已构成违约，鸿旭公司要求新大地公司支付工程尾款27万元的请求，一审法院予以支持。鸿旭公司要求按日0.1%计付违约金，经一审法院释明，新大地公司未要求对违约金进行调整，鸿旭公司主动放弃部分违约金请求，请求按照月利率2%计算，一审法院对此予以支持。因双方在《付款承诺》第3条约定，对尚未支付的17万元工程款，公司再协商支付事宜。因此，该部分违约金，应从泓旭公司主张权利之日即2017年5月4日起计算。二、关于新大地公司要求返工诉请。如前所述，根据合同约定“工程质量最终经供电部门验收合格为准”，该工程已经国网四川泸县供电责任有限公司验收合格，且该工程已于2014年9月通电运行，应视为新大地公司认可该工程验收合格。同时根据合同约定，对保修期内发生的质量问题，鸿旭公司才负有无偿修复义务，对超过保修期后发生的质量问题，双方可协商由鸿旭公司提供有偿保修服务。案涉工程从2014年9月投入使用至今，已超过了一年的质量保证期，因此新大地公司要求鸿旭公司无偿返工和支付违约金的请求，无事实和法律依据，一审法院不予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百四十四条第一款、第二百八十一条、第二百七十九条第一款之规定，判决：一、泸州市新大地生态农业科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付重庆泓旭电力安装工程有限公司泸州分公司泸县龙桥生态园10kV线路新建工程的工程款270000.00元及违约金（其中100000.00元从2015年12月31日起按月利率2%计付至付清款项之日止，另170000.00元从2017年5月4日起按月利率2%计付至付清款项之日止）；二、驳回泸州市新大地生态农业科技有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7318.00元，财产保全费2570.00元，反诉案件受理费1350.00元，共计11238.00元，由新大地公司负担。本院二审期间，上诉人新大地公司对被上诉人泓旭公司于一审中出示的《国网四川泸县供电有限责任公司竣工验收报告》的真实性提出质疑，申请本院核实。本院据此向国网四川泸县供电有限责任公司（于2017年4月7日更名为国网四川省电力公司泸州市泸川供电分公司）进行核实，该公司于2017年11月24日向本院出具《国网四川省电力公司泸州市泸川供电分公司关于泸州市中级人民法院对泸县龙桥生态园10KV配电工程竣工验收报告所提问题的回复》，载明“1、泸县龙桥生态园10KV配电工程竣工验收报告中负责人、验收人均参与了该工程的验收。2、泸县龙桥生态园10KV配电工程竣工验收报告内容属实。3、泸县龙桥生态园10KV配电工程竣工验收报告中负责人、验收人签字及所该公章均是真实的”。上诉人新大地公司质证认为，对该份证据的合法性无意见，但对其真实性不予认可。上诉人未参加该次竣工验收，上诉人有理由相信国网泸川公司与被上诉人泓旭公司存在不正当利益关系，该回复是用一个谎言掩盖另一个谎言。被上诉人泓旭公司质证认为，对该份证据的真实性、合法性、关联性予以认可。本院审查认为，该份证据由国网四川省电力公司泸州市泸川供电分公司针对案涉事实向本院出具，上诉人新大地公司虽对其真实性提出异议，但无证据反驳，本院对该份证据予以采信。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，依法予以确认。本院认为，上诉人新大地公司与被上诉人泓旭公经协商签订《电力工程安装承包合同》，该协议是双方真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的效力性规定，合法有效，双方均应按约全面履行合同义务。双方在《电力工程安装承包合同》中约定，上诉人新大地公司向被上诉人泓旭公司支付工程尾款的时间为“于线路竣工验收通电运行后3个工作日内一次性支付”。为证明双方约定的付款条件已成就，被上诉人泓旭公司于一审中举出《国网四川泸县供电有限责任公司竣工验收报告》、《付款承诺》等证据，证明其施工完成的案涉工程已于2014年8月经国网四川泸县供电有限责任公司验收合格，符合双方对工程质量“最终经供电部门验收合格为准”的约定标准和已具备支付工程尾款的约定条件。上诉人新大地公司对《付款承诺》的真实性未持异议，但对《竣工验收报告》，以其未参加该次竣工验收，未在竣工验收报告上加盖公章为由，不予认可。经庭审查明，上诉人新大地公司当庭认可其于2014年9月已将案涉工程投入使用、通电运行；上诉人新大地公司在使用案涉工程中，于2015年7月29日向被上诉人泓旭公司出具《付款承诺》，写明“我公司于2014年7月28日委托你公司实施安装的泸县龙桥生态园10KV配电工程已于2014年9月份竣工验收通电运行。按照合同约定，我公司该于线路竣工验收通电后1周内支付完毕所有工程款项。由于公司经营状况一直不理想，资金周转比较困难……”，对案涉工程经竣工验收后投入使用的事实予以认可。二审中，上诉人新大地公司对《竣工验收报告》上验收人签名和公章的真实性提出质疑，经本院核实，该竣工验收报告的内容和签章均客观真实。鉴于此，一审法院支持被上诉人泓旭公司要求上诉人新大地公司支付工程尾款的诉请，具有相应事实和法律依据。上诉人新大地公司主张案涉工程质量不合格，无充分证据证明，且与其认可的事实相悖，一审法院不支持其鉴定申请和反诉请求，程序合法，实体处理正确，应予维持。综上所述，上诉人新大地公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8668.00元，由新大地公司负担。本判决为终审判决。审判长  范升山审判员  王志红审判员  李 霞二〇一七年十二月十八日书记员  潘春艳