安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终6578号上诉人（原审原告、被告）：项坤，男，1982年6月5日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区，上诉人（原审被告、原告）：安徽佐翼营销策划有限公司，住所地安徽省合肥市长江西路3号，统一社会信用代码913401007810920233（1-1）法定代表人：张国宏，总经理。委托诉讼代理人：冯江山，安徽伟易律师事务所律师。委托诉讼代理人：张黎明，安徽伟易律师事务所实习律师。上诉人项坤与上诉人安徽佐翼营销策划有限公司（以下简称佐翼公司）因劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初3332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。项坤上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判佐翼公司支付2016年和2017年1、2月份提成300000元；2、本案全部诉讼费用由佐翼公司承担。事实和理由：1、一审判决佐翼公司仅需支付91495.63元提成款错误。对佐翼公司税后利润，只有其自己公司与税务机关有准确数额，本人向一审法院申请调查取证，已尽义务，应由法院对此事实进行调查核实后确定，一审未向税务机关调查核实，仅依据佐翼公司单方出具的损益表确定，本人未予认可。本人一审中提供了佐翼公司发给大地雅苑的结算清单，显示佐翼公司从大地雅苑项目获得1813654元的利润，该部分利润没有计入2016年的利润里，其开具的发票也均是2017年的，该部分提成也应支付给本人。2、一审未对佐翼公司2017年1、2月的税后利润调查确认，直接驳回本人2017年1、2月的提成请求，显属错误。2017年1、2月份的利润真实存在，佐翼公司在能提供2016年利润数额的情况下，拒不提供2017年1、2月份的利润，应当由其承担不利后果。在本人申请调查的情况下，一审应就该事实部分向税务机关予以调查核实，不应在未查明的情况下判决驳回。综上，请求判如所请。佐翼公司辩称，双方约定的聘请其担任总监并享受5%税后利润提成的股份收益的期限是到2016年年底，且税后利润为财务概念，并非收入（包括现金收入）就作为财务的税后利润来提成。本公司在仲裁及一审期间，已将2016年全年的向税务部门提交的公司财务信息如实提交法院，按照双方约定，扣除相关经营成本后的收益的5%作为股份收益，计算得来的数字是项坤的应得股份收益，一审法院在计算上是正确的。项坤所称的2017年1、2月份也应当计算是不妥的，因为该段时间项坤与本公司没有约定5%税后利润提成的股份收益，依法不应当享受相关待遇，其该段时间的工资一审已经支持，本公司对此有异议。佐翼公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、四项，改判驳回项坤的诉讼请求。事实和理由：1、本公司聘请项坤担任营销总监职务的期限到2016年12月31日，并未聘请其在2017年度继续担任营销总监并约定5%股份收益。一审认定项坤有权获得2017年1、2月的股权收益是错误的。2、项坤2014年、2015年的股份收益，本公司已经通过其他途径发放，不能认为2016年项坤预提的15万元股份收益提成和2016年2、3月按月计算的股份收益提成是之前年度所欠股份收益提成。3、本公司已经预付上述提成，扣除本公司应付工资及2016年提成，本公司已经多付，一审判决本公司支付工资和提成是错误的。综上，请求判如所请。项坤辩称，关于税后利润，在协议中有补充文字，该税后利润不计入佐翼公司任何经营成本及费用。关于协议到期的问题，2016年年底协议到期，客观事实情况是2017年1、2月份本人仍然在从事营销总监的工作。如2014、2015年的提成已经另外支付，就不可能在2016年才签字确认金额。如2014、2015年的钱佐翼公司已经支付以及2016年已经预支钱，那么佐翼公司应当提供相应的转账记录，佐翼公司未提供相应证据且没有任何本人签字的材料。在仲裁及一审时，佐翼公司提供了本人预支1000元、20000元的收条，那么按照常理，如果本人收到了2016年的提成，也会出具相应的收条。项坤向一审法院起诉请求：1、支付拖欠的2016年工资5.6万元，2017年2月份工资1.2万元，合计6.8万元；2、支付拖欠的2016年与2017年1月、2月份工作提成合计30万元；3、佐翼公司承担本案的全部诉讼费用。佐翼公司向一审法院起诉请求：无需支付2016年年薪工资56000元和2017年2月份13天的工资5571.4元，无需支付提成78476元，项坤承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：项坤于2015年2月27日与佐翼公司签订《营销总监聘用协议》一份，约定佐翼公司聘请项坤为该公司营销总监，辅助佐翼公司法定代表人管理公司房地产营销业务，聘任期限为2015年1月1日至2016年12月31日，项坤负责本公司房地产营销代理业务的项目拓展和项目管理，协助法定代表人从事项目的人事管理、项目结算。年薪待遇：自2015年1月1日起，佐翼公司每年支付项坤担任营销总监职务的税后年薪为20万元，（包含个人保险）每月税后月薪1.2万元，每年末最后一月支付全额税后年薪。自2015年1月1日起，在项坤担任营销总监期间，佐翼公司给予项坤税后利润5%的股份收益（该税后利润不计入佐翼公司任何经营成本及费用），按月支付，每月实际结取利润后按5%提取并在3个工作日内支付。2017年2月13日，项坤离开佐翼公司。截至2015年2月28日，佐翼公司尚欠项坤326740元工资以及提成未能发放。截至2016年2月25日，佐翼公司尚欠项坤工资56000元、提成186428元。自2016年1月至2016年12月,佐翼公司每月支付给项坤12000元工资。2017年1月份，佐翼公司支付项坤工资12000元。佐翼公司提供的2016年损益表中载明：2016年度产品销售收入为1931930元，销售税金及附加为82698.15元，所得税费用为19319.3元。2017年2月底，项坤为申请人以佐翼公司作为被申请人向合肥市蜀山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、裁决佐翼公司支付拖欠项坤2016年与2017年1月、2月份工资80000元（2016年剩余56000元、2017年1月份12000元、2017年2月份12000元）；2、裁决佐翼公司支付拖欠项坤的2016年与2017年1、2月份的工作提成合计约30万元（2016年提成：480万元）×5%，2017提成：100万×5%]）。2017年4月26日该委作出蜀劳裁字[2017]106号仲裁裁决书，裁决：一、佐翼公司于裁决书生效之日起10日内支付项坤2016年年薪工资56000元和2017年2月份13天的工资5571.4元（1.2万/28天×13天=5571.4元），合计61571.4元；二、佐翼公司于裁决书生效之日起十日内支付项坤提成78476元（1569520元×5%=78476）；三、驳回项坤的其他仲裁请求。项坤、佐翼公司均不服上述仲裁裁决，后诉至一审法院。一审法院认为，人民法院审理劳动争议案件应就申请仲裁的争议事项进行全面审查。2016年，项坤在佐翼公司担任营销总监，根据双方签订的聘用协议，佐翼公司应当支付项坤年薪工资为200000元，但是佐翼公司仅支付了144000元，尚有56000元未能支付，因此项坤要求佐翼公司支付其2016年工资56000元，该院予以支持。至于2017年1、2月份的工资，因佐翼公司已经于2017年1月25日支付了12000元，且项坤于2017年2月13日离开佐翼公司，因此佐翼公司还应向项坤支付2017年2月份的工资数额为：12000元/28天×13天=5571.4元，项坤主张的超过部分不予支持。项坤主张佐翼公司支付其2016年以及2017年1、2月份的业务提成30万元，因项坤在佐翼公司担任营销总监职务，双方在聘用协议中约定，佐翼公司给予项坤税后利润5%的股份收益（该税后利润不计入佐翼公司任何经营成本及费用），项坤未能举证证实佐翼公司2016年税后利润总额以及2017年1、2月份的税后利润总额，而在案件诉讼过程中，佐翼公司提供的证据显示该公司2016年的税后利润为1829912.55元（1931930元-82698.15元-19319.3元），因此项坤2016年应从佐翼公司获得的提成为：1829912.55元×5%=91495.63元，该提成佐翼公司应当支付给项坤，佐翼公司称已经在2016年分两次预支项坤提成170000元以及已经支付了2016年2月、3月份的提成，因2015年、2016年佐翼公司均拖欠项坤工资以及提成数十万元，项坤又称该支付的金额为拖欠的2015年提成以及工资，因此该院对佐翼公司的该主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1、安徽佐翼营销策划有限公司于判决生效之日起十日内支付项坤2016年以及2017年2月份的工资61571.4元；2、安徽佐翼营销策划有限公司于判决生效之日起十日内支付项坤2016年业务提成91495.63元；3、驳回项坤的其他诉讼请求；4、驳回安徽佐翼营销策划有限公司的诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由项坤承担5元,由安徽佐翼营销策划有限公司承担5元。二审期间，双方未提交新证据。对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，关于提成数额问题，项坤主张2016年及2017年1、2月份的提成，但并未提供相应证据证明计算提成依据的税后利润数额，一审因此依据佐翼公司提供的证据认定提成数额为91495.63元并无不当，本院依法予以维持。佐翼公司主张就一审认定的工资及提成款已于2016年实际超额支付，但项坤认为佐翼公司2016年支付的款项仅为其2014年、2015年的工资及提成。就2014年、2015年工资及提成，佐翼公司虽主张其已通过其他方式发放，但未能提供证据证明，因此，一审对佐翼公司该项主张不予支持并判决佐翼公司应支付未付工资及提成款并无不当，本院依法予以维持。综上，项坤、佐翼公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由项坤负担10元，安徽佐翼营销策划有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 张 勇审判员 张 怡审判员 董江宁二〇一七年十二月十九日书记员 林 森附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。