云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民初1922号原告：李天斌，男，1972年11月6日出生，汉族，住云南省昆明市富民县。委托代理人：张亚文，云南勇旭律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：高崇华，云南震序律师事务所律师，特别授权代理。被告：吴明其，男，1973年5月13日出生，汉族，住云南省昆明市富民县。被告：云南恒宸房地产开发有限公司。住所：云南省嵩明县杨林工业园区天水路邻里中心********。法定代表人：司天兵。两被告共同委托代理人：方琼，云南云子宇靖律师事务所律师，特别授权代理。两被告共同委托代理人：王涛，云南云子宇靖律师事务所实习律师，一般授权代理。原告李天斌诉被告吴明其、云南恒宸房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月20日受理后，依法组成合议庭于2017年8月15日公开开庭进行了审理。原告李天斌的诉讼代理人高崇华、被告吴明其诉讼代理人方琼、王涛、云南恒宸房地产开发有限公司经本院公告后其诉讼代理人方琼、王涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李天斌起诉称：原告与两被告于2014年3月12日签订了借款合同及抵押担保合同，原告借款1000万给被告吴明其，云南恒宸房地产开发有限公司作为连带担保人，对该借款承担连带责任。其间原告又借款410万元给吴明其，云南恒宸房地产开发有限公司继续以其房产作为连带抵押担保人。2016年11月30日原告与两被告进行对账后签订了债权债务确认书和以房抵债协议书，截止2016年11月30日吴明其欠原告借款本息合计1890万元，云南恒宸房地产开发有限公司对上述款项承担连带责任。约定利息按月息2%计算至还清之日。故，原告请求:一、判令两被告连带偿还借款人民币1890万元，并承担从2016年12月1日起至欠款还清之日止按月息2%计算的利息。2、判令诉讼费、律师费、保全费由两被告承担。被告吴明其、云南恒宸房地产开发有限公司答辩称：1、原告向吴明其打款350万元，预先扣除借款期限内的利息，实际借款313.25万元。2、案外人向恒宸公司付款的行为仅仅表明有借款往来，与本案无关，如需要认定为本案的借款，则应追加案外人作为本案当事人或者第三人参加诉讼，否则损害我方权益。3、原借款利息约定是3.5%，还有部分是4%的利息，超出法律允许的范围，超出部分不应得到支持。4、原告重新计算的本金1890万元，将利息计入本金后再计算利息，超过法律允许的最大限度，超出部分不应得到法律支持。原告与吴明其之间313.25万元的借款，云南恒宸房地产开发有限公司愿意按照抵押合同承担担保责任。原告李天斌向本院提交了如下证据以支持其诉讼请求：提交第一组证据：1、李天斌身份证复印件。2、吴明其身份证复印件。3、《企业信用信息公示报告》网络打印件。证明：原、被告主体身份信息。第二组证据：1、《借款合同》。2、《抵押合同》。证明：1、2014年3月21日，原告与被告吴其明签订《借款合同》，因被告吴明其流动资金周转所需，向原告借款人民币1000万元，合同约定：借款期为三个月，即2014年3月21日起至6月20日止，利息按同期贷款基准利率的四倍计算。2、被告恒宸公司用其投资开发的嵩明县项目房产提供抵押担保，抵押物为27本《房产证》。担保方式为：连带担保。担保范围：借款本息、违约金、诉讼费、律师费等。3、延期未还违约责任：按借款金额的2‰X逾期天数，同时承担诉讼费、律师费、执行费等。第三组证据：1、《借条》2、《授权委托收款书》。证明：1、2014年3月21日，依据原告被告三方签订的《借款合同》，被告吴明其向原告出具《借条》。《借条》载明：借款金额为1000万元，分次转入。2、《授权委托收款书》约定，被告吴明其指令借款1000万元，可分别由：吴明其、张枝祥、云南恒宸房地产开发有限公司收取，并约定了相应的帐号。第四组证据：银行汇款、《委托付款说明》、存款凭证一组。证明：1、依据上述《借款合同》约定，自2014年3月21日起至2014年4月11日止，原告及原告委托富民远通商贸有限公司、云南巨盟工贸有限责任公司、昆明暤宇商贸有限公司分12次累计向被告及被告指定帐号以银行转账的方式出借款项1000万元。2、原告已经足额按约定履行出借义务。以上二至四组证据共同证明：《借款合同》、《抵押合同》合法有效，借款1000万元原告已经实际向被告吴明其出借，利息约定及处置方式没有违反相关法律法规。现被告未能在约定期限内履行还款义务。第五组证据：《银行卡取款业务回单》。证明：1、被告吴明其因涉及诸多经济纠纷，为维持正常生活及发放员工工资，再次自2014年11月20日起至2016年9月30日止累计向原告分25次借款，借款金额为410万元。2、为避免出借款项被查封、冻结，同时基于双方为多年朋友关系及被告经营较多项目资产雄厚，且原告在日常经营公司过程中被告给予诸多帮助，故双方约定直接用现金交付，不通过转账方式汇款。3、原告自2014年11月7日起至2016年10月18日止，共76次向银行取款共计438万余元，上述款项为原告向被告现金出借的款项。第六组证据：《债权债务确认书》。《以房抵债协议书》。《情况说明》。《股东会决议》。《抵押房屋产权清单》。证明：1、因被告吴明其未能按期归还借款本息，2016年11月30日，三方对所有借款偿还事宜达成一致，共同签订《债权债务确认书》，确认以下事宜：（1）、《原借款合同》、《抵押合同》继续有效，借款本金1000万元未还，原借款利息按3%计算，至2014年12月1日，已经支付265万元。（2）、因被告为维持生活、发放工资等，原告又累计借款410万元给被告。（3）、经三方对账，截止至2016年11月30日本息合计1890万元（本款组成为：本金1000万元，利息480万元，其余现金借款410万元）。（4）、《以房抵债协议书》签订后，丙方约定的抵押物因涉及其他诉讼未能过户给甲方，丙方以《股东会决议》的形式明确了之前所签订的相关文件真实有效，出具了《抵押房屋产权清单》。本组证据证明：1、《债权债务确认书》为被告未按期还款付息后三方对借款债权债务重新约定，该约定没有违反相关规定，合法有效。2、丙方为连带担保，担保期限为借款本息实际清偿。3、三方对后期累计现金410万元借款做了明确。第七组证据：《保单保函》。《财产责任保险保险单》及保费发票。证明：因被告未能按约履行还款付息义务，原告为维护自身合法权益所产生的保全担保费用56700元。被告吴明其、云南恒宸房地产开发有限公司质证认为：对第一组证据的三性及证明目的予以认可。对第二组证据借款合同的真实性认可，需要补充说明：原告预先扣除105万元利息，实际借款金额895万元，对抵押合同的三性和证明目的予以认可，对第三组证据借条的真实性认可，需要说明实际借款金额890万元。对授权委托收款书的三性予以认可，证明目的认可。对第四组证据银行汇款、《委托付款说明》、存款凭证三性予以认可。对第五组证据借条三性不认可，是为了规避年利率不超过24%而签订，签字真实，属于以合法形式掩盖非法目的。对取款业务回单真实性认可，关联性不认可，仅仅能证明原告取款，与本案无关。对第六组证据真实性认可，合法性不认可，约定利息超过法定标准，关联性不认可。对以房抵债确认书77页与债权债务确认书的质证意见一致。对第六组证据《债权债务确认书》。《以房抵债协议书》。《情况说明》。《股东会决议》。《抵押房屋产权清单》。真实性认可，合法性不认可，关联性认可。对第七组证据《保单保函》。《财产责任保险保险单》及保费发票的三性予以认可。本院认为：上述证据真实性各方均无异议，对上述证据本院予以确认。吴明其向本院提交了转款凭证一份。李天斌质证认为：真实性、关联性认可。收到对方支付的271万元。云南恒宸房地产开发有限公司质证认为：无异议。本院认为：各方对上述证据真实性均无异议，本院予以确认。云南恒宸房地产开发有限公司提交企业信息公示报告和清算组的备案一份，证明该公司自己正在清算中。李天斌质证认为：对企业信息公示报告的真实性认可，对备案报告真实性认可，关联性不认可。吴明其质证认为：无异议。本院认为：对上述证据真实性各方均无异议。本院予以确认。根据当事人的举证、质证及庭审情况，本院确认本案以下法律事实：原告与两被告于2014年3月12日签订了借款合同及抵押担保合同，原告借款1000万给被告吴明其，云南恒宸房地产开发有限公司作为连带担保人，对该借款承担连带责任。吴明其以授权委托收款书形式指定户名为吴明其农行尾号为561的账户、户名为张枝祥农信社尾号为168的账户、户名为云南恒宸房地产开发有限公司尾号为015的账户为收款账户。合同签订后，李天斌于2014年3月21日向吴明其账户转账35万元、向张枝祥转账100万元、2014年3月21日李天斌委托富民远通商贸有限公司向吴明其账户分两笔共转账65万元、2014年4月2日李天斌委托昆明皞宇商贸有限公司向云南恒宸房地产开发有限公司分两笔共转账400万元、2014年4月3日李天斌委托云南巨盟工贸有限公司向云南恒宸房地产开发有限公司账户转账40万元、2014年4月3日李天斌委托富民远通商贸有限公司向云南恒宸房地产开发有限公司账户分两笔共转账210万元、2014年4月11日，李天斌委托富民远通商贸有限公司向吴明其账户分三笔共转账150万。另，2014年11月20日至2016年9月30日期间李天斌分25笔借给吴明其410万元，吴明其分别出具了金额不等的借条。2016年11月30日，李天斌、吴明其、云南恒宸房地产开发有限公司签订债权债务确认书，各方确认至2014年12月1日，吴明其已给付利息265万元，三方认可因吴明其发工资及生活需要向李天斌现金借款410万元，三方确认至2016年11月30日，吴明其尚欠李天斌借款本息合计1890万元，其中480万元为1000万元借款的利息，410万为现金借款。并约定在未能以房抵债前对该1890万元以月息2%计息至赔清。约定云南恒宸房地产开发有限公司对借款本息承担连带保证责任。在庭审中，李天斌认可在2015年2月6日，收到吴明其委托他人还款6万元，该款未计入双方债权债务确认书的还款中。庭审中，经法院组织三方对账，三方确认本案1000万元借款部分，借期内按4倍银行利率计息，逾期按2分计算后，至2015年2月6日尚差欠本金8286548.06元，差欠利息694592元。另，云南恒宸房地产开发有限公司在2017年6月19日向嵩明县市场监督管理局就其组成以杨绍云为负责人的清算组进行备案。归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：本案借款关系是否成立？借款本息应为多少？各方应承担怎样的责任？本院认为：一、关于本案中借款关系是否成立的问题。本案中借款合同、转账凭证、收条均证明吴明其与李天斌间存在借款关系，吴明其应承担还款付息之责。二、关于本案中借款本金及利息问题。本案中对于1000万元部分双方合同约定利息为同期银行贷款利率四倍，该约定并未违反法律利率上限规定，依法应在借期内按该约定计算利息，对逾期部分利息，双方在债权债务确认书中已注明按月息2%计算。故，根据双方对账，至2015年2月6日，吴明其尚差欠李天斌借款本金8286548.06元，差欠利息694592元。对2015年2月7日起的利息应以借款本金8286548.06元为基数，按年息24%计算。本案中410万元现金借款双方已在债权债务确认书中注明系吴明其发放工资和生活所用，在诉讼中李天斌亦提供其取款凭证予以印证，故，对于该410万元借款本院予以确认。因该款在出借时并无证据证明约定了利息，但2016年11月30日三方债权债务确认书中已明确该款包含在1890万中按月息2%计算利息。故，对该款利息部分，本院支持自2016年12月1日起至还清该款之日止按月息2%计算的利息。对诉讼保全担保费用56700元，因各方在借款合同中对违约产生的费用承担已有约定，故，本院予以支持。三、对各方的责任问题。云南恒宸房地产开发有限公司在2016年11月30日的债权债务确认书中明确表示对上述债务本息承担连带保证责任。原告起诉尚在保证期间，故，对原告要求云南恒宸房地产开发有限公司承担连带还款责任的主张本院依法予以支持。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条第一款之规定，判决如下：一、由吴明其于本判决生效之日起十日内给付李天斌借款本金8286548.06元及利息（该款至2015年2月6日止的利息694592元及以本金8286548.06元为基数自2015年2月7日起至还清该款之日止的按年息24%计算的利息）。二、由吴明其于本判决生效之日起十日内给付李天斌借款本金4100000元及利息（以本金4100000元为基数，自2016年12月1日起至还清该款之日止的按年息24%计算的利息）、诉讼保全担保费56700元。三、被告云南恒宸房地产开发有限公司对被告吴明其的上述债务（判决一、二项）承担连带保证责任，被告云南恒宸房地产开发有限公司承担保证责任后，有权向债务人吴明其追偿；四、驳回李天斌本案其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币135200元、保全费人民币5000元，共计人民币140200元由李天斌承担人民币20200元、吴明其、云南恒宸房地产开发有限公司承担人民币120000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间内向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为二年。审判长 彭 韬审判员 张 楚审判员 杨 雪二〇一七年十二月二十七日书记员 陈媛媛