四川省荥经县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川1822民初533号 原告刘家能,男,1963年4月12日出生,汉族，住荥经县。 委托代理人钟兵，四川兆盛律师事务所律师。 委托代理人唐智斌，四川兆盛律师事务所律师。 被告荥经县花滩煤矸石机砖厂。营业地：四川省荥经县花滩镇花滩村。 执行事务合伙人姜浩然 委托代理人代莉，四川雅州律师事务所律师。 被告李宗艳，女，1974年12月24日，汉族，荥经县。 原告刘家能诉被告荥经县花滩煤矸石机砖厂、李宗艳工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年8月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘家能及其委托代理人钟兵、唐智斌,被告荥经县花滩煤矸石机砖厂委托代理人代莉到庭参加诉讼。被告李宗艳经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘家能诉称：2014年10月16日原告经人介绍到被告处务工（此时被告李宗艳为机砖厂实际承包经营者），2014年11月30日原告在工作时被厂内卷扬机致伤左脚。造成左膝节离断伤。原告受伤后先后被送往华西医院、荥经县中西医结合医院住院治疗。此后由于被告不予认可与原告有劳动关系的事实，原告通过法定程序分别于2016年年初进行劳动关系认定，2016年进行工伤认定，2016年11月进行了工伤伤残鉴定，2017年进行了安装义肢鉴定，2017年3月进行了安装义肢费用鉴定。 原告通过相关鉴定确认其伤情为四级伤残，其护理等级为部分生活自理障碍。安装义肢每次需费用38000元，安装义肢鉴定机构建议为三次，每次安装义肢需一月护理时限。原告住院共121天，荥经县中西医结合医院出院证医嘱载明建议休息两月，注意营养。原告相关工伤手续完善后，被告依然不解决原告工伤待遇，为此原告向荥经县劳动仲裁委员会提出要求解院劳动关系并要求一次性赔付工伤保险待遇并要求该企业的承包经营人李宗艳依据《劳动合同法》第九十四条之规定承担连带责任，荥经县劳动仲裁委员会在仲裁时直接回避承包经营者李宗艳是否承担承任的问题不予审理，且对原告提出2017年4月5日起解除劳动关系的请求，仲裁裁决书中没有明确解院双方解除劳动关系的时间，因此在工伤发生之后到双方解除劳动关系期间原告应享受的每月75%工资的伤残津贴待遇及生活部分不能自理按月30%的护理待遇没有得到支持。现起诉至法院请求判决：一、自2017年4月5日起解除原告与被告劳动关系。二、被告支付一次性工伤赔付金678666.7元。三、被告李宗艳对上述赔偿承担连带责任。 被告荥经县花滩煤矸石机砖厂辩称：一、原告将被告李宗艳列为本案被告属诉讼主体不当。根据《工伤保险条例》第四十三条规定：“用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工所在单位承担”。二、对原告伤情为四级伤残无异议，但是赔偿请求过高。应依法赔偿，同时应扣借支款6000元。 被告李宗艳未进行答辩。 经审理查明：原告刘家能系被告荥经县花滩煤矸石机砖厂职工，2014年11月30日原告在工作时被厂内卷扬机致伤左脚。造成左膝节离断伤。原告受伤后先后被送往华西医院住院治疗28天、荥经县中西医结合医院住院治疗93天，中西医结合医院出院证医嘱载明建议休息两月，注意营养。原告之伤在2016年4月11日经雅安市劳动能力和社会保障局认定为工伤；2016年11月24日经雅安市劳动能力鉴定委员会鉴定确认其伤情为四级伤残，其护理等级为部分生活自理障碍。2017年2月28日经雅安市劳动能力鉴定委员会同意安装义肢；2017年3月16日经川元鼎司鉴（2017）临鉴字092号司法鉴定安装义肢为三次，每次需费用38000元，装义肢需一月护理时限。2017年7月14日荥经县劳动仲裁委员会以荥劳仲案字[2017]第26号仲裁裁决书仲裁被告荥经县花滩煤矸石机砖厂一次性给付原告刘家能各项工伤保险待遇499354元并解除双方之间的劳动关系，原告不服仲裁起诉至法院请求判决：一、自2017年4月5日起解除原告与被告劳动关系。二、被告支付一次性工伤赔付金678666.7元。三、被告李宗艳对上述赔偿承担连带责任。 另查明：原告刘家能在被告荥经县花滩煤矸石机砖厂务工期间，该厂实际已承包被告李宗艳经营管理。原告刘家能受伤后，被告除已支付其医疗费，另支付过4500元。原告刘家能受伤前12个月雅安市上年度职工平均工资为3296元/月；原告刘家能提出解除劳动关系时雅安市上年度职工平均工资为3871.5元/月；原告刘家能提出解除劳动关系时全省人口平均寿命为74.75岁。 以上事实有原告提供的证据、当事人当庭陈述等证据予以佐证，本院予以确认。 本院归纳本案的焦点： 一、关于被告李宗艳对原告工伤保险待遇赔偿承担连带责任的问题。本院认为，国务院《工伤保险条例》第四十三条规定：“用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。”本案中，被告虽然已将荥经县花滩煤矸石机砖厂承包给被告李宗艳经营，按此规定仍应由被告荥经县花滩煤矸石机砖厂承担赔偿责任。原告所称按《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”本案因系工伤保险待遇纠纷应优先适用《工伤保险条例》，加之工伤保险待遇纠纷应先经劳动仲裁为前提，在荥经县劳动仲裁委员会仲裁时并未将被告李宗艳列为被申请人进行仲裁，故对原告要求被告李宗艳对原告工伤保险待遇赔偿承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。 二、关于原告刘家能的工伤保险待遇赔偿问题。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告刘家能在被告处工作期间受伤，并被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。被告未给原告购买工伤保险，应由被告承担向原告支付工伤保险待遇的义务。原告提出解除劳动关系属形成权，无需经过用人单位同意，故本院依法确认原、被告之间的劳动关系解除；对原告应享受的工伤保险待遇：1、原告的一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》的规定，本人工资是指工伤职工因工伤遭受事故伤害前12个月平均工资，原、被告均未能提交证据证明原告受伤前的本人工资数额，故本院依法参照雅安市2013年上年度职工平均工资为3296元/月计算。应为3296元/月×21月＝69216元；2、原告的一次性伤残津，贴按川劳社办[2004]76号文规定不低于70个月，参照雅安市2016年上年度职工平均工资为3871.5元/月。应为3871.5元/月×70月＝271005元；3、原告的一次性医疗补助金，本院按川劳社办[2004]76号文规定的规定计算为（74.75岁－54岁）×0.3×3871.5元/月＝24100元；4、解除劳动关系之日起的护理费，按川劳社办[2004]76号文规定的规定计算为（74.75岁－54岁）×0.3×3871.5元/月＝24100元；5、住院期间护理费，按荥经县劳动仲裁规定为121天×75元/天＝9075元；6、住院期间伙食补助费按雅安市工伤职工住院期间伙食补助费标准14元/天予以支持121天×14元/天＝1694元；7、停工留薪期待遇，应为原告住院期加上休息期2个月，计算为3296元/月÷30天×121天+3296元/月×2个月＝19886元；8、原告安装假肢费用,符合川劳社办[2004]76号的规定 “经鉴定委员会确认安装了辅助器具的农民工,可享受一次辅助器具更换的补助费用”,故安装假肢费用以两次为准，每次38000元，共计76000元；9、原告劳动能力鉴定费及检查医疗费以实际产生为准，共2170元予以支持;10、原告之交通费酌定为2000元。综上，原告应享有的工伤保险待遇共计499246元，扣除被告已给付4500元，还有494746元。对于原告要求享受的其它工伤保险待遇项目，因于法无据，本院不予支持。据此，为保护劳动者的合法权益，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第四十三条、第六十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告刘家能与被告荥经县花滩煤矸石机砖厂之间的劳动关系； 二、由被告荥经县花滩煤矸石机砖厂在本判决生效之日起30日内向原告刘家能支付各项工伤保险待遇款494746元； 三、驳回原告刘家能要求被告李宗艳对原告工伤保险待遇赔偿承担连带责任及要求享受其它工伤保险待遇项目的诉讼请求。 案件受理费10.00元（原告已预交），由被告荥经县花滩煤矸石机砖厂承担，在本判决生效之日起30日内一并支付原告刘家能。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依法按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 长  潘小华 人民陪审员  伍崇锦 人民陪审员  邓国棋 二〇一七年十二月二十五日 书 记 员  郑 涛