山东省东明县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)鲁1728民初2540号 原告：山东东明农村商业银行股份有限公司，住所地：山东省菏泽市东明县五四路东段。 法定代表人：李中奇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马继春，山东元邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王立跃，山东元邦律师事务所律师。 被告：东明天合高温材料有限公司，住所地：山东省菏泽市东明县武胜桥镇工业园区。 法定代表人：陈辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：肖合玉，男，汉族，住河南省开封市禹王台区。该公司总经理。 被告：东明中电耐特磁电科技有限公司，住所地：山东省菏泽市东明县沙窝乡任姜庄。 法定代表人：陈景民，该公司董事长。 被告：陈辉，女，汉族,住山东省东明县。 被告：肖合玉，男，汉族，住河南省开封市禹王台区。 被告：肖凯，男，汉族，住山东省菏泽市牡丹区。 原告山东东明农村商业银行股份有限公司（以下简称东明农商银行）与被告东明天合高温材料有限公司、东明中电耐特磁电科技有限公司、陈辉、肖合玉、肖凯金融借款合同纠纷一案，本院于2017年10月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理,原告委托诉讼代理人马继春、王立跃、被告东明天合高温材料有限公司委托诉讼代理人肖合玉、东明中电耐特磁电科技有限公司法定代表人陈景民、被告肖合玉到庭参加了诉讼，原告法定代表人李中奇、被告东明天合高温材料有限公司法定代表人陈辉、被告陈辉、肖凯经本院合法传唤未到庭。本案缺席审理，现已审理终结。 原告东明农商银行向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告东明天合高温材料有限公司归还借款本金人民币5000000元，截止2017年10月17日的利息、罚息875546.97元及计算至付清之日的利息、罚息。2、判令被告承担原告为实现债权而支出的律师代理费人民币57000元。3、依法判令原告对被告东明中电耐特磁电科技有限公司抵押财产折价、拍卖、变现所得价款具有优先受偿权。4判令被告陈辉、肖合玉、肖凯对原告第一、二项诉讼请求范围内承担连带清偿责任。5、本案诉讼费、保全费、公告费由被告共同承担。事实与理由：2015年9月8日原告与被告东明天合高温材料有限公司签订《流动资金借款合同》，约定：原告借给被告东明天合高温材料有限公司贷款人民币5000000元，借款期限为12个月，到期日为2016年9月1日，年利率为9.66%，借款用途为耐火材料制品制造；借款逾期罚息利率为合同约定的利率加收30%，还款方式为按月付息、到期利随本清。同日原告与被告东明中电耐特磁电科技有限公司签订《抵押合同》，约定：东明中电耐特磁电科技有限公司将其所有的位于东明县工业园区的国有建设用地使用权为《流动资金借款合同》提供抵押担保，上述抵押财产已办理了抵押登记手续，他项权证号为东他项（2015）第87号，同时还将其所有的位于东明县工业园区的房产为《流动资金借款合同》提供抵押担保，其抵押财产已办理了抵押登记手续，他项权证号为东房他证东明县字第××号。同日原告与被告陈辉、肖合玉、肖凯签订《保证合同》，上述保证人对《流动资金借款合同》提供连带责任保证，保证期间为两年。上述合同签订后，原告依约分别于2015年9月10日、15日向被告东明天合高温材料有限公司发放借款本金人民币3000000元及2000000元。现贷款已逾期，被告以种种理由拒不归还贷款本息。为保护原告的合法权益，特具状起诉。 被告东明天合高温材料有限公司辩称，借款属实，现在企业经营困难，暂时没有能力偿还贷款，对原告提交证据没有异议。 被告东明中电耐特磁电科技有限公司辩称，公司因为环保不达标，已经停产两年了，现没有能力承担责任，抵押财产是我公司提供的，对原告提交证据没有异议。 被告肖合玉辩称，借款属实，我希望能给我一段时间，两年之内尽快还清贷款。希望原告方能减免一些利息。我还有一些土地，可以进行交易，上面有建筑物。经镇里协商，可以出售。另外我还有新的项目正在启动，前景、效益都很好。 被告陈辉、肖凯未作答辩。 原告围绕诉讼主张提交了山东东明农村商业银行股份有限公司营业执照、法定代表人身份证复印件、被告陈辉、肖合玉、肖凯身份证复印件、陈辉与肖合玉结婚证复印件、东明天合高温材料有限公司营业执照复印件、东明中电耐特磁电科技有限公司营业执照复印件、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》、他项权证复印件两份、动产抵押登记书一份、房地产抵押清单一份、动产抵押清单一份、贷转存凭证、交易明细、委托代理合同、律师代理费支付凭证（57000元）、律师代理费发票各一份等证据。被告东明天合高温材料有限公司、东明中电耐特磁电科技有限公司、肖合玉对原告提交证据均表示无异议。被告陈辉、肖凯未到庭发表质证意见，应视为其对诉讼权利的自愿放弃。 本院经审理认定事实如下：2015年9月8日原告与被告东明天合高温材料有限公司签订《流动资金借款合同》一份，约定原告借给被告东明天合高温材料有限公司5000000元，借款用途为耐火材料制品制造，借款期限为2015年9月8日至2016年9月1日，借款方式为贷款人受托支付，借款利率为固定利率，年利率为9.66%，在合同有效期内利率不变。借款人应在贷款人处开立账户（折/卡号为：9170117960142050001498），办理借款资金的发放、支付与还款等业务。借款的放款、支付、还款、金额、期限、利率等具体事项，以相关业务档案、贷转存凭证（借款借据）记载为准。本合同项下借款自提款之日起按日计息，按月结息，结息日为每月的20日，借款人需于每一结息日当日付息，借款到期日利随本清。借款人信用状况下降、主营业务盈利能力不强、违约，贷款人有权宣布已发放的全部借款立即到期并提前收回已发放的借款本息等措施。贷款人对逾期借款从逾期之日起在借款执行利率基础上上浮30％计收罚息，直至本息清偿为止。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他相关费用。同日原告与被告陈辉、肖合玉、肖凯签订一份《保证合同》，合同约定被告陈辉、肖合玉、肖凯愿为债权人依主合同与债务人形成的债权提供连带责任保证。保证范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费及实现债权的一切费用支出，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。同日原告与被告东明中电耐特磁电科技有限公司签订《抵押合同》约定：被担保的主债权种类为《流动资金借款合同》，本金数额为人民币500000元（期限自2015年9月8日至2016年9月1日），抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（但不限于诉讼费、律师费、评估费）。抵押财产详见编号为201513056-2的房地产抵押清单。该抵押清单作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力。上述抵押财产作价人民币916900元整，但本作价约定不作为抵押权人处分该抵押财产时的估价依据，不对抵押权人行使抵押权构成任何限制。抵押权人实现抵押权时，可通过与与抵押人协商，将抵押财产拍买、变买后以所得价款优先受偿，双方未就抵押权实现方式达成一致的，抵押权人可直接请求人民法院拍买、变买抵押财产。抵押财产拍买、变买后所得价款不足以清偿本合同项下所担保的债权的，抵押权人可以选择将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或者费用等，且该清偿顺序由抵押权人自主选择。抵押权人主债权到期，债务人未予清偿的，抵押权人有权实现抵押权，依法处分抵押财产的所得在偿还抵押担保范围内的全部债务后有剩余的将剩余部分及时退还抵押人。2016年8月30日，东明县房地产管理局向原告颁发了抵押房产他项权证（证号：东房他证东明县字第××号）。同日原告与被告东明中电耐特磁电科技有限公司又签订一份《抵押合同》，约定：被担保的主债权种类为《流动资金借款合同》，本金数额为人民币4500000元（期限自2015年9月8日至2016年9月1日），抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（但不限于诉讼费、律师费、评估费）。抵押财产详见编号为201513056-1的房地产抵押清单。该抵押清单作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力。上述抵押财产作价人民币8650000元整，但本作价约定不作为抵押权人处分该抵押财产时的估价依据，不对抵押权人行使抵押权构成任何限制。抵押权人实现抵押权时，可通过与与抵押人协商，将抵押财产拍买、变买后以所得价款优先受偿，双方未就抵押权实现方式达成一致的，抵押权人可直接请求人民法院拍买、变买抵押财产。抵押财产拍买、变买后所得价款不足以清偿本合同项下所担保的债权的，抵押权人可以选择将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或者费用等，且该清偿顺序由抵押权人自主选择。抵押权人主债权到期，债务人未予清偿的，抵押权人有权实现抵押权，依法处分抵押财产的所得在偿还抵押担保范围内的全部债务后有剩余的将剩余部分及时退还抵押人。2015年9月9日，东明县国土局向原告颁发了抵押国有建设用地使用权他项权证（证号：东他项2015第**）。2015年9月10日原告与被告东明天合高温材料有限公司签署了山东省农村信用社贷转存凭证（借款借据），该借据显示：原告借给被告东明天合高温材料有限公司3000000元，贷出日为2015年9月10日，到期日为2016年9月1日，利率为8.0500‰，借款借据签章处加盖了东明天合高温材料有限公司的公章。2015年9月15日原告与被告东明天合高温材料有限公司又签署了山东省农村信用社贷转存凭证（借款借据），该借据显示：原告借给被告东明天合高温材料有限公司2000000元，贷出日为2015年9月15日，到期日为2016年9月1日，利率为8.0500‰，借款借据签章处加盖了东明天合高温材料有限公司的公章。原告于上述签字当日分别将3000000元和2000000元划入被告东明天合高温材料有限公司指定的存款账户。贷款发放后，被告累计偿还利息630882.14元。2017年10月20日原告向法院提起诉讼，请求判如所请。 本院认为，东明农商银行与被告东明天合高温材料有限公司、东明中电耐特磁电科技有限公司、陈辉、肖合玉、肖凯分别签订的《流动资金借款合同》及《保证合同》和《抵押合同》，是在平等自愿的基础上签订，内容合法，意思表示真实，均属有效合同。东明农商银行提供的证据，真实、合法有效，构成完整的证据链条，事实清楚，证据充分，证明了原告依照合同约定将涉案借款5000000元转入被告东明天合高温材料有限公司指定的银行账户，履行了向被告东明天合高温材料有限公司提供借款的义务。被告东明天合高温材料有限公司理应按照合同约定履行还款义务，拒不按约归还构成违约。被告东明天合高温材料有限公司以“企业经营困难，暂时没有能力偿还贷款”的理由，不能对抗与规避自己应承担的民事责任，故原告要求被告东明天合高温材料有限公司给付借款本金5000000元的诉请，事实清楚，证据充分，本院依法应予支持。原告要求被告给付截止2017年10月17日的利息、罚息875546.97元及计算至付清之日的利息、罚息的诉请，因未提供利息、罚息的计算明细及其他相应证据予以证明，本院依合同约定予以部分支持，但原告认可被告已偿还的借款利息630882.14元，理应扣除。被告东明天合高温材料有限公司的前述借款发生在被告陈辉、肖合玉、肖凯与原告签订的《保证合同》约定的期间内，被告陈辉、肖合玉、肖凯未按承诺承担保证责任，违反了《保证合同》的约定，故原告要求被告陈辉、肖合玉、肖凯承担连带保证责任的诉请，符合法律规定和合同约定，本院亦应予以支持，其承担保证责任后，有权向被告东明天合高温材料有限公司追偿。东明县国土局、东明县房地产管理局已向原告颁发了东他项（2015）第87号、东房他证东明县字第××号他项权证，即原告与被告东明中电耐特磁电科技有限公司的抵押合同约定的抵押物已依法进行了登记，故原告要求判令对被告抵押物折价或拍卖、变卖该财产的价款具有优先受偿权，合法有据，本院还应予以支持。在案证据证明东明农商银行与东明中电耐特磁电科技有限公司之间已形成抵押担保合同关系，当借款人违约不能按期偿还贷款时，原告要求实现抵押受偿权有理有据，其东明中电耐特磁电科技有限公司的抗辩理由不能免除自己应向东明农商银行承担抵押担保的民事责任。被告东明中电耐特磁电科技有限公司理应在合同约定的最高债权限额5000000元的范围内承担保证责任，其承担抵押担保责任后，有权向被告东明天合高温材料有限公司追偿。原告请求被告承担因本案发生的律师代理费的诉请，由于借款合同、保证合同、抵押合同均有约定，且收费标准亦符合相关规定，故对原告该项诉请，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条和《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第五十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告东明天合高温材料有限公司于本判决书生效后十日内，一次性偿还原告山东东明农村商业银行股份有限公司贷款本金5000000元及相应利息、罚息（依合同约定利息均以3000000元和2000000元本金为基数分别自2015年9月10日、9月15日计算至实际给付之日止、罚息自2016年9月2日起计算至实际给付之日止），已偿付利息630882.14元予以扣除。 二、被告东明天合高温材料有限公司于本判决书生效后十日内，一次性给付原告山东东明农村商业银行股份有限公司律师代理费57000元。 三、原告山东东明农村商业银行股份有限公司以被告东明中电耐特磁电科技有限公司的抵押物{证号：东他项（2015）第87号、东房他证东明县字第××号}折价或者以拍卖、变卖所得价款对第一、第二项债务享有优先受偿权。被告东明中电耐特磁电科技有限公司承担抵押担保责任后，有权向被告东明天合高温材料有限公司追偿。 四、被告陈辉、肖合玉、肖凯对上述第一、第二项债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告东明天合高温材料有限公司追偿。 五、驳回原告山东东明农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未在本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53328元、减半收取计26664元，由被告共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  景圣磊 二〇一七年十二月六日 书记员  刘东升