福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0702民初3620号 原告（反诉被告）：福建省南平南纸有限责任公司，住所地南平市延平区滨江北路**，统一社会信用代码91350700310751985F。 法定代表人：林少金，董事长。 委托诉讼代理人：廖潇凯，男，系该公司工作人员。 委托诉讼代理人：高文英，福建世好律师事务所律师。 被告（反诉原告）：南平金山精密科技有限公司，住，住所地南平市延平区金山北路******一社会信用代码91350700784538983U。 法定代表人：叶贤光，董事长。 委托诉讼代理人：叶立云，女，系该公司工作人员。 委托诉讼代理人：蔡莲开，福建国富（南平）律师事务所律师。 原告（反诉被告）福建省南平南纸有限责任公司（以下简称南纸公司）与被告（反诉原告）南平金山精密科技有限公司（以下简称金山公司）企业承包经营合同纠纷一案，本院于2016年11月18日立案后，依法适用普通程序进行审理。2017年2月16日，金山公司向本院提起反诉，本院依法决定合并进行审理。本案分别于2017年2月28日、同年5月26日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）南纸公司的委托诉讼代理人廖潇凯、高文英，被告（反诉原告）金山公司的委托诉讼代理人叶立云、蔡莲开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南纸公司向本院提出诉讼请求：1.判令金山公司立即支付承包金4371479.55元；2.判令确认双方2012年12月10日签订的《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》于2016年9月29日解除，南纸公司有权没收金山公司的承包保证金300万元；3.判令金山公司支付逾期付款违约金5792868.85元（具体详见《逾期付款违约金计算表》）；4.判令金山公司立即支付脱墨废渣清运费480675元；5.判令金山公司承担本案诉讼费及保全费。审理过程中，南纸公司将其第三项诉请变更为：3.判令金山公司支付逾期付款违约金5792868.85元（从2015年7月2日暂计至2016年10月10日，此后的违约金继续按日千分之三的标准计算至实际还清欠款之日止，具体详见《逾期付款违约金计算表》）。 事实与理由：福建省南纸股份有限公司与金山公司于2012年12月10日签订《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》（合同编号：南纸再生20124号），双方在合同中约定：福建省南纸股份有限公司将现有脱墨浆车间碎浆部分皮带输送机出口处排出的工业垃圾，交由金山公司承包处理，金山公司以本合同约定的每车结算单价按时结算并缴纳承包费用。金山公司应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，福建省南纸股份有限公司有权按应支付有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金等）的日千分之三向金山公司收取滞纳金，逾期超过三十日，福建省南纸股份有限公司有权解除本合同并没收全额保证金。未经福建省南纸股份有限公司许可，金山公司不得对本合同约定的工业垃圾处理另行分包、转包。金山公司如违约，福建省南纸股份有限公司有权解除本合同并没收全额保证金。双方在合同中还对承包期限、承包费、交付方式、保证金、承包期内双方承担的责任、关于项目环评的特别约定等条款作了明确约定。 由于福建省南纸股份有限公司经中国证监会核准进行资产重组，将全部资产注入南纸公司，因此福建省南纸股份有限公司所有的债权债务均由本案原告承接。2015年7月1日，福建省南纸股份有限公司、南纸公司及金山公司三方签订《〈承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同〉补充协议》（以下简称《补充协议》），约定福建省南纸股份有限公司自本协议签订之日起将其在原承包合同中合法享有的全部权利义务一并转让给南纸公司，南纸公司自本协议签订之日起受让福建省南纸股份有限公司在原承包合同中合法享有的全部权利义务。南纸公司与金山公司之间不再另行签订新合同，双方仍按照原承包合同享受权利、履行义务，双方在履行原承包合同过程中的违约责任适用原承包合同相关违约责任的规定。同日，金山公司在福建省南纸股份有限公司及南纸公司出具的《债权债务签认函》中盖章确认截止2015年7月1日，欠南纸公司承包费3508460.89元。根据原备料车间统计，从2015年7月1日至2015年12月17日金山公司应缴承包费为863018.66元。故金山公司尚欠的承包费总额为4371479.55元。 南纸公司数次发催款函给金山公司要求还款，金山公司不但拒不履行还款义务，还从2015年12月1日起陆续将脱墨废渣倾倒在公司备料区域，造成场地污染，南纸公司书面致函给金山公司要求立即处理，至今金山公司仍未将垃圾清运。2016年9月8日，金山公司向南纸公司回复《主体变更及对账结算催告函》时，南纸公司才得知南平市金山金属铸造有限公司已于2016年8月17日经南平市工商行政管理局批准名称变更为金山公司，即本案被告。 根据承包合同第七条违约责任的约定，南纸公司享有单方合同解除权，只要合同约定的单方解除条件成就，南纸公司就可以行使该项权利。由于金山公司逾期付款超过三十日，南纸公司有权解除本合同并全额没收保证金。南纸公司已于2016年9月29日将解除合同之通知函件送达金山公司，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十六条之规定，双方订立的承包合同已解除，南纸公司有权全额没收金山公司的保证金。 综上所述，由于承包合同及《补充协议》是各方当事人真实意思表示，并未违反法律的禁止性规定，应为合法有效。各方当事人均应恪守各自的义务，积极履行合同项下的各项义务。南纸公司已全面履行合同项下的义务，但金山公司却未能充分履行付款义务，尚欠承包金4371479.55元及逾期付款违约金未付、并将脱墨废渣倾倒在南纸公司备料区域，造成场地污染，其行为已经严重违约。为维护自身合法权益，南纸公司特提起本案诉讼，望判如所请。 金山公司辩称，一、南纸公司诉称答辩人欠其承包金4371479.55元，与事实不符。2012年12月10日，南纸公司对其脱墨浆车间生产排出的工业垃圾处理对外进行招标，答辩人以招标约定的运载车辆及8号美废投放比例状况下以每车3706元的价格中标。双方签订了《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》（合同编号：南纸再生20124号）。合同履行过程中，因废品可回收物资价格持续走低，南纸公司投放的8号美废比例严重减少，甚至出现全部投放国废的情况及公司重组造成停产等原因，致使答辩人出现严重亏损，公司经营困难。在答辩人要求下，南纸公司于2015年1月15日出具《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》的补充条款。该补充条款第一条规定：从2015年1月1日至12月17日止工业垃圾的承包单价3706元/车下调33.5%，即2465元/车。截止2015年7月1日止，答辩人未支付的承包费3508460.89元，答辩人与南纸公司协商将合同保证金300万元抵扣未支付的承包费得到南纸公司的同意。由于废品可回收物资价格持续走低的情形及答辩人的企业面临停产的状态，答辩人多次与南纸公司协商再次下调承包费，南纸公司同意从2015年7月以后承包费单价从2465元/车下调至1303元/车计算。2016年3月10日，南纸公司出具的《2015年7月～12月份工业垃圾处理承包费》中，其漏算了12月17日之前的停机补偿，多算了12月7日到20日的8号美废投放量（承包费），南纸公司要对上述事项进行核实。2016年3月15日出具的《关于脱墨浆车间工业垃圾处理情况调查报告》中，对2015年7月至12月承包费按1303元/车进行计算，结论中写明对未支付的承包费，抵减押金（保证金）300万元，剩余未支付的承包费分期还款。因迟迟没有得到核实结果，答辩人还于2016年8月31日、9月8日向南纸公司邮寄《主体变更及对账结算催告函》，要求尽快对账结算，以便答辩人安排还款。答辩人一直抱着积极的态度与南纸公司协商付款事宜，不存在南纸公司诉状所说的数次发函要求还款，答辩人拒不还款的情形。根据南纸公司计算答辩人未支付的承包费在2015年7月1日之前是3508460.89元，抵扣300万元保证金之后，还剩508460.89元未支付。2015年7月1日至12月20日期间未支付的承包费，应扣除补偿给答辩人的部分以及承包费多算的部分等，实际未付承包费为257214.73元。南纸公司主张从2015年7月1日至2015年12月17日答辩人应缴承包费863018.66元，是其没有按照调整后确认的单价1303元/车进行计算。因此，南纸公司主张的未支付承包费数额与事实不符。 二、南纸公司诉请认为根据承包合同第七条违约责任第1-4款的约定，其有权解除合同和没收保证金，不符合法律规定，其无权没收答辩人的保证金。1.关于解除合同。答辩人在履行合同期间，未收到任何与答辩人承包经营有关的污染事故处理意见；答辩人安排一项目组负责垃圾处理工作，不存在将工业垃圾处理分包、转包他人情况；答辩人更不存在任何非法干涉、影响南纸公司与工业垃圾有关的单位和工作人员正常作业的情形。至于未支付的承包费，答辩人一直在与南纸公司协商，如果南纸公司不同意答辩人协商意见，完全可以依照第二款约定的逾期三十天来主张解除合同，并在合同期限届满前提出解除合同的主张。然而南纸公司在收到答辩人邮寄的《主体变更及对账结算催告函》之后于2016年9月26日给答辩人邮寄《关于解除合同及没收保证金的函》提出解除合同，此时合同约定承包期限早已届满，约定的解除权行使期限已过，南纸公司提出解除合同已经没有意义，完全是别有用心，其无权没收答辩人的保证金。2.答辩人与南纸公司协商要求将保证金300万元抵扣未支付的承包费，得到南纸公司的同意。2015年7月1日之后，因答辩人作为实体企业经营困难，多次与南纸公司协商要求将300万元保证金先行抵扣未支付的承包费，南纸公司已经同意。这在南纸公司2016年3月15日出具《关于脱墨浆车间工业垃圾处理情况调查报告》结论中可以看见。3.合同第七条违约责任第1-4款中关于没收保证金的约定违反法律规定，南纸公司无权没收答辩人的保证金。根据法律规定，合同约定的保证金属于一种对债权的担保，当债务人不能履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。答辩人按照合同约定向南纸公司提交300万元保证金，该保证金的性质是合同履行过程中对债权提供担保，该保证金只能抵偿承包金、水电费。从2015年7月1日后，答辩人多次与南纸公司协商提出用300万元保证金抵扣未支付的承包费。合同第七条违约责任第1-4款约定了关于甲方，即南纸公司可以没收保证金的几种情形，但是该约定违反法律规定。南纸公司可以将该300万元保证金抵扣答辩人未支付的承包费，但是无权没收答辩人的保证金。答辩人就300万元保证金已经提出反诉，要求南纸公司予以退还，用于抵扣未支付的承包费。 三、南纸公司主张的逾期付款违约金5792868.85元，大大超过承包金数额，且合同没有约定逾期付款违约金，南纸公司的主张没有事实根据，不能成立。1.双方签订的合同中没有约定逾期付款违约金。合同第七条第二款约定：乙方应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，甲方有权按应支付有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金）的日千分之三向乙方收取滞纳金，逾期超过三十日，甲方有权解除合同并没收保证金。合同中约定的是滞纳金，没有约定逾期付款违约金。滞纳金和违约金存在重要区别，滞纳金为行政法律概念，违约金为民事法律概念。违约金是因违反合同约定、向对方支付的具有赔偿性的金钱给付义务，发生在平等民事关系主体之间。答辩人与南纸公司签订的合同属于民事行为，双方签订的合同中没有对逾期付款违约金进行约定，南纸公司向答辩人主张逾期付款违约金没有事实根据。2.答辩人之所以未支付承包费不是主观故意，实则市场客观因素所致。在履行合同期间，因废品可回收物资价格持续走低、及南纸公司投放的8号美废比例严重减少、甚至出现全部投放国废的情况和公司重组停产，造成答辩人公司出现严重亏损、经营困难，面临停产，答辩人承受巨大的经济损失，答辩人主观上没有过错。3.南纸公司没有因此受到损失。答辩人投标时按照约定提交300万元保证金，该保证金缴存在南纸公司账户，出现未支付承包费情况后，答辩人多次与南纸公司协商要求将保证金用于抵扣承包费。该保证金抵扣承包费后，答辩人未支付的承包费数额不大，没有给南纸公司造成其他损失。 四、南纸公司诉称答辩人未清运脱墨废渣造成场地污染致使其损失480675元，没有事实根据。1.根据法律规定，各级地方环境保护主管部门在法定职权范围内实施环境行政处罚，对涉嫌违反环境保护法律、法规和规章的违法行为进行立案，调查、处罚等。因此，是否造成环境污染应当由环境保护主管部门认定和处罚，并非由南纸公司自己说了算。2.合同第七条第一款约定：乙方，即答辩人如违章造成污染环境事故，根据各级政府环保部门处理意见，甲方，即南纸公司有权视乙方造成污染的严重程度，追究乙方相应的违约责任。答辩人承包期间严格按照合同约定清运工业垃圾，没有发生任何污染环境的情形，更没有收到任何与答辩人承包有关的污染处罚。3.南纸公司称“2015年12月1日起陆续将脱墨废渣倾倒在原告公司备料区域，造成污染”完全没有事实根据。南纸公司是在合同期限届满之后一个月，于2016年1月18日给答辩人发函提出上述事宜，后经答辩人调查了解，南纸公司在12月上旬才生产几天，所产生的工业垃圾答辩人全部都清运处理，合同是12月17日到期，不存在南纸公司在函件上所说的情况。4.合同到期之后，双方的权利义务终止，合同届满之后，南纸公司脱墨浆车间生产所产生的废渣由南纸公司自己处理，因此产生的一切后果都由南纸公司自己承担，与答辩人无关。 五、南纸公司增加诉请已经超过法律规定的时间，增加的诉请不能成立。庭审中，南纸公司提出违约金计算时间从立案时起至付清承包费止，时间从2016年10月11日开始。答辩人认为该项属于增加诉讼请求。从时间上看，本案从2016年11月立案至2017年2月28日第一次庭审，期间经过四个月，早已超过南纸公司享有的举证期限，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款规定：“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”因此南纸公司增加该项诉请不符合法律规定，该主张不能成立。 六、双方在合同中没有约定逾期付款违约金，金山公司虽然未支付部分承包金，但并不构成违约，主观上没有过错。双方确认2015年7月1日之前的承包费为3508460.89元，因与南纸公司综合管理部协商的时候，金山公司提出300万元保证金用来抵扣未支付的承包费，还差50多万未支付，当时有协商按月归还。双方对2015年7月1日之后的承包费单价有不同意见，对应当缴纳的承包费数额始终没有一个确定的数字，双方一直在通过综管部协商，因没有准确的数字，导致金山公司未及时结算承包费。故金山公司主观上没有过错，并没有违约的故意和违约的事实，所以也不存在承担违约金的问题。 七、南纸公司主张违约金按照日千分之三进行计算，换算成月利率是9%，所计算的违约金超出未支付的承包金数额。如果法庭查明事实后认定金山公司存在违约事实，那么南纸公司主张的违约金也存在过高的情形，应当予以减少，违约金应当参照银行同期贷款利率进行计算。 综上，答辩人认为，南纸公司诉请的承包费4371479.55元与事实不符，应当以之前双方确认的数额为准。南纸公司诉请没收300万元保证金，由答辩人支付逾期付款违约金5792868.85元及污染损失480675元均缺乏事实根据和法律依据，应当予以驳回。截止2015年12月17日，金山公司尚欠的承包费为765675.62元。南纸公司增加的诉讼请求不符合法律规定，该项诉请不能成立，应当予以驳回。 金山公司向本院提出反诉请求：1.判令南纸公司退还300万元保证金，并承担300万元保证金自2015年12月18日起至保证金付清时止的资金占用费，按银行同期贷款利率计算（自2015年12月18日起暂计至2017年2月18日止的资金占用费294000元）；2.判令由南纸公司承担诉讼费用。事实和理由：2012年12月10日，原被告签订了《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》（合同编号：南纸再生20124号）。合同第四条约定：乙方（金山公司）应于签订合同前，以转账方式向甲方交纳300万元保证金；承包保证金300万元，承包期满乙方如无违约，无息退还。金山公司按照约定向南纸公司交纳300万元保证金。承包经营过程中从2014年开始可利用再生物资市场价格持续走低，以及2015年2月开始，南纸公司进行资产重组、长时间停机等诸多因素导致金山公司出现严重亏损，经营困难。金山公司将公司经营状况向南纸公司如实反映，要求南纸公司根据工业垃圾市场价格情况及时对承包金进行调整。2015年7月1日，南纸公司向金山公司出具《债权债务确认函》，金山公司确认所欠承包金3508460.89元。考虑到合同第七条约定“乙方应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，甲方有权按应支付有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金等）日千分之三向乙方收取滞纳金，逾期超过三十日，甲方有权解除合同并没收全额保证金”，及金山公司经营困难的状况，金山公司多次与南纸公司协商提出将300万元保证金抵还所欠的承包金，不足部分愿意分期偿还，未偿还的部分按照1.5%的月利率支付利息，并要求下调承包金。经过协商，南纸公司于2016年3月15日作出《关于脱墨浆车间工业垃圾处理情况调查报告》，在报告中写明，同意从2015年7月1日开始至2015年12月20日止，对工业垃圾承包费进行调整，调整到1303元/车（从2465元/车下调至1303元/车），对金山公司所欠的承包金抵减押金（保证金）300万元，剩下的承包金以分期付款方式进行偿还。2016年8月2日，南纸公司向金山公司出具承包金下调的时间和单价表，从2015年7月1日以后从2465元/车下调至1303元/车。2016年8月31日、2016年9月8日金山公司向南纸公司发出《主体变更及对账结算催告函》，要求尽快对账结算，并就还款事宜达成一致意见。在此情况下，南纸公司于2016年9月26日给金山公司寄来《关于解除合同及没收保证金的函》，并在诉讼中主张没收保证金。拖欠承包金是由于南纸公司资产重组及工业垃圾市场价格大幅下降等诸多因素造成，金山公司在严重亏损、经营困难的情况下仍然积极与南纸公司协商还款事宜，多次要求与南纸公司对账结算，是南纸公司有意拖延至今，现其主张没收300万元保证金的行为严重侵害金山公司的利益。合同约定的保证金属于一种对债权的担保，该保证金只能抵偿承包金、水电费，南纸公司无权没收，并理应承担退还300万元保证金的责任及承担300万元保证金自2015年12月18日起至保证金付清时止的资金占用费。为此，金山公司特依法提起诉讼，望判如所请。 南纸公司对金山公司的反诉辩称，一、双方在主合同第四条有明确约定，承包期满之后，金山公司未违约，南纸公司将保证金退还。在履行过程中，金山公司长期拖欠巨额承包费，于2015年7月1日确认欠300多万，可见此前金山公司就存在逾期付款的行为，金山公司已经累计拖欠400多万元，因此南纸公司根据双方所签订的主合同的第七条第二款、第三款约定，向金山公司发出了解除合同的函，南纸公司根据合同约定没收300万元保证金是合法有效的。 二、南纸公司综合管理部的文件是属于内部资料，对外不具有法律效力，南纸公司对外的所有函件都有函头和加盖公司公章，都是通过邮政快递送达的，南纸公司综合管理部是职能部门，职能部门的相关文件是给领导审批，需经公司会议讨论，以公司的名义对外出具，才具有法律效力，因此内部文件对外是不具有法律效力。 三、金山公司要求主张退还300万元保证金没有合同依据，南纸公司没有跟金山公司协商将保证金抵扣承包费，双方对主合同的违约条款没有作变更，因此可以证明双方从未签订协议，应当按照主合同条款执行。 四、双方在签订合同时，就已经明确了，南纸公司可能进行改制，本案金山公司长期拖欠承包费的事实清楚，南纸公司根据合同约定没收保证金是合法的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下： 1.对南纸公司提交的《2015年7～9月份工业垃圾处理承包费》、《2015年10～11月份工业垃圾处理承包费》、《2015年7～12月份工业垃圾处理承包费结算表》，因金山公司仅对上述证据中的承包费单价以2465元/车计算有异议，对该证据中的其余内容并无异议，关于2015年7月1日后的承包费单价本院将在本院认为部分一并作出认定，上述证据可以证实本案的部分事实，故本院对该证据予以采信。 2.对南纸公司提交的2016年9月14日的债权债务签认函。因上述签认函上仅有南纸公司的单方盖章，金山公司未在该份证据上盖章确认，故本院对该证据不予采信。 3.对南纸公司提交的2016年7月19日的会议纪要及签发件、附件。因是南纸公司单方作出，在金山公司对该证据的真实性不予认可的情况下，无法确认该证据是否系2016年7月19日作出。故对该证据，本院不予采纳。 4.对南纸公司提交的《关于金山公司滞留脱墨废渣清运的函》、《回复南平南纸滞留脱墨废渣清运的函》。南纸公司作出的《关于金山公司滞留脱墨废渣清运的函》已由金山公司的工作人员于2016年1月18日签收，且其内容与金山公司于2016年1月19日作出的《回复南平南纸滞留脱墨废渣清运的函》相互印证，证实2016年1月18日，南纸公司就金山公司的现场管理人员自2015年12月1日起陆续将脱墨废渣倾倒在公司备料区域，造成场地污染事宜，向金山公司发函，要求其尽快处理。金山公司于次日回函，表示已督促相关人员尽快清理。故本院对该证据予以采信。 5.对金山公司提交的《的补充条款》。既然是《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》的补充条款，那么理应由双方签字盖章确认后生效，但该证据上仅有南纸公司的职能部门盖章，无法认定双方达成合意，签署该补充条款。且“福建省南平南纸有限责任公司综合管理部”的印章刻制于2015年5月11日，而该证据的落款是2015年1月15日，显然是倒签，故更加无法认定双方于2015年1月达成下调承包单价的合意，故本院对该证据不予采信。 6.对金山公司提交的《关于脱墨浆车间工业垃圾处理情况调查报告》，因为金山公司无法提交该份证据的原件，南纸公司对该证据不予确认的情况下，金山也未提供其他证据佐证该份证据的真实性，且上述调查报告的内容可知，是备料车间及综合管理部应南纸公司要求调查核实后，内部形成的报告，即便该份调查报告系真实的，也无法证明南纸公司与金山公司达成合意对承包费、还款方式、违约责任等进行了变更。故本院对该证据不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 福建省南纸股份有限公司（下称甲方）就其所有的脱墨浆车间生产排出的工业垃圾进行公开招标，南平市金山金属铸造有限公司（下称乙方）中标，双方于2012年12月10日签订《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》（合同编号：南纸再生20124号）。合同约定：“一、承包范围及方式。1.甲方现有的脱墨浆车间碎浆部分皮带输送机出口处排出的工业垃圾，交由乙方承包处理，乙方以本合同约定的每车结算单价按时结算并向甲方缴纳承包费用。2.乙方有义务免费为甲方处理脱墨浆车间排出的所有玻璃废渣、粗筛尾渣、四段除渣器尾渣、检修等垃圾，该上述四项垃圾在运输出厂时，甲方在结算时车次应予扣除，不纳入乙方应缴纳的承包费的计算。二、承包期限。期限暂定3年，自2012年12月18日至2015年12月17日止，期间因南纸改制等原因停机停产需提前解除合同的，提前2个月书面告知，承包方无条件接受，南纸不承担任何违约责任。三、承包费及交付方式。1.按照招标公告本次中标单价3706元/车所约定的运载车辆车厢体积为江淮鼎力（HFC3048KT1）……2.中标单价3706元/车为招标约定的8号美废投放比例为85%时的单价，当月8号美废实际投放比例高于或低于85%时，实际结算单价按‘实际投放比例/85%*中标单价’进行调整。3.乙方每月按照脱墨浆车间碎浆设备皮带输送机出口处排出的工业垃圾所装车数，乘以实际结算单价向甲方上缴承包费。4.乙方当月承包费需在次月10日前，以转账方式支付给甲方，甲方应出具正式发票。四、保证金。乙方应于签订合同前，以转账方式向甲方缴纳承包保证金叁佰万元……其中：承包保证金人民币叁佰万元，承包期满乙方如无违约，无息退还。……七、违约责任。1.乙方如违章造成污染环境事故，根据各级政府环保部门处理意见，甲方有权视乙方造成污染的严重程度，追究乙方相应的违约责任：没收部分承包保证金（扣减后乙方应在7日内补齐承包保证金）；没收全额承包保证金；解除本合同并没收全额承包保证金。2.乙方应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，甲方有权按应支付的有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金等）日千分之三向乙方收取滞纳金，逾期超过三十日，甲方有权解除本合同并没收全额保证金。3.未经甲方许可，乙方不得对本合同约定的工业垃圾处理另行分包、转包。乙方如违约，甲方有权解除本合同并没收全额保证金……”。合同签订后，2012年12月12日，南平市金山金属铸造有限公司按约向福建省南纸股份有限公司转账汇款500万元，其中缴纳保证金300万元，环评费200万元。 2015年7月1日，福建省南纸股份有限公司（甲方）、南平市金山金属铸造有限公司（乙方）与南纸公司（丙方）签订《补充协议》，三方一致同意，甲乙双方于2012年12月10日签订的合同编号为南纸再生20124号的《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》中甲方的权利、义务全部转移给丙方，协议生效后，甲方同意按本协议的条款和条件，自本协议签订之日起将其在原合同中合法享有的全部权利义务一并转让与丙方，本协议生效后，甲方不再享有原合同中约定的各项权利，亦不承担原合同约定的义务；《补充协议》成立并生效后，乙丙双方在履行《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》过程中的违约责任适用《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》的相关违约责任规定；乙丙双方之间不再另行签订新合同，双方仍按照原甲乙双方签订的《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》享受权利、履行义务。同日，福建省南纸股份有限公司、南纸公司与南平市金山金属铸造有限公司对账，南平市金山金属铸造有限公司确认尚欠承包费3508460.89元，并形成书面的债权债务签认函。 2015年9月8日，南纸公司作出催款函，要求南平市金山金属铸造有限公司在2015年9月25日前还清所有欠款。同年12月10日，南纸公司委托福建舜宁律师事务所向南平市金山金属铸造有限公司发出催款函，要求其收到函件之日起10日还清全部承包费。2016年1月18日，南纸公司就金山公司的现场管理人员自2015年12月1日起陆续将脱墨废渣倾倒在公司备料区域，造成场地污染事宜，向金山公司发函，要求其尽快处理。金山公司于次日回函，表示已督促相关人员尽快清理。2016年3月10日，南纸公司综合管理部作出《2015年7月～12月份工业垃圾处理承包费》，表明2015年7月11日至8月2日金山公司应缴承包费为61339.6元；8月23日至9月19日，应缴承包费为231075.87元；10月23日至12月20日应缴承包费为283326.26元；上述承包费的单价均以1303元/车计算。其中车间于7月至10月间因停产，需给金山公司的补偿费为209700元。10月14日至16日，因车间生产混浆文化纸，应补偿的人工费、装车费、运费、填埋费为19650元。 2016年8月2日，南纸公司综合管理部作出承包时间和执行单价表，表明：“一、工业垃圾处理合同（南纸与金山公司）2012年12月18日-2015年12月17日（押金300万元），执行单价3706元/车；二、2014年11月27日会议确定（第21期）从3706元/车-2965元/车，执行时间：2014年10月-12月31日；三、2015年1月28日会议确定（第3期）从3706元/车-2465元/车。时间从2015年1月-2015年12月18日，实际执行时间到2015年6月30日（到7月1日前金山公司欠南纸3508460.89元）；四、从2015年7月1日以后金山多次要求调价，从2465元/车-1303元/车。” 2016年8月31日，金山公司作出对账结算催告函，希望与南纸公司进行对账，并形成书面对账单，其同意用承包保证金300万元抵扣承包费，尚欠的剩余款项其再安排付款。2016年9月6日，南纸公司作出回复函，表示《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》的相对方系南平市金山金属铸造有限公司，金山公司无权与南纸公司对账。同年9月8日，金山公司作出《主体变更及对账结算催告函》并附营业执照、股东会决议、内资企业登记基本情况表，表明2016年8月17日，南平市金山金属铸造有限公司已名称变更为金山公司。 2016年9月26日，南纸公司作出《关于解除合同及没收保证金的函》，表示因金山公司违反《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》中乙方应按时支付有关费用，逾期超过三十日，甲方有权解除合同并没收保证金及未经甲方许可，乙方不得对工业垃圾另行分包、转包，如违约，甲方有权解除合同并没收全额保证金的约定，故南纸公司通知金山公司要求解除合同，并全额没收保证金300万元。当日，南纸公司通过EMS快递向金山公司送达《关于解除合同及没收保证金的函》。同年9月29日，金山公司的法定代表人叶贤光签收了该邮件。 另查明，2016年8月17日，南平市金山金属铸造有限公司名称变更为金山公司。 本案审理过程中，南纸公司于2017年1月22日向本院申请财产保全，要求对金山公司名下价值4371479.55元的财产采取保全措施。本院依照其申请，于2017年2月15日裁定冻结金山公司在福建省农村信用社联合社电子银行部开设的账户9050211010010000023867及在兴业银行南平延平支行开设的账户19×××03，保全价值4371479.55元。为此，南纸公司缴纳了保全费5000元。 本院认为，福建省南纸股份有限公司与金山公司签订的《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》以及福建省南纸股份有限公司、南纸公司与金山公司签订的《补充协议》均系当事人真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，该合同及《补充协议》均合法有效。福建省南纸股份有限公司、南纸公司与金山公司三方达成合意后，福建省南纸股份有限公司将其在《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》项下合同权利义务转让给了南纸公司，故南纸公司有权行使福建省南纸股份有限公司在《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》中的全部权利。 本案双方争议焦点一：南纸公司是否有权解除《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》。 《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》虽约定了解除合同的条件，但并未约定解除权的行使期限。南纸公司应该在解除事由出现后的合理期限内行使解除权。2015年7月1日，双方对账后，南纸公司已经知道金山公司拖欠承包费，但并未主张解除合同，双方继续履行合同直至2015年12月17日，合同约定的期限届满，可以认定南纸公司在知道金山公司拖欠承包费的情况下，放弃行使解除权。且本案中，南纸公司未举证证实金山公司存在将合同约定的工业垃圾另行分包、转包的情形。2016年9月26日，其作出《关于解除合同及没收保证金的函》时，涉案合同的履行期届满，双方未达成新的合意延长合同履行期限，《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》已经履行完毕，南纸公司再主张解除合同没有依据。 本案双方争议焦点二：南纸公司是否有权主张没收金山公司缴纳的承包保证金300万元。 因南纸公司未举证证明金山公司将涉案合同项下工业垃圾另行转包、分包，故其主张没收保证金的依据是根据合同约定的：当金山公司逾期付款时，其有权主张解除合同并全额没收保证金。但如前文所述，2015年7月1日，双方对账，南纸公司明知金山公司拖欠承包费，但未行使解除权，而是继续履行合同，其以实际行为默许了金山公司拖欠承包费，并放弃行使解除权，针对金山公司拖欠的该部分承包费，其亦不再有没收保证金的权利。2015年7月1日之后的承包费，因双方对承包费单价存在争议，且双方未进行对账，金山公司认为其不知承包费具体金额，因而也无法付款的抗辩，有事实依据，本院予以采纳。针对金山公司拖欠的该部分承包费，因双方未对账，数额不确定，金山公司亦不构成违约，南纸公司无权据此主张没收保证金。综上，南纸公司关于没收保证金的诉请，依据不足，本院不予支持。况且，金山公司交纳的300万元保证金系对其履行《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》的保证。2016年9月29日南纸公司作出没收保证金通知时，涉案合同既已履行完毕，其再主张没收，依据不足。 本案双方争议焦点三：2015年7月1日之后的承包费按照1303元/车计算还是按照2465元/车计算。 双方在实际履约过程中，对单价的数次调整，均以口头方式达成，未作出书面的变更协议。根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条第一款规定：“以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。”南纸公司综合管理部于2016年3月10日作出的《2015年7～12月份工业垃圾处理承包费》以及2016年8月2日作出的承包时间和执行单价表中，明确载明2015年7月后的单价以1303元/车计算，《2015年7～12月份工业垃圾处理承包费》、承包时间和执行单价表原件均已交付给金山公司，故可以认定，双方已经就2015年7月以后的承包费单价下调至1303元/车达成合意并执行。南纸公司关于其综合管理部作出的《2015年7～12月份工业垃圾处理承包费》、承包时间和执行单价表系对内作出，公司会议未通过，对外不具有效力的抗辩，本院不予采纳。 再则，根据《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》第三条承包费及交付方式中约定：“2.中标单价3706元/车为招标约定的8号美废投放比例为85%时的单价，当月8号美废实际投放比例高于或低于85%时，实际结算单价按‘实际投放比例/85%*中标单价’进行调整。”根据南纸公司提交的《2015年7～9月份工业垃圾处理承包费》、《2015年10～12月份工业垃圾处理承包费》中载明的投放比例可知，2015年7月后的8号美废投放比例均低于85%，根据上述单价的计算方法，每月的承包费也按实际投放比例除以85%，乘以中标单价计算。综上，金山公司关于2015年7月后，承包费单价以1303元/车计算的主张，有事实依据，且符合双方在合同中约定的单价计算方法，本院予以采纳。 因庭审中金山公司明确表示对南纸公司提交的《2015年7～9月份工业垃圾处理承包费》、《2015年10～12月份工业垃圾处理承包费》除承包费单价应以1303元/车计算外，其他内容均无异议，故2015年7月1日后，金山公司应缴纳的承包费为576475.03元（其中2015年7月11日至8月2日金山公司应缴承包费为61339.60元；8月23日至9月19日，应缴承包费为231075.34元；10月23日至12月17日应缴承包费为284060.09元），扣除期间因南纸公司停产应补偿给金山公司的费用207900元以及2015年10月14日-16日期间的人工费、装车费、运费、填埋费19650元。经计算，2015年7月1日至2015年12月17日期间，金山公司应缴纳的承包费为348925.03元。 综上，2015年7月1日，金山公司在债权债务签认函中确认尚欠南纸公司承包费3508460.89元，加上2015年7月1日至12月17日间新增的承包费348925.03元，金山公司累计尚欠南纸公司承包费3857385.92元。金山公司未按约支付承包费构成违约，应承担相应的违约责任。《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》约定：“2.乙方应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，甲方有权按应支付的有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金等）日千分之三向乙方收取滞纳金，逾期超过三十日，甲方有权解除本合同并没收全额保证金。”上述条款中约定的滞纳金即是对金山公司逾期支付承包费应承担违约责任的约定，其性质应为违约金。南纸公司有权依照上述约定向金山公司主张违约责任，但因其未举证证明其损失的具体数额及计算方法，现其主张违约金按照每日千分之三的标准计算，显然过高。因此，金山公司关于调整违约金计算标准的抗辩理由，本院予以采纳，故本院将违约金的计算标准酌情调整至按年利率18%计算。因双方对2015年7月1日后的承包费单价有异议，双方又未及时对账，导致承包费数额不确定，故2015年7月1日后新增的承包费未支付，不应再计算违约金。以拖欠的承包费3508460.89元为基数，自2015年7月1日起暂计至2017年11月1日的违约金为1479320.91元（此后的违约金按照年利率18%的标准继续计算）。金山公司关于其不应支付违约金的抗辩，依据不足，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条规定：“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”金山公司关于南纸公司增加部分的诉讼请求超出举证期限，应予驳回的抗辩理由，依据不足，本院不予采纳。 2015年12月17日后，因合同到期，双方未达成新的合意延长原合同的履行期限，南纸公司主张承包费中要扣除此后应给予金山公司的垃圾处理费、装车费、运费、填埋费等费用，金山公司对此不予认可的情况下，本院对该部分不予处理。南纸公司诉请要求金山公司支付脱墨废渣清运费480675元，但未举证证明该费用的计算方法及依据，且审理过程中其自认上述费用未实际发生，故该项诉讼请求依据不足，本院不予支持。 金山公司主张2015年12月7日至17日间南纸公司停产，应扣除该期间的补偿费54677元，但未举证证明南纸公司在上述期间停产，故其主张扣除的理由，依据不足，本院不予采纳。因《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》已经履行完毕，虽然金山公司拖欠承包费构成为违约，但南纸公司已向其主张了违约责任，没有依据表明双方曾就保证金抵扣承包费达成合意，且本案中金山公司亦未主张抵扣，故金山公司依法缴纳的保证金应当予以退还。但《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》中明确约定承包期满金山公司如无违约的情况下，南纸公司无息退还保证金。现金山公司拖欠承包费已经构成违约，其诉请主张南纸公司支付2015年12月18日起按银行同期贷款利率计算的资金占用费，没有依据，本院不予支持。 综上，南纸公司诉请要求金山公司支付承包费并承担相应的违约责任，于法有据，应当予以支持。但其诉请的承包费中超出3857385.92元部分，违约金中超出1479320.91元部分，依据不足，不应予以支持。南纸公司为本案诉讼支出的保全费5000元，其有权要求金山公司承担。南纸公司诉请要求确认合同解除，没收保证金，并要求金山公司支付脱墨废渣清运费，依据不足，不应予以支持。金山公司反诉主张南纸公司返还保证金，于法有据，应当予以支持，但其要求南纸公司支付资金占用费，依据不足，不应予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第二百三十二条及《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、南平金山精密科技有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付福建省南平南纸有限责任公司承包费3857385.92元； 二、南平金山精密科技有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付福建省南平南纸有限责任公司违约金1479320.91元（暂计至2017年11月1日，2017年11月2日起的违约金以3508460.89元为基数，按照年利率18%的标准计算至实际偿清欠款之日止）； 三、南平金山精密科技有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付福建省南平南纸有限责任公司保全费5000元； 四、福建省南平南纸有限责任公司应于本判决生效之日起十日之内一次性返还南平金山精密科技有限公司保证金300万元； 五、驳回福建省南平南纸有限责任公司其他诉讼请求； 六、驳回南平金山精密科技有限公司其他反诉请求。 若未按本判决指定的期间履行给付前述判项确定的金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费103670元，减半收取计51385元，由南平金山精密科技有限公司负担20097元，由福建省南平南纸有限责任公司负担31288元；反诉案件受理费33152元，减半收取计16576元，由福建省南平南纸有限责任公司负担15097元，由南平金山精密科技有限公司负担1479元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长 曾 凤 人民陪审员 刘 青 人民陪审员 施普英 二〇一七年十二月十日 书 记 员 廖艳艳 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第二百三十二条在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。 《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。