天津市蓟州区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0119民初9103号原告：黄淑芬，女，1966年8月24日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：刘宏伯，天津市蓟州区148专线法律服务所法律工作者。被告：天津华悦制衣有限公司，住所地天津市蓟县东赵各庄乡。法定代表人：甄润霞，经理。委托诉讼代理人：刘剑，天津光明律师事务所律师。原告黄淑芬与被告天津华悦制衣有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘宏伯与被告天津华悦制衣有限公司的委托诉讼代理人刘剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄淑芬向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告之间的劳动关系；2.由被告给付原告每工作满一年给付一个月工资补偿（2008年3月至2017年1月）共计9个月，按每月3500元，共计31500元；3.诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告系被告水洗车间手擦部职工，其于2008年3月到被告处工作，月平均工资3500元，至起诉之日已工作9年，被告一直没有按照法律规定为原告缴纳社会保险费用。2017年1月，被告在没有提前通知的情况下，突然取消原告所在部门车间，且没有给任何经济补偿，原告也没有与其他单位建立劳动关系，没有享受退休职工养老保险待遇。2017年6月7日，原告向仲裁委申请劳动仲裁，要求解除劳动合同关系，比照解除劳动合同的标准支付补偿金。仲裁委以原告超过法定退休年龄为由，于2017年6月7日作出了不予受理通知书，故原告诉至法院请求判准其的诉讼请求。天津华悦制衣有限公司辩称，原告在被告处工作属实，其在2010年1月29日开始有发放报酬的记录，时间不连续，间断跨度比较大，每月报酬的金额差别也比较大。从2015年6月25日，原告每月才有比较持续的报酬收入记录，即从2015年5月25日至2016年12月25日工作及收入比较稳定，但在2016年8月24日原告年满50周岁时与被告签订了劳务协议，确认双方不再是劳动合同关系，而是劳务关系，因此即便支付补偿，也应自2016年8月24日计算时效，现已超过时效，不同意支付补偿。被告没有给原告缴纳社会保险费，原告在年满50周岁前即2016年8月24日前月平均工资为3615.5元，2017年1月前月平均工资为2806.58元。本案经审理认定事实如下：被告系经营服装制品的有限公司，原告系被告水洗车间手擦部手擦工。2016年8月24日，被告以原告超过退休年龄，已不具备劳动关系的主体资格为由，与原告签订劳务协议，约定协议的期限为2016年8月24日至2017年8月23日，原告继续在原岗位从事手擦工作，被告也没有为其办理退休手续。因原告所在车间存在环保问题，于2017年1月被停止生产，原告被告知因停产放假回家。2017年6月7日，原告以在被告处已工作9年，但被告一直没有为其缴纳社会保险，并且在2017年1月被告突然取消原告所在车间部门为由，向天津市蓟州区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决解除双方的劳动关系并支付原告经济补偿金。2017年6月7日，天津市蓟州区劳动人事争议仲裁委员会在收到原告的仲裁申请书后，以原告已超过法定退休年龄为由，对原告等14人作出了津蓟劳人仲不字〔2017〕第0030号不予受理通知书。原告对此不服，于2017年8月14日诉至法院而成讼。庭审中，双方对原告到被告处的入职时间及2016年8月24日前和2017年1月前月平均工资数额达成一致，即原告到被告处的工作时间为2015年5月，2016年8月24日前月平均工资为3615.5元，2017年1月前月平均工资为2806.58元，原告自愿放弃要求被告支付2016年8月24日之后经济补偿金的诉讼请求。原、被告争议的焦点：1.双方签订劳务协议后原、被告为劳务关系还是劳动关系和原告以被告没有为其缴纳社会保险费用为由要求解除劳动关系并支付经济补偿金有无事实和依据。原告对此提供了津蓟劳人仲不字〔2017〕第0030号不予受理通知书和被告为原告发放工资的银行卡查询明细清单，证明原告在被告处工作，被告一直没有给原告缴纳保险费，双方为劳动关系，要求解除双方劳动关系并给予经济补偿。被告对原告提交津蓟劳人仲不字〔2017〕第0030号不予受理通知书和被告为原告发放工资查询明细清单的证据真实性、合法性予以认可，但不认可证明目的，虽被告没有为原告缴纳社会保险费，但自2016年8月24日起双方是劳务关系，不再是劳动关系，不同意支付经济补偿，被告据此提供了2016年8月24日双方签订的劳务协议书，并主张原告的请求已超过仲裁时效。原告对被告提交劳务协议书真实性予以认可，认可自2015年5月25日开始在被告处稳定工作并形成劳动关系。本院认为，因原告在达到退休年龄前一直在被告处工作，但被告没有给其开立社会保险账户缴纳保险费，在原告达到退休年龄时也没有为其办理退休手续，而是与其签订劳务协议继续聘用原告从事劳动。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，用人单位招用已依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员才能按劳务关系处理，所以对被告主张的双方系劳务关系，本院不予支持，双方仍为劳动关系。虽被告对已达到法定退休年龄的原告可以终止与其的劳动关系，但必须依法按有关规定支付经济补偿金，所以对原告要求支付经济补偿金的请求，本院予以支持。原告于2017年6月7日提出仲裁申请没有超过仲裁时效，因此对被告以此作为不予支付经济补偿金的抗辩理由，本院不予支持。本院认为，用人单位在与劳动者建立劳动关系后，负有为其依法缴纳社会保险的法定义务，在劳动者达到法定退休年龄时，用人单位有终止劳动合同的权利和为其办理退休手续的义务，以便劳动者能够享受基本养老保险待遇。但被告天津华悦制衣有限公司在与原告建立劳动关系后，没有为原告办理社会保险手续缴纳费用，在原告达到退休年龄时没有为其办理退休手续，而是与其签订劳务协议继续用工，被告以双方系劳务关系和原告申请超过仲裁时效为由，主张不支付原告经济补偿金，无法律依据，本院不予支持，被告应依照有关规定支付原告经济补偿金。庭审中，双方对原告的入职时间及2016年8月24日前和2017年1月前的月平均工资数额达成一致意见，原告自愿放弃2016年8月24日之后的经济补偿，因不违反法律规定，本院予以确认。综上所述，原告虽已达到法定退休年龄，但没有依法享受基本养老保险待遇，因此其与被告仍系劳动法律关系，受劳动法调整，其以被告没有依法缴纳社会保险费为由要求比照经济补偿金标准支付补偿的诉讼请求，理据充足，本院予以支持。案经调解未果。依照《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条及有关规定，判决如下：一、判决解除原告黄淑芬与被告天津华悦制衣有限公司的劳动合同关系；二、由被告支付原告经济补偿金（2806.58×1.5）4209.87元，于本判决生效后10日内付清；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由天津华悦制衣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  张玉良二〇一七年十二月二十五日书记员  王瑞珠附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国社会保险法》第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止；（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：一、劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；二、用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；三、用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；四、用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；五、除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；六、依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；七、法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按劳务关系处理。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。