贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0523民初2984号原告:余国明，男，1951年2月28日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，。委托代理人：袁光福，男，贵州尚恩律师事务所律师，系特别授权，。原告：许少分，女，1950年2月10日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，委托代理人：袁光福，男，贵州尚恩律师事务所律师，系特别授权，。原告：余太勇，男，1982年9月1日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，委托代理人：袁光福，男，贵州尚恩律师事务所律师，系特别授权，。被告：余国宇，男，1949年1月16日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，被告：余太亮，男，1976年8月5日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，。被告：余太发，男，1971年9月27日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，。被告：余太远，男，1979年10月6日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州金沙县，。被告：余太海，男，1986年10月6日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县，。原告余国明、许少分、余太勇与被告余国宇、余太亮、余太发、余太远、余太海健康权纠纷一案，本院曾作出（2016）黔0523民初1159号民事判决，五被告不服判决提起上诉,毕节市中级人民法院作出（2017）黔民终1800号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院立案后，依法适用普通程序另行组成合议庭于2017年9月26日公开开庭进行审理。原告余国明、许太分、余太勇及其委托代理人袁光福，被告余国宇、余太发、余太海、余太远到庭参加诉讼，被告余太亮经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余国明、许少分、余太勇向本院提出诉讼请求：1、依法判决五被告赔偿原告遭受人身损害的医药费、生活费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、续医费、交通费等损失共计22万元。2、案件受理费由五被告承担。原审第一次开庭陈述时，三原告变更了诉讼请求，要求五被告赔偿其各项损失70210.70元，诉讼费由被告承担。重审庭审陈述时，三原告将诉请金额变更为121116.11元。事实和理由：被告余国宇与原告余国明系堂兄弟关系，被告余太亮、余太发、余太远、余太海系被告余国宇之子。2013年3月4日早上，被告余国宇与原告余国明因之前的土地纠纷发生争执，为此，被告之妻刘顶容等人与原告许少分、余太亮等发生抓打。双方均有受伤。被告余国宇得知此事后，召集其子余太远、余太海及被告余太亮、余太发等十多人到原告余国明家，要求原告余国明家对刘顶容所受的伤进行医治，一到原告余国明家门口就对余国明家进行辱骂。原告余国明害怕将房门关闭，余国宇家见余国明不开门，于是便踢门冲进余明家，将门窗、板凳等砸坏，并对余国明、许少分、余太勇进行殴打，被告余国宇用木棒一棒打在余国明的左手上，之后余太亮一脚将余国明踢到院坝中。在场群众报案后，金沙公局对余国宇、余太远、余太亮三人作出拘留十二的处罚决定，对余太海、余太发作出拘留十五的处罚决定。经贵阳警官职业学院司法鉴定中心鉴定，原告余国明所受之伤为伤残十级。随即，原告余国明等被送往金沙中医院沙土分院治疗，2013年7月8日出院。期间，产生的医疗费余国宇家支付了27000余元，长坝乡政府垫付了8000元。上述事实，被告等均不持异议，为此，原告特向金沙县人民法院提起民事诉讼，请求依法判决，维护原告的合法权益。被告余国宇、余太发、余太海、余太远辩称，本案诉讼时效超过，原告应举证证明。被告有证据证明本案诉讼时效已超过。余国明构成伤残有争议，且不能提供持续误工证明。鉴定意见书是原告单方鉴定，被告方不认可，请求启动重新鉴定程序。被告余太亮未作答辩。三原告为证明自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据：1、（2014）黔金刑初字第449号刑事判决书。用以证明被告打伤原告的事实及经过，且被告余国宇等负刑事责任的事实。经质证，四被告无异议。2、疾病证明书、出院记录、四十四医院住院病历首页。用以证明原告受伤及住院情况。经质证，四被告对真实性无异议，但对许少分、余太勇的住院天数及余国明的入院时间有异议，认为许少分、余太勇住院病案首页是51天，出院记录是53天，应以51天为准。余国明受伤应是轻伤，受伤时间是2013年3月4日下午，但四十四医院入院的时间是2014年3月，是在一年以后才去四十四医院，与本案情况不符。3、鉴定意见。用以证明原告余国明所受伤为伤残十级的事实。经质证，四被告有异议，认为鉴定意见书不客观不科学，且自相矛盾，表现为第四部分第二项，不能作为定案依据。4、四十四医院疾病证明书、出院小结。用以证明原告于2014年在四十四医院住院取内固定的事实。经质证，四被告无异议。5、原告余国明医疗费发票33张、救护车担架费8张（金额共6406.10元），原告许少分医疗费发票7张（金额778.40元），原告余太勇医疗费发票7张（金额684.40元）。用以证明三原告共化医药费7868.90元。经质证，被告余国宇、余太发、余太海、余太远对真实性无异议，对发票上的日期有意见，80%的票据日期是3月14日不客观，担架费有意见，在原审时担架费已经产生但原告方未提供证据不认可。6、交通费6339元。用以证明原告受伤后医治、检查、上访、控告等产生的相关费用。经质证，被告余国宇、余太发、余太远、余太海有异议。五被告为证明其抗辩主张，向本院提交如下证据：1、金县公法刑罚决字（2014）3002号行政处罚决定书。用以证明本案系余太勇上门持械殴打余国宇之妻刘顶容引发本案，原告余太勇具有一定过错。经质证，三原告对真实性无异议，对证明目的有异议。2、金沙县人民法院（2014）黔金刑初字第449号刑事判决书。用以证明原、被告双方发生斗殴及本案被告支付医疗费27000多元等事实。经质证，三原告无异议。本院对证据的认定情况：原告所举的第1、4组证据，被告方无异议，本院予以认定；原告所举的第2、5组证据，被告方对真实性无异议，本院对真实性予以认定；原告所举证的第3组证据，因被告方申请重新鉴定，在本院启动重新鉴定过程中，原告余国明不予配合，致重新鉴定无法进行，该鉴定意见不能作为证据使用，故本院不予认定；原告所举第6组证据，被告有异议，但原告无其他证据佐证，本院不予认定。被告所举的第2组证据，经质证，原告方无异议，本院予以认定。被告所举的第1组证据，原告对真实性无异议，本院对真实性予以认定。本院经审理认定事实如下：原告余国明与被告余国宇系堂兄弟关系，被告余太亮、余太发、余太远、余太海系被告余国宇之子。原告余国明与被告余国宇两家曾因土地发生过矛盾。2013年3月4日早上，被告余国宇家与原告余国明家再次因土地纠纷引发争执，为此，被告余国宇之妻刘顶容等人与原告余国明之妻许少分、余国明之子余太勇等人发生抓打，致双方均有受伤。事后，被告余国宇得知其妻刘顶容被原告余太勇等人打伤，便召集其子余太远、余太海、余太亮、余太发等人来处理此事。当日下午13时许，被告余太亮、余太发、余太海、余太远等人回家后，被告余国宇便提出以其妻刘项容被打伤为由要求原告余国明家医治，并将刘项容背到原告余国明家，随同前去的共十多人。被告余国宇等人到原告余国明家门口就对余国明家进行辱骂，因余国明家害怕便将房门关闭，被告余国宇见原告余国明家不开门，于是被告余国宇、余太发、余太亮、余太海、余太远等人踢门冲进余国明家，砸坏余国明家窗户和板凳等物，并对余国明、许少分、余太勇进行殴打，将原告余国明、许少分、余太勇打伤，其中，被告余太亮、余太发等人对原告余国明拳打脚踢，被告余国宇用木棒一棒打在余国明的左手上，被告余太亮又一脚将余国明踢到院坝下面。2013年3月5、6日金沙县公安局作出处罚决定，对被告余国宇、余太远、余太亮处以行政拘留十二日，分别并处罚款500元，对被告余太海、余太发处以行政拘留十五日，分别并处罚款500元。2014年4月3日原告余国明之伤经法医学人体损伤程度鉴定：余国明之左手尺骨鹰嘴骨折，左胫骨下段骨折属轻伤。2014年10月24日金沙县公安局作出处罚决定，对余太勇处以行政拘留十日，并处罚款500元。2014年9月19日金沙县人民检察院对余国宇、余太亮、余太发批准逮捕，同年10月8日执行逮捕。金沙县人民检察院以金检公诉刑诉［2014］403号起诉书指控余国宇、余太亮、余太发犯故意伤害罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。金沙人法院2015年1月27日作出（2014）黔金刑初字第449号刑事判决书，判决被告余国宇、余太亮、余太发因犯故意伤害罪，分别判处有期徒刑十个月、六个月、六个月，该刑事判决书于2015年5月28日送达原告方（原告举证（2014）黔金刑初字第449号刑事判决书首页顶部该案件审判长李燕亲笔签注：“2015年5月28日李燕”）。三原告受伤之后，被送往金沙中医院沙土分院住院治疗，余国明住院126天出院（2013年3月4日至2013年7月8日），经诊断为：1、左侧尺骨鹰嘴骨折；2、左胫骨下段骨折。许少分住院52天出院（2013年3月4日至2013年4月25日），经诊断为：1、全身多处软组织损伤；2、左面部皮肤裂伤。余太勇住院52天出院（2013年3月4日至2013年4月25日），经诊断为：全身多处软组织损伤。期间原告方的医疗费用，被告方支付27000元，长坝乡政府垫付8000元。后原告到遵义医学院附属医院检查，并于2014年3月21日到中国人民解放军第四十四医院入院作左尺骨鹰嘴内固定取出手术，住院11天，于2014年4月1日出院。出院后，为了司法鉴定，原告余国明又到贵州省人民医检查。原告所受之伤于2014年7月8日经贵阳警官职业学院司法鉴定中心作出贵警院司鉴中心［2014］法临鉴字第986号鉴定意见书，鉴定原告余国明因钝器性外力至左侧尺骨鹰嘴骨折经手术等治疗后，现遗留肘关节活动功能部分丧失的伤残等级为十级。原告余国明、许少分、余太勇多次要求五被告支付医疗费、护理费、住院伙食补助费等未果，遂向本院提起诉讼，要求被告赔偿医疗费、生活费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、续医费、往返车费等各项损失共计220000元。原审第一次开庭陈述时，三原告变更了诉讼请求，要求五被告赔偿其各项损失70210.70元，诉讼费由被告承担。重审庭审陈述时，三原告将诉请金额变更为121116.11元。原告余国明医药费发票33张、救护车担架费票据8张，金额共6406.10元；原告许少分医疗费发票7张，金额778.40元；原告余太勇医疗费发票7张，金额684.40元。同时查明，原审中，五被告于2016年5月20日以原告余国明的伤残等级鉴定结论不客观、不科学为由，向本院提出重新鉴定申请，本院对外委托司法鉴定办公室（简称外委办）受理后，通知双方当事人及其委托代理人选择鉴定机构，一致同意委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定。经外委办多次电话联系原告余国明去遵义鉴定，余国明未去。后余国明电话告诉不在遵义鉴定，外委办重新指定西南政法大学司法鉴定中心鉴定，告知余国明做好准备，后余国明电话告诉不去重庆鉴定，要去北京、上海鉴定，但所有费用要由被告方支付。由于原告余国明的不配合，致重新鉴定程序无法进行。本院重审立案后，五被告于2017年9月26日开庭当日再次向本院提交重新鉴定的书面申请。案卷移送外委办后，经外委办多次电话联系原告余国明及其委托代理人袁光福，要求其到本院办理相关重新鉴定事宜未果。2017年12月11日经短信通知原告余国明及其委托代理人袁光福，定于2017年12月12日15时在本院诉讼服务中心选择鉴定机构，被告方在约定时间到场并表示省内鉴定机构贵阳医学院、遵义医学院，省外具有司法鉴定资质的鉴定机构都行，由原告选择，但原告余国明始终未到场。2017年12月19日外委办再次通知原告余国明，告知其选择鉴定机构或者由法院指定，鉴定机构确定后要配合鉴定，但原告余国明讲选择鉴定机构他不敢答复，告知其由法院指定鉴定机构他又明确表示不同意。后原告余国明情绪激动、大声吵闹，扬言“随你们怎么办”便负气离开法院。另查明，2016年贵州省农、林、牧、渔业年平均工资48077元，2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资35528元，贵州省机关一般工作人员的出差伙食补助标准为省内100元/天。本院认为，公民的生命健康权受法律的保护。本案中，被告余国宇、余太海、余太亮、余太发、余太远打伤原告余国明、许少分、余太勇的事实，有金沙县公安局的行政处罚决定书、本院（2014）黔金刑初字第449号刑事判决书、原告的住院病案首页、出院记录及当事人陈述等在卷为据，证据确凿充分，本院予以认定。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十条:“二人以上实施危机他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的,行为人承担连带责任。”，本案不能确定具体侵权人，故应由行为人，即五被告承担连带责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的相关规定，原告余国明、许少分、余太勇应获支持的各项赔偿费用如下：1、医疗费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”，本案中，原告余国明、许少分、余太勇住院期间的治疗费用，除被告方已支付的27000元、金沙长坝乡人民政府垫付的8000元外，三原告另行垫付的疗费用凭医药发票分别确定为：原告余国明医药费发票33张、救护车担架费票据8张，金额为6406.10元；原告许少分医疗费发票7张，金额为778.40元；原告余太勇医疗费发票7张，金额为684.40元，本院予以认定。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告余国明因伤在金沙中医院沙土分院住院治疗126天，在中国人民解放军第四十四医院做尺骨鹰嘴内固定取出手术，住院11天，共计住院137天。因原告未举出充分证据证明其持续务工，故其误工天数按137天计算较妥。由于原告未举证证明其有固定收入，原告为农村居民户口，参照2016年贵州省农、林、牧、渔业年平均工资48077元的标准，其误工费计算为：48077元÷365天×137天＝18045.34元;原告许少分因伤在金沙中医院沙土分院住院治疗52天,其误工费计算为：48077元÷365天×52天＝6849.33元，余太勇因伤在金沙中医院沙土分院住院治疗52天，其误工费计算为:48077元÷365天×52天＝6849.33元。三、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”，本案中，原告余国明住院共137天，许少分、余太勇各住院52天。参照贵州省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资为35528元标准计算，原告余国明的护理费计算为35528元÷365天×137天＝13335.17元，原告许少分的护理费计算为35528元÷365天×52天＝5061.52元，余太勇的护理费计算为5528元÷365天×52天＝5061.52元。4、住院期间伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，本案中，原告余国明住院137天，许少分、余太勇各住院52天。参照贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天100元计算，原告余国明的住院伙食补助费计算为100元×137天＝13700元，原告许少分的住院伙食补助费计算为100元×52天＝5200元，余太勇的住院伙食补助费分别计算为100元×52天＝5200元。综上，原告余国明应获赔偿的费用为:医药费6406.10元、误工费18045.34元、护理费13335.17元、住院伙食补助费13700元，合计51486.61元；原告许少分应获赔偿的费用为:医药费778.40元、误工费6849.33元、护理费5061.52元、住院伙食补助费5200元，合计17889.25元；原告余太勇应获赔偿的费用为:医药费684.40元、误工费6849.33元、护理费5061.52元、住院伙食补助费5200元，合计17795.25元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担连带责任。”的规定，因五被告间难以确定责任大小，故三原告的上述损失应由五被告平均承担连带赔偿责任。对于三原告所主张的交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”，本案中，因三原告未向本院提供产生交通费的正式票据，对交通费不能确定，故对原告诉请交通费的主张本院不予支持。原告余国明所主张的残疾赔偿金，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，还应当赔偿医药费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”的规定，因被告余国宇、余太发、余太亮受到了刑事处罚，不应再承担残疾赔偿金，加之，由于原告余国明的不配合，致本院重新鉴定程序不能进行，贵阳警官职业学院司法鉴定中心作出的贵警院司鉴中心［2014］法临鉴字第986号鉴定意见书不能作为证据使用，原告余国明之伤是否构成伤残不能确定，故原告余国明诉请被告赔偿其残疾赔偿金无法律依据，本院不予支持。对于五被告所抗辩原告方诉请已过诉讼时效的问题，从原告方举证（2014）黔金刑初字第449号刑事判决书的首页顶部签注的“2015年5月28日李燕”可知，该于刑事判决书于2015年5月28日送达原告方，也就是说原告方至2015年5月28日才知道被告余国宇、余太发、余太亮的刑事裁判结果，根据“先刑事后民事”的司法原则，三原告自2015年5月29日起一年内主张其权利不超过诉讼时效期限，而三原告向本院主张权利的时间在2016年5月28日之前，未超过诉讼时效期限，故五被告的诉讼时效抗辩理由不能成立，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告余国宇、余太发、余太亮、余太海、余太远于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告余国明医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费合计51486.61元。二、被告余国宇、余太发、余太亮、余太海、余太远于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告许少分医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费合计17889.25元。三、被告余国宇、余太发、余太亮、余太海、余太远于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告余太勇医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费合计17795.25元。如不按本判决确定的期限履行义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4600元（缓交），由被告余国宇、余太亮、余太远、余太发、余太海共同负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长 姚 杰人民陪审员 吴 烨人民陪审员 陈忠琴二〇一七年十二月二十六日书 记 员 胡 鹏