海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）琼0106民初13809号 原告：李学锋，男，1980年10月31日出生，汉族，住海南省海口市。 委托诉讼代理人：温雅，海南大兴天泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭程，海南大兴天泰律师事务所律师。 被告：浙江开元物业管理股份有限公司海南分公司，住所地海南省海口市龙华区滨海大道。 主要负责人：朱铁伟，该司总经理。 委托诉讼代理人：唐满，浙江浙经律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方小龙，浙江浙经律师事务所实习律师。 原告李学锋与被告浙江开元物业管理股份有限公司海南分公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李学锋的委托诉讼代理人温雅、被告浙江开元物业管理股份有限公司海南分公司的委托诉讼代理人唐满和方小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李学锋向本院提出诉讼请求并答辩称：1.请求判决确认原告与被告自2012年11月14日至2017年5月31日期间存在劳动关系；2.请求判决被告向原告支付加班工资差额72390.31元；3.请求判决被告向原告支付未休年休假工资报酬差额5097.68元；4.请求判决被告向原告支付自2012年11月至2017年5月期间的休息日加班工资49318.01元；5.请求判决被告向原告支付经济补偿金16553.5元；6.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年11月14日，原告受聘于被告工作，担任保安一职。工资由基本工资、岗位绩效奖金、加班工资、高温费等组成，原告月平均工资3310.70元，被告每天要求原告加班3小时，但被告仅向原告支付8元/小时的加班工资。根据《劳动法》第44条的规定，被告安排加班的工资应不低于工资报酬的150%支付加班报酬，即被告应按照原告的小时工资的150%支付加班报酬，被告应当补足原告的加班工资。原告自2012年11月开始上班，原告累计工作4年以上，原告每年应休年休假天数为5天。根据《职工带薪年休假条例》第3条的规定，原告每年应休年休假天数为5天，用人单位对职工应休未休的年休假天数应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，被告仅支付每天80元的年休假工资报酬，每年支付400元的未休年休假工资。因此被告应补足原告未休年休假工资报酬。2012年11月至2017年5月期间，被告规定原告每个月只享受5天的休息日，原告每个月加班3天；被告处有考勤制度，规定员工上班打卡。根据《劳动法》第31条、第44条的规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。2017年4月20日被告召集所有员工开会，告知所有员工，因公司收到甲方“海南新瑞都实业投资有限公司”发来的书面文件《关于不再续签物业管理合同的函》，而将解除与中环国际广场部分劳动者的劳动关系。被告根据《劳动合同法》第40条第1款第3项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，提前三十天以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同。因此根据《劳动合同法》第46条第1款第3项的规定，用人单位依照本法第40条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，本案中，原告在被告处工作4年6个多月，按照法律规定被告应当向原告支付5个月的经济补偿金，而被告拒绝向原告支付5个月的经济补偿金。原告认为，被告的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，严重侵害了原告的合法权益。为此，原告于2017年9月5日向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因案件量大逾期未受理，该委员会于2017年9月13日向原告出具《案件逾期告知书》。故原告根据《劳动争议仲裁调解法》第29条的规定，向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。 浙江开元物业管理股份有限公司海南分公司答辩称：我方认为对方要求确认的劳动关系的存续期间，去除吕亮之外我方全部确认，对于原告提出的加班工资差额，休息日加班工资，我方认为原告没有事实和法律依据。对于原告日常工作过程中确实存在的部分时间加班，被告已经每月予以足额补偿，原告均无异议，对于未休年休假的报酬，被告认为被告已经要求原告合理安排年休假的时间，并且14位原告各年也有安排年休假，因此原告主张的年休假报酬差额基本不存在，即便没有休足，被告也已经给予经济补偿，且原告历年以来均无异议。对于经济补偿金，被告认为，经济补偿金存在的意义是对于原告离职后重新找工作这段期间的维持其基本生活水平的保障制度，本案情况特殊，在被告解除劳动关系之前，已经将所有原告的工作进行了落实，所有原告都没有离职与重新入职之间的间隔，不存在任何的损失，基于此被告依然向原告进行了一定的经济补偿，因此我方认为原告要求支付经济补偿金不符合事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的证据1至10，经被告质证除证据6、7外，对其余证据的真实性无异议，对被告提交的证据1至4，经原告质证对真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。其中原告提交的证据证明内容如下：证据1劳动合同书，证明原告与被告双方之间存在劳动合同关系；原告在被告处的工作岗位是物业服务;证据2工作出入证、3工资卡银行流水清单，证明原告工资流水清单载明了被告处每月向原告实发工资的具体数额，证明原告与被告双方之间存在劳动关系；证据4基本医疗个人账户全部划账明细、5养老保险历年实际缴费工资清单，证据2至5共同证明被告作为原告的用人单位，根据法律规定为原告缴纳社保情况，证明原被告双方之间存在劳动关系；证据6考勤表、加班结算费，证明1、从考勤表中记载可以看出被告安排原告上班时间为白班上午8时到晚上20时，夜班晚上20时至次日8时（用餐时间为12时至12时30分，17时至18时），证明了被告每天安排原告上班时间为11个小时；2、加班费结算表中载明了安保人员工作时间为每天11个小时以及加班费的计算标准，被告统一按照8元/时计算加班费；证据7打卡记录，证明1、打卡记录证明原告每天上班签到的时间以及原告每天按照被告的要求上班11个小时。2、证明了原告每月上班的具体时间以及天数，其中包括了休息日加班的天数；证据7会议纪要，证明被告根据《劳动合同法》第40条第1款第3项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，提前三十日以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同。因此，根据《劳动合同法》第46条第1款第3项的规定，用人单位依照本法第40条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金；证据9案件逾期告知书，证明本案已经过了劳动仲裁前置程序，可以依法向法院起诉；证据10送达回执，证明原告收到海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会的案件逾期告知书。其中被告提交的证据证明内容如下：证据1.终止劳动合同证明书，证明涉案的20位原告，其中有15人（除去史丽丽、郑喜忠、李学锋、高日绍、苏玉因之外）已经签署终止劳动合同证明书，与公司就补偿达成一致意见，并承诺无任何劳动争议，其中梁霄和薛造瑾二位原告还签署了离职协议；证据2《2016年年终加班费签收单》，证明原告主张的加班费，被告在每年年底都予以清算，并且经所有原告签收；证据3请假单、证据4劳动合同书，证明原、被告之间的劳动关系及劳动合同中载明的工资数额和已休年假。 对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提供的证据6考勤表，拟证明原告的加班时间及加班费的计算；7打卡记录，拟证明原告每个月上班的天数。被告对上述证据的真实性不予认可，但被告作为用人单位，未向法庭提供考勤表、结算表及打卡记录的原件，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告提供的上述证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月14日，原告入职被告处从事物业服务工作岗位，并签订固定期限劳动合同，约定原告试用期月工资1430元，期满月工资1550元，合同期限自2012年11月14日至2015年11月13日。2015年11月14日双方续签固定期限劳动合同，约定原告月工资1650元，合同期限自2015年11月14日至2018年11月13日。上述劳动合同约定原告的工作时间为标准工时制，即每日工作8小时，每周工作不超过40小时。被告每月以转账方式向原告发放工资。 原告主张其在工作期间所有正常上班时间都存在每天加班3小时，被告没有足额发放超时的加班工资，未提供充分的证据予以证实。原告在诉状中自认原告每个月只享受5天的休息日，原告每个月加班3天。从原告提供的2016年1月至2017年5月的《考勤表》、2015年1月至11月的部分打卡记录，以上表格由(2017)琼0106民初13807号中的原告史丽丽制作，是打印件，无被告的签章。打卡记录显示：员工的工作时间为白班上午8时到晚上20时（或者有其他劳动者为18时），无夜班打卡记录，也无用餐时间和休息时间记录。据原告提供的借记卡账户历史明细清单，原告离职前十二个月的实发工资分别为为2016年5月3102.68元、6月3316.12元、7月3694.28元、8月2777.32元、9月3528.26元、10月3119.45元、11月3177.95元、12月2713.88元、2017年1月3030.04元和930元、2月3482.54元和888.27元、3月2652.54元、4月3015.98元。在与原告共同起诉被告的20宗案件中，涉案的其他员工月加班工资从300元至1000元不等。2017年1月26日原告签名领取2016年年终加班费1860元。员工的工资构成包括绩效工资、岗位奖金、加班工资、技术津贴、高温费等组成。原告2014年、2015年休年休假各5天。其余年度年休假被告未提供已安排原告休假的相关证据，也未提供证据证明已向原告支付上述年份未休年休假工资。被告在庭审中称已经发放年休假工资，原告在诉状中自认被告已经按照每天80元，每年合计400元向原告发放了年休假工资。 在原告工作期间，被告为原告缴纳了2012年11月至2017年5月的社会保险费。2017年4月20日被告召集所有员工开会，告知所有员工，因公司收到业主发来的书面文件，而将解除与中环国际广场、万海小区部分劳动者的劳动关系。被告根据劳动法相关的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，提前三十天以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同。原告于2017年5月31日离职。 原告向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，仲裁请求与诉讼请求一致。该仲裁委于2017年9月13日作出海龙劳人仲告字[2017]第306号《案件逾期告知书》，告知原告可就劳动争议事项向人民法院起诉，原告遂向本院提起诉讼。 本院认为：一、关于双方劳动关系存续期间的问题。庭审中，双方对原告入职、离职时间均无异议。本院确认原告与被告自2012年11月14日至2017年5月31日期间存在劳动关系。 二、在双方劳动关系存续期间被告是否应向原告支付正常上班加班工资差额的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告提交的2015年、2016年部分考勤表虽然载明原告存在正常上班时间超出8小时的事实，未从其中扣除用餐及休息时间，按照午餐及晚餐用餐及休息各1小时计，已经不足原告主张的加班3小时，其在2016年度月平均休息5天，基本不存在周末休息日加班的情况。原告提交的证据不足以证明其在2010年至2017年所有的正常上班、周末休息日都在加班。且被告向原告支付的实际发放工资已经远远高于原被告在劳动合同中约定的工资1650元，员工的工资构成中已经包含加班工资的份额。2017年1月26日原告签名领取2016年年终加班费1860元。原告在庭审中及诉状均自认被告已经发放部分加班费用。因原告未能举证证明其自2012年至2017年期间加班的时间，应承担举证不能的不利后果。故，原告主张2012年至2017年期间的正常上班加班工资差额72390.31元、休息日加班工资49318.01元，没有事实依据，本院不予支持。 三、关于被告是否应向原告支付未休年休假工资的问题。因《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日起施行，对于原告主张2008年1月1日前的未休年休假工资没有法律依据，本院不予照准。依照《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”；第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”原告2014年、2015年休年休假各5天。原告在诉状中自认被告已经按照每天80元，每年合计400元向原告发放了年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”，原告自2013年11月14日起至2017年5月31日期间可享受带薪年休假为17天，已休10天。未休年休假7天被告向原告支付的未休年休假工资计应为502元[（1650元÷21.75×2-80）×7]，原告主张超出数额的部分，本院不予支持。 四、关于被告是否应向原告支付经济补偿金16553.5元的问题。原告自2010年12月6日起至2017年5月19日在被告处工作，累计工作时间为4年6个月以上。原告与被告解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第三项、第四十六条第一款第三项规定的情形，因此被告应向原告支付经济补偿金为8250元（1650元×5），原告主张超出数额的部分，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下： 一、确认原告李学锋与被告浙江开元物业管理股份有限公司海南分公司自2012年11月14日至2017年5月31日存在劳动关系； 二、限被告浙江开元物业管理股份有限公司海南分公司于本判决生效之日起七日内向原告李学锋支付未休年休假工资502元、经济补偿金8250元; 三、驳回原告李学锋的其他诉讼请求; 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告浙江开元物业管理股份有限公司海南分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审判长  李光平 审判员  张汉政 审判员  吴永红 二〇一七年十二月十六日 书记员  高子婷