福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0602民初5846号 原告：福建晟发进出口有限公司，住所地漳州市芗城区。 法定代表人：刘建伟，执行董事。 委托诉讼代理人：李益钦，福建乐博律师事务所律师。 被告：龙海市明山木业有限公司，住所地：福建省龙海市。 法定代表人:苏玉山，总经理。 委托诉讼代理人：阙任政，福建泾渭明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱苏燕，福建泾渭明律师事务所实习律师。 原告福建晟发进出口有限公司与被告龙海市明山木业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月29日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告福建晟发进出口有限公司的委托诉讼代理人李益钦，被告龙海市明山木业有限公司的委托诉讼代理人阙任政、邱苏燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福建晟发进出口有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付违约金1137437.22元；2、请求判令被告向原告支付律师费26000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2012年10月17日起至2013年1月8日止与原告签订《销售合同》，向原告定购木材。原告按合同约定向被告履行了交货义务，但被告未按合同约定的时间付清木材货款，被告逾期支付货款的行为已构成违约。根据《销售合同》第九条第1款约定的违约责任，累计违约天数，被告应向原告支付违约金1137437.22元。经原告多次催讨，被告仍未支付上述款项。因此，原告诉至法院，请求判如所请。 被告龙海市明山木业有限公司辩称，1、被告与原告之间不存在买卖合同关系。原告系经营代理进出口业务的国有企业。2011年以来，被告因进口木材需要，继而委托原告代理进口业务。由被告直接与国外客户商定进口木材的品名、规格、单价、数量等后，继而委托原告代为办理进口业务。而后，被告依约向原告支付开证手续费、税费、木材款等。双方之所以签订诉争的销售合同，仅因原告为了提高进口自营业绩而按照其提供的格式文本和要求所签订，同时也是开具增值税专用发票和银行承兑汇票所需。对此，双方分别于2011年2月20日和2012年3月2日签订的《进口代理协议书》及有关补充协议可予证实。2、原告主张的违约金等诉求，依据不足。首先，单就原告主张违约责任所依据的合同约定看，该合同并没有约定具体的付款时间，且无相关催收的证据，显然对其中的“逾期”无从判定。更为重要的是，原告并没有举证证明其已履行诉争合同项下的交货义务，其单就主张支付货款的条件都未能成就，更不用说是逾期付款违约金。其次，双方仅2012年10月至2013年12月间发生代理进口货物金额达壹仟陆佰余万元，远超过诉争的二份合同交易额肆佰柒拾余万元，被告依约已支付所有的合同价款。由于交易量大，交易时间存在竞合或交叉，每笔汇款（含汇票）未注明具体单号，大部分业务存在预付款在先，提货在后，且部分汇款是支付二单以上交易，故每笔汇款与每笔交易根本无从对应。原告主张的每一合同项下的每笔付款（含付款时间和金额）实属单方推定，缺乏依据。最后，双方的代理合同早已履行完毕，且至今已四年有余，原告也未曾向被告主张任何违约责任。倘若原告诉称属实，那么双方在长达六年（含交易期）间未发生纷争显然不合常理。另外，依照销售合同第八条第三项有关清偿顺序约定，违约金也是在货款本金支付前结清，岂有可能存在倒扣？由此说明，双方要么没有违约金的约定，要么被告无违约之事实。总之，被告均无需承担违约责任。3、本案已超过诉讼时效，不受法律保护。原告主张的诉求包含二份合同约定的违约金，且每笔违约金单独计算，其起息日（即违约金起算点）分别为2013年5月24日和2013年12月10日，至起诉时（即2017年6月28日）至少超过三年六个月以上，不在保护民事权利的诉讼时效期间二年内，根据《民法通则》第一百三十五条规定，不受法律保护，依法应驳回起诉;4、本案存在多个法律关系，不宜同案审理。依诉称事由，原告主张的违约金涉及二份合同，且每份合同约定的单价、数量等不同，虽同属于一种法律关系，但涉及不同权利义务，本案依法应分案处理，否则程序违法。再退一步讲，即使诉称的属实，其主张的违约金也明显偏高，依法也应予调减（免）。综上，被告与原告未曾发生买卖合同关系。原告主张违约金等诉求，不但缺乏依据，且超过诉讼时效。本案亦存在程序违法。故请依法驳回原告的诉讼请求或起诉。 原告福建晟发进出口有限公司围绕本案诉讼提供以下证据：销售合同两份、委托代理合同一份、律师费发票二份、记账凭证一份、申请书三份、出库单三份。 被告龙海市明山木业有限公司围绕本案诉讼提供以下证据：进口代理协议书两份、补充协议两份、汇款凭证一份。 对于当事人双方没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院分析如下：原告提供的《出库单》三份，系原告单方制作，无被告的盖章或被告授权代理人的签名确认，其中2013年5月13日和2013年5月24日的《出库单》在客户名称处填写“GH0120013”，既非本案被告名称，与本案讼争的合同编号也不一致，其上载明的“数量”也与本案合同上载明的销售数量不一致。因此，对原告主张其已履行2012年10月17日及2013年1月8日两份《销售合同》上的交货义务，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下： 1、2012年10月17日,原告福建晟发进出口有限公司与被告龙海市明山木业有限公司签订《销售合同》一份，合同主要内容：“1、产品名称、型号、数量、金额：原木3320.872立方米，单价1029.17元/立方米，总金额3417740.51元；2、交货地点及日期：2013年7月30日前，在漳州港/厦门港交货，且被告自行负责装卸、提货等相关事宜和费用；3、结算方式及期限：结算方式银行转账或银行承兑汇票支付；4、发票开具时间：原告收到被告的货物验收确认单后30日内；5、违约责任：若被告未按合同规定时间支付货款，除应支付垫付款利息外，还应每日按逾期付款额的万分之七向原告支付违约金。原告最终通过诉讼途径索赔的，被告还应承担原告为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费。自违约方违反本合同约定及法定义务之日起，其于后支付的任何款项按以下顺序清偿:（1）、守约方为实现债权而支付的费用；（2）、利息或违约金、损失赔偿金；（3）、货款本金”。 2、2013年1月8日,原告福建晟发进出口有限公司与被告龙海市明山木业有限公司签订《销售合同》一份，合同主要内容：“1、产品名称、型号、数量、金额：原木1145.5立方米，单价1005.98元/立方米，总金额1379750.34元；2、交货地点及日期：2013年12月31日前，在漳州港/厦门港交货，且被告自行负责装卸、提货等相关事宜和费用；3、结算方式及期限：结算方式银行转账或银行承兑汇票支付；4、发票开具时间：原告收到被告的货物验收确认单后30日内；5、违约责任：若被告未按合同规定时间支付货款，除应支付垫付款利息外，还应每日按逾期付款额的万分之七向原告支付违约金。原告最终通过诉讼途径索赔的，被告还应承担原告为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费。自违约方违反本合同约定及法定义务之日起，其于后支付的任何款项按以下顺序清偿:(1)、守约方为实现债权而支付的费用；（2）、利息或违约金、损失赔偿金；（3）、货款本金”。 3、2017年6月29日，原告向本院提起民事诉讼。原告因此支付律师代理费10400元。 4、2013年12月30日，被告向原告出具《申请书》一份，载明（摘要）：“福建晟发进出口有限公司：现今木材行情较为低迷，销售较为缓慢，特向贵司申请延长我司的还款时间，恳请贵司同意将货款偿还时间延长到2014年12月30日”。2014年12月30日、2015年12月30日，被告又分别向原告出具《申请书》一份，内容与2013年12月30日《申请书》基本相同，但申请延长货款偿还时间分别至2015年12月30日、2016年12月30日。 5、2011年2月20日，原、被告双方签订《进口代理协议书》一份，约定（摘要）：“原告代理被告进口木材事宜，总值1亿元，装运期2011年，被告自行指定国外客户，商定对外合同各项条款，原告根据被告谈定的对外合同条款对外签订合同，并在收到被告的约定保证金后三个工作日内开出对外合同规定的信用证。双方还约定了原、被告双方的责任，费用及财务结算等内容。”2012年3月2日，原、被告双方签订《进口代理协议书》一份，内容与2011年2月20日签订的《进口代理协议书》基本一致，但装运期为2012年。 6、2012年5与21日，原、被告双方签订一份《销售合同SFM12001补充协议》，约定（摘要）：“双方经友好协商，于2012年5月21日共同签署了销售合同（编号为：SFMS12001），此份合同仅作为被告转账还款给原告之用，并不作为实际销售的合同。”2012年7月15日，原、被告双方签订一份《销售合同SHNA12003补充协议》，约定（摘要）：“双方经友好协商，于2012年7月15日共同签署了销售合同（编号为：SHNA12003），此份合同仅作为被告开立银行承兑费用还款给原告之用，并不作为实际销售的合同。” 7、2013年1月至12月，被告支付给原告款项16234932.3元。2014年4月至2016年6月，被告支付给原告款项3127241.06元。 8、在诉讼过程中，原告陈述除本案讼争的两份《销售合同》外，原、被告双方还存在其他合同关系，但未向法庭提供证据证明。原、被告双方均确认，双方业务往来到2013年年底，2014年后没有业务往来。 被告龙海市明山木业有限公司于2017年7月16日以其住所地在福建省龙海市，本案合同履行地也不在漳州市芗城区，故本案漳州市芗城区人民法院不具有管辖权，应由福建省龙海市人民法院管辖为由，向本院提出管辖权异议，请求将本案移送福建省龙海市人民法院管辖。本院于2017年7月27日作出（2017）闽0602民初5846号民事裁定书，裁定驳回被告龙海市明山木业有限公司对本案管辖权提出的异议。被告龙海市明山木业有限公司不服，向漳州市中级人民法院提起上诉。2017年9月21日，漳州市中级人民法院作出（2017）闽06民辖终215号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。 本院认为，首先，从本案两份《销售合同》的履行上看，原告自认其已收到被告支付的全部货款，但原告提供的证据却不足以证明原告已按照合同的约定交付本案货物。因此，原告要求被告承担违约责任，支付逾期付款违约金，缺乏事实依据，于法无据，本院不予采纳；原告要求被告支付律师费26000元，缺乏事实依据，于法无据，本院不予采纳。其次，逾期付款违约金是合同一方当事人迟延履行付款义务时依约应向对方当事人支付的一定金钱或其他给付。付款期限决定逾期付款违约金的起算点，逾期付款违约金从付款期限届满次日起计算至付款之日止。本案因原、被告双方当事人未约定被告支付货款的期限，导致无从计算逾期付款起算点，且根据原告提供的付款凭证记载和原告陈述，被告已全部付清上述货款，原告亦未提供证据佐证其曾经向被告主张逾期付款违约金或催讨货款。因此，即使原告已依约交付本案货物，其要求被告支付违约金及律师费的诉讼请求，也缺乏事实依据，于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告福建晟发进出口有限公司的诉讼请求。 本案受理费15037元，由原告福建晟发进出口有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。  审 判 长 林宝平     人民陪审员 胡 颖 人民陪审员 王阿水 二〇一七年十二月二十二日 书 记 员 吴婷婷 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院 《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 最高人民法院 《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。