贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0523民初2441号原告李道坤，男，1980年5月21日生，彝族，贵州省金沙县人，农民，住贵州省金沙县。。委托代理人林利仁（特别授权），男，系贵州名城（金沙）律师事务所律师。委托代理人朱天艳（特别授权），女，系贵州名城（金沙）律师事务所律师。被告李亚军，男，1975年5月27日生，汉族，贵州省金沙县人，农民，住金沙县。。委托代理人邹鸿（一般授权），男，系金沙县城东法律服务所法律工作者。原告李道坤诉被告李亚军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月17日受理后，依法组成合议庭，于同年8月9日、12月14日两次公开开庭进行了审理。原告李道坤及其委托代理人林利仁、朱天艳，被告李亚军及其委托代理人邹鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李道坤诉称：2015年9月期间，被告雇佣原告为其下水泥。同年9月28日下午6时左右，原告在西洛街道××××路附近给被告做工下水泥的过程中，被车上掉下的水泥包砸伤左腿。伤后，被告李亚军和他姨夫将原告带至金沙中医院照片检查，照完片后看见原告腿部骨折严重，被告李亚军为节约医药费将原告带到平坝一家诊所找到一位无证骨伤科姓何的医生治疗，这位无证医生面对这么严重骨折错位的伤情，医治一段时间后，伤情毫无好转，说反正也没有收到什么钱，便不愿再继续医治原告，导致原告所受之伤没有得到恢复。无奈之下，原告找到被告要求赔偿。被告讲，总要先医好伤，然后再谈赔钱的事情，这样一拖再拖，原告见此情况，于2016年7月18日找到平坝镇人民调解委员会希望就此事进行调解。经平坝镇人民调解委员会调解未达成一致意见。后原告自费到金沙县人民医院进一步检查治疗，经诊断为：左胫腓骨中断骨折畸形愈合。2017年5月17日，委托遵义医学院附属医院司法鉴定中心对原告伤情申请伤残和医疗费作评定。但事故发生至今，被告未履行赔偿义务。为此，特诉至人民法院，请求依法判决被告李亚军赔偿原告李道坤医药费、伤残赔偿金等损失合计人民币189140.50元；诉讼费由被告李亚军承担。原告李道坤为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交了下列证据：1、原告身份证、户口簿复印件一份：拟证明原告主体适格、原告家庭成员关系。经质证：被告对该份证据真实性无异议。2、2017年4月26日，金沙大田乡幸福村村民委员会出具证明一份：拟证明原告与中医院门诊病历本上的李小罗系同一人。经质证：被告对该份证据真实性无异议。3、金沙中医院DR报告单、病历本，金沙县人民医院疾病诊断证明书、DR检查报告单、病历本，金沙林东医院诊断报告书复印件：拟证明原告因本次事故入院治疗情况。经质证：被告对该份证据真实性无异议，对检查结果有异议。4、金沙中医院医疗费发票十张：拟证明原告因本次事故受伤到中医院检查治疗所花费563.50元。经质证：被告对该份证据真实性无异议，但该563.50元中被告垫付220.00元。5、平坝镇人民调解委员会出具的情况说明一份：拟证明原告于2016年7月18日已向平坝镇人民调解委员会主张过权利，诉讼并未时效；以及被告认可原告受伤之事实。经质证：被告对该份证据三性均有异议。该证明所载内容应是双方当事人均在场的情况下才产生的，但是被告并未去过平坝镇人民调解委员会，只是接到了平坝镇人民调解委员会打的电话，所以该证明的内容是平坝镇人民调解委员会私自写上去的。被告2015年11月13日去平坝镇人民调解委员会组织的第一次调解，但是调解未果，原告所举证的是第二次调解2016年7月18日，被告接到电话通知后并未去。6、遵义医学院附属医院司法鉴定中心出具的遵医司鉴[2017]临鉴字第1913号司法鉴定意见书一份：拟证明原告所受伤经鉴定为十级伤残，误工期评定为120日-180日，护理期评定为30日-90日，营养期评定为60日-90日，后续治疗费人民币50000.00元。经质证：被告对该份证据真实性无异议。但三期评定为区间值，应取中间值为宜；对后续治疗的问题属于待定状态，如果原告方确实实施了该项手术，后续医疗费可以从实际产生的费用再行结算。7、遵义医学院出具鉴定费发票一张：拟证明原告因鉴定所花鉴定费人民币1900.00元。经质证：被告对该份证据真实性无异议。8、证明人张某证言一份：拟证明原告受伤经过及事故发生情况。经质证：被告对该份证据三性均有异议。被告李亚军辩称：双方之间的法律关系不应是雇佣关系，而是承揽关系。本案已经超过诉讼时效。我不应是本案适格被告。被告李亚军为证明其主张，在举证期限内向本院提交以下证据。1、收条一份：拟证明原告受伤后，在金沙中医院诊治后，被告请何义给原告治疗的费用8600.00元。经质证：原告对该份证据真实性无异议。2、平坝镇人民调解委员会出具的证明一份：拟证明原告诉讼时效不存在中断。经质证：原告对该份证据真实性无异议，对证明目的有异议。3、证人张某证言：拟证明原告受伤经过及事故发生情况。4、证人刘某证言：拟证明原告受伤经过及事故发生情况。经过庭审质证和本院审查：对原告提供的1-8号证据真实性予以认定；对被告提交的1-4号证据，因符合证据三性的基本特征，本院予以认定。经审理查明：2015年9月28日下午6时，原告李道坤受被告李亚军聘请在金沙县洛街道办事处附近为其从车辆上卸载水泥时，不慎被水泥包压伤导致左胫腓骨中下段骨折。原告伤后未获得良好就医措施导致骨折处愈合畸形。原、被告双方就赔偿事宜亦未达成一致意见。2017年6月15日，原告李道坤所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心评定为伤残十级，需误工期120-180日、营养期60-90日、护理期30-90日、后续治疗费人民币50000.00元。另查明：被告李亚军在原告受伤后垫付原告的医疗费用人民币8820.00元。本案争议焦点是：原、被告之间的法律关系及原告诉请赔偿金额是否合法。本院认为：本案中，原告李道坤受被告李亚军聘请为其卸载水泥时不慎被水泥包压伤导致左胫腓骨中下段骨折。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，李道坤所受损失应由其雇主被告李亚军予以赔偿。同时，原告李道坤作为完全行为能力人受雇提供劳务时未尽到合理注意义务导致自身受到损害，故其应对自己的损害承担其相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，本院酌情减轻被告李亚军30%的赔偿责任。二、关于原告诉请赔偿项目及金额，本院依法计算如下：1、医疗费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”之规定。原告主张医疗费人民币563.50元，且提金沙县中医院医疗费发票十张予以佐证，经本院核算并扣减被告李亚军垫付人民币220.00元后确认原告还应获医药费为343.50元。2、后续治疗费。依据《解释》第二十一条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告伤情经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心评定需后续治疗费人民币50000.00元，本院予以支持。3、护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，本案中，原告李道坤所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定需护理期30-90日，本院酌情确定为60日，因其未举证证明其护理人员的收入状况，故其护理费参照2016年贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资35656元/年计算为：35656.00元/年÷365天×60天=5811.95元。4、营养费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，本案中，原告所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定需营养期60-90日，本院酌情确定为75日，根据本院审判实际确定营养费标准30元/日，故原告应获得的该项赔偿为30元/天×75天=2250.00元。5、鉴定费。原告为伤残等级鉴定及三期评估支付了鉴定费1900.00元，系其因本次事件遭受的损失，赔偿义务人应当予以赔偿。6、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告诉请交通费500.00元，但未提供交通票据予以佐证，本院对原告该项诉请不予支持。7、住宿费。原告诉请住宿费500.00元，但未提供住宿票据予以佐证，本院对原告该项诉请不予支持。8、误工费。《解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定需误工期120-180日，本院酌情确定为150日。原告未举证证明其近三年的平均收入状况，误工费本院参照上一年度农、林、牧、渔业的年平均工资48077.00元计算其误工费为：48077.00元/年÷365天×150天=19757.67元。9、残疾赔偿金。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，本案中，原告李道坤所受之伤经原告所受之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为伤残十级，参照2016年贵州省城镇居民人均可支配收入计算，其残疾赔偿金为26742.62元/年×20年×10%=53485.24元。10、被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”根据原告伤残等级为十级，与妻育有长子李得林（2008年1月16日生）、次子李得懿（2009年7月12日生）、三子李德富（2012年3月23日生），参照2016年度城镇居民人均年消费性支出额19201.68元计算被扶养人生活费为（19201.68元/年×9年×10%÷2）8640.76＋（19201.68元/年×10年×10%÷2）9600.84＋（19201.68元/年×13年×10%÷2）12481.09＝30722.25元。11、精神抚慰金。原告李道坤所受之伤达十级伤残，对其身心均造成损害，原告诉请被告赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以支持；结合本院审判实际，本院予以确认原告应获精神损害抚慰金为人民币2000.00元。综上，原告李道坤应获赔偿为医疗费343.50元、后续治疗费50000元、护理费5811.95元、营养费2250.00元、误工费19757.67元、残疾赔偿金53485.24元、鉴定费1900.00元、被扶养人生活费30722.25、精神抚慰金2000.00元，合计人民币166270.61元。被告承担70%的赔偿责任为116389.43元（166270.61×70%），扣减已垫付8820.00元，还应赔偿107569.43元。综上，原告李道坤的诉讼请求部分合法，其合法的部分本院予以支持，不合法的部分本院予以驳回。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告李亚军在本判决生效后15日内赔偿原告李道坤医药费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失合计人民币107569.43元；二、驳回原告李道坤的其他诉讼请求。案件受理费人民币4090.00元，由原告李道坤负担1590元，由被告李亚军负担2500.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提起上诉，本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院依法申请强制执行。审 判 长  沙成万人民陪审员  石庆余人民陪审员  蒋长贵二〇一七年十二月二十日书 记 员  徐礼红