广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1202民初435号 原告：韦建果，男，壮族，1968年8月8日生，铲车司机，无工作单位，住广西河池市金城江区。 委托诉讼代理人：余鹏举，广西广仕律师事务所律师。 被告：韦建远，男，1965年10月16日生，壮族，住广西河池市金城江区。 委托诉讼代理人：韦朗舒，广西维日律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司河池市分公司，住所地：河池市西环路132号。 法定代表人：陈扬琪。 委托诉讼代理人：廖珊，女，1994年4月4日出生，壮族，住广西南丹县，系该公司员工。 原告韦建果与被告韦建远、中国人民财产保险股份有限公司河池市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月9日立案受理后，依法适用简易程序于2018年3月29日公开开庭进行审理。原告韦建果及其委托诉讼代理人余鹏举，被告韦建远及其委托诉讼代理人韦朗舒，被告保险公司的委托诉讼代理人廖珊到庭参加诉讼。在诉讼过程中，被告保险公司申请对原告韦建果的伤残程度进行司法鉴定，本院依法启动了相应的司法鉴定程序。司法鉴定后于2018年7月6日公开进行第二次庭审，原告韦建果及其委托诉讼代理人余鹏举，被告韦建远及其委托诉讼代理人韦朗舒，被告保险公司的委托诉讼代理人廖珊均到庭参加诉讼。由于本案交通事故造成两人受伤且均构成不同程度的伤残，涉及同一交强险赔付金额的分配问题，而另一案受害人韦家林的诉讼因其他原因被本院驳回起诉后，一直未重新提起诉讼（其表示通过与本案被告韦建远案外协商的方式解决赔偿，不再重新提起诉讼）。鉴于此情形，本院通知并组织包括本案案外人韦家林在内的当事人进行协调，达成了原告韦建果与案外人韦家林就交强险分配的比例的初步意见后，本案继续审理，通过综合协商，本案原、被告均表示有愿意通过综合调解方式，解决案涉交通事故两受害人不能同步诉讼难以处置交强险赔付的困难，并请求本院通过调解，以和解的方式解决本案的赔偿纠纷。但原、被告双方申请庭外和解后，反复协商均未能达成一致，后又经本院组织多次调解，最终仍不能形成一致意见，和解宽限期届满后，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告韦建远赔偿原告损失157617元；2.判令被告保险公司在交强险范围承担120000元赔偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。后变更诉讼请求为：一、判令被告赔偿损失共计292689.45元；其中，1.残疾赔偿金170811.20元；2.护理费21596.30元；3.误工费75600元；4.住院伙食补助费3600元；5.医药费5086.95元；6.营养费3600元；7.精神抚慰金9000元；8.交通费1195元；9.鉴定费2200元；二、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年4月28日韦建远驾驶小型轿车在河池市韦家林驾驶的三轮摩托车相碰撞，造成韦家林、韦建果受伤及两车不同程度损坏的交通事故，事故经交警大队事故认定书认定，韦建远负全部责任，韦家林、韦建果不负事故责任。韦建果受伤后经河池市人民医院诊断为：1、右股骨干骨折；2、右桡骨远端开放性骨折；3、失血性休克；4、正中神经挫伤并局部断裂；5、右中、环、小指指深、浅屈肌腱断裂；6、右踇指踇屈肌腱断裂；7、尺动脉断裂；8、右髌骨开放性骨折；9、右顶叶脑挫裂伤；10、右顶部硬膜下血肿；11、右顶部软组织挫伤；12、右股骨外髁骨折；13、中度贫血；14、低蛋血血症；15、左耻骨上骨折；16、右足软组织挫裂伤并部分缺损；17、全身多处软组织挫擦伤；18、肝多发囊肿。住院31天，出院全休90天。骨折术后1个月、2个月、3个月、半年、1年到医院复查。术后1年视骨折愈合情况取出股骨骨髓内钉。住院期间壹人陪护。被告付了部分医药费用。2017年12月广西科桂司法鉴定中心作出鉴定，原告伤情残疾为一个九级、两个十级，原告误工期至定残前一日，护理期为5个月，营养期为3个月。被告驾驶的小型轿车在人保财险河池分公司投保了交强险、三者商业责任险。原告因本次交通事故致原告各项经济损失共计257617元（后变更为292689.45元）。为维护原告合法权益，原告遂向本院提起诉讼，要求判如所请。 被告韦建远辩称：一、原告提起的诉请前后矛盾。第1项诉讼请求与事实和理由部分的第五页请求的“不足部分137567元由……责任”前后矛盾；二、根据原告提供的证据，原告提请的部分诉讼请求没有事实依据，原告出院后有20天是在被告韦建远家生活，并由韦建远进行护理，因此原告提出的护理费150天，应该减出20天，而且原告主张护理费的以建筑业无证据佐证；误工费，原告主张每天180元一天，从提供的证据看没有相应的铲车驾驶证和操作证，不认可；营养费，应该在原告主张的天数内扣除20天，因为有20天在韦建远家；精神抚慰金属于重复请求，不应当支持；残疾赔偿金以城镇居民来计算没有依据，应当按照农村人口赔偿标准计算。韦建远在保险公司办理了交强险和商业险，如果需要赔偿，也应当由保险公司在商业险范围内进行赔偿。3、原告增加的诉讼请求没有事实和法律依据，新增加的部分是原告自身的原因造成的，因此应当由原告自己承担。从两次鉴定结果看，第二次鉴定的结果不一样是因为原告自身的原因造成的，产生相应的费用是原告的原因导致，第二次产生的费用应当由原告自行承担；从原告增加的项目看没有依据：残疾金不能按照城镇2018年的标准计算；误工费，原告仍然按照2018年建筑业的标准计算，原告没有任何证据证明是从事建筑业；护理费，应当用2017年的标准，而不是2018年的标准；鉴定产生的费用，伤残等级改变了，应该由原告自己承担相应的；医药费增加的部分，也是因为原告的原因造成，不应当由被告承担，请求驳回不合理的部分。 被告保险公司辩称，1.我公司已核实韦建远在我公司投保了交强险和商业险，经核实事故发生时在保险期内，但是我公司只在交强险保险限额内进行承担责任，并根据最高人民法院关于审理交通事故的第18条，我公司在进行赔偿后，保留向韦建远的追偿权；2.根据交通事故认定书，交警部门认定韦建远酒后驾驶承担全部责任，因此，根据保险条例的规定，商业第三者险保险公司不予赔偿；3.原告的部分诉讼请求过高，有些证据没有办法佐证，原告应当承担举证不能的后果：残疾赔偿金，根据原告韦建果提供的证据来看，其证据劳动合同还有工资单、公司的证明，其公章均为一个公司出具，我公司认为不应当以城镇居民标准来计算，而是应当以身份证上农村居民进行计算；并且我公司对其鉴定的伤残等级有异议；护理费的答辩意见和被告韦建远一样，天数应当为130天，而且护理人员没有提供收入证明，应该按照农林牧业标准计算；误工费应当计算至定残日前一天，而且原告诉请一天180元过高，原告没有提供公司相应的完税证明，因此应当按照农林牧业计算；住院伙食补助费没有异议；医药费的主张以票据为准；营养费我公司没有异议；精神抚慰金过高；交通费没有异议；定残费我公司认为是举证费用，不属于保险理赔范围内，法院不应当支持。对新增部分的诉讼请求意见：1.我公司在交强险范围内承担责任，并且认可本起事故有两位受害者的交强险赔偿比例协议；2、根据交通事故认定书，我公司被保险人韦建远在本起事故中是违反了交通安全法的相关规定，饮酒驾驶，因此在商业险中我们不理赔；3、原告诉请的其他请求，答辩意见与被告韦建远的意见一致。补充：精神抚慰金9000元过高，应5000元左右比较适宜。 本院经审理认定法律事实如下：2017年4月28日被告韦建远饮酒后驾驶桂Ｍ×××××号小型轿车，由河池镇往金城江方向行驶，其前方右侧有一两摩托车同向行驶，行至河池市M路段时，遇韦家林驾驶的桂Ｍ×××××号正三轮载货摩托车，搭载韦建果等两人由对向驶来，随后两车发生正面碰撞，造成韦家林、韦建果受伤及两车不同程度损坏的交通事故，事故经河池市公安局交通警察支队二大队处理，2017年6月7日作出了河公交认字20171006号《道路交通事故认定书》，认定韦建远负事故的全部责任，韦家林、韦建果无事故责任。原告韦建果受伤后经河池市人民医院诊断：1、右股骨干骨折；2、右桡骨远端开放性骨折；3、失血性休克；4、正中神经挫伤并局部断裂；5、右中、环、小指指深、浅屈肌腱断裂；6、右踇指踇屈肌腱断裂；7、尺动脉断裂；8、右髌骨开放性骨折；9、右顶叶脑挫裂伤；10、右顶部硬膜下血肿；11、右顶部软组织挫伤；12、右股骨外髁骨折；13、中度贫血；14、低蛋血血症；15、左耻骨上骨折；16、右足软组织挫裂伤并部分缺损；17、全身多处软组织挫擦伤；18、肝多发囊肿。原告住院治疗共32天，住院期间原告的亲戚一人陪护，医嘱出院全休90天，骨折术后1个月、2个月、3个月、半年、1年到医院复查。术后1年视骨折愈合情况取出股骨骨髓内钉。原告住院医疗费共计73668.63元，被告支付了除原告住院押金4000元及保险公司为韦建果、韦家林两人支付的10000交强险医疗费外的全部医药费用。原告出院后到被告韦建远家居住生活，由被告韦建远负责照顾共20天。2017年12月原告到广西科桂司法鉴定中心作伤残等级鉴定，原告伤情残疾为一个九级、两个十级，多等级伤残，原告误工期至定残前一日，护理期为5个月，营养期为3个月。本案审理过程中，被告保险公司请求对原告的伤残程度重新进行司法鉴定，本院依法委托广西柳州市司法鉴定中心进行司法鉴定，经该中心鉴定，被鉴定人韦建果本次交通事故损伤颅脑构成十级伤残，右上肢损伤构成九级伤残。 另查明，被告韦建远驾驶的小型轿车所有人为其本人，在被告保险公司投保了交强险及赔偿限额为500000元的商业第三者责任险，交强险保险期间自2016年6月4日至2017年6月3日，商业第三者责任险保险期间自2016年5月31日至2017年5月30日。原告为韦家林驾驶的正三轮摩托车的乘客，河池市金城江区九圩镇红渡村那马屯人，户籍为农村居民，户口家庭为其本人，未婚无子女，父母已故。原告提交了一份其与一投资公司于2016年2月1日签订的《劳动合同》复印件，及该公司为其出具的《2016年2月－12月工资》、《2017年1月－3月工资》清单、《证明》，以证明原告工作、生活来源于城市；二被告对该证据的真实性均不认可，认为该证据不符合常理，是原告为了要城市居民赔偿标准的虚假证据，请求人民法院予以核实认定。经查，上述证据涉及的“河池市锦平投资有限公司”，为在河池市注册登记的企业，是具备法人资格的有限责任公司，法定代表人为刘锦平，住所地、办公场所在河池市金城江区南新西路217号。经本院派员到该公司核实，该公司已无人值守，无正常营业迹象，本院无法与其法定代表人取得联系；国家税务总局河池市金城江区分局向本院复函，河池市锦平投资有限公司在2016年度至2017年度均无纳税申请记录，该公司或韦建果个人也没有申报缴纳个人（工资）所得税的记录。经向金城江区劳动监察部门查询，河池市锦平投资有限公司无劳动者韦建果的用工备案，河池市锦平投资有限公司及韦建果在河池市社会保障局无参加社保记录。 上述法律事实，有原告提交的河池市公安局交通警察支队二大队作出河公交认字20171006号《道路交通事故认定书》、原告身份证、河池市人民医院出具的《病历》、《出、入院记录》、《疾病证明书》、收费票据、《住院费用清单》、，劳动合同》、用工单位的营业执照、工资清单、证明、广西科桂司法鉴定中心《鉴定意见书》、鉴定费用发票、交通费发票，被告韦建远提交的交强险保单、商业第三者责任险保单，被告保险公司提交的保险单、投保单、保险条款，本院的《询问笔录》、国家税务总局河池市金城江区分局向本院的《复函》、金城江区劳动行政管理部门给本院《复函》、河池市社会保障局出具的韦建固无参加社保记录的说明、《质证笔录》、本院委托广西柳州市司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》，原告韦建果与韦家林就交强险分配比例的说明，当事人的陈述以及庭审笔录等证据在卷为证。 本院认为，案涉交通事故的责任公安机关已作出了认定，韦建远负事故的全部责任，韦建果无事故责任，本院予以采信；因此，被告韦建远依法应对本次交通事故造成原告的损失承担全部赔偿责任。由于被告韦建远已投保了机动车交强险及商业第三者责任险，被告保险公司依法应在交强险限额范围内分项先予赔偿，不足部分，应根据被告韦建远与被告保险公司订立的商业第三者责任险的约定及法律规定，由被告保险公司在商业第三者保险限额内赔偿，但被告韦建远酒后驾驶负事故全部责任，其行为违反了我国交通安全的法律强制性规范，根据法律规定和保险合同的相关条款，被告保险公司主张在商业第三者责任险中不予赔偿的理由成立，本院予以支持。故交强险赔付后的损失，由被告韦建远承担。本案原告的损失，本院认定如下：1.残疾赔偿金。原告未向本院提交其户籍证明，但从其公民身份证可知，原告的居住地为金城江区九圩镇红渡村那马屯，其自认经常居住地亦为九圩镇红渡村那马屯，显然为农村居民，根据现行法律规定，应按农村居民标准计算相应赔偿金额；为此，原告提交了与河池市锦平投资有限公司签订的劳动合同及该投资公司为其制作的工资收入列表、证明，以证明其工作、生活来源于城市，据此主张按城市居民标准计算赔偿金；但上述证据二被告均对其真实性提出质疑，不予认可。对此，本院认为：一，为原告出具证据的河池市锦平投资有限公司已无法联系，上述证据的真实性亦无法核实；二、该公司2016年度至2017年度已无向国家纳税申报记录，结合该公司无人值守，无经营迹象的情形，2016年至2017年应无经营活动；三、作为用人单位与劳动者签订劳动合同应向劳动行政管理部门报备用工情况或备案，依法为其录用的劳动者办理社会保险登记并依法缴纳社会保险费，但均无相关记录，而该公司为他人出具未经报备或者有第三方可以证明确实存在的“劳动合同”作为扩张权利的证据，缺乏合法性和可信度；四、该公司向其职工（韦建果）发放工资的方式以及该职工领取工资无工资单、领取现金工资无签名等情形均有悖于常理，更不符合企业财务制度最基本的规范；五、从该公司为原告制作的《2016年2月－12月工资》、《2017年1月－3月工资》清单来看，2016年及2017年的2月份只有28天，且有“春节”7天法定假日，减除每周双休日，工作日仅18天左右，而工资清单记载原告的出勤天数分别为23天、25天，公司并按此实发相应的工资，显然亦不符合常理，且原告在该公司的月平均工资在4700元以上，按当年法律规定，应依法缴纳个人所得税，而该公司作为发放工资的单位没有代扣缴或申报，原告亦无完税证明证实该工资的合法存在。综上，原告提交的上述证据真实性存疑，本院不予采信。此外，原告并无其他证据证明其生活来源于城市，或长期在城市居住生活，故原告主张按城市居民标准计算损失，本院不予支持。其残疾赔偿金应计算为：11325元/年×20年×28％＝63420元；2.护理费。原告请求出院后护理期5个月150天，被告对护理的事实无异议，但原告出院后在被告韦建远家共同生活20天，原告认可，故该20天护理应予以减扣；护理费计算为：（150天－20天）×（51137元/年÷365天/年）＝18213.18元。3.误工费。误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明或者司法鉴定意见确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间一般可计算至定残日前一天，但原告请求误工休息时间416天，计算依据为诉讼后被告保险公司申请重新进行司法鉴定的前一日，相比其伤残程度明已显超出合理范围，故本院不予支持，原告因伤致残持续误工期间以其进行第一次伤残鉴定前一日即243天较为合理，加上原告异地做鉴定的期间2天，故持续误工期间认定为：（243天＋2天）＝245天，因原告无固定收入，也未能举证证明近三年来的年平均收入，故按其上一年的行业平均收入标准计算误工费为：（41654元/年÷365天/年）×245天＝27959.53元。4.住院伙食补助费，原告主张3400元，被告无异议，本院予以认定。5.医疗费，被告韦建远已支付了除原告住院缴纳的押金4000元及保险公司为韦建果、韦家林两人支付的10000交强险医疗费外的全部医药费用，因被告保险公司支付的10000元用于原告韦建果及韦家林两人的医疗费，根据其二人达成分配交强险的协议，韦建果与韦家林按7：4分配，按此比例推算，被告保险公司支付的10000元医疗费，原告韦建果应占6363.64元，另一伤者韦家林占3636.36元。被告韦建远已支付的医疗费应为73668.63元－4000元－6363.64元＝63305元。原告请求医疗费4000元＋600元＋122.95元＋364元＝5086.95元，有相应的依据，本院予以认定。6、营养费。原告主张3600元，被告无异议，本院予以认定。7.精神损害抚慰金，事故造成原告多等级伤残，精神受到较大损害，且无事故责任，原告主张9000元，本院予以支持。8.交通费，原告主张1195元，因该损失客观存在，被告无异议，本院予以认定。9.伤残等级鉴定费损失2200元，有相应的发票予以证实，本院予以认定。原告的损失属医疗费用部分由被告保险公司在交强险医疗费项限额10000元内赔偿（已赔付完毕），交强险死亡伤残赔偿金限额为110000元，因本案原告韦建果与另一伤残者韦家林达成7：4的分配协议，被告韦建远及保险公司无异议，属残疾赔偿金部分由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿金元限额内赔偿70000元给原告，不足部分（63420元＋18213.18元＋27959.53元＋3400元＋5086.95元＋3600元＋9000元＋2200元）－70000元＝62879.66元，由被告韦建远赔偿给原告。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司河池市分公司在机动车交强险限额内赔偿给原告韦建果70000元； 二、由被告韦建远赔偿给原告韦建果62879.66元； 三、驳回原告韦建果的其他诉讼请求。 案件受理费5464元，减半收取2732元（原告已预交），由原告负担1320元，被告韦建远负担670元，被告中国人民财产保险股份有限公司河池市分公司负担742元。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费5464元，户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号：20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 韦江毅 二〇一七年十二月十四日 法官助理 韦祖珍 书 记 员 韦 巧