山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁07民终5495号上诉人（原审原告）：潍坊市长城商贸有限公司，住所地潍坊市奎文区东风东街**。法定代表人：李宗波，董事长。委托诉讼代理人：聂俊祥，山东长远律师事务所律师。委托诉讼代理人：王延华，女，1961年9月21日出生，系上诉人的职工。被上诉人（原审被告）：中国人民解放军31673部队（原71146部队），住，住所地潍坊市北海路以东健康街以南800米处/div>法定代表人：王秀斌，部队长。委托诉讼代理人：马恒明，山东求是和信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雁举，山东求是和信律师事务所律师。上诉人潍坊市长城商贸有限公司（以下简称长城商贸）因与被上诉人中国人民解放军31673部队（以下简称31673部队）合同纠纷一案，不服潍坊市奎文区人民法院（2016）鲁0705民初1976号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长城商贸上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、一审法院依照《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条第一款判决本案，适用法律错误，本案应当依据《物权法》及该法的司法解释作出判决；本案涉案房屋的建设是上诉人与被上诉人共同出地、共同出资，合作建设的，不存在转让房地产的情形，被上诉人协助办理产权登记的义务，是基于双方合同的约定产生的，与是否交纳土地出让金没有关系；《中华人民共和国物权法》是物权设立、变更、转让和消灭的专门法律，本案应适用物权法及其司法解释的规定。该法第三十条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或消灭物权的，自事实行为成就时发生效力”，合法建造的房屋属于取得所有权的事实行为，房屋一经建好，建造人就在事实上取得了房屋的所有权，是否交纳相关费用对物权的取得没有影响。一审判决将补交土地出让金认定为上诉人取得房屋所有权的前提条件，与物权法的规定相悖。2、一审判决认定事实严重错误。一审判决认定：“71146部队将上述房产转让给长城商贸”，该事实认定错误，上诉人取得涉案房屋，并不是基于被上诉人的转让，而是基于双方的合作建房。2004年上诉人与被上诉人签定了《土地转让合同》，上诉人将自有的1790平方米国有商业用地提供给被上诉人，被上诉人提供部分划拔土地，双方共同建造房屋，约定其中商业房的50%归上诉人，上诉人另外支付了900万元的建房经费，这是本案的基本事实，该事实证明，上诉人、被上诉人一样提供土地、经费，共同建造房屋，各自分别拥有50%商业房的所有权；3、一审判决结果背离事实，严重错误。本案的起因是被上诉人违背诚信原则，将其已经交付给上诉人、明确已为上诉人所有的房产，错误申请登记为其单独所有造成的。31673部队辩称，请求法院驳回上诉，维持原判。长城商贸向一审法院起诉请求：1、确认位于奎文区东风东街8326号16号楼-1号商业房负一层和一至三层（西部）建筑面积3315.9平方米的房产属长城商贸所有；2、判令71146部队（即31673部队）依据《土地转让合同书》的约定，为长城商贸办理上述商业房产权登记的合同义务，协助长城商贸办理该商业房的房屋产权登记手续；3、71146部队（即31673部队）承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2004年11月，长城商贸与71146部队（即31673部队）签订土地转让合同书，甲方：长城商贸，乙方：71146部队，第一条：甲方同意将位于潍坊市东风东街278号地号为04-14-001-1的土地转让给乙方，土地证面积1790平方米；第三条：本协议项下的土地使用转让年限为40年，自合同签订之日起算，该宗地甲方办理的土地出让期剩余9年，本合同商定的转让年限中剩余31年的出让手续由乙方负责办理，甲方承担31年的土地出让金，乙方依据本协议取得土地使用权，可以按照国家和军队的有关规定进行规划建设、转让、出租、抵押，严禁从事违法经营活动；第五条：乙方利用受让和部分自有土地建设商住楼，负二层为设备层，负一层和一至三层为商业房，四层至二十六层为经济适用房。第六条：甲方向乙方提供50%的商业房的建筑综合成本经费，乙方同意甲方拥有50%商业房（东部）的使用权，实际面积按照竣工面积核定；第七条：甲方对拥有的商业房有使用权，使用期限为40年（2004年至2044年），乙方为甲方办理房屋产权证，按照国家规定，按总建筑面积的2%为甲方办理土地证，甲方在规定的使用年限内可以对外出租。2009年11月2日，（2009）潍民初字第22号民事判决书判决71146部队将位于潍坊市奎文区东风东街278号商住楼负一层和一至三层商业房东侧部分（建筑面积为4289.70平方米）交付给长城商贸，长城商贸同时向71146部队（即31673部队）支付5648205.09元的房款。71146部队不服该判决书，提起上诉，2010年5月10日，山东省高级人民法院作出（2010）鲁民一终字第73号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该判决书认定，涉案《土地转让合同书》主体适格，意思表示真实，内容不违反法律法规的强制性规定，亦不损害国家利益和社会公共利益，应认定合法有效。2011年6月20日，长城商贸与71146部队（即31673部队）签署执行和解协议书，长城商贸支付给71146部队（即31673部队）9000000元建房综合成本经费，71146部队（即31673部队）同意将位于奎文区东风东街278号商住楼负一层和一至三层商业房的50%房产（应长城商贸要求将房产由东部变为西部，最终以实际测绘面积为准）交付给长城商贸。2010年7月28日，潍坊市公安局奎文分局通知载明：根据《山东省门楼牌编制管理办法》规定，你部队位于东风东街南侧的家属楼，经现场勘查，门牌号码现确定为东风东街8326号。潍房权证市属字第**房屋所有权证载明：房屋所有权人：中国人民解放军总后勤部，共有情况：单独所有，房屋座落：奎文东风东街8326号16号楼2,1，登记时间：2012年11月30日，规划用途：商业用房，建筑面积：5746.77㎡，土地状况：潍国用（2000）字第A146号，土地使用权取得方式：划拨。潍国用（2000）字第A146号土地使用证载明：土地使用者：中国人民解放军54685部队，座落：奎文区东风东街280号，地，地号414001-3，用途：军事设施，使用权类型：划拨，使用权面积：48253.08㎡。潍国用（2012）第A061号土地使用证载明：土地使用权人：71146部队，座落：潍州路以东、东风东街以南，地，地号414001-1，地，地类（用途）事设施用地，使用权类型：划拨，使用权面积：1790㎡。一审法院认为,长城商贸与71146部队（即31673部队）签订的涉案土地转让合同的效力，已由山东省高级人民法院（2010）鲁民一终字第73号民事判决书予以确认，故对该合同的法律效力，予以确认。双方均应按约履行各自义务。根据合同约定，长城商贸负有对涉案土地缴纳31年土地出让金的义务，71146部队负有按照国家和军队的有关规定对涉案土地进行规划建设、转让的义务。从本案查明的事实看，71146部队（即31673部队）已完成了对涉案土地地上房产的建设，且71146部队（即31673部队）也按照法院生效判决的要求与长城商贸协商完成了地上房产的交接，长城商贸也实际占有了涉案房产。故应当认定71146部队（即31673部队）已按约履行了合同约定的对涉案土地进行规划建设及转让的义务，但长城商贸也应当按约履行向有关部门缴纳涉案土地31年土地出让金的义务。诉讼中，长城商贸并未提供其已缴纳土地出让金的相关证据。同时，涉案房产所占用的土地系登记在71146部队（即31673部队）名下的国有划拨土地，71146部队（即31673部队）将上述房产转让给长城商贸，依照《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条第一款“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金”的规定，长城商贸也应依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。故在长城商贸未依法依约缴纳涉案土地使用权出让金的情形下，长城商贸要求确认位于奎文区东风东街8326号16号楼-1号商业房负一层和一至三层（西部）建筑面积3315.9平方米的房产归其所有并办理房产转移登记手续的主张，条件不成就，不予支持。长城商贸可在条件成就后，依法另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：驳回潍坊市长城商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费24400元，减半收取计12200元，由潍坊市长城商贸有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交了2015年被上诉人71146部队（即31673部队）出具的证明一份，证实涉案房屋为上诉人所有。经质证，被上诉人对该证据的真实性无异议。对该事实，本院结合双方合同约定，认定如下：位于奎文区东风东街****楼**商业房负**和**（西部）建筑面积3315.9平方米的房产已经由71146部队（即31673部队）交付长城商贸占有使用。经二审查明的其他事实与一审事实基本一致。本院认为，依据长城商贸与31673部队（即71146部队）签订的土地转让合同书、（2009）潍民初字第22号民事判决书、（2010）鲁民一终字第73号民事判决书、长城商贸与31673部队（即71146部队）的执行和解协议书、潍坊市公安局奎文分局通知等，可以认定，31673部队（即71146部队）已完成了对涉案土地上房产的建设，并按照法院生效判决的要求与长城商贸协商完成了涉案房产的交接，长城商贸也实际占有了该房产。长城商贸对位于奎文区东风东街8326号16号楼-1号商业房负一层和一至三层（西部）建筑面积3315.9平方米的房产享有使用权。《中华人民共和国物权法》第三十三条规定：因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。本案当事人双方对涉案房屋的权属并无争议，本案不属于物权确认纠纷。因此对上诉人长城商贸要求确认位于奎文区东风东街8326号16号楼-1号商业房负一层和一至三层（西部）建筑面积3315.9平方米归其所有的请求，本院不予支持。31673部队应当根据法律、法规的有关规定，依照合同第七条的约定向长城商贸办理涉案房屋的产权登记，并按照总建筑面积的2%为长城商贸办理土地证。对长城商贸要求依照合同约定协助其办理涉案房屋的产权登记的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第三十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国物权法》若干问题的解释（一）第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销潍坊市奎文区人民法院（2016）鲁0705民初1976号民事判决。二、中国人民解放军31673部队协助潍坊市长城商贸有限公司将位于奎文区东风东街8326号16号楼-1号商业房负一层和一至三层（西部）建筑面积3315.9平方米的房产办理产权登记手续，并按总建筑面积的2%为长城商贸办理土地证。于本判决生效后三十日内履行。三、驳回上诉人潍坊市长城商贸有限公司的其他上诉请求。一审案件受理费24400元，减半收取计12200元，由潍坊市长城商贸有限公司负担。二审案件受理费24400元，由被上诉人中国人民解放军31673部队负担。本判决为终审判决。审判长  薛培忠审判员  贾元胜审判员  李玉信二〇一七年十二月五日书记员  于 涛