江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1323民初2911号原告:倪惠，女，1958年6月2日出生，住泗阳县。委托诉讼代理人：万侠明，江苏八面锋律师事务所律师。被告:泗阳城东污水处理有限公司，统一社会信用代码91321323567794622M，住所地泗阳县经济开发区东区泗水大道南侧、太湖路西侧。法定代表人：王守平，该公司总经理。委托诉讼代理人：王永红，江苏致强律师事务所律师。第三人:江苏省恒通市政建设有限公司，统一社会信用代码91321311731159189R，住所地宿迁市经济开发区东区阿里山路52号。法定代表人：朱军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杜存彬，江苏力豪律师事务所律师。第三人：江苏嘉隆工程建设有限公司，统一社会信用代码91321323762817412B，住所地泗阳县众兴镇北京西路9号。法定代表人：倪绍兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡修峰，江苏中领律师事务所律师。第三人:许继胜，男，1966年5月18日出生，住泗阳县。原告倪惠诉被告泗阳城东污水处理有限公司（以下简称城东污水公司）、第三人江苏省恒通市政建设有限公司（以下简称恒通公司）、江苏嘉隆工程建设有限公司（以下简称嘉隆公司）、许继胜债权人代位权纠纷一案，本院于2017年4月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告倪惠的诉讼代理人万侠明、被告城东污水公司的委托诉讼代理人王永红、第三人恒通公司委托诉讼代理人杜存彬、第三人嘉隆公司委托诉讼代理人胡修峰到庭参加诉讼，第三人许继胜经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告倪惠向本院提出诉讼请求：1.判决被告代第三人许继胜向原告支付（2014）泗商初字第0766号民事调解书中确定的义务；2.第三人许继胜承担本案诉讼费。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求：要求被告城东污水公司代第三人许继胜支付欠款1726662元，并要求第三人许继胜支付本案的诉讼费及公告费。事实和理由：第三人许继胜欠原告借款1380000元及利息，已经泗阳县人民法院（2014）泗商初字第0766号民事调解书确认，许继胜未按调解书确定的义务履行还款义务，原告申请强制执行，未能得到偿还。第三人许继胜实际投资建设被告城东污水公司所有的污水处理厂的一期工程，被告城东污水公司尚欠第三人许继胜工程款约7886572元未付。许继胜怠于与被告城东污水公司进行工程款结算，怠于行使其对被告城东污水公司的到期债权，致使原告权益无法实现。根据（2014）泗商初字第0766号民事调解书的约定，截止2017年11月8日，第三人许继胜欠原告本金1380000元，利息1570000余元，合计2950000余元，在本案中，原告仅主张其中的1726662元，对于余款及（2014）泗商初字第0766号民事调解书中确定的其他部分的债权，将另案主张。为了维护原告的合法权益，特向贵院起诉，请求判如所请。被告城东污水公司辩称：被告公司是将涉案工程发包给第三人恒通公司建设的，被告公司不清楚第三人许继胜与第三人恒通公司的关系，原告也没有证据证明第三人许继胜是涉案工程的实际施工人，且涉案工程也未进行最终结算，被告公司与第三人恒通公司之间的债权债务不明确。原告与第三人许继胜之间的债权债务关系虽明确，但原告对第三人许继胜的债权已经申请法院强制执行，目前没有证据证明原告对第三人许继胜的债权无法得到实现。被告公司就涉案工程已经支付了19306201.95元工程款，其中支付给第三人恒通公司的数额是15270000元，其他款项是支付给第三人许继胜和第三人嘉隆公司的。涉案工程于2012年5月10日验收合格并交付使用的。综上，原告不具备代为诉讼的主体资格，请求法院驳回原告对被告公司的诉讼请求。第三人恒通公司述称：被告城东污水公司将涉案工程发包给第三人恒通公司建设，第三人恒通公司又将工程转包给第三人嘉隆公司建设的。被告城东污水公司已经支付第三人恒通公司15270000元工程款。第三人嘉隆公司述称：第三人嘉隆公司与第三人恒通公司就涉案工程签订了《责任承包书》，第三人恒通公司将涉案工程转包给第三人嘉隆公司。该协议违反相关规定，应为无效协议。第三人许继胜是施工工程的实际施工人，涉案工程的均是由第三人许继胜投资建设的。第三人许继胜未作陈述。本院经审理认定事实如下：2011被告城东污水司通过招投标的形式把泗阳县城东污水厂一期工程发包给第三人恒通限公司建设，双方于2011年3月8日签订了《建设工程施工合同》，发包人即被告城东污水公司、承包人即第三人恒通公司。工程款名称：泗阳县城东污水处理厂一期工程。开工日期：2011年3月10日，竣工日期：2011年6月27日。本合同价款采用固定价格合同方式确定。合同价款：21032863.98元。工程款支付：工程量完成总量的一半时，付至合同价的30%。工程完工并经验收合格付至合同价的60%。综合验收合格付至合同价的80%。竣工验收合格满一年付至合同价的90%。余款10%作为工程质量保证金在工程验收合格满二年无质量问题时付清。2011年4月9日，第三人恒通公司（甲方）与第三人嘉隆公司（乙方）签订《责任承包书》。甲方授予乙方对泗阳县城东污水处理厂一期工程的承包资格。甲方加强对乙方所承担的项目各项监管工作，监督、检查、指导乙方质量、安全、文明、进度等工作，协助乙方处理有关事务。工程款支付时按业主逐次付给的款项，在扣除应上交甲方各项费用等各项款项后全部由乙方负责支配。乙方承认并执行公司与业主签订的工程合同所有条款，服从业主和甲方的管理。乙方将按工程结算总价的1%向甲方交纳管理费用。第三人许继胜是涉案工程的实际施工人。涉案工程于2012年5月10日验收合格并交付使用。单位工程竣工验收证明书载明工程造价为21032863.98元。被告城东污水公司已经支付涉案工程工程款19306201.95元。本院于2014年11月26日立案受理原告倪惠诉案外人江苏隆安置业有限公司、第三人许继胜民间借贷纠纷一案，该案经本院调解，本院于2015年1月15日出具了（2014）泗商初字第0766号民事调解书，约定第三人许继胜于2015年1月23日前归还原告倪惠1380000元及利息（自2013年2月8日起至还清款之日止，若月利率2%低于中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍，则按月利率2%计算；若月利率2%高于中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍，则按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算）。案件受理费8615元，由许继胜负担。因许继胜未履行判决义务，原告倪惠申请本院强制执行。根据（2014）泗商初字第0766号民事调解书的约定，自2013年2月8日起截止2017年11月8日止，第三人许继胜应支付原告利息合计为1429100余元。本院认为：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。本案中，被告城东污水公司将涉案工程发包给第三人恒通公司承建，第三人恒通司转包给第三人嘉隆公司承建，第三人许继胜为涉案工程的实际施工人，其享有取得涉案工程工程款的权利。涉案工程已经于2012年5月10日验收合格并交付使用，根据被告城东污水公司与第三人恒通公司签订的合同中关于付款时间的约定，涉案工程已经达到了付款时间。被告城东污水公司、第三人恒通公司、嘉隆公司虽主张涉案工程存在减少工程量，但未能提供证据予以证实，本院不予采信。因涉案工程的价款采用固定价格方式确定，故涉案工程的价款为21032863.98元，扣除被告城东污水公司已经支付的19306201.95元，还欠1726662.03元。因第三人许继胜怠于行使向被告城东污水公司主张权利，依照法律规定，原告可以行使代位权，要求被告城东污水公司支付1726662工程款。在诉讼过程中，原告表示在本案中原告仅主张1726662元债权，其余债权另案主张，未超出相关规定，本院予以照准。第三人许继胜经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，系其自愿放弃相关抗辩权利，不影响本院依法进行裁判。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告泗阳城东污水处理有限公司于本判决生效后十日内支付原告倪惠工程款1726662元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20339.96元及公告费600元，合计20939.96元，由第三人许继胜负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。该院开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，账号：46×××80。审 判 长  张 敬人民陪审员  胡继龙人民陪审员  毕润武二〇一七年十二月十八日书 记 员  沈苗青附法律条文《中华人民共和国法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限，债权人行使代为权的必要费用，由债务人负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。