江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0830民初3818号原告：盱眙舜天元泰汽车销售有限公司。法定代表人：艾子石，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙国忠。被告：刘后兵。被告：盱眙鹏胜汽车销售服务有限公司。法定代表人：孙开飞，该公司经理。原告盱眙舜天元泰汽车销售有限公司（以下简称舜天公司）与被告刘后兵、盱眙鹏胜汽车销售服务有限公司（以下简称鹏胜公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月3日立案。原告舜天公司申请追加鹏胜公司为共同被告参加诉讼，本案依法追加后决定并合并审理。本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告舜天公司委托诉讼代理人孙国忠，被告刘后兵、鹏胜公司法定代表人孙开飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告舜天公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告刘后兵不存在劳动关系；2、判令原告不应向被告支付工资10553元和未签订劳动书面劳动合同的双倍工资46071元。事实和理由：被告并非原告的员工，其与原告之间不存在劳动关系，仲裁机构认定被告与原告之间存在劳动关系属认定事实证据不足的严重错误。被告并非我公司员工，其与我公司未形成劳动关系。被告刘后兵在劳动仲裁阶段所提交的证据仅仅是银行流水记载，而该记载反映款项并非原告汇入。原告已将公司承包经营权发包给被告鹏胜公司，所以被告鹏胜公司应当承担相关责任。被告刘后兵辩称，2015年10月1日到被告舜天公司干业务经理，工资4000元/月加提成。由于被告舜天公司效益不好，拖欠工资，2017年5月单位破产，原告就离开舜天公司。原告原为被告舜天公司员工，工资卡、名片、及制服可以证明原告系被告舜天公司员工，艾子石是被告舜天公司的法定代表人，孙开飞他们是在下面负责的，法人单位应当承担责任。被告鹏胜公司辩称，被告刘后兵与被告鹏胜公司之间没有任何瓜葛，请求依法处理。原告舜天公司围绕诉讼请求提出如下证据材料：1、盱眙县劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月9日作出的盱劳人仲案字（2017）第95号仲裁裁决书一份，证明诉称理由成立；2、原告舜天公司与江苏舜天元泰汽车销售服务公司于2013年11月28日签订的公司承包经营合同一份，证明目的同上。本院依职权调取的盱劳人仲案字（2017）第95号案卷中仲裁申请书一份、工资表六页、被告刘后兵名片一张、借记卡账户历史明细清单、工资卡流水明细、庭审笔录、仲裁裁决书等证据材料。被告刘后兵对原告提供及本院调取的证据材料质证认为，承包经营合同可能是后补的，对其他证据材料无异议。原告舜天公司对本院调取的证据材料的质证意见同辩称理由。被告鹏胜公司对上述证据材料的质证意见同辩称理由。本院认证认为，被告刘后兵申请仲裁时提交的工资表及银行卡工资流水账记载的内容无明显不真实的情形，但不能直接说明实际用人单位和发放工资的主体是具体哪个单位。被告鹏胜公司是公司承包经营合同的当事人，为利害关系人，两公司认可该合同的真实性，应予认定。被告刘后兵推断该合同可能是后补的，没有证据证明，不予采信。根据当事人陈述及证据审查，本院认定如下事实：被告刘后兵申请仲裁时认为自2015年10月1日进入被告舜天公司工作，双方未签订书面劳动合同。2017年4月26日被告刘后兵向盱眙县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出申请，要求裁决原告舜天公司给付2015年11月份、2016年6月与9月份、2017年3月份共四个月工资16000元，同时要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资76000元（19个月×4000元）。该委于2017年6月9日作出盱劳人仲案字（2017）第95号仲裁裁决书，裁决原告舜天公司支付工资10553元，同时支付未签订书面劳动合同的双倍工资46071元。另认定，被告鹏胜公司系汽车及汽车配件销售企业。江苏舜天元泰汽车销售服务有限公司（发包方）与被告鹏胜公司于2013年11月28日签订公司承包经营合同一份，约定发包方将公司下属子公司被告舜天公司经营权发包给被告鹏胜公司经营，承包经营期限自2013年12月1日至2016年12月1日，承包经营期间承包人独立核算，依法纳税，自主经营、自负盈亏。发包方保留一名财务人员，负责对盱眙舜天元泰公司资产的监管，同时作为承包方的财务管理人员，薪金及社保由承包方支付。承包方有权聘用部门经理及其他员工，有权使用公司合同章、支票、账号、发票等财务凭证。合同还对其他事项进行了约定。本案庭审期间，两公司当事人共同认诺该合同期限届满至2016年12月1日前没有解除，原告舜天公司在该公司期限内亦未与其他企业形成过承包或合作经营关系。被告刘后兵当庭陈述表示艾子石是舜天公司法人代表，孙开飞是他们下面负责的，应由法人单位负责，不同意追加鹏胜公司为共同被告，也不要求该公司在本案中承担责任。再认定，原告舜天公司及被告鹏胜公司庭审中陈述认为，被告刘后兵申请仲裁时提出的相关四个月的工资未曾支付过。被告刘后兵申请仲裁时明确工资数额为2016年两个月工资为9053元，因其他原因被告扣除6500元，还剩2553元未发，2015年11月及2017年3月两个月工资8000元未发。被告刘后兵工资表显示2015年10月工资为4000元，2015年12月工资为38000元，2016年1月至9月工资分别为4200元、3800元、3490元、4247元、5298元、4905元、4676元、3255元、4377元，平均月工资为4188.30元。本院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付双倍的工资。用人单位是指具有用人权利能力和用人行为能力，运用劳动力组织生产劳动，且向劳动者支付工资等劳动报酬的单位。租赁经营、承包经营的企业，所有权并没有发生改变，法人名称未变，在与职工签订劳动合同时，该企业仍为用人单位一方。原告舜天公司虽与被告鹏胜公司签订公司承包经营合同，实质系有偿出借或出让经营权的资质，该合同约定承包方必须在盱眙舜天元泰的经营范围内从事经营活动，有权使用支票、账号及发票等财务凭证，有权聘用部门经理及其他员工并报发包方备案，必须符合卫星店组织机构要求。因而发包方原告舜天公司仍应承担未签订书面劳动合同的法律责任。被告鹏胜公司以原告舜天公司名义开展经营活动，从事与经营活动相关的聘用员工等事务，被告刘后兵的工资表，发放工资的银行卡工资流水账、名片及工作服装均系以原告舜天公司名义制作或发放，原告舜天公司应为法律意义上的用人单位，也应承担及时足额向劳动者支付劳动报酬的民事责任。原告舜天公司与被告鹏胜公司的承包关系系其管理和经营行为，与作为劳动者的被告刘后兵无涉，被告刘后兵作为劳动者，实际也是接受他人以原告舜天公司名义行使用人单位的管理约束，因而原告舜天公司的诉称理由缺乏事实和法律依据。仲裁裁决核定欠付工资10553元并以月平均工资4188元计算未签订书面劳动合同的双倍工资并无不当。被告刘后兵申请仲裁时主张19个月的双倍工资，没有法律依据。其本案中不要求被告鹏胜公司承担责任，属于处分自己的民事权益，依法照准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《江苏省工资支付条例》第十七条、第五十一条、第六十二条的规定，判决如下：一、原告盱眙舜天元泰汽车销售服务有限公司于判决生效后10日内给付被告刘后兵工资10553元。二、原告盱眙舜天元泰汽车销售服务有限公司于判决生效后10日内给付被告刘后兵未签订书面劳动合同的双倍工资46071元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告盱眙舜天元泰汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  陈正龙人民陪审员  武振波人民陪审员  晏祥春二〇一七年十二月二十七日书 记 员  卓 蕾附：本案援引相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《江苏省工资支付条例》第十七条用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。用人单位不得伪造、变造、隐匿、销毁工资支付记录及劳动者出勤记录。第五十一条用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。第六十二条本条例所称工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。