江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0111民初9733号 原告（被告）：孙海涛，男，1987年3月13日生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。 被告（原告）：江苏一可医药连锁有限公司，住所地在南京市江北新区新锦湖路3-1号中丹生态生命科学产业园一期A栋1105-1110室。 法定代表人：刘小兵，总经理。 委托代理人：刘小琴，女，1983年5月17日生，汉族，住南京市浦口区。系江苏一可医药连锁有限公司员工。 委托代理人：钱振宏，男，1993年8月14日生，汉族，住浙江省淳安县。系江苏一可医药连锁有限公司员工。 原告（被告）孙海涛与被告（原告）江苏一可医药连锁有限公司（以下简称一可医药公司）劳动合同纠纷一案，本院于2017年11月28日受理后，依法由审判员林咏梅适用简易程序，于2017年12月20日公开开庭进行了审理。原告（被告）孙海涛，被告（原告）一可医药公司的委托代理人刘小琴、钱振宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）孙海涛诉称，原告与被告劳动关系始于2015年9月28日，于2017年9月29日被被告单方面非法终止。劳动关系存续期间，原告有周六、周日加班及延长工作时间加班，时间分别为2017年2月18日与2017年2月19日，此次加班是周六与周日，有加班申请单与聊天记录为证。2017年9月8日、2017年9月10日、2017年9月12日，加班时间为下午的四点至次日凌晨两点半，是去线下门店做门店药品盘点。被告非法终止劳动合同，应支付原告经济赔偿金。赔偿金的计算方法为劳动关系终止前12个月原告实际拿到的货币工资平均值乘以5。原告与被告劳动关系存续期间被告未依法为原告缴纳五险一金，导致原告就医时本可以刷医保报销的部分无法刷医保保险，此部分个人出的现金部分应由被告承担，被告未依法缴纳五险一金致使原告失业期间无法领取失业金，且期间的保险也是个人全权负责缴纳的。原告与被告建立劳动关系时，被告承诺为原告每年购买3000元的补充医疗保险，但在劳动关系存续期间这一承诺只得到了部分执行。原告与被告劳动关系存续期间，被告有成本优化奖励制度，由于原告优化商品多，金额大相应的奖金也多，导致当时的采购总监给出各种理由不让优化，对此被告应赔付原告。被告应按承诺支付原告两个月的工资作为年终奖。由于职场变动，被告承诺给原告报销的房租不能因为时间长久而改变，2600元的房租补贴被告应支付给原告。原、被告劳动关系存续期间，被告要求原告每月至少测量10次体重上传到健保通APP上，否则就处罚，而目前能上传到健保通APP上数据的人体脂肪秤市场上只有被告母公司定做，这样为避免处罚就必须购买被告的资质不齐全商品。现诉请判令：1、被告支付原告合同期间五天的加班工资3235.33元(7350元/21.75天*2*2+7350元/174小时*9*150%*2+7350元/174小时*9*2)。2、被告支付原告经济赔偿金36750元（7350元*2.5*2）。3、被告支付原告五险一金赔偿金5000元。4、被告支付原告补充医疗保险1500元。5、被告支付原告优化奖金71444.0216元。6、被告支付原告2017年年终奖7500元（10000元/12个月*9个月）。7、被告支付原告房租补贴2600元。8、被告退还原告变相强制购买人体脂肪秤费用。9、被告为原告补缴五险一金。 被告（原告）一可医药公司辩称，1、原告未提交加班申请单，被告对原告提交的聊天截图不予认可，因无法证实其已加班，原告主张的盘点延时加班费，被告已支付。原告陈述加班从16：00-凌晨2：30不属实，加班应当从下班开始后进行计算，盘点的工作人员一般为10-12人，包括总部派出人员、门店人员、仓库人员，原告承担的工作量不会很大，不会加班到凌晨2：30。2、原、被告于2017年9月29日协商一致解除劳动合同，签订了《解除劳动关系协议书》，被告支付了原告补偿金10000元，故不存在违法辞退情形。3、被告已为原告缴纳五险一金，原告知晓缴纳情况，被告认为，原告应当对其所提出的损失举出具体明确的证据予以证实。4、被告已为原告购买补充医疗保险，并且补充医疗保险属企业的福利待遇，不是企业的法定义务，同时双方也不存在购买补充医疗保险的约定义务，被告完全出于增加员工福利的角度，为其购买补充医疗保险，有权根据经营状况调整福利待遇。5、被告已按照原告的实际情况发放了优化奖金，劳动仲裁已予以查明，原告提起的此诉请完全无依据，被告不清楚原告如何计算得出此数据。6、年终奖是被告公司根据经营情况对员工工作表现的物质奖励，是一种不确定的福利待遇，并非每人每年都有，是被告经营自主权的合理范围。被告没有契约或制度约定给予原告2个月工资作为年终奖。被告是否发放2017年年终奖本身无法确定，需要根据年末经营情况进行确定。且被告与原告已解除劳动关系，原告不属于公司在册人员，不能享受年终奖。7、原告自2016年4-5月到南京办公后，因原告未找到住房，被告暂时安排其居住在被告在南京承租的一处住房内，期间房租一直由被告缴纳，原告未支付任何房租费用。8、被告从未要求原告购买体脂秤，且该项诉请不属于劳动争议案件审理范围。9、该诉请不属于劳动争议案件审理范围。一可医药公司请求判令孙海涛：1、支付损失赔偿金2000元。2、赔偿名誉损失费10000元。3、支付房租14250元。 原告（被告）孙海涛辩称，不同意支付损失赔偿金2000元，因被告让原告去体检索要身份证复印件，是用于非法用途，原告有理由拒绝，被告让原告体检按事假处理，而不同于其他员工的因工外出。被告法人向原告索要身份证复印件，原告拒绝交出。原告不同意支付名誉损失费10000元，因原告反映的是事实，并非对被告的造谣中伤。不同意支付房租14250元，合同中约定被告包原告住宿。 经审理查明，孙海涛与一可医药公司于2016年8月18日签订了期限自2015年9月28日至2018年9月27日的劳动合同，约定孙海涛从事采购订单工作。经双方协商一致，可以解除劳动合同。2017年9月29日双方签订《解除劳动关系协议书》，约定双方劳动合同于2017年9月29日终止，孙海涛在“乙方”签名处签字，并注明“此协议与法律不符的部分向法律看齐”。一可医药公司支付孙海涛工资至2017年9月，其中2017年9月工资中包含300元盘点加班工资及459.77元周六加班工资。一可医药公司已支付孙海涛协议中约定的经济补偿10000元。孙海涛解除劳动合同前十二个月平均工资为7311.81元，每月工资中含优化奖金。2017年4月，江苏一可医药连锁有限公司杭州分公司为孙海涛缴纳社会保险。一可医药公司为孙海涛购买了补充医疗保险。孙海涛在南京居住在一可医药公司出资租用的房屋内，双方对房租由谁支付无相关约定。 2017年9月30日孙海涛向南京高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决一可医药公司：1、支付2015年9月28日至2016年8月6日未签劳动合同双倍工资差额55000元；2、支付合同期内五天加班工资2298.85元；3、支付经济补偿金30000元；4、支付代通知金5000元；5、补偿五险一金94200元；6、支付失业补偿金4940元；7、支付补充医疗保险1500元；8、支付优化奖金200000元；9、支付年终奖10000元；10、退回购买体脂肪秤的198元；11、支付房租报销费用2600元。一可医药公司在仲裁阶段请求裁决孙海涛:1、支付损失赔偿金2000元；2、赔偿名誉损失费10000元；3、支付房租14250元。孙海涛于2017年10月21日书面申请变更仲裁请求第三项经济补偿数额为57416.94元，变更仲裁请求第四项代通知金数额为9569.489元。后在仲裁庭审中撤销第三项关于经济补偿的请求，增加关于支付违法解除劳动合同赔偿金的请求；变更第五项支付五险一金的仲裁请求为补缴社会保险的请求。南京高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月13日作出宁高劳人仲案（2017）214号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人一可医药公司于本裁决生效之日起五日内支付申请人孙海涛解除劳动合同经济补偿差额8297.53元。二、申请人孙海涛的其他仲裁请求不予支持。三、被申请人一可医药公司的反诉仲裁请求不予支持。 上述事实，有孙海涛提交的加班申请单、解除劳动关系协议书、导诊单、个人所得税计算表格、登记表、客悦系统优化截图、聊天记录截图、仲裁裁决书、劳动合同书、借记卡明细清单、五险一金缴纳表、优化制度，一可医药公司提交的工资发放清单、解除劳动关系协议书、保险批注单、优化奖金发放情况及原、被告的当庭陈述等证据在卷证实。 本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。因原告（被告）孙海涛主张双方劳动关系于2017年9月29日解除，被告（原告）一可医药公司对此不持异议，故双方劳动关系于2017年9月29日解除。孙海涛对仲裁裁决查明的其离职前十二个月平均工资7311.81元不予认可，但其未提交证据予以反驳，应承担举证不能的法律后果，故孙海涛离职前十二个月平均工资7311.81元。 关于原告（被告）孙海涛诉请：1、被告支付原告合同期间五天的加班工资3235.33元(7350元/21.75天*2*2+7350元/174小时*9*150%*2+7350元/174小时*9*2)。本院认为，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。因一可医药公司对孙海涛提交的“公司员工加班申请单”未提交证据反驳，且未提交证据证明已发放孙海涛2017年2月18日、19日加班工资，应承担举证不能的法律后果，故一可医药公司应支付孙海涛2017年2月18日、19日加班工资为1333元(7248元/21.75天*2天*200%)。因一可医药公司对孙海涛2017年9月8日、10日、12日盘点加班不持异议，但认为孙海涛主张的加班时间过长，本院认为，根据孙海涛的工作内容及加班性质，酌定其2017年9月8日、12日延时加班5小时，2017年9月10日双休加班5小时，故一可医药公司应支付孙海涛2017年9月8日、10日、12日加班工资为1041.35元(7248元/174小时*5*150%*2+7248元/174小时*5*200%)，由一可医药公司提交的工资发放清单反映2017年9月工资中包含300元盘点加班工资及459.77元周六加班工资，故一可医药公司还需支付孙海涛2017年9月8日、10日、12日加班工资281.58元(1041.35元-759.77元)。合计1614.58元（1333元+281.58元）。 被告支付原告经济赔偿金36750元（7350元*2.5*2）。本院认为，孙海涛在《解除劳动关系协议书》中“乙方”签名处签字，应视为其与一可医药公司协商一致解除劳动合同，故其要求一可医药公司支付经济赔偿金缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。孙海涛于2016年8月18日签订期限自2015年9月28日至2018年9月27日的劳动合同，双方劳动关系于2017年9月29日解除，故一可医药公司应支付孙海涛经济补偿金为18615.9元[（7311.81元*12个月+1614.58元）/12个月*2.5]，因一可医药公司与孙海涛约定经济补偿金为10000元且已支付，故还需支付孙海涛经济补偿金8615.9元（18615.9元-10000元）。 被告支付原告五险一金赔偿金5000元。本院认为，原告此诉请缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。 被告支付原告补充医疗保险1500元。本院认为，原告此诉请缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。 5、被告支付原告优化奖金71444.0216元。本院认为，因一可医药公司已支付孙海涛优化奖金，故对孙海涛此诉请，本院不予支持。 6、被告支付原告2017年年终奖7500元（10000元/12个月*9个月）。本院认为，因孙海涛与一可医药公司于2017年9月29日已解除劳动关系，故其此诉请缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。 7、被告支付原告房租补贴2600元。本院认为，原告此诉请缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。 8、被告退还原告变相强制购买人体脂肪秤费用。本院认为，原告此诉请缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。 9、被告为原告补缴五险一金。本院认为，原告此诉请不属于人民法院劳动争议案件审理范畴，本院对此不予理涉。 关于孙海涛仲裁请求：1、支付2015年9月28日至2016年8月6日未签劳动合同双倍工资差额55000元。本院认为，孙海涛此主张超过一年的仲裁时效，故本院对此不予支持。 支付代通知金5000元。本院认为，孙海涛此诉请缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。 支付失业补偿金4940元。本院认为，孙海涛此诉请缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。 关于一可医药公司诉讼请求：1、支付损失赔偿金2000元。2、赔偿名誉损失费10000元。3、支付房租14250元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因一可医药公司当庭表示对其诉请不能提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，故对一可医药公司的诉请，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条,《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下： 孙海涛与江苏一可医药连锁有限公司的劳动关系于2017年9月29日解除。 二、江苏一可医药连锁有限公司于本判决生效之日起五日内支付孙海涛经济补偿金差额8615.9元,加班工资1614.58元,合计人民币10230.48元。 三、驳回孙海涛的其他诉讼请求。 四、驳回江苏一可医药连锁有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  林咏梅 二〇一七年十二月二十一日 书记员  王红莲