湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终1185号上诉人（原审被告）：浏阳市虎康厨具用品厂，住所地浏阳市古港镇古港居委会。投资人：易修虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨博，男，1982年12月12日出生，汉族,住湖南省浏阳市。系该厂行政经理。被上诉人（原审原告）：颜克玲,女，1968年9月24日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：郭伟，浏阳市正能量法律服务所法律工作者。上诉人浏阳市虎康厨具用品厂（以下简称虎康厨具厂）因与被上诉人颜克玲劳动争议纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（以下称一审法院）（2016）湘0181民初5979号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人虎康厨具厂的委托诉讼代理人杨博，被上诉人颜克玲及其委托诉讼代理人郭伟均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。虎康厨具厂不服原审判决，上诉称：1、请求撤销一审判决依法改判；2、本案诉讼费用由颜克玲承担。事实与理由：对一审法院认定的工资基数有异议，考虑到颜克玲住院及治疗情况，根据相关法律规定，工资标准应以2194.8元为基数。因此,虎康厨具厂只需支付给颜克玲8个月的停工留薪期工资14960元（1870元/月*8）；一次性伤残补助金24142.8元、一次性工伤医疗补助金21948元、一次性伤残就业补助金21948元。颜克玲辩称：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决合理。2、虎康厨具厂的上诉理由不成立，工资基数是以计件工资加奖励组成。一审判决以颜克玲受伤前的年度平均职工工资计算合法合理，请求依法驳回上诉，维持原判。颜克玲向一审法院起诉请求：1、确认颜克玲与虎康厨具厂于2016年5月30日解除劳动关系；2、虎康厨具厂支付颜克玲工伤待遇和解除劳动关系的各项补助共计202086.87元；3、由虎康厨具厂承担案件的诉讼费。一审法院认定：虎康厨具厂系具备独立用工资格的个人独资企业。2013年8月颜克玲到虎康厨具厂从事打片工作，工作一段时间后离职，至2013年10月开始颜克玲连续在虎康厨具厂工作，双方未签订劳动合同，虎康厨具厂未为颜克玲缴纳社会保险。2014年4月4日，颜克玲工作时被机器绞伤右前臂，随即被送往湖南省中医药研究院附属医院治疗至2014年5月9日，共计住院35天，出院诊断为右前臂绞伤，出院医嘱：1、避风寒，调饮食，注意休息；2、在支具保护下加强功能锻炼，6个月后视情况行肌腱松解术；3、继续中药熏洗治疗；4、1年后视情况予以取出内固定物；5、定期复查（1个月、3个月、6个月、1年），随诊。2014年11月17日至2014年11月20日，颜克玲因“右上肢多发骨折内固定术后7月”入住浏阳市中医医院，住院3天。2015年5月18日至2015年5月27日，颜克玲再次入住湖南省中医药研究院附属医院，住院治疗9天。上述住院治疗期间的医药费均已由虎康厨具厂支付。2015年4月7日，浏阳市人力资源和社会保障局将颜克玲此次受伤认定为工伤。2015年11月11日，长沙市劳动能力鉴定委员会对颜克玲的伤情进行鉴定，认定为柒级伤残，无需护理依赖，鉴定费用为976元。因虎康厨具厂提出劳动能力再次鉴定申请，湖南省劳动能力鉴定委员会于2016年2月25日作出劳再鉴16022509号劳动能力再次鉴定结论书，认定颜克玲构成八级伤残、无护理依赖。颜克玲伤好后，未再回虎康厨具厂上班，虎康厨具厂亦未通知颜克玲返岗工作。2016年5月30日，颜克玲向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称浏阳市劳动仲裁委）申请劳动仲裁，要求解除颜克玲与虎康厨具厂劳动关系；虎康厨具厂支付颜克玲一次性伤残补助金37143.27元、一次性医疗补助金33766.7元、一次性就业补助金33766.7元、住院伙食补助费9400元、交通费1000元、住院陪护工资5290.12元、停工留薪期工资80844.08元、劳动能力鉴定费976元。浏阳市劳动仲裁委经审查，作出浏劳人仲字[2016]第1615号仲裁裁决书，裁决：确认颜克玲与虎康厨具厂劳动关系已于2014年12月3日解除；虎康厨具厂自裁决书生效之日起十日内支付颜克玲人民币61405.58元（包含停工留薪工资14960元、护理费4650.78元、住院伙食补助费1880元、一次性伤残补助金24142.8元、一次性工伤医疗补助金21948元、一次性伤残就业补助金21948元、劳动能力鉴定费976元、交通费900元，同时对虎康厨具厂已支付的30000元予以核减）。颜克玲对该仲裁裁决不服，遂于2016年9月29日向法院提起诉讼。另查明，颜克玲工资系计件计算报酬，没有保底工资，由计件工资、满勤奖、绩效奖组成，颜克玲2013年10月至2013年12月的实际领取的计件工资分别为1242元、2650元、2266元，3个月的绩效奖和满勤奖共计795元。2013年湖南省居民服务行业和其他服务行业平均工资为2968.58元/月，2013年湖南省在岗职工平均工资为3658元/月。再查明，颜克玲受伤后，虎康厨具厂以误工费的名义支付颜克玲30000元，并于颜克玲第二次去长沙住院时给付颜克玲3000元，颜克玲支付医药费后尚余1500元。庭审过程中，颜克玲主张交通费900元（包括第三次到长沙做手术来回租车费600元，第一次到长沙做鉴定的来回租车费300元），并提供2张收条予以佐证，虎康厨具厂对此予以认可。一审法院认为：我国劳动法规定，劳动者因工伤残依法享受社会保险待遇。颜克玲于2015年4月4日在工作时受伤致残，符合工伤的情形，并经浏阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，经湖南省劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，又因虎康厨具厂未为颜克玲缴纳工伤保险，故应由虎康厨具厂按照工伤保险条例的有关标准负担颜克玲的工伤保险待遇。颜克玲伤好后未再回虎康厨具厂处上班，且于2016年5月30日通过浏阳市劳动仲裁委向虎康厨具厂主张解除劳动关系，虎康厨具厂亦予以认可，故应认定颜克玲与虎康厨具厂双方劳动关系业已解除。1、关于月工资标准。该案中颜克玲在虎康厨具厂处工作未满一年，且计算工资方式系没有保底的计件工资制，法院认为参照颜克玲受伤前统筹地区上年度职工月平均工资3658元计算其工伤保险待遇较为合理。2、关于停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。‥‥‥”。该案中颜克玲三次住院治疗共47天，治疗时间跨度自2014年4月4日至2015年5月27日，根据上述治疗情况，法院酌情认定其停工留薪期为8个月，其停工留薪期工资为29264元（3658元/月×8个月）。3、关于住院伙食补助费、护理费、交通费、劳动能力鉴定费。根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定，住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，因虎康厨具厂愿意以20元/人·天的标准予以支付，法院予以认可。颜克玲因工受伤住院共计47天，计算2人，故颜克玲住院期间伙食补助费应为1880元（20元/人·天×47天×2人）。根据颜克玲的伤残等级及治疗情况，法院支持颜克玲住院期间的护理费，因颜克玲未提交护理人员工资的证明，以2013年湖南省居民服务行业和其他服务行业平均工资2968.58元/月为标准计算，故颜克玲的护理费为4650元（2968.58元÷30天×47天）。颜克玲主张的劳动能力鉴定费976元系实际发生，且虎康厨具厂认可，法院予以确认。颜克玲主张交通费900元，虎康厨具厂认可，法院予以确认。综上，颜克玲的工伤待遇依据相关法律法规的规定，核算如下：1.一次性伤残补助金40238元（3658元/月×11个月）；2.一次性工伤医疗补助金36580元（3658元/月×10个月）；3.一次性伤残就业补助金36580元（3658元/月×10个月）；4.停工留薪工资29264元（3658元/月×8个月）；5.住院期间伙食补助费应为1880元（20元/人·天×47天×2人）；6.护理费4650元（2968.58元÷30天×47天）；7.劳动能力鉴定费976元；8.交通费900元；上述共计151068元。减去虎康厨具厂已经支付的31500元，虎康厨具厂还应支付119568元。据此，依照《工伤保险条例》第二十一条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十六条之规定,判决：一、颜克玲与虎康厨具厂的劳动关系于2016年5月30日解除；二、虎康厨具厂于判决发生法律效力之日起10日内支付颜克玲一次性伤残补助金40238元、一次性工伤医疗补助金36580元、一次性伤残就业补助金36580元、停工留薪工资29264元、住院伙食补助费1880元、护理费4650元、劳动能力鉴定费976元、交通费900元，共计151068元，减去虎康厨具厂已经支付的31500元，还应支付119568元；三、驳回颜克玲的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由虎康厨具厂负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：颜克玲的工资标准问题。经审查，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，虎康厨具厂主张颜克玲的工资标准为1870元/月，但该厂并未提交充分证据予以证明，且颜克玲在虎康厨具厂计算工资的方式系没有保底的计件工资制，工资总额中包含计件工资、满勤奖和绩效奖，故一审法院参照颜克玲受伤前统筹地区上年度职工月平均工资3658元计算其工伤保险待遇并无不当，本院予以确认。上诉人虎康厨具厂提出颜克玲的工资标准为1870元/月，该工资未达到其受伤前统筹地区上年度职工月平均工资3658元的60%，故应以2194.8元（3658元×60%）为基础计算颜克玲的工伤保险待遇的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，虎康厨具厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由浏阳市虎康厨具用品厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  李祖湖助理审判员  李雨佳助理审判员  戴 静二〇一七年十二月二十五日书 记 员  郭 晴附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。