湖北省京山县人民法院行 政 判 决 书（2017）鄂0821行初18号原告云梦县安馨物业有限公司京山分公司，住所地京山县新市镇轻机大道玉丰国际公馆，组织机构代码09055457-5。负责人潘红斌。委托代理人孙航，湖北京源律师事务所律师。被告京山县人力资源和社会保障局，住所地京山县新市镇交通路**，统一社会信用代码号114208210114230842。法定代表人曾峰，该局局长。委托代理人汪迎国，该局副局长。委托代理人杨威，湖北子彦律师事务所律师。第三人齐金香，女，1957年8月24日出生，汉族，住京山县，系熊水官之妻。第三人熊志明，男，1985年7月22日出生，汉族，住京山县，系熊水官之子。第三人熊艳琴，女，1983年9月18日出生，汉族，住京山县，系熊水官之女。委托代理人贾孔林，湖北惠山律师事务所律师。原告云梦县安馨物业有限公司京山分公司诉被告京山县人力资源和社会保障局、第三人齐金香、熊志明、熊艳琴劳动和社会保障行政确认一案，于2017年8月3日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭，向被告京山县人力资源和社会保障局送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书，向第三人齐金香、熊志明、熊艳琴送达了起诉状副本、参诉通知书及举证通知书等文本。本院于2017年11月1日依法公开开庭审理了本案。原告云梦县安馨物业有限公司京山分公司的其委托代理人孙航，被告的委托代理人汪迎国、杨威，第三人齐金香及其委托代理人贾孔林到庭参加诉讼，第三人熊志明、熊艳琴经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告京山县人力资源和社会保障局于2017年7月27日作出京人社伤认（2017）80号《工伤认定决定书》，该决定书载明：熊水官是云梦县安馨物业有限公司京山分公司员工，在京山县“玉丰国际公馆”地下停车场做保安工作。2017年7月11日熊水官按照值班安排上“B班”(玉丰国际公馆地下停车场保安分ABC三个班，B班工作时间是11:OO-18:00)，下午4点多钟一辆车牌号为鄂Ｈ×××**三轮载货摩托车(驾驶人:莫志华)为玉丰国际公馆一住户拖运瓷砖时从玉丰国际公馆地下停车场西出口通道驶入到地下一层停车场，因车辆失控，滑行到地下二层停车场时将正准备到员工食堂进餐的当班保安熊水官撞伤，后熊水官经京山县人民医院抢救无效于2017年7月12日上午4点50分死亡。根据《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之规定，熊水官所受事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。原告诉称，熊水官系第三人的近亲属，熊水官于2017年7月因交通事故死亡。一、被告受理工伤认定的程序不当，被告未审查熊水官死亡前与原告之间是存在劳动关系还是劳务关系的事实以及熊水官在交通事故中事故责任比例的事实，原告与熊水官之间不存在劳动关系，湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要（2013年9月）第26条规定达到法定退休条件的人员，不能再成为劳动关系的主体。对于已经达到退休年龄的劳动者继续在用人单位工作或者被新的用人单位聘用，双方法律关系定性区分以下情况进行认定…（4）达到退休年龄后，初次被用人单位招用的，属于劳务关系；熊水官死亡时已年满63岁，按照国家关于企业男职工退休年龄为60周岁的规定以及湖北高院的上述规定，物业公司与熊水官之间的关系属于劳务关系，不存在劳动关系，被告未按《工伤保险条例》规定，查明熊水官在此次交通事故中的责任比例，如交警部门认定熊水官存在主要责任的话，那么熊水官所受事故伤害就不属于工伤，故被告受理工伤认定的程序不当；二、被告作出工伤认定的事实依据和法律依据不足，熊水官的工作区域安保岗亭，其死亡前已经离开工作岗位，未执行职务或履行职责，其死亡系第三方肇事造成的，故其并非工作原因而死亡，按照原告内部规定，熊水官应走员工通道就餐，但熊水官却违反纪律规定，擅自逆行走车辆通道去就餐，熊水官违反规定的逆行行为是导致其死亡的主要原因，被告以熊水官与原告存在劳动关系以及熊水官因交通事故而亡就直接主观认定熊水官所受事故伤害属于工伤的事实依据不足；最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用工伤保险条例请求的答复》（2010）行他字第10号，在该答复中，最高法院认为，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内，因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定；2010年9月14日实施的最高人民法院劳动争议司法解释（三）法释（2010）12号第七条明确规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理，所以，退休返聘人员与单位建立的关系不属劳动关系，不适用劳动法、劳动合同法、工伤保险条例等劳动保障法律。结合本案的客观事实，熊水官非因工作原因死亡，其生前已经在领取农村基本养老保险，故被告主观认定熊水官所受事故伤害属于工伤的法律依据不足。原告为支持其诉请，向本院提交了如下证据：1、应聘职位推荐表，证明熊水官于2017年3月11日起在原告处务工、熊水官死亡前居住在京山县××市镇、熊水官从事农业与非农业的经历；2、京山县人民法院（2017）鄂0821民初1721号民事裁定书，证明熊水官死亡前居住在京山县××市镇；3、领取养老保险待遇记录，证明熊水官于2014年11月—2017年8月期间领取社会养老保险待遇记录。被告辩称，一、原告与熊水官存在劳动关系，2017年7月11日，熊水官在玉丰国际公馆地下车库上班时被他人撞伤后经抢救无效死亡，事故发生后原告向被告申请工伤认定，原告向被告提交了用工协议、、地下车库管理员纪律、地下车库管理员职责员工排班表等证据充分证明原告与熊水宫之间存在劳动关系；二、熊水官在交通事故中的责任与是否构成工伤没有因果关系。熊水官2017年7月11日在工作时间和工作场所内，因工作原因受到交通事故伤害死亡；符合《工伤保险条例》第十四条规定，原告认为应当根据熊水官在交通事故中的责任来确定是否构成工伤的理由不能成立；三、熊水官年满60周岁不影响其认定工伤。《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工死亡的，应否适用工伤保险条例的答复》明确规定，用人单位聘用的超过法定退休年龄的进城务工农民，在工作期间内，因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的规定进行工伤认定，湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会议纪要的规定明显不符合上述规定，不能作为熊水官不能认定为工伤的依据。综上，被告依照《工伤保险条例》第十七条的规定履行行政职能，作出的京人社伤认（2017）80号工伤认定书认定事实清楚，适用法律正确，人民法院依法应予以维持。被告在法律规定期限内向本院提交了如下证据：1、统一社会信用代码证书，证明被告的主体资格；2、《工伤保险条例》第十七条，证明被告京山县人社局具有进行工伤认定的行政职能；3、《工伤认定申请表》，证明依照申请进行工伤认定；4、《工伤认定申请受理通知书》，证明依法受理原告的工伤认定申请；5、《关于熊水官因事故死亡的报告》、永隆镇古城口村民委员会的证明、死亡报告单、原告的营业执照、熊水官的身份证复印件、用工协议、、地下车库管理员纪律、地下车库管理员职责员工排班表，证明原告申请工伤认定时提交了相应的证据；6、被告对潘红斌、董欢的调查笔录，证明在受理工伤认定申请后进行了调查取证。第三人述称，1、被告受理本案工伤认定的程序合法，被告作为行政部门在认定工伤的过程中可以依职权来确认双方是否存在劳动关系，而不需要就劳动关系另行申请仲裁或者是诉讼。原告认为被告作出工伤认定之前要通过程序确认劳动关系后来受理工伤认定的这个理由是不成立的。因为本案根据双方当事人提供的证据，这个劳动关系是清楚的，被告可以依职权直接作出认定；2、原告认为工伤认定作出之前要以交通事故责任比例来认定工伤认定这个说法是不成立的，因为熊水官是在工作时间、工作场所内造成的事故工伤，不是在下班的途中，本案的工伤认定没有必要按交通事故的责任认定工伤，因此原告的理由不成立。熊水官与原告之间存在劳动关系，熊水官受原告的聘用为原告做保安，其工作是受原告的指派并接受原告的管理，按照原告所确定的工作时间上下班，原告发放他工资，这一事实完全符合劳动关系的法定要素，因此原告与熊水官存在劳动关系，而不是劳务关系。虽然事发时他年满60周岁，达到了退休年纪，国家规定是一项权利，而不是义务，本案熊水官是一个农民工，其在该单位工作之前没有正式的工作单位，也没有缴纳职工养老保险，原告也没有为其缴纳养老保险，也没有领取退休金；3、被告作出的工伤认定事实清楚，具有法律依据，因此原告的起诉没有事实和法律依据，请求不应得到支持。第三人向本院提交了如下证据：京山县社会保险基金结算中心的证明一份，证明熊水官未参加过职工养老保险。经庭审质证，原告对被告提交的证据1-5均无异议，对被告提交的证据6有异议，认为熊水官出事时不是工作时间死亡，被告的工伤认定决定书作出的程序违法，没有确定劳动关系，熊水官死亡没有尸检报告和火化证明；第三人对被告提交的证据均无异议；被告对原告提交的证据的真实性均无异议，对证明内容有异议，认为不能凭推荐表和法院裁定书来认定熊水官的居住地址，应该以村委会、居委会证明为准，证据3中不属于法律规定享受养老保险的范畴；第三人对原告提交的证据的真实性均无异议，对证明内容有异议，认为熊水官的户籍所在地是京山县××镇××组，他只是在玉丰酒店工作期间临时居住在新市镇，熊水官没有缴纳职工养老保险，熊水官每月领取的70元不是养老保险待遇和退休金。原告和被告对第三人提交的证据均无异议。依照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十四条的规定，本院对经过庭审质证的证据进行评议后认为：被告提交的证据均形成于其行政行为作出前，且与本案均具有关联性，来源合法，能够证明本案的事实，本院予以采信；原告所举的证据能证明本案的事实，本院予以采信；原告和被告对第三人提交的证据均无异议，本院予以采信。根据上述采信的有效证据，结合原、被告及第三人的当庭陈述，审理查明本案如下事实：熊水官（公民身份号码）是云梦县安馨物业有限公司京山分公司员工，在京山县“玉丰国际公馆”地下停车场做保安工作。2017年7月11日熊水官按照值班安排上“B班”(玉丰国际公馆地下停车场保安分ABC三个班，B班工作时间是11:OO-18:00)，下午4时许，莫志华驾驶一辆车牌号为鄂Ｈ×××**三轮载货摩托车为玉丰国际公馆一住户拖运瓷砖时从玉丰国际公馆地下停车场西出口通道驶入到地下一层停车场，因车辆失控，滑行到地下二层停车场时将正准备到员工食堂进餐的当班保安熊水官撞伤，熊水官经京山县人民医院抢救无效于2017年7月12日上午4点50分死亡，原告于2017年7月14日向被告提出工伤认定申请，被告于同日受理，2017年7月27日，被告根据调查取得的证据作出京人社伤认（2017）80号工伤认定决定书，认定熊水官所受事故伤害为工伤。原告不服该工伤认定决定书，向本院提起行政诉讼。本院认为，根据《工伤保险条例》第五条“国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构（以下称经办机构）具体承办工伤保险事务。”的规定，被告是法律赋予履行劳动和社会保障管理行政事务的行政机关，具有作出本案工伤认定的法定职权。本案经庭审举证、质证及辩论，其争议焦点为：一、熊水官与本案原告是否存在劳动关系；二、被告所作出的工伤认定是否合法。针对上述争议焦点，本院作如下评述：关于熊水官与本案原告是否存在劳动关系，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理”、《中华人民共和国社会保险法》第十五条第一款规定“基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成”和第二十一条规定“新型农村社会养老保险待遇由基础养老金和个人账户养老金组成”可知，新型农村社会养老保险并没有纳入社会统筹的范围，并不是真正意义上的基本养老保险。就本案而言，熊水官在京山县城乡居民社会养老保险管理局参加了新型农村社会养老保险，从2014年11月开始，平均每月领取养老金80元左右，从新型养老保险的功能来看，基本不具备养老的功能，因此，熊水官并未享受养老保险待遇，其不属于最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的应当按照劳务关系处理的情形。本案中，原告是合法的用人单位，其于2017年4月5日与已超过法定退休年龄的熊水官签订《用工协议》，约定了每月的劳动报酬，熊水官受原告的聘用为原告做保安工作，接受原告的管理，并领取劳动报酬，因此应当认定双方构成劳动关系。关于被告所作出的工伤认定是否合法。2017年7月11日下午4时许，熊水官在玉丰国际公馆地下车库上班后准备到员工食堂进餐途中被他人驾车撞伤后经抢救无效于2017年7月12日上午4点50分死亡，属于《工伤保险条例》第十四条第一款第一项“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤，（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；”的情形，被告依据原告的申请作出的京人社伤认（2017）80号《工伤认定决定书》证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的。原告关于撤销被告作出的该工伤认定决定书的理由不成立，本院对此诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告云梦县安馨物业有限公司京山分公司的诉讼请求。案件受理费50元，由云梦县安馨物业有限公司京山分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审 判 长  陈吉明人民陪审员  任新平人民陪审员  刘运山二〇一七年十二月二十日书 记 员  雷先君附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。《工伤保险条例》第五条国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构（以下简称经办机构）具体承办工伤保险事务。第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；《中华人民共和国社会保险法》第十五条基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成。基本养老金根据个人累计缴费年限缴费工资当地职工平均工资个人账户金额城镇人口平均预期寿命等因素确定。第二十一条新型农村社会养老保险待遇由基础养老金和个人账户养老金组成。参加新型农村社会养老保险的农村居民，符合国家规定条件的，按月领取新型农村社会养老保险待遇。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。