海南省东方市人民法院   民事判决书   （2017）琼9007民初2457号   原告暨被告：海南奥德恒物业服务有限公司东方分公司。住所地：东方市八所镇二环南路福民小区。   负责人：赵玲，该公司总经理。   委托诉讼代理人：蓝孝，男，1978年9月17日出生，汉族，海南省东方市人，该公司总经理助理，住东方市感城镇感北村15队。   被告暨原告：杨昭跃，男，1965年7月18日出生，汉族，海南省文昌市人，自由职业，住东方市八所镇新街新光路**。   委托诉讼代理人：李跃进，东方市148法律事务所法律工作者。   原告海南奥德恒物业服务有限公司东方分公司（以下简称奥德恒物业公司）与被告杨昭跃及原告杨昭跃与被告奥德恒物业公司劳动争议纠纷两案，本院分别于2017年11月8日、2017年11月15日立案受理，案号分别为（2017）琼9007民初2457号、（2017）琼9007民初2549号，因两案均系不服同一劳动争议仲裁裁决书提起的诉讼，本院根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，将两案并案审理，依法适用简易程序，于2017年12月18日公开开庭进行了审理。原告暨被告奥德恒物业公司的委托诉讼代理人蓝孝，被告暨原告杨昭跃的委托诉讼代理人李跃进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告暨被告奥德恒物业公司向本院提出诉讼请求：判令原告无需向被告支付赔偿金17759元。   被告暨原告杨昭跃向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告向原告支付经济补偿人民币21310元（按每月2537元共计4.2个月×2倍计算）；二、依法责令被告为原告补缴社会保险费。   原告暨被告奥德恒物业公司的事实和理由：杨昭跃自2016年12月1日起无故连续旷工，严重影响公司的规章制度，公司可单方解除劳动合同。杨昭跃12月2日回公司上班时，公司把《员工无故旷工》的书面通知交给杨昭跃，催促其按时上班，但杨昭跃明确予以拒绝。杨昭跃无故旷工且未提出请假申请，12月8日，公司贴出《无故旷工解除劳动关系的通知》的公告，明确视杨昭跃自2016年12月1日起主动与公司解除劳动关系。12月10日，杨昭跃回公司时，也拒绝在通知上签名。杨昭跃系自动离岗，并非公司口头辞退，故公司无需向杨昭跃支付赔偿金17759元。   被告暨原告杨昭跃的事实与理由：仲裁裁决认定杨昭跃的入职时间为2013年6月不准确，杨昭跃是在2012年9月24日入职的，有证人证言可以证实，奥德恒物业公司未能提供证据证明杨昭跃的工作年限，应负举证不能的法律后果。杨昭跃应从2012年9月24日起至2016年11月29日止存在劳动关系，入职共计4年2个月，故奥德恒物业公司应支付赔偿金21310元，并按规定为杨昭跃补缴社会保险费。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.《考勤记录》、《工资清单》，证实杨昭跃从2016年12月1日起不再到奥德恒物业公司上班，也没有领取工资；2.《海南奥德恒物业服务有限公司东方分公司员工管理制度》，来源合法，客观真实，可以采信；3.《员工无故旷工通知》、《无故旷工解除劳动关系的通知》，杨昭跃否认收到以上两份通知，奥德恒物业公司未能提供充分的证据证明杨昭跃收悉，故无法确认其真实性及合法性；4.《工作证》，证实杨昭跃系奥德恒物业公司的职工，与奥德恒物业公司存在劳动关系；5.《工资表》，证实杨昭跃的每月工资收入情况；6.证人吴某及符儒导的证言，证实杨昭跃从2012年9月底入职奥德恒物业公司工作。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杨昭跃于2012年9月24日入职奥德恒物业公司工作，先后任保安、小区主管、办公室主任等职务。2016年12月1日起离职。杨昭跃2016年5月、10月、11月的应发工资分别为2318元、2793元、2500元。   另查明，在诉讼过程中，鉴于杨昭跃诉请奥德恒物业公司补缴其社会保险费不属法院的受案范围，经本院释明后，杨昭跃自愿放弃该项诉讼请求，本院予以准许。   本院认为，奥德恒物业公司依法设立并领取营业执照，可以作为民事诉讼的当事人。本案纠纷是杨昭跃以奥德恒物业公司违法解除其劳动合同引发的劳动争议。本案争议的焦点问题有：一、奥德恒物业公司是否存在违法解除与杨昭跃之间的劳动合同；二、杨昭跃诉请赔偿的请求是否具有事实根据和法律依据。   关于焦点一，《最高人民法院》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。奥德恒物业公司解除与杨昭跃之间的劳动合同虽然向本院提交了《员工无故旷工通知》及《无故旷工解除劳动关系的通知》，但未能提供证据证明其已将上述两份通知送达给杨昭跃本人，即便杨昭跃无故旷工达三天以上，奥德恒物业公司也应先对其进行批评教育或进行处罚，如果杨昭跃拒不悔改仍然无故继续旷工，才可达到严重违反用人单位规章制度的情形，故奥德恒物业公司仅就杨昭跃无故一次旷工3天以上便解除与其之间的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，属违法解除其与杨昭跃之间的劳动合同。   关于焦点二，鉴于奥德恒物业公司违法解除劳动合同，杨昭跃以奥德恒物业公司违法解除劳动合同为由诉请奥德恒物业公司按照经济补偿的二倍支付赔偿金具有事实根据和法律依据，本院应予支持。首先关于杨昭跃工作年限的计算，奥德恒物业公司并未提供证据证明杨昭跃的工作年限，而杨昭跃申请出庭作证的证人一致证实了杨昭跃的入职时间为2012年10月以前，且提供的《海南奥德恒物业服务有限公司职工表》、《奥德恒物业公司员工加薪一览表》中记载杨昭跃的入职时间为2012年9月24日，还有奥德恒物业公司提供的2016年11月的《教育小区考勤表》中也记载杨昭跃的工龄为四年，可见，以上证据相互印证，足以证实杨昭跃的入职时间应为2012年9月24日。故杨昭跃从2012年9月24日起至2016年11月30日止与奥德恒物业公司存在劳动关系，时间合计4年2个月。其次，关于杨昭跃的在解除劳动合同前十二个月的平均工资如何确定，鉴于双方并未完全提交杨昭跃全年工资的证明材料，东劳人仲裁字[2017]24号《仲裁裁决书》以杨昭跃2016年5月、10月、11月的平均工资2537元作为经济补偿计算的月工资，有事实根据和法律依据，本院予以采纳。故奥德恒物业公司应向杨昭跃支付的赔偿金为22833元（2537元/月×4.5个月×2倍），但杨昭跃仅请求赔偿21310元，本院予以照准。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十七条第一款及第三款、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》五十二条第（五）项之规定，判决如下：   一、原告暨被告海南奥德恒物业服务有限公司东方分公司于本判决生效之日起三日内向被告暨原告杨昭跃支付赔偿金21310元。   二、驳回原告暨被告海南奥德恒物业服务有限公司东方分公司的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元（已预交），由原告暨被告海南奥德恒物业服务有限公司东方分公司负担。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。   审判员 张运平     二〇一七年十二月二十六日   书记员 朱文立   附：适用本案的法律条文内容   《中华人民共和国劳动合同法》   第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：   （一）在试用期间被证明不符合录用条件的；   （二）严重违反用人单位的规章制度的；   （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；   （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；   （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；   （六）被依法追究刑事责任的。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》   第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。   法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。   《最高人民法院关于适用的解释》   第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：   （一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；   （二）依法登记领取营业执照的合伙企业；   （三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；   （四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；   （五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；   （六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；   （七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；   （八）其他符合本条规定条件的组织。