黑龙江省五常市人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0184民初3229号原告：李某某。委托诉讼代理人：田某某。委托诉讼代理人：崔某某。被告：王某某。委托诉讼代理人：那某某。被告：黑龙江某农产品加工有限公司。法定代表人：王某某，董事长。委托诉讼代理人：那某某。原告李某某与被告王某某、黑龙江某农产品加工有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年8月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某某及其委托诉讼代理人田某某、崔某某，被告王某某、被告黑龙江某农产品加工有限公司的共同委托诉讼代理人那某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某某向本院提出诉讼请求：１、请求判令被告承担连带责任偿还本金450万；２、请求判令给付利息至偿还日止，截止起诉日被告已经逾期8天（笔误应为80天）利息24万元；3、请求判令被告支付逾期违约金直至借款偿还之日止，截止起诉日已经逾期80天的违约金为108万；以上三项合计金额582万元；4、请求判令被告承担本案诉讼费，律师费、调查费、差旅费等费用。原告在法庭辩论终结前明确律师代理费为29.1万元、增加诉讼请求给付财产保全费5000元，并减少诉讼请求已经收到利息50万元。事实和理由：2017年4月26日原告李某某与谢某某（已故）签订借款合同一份，约定谢某某向原告借款人民币450万元，利息为月利2%，借款期限为一个月，自2017年4月27日至2017年5月27日止。同时约定王某某和黑龙江某农产品加工有限公司（以下简称某公司）承担连带保证担保；如债务人未按期偿还借款，债务人及保证人按天支付违约金额的千分之三，承担逾期违约责任。合同签订后，原告按约定支付借款，但被告未按约定偿还借款。借款合同第七条、十三条中明确约定了被告承担担保连带责任方式，担保范围包括本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿责任等一切费用，如果借款人未能履行还款义务，出借人支付诉讼费、律师费、调查费、差旅费等实现债权的一切费用由借款人承担。借款合同第五条第四项约定，借款逾期不还的部分，按每天千分之三计收违约金，直至全部本息还清为止。被告王某某、某公司辩称，原告请求的本金不应该是450万元，应该是427.5万元，因为原告在当初借款时已经扣除22.5万元，被告在偿付的利息超过2%的基础上所形成的利息应该属于被告偿付的本金，保全费我方没有异议。委托代理合同跟上次庭审交的不是一份，原告不应该重复举证，关于发票，上次开庭原告没有举示发票，而原告说全额已经交到事务所，今天拿来的是2017年11月14日开的发票5万元，明显和上次原告庭审陈述不一致，所以对于原告是否缴费的行为真实性我们持有异议，另外在开庭前法院给我方限定的举证期限为2017年9月22日，我方认为原告的举证期限也应该在这个日期附近，对于原告未能在举证期限届满之前提交的证据我们认为法院不应予以采信。本案某公司和王某某是本案的适格主体不存在遗漏其他被告的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交借款合同一份，证明2017年4月26日，原告与谢某某签订借款合同一份，谢某某向原告借款人民币450万元。借款期限自2017年4月27日至2017年5月26日，利率为月息2%，约定逾期不还按每天千分之三支付违约金。并承担诉讼费、律师费、调查费、差旅费等各项费用。黑龙江某农产品加工有限公司和王某某为借款提供连带责任保证。被告对该证据真实性认可，但是关于合同中的利息、违约金的约定等依据法律规定来给付。本院认证意见为，因双方对该证据真实性无异议，予以采信。2、被告提交的（2017）黑七证内民字第2972号、（2017）黑七证内民字第2975号公证书两份，拟证明某公司和王某某是本案的适格主体不存在遗漏其他被告的问题。原告及其代理人对二份公证书真实性没有异议，内容有异议。对于王某某一人继承不成立，谢某甲和谢某乙放弃继承具有虚假性，黄某和谢某丙他们四个人放弃继承是不真实的，谢某甲、谢某乙和谢某丙在谢某某去世后已经分得了他的财产，公证书的日期是在他们分得财产后，放弃声明的公证书没有黄某签字；本院认证意见为，原告未能提交证明该公证书虚假的证据，故本院对该二份公证书予以采信。3．原告提交的诉讼案件委托代理合同二份和增值税普通发票，拟证明原告为了诉讼委托黑龙江某律师事务所（以下简称某律师所）花费29.1万元，律师事务所已经出具了5万元发票。被告认为，委托代理合同跟两次庭审交的不是一份，原告不应该重复举证。第一次开庭原告没有举出发票，而原告说全额已经交到事务所，第二次开庭拿来的是2017年11月14日开的5万元发票，明显和第一次原告庭审陈述不一致，所以对于原告是否缴费的行为真实性被告方持有异议，另外对于原告未能在举证期限届满之前提交的证据被告认为法院不应予以采信。本院认证意见为，经质证两次提交合同内容基本一致，但是只有5万元发票能作为实际交付代理费的证据，法庭第二次指定举证期限为2017年11月15日前，故未超过举证期限，但是因为无其他证据佐证原告与律师事务所实际交付的代理费数额，故对二份代理合同本院不予采纳，对5万元代理费收据予以采信。本院认定事实如下，2017年4月26日，原告李某某与谢某某（已故）签订借款合同一份，双方约定谢某某向原告借款人民币450万元，利息为月息2%，即月息9万元；财务顾问费3%，即13.5万元，借款期限为一个月，自2017年4月27日至2017年5月27日止。借款人借款当日一次性支付利息和财务顾问费22.5万元。借款逾期不还的部分，按每天千分之三收违约金，直到全部本息还清为止。借款同时约定王某某和某公司承担连带保证责任。合同签订后，谢某某出具借款借据一份，内容为借款金额450万元，利率为2%，借款日期为2017年4月27日，到期日期为2017年5月27日，借款人、出借人、担保人均签字盖章。原告李某某于2017年4月27日按约定通过银行转账方式向谢某某支付了借款427.5万元，约定到期后，被告未按约定偿还借款，只偿还了50万元借款及利息。2017年7月5日，谢某某因交通事故意外去世，2017年8月1日在七台河公证处，谢某某的继承人提交了放弃继承权声明书，经公证处公证谢某某遗产由王某某一人继承。2017年8月13日李某某委托某律师所代理其起诉谢某某、王某某和某公司民间借贷纠纷一案的诉讼代理及财产保全等业务,2017年11月14日某律师所为李某某出具金额为5万元的黑龙江增值税普通发票一份。本院认为，关于诉讼主体的认定，因为谢某某已故，不具备作为民事诉讼主体的资格，应由其继承人作为民事诉讼主体参加诉讼，王某某作为其继承人提交了二份公证书证明谢某某的其他继承人均放弃继承权利，谢某某遗产由王某某一人继承，故其一人参加诉讼是符合法律规定的，所以不存在遗漏追加诉讼主体问题。同时王某某作为保证人与继承人是同一人，诉讼主体产生竞合。所以其一人作为两个身份参加诉讼符合法律规定。本着维护交易安全的目的，作为保证人的王某某有义务偿还全部借款，其谢某某唯一继承人身份与其担保人身份竞合，担保之债权债务产生混同归于消灭，所以王某某应当以其自有财产及继承的财产，偿还谢某某所欠此笔债务；关于借款本金数额的认定，根据《中华人民共和国合同法》第二百条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称民间借贷规定）第二十七条的规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。自然人之间的民间借贷合同属于实践性合同，以实际履行为生效要件原告在支付借款时，原告预先扣除了当月利息及顾问费22.5万元，故应当认定实际借款金额为427.5万元；关于偿还借款本息数额，双方在合同中没有约定逾期利息，但是约定了逾期还款的违约金每天千分之三，依照民间借贷规定第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。民间借贷规定第三十条规定出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告李某某请求判令按期内利息月利率2%给付逾期利息至偿还日止，截止起诉日被告已经逾期80天利息24万元，符合法律规定，应予支持；但是同时请求判令被告支付逾期违约金日千分之三直至借款偿还日止，截止起诉日已经逾期80天的违约金为108万，超出法律规定，故该违约金不能支持。被告主张6月份偿还原告借款30万元，7月份偿还借款20万元，但是未提交任何证据证明，原告当庭自认7月份收到50万元还款，但是时间记不清了，故推定被告于2017年7月1日偿还原告借款50万元。其中按照本金427.5万元，月利2%计算至2017年7月1日利息为18.525万元。其余为偿还借款31.475万元。本金至2017年7月1日为剩余396.025万元，至2017年12月8日止利息按月利2%计算为41.97865万元。第四、原告代理费用数额。原告提交两份代理合同，同一签订时间，内容也基本一致，一个是约定按标额的5%交纳代理费，一个是按29万交纳代理费，当庭原告说当场给某律师事务所付现金29.1万元，收费标准是按照律协的收费标准，按标的额的百分之五计算的，当时某律师事务所未出任何收据，后来才开具5万元代理费发票，故对两份代理合同不予采纳。原告当庭只提交一份交纳5万元代理费的收据，故对代理费认定为5万元。综上所述，原告李某某提交了借款合同原件证明了借款时间、借款数额、约定偿还时间及担保人等相应借款事宜，该借贷关系形成，依照双方约定，被告有义务履行合同，在约定时间内偿还借款；被告只清偿了部分借款实属违约，原告起诉要求给付借款本金和利息及相应代理费用、财产保全申请费的请求符合法律规定，应予支持。借款合同中，谢某某为债务人，王某某及某公司为担保人，依据《中华人民共和国担保法》及担保法解释的规定，被告王某某及某公司应承担连带保证责任，被告某公司可在清偿后向王某某追偿；借款合同中预先扣除利息及顾问费22.5万元及对于逾期还款违约金日千分之三等约定明显违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，故不予支持，应当按照实际借款数额和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定支持利息。律师代理费用因有明确的5万元交付证据，该部分应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百条、第二百零六条、二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第二款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告王某某偿还原告李某某借款本金3,960,250元（叁佰玖拾陆万零贰佰伍拾圆整），2017年7月2日起至2017年12月8日止利息按月利2%计算为419，786.5元（肆拾壹万玖仟柒佰捌拾陆圆伍角），2017年12月9日起逾期利息按月利2%计算，给付至欠款付清时止，以上款项于本判决生效后三十日内给付；二、被告王某某偿还原告李某某律师代理费50，000元（伍万圆整），以上款项于本判决生效后三十日内给付；三、被告王某某偿还原告李某某财产保全申请费5，000元（伍仟圆整），以上款项于本判决生效后30日内给付；四、被告黑龙江某农产品加工有限公司对以上款项承担连带清偿责任；五、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告李某某预交案件受理费52，540元，应退还原告李某某1，428元。案件受理费51，112元，由被告王某某及黑龙江某农产品加工有限公司负担42，280元，由原告李某某自行负担8,832元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判长 李 涛审判员 史 岩审判员 程 威二〇一七年十二月十八日书记员 李华伟