贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔05民终3746号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地贵州省毕节市百里杜鹃大道观邸。 负责人：王峰，总经理。 委托诉讼代理人：周勇，贵州本芳律师事务所律师，特别授权。 被上诉人（原审原告）：郭平仙，女，汉族，1954年10月12日出生，住贵州省黔西县。 委托诉讼代理人：彭书榕，贵州毕节经济律师事务所律师，特别授权。 被上诉人（原审被告）：侯尚海，男，1964年9月23日出生，汉族，住贵州省黔西县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称平安财险毕节公司）因与被上诉人郭平仙、侯尚海机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初3696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人平安财险毕节公司上诉请求：1、撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初2696号民事判决第一项、第三项，并依法改判或发回重审。 事实和理由：郭平仙的误工费不应得到支持，残疾赔偿金应参照农村标准计算，护理期、营养期应取中间值计算。一、郭平仙在受伤时已年满60周岁，达到法定退休年龄，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，郭平仙已经丧失劳动能力，其误工费不应得到支持。二、即使其误工费得到支持，在郭平仙未能举证证明其持续误工的情况下，误工期不能计算到定残日前一天，只能按实际住院天数计算。三、黔西县公安局莲城派出所出具的证明证实郭平仙长期居住于黔西县城××××组（房东彭毅，系郭平仙儿子），既然居住于城区，不可能在老家从事农林牧渔业，即使误工费得到支持，也只能参照居民服务行业35,528.00元每年计算。四、鉴定机构确定的护理期限、营养期限分别是90-150日、90-180日，在郭平仙未举证证明其伤情严重的情况下，护理期限、营养期限只能取中间数计算，而一审均以最高数计算，有失公允。五、本案的残疾赔偿金应当参照农村标准予以计算。 被上诉人郭平仙辩称，关于受伤时年满60周岁不计算误工费的问题，我方认为不符合司法解释的规定，达到退休年龄仍然能劳动，并以自己的劳动获取收益的，应当计算误工费，误工费不因受伤人员达到退休年龄获取被赡养的权利就不计算有劳动能力，并可正常进行劳动因受到伤害在治疗和恢复期间不能正常务工因此减少的收益。被赡养权是国家规定的权利，我国是规定18周岁以下的为童工，没有规定60周岁就不能劳动，所以应当得到赔偿，两份证明并不矛盾，因为两地只需要十分钟的路程，所以郭平仙在两处进行居住并进行劳动并无影响。郭平仙的身体现在都还没有恢复，应当得到赔偿，并属于持续误工，应计算到定残前一日。护理期、营养期一般情况下取中间值，但一审法院有自由裁量权，根据郭平仙的实际情况，一审按鉴定的高限判决符合客观实际，所以一审判决护理费、营养费公平、公正，应当得到支持。 被上诉人侯尚海辩称，无异议。 被上诉人郭平仙向一审法院起诉请求：1、判决被告侯尚海赔偿原告因交通事故造成的残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、护理费、营养费等252,532.40元；2、判决被告平安财险毕节公司在保险责任范围内承担责任；3、诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：2016年6月21日，被告侯尚海驾驶其所有的贵Ｆ×××××号小型轿车从黔西县林泉镇高井村方向往锦星镇政府方向行驶过程中，在途经锦凹线3km+500m处时，碰撞在公路上横过公路的原告郭平仙，导致原告受伤于当日被送到黔西县红十字医院抢救治疗，被告侯尚海支付抢救费用1,126.64元，当日转入黔西县人民医院住院，住院治疗23天，产生住院医疗费30,739.67元，住院期间共计医疗费31,866.31元，其中郭平仙自付10,500.00元，平安财险毕节公司垫付10,000.00元，侯尚海垫付11,366.31元。2017年5月19日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定：其构成九级伤残，营养期为180日，护理期为150日，为此，自付门诊费302.00元，自付鉴定费1,300.00元。经黔西县交警大队认定：被告侯尚海承担本次事故的主要责任，原告郭平仙承担次要责任。贵Ｆ×××××车在被告平安公司投保交强险12.2万元和第三者责任保险50万元，事故发生在保险期间。根据贵州省统计局发布的2016年有关统计数据，按农、林、牧、渔业行业标准，本次事故原告侯平仙应赔偿费用为：1、医疗费32,168.31元，2、误工费43,598.59元（48,077.00元/年×331天），3、营养费5,400.00元（30.00元/天×180天），4、护理费14,600.55元（35,528.00元/年×150天），5、住院伙食补助费2,300.00元（100.00元/天×23天），6、伤残赔偿金96,271.20元（26,742.62元/年×18年×20%），7、交通费500.00元，8、鉴定费1,300.00元，9、精神抚慰金5,000.00元，上述费用共计201,138.65元。 一审法院认为，本次交通事故，系被告侯尚海驾驶贵Ｆ×××××号车在行驶途中碰撞在公路上行走的原告郭平仙，致使原告郭平仙受伤。事故由被告侯尚海负主要责任，原告郭平仙负次要责任。贵Ｆ×××××号车在平安财险毕节公司投保交强险、第三者责任保险，故由被告平安财险毕节公司在交强险限额内先行赔偿12.2万元，剩余部分按责任分担。由原告郭平仙自行承担30%的赔偿责任，即23,741.60元（201,138.65元-122,000.00元）×30%，由被告平安财险毕节公司承担70%的赔偿责任，即55,397.05（201,138.65元-122,000.00元）×70%。根据国务院《关于进一步推进户籍制度改革的意见》，取消农业户口与非农业户口区分，统一登记为居民户口，实行居住证制度，故原告郭平仙请求按城镇标准赔偿其残疾赔偿金的理由，一审法院予以支持，其伤残赔偿金应为19年，但其诉请18年，愿按18年计算，一审法院予以采纳。原告郭平仙系生活在农村的农民，无固定收入，其以农业生产作为主要生活来源，其请求赔偿误工费的理由，一审法院予以采纳。对被告侯尚海垫付的医疗费11,366.31元，为减少诉累，由平安财险毕节公司直接给付侯尚海。平安财险毕节公司垫付的医疗费10,000.00元应予扣除。 一审法院判决：根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内在交强险限额内赔偿原告郭平仙伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金等共计人民币110,633.69元（含垫付的医疗费10,000.00元）；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内在交强险限额内返还被告侯尚海垫付的医疗费11,366.31元；三、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内在第三者责任保险限额内赔偿原告郭平仙伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助等共计人民币55,397.05元；四、驳回原告郭平仙的诉讼请求。案件受理费5,080.00元，减半收取2,540.00元，由原告郭平仙负担762.00元，被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担1,160.00元。 二审中，上诉人平安财险毕节公司提交莲城派出所出具的证明一份，用以证明郭平仙未从事农林牧渔业。 被上诉人郭平仙质证意见：真实性、合法性无异议，但复印件达不到上诉人的证明目的。 被上诉人侯尚海质证意见：请依法判决。 被上诉人郭平仙提交了村委会出具的证明一份，用以证明郭平仙受伤后到目前为止仍不能正常劳动，属持续误工，误工费应计算到定残前日。 上诉人平安财险毕节公司质证意见：该证明不具备证据的三性，郭平仙认可在城镇居住，未从事农林牧渔业，该证明与派出所出具的证明相矛盾。 被上诉人侯尚海质证意见：无异议。 对上诉人平安财险毕节公司提交的证明，质证方对真实性无异议，本院予以采信；对郭平仙提交的村委会证明，该证明属于原件，但与交通事故发生黔莲城派出所出具的证明内容存在冲突，本院对真实性予以采信。 二审查明，黔西县公安局莲城派出所于2016年1月16日出具证明，内容为：郭平仙因儿子彭毅建房在黔西县城××××组，故郭平仙与其儿子长期居住在黔西县城××××组，该证明原件在郭平仙处。黔西县锦星镇新街社区居委会于2017年12月2日出具证明，内容为：郭平仙平常从事农业生产作为生活来源，因2016年被侯尚海开的车撞伤后，至今不能正常劳动，一直误工在家。另查明，郭平仙因本案交通事故受伤，经鉴定护理期为90-150日，营养期为90-180日。其余事实与一审查明事实一致。 综合上诉人平安财险毕节公司的上诉请求、事实和理由及审理查明的案件事实，本案二审争议焦点为：一、本案残疾赔偿金的计算标准如何适用；二、本案护理期、营养期如何认定；三、本案应否支持被上诉人郭平仙误工费。 本院认为，关于本案残疾赔偿金的计算标准如何适用的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，再结合《贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》中已取消农业户口和非农业户口性质区分，统一登记为居民户口，从2015年6月1日起，在“户别”栏不再登记农业或非农业，统一登记为家庭户或集体户的规定，一审法院按城镇居民标准计算被上诉人郭平仙赔偿金并无不当。 关于本案护理期、营养期的认定。被上诉人郭平仙受伤后，经鉴定护理期为90-150日，营养期为90-180日，基于本案郭平仙受伤时年龄较大，骨折愈合相较于年轻人需要更多的时间，一审认定郭平仙的护理期为150日、营养期为180日未超出鉴定意见给出的范围，并无不当。 关于本案应否支持被上诉人郭平仙误工费的认定，应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。…”的规定，由于事故发生时被上诉人郭平仙已年满60周岁，属于被赡养对象，且派出所出具证明的时间在事故发生之前，该证明的内容相较于居委会的证明而言，内容更加客观真实，应当认定为郭平仙在发生事故前未从事农业生产，在被上诉人郭平仙未能举证证明本案事故发生前其存在收入而因本案交通事故导致收入减少时，本案应不予支持误工费。 至此，被上诉人郭平仙因本案交通事故受到的损失应为157,540.06元（201,138.65元-43,598.59元），由平安财险毕节公司在交强险内赔偿122,000.00元后，剩余35,540.06元（157,540.06元-122,000.00元）由平安财险毕节公司承担70%的赔偿责任为35,540.06元×0.7=24,878.04元，不足部分由郭平仙自行负担。平安财险毕节公司已垫付的1万元，应予扣除，侯尚海垫付的11,366.31元，为减轻当事人的诉累，由平安财险毕节公司直接向侯尚海支付。故上诉人平安财险毕节公司应支付被上诉人郭平仙125,511.73元(122,000.00元+24,878.04元-10,000.00元-11,366.31元)。 综上所述，上诉人平安财险毕节公司的上诉请求部分成立，成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，判决如下： 一、维持贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初2696号民事判决第四项； 二、撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初2696号民事判决第一项、第二项、第三项； 三、由上诉人中国平安财产报下股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人郭平仙125,511.73元； 四、被上诉人侯尚海为被上诉人郭平仙垫付的费用11,366.31元，由上诉人中国平安财产报下股份有限公司于本判决生效之日起十日内直接支付给侯尚海。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2,540.00元，由被上诉人郭平仙负担1,040.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担1,500.00元；二审案件受理费5,080.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 可 审 判 员  陈红梅 审 判 员  黄塑希 二〇一七年十二月十一日 法官助理  陈中友 书 记 员  陈红千