安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）皖12刑终627号原公诉机关安徽省颍上县人民检察院。上诉人(原审被告人)余克亮，男，汉族，1990年9月17日出生，小学文���，农民，安徽省颍上县人，住颍上县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年9月22日被颍上县公安局刑事拘留，同年9月24日被该局取保候审，2017年6月13日被颍上县人民检察院取保候审。2017年9月5日被颍上县人民法院决定逮捕，同年9月8日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。辩护人叶义才，安徽神州行律师事务所律师。原审被告人张福龙，男，汉族，1983年10月6日出生，小学文化，农民，安徽省颍上县人，住颍上县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年9月27日被颍上县公安局取保候审，2017年6月13日被颍上县人民检察院取保候审。2017年9月5日被颍上县人民法院决定逮捕，同年9月8日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控原审被告人余克亮、张福龙犯非法持有枪支罪一案��于2017年10月27日作出（2017）皖1226刑初484号刑事判决。余克亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2013年至2015年间，被告人张福龙在位于颍上县润河镇振兴村店西队94号家中非法持有一支疑似枪支，2015年6月的一天，张福龙将该枪支送给被告人余克亮，余克亮将该疑似枪支放置于家中。2016年9月19日，颍上县公安局民警在对余克亮位于颍上县润河镇五里村三里队101号家中进行搜查时，查获两支疑似火药枪，经其二人辨认，其中一支系张福龙送给余克亮的疑似枪支。经阜阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，两支疑似枪支均系以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有致伤力。原判认定上述事实的证据如下：1．受案登记表，证明案件发案受理情况：民警在工作中发现余克亮从网上购买仿真枪支，于2016年9月19日依法口头将余克亮传唤至派出所，随后依法对余克亮家中进行检查，发现藏有两支火药枪。后余克亮对其违法事实供认不讳。2．户籍证明，证明余克亮出生于1990年9月17日，张福龙出生于1983年10月6日，二人作案时均已达完全刑事责任年龄。3．前科查询，证明经查询，余克亮、张福龙均无犯罪前科。4．行政处罚决定书、告知书，证明余克亮因携带枪支被颍上县公安局行政拘留五日。5．发、破案经过，证明2016年9月19日11时20分，润河派出所民警在工作中发现余克亮从网上购买仿真玩具枪支，民警依法口头将余克亮从其家中传唤到润河派出所接受询问。随后民警依法对余克亮家中进行检查，发现其家中藏有疑似火药枪二支和��支玩具枪。余克亮供述这两支枪支一支系其自己家拆除旧房屋时发现的，另一支系张福龙送给自己的。6．情况说明，证明从余克亮家中搜查的仿真枪系塑料制品已经销毁；从张福龙家搜出的疑似气枪已经报废，已上缴治安大队。7．补充情况说明，证明本案系上级公安机关发现余克亮在互联网上购买枪支配件的线索，并移交办案单位润河派出所查处。该所接线索后立即对余克亮进行调查取证，在传唤余克亮之前并未与其进行接触、联系，也不掌握其非法持有疑似火药枪的线索。犯罪嫌疑人非法携带的从网上购买的枪支系仿真枪，已被公安机关销毁。8．两支火药枪的照片，证明涉案两支火药枪的基本情况。9．阜阳市公安局刑事科学技术研究所枪支性能检验报告，证明涉案二支疑似枪支均系以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有致伤力。10．现场勘验笔录、方位照片，示意图，证明二被告人非法持有枪支的现场情况。11．检查、搜查笔录，证明公安机关于2016年9月19日11时至当日12时对余克亮家中进行检查，发现二支土制散弹枪，仿真气枪、仿真手枪各一支，射钉弹若干，不锈钢珠若干，塑料弹珠若干；公安机关于2016年9月27日对张福龙家中进行搜查，发现疑似气枪一只，未发现有价值线索物证。12．被告人余克亮的供述，证明其是在2016年9月19日11时许在其家中被民警口头传唤的。2016年6月份，其从网上买了一个玩具手枪。其家还有两支火药枪，用来打野鸡、兔子的，家中的钢珠也被民警带到派出所了。两支火药枪其中一支长有1.5米左右，另一支大约有两米长，用火药作动力，短一点的是其自己的，长一点的是一个叫小虎的人送给其的，小虎叫张福龙，30来岁，腿有点瘸，他们是老表。枪是其向小虎要来玩的，其知道小虎家有火药枪。以前其说两支枪是其制造的不属实，一支是扒其自己家老房屋时发现的，另一支是小虎送给其的，大约一、二年前，其到张福龙家看到他家有火药枪，其也忘了有没有跟张福龙讲要他的火药枪玩一玩。后来张福龙老房屋扒了，有一天张福龙打电话给其说他的火药枪放在家中的什么位置，让其过去拿一下。其骑着电瓶车来到张福龙家，他家属在家（他家属是瞎子），其将一支长约2米的火药枪拿着，骑着电瓶车就回家了，过了几天张福龙问其有没有把枪拿走，其说拿走了。13．被告人张福龙的供述，证明小亮叫余克亮，是其表妹夫，大约在2015年6月份其送了一把火药枪给余克亮，枪长大约2米，把子是木头做的。大约三年前，余克亮到其家中看到其放有一支火药枪，就让其将火药枪��给其玩一下，其当时没有给他。到了2015年6月，其家的老房子都扒了，其就打电话跟余克亮讲让他父亲来给其盖房，并让他来把火药枪拿走，其当时就将火药枪放在什么位置都告诉余克亮了。一天其不在家，余克亮就到其家中将火药枪拿走了，其回到家发现火药枪没有了，就打电话给余克亮，余克亮说是他将火药枪拿走了。余克亮拿枪是经过其同意的。据此，原审法院认为，被告人余克亮违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，情节严重；被告人张福龙违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，二人的行为均已构成非法持有枪支罪。余克亮、张福龙均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。对被告人余克亮依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非��制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项，对被告人张福龙依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项之规定，判决：一、被告人余克亮犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；二、被告人张福龙犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；三、违禁品二支火药枪予以没收。余克亮上诉提出：鉴定报告没有做枪支穿透力实验，不能得出枪支具有致伤力的结论；其具有自首情节。请求二审法院对其适用较轻的有期徒刑，辩护人除同意上诉人的理由外，另提出涉案枪支中有一支已经因严重锈蚀，无法使用，不具有火药枪的功能，请求改判上诉人余克亮有期徒刑���八个月。经二审审理查明：2013年至2015年间，原审被告人张福龙在位于颍上县的家中非法持有一支疑似枪支，2015年6月份的一天，张福龙将该枪支送给上诉人余克亮，余克亮将该疑似枪支放置于家中。2016年9月19日，颍上县公安局民警在对余克亮位于颍上县的家中进行搜查时，查获两支疑似火药枪，经其二人辨认，其中一支系张福龙送给余克亮的疑似枪支。经阜阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，两支疑似枪支均系以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有致伤力。上述事实，有经一审庭审举证、质证的相关书证，鉴定意见，余克亮、张福龙供述等证据证实，二审期间，上诉人及其辩护人均未提出新的证据，本院予以确认。对上诉人余克亮的上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，经查，依据《枪支性能的检验方法》（IFSC08-02-01-2011）���涉案枪支进行底火击发试验，是符合公安部枪支性能检验要求的，该鉴定意见是法定机关经法定程序依法作出，该鉴定结论合法、有效，依法应当采信；颍上县润和派出所出具的关于余克亮、张福龙涉嫌非法持有枪支案的发、破案经过及情况说明，均证实余克亮系传唤到案，涉案的二支非军用枪支也是在对余克亮住所进行检查时查获，其并不具有投案的主动性，依法不构成自首。余克亮非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，一审法院结合上诉人余克亮的犯罪事实，情节，对其判处有期徒刑三年，量刑并无不当。综上，上诉人的上诉理由依法不能成立，本院不予支持。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人被告人余克亮违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，情节严重；原审被告人张福龙违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，二人的行为均已构成非法持有枪支罪。二人均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 琦审判员 邢轶慧审判员 袁理想二〇一七年十二月二十七日书记员 孙庆堂附：本案相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，���当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。