贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔06民终1556号上诉人（原审被告、反诉原告）：贵州特惟嘉宜居装饰工程有限公司，住所地贵州省铜仁市高新技术产业开发区电子商务与信息产业园**。法定代表人：黄月华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张玉，女，该公司员工。被上诉人（原审原告、反诉被告）：阙斯琳，女，1973年3月13日出生，住贵州省印江土家族苗族自治县。委托诉讼代理人：杨旭，贵州乾锦律师事务所律师。上诉人贵州特惟嘉宜居装饰工程有限公司（以下简称宜居装饰公司）因与被上诉人阙斯琳装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院(2017)黔0602民初1609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。宜居装饰公司上诉请求：1、撤销原判主文第一项、第二项、第三项；2、改判支持上诉人一审反诉请求，判令被上诉人继续履行合同并支付上诉人装修工程款61,659元；3、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实及理由：1、一审法院认定事实错误。扣除的修复部分未经专业评估机构鉴定；对部分已完工程遗漏计算；被上诉人迟延支付工程款导致停工，从停工到其诉讼有半年时间，被上诉人自己也有房屋钥匙，其主张屋内地砖划痕、部分瑕疵系上诉人所为没有证据。2、被上诉人没有按照合同约定支付工程款的事实存在，其违约在先，应当支持上诉人的反诉请求。上诉人已完工程的工程款计191,659元，而被上诉人只支付130,000元，请求判令双方继续履行合同并由被上诉人支付装修工程款61,659元。被上诉人阙斯琳未作二审答辩。阙斯琳向一审法院起诉请求：1、解除原、被告双方于2016年5月20日签订的《家庭居室装饰装修工程合同》；2、判令被告返还原告已经支付的工程款130,000元；3、判令被告立即恢复原告房屋原状；4、判令被告承担违约金60,000元；5、本案诉讼费由被告承担。宜居装饰公司向一审法院反诉请求：1、判令被反诉人继续履行合同，支付反诉人剩余装修工程款61,659元；2、本案反诉费由被反诉人承担。一审法院认定事实：2016年5月20日，阙斯琳（甲方）与宜居装饰公司（乙方）签订《家庭居室装饰装修工程合同》（以下简称合同），约定：1、阙斯琳将位于铜仁市××区滨江印象B栋15楼2号房屋（除客厅、厨房、卫生间、过道的吊顶工程）所有装饰装修工程（包括软装和家电）以包工包料的方式发包给宜居装饰公司；装饰装修总价款为200,000元；工期为60-75日。2、工程价款及结算：（1）本合同签订后，甲方预付第一期工程款即双方签认的报价单中工程款总额的50%给乙方，乙方才进场施工；（2）在工程施工过程中，甲方按工程阶段付给乙方经双方确认的报价单上拟定的工程款，具体支付方式：水、电泥工完成前期施工，待木工材料进场，支付工程总造价的30%；木工基本完成，待油漆煽灰工进场支付工程总造价的15%；施工及安装竣工验收后，支付工程总造价的5%；（3）施工及安装竣工验收后当天甲方付清乙方全部工程款；（4）鉴于本合同附件《报价单》为本工程单价及数量的基础约定，双方同意在工程完工时以实际施工数量进行结算，施工过程中除隐蔽工程外不再单独组织验收和确认；（5）乙方全部完工后，向甲方书面提出已完工程量的报告，甲方收到报告，应在三日内与乙方一起计量或提出其他意见，否则视同甲方对乙方报告中开例的工程量没有异议并同意，作为工程款支付的依据。3、材料供应：按报价单规定应由甲方自购的施工材料，应为符合设计要求的合格产品；凡由乙方采购的材料、设备质量或规格不符合双方约定要求的应禁止使用，若已使用对工程造成损失由乙方负责。4、违约责任：由于甲方原因导致延期开工或中途停工，除顺延工期外，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工或窝工一天甲方应支付乙方当天工人工资；甲方不按合同的约定预付工程款，每拖延一天，按合同金额的3%支付违约金给乙方，工期相应顺延；由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付5000元违约金。5、双方签认的装饰工程报价单、施工图和经双方协商达成一致的其他具体问题协议，作为合同附件，与合同具同等效力。附件包括装饰工程报价单、设计施工图纸、补充协议，甲方指派代表阙忠琴作为负责监督检查工程质量、进度、工程期间的质量验收及其他事宜的确认。同时《合同》还对解除和变更合同进行了约定：在甲方付清已施工项目工程款的基础上，由甲乙双方订立终止合同协议，并由提出要求终止合同的一方按合同总价款30%赔偿对方的损失，解除合同。合同附件《报价单》列明了“分部工程项目”名称、数量、材料、人工价格、施工工艺。其中：1、基装部分：⑴客厅、餐厅、过道部分总价10,768.674元（其中门槛石铺砖73.5元、电视背景墙制作4022.784元、地砖、地砖铺砖2196、地脚、地脚线铺砖645元、顶面墙面瓷粉打底2613.24元、顶面墙面乳胶漆饰面933.3元、阳台手下至地砖或石材铺砖283.5元）；⑵厨房部分总价2683.025元（其中门槛石铺砖143.325元、瓷砖碰角288.75元、墙面铺砖1207.5元、地面、地面铺砖435元、地漏、地漏安装40元扇孔40元、包管147元、防水处理380.7元）；⑶公共卫生间部分总价3198.99元；⑷主卧部分总价6527.682元；⑸次卧部分总价1672.578元；⑹小孩房部分1297.32元；⑺卫生间部分总价2706.87元；⑻生活阳台部分总价1758元；⑼其他部分总价6308元；⑽水电及其他部分11,765元、增加部分1755元（门洞改造819元、阳台扶手936元）。2、主材部分:瓷砖品牌佛恩斯抛柚砖即地砖3840元、砖播导线750元、卫生间地砖550元、厨房地砖500元、阳台地砖300元、卫生间墙砖2250元、厨房墙砖1215元、阳台地砖972元。3、衣柜部分：主卧衣柜品牌系顶固极光贝尔系列瓷白4778.4元(柜子均系城市之窗品牌)、主卧储物柜1643.84元、次卧衣柜3484.8元、卧储物柜1643.84元、儿童房衣柜2288元；儿童房书桌带拐角柜1566.4元、儿童房椅子一张200元；复合地板3927元（大自然牌）；客厅阳台储物柜及书柜5754.32元、客厅阳台推拉窗8880元（加厚玻璃金乐牌）、入门鞋柜2304元、厨房窗子推拉门4000元、厨房橱柜系延米牌子9180元、橱柜地柜石英石1785元、厨房阳台地柜3148.8元、洗菜盆及龙头430元、卧室门4680元、卫生间门1920元、厨房推拉门3000元、客厅大门3500元、马桶899元、蹲便池及水箱880元、浴室柜系卡唯3810元、花洒260元、东鹏厨房掉件158元。4、软装和家电部分：窗帘及灯具5777元、全室家私丽星1.8米床3544元、城市之窗床头柜1360元、丽星家具床头柜1600元；城市之窗易格1.5米床2790元及儿童床3000元；城市之窗电视柜2000元、丽星1.8米床垫2699元、丽星1.5米及1.2米床垫4000元、丽星90×90床垫1000元、餐椅2380元（6把），大宝发布沙发6000元，大理石餐桌2600元。5、全屋电器部分：创维电视55寸3900元、32寸电视1200元、双开门冰箱3399元、厨具三件套3998元、客厅空调7699元，主卧室空调2899元、次卧室及儿童房空调3998元、燃气热水器1699元、洗衣机2598元、拖把池356元、水龙头40元、挂钩68元、毛巾架120元、纸盒35元、厨房防护网1045元、次卧防护网793元。上述各项折后价为200,000元。合同签订后，阙斯琳按照约定于2016年5月31日向宜居装饰公司支付第一期工程款100,000元。宜居装饰公司于同年6月7日进场施工，按照双方签订合同工程竣工时间应为2016年8月22日。在2016年8月中旬，宜居装饰公司法人黄月华向阙斯琳承诺“公司遇到问题，能按期完成和责任由其承担”。同年11月份宜居装饰公司未完成基装部分，为了加快进度，阙斯琳向宜居装饰公司支付30,000元工程款，合计支付工程款130,000元。在履行合同中，阙斯琳认为宜居装饰公司已经安装的浴池、厨房柜子、卧室衣柜不符合合同约定的品牌、规格、质量,与宜居装饰公司发生争议，导致工程停工至今。现阙斯琳尚未入住。一审法院对装修情况进行了勘验，尚未安装的有：客厅的鞋柜、储物柜、书柜、电视柜；主卧室的储物柜和衣柜；次卧室的床及床头柜和衣柜；儿童房中的书柜、储物柜及上下铺床（床垫各一床）、书椅子一把，厨房墙砖12块。已安装有缺陷的有：客厅地板砖有划痕，餐桌有划痕及椅子2把有破损、橱柜不符合合同约定及2扇门关不上，沙发底部有破损、背景墙金属条凹凸不平，厨房地砖有污垢无法清洗，厨房玻璃窗品牌不符合约定；卫生间洗手池不符合约定，地板，地板不是大自然牌大门有划痕，关闭后有松动。阙斯琳诉讼代理人杨旭、宜居装饰公司委托代表张玉对勘验笔录签字确认。阙斯琳要求缺陷赔偿为：木地板500元、地板、地板砖3500元500元、餐桌500元、便池1200元、背景墙2000元、两个卫生间的浴池3810元、防盗门返还款1000元并赔偿2500元、椅子更换。宜居装饰公司除同意赔偿地板外，其余不认可。经一审法院释明，宜居装饰公司未申请对修复价格进行鉴定。一审庭审中，阙斯琳坚持要求解除合同，宜居装饰公司要求继续履行合同，同意更换和修复。另查明，阙斯琳认可宜居装饰公司装修合格部分的价款如下：公共卫生间3198.99元、主卧6527.82元、次卧1672.578元、小孩房间1297.32元、卫生间2706.87元、水电及其他工程11765元、增加部分（门洞改造）819元、卫生间门（含五金2个）1920元、厨房推拉门（含五金、铝合金门2.1×1.8米、1.4厚铝合金）3000元、马桶899元、花洒2个）1336元、卫生间换帘260元、窗帘5000元、灯具777元、1.8米床3544元、床头柜2个1600元、1.8米床垫2699元、电视（客厅）3900元、电视（卧室）1200元、双开门冰箱3399元、厨具三件套3998元、客厅空调7699、主卧空调2899元、次卧及儿童房空调3998元、燃气热水器1699元、洗衣机2598元、拖把池356元、水龙头40元、挂钩68元、厨房防护网1045元、次卧防护网793元，合计82714.578元。除阙斯琳认可的外，主材部分已经安装还有：餐桌椅子6把（2把有缺陷）2380元、沙发6000元（底部有破损）、餐桌2600元、电视柜2000（少一个）元、洗菜盆及龙头430元、生态木门卧室门4680元、蹲便器及水箱880元、客厅玻璃推拉窗8880元、复合地板3960元；厨房窗子推拉门4000元、客厅大门3500元。主材砖部分：地砖：地砖3840元间地砖550元、厨房地砖500元、阳台地砖300元、卫生间墙砖2250、阳台墙砖972、厨房墙砖1215元。客厅、餐厅、过道基装总价10768.674元。厨房部分总价2683.025元。还查明，宜居装饰公司在约定时间内未完成装修工程。一审法院认为，阙斯琳与宜居装饰公司签订《家庭居室装饰装修工程合同》是双方真实意思的表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效的合同。双方当事人享有合同权利并应当按照合同约定全面履行义务。阙斯琳在约定期限内向宜居装饰公司支付工程进度款130,000元，宜居装饰公司理应在约定期限内交付装修完毕且验收合格的房屋。本案中，宜居装饰公司2016年6月7日进场施工，按约应于2016年8月22日竣工并交付，但宜居装饰公司在同年12月仍未完工，且宜居装饰公司采购的主材产品不符合合同约定，宜居装饰公司已违约。宜居装饰公司辩解阙斯琳没有在约定期限内支付工程款，违约在先，但其未提交有效证据佐证，对宜居装饰公司的辩解理由，不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项：“当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的。”的规定，宜居装饰公司的违约行为致使合同目的不能实现，阙斯琳主张解除与宜居装饰公司签订的《家庭居室装饰装修工程合同》符合法律规定，予以支持。关于阙斯琳要求宜居装饰公司返还已支付的工程款130,000元以及恢复房屋原状的问题。因双方均未申请对缺陷物品及采购主材不符合约定进行鉴定，故以双方认可的《报价单》作为本案认定价格的依据。据此，涉案工程合格部分费用包含：1、阙斯琳认可的82715元；2、餐桌椅1586元（扣除有缺陷的2张价款794元）；3、沙发5700元（扣减酌定修复费300元）；4、餐桌2600元（表面有划痕不影响使用）；5、洗菜盆及龙头430元；6、卧室生态木门4680元；7、蹲便器及水箱880元（阙斯琳主张蹲位安装不合理应赔偿，因其未申请鉴定，不予支持）；8、地砖、地砖价款4072元9627元，因客厅地砖大部分有划痕、厨房地砖污垢无法清除，同时，厨房墙砖尚有12块未安装，故厨房墙砖、厨房地砖、客厅地砖款应扣除。）；9、复合地板3472元（因不是约定的大自然牌，阙斯琳要求补偿500元，宜居装饰公司认可）；10、客厅玻璃推拉窗8880元；11、厨房窗推拉门4000元（阙斯琳认为与约定不符，但认可了宜居装饰公司的改造）；12、客厅大门2900元（防盗门安装完毕，但门框松动需返工，阙斯琳要求修复费1000元过高，酌定600元，阙斯琳要求赔偿2500元不予支持）；13、厨房部分1039元（墙面铺砖和地面铺砖需重新返工）；14、客厅、餐厅、过道部分4549元（电视背景墙金属条及客厅地砖需返工），前述1至14项合计127,503元。即宜居装饰公司已经履行合同部分工程款127,503元。根据公平、诚实信用原则，阙斯琳已向宜居装饰公司支付了工程款130,000元，而宜居装饰公司按照合同已履行了127,503元工程款的义务，由此，宜居装饰公司应返还阙斯琳工程款2497元，故阙斯琳要求宜居装饰公司返还其支付的装修工程款2497元，予以支持，超过部分不予支持。阙斯琳要求宜居装饰公司恢复房屋原状的请求于法无据，不予支持。关于阙斯琳要求宜居装饰公司承担违约金60,000元的请求，根据本院前述认定的事实，宜居装饰公司的行为已经构成违约，故对阙斯琳要求宜居装饰公司承担违约金的请求，予以支持，关于违约金如何计算，因违约金的主要功能在于弥补守约方的损失，综合考虑宜居装饰公司逾期竣工的时间，过错程度以及阙斯琳逾期损失等因素，由宜居装饰公司按合同总价款30%予以赔偿,该合同约定总价为200,000元，30%为60,000元。关于宜居装饰公司要求继续履行合同，支付剩余装修工程款61,659元的请求，因其未提交有效证据佐证，不予支持。一审法院据此判决：一、解除原告（反诉被告）阙斯琳与被告（反诉原告）宜居装饰公司于2016年5月20日签订的《家庭居室装饰装修工程合同》；二、被告（反诉原告）宜居装饰公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）阙斯琳工程款2497元；三、被告（反诉原告）宜居装饰公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）阙斯琳违约金60,000元；四、驳回原告（反诉被告）阙斯琳其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）宜居装饰公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取2050元，由被告（反诉原告）宜居装饰公司负担；反诉案件受理费已减半收取671元，由被告（反诉原告）宜居装饰公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院归纳本案二审争议焦点为：1、阙斯琳是否违约在先，双方合同是否应当继续履行；2、一审对已完工程计算有无遗漏，扣除修复部分以及认定瑕疵系上诉人所为，证据是否充分。本院认为，阙斯琳与宜居装饰公司签订《家庭居室装饰装修工程合同》是双方真实意思的表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应依约履行。根据约定，本案工程工期为60-75天，即宜居装饰公司2016年6月7日进场施工后，最迟应在2016年8月22日装修完毕并交付使用。宜居装饰公司未在约定时间内装修完毕，双方为此以及已完成工程的质量问题产生纠纷，致工程至今未完成，宜居装饰公司已构成违约。阙斯琳诉请解除合同，一审法院判决解除合同并无不当，宜居装饰公司要求继续履行合同，不予支持。宜居装饰公司上诉主张阙斯琳违约在先，理由是阙斯琳未支付第二期工程款。根据双方约定第二期工程款支付条件为“水、电、泥工完成前期施工”，经一审现场勘查，宜居装饰公司在诉讼时尚未完成厨房墙砖的安装，即阙斯琳支付第二期工程款的条件不具备，因而阙斯琳有权不支付该期工程款。宜居装饰公司主张阙斯琳违约在先与事实不符，本院不予采信。一审中，法院组织双方现场勘验，经双方签字确认宜居装饰公司已完工程部分存在质量问题。在阙斯琳提出赔偿费用后，经一审法院向双方释明，是否就已完工程量及质量扣减费用申请专门鉴定，双方均未申请。一审法院依据双方确认的报价单，结合勘验确认的质量问题，酌情扣减后确定宜居装饰公司已完工程价款，并无不妥。故本院对其提出“一审扣除的修复部分未经专业评估机构鉴定，对部分已完工程遗漏计算”的上诉理由，不予支持。本案双方当事人之间的《家庭居室装饰装修工程合同》实质为承揽合同，根据《中华人民共和国》第二百六十五条“承揽人应当妥善保管定作人提供的材料及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。”的规定，宜居装饰公司作为承揽人在交付工作成果前，有义务对工作成果进行保护。宜居装饰公司上诉提出“从停工到其诉讼有半年时间，被上诉人自己也有房屋钥匙，其主张屋内地砖划痕、部分瑕疵系上诉人所为没有证据”的理由不成立，本院不予采信。综上所述，宜居装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2783元，由贵州特惟嘉宜居装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐正洪审判员  田 芳审判员  熊亚飞二〇一七年十二月十五日书记员  祖延君