湖南省祁阳县人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘1121刑初595号公诉机关：湖南省祁阳县人民检察院。被告人：桂金凤，女，1972年5月5日出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，户籍地祁阳县，经常居住地祁阳县，因涉嫌销售伪劣产品罪，于2017年1月13日被祁阳县公安局刑事拘留，同年1月23日经祁阳县人民检察院批准逮捕，次日被祁阳县公安局执行逮捕。同年1月25日被祁阳县公安局取保候审。现在家。被告人：蒋双文，男，1974年12月25日出生于湖南省祁阳县，汉族，小学文化，户籍地祁阳县，经常居住地祁阳县，因涉嫌销售伪劣产品罪，于2017年1月16日被祁阳县公安局取保候审。现在家。祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉[2017]455号起诉书，指控被告人桂金凤、蒋双文犯非法经营罪，于2017年11月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成由审判员陈雄英担任审判长，与人民陪审员石端香、彭扬帆参加评议的合议庭，书记员吴钰婷担任庭审记录，于2017年12月14日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理。祁阳县人民检察院指派检察员唐亮出庭支持公诉，被告人桂金凤、蒋双文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。祁阳县人民检察院指控：2016年9月，被告人蒋双文通过短信及电话联系到广州一叫“王某”的男子有低价卷烟销售，其在明知黄芙蓉（硬）卷烟真实价格、该男子销售的黄芙蓉卷烟系伪劣卷烟的情况下，为赚取差价，双方商议以100元每条的价格从该男子处购买黄芙蓉（硬）卷烟，并通过中通快递、百世汇通快递等快递公司将黄芙蓉（硬）卷烟发货至祁阳县黎家坪镇，尔后由其妻子被告人桂金凤以170元至180元的价格在黎家坪镇的兴源批发商行、天天旺批发商行进行销售。至2017年1月，被告人桂金凤、蒋双文销售给兴源批发商行的桂某2黄芙蓉（硬）卷烟179条、销售金额27820元；销售给天天批发商行的桂某3黄芙蓉（硬）卷烟181条、销售金额32850元，共计销售金额60400元。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，从桂某3、桂某4处依法扣押的黄芙蓉（硬）卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。该院就上述指控向本院提供了相关证据予以证明。该院以被告人桂金凤、蒋双文的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人桂金凤、蒋双文起主要作用，系主犯。提请本院依法判处。被告人桂金凤、蒋双文对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪，请求法院对其从轻处罚。经审理查明，2016年9月，被告人蒋双文通过短信及电话联系到广州一叫“王某”的男子有低价卷烟销售，其在明知黄芙蓉（硬）卷烟真实价格、该男子销售的黄芙蓉卷烟系伪劣卷烟的情况下，为赚取差价，双方商议以100元每条的价格从该男子处购买黄芙蓉（硬）卷烟，并通过中通快递、百世汇通快递等快递公司将黄芙蓉（硬）卷烟发货至祁阳县黎家坪镇，尔后由其妻子被告人桂金凤以170元至180元的价格在黎家坪镇的兴源批发商行、天天旺批发商行进行销售。至2017年1月，被告人桂金凤、蒋双文销售给兴源批发商行的桂某2黄芙蓉（硬）卷烟179条、销售金额27820元；销售给天天批发商行的桂某3黄芙蓉（硬）卷烟181条、销售金额32850元，共计销售金额60400元，从中非法获利20000元。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，从桂某3、桂某4处依法扣押的黄芙蓉（硬）卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证明：（1）受案登记表，证明公安机关立案侦查的事实。（2）抓获经过，证明被告人桂金凤、蒋双文到案的情况。（3）证人桂某1的证言，证明2017年1月4日他帮其妹妹桂金凤送了30条黄芙蓉王香烟到黎家坪综合市场里一个叫彩妹则的店里，后被公安机关抓获，他妹夫跟那些店老板讲这些烟是其从一个零陵卷烟厂上班的亲戚弄出来的内销烟，烟绝对是真的，只是想偷点税，另他还给兴源商行送了两次货，给彩妹则店里送过二次货，他妹妹存放在他家有100条硬盒黄色芙蓉王香烟，其住在乡里不方便，就放在他家里，他妹妹与其老公一起在做这个事。证人桂某2的证言，证明2017年1月4日下午，祁阳县烟草局跟公安联合执法时，在他店里查到了黄芙蓉王牌假烟，共有60条，这些烟是一个姓桂的女的卖给他的，其哥住在他家隔壁，叫桂某1，他总共在这个女的手里进了149条黄芙蓉王，价值27820元，前面三次以200元每条的价格卖给他的，后三次少了20元每条，他是以23-24元每包的价格卖给客户的。证人桂某3的证言，证明她在黎家坪镇综合市场开了一个天天旺批发商行，2016年9月20多号时，她开始在这个女的手里拿货的，每次送货都是这个女的自己拿着到她店里来的，有时这个女的和其哥哥骑车到她店里来送货的，她共买了约181条黄芙蓉王香烟，是以180元每条价格买的，共买了32580元钱的香烟，她再以220元每条的价格卖出的，大概卖出90条香烟，另在家未卖出的95.3条香烟被查获了。这个女的讲这些烟是其老公在广东中山市烟草公司的朋友那里弄回来的，她约获利3600余元。（4）户籍证明，证明被告人桂金凤、蒋双文的身份情况。（5）辨认笔录，证明经桂某1照片辨认出被告人桂金凤、蒋双文；经桂某2照片辨认出被告人桂金凤、蒋双文是卖假烟给他的人；经桂某3照片辨认出被告人桂金凤是卖假烟给她的人。（6）搜查证、搜查笔录，证明公安机关依法对桂金凤的住处进行了搜查并依法扣押桂某3持有的账本1本和扣押桂某3持有的烟95.3条、桂某2持有的烟60条。（7）调取证据清单、中能快递回执和百世快递回执，证明被告人蒋双文通过快递公司将假烟发货至祁阳县黎家坪镇。（8）祁阳县烟草专卖局抽样取证物品清单、烟草专卖品核价表、卷烟鉴别检验委托书、湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、祁阳县烟草专卖局案件集体讨论记录、处理审批表、祁阳县烟草专卖局证据先行登记保存批准书、保存通知书、检查笔录、询问笔录，证明桂某3、桂某2的卷烟经抽样检测系假冒注册商标且伪劣卷烟，祁阳县烟草专卖局集体讨论决定移送公安机关立案侦查和祁阳县烟草专卖局对桂某2、桂某3执法的情况。（9）被告人桂金凤、蒋双文的供述，二被告人在公安机关及庭审中对上述事实供认不讳。二被告人在庭审中供述销售假冒注册商标卷烟从中非法获利2万余元。上述证据均经庭审质证、认证，各证据之间能相互印证，形成完整的证据锁链，足以认定。本院认为，被告人桂金凤、蒋双文相互结伙，在未经烟草专卖行政主管部门许可、未办理烟草零售许可证的情况下，销售假冒注册商标且伪劣卷烟，销售金额达5万元以上，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项的规定，构成了非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人桂金凤、蒋双文起主要作用，系主犯。被告人桂金凤、蒋双文归案后认罪态度好，并如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人桂金凤、蒋双文违法所得2万余元，依法应当予以追缴。被告人桂金凤、蒋双文的犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，并经祁阳县司法局社会调查评估，建议适用社区矫正，可以适用缓刑，综合全案情节，本院决定对被告人桂金凤、蒋双文从轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：一、被告人桂金凤犯非法经营罪，判处有期八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳五千元）。二、被告人蒋双文犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳五千元）。三、依法追缴被告人桂金凤、蒋双文违法所得二万元，没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈雄英人民陪审员  彭扬帆人民陪审员  石端香二〇一七年十二月二十八日书 记 员  吴钰婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时缴纳。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。