重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0107民初9487号原告:重庆德嘉电气开发有限公司,住所地重庆市九龙坡区科园三路****,统一社会信用代码91500107742858196A。法定代表人：张新黔，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨利，重庆乐杨律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘凡，重庆乐杨律师事务所实习律师。被告:陇川县晶准硅业有限责任公司,住所,住所地云南省德宏傣族景颇族自治州陇川县户撒乡腊撒村委会大海岛村社会信用代码915331246812693974。法定代表人：吴桂生，该公司董事长。委托诉讼代理人：张云龙，云南天外天律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾忠毅，云南天外天律师事务所律师。被告:吴桂生,男,汉族,1960年8月13日出生,住云南省德宏傣族景颇族自治州陇川县。委托诉讼代理人：张云龙，云南天外天律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾忠毅，云南天外天律师事务所律师。原告重庆德嘉电气开发有限公司（以下简称“德嘉公司”）与被告陇川县晶准硅业有限责任公司（以下简称“晶准公司”）、吴桂生民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月10日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告德嘉公司的委托诉讼代理人杨利，被告晶准公司、吴桂生共同委托诉讼代理人张云龙、曾忠毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告德嘉公司向本院提出诉讼请求：1.二被告连带偿还借款本金150万元，按照年利率20%支付利息至款清之日止，并以150万元为基数，自2016年2月13日起，按年利16%支付违约金至款清之日止；2.案件受理费、保全费用由二被告承担。审理过程中，原告自愿将违约金的起算时间由2016年2月13日调整为2016年7月20日。事实和理由：2014年3月16日，被告晶准公司租赁了云南红海硅业有限公司的土地、厂房、生产设备及附属设施，以晶准二厂的名义进行工业硅生产经营活动。被告吴桂生为被告晶准公司的法定代表人，被告晶准公司将该项目交给被告吴桂生承包经营。二被告以入股的名义向原告等人筹借资金，并于2014年11月14日与原告等人签订了《承包合同》，约定原告等人作为被告晶准公司之股东，在90天内，按出资比例享受总出资额20%的分红，超期不付的，按150万元的1%/日支付违约金，超过30天不付的，原告有权收回被告吴桂生的生产经营权，且被告吴桂生的出资作为违约保证金补偿。原告于2014年4月9日、4月15日、4月29日分别将50万元汇入被告晶准公司的账户，共计支付150万元。被告之后仅支付了52.5万元分红款（利息）。原告认为二被告以入股为名向原告筹借资金，实为借贷，至今未偿还本金支付利息。为维护合法权益，原告遂诉至本院。被告晶准公司、吴桂生共同辩称：原、被告并非民间借贷关系，而是合伙经营关系；原告与被告晶准公司合伙经营工业硅生产，双方签订了协议，约定了出资份额，原告支付的150万元为合伙投资款而非借款本金；被告吴桂生不是适格主体，仅是被告晶准公司的股东，其财产也未与被告晶准公司混同；请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年3月18日，被告晶准公司形成《股东会决议》，主要载明：1.全体股东同意公司向云南红海硅业有限责任公司租赁其所有的土地、厂房、生产设备及附属设施，以本公司的名义进行工业硅生产经营活动；2.公司同意吴桂生、王保平作为该租赁合同的担保方，同意与云南红海硅业有限责任公司签订《工业硅项目租赁经营合同》；3.此决议仅限于对该租赁项目有效。2014年4月3日，被告吴桂生与王保平签订《入股协议》，主要约定：1.就云南红海硅业整体租赁的流动资金及改造资金的筹措方案，经吴桂生、王保平协商形成协议；2.以“陇川县晶准硅业有限责任公司”名义进行租赁，以“陇川县晶准硅业有限责任公司二分厂”名义经营；3.资金总额需要3000万元，由吴桂生出资2400万元占总股份80%，王保平出资600万占总股份20%，双方后面的股东只出资，不得以任何方式干涉管理。原告德嘉公司于2014年4月9日、2014年4月15日、2014年4月29日分三次向被告晶准公司转账，每次转账50万元，共计转账150万元；被告晶准公司收到原告德嘉公司转款后，出具3张《收据》对每次转款情况进行了确认，3张《收据》摘要部分均注明“借入流动资金”。2014年11月14日，“陇川县晶准硅业有限责任公司二厂全体股东”（发包人，甲方）与被告吴桂生（承包人，乙方）签订了一份《承包合同》，主要约定：1.甲方对陇川县晶准硅业有限责任公司二厂（原云南红海硅业有限公司）的生产、经营以整体风险承包的方式承包给乙方，乙方自负盈亏、自主经营、按期分红；2.承包期限为2014年11月14日开始至2017年4月30日（以租赁云南红海硅业截止日期为准）止；3.乙方承包合同签订之日起不管任何原因必须在每90天内，保证甲方3000万元股金20%的年分红（即3个月共计150万元）按股份比例支付到各自股东指定的账户上，以各自的账户信息为准，到期不付，按分红150万元的1%每日收取违约金，超过30天不支付，乙方不得以任何理由阻拦甲方收回乙方的所有生产、经营权，并且乙方所有股金（吴）作为违约保证金补偿给甲方；4.乙方承包期满必须将甲方的本金、剩余分红及一次性在10天内支付给甲方，超出时间不支付每日按本金的1%收取违约金，超过一个月不支付甲方可以上交法院解决；5.甲方不得参与或妨碍乙方的生产经营；6.股东入股资金及股份比例明细为吴桂生1650万占55%、龚平均500万占16.67%、尹奎500万占16.67%、张新黔1**万元占5%、张杰150万元占5%、王保平50万元占1.67%。前述《承包合同》甲方落款处有“龚平均”、“尹奎（该签名不清晰，推测为尹奎）”、“王保平”、“张杰”、“张新黔（王保平代）”字样的签字确认，乙方落款处有被告吴桂生的签字确认。合同签订后，被告晶准公司分别于2015年7月18日、2016年1月31日、2016年7月19日向原告德嘉公司支付了15万元、15万元、22.5万元，共计支付52.5万元。2017年6月20日，原告德嘉公司出具一份《情况说明》，主要载明：原告德嘉公司与被告晶准公司民间借贷纠纷一案，原告法定代表人张新黔系代表原告与被告洽谈借款事宜，因被告远在陇川县，各方商议好以后急需签订合同，因此原告未来得及委派代表至陇川县亲自签署《承包合同》，由另一出借方王保平代张新黔在《承包合同》上签字，原告对合同内容及效力予以追认，张新黔就借款事宜进行协商并委托王保平代为签字的行为属职务行为而非个人行为，出借款也是由原告转账至被告账户。前述《情况说明》“以上情况属实”旁边有“张新黔”字样的签字确认。另查明，被告晶准公司于2008年11月6日成立，其登记的股东有吴桂生、赵小稳、顾开多、尹逵、龚平均、钟开润、陈涛、刘鸿斌。审理过程中，被告对原告提交的3张《收据》加盖的“陇川县晶准硅业有限责任公司财务专用章”的真实性不予认可，并明确表示不针对该印章申请鉴定。审理过程中，原告陈述：1.被告吴桂生向原告称公司效益好，开了分厂缺资金，不需要参与经营就可以定期分红，原告付款后与其他几个股东不放心，要求签订书面合同，之后才补签的《承包合同》；2.被告晶准公司收到原告支付的150万元后，由被告晶准公司、吴桂生共同使用，利息也由被告晶准公司、吴桂生共同支付，原告请求二被告承担连带责任实质是要求二被告承担共同还款责任；3.从《承包合同》来看，被告晶准公司的股东并没有向原告转让股权的意向，原告与被告晶准公司之间不存在入股关系；4.被告最后一次付息时间为2016年7月19日，故原告请求被告从2016年7月20日起，以借款本金150为基数，按照年利率20%支付利息至款清之日止；5.被告未按《承包合同》约定在承包期满即2017年4月30日支付本金、利息，原告请求被告自2017年5月1日起支付违约金。审理过程中，被告陈述：1.原告以被告晶准公司股东身份签订《承包合同》，其虽未办理股东变更登记、未参与经营，但股东应依法应承担投资风险；2.被告晶准公司未设立二厂，只是对租赁的项目命名为二厂；3.被告晶准公司收到原告德嘉公司支付的150万元后将该款支付给被告吴桂生;4.被告晶准公司以公司名义将项目承包给被告吴桂生，由被告晶准公司支付分红款给协议股东；5.《承包合同》涉及的六个股东中吴桂生、尹奎、龚平均系被告晶准公司登记股东，其余几个股东没有登记；6.张新黔代表原告签订《承包合同》，原告系被告晶准公司的股东。以上事实，有原告提交的《工业硅项目租赁经营合同》、《股东会决议》、《入股协议》、《承包合同》、3张结算业务申请表、3张《收据》、3张农业银行交易明细单、《情况说明》，及当事人陈述在卷为凭，足以认定。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原、被告对被告晶准公司收到原告德嘉公司转账支付的150万元，原告法定代表人张新黔代表原告德嘉公司签订《承包合同》的事实无争议，本院予以确认。本案争议焦点：原告德嘉公司与被告晶准公司、吴桂生之间的法律关系？首先，二被告虽对原告德嘉公司提交的3张《收据》中“陇川县晶准硅业有限责任公司财务专用章”的真实性不予认可，但既不申请对该印章的真伪进行鉴定，也未提交其他证据推翻《收据》的真实性，应由二被告承担举证不能的不利后果，本院对前述《收据》的真实性予以确认,根据《收据》摘要部分注明的“借入流动资金”可以确认原告德嘉公司与被告晶准公司之间具有借款的合意，且原告德嘉公司已向被告晶准公司履行了出借义务；其次，从《承包合同》内容上看，原告德嘉公司投入资金，不参与经营管理，取得固定收益，不承担风险，原告德嘉公司与被告吴桂生之间名为承包合同关系，实为民间借贷关系；第三，被告在庭审中自认被告晶准公司收到原告德嘉公司支付的150万元后将该款支付给被告吴桂生、《承包合同》约定的分红由被告晶准公司支付给原告德嘉公司等事实，可以确认二被告具有共同收款、履行《承包合同》的意思表示；结合前述理由，本院认为原告与二被告之间的法律关系为民间借贷关系。二被告收到原告支付的150万元借款后，应根据《承包合同》的约定支付分红（实为利息）及偿还本金；原、被告约定承包期内（实为借期内）按年利率20%支付利息，符合法律规定，本院予以尊重，经核算截止2016年7月19日二被告应支付原告利息504166.67元，二被告支付利息超出部分的20833.33元（15万元+15万元+22.5万元-504166.67元）应抵扣借款本金，二被告还需偿还原告借款本金1479166.67元及2016年7月20日至2017年4月30日的利息230092.59元；原、被告约定承包期（实为借期）届满后，被告应按期于2017年5月10前偿还借款本金并支付剩余利息，被告未按期已构成违约，应承担违约责任；原、被告约定“超出时间不支付每日按本金的1%收取违约金”，该违约金的计算标准过高，原告自愿调整违约金的计算标准为按年利率16%计算，符合法律规定，本院予以尊重；因原告已根据《承包合同》的约定主张了逾期付款违约金，其再主张按年利率20%计算逾期付款产生的（资金占用）利息缺乏法律依据，本院不予支持；结合前述理由，被告晶准公司、吴桂生应偿还原告德嘉公司借款本金1479166.67元，并支付利息230092.59元及违约金（违约金从2017年5月11日起至付清之日止，以未付借款本金为基数，按年利率16%计算）。关于原告请求借款本息、违约金超出部分，缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陇川县晶准硅业有限责任公司、吴桂生于本判决生效之日起五日内共同偿还原告重庆德嘉电气开发有限公司借款本金1479166.67元，并支付利息230092.59元；二、被告陇川县晶准硅业有限责任公司、吴桂生于本判决生效之日起五日内共同支付原告重庆德嘉电气开发有限公司违约金（违约金从2017年5月11日起至付清之日止，以未付借款本金为基数，按年利率16%计算）；三、驳回原告重庆德嘉电气开发有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，减半收取计9150元，由原告重庆德嘉电气开发有限公司负担160元，被告陇川县晶准硅业有限责任公司、吴桂生共同负担8990元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  田风友二〇一七年十二月七日书 记 员  贾雅婷