广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终21715号上诉人（原审原告）：邓建强，男，汉族，1980年10月16日出生，身份证住址湖南省临武县。被上诉人（原审被告）：松林数控设备（深圳）有限公司，住所地深圳市宝安区沙井街道沙三居委会上下围第二工业区********。法定代表人：林国良，总经理。委托诉讼代理人：杨新，广东诚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢兴宝，广东诚公律师事务所实习律师。上诉人邓建强因与被上诉人松林数控设备（深圳）有限公司(以下简称松林公司)劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初13261号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。上诉人邓建强上诉请求：1、判令松林公司支付解除劳动关系经济赔偿金5945元；2、判令松林公司支付2016年4月22日至2016年12月1日的工资差额12081.5元；3、判令松林公司支付工资差额12081.5元的25%经济补偿金3020元；4、判令松林公司支付2016年4月22日至2016年12月1日在职期间因无故拖欠支付工资29735.5元的25%经济补偿金7434元；5、判令松林公司支付从2016年5月22日至2016年11月24日未签订劳动合同的双倍工资差额35672元。本院经审理查明，松林公司2016年4月至2016年12月期间共向邓建强支付了加班工资12535元。另查明，邓建强于本案二审调查庭审中确认松林公司于2015年12月3日向其支付了相当于一个月工资的款项4107元。对于原审法院查明的双方当事人均无异议的事实，本院予以确认。本院认为,邓建强与松林公司之间存在劳动关系，双方当事人的劳动权利义务依法应受劳动法律法规的调整。针对邓建强的上诉请求，本院分析如下：对于松林公司是否应当向邓建强支付2016年4月22日至2016年12月1日的工资差额12081.5元的问题。松林公司提交了经邓建强签名确认的工资表，经核对，松林公司已经按法定标准支付了邓建强2016年4月22日至2016年12月1日期间的基本工资。对于加班工资，因工资表中未显示邓建强每月的具体加班时间，且松林公司确认其为邓建强计算加班工资的基数为工作日加班15元/小时，休息日加班18元/小时，该加班工资计算基数违反了法律规定，本院据此确认松林公司未足额发放邓建强在职期间的加班工资。对于邓建强的加班时间，因松林公司提交的考勤打卡记录未经邓建强签名确认，邓建强不确认其真实性，本院亦不予确认。松林公司应承担举证不能的不利后果，本院依据邓建强提交的上班记录，确认其在职期间的加班时间为平时加班458小时，休息日加班594小时。经核算，邓建强2016年4月22日至2016年12月1日期间应得加班工资为22629元（2100元/月÷174小时×458小时×1.5+2100元/月÷174小时×594小时×2）。因松林公司仅支付邓建强该期间加班工资12535元，故还需支付加班工资差额10094.31元。原审法院对此计算错误，本院依法予以纠正。邓建强上诉请求松林公司支付工资差额12081.5元，数额过高，其超出法定应支付部分，本院不予支持。对于邓建强上诉请求该工资差额的25%经济补偿金，因缺乏法律依据，本院不予支持。对于邓建强要求松林公司支付无故拖欠工资29735.5元及其25%经济补偿金的上诉请求，因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。对于松林公司是否应当向邓建强支付解除劳动关系经济补偿的问题。邓建强以松林公司随意扣减工资，支付工资低于最低工资标准，并且不依法提供劳动保护用品为由被迫提出解除劳动关系。因松林公司确实存在未足额向邓建强支付工资的情形，依法应当向邓建强支付解除劳动关系经济补偿。经核算，邓建强月平均应发工资为5373元，故松林公司应向邓建强支付经济补偿数额为5373元。因松林公司已在邓建强离职时支付经济补偿4107元，扣减后，还需向邓建强支付经济补偿差额1266元。邓建强虽不确认松林公司在其离职时支付的补发的相当于一个月工资的款项系经济补偿，主张不应扣减，但对该款项亦未给出合理解释，故本院对其主张不予采信。原审法院对此处理有误，本院予以纠正。对于邓建强要求松林公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的上诉请求。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，用人单位应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，双方当事人并未按照法律的规定在员工入职后一个月内签订书面劳动合同。而是在2016年11月25日才签订书面劳动合同。但在签订书面劳动合同时，双方将已履行的事实劳动关系期间包含在书面劳动合同的期限之内。在邓建强没有证据证明该书面劳动合同的签订存在胁迫、欺诈、乘人之危等情形的情况下，本院认定双方签订的劳动合同内容是双方的真实意思表示，因此是合法有效的。邓建强在签订书面劳动合同时同意将劳动合同的期间溯及于之前的事实劳动关系期间，应视为邓建强放弃了要求该事实劳动关系期间未签订书面劳动合同的二倍工资请求。现邓建强再要求该期间的未签订书面劳动合同的二倍工资，本院不予支持。原审法院对此处理正确，本院依法予以维持。综上，上诉人邓建强的上诉请求，理由部分成立，本院对理由成立部分予以支持；原审判决认定事实有误，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《深圳市员工工资支付条例》第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初13261号民事判决第三项；二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初13261号民事判决第一项为被上诉人松林数控设备（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人邓建强2016年4月22日至2016年12月1日期间工资差额10094.31元；三、被上诉人松林数控设备（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人邓建强解除劳动关系经济补偿差额1266元；四、驳回上诉人邓建强的其他上诉请求。被上诉人松林数控设备（深圳）有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计人民币15元，由被上诉人松林数控设备（深圳）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 冼 朝 暾审判员 张 永 彬审判员 陈 雅 娟二〇一七年十二月二十二日书记员 连亮（兼）附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《深圳市员工工资支付条例》第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。