广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书(2017)粤01执复234号复议申请人（被执行人）：黄志芹，女，1985年4月1日出生，汉族，身份证住址江西省瑞金市。委托代理人：李明，广东莞诚律师事务所律师。申请执行人：广东雄洲实业集团有限公司，住所地广东省广州市白云区广州大道北同和街道办事处北侧自编**雄洲城。法定代表人：林楚洲。委托代理人：官选斌，广东诺臣律师事务所律师。复议申请人黄志芹不服广东省广州市白云区人民法院（以下简称原审法院）作出的（2017）粤0111执异23号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法进行了书面审查，现已审查终结。原审法院在执行申请执行人广东雄洲实业集团有限公司（以下简称雄洲公司）申请执行被执行人黄志芹房屋租赁合同纠纷一案【（2017）粤0111执214号】过程中，黄志芹对原审法院查封其名下位于南沙区南沙街美麓花园一街3号（自编B3栋）1218房、1219房（以下简称涉案房产）的执行行为提出书面异议。原审法院查明，2016年1月27日，雄洲公司诉黄志芹房屋租赁合同纠纷一案，该院以(2016)粤0111民初1826号立案受理。2016年6月27日，该院依法作出民事判决：一、黄志芹将广州市白云区同和街道办事处北侧自编1号雄洲城第一层外13、外14、内9号商铺交还给雄洲公司；二、黄志芹按每月42459元标准向雄洲公司支付从2015年3月1日起至交还涉案商铺之日为止的占有使用费；三、黄志芹向雄洲公司支付2015年6月至9月的水电费2417．29元；……。上述民事判决已发生法律效力。后该院依据雄洲公司的申请作出(2016)粤0111民初1826号之一民事裁定：查封黄志芹名下价值23万元的财产。2016年9月26日，该院依法查封涉案房产。2017年1月3日，雄洲公司依据上述生效民事判决向原审法院申请执行，被执行人黄志芹，该院立(2017)粤011l执214号案执行。2017年2月14日，该院作出(2017)粤0111执214号执行裁定：查封被执行人黄志芹名下涉案房产。该执行裁定及协助执行通知书已依法送达广州市南沙区国土资源和规划局。另查，根据广州市南沙区房地产交易中心出具的《产权情况表》《广州市不动产登记查册表》记载：南沙区南沙街美麓花园美麓一街3号(自编B3栋)1218房、1219房产别为有限公司，单位名广东鹿园交通物资发展有限公司，占有部分为全部(权属人)；房屋已作预告备案，产权人为黄志芹，占有份额为单独所有，未抵押。再查，2016年7月15日，黄志芹(甲方)与雄洲公司(乙方)签订《执行和解协议书》，约定：一、甲乙双方一致同意以(2016)粤0111民初1826号民事判决书判决为基础协商处理本案履行事宜。二、甲方向乙方办理好原租赁合同纠纷的移交手续，交还商铺场地给乙方，同意该涉案商铺的全部装修由乙方无偿取得并所有，并且甲方保证先与乙方按甲乙双方磋商好的合作条件重新签订新合同及缴清合同款项，并且甲方保证诚实履行并承担新合同全部约定的义务及责任；当且仅当甲方在全部做到及完成前述条件下，乙方同意甲方一次性给付乙方金钱20万元人民币，该款项甲方在本协议签订后三日内(截止到2016年7月18日)全部缴清，乙方放弃甲方其他应当给付给乙方的部分。否则，若甲方有任一违反，该执行协议对双方不产生和解效力，乙方有权依(2016)粤0111民初1826号民事判决书的判决追索甲方承担的给付义务及责任。三、本协议书经甲乙双方签章后成立，待甲方全部做到并完成本协议第二项规定条件后方可生效。等等。雄洲公司(甲方)与黄志芹(乙方)还于同日签订《商铺租赁合同》，约定：乙方承租广州市白云区广州大道北同和街道办事处北侧自编l号雄洲同和广场首层1F外22号铺位，铺位面积约为142平方米。租赁期为三年，即自2016年7月15日起至2019年7月14日止。如果乙方遵守本合同及相关管理合同和合同附件的规定履行至合同期满，则乙方享受15天的免租期；在合同起始日起暂不交付该月15天的租金，如果乙方没有按约履行至合同期满，则甲方用乙方保证金抵扣该期间的租金，保证金不足抵扣时，甲方有权向乙方追索。乙方同意按以下标准和方式向甲方缴纳各项费用：(一)履约保证金：乙方同意于本合同签订时，一次性向甲方支付履约保证金74550元，用于保证乙方全面和实际履行本合同的相关义务。本合同约定租期届满后，如乙方无拖欠款项或无其他抵扣费用情形，此履约保证金在本合同约定租期届满后15日内无息返还给乙方。(二)租金：本铺位计缴月为21300元，合同期内，租金每二年递增10％，自租赁期限开始之日起计算。第一年起本铺位每月租金计缴为21300元，第三年起本铺位每月租金计缴为23430元，之后按递增比例以此类推计缴。本合同签订时，乙方须一次性支付2016年8月1日起至2016年8月31日止的租金：21300元。合同期内，乙方应在当月5日前向甲方缴纳本月应付全部租金。(三)物业管理费、水电费等费用：乙方应按其与甲方/甲方委托的管理方签订的《雄洲同和广场物业管理合同》诚实履行。(四)如有其他费用，由甲乙双方另行商议并签订补充协议执行。甲、乙双方的联系人、联系地址、联系电话、传真等均以本合同备写的为准。如有变更，须以书面形式提前七天通知对方，否则由此引起的后果及责任由变更方承担。任何一方采用邮寄方式依本合同确认的联系地址及联系方式给对方发出书面通知或函件的，邮政单位或速递公司按惯用方式将邮件送至对方地址之日(包括但不限于签收、拒收、无人退回等情况)均视为对方收到了通知或函件并为有效送达。因乙方违约造成的合同自动解除和终止，甲方所发出的违约通知书、告知函或邮件，不论乙方是否认可或签字均以甲方公布的通知或邮单告知为生效依据。拖欠(租金及相关费用)逾期达三十天（含30）以上者，甲方有权解除合同，乙方的全部合同权利视为自动放弃；因乙方违约造成本合同解除时双方协商解除时，乙方应在甲方书面通知或函件发出的七天内将所承租商铺返还给甲方，逾期甲方有权单方面收回商铺，商铺内的遗留物品作乙方遗弃物处理。乙方存在超过约定时间7天未交清当期应交款项；当月连续3天或累计10天未按时正常营业；在合同期内，未经甲方同意批准，擅自退出场地经营并已实际离场等情形，甲方有权单方面解除本合同。等等。雄洲公司、黄志芹在听证中均确认上述合同约定的商铺即(2016)粤011l民初1826号民事判决第一项确定的广州市白云区同和街道办事处北侧l号雄洲第一层外13、外14、内9号商铺，且于合同签订当日交接，由黄志芹、广东雄洲华宇物业管理有限公司在《场地交接确认书》上签名、盖章。黄志芹还于当日向广东雄洲华宇物业管理有限公司交纳履约保证金74550元、水电保证金5000元，2016年8月1日至8月31日租金21300元、物业管理费3550元、节庆费1800元。2016年7月18日，雄洲公司出具收据，确认黄志芹向雄洲公司支付20万元案件执行款的事实。黄志芹于2016年9月13日向广东雄洲华宇物业管理有限公司交纳2016年8月电费267.96元，9月租金21300元、管理费3550元；于11月3日交纳2016年9月水电费875.36元，10月租金21300元、管理费3550元。2016年12月23日，雄洲公司向黄志芹送达通知，表示因黄志芹违背2016年7月15日《商铺租赁合同》，依同时签订的《执行和解协议书》，该合同已作废。要求黄志芹按(2016)粤0111民初1826号民事判决书执行。扣除黄志芹一次性交纳的20万元和租金63900元后，暂计至2016年12月31日，黄志芹欠款为676245.29元。黄志芹在听证中确认其拖欠2016年11-12月的租金、水电费及物业费。以上事实，有《雄洲同和广场商铺计价表》《商铺租赁合同》《场地交接确认书》、收据、通知及当事人陈述等证据证实。原审法院认为，黄志芹以其已按执行和解协议履行完毕为由对该院查封涉案房产的执行行为提出异议，该院依法依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条进行审查。涉案房产在(2016)粤011l民初1826号案中被该院采取财产保全措施，进入执行程序后，依法自动转为执行中的查封措施。该房屋虽然登记在广东鹿园交通物资发展有限公司名下，但房屋管理部门出具的产权登记情况表足以证实该房屋已作预告备案，且产权人为黄志芹，占有份额为单独所有。故黄志芹提出执行行为异议主体适格，而该院查封该涉案房产的执行行为符合法律规定。(2016)粤0111民初1826号民事判决作出后，雄洲公司与黄志芹就该案判决的履行签订了《执行和解协议书》，明确双方系以(2016)粤0111民初1826号民事判决书的判决为基础协商处理该案的履行事宜，并约定仅当黄志芹全部做到及完成交还商铺、重新签订合同、缴清合同款项、诚实履行并承担新合同全部约定的义务和责任等义务的情况下，雄洲公司才同意黄志芹一次性给付20万元，且放弃黄志芹其他应当给付的部分；若黄志芹有任一违反，执行和解协议书对双方均不产生和解效力，雄洲公司有权依(2016)粤011l民初1826号民事判决书申请执行。现雄洲公司已与黄志芹重新订立《商铺租赁合同》，但黄志芹没有按约定完全履行新的《商铺租赁合同》，其在听证中亦承认拖欠雄洲公司的租金、水电费及物业管理费。故黄志芹未按《执行和解协议书》履行的事实，该院予以确认，该协议书依约定不产生和解效力，雄洲公司有权依据(2016)粤011l民初1826号民事判决向该院申请执行。因此，黄志芹的异议请求缺乏事实与法律依据，该院依法予以驳回。综上，裁定驳回黄志芹的异议请求。黄志芹不服向本院申请复议请求：1、对本次裁定不予执行或对执行予以结案处理；2、解除对涉案房产的查封。事实与理由：一、雄洲公司与黄志芹就原审法院（2016）粤0111民初1862号民事判决书判决，已经和解。双方于2016年7月15日签署了《执行和解协议书》，就上述协议内容，黄志芹已全部完成；2016年7月15日，双方签署《商铺交还确认书》、《雄洲同和广场商铺计价表》、雄洲同和广场（2016版)《商铺租赁合同》、《场地交接确认书》，双方再次租赁起计；同日，黄志芹交付新的《商铺租赁合同》履约保证金74550元和水电保证金5000元(收据5207341)及新的商铺租赁合同2016年8月期间的租金等费用26650元(收据5207342)；2016年9月13日，黄志芹交付新的商铺租赁合同2016年9月期间的租金21300元(收据6695762)及新的商铺租赁合同2016年9月期间的管理费等费用3817.96元(收据6695763)；2016年11月3日，黄志芹交付新的商铺租赁合同2016年10月期间的租金21300元(收据9750312)及新的商铺租赁合同2016年9月期间的管理费等费用4425.36元(收据9750313)；2016年7月18日黄志芹给付雄洲公司20万元(案件执行款)，该公司开具了收据给黄志芹(收据9119053)。如此，黄志芹交付全部签订的商铺租赁合同的租金和20万元执行款项给雄洲公司，履行了《执行和解协议书》确定的双方和解要求的全部义务。二、（2016）粤0111民初1862号民事判决书确定的黄志芹的义务已全部履行，申请执行人的请求已经得到全部满足，上述判决书确定的黄志芹的义务已经履行完毕，应当裁定本次执行申请不予执行或者对本次执行予以结案处理。雄洲公司运营不善，重签商铺租赁合同时的许多承诺未予兑现，致使各商铺均无力经营，商家纷纷撤离，广场已不具备经营条件，黄志芹根本无法达到租赁合同的目的，2016年12月19日，雄洲公司擅自在没有通知黄志芹的情况下将黄志芹正在营业的商铺水电关停，导致黄志芹店铺关门，黄志芹于当晚收拾清理商铺所有自有物品搬离，并且于同日下午通过邮政EMS向雄洲公司发出了《解除租赁合同通知书》对方拒收，上述事实2017年6月15日在举行听证庭审现场雄洲公司予以确认，对于搬离时间雄洲公司做了毫无证据2017年1月9日的虚假陈述。基于以上事实及理由，雄洲公司违背《执行和解协议书》的约定向原审法院申请恢复执行黄志芹房产无任何事实理由与法律依据。关于和解协议中雄洲公司以拖欠一月租金违反协议为由申请恢复执行黄志芹财产是毫无事实依据的。根据民法通则第62条规定，民事行为可以附条件，但必须是所附条件合法时才生效。依据《合同法》第45条第一款规定，附条件成立的合同所附条件必须是合法的事实，才受法律保护。双方签订的执行和解书，就协议书所签的内容黄志芹已经全部履行完毕，执行和解已经生效，按照协议书约定双方不得再以任何理由要求再给付原合同的经济及法律责任。执行和解协议中所附成立生效条件之一是甲方履行并且承担新合同全部责任和义务已履行完毕，该合同是无效合同。在黄志芹另行起诉雄洲公司，原审法院做出的(2017)粤0111民初10092号判决中得到确认。该合同是无效民事法律关系，不受法律保护，不产生履行的义务，也不具有合法性的基础。黄志芹是否履行无效合同，该合同不应影响和解效力已生效，且无效合同是否履行不能阻止和解协议书生效。雄洲公司以拖欠租金、管理费为由枉图恢复原判决再次要求黄志芹重复履行给付金钱，不应该得到法律的支持。退一步而言，所附要求黄志芹履行无效的合同，客观上也无法继续履行，雄洲公司2016年12月19日对黄志芹正在营业的商铺未事先告知且未得到黄志芹同意的情况下擅自断水断电，导致黄志芹产生巨大的损失，无法正常经营。黄志芹一直到处筹钱向雄洲公司提出因生意不好没有人流量可否分次缴纳，或者在7万余元的保证金中扣除的申请均没有得到同意。因故黄志芹已经履行了新合同约定的义务和责任，且无效合同是否履行不能阻止和解协议书生效，所附条件不合法，不对执行和解效力产生任何影响，否则势必要求黄志芹去履行不受法律保护的法律关系。综上，特向广州市中级人民法院提出复议申请。雄洲公司答辩称，黄志芹所提出的复议申请的事实是虚构的，而且复议申请书的事实和内容与标题不一致。首先，复议申请书第一项，黄志芹认为双方已经和解，事实上没有和解，只是曾经达成《执行和解协议书》，但由于黄志芹没有履行，就没有和解成功。黄志芹认为自己履行了判决书全部义务，这不是事实。黄志芹认为因签订的《执行和解协议书》里面附带的新的租赁合同是无效的，所以不履行。如果说明知签订新的租赁合同是无效的，而签订新的和解协议，对方是知道的。签订合同是准备不履行的，根据司法解释规定，以骗取的方式签订和解协议，是无效的，那就应恢复履行。如果签订后，对方才发现无效的，是不可能。从之前的诉讼中，黄志芹已经是知道房屋没有合法报建，租赁合同被认定是无效，那么新签的合同也是无效。如果对方知道无效，不按新的和解协议履行，那就应恢复之前的判决书履行。综上，黄志芹的复议请求没有事实和法律依据。本院经审查对原审法院查明的事实予以确认。另查明，（1）黄志芹在复议听证中提供的原审法院于2017年10月30日作出的（2017）粤0111民初10092号民事判决书反映：关于原告黄志芹与被告广东雄洲华宇物业管理有限公司租赁合同纠纷一案，原审法院判决如下：一、原告黄志芹与被告广东雄洲华宇物业管理有限公司于2016年7月15日就位于广州市白云区广州大道北同和街道办事处北侧自编1号雄洲同和广场首层/区1F外22号铺位签订的《商铺租赁合同》无效；二、本判决生效之日起五日内，被告广东雄洲华宇物业管理有限公司向原告黄志芹返还履约保证金74550元、水电保证金5000元；三、本判决生效之日起五日内，被告广东雄洲华宇物业管理有限公司向原告黄志芹赔偿装修损失费17129.25元；四、驳回原告黄志芹的其他诉讼请求。判后，被告广东雄洲华宇物业管理有限公司不服该判决而向本院提起上诉。（2）雄洲公司在复议听证中提供的原审法院于2017年9月4日作出的（2017）粤0111民初1705号民事判决书反映：关于原告广东雄洲实业集团有限公司市场经营管理分公司与被告黄志芹物业服务合同纠纷一案，原审法院判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告黄志芹向原告广东雄洲实业集团有限公司市场经营管理分公司支付2014年12月1日至2015年2月28日、2015年7月1日至2016年7月31日、2016年11月1日至2017年1月9日的物业管理费64711.16元及违约金；二、驳回原告广东雄洲实业集团有限公司市场经营管理分公司的其他诉讼请求。判后，被告黄志芹不服该判决而向本院提起上诉。本院认为,本案复议审查的重点系黄志芹是否已完全履行其在《执行和解协议书》中的义务。本案中，黄志芹与雄洲公司签订的《执行和解协议书》第二条明确约定：黄志芹向雄洲公司办理好原租赁合同纠纷的移交手续，交还商铺场地，同意该涉案商铺的全部装修由雄洲公司无偿取得并所有，并且黄志芹保证先与雄洲公司按双方磋商好的合作条件重新签订新合同及缴清合同款项，并且黄志芹保证诚实履行并承担新合同全部约定的义务及责任，当且仅当黄志芹在全部做到及完成前述条件下，雄洲公司同意黄志芹一次性给付雄洲公司金钱20万元人民币，雄洲公司放弃黄志芹其他应当给付给雄洲公司的部分。否则，若黄志芹有任一违反，该执行协议对双方不产生和解效力，雄洲公司有权依(2016)粤0111民初1826号民事判决书的判决追索黄志芹承担的给付义务及责任。现黄志芹未完全履行新的《商铺租赁合同》，拖欠2016年11月至12月的租金、水电费及物业管理费，即未按《执行和解协议书》的约定履行并承担新合同全部约定义务，申请执行人雄洲公司据此申请执行原生效法律文书符合法律规定，原审法院予以支持并无不当，本院予以维持。至于复议申请人黄志芹认为《商铺租赁合同》是无效合同，该无效合同是否履行不能阻止和解协议书生效的理由，本院认为，根据《执行和解协议书》的约定，黄志芹与雄洲公司已将履行并承担新合同全部义务设定为和解协议书发生和解效力的前提条件之一，在该条件未成就时，执行和解协议并不发生和解效力，故本院对黄志芹该理由不予采信。复议申请人黄志芹的复议请求因没有事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回复议申请人黄志芹的复议申请，维持广东省广州市白云区人民法院作出的（2017）粤0111执异23号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  赵建文审判员  叶洁靖审判员  黄晓清二〇一七年十二月十九日书记员  李涵一