抚顺市新抚区人民法院民 事 判 决 书（2015）新抚民一初字第00246号原告抚顺新宇建筑安装有限公司，住所地：抚顺胜利经济开发区平山街。法定代表人钱立志，该公司总经理。委托代理人郭继冬，该公司法律顾问。被告抚顺玉媛石油化工有限公司，住所地：抚顺市新抚区华山路华山工业园区****。法定代表人王超，该公司经理。委托代理人王传玉，该公司工作人员。委托代理人邹剑英，该公司工作人员。原告抚顺新宇建筑安装有限公司（以下简称新宇公司）与被告抚顺玉媛石油化工有限公司（以下简称玉媛公司）建设工程合同纠纷一案，本院于二0一四年三月四日作出（2013）新抚民一初字第00058号民事判决书。宣判后，被告玉媛公司提起上诉，抚顺市中级人民法院于二0一四年十二月十六日作出（2014）抚中民一终字第00189号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新宇公司的委托代理人郭继东，被告玉媛公司的委托代理人王传玉、邹剑英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告于2011年9月签订建设工程合同，由我方承建被告综合楼工程，建筑面积2740㎡，竣工日期为2012年11月15日，合同虽约定“包工包料一次包死”，但未按约定履行，其原因是原告要求1350元/㎡包死，被告提出950元/㎡发包，双方未形成和议，因此在合同中未明确合同价款。在被告作出先施工，后算帐承诺后，同年11月我方开始施工。在施工中，被告也未按包工包料约定履行，大宗建筑材料均由被告供料。由于被告拖欠工程款，导致工程5%的工作量至今未完成。经工程造价鉴定已完成工作量3,527,807.00元，扣除被告方供料款和支付的部分工程款2,304,440.00元后，被告尚欠我方1,223,367.00元。就此款项我方多次向被告催要无果，故来院告诉，要求对该工程造价进行评估，判令被告支付工程款1,223,367.00元以及利息，并解除建设工程合同，诉讼费由被告承担。被告辩称，我方不同意原告的诉讼请求。原告所称建设工程合同未明确合同价款与事实不符，本案实际上，双方签订的建设工程施工合同并不是原告向法庭提供的那份合同，而真实的合同不仅约定了承包范围为包工包料，一次包死，而且约定了合同的价款为250万元，我方也是按照上述合同实际支付了双方约定的工程款。根据最高人民法院的相关司法解释规定，本案中双方约定了工程的固定价款，不适用工程造价的鉴定，更谈不上工程款的问题，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，施工人刘文信经他人介绍与被告方认识，获知被告欲建设抚顺市玉媛石油化工有限公司综合楼（A、B号）工程，刘文信遂于2012年4月17日与原告签订工程项目承包经营合同，刘文信作为承包人负责经营该工程项目，以原告名义与被告签订建设工程施工合同，被告将工程发包给了原告。该建筑项目，未进行招投标，双方签订建设工程施工合同时，双方未对该工程进行工程预算。原告于2011年10月12日出具授权委托书，委托王恩珍以原告单位的名义处理所承包的被告A、B楼工程一切事宜。代理人在开标、评标，合同谈判过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，原告均予以承认。2011年11月17日，双方签订补充协议，其内容主要为：根据新宇公司规定，王恩珍为全权代理人，与发包方达成协议；社会保险基金、农民工保证金、项目经理入网费、由发包方垫付，待工程验收合格后，结算时包括在发包方给付承包方总价款贰佰伍拾万元内；监理费由发包方承担；关于建筑材料、质量、式样在按图纸规定的基础上，发包方与（刘文信）协商，双方认可情况下，由建设方采购、定价；若需发包方按合同提前支付费用，由王恩珍与发包方商量，须经王恩珍同意签字才有效。原告开始施工后，大宗建筑材料先经双方认可，再由建筑材料供货商送到施工现场，被告即向供货商支付材料款，原告向被告出具收条。被告提交的原告向被告出具因该工程发生的预付款、材料款等收条复印件共188页，经本院核对，合计2,440,835.75元。2012年12月26日，抚顺城成工程造价咨询事务所有限公司受原告委托对涉案A号、B号综合楼工程作出结算书，报审金额为4,219,345.31元，审定金额为3,753,652.25元。原、被告均认可双方曾为了少交税款而签订一份《建设工程施工合同》提交给建设行政主管机关备案，合同载明的内容为：“发包方为被告单位名称，承包方为原告单位名称，工程概况中的工程名称为被告综合楼，工程地点为抚顺市新抚区华山工业园区，资金来源为自筹资金。工程承包范围为包工包料，以上为蓝色圆珠笔填写。合同工期中开工日期为2012年3月31日，竣工日期为空白，工程质量标准为合格。合同价款为150万元（人民币）（黑色水笔填写），合同订立时间为2011年9月21日，地点为抚顺市新抚区华山工业园区，（时间、地点为蓝色圆珠笔填写）。双方合同生效约定栏空白，发包人为被告章，法定代表人为王超章，委托代理人为王传玉（黑色水笔填写），承包人为刘文信签字（蓝色圆珠笔填写），并加盖原告合同专用章，法定代表人为钱立志章，委托代理人为王恩珍（黑色水笔填写），建设行政主管部门意见栏为抚顺市城乡建设委员会审批专用章，批准的时间为2012年3月28日。原、被告均表示工程价款150万元并非双方约定的实际价款。原、被告另各自提交了一份《建设工程施工合同》，原告提供的合同系被告提供合同的复印件，两份合同中，原告提供的合同质量标准和合同价款栏内为空白及通用条款第44项第24条工程预付款栏内只有付款比例，无合计总造价，而被告提供的合同中在质量标准栏内填写了“按图纸标准，验收合格，在合同价款栏内填写了大小写“250万元”和在通用条款第44页第24条工程预付款项内付款比例内容的句号后面写有“合计总造价贰佰伍拾万元整”，除此之外，其余内容与原告提供的合同内容均一致。其他主要内容与备案的合同基本一致。本案原审过程中，原告书面申请对涉案工程造价进行鉴定，被告不同意进行鉴定，也不予配合。在本案原审、二审、此次审理过程中，被告均拒绝法院工作人员及鉴定人员进入现场勘察。本案审理过程中，辽宁诚隆工程造价咨询有限公司经抚顺市中级人民法院委托，对本案涉案工程作出工程造价鉴定报告，鉴定结果为：工程原设计图纸总造价为3623186.90元，工程原设计图纸原告未施工项目造价为744137.58元，工程原设计图纸原告已施工项目总造价为2881204.82元，工程有变更而无变更签证单的工程总造价为381541.89元，塔式起重机场外运输、安拆费、基础造价为44996.28元，钢屋架屋面造型造价为172490.50元。本院所确认的上述事实，有《建设工程施工合同》，《工程项目承包经营合同》，工程结算书，发票，情况说明，供料清单，工程报验审批表，工程洽商记录，证实材料，基础设计说明，地基土检验报告，开工报告，关于施工建设交费的补充协议，结算证实材料，协议承诺书，建设工程规划许可证，收条，照片，协议书，鉴定报告，发票，情况说明及当事人陈述等证据在案为凭。这些证据已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，本案中，实际施工人刘文信借用有资质的建筑施工企业新宇公司的名义，与发包方玉媛公司签订《建设工程施工合同》，并实际由刘文信组织施工，系没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情形，故原、被告双方签订的《建设工程施工合同》属于无效合同。该建设工程尚未完工，不能进行竣工验收。依据施工现场显示及双方当事人确认，该工程已经完成了大部分工作量。原告新宇公司的工作成果已经归属于被告玉媛公司，且不能返还原告新宇公司，被告玉媛公司应当对原告新宇公司进行补偿，即按照工程量结算工程款。关于本案已完成工程量的价款问题，被告玉媛公司主张双方属于固定价款合同，但，被告玉媛公司提供的合同文本明显存在着合同订立地点所书写的内容的笔体、用笔、颜色不一致的问题，不符合惯常合同签订时的正规性、严肃性；同时，双方提交的合同文本又不一致，也不符合惯常合同签订时一式几份的做法；该份合同又不是在建设主管机关审批备案的合同文本；该工程也未进行招投标，且无可以作为价格依据的概预算；在工程尚未完工的情况下，被告玉媛公司已支付的材料款已达244万余元，故本案工程价款不宜认定为固定价250万元。被告玉媛公司应按照鉴定价格3480233.49元给付原告新宇公司工程款，扣除已支付的2440835.75元，仍需支付1039397.74元。关于被告玉媛公司主张原告新宇公司所承建的工程有质量问题，已经另行起诉形成他案，本案不予处理。结合本案和他案的实际情况，本院确定双方各自申请的鉴定，鉴定费用由申请方自行负担。综上所述，依照依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告抚顺玉媛化工有限公司自本判决生效后十五日内支付原告抚顺新宇建设安装有限公司工程价款1039397.74元；二、驳回原告抚顺新宇建设安装有限公司其他诉讼请求。被告如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15810元，原告新宇公司负担2370元，被告玉媛公司负担13440元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 长  冯国宝审 判 员  王苏宁人民陪审员  冯 冲二〇一七年十二月二十一日代书 记员  范雨晴本判决所依据的法律条款《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；