广东省广州市天河区人民法院民 事 裁 定 书（2017）粤0106民初2169号原告：吴康，男，1959年2月17日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。委托代理人：潘卫平、胡海，分别为北京市盈科（广州）律师事务所律师、实习律师。被告：庄少忠，男，1977年11月8日出生，汉族，住广东省普宁市。被告：王胜文，男，1952年11月4日出生，汉族，住广东省广州市天河区。委托代理人：李嵘、邓振城，分别为广东合邦律师事务所律师、实习律师。被告：张吉耀，男，1983年7月4日出生，汉族，住广东省普宁市。第三人：黄杰斌，男，1982年11月29日出生，汉族，住广东省龙门县。第三人：徐静，女，1987年2月12日出生，汉族，住重庆市江津区。第三人：何雨洁，女，1990年2月7日出生，汉族，住广东省惠来县。上述第三人共同的委托代理人：彭楷伦，广东金粤律师事务所律师。第三人：广州市天河区胜田融企业管理咨询中心，住所地广东省广州市天河区。执行事务合伙人：庄少忠。第三人：广东新奇节能科技有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：王胜文。委托代理人：刘振兴，男，1988年10月27日出生，汉族，住广东省。原告吴康诉被告庄少忠、王胜文、张吉耀合伙协议纠纷一案，本院依法追加第三人黄杰斌、徐静、何雨洁、广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（以下简称“胜田融中心”）、广东新奇节能科技有限公司（以下简称“新奇公司”）参与诉讼并进行了审理，现已审理终结。原告吴康向本院提出诉讼请求：1.解除原告吴康与被告庄少忠、第三人胜田融中心签订的《股权认购书》（编号XQES-H01-***、编号XQES-H01-***）及《经销合作协议书》（编号：STR15-D0***）；2.三被告及五第三人负连带责任返还本金140500元以及利息14000元，合计154500元，并赔偿自起诉之日起至实际还款之日止的全部利息（以154500元为基数，按人民银行同期贷款利率计算）；3、三被告及五第三人共同承担全部诉讼费用。事实和理由：三被告系胜田融中心（普通合伙企业）合伙人，其中被告张吉耀于2015年9月7日入伙。被告声称项目公司新奇公司具有极好的投资价值，通过与其合作可以分享该项目公司在高速发展中的经营成果和资本回报，等等。原告在被告宣传误导下分别于2015年3月27日、2015年3月29日、2015年6月2日支付胜田融中心资金共计140500元。但被告没有履行任何义务也没有兑现有关承诺，原告没有取得任何“投资收益”。事实上，被告以“项目投资”为诱饵，欺诈包括原告在内的广大投资人，进而将所得款项截留、挪用。新奇公司与胜田融中心在本案中存在委托授权关系，庄少忠、王胜文、黄杰斌、徐静、何雨洁、张吉耀系胜田融中心的合伙人，根据有关法律规定，应该由委托方（被代理人）及被委托方（代理人）承担连带责任，合伙企业及其合伙人对合伙企业的债务承担连带责任。涉案《股权认购书》、《经销合作协议书》也应当依法解除。被告王胜文辩称:被告王胜文不是胜田融中心的合伙人，被告王胜文在第一次开庭时已经向法庭提交了笔迹鉴定申请，从胜田融中心在工商局备案登记的材料可以看到，我方也提供了证据给法庭，无论是企业设立登记申请材料还是胜田融中心的变更登记申请材料，上面关于王胜文的签名都不是其本人的签名，从而证明王胜文在上面的签名都是假的，根据公司法、合伙企业法及工商局设立变更相关管理规定，从而得出被告王胜文并不是胜田融中心的合伙人，故不应承担责任。本案涉嫌非法吸收公众存款罪，已经被天河公安立案侦查，从原告所提交的立案告知书可以看到胜田融中心涉嫌非法吸收公众存款罪，现已进行侦查，并立案告知。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》的司法解释第1、2、11条明确规定人民法院在审理经济纠纷案件中发现有经济犯罪行为的，应当中止审理或者驳回起诉，将案件移送公安机关办理，根据上述司法解释的规定，本案胜田融中心与原告的案件已经涉嫌经济犯罪，应当移送公安机关处理，所以被告王胜文认为本案应当适用先刑后民，或中止审理或驳回起诉，移送公安机关。原告的诉讼请求涉及的是三笔金额，两笔是所谓的股权认购款，第三笔是经销保证金。我方认为在第三笔款项中，原告和胜田融中心签订的是一个经销合作合同，其涉嫌的金额是经销保证金，而本案案由是股权投资，与经销产品保证金是两个不同的法律事由，应分案处理，法院应驳回该部分的诉讼请求。根据原告与胜田融中心所签订的三份合同，两份股权认购书，一份经销合作合同，三份合同约定的内容都有对双方权利义务的约束，被告王胜文认为该三份合同并没有达到解除的条件，所以被告王胜文无需承担责任。被告庄少忠、张吉耀未答辩。第三人黄杰斌、徐静、何雨洁述称：我方不同意原告所有诉讼请求，请求法庭予以驳回。理由如下：原告与胜田融中心签订了三份协议，两份股权认购协议和一份经销合作协议，股权认购协议和经销合作协议的内容不一致，案由也应不一致，而且三份协议的约定当中我们在目前来看并没有显示出任何违约或者可以达到解除合约的条件，包括其认购也没有说何时完成，经销也没有说何时完成，因此原告据此要求解除合约，我们认为是法律依据不足。胜田融中心按照原告所说是代理销售新奇公司的股权，实际上原告购买的是新奇公司的股权产品，跟胜田融中心没有关系，具体是否有成为股东、有无实现代理权由新奇公司判断，其与胜田融中心只是代理行为，不能因此由代理公司负责相应的债务，而且现在是否是债务也不予确定。三第三人实际上只是新奇公司或者是被告庄少忠的下属，没有涉及新奇公司的股份，也没有参与经营，而且在股东合伙人变更的协议中，非常明确的确认了这一点，因此要求三第三人据此承担合伙协议的债务我们认为于法无据。如同原告代理人所述，本案涉及非法集资，我方同意王胜文代理人所述，根据最高人民法院关于审理经济案件若干问题的规定，应先刑后民，我们在上述几个案件中已经向法庭提出了申请，请求法庭作出公正的裁决。第三人新奇公司述称：我方不同意原告的诉讼请求及事实理由，同意被告及三第三人的答辩意见。第三人胜田融中心未答辩。经审理查明：新奇公司经工商管理部门登记成立于2014年12月16日，为有限责任公司，原股东为广东高奇能源工程有限公司、广州高奇环保科技有限公司。2015年1月16日，经工商管理部门核准，股东变更为广东高奇能源工程有限公司、广州高奇环保科技有限公司、广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）、牛*英、王*元、王*青、庄少忠。2016年7月19日，经工商管理部门核准，现登记股东为广东高奇能源工程集团有限公司、王胜文、广州市天河区高奇企业管理中心（普通合伙）、广州高奇环保科技有限公司。胜田融中心经工商管理部门登记成立于2015年1月7日，为普通合伙企业，原工商登记合伙人分别为：庄少忠（认缴出资额288万元）、黄杰斌（认缴出资额3万元）、徐静（认缴出资额3万元）、王胜文（认缴出资额3万元）、何雨洁（认缴出资额3万元）；2015年9月7日经工商部门核准变更登记合伙人为张吉耀（认缴出资额12万元）、庄少忠（认缴出资额288万元），执行事务合伙人为庄少忠，注册资本为300万元。2015年8月31日，庄少忠、张吉耀签订一份《广州市天河区胜田融企业管理咨询中心合伙协议》，约定各合伙人权利义务，其中庄少忠占注册资本96%、张吉耀占注册资本4%。2015年3月13日，新奇公司向胜田融中心出具一份《授权书》，列明：兹授权广州市天河区胜田融企业管理咨询中心负责本公司股权认购相关事宜，授权日期是2015年3月13日至2016年12月31日。2015年3月27日、29日，胜田融中心（甲方）与吴康（乙方）签订两份编号为XQES-H01-***、XQES-H01-***的《股权认购书》，均约定：鉴于1、甲方是广东新奇节能科技有限公司的股东，持有广东新奇节能科技有限公司30%的股份，是依法注册成立的普通合伙制合伙企业。……2、乙方已经清楚甲方持有广东新奇节能科技有限公司的30%的股份，即认缴了新奇节能公司总股份500，000，000元中的150，000，000元出资，甲方为完成该出资，经甲方现有全体合伙人同意，引进乙方作为甲方的合伙人，通过甲方投资于新奇节能，以其获得和分享新奇节能在高速发展中的经营成果和资本回报。……就乙方入资甲方，并通过甲方间接持有“新奇节能”的股权一事，共同订立协议书如下：第二条、甲方拟向新奇节能出资的额度甲方按广东新奇节能科技有限公司的增股方案，本次拟向“新奇节能”的股权认购为15000万股（合人民币1.5亿整）。第三条、乙方认购出资额及认购价格乙方以转账或现金方式出资33200元，认购甲方20000股（合1.66元/每股）。第四条、账户指定乙方用于认购出资的全部资金必须汇至甲方指定的以下银行帐上：开户名：广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）。第五条、到账通知甲方应在收到乙方汇入的认购款项后次日，向乙方开出认购股权资金收据，并电传给乙方。第六条、乙方承诺：乙方在签订此协议时，已知悉认购股权的行为所带来的风险和损益。第七条、甲方承诺5、乙方认购股权满二年，可向甲方提出股权回购申请，甲方将按照本合同认购价格以1：1.18的比例进行回购，继续持有者将享有分红收益(分红收益为年化6%、7%、7%)。第八条、协议生效与变更本协议自甲、乙双方签字（盖章）后，于甲方实际收到股权认购款之日起生效。第十条、其他1、本次股权认购为定向认购，不向社会公众募集资金。2015年3月31日，新奇公司（甲方）与胜田融中心（乙方）签订一份《股权认购及资金投入约定》，列明：根据甲乙双方约定，由乙方承销甲方股权，现约定如下：乙方当天认购股票数量应当在第二天上午十二点前报至甲方，并将原件复印报甲方备案；乙方应在三个工作日之内，将认购资金汇入甲方指定帐户，每股按1元结算，预留5%的金额给乙方，每月月底结清；……如乙方未能按约汇入股权认购款及未如实汇报售出股权数量，甲方则有权停止乙方的承销资格，并追究相关法律责任。2015年4月23日，新奇公司任命被告庄少忠为公司副总裁。2015年6月2日，胜田融中心（甲方）与吴康（乙方）再签订编号为STR15-D0***的《经销合作协议书》，约定：1、甲方是广东新奇节能科技有限公司（注册号：44010******5515）的股东，持有广东新奇节能科技有限公司30%的股份，是依法注册成立的普通合伙企业。广东新奇节能科技有限公司已于2015年元月09日在上海股权托管交易中心成功挂牌，挂牌企业简称“新奇节能”，股权代码为“20**81”。广东新奇节能科技有限公司的注册资本为人民币5亿元。乙方已经充分了解甲方认缴了广东新奇节能科技有限公司总股份5亿元中的1.5亿元出资，持有广东新奇节能科技有限公司30%的股份。2、甲方是广东新奇节能科技有限公司系列产品的经销商，拥有多个具有专利权的产品销售权。通过和甲方合作可以分享甲方在高速发展中的经营成果和资本回报。……就乙方经销甲方产品一事，共同订立协议条款如下：……第二条、经销产品目录产品名称为机动车安全节能系列套餐，产品型号及市场指导价见附件1，注：上述产品均为广东新奇节能科技有限公司监制，广东高奇能源工程有限公司生产，广州天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）营销，广东蓝盛实业有限公司总经销。第三条、乙方经销权限及首批采购数量1、乙方向甲方支付人民币74100元经销保证金，用于获得甲方系列产品的经销权，其经销权时间2015年6月2日至2017年6月1日。乙方经销满二年后可自由选择是否继续经销，如不再经销的可以退回保证金。甲方为了充分调动乙方参与经销产品的积极性拟给乙方赠送甲方在广东新奇节能科技有限公司股权数为：30900股，在乙方丧失经销资格的情况下，乙方即丧失上述股权全部权益。合同权益一年后可申请进行转让，二年之内不得退回，确认转让需向甲方提出变更申请，甲方收取5%手续费。2、乙方取得经销权后，必须在签约后的5个工作日内支付产品预付款l00000元。逾期支付产品预付款视为自动放弃指定区域经销权，但保留其经销权。3、经销产品除非有质量问题不得要求退换。第四条、付款账户指定1、乙方经销保证金必须汇至甲方指定的以下银行账户：开户名：广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）。2、乙方经销产品货款（预付款）必须汇入甲方指定的银行账户。第五条、到账通知甲方应在收到乙方汇入的经销保证金、经销货款（预付款）后次日，向乙方开出经销保证金收据、经销货款（预付款）收据，并电传给乙方。第六条、甲方承诺1、对于乙方向甲方汇入的经销保证金，在没有确认经销资格之前，甲方保证不动用乙方交付的经销保证金。2、乙方经销满二年后可自由选择是否继续经销，如不再经销的可以退回保证金。甲方应兑现乙方在广东新奇节能科技有限公司的股权收益（根据广东新奇节能科技有限公司的股权收益公示，年化预计为18%）。3、甲方所投资的“新奇节能”企业成功上市后，在法律法规许可的条件下，甲方将乙方所持的“新奇节能”股权按照1:1的比例兑换为“新奇节能”的流通股票，经销保证金将不予退回。第七条、乙方承诺：1、乙方在签订此协议时，已认可甲方的产品，并知悉签署产品经销合作协议后所带来的风险和收益。2、乙方遵守甲方有关产品经销方面的规定（详见附件）并愿意接受管理和监督。3、乙方承诺不会将双方的合作文件协议等资料用于非本合同目的之用。同日，胜田融中心出具《承诺书》称为感谢新老客户特承诺给予2015年6月2日签约的合同编号：STR15-D00**号客户享受第一年6%、第二年7%、第三年7%的股权受益奖金。2015年3月27日、3月29日、6月2日，胜田融中心向吴康开具了《专用收款收据》三张，列明：缴款人吴康，缴款事由：股权认购款33200元、股权认购款33200元、经销保证金74100元/赠送股权数（30000）股，收据编号为XQES-H01-***、XQES-H01-061、STR15D-0***。胜田融中心向吴康开具的《出资证明（股权证）》两张（编号XQES-H01-***、XQES-H01-***）载明：出资人姓名吴康持股数20000股、20000股认缴日期2015年3月27日、2015年3月29日持股企业：广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）*出资人投资用于广东新奇节能科技有限公司入股（企业代码：20***1企业简称：新奇节能）及自营业务。签发人广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）2015年3月27日、2015年3月29日。胜田融中心向吴康开具的《股权证明》（编号STR15-D0***）列明：持有人姓名吴康持股数30900股持股企业：广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）*签发人现将持有广东新奇节能科技有限公司（企业代码20**81企业简称新奇节能）股权中的上述股权赠予持有人。签发人广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）2015年6月2日。2016年5月25日，新奇公司召开股东会，参会股东有王胜文、广州高奇环保科技有限公司、广东高奇能源工程集团有限公司、广州市天河区胜田融企业管理咨询中心（普通合伙）、广州市天河区高奇企业管理中心（普通合伙），并作出决议，同意根据胜田融中心于2016年5月23日的退股申请，同意其将原出资15000万元（占公司注册资本的30%）的全部15000万元认缴份额转让给广州市天河区高奇企业管理中心（普通合伙），转让金为0元；同意由新奇公司财务部对胜田融中心自参股以来对认缴出资的注资款及往来款进行清算，另做退款处理。2016年5月26日，胜田融中心发出公告称：……近期，由于“新奇节能”进入股改程序，胜田融中心公户按照要求停止运作，交由股改小组进行股改相关审计工作，……定于2016年6月下旬在“新奇节能”股改小组完成相关审计工作时，对未发放的股东红利进行一次性统一发放。2016年7月29日，新奇公司召开会议，参会人员有新奇公司王胜文、胜田融中心张吉耀、广州市天河区高奇企业管理中心（普通合伙）刘志浩，对三方的账务进行确认与交接。2016年8月26日，新奇公司与胜田融中心签订一份《新奇公司退回胜田融中心注资款附件》，列明，根据2016年7月29日的会议约定，新奇公司于2016年8月25日已退回胜田融中心全部注资款38130333.59元，到此双方账务清算完成，债权债务已全部结清。2017年1月13日，吴康诉至本院，提出上述诉讼请求。本案在审理过程中，吴康申请撤回对黄杰斌的起诉。王胜文申请对落款日期为2015年1月5日的《合伙企业合伙协议》中“王胜文”的签名进行笔迹鉴定。本案在审理过程中，胜田融中心、庄少忠、张吉耀均去向不明。另查明，2016年12月12日，广东省广州市公安局天河区分局决定对胜田融中心涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查（穗公天立字[2016]17802号）。本院认为：公安机关出具的《立案告知书》（穗公天立字[2016]17802号）已经表明，胜田融中心的行为涉嫌刑事犯罪，需要追究刑事责任并已作出了立案决定。而本案争议款项系吴康与胜田融中心订立两份编号为XQES-H01-***、XQES-H01-***的《股权认购书》、一份编号为STR15-D0037的《经销合作协议书》后按上述协议书约定向胜田融中心支付的股权认购款33200元、股权认购款33200元、经销保证金74100元，以及吴康要求解除上述三份协议。故本案有刑事犯罪的嫌疑而不再属于民事纠纷的范畴。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定：人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。据此，吴康的起诉应当被驳回，本案应移送公安机关处理。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三条、第一百二十四条第（三）项、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定，裁定如下:驳回原告吴康的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  张 翼人民陪审员  贾保红人民陪审员  黎粤花二〇一七年十二月五日书 记 员  余颖蓉王施琪