云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云03民初72号原告：陆良县加兴水泥制品厂。住所地：陆良县中枢镇西桥野鸭塘。法定代表人：陈家良。委托诉讼代理人：杨占全，云南湛权律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南省陆良县磊奉建材有限责任公司。住所地：陆良县西桥社区。法定代表人：钱金成。第三人：陆良县同乐建材有限责任公司。住所地：陆良县中枢镇窑上小乱石滩。法定代表人：李宝然（未到庭）。原告陆良县加兴水泥制品厂（以下简称加兴厂）诉被告云南省陆良县磊奉建材有限责任公司（以下简称磊奉公司）、第三人陆良县同乐建材有限责任公司建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2017年3月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。原告加兴厂的法定代表人陈家良、委托诉讼代理人杨占全，被告磊奉公司的法定代表人钱金成到庭参加诉讼。第三人陆良县同乐建材有限责任公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告加兴厂向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原被告签订的土地转让协议，并由被告磊奉公司返还原告加兴厂已经支付的土地转让款12799000元；2.依法判令被告磊奉公司支付2013年7月1日至起诉之日的利息12799000×6%÷12×44＝2815780元，及起诉之后的利息按同期银行贷款利息计算至还完为止；3.依法判令由被告磊奉公司向原告加兴厂支付违约金12799000×20%＝2559800元；4.依法判令被告磊奉公司赔偿原告加兴厂土地平整费822594元；5.依法判令被告磊奉公司向原告加兴厂偿付原告加兴厂因此支付的律师代理费80000元；6.本案的诉讼费由被告磊奉公司承担。事实和理由：被告磊奉公司欲将其公司所属厂区的工业出让用地（陆国用[2004]第331号）及地上附着物转让，原告与被告磊奉公司经协商后，于2013年7月1日签订了《土地转让协议》，该协议就转让土地的详细范围、转让价格、价款支付方式及时间、双方的权利义务及违约责任的承担等作了约定。合同签订当天，原告就通过三方转账的方式向被告支付款项7799000元，随后原告对所购土地进行大量的土地平整。从2013年7月2日起，被告又以公司改制需要款项为由，要求原告支付款项，原告遂于2013年7月2日、7月25日、8月13日、8月20日、9月2日分五次共向被告支付了5000000元，被告开具了五张收据给原告，加盖了陆良县同乐建材有限责任公司的公章或财务章，原告法定代表人陈家良问被告的法定代表人钱金程为何不加盖被告公司的公章，钱金成说自己是陆良县同乐建材有限责任公司的股东，同时也说了不盖被告公章的原因，原告信以为真。原告向被告支付了12799000元款项后，就多次催促被告合同约定履行过户手续，但被告一直找各种理由拖延、推诿，直到2015年12月份，原告发觉情况不对，于是到不动产登记局询问，才知道被告卖给原告的该宗土地被被告于2014年抵押给了兴业银行。故诉至法院。被告磊奉公司答辩称：1.因被告需要资金进行改造，在与原告多次协商的基础上，双方于2017年7月1日达成《土地转让协议》。对原告诉称的通过三方转账的方式被告支付款项7799000元予以认可，但该款项是由借款3000000元及利息，以及其他应付款1850000元组成，已经转为土地购买款，不再是借款了，故原告诉请由被告支付自2013年7月1日至起诉之日的利息2815780元，及起诉之后的利息是不成立的。对原告所称五次共向被告支付了500万元是事实；2.原告对被告的厂房、生产线进行了改造，因原告不具备办理采矿许可证、安全许可证等的条件，更不可能将被告方的采矿许可证、安全许可证等证转让给原告，因此原告开采石灰石只能挂靠在被告名下。合同签定后，被告在办理土地过户过程中得知，土地过户后因采区与开采许可证不符，原告是不能继续开采石灰石的，并将此情况告知了原告，原告也就没有付土地转让过户费1241000元。后因土地税收政策及土地性质的变化，导致需补交的费用大大增加，这是政府行为，被告不成立违约，更不需向原告支付2559800元的违约金；3.原告在诉讼期间，于2017年7月31日起将被告方土地上的建筑强行拆除，造成经济损失2000多万元，原告在未明确界址的前提下擅自拆房屋，打围墙而造成的损失应由原告方承担；4.因原告用被告的名义采石，因此应由原告承担的资源税60万元、土地使用税65万元、房产税10万合计135万计征在了被告名下，应由原告支付给被告。由于原告过度开采石灰石，给被告方造成很大的损失，造成安全隐患，据测算需耗资330万元才能消除隐患，此款应由原告承担。原告为了达到出租的目的，在《土地转让协议》合同区域内进行了部分平整，然后找人来给个报告就来要钱，这不是被告要求平整的，不应由被告方来承担该笔费用；5.被告方自签订协议至今人收益1101万元，包括房屋及土地征地拆迁补偿费180万元、300万元的计息281.578万元、土地租赁收入约40万、60万吨石灰石的开采收益600万元，这些收益和原告给我方造成的损失应当在抵扣相应的土地款。同时，我方的土地是因为帮别人抵押贷款，因贷款方还不了银行贷款而被查封。因此，原告诉请由被告方承担律师代理费80000元及案件诉讼费用的理由不能成立，不应由被告承担。原告加兴厂为证明其主张，向本院提交以下证据材料：1、组织机构代码、营业执照、税务登记证、法定代表人身份证明及身份证复印件各一份。欲证明原告的主体资格；2、《土地转让协议》一份。欲证明原、被告就转让土地的详细范围、转让价格、价款支付方式及时间、双方的权利义务及违约责任的承担等均作了明确约定；3、《三方转账协议》七份。欲证明原告在2013年7月1日签订协议当天即支付给被告7799000元土地转让款；4、收据五份。欲证明原告分5次向被告支付土地转让款500万元；5、陆良县不动产登记局土地抵押登记情况一份。欲证明该宗涉案土地已被被告抵押给银行；6、《内资企业登记表》一份。欲证明钱金成是陆良县同乐建材有限责任公司股东；7、《企业信用信息公示报告》一份。欲证明王振林系磊奉公司财务负责人，并与第四组证据相印证；8、《云南省陆良县发展和改革局价格认证中心价格鉴定结论书》一份。欲证明原告在向被告支付土地转让款后，对该宗涉案土地进行大量的平整而支出的费用；9、云南省增值税普票发票八张，委托协议一份。证明原告为实现该笔债权，委托律师代理主张权益并支付律师代理费的事实，代理费发生的依据。经质证，被告磊奉公司对证据１、２、３、４、５、６、７的三性没有异议，但提出在双方签协议的时候案涉土地已经在陆良县农村信用合作联社作了抵押，后又抵押给了兴业银行；对证据８的合法性、真实性提出异议，理由是没有经过被告同意，随便出个评估意见不予认可，且石灰石开采自然形成的平地是不需要平整的；对证据９的真实性没有异议，但认为不应该由被告承担。被告磊奉公司向本院提交以下证据：１、营业执照复印件及法定代表人身份证证明，身份证复印件各一份。欲证明被告的主体资格；２、陆良县工业和科技信息化局关于陆良县磊奉建材有限责任公司欠税及65亩土地转让所涉税费情况的报告一份。欲证明涉税费过高，被告卖的土地抵账抵了700余万，实收到账500多万，但税要交给地税783万余元导致土地过户过程中一直没落实；３、陆良县人民政府专题会议纪要2015-5-8一份。欲证明为了解决土地遗留问题，政府出了专题报告，将案涉土地调整为居住用地；４、陆良县城市规划委员会会议纪要2015-5-27一份。欲证明该文件把整个地块调整为商业用地；５、陆国用（2004）第331号土地证一份，欲证明原告所拆房屋的面积及地形图。陆良县房权证中枢镇字第**产权证一份，欲证明原告所拆房屋在土地证上有相应的记载；６、向同乐街道办事处作的承诺书一份。欲证明拆迁时补偿款经被告承诺划到了原告的名下，大概有180多万元。经质证，原告加兴厂对证据１的三性没有异议；对证据2、3、4的真实性不认可，认为没有加盖相应的公章，也不能证明被告的目的；对证据５的意见为，该证据不能证明被告欲证明的目的；对证据６的意见为，该承诺是被告自己出的承诺书，关联性真实性无法判断。通过双方当事人对上述证据的质证，本院认为，对原告提交的第１、２、３、４、５、６、７组证据，被告无异议，该证据真实、合法、与本案具有关联性，本院予以采信；证据８系原告接收土地后平整土地及场地建设等的费用822594元，客观、真实、合法，对其证明效力予以确认；证据９系原告为本次诉讼支付律师代理费80000元的事实，本院予以采信。对被告提交的第１组证据，原告无异议，该证据真实、合法、与本案具有关联性，本院予以采信；证据５能证实案涉的土地及地上附着物权属情况，本院予以采信；证据２、３、４系税费缴纳情况报告与土地性质变更会议纪要的情况，与本案无关联性，本院不予采信；证据６系被告向陆良县人民政府同乐街道办事处出具的一份承诺书，该承诺书并不能证明补偿款的数额且与本案无关联性，本院予以采信。经过庭审、质证和认证，本院确认如下法律事实：原告加兴厂与被告磊奉公司于2013年7月1日签订了《土地转让协议》，将被告公司所属厂区的工业出让用地（陆国用[2004]第331号）及地上附着物转让给原告。双方所签协议就转让土地的详细范围、转让价格、价款支付方式及时间、双方的权利义务及违约责任的承担等作了约定。其中，对违约责任的约定为：“１、如乙方（磊奉公司）不能依法转土地，则乙方应按土地转让总额20%承担违约责任。２、如乙方未能在约定时间内完成以上约定的‘三证’的变更和交付工作，应向甲方（加兴厂）支付延期履行违约金，违约金为甲方已付款的20%。３、如乙方未尽到真实告知义务、其承诺和保证与事实不符，导致本交易无法顺利完成的，乙方应赔偿由此给甲方造成的所有损失（包括但不限于甲方前期投入的费用、律师费、借款利息等），退还甲方已付全部款项并向甲方支付违约金为土地转让总额的20%。４、任意一方若无故终止或解除本协议，应向另一方支付违约金土地转让总额的20%。５、因不可抗拒力造成的违约，双方互不承担责任。”合同签订当天，原告就通过了三方转账的方式向被告支付款项7799000元，随后原告就对所购土地进行大量的土地平整，经云南省陆良县发展和改革局价格认证中心出具的《云南省陆良县发展和改革局价格认证中心价格鉴定结论书》认证为该土地平整费及场地建设费822594元。2013年7月2日起，原告按照被告的要求于2013年7月2日、7月25日、8月13日、8月20日、9月2日分五次共向被告支付了5000000元，被告开具了五张收据给原告，并加盖了陆良县同乐建材有限责任公司的公章或财务章。原告向被告支付款项后，被告未按照合同约定过户手续。后该宗土地被被告于2014年12月８日抵押给了兴业银行股份有限公司曲靖分行。原告为实现该笔债权委托律师代理主张权益并支付律师了代理费80000元。本院认为，加兴厂与磊奉公司签订的《土地转让协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同，双方均应按合同约定履行义务。本案中，磊奉公司在加兴厂按照合同约定支付12799000元后，未按照合同的约定办理过户手续，而后于2014年将案涉土地抵押给了兴业银行股份有限公司曲靖分行，导致本交易无法顺利完成，磊奉公司的行为构成违约。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……”之规定，现原告要求解除《土地转让协议》，理据充分，本院予以支持。加兴厂请求解除合同并已经支付的土地转让款12799000元的主张符合《土地转让协议》的约定，本院依法予以支持，合同解除后，双方基于履行合同取得的财产应当返还对方。因此，磊奉公司应当将加兴厂支付的12799000元土地转让款返还给加兴厂；加兴厂应当将土地使用权返还磊奉公司。加兴厂主张磊奉公司按照《土地转让协议》的约定支付已付价款20%的违约金即12799000×20%＝2559800元符合合同的约定，亦不违法法律规定，本院予以支持。对于原告接收土地后因平整土地产生的费用822594元，有云南省陆良县发展和改革局价格认证中心出具的《云南省陆良县发展和改革局价格认证中心价格鉴定结论书》证实，被告应予以承担。双方《土地转让协议》中对律师费用进行了约定，原告为实现债权而与律师事务所签订了《委托协议》，作了实际履行并出具了发票，对原告主张的80000元律师费用本院予以支持。因双方在合同中约定了违约金，同时本案已经支持了原告诉请的违约金，原告的损失已经得到了弥补，故原告主张由被告支付利息的诉请本院不予支持。原告起诉时未主张第三人陆良县同乐建材有限责任公司承担责任，且经审理查明第三人在本案中无责任，故第三人不承担责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告未能就其提出的抗辩提出相应证据，故其抗辩理由不能成立，其抗辩不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、解除原告陆良县加兴水泥制品厂与被告云南省陆良县磊奉建材有限责任公司于2013年7月1日签订的《土地转让协议》；二、由被告云南省陆良县磊奉建材有限责任公司于本判决生效之日起三十日内返还原告陆良县加兴水泥制品厂支付的土地转让款12799000元；三、由被告云南省陆良县磊奉建材有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向原告陆良县加兴水泥制品厂支付违约金2559800元；四、由被告云南省陆良县磊奉建材有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向原告陆良县加兴水泥制品厂支付土地平整费822594元；五、由被告云南省陆良县磊奉建材有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向原告陆良县加兴水泥制品厂支付律师代理费80000元。六、由原告陆良县加兴水泥制品厂于本判决生效之日起三十日内向被告云南省陆良县磊奉建材有限责任公司交付《土地转让协议》所涉的陆国用[2004]第331号土地；七、驳回原告陆良县加兴水泥制品厂的其他诉讼请求。案件受理费136263元，由陆良县磊奉建材有限责任公司负担115823.55元，由陆良县加兴水泥制品厂20439.45元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长 ： 余 瑾审 判 员 ： 廖 锐人民陪审员 ：何云春二〇一七年十二月二十五日书 记 员 何 雨 洁