甘肃省瓜州县人民法院民事判决书（2017）甘0922民初2054号原告：瓜州县鸿建商品混凝土有限公司，社会统一信用代码×××。法定代表人：项复刚，经理。委托诉讼代理人：杨忠山，甘肃河西律师事务所律师，执业证号×××。被告：宁夏启运建设工程有限公司（原宁夏启融通建设工程有限公司），社会统一信用代码×××。法定代表人：刘国，总经理。委托诉讼代理人：张涛，宁夏启融通建设工程有限公司工程部经理。第三人：富生文，男，住甘肃省瓜州。委托诉讼代理人：马长军，甘肃祁连律师事务所律师，执业证号×××。第三人：瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司，统一社会信用代码：×××。法定代表人：李世荣，总经理。委托诉讼代理人：马长军，甘肃祁连律师事务所律师，执业证号×××。第三人：邓玉鹏，男，现住宁夏银川市。（缺席）原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司与被告宁夏启运建设工程有限公司（原宁夏启融通建设工程有限公司）和第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司、邓玉鹏买卖合同纠纷一案,本院于2017年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司的委托诉讼代理人杨忠山和被告宁夏启运建设工程有限公司的委托诉讼代理人张涛以及第三人富生文及其委托诉讼代理人马长军和第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司的法定代表人李世荣及委托诉讼代理人马长军到庭参加了诉讼，第三人邓玉鹏经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告宁夏启运建设工程有限公司给付C40型号264立方米混凝土及C15型号70立方米混凝土价款104800元；2、要求被告宁夏启运建设工程有限公司自判决生效之日起按照银行贷款利率承担逾期付款利息；3、要求第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司给付1050立方米混凝土价款420000元；4、被告宁夏启运建设工程有限公司承担诉讼费。事实及理由：2017年3月23日，被告宁夏启运建设工程有限公司与原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司签订《商品混凝土买卖合同》。合同签订后，原告按照合同约定向被告工地供应合格混凝土1384立方米，价值524800元。2017年7月2日，被告工作人员邓玉鹏出具证明：李世荣624立方米、杨玉刚426立方米及邓玉鹏C15型号264立方米、其他70立方米，共计金额524800元。原告向被告开具了增值税专用发票，被告分文没有支付。现原告依法提起诉讼，请求人民法院依法裁决。被告宁夏启运建设工程有限公司辩称，被告从来没有与原告签订过《商品混凝土买卖合同》，原告也从来没有向被告供应过混凝土，第三人邓玉鹏也不是被告的工作人员。第三人邓玉鹏与被告没有任何合同关系，第三人邓玉鹏与原告签订的商品混凝土买卖合同中加盖的公章系其私刻，应视为无效合同。原告供应的混凝土的接收人为第三人邓玉鹏、富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司。在瓜州县人民法院审理的（2017）甘0922民初1811号及（2017）甘0922民初1812号案件中，第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司已向被告主张了本案涉案的混凝土价款。本案所涉混凝土已由瓜州县法院及酒泉市中级人民法院明确查明涉案标的累计重复计算的问题。第三人邓玉鹏出具的证明中已明确了第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司使用的混凝土具体方量。第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司就涉案混凝土重复计算问题已由一、二审法院在（2017）甘0922民初1811号及（2017）甘0922民初1812号、（2018）甘09民终270及（2018）甘09民终275号案件中已查实，并已判决。被告不承担清偿责任。第三人富生文述称，第三人富生文用的商品混凝土是原告供应的，第三人富生文使用的混凝土包含在第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司和原告签订的合同中。第三人富生文使用混凝土方量为426立方米，单价360元/立方米，合计153360元。第三人富生文承包修建的工程是被告的工程，因被告宁夏启运建设工程有限公司没有向第三人富生文支付工程款，所以第三人富生文也没有向原告付款。现在，被告宁夏启运建设工程有限公司给第三人富生文付款，第三人富生文就给原告付款。第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司述称，第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司和原告有商品混凝土买卖合同，原告给第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司供应的混凝土数量为624方，单价360元/立方米，总价款224640元。第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司承包修建的工程是被告的工程，因被告宁夏启运建设工程有限公司没有向第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司支付工程款，所以第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司也没有向原告付款。现在，被告宁夏启运建设工程有限公司给第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司付款，第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司就给原告付款。 第三人邓玉鹏缺席。本院经审理认定事实如下:2016年12月20日，被告宁夏启运建设工程有限公司承包了青岛昌盛日电太阳能科技股份有限公司8MW综合楼备品备件库、门卫室、箱变逆变基础及生产区大棚、土建、钢构、道路工程。此后，被告宁夏启运建设工程有限公司又与案外人屠某签订了《项目内部承包经营合同》。合同约定，承包方式为包工包料、自负盈亏；屠某向被告宁夏启运建设工程有限公司交纳工程结算价1.5%的承包费（管理费）。2017年，第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司通过本案第三人邓玉鹏及案外人屠某承包了其中的部分工程。2017年2月20日，原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司与第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司签订了《商品混凝土买卖合同》。合同约定，C40型号商品混凝土单价400元/立方米、C35型号商品混凝土单价380元/立方米、C30型号商品混凝土单价360元/立方米、C25型号商品混凝土单价340元/立方米、C20型号商品混凝土单价320元/立方米、C15型号商品混凝土单价300元/立方米；双方五日内完成本阶段结算，被告向原告支付不低于60%的货款，全款在最后一批混凝土供货28日时结清。期间，第三人富生文也参加到了原告与第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司签订的《商品混凝土买卖合同》履行当中。2017年3月23日，屠某工地工作人员常二东以被告宁夏启运建设工程有限公司的代表人的身份以被告宁夏启运建设工程有限公司名义与原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司签订了《商品混凝土买卖合同》。合同约定，C40型号商品混凝土单价400元/立方米、C35型号商品混凝土单价380元/立方米、C30型号商品混凝土单价360元/立方米、C25型号商品混凝土单价340元/立方米、C20型号商品混凝土单价320元/立方米、C15型号商品混凝土单价300元/立方米；双方五日内完成本阶段结算，被告向原告支付不低于60%的货款，全款在最后一批混凝土供货28日时结清。合同签订后，原告按照要求开始供货。2017年7月2日，第三人邓玉鹏给原告出具了证明证明了原告向被告及第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司工地各供应商品混凝土方量及总价款为524800元的情况。根据该证明及被告、第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司的陈述答辩核算，原告向被告工地供应C15型号商品混凝土264立方米、单价300元/立方米，小计79200元,其他型号商品混凝土70立方米，小计25600元,合计价款104800元。原告向第三人富生文工地供应C40型号商品混凝土426立方米，单价400元/立方米，合计170400元。原告向第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司工地供应C40型号商品混凝土624立方米，单价400元/立方米，合计249600元。2017年11月20日，原告提起诉讼，要求被告给付货款524800元；要求被告承担违约金157440元；要求被告承担律师费、差旅费等48000元。审理中，被告提出申请，要求追加富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司、邓玉鹏作为第三人参加诉讼。根据被告的申请，本院依法追加富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司、邓玉鹏为本案第三人参加诉讼。庭审中，原告变更诉讼请求。1、要求被告宁夏启运建设工程有限公司给付C40型号264立方米混凝土及C15型号70立方米混凝土价款104800元；2、要求被告宁夏启运建设工程有限公司自判决生效之日起按照银行贷款利率承担逾期付款利息；3、要求第三人富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司给付1050立方米混凝土价款420000元。另查明，本院在审理（2017）甘0922民初1488号原告邓某与被告邓玉鹏、被告宁夏启运建设工程有限公司建设施工合同纠纷一案中，被告邓玉鹏承认其刻制了被告宁夏启运建设工程有限公司的印章。另查明，本院审理的（2017）甘0922民初1811号及（2017）甘0922民初1812号原告富生文、瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司分别与被告宁夏启运建设工程有限公司、青岛昌盛日电太阳能科技股份有限公司、瓜州昌盛太阳能科技有限公司、邓玉鹏建设工程施工合同纠纷两案，已被酒泉市中级人民法院作出的（2018）甘09民终270号及（2018）甘09民终275号民事判决书维持了原判。以上判决认为，被告宁夏启运建设工程有限公司作为工程的承包人又与案外人屠某签订了《项目内部承包经营合同》，在涉案工程施工中，案外人屠某及邓玉鹏二人均以被告宁夏启运建设工程有限公司的工程管理人员或代表人身份代表被告宁夏启运建设工程有限公司从事工程结算及工地管理工作，据此，该二人的行为对外应代表被告宁夏启运建设工程有限公司的行为。上述事实有原告提供的2017年3月23日常二东以被告宁夏启运建设工程有限公司的代表人的身份以被告宁夏启运建设工程有限公司名义与原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司签订的《商品混凝土买卖合同》原件一份、2017年7月2日邓玉鹏出具的证明原件一份、甘肃省增值税专用发票复印件二张、（2017）甘09民终1255号民事判决书复印件一份、（2018）甘09民终270号民事判决书复印件一份和第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司提供的2017年2月20日原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司与第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司签订的《商品混凝土买卖合同》原件一份和本院依职权调取的（2017）甘0922民初1488号民事判决书一份、（2017）甘0922民初1811号民事判决书一份、（2017）甘0922民初1812号民事判决书一份、（2018）甘09民终270号民事判决书一份、（2018）甘09民终275号民事判决书一份以及当事人在法庭上陈述答辩所证实。原告提供的（2016）最高法民终613号民事判决书复印件一份，因我国不适用判例法，故该判决书不作为本案证据使用；原告提供的委托代理诉讼合同原件一份、甘肃省律师协会关于印发《甘肃省律师服务收费指导意见》的通知复印件一份，因原告放弃了要求被告承担律师代理费的诉讼请求，故该两份证据不作为本案证据使用。被告提供的瓜州县公安局立案告知单复印件一份、瓜州县公安局受案回执复印件一份、甘肃省高级人民法院（2018）甘民申1870号受理案件通知书复印件一份、甘肃省高级人民法院（2018）甘民申1871号受理案件通知书复印件一份，与本案无直接关联性，不作为本案证据使用。本院认为，被告宁夏启运建设工程有限公司作为工程的承包人又与案外人屠某签订了《项目内部承包经营合同》，在涉案工程施工中，案外人屠某及邓玉鹏二人均以被告宁夏启运建设工程有限公司的工程管理人员或代表人身份代表被告宁夏启运建设工程有限公司从事工程结束及工地管理工作，据此，该二人的行为对外应代表被告宁夏启运建设工程有限公司的行为，故被告宁夏启运建设工程有限公司与原告之间形成了买卖合同关系，该合同关系合法有效，受法律保护；第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司与原告签订了书面《商品混凝土买卖合同》，双方之间形成了买卖合同关系，该合同关系合法有效，受法律保护；第三人富生文虽未与原告签订商品混凝土买卖合同，但其主动参与到第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司与原告签订了书面《商品混凝土买卖合同》的履行当中，应当受该合同的制约，其与原告之间也形成了买卖合同关系，该合同关系合法有效，受法律保护；原告履行了供货义务，被告及第三人应当承担给付价款的义务；《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。据此，原告要求被告承担自判决生效之日起的逾期付款利息的诉讼请求，与该条法律规定重叠，故应当由原告在执行阶段申请执行逾期利息，故该请求在本案审判阶段不予支持；被告欠第三人的钱，不是原告欠第三人的钱，故第三人提出被告给其付款其就给原告付款的主张，没有法律依据，理由不成立，不予支持。综上所述，原告要求被告及第三人给付货款的诉讼请求，证据确实，理由成立，予以支持；原告要求被告承担自判决生效之日起的逾期付款利息的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告宁夏启运建设工程有限公司（原宁夏启融通建设工程有限公司）给付原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司货款104800元。限于本判决生效后十日内履行；二、第三人富生文给付原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司货款170400元。限于本判决生效后十日内履行；三、第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司给付原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司货款249600元。限于本判决生效后十日内履行；四、驳回原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司其他诉讼请求。如果被告未按判决书确定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序审理，受理费已减半收取5551元（已预交）。由原告瓜州县鸿建商品混凝土有限公司负担1554元，被告宁夏启运建设工程有限公司（原宁夏启融通建设工程有限公司）负担798元，第三人富生文负担1298元，第三人瓜州县创亿荣宸建筑安装有限责任公司负担1901元。自本判决书生效后七日内交纳。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判员 程万兵 二〇一八年十二月二十七日书记员 王 琳