沈阳经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）辽0191民初2964号 原告：孙丽峰，女，汉族，1971年10月31日出生，住址沈阳市和平区。 委托诉讼代理人：刘建国，江苏如一律师事务所律师。 被告：沈阳远大铝业集团有限公司，住所地沈阳经济技术开发区，统一社会信用代码91210106410718023F。 法定代表人：康宝华，系公司董事长。 被告：沈阳远大铝业工程有限公司，住所地沈阳经济技术开发区，组织机构代码60461268-1。 法定代表人：康宝华，该公司董事长。 被告：沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司，住所地：沈阳经济技术开发区，统一社会信用代码：91210106711149784P。 负责人：崔庆辉，该公司总经理。 三被告共同委托诉讼代理人：刘欣荣、颜金超，辽宁良友律师事务所律师。 第三人：哈尔滨玮琦建筑劳务有限责任公司，住所地哈尔滨市南岗区。 法定代表人：许瑶，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：孟宪青，男，汉族，1985年7月5日出生，住址沈阳市沈河区，系该公司员工。 原告孙丽峰与被告沈阳远大铝业集团有限公司（以下简称远大集团公司）、沈阳远大铝业工程有限公司（以下简称远大工程公司）、沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司（以下简称远大东北分公司）、哈尔滨玮琦建筑劳务有限责任公司（以下简称玮琦建筑劳务公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月29日作出（2015）经开民初字第866号民事判决，原告孙丽峰、被告沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司不服提起上诉。沈阳市中级人民法院于2017年5月24日以（2017）辽01民终4262号民事裁定书撤销本院（2015）经开民初字第866号民事判决，发回重审。本院于2017年6月23日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙丽峰及其委托诉讼代理人刘建国，被告沈阳远大铝业集团有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司共同委托诉讼代理人刘欣荣、颜金超，第三人哈尔滨玮琦建筑劳务有限责任公司委托诉讼代理人孟宪青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告孙丽峰向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告未休年假工资97,500.00元；2、被告支付原告加班费33,292.80元；3、被告为原告补发2014年5月至2014年9月的工资差额34,403.95元；4、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金114,729.00元，违法解除劳动合同赔偿金114,729.00元；5、被告支付原告2014年1月17日至2014年9月15日未签订书面劳动合同的双倍工资差额70,399.70元；6、被告支付原告鉴定费4758元。事实和理由：原告于2004年6月在被告处入职，2004年10月10日与远大集团公司签订临时劳动合同期限至2005年10月9日，2005年10月28日原、被告签订劳动合同，期限至2009年10月27日。2008年1月18日原、被告又签订劳动合同，履行期限至2014年1月17日。自2014年1月17日后被告未与原告签订劳动合同，原告依然在原岗位工作至2014年9月15日。原告在被告处勤勤恳恳工作达11年，在2014年4月份开始，被告以扣减工资等方式逼迫原告离职，导致原告无法正常工作。被告应支付的经济补偿金及社会统筹保险等，迟迟没有支付。故诉讼至法院，请求判令被告：1、支付原告解除劳动合同经济补偿金114，729.00元，违法解除劳动合同赔偿金114，729.00元；2、支付原告2014年1月17日至2014年9月15日未签订书面劳动合同的双倍工资差额51，360.00元；3、为原告补发2014年5月至9月的工资差额17,462.00元及未足额支付工资赔偿金17，462.00元；4、支付原告加班费176,796.80元，未足额支付加班费补偿金176,796.80元；5、支付应为缴纳的养老、医疗、失业、工伤、生育保险及住房公积金共计190,000.00元及原告应领取的失业保险金24，960.00元；6、支付原告未休年假工资97，500.00元。发回重审期间，原告变更诉讼请求，并申请追加沈阳远大铝业工程有限公司为本案被告。 被告远大集团公司辩称，2004年10月10日至2005年10月9日我公司与原告签订临时劳务协议，2005年10月28日至2009年10月27日与原告签订临时劳务协议，劳务协议期满后，未再续订相关劳务协议，自此没有劳动关系，原告向我公司所主张诉请已经超过诉讼时效。 被告远大工程公司辩称，原告的诉请是远大铝业工程有限公司，但是在仲裁阶段，并没有将我公司列为仲裁的被申请人，也就是说原告诉我公司没有经过劳动仲裁的裁决程序，所以在法院起诉阶段不应将远大铝业工程公司列为本案被告。原、被告（远大东北公司）之间为劳务派遣关系，并且原告的工资及保险均系哈尔滨玮琦公司发放，并且原告所提出经济补偿金年限不能连续计算，原告工资中不应包括奖金的金额，该奖金非规律性奖金，不应计算在基本工资内。 被告远大东北分公司辩称，同远大工程公司意见。原告的所有保险均由第三人办理及缴纳，与第三人建立的是劳动合同关系，与我方没有任何劳动合同关系。我公司与原告于2008年1月18日订立劳动合同，但是原告于2013年11月28日与第三人签订劳动合同，将劳动合同关系转至第三人公司，自此与我公司没有劳动合同关系，且原告保险、工资均由第三人办理和发放。原告诉讼请求中补偿金的计算期限错误，原告从2008年才与我公司正式签订劳动合同，不应当从2004年开始计算。因原告现与我公司没有劳动合同关系，不同意原告诉讼请求。 第三人玮琦建筑劳务公司述称，原告是我公司劳务派遣员工，原告与我公司劳动关系已经解除了。因时间太长，原合同已经销毁了。原告的工资系我公司发放，工资、奖金的标准、规则都是远大工程公司制定的。发放工资由我单位先垫付一部分，然后再由远大工程公司再给补齐。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2004年10月10日与远大集团公司签订临时劳务协议书，期限至2005年10月9日。2005年10月28日，原告与被告远大集团公司再次签订临时劳务协议书，期限至2009年10月27日。2008年1月18日，原告与被告远大东北分公司签订劳动合同书，期限至2014年1月17日。以上合同均约定劳务报酬按公司工资分配体系每月18日前支付。原告自签订上述合同之日起至离职前，一直在被告远大东北分公司工作，工作岗位及内容没有变化。2014年5月28日，被告远大东北分公司的所属部门（山东公司）对原告出具处罚决定，该处罚决定载明，因原告未能按期、保质、保量完成工作计划，顶撞领导等，给予原告即日待岗、工资降为1,300元／月的处罚。2014年9月17日，被告远大东北分公司收到原告于2014年9月15日发送的《解除劳动合同通知书》，并于2014年9月19日向原告出具告知书，告知书主要内容为：“原告系劳务派遣人员，应向第三人玮琦劳务公司发送《解除劳动合同通知书》，被告远大东北分公司不负责传递。”本案审理过程中中，被告远大东北分公司提供了一份2013年11月28日原告孙丽峰与第三人玮琦建筑劳务公司签订的《劳动合同书》，原告对该份劳动合同书不认可，并申请对签名进行笔记鉴定。经原告申请本院依法委托辽宁德恒物证司法鉴定所对《劳动合同书》中乙方签字处签名是否为原告本人书写进行鉴定，该中心于2016年10月26日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为2013年11月28日《劳动合同书》中乙方签字处“孙丽峰”签名字迹不是孙丽峰本人书写。原告孙丽峰因此发生鉴定费4758元。 另查明，原告孙丽峰就其与远大集团公司、远大东北分公司之间的劳动争议向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、支付经济补偿金101，339.00元；2、支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额51，360.00元（2014年1月17日至2014年9月15日）；3、支付原告加班费176，196.80元；4、支付失业金损失24，960.00元；5、支付原告2013年1月l日至2014年9月15日期间未休年假工资13279.50元；6、为原告补发2014年5月至9月的工资差额17，462.00元；7、支付未足额支付工资报酬加付赔偿金17，462.00元；8、支付未足额支付加班费的赔偿金176，196.80元；9、支付未依法缴纳住房公积金给原告造成的损失；10、支付解除劳动合同赔偿金101，339.00元。2014年11月26日，该委作出沈开劳人仲字[2014]229号仲裁裁决书，裁决：一、支付2013年1月1日至11月27日年假工资7683元；二、驳回其他仲裁请求。送达后，原告孙丽峰不服，诉至本院。 再查明，原告孙丽峰2013年度平均工资9870.31元【6196.4+6420+6169.4+6420+6408+6223.4+6404+6428+6446+6440+6428+6428）÷12+（17460+24572.49）÷12】；在处罚决定作出前十二个月平均应发工资6327.87元【（6406+5685+6256+6416+6374+6428+6428+6440+6446+6428+6404+6223.4）÷12】，不包含年度内发放的奖金；处罚决定作出后平均应发工资1535.25元【（1498+1403+1636+802×2）÷4】；离职前十二个月平均工资9967.94元【（6327.87+6327.87 +5514+6406+5685+6256+6416+6374+6428+6428+6440+6446）÷12+（24572.49+19994.1）÷12】；2014年度平均工资8403.19元【（6374+6416+6256+5685+6406+5514+6327.87+6327.87+6327.87）÷9+19994.1÷9】。 以上事实，有仲裁裁决书、临时劳务协议书、劳动合同书、解除劳动合同通知、银行客户交易查询卡、工资银行流水、工资条、司法鉴定意见书、鉴定费发票、告知书、及当事人陈述在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，劳动者合法权益受法律保护。根据原告起诉及被告、第三人的答辩意见，本案的争议焦点为：一、与原告孙丽峰与被告远大集团公司、远大工程公司、远大东北分公司之间是否存在劳动关系；二、原告孙丽峰与第三人玮琦建筑劳务公司是否存在劳动关系；三、原告孙丽峰向被告主张的诉讼请求能否得到支持。 关于原告孙丽峰与被告是否存在劳动关系问题。原告孙丽峰于2004年10月10日与远大集团公司签订临时劳务协议书，期限至2005年10月9日。2005年10月28日，原告与被告远大集团公司再次签订临时劳务协议书，期限至2009年10月27日。2008年1月18日，原告与被告远大东北分公司签订劳动合同书，期限至2014年1月17日。此期间原告孙丽峰一直在远大东北分公司工作。合同到期后，虽未续签劳动合同，原告孙丽峰仍然在远大东北分公司工作至离职，故原告孙丽峰与被告远大集团公司、远大工程公司、远大东北分公司之间存在劳动关系。 关于原告孙丽峰与第三人玮琦建筑劳务公司是否存在劳动关系问题。虽被告远大工程公司、远大东北分公司及第三人玮琦建筑劳务公司均主张原告孙丽峰于2013年11月28日与第三人玮琦建筑劳务公司建立劳动关系并签订了劳动合同，但原告孙丽峰予以否认，并向本院申请对签名进行笔迹鉴定。经本院依法委托辽宁德恒物证司法鉴定所对《劳动合同书》中乙方签字处签名是否为原告本人书写进行鉴定，该中心于2016年10月26日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为2013年11月28日《劳动合同书》中乙方签字处“孙丽峰”签名字迹不是孙丽峰本人书写。故对被告及第三人的主张本院不予支持。 关于原告孙丽峰主张未休年假工资的问题。原告孙丽峰于1993年在沈阳液压件厂参加工作，至今未与该厂解除劳动关系。于2004年10月10日与被告远大集团公司签订劳务合同后，一直在东北分公司工作至2014年9月15日。2013年应享受15天带薪年休假，2014年折算后应享受带薪年休假10天。因被告远大工程公司、远大分公司在举证期限内及庭审过程中未提供明确证据证明已安排原告休年假或已支付其对应的工资报酬，故对于该项诉讼请求中的合理部分21,341.28元(9870.3元÷21.75天×15天×200%+8403.19元÷21.75天×10天×200%），本院予以支持。2013年以前的未休年假工资因已经超过仲裁申诉时效，本院不予支持。 关于原告孙丽峰主张加班费及补偿金的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”因原告孙丽峰未能就加班事实的存在提供证据，亦未提供相关证据证明用人单位掌握其加班事实存在的证据，仅凭工资条中有通勤补助的金额来推断其存在加班的事实证据不足，对其要求支付加班费的主张，本院不予支持。 关于原告孙丽峰主张2014年5月到2014年9月工资差额的问题。孙丽峰2014年6月应发工资为5,514元，与处罚决定作出前十二个月平均应发工资6,327.87元差距不大，对原告要求补足该月工资差额的诉讼请求本院不予支持。7月到10月平均应发工资为1,535.25元，远低于被告远大东北分公司对其作出处罚决定前十二个月的平均工资。因被告远大东北分公司对原告所作出的处罚决定依据为公司有关规定，且被告远大工程公司、远大东北分公司未出示相关证据证明作出处罚决定的合法性，故对于该项诉讼请求中的合理部分16,808.55元【（6327.87-1498）+（6327.87-1403）+（6327.87-1636）+（6327.87-1604）×50%）】，本院予以支持。 关于原告孙丽峰主张解除劳动合同补偿金及赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单住解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”原告孙丽峰于2004年10月10日与被告远大集团公司签订临时劳务协议书后，一直在被告远大东北分公司工作至解除劳动合同，期间工作内容未发生变动。原告孙丽峰请求把在被告远大集团公司的工作年限合并计算为被告远大东北分公司工作年限，本院予以支持。2014年1月17日原告与被告远大东北分公司的劳动合同到期后，原告继续为被告工作，被告未提出异议并按月向原告支付工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。”故可以视为双方已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”原告主张其主动解除劳动关系系因被告远大东北分公司对其进行处罚决定、无故克扣其工资及仲裁需要，属于“未及时足额支付劳动报酬”，原告主张补偿金有事实及法律依据，对合理部分本院予以支持，对经济补偿金99,679.4元（9,967.94元×10个月），本院予以支持。原告孙丽峰系主动离职，主张赔偿金的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。 关于原告孙丽峰主张未签订劳动合同双倍工资的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”该条款规定是为了保护劳动者的合法权益不受侵害而作出的惩罚性规定。因原告孙丽峰于1993年在沈阳液压件厂参加工作后至今未与该厂解除劳动关系，其社会保险关系仍在该公司。在原告孙丽峰存在双重劳动关系的情况下，被告远大东北分公司在原合同期满后，未与原告孙丽峰续签劳动合同，并未实质损害原告孙丽峰的合法权益，故原告孙丽峰主张未签订劳动合同双倍工资不符合上述法律规定精神，对其请求本院不予支持。 关于原告孙丽峰要求支付鉴定费4,758.00元的问题。因原告孙丽峰与第三人玮琦建筑劳务公司签订的劳动合同经鉴定，鉴定结论为2013年11月28日《劳动合同书》中乙方签字处“孙丽峰”签名字迹不是孙丽峰本人书写。故原告孙丽峰的该项请求本院予以支持。 综上所述，原告孙丽峰诉请中合理的部分本院予以支持，鉴于沈阳远大铝业工程有限公司东北公司为非独立法人，应由沈阳远大铝业工程有限公司和沈阳远大铝业工程有限公司东北公司共同承担责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《职工带薪年休假条例》第四条之规定，判决如下： 一、被告沈阳远大铝业工程有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同给付原告孙丽峰未休年假工资21,341.28元； 二、沈阳远大铝业工程有限公司和沈阳远大铝业工程有限公司东北公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同给付原告孙丽峰工资差额16,808.55元； 三、沈阳远大铝业工程有限公司和沈阳远大铝业工程有限公司东北公司于本判决发生法律效力之起十日内给付原告孙丽峰解除劳动合同补偿金99,679.4元； 四、沈阳远大铝业工程有限公司和沈阳远大铝业工程有限公司东北公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同给付原告孙丽峰鉴定费4,758元； 五、驳回原告孙丽峰其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告沈阳远大铝业工程有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方 当事人的人数提供副本，预交上诉案件受理费10元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未预交上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李炯华 人民陪审员  吴东宇 人民陪审员  徐 莹 二〇一七年十二月二十日 书 记 员  冷雨蒙 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》 第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。 根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位： （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动： （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足l整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 《辽宁省失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记和求职登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行 人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。