四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0903民初3114号 原告：桑子锐，女，1965年6月19日出生，汉族，住四川省成都市高新区。 特别授权委托诉讼代理人：许明荣，四川斗城律师事务所律师。 被告：四川奥鑫实业有限公司，住所地四川省资阳市安岳县岳阳镇东大街**奥鑫锦城。 法定代表人：姚堂荣，系该公司董事长。 特别授权委托诉讼代理人：王志峰，四川矩衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李可，四川矩衡律师事务所律师。 被告：姚堂荣，男，1965年2月21日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 特别授权委托诉讼代理人：王锦锦，四川矩衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋艺，四川矩衡律师事务所律师。 原告桑子锐与被告四川奥鑫实业有限公司（以下简称奥鑫公司）、姚堂荣合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2017年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告桑子锐及其委托诉讼代理人许明荣、被告奥鑫公司的委托诉讼代理人王志峰、李可及被告姚堂荣的委托诉讼代理人蒋艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桑子锐向本院提出诉讼请求：1.判令被告奥鑫公司支付原告合作建房项目款本金1500000元、《房屋买卖协议》第2条约定的应付违约金2000000元及第3条约定的被告逾期付款的应付违约金、利息（从违约之日起至付清本金之日止，按照月息2%计付）；2.被告姚堂荣对上述款项承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费、律师费200000元由被告承担。事实和理由：2012年8月18日，原告与被告奥鑫公司签订《房屋联建协议》，协议约定双方共同出资联合建房，合作项目的名称为“奥鑫锦城C区”，还约定原告与被告奥鑫公司各自的投资金额、投资时间、各自分得房屋的具体位置、面积等，其中原告分得“奥鑫锦城C区”26号楼1-23层全部住房，面积约14305.08㎡；双方分得房屋的销售、双方违约责任；协议约定姚堂荣自愿为奥鑫公司履行合同义务提供不可撤销的连带责任保证以及保证的范围等内容。同日，奥鑫公司根据《房屋联建协议》第四条第（二）款的约定，向原告出具17000000元的收条一份。2012年8月19日，原告与被告奥鑫公司签订了《房屋联建协议》的《补充协议》。约定的主要内容如下：因原告与二被告以及遂宁市安居瑞丰小额贷款有限公司签订了《债权转让协议》，原告应当投入的10000000元资金不再投入，2012年9月30日前，“奥鑫锦城C区”26号楼开工建设后5日内，原告向奥鑫公司支付5000000元；对双方出资共建的“奥鑫锦城C区”26号楼，奥鑫公司分得约3417.98㎡，占23.893%，原告分得10887.1㎡，占76.106%，“奥鑫锦城C区”26号楼销售房屋收取的所有款项，每10日按此比例分配一次等内容。2012年10月12日，被告奥鑫公司向原告出具收款确认书（代收据），书面确认原告共计汇款6笔，合计金额为10000000元。 2013年11月30日，原告与被告奥鑫公司签订了《房屋买卖协议》，协议约定：到2013年12月31日，如原告分得的“奥鑫锦城C区”26号楼仍有部分房屋尚未出售，奥鑫公司同意按单价3480元/㎡全部购入乙方所分得的尚未出售的房屋，并在达成本协议30日后一次性向原告支付全部房款；到2013年12月31日，如奥鑫公司未能支付前述购买房屋价款的，被告同意向原告一次性支付违约金2000000元；如果奥鑫公司未能按照约定在达成书面协议后30日内一次性向原告支付全部购房款的，从第31日起，奥鑫公司每日按照未支付金额的1.5‰向原告支付违约金；姚堂荣自愿为奥鑫公司履行本协议的约定义务提供不可撤销的连带责任保证以及保证范围等内容。按照《房屋买卖协议》，被告应付原告12500000元，经原告多次催收，被告陆续向原告支付相关款项11000000元，尚有1500000元本金以及全部利息未付清。2016年3月16日，经原、被告委派人员对账，双方签订了《奥鑫锦城C区26号楼奥鑫公司及姚总支付桑子锐款项记录》，双方书面确认:26号楼，姚总应付桑子锐本金12500000元，已付本金10000000元，还差本金2500000元。利息按照约定执行，留待本金支付完毕再结算。2017年5月16日，经原告与被告奥鑫公司委派人员对账，双方签订了《奥鑫锦城C区26号楼奥鑫公司及姚总支付桑子锐款项流水》，双方书面确认:26号姚总应付桑子锐本金12500000元，已付本金11000000元，还差本金1500000元。利息按照约定执行，留待本金支付完毕再结算。根据双方的协议约定，被告奥鑫公司因逾期付款，应当支付原告的违约利息,截止2017年5月1日，违约利息金额为3414794.64元。被告姚堂荣应对前述尚欠的本金1500000元以及全部违约金承担连带清偿责任。原告多次向被告催讨无果，故起诉来院请求法院支持原告诉讼请求。 被告奥鑫公司辩称，本案基础法律关系并非买卖合同关系，原为房地产合作开发合同关系，在原告退出合作后变更为借款合同关系，即使借款合同关系不成立，亦应为房地产合作开发合同关系，原告坚持以买卖合同关系诉请给付购房款和违约金，其基础法律关系存在错位和矛盾，原告诉请应予以驳回。奥鑫公司不存在违约行为，不应承担任何违约责任，原告主张的给付未回购房屋违约金2000000元及逾期付款违约金的诉讼请求不成立，应予以驳回。被告姚堂荣已过保证期限，保证责任消灭，无需就原告事项承担连带清偿责任。原告主张的由被告承担律师费的诉讼请求不成立，原被告仅在保证范围对律师费有过概括性表述但在主债务中无该约定，不能因保证范围有约定而当然的适用于主债务范围，原告主张的律师费无合同约定和法律规定，不应支持。 被告姚堂荣辩称，原告未在保证期间内要求其承担担保责任，故其已免除保证责任，不应再向原告承担连带清偿责任。原告与被告奥鑫公司工作人员戴雪娇的对账行为不能视为原告向其主张了担保责任行为。原告未与被告奥鑫公司达成律师费的合意，故其不应承担原告主张的律师费。 原、被告围绕其诉讼请求和辩解意见，依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据和事实，本院认定如下： 2012年8月18日，被告奥鑫公司与原告桑子锐及其丈夫程景奎、案外人代素平三方签订《股权和项目投资及其收益份额转让协议》，约定被告奥鑫公司以17000000元的价格,收购原告以代素平名义持有的安岳县曾家沟土地项目投资及其收益份额和持有的被告公司的股权,被告奥鑫公司于当日一次性向原告支付该收购款。同日,原告(乙方)和被告奥鑫公司(甲方)、姚堂荣（丙方）签订《房屋联建协议》，约定由甲方出资242523402元、乙方出资35476598元，联合修建位于四川省安岳县岳阳镇东大街“奥鑫锦城C区”商品房屋。项目建成后甲方分得约97796.04㎡，乙方分得约14305.08㎡，甲乙双方对各自分得的房屋有权进行处分，或以甲方的名义进行销售，销售收入作为甲乙双方各自收回投入的资金及收益，并承担相应的风险。乙方应投入资金按以下方式进行：1.根据签订的《股权和项目投资及其收益份额转让协议》，甲方将应支付给乙方的股权及投资收益收购款17000000元，自2012年8月18日其全部转为乙方投入的建房资金。2.对其余18476598元建房资金，乙方应于2012年8月20日前投入15000000元，剩余3476598元，在甲方出示建设工程规划用地许可证及开工许可证并提供加盖甲方公章的两证复印件后5日内实投到位，或在2012年9月30日前，甲方实际开工建设后5日内实投到位。甲方分得23#、24#、25#、27#、28#楼全部住房、商业用房、地下车位及**楼全部地下车位，合计约97101.12㎡，乙方分得26#楼1-23层全部住房，合计约14305.08㎡，双方最终以安岳县房管局测量的面积为准，乙方分得的房屋由其自行销售、处分，同时前述房屋的产权、销售款等任何权益均为乙方享有。对“奥鑫锦城C区”26号全部住房销售完毕和清算分配完毕，本协议自行终止。甲方承诺：甲方有任何违约行为，除按照合同约定承担违约金外，还应对乙方造成的全部损失承担赔偿责任。丙方自愿以其所有的家庭财产、公司股权及其他项目的投资、收益权等为甲方提供不可撤销的连带责任保证，保证范围包括但不限于乙方的全部债权、收益权、违约金等，以及为收回上述款项产生的诉讼费、保全费、律师费、执行费、差旅费等费用。《房屋联建协议》签订当日，被告奥鑫公司向原告出具了17000000元的收条；甲、乙、丙三方还与遂宁市安居瑞丰小额贷款有限公司签订了《债权转让协议》。 2012年8月19日，原告(乙方)和被告奥鑫公司(甲方)、姚堂荣（丙方）三方签订《补充协议》，约定根据《房屋联建协议》，乙方应于2012年8月20日前投入的10000000元，依据《债权转让协议》，乙方不再投入，转为奥鑫公司向原告的借款。2012年10月12日，被告奥鑫公司向原告出具10000000元的收款确认书（代收据），奥鑫公司的法定代表人姚堂荣和财务经办人戴雪娇签字确认。 2013年11月30日，原告(乙方)和被告奥鑫公司(甲方)、姚堂荣（丙方）在遂宁市船山区签订《房屋买卖协议》，约定：“1.到2013年12月31日，如乙方分得的‘奥鑫锦城C区’26号楼仍有部分房屋尚未出售，甲方同意按3480/㎡全部购买乙方尚未出售所占比部分的房屋，并在甲乙双方达成书面协议后30日内一次性向乙方支付全部房款。2.如甲方到2013年12月31日，不能按照本协议第1条约定以3480/㎡单价购买乙方尚未出售所占比部分的房屋，甲方同意向乙方一次性支付违约金2000000元。3.如甲方不能按照本协议第1条约定，在甲乙双方达成书面协议后30日内一次性向乙方支付全部房款，从第31日起，甲方同意按未付金额的1.5‰/日向乙方支付违约金。4.丙方自愿以其所有的家庭财产、公司股权、在其他项目的投资及收益权等为甲方履行本协议的约定义务提供不可撤销的连带责任保证。保证范围包括但不限于本协议项下涉及乙方的全部债权、收益权、违约金等，以及为保证收回乙方债权、收益权、违约金等的诉讼费、保全费、律师费、执行费、差旅费等费用。5.如甲、乙、丙三方发生争议，应首先通过协商解决，协商不成的，任何一方可在合同签订地人民法院通过诉讼解决。……”。 2014年11月4日，原告委托其丈夫程景奎与被告奥鑫公司委托的核对人戴雪娇对房屋销售和分配情况进行统计、结算，形成《26号楼2012年9月至2013年11月各月销售分配情况统计明细》和《奥鑫锦城C区26号楼分配结算清单》一份，载明被告奥鑫公司最终未支付给原告的金额为13886408元。2014年11月17日，被告奥鑫公司向原告转账支付1386408元。2014年11月19日，被告在《奥鑫锦城C区26号楼分配结算清单》上添加了“以上数字属实.同意于2014年8月1日起按月息叁分计付利息，按季结算，期限壹年。”内容后，原告和二被告分别签字、盖章确认。被告奥鑫公司分别于2015年9月11日、2015年9月25日、2015年10月15日、2015年10月26日、2016年5月27日、2016年6月1日向原告转帐支付1000000元、4000000元、1800000元、200000元、300000元、700000元，于2016年2月16日以莱茵春天房源抵扣应付原告的3000000元。2016年3月16日，原告委托其丈夫程景奎和二被告委托的核对人戴雪娇对已支付和未支付款项进行了书面结算，共同签字确认“26号姚总应付桑子锐1250万元，已付1000万元，还差250万元。利息按约定执行，留待本金支付完后再结算。……”等内容。2017年5月16日，原告与二被告委托的核对人戴雪娇对已支付和未支付款项再次进行了书面结算，共同签字确认“26号姚总应付桑子锐1250万元，已付1100万元，还差150万元。利息按约定执行，留待本金支付完后再结算。……”等内容。同日，被告奥鑫公司对其2016年2月17日以莱茵春天房源抵扣原告3000000元款项与原告进行了签字、盖章确认。被告奥鑫公司已付本金11000000元，尚欠原告本金1500000元及全部资金利息。原告向被告催讨无果，于2017年7月18日，与四川斗城律师事务所签订《委托代理合同》，约定委托其律师为原告的委托诉讼代理人，代理费为200000元。 本院认为，原告和二被告之间签订的《房屋联建协议》、《补充协议》及《房屋买卖协议》，系双方当事人的真实意思表示，应受法律保护。对原告主张被告奥鑫公司支付合作建房项目款本金1500000元的诉讼请求，被告奥鑫公司对欠付原告本金1500000元的事实予以认可，且奥鑫公司未按双方约定期间付款，侵害了原告的合法权益，故本院予以支持。对原告主张的被告奥鑫公司支付其违约金2000000元的诉讼请求，《房屋买卖协议》第2条对违约行为及后果进行了明确约定，被告奥鑫公司未在2013年12月31日前以3480/㎡单价购买原告尚未出售所占比部分的房屋，已经违约，应当按照约定承担违约责任，且结合原告的投资金额及原、被告双方在《奥鑫锦城C区26号楼分配结算清单》结算的欠付金额13886408元，原告在被告违约期间亦产生了资金利息损失，故原告主张的违约金2000000元合理，本院予以支持。对原告要求被告奥鑫公司从2014年8月1日起总计按年利率24%分段计算支付违约金、利息的诉讼请求，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。对原告要求被告支付律师费的诉讼请求，原、被告在《房屋买卖协议》中，未约定主债权包括律师费,故原告主张的200000元律师费无合同依据，本院不予支持。对原告要求被告姚堂荣承担连带担保责任的诉讼请求是否支持，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，原、被告在《奥鑫锦城C区26号楼分配结算清单》中对主债务的履行期限进行了明确约定，而原告在主债务履行期届满之日起六个月内未要求保证人姚堂荣承担保证责任，保证人姚堂荣应当免除保证责任，故对该诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告四川奥鑫实业有限公司于本判决生效之日后十日内给付原告桑子锐合作建房项目款本金1500000元及违约金、利息，违约金、利息的计算方法为：以本金13886408元为基数，从2014年8月1日起至2014年11月16日止；以本金12500000元为基数，从2014年11月17日起至2015年9月10日止；以本金11500000元为基数，从2015年9月11日起至2015年9月24日止；以本金7500000元为基数，从2015年9月25日起至2015年10月14日止；以本金5700000元为基数，从2015年10月15日起至2015年10月25日止；以本金5500000元为基数，从2015年10月26日起至2016年2月16日止；以本金2500000元为基数，从2016年2月17日起至2016年5月26日止；以本金2200000元为基数，从2016年5月27日起至2016年5月31日止；以本金1500000元为基数，从2016年6月1日起至本判决确定的本金给付之日止，均以年利率24%为标准进行计算，若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止； 二、被告四川奥鑫实业有限公司于本判决生效之日后十日内给付原告桑子锐违约金2000000元； 三、驳回原告桑子锐的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34800元，保全费5000元，由被告四川奥鑫实业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长  刘树青 人民陪审员  向国强 人民陪审员  邓先荣 二〇一七年十二月十八日 书 记 员  王 莲