包头市中级人民法院   民事判决书   （2017）内02民终2407号   上诉人（原审被告）：陈胜，男，1966年8月26日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：张锦旗，内蒙古鹿城律师事务所律师。   委托诉讼代理人：秦营营，内蒙古鹿城律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：包头市军辉工程项目管理有限公司（以下简称军辉公司）。   法定代表人：王永军，公司董事长。   委托诉讼代理人：杨云峰，男，1964年9月10日出生，身份证号×××，汉族，公司职工，住内蒙古自治区包头市固阳县。   被上诉人（原审原告）：兰军，男，1964年6月6日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：刘翔，内蒙古诚誉律师事务所律师。   原审被告：固阳县交通局。   负责人：孙卿，该局局长。   委托诉讼代理人：闫波，男，1991年10月10日出生，身份证号×××，汉族，固阳县交通局办公室职工，住内蒙古自治区包头市青山区   上诉人陈胜、上诉人包头市军辉工程项目管理有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区固阳县人民法院(2016)内0222民初1033号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈胜的委托代理人张锦旗、秦营营，上诉人包头市军辉工程项目管理有限公司的委托代理人杨云峰，被上诉人兰军及其委托代理人刘翔，原审被告固阳县交通局的委托代理人闫波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原审法院审理查明，2016年被告军辉公司承建了被告固阳县交通局2016年通村公路及街巷硬化工程（第一批）三标段的部分工程。2016年5月10日，被告军辉公司该项目负责人杨云峰与被告陈胜签订了《建筑工程清包合同》，将军辉公司的部分路面铺设工程清包给被告陈胜，由陈胜雇佣工人进行路面施工，原告兰军即为陈胜雇佣工人之一。2016年6月26日，兰军在施工过程中出现腹部疼痛，后被送往工地住处。傍晚，仍不见好转，陈胜遂派人将原告送至固阳县人民医院，27日上午病情出现恶化，又转院至包头市第一附属医院，经诊断为：1.腹部损伤；2.小肠断裂；3.小肠坏死；4.弥漫性腹膜炎，原告住院治疗22天。2016年9月13日，兰军向法院提出鉴定申请，申请对伤残等级、护理期限以及护理依赖程度进行鉴定，法院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所对上述事项进行司法鉴定，该所于2016年11月2日出具了包蒙中医院司法鉴定所[2016]临鉴字第572号司法鉴定意见书，经鉴定：原告兰军的伤残等级为九级；护理期为60日；不需要护理依赖。另查明，兰军在住院期间被告陈胜曾垫付医药费35000元。现原告兰军向法院提出如下诉讼请求：1.判令三被告共同赔偿原告医药费78721元、护理费4400元、住院伙食补助2200元、营养费2200元、误工费14706元、残疾赔偿金122376元、精神损失费6000元、交通费387元，被告已经垫付35000元依法予以扣除。   原审法院认为，本案的争议焦点为兰军在2016年6月26日出现腹部损伤、小肠断裂等病情与其从事的工作之间是否存在因果关系。据被告陈胜的证人刘某陈述：当时在工地干活的只有原告兰军和刘某两人，原告是在干活过程中突然说自己肚子疼，之后就停止了工作；结合兰军包头市第一附属医院病历中的手术记录（节选）“……周围肠管水肿，坏死，部分肠管发黑，其与小肠段有间断性挫伤……”，所谓挫伤就是指由钝性物体直接作用于人体软组织而发生的非开放性损伤，棒打、车撞、马踢、跌倒是最常见的原因（信息来源于百度百科）；再结合法院与兰军的主治医师贾某大夫所作的谈话笔录内容（节选）“……术中见肌层有血肿，且有一段小肠完全断裂，其余小肠有间断性挫伤改变，符合外伤特征……”，基于上述事实可以推断出兰军腹部损伤是其在工作过程中由于腹部遭受外力作用所致，这与兰军陈述的其是在工作过程中遭受电磨机把手反弹撞击致伤的事实相吻合。综上，法院对兰军因工致伤的主张予以采信。本案中，兰军为被告陈胜的雇佣工人，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。兰军在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为接受劳务一方的陈胜应承担相应的赔偿责任；被告军辉公司承建上述工程后又将部分工程非法分包给不具备施工资质的个人陈胜，军辉公司应对兰军损失与陈胜承担连带赔偿责任；被告固阳县交通局在此次事故中无明显过错，不应承担赔偿责任；原告兰军作为长期从事该工作的工人之一，应知电磨机在工作中存在一定的危险而未加以防范和注意，其对自身损害后果的发生也负有一定的责任。综合本案案情考虑，法院认为，以原告兰军自负20%的责任，以陈胜与军辉公司连带承担剩余80%的赔偿责任为宜。兰军的具体损失法院核定如下：1.医疗费，事故发生后兰军先后在固阳县人民医院、包头市第一附属医院接受治疗，在包头市蒙医中医医院进行了鉴定补充检查，其中固阳县人民医院治疗花费313.16元，包头市第一附属医院治疗花费70460.88元，包头市蒙医中医医院补充检查花费62.5元，三笔费用合计70836.54元。关于原告在出院后自行购买人血白蛋白花费的费用，法院认为，一附院出院诊断证明书中未载明在后续修养中需要输入人血白蛋白，但因原告伤势较重的该项费用本院计入营养费部分。故原告的医疗费法院核定为70836.54元；2.护理费，经鉴定原告的护理期为60日，法院对此予以采信，原告诉请该笔费用为4400元，低于自治区护理费计算标准6780元（113元/天×60天），原告的诉请符合法律规定，法院予以支持；3.残疾赔偿金，经鉴定原告的伤残等级为九级，法院对此予以采信，故其残疾赔偿金法院核定为122376元（30594元/年×20年×20%）；4.住院伙食补助费，根据原告的住院天数及自治区机关一般工作人员的出差伙食补助标准该项费用法院核定为2200元(100元/天×22天)；5.营养费，一附院出院诊断证明书中载明病人在出院后需要合理饮食，并未特别强调需要加强营养，法院鉴于原告伤势较重，且后续治疗中一直输入人血白蛋白，故酌情支持原告营养费2000元；6.精神损失费，原告因伤致残，其精神上遭受了一定创伤，根据自治区相关法律规定该笔费用法院核定为6000元；7.交通费，原告仅提供了交通票据，但未就发生交通费的具体事宜进行说明，该笔费用又为原告住院治疗之必要花销，故法院酌定支持原告交通费300元；8.误工费，被告对原告误工费计算予以认可，法院予以确认，该笔费用的计算标准符合国家法律规定法院予以认可，故原告的误工费法院核定为14706元。上述损失共计222818.54元，应由被告陈胜与被告军辉公司连带承担80%的赔偿责任，即陈胜与军辉公司连带赔偿原告损失共计178254.832元。其中被告陈胜已经垫付的35000元应从中予以核减。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告陈胜于本判决生效后十日内赔偿原告兰军医药费、护理费、住院伙食补助、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损失费、交通费共计178254.832元，其中被告陈胜已经垫付的35000元应从中予以核减；二、被告包头市军辉工程项目管理有限公司对上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告兰军的其他诉讼请求。案件受理费2079.9元由原告兰军负担415.98元，由被告陈胜负担1663.92元。   宣判后，原审被告陈胜不服，向本院提起上诉，请求：撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2016）内0222民初1033号民事判决，改判上诉人不承担责任或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由如下：（一）被上诉人兰军肚子疼痛系其自身疾病所致，并非受电磨机撞击所致，一审法院仅根据网络百度百科查询、被上诉人兰军自述、医师贾某所称“符合外伤特征”的陈述及断章取义证人刘某的证言认定被上诉人兰军腹部损伤是其在工作过程中由于腹部遭受外力作用所致，判决上诉人陈胜与包头市军辉工程项目管理有限公司承担80%的连带赔偿责任，证据明显不足，认定事实及适用法律明显错误。（二）即便二审法院有确凿的证据，认定被上诉人兰军的腹部损伤等病情是电磨机撞击所致，也是被上诉人兰军自身操作不当造成的，同时应考虑其自身疾病因素。（三）赔偿损失项目和标准。关于残疾赔偿金，被上诉人兰军系农村居民，其残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入标准计算。关于交通费，一审法院认定并支持交通费，不符合法律规定。（四）贾某的证人证言并非当事人及其诉讼代理人不能自行收集的证据，一审法院代替被上诉人兰军及其诉讼代理人向贾某调取证据程序违法，并且在谈话笔录中明显带有诱导性。同时，贾某的证词属证人证言，但证人贾某并未出庭接受双方质询，一审法院采纳贾某在谈话笔录中的推测，违反法律规定。   包头市军辉工程项目管理有限公司上诉请求：撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2016）内0222民初1033号民事判决，改判上诉人不承担责任或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由同上诉人陈胜上诉的事实与理由一致。另上诉人包头市军辉工程项目管理有限公司认为被上诉人兰军提供的病历医嘱及出院诊断证明中均未写明加强营养，一审法院认定营养费错误。   针对以上二上诉人的上诉，被上诉人兰军的代理人在二审庭审时口头答辩称，一审判决认定事实正确，应驳回上诉。事实与理由如下：（一）现有证据证明被上诉人受雇于上诉人陈胜，在工作中受外部撞击导致腹部受伤，上诉人包头市军辉工程项目管理有限公司将工程违法分包，故一审判决由二上诉人承担80%的连带赔偿责任正确。（二）被上诉人的经常居住地是城镇，残疾赔偿金计算正确。（三）一审法院向贾某医生调取证据合法。   原审被告固阳县交通局未进行答辩。   经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，根据包头医学院第一附属医院病历中关于被上诉人兰军的病情诊断、手术记录中载明的“……周围肠管水肿，坏死，部分肠管发黑，其与小肠段有间断性挫伤……”的内容及一审法院与兰军的主治医师贾某大夫所作的谈话笔录中“……术中见肌层有血肿，且有一段小肠完全断裂，其余小肠有间断性挫伤改变，符合外伤特征……”的内容，可以认定被上诉人兰军所称其腹部损伤是其在工作过程中由于腹部遭受电磨机把手反弹撞击的外力作用所致符合客观事实，本院予以采信。二上诉人所称被上诉人兰军肚子疼系自身疾病所致、腹部损伤非电磨机撞击所致的理由依据不足，本院不予采信。被上诉人兰军受雇于上诉人陈胜，在提供劳务过程中遭受人身损害，上诉人陈胜作为接受劳务一方应承担相应赔偿责任；上诉人包头市军辉工程项目管理有限公司将承包的工程部分分包给不具备相应施工资质的上诉人陈胜，应和上诉人陈胜承担连带赔偿责任；被上诉人兰军在工作过程中未尽到谨慎注意义务，对自身损害后果也应承担一定责任。据此，原审法院认定由二上诉人对被上诉人兰军的损害后果连带承担80%的赔偿责任适当，本院予以确认。关于残疾赔偿金，二上诉人认为应按农村居民人均纯收入标准计算的依据不足，且被上诉人兰军在二审庭审中出具包头市××区居民委员会证明一份，证明内容“兹有黄河四区8栋32号居民兰军，男，汉族，身份证号×××，在我辖区居住”，该证明经双方当事人当庭质证，本院予以采信。故原审法院关于被上诉人兰军残疾赔偿金的计算并无不当，原审法院关于交通费与营养费的认定亦无不当，本院均予以确认。综上，上诉人陈胜与上诉人包头市军辉工程项目管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4159.8元，由上诉人陈胜负担2079.9元，由上诉人包头市军辉工程项目管理有限公司负担2079.9元。   本判决为终审判决。   审判长 付   光   审判员 刘 程 燕   审判员 沈 艳 萍     二○一七年十二月二日   书记员 敖敦格日乐   附：本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。