包头市中级人民法院   民事判决书   （2017）内02民终2387号     上诉人(原审原告）：李茂，男，1972年10月9日出生，汉族，包钢焦化厂职工，现住包头市。   委托诉讼代理人：巴云，内蒙古天原律师事务所律师。   委托诉讼代理人：黄晓飞，内蒙古天原律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：内蒙古包钢医院。   法定代表人：王凌峰，院长。   委托诉讼代理人：刘翠珍，内蒙古包钢医院医疗投诉办公室干事。   上诉人李茂因与被上诉人内蒙古包钢医院医疗损害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初2633号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   李茂上诉请求：1、撤销内蒙古自治区包头市九原区人民法院（2017）内0203民初2633号民事判决，依法改判或者发回重审。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由是：1、原审法院判决被上诉人补偿上诉人计11万元，计算依据不明，补偿数额过低。2、原审法院依据《侵权责任法》第二十四条，认定由上诉人与被上诉人共同分担损失，适用法律错误。请求二审法院依法改判或发回重审。   内蒙古包钢医院辩称，没有答辩意见。   李茂向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费56761.28元、误工费87358.28元、护理费33313.55元、住院伙食补助费10680元、交通费2000元、合计190113.41元 。   一审法院认定事实，2010年12月30日，原告李茂因右上腹疼痛到被告包钢医院就诊，诊断为急性结石性胆囊炎，于2010年1月5日行胆囊切除术，术中中转行胆肠吻合术、腹腔引流术。术后3个月，原告李茂出现间断腹痛、发热，于2011年3月28日入住被告包钢医院治疗，诊断为胆囊切除术、胆肠吻合术后、梗阻性黄疸、胆道感染，2011年4月20日行肝肠吻合术、腹腔引流术，2011年5月5日出院。后原告又因反复出现腹痛、发热、胆道感染、胆管炎症状，多次在被告包钢医院处住院治疗。李茂曾于2012年1月起诉包钢医院，要求赔偿医疗费等共计485994.91元，该案在审理过程中，李茂申请对包钢医院的诊疗活动是滞存在医疗过错进行鉴定，本院依法委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所进行了鉴定，经鉴定为：1、包钢医院对李茂的胆囊炎、胆结石诊断、手术正确；2、如MIRIZZI综合症的诊断充分，则选择胆肠吻合术正确；3、包钢医院对李茂MIRIZZI综合症的诊断尚缺乏充分的依据。后根据呼和浩特市第一医院鉴定所补充分说明，包钢医院对原告的损失应当承担50%—60%的责任。本院遂于2012年10月22日作出（2012）包昆民初字第360号民事判决，认定被告包钢医院承担60%的责任为宜，被告包钢医院赔偿原告李茂医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项费用179846.22元。该判决作出后，李茂不服，上诉于包头市中级人民法院。包头市中级人民法院于2013年3月25日作出（2013）包民三终字第53号民事判决：“驳回上诉，维持原判”。后李茂不服，又申请再审。内蒙自治区古高级人民法院于2014年6月10日作出（2014）内民申第154号民事裁定: “本案由本院提审”。该院于2014年6月10日作出（2014）内民提字第6号民事调解书，确认了双方达成的如下调解协议：“内蒙古包钢医院于两周内一次性给付李茂人民币柒万伍仟圆整（75000元），双方就此案结事了，就本案李茂不得再向内蒙古包钢医院主张权利。本协议自签字之日起生效。” 一审审理过程中，原告李茂提供了2012年至2017年期间在包钢医院、包头医学院第一附属医院、包头市九原区医院等医院的医疗票据及其在药店自费购药的相关票据，合计约56000余元。包钢焦化厂人力资源部、炼焦一部出具了证明：“李茂系我包钢焦化厂职工，从2012年6月4日因医疗事故并确定为七级伤残，后至今已实际误工1080天，按我单位目前正常工资标准，损失约玖万元左右”。2011年7月11日，被告给原告李茂出具的出院诊断证明书中医嘱建议：“休息2年；2、必要时北京治疗；3、门诊随诊。”2014年10月14日其出院诊断证明书医嘱建议：“休息疗养2年；2、去北京进一步治疗；3、如有不适，门诊随诊。”2016年12月21日，其出院诊断证明书医嘱建议：“1、休息疗养2年；2、去北京进一步治疗；3、如有不适，随时复诊。”2017年4月10日其出院诊断证明书医嘱建议：“注意休息、避免感染；2、转上海东方肝胆医院进一步治疗。”2016年12月21日，被告出具证明，“关于李茂医疗纠纷一事，后期治疗产生费用要求包钢医院承担，经协商由昆区法院起诉判决赔付，起诉费由包钢医院负责。”上述事实，有我院（2012）包昆民初字第360号民事判决书、包头市中级人民法院（2013）包民三终字第53号民事判决书、内蒙自治区古高级人民法院2014）内民提字第6号民事调解书、包钢焦化厂证明、包钢医院出院诊断证明书和证明、医疗费票据及当事人陈述在案佐证，足以认定。   一审法院认为，内蒙古自治区高级人民法院（2014）内民提字第6号民事调解书确认的调解协议中写明：“内蒙古包钢医院于两周内一次性给付李茂人民币柒万伍仟圆整（75000元），双方就此案结事了，就本案李茂不得再向内蒙古包钢医院主张权利。”，据此调解协议，原告与被告之间的纠纷已经了结。但结合本案实际，考虑到原告的病情及其仍在继续治疗的实际情况，一审法院认为，被告宜给原告适当补偿，补偿数额以11万元为宜。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告内蒙古包钢医院补偿原告李茂计11万元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告李茂的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2051元（被告已预交），由被告内蒙古包钢医院负担。   二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，经由内蒙古自治区高级人民法院（2014）内民提字第6号民事调解书确认，李茂与内蒙古包钢医院之间的纠纷已经了结。在内蒙古包钢医院同意给予李茂适当经济补偿的情况下，一审法院酌情判决内蒙古包钢医院补偿李茂11万元并不违反法律规定。李茂的上诉理由缺乏事实及法律依据。对其上诉请求本院不予支持。   综上所述，李茂的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2051元，由上诉人李茂负担。   本判决为终审判决。       审判 长  刘       纲                          审 判员  沈 艳 萍   审判 员  李  雅 滨                                    二○一七年十二月三日                                                 书 记员  马  林 莹             附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。