广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0881民初402号原告：黄汉艺，1973年5月6日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市，委托诉讼代理人：郑佳明，男，1965年12月10日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市，被告：张雪飞，女，1985年2月7日出生，汉族，福建省厦门市人，住福建自由贸易试验区，被告：宣赫，男，1970年1月1日出生，汉族，住福建自由贸易试验区，被告：罗增贤，男，1969年12月16日出生，汉族，广东廉江市人,住廉江市，原告黄汉艺诉被告张雪飞、宣赫、罗增贤合伙协议纠纷一案，本院2017年2月27日受理后，依法组成合议庭，于2017年6月26日公开开庭进行了审理。原告黄汉艺的委托诉讼代理人郑佳明到庭参加了诉讼,被告张雪飞、宣赫、罗增贤经本院传票传唤，不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告黄汉艺与被告张雪飞、宣赫等共同经营厦津投资有限公司及非洲津巴布韦国BOTAMBUDZI、BOTAMBUDZI3矿山，因个人原因，原告黄汉艺申请退股，经协商，被告张雪飞、宣赫自意接收原告黄汉艺股权，2015年5月30日双方签订一份《股权转让协议书》，协议约定被告张雪飞、宣赫分三期支付股权转让款合计3471111.00元给原告黄汉艺。合同签订后，被告张雪飞、宣赫支付1000000.00元，加上原告黄汉艺持有公司备用金451111.00元，共支付1451111.00元，其余部分没有支付，经多方交涉，双方于2016年4月2日又签订一份《股权转让款还款补充协议书》，补充协议约定：一、乙方（被告张雪飞、宣赫）目前还欠甲方（原告黄汉艺）股权转让款本金人民币贰佰零贰万元正（￥2020000.00元），违约金人民币玖拾伍万元正（￥950000.00元），经甲乙双方及担保人三方商议，违约金折让后收取人民币伍拾捌万元正（￥580000.00元），少收取人民币叁拾柒万元正（￥370000.00元），但是，如果乙方没能正常按合同还款给甲方，此折让后少收乙方的人民币叁拾柒万元正（￥370000.00元），要补还给甲方。折后两项合计人民币贰佰陆拾万元正（￥2600000.00元）。二、从2016年4月2日起开始，乙方现欠甲方的所有股权让款人民币贰佰陆拾万元正（￥2600000.00元）分三期付清给甲方。（1）第一期：乙方必须在2016年5月30日前将购买甲方股权的股权款人民币陆拾万元正（￥600000.00元）支付给甲方。（2）第二期：乙方必须在2016年6月30日前将购买甲方股权的股权款人民币壹佰万元正支付（￥1000000.00元）给甲方。（3）第三期：乙方必须在2016年7月30日前将购买甲方股权的股权款人民币壹佰万元正（￥1000000.00元）支付给甲方。三、第三方担保人罗增贤身份证号码：自愿作为乙方的此协议担保人，如果乙方违反此协议合同，以及无力还款的情况下，罗增贤愿意担此协议合同乙方应该还给甲方的全部款项（现金支付）由罗增贤负责偿还款。四、违约赔偿。如果乙方没有在协议规定的时间正常还款给乙方，则从签字之日起，乙方余欠甲方股权转让款的金额按每月×5%的违约金赔偿给甲方。另：原折给乙方的违约金人民币叁拾柒万元也要补给甲方……。协议签订后，被告张雪飞、宣赫没有偿还欠款，被告罗增贤也没有履行担保义务，三被告行为违反补充协议的约定，构成违约。依照补充协议的约定，被告张雪飞、宣赫应当偿还欠款本金为2970000.00元，并承担该欠款自2016年4月2日起按月利率5%计算至付清之日止的违约金。为此，特提起诉讼，恳请依法判决:1、判令被告张雪飞、宣赫向原告黄汉艺支付股权转让款2970000.00元及违约金（违约金按月利率5%自2016年4月2日起计算至还清之日止）。2、判令被告罗增贤对上述股权转让款及违约金负连带清偿责任。3、本案诉讼费用全部由被告负担。原告向本院提供的证据有（除证据2中的股权转让协议书、证据8至12无原件核对外，其余证据均有原件核对）：1、身份证，证明原告的身份情况。2、股权转让协议书和股权转让款还款补充协议书，证明原告与被告签订股权转让协议书和股权转让款还款补充协议书，以及协议约定各方的权利和义务等。3、银行交易明细，证明被告已支付股权转让款980000.00元。4、公证书（002040号）及黄汉艺与宣赫微信通话记录，证明被告宣赫确认原告与其授权的代理人范力所签订的《股权转让协议书》。5、公证书（002041号）及黄汉艺与宣赫微信通话记录，证明被告宣赫授权范力与原告签订《股权转让协议书》，该协议书的原件由被告宣赫持有。6、公证书（002042号）及黄汉艺与宣赫微信通话记录，证明原告将账号转交给被告宣赫，后被告汇入股权转让款98万元给原告。7、公证书（002044）及黄汉艺与范力信通话记录，证明原告将账号转交给被告宣赫，后被告汇入股权转让款98万元给原告。8、张雪飞护照、身份证，证明张雪飞持有外国护照。9、营业执照、组织机构代码证，证明原告曾任厦门厦津投资有限公司的法定代表人。10、雪飞投资（私人）有限公司的公司组织大纲、公司章程，证明宣赫和张雪飞在津巴布韦注册成立雪飞投资（私人）有限公司。11、公司注册证明书，证明宣赫和张雪飞均是雪飞投资（私人）有限公司的董事，以及该公司基本信息情况。12、矿藏矿物注册执照，证明雪飞投资有限公司在津巴布韦注册有矿山矿藏开采执照。13、《和解协议书》，证明我方与罗增贤就担保责任达成和解协议，若被告罗增贤在2017年8月6日前支付150万元给原告，原告将不再追究被告罗增贤其余款项的担保责任，否则被告罗增贤将按照《股权转让款还款补充协议书》的约定承担连带责任。三被告均没有进行答辩。三被告均没有向本院提供证据。本院依法调取了《常住人口个人信息表》《常住人口基本信息表》各一份，并在庭审中出示给原告进行了质证、认证。经庭审质证、认证，原告对本院调取的材料均无异议。本院查明：原告提供了一份落款时间为2015年5月30日的《股权转让协议书》（无原件），该《股权转让协议书》上的“甲方”为黄汉艺，“乙方”为张雪飞、宣赫，落款处“甲方签名”处为黄汉艺，“乙方代表签名”处为空白，“乙方委托人签名”处为范力。该《股权转让协议书》上载明：“……经甲、乙双方协商，并经其他合营股东的一致同意，双方自愿达成以下协议：一、甲方愿意将其持有的厦津投资有限公司和非洲津巴布韦国BOTAMBUDZI、BOTAMBUDZI3矿山的百分之十股权作价人民币叁佰肆拾柒万壹仟壹佰壹拾壹元（￥3471111.00元）转让给乙方。……三、乙方如果没有按时支付购买甲方的股权款甲方，超期后每月按欠甲方股权款总金额的5%滞纳金赔偿给甲方。”原告确认被告宣赫支付了1451111元股权转让款，尚余202万元股权转让款未支付。原告提供了一份落款时间为2016年4月2日的《股权转让款还款补充协议书》（有原件），该《股权转让款还款补充协议书》上的“甲方”为黄汉艺，“乙方”为张雪飞、宣赫，落款处“甲方签名”处为黄汉艺，“乙方代表签名”处为宣赫，“担保人签名”处为罗增贤。该《股权转让款还款补充协议书》上载明：“……由于甲、乙方原签订的股权转让协议（原甲方和乙方代表宣赫授权范力所签的厦津投资有限公司及非洲津巴布韦国矿山股权协议书）。在合同规定还款时间内乙方没有按时还款给甲方。现经多方面交涉，甲、乙方（乙方代表宣赫）担保人三方重新商议决定达成如下协议：一、乙方目前还欠甲方股权转让款本金人民币贰佰零贰万元正（￥：2020000.00元），违约金人民币玖拾伍万元正（￥950000.00元），经甲乙双方及担保人三方商议，违约金折让后收取人民币伍拾捌万元（￥580000.00元），少收人民币叁拾柒万元（￥：370000.00元），但是，如果乙方没能正常按合同还款给甲方，此折让后少收乙方的人民币叁拾柒万元（￥：370000.00）要补还给甲方。折后两项合计人民币贰佰陆拾万元正（￥：2600000.00）。……三、第三方担保人：罗增贤身份证号码440822196912161011自愿作为乙方的此协议担保人，如果乙方违反此协议合同，以及无力还款的情况下，罗增贤愿意承担此协议合同乙方应该还给甲方的全部款项（现金支付）由罗增贤负责还款。四、违约赔偿。如果乙方没有在协议规定时间正常还款给甲方，则从签字之日起，乙方余欠甲方股权转让款的总金额按每月×5%违约金赔偿给甲方。另：原折给乙方的违约金人民币叁拾柒万元（￥：370000.00元）也要补还给甲方。五、此协议与原股权转让协议（甲方与乙方授权给范力所签的协议）具有同等法律效力，双方不得违反，任何一方违反，另一方都可以到廉江市人民法院进行诉讼、仲裁。六、此协议书一式四份，甲、乙方及担保人各执一份，公证处一份。”上述《股权转让协议书》及《股权转让款还款补充协议书》上均没有被告张雪飞的签名。被告宣赫与原告签订上述《股权转让款还款补充协议书》后，没有依约支付股权转让款及违约金给原告，被告罗增贤直至2017年7月13日前都没有履行任何担保义务。原告与被告罗增贤于2017年6月23日签订《和解协议书》，双方约定：若被告罗增贤在2017年8月6日前向原告黄汉艺支付150万元（该款汇入廉江市人民法院的标的款账户），则原告黄汉艺同意免除被告罗增贤在本案中除150万元之外的其余债务的担保责任。本院依据《和解协议书》依法出具了《民事调解书》并送达给原告及被告罗增贤，后经本院核查，被告罗增贤已经依照约定，分别于2017年7月13日汇款130万元、2017年8月4日汇款20万元至本院的标的款账户，本院已经依法将上述150万元支付给原告。本院认为：一、关于股权转让款的本金及违约金的计算问题。依照《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”的规定，原告与被告宣赫签订《股权转让款还款补充协议书》，是双方的真实意思表示，是有效和合法的，本院予以确认。该《股权转让款还款补充协议书》确认被告宣赫本应偿还原告股权转让款202万元及违约金95万元（计至2016年4月2日），但双方约定若被告宣赫依照协议按期偿还款项，则原告同意减少收取其37万元违约金，但被告宣赫没有依约履行还款义务，因此被告宣赫应依协议约定偿还原告股权转让款202万元及违约金95万元，被告罗增贤支付给原告的150万元，应先与95万元的违约金进行扣减，尚余55万元，该55万元再与股权转让款202万元进行扣减，尚欠股权转让款147万元。关于2017年4月3日后的违约金的计算问题。本案实际为金钱给付之诉，《股权转让款还款补充协议书》中已经确认违约金95万元，属原告可预见的损失，本院也予以支持了，因此原告与被告宣赫约定的按月5%另外计算违约金过高，显失公平，参照《最高人民法院》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，2017年4月3日后的违约金，应按照本金147万元，以月2%计算。二、关于被告张雪飞应否承担还款责任的问题。被告张雪飞既没有在上述《股权转让协议书》及《股权转让款还款补充协议书》上签名，原告也无法举证被告张雪飞有授权任何人代为签订上述协议书，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，因原告无法提供证据证明其主张，本院对其主张不予支持，被告张雪飞不应承担还款责任。三、关于被告罗增贤的担保责任问题。依照《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”及第二十一条：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”的规定，本案中，被告罗增贤作为担保人，应对被告宣赫上述债务承担连带清偿责任。因原告与被告罗增贤签订《和解协议书》，对被告罗增贤的担保责任进行了约定，被告罗增贤也已经依约向原告黄汉艺支付了150万元（该款汇入本院的标的款账户，且本院已经依法支付给原告），因此，依照原告与被告罗增贤的约定，被告罗增贤仅需对上述被告宣赫的债务在150万元的范围内承担担保责任，且其也已经承担了该150万元的担保责任，因此本案中被告罗增贤不再需要承担其余债务的担保责任。四、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，三被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法有权对本案作出缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告宣赫在本判决发生法律效力后十日内向原告黄汉艺支付股权转让款147万元及违约金（2017年4月3日起的违约金按月2%计算至款项付清之日止）。二、驳回原告黄汉艺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30560元，由原告黄汉艺负担12530元，被告宣赫负担18030元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提供上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  麦 红审 判 员  潘玉霞人民陪审员  宋维钦二〇一七年十二月二十八日书 记 员  庞宇清附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。