安徽省铜陵市义安区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0706民初1710号原告:陈光明，男，1966年12月15日出生，汉族，住安徽省铜陵市义安区。委托诉讼代理人:张绪贵，安徽沿江律师事务所律师。被告:铜陵宏远劳务服务中心（原铜陵县明星劳务综合服务中心），住所地安徽省铜陵市义安区顺安镇，统一社会信用代码：。法定代表人：程家宽，该公司经理。委托诉讼代理人:周文，铜陵市义安区顺安镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人:何永水，铜陵市义安区钟鸣镇法律服务所法律工作者。原告陈光明与被告铜陵宏远劳务服务中心（以下简称“宏远劳务中心”）劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月4日立案，依法适用简易程序审理后，因案情复杂，转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈光明及其委托诉讼代理人张绪贵、被告宏远劳务中心法定代表人程家宽及其委托诉讼代理人何永水、周文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈光明向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金75186元（4177元×9×2=75186元）；2.判令被告支付5、6月份工资12600元；3.判令被告支付原告加班工资13395.21元；4.本案诉讼费用由被告承担。本案审理过程中，原告放弃第二项诉讼请求。事实和理由：原告于18岁时就在被告处工作，从事装卸。2008年开始签订了正式劳动合同。2017年7月，被告更换了管理人员，便通知原告不用回原单位上班，并停发原告工资，且原告工作期间存在长期加班情形，综上所述，为维护原告的合法权益，请求法院判如所请。宏远劳务中心辩称：1.到本案开庭时止，没有任何人向原告提出解除或终止劳动合同，因此原告要求被告支付双倍经济补偿金无事实和法律依据；2.原告是从事装卸工作，由于该工作无时间要求，实行的是计件工资制，不存在加班的事实，即便有加班，也是在原告承包期间，与被告无关。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告为了证明自己的主张，向本院提交如下证据：1.身份证、企业信息查询单，证明原、被告的基本信息和主体资格；2.考勤表，证明原告存在加班的事实；3.银行账户交易明细，证明原告的工资收入及被告拖欠原告工资等事实；4.企业基本养老保险明细，证明原告的社保缴费信息；5.劳动争议仲裁申请书及不予受理通知书，证明本案经过劳动仲裁前置程序；6.原告申请王某、胡某出庭作证，以证明被告违法解除合同的事实。被告质证意见：对原告提供的证据1、4、5不持异议；对原告提供的证据2的真实性不持异议，但对证明观点有异议，该证据不能证明原告有加班的事实，因原告的工作时间和地点不特定，有事就做，无事就休息；对证据3的真实性不持异议，但对证明观点有异议，原告所主张的工资是在原告等人承包期间所发生，与被告无关。被告向本院提交如下证据：1.企业营业执照，证明被告的诉讼主体资格；2.劳动合同书，证明原、被告签订了劳动合同；3.债权债务明细表，证明企业亏损情况；4.企业承包协议，证明被告的企业是由包括原告在内的职工内部承包经营的事实；5.委托书，证明原告等人委托解和贵签订承包协议的事实；6.经营权公开发包竞标公告和确认书等，证明被告企业对外公开招标及由现承包人中标的事实；7.企业承包协议书，证明被告企业已经由程家宽承包的事实；8.铜陵宏远劳务中心变更信息，证明被告企业名称变更的事实；9.情况说明一份，证明被告企业自2011年-2017年6月，由职工内部承包的事实；10.申请证人潘某出庭作证，以证明企业经营状况及企业对外发包后，原企业职工可继续留用，无需找村里。原告质证意见：对被告提供的证据1、6、7、8无异议，证据3、9与本案无关，证据2非原告所签，且该合同只签订了一年的期限，同时该合同约定为不定时工资制，需经劳动部门批准，但被告未提供该方面的证据，证据4、5违反了相关规定，为无效协议。本院依法调取的证据：吴某的询问笔录，原告质证意见为：谈话内容部分不属实，不是我自己不去上班，是被告不要我去的，管理费交纳时间与承包时间对不上。被告质证意见：基本与事实一致。本院对双方无争议的证据予以确认，对双方有争议的证据认定如下：一、对原告所举的证据2，本院认为该证据不能反映原告加班的事实，被告质证的理由成立，故不予采信；二、对原告所举的证据3，本院认为该证据不能全面反映原告的工资收入，需结合其他证据予以考虑；三、证人王某、胡某的证言，均称不清楚原告为何不去被告单位上班，故不能证明被告违法解除劳动合同的事实；四、对被告所举的证据2，本院认为是当事人双方的真实意思表示，且不违反法律规定，故本院予以采信；五、被告所举的证据3与本案无关，六、被告所举的证据4、5是当事人真实意思表示，不违反法律规定，且与本案有关联性，故本院予以采信；七、被告所举的证据9，与本案有关联性，且与其他证据相互印证，故本院予以采信；八、证人潘某的证言，与其他证据证明的情况基本吻合，故本院予以采信；九、吴某的询问笔录是本院依法调取的，吴某与双方当事人无利害关系，其反映的情况客观真实，且与其他证据相互印证，故本院予以采信。经庭审质证、认证，本院认定事实如下：宏远劳务中心是星月村村办企业。2008年1月1日，原、被告签订劳动合同，合同期限一年，后原告一直在该单位工作。2011年10月，宏远劳务中心由包括原告在内的29人集体承包经营。因企业内部矛盾，经协商，2017年1月1日，由包括原告在内的10余人，以吴某的名义与星月村签订了承包合同，合同期限半年，承包金为40000元。上述两阶段承包期间，职工的劳动报酬发放方式和社会保险金交纳方式为：将每月的收入扣除必要的开支后，按每个人的出工情况进行平均分配，再由个人将社会保险金交到企业，由企业统一上交社保部门。合同到期后，星月村决定将宏远劳务中心对外公开招标，由现承包人程家宽中标。程接手后，原告未再去企业上班，并与其他三人去村里开失业证明，因其未按村里要求出具承诺书，村里未帮其开证明。2017年9月1日，原告向铜陵市义安区劳动仲裁部门申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同经济补偿金、加班费等共计101181.21元，铜陵市义安区劳动仲裁部门于当日下达了不予受理的通知书。2017年9月4日，原告诉至本院。另查明：在本案审理过程中，原、被告协商解除了劳动合同。原告解除劳动合同前一年的月平均工资为3192.17元。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。本案中原告认为被告违法解除劳动合同，但未能提供有效证据，故对原告要求被告支付双倍经济补偿金的请求，本院不予支持；在本案审理过程中，原、被告协商解除了劳动合同，被告依法应支付原告一定经济补偿金；劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，本案中原告从事的是装卸工作，无固定的工作时间与地点，其提供的考勤表反映的是其出勤情况，且原告主张的加班费是在其作为承包人之一的承包期间发生的，在此期间，原告既是劳动者，也是承包经营人，工资报酬、加班费的发放由承包人自行协商决定，即便有加班的事实，依照收入分配方式，加班费也已纳入其获得的月收入之内，故原告要求被告支付加班费的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告铜陵宏远劳务服务中心于本判决生效后十日内一次性支付原告陈光明经济补偿金28729.53元（3192.17元×9=28729.53元）二、驳回原告陈光明的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原、被告各负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判长 李 康审判员 燕丽丽审判员 陈永忠二〇一七年十二月十八日书记员 陈慧慧附本判决适用的法律条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。