河北省衡水市桃城区人民法院民 事 判 决 书（2017）冀1102民初5627号原告：张洪粒（又名张红利、张红立），男，1968年12月9日出生，汉族，住衡水市桃城区。被告：中国建设银行股份有限公司衡水分行。住所地：衡水市人民东路139号。负责人：李庆江，行长。委托诉讼代理人：梁世伟，河北南伊律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘亚梅，河北南伊律师事务所律师。原告张洪粒与被告中国建设银行股份有限公司衡水分行（以下简称为建行衡水分行）劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告张洪粒，被告建行衡水分行委托诉讼代理人梁世伟、刘亚梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张洪粒向本院提出诉讼请求：1.判决确认被告解除与原告的劳动关系违法；2.判决被告向原告支付赔偿金467220元；3.判决被告向原告支付医疗期工资79200元；4.判决被告向原告支付加班费182822.6元；5.判决被告向原告支付经济补偿金45705.65元。被告建行衡水分行辩称，1.被告解除劳动关系不存在违法情形。衡水市劳动人事争议调解仲裁委员会裁决认定事实清楚、适用法律正确，并无不当。2.原告主张医疗期工资、加班费、经济补偿金，于法无据，应予驳回。围绕争议焦点，原告向本院提供证据如下：证据1.解除劳动关系通知书。证明被告在2017年7月3日向原告送达了解除劳动关系通知书，原告当即提出了异议。该通知书载明的事实适用法律错误。证据2.原、被告于2008年1月31日签订的劳动合同。证明双方之间存在劳动关系。围绕争议焦点，被告向本院提供证据如下：证据1.劳动合同一份。证明被告安排原告从事不定时工作制，不存在加班情形，以及双方对严重违反公司规章制度情形进行了约定。证据2.关于印发《中国建设银行衡水分行员工考勤管理实施细则》的通知。证明原告病假期满后，没有按照公司制度提交医院证明和办理请假手续，属于旷工，且连续超过15天。符合双方签订劳动合同约定的严重违反公司规章制度的情形。被告据此解除劳动关系属于合法解除，并无过错，且无需支付赔偿金和经济补偿金。证据3.职工代表大会会议纪要一份。证明《中国建设银行衡水分行员工考勤管理实施细则》以民主表决方式通过，合法有效。证据4.返岗通知一份。证明被告明确告知原告，不允许其从事兼职，要求其定时返岗，但原告未按时返岗，也未办理请假手续，长期旷工，严重违反公司规章制度。证据5.解除劳动合同通知工会函、关于解除与张洪粒劳动合同的答复函各一份。证明被告依据劳动合同法第三十九条行使单方解除权，并征得工会同意，程序合法。证据6.解除劳动关系通知书、函各一份。证明被告解除与原告的劳动关系，履行了通知义务。证据7.律师执业登记表、衡水市律师协会证明各一份。证明原告未经被告同意，申请专职律师执业，擅自从事其他有偿工作。证据8.机关各科室考勤登记表一份。证明原告的工作实行不定时工作制。证据9.工资支付凭证一份。证明被告已向原告支付医疗期工资。证据10.2016年8月15日录像光盘一张。证明《中国建设银行衡水分行员工考勤管理实施细则》已向原告公布告知，对其产生约束力。证据11.请假报告及诊断证明各一份。证明原告申请病假等情况。证据12.原告2006年、2007年工资表一份。证明被告的工资情况。本院对上述证据的认证意见为：因被告对原告提供证据的真实性没有异议，原告对被告提供的证据1、8、11的真实性没有异议，本院对上述证据予以采信。被告提供的证据2、3能够证明被告制作《中国建设银行衡水分行员工考勤管理实施细则》程序合法，本院对该两份证据予以采信。证据4、5、6能够证明被告在与原告解除劳动关系前已尽到了要求并通知原告返岗的义务，且与原告解除劳动关系已征得工会同意并向原告送达了书面解除劳动关系的通知，解除程序符合法律规定，本院对上述证据予以采信。证据7有衡水市律师协会的签章，该证据能够证明原告自2007年3月在河北中衡诚信律师事务所执业的事实，本院对该证据予以采信。证据8与证据1能够相互佐证原告在为被告提供劳动时执行的是不定时工作制。证据9能够证明被告支付原告病假工资的事实，本院对该证据予以采信。证据10能够证明被告与原告解除劳动关系前已将《中国建设银行衡水分行员工考勤管理实施细则》告知原告的事实，本院对该证据予以采信。证据12能够证明2006年、2007年原告的工资数额，本院对该证据予以采信。本院经审理查明：1988年10月，原告入职被告处从事金库管理和运钞工作。2008年1月31日原、被告签订无固定期限劳动合同一份，合同约定，原告在被告处工作执行不定时工作制，但被告保障原告享有法定休息休假的权利。被告依法安排原告在法定节假日工作的，应按照国家规定支付加班费。被告安排原告在休息日工作，而又不能安排补休的，应按照国家规定支付加班费。劳动合同对其他事项亦进行了约定。2003年3月至2008年2月原告在被告处工作期间存在休息日、法定节假日加班的事实。2006年原告的日工资为68元，2007年原告的日工资为137元。2007年被告支付原告加班费2554元。2008年3月3日至2010年3月31日期间，原告因病请假，并向被告提交了请假报告，获得了被告的准许。被告为原告发放了病假期间的工资。2008年3月份发放3017.9元，5月份发放1431.9元，4、6月份各自发放1131.9元，其余月份均发放了905.52元。病假期限届满后，原告未返回被告处工作，也未向被告提交请假报告，被告也未再支付给原告工资。2016年8月16日，被告向原告告知了被告依法制定的《中国建设银行衡水分行员工考勤管理实施细则》，该细则第四十八条已明确规定，员工有下列情形之一的，按矿工处理：（一）未办理请假手续，不到工作岗位的。第四十九条规定，员工连续旷工时间超过15天，或一年以内累计矿工时间超过30天的，依法解除劳动合同。原告知悉该细则后，仍未回被告处工作，也未向被告提交请假报告。2016年10月26日，被告向原告送达了返岗通知，原告以身体有病，待身体康复后再参加工作为由未返回被告处工作。2017年6月30日被告以原告无故长期不在岗，且在中衡诚信律师事务所从事专职律师为由，就要求解除与原告的劳动关系事宜征求工会的意见，工会当日复函被告同意被告与原告解除劳动关系。2017年7月3日，被告向原告送达了解除劳动关系通知书，以原告未经单位同意擅自从事专职律师工作，经单位提出后拒不改正，病假期届满后，经通知拒不返岗为由解除了与原告的劳动关系。另查明，原告2007年3月首次申领律师执业证，至今在河北中衡诚信律师事务所执业。原告因该劳动争议于2017年9月向衡水市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2017年10月23日该仲裁委作出衡劳人仲案决字[2017]第17号裁决书，裁决：申请人的所有仲裁请求本委不予支持。后原告不服，起诉至本院。本院认为：劳动者的合法权益应依法受到保护。2010年3月31日，原告在病休假期限届满后未返回被告处工作，且也未按2008年3月3日的请假方式向被告提交请假报告，应属无故旷工，且该行为一直持续至2016年8月被告向其告知被告依法制定的《中国建设银行衡水分行员工考勤管理实施细则》后，又经被告向其送达返岗通知后，原告仍未返回被告处工作，且也未向被告提交请假报告，被告以原告无故旷工为由解除与原告的劳动关系，不违反法律规定。原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金，证据不足，本院不予支持。根据被告提供的证据9能够认定被告已支付了原告的医疗期病假工资，且支付工资的数额未违反法律规定。因此，对于原告要求被告支付医疗期病假工资的请求，本院不予支持。被告提供的证据8、证据12能够证明原告在提供劳动的过程中存在休息日、法定节假日加班的事实，虽然双方签订的劳动合同中约定了原告执行的是不定时工作制，但原告每周工作7天，该工作时间不符合不定时工作制的集中工作、集中休息、轮休调休的弹性工作的特点，被告也未提供证据证明确保原告享受了休息休假的权利。且双方在劳动合同中也明确约定了被告保障原告享有法定休息休假的权利。被告依法安排原告在法定节假日工作的，应按照国家规定支付加班费。被告安排原告在休息日工作，而又不能安排补休的，应按照国家规定支付加班费。故对被告不应支付原告加班费的抗辩，本院不予支持。被告提供的证据8，虽然证明目的是为了证明原告执行的是不定时工作制，但该证据也直接证明了原告存在休息日、法定节假日加班的事实。被告只提供了2006年至2010年3月期间为原告发放工资的工资表及2008年1月至3月期间的考勤表，但未提供2003年3月至2005年12月期间的工资表及考勤表，对于此期间原告的工资及加班情况应承担举证不能的责任。依据被告提供的证据12能够计算出2006年原告的日工资为68元，2007年原告的日工资为137元。经计算，2006年（2008年1月1日劳动合同法实施后，因拖欠劳动者工资应加付的经济补偿金变为加付赔偿金，用人单位未支付加班费，劳动者要求给付加付赔偿金的应由劳动行政部门处理程序前置），被告应支付原告的休息日加班工资为14280元（68元*105天*200%）、法定节假日加班工资为2040元（68元*10天*300%），共计16320元。2007年被告应支付原告的休息日加班工资为28496元（137元*104天*200%）、法定节假日加班工资为4110元（137元*10天*300%），共计32606元。因被告未向本院提供原告2003年3月至2005年期间的工资发放记录，本院酌情依据原告2006年的工资情况计算原告的日工资，即每天68元。经计算，此期间被告应支付原告的休息日加班工资为40392元（68元*297天*200%）、法定节假日加班工资为5304元（68元*26天*300%），共计45696元。综上所述，2003年3月至2007年12月期间被告应支付给原告的休息日、法定节假日加班工资共计94622元。2007年被告支付给原告的加班工资应在该数额中扣除，扣除后的数额为92068元。被告无故拖欠原告加班工资，原告依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定要求被告加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金，有据可依，本院予以支持。经计算为23017元（92068*25%）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第八十五条，《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（二）、（三）项，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决如下：被告中国建设银行股份有限公司衡水分行于本判决生效后三日内给付原告张洪粒2003年3月至2007年12月期间的休息日、法定节假日工资92068元，因拖欠工资应加发的经济补偿金23017元，共计115085元。驳回原告张洪粒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，简易程序审理减半收取5元，由被告中国建设银行股份有限公司衡水分行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提出副本，上诉于河北省衡水市中级人民法院。审判员  高嘉琦二〇一七年十二月二十九日书记员  李晶晶