云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云04民初86号原告：云南银鹏实业集团有限公司。住所地：云南省昆明市滇池路3公里处。法定代表人：耿聪，董事长。委托诉讼代理人：刘秋庆，云南法闻律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：余向富，志博法律服务所工作人员。代理权限：特别授权代理。被告：华宁县盛世铭房地产开发有限公司。住所地：云南省玉溪市华宁县宁州镇宁阳路3号。法定代表人：李东，总经理。委托诉讼代理人：金子尧，云南新海天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：华宁县益瑞实业有限公司。住所地：华宁县宁州镇宁荣街锦绣宁州A-1幢6号。法定代表人：吴礼珍，总经理。委托诉讼代理人：郭勇，云南新海天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告云南银鹏实业集团有限公司（以下简称银鹏公司）与被告华宁县盛世铭房地产开发有限公司（以下简称盛世铭公司）、被告华宁县益瑞实业有限公司（以下简称益瑞公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2016年11月29日公开开庭进行了审理，原告银鹏公司委托代理人刘秋庆、余向富，被告盛世铭公司委托代理人金子尧，被告益瑞公司委托代理人郭勇到庭参加诉讼。后针对双方争议的工程造价问题，在当事人申请下，本院委托进行了鉴定，鉴定结束后，本院于2017年11月21日再次组织了公开开庭，原告银鹏公司委托代理人刘秋庆、余向富，被告盛世铭公司委托代理人金子尧，被告益瑞公司委托代理人郭勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告银鹏公司诉称，2012年12月19日，原告承建被告盛世铭公司开发的华宁县锦绣宁州B区联体别墅工程项目的土建、装饰及水电安装工程以及附属和绿化工程，并于2012年12月7日签订《建设工程施工合同》，建设过程中被告益瑞公司参与盛世铭公司共同合作开发该工程。2013年2月5日，两被告将工程发包给原告承建，原告安排其下属企业八分公司对该项目进行施工。原告施工完毕后，分别于2014年10月20日、12月14日将该项目别墅工程的主体工程部分及附属工程部分移交给两被告，两被告对工程质量无异议。经原告结算，该项目主体工程结算价为9933985.84元，室外附属工程结算价为1656010.54元，共计11589996.38元。但至今两被告均不对该项目进行验收，也不对应付给原告工程款的《工程结算书》进行确认，两被告已严重违约。综上，请求判令：1、两被告支付原告工程款11589996.38元；2、两被告支付原告工程欠款利息至本息付清之日止，从2014年10月21日起算暂算至2016年4月21日，利息是6258598.05元），以上两项合计17848594.43元；3、两被告承担本案的诉讼费用。后原告又以其承建的工程项目除了已经预售的房屋之外，尚有未预售的房屋，已在盛世铭公司所涉其他案件中被本院执行局查封，要求享受该工程项目的优先受偿权，并变更诉讼请求如下：1、判令两被告支付原告工程款11589996.38元；2、判令两被告支付原告工程欠款违约金，按合同约定以0.03元/月息计算至还清工程款及违约金之日止的违约金暂计6258598.05元（违约金暂从2014年10月21日其计算至2016年4月21日，违约金为6258598.05元），以上两项合计17848594.43元；3、确认原告对上述金额享有就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿权；4、判令两被告承担本案诉讼费用。被告盛世铭公司答辩称：1、盛世铭公司具有开发锦绣宁州B区的合法资格；2、锦绣宁州B区联体别墅工程的实际施工人是银鹏公司第八分公司，银鹏公司不是施工承包人，不具备原告主体资格；3、银鹏第八分公司没有任何建筑施工企业资质，其与盛世铭公司签订的《建设工程施工合同》无效，盛世铭公司与银鹏公司另行签订的《建设工程施工合同》，系以合法形式掩盖非法目的，欲以此掩盖八分公司挂靠承包工程施工的不合法行为，也属于无效合同；4、本案所涉联体别墅工程尚未竣工验收合格，不符合支付工程价款的法定条件，而且实际施工人银鹏第八分公司也未向盛世铭公司提出主张。综上，请求驳回原告银鹏公司的起诉。被告益瑞公司答辩称：1、锦绣宁州B区的合法开发主体是盛世铭公司，益瑞公司与盛世铭公司系合作关系，不是《建设工程施工合同》的当事方；2、锦绣宁州B区联体别墅工程的实际施工人是银鹏第八分公司，银鹏公司不是实际承包人，不具有原告主体资格。综上，请求驳回银鹏公司的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人举、质证情况如下：一、原告银鹏公司针对其诉讼请求，向本院提交了如下证据：第一组：盛世铭公司、益瑞公司企业信用信息。证明：被告主体适格。第二组：银鹏公司企业信用信息。证明：原告主体适格。第三组：建设工程施工合同。证明：1、原被告于2012年12月7日签订了《建设工程施工合同》；2、该合同第45页、46页约定了被告不按合同履行支付工程进度款和工程竣工结算款的违约责任；3、合同约定了被告用原告所承建建设工程作为实物抵押担保及“约定支付的工程竣工结算借款超过一个月，用所建的别墅按市场价下浮40%抵扣给承包人”。第四组：《锦绣宁州B区工程移交协议》、《华宁县锦绣宁州B区附属工程移交》。证明：1、锦绣宁州B区工程项目是两被告共同合作开发；2、锦绣宁州B区主体工程及附属工程原告于2014年12月14日已全部移交给两被告。第五组：《工程预（结）算书》、《结算总价》。证明：锦绣宁州B区项目经原告单方结算：附属工程1656010.54元，主体工程9933985.84元，共计11589996.38元。第六组：准予注销登记通知书。证明：银鹏第八分公司于2015年5月14日依法注销。第七组：准予锦绣宁州B区联体别墅工程款项拨付联系函、快递单及短信。证明：原告曾于2014年1月20日及2月8日两次书面告知被告应将工程款拨付给原告账户，被告收到该函件的短信消息。第八组：玉溪市中级人民法院（2014）玉中民一初字第17号、云南省高级人民法院（2015）云高民一终字第29号、华宁县人民法院（2015）华民一初字第299号民事判决书。证明：三份生效判决书均认定锚固承载力检测报告的证明力仅能证明锚固承载力检测结果不满足《混凝土结构后锚固技术规程》的要求，而不足以证实涉案工程存在质量问题。被告盛世铭公司、益瑞公司对上述证据共同发表质证意见如下：第一、二组证据属互联网打印件，对真实性、合法性不予认可，依照公司法的规定，公司主体是否适格应当以工商行政部门颁发的营业执照为准。对第三组证据真实性、关联性无异议，对合法性不予认可，该份合同属无效合同和未生效合同。对第四组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但移交协议的移交主体不是原告，而是挂靠施工的银鹏第八分公司，两份移交协议均载明施工方为银鹏第八分公司。对第五组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，系原告单方制作，对被告没有约束力，且双方合同约定工程竣工验收后共同委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案作为合同价款，故对原告提交的结算不予认可。对第六组证据真实性、合法性无异议，通知书的注销申请人是银鹏第八分公司，而不是法律规定的开办该公司的原告。对第七组证据的真实性不予认可，被告从未接收相关联系函。对第八组证据真实性无异议，但不认可证明内容，三份判决书均未提供生效的证明文书，故无法判断是否为生效的法律文书，且判决书认定的案件事实也并不必然就是法律事实。二、被告盛世铭公司针对其答辩意见，向本院提交了如下证据：第一组：企业法人营业执照、组织机构代码证、资质证书、土地使用权证、建设工程规划许可证、建设用地规划许可证、建筑工程施工许可证、商品房预售许可证明。证明：盛世铭公司具有开发锦绣宁州房地产项目合法有效的主体资格。第二组：工程施工合同（银鹏公司）、建设工程施工合同（银鹏第八分公司）。证明：2012年12与7日，盛世铭公司与罗建承包挂靠的银鹏第八分公司签订建设工程施工合同，由该分公司作为联体别墅工程的实际施工人。但为规避法律规定，盛世铭公司另行与银鹏公司签订了内容一致的建设工程施工合同。第三组：内资企业登记基本情况表、内部承包合同、电汇凭证、收据。证明：2012年8月27日，罗建与银鹏公司签订内部承包合同，银鹏公司同意罗建以其名义承揽工程；同年12月，罗建注册成立银鹏第八分公司，此后，罗建向银鹏公司支付了管理费；从内资企业登记基本情况表可以看出银鹏第八分公司的注册日期是2012年12月5日，内部承包合同的甲方是银鹏公司，乙方是银鹏第八分公司，合同的签订日期是2012年8月27日，在罗建和银鹏公司签订内部承包合同时，银鹏第八分公司尚未注册成立，所以该承包合同就是罗建个人的挂靠施工合同，此后罗建也以个人名义向银鹏公司支付了相关管理费，证实挂靠关系的存在。第四组：平面布置图。证明：锦绣宁州B区项目平面布置情况，银鹏第八分公司实际施工的是7、8、9、10幢联体别墅。第五组：七份锚固承载力检验报告。证明：经华宁县建设局工程质量检测中心检测，联体别墅7、8、9、10幢墙体植筋锚固承载力均不合格，导致建设行政管理部门未对该工程进行验收。原告银鹏公司对上述证据发表质证意见如下：对第一组证据真实性无异议，但对建设工程施工许可证合法性不予认可，本案所涉工程施工延期，但对方没有办延期手续，现提交的建设工程施工许可证已经废止，不具备合法性，对其余七项书证的合法性、关联性均予认可。对第二组证据的第一份合同真实性、合法性、关联性予以认可，但不认可对方的证明目的，对第二份合同，即与银鹏第八分公司所签的合同，真实性、合法性、关联性不予认可。对第三组证据内资企业登记基本情况表真实性无异议，银鹏第八分公司的登记时间是2012年12月5日，但企业状态明确注明为注销；对内部承包合同真实性无异议，合同已经载明内部承包的是第八分公司，并不是挂靠关系；对电汇凭证真实性无异议，但收款人并不是公司而是个人；对收款收据真实性无异议，收据上载明的也是第八分公司交的承包费。对第四组证据真实性、合法性、关联性均无异议，但不认可证明目的。对第五组证据真实性无异议，锚固承载力检测并非针对框架主体，而是指填充墙体植筋不满足技术规程要求，故对盛世铭公司的证明目的不予认可。被告益瑞公司对上述证据发表质证意见如下：对盛世铭公司提交的证据真实性、合法性、关联性及证明目的均予以认可。三、被告益瑞公司针对其答辩意见，向本院提交了如下证据：第一组：营业执照、组织机构代码证。证明：益瑞公司系合法有效的法人主体。第二组：合作协议。证明：2012年10月22日，盛世铭公司与益瑞公司签订合作协议，由益瑞公司垫资建盖16套联体别墅及景观工程。第三组：情况说明、支付资金情况表。证明：罗建于2012年承包并成立云鹏第八分公司，系华宁县锦绣宁州B区联体别墅工程的实际施工人，工程尚未验收结算和交付；罗建及相关代收人已收到益瑞公司及相关代付人支付、垫付及代付的款项6788370元。原告银鹏公司对上述证据发表质证意见如下：对第一组证据真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可。对第二组证据，因原告不是该合作协议相对方，故对真实性无法判断，对合法性、关联性及证明目的不予认可。对第三组证据真实性、合法性、关联性均不予认可，罗建是银鹏第八分公司的负责人；情况说明从证据来看属证人证言，证人应当出庭作证；支付资金情况表是益瑞公司和罗建的行为，没有相关的转账依据予以证明，且公司未收到相关款项，也未授权罗建收取款项。被告盛世铭公司对上述证据发表质证意见如下：对益瑞公司提交的证据真实性、合法性、关联性及证明目的均予以认可。四、本案诉讼中，原告银鹏公司申请本院向华宁县建设局调取华宁县锦绣宁州B区联体别墅工程项目申请施工许可证备案资料及竣工验收备案资料，经本院到华宁县住建局进行调取，仅调取到施工许可证，该局并无许可证备案资料；另外，该局工作人员答复，因本案所涉工程尚未进行竣工验收，故也无竣工验收的备案资料。故本院仅将调取到的施工许可证交由双方质证。另，本院于2017年4月5日到华宁县住建局进行了调查，该局副局长赵××陈述：本案所涉工程已经完工，都有人住着了，但没有进行过验收，验收的程序是一系列的，五方验收之前需进行规划核实，因开发商盛世铭公司未报相关资料，而且还没交清土地出让金，所以规划核实启动不了，当然也就无法进行验收了。经质证，原告银鹏公司认为该施工许可证与被告提交的一致，故质证意见同前；对于赵××的调查笔录，真实性、合法性、关联性均无异议。被告盛世铭公司、益瑞公司认为原告银鹏公司未在举证期限内提交调取证据申请，故对该施工许可证不发表质证意见；对于赵××的调查笔录，真实性无异议，但对合法性有异议，认为缺少被调查人对调查笔录的核对程序。五、经原告银鹏公司申请，本院委托云南德胜司法鉴定中心对本案涉诉工程的造价进行司法鉴定。该鉴定中心经鉴定作出了《华宁县锦绣宁州B区7、8、9、10幢联体别墅主体工程及附属工程造价司法鉴定意见书》，工程造价为8,591,834.19元。原告银鹏公司对上述证据发表质证意见如下：对德胜司法鉴定中心作出的鉴定意见的真实性、合法性、关联性均予以认可。被告盛世铭公司、益瑞公司对上述证据共同发表质证意见如下：该鉴定程序及鉴定依据违反相关规定，故对鉴定结论不予认可。经举证、质证，本院对双方当事人没有争议的证据依法予以确认；对双方当事人有争议的证据，本院将从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。经审理，本院查明如下案件事实：银鹏公司系自然人出资有限责任公司，具有房屋建筑工程施工总承包一级资质。云南银鹏实业集团有限公司第八分公司（以下简称银鹏第八分公司）系有限责任公司（银鹏公司）分公司，无注册资本，负责人罗建，于2012年12月5日核准登记，2015年5月14日注销登记。盛世铭公司系自然人出资有限责任公司，经营范围为房地产开发经营，益瑞公司系自然人出资有限责任公司，经营范围含房地产开发经营。2012年8月27日，银鹏第八分公司与银鹏公司签订了《内部承包合同》，合同约定主要内容为：承包内容：经营责任承包；承包期限：五年，自2012年8月27日至2017年8月27日止；承包管理费及税金：银鹏第八分公司按年包干方式向银鹏公司缴纳管理费，一旦签订本合同，无论是否签订施工承包合同，都必须在承包期限内每年按时交纳，第一年30万元，第二年40万元，第三年50万元，第四年60万元，第五年70万元。营业税由银鹏公司扣除后统一缴纳，如特殊情况须由建设单位代扣缴或由银鹏第八分公司按工程所在地的有关要求和规定缴纳的，待工程完工后完税证明原件交由银鹏公司财务部门备案。押金为10万元。待银鹏第八分公司撤销后，全额无息退还；财务管理：银鹏公司为银鹏第八分公司在指定银行以分公司名义开设专门账户，由银鹏第八分公司自行管理和使用。银鹏第八分公司每月应及时支付清该项目所发生的各种应付款项，并每月向银鹏公司报送由银鹏第八分公司负责人签字认可的支付报表；银鹏公司有权对工程的质量、进度、安全生产和工程款的专款专用进行监督检查，银鹏第八分公司应积极配合检查。2012年10月22日，盛世铭公司与益瑞公司签订了《合作协议》，协议约定的主要内容为：盛世铭公司提供其所属的华宁县锦绣宁州小区B区内地块（约8亩），与益瑞公司在该地块垫资建盖8幢16套联体别墅及景观工程；该项目开发建设资金由益瑞公司全额垫资施工，施工单位的工程款由益瑞公司直接支付，益瑞公司按施工合同根据工程进度直接支付给施工方，工程竣工后的工程款由益瑞公司负责结算支付，盛世铭公司负责收取预售房款后支付益瑞公司垫支的工程款；盛世铭公司收售房资金必须进入盛世铭公司与益瑞公司共同指定开立的账户，该账户设立益瑞公司一名财务人员的印章，有权参与盛世铭公司统一资金监督管理；该地块联体别墅建设工程所需工程款由益瑞公司垫资施工（益瑞公司的垫资额，工程结束后由双方共同委托云南通力工程造价咨询有限公司，以2003预结算定额及现行标准执行，当地同期建经信息、施工图纸为依据，待施工结束后对决算工程总造价进行审计，以审定工程总造价为依据上浮6%作为益瑞公司施工过程的垫资利息，如施工过程中盛世铭公司预付益瑞公司工程款，按金额时间比例扣除6%的垫资利息。）；该工程建设（联体别墅和景观工程）对外总承包等事项均由益瑞公司自行决定，益瑞公司有权以盛世铭公司名义对外签订该房屋的建设工程承包合同，盛世铭公司须积极配合益瑞公司行使该权利；该项目在施工过程中所有发生的安全事故，全部由益瑞公司负责；益瑞公司垫资建设该项目的工程款，前期垫资后，盛世铭公司从收取的预售房款中按比例支付给益瑞公司作为工程进度款，盛世铭公司在工程竣工30天内支付80%的资金给益瑞公司，剩余款项在工程综合验收后30天内完成决算，由盛世铭公司全额付给益瑞公司（包括上浮的6%在内），若到期盛世铭公司不能支付全额工程款，盛世铭公司自愿以该工程房屋（8幢16套联体别墅）作为抵押，益瑞公司有权留置并自行销售。2012年12月7日，盛世铭公司作为发包人与承包人银鹏公司签订《建设工程施工合同》，合同主要内容为：一、工程概况：工程名称华宁县锦绣宁州B区联体别墅工程；二、工程承包范围：施工图所示范围内的土建、装饰及水电安装工程，附属工程及绿化景观工程，主体建筑面积按发包人提供图纸的建筑面积计算；三、合同工期：开工日期以发包人下达的开工令为准，竣工日期以发包人下达开工令之日顺延150天合同工期总日历天数150天；四、质量标准：按国家的现行验评标准一次性验收合格，并通过验收备案（若因发包人手续问题导致不能验收备案全部责任由发包人承担）；五、合同价款：按实结算，以甲乙双方共同委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案价作为合同价款；六、农民工工资保障金及劳动保障基金由承包方按相关规定进行缴纳；七、组成合同的文件：本合同协议书，中标通知书，投标书及其附件，本合同专用条款，本合同通用条款，标准、规范及有关技术文件，图纸，工程报价单、预算书，招标文件、补遗书及相关技术文件，图纸会审纪要及工程洽商记录，双方有关工程的洽商，变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分；八、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同；九、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；十、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。该合同第三部分专用条款约定：……六、合同价款与支付23.2本合同价款采用发包人发包的全部工程均以［2003］定额现行调差最新文件按实结算方式确定；26、工程款（进度款）支付：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：发包人发包给承办人的全部工程竣工验收、备案后，按实结算，提交双方共同委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案作为工程总造价，发包人在审计定案后一个月内向承包人结清全部工程余款（3%质量保证金除外）；……十、违约、索赠和争议35、违约发包人不按约定支付工程款，导致施工无法进行，发包人按支付工程款的0.03元/月息赔偿违约金给承包人，并且顺延延误的工期；发包人无正当理由和不按约定支付工程竣工结算价款，发包人按支付工程价款的0.03元/月息赔偿违约金给承包人；约定支付的工程竣工结算价款超出一个月，用所建的别墅按市场价下浮40%抵扣给承包人。41、担保发包人向承包人提供履约担保，以本合同建设工程作为实物抵押担保。……同日，盛世铭公司还与银鹏第八分公司签订了一份《建设工程施工合同》，该合同内容和盛世铭公司与银鹏公司所签合同内容一致。合同签订后，银鹏第八分公司开始施工，工程完工后，双方未组织竣工验收。2014年12月14日，银鹏第八分公司将所承建完工的本案涉案工程主体工程及附属工程移交给盛世铭公司及益瑞公司。现已有部分业主入住。另查明，施工过程中，盛世铭公司及益瑞公司陆续向银鹏第八分公司负责人罗建支付了工程款合计6838370元。2016年5月25日，原告诉至本院，请求判如所请。本案审理过程中，因双方当事人对诉争工程的价款存在争议，原告银鹏公司于2017年4月5日向本院提出申请，要求对华宁县锦绣宁州B区7、8、9、10幢联体别墅主体工程及附属工程的造价进行司法鉴定。本院审查后，对原告提出的鉴定申请予以准许，并于2017年4月17日依法委托本院司法技术处指派鉴定部门对上述工程造价进行鉴定。云南德胜司法鉴定中心接受本院司法技术处委托后，于2017年9月26日作出云南德胜［2017］鉴字第J17047号司法鉴定意见书，鉴定结论为：华宁县锦绣宁州B区7、8、9、10幢联体别墅主体工程及附属工程项目的工程造价为8,591,834.19元。因被告对鉴定意见提出异议，本院通知鉴定人员出庭接受了质询。为此，原告支出鉴定费150000元。本院认为：综合当事人双方的诉辩主张，本院归纳本案的争议焦点为：1、本案所涉合同的效力，银鹏公司主体是否适格；2、工程价款是否应予支付，如何支付，工程欠款违约金是否应予支持，如何支持；3、益瑞公司是否是适格被告，应否承担责任；4、应否确认原告对上述金额享有就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿权？针对本案所涉合同的效力及银鹏公司主体是否适格的问题，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”本案中，银鹏公司与盛世铭公司于2012年12月7日签订了《建设工程施工合同》，约定盛世铭公司将华宁县锦绣宁州B区联体别墅工程的土建、装饰及水电安装工程，附属工程及绿化景观工程等发包给银鹏公司施工，上述协议系双方的真实意思表示，且协议内容不违法法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的协议，该协议对双方当事人均具有约束力，双方应按照协议的约定履行权利义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”银鹏公司在履行施工义务后，要求盛世铭公司支付尚欠工程款符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”对于同日盛世铭公司与银鹏第八分公司签订的《建设工程施工合同》，也系双方真实意思表示，且不违反国家法律强制性规定，合法有效，但该合同内容和盛世铭公司与银鹏公司所签合同内容一致，且根据上述规定，银鹏第八分公司作为银鹏公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由银鹏公司承担。最终，合同签订后系由银鹏第八分公司实际履行了施工义务，但根据分公司的民事责任由总公司承担的原则，且现该分公司已经注销，故银鹏公司作为原告主张本案所涉工程款并无不当。盛世铭公司答辩认为银鹏公司不具备原告主体资格，并认为银鹏第八分公司与盛世铭公司签订的《建设工程施工合同》及盛世铭公司与银鹏公司签订的《建设工程施工合同》无效的主张无事实及法律依据，不予支持。盛世铭公司答辩认为工程存在质量问题，因未提交充分证据予以证实，且也未提出反诉，故本院不予处理。针对工程价款是否应予支付，如何支付以及欠付工程款违约金（利息）如何计算的问题，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”本案中，银鹏公司与盛世铭公司签订的合同约定，合同价款按实结算，以双方共同委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案价作为合同价款，但因双方在工程完工后并未按约定委托云南通力工程造价咨询有限公司审计定案，现工程已完工移交给盛世铭公司及益瑞公司，且部分工程由盛世铭公司销售后已被业主控制使用，故双方应当结算工程价款，现经银鹏公司申请，本院委托鉴定机构对涉案工程造价进行司法鉴定，鉴定机构经鉴定出具了司法鉴定意见书，经审查，鉴定机构关于工程造价的鉴定意见符合本案实际情况，本院予以采纳，该鉴定意见应认定为合理确定本案工程结算价款的参考依据。据此，本院确定涉案工程价款为8591834.19元。施工过程中，盛世铭公司及益瑞公司陆续向银鹏第八分公司负责人罗建支付了工程款6838370元，因罗建系银鹏第八分公司的负责人，其收取施工款项的行为应认定为代表银鹏公司收取，应在本案工程款中予以扣减，故盛世铭公司还需向银鹏公司支付工程款1753464.19元。被告盛世铭公司答辩认为工程尚未竣工验收合格，不符合支付工程价款的法定条件的主张于法无据，本院不予支持。关于逾期付款利息，根据规定，应从应付工程价款之日计付，因本案双方当事人对付款时间没有约定，虽然双方对工程进行过移交，但并未进行竣工验收，也未就工程价款进行结算，故本院结合上述事实，仅从当事人起诉之日起计付工程欠款利息。对于逾期付款利息的计算标准，因双方约定的月息3%明显高于法定标准，本院不予支持。结合本案实际，利息应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。原告银鹏公司主张按月息3%自2014年10月21日起计算依据不充分，本院支持其合理部分。对于益瑞公司是否是适格被告，应否承担责任的问题，根据合同相对性，银鹏公司作为分包工程的承建人，其工程款应由发包人即盛世铭公司支付，益瑞公司与盛世铭公司系合作开发关系，其公司作为实际的开发方，从法律规定来看并无承担直接支付工程款的义务，益瑞公司与盛世铭公司签订的合作协议虽约定开发建设资金由益瑞公司全额垫资，施工单位的工程款由益瑞公司直接支付，工程竣工后的工程款由益瑞公司负责结算支付等内容，但该约定的实质仅是付款方式的约定，并不改变该工程合同当事人的地位，故原告银鹏公司要求被告益瑞公司与盛世铭公司共同承担支付工程款的责任没有依据，本院不予支持。对于原告银鹏公司要求确认其享有就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿权的问题，因该工程系商品房，业主自开发商盛世铭公司处交付相应房款办理了购买手续，且现已有部分业主入住，故银鹏公司主张优先受偿不能成立，不予支持。综上所述，被告盛世铭公司尚应支付原告银鹏公司尚欠工程款1753464.19元及相应利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条之规定，判决如下：一、由被告华宁县盛世铭房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告云南银鹏实业集团有限公司工程款人民币1753464.19元及利息（自2016年5月25日起至款项付清之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告云南银鹏实业集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费128891元，由被告华宁县盛世铭房地产开发有限公司负担12662元，原告云南银鹏实业集团有限公司负担116229元。鉴定费150000元，由被告华宁县盛世铭房地产开发有限公司负担111197元，原告云南银鹏实业集团有限公司负担38803元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人申请执行的期间为二年。审判长 荆 燕审判员 吴析咛审判员 李建国二〇一七年十二月二十日书记员 李潇涵