河南省封丘县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0727民初1109号原告：张学刚，男，1972年2月4日出生，汉族，住封丘县。委托代理人：高承才，北京市中创（郑州）律师事务所律师。被告：新乡商会大厦酒店管理有限公司，住所地新乡市金穗大道**。统一社会信用代码：914107025843860144。法定代表人：张秀芳，该公司董事长。委托代理人：郭亚苹，该公司行政部经理。被告：张秀芳，男，1952年11月11日生，汉族，居民，住延津县。被告：张亚玲，女，1976年3月19日生，汉族，居民，住新乡市。原告张学刚与被告新乡商会大厦酒店管理有限公司（商会酒店）、张秀芳、张亚玲民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张学刚委托代理人高承才、被告商会酒店委托代理人郭亚苹到庭参加了诉讼，原告张学刚、被告张亚玲、张秀芳经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告张学刚向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告商会酒店、张秀芳、张亚玲偿还借款407000元及逾期违约金（违约金按本金407000元，月息2％计算，自2015年6月1日起算至2017年3月1日止）。事实和理由：2014年，商会酒店在封丘县设立门市部，宣传其公司前景好，承诺贷款给公司有利息，于是有群众将钱借给商会酒店。其中，原告张学刚借给被告商会酒店600000元。经原告张学刚催要，被告商会酒店偿还60000元（下欠540000元），并于2015年4、5月份向原告出具还款协议书，协议约定2015年4月30日之前偿还借款本金总额的20%，剩余本金每月30日前偿还总额的5%。2015年5月27、29日，被告商会酒店又向原告张学刚出具借据，约定：借款人若违约，应根据逾期天数向××支付应付金额的日5‰违约金。但原告请求按月息2分计算违约金。2015年6月1日，被告商会酒店又偿还60000元，2015年6月2日，偿还48000元，2016年7月23日，偿还20000元，2016年12月7日，偿还5000元。以上共计偿还133000元，下欠407000元。被告商会酒店未按约还款，根据协议应自2015年6月1日起计算违约金。根据《中华人民共和国公司法》第二十条，被告张亚玲滥用股东地位，侵害债权人利益，应当承担责任。被告张亚玲在商会酒店欠债的情况下，把公司转让给其父亲张秀芳。转让协议不真实，转让协议上都是一个人的笔迹签字。原告从工商局查询发现，转让协议没有对价，没有购买股权的行为。商会酒店变更工商登记，从有限公司转为一人有限公司，但是工商登记信息上的手机号仍是张亚玲的。故起诉张亚玲。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条，张秀芳应承担连带责任。被告商会酒店辩称：1.本案借贷行为未实际发生，被告商会酒店不应承担还款责任。2015年4、5月，原告张学刚与被告商会酒店签订的抵押借款协议约定：原告张学刚为××，被告商会酒店是借款人；借款金额540000元，利率为月息2分；还款方式及时间为借款期满本息一次结清。原告张学刚并未直接将540000元借款打给被告商会酒店，该借贷行为未实际发生。故，被告商会酒店不应承担还款责任。2.本案民间借贷行为可能涉嫌非法集资犯罪。在原告张学刚与被告商会酒店签订《抵押借款协议》的同时，原告张学刚与新乡市华尔投资有限公司（以下简称华尔公司）订立委托监管合同，约定华尔公司对被告商会酒店的借款进行管理和风险监控。华尔公司为原告出具有《三日代偿承诺书》，承诺如被告商会酒店在借款到期后未履行还款义务，华尔公司在三日内对本金及应付利息为限承担代偿责任。华尔公司从被告商会酒店处索取公章及空白合同1250份。华尔公司用其中的553份签订了虚假借款合同。2016年6月，新乡市公安局向阳分局对华尔公司涉嫌非法集资立案侦查。被告张亚玲、张秀芳未向本院提交证据材料。归纳本案的争议焦点为：原告张学刚的诉讼请求能否成立。原告张学刚围绕争议焦点向本院提交的证据材料有：1.还款协议书三份、借据二份，证明借贷关系存在的事实；2.农业银行交易明细清单一份，证明被告商会酒店向原告偿还部分借款的事实，同时证明了借贷关系存在的事实。3.商会酒店转让协议、公司章程、任命书、承诺书、企业查询单、变更信息表各一份，证明被告商会酒店发生股权变更的事实。被告商会酒店对原告张学刚提交的证据无异议。被告商会酒店、张亚玲、张秀芳未向本院提供证据材料。本院确认原告张学刚的证据符合证据的“三性特征”，为有效证据。根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，本院确认案件事实如下：2015年4、5月份被告商会酒店向原告张学刚出具三份还款协议书，协议约定：甲方（××）：张学刚，乙方（借款人）：商会酒店，法定代表人：张亚玲；借款金额共计600000元；乙方商会酒店同意于2015年4月30日之前支付甲方张学刚借款协议本金总额的20%，剩余本金每月30日前支付借款协议本金总额的5%，直至借款协议本金总额支付完毕为止；甲方银行账号：62×××10，开户行：农行。2015年5月27、29日，被告商会酒店又向原告张学刚出具两份借据，约定：借款金额共计540000元；违约责任：借款人若违约，应根据逾期天数向××支付应付金额的日5‰违约金。原告张学刚已按约履行了出借义务。被告商会酒店于签订协议与借据之间偿还60000元，于2015年6月1日偿还60000元，于2015年6月2日偿还48000元，于2016年7月23日偿还20000元，于2016年12月7日偿还5000元。以上共计偿还193000元，下欠407000元。另，2016年11月8日，商会酒店法定代表人由张亚玲变更为张秀芳，企业类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）。经查明，公安机关对本案中被告商会酒店涉嫌非法集资不予立案。本院认为，一、关于原告请求偿还借款本金：原告张学刚与被告商会酒店之间的民事法律行为属于民间借贷关系，合法有效，应当受到法律保护。被告商会酒店欠原告张学刚借款407000元，有还款协议书、借据为证，且银行明细表明被告商会酒店多次偿还过借款本金，进一步佐证了借贷行为真实存在，被告商会酒店应当偿还所欠借款。被告商会酒店辩称其未实际收到借款，与事实不符，该辩解理由不能成立，辩称本案民间借贷行为涉嫌非法集资犯罪，应当裁定驳回起诉，经查明，公安机关对此不予立案，本院依法应当继续审理。二、关于违约金：被告商会酒店未按照协议偿还借款，属于违约行为，应当承担违约责任。双方均认可违约金计算方式为：以407000元为基数，按年利率24％计算，自2015年6月1日起算至2017年3月1日止。三、关于原告请求被告张亚玲、张秀芳承担连带责任的诉讼请求：本案中，原告诉称的被告张亚玲的行为，并非法定的股东滥用股东权利损害债权人利益的情形，故原告请求张亚玲承担连带责任，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东个人自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，在没有证据证明被告张秀芳就其个人财产独立于商会酒店的情况下，被告张秀芳应当对商会酒店的债务承担连带责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十六条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第六十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新乡商会大厦酒店管理有限公司、被告张秀芳于本判决生效之日起十日内连带偿还原告张学刚借款407000元及违约金（违约金计算方式：以407000元为基数，按年利率24％计算，自2015年6月1日起算至2017年3月1日止）。二、驳回原告张学刚的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9428元，由被告新乡商会大厦酒店管理有限公司、被告张秀芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审 判 长  杨军强审 判 员  孙玲玲人民陪审员  陈金明二〇一七年十二月十九日书 记 员  张家欣