江苏省无锡市梁溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0204民初1629号 原告：陈惠，女，1974年3月8日生，汉族，住无锡市梁溪区。 委托诉讼代理人：吕银良，江苏文方律师事务所律师。 被告：无锡市骏海电脑有限公司，住所地无锡市人民西路**。 法定代表人：康俊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡晓丹，女，该公司员工。 原告陈惠与被告无锡市骏海电脑有限公司（以下简称骏海公司）经济补偿金纠纷一案，本院于2016年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈惠及其委托诉讼代理人吕银良、被告骏海公司的委托诉讼代理人胡晓丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈惠向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付经济补偿金36278.4元（3023.2元/月*12个月）。2、判令被告支付2011年3月1日起至2016年3月1日加班工资49348元（每周加班一天，94.9元/天*52天*5年*2）。3、判令被告支付2011年3月1日起至2016年3月1日法定节假日（每年7天）及年假（每年10天）加班工资24199.5元（94.9元/天*17天*5年*3）。事实与理由：陈惠于2002年即进入骏海公司工作，从事汉王笔产品、漫步者产品的销售工作。2008年之前，骏海公司没有与其签订过劳动合同，也没有为其缴纳社保。2008年起，骏海公司与其签订劳动合同。2012年7月1日，为了规避签订无固定期限劳动合同的规定，骏海公司让陈惠与南长区风行酒行签订劳动合同，2014年3月1日、2015年4月1日与南长区食品商行签订劳动合同，上述合同在其签名时均为空白合同，系在其不知情的情况下签订。陈惠实际一直在骏海公司处工作，一直工作到到2016年3月6日。后南长区食品商行于2016年5月30日以劳动合同期满，劳动者不同意续签劳动合同为由为其办理了退工单，该退工单以及就业登记证等均系诉讼中从骏海公司处领取。就业登记证系其于2008年与骏海公司签订合同时起就交给骏海公司保管。在工作中，陈惠除春节三天休息外，其余法定节假日从不休息，也未休过年假，且每周要加班一天。骏海公司应当依法向其支付经济补偿金、加班工资。就经济补偿金、加班工资等争议，陈惠于2016年5月27日向无锡市北塘区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委出具锡北劳人仲不字[2016]第31号不予受理通知书，以没有在规定时间内提供解除劳动合同和加班的初步证据为由，决定不予受理。陈惠遂提起诉讼。 被告骏海公司辩称：对于案涉劳动争议经过仲裁程序没有异议。陈惠于2008年4月1日与骏海公司签订劳动合同，入职工作，直到2012年7月16日向公司提出辞职并办理退工手续。考虑到陈惠工作做得比较好，法定代表人康俊出面介绍其至南长区风行酒行工作，此后，陈惠即与其他用人单位签订劳动合同建立劳动关系，但陈惠自2012年7月16日起至2016年3月一直在骏海公司处工作，社保由与其订立劳动合同的用人单位缴纳，工资也由相关单位发放，骏海公司会与相关的用人单位进行结算，陈惠在工作期间由骏海公司代为管理。陈惠的用人单位南长区食品商行已为陈惠办理了退工单。因陈惠已于2012年即与骏海公司解除劳动关系，陈惠现向骏海公司主张经济补偿金及加班工资于法无据，请求法院驳回原告的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告为证明其主张，提交以下证据： 1、录音资料一份，系陈惠通过自己的手机于2016年3月4日录制，对话双方为陈惠与骏海公司员工即法定代表人康俊的妻子黄海芸。在录音中双方沟通“02年到08年怎么赔”，证明陈惠于2002年起即在骏海公司工作。 2、荣誉证书两份，证明陈惠于2003年、2004年被北京汉王科技有限公司评为“王牌演示员”，骏海公司为汉王的无锡总代理，以此证明双方之间2003年、2004年即存在劳动关系。 3、劳动合同书六份，分别为陈惠与骏海公司的劳动合同三份，2008年4月1日至2011年3月31日，月工资为1000元；2011年4月1日至2012年3月31日，月工资为1500元；2012年4月1日至2013年3月31日，月工资为1500元。陈惠与南长区风行酒行的劳动合同，约定期限为2012年7月17日至2013年6月30日，月工资为2000元。陈惠与南长区食品商行的劳动合同两份，约定期限为2014年3月1日至2015年3月31日，月工资为2000元；以及2015年4月1日至2016年3月31日，月工资为1800元。 4、就业登记证一份，证明陈惠的就业情况，就业登记证记载：2006年9月，陈惠在无锡市融信达企业发展有限公司工作，于2009年4月17日本人申请辞职；2008年4月至2013年3月在骏海公司工作；2012年7月至2013年6月在南长区风行酒行工作，该段劳动关系于2013年3月31日因该单位注销而终止；2013年4月至2014年3月在南长区尊之享食品商行工作；2014年3月至2016年3月在南长区食品商行工作。 5、社保缴费记录一份，证明陈惠2004年至2016年5月的社保缴纳情况，缴款单位为南长区食品商行。 6、2011年度公司请假制度规定一份，证明骏海公司自2011年起实行一周休息一天的工作时间制度，遇长假、小长假也按公司制度休假，按照该制度，陈惠自2011年3月至2016年3月期间，共计加班5年，每年52天，法定节假日除春节外，均需加班，每年7天。 7、视频资料1份，录制时间为2015年11月底至2016年3月6日，证明陈惠存在加班的事实。 8、2016年5月30日退工单一份，通知单上载明因劳动合同期满，陈惠不同意续订，双方于2016年4月1日终止解除劳动合同。 骏海公司质证认为：对证据1，认为该录音系原告私自录制，内容存在诱导性，且法定代表人的妻子黄海芸不能代表公司；对证据2，认为其公司确实代理过汉王品牌产品，但该证据与本案没有关联性；对证据3，认为对上述合同的真实性均无异议，骏海公司与陈惠确实存在2008年4月至2013年3月期间的劳动合同，但双方的劳动关系已经于2012年7月16日解除，其余几份合同也证明了陈惠已经与其他用人单位建立劳动关系的事实；对证据4，认为对真实性没有异议，上面记载的工作情况属实；对证据5，认为能清楚的看出陈惠的工作情况，与骏海公司无关；对证据6及7，认为对公章真实性予以认可，但从未见过该制度，其公司没有这个制度，不认可陈惠加班的事实；对证据8，认为能反映出陈惠系与其他公司解除劳动关系，与骏海公司无关。 被告为证明其主张，提供以下证据： 1、2012年7月16日退工单一份，载明因陈惠辞职，双方于2012年7月16日解除劳动关系。证明自2012年7月16日以后，双方之间不存在劳动关系。由于公司管理混乱，解除合同的原始凭证现在无法找到。 2、2013年4月1日至2014年3月31日的劳动合同书一份，系陈惠与南长区尊之享食品商行签订，证明陈惠在上述期间与其他用人单位存在劳动关系，与骏海公司无关。 陈惠质证认为：对证据1，认为对该份证据不清楚，其没有与骏海公司解除劳动关系；对证据2，认为该合同上没有其签字，真实性不予认可。 南长区风行酒行、南长区尊之享食品商行、南长区食品商行注册地均为水沟头135号，南长区风行酒行、南长区尊之享食品商行已注销。本院依法向南长区尊之享食品商行经营者黄海芸、南长区食品商行经营者孙丽骏进行了调查。黄海芸陈述，康俊说公司经营不善，陈惠到其商行，由其支付工资和交三金，年底再和骏海公司核算所有费用，陈惠没有在其商行工作过。孙丽骏陈述，其与康俊系朋友，因骏海公司经营不善，康俊把陈惠介绍到其处，陈惠一直在骏海公司工作，因骏海公司工作结束，其要求陈惠来其处上班，陈惠做了半天就再不愿意来，陈惠工资是由骏海公司发，其交养老保险等，其再和骏海公司结算。陈惠质证认为，陈述人与骏海公司相关联，对内容的真实性无法确认。骏海公司质证认为，对真实性无异议。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、自2008年4月1日起至2012年7月16日止，陈惠与骏海公司存在劳动关系的事实，双方无异议，予以确认。陈惠所举证的荣誉证书不能证明其与骏海公司在2003年、2004年存在劳动关系的事实，录音材料也不能直接反映其与骏海公司自2002年起即存在劳动关系的事实。陈惠分别与南长区风行酒行、南长区食品商行签订的书面劳动合同，陈惠虽称系在空白合同上签名，但未予举证，本院不予采信。骏海公司举证的陈惠与南长区尊之享食品商行的书面劳动合同上未有陈惠签名，陈惠也不予认可，对该证据，本院不予认可。 2、骏海公司称其公司没有考勤制度文件，陈惠举证的2011年度公司请假制度规定，该规定上加盖有骏海公司印章，骏海公司虽否认制度的真实性，但未提供相反证据，对该证据的真实性，本院予以认定。 3、骏海公司主张对陈惠系借用关系，但对借用的协议及借用的结算未提供证据。对陈惠的考勤及工资发放情况，骏海公司也未予举证。 庭审中，陈惠陈述，其2015年的月工资为2000元，骏海公司应当代缴的社保为264元，每月加班四天加班工资为759.2元，故其每月应得工资为3023.2元。 本院认为，本案主要争议焦点为陈惠与骏海公司自2002年起至2008年3月31日及2012年7月17日起至2016年3月31日是否存在劳动关系以及骏海公司是否需承担对陈惠加班工资和经济补偿金的给付义务。陈惠所举证的证据不能证明其自2002年起即与骏海公司存在劳动关系的事实，对其主张自2002年起即与骏海公司存在劳动关系，本院不予采信。自2012年7月17日起至2016年3月31日的劳动关系，其中有显示为陈惠与其他用人单位签订的劳动合同书，社保也为其他用人单位缴纳。但是，陈惠一直在骏海公司的经营地址工作，为骏海公司提供劳动，骏海公司主张系借用，但对其主张的借用关系骏海公司未提供已经陈惠同意的证据，也未提供骏海公司与其他用人单位之间的书面协议或结算相关依据，仅凭骏海公司口头陈述，本院难以采信。对陈惠主张自2012年7月17日起至2016年3月31日与骏海公司存在事实劳动关系，应予认定。 关于劳动关系解除时间，2016年5月30日的解除劳动关系通知书载明解除时间为2016年4月1日，且双方均确认陈惠在骏海公司一直工作到2016年3月，故本院认定双方的事实劳动关系于2016年4月1日解除。关于解除的原因，解除劳动关系通知书载明系合同期满陈惠不同意续订，陈惠未提供证据推翻该事实，对于该解除原因，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，应当支付经济补偿金。本案中，骏海公司未能提供证据证明存在维持或者提高劳动合同约定条件与劳动者续订合同的情形，故本案的劳动关系解除原因符合应当支付经济补偿金的情形，骏海公司应当支付陈惠经济补偿金。陈惠的工作年限为2008年4月1日至2016年3月31日，共计8年。关于劳动关系解除前十二个月平均工资的数额，陈惠主张以3023.2元为基数与该期间劳动合同约定的工资不符，且未能提供其他证据证明其主张，本院不予采信，应当以其劳动关系解除前最后一年的月工资即1800元为计算基数。因此，骏海公司应当支付陈惠经济补偿金14400元。 关于加班工资，陈惠主张其自2011年3月1日至2016年3月1日存在加班事实，其提供了2011年度公司请假制度规定以证明骏海公司关于工作时间的规定，骏海公司未能提供证据推翻该证据，也未能提供证据证明该规定执行的截止时间。用人单位应当保存两年的劳动考勤记录，但骏海公司未能提供，其应当承担举证不能的后果，该两年期间应当为劳动者主张权利即申请劳动仲裁前两年，即本院对于陈惠主张的自2014年5月27日至2016年3月1日存在加班的事实予以采信，对于其余期间，陈惠提供的证据不足以证明加班事实存在，本院不予采信。关于具体的金额，陈惠主张以3023.2元为基数与劳动合同约定不符，且未能提供其他证明其主张，故相关计算应当以合同约定的工资为计算基数。2014年5月27日至2015年3月31日合同约定月工资为2000元，平均日工资为92元，该期间的每周一天休息日共计44日，加班工资为8096元，法定节假日共计6日，加班工资为1656元。2015年4月1日至2016年3月1日的月工资合同约定为1800元，平均日工资为83元，该期间的休息日共计48日，加班工资为7968元，法定节假日共计8日，加班工资为1992元，以上共计19712元，骏海公司应当按照法律规定将上述加班工资支付陈惠。因带薪年休假相关权利争议不属于人民法院处理劳动争议案件审理范围，故本院不予理涉。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、无锡市骏海电脑有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付陈惠经济补偿金14400元。 二、无锡市骏海电脑有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付陈惠加班工资19712元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，已由陈惠预交，由无锡市骏海电脑有限公司负担，无锡市骏海电脑有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内将所负担的案件受理费直接给付陈惠。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  李家先 代理审判员  周明超 人民陪审员  邓瑞强 二〇一七年十二月二十日 书 记 员  夏冰倩 本案援引法律条款 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。