湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0106民初4538号原告：罗建双，女，1974年12月11日出生，汉族，居民身份证住址武汉市江夏区，委托诉讼代理人：叶平，湖北楚义君律师事务所律师。被告：武汉兴业祥实业有限公司，住所地武汉市东西湖区107国道南六支沟西东西湖大道**（7）。法定代表人：雷六一，总经理。委托诉讼代理人：谢天，北京盈科（武汉）律师事务所律师。原告罗建双与被告武汉兴业祥实业有限公司（以下简称兴业祥公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月8日立案受理本案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。罗建双及其委托诉讼代理人叶平、兴业祥公司的委托诉讼代理人谢天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗建双向本院提出诉讼请求：1、判令兴业祥公司支付社会保险费损失33074.08元（自2007年1月起至2016年9月止）；2、判令兴业祥公司支付因未签订书面劳动合同应支付加倍工资31966元（2906元×11月）；3、判令兴业祥公司支付法定节假日加班费10422元（2014年5月起至2016年9月止、2906元/21.75×3×26天）；4、判令兴业祥公司支付因解除劳动关系应给予的经济补偿金29060元（2906元×10月）；5、本案诉讼费由兴业祥公司承担。事实和理由：该案仲裁审理事实认定、法律适用上存在明显错误，导致裁决结果极为不公。一、被告没有任何证据证明向原告发放了社会保险补贴，但仲裁却认定“2012年9月至2016年8月，被申请人合计向申请人支付社会保险补贴18240元”，而且对2003年12月25日至2011年2月27日之间的社保不予支持是错误的。二、兴业祥公司在2011年3月28日至2012年2月28日期间没有与罗建双签订书面劳动合同，其双倍工资依法应予支持，但仲裁以“显然超过了仲裁的一年时效”为由不予支持是对法律的错误适用。三、罗建双已有足够的证据证明法定节假日加班的事实，仲裁却说“申请人所提交的证据无法证明存在法定节假日加班的事实“完全背离事实，不足可取。四、仲裁无故在平均工资之中扣减社保补贴，且对2011年2月28日之前在武汉名盛商贸发展有限公司的工作年限不予合并计算，致使经济补偿金计算错误。综上，本案在武昌区劳动仲裁委审理中，存在事实认定、法律适用的明显错误，请求支持罗建双的诉讼请求。兴业祥公司辩称，1、罗建双主张兴业祥公司赔偿2007年1月至2016年9月期间社会保险损失33074.08元没有法律依据；2、原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资差额31966元没有事实依据，且已超过了诉讼时效；3、罗建双主张2014年5月至2016年9月期间法定节假日加班费10422元缺乏事实依据；4、罗建双系擅自离岗，要求支付解除劳动关系经济补偿金29060元没有依据。综上，请求驳回罗建双诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2011年2月28日，罗建双入职兴业祥公司，工作地点为武昌区中南路9号中商广场梦特娇专柜，从事营业员工作。2012年8月31日，双方签订书面劳动合同，合同存续期间为2012年9月1日至2014年8月31日。2014年5月23日，双方第二次签订书面劳动合同，合同期限为2014年9月1日至2016年8月31日。2011年2月28日，兴业祥公司向中商广场四楼领导去函，载明：我公司自聘员工桂芬（2006年10月27号入职我司）、罗建双（2003年12月25号入职我司）共计2名员工到贵商场促销，以上调入员工的劳动关系由我公司管理，薪酬福利由我公司发放，社会保险由我公司办理。2011年3月至2013年10月，兴业祥公司未为罗建双缴纳社会保险，亦未发放社保补贴，罗建双亦未自行缴纳。2013年11月至2016年8月，兴业祥公司未为罗建双缴纳社会保险，亦未发放社保补贴，罗建双自行在武汉市汉阳社保处流动人员专户缴纳了社会保险，其中基本养老保险费14899.44元，基本医疗保险费7760.7元，大额医疗保险费231元。2014年5月起至2016年9月，罗建双存在法定节假日加班情形，加班天数为14天。2016年9月14日，罗建双以兴业祥公司未与其本人签订书面劳动合同、未及时足额支付劳动报酬、没有为其本人缴纳社保为由向兴业祥公司发出《劳动关系解除通知书》，次日，兴业祥公司收到该通知书。此后，罗建双离职，罗建双离职前月平均工资为2906.25元。以上事实有罗建双提供的武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会昌劳人仲裁字【2017】第244号仲裁裁决书、兴业祥公司2011年2月28日向中商广场去函、《武汉市职工社会保险缴费明细查询单》、存款历史交易明细清单、《劳动关系解除通知书》、EMS快递单、投递结果、2014年5月份考勤记录及2015年2月至2016年8月四楼卖场梦特娇专柜签到表，兴业祥公司提供的《劳动合同》《劳动关系解除通知书》、武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会昌劳人仲裁字【2017】第244号仲裁裁决书等证据证明。本院认为，罗建双要求兴业祥公司支付2007年1月至2011年2月28日间的社保，原因是罗建双前后所在的武汉名盛商贸发展有限公司与兴业祥公司之间存在权利义务的承继关系，但罗建双在庭审中并未提交证据证明自己的这一主张，故本院对此诉请不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。即为员工办理并缴纳社会保险是用人单位的法定义务，对于可以补办补缴的社会保险项目应当依法补办补缴，若补办补缴不能时可以给予补偿。因罗建双在武汉市汉阳社保处流动人员专户自行缴纳了社会保险费，其中基本养老保险费14899.44元，基本医疗保险费7760.7元，大额医疗保险费231元，兴业祥公司应对罗建双予以补偿基本养老和基本医疗保险费。对于罗建双主张的大额医疗保险费，该项目系劳动者个人缴纳项目，本院不予支持。故兴业祥公司应向罗建双支付2013年11月至2016年8月社会保险费损失共计22660.14元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。罗建双2011年2月28日入职兴业祥公司，直至2012年9月1日才公司才与其签订书面劳动合同，罗建双有权向兴业祥公司主张未订立书面劳动合同期间工资差额，根据上述规定计算可知，罗建双可主张未签订书面劳动合同应支付的工资差额为2906.25元/月×11月=31968.75元。罗建双主张2014年5月起至2016年9月止的法定节假日加班费10318元。为此罗建双提交了2014年5月份考勤记录及2015年2月至2016年8月四楼卖场梦特娇专柜签到表，结合罗建双工作地点中商广场系武汉市知名大型商场，节假日加班系符合常理的事实。根据罗建双提交的上述证据，除去其中人为涂改部分，经计算得出罗建双在2014年5月至2016年9月存在法定节假日加班的天数为14天。故对于罗建双主张法定节假日加班费的诉请，本院予以支持，经计算，兴业祥公司应支付罗建双法定节假日加班费2906.25元/月÷21.75天×14天×2=3741.38元。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。兴业祥公司在罗建双在职期间并未为其缴纳社会保险费，后罗建双提出解除劳动合同，据此，兴业祥公司应向罗建双支付解除劳动关系经济补偿。罗建双2011年2月28日入职兴业祥公司，2016年9月14日同兴业祥公司解除劳动关系，离职前月平均工资为2906.25元，经计算，经济补偿金为2906.25元/月×6个月=17437.5元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第七十二条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十二条，判决如下：一、被告武汉兴业祥实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告罗建双支付2013年11月至2016年8月社会保险费损失共计22660.14元；二、被告武汉兴业祥实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告罗建双支付未签订书面劳动合同工资差额31968.75元；三、被告武汉兴业祥实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告罗建双支付法定节假日加班费3741.38元；四、被告武汉兴业祥实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告罗建双支付解除劳动关系经济补偿金17437.5元；五、驳回原告罗建双的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  万捷二〇一七年十二月二十九日法官助理王鹏书记员樊高