上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0120民初18739号原告：卫金龙，男，1954年6月2日生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：李洪刚，上海徐卫红律师事务所律师。被告：杨木全，男，1960年3月18日生，汉族，住上海市闵行区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。原告卫金龙与被告杨木全、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月7日立案后，依法适用简易程序。庭审期间，应被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的申请，本院委托鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定。于同年9月21日公开开庭进行审理。原告卫金龙的委托诉讼代理人李洪刚、被告杨木全、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人鲁倩到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告卫金龙向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告的各项损失共计人民币(币种，下同)138,209.70元，要求由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先偿付)，不足部分由被告杨木全承担赔偿责任；2、诉讼费及律师费由被告杨木全承担。事实和理由：2016年6月26日7时50分许，被告杨木全驾驶号牌为沪CNXX**小型普通客车与骑行自行车的原告卫金龙在上海市奉贤区金闸公路金汇中街东约1米处发生交通事故，造成原告受伤。事故发生后，交警部门认定被告杨木全与原告卫金龙承担事故的同等责任。经查，事故车辆沪CNXX**小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。经鉴定，本次事故造成原告XXX伤残。原告认为其因交通事故造成的损失为：医疗费9,610.10元、住院伙食补助费210元、营养费2,400元、护理费4,934元、误工费8,760元、残疾赔偿金103,845.60元、精神损害抚慰金5,000元、交通费1,000元、衣物损500元和伤残鉴定费1,950元，合计138,209.70元。因双方对赔偿事宜协商不成，原告遂诉讼来院。被告杨木全辩称，对事故的发生经过、责任认定等均无异议，事故发生后垫付给原告现金5,000元，要求在本案中一并处理。本案中同意承担3,000元律师费及诉讼费用，其余赔付项目与保险公司意见一致。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故的发生经过、责任认定等均无异议；事故车辆在其公司投保了交强险及商业三者险附加不计免赔，事故发生在保险期间，同意在保险限额内承担合理的赔付责任。对原告卫金龙提供的鉴定意见不认可，庭前已委托法院对原告的伤残等级进行重新鉴定，对重新鉴定意见由法院依法裁判。具体赔偿金额方面，医疗费金额由法院按票据确认在医保范围内承担赔付责任、住院伙食补助费认可、营养费认可每天30元计算、护理费认可每天40元计算、误工费不予认可、残疾赔偿金认可按非农标准，伤残系数由法院依法判决、精神损害抚慰金由法院依法判决并按事故责任赔付、交通费认可200元、衣物损认可200元、鉴定费由法院依法判决。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过责任认定等情况属实；2、事故车辆沪CNXX**小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险及商业三者险50万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间内；3、事发后，原告因伤治疗并住院10.5天花费医疗费9,610.10元(已扣除住院期间伙食费82.50元)；4、原告卫金龙为本市非农家庭户籍；5、事故发生后，被告杨木全垫付给原告卫金龙现金5,000元，对上述费用，原告卫金龙同意在本案中一并处理；6、原告卫金龙与被告杨木全就本案律师费协商一致，按3,000元计算，由被告杨木全全额承担。另查明，2016年10月31日，上海枫林司法鉴定有限公司出具沪枫林[2016]残鉴字第3074号司法鉴定意见书称，被鉴定人卫金龙之右第2-5肋骨骨折，构成十(拾)级伤残；酌情给予休息期120日、营养期60日、护理期60日。原告为此花费鉴定费1,950元。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司对上述鉴定意见书的伤残等级存有异议，申请法院重新鉴定。经本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残情况进行重新鉴定，该中心于2017年7月24日出具司鉴中心[2017]临鉴字第2092号鉴定意见书称被鉴定人卫金龙胸部等处交通伤，致右侧四根肋骨骨折等，已构成XXX伤残。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司为此次重新鉴定垫付鉴定费4,350元。对于重新鉴定意见，原被告各方均无异议。以上事实，由原、被告的陈述，道路交通事故认定书、原告的身份证复印件、被告驾驶证复印件、车辆行驶证复印件、保单复印件、门急诊病历、医疗费票据及费用清单、鉴定意见书及鉴定费发票及庭审笔录等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认，作为本案定案依据。本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，原告卫金龙骑行自行车与被告杨木全驾驶的机动车发生交通事故，现经交警部门认定原告卫金龙与被告杨木全承担事故的同等责任，故作为涉案机动车交强险保险人的被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应先行在交强险范围内承担赔付责任并就精神损害抚慰金在交强险范围内优先偿付，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险范围内按同等责任60%进行赔付，仍有不足部分由被告杨木全承担。对于原告的各项损失，其中医疗费，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称的医疗费中非医保部分不予理赔的意见于法无据，本院不予采纳，对于原告主张的医疗费按医疗机构出具的票据金额并扣除住院期间的伙食费确定为9,610.10元；住院伙食补助费按每天20元，根据实际住院天数10.5天为210元；营养费，本院根据原告的伤情酌情按照每天30元，期限参照鉴定意见确定60天为1,800元；护理费，按照本市服务行业平均工资每月2,467元，期限参照鉴定意见计算60天为4,934元；误工费，原告已到退休年龄，且未提供收入明细等证据材料，现有证据难以证明原告的实际误工损失，故本院对原告的上述主张不予支持；残疾赔偿金，原告卫金龙为本市非农家庭户口，故本院参照本市城镇居民人均可支配收入57,692元按重新鉴定XXX伤残系数10%计算18年为103,845.60元；精神损害抚慰金按伤残等级酌定为3,000元；交通费酌定300元；衣物损酌定200元；鉴定费，金额按票据金额予以确认为1,950元；律师费，本院按原、被告协商一致的3,000元予以确认。综上所述，原告的各项损失中包括医疗费9,610.10元、住院伙食补助费210元、营养费1,800元、护理费4,934元、残疾赔偿金103,845.60元、精神损害抚慰金3,000元、交通费300元、衣物损200元、鉴定费1,950元和律师费3,000元，共计128,849.70元。在上述费用中，属交强险伤残赔偿项目的为护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费，属医疗费用赔偿项目的为医疗费、住院伙食补助费和营养费，属财产损失赔偿项目的为衣物损；被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿限额内分别赔付110,000元、10,000元和200共计120,200元；交强险责任限额以外属商业三者险范围的损失(包括初次鉴定费)5,649.70元由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司根据商业三者保险合同按同等责任60%赔付3,389.82元。律师费3,000元，不属于保险公司赔付范围，由被告杨木全承担。至于被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司支付的重新鉴定费4,350元，系被告为反驳原告证据产生的支出，根据本案实际情况，应由保险公司自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告卫金龙损失123,589.82元(含精神损害抚慰金3,000元)；二、被告杨木全于本判决生效之日起十日内赔偿原告卫金龙3,000元(被告杨木全已垫付5,000元，原告卫金龙在收到保险公司上述第一项赔偿款的同时，扣除被告杨木全应承担的赔偿款及案件受理费后，返还被告杨木全584元)；三、驳回原告卫金龙的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,064元，减半收取计1,532元，由原告卫金龙负担116元，由被告杨木全负担1,416元；重新鉴定费4,350元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  王春燕二〇一七年十二月四日书 记 员  侯炜晨附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。