四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川07民初161号原告：平武县光大国有投资(集团)有限公司，住所地：四川省平武县龙安镇。法定代表人：张晓斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王润斌，四川博思律师事务所律师。被告：四川省平武县矿业有限责任公司，住所地：四川省平武县龙安镇。法定代表人：王滔，该公司总经理。被告：四川汉源锰业有限责任公司，住所地：四川省汉源县ＸＸ工业园区。法定代表人：杜永康，该公司董事长。委托诉讼代理人：周蜀生，该公司副总经理。委托诉讼代理人：张健，四川黎源律师事务所律师。原告平武县光大国有投资(集团)有限公司（以下简称光大公司）与被告四川省平武县矿业有限责任公司（以下简称矿业公司）、四川汉源锰业有限责任公司（以下简称锰业公司）因借款合同纠纷一案，本院于2017年8月8日立案受理，依法组成合议庭于2017年11月16日公开开庭进行了审理。原告光大公司的委托代理人王润斌与被告矿业公司的法定代表人王滔，被告锰业公司的委托代理人周蜀生、张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告光大公司诉称，原告与矿业公司三次分别所签《投资协议》在法律意义上是借款协议，矿业公司己经实际偿还了第二次和第三次所签《投资协议》项下的借款本金人民币（400万＋400万），并支付了部分借款利息。因此，矿业公司向原告借款属实，尚欠原告借款本金2600万元未偿还，拖欠支付借款利息、罚息（违约金）是客观事实。锰业公司自愿为矿业公司向原告的借款提供连带责任保证担保，理应承担相应担保责任。因此，原告诉请合法有据。原告是国有全资出资的公司，被告生产经营困难能够理解，但国有资产不能流失，被告应当依法承担责任。为此，经原告多次催收未果，为了维护原告合法权益，特依法提起诉讼，请求:1.判令被告及时向原告偿还借款本金人民币2600万元及利息（从2013年10月9日起至偿还清全部借款本息之日止的利息）、罚息（违约金）（从2013年10月9日起至偿还清全部借款本息之日止的罚息）；其中：截止2017年7月18日尚欠借款2600万元利息为9851111.11元、罚息（违约金）306800元。2.判令被告及时向原告支付2015年12月17日借款400万元的欠息人民币8000元；3.判令被告及时向原告支付2016年5月4日借款400万元的欠息人民币32109.59元；上述1、2、3项合计：36198020.70元。4.判令被告四川汉源锰业有限责任公司对被告四川省平武县矿业有限责任公司向原告借款承担连带责任保证担保，即连带责任清偿本民事起诉状之原告诉讼请求第1、2、3项借款本金、利息、罚息，以及诉请第6、7项；5.判令原告享有对《平武县虎牙矿产开采权》的优先受偿权；6.判令被告承担原告委托律师代理的费用（以所签委托合同为准）；7.本案诉讼费、财产保全费由被告承担。光大公司提供了两组证据：第一组:诉讼主体证据1.光大公司诉讼主体及委托代理人授权证据：（1）光大公司《营业执照》复印件；（2）光大公司《法定代表人身份证明》原件;（3）光大公司法定代表人《居民身份证》复印件；（4）四川博思律师事务所《律师函》原件；（5）《王润斌律师执业证》复印件;（6）光大公司《授权委托书》。2.矿业公司诉讼主体证据：（1）矿业公司《营业执照》复印件；（2）矿业公司《内资企业登记基本情况表》复印件；（3）矿业公司法定代表人王滔《居民身份证》复印件。3．锰业公司诉讼主体证据：锰业公司《工商登记信息》复印件。上述证据欲证明:原、被告诉讼主体适格。第二组:案件事实证据1.2012年9月20日所签《投资协议》复印件、银行转款凭据复印件；欲证明:①2012年9月20日，光大公司与矿业公司签订了《投资协议》，约定矿业公司向光大公司借款2600万元，期限1年，利息按年利率10%计算；②矿业公司以平武县虎牙矿产开采权抵押（质押）担保；③因未按时归还借款本金，按借款总额的1%支付违约金（罚息）；④因未按时支付利息，按应支付利息金额的1%支付违约金（罚息）；⑤光大公司于2012年10月9日通过银行转款方式向矿业公司支付了借款2600万元，矿业公司已实际收到；⑥矿业公司按照借款约定先后支付了260万元借款利息（截止2017年7月，按照借款付息约定，矿业公司应当支付19次利息，但只有借款后第一季度按时付息，以后18次应该付息均未按时付息）。2.平国投函（2015）19号《关于向四川省平武县矿业有限责任公司催款的函》、《平武矿业公司利息欠款明细表》；欲证明：①2015年11月19日，光大公司向矿业公司送达了平国投函（2015）19号《关于向四川省平武县矿业有限责任公司催款的函》，矿业公司法定代表人王平签收；②2015年1月23日，矿业公司委派人员前往光大公司财务部门核对了欠息情况，并形成了《平武矿业公司利息欠款明细表》。3.2015年12月1日《关于邀请平武县光大国有投资（集团）有限公司到我公司进行实地考察的函》；欲证明：2015年12月1日，锰业公司致函光大公司《关于邀请平武县光大国有投资（集团）有限公司到我公司进行实地考察的函》，载明：“我公司下属子公司四川省平武县矿业有限责任公司因经营发展需要在贵公司借款2600万元，因……无法按时归还借款及支付借款资金利息，……恳请……对该笔借款进行展期。在与贵公司签署的原有合同协议下，我公司愿意对该笔借款提供担保，承担无限连带责任。”即：锰业公司为矿业公司向光大公司借款提供连带责任保证担保。4.平矿司（2015）22号《关于借款展期及利息转本金的申请》；欲证明：2015年12月7日，矿业公司以平矿司（2015）22号《关于借款展期及利息转本金的申请》致函光大公司，载明：“……鉴于以上实际困难，恳请政府和贵公司再次给予大力支持，将借款展期和利息转为借款本金。”即：借款人矿业公司向出借人光大公司申请借款展期。5.2015年12月17日《投资协议》、银行转款凭据两份；欲证明：2015年12月17日，矿业公司因银行借款过桥（转贷），再次向光大公司借款人民币400万元，光大公司与矿业公司签订了《投资协议》，约定了借款的相关事宜。协议签订后，光大公司向矿业公司支付了借款400万元，矿业公司己实际收到了该笔借款，并偿还了该笔借款本金400万元，但未支付借款利息，下欠约定应当支付的借款利息8000元至今未支付。6.《关于催收投资款利息和违约金的律师函》；欲证明：2016年3月15日，光大公司委托律师事务所致函矿业公司，催收借款本息，矿业公司法定代表人王滔于2016年3月18日签收并盖章。7．《平武公司的现状及积极筹措资金组织生产归还欠款的函》；欲证明：2016年4月19日，锰业公司致函光大公司，载明：矿业公司于2001年底被四川汉源锰业有限责任公司（总公司）整体兼并……总公司计划：近期融资到位就安排资金先支付贵公司的过桥费和担保费；待生产启动后，再以书面承诺的方式双方正式确定一个详细的还款计划。8.2016年5月4日《投资协议》、银行转款凭据三份；欲证明：2016年5月4日，矿业公司因银行借款过桥（转贷），再次向光大公司借款人民币400万元，光大公司与矿业公司签订了《投资协议》，约定了借款的相关事宜。协议签订后，光大公司向矿业公司支付了借款400万元，矿业公司已实际收到了该笔借款，并偿还了该笔借款本金400万元，支付了借款利息7890.41元，下欠约定应当支付的借款利息32109.59元至今未支付。9.2017年3月1日《关于催收借款的律师函》和《文件签收册》；欲证明：2017年3月1日，光大公司再次委托律师事务所函告被告催收借款本息，被告同年月15日签收。10.平矿司（2017）10号《目前现状的报告》；欲证明：2017年7月3日，矿业公司以平矿司（2017）10号致函平武县政府。11.2017年7月17日《借款本金及利息计算》；欲证明：截止2017年7月18日尚欠借款本金、利息、罚息（违约金）情况（详见诉请）。矿业公司质证称：对所有证据无异议，利息、罚息的计算以协议约定为准；虎牙的采矿权抵押没有办理抵押权登记。锰业公司质证称：对证据的真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，锰业公司不承担担保责任；即使有担保责任，应当是在虎牙采矿权的价值4000万以外承担，担保也过了担保期限。被告矿业公司答辩称：我们矿业公司和原告是合作关系，2600万这个是事实。矿业公司至今欠工资和社保，因此无法履行合同相关的规定，另外两个400万是过桥资金，也是事实，部分利息没有支付。利息、罚息依据协议约定的为准。矿业公司未提供证据。被告锰业公司答辩称，汉源公司不应当对原告向矿业公司的投资款承担担保责任。1.我公司与原告以及矿业公司之间从没有签订担保合同，也没有向原告出具过保函。因此，汉源公司并非担保人。2.退一步讲，2015年11月2日汉源公司向原告出具的《关于邀请原告到我公司实地考察的函》，不符合担保合同应该具备的基本内容。矿业公司与原告签订的合同投资期限是1年，它的担保期限（主债务届满6个月）已经超过了。所以汉源公司不应当承担担保责任。同时我们注意到原告与矿业公司签订的协议中，矿业公司以锰矿采矿权作价4000万提供担保；这个担保已经足够了，汉源公司也不应当承担任何责任。3.原告的诉讼请求，尤其是利息、罚息部分我们将在质证中发表答辩意见。锰业公司未提供证据。经审理查明：2012年9月20日，原告光大公司与被告矿业公司签订了《投资协议》，约定：原告向矿业公司投资2600万元，期限1年（以资金拨付时间为准），矿业公司必须在光大公司投资期满10日内全额归还投资款，若未按时归还则承担投资款1%的违约金。按年投资额度的10%收取分红款，一个季度核算兑现一次分红；若未按时支付分红款，必须缴纳分红款1%的违约金。矿业公司以平武县虎牙的矿产权约价值4000万元做抵押。此外，还就其他相关事宜作出了约定。协议签订后，原告光大公司于2012年10月9日通过银行转款方式向被告矿业公司支付了2600万元，但未就协议中约定的平武县虎牙的矿产权抵押进行登记。2015年11月19日，原告光大公司向被告矿业公司送达了平国投函（2015）19号《关于向四川省平武县矿业有限责任公司催款的函》，矿业公司予以签收。同年月23日，矿业公司与光大公司财务部核对了欠息情况，形成了《平武矿业公司利息欠款明细表》，载明：一、从拨投资款到2016年1月7日，应支付13次利息（金额为845万元，每次利息65万元），实际支付4次利息（金额为260万元），欠9次利息（金额为585万元）。二、未按时归还本金的违约金（归还日期应为2013年10月6日），金额为78万元（2600×0.01×3年）。三、未按时支付分红款：（一）已支付利息：3.9万元（65×0.01×3×2）；（二）未支付利息：7.8万元（65×0.01×4×2+65×0.01×4）。2015年12月1日，被告锰业公司致函原告光大公司《关于邀请平武县光大国有投资（集团）有限公司到我公司进行实地考察的函》，载明：“我公司下属子公司四川省平武县矿业有限责任公司因经营发展需要在贵公司借款2600万元，因……无法按时归还借款及支付借款资金利息，……恳请……对该笔借款进行展期。在与贵公司签署的原有合同协议下，我公司愿意对该笔借款提供担保，承担无限连带责任。……”2015年12月7日，被告矿业公司以平矿司（2015）22号《关于借款展期及利息转本金的申请》致函原告光大公司，载明：……鉴于以上实际困难，恳请政府和贵公司再次给予大力支持，将借款展期和利息转为借款本金。2015年12月17日，被告矿业公司向原告光大公司借款人民币400万元，双方签订了《投资协议》，约定了借款期限为6天，月利率1%，借款时间不足半个月按照实际天数计算，超过半个月按一个月计算等相关事宜。协议签订当天，光大公司向矿业公司支付了借款400万元。2015年12月22日，矿业公司偿还了该笔借款本金400万元，但未支付借款利息，下欠约定应当支付的借款利息8000元至今未支付。2016年3月15日，原告光大公司委托律师事务所致函被告矿业公司，催收借款本息，矿业公司于2016年3月18日签收。2016年4月19日，被告锰业公司致函原告光大公司，载明：平武矿业公司于2001年底被四川汉源锰业有限责任公司（总公司）整体兼并……总公司计划：近期融资到位就安排资金先支付贵公司的过桥费和担保费；待生产启动后，再以书面承诺的方式双方正式确定一个详细的还款计划。2016年5月3日，被告矿业公司再次向原告光大公司借款人民币400万元，双方签订了《投资协议》，约定了借款期限为7天，月利率1%，借款时间不足半个月按照实际天数计算，超过半个月按一个月计算等相关事宜。2016年5月4日，光大公司向矿业公司支付了借款400万元；2016年5月24日，矿业公司偿还了该笔借款本金400万元。2016年5月23日，矿业公司支付了借款利息7890.41元，下欠约定应当支付的借款利息32109.59元至今未支付。2017年3月1日，原告光大公司再次委托律师事务所函告被告矿业公司催收借款本息，被告于同年月15日签收。2017年7月3日，矿业公司以平矿司（2017）10号致函平武县政府，报告了企业目前的状况，希望得到支持。本院认为，原告光大公司与被告矿业公司之间的借款合同关系成立，矿业公司应当归还借款本息并承担违约责任。原告光大公司起诉时提供了截止2017年7月18日本金及利息、违约金的具体金额，故2017年7月18日之前的本金及利息、违约金以原告的起诉金额为限。原告光大公司未提供代理费的相关证据，故其主张代理费的请求不予支持。根据各方当事人的抗辩理由，对本案争议的问题分述如下：原告光大公司是否享有对虎牙矿产开采权享有优先受偿权的问题。《矿业权出让转让管理暂行规定》（国土资发[2000]309号）第五十五条规定：“矿业权抵押是指矿业权人依照有关法律作为债务人以其拥有的矿业权在不转移占有的前提下，向债权人提供担保的行为。以矿业权作抵押的债务人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的矿业权为抵押物。”、第五十七条规定：“矿业权设定抵押时，矿业权人应持抵押合同和矿业权许可证到原发证机关办理备案手续。矿业权抵押解除后20日内，矿业权人应书面告知原发证机关。”原告光大公司与被告矿业公司签订《投资协议》后，未就协议中约定的平武县虎牙的矿产权进行抵押登记，故原告光大公司对平武县虎牙矿产开采权不享有优先受偿权。被告锰业公司对案涉债务是否承担连带保证责任的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（法释〔2000〕44号）第二十二条规定“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”被告锰业公司于2015年12月1日“我公司愿意对该笔借款提供担保，承担无限连带责任”的陈述，原告光大公司接受且未提出异议，保证合同成立，锰业公司应当承担连带责任保证。但是，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”被告锰业公司作出保证的意思表示后，原告光大公司并未与其约定保证期间。原告光大公司与被告矿业公司于2012年9月20日签订的《投资协议》约定的借款期限为一年，即被告锰业公司承诺承担保证责任时，主债务履行期已经届满。虽然被告矿业公司、锰业公司多次请求展期，但各方对展期时间未作明确具体的约定。即使从2016年4月19日锰业公司致函光大公司“近期融资到位就安排资金先支付贵公司的过桥费和担保费；待生产启动后，再以书面承诺的方式双方正式确定一个详细的还款计划”视为该公司再次表示自愿承担保证责任，至2017年7月18日本案起诉时，原告光大公司向被告锰业公司主张保证责任也超过了六个月的保证期间。因此，被告锰业公司免除保证责任。综上所述，为了保护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”和《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第一百五十二条“判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由……”的规定，判决如下：一、被告四川省平武县矿业有限责任公司在本判决生效后十日内偿还原告平武县光大国有投资(集团)有限公司借款本金2600万元及利息（从2013年10月9日起至款付清时止按年利率10%计算），并承担逾期还款的违约金26万元和逾期支付利息的违约金（基数为6500元/季度，从2013年10月9日起至利息付清时止）。二、被告四川省平武县矿业有限责任公司在本判决生效后十日内偿还原告平武县光大国有投资(集团)有限公司借款利息40109.59元。上述一、二项款项截止2017年7月18日，以36198020.70元为限。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告平武县光大国有投资(集团)有限公司的其它诉讼请求。本案受理费222790元，由被告四川省平武县矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审判长  田稼旺审判员  刘立冬审判员  马翰霖二〇一七年十二月十八日书记员  杨 秦