四川省雷波县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川3437民初361号 原告：张朝德，男，1981年6月12日出生，汉族，村民,住四川省长宁县。 委托诉讼代理人：张光甫，男，1949年10月9日出生，汉族，村民，住四川省高县，代理权限为特别授权。 被告：四川中利源建设工程有限公司。 住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都市高新区吉瑞三路**环球时代中心********。 法定代表人：陈鹏路，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李潇，四川瑞利恒律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：四川达辰建筑工程有限公司。 住所地： 住所地：四川省雷波县海湾乡白龙村**> 法定代表人：郑容发，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李天兵，四川全坤律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：向朝流，男，1975年1月2日出生，汉族，村民，住四川省雷，住四川省雷波县> 被告：向正刚，男，1987年5月24日出生，汉族，村民，住四川省长，住四川省长宁县> 原告张朝德与被告四川中利源建设工程有限公司、被告四川达辰建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月3日立案受理后，依被告四川达辰建筑工程有限公司的申请追加向朝流、向正刚为本案被告，因被告四川达辰建筑工程有限公司对原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期、后续治疗费有异议，提出了重新鉴定申请，本案于2018年9月27日中止审理，2018年12月11日恢复审理后，依法公开开庭进行了审理。原告张朝德及委托诉讼代理人张光甫，被告四川中利源建设工程有限公司的委托诉讼代理人李潇，被告四川达辰建筑工程有限公司的委托诉讼代理人李天兵，被告向朝流，被告向正刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张朝德向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、交通费、残疾器具费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等合计310145.80元；2、判决由被告承担本案诉讼费。庭审中，原告变更诉讼请求为：判决被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、交通费、门诊治疗费（含残疾器具费等）、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、诉讼费等合计201854.40元。事实和理由：2006年起，我方便脱离农业生产在外务工，从事建筑工程工作，我方于2017年12月24日在由四川中利源建设工程有限公司承包后又分包给四川达辰建筑工程有限公司承建的雷波县城市污水处理工程务工。2018年2月1日下午17时许，我方受四川达辰建筑工程有限公司负责人杨小军指挥在凉山州雷波县南田乡叮叮马村6组修建污水处理厂工作中，由于该公司的设计和管理指挥不当，防护安全措施不力，不幸从4米多高处坠落着地，致原告身受重伤，被送往雷波县人民医院抢救处理后即送往宜宾市第一人民医院住院及手术治疗，住院36天，住院36天70335.13元，该款已由被告四川达辰建筑工程有限公司支付，原告于2018年3月9日出院回家休息养伤治疗。入院诊断：第一腰椎压缩性骨折，右跟骨粉碎性骨折1级护理，卧床休息，择期于2018年2月6日在全麻下行腰椎经皮方根钉内固定十跟骨切开复位内固定术（影像号：375720）影像描述，右侧跟骨粉碎性骨折，断端分离错位，出院诊断：1、腰椎爆裂性骨折。2、右侧跟骨粉碎性骨折。出院注意事项，院外注意休息，避免腰部及患肢剧烈活动，术后2—3月内避免患肢完全负重行走，3月后来院复诊据情况由骨折医生决定是否下地完全负重行走。3、院外加强腰背肌及患肢关节主被动功能锻炼。4、定期于出院后1、3、6、12、18月来院复查，术后1—2年根据复查情况必要时可考虑行内固物取出术后治疗。期间，我方垫付相关费用合计1277.8元，后我方与四川达辰建筑工程有限公司协商赔偿未果。2018年4月26日，四川临港司法鉴定所出具司法鉴定意见：1、张朝德因高坠伤致右侧跟骨粉碎性骨折，现遗留右踝关节功能丧失75%以上，鉴定为九级伤残，腰1椎体压缩性骨折，行内固定术后鉴定为十级伤残。2、张朝德属部分丧失劳动能力。3、张朝德行康复治疗，复查X线片及腰1椎体骨折及右跟骨骨折内固定物取除术之续医费，累计约需人民币壹万玖仟元整。3、张朝德误工日期约为365天，护理期约为180日，营养期约为90日（均自受伤之日开始计算）。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法判决。 被告四川中利源建设工程有限公司辩称，一、原告提出的诉讼请求不明确，并未明确要求二被告承担连带责任、按份责任或者其他责任，原告应予以明确。二、本案案由系提供劳务者受害责任纠纷，该案由所对应的法律依据为侵权责任法规定的个人劳务关系。我公司与原告方并无个人劳务关系，原告主张赔偿责任应当向与其成立劳务关系的相对方主张。三、我公司已将该部分工程及管理责任等事项委托于被告四川达辰建筑工程有限公司，对本事故的发生并无过错，故我公司不应当承担本案的赔偿责任。 被告四川达辰建筑工程有限公司辩称，一、我公司与原告不存在雇佣关系，原告不受我公司的管理与支配，原告是在为被告向正刚提供劳务期间受伤的，责任不应由我公司承担。2018年2月9日，我公司案涉项目负责人高天伟与被告向正刚在平等、自愿的前提下就案涉工程中各个水池的瓷砖粘贴工作签订《污水处理厂劳务承包协议》，并按量支付其承揽报酬，被告向正刚为完成承揽任务，雇请了原告为其提供劳务。我公司与被告向正刚之间为承揽合同关系，而原告受雇于被告向正刚而非我公司，且其报酬由被告向正刚支付，故原告事实上受雇于被告向正刚，与我公司不存在任何雇佣关系，其赔偿责任也应由被告向正刚承担。二、我公司垫付的对原告伤残情况进行重新鉴定的费用2898.4元应由被告向正刚承担。2018年7月23日，因原告的右踝关节九级伤残、腰1椎体十级伤残，后续治疗费19000元，误工期约为365日、护理期约为180日、营养期约为90日，系原告单方面委托的鉴定，且不客观真实，我公司请求对张朝德的伤残等级及误工、护理、营养期等重新鉴定。经雷波县人民法院委托，四川省人民医院医学司法鉴定所于2018年11月26日依法对原告的伤残情况作出新的鉴定结论：右踝关节功能丧失55%，鉴定为十级伤残、腰1椎体鉴定为十级伤残，后续治疗费14500元—16500元，误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日。期间产生检测费、鉴定费等合计2898.4元，该笔费用应由被告向正刚承担。三、原告人身伤害的赔偿标准计算有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。原告的户口属性是农村户口，应当按照农村人均可支配收入标准计算，且原告属无固定收入人员，应按凉山州统一标准120元／天计算误工费，按115元／天计算护理费，按30元／天计算营养费，出院后不应计算营养费，按四川省人民医院医学司法鉴定所出具的鉴定意见，本案的赔偿金额即残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费合计79749.80元。四、我公司是受被告四川中利源建设工程有限公司委托对工程进行管理，因此所产生的相关责任应该由委托人四川中利源建设工程有限公司承担，不应当由我方承担。五、原告作为成年人能够明确的判断劳动过程中的风险，也应该采取有效措施防止损害事故的发生，此次事故的发生原告应该承担主要责任，其他责任人只承担用工主体补充责任。请求法院依法支持原告合理的诉讼请求，驳回原告不合理的诉讼请求。原告的人身损害赔偿数据不符合客观实际和法律规定，请求法院依法核定。 被告向朝流辩称，我方与原告做工受伤无关系，我方不应该承担对原告的赔偿责任。 被告向正刚辩称，我方不应该承担对原告的赔偿责任，因为原告做工时是杨小军在负责该工程的施工和管理，原告受伤时我在为公司做零工。《污水处理厂劳务承包协议》是在2018年2月9日原告受伤之后杨小军找到我方谈好后才签订的，而原告是2018年2月1日受伤的。 经审理查明，原告在被告四川达辰建筑工程有限公司从被告四川中利源建设工程有限公司分包的雷波县城市生活污水处理工程务工。2018年2月1日，原告在从事该工程污水池瓷砖粘贴的工作中，从4米多高处坠落池底而受伤。原告受伤后被送往雷波县人民医院并于当日被转往宜宾市第一人民医院，原告从2018年2月1日至2018年3月9日在宜宾市第一人民医院住院治疗36天，产生医疗费70335.13元，该款已由四川达辰建筑工程有限公司支付，原告受伤期间，还在宜宾永信医疗器械有限公司购买拐杖产生费用70元，在怡心大药房等购买药品产生费用197.8元，在宜宾市第一人民医院检查治疗产生门诊费用425元。因赔偿未果，原告诉请被告赔偿其误工费62400元（240天×260元／天）、护理费13500元（90天×150元／天）、住院伙食补、住院伙食补助费1800元imes;50元／天）、营养费4500元（90天×50元／天）、门诊治疗费等费用1277.8元、交通费1500元、后续治疗费15500元、残疾赔偿金74754.8元（30727元／年×20年×12%）、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费15955.80元（11397元／年×10%÷2）、鉴定费3300元、重新鉴定产生的交通、住宿费、生活费400元、诉讼费2976元，合计201854.40元。庭审中，原告明确表示，我方做工受伤是事实，被告四川达辰建筑工程有限公司应当承担全部赔偿责任。 2018年4月26日，原告委托四川临港司法鉴定所对其损伤进行鉴定，原告的损伤经该所出具的川临司鉴所〔2018〕临鉴字第346号司法鉴定意见书鉴定为：1、张朝德因高坠伤致右侧跟骨粉碎性骨折，现遗留右踝关节功能丧失75%以上，鉴定为九级伤残；腰1椎体压缩性骨折，行内固定术后，鉴定为十级伤残。2、张朝德属部分丧失劳动能力。3、张朝德行康复治疗，复查X线片及腰1椎体骨折及右跟骨骨折内固定物取除术之续医费，累计约需人民币壹万玖仟圆。4、张朝德误工日期约为365日，护理期约为180日，营养期约为90日（均自受伤之日开始计算）。用去鉴定费3300元。2018年11月13日，雷波县人民法院委托四川省人民医院医学司法鉴定所对原告的损伤进行鉴定，2018年11月26日，原告的损伤经该所出具的川省医司鉴〔2018〕鉴字第231号司法鉴定意见书鉴定为：1、伤残程度评定被鉴定人张朝德外伤致腰1椎体爆裂性骨折，行椎弓根钉固定术后，目前右踝关节功能丧失55%，鉴定为十级伤残。2、护理期、误工期、营养期评定被鉴定人张朝德外伤致腰1椎体爆裂性骨折弓根钉固定术后、右跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术后，误工期为240天，护理期为90天，营养期为90天。3、后续医疗费评定张朝德外伤致腰1椎体爆裂性骨折弓根钉固定术后、右跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术后，后续内固定取出术费用约需人民币：壹万肆仟伍佰圆—壹万陆仟伍佰圆（小写：14500元—16500元）。产生鉴定费2600元，CT、材料费288.40元，合计2888.4元，该款已由被告四川达辰建筑工程有限公司支付。原告在重新鉴定期间产生了交通费、住宿费等费、住宿费等费用虽未提供票据，但系实际会产生的费用，本院将酌情确定）。 另查明，2017年2月10日，被告四川中利源建设工程有限公司与具有相应资质的被告四川达辰建筑工程有限公司签订了合同编号为2016-1228的《委托管理协议》。该协议约定，由被告四川中利源建设工程有限公司将本案案涉工程（主合同工程）凉山州雷波县城市生活污水处理工程勘察-设计-施工一体化承包（EPC）项目中的土建施工分包给被告四川达辰建筑工程有限公司，被告四川达辰建筑工程有限公司负责管理的土建施工内容不允许分包，该协议还对工程质量、合同价款、安全生产管理等内容进行了约定。 2017年3月3日，被告四川达辰建筑工程有限公司的工作人员杨勇、赵刚与被告向朝流签订了《污水处理厂计件协议书》，将沉沙池、综合楼分包给被告向朝流。此外，被告四川达辰建筑工程有限公司的工作人员高天伟等人还与向朝流签订了3份《污水处理厂劳务费用补充协议》和1份《场内管道及检查井单项工程承包合同》。 2018年2月9日，被告四川达辰建筑工程有限公司的工作人员高天伟与被告向正刚签订了《污水处理厂劳务承包协议》，将污水处理厂收尾工程中各个水池的瓷砖粘贴分包给被告向正刚。 还查明，原告张朝德在从事该案涉工程污水池瓷砖粘贴的工作中，被告四川达辰建筑工程有限公司虽张贴了安全注意事项，但没有采取相应的安全防护措施及安装相应的安全防护设施。 原告张朝德系农村居民。张泽林，1951年10月24日出生，系农村居民，与原告张朝德系父子关系。张泽林共有三个子女，分别是长女张朝英、长子张朝德、次子张朝军。 上述事实，有当事人陈述、住院病历、医疗费票据、川临司鉴所〔2018〕临鉴字第346号司法鉴定意见书、川省医司鉴〔2018〕鉴字第231号司法鉴定意见书、鉴定费票据、常住人口登记卡、《委托管理协议》、《污水处理厂计件协议书》、《污水处理厂劳务承包协议》等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、责任主体及承担方式；二、原告损失的计算。 一、关于责任主体及承担方式的问题 雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告受伤时所从事的雷波县城市生活污水处理工程污水池瓷砖粘贴的工作系被告四川达辰建筑工程有限公司分包工程的一部分，被告四川中利源建设工程有限公司与被告四川达辰建筑工程有限公司签订的《委托管理协议》已明确了被告四川达辰建筑工程有限公司是案涉工程的实际施工者和管理者，故原告受伤时所从事的雷波县城市生活污水处理工程污水池瓷砖粘贴工作是受被告四川达辰建筑工程有限公司安排和管理的，被告四川达辰建筑工程有限公司应为本案用工主体和责任主体，应对原告的各项损失承担赔偿责任。被告四川中利源建设工程有限公司已将案涉工程依法分包给具有相应资质的被告四川达辰建筑工程有限公司，虽然被告四川中利源建设工程有限公司与被告四川达辰建筑工程有限公司签订的《委托管理协议》从协议名称看，双方貌似委托管理关系，但从协议内容看，双方实为分包关系，且协议载明了被告四川达辰建筑工程有限公司负责管理的土建施工内容（案涉工程）不允许分包，故被告四川中利源建设工程有限公司不是本案责任主体，不应承担对原告各项损失的赔偿责任。《污水处理厂计件协议书》、《污水处理厂劳务承包协议》虽无被告四川达辰建筑工程有限公司的公章，但系其工作人员与被告向朝流、向朝刚签订的，故这两份协议即为四川达辰建筑工程有限公司与被告向朝流、向朝刚签订的。根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款：“……禁止分包单位将其承包的工程再分包。”的规定，被告四川达辰建筑工程有限公司将从被告四川中利源建设工程有限公司分包的案涉工程中的沉沙池、综合楼再分包给被告向朝流，将污水处理厂收尾工程中各个水池的瓷砖粘贴再分包给向正刚，属违法分包行为。因原告受伤时从事的是污水池瓷砖粘贴的工作，不属于被告向朝流的劳务分包范围，故被告向朝流不是本案责任主体，不应承担对原告各项损失的赔偿责任。虽然原告受伤时从事的是污水池瓷砖粘贴的工作，属于被告向朝刚的劳务分包范围，但原告受伤的时间是2018年2月1日，而被告四川达辰建筑工程有限公司与被告向正刚签订《污水处理厂劳务承包协议》的时间是2018年2月9日，故原告并没有为被告向正刚提供劳务，被告向正刚不是本案责任主体，不应承担对原告各项损失的赔偿责任。 被告四川达辰建筑工程有限公司在原告做工期间，没有对原告进行相应的安全教育，没有采取相应的安全措施，也没有安装相应的安全防护设施，被告四川达辰建筑工程有限公司称其张贴了安全注意事项，但未提供证据证明其对原告已尽到了提示和说明义务，故被告四川达辰建筑工程有限公司对案涉工程未尽到安全生产管理应尽的职责，应对原告做工受伤造成的各项损失承担全部赔偿责任。被告四川达辰建筑工程有限公司称原告在做工过程中操作不当，但其未提供证据予以证明，本院不予采纳。庭审中，被告四川达辰建筑工程有限公司、被告四川中利源建设工程有限公司均提出原告在做工过程中未尽到安全注意义务，应承担相应责任的抗辩，但二被告均未提供证据予以证明，故二被告的抗辩不成立，原告在本案中不应承担责任。 二、关于原告损失的计算问题 对原告因做工受伤诉求赔偿误工费、护理费、营养费、交通费、门诊治疗费（含残疾器具费等）、残疾赔偿金、精神抚慰金等合理费用本院应予以支持，但应以必要合理为限度。综合原、被告之间的质证意见，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条规定，并参照受诉法院所在地2017年度相关赔偿费用计算标准，本院对原告受伤后产生的相关费用核定如下： 1、住院治疗费：70335.13元（根据有效票据核算）； 2、误工费：28800元(120元／天×240天)； 3、护理费：11430元〔（住院期间：145元／天×36天）+出院后休息期间：115元／天×（90天-36天）〕; 4、住院伙食补助费：1080元(30元／天×36天)； 5、营养费：2700元(30元／天×90天)； 6、门诊治疗费、残疾器具费（拐杖费）、购买药品费：692.8元（425元+70元+197.8元），（根据有效票据核算）； 7、交通费：800元（酌情确定）； 8、后续医疗费：15500元（根据重新鉴定意见14500元—16500元确定）； 9、残疾赔偿金：29344.8元（2017年度四川农村居民人均可支配收入12227元／年×20年×12%）； 10、精神抚慰金：3200元（酌情确定）； 11、被扶养人生活费：5926.44元〔2017年度四川农村居民人均生活消费支出11397元／年×（20年-7年）÷3人×12%〕； 12、第一次鉴定产生的鉴定费：3300元； 13、重新鉴定产生的鉴定费，CT、材料费：2888.4元（2600元+288.40元）； 14、重新鉴定产生的交通费、住宿费：350元（酌情确定）。 以上1至14项合计：176347.57元。扣除被告四川达辰建筑工程有限公司已支付的住院治疗费70335.13元、重新鉴定的鉴定费等费用2888.4元，被告四川达辰建筑工程有限公司还应赔偿原告103124.04元（176347.57元-70335.13元-2888.4元）。 原告诉请的护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费均应按受诉法院所在地标准计算。原告诉请的误工费、护理费、营养费的天数均应按重新鉴定意见确定。原告诉请的护理费在住院期间和出院后休息期间应按不同标准分段计算。原告诉请的门诊治疗费、残疾器具费（拐杖费）等费用，其中的租陪护床费、睡衣费虽有票据，但无相应印章，应不予计算，拐杖费的票据有相应印章，且四被告均无异议，应予以计算。门诊票据均为机打正规票据，但其中日期为2018年2月24日，金额为25元的两张票据是重复的，只能计算一张票据的金额即25元，对其余的票据的门诊治疗费均应予以计算，原告在药房购买的药品除2018年3月8日的票据显示购买药品为健胃消食片外，其余票据显示的药品为云南白药、阿莫西林胶囊等均系与原告伤情相关联的跌打损伤类、消炎类药品，故除2018年3月8日的票据金额7.6元不应计算外，对其余的票据的药品费用均应予以计算。 关于鉴定费问题，第一次鉴定费3300元，因鉴定是为确定原告伤情从而计算损失的必要支出，且有票据为证，故对原告的该项诉请，本院予以支持。重新鉴定系被告四川达辰建筑工程有限公司提出，原告对重新鉴定产生的鉴定费等2888.4元并无主观过错，故该费用应由被告四川达辰建筑工程有限公司承担。原告诉请的重新鉴定期间的交通费、住宿费、生活费，对其交通费、住宿费的合、住宿费的合理部分持，酌情确定为350元，对其诉请的生活费，不符合法律规定，本院不予支持。关于残疾赔偿金的计算标准问题，原告是农村居民，原告虽提供了长宁县花滩镇三八村村民委员会出具的证明，但该证明无出具人的签名，且无其他证据相佐证，故原告提供的证据不足以证明其经常居住地和主要收入来源地均为城市，故原告的残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入标准计算。关于被扶养人生活费问题，原告的第一次鉴定意见第2项为张朝德属部分丧失劳动能力，被告四川达辰建筑工程有限公司在重新鉴定中，未提出对张朝德进行劳动能力鉴定的事项，因此，对第一次鉴定意见评定的张朝德属部分丧失劳动能力本院予以采纳，故对该项费用本院可以进行计算。庭审中，原告明确表示本案中的被扶养人生活费是指其父张泽林的被扶养人生活费，故在本案中只能计算其父张泽林一人的被扶养人生活费。因原告之父张泽林系农村居民，故其被扶养人生活费应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均生活消费支出标准计算。 综上所述，依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告四川达辰建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张朝德误工费、护理费、营养费、交通费、门诊治疗费（含残疾器具费等）、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等各项费用103124.04元（176347.57元-70335.13元-2888.4元）； 二、驳回原告张朝德的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5952元，减半收取2976元，由原告张朝德负担1984元，被告四川达辰建筑工程有限公司负担992元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员 杨 春 二〇一七年十二月十七日 书记员 金文宁