安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0406民初2687号 原告：程晋乐，男，1960年03月10日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。 委托诉讼代理人：谢璐，安徽震一律师事务所律师。 被告：张传宝，男，1971年06月18日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。 被告：邓德娥，女，1981年11月10日出生，汉族，农民，住址同上。 委托诉讼代理人：梁伟，淮南市潘集区田集街道法律服务所法律工作者。 被告：张颜，男，1977年12月06日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市田家庵区。 被告：安徽金开建设集团有限公司，住所地安徽省六安市金寨县。 法定代表人：曾令成，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜德文，金寨县梅山法律服务所法律工作者。 被告：程伟，男，1983年9月17日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市。 原告程晋乐与被告张传宝、邓德娥、张颜、安徽金开建设集团有限公司、程伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后，依法适用普通程序，于2017年8月25日、9月20日公开开庭进行了审理。诉讼中，依原告程晋乐的申请，本院依法追加程伟为本案被告参加诉讼，并于2017年11月10日再次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告程晋乐及其委托诉讼代理人谢璐，被告张传宝、被告张颜、被告安徽金开建设集团有限公司的委托诉讼代理人杜德文到庭参加诉讼，被告邓德娥经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告程晋乐及其委托诉讼代理人谢璐，被告邓德娥、被告张颜、被告安徽金开建设集团有限公司的委托诉讼代理人杜德文到庭参加诉讼，被告张传宝经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第三次开庭时，原告程晋乐及其委托诉讼代理人谢璐，被告邓德娥及其委托诉讼代理人梁伟、被告张颜到庭参加诉讼，被告张传宝、被告安徽金开建设集团有限公司、被告程伟经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 程晋乐向本院提出诉讼请求：1.判令张传宝、邓德娥、张颜、安徽金开建设集团有限公司、程伟共同赔偿程晋乐医药费37821.1元、误工费23400元、护理费10935元、营养费2700元、住院伙食补助费1380元、交通费600元、残疾赔偿金116624元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费12000元，合计217860.1元。庭审中，经本院释名，程晋乐要求法院依法认定雇主，由雇主承担赔偿责任，其余被告承担连带赔偿责任。事实和理由：2015年6月份，邓德娥找到程晋乐，雇佣其在安徽金开建设集团有限公司施工工程项目部工地上从事打砂纸工作，每天工资为130元。2015年6月15日，程晋乐在工地上干活时，没有任何安全防护措施，也没有安全培训和指导，脚手架倒下，致程晋乐摔下受伤。经临床医学诊断为导致程晋乐右胫骨远端粉碎性骨折，不能走路，经鉴定构成九级伤残。程晋乐多次找到各被告，要求各被告支付医疗费、误工费等，各被告以各种理由拒不支付，为维护程晋乐的合法权益，程晋乐诉至法院。 张传宝辩称，程晋乐受到伤害与我无关，程晋乐不应起诉我。 邓德娥辩称，程晋乐不是我找去干活的，是和我一起干活的同事段宗俭找程晋乐干活的，我不认识程晋乐，不是我直接找的程晋乐；我既不是甲方也不是施工方，我和程晋乐之间不存在雇佣关系，不应承担责任；考虑程晋乐是弱势群体，我可以在能力范围内承担一部分。 张颜辩称，谁找程晋乐干活的谁承担责任，我不应承担责任；另当时迫于项目部的压力，我已给付程晋乐38000元。 安徽金开建设集团有限公司辩称，程晋乐与我公司无任何关系，既无劳动关系，也无雇佣关系；针对程晋乐的起诉，程晋乐在第一次起诉后撤诉案件中，有其他三个被告的陈述，表明程晋乐与其他三个被告之间存在雇佣关系；程晋乐诉请过高，不切实际。 被告程伟未应诉、未答辩，未提交任何证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：对程晋乐提供的证据1、司法鉴定意见书，证明程晋乐伤残等级为九级及三期评定、后续治疗费的情况。邓德娥质证意见：该决定是程晋乐自行委托的，我没有参与；鉴定程序有问题，正常鉴定时间是病人出院后3-6个月，该鉴定意见书鉴定时间未满3个月；鉴定意见第三项后续治疗费未实际发生，不应计算在赔偿范围内；三期评定过高。安徽金开建设集团有限公司质证意见：对证明目的有异议，该鉴定意见书是程晋乐自行委托的，未经被告及法院同意和委托，具有个人倾向性，伤残等级过高，根据程晋乐的受伤情况，其伤残等级只能构成十级，三期评定时间过长，保留重新申请鉴定的权利。张传宝、张颜质证意见同安徽金开建设集团有限公司。本院认为，张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司庭审中虽对该鉴定意见书有异议，并保留重新申请鉴定的权利，但在本院指定的期限内未向本院申请重新鉴定，邓德娥虽认为鉴定程序有问题，对鉴定意见有异议，但未提供证据加以证明，故对该鉴定意见书的真实性，本院予以确认。 证据2、住院病历及出院记录各两份，证明程晋乐的伤情及治疗情况。邓德娥质证意见：程晋乐住院事情我不知道，我去探望过，对程晋乐的伤情轻重及治疗情况不了解；程晋乐第一次住院病历反映程晋乐是摔伤，是其个人造成的，与我无关。安徽金开建设集团有限公司质证意见：对病历真实性无异议，但针对程晋乐住院情况，认为程晋乐第一次住院是2015年6月15日，第二次住院是2015年7月9日，第一次住院出院记录载明程晋乐卧床休息，并没有载明程晋乐继续治疗，程晋乐第二次住院应是其自身行为，所产生的费用应由程晋乐自行承担。张传宝、张颜质证意见同安徽金开建设集团有限公司。本院认为，从两次住院病历看，程晋乐第一次在骨科进行手术治疗，第二次在康复运动医学科进行术后治疗，系医疗机构根据程晋乐的伤情而进行的必要治疗，故对该组证据的真实性，本院予以确认；对张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司辩称的程晋乐第二次住院治疗产生的费用应由程晋乐自行承担的意见，本院不予采纳。程晋乐从脚手架摔下受伤事实与程晋乐入院自述的摔伤吻合，故对邓德娥辩称的程晋乐摔伤是其个人造成，与邓德娥无关的意见，本院不予采纳。 证据3、医疗费、鉴定费票据，证明程晋乐治疗和鉴定所产生的费用。邓德娥质证意见：票据真假及多少我不知道。安徽金开建设集团有限公司质证意见：对第一次住院医疗费发票，没有用药清单加以支持和说明，且该费用应扣除非常规医保用药费用；对第二次住院医疗费发票，不在医嘱范围内，应由程晋乐自行承担；对鉴定费发票，由于我公司保留重新申请鉴定的权利，如重新申请鉴定，维持原鉴定结论，该费用应由本案承担责任的被告承担，如鉴定改变原鉴定结论，该费用应由程晋乐自行承担。张传宝、张颜质证意见同安徽金开建设集团有限公司。本院认为，针对张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司提出的程晋乐仅提供第一次住院医疗费票据，未提供用药记录加以证明问题，庭审中，经本院提示程晋乐提供的住院病历后附有用药医嘱单，张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司认为程晋乐未在举证期限内提供，对用药医嘱单不予质证问题。对此本院认为，程晋乐第一次住院发票系医疗机构出具的正规票据，本院予以认定；程晋乐虽在举证期限内未提供用药医嘱单，但程晋乐在该医院住院确系治疗受伤的伤情，故对该医嘱单的真实性，本院予以认定；张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司辩称程晋乐第一次住院医疗费中应扣除非常规医保用药费用，未提供证据加以证明，本院不予采纳。对张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司辩称的程晋乐第二次住院医疗费票据不在医嘱范围内，应由程晋乐自行承担的意见。本院认为，因程晋乐第二次住院治疗是医疗机构针对程晋乐的伤情而进行的必要康复治疗，且系术后治疗，故对张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司辩称的程晋乐第二次住院医疗费由程晋乐自行承担的意见，本院不予采纳；关于鉴定费票据，张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司在本院指定期间内未申请重新鉴定，视为放弃权利，故对该鉴定费票据，本院予以认定。 证据4、程晋乐两次住院用药清单，证明程晋乐用药情况。邓德娥质证意见：不清楚；票据较多，由法院核实，医疗费用应扣除非医保用药。张传宝、安徽金开建设集团有限公司认为超过举证期限不予质证。张颜认为超过举证期限不予质证，票据较多，由法院核实，医疗费用应扣除非医保用药。本院认为，张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司虽未质证，但该用药清单系医疗机构出具的，证明了程晋乐两次住院的用药情况，邓德娥及张颜认为应扣除非医保用药费用，未提供证据加以证明，故对该证据的真实性，本院予以确认。 证据5、（2017）皖0406民初182号案件庭审笔录（2017年3月31日），证明证人何某证实程晋乐是在工地上受伤的，程晋乐是邓德娥找去干活的，程晋乐月工资130元，由邓德娥支付，工地上无安全设备，岗前无安全教育。证人胡某证言证实程晋乐在1998年前在前锋浴池做服务员，一直到程晋乐受伤前，每月工资2000元。张传宝质证意见：对程晋乐称是邓德娥找去干活的有异议，谁找程晋乐去干活的，我不清楚；对程晋乐所称其在浴池工作每月工资2000元过高。邓德娥质证意见：何某所称程晋乐在工地受伤是事实，但其讲程晋乐是我找去干活的不是事实，程晋乐不是我找去干活的，程晋乐每天工资130元，也不是事实，大家一起干活，当时协商工资平均摊，没有讲每人每天多少钱。程晋乐受伤后，我怕牵涉到其他工人，演变成我按照每天130元发给他们工资，程晋乐的工资也不是我支付的，我也没有支付过，其他工人的工资是我支付的，如果程晋乐不出事的话，工资平均摊，干活时没有安全设备，证人胡某我不认识。何某证言不能反映程晋乐和我之间存在雇佣关系，胡某证言与本案无关。张颜质证意见：程晋乐与邓德娥之间存在雇佣关系，与我无关。安徽金开建设集团有限公司质证意见：该证据不能证明程晋乐的证明观点，庭审笔录没有经过法院认定，只是记录；证人何某的证言充分证明了程晋乐即使在工地上工作也是他人介绍去的，与他人之间存在雇佣关系，与我公司无关；程晋乐自认是邓德娥找去干活的，工资由邓德娥支付，由此证明，程晋乐与邓德娥之间建立雇佣关系，与我公司无关；事故发生时，何某不是亲眼所见，其所称的安全事故不成立，何某的证言没有证实事故发生的真实性。证人胡某的证言与本案无关，胡某与程晋乐之间既无劳动合同关系，也无是否发放工资的关系，该证人没有提供任何证据证明与程晋乐之间有任何关系，该证言不能作为证据使用。本院认为，证人何某的证言证实程晋乐是邓德娥找去干活的，其工资由邓德娥支付，因此，可以认定邓德娥与程晋乐之间存在雇佣关系，张传宝虽对程晋乐是邓德娥找去干活的有异议，但未提供证据加以证明，邓德娥称程晋乐不是其找去干活的，其与程晋乐之间不存在雇佣关系，未提供证据加以证明，故对程晋乐是邓德娥找去到干活，程晋乐与邓德娥之间存在雇佣关系的事实，本院予以确认；对证人胡某的证言，其证实程晋乐自1998年起至受伤前，一直在其经营的浴池做服务员，月工资2000元，该证言系孤证，程晋乐未提供相应证据加以印证，故对胡某证言的真实性，本院不予采信。 证据6、淮南市公安局洞山派出所接出警情况登记表及2017年1月25日情况说明，证明程晋乐是在摔伤的。张传宝质证意见：我不清楚。邓德娥质证意见：我听说过程晋乐家人为程晋乐医疗费问题到项目部与项目部发生纠纷事情，情况说明反映了程晋乐是在工地上自己摔伤，程晋乐因摔伤产生的医疗费并与项目部发生纠纷与我无关。安徽金开建设集团有限公司质证意见：接出警情况登记表未说明是谁的工地，没有说明受伤的人与谁有关系，虽然公安机关接出警，但没有事实处理；2017年1月25日的情况说明，仅证明2015年6月24日在项目部发生纠纷，程晋乐是在谁的工地上受伤不清楚。张颜质证意见同安徽金开建设集团有限公司。本院认为，该接出警情况登记表，仅证明2015年6月24日，程晋乐家人因程晋乐在工地上受伤一事向公安机关报警的事实，对该证据的真实性，本院予以确认；情况说明证明了程晋乐在工地上摔伤一事，因医疗费用方面的事情与项目部发生纠纷，对该事实，本院予以确认。 出示张家来谈话笔录，其陈述如下事实：开始张颜和我口头协议，张颜将油漆工程发包给我，干了一、二天，我感觉价格不合适，活不好干，就不承包了，张颜让我帮他代班，找人干活，一天工资200元；我不认识程晋乐；我和所找的工人干批腻子活；张颜让我和程伟商谈的打砂纸和喷漆活，按平方计算，将打砂纸和喷漆活分包给程伟，程伟又将打砂纸活分包给邓德娥，程伟找我要过打砂纸和喷漆活的工钱，我不认识邓德娥，邓德娥也没有找过我要工钱；脚手架是项目部提供的。程晋乐质证意见：不清楚张家来和张颜之间的关系，不了解情况，由法院核实。张传宝质证意见：我不清楚这件事，与我无关。邓德娥质证意见：我不清楚张家来与张颜之间什么关系，程伟承包打砂纸、喷漆的活属实，我帮程伟找人干的打砂纸活，我和程晋乐之间不存在雇佣关系。张颜质证意见：张家来所述属实，开始是要将油漆工程承包给张家来的，后来张家来说不承包了，只是给我干活，工资和其他人一样。安徽金开建设集团有限公司质证意见：不论工地是谁的，说明张家来和几人之间层层分包，张家来等人包工包料，又与他人产生雇佣关系，通过几次开庭，充分证明程晋乐与张家来等人的雇佣关系，与我公司无关；关于脚手架的问题，张家来讲是项目部提供的，没有其他证据加以证明。本院认为，张家来证言证实了其与张颜之间不存在分包关系，对此张颜予以认可；张家来帮张颜在工地上代工，负责批腻子活，其代表张颜与程伟商谈的打砂纸和喷漆的活，并将打砂纸和喷漆活口头分包给程伟，价格按平方计算，两项活合计1.2元，程伟又将打砂纸的活分包给邓德娥，其不认识邓德娥，程伟找过张家来要过打砂纸和喷漆活的工钱，邓德娥没有找其要过钱；另脚手架是项目部提供的，张家来的证言与程伟的谈话内容基本吻合，能够相互印证，故对该证言的真实性，本院予以确认。 出示程伟谈话笔录，其陈述如下事实：我和张家来商谈的打砂纸和喷漆的活，价格按平方计算，两项活的价格是1.2元，其中打砂纸是每平方0.4元，喷漆是每平方0.8元，我讲打砂纸活包给邓德娥，后邓德娥觉得干不赢，我就从0.4元中让出0.1元给邓德娥。程晋乐质证意见：不清楚情况，由法院核实。张传宝质证意见：我没有参与，不知情。邓德娥质证意见：程伟从张家来处接的打砂纸和喷漆的活，程伟又将打砂纸活包给我了，价格是0.8元，讲以后结算再说，程伟没有讲从其0.4元中让0.1元给我，对1.2元价格不知情，我不认识张家来，也没有找过张家来要过钱。张颜质证意见：我不清楚，由法院核实。安徽金开建设集团有限公司质证意见：虽然是一方当事人陈述，但陈述的事实有自相矛盾的部分，工程是他们个人之间的分包关系，极为明确的是张家来等人将打砂纸、喷漆活分包给了程伟。本院认为，程伟陈述的关于打砂纸和喷漆活的价格1.2元是和张家来商谈的事实，与张家来证言相互印证；从程伟陈述的事实看，能够证明其从张颜处分包打砂纸和喷漆活后，又将打砂纸活分包给邓德娥，该事实与张家来的证言相互印证，且邓德娥质证时予以认可，故对邓德娥辩称的其没有从程伟处分包打砂纸活的意见，本院不予采信。 根据上述认定的事实和证据及庭审中当事人的陈述，本院认定本案事实如下：张传宝与邓德娥系夫妻关系。安徽金开建设集团有限公在承建工程期间成立了项目部。项目部口头协议将该工程中的油漆工程发包给张颜，价格按平方计算，包工包料，双方未签订书面承包合同，张颜承包后工程后让张家来在工地上代工，除组织人员批腻子外，又通过张家来和程伟商谈，将打砂纸、喷漆活分包给程伟，双方未签订书面承包合同，只是口头约定价格按平方计算，即每平方1.2元，程伟分包打砂纸、喷漆活后，又将打砂纸活分包给邓德娥，未签订书面承包合同，双方口头约定打砂纸活按平方计算，即每平方0.8元。2015年6月份，邓德娥找到程晋乐让其到工地上从事打砂纸工作，约定每天工资130元，工资由邓德娥支付。同年6月15日，程晋乐站在脚手架上打砂纸时，因脚手架突然倒下，致程晋乐摔下受伤。当日张传宝听到程晋乐受伤之事后，即赶到现场驾驶摩托车将程晋乐送往淮南市济民医院治疗，张传宝垫付医疗费3500元。后程晋乐转往淮南市第一人民医院骨科住院治疗，伤情经诊断为：右侧Ｐｉ1ｏｎ骨折。于2015年7月9日出院，住院治疗24天，花去医疗费32729.04元。2015年7月9日，程晋乐转往淮南市第一人民医院康复运动医学科住院治疗，伤情经诊断为：1、右踝关节功能障碍；2、右胫骨远端粉碎性骨折内固定术后。于2015年7月31日出院，住院治疗22天，花去医疗费5092.06元。2016年8月24日，程晋乐委托安徽百友司法鉴定中心对其伤残等级、三期、后续治疗费进行司法鉴定，经鉴定1、程晋乐因外伤致右胫骨远端粉碎性骨折行整复内固定手术治疗，评定构成九级伤残；2、建议其损伤误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日；3、后续取骨折内固定物医疗费用，建议为人民币12000元，不包括手术可能出现意外所需的费用。花去鉴定费2400元。 另查明，2015年6月24日，程晋乐家人为程晋乐在工地上受伤一事，因医疗费事宜在与项目部发生纠纷时，淮南市公安局洞山派出所出警。张颜在程晋乐受伤后，在淮南市第一人民医院垫付程晋乐医疗费30000元，另支付程晋乐现金8000元。工程已于2015年8月完工。 邓德娥、张颜、程伟均无从事建筑行业的施工资质。脚手架系项目部提供。 2016年度农、林、牧渔业标准34264元，居民服务、修理和其他服务业标准44353元，农村居民人均纯收入11720元。 本院认为，本案争议的焦点：1、程晋乐与谁存在雇佣关系。2、对程晋乐受到的损害后果，应由谁承担赔偿责任，其自身对损害后果的发生是否有过错，双方责任如何划分。3、程晋乐要求雇主之外的其他被告承担连带赔偿责任有无法律依据。4、程晋乐诉请各项损失的事实和法律依据。 针对焦点1，本院认为，程晋乐受雇于邓德娥到从事打砂纸工作，每月工资130元，工资由邓德娥支付，证人何某的证言予以证实，张家来的证言和程伟的陈述能够印证，故可以认定邓德娥与程晋乐之间存在雇佣关系。邓德娥辩称其与程晋乐之间不存在雇佣关系，未提供证据加以证明，本院不予采信。 针对焦点2，本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。程晋乐受雇于邓德娥在工地上从事打砂纸工作，在提供劳务过程中因脚手架倒下致程晋乐摔伤，对程晋乐受到损害的后果，作为雇主的邓德娥应承担赔偿责任，程晋乐作为完全民事行为能力人，应当预见到高处作业的危险性，因疏忽大意而没有预见，其对自身受到的损害后果，应承担相应责任，邓德娥承担70%，程晋乐自行承担30%责任为宜。 针对焦点3，本院认为，张传宝与邓德娥虽系夫妻关系，但程晋乐与邓德娥之间存在雇佣关系，程晋乐与张传宝之间不存在雇佣关系，程晋乐要求张传宝承担赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。安徽金开建设集团有限公司承建工程并成立项目部，后项目部口头协议将油漆工程发包给张颜承包，对此张颜予以认可，安徽金开建设集团有限公司未对张颜是否有相应资质进行必要的审查，张颜承包后又将打砂纸、喷漆活分包给没有相应资质的程伟，程伟分包后又将打砂纸活分包给没有相应资质的邓德娥，因此，作为发包人的安徽金开建设集团有限公司和分包人的张颜、程伟对程晋乐受到的损害后果，应与作为雇主的邓德娥承担连带赔偿责任。 针对焦点4，本院认为，1、对程晋乐第一次在淮南市第一人民医院住院治疗花去的医疗费32729.04元，有医疗机构出具的正规票据为凭，本院予以认定；对程晋乐第二次在淮南市第一人民医院住院治疗，系医疗机构根据程晋乐的伤情而进行的必要康复治疗，因此，对程晋乐第二次住院治疗花去的医疗费5209.06元，本院予以认定，对邓德娥辩称的程晋乐医疗费由程晋乐自行承担及张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司辩称的程晋乐第二次在淮南市第一人民医院住院花去的医疗费由程晋乐自行承担的意见，本院均不予采纳。2、对程晋乐主张的误工费每天按130元计算即23400元，程晋乐系农民，其误工费应按照农、林、牧、渔业标准计算，依据鉴定机构鉴定的误工期限180天，程晋乐主张的误工费应为16897.3元，对其多主张部分，本院不予支持。3、对程晋乐主张的护理费10935元，应按照居民服务、修理和其他服务行业标准计算为宜，依据鉴定机构鉴定的护理期限90天，其护理费应为10936.3元，其仅主张10935元，本院予以支持，未主张部分视为放弃。4、对程晋乐主张的营养费，依据鉴定机构鉴定的营养期限90天，其主张营养费2700元，本院予以认定。5、对程晋乐主张的住院伙食补助费，程晋乐住院46天，其主张住院伙食补助费1380元，本院予以认定。6、对程晋乐主张的交通费，虽未提供票据，但其因伤住院治疗伤情确需花去必要的交通费用，合情、合理，以每天10元计算为宜，程晋乐住院46天，其交通费应为460元，对其多主张部分，本院不予支持。7、对程晋乐主张的残疾赔偿金，其仅提供证人胡某的证言证实其在受伤前一直浴池工作，每月工资2000元，胡某证言系孤证，程晋乐又未提供相应证据加以印证，程晋乐要求按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金不当，程晋乐系农民，其残疾赔偿金应按照农民居民人均纯收入计算，经鉴定程晋乐构成九级伤残，其残疾赔偿金应为46880元，对其多主张部分，本院不予支持。8、对程晋乐主张的鉴定费2400元，系因鉴定伤残等级花去的费用，张传宝、张颜、安徽金开建设集团有限公司虽保留申请重新鉴定的权利，但在本院指定的期限内未申请重新鉴定，故对该笔鉴定费损失，本院予以认定。上述合计损失为119590.4元。张传宝辩称垫付程晋乐医疗费不是4600元就是4800元，未提供证据加以证明，程晋乐仅认可垫付3500元，故本院认定张传宝垫付医疗费3500元。程晋乐虽未主张张传宝垫付的医疗费及张颜垫付的医疗费30000元，但该两笔费用实际发生，赔偿时应计算到程晋乐总损失中去，然后由双方当事人按所承担的责任比例予以赔偿，再扣除张传宝及张颜已垫付的医疗费用，程晋乐总损失合计为153090.4元，邓德娥按所承担的责任比例70%予以赔偿，即赔偿107163.28元，扣除张传宝已垫付医药费3500元及张颜垫付的医疗费30000元，邓德娥还应赔偿73663.28元，再扣除张颜已给付程晋乐现金8000元，邓德娥还应赔偿65663.28元。安徽金开建设集团有限公司、张颜、程伟对邓德娥赔偿的65663.28元承担连带赔偿责任。对程晋乐主张的后续治疗费，可代实际发生后另行主张。对程晋乐主张的精神损害抚慰金，结合程晋乐的伤残等级及双方当事人对损害后果发生的过错程度等因素，本院酌定7000元为宜，由邓德娥予以赔偿。安徽金开建设集团有限公司、张颜、程伟对邓德娥赔偿的7000元精神损害抚慰金承担连带赔偿责任。 综上所述，证人何某的证言证实程晋乐系邓德娥找去到工地上打砂纸，工资由邓德娥支付，且张家来的证言和程伟的陈述能够印证，故本院认定邓德娥与程晋乐之间存在雇佣关系，程晋乐系在从事雇佣活动中受到损害，因此，邓德娥对程晋乐受到损害的后果应承担赔偿责任。程晋乐对自身受到损害的后果亦有过错，应承担相应责任。作为发包人的安徽金开建设集团有限公司和作为分包人的张颜、程伟明知接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质，应当与雇主承担连带赔偿责任。对程晋乐主张的医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金损失中合法、合情、合理部分，本院予以支持，对其多主张部分，本院不予支持。对程晋乐主张的后续治疗费，可代实际发生后另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告邓德娥赔偿原告程晋乐医疗费37938.1元、误工费16897.3元、护理费10935元、营养费2700元、住院伙食补助费1380元、交通费460元、残疾赔偿金46880元、鉴定费2400元，合计损失119590.4元，加上张传宝已垫付的医疗费3500元及张颜已垫付的医疗费30000元，合计损失153090.4元的70%，即赔偿107163.28元，扣除张传宝已垫付的医疗费3500元及张颜已垫付的医疗费30000元，邓德娥还应赔偿73663.28元，再扣除张颜已给付8000元，邓德娥还应赔偿65663.28元，于判决生效后十日内付清； 二、被告邓德娥赔偿原告程晋乐精神损害抚慰金7000元，于判决生效后十日内付清； 三、被告安徽金开建设集团有限公司、张颜、程伟对上述一、二项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告程晋乐其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4568元，由程晋乐2951元，邓德娥负担1617元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。 审 判 长  苏志元 人民陪审员  王 珏 人民陪审员  胡 云 二〇一七年十二月十五日 书 记 员  杨 琪 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任的若干问题的解释》第十条第一款：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受分包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗机构或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。 第二十一条第一款、第二款：护理费根据护理人员的收入 状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当依正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十周岁以上的，按五年计算。 第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。