江苏省常州市武进区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0412刑再2号原公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。原审被告人王国奇，男，1977年3月28日生，住江苏省淮安市涟水县。曾因犯盗窃罪，于2005年4月29日被本院判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元，后减刑三年三个月，并于2012年11月1日被假释释放（假释考验期自2012年11月1日起至2015年6月19日止）；曾因赌博，于2013年4月19日被常州市公安局武进分局行政拘留五日。因本案于2014年5月9日被常州市公安局武进分局刑事拘留，于2014年6月11日被逮捕。于2014年7月30日被本院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三千元；2019年11月8日刑满释放,同日经本院决定,由常州市公安局武进分局执行逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。原审被告人王加荣，男，1977年3月21日生，住江苏省淮安市涟水县。曾因犯盗窃罪，于2004年3月9日被常州市天宁区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元，于2010年10月28日被假释释放；又因犯盗窃罪，于2011年12月1日被常州市天宁区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，连同前罪尚未执行完毕的有期徒刑二年五个月一天，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年七个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万一千元，后经减刑于2013年8月13日刑满释放。因本案于2014年5月16日被常州市公安局武进分局刑事拘留，于2014年6月11日被逮捕。2014年7月30日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，剥夺政治权利二年二个月二十七日。常州市武进区人民检察院指控原审被告人王国奇、犯盗窃罪、抢劫罪，指控原审被告人王加荣犯盗窃罪一案，本院于2014年7月30日作出（2014）武刑初字第1005号刑事判决。该判决发生法律效力后，常州市人民检察院于2019年7月11日作出常检诉审刑抗（2019）15号刑事抗诉书，以原判决认定王国奇前罪没有执行完毕的刑期有误，致适用法律不当为由，向常州市中级人民法院提出抗诉，常州市中级人民法院于2019年7月26日作出（2019）苏04刑抗15号刑事裁定，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审，本案在再审期间不停止原判决的执行。本院于2019年8月19日立案，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。常州市武进区人民检察院指派蒋忠平出庭支持公诉，原审被告人王国奇到庭参加了诉讼。因刑事抗诉书不涉及本案其他同案原审被告人,依据《关于适用的解释》第三百八十五条以及《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定（试行）》第七条第一款的规定,原审被告人王加荣可以不出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明：一、盗窃2014年4月27日至5月8日，被告人王国奇、王加荣经预谋，驾驶二轮摩托车至常州市武进区前黄镇、礼嘉镇等地，乘他人停放轿车之际，采用无线干扰器干扰他人车门等手段，盗窃作案3起，窃得车内现金、手包等物品，总计价值人民币11000元，二被告人均全案参与。分述如下：1、2014年4月27日15时许，被告人王国奇、王加荣至常州市武进区前黄镇金海岸浴室门口，使用无线干扰器，并乘被害人王某乙停放苏Ｄ×××××轿车去超市之际，窃得该车内卡帝乐鳄鱼手包1只，内有身份证、行驶证等物品，该物品均被丢弃。2、2014年4月27日15时许，被告人王国奇、王加荣至常州市武进区礼嘉镇礼嘉村委西街6号门口，乘被害人邵某停放苏Ｄ×××××福克斯轿车去移动营业厅充值之际，使用无线干扰器干扰被害人锁门等手段，窃得该车内手包1只，内有人民币5200元及身份证、银行卡、加油卡等物品，除现金外其余物品均被丢弃。3、2014年5月8日11时许，被告人王国奇、王加荣至常州市武进区牛塘镇湖滨路南江浴室门口，乘被害人叶某停放苏Ｄ×××××车辆之际，使用无线干扰器干扰被害人锁门等手段，窃得该车内价值人民币200元的“JAPAPOLO”牌包及“LV”包各1只，“LV”包内有人民币5600元及身份证、银行卡等物品，除现金及“JAPAPOLO”牌包外其余物品均被丢弃。案发后，“JAPAPOLO”牌包已被追缴并发还被害人。上述事实，被告人王国奇、王加荣在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人王某乙、邵某、叶某的陈述笔录，常州市武进区公安局出具的案发抓获经过、辨认笔录和常州市武进区价格认证中心出具的涉案物品价格鉴证结论书等证据证实，足以认定。二、抢劫2014年5月9日10时许，被告人王国奇、王加荣驾驶二轮摩托车至常州市武进区前黄镇景德西路商贸中心新怡华超市门口，乘被害人周某停放苏Ｄ×××××轿车去充电话费之际，采用无线干扰器干扰被害人锁车门等手段，窃得该车内价值人民币650元的软中华香烟1条。后两被告人继续盗窃其他车辆物品时被巡逻的联防抓捕，被告人王加荣乘机逃跑，被告人王国奇持折叠式尖刀抗拒抓捕，王国奇逃至常州市武进区前黄镇景德西路前黄邮局西侧时，采用持刀威胁等手段，抢得被害人杨某正在驾驶的三轮摩托车1辆（车载价值人民币460元绿豆糕、绿豆饼等食品），王国奇驾驶三轮摩托车逃至常州市武进区礼嘉镇潘家塘路边时被当场抓获。案发后，赃物已被追缴并发还被害人。上述事实，被告人王国奇、王加荣在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人周某、杨某的陈述笔录，证人闵某、王某甲、陈某等人的证言笔录，常州市武进区公安局出具的案发抓获经过、辨认笔录、扣押发还物品清单和常州市武进区价格认证中心出具的涉案物品价格鉴证结论书等证据证实，足以认定。原审判决认为，被告人王国奇、王加荣以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。被告人王国奇在实施盗窃时被发现，为抗拒抓捕当场使用暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪，其已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；在假释期间又犯新罪，依法应当撤销假释，数罪并罚。被告人王加荣在原犯盗窃罪被剥夺政治权利期间又犯新罪，应当实行数罪并罚；在原判有期徒刑刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人王国奇、王加荣归案后均能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条、第二十五条第一款、第二百六十九条、第二十三条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王国奇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；撤销假释，与前罪尚未执行的有期徒刑二年七个月十九日并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自2014年5月9日起至2019年11月8日止。）被告人王加荣犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，与原犯盗窃罪尚未执行的剥夺政治权利二年二个月二十七日并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，剥夺政治权利二年二个月二十七日。（刑期自2014年5月16日起至2015年7月15日止。）刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；并处罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。二、尚未退出的赃款赃物，责令被告人王国奇、王加荣退赔被害人。再审中，公诉机关认为，武进区人民法院以（2014）武刑初字第1005号判决书作出判决时，没有将江苏省南京市中级人民法院裁定减刑的有期徒刑三年三个月重新计入未执行的刑期，而根据2012年1月18日最高人民法院《关于漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》的规定，原审被告人王国奇前罪没有执行完毕的主刑应为有期徒刑五年十个月零十九天，武进区人民法院（2014）武刑初字第1005号刑事判决书适用法律不当，依法应予纠正。原审被告人王国奇供认了起诉指控的事实，对公诉机关在再审中提出的意见辩称，我已交待了犯罪事实，接受了惩罚，如果检察机关早一点抗诉，我可以在监狱里争取减刑，现在原刑期已服刑完毕，请求维持原判决。本院再审查明的事实与原审查明的事实一致，且控辩双方对原审中认定的相关证据均不持异议。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条规定：“依照审判监督程序重新审理的案件,人民法院应当重点针对申诉、抗诉和决定再审的理由进行审理。”原审被告人王国奇、王加荣以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。原审被告人王国奇在实施盗窃时被发现，为抗拒抓捕当场使用暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪，其已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。公诉机关对原审判决中关于原审被告人王国奇、王加荣的犯罪事实以及对王国奇的定罪、王加荣的定罪量刑均不持异议,故对原审被告人王加荣的判决,以及对于原审被告人王国奇的定罪部分，再审应予以维持。根据公诉机关抗诉理由，本案再审审理重点为原判对被告人王国奇进行数罪并罚确定刑罚时是否存在错误。2012年1月18日《最高人民法院》（法【2012】44号）的规定：“罪犯被裁定减刑后，因发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。”原审被告人王国奇在假释期间又犯新罪，依法应当撤销假释，数罪并罚。其经减刑裁定减去的刑期不应计入已经执行的刑期，原审判决认定其与前罪尚未执行的有期徒刑二年七个月十九日并罚存在错误，应予以纠正。公诉机关抗诉意见应予以采纳。再审结合原审被告人王国奇犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度以及原判刑罚执行情况，对其重新确定刑罚处罚。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十九条第三款之规定，判决如下：一、维持本院（2014）武刑初字第1005号刑事判决第一项中关于原审被告人王加荣判决，即：“被告人王加荣犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，与原犯盗窃罪尚未执行的剥夺政治权利二年二个月二十七日并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，剥夺政治权利二年二个月二十七日”；维持（2014）武刑初1005号刑事判决第二项，即：“尚未退出的赃款赃物，责令被告人王国奇、王加荣退赔被害人”。二、维持本院（2014）武刑初字第1005号刑事判决第一项中关于原审被告人王国奇定罪部分；撤销（2014）武刑初字第1005号刑事判决第一项中关于原审被告人王国奇的量刑部分，改判如下：原审被告人王国奇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；撤销假释，与前罪尚未执行的有期徒刑五年十个月十九日并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决执行之日起计算，原执行完毕的刑期可以折抵刑期；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2014年5月9日起至2020年5月8日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 卜 昕审判员 王 新审判员 王 逸二〇一七年十二月五日书记员 曹玉玲