湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0181民初7042号原告胡炼，男，1989年10月10日出生，汉族。委托代理人刘伟，湖南湘卓律师事务所律师。委托代理人李媛，湖南湘卓律师事务所律师。被告浏阳红旗重型车架有限公司，住所地浏阳市永安镇红旗村。法定代表人苏友良，董事长。委托代理人蒋仲义，湖南金凯华律师事务所律师。委托代理人彭红玉，湖南金凯华律师事务所律师。原告胡炼诉被告浏阳红旗重型车架有限公司（以下简称红旗公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案原告胡炼的委托代理人刘伟、李媛，被告红旗公司的委托代理人蒋仲义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡炼向本院提出诉讼请求：1.确认原告胡炼与被告红旗公司之间自2007年3月1日至2017年5月21日存在劳动关系；2.判决被告支付拖欠原告的工资5000元（2017年2月1日至2017年5月21日）；3.判决被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金19635元（1870元×10.5个月）；4.判决被告因未缴纳失业保险费给原告造成的失业保险补助损失29184元（24×1216元/月）；5.本案诉讼费用由被告承担。被告红旗公司辩称：1.原告第一次入职时间是2007年3月1日，2011年5月离职，2012年1月再次入职，应当从2012年1月开始计算入职工资。2.被告欠原告工资情况不属实，以被告提交的工资表为准。3.原告于2017年4月3日自动离职，被告无需支付经济补偿金，原告主张失业保险补助损失亦缺乏事实和法律依据。经审理查明，红旗公司是一家经营汽车车架、汽车附件、焊接结构件、配件制造销售等的有限责任公司。胡炼于2007年3月1日入职红旗公司，从事下料工作，约定工资为计件工资，双方未签订劳动合同。红旗公司为胡炼缴纳了2011年3月至2017年5月的工伤保险，其他社会保险红旗公司未为胡炼缴纳。2005年之后红旗公司均通过银行转账的形式发放员工的工资，其中红旗公司于2017年1月6日分2笔，1月22日分6笔通过银行汇入胡炼2016年5月至12月的工资分别为：3677元、3800元、2863元、939元、1243元、1684元、1110元、619元。2017年5月红旗公司通过现金形式发放胡炼2017年1月的工资1668元，之后的工资因红旗公司经营不善未予发放。2017年5月20日，胡炼以红旗公司存在拖欠工资、未依法办理缴纳社会保险为由，向红旗公司以邮政快递的方式送达《单方解除劳动合同的通知》，2017年5月24日该快递送达红旗公司。胡炼该通知书中提出自2017年5月21日起解除与红旗公司的劳动关系，并要求红旗公司结清工资，支付解除劳动合同经济补偿金，进行补缴社会保险等各项赔偿。另查明：1.红旗公司称胡炼在2011年5月至2011年12月曾与之中断劳动关系，至2012年1月再次入职，对此提供了红旗公司2011年3月至12月的工资表予以证明，工资表中没有胡炼的签字，胡炼对此不予认可，认为该表系用人单位单方制作。2.红旗公司提交2017年1月至2017年5月期间的《浏阳红旗重型车架有限公司工资表》及相应月份的考勤表，拟证明胡炼在期间的工作情况及应发工资情况，其中2017年1月，胡炼的工资为1668元；2017年2月，胡炼的工资为792元；4月份，胡炼的工资为138元；2017年3月和5月没有工资。对应的考勤表显示胡炼2017年3月未上班，4月上班天数为1天，5月的考勤表是没有“胡炼”的名字。胡炼对此不予认可，称该工资表系公司单方制作，且公司处于半停产状态，提交的工资不能证明劳动者的应发工资状态。胡炼陈述2017年3月、5月其所在岗位放假，故停工在家；并因为红旗公司停产的原因导致其2017年4月只上一天班。3.胡炼称因部分月份（2016年8月、11月-12月，2017年2-5月）的工资低于最低工资标准，应按最低工资1250元补足并以此计算经济补偿金的月工资标准。红旗公司对此不予认可，认为胡炼以上期间未达到正常上班时间，不能按最低标准计算。4.胡炼未进行失业保险登记。5.红旗公司未送达过返岗通知或解除劳动关系通知给胡炼。另知：据长沙市统计局于2016年4月29日公布的数据，浏阳市的最低工资标准为1250元。2017年6月1日，胡炼向仲裁委申请劳动仲裁，要求：1.确认胡炼与红旗公司的劳动关系自2007年3月1日至2017年5月21日存在劳动关系；2.裁决红旗公司支付胡炼拖欠的工资6668元（2017年1月1日至2017年5月21日）；3.红旗公司支付胡炼因解除劳动关系的经济补偿金18679.5元（1779元/月×10.5个月）；4.由红旗公司支付胡炼失业保险待遇损失25512元（24×1063元/月）。仲裁委经审理，就胡炼及红旗公司的仲裁申请作出浏劳人仲字（2017）第478号仲裁裁决书，裁决驳回胡炼的全部仲裁申请。胡炼对前述仲裁裁决不服，于2017年9月29日向本院提起诉讼。以上事实，有当事人陈述，浏劳人仲字﹝2017﹞第478号仲裁裁决书及其送达证明、发放工资银行流水、社保个人账户查询单、解除劳动合同通知书、邮寄快递单及快递查询结果、考勤表等证据证实。经庭审质证核实，足以认定。本院认为，红旗公司具有合法的用工主体资质，胡炼于2007年3月1日入职红旗公司，并在红旗公司的安排下，从事有报酬的劳动，应当认定双方构成劳动关系。胡炼于2017年5月20日以红旗公司拖欠工资、未为其缴纳社会保险为由，向红旗公司邮寄送达《单方解除劳动合同的通知》，要求自2017年5月21日与红旗公司解除劳动关系，红旗公司收到该通知并未表示异议，胡炼要求与红旗公司解除劳动关系的理由成立，双方解除劳动关系的时间为2017年5月21日。故本院确认胡炼与红旗公司之间自2007年3月1日至2017年5月21日存在劳动关系。红旗公司提出胡炼在2011年中断过劳动关系，胡炼的入职时间应重新起算的请求，因未提供有效证据证明，应承担举证不能的后果，本院不予采信。关于红旗公司认为胡炼自2017年4月3日离职后未再提供劳动，应以此节点计算劳动关系终止的时间的请求，经审查，红旗公司未向胡炼送达书面的解除劳动关系通知，且《个人账户查询单》中显示红旗公司为胡炼缴纳工伤保险至2017年5月，红旗公司的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于红旗公司拖欠胡炼的工资问题，经审查，2017年2月、4月，红旗公司应发胡炼工资为792元、138元，应当予以支付。2017年3月、5月，胡炼亦认可没有为红旗公司提供劳动，故其要求红旗公司支付劳动报酬的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。胡炼主张红旗公司应对低于当地最低工资标准1250元发放的月工资按最低标准补足的请求，根据劳动法的相关规定，用人单位在劳动者提供正常劳动的情况下，支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，结合考勤表和原、被告陈述，胡炼在2017年2-5月份未正常上班，故对其要求按最低工资标准补足上述月份工资的请求，不予支持。至于胡炼在2016年8月、11月、12月的工资，因红旗公司未提供相应的考勤表等证据证明胡炼在上述月份没有正常上班，故红旗公司应按最低工资标准1250元予以补足，即还应补发1082元（1250元×3个月-939元-1110元-619元）。故胡炼2016年5月至2017年4月的应发工资为19614（3677+3800+1863+1250+1243+1684+1250+1250+1668+792+138），月平均工资为1635元/月。2016年4月至2017年5月的红旗公司在为胡炼缴纳工伤保险外，并未为其缴纳其他社会保险，胡炼以红旗公司未为其缴纳社会保险为由要求解除与红旗公司的劳动关系，其情形符合法律规定劳动者提出解除劳动关系用人单位需支付经济补偿金的情形。在《劳动合同法》实施前，相关法律、法规未明确规定劳动者以用人单位拖欠工资、未缴社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，根据《劳动合同法》第九十七条之规定，胡炼的经济补偿年限应从《劳动合同法》实施之日即2008年1月1日起计算，故红旗公司应支付给胡炼的经济补偿金为15532.5元（1635×9.5个月）。至于胡炼主张的欠发工资的25%的处罚金额问题，根据《劳动合同法》的规定，属于劳动行政部门权限范围，不属于本案劳动争议案件审查范围，本院不予支持。关于胡炼要求红旗公司支付因未缴纳失业保险费给其造成的失业保险补助损失29184元的诉求，虽胡炼系以红旗公司拖欠工资、未为其缴纳社会保险为由提出解除双方劳动关系，但没有办理失业登记，故胡炼要求红旗公司支付失业保险补助损失29184元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，第八十五条、第九十七条、《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认胡炼与浏阳红旗重型车架有限公司于2007年3月1日至2017年5月21日劳动关系成立；二、限浏阳红旗重型车架有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付胡炼工资2012元、解除劳动关系的经济补偿金15532.5元，合计17544.5元；三、驳回胡炼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20元，减半收取10元，由浏阳红旗重型车架有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。（此页无正文）审判员  熊婧怡二〇一七年十二月二十日书记员  周 波附相关法律条文：1.《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。2.《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。