重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0105民初14930号原告：曾钦泉，男，1979年11月6日出生，汉族，住重庆市大渡口区。委托诉讼代理人：凌忠实，北京市中伦文德（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩波，北京市中伦文德（重庆）律师事务所律师。被告：重庆黑马汽车销售有限公司，住所地重庆市江**大路村**附**，统一社会信用代码9150010566358852XJ。法定代表人：张新正，职务总经理。委托诉讼代理人：董帅，该公司员工。委托诉讼代理人：彭里，该公司员工。原告曽钦泉与被告重庆黑马汽车销售有限公司劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曽钦泉的委托诉讼代理人凌忠实、韩波，被告重庆黑马汽车销售有限公司的委托诉讼代理人董帅、彭里到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曽钦泉向本院提出诉讼请求：一、判决确认原告与被告之间的劳动关系于2017年7月5日解除。二、判决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金15536元（3884元/月×4个月）。三、判决被告支付原告未休年休假工资3213元（3884元/月÷21.75天×200%×9天。2015年度计算5天；2016年度计算2天，2016年8月17-19日，原告享受了3天年休假；2017年1月1日至7月4日计算2天）。四、判决被告支付原告拖欠的2016年的绩效工资1500元。五、判决被告支付原告2013年12月1日至2017年5月22日期间的休息日加班工资62858元（3884元/月÷21.75天×200%×176天）。事实和理由为：2013年12月1日，原告到被告处工作，任职库管员。被告未依法安排原告年休假，也未支付未休年休假工资；被告拖欠原告2016年绩效工资1500元；被告未依法支付原告的休息日加班工资；2017年7月4日，原告向被告邮寄解除劳动合同关系通知书，以被告未支付未休年休假工资等属于未依法支付劳动报酬的事项为由，解除与被告的劳动关系。次日，该邮件送达被告。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告重庆黑马汽车销售有限公司辩称，一、2014年1月24日，原告进入被告处工作，任职库管员。被告认可双方劳动关系解除时间为2017年7月5日，但不认可解除理由。双方解除劳动关系前12个月的平均工资为3884元/月。二、2015年，被告未安排原告休年休假，但支付了未休年休假工资；2016年，被告安排了原告2016年8月17日-19日共计3天年休假，支付了剩余2天未休年休假工资；2017年的年休假还未安排，认可以3884元/月的标准计算2017年的未休年休假工资。三、原告的工资发放时，没有原告签字的工资表，是直接转入原告账户。原告的工资中确实有绩效，但被告已经发放，原告所主张的1500元无事实依据。四、被告不应支付休息日加班工资。原告确实存在每周周六或周日上一天班的事实，但并非被告安排而是原告自愿加班。劳动合同约定，原告每周六自愿加班一天，加班工资包含在约定的基本工资内（其中基本工资是1500元+551元，551元就是指休息日加班工资，551元是按照1500元/月÷21.75天×4天/月×200%省略小数点后计算而来）。即使应当计算，也应按合同约定的基本工资1500元/月进行计算。本院经审理认定的事实如下：原告系被告职工，任职库管员。2014年1月27日，原告与被告签订劳动合同，合同约定，1.原告工作期限为2014年1月27日至2017年12月31日。2.原告担任库管工作，基本工资为1500元+551元，绩效工资根据被告经营状况，以双方签字认可的绩效方案进行发放。3.被告支付原告的加班工资的计算基数按原告基本工资计算，原告自愿每周加班一天，加班费包含在基本工资内。2017年7月4日，原告向被告邮寄解除劳动合同关系通知书，提出解除劳动关系，理由为被告未及时足额支付未休年休假工资、休息日加班工资、绩效工资，依据为劳动合同法第三十八条。次日，被告收到该邮件。2017年7月13日，原告就确认解除劳动关系、解除劳动关系的经济补偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资差额、未休年休假工资、休息日加班工资、2016年绩效工资等事项向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。2017年7月21日，该委逾期未作出是否立案的决定。原告在法定期限内诉至法院。庭审中，原告还举示了，1.2013年12月1日至2017年5月31日截止的考勤记录表，拟证明原告的入职时间及休息日加班事实。2.2016年1月至2017年5月的原告工资表及4张工资条，拟证明原告的工资组成中包含绩效工资、提成等。被告质证对证据的真实性、合法想、关联性均不认可，证据上所加盖印章并非公章。被告还举示，1.曾钦泉前17个月的工资表，拟证明被告已付每周的加班费。2.汽车销售合同，拟证明原告给被告造成的损失。3.建设银行存款凭条，（2016年2月23日，被告向原告转账1023元；2017年1月26日，被告向原告转账2606元），拟证明被告已支付2015、2016年未休年休假工资，其中，2016年2月23日支付2015年未休年休假工资690元（1500元除以21.75乘以5天乘以200%，凑整为690元）和奖励333元（300元的津贴+33元报销）。2017年1月26日的转账支付的是2016年未休年休假工资276元（1500元除以21.75乘以2天乘以200%，凑整为276元）和年终奖（2330）。4.考勤表（2016年4月5日对应同年4月3日调休；2016年5月3日-4日对应同年4月30日-5月1日调休；2016年8月21日对应同年8月14日调休；2016年9月18日对应同年8月15日调休；2016年10月6日-7日对应同年10月8日-9日调休；2016年10月23日对应同年10月29日调休；2017年的1月3日-4日对应同年1月1日-2日的调休；2017年2月3日对应同年2月4日调休；2017年4月4日对应同年4月7日的调休；2017年4月28日对应同年5月1日调休），拟证明原告每周周六和周日只加班一天。原告质证对证据1的真实性不认可，系被告单方制作，无原告签字确认，不能达到被告证明目的。对证据2的真实性、合法性、关联性均不认可，合同为复印件，且与本案无关。对证据3的真实性认可，被告没有支付年休假工资，2016年2月23日、2017年1月26日是扣的当年绩效，是在次年进行的发放。对证据4的真实性认可。以上事实，有仲裁申请书、逾期未作出决定证明书、劳动合同、解除劳动合同关系通知书、邮件查询表、建设银行转款凭条等书面证据及双方当事人庭审陈述在卷为证，并经庭审质证。本院认为，关于原告入职时间问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。双方均认可原被告之间的劳动关系，因此，被告应当举示入职备案登记材料以证明原告入职时间。被告仅举示劳动合同，该劳动合同仅约定了合同期限，并非载明原告入职时间，其期限起始时间与劳动关系建立时间并不必然一致，被告未能举示充分证据证明原告入职时间，本院采信原告陈述，认定双方劳动关系建立时间为2013年12月1日。关于解除劳动关系的经济补偿金问题。原告以被告拖欠绩效工资、休息日加班工资、未休年休假工资等为由提出解除劳动关系，被告收到该解除意思表示，双方劳动关系自被告收到之日起解除，即双方劳动关系于2017年7月5日解除。《中华人民共和国劳动合同法》的第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的……《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……本案中，认定被告是否应当支付原告经济补偿金，应当以认定的被告是否存在拖欠2016年绩效工资、未休年休假工资、休息日加班工资为依据。本院分述如下：1.对于原告主张的2016年绩效工资问题，原告并未举示证据证明其绩效工资计算的依据以及被告拖欠绩效工资之事实，对该主张，本院不予支持。2.关于休息日加班工资的问题。根据双方合同约定，被告支付原告的加班工资的计算基数按原告基本工资计算，原告自愿每周加班一天，加班费包含在基本工资内。探究该合同约定本意，原告的加班工资包括延时加班工资、休息日加班工资、节假日加班工资等以双方约定的基本工资计算，而每周一天的休息日加班工资已经计算在基本工资以内，而根据被告举示的考勤记录表显示，原告每周休息日仅加班一天，无论原告实际休息日加班工资计算超出或少于该标准，均系双方对休息日加班工资的自由处分，不应当另行主张和计算。3.对原告主张的未休年休假工资问题。根据《劳动部工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。根据原告申请劳动仲裁的时间即2017年7月13日，被告应当保存2015年7月14日至2017年7月13日期间的工资清单，而对2015年1月1日至2015年7月13日期间的工资记录，被告并不承担相应的举证责任，因此，对该期间的未休年休假工资支付情况，应当由原告另行举证证明，而原告并未举证证明，对该期间的未休年休假工资，本院不予支持。被告陈述其并未安排原告2015年的年休假，因此，被告应当而未举示2015年7月14日至2015年12月31日期间的未休年休假工资支付的依据，其应当承担不利后果，本院认定，被告应当支付前述期间的未休年休假工资，结合前述期间的日历天数，原告享有2天年休假（171天÷365×5天，取整）。双方均未举示充分证据证明原告2015年的月工资标准，本院采信原告陈述，以3884元/月的标准计算该期间的未休年休假工资，即714.30元（3884元/月÷21.75天×200%×2天）。2016年的年休假，双方均认可原告已经享受3天年休假，本院予以确认，对于剩余2天的年休假，被告辩称其已经支付了2016年剩余2天的未休年休假工资，其举示的工资单并未显示其支付未休年休假工资的内容，对其辩称，本院不予采信。被告举示的2016年2月23日和2017年1月26日建设银行转款凭条，拟证明其支付了2015年和2016年未休年休假工资，但该转款凭条并未能显示针对的具体转款用途，仅有其口头陈述，缺少其他证据证明其陈述相应的款项组成，对其辩称本院不予采信。因此，被告应当支付原告2016年未休的2天年休假工资。双方均未举示充分证据证明原告2016年的月工资标准，本院采信原告陈述，以3884元/月的标准计算该期间的未休年休假工资，即714.30元（3884元/月÷21.75天×200%×2天）。2017年年休假工资，双方均认可该期间并未休年休假，也未支付该期间的年休假工资，结合2017年年休假的计算基数3884元/月，那么，被告应当支付原告2017年1月1日至同年7月5日期间未休年休假工资，计算：3884元/月÷21.75天×200%×2天（186天÷365天×5天，取整为2天）即714.30元。根据前述认定，被告存在拖欠原告2015年和2016年未休年休假工资的事实，因此，原告以拖欠未休年休假工资等为由要求被告支付经济补偿金的主张成立，结合原告在职期间，被告应当支付原告解除劳动关系的经济补偿金15536元（3884元/月×4个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，本院判决如下：一、确认原告曽钦泉与被告重庆黑马汽车销售有限公司的劳动关系于2017年7月5日解除。二、被告重庆黑马汽车销售有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告曽钦泉解除劳动关系的经济补偿金15536元。三、被告重庆黑马汽车销售有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告曽钦泉2015年7月14日至2015年12月31日期间的未休年休假工资714.30元、2016年1月1日至2016年12月31日期间的未休年休假工资714.30元、2017年1月1日至2017年7月5日期间的未休年休假工资714.30元。四、驳回原告曽钦泉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由被告重庆黑马汽车销售有限公司负担并限于本判决生效之日起七日内交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  赵树龙二〇一七年十二月十二日书 记 员  盛清清