新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0103民初1008号原告：王福录，男，汉族，1965年6月27日出生，住陕西省陇县委托诉讼代理人：邓刚平，新疆赛天律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈悦，新疆赛天律师事务所律师。被告：林振江，男，汉族，1975年6月6日出生，住乌鲁木齐市沙依巴克区。被告：徐银江，男，汉族，1960年6月26日出生，住新疆米泉市。被告：新疆伍怡天宇建筑工程有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市。法定代理人：黄某，该公司总经理。三被告共同委托诉讼代理人：管忠，新疆翔瑞律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：赵增强，新疆翔瑞律师事务所律师。被告：中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司，住所地：乌鲁木齐市天山区负责人：王国栋，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋玲丽，新疆德洋律师事务所律师。原告王福录与被告林振江、徐银江、新疆伍怡天宇建筑工程有限公司、中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称中国人保）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2017年2月7日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王福录的委托诉讼代理人邓刚平，被告林振江、徐银江、新疆伍怡天宇建筑工程有限公司的共同委托诉讼代理人管忠、赵增强，被告保险公司的委托诉讼代理人宋玲丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王福录向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费185026.34元、误工费17152.05元、护理费17152.05元、残疾赔偿金295000元、住院伙食补助费7800元、营养费750元、交通费500元、鉴定费1330元、精神损害抚慰金5000元、假肢安装费502050元、假肢维修费156600元，以上合计金额1188360.44元-145000元=1043360.44元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年6月18日林振江驾驶新Ａ×××**号车在西山农场场部101省道4公里处的陕西补胎店停车补胎时，无故驾驶车辆向前移动，将正在车下补胎作业的王福录碾伤。经乌鲁木齐市公安局交通管理局南郊分局认定，被告林振江承担事故的全部责任，王福录无责任。另查明，新Ａ×××**号车所有人为被告新疆伍怡天宇建筑工程有限公司，在被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司投保交强险和商业三者险。在原告住院期间，新疆伍怡天宇建筑工程有限公司向原告支付了医疗费95000元，被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司垫付了医疗费50000元。基于上述事实，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告林振江辩称，我是徐银江雇佣的驾驶员，在履行职务行为过程中发生交通事故，在本案中不应当承担赔偿责任，请求法院驳回原告对被告林振江的诉讼请求。被告徐银江辩称，我对此次事故的发生经过及交警部门的责任认定没有异议，但原告主张的费用过高。新Ａ×××**号车在被告保险公司投保了交强险和限额为500000元的商业三者险，事故发生后，被告保险公司也向原告支付了50000元的医疗费。原告的损失，应当首先由被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担责任后，不足部分由我来承担赔偿责任。原告主张的医疗费存在过度医疗的情况，过度医疗部分应当向医疗机构主张。原告有工资，不应当参照平均工资主张误工费，护理费也过高。假肢费用应当对不合理部分予以扣除，假肢修理费应当分期支付，并计算至75岁。原告第一次安装的假肢并不是普通适用型的假肢，应当参照24000元计算较为合适。被告新疆伍怡天宇建筑工程有限公司辩称，我公司是名义车主，只是挂靠单位，我公司只应当在收取挂靠费的范围内承担赔偿责任。被告保险公司辩称，我公司对此次事故的发生经过及交警部门的责任认定没有异议，新Ａ×××**号车在我公司投保了交强险和限额为500000元的商业三者险，事故发生在保险期间。根据商业三者险条款，肇事车在维修保养期间发生交通事故，属于免责事由，我公司不应当在商业三者险范围内承担赔偿责任，仅在交强险各分项限额的范围承担赔偿责任。鉴定费、诉讼费不属于保险公司的赔偿范围。本院对原、被告双方证据认证如下：一、原告王福录为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：1、道路交通事故认定书，用以证明事故的发生经过及交警部门的责任认定。2、自治区中医院住院医疗费发票一张及相应清单一份，自治区中医院门诊医疗费票据六张及相应清单四张，乌鲁木齐市收费收据一张，用以证明原告因交通事故受伤花费医疗费185026.34元。3、自治区中医院住院病历及出院证一份，证明原告因伤住院65天，住院期间陪护一人，医嘱出院后全休一月，陪护一人，加强营养。4、新疆卓鼎（双语）司法鉴定所《司法鉴定意见书》，假肢厂证明、假肢发票，证明原告伤残等级为六级伤残，及配置假肢需要的费用。5、居住证明一份,证明事故发生时原告在乌鲁木齐市已连续居住一年以上。6、新市区西环北路陕西轮胎修理部证明一份，证明原告护理人员的收入情况。对原告提交的证据被告质证及本院认证如下：证据1，四被告经质证无异议，本院予以确认。证据2，四被告对真实性、合法性无异议，但认为医院存在过度医疗，有部分医疗费用并非因此次交通事故产生。对于该组证据，本院结合鉴定机关对医疗费司法审查后的鉴定意见综合认定。证据3，四被告经质证无异议，本院予以确认。证据4，四被告对真实性、合法性无异议，但认为《道路交通事故受伤人员伤残评定》已经废止，原告的伤残等级应当参照《人体损伤致残程度分级》来确定。原告主张的假肢费用过高，原告应当安装普通适用型假肢，假肢的维修费用应当以实际产生的费用为准，假肢的更换次数应当从55岁计算到74岁，原告主张次数不应当超过5次。本院对该组证据的真实性、有效性、关联性结合全案综合认定。证据5，四被告经质证无异议，本院予以确认。证据6，四被告对该组证据不予认可，认为护理人员的误工费不应当参照在岗职工平均工资标准进行计算。本院对该组证据的真实性、有效性、关联性结合全案综合认定。二、被告保险公司向本院提交投保单一份，机动车辆保险单（副本），商业险保险条款一份，证明肇事车辆在营业性的维修场所修理、保养期间发生交通事故，根据保险条款其在商业三者险范围内免责。对被告保险公司提交的证据原告、被告质证及本院认证如下：原告及被告林振江、徐银江、新疆伍怡天宇建筑工程有限公司对以上证据的真实性无异议，但认为无法证实保险公司已向投保人尽到了免责条款的告知义务，免责条款的修理期间不是行驶期间，本案肇事车辆是在行驶期间发生的交通事故，不属于保险公司保险条款的免责情形。本院对该组证据的真实性、有效性、关联性结合全案综合认定。本院经审理认定事实如下：2016年6月18日16时20分，被告林振江驾驶新Ａ×××**号重型特殊结构货车，在西山农场场部S101线4公里处陕西补胎店门前停车补胎，车辆向前移动时，将正在车下补胎作业的原告王福录碾压，致王福录受伤，造成伤人交通事故。经乌鲁木齐市公安局交通管理局南郊分局认定，被告林振江承担事故的全部责任，王福录无责任。原告受伤后于2016年6月18日至8月22日期间在新疆维吾尔自治区中医医院住院治疗65天，住院期间花费医疗费176834.61元，其中被告徐银江已支付医疗费95000元，被告保险公司已支付50000元。出院诊断：右小腿毁损伤；右胫腓骨开放性粉碎性骨折；右胫前动脉损伤；右小腿神经血管损伤；右腓总神经损伤。出院医嘱：1、避风寒、适劳役、畅情志、加强营养、调饮食；2、门诊定期每月复诊；3、避免过多剧烈运动，患肢适度功能锻炼；4、患者已行截肢手术，术后每月门诊复查，根据患者恢复情况决定佩戴假肢时间；5、住院期间陪护一人，出院后全休一月，陪护一人。另查明：一、原告因伤在自治区中医医院门诊花费医疗费3021.73元，因用血花费4830元。二、新Ａ×××**号车在被告保险公司投保交强险和限额为500000元的商业三者险，事故发生在保险期间。中华联合财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险责任免除条款第六条规定:下列情况下,不论任何原因造成的对第三者损害赔偿责任,保险人均不负责赔偿:…(三)竞赛、测试、教练，在营业性维修、养护场所修理、养护期间；…该条款使用加黑字体书写。新疆伍怡天宇建筑工程有限公司在投保人声明称处盖章，并声明：本人已仔细阅读保险条款，尤其是字体加粗部分的条款内容，并对保险公司就保险条款内容的说明和提示完全理解，没有异议，申请投保。被告新疆伍怡天宇建筑工程有限公司向保险公司的投保单上保险公司用加黑字体提示：本保险合同由投保单、保险单、批单、特别约定及保险条款组成，请仔细阅读本保险单所附保险条款，特别是有关责任免除和投保人、被保险人义务的部分。三、案件审理过程中，本院委托新疆恒正司法鉴定中心对原告的伤残等级进行评定，对原告主张的医疗费进行了司法审查，对原告各项主张与此次交通事故的因果关系及相应参与度进行了鉴定。新疆恒正司法鉴定中心出具了司法鉴定意见：1、依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，被鉴定人王福录交通事故致右下肢损伤评定为六级伤残，其伤残与交通事故存在直接因果关系，损伤参与度100%；王福录右下肢损伤住院多次手术治疗，其医疗费、误工费、护理费、营养费、后续医疗费与此次交通事故存在直接因果关系，参与度100%。2、依据《人体损伤致残程度分级》标准，被鉴定人王福录因交通事故致右膝关节近端以远缺失评定为七级伤残。3、A、被鉴定人王福录2016年6月18日至2016年8月22日在新疆维吾尔自治区中医医院住院期间除少部分检查和治疗的费用（￥：1006.41）与2016年6月18日交通事故无关，其余费用（￥175828.2）均与之有关。2016年6月19日、6月20日、6月21日、7月10日被告鉴定人在新疆维吾尔自治区中医医院门诊花费的医疗费（金额分别为756元、756元、756元、378元）与2016年6月18日交通事故均存在直接关联性。2016年8月16日在乌鲁木齐市花费的医疗费4830元（用血互助金）与2016年6月18日交通事故存在直接关联。B、因2016年6月18日交通事故所产生医疗费的具体金额为壹拾捌万叁仟叁佰零肆贰角（￥183304.2元）。被告徐银江因鉴定花费鉴定费总计4600元。四、自2014年10月至2016年9月期间，原告王福录居住于新疆生产建设兵团第十二师西山农牧场一社区向心东街38号门店。五、乌鲁木齐昊博重康假肢矫形装配有限公司向原告出具了《关于王福录配置残疾辅助器具（假肢）的证明》：技师检查结果：患者为右小腿截肢；患者有较严重的幻肢痛且为疤痕皮肤，残肢较短；无其他临床不良反应，可以安装假肢。配置意见：综合以上检查结果，患者为右小腿截肢，为了尽量弥补因截肢给患者生活所带来的影响，恢复部分生活自理能力。故根据患者伤情的特殊需要，经我公司专业的假肢技师检查认为，该患者适合安装普通适用型碳仟储能脚板的小腿假肢一条，该假肢价格为46200元。另因患者残肢较短为疤痕皮肤，需配硅凝胶套一只，硅凝胶套价格为7800元。使用周期与年限：上述假肢通过了运动300万次的国际CE质量标准检测。假肢及硅凝胶套的使用寿命与使用频率有关，在正常情况下，假肢使用寿命为肆年，硅凝胶套使用寿命为两年。装配期为20天，需陪护一名，每人每天食宿费用60元。假肢每年的维修费及附件费为假肢总价格的10%左右。六、2016年10月，原告王福录参照乌鲁木齐昊博重康假肢矫形装配有限公司的配置意见，已安装小腿假肢一具，花费54000元。七、2017年1月1日起《人体损伤致残程度分级》施行，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》。2017年3月23日，国家质检总局，国家标准委发布《关于废止等396项强制性国家标准的公告》，其废止的国家标准中包括《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB／18667-2002）。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，侵害公民身体权、健康权的，应当赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费等相关费用。关于四被告在本案中应当如何承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定:以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予以支持。第十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告保险公司提交的机动车商业险投保单上有投保人的签章及声明，由此可以认定被告保险公司已尽到了保险条款的免责告知义务。案件审理过程中，被告林振江明确表示因新Ａ×××**号车出现轮胎破损情况，其到王福录所在陕西补胎店补胎，王福录在车下补胎作业时林振江移动车车辆将王福录碾压至伤，该陈述与交警事故认定书上载明事故发生经过及原告诉状上陈述相一致，本院予以确认。被保险车辆在营业性的维修场所修理期间发生交通事故，根据保险公司商业三者险保险条款，被告保险公司在商业三者险范围内免责，仅在交强险责任限额范围内承担责任，超出部分由林振江的雇主徐银江承担赔偿责任。林振江对此次交通事故负全部责任，应属于重大过失，其在徐银江承担责任的范围内应当承担连带赔偿责任。新疆伍怡天宇建筑工程有限公司作为肇事车辆的挂靠单位，亦应当在徐银江承担责任的范围内承担连带赔偿责任。关于原告主张的各项损失：（一）、医疗费，原告主张185026.34元。医疗费应当根据医疗机构出具的医药费收款凭证，结合病历和诊断证明或者参照司法鉴定机关对医疗费进行司法审查的鉴定意见等相关证据确认。因被告对原告主张的医疗费不予认可，认为原告存在过度医疗，部分医疗费与交通事故无关，申请法院委托鉴定机关进行司法审查，本院委托鉴定机关对原告主张的医疗费进行审查，根据鉴定结果，可以确定原告因2016年6月18日交通事故所花费的医疗费的具体金额为183304.2元，对此本院予以确认。被告的辩称意见因其未提交证据予以证实，本院不予采信。被告徐银江已支付的医疗费95000元及保险公司在交强险限额内支付的医疗费10000元应当予以扣除。被告保险公司超出交强险部分支付的医疗费40000元，本院在原告主张的残疾赔偿金中予以扣除。（二）误工费，原告主张17152.05元。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原、被告均认可原告的误工时间为95天，对此本院予以确认。原告无固定收入，其不能举证证明最近三年的平均收入状况，故原告的误工费，本院酌情参照2016年新疆在岗职工平均工资64630元计算原告的误工费。（三）护理费，原告主张17152.05元。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有固定收入的，按照实际减少的收入计算。护理人员无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其护理人员最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理人员无收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级级别护理的劳务报酬计算。原、被告均任何原告的误工时间为95天，对此本院予以确认。原告护理人员无固定收入，其不能举证证明护理人员最近三年的平均收入状况，故护理费，本院酌情参照2016年新疆在岗职工平均工资64630元计算。（四）残疾赔偿金，原告主张295000元。2017年4月5日，本院委托恒正司法鉴定中心对原告伤残等级进行评定时，《人体损伤致残程度分级》已经实施，《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB／18667-2002）已经废止，故原告的伤残等级应当按照《人体损伤致残程度分级》确定，为七级伤残。事故发生时，原告在乌鲁木齐市已连续居住一年以上，定残时未满六十周岁，残疾赔偿金应根据原告伤残等级，按照新疆维吾尔自治区2016年度城镇居民人均可支配收入28463.43元计算20年。原告该项主张计算方式有误，本院依法予以纠正。被告保险公司超出交强险部分的医疗费40000元，本院在残疾赔偿金中依法予以扣除。（五）住院伙食补助费，原告主张7800元。根据原告提交的住院病历，可以证实原告因伤住院天数为65天，原告该项主张合法有据本院依法予以支持。（六）营养费，原告主张750元。原告因交通事故受伤，医嘱加强营养，其主张的营养费合法有据，本院依法予以支持。（七）交通费，原告主张500元。交通费应根据受害人及陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合原告伤情、交通费发票、就医次数以及就医地点与住址之间的距离，本院对于原告主张的医疗费，依法予以支持。（八）鉴定费，1330元。该费用系原告诉前委托鉴定所产生。因原告诉前委托鉴定系单方委托，侵害了被告作为赔偿义务人对鉴定机关的选择权和知情权，本案中对于相应的鉴定结果未予以采纳，故该费用应由原告自行负担，原告该项诉讼请求，本院依法予以驳回。（九）精神损害抚慰金，原告主张5000元。原告因交通事故受伤，经鉴定已构成七级伤残，其精神必将遭受很到的伤害，其该项主张合法有据，本院依法予以支持。(十)假肢体安装费，原告主张502050元。假肢属于残疾辅助器具，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构意见确定合理的费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿年限参照配制机构的意见确定。根据乌鲁木齐昊博重康假肢矫形装配有限公司向原告出具的证明，原告配置的碳仟储能脚板的小腿假肢应属于普通适用型假肢，因其伤情的特殊需要，需配硅凝胶套一只，故原告假肢价格按照46200元，硅凝胶套价格按照7800元主张其假肢安装费合法有据。根据原告的年龄及身体情况，本院酌情计算至原告75岁（假肢按照7次，硅凝胶套按照13次）即424800元予以支持。（十一）假肢维修费156600元。根据乌鲁木齐昊博重康假肢矫形装配有限公司向原告出具的证明，原告假肢的费用应为54000元，假肢每年的维修费及附件费为假肢总价格的10%左右即5400元。假肢维修费用年限应与本案中本院支持的假肢费用年限保持一致按照24年计算，即129600元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决如下：一、被告徐银江赔偿原告王福录医疗费78304.2元；二、被告徐银江赔偿原告王福录误工费16821.5元(64630元÷365天×95天)；三、被告徐银江赔偿原告王福录护理费16821.5元(64630元÷365天×95天)；四、被告徐银江赔偿原告王福录残疾赔偿金117707.44元（28463.43元×20年×40%-110000元）；五、被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司赔偿原告王福录残疾赔偿金70000元（110000元-40000元）；六、被告徐银江赔偿原告王福录住院伙食补助费7800元（65天×120元）；七、被告徐银江赔偿原告王福录营养费750元；八、被告徐银江赔偿原告王福录交通费500元；九、被告徐银江赔偿原告王福录精神损害抚慰金5000元；十、被告徐银江赔偿原告王福录假肢安装费424800元；十一、被告徐银江赔偿原告王福录假肢维修费129600元；十二、被告林振江在被告徐银江承担责任的范围内承担连带赔偿责任；十三、被告新疆伍怡天宇建筑工程有限公司在被告徐银江承担责任的范围内承担连带赔偿责任；十四、驳回原告王福录要求被告赔偿鉴定费的诉讼请求。上述被告保险公司应赔偿原告款项70000元，被告徐银江、林振江、新疆伍怡天宇建筑工程有限公司应赔偿原告款项合计798104.64元，于本判决生效后十日内日付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14190.24元（原告已预交），鉴定费4600元（被告徐银江已预交），合计18790.24元，由原告王福录负担3156.24元，被告林振江、徐银江、新疆伍怡天宇建筑工程有限公司负担15634元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 刘     娜人民陪审员 何  益  谦人民陪审员 王  翠  玲二〇一七年十二月二十九日书 记 员 阿吉古力吐尔逊