山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0921民初429号原告：殷秀玲，女，1972年12月9日出生，汉族，工人，住宁阳县。委托诉讼代理人：殷建征，山东泰宁律师事务所律师。被告：李佳雨，男，1986年7月14日出生，仫佬族，住山东省汶上县白石镇小楼村永昌街9号，现住宁阳县。被告：宁阳县长顺百果生态园，住所地宁阳县城七贤路北首路西。法定代表人：黄现兰，职务：经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：董大利，山东纵观律师事务所律师。第三人：刘远胜，男，1961年10月10日出生，汉族，住宁阳县。第三人：殷继侠，男，1975年1月9日出生，汉族，住宁阳县。第三人：刘远晶，男，1973年11月30日出生，汉族，住宁阳县。第三人：窦安健，男，1974年12月16日出生，汉族，住泰安市泰山区。原告殷秀玲与被告李佳雨、宁阳县长顺百果生态园，第三人刘远胜、殷继侠、刘远晶、窦安健人身权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告殷秀玲及其委托诉讼代理人殷建征，两被告的委托诉讼代理人董大利，第三人刘远胜、殷继侠均到庭参加诉讼。第三人刘远晶、窦安健经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告殷秀玲向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、残疾赔偿金等损失97559.43元；2、被告承担本案的诉讼费用。诉讼中，原告明确诉讼请求为要求被告赔偿损失109334.34元（医疗费10263元、误工费13977.34元、护理费4500元、住院伙食补助费450元、残疾赔偿金68024元、鉴定费2800元、后续治疗费4000元、交通费320元、精神损失赔偿5000元）。事实与理由：2016年4月21日中午，原告应他人邀请在第一被告开设的生态园餐馆内就餐消费，饭后，他人在与被告宁阳县长顺百果生态园结账时，因支付方式产生争议，相互殴打中，第一被告的雇佣厨师即第二被告李佳雨，为帮助第一被告致伤他人，手持剁刀将已在劝解双方的原告手背砍伤，致原告右手手背皮肤裂伤并神经肌腱损伤，在宁阳县人民医院住院治疗，至今仍活动受限。原告认为，第二被告李佳雨帮助第一被告共同实施致伤原告的行为，严重侵害了原告的身心健康，应依法与第一被告宁阳百果园承担连带赔偿责任。依据《侵权责任法》，《民事诉讼法》等相关法律规定，特向贵院起诉，请查实，判如所诉。被告李佳雨辩称，一、原告殷秀玲的受伤无证据证实是答辩人直接造成的，答辩人不应承担民事赔偿责任。公安机关在对当事人询问笔录中，其中郑香玲、**、殷继侠、李柳姗、侯云凯、窦安健、刘远胜、孙先国都不知道原告殷秀玲怎么受的伤，经多人陈述原告殷秀玲受伤是在厨房受的伤，当时在厨房时有原、被告和第三人在场，加之第三人多人饮酒后与答辩人争执，不排除原告自己或第三人致伤的可能性。二、通过本案件的起因、发生经过、结果来看，原告方和第三人过错在前，承担过错责任更大。2016年4月21日第三人殷继侠给父亲过生日时，其本人陈述喝了一斤多白酒，又喝的啤酒，喝多了、喝断片了，对自己的行为无法控制，在饭后结账时与饭店老板娘因结账方式发生争执，后又动手打了老板娘，在答辩人从厨房出来询问情况时，被几个第三人殴打，通过答辩人陈述和侯云凯（饭店另一厨师）陈述可以详细描述当时殴打答辩人的程度，多人对其进行拳打脚踢，又有拿青石砸的，在答辩人实在无法忍受情况下，跑到了厨房拿了菜刀，几个第三人又追到厨房对其殴打，答辩人拿菜刀的行为在这可以说是正当防卫或者是自卫行为。根据法律规定答辩人应不承担侵权责任或者减轻答辩人的侵权责任。敬请人民法院查明本案事实，维护答辩人的合法权益。被告宁阳县长顺百果生态园辩称，答辩人作为个人独资企业，在本案中不是致害人，不承担侵权责任，原告的受伤与答辩人没有法律上的因果关系，所以不承担民事赔偿责任，敬请人民法院驳回对答辩人的起诉。第三人刘远胜述称，我看见原告捂着手出来了，我就跑进厨房看见殷继侠从后面抱着李佳雨，刘远晶从后面揪着李佳雨的头发，李佳雨右手边是窦安健正在夺刀，然后我就掐住他的左手给他夺左手的刀，刀夺下来之后我就给了厨房的一个老太太，然后我和窦安健还有原告就一起去县医院了。第三人殷继侠述称，我当时在前台与服务员正在争论，听到有人喊原告的手受伤了我才过去，我也没看到原告手怎么受的伤。第三人刘远晶、窦安健未陈述意见。原、被告围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其受伤事实，依法提交了以下证据：1、宁阳县公安局文庙派出所出具的处警证明一份，载明“殷继侠与其姐姐及亲朋约二十人在百果园酒店为其父亲过生日。结账时因酒店不能刷卡与酒店老板娘李柳姗发生争执，李柳姗称遭到殷继侠一方殴打。在厨房工作的李柳姗的弟弟李佳雨闻讯后到场，与殷继侠刘远晶发生殴打，后李佳雨回厨房拿了把菜刀，殷继侠等人追到厨房，在厨房内殷继侠的姐姐殷秀玲的手受伤，殷继侠一方称殷秀玲的手是被厨师李佳雨砍伤。经勘验，现场吧台内的冷藏柜等物品被砸坏，厨房内有摔坏的菜盆等物品，地面有血迹。后李佳雨、李柳姗、刘远晶、殷秀玲去医院治疗”。2、照片两张，一张为原告手受伤后的状况，一张为事故发生时被告李佳雨被第三人等人控制后状况。本院根据原告的申请依法到宁阳县公安局文庙派出所调取了公安民警对原告殷秀玲，被告李佳雨，第三人刘远胜（原告丈夫）、殷继侠（原告弟弟）、刘远晶（原告亲属）、窦安健（殷继侠同学），案外人**（殷继侠朋友）、孙先国（殷继侠同学）、李柳姗（被告姐姐）、侯云凯（被告宁阳县长顺百果生态园厨师）、郑香玲（被告宁阳县长顺百果生态园工作人员）的询问笔录。根据以上询问笔录，本院认定以下事实：2016年4月21日中午，第三人殷继侠与原告殷秀玲及亲朋等人在被告宁阳县长顺百果生态园为其父亲过生日，饭后因结账问题，第三人殷继侠与被告宁阳县长顺百果生态园老板娘李柳姗发生争执，在厨房工作的李柳姗的弟弟即被告李佳雨闻讯后到场，双方发生殴打。后李佳雨回到厨房拿了两把菜刀，第三人刘远胜、殷继侠、刘远晶、窦安健在厨房内将被告李佳雨手中的菜刀夺下。后发现原告殷秀玲的右手手背被刀致伤。对于原告的受伤过程，原告称是夺刀之前被李佳雨砍伤，被告李佳雨称刚拿了刀就被第三人等人夺下，没有砍伤人。第三人刘远胜称“后来我们把厨师手里的刀夺下来后，我就听着俺媳妇在外边喊‘老刘老刘，我的手破了’，我就从厨房里跑出去了”，对于怎样造成的，刘远胜称“不知道”；第三人殷继侠称“具体怎么受的伤我不知道，从厨房里把厨师手里的刀夺下来以后，我才听别人说大姐的手受伤了，至于怎么伤的，在哪受的伤我都不知道，应该是夺刀的过程中受的伤”；第三人窦安健称“我记得殷继侠的大姐劝厨师放下刀，我还有刘远晶、殷继侠和殷继侠的姐夫夺下刀来之后，他大姐在厨房口位置喊‘我手受伤了，手被砍断了’，我才知道殷继侠大姐的手受伤了，是夺刀前还是夺刀的过程中受的伤我不清楚”；案外人称，其报完警后走到吧台门口看见原告捂着手出来，淌了很多血，走到厨房看见第三人等人正在与被告夺刀。案外人侯云凯称，“李佳雨在厨房的柱子旁边拿了两把菜刀，一个手里拿着一个，刚拿到手里，就有几个人抓着李佳雨的两个手，还有一个青年抓着他的头发，还有个青年用手机给李佳雨拍照，拍完照他们就夺李佳雨手里的菜刀，对方有个妇女也夺李佳雨手里的刀，我怕出事也过去夺李佳雨手里的刀，夺刀过程中把对方那个妇女的手腕划破了”。其他人均称没有看到原告如何受的伤。原告受伤后到宁阳县人人民医院住院治疗，实际住院15天，被诊断为右手背皮肤裂伤并神经肌腱损伤。原告要求被告赔偿损失共计109334.34元。原告提交以下证据：3、宁阳县人民医院诊断证明、住院病历、费用清单及住院、门诊收费票据共10张，原告用于证实其因受伤共花费医疗费用10263元。被告经质证，对该组证据无异议。4、泰安协和司法鉴定所司法鉴定意见书一份，该意见书为原告自行委托鉴定，鉴定意见为原告构成十级伤残，后续治疗费4000元，误工180日、护理90日。被告对该意见书有异议，申请进行重新鉴定，经原、被告共同选定，本院依法委托泰安正合司法鉴定所对原告以上鉴定项目进行重新鉴定，鉴定意见为原告被评定为十级伤残、后续治疗费约需4000元、误工期限为150日、护理期限为50日。原告依据该鉴定意见，要求被告赔偿残疾赔偿金68024元（2016年城镇居民人民可支配收入34012元×20年×10%），后续治疗费4000元，误工费13977.34元（2016年城镇居民人民可支配收入34012元÷365天×150天），护理费4500元（原告主张按照一般护工90元/天×50天）。5、鉴定费发票一张，金额为2800元，为原告自行委托鉴定的花费。被告认为原告自行委托鉴定的意见已被重新鉴定意见更改，该费用应由原告自己承担。6、原告护理人员即原告丈夫刘远胜身份证复印件一份，显示刘远胜住址为宁阳县。被告对此无异议。7、山东省公路汽车补充客票5张，原告主张因治疗和鉴定共花费交通费320元。被告对此有异议，认为出发地和目的地均与受伤不符。原告还要求被告赔偿住院伙食补助费450元（30元/天×15天），精神损害抚慰金金5000元。被告认为，根据原告的伤残情况，不同意赔偿精神损害抚慰金。原告认为，被告李佳雨与被告宁阳县长顺百果生态园是雇佣关系，两被告应承担连带责任。本院认为，原告亲朋与被告李佳雨及被告宁阳县长顺百果生态园其他人员因结账问题发生争执，继而相互殴打的事实清楚。参与殴打的人员对事态的发生处理不冷静，存在过激行为，均具有过错。具体到本案中原告的受伤，虽根据公安机关的询问笔录及本院调查，无法确认原告是在夺刀之前还是夺刀过程中受伤，但原告是在被告李佳雨拿刀后到被第三人等人夺下刀的时间段内因刀致伤的事实清楚。被告李佳雨在其他参与殴打人员并未持有危险器具的情况下，拿起刀具等尖锐器械，行为过激，危险性较大，是造成原告受伤的主因，对原告的受伤应承担主要责任。本院酌定，对于原告因受伤遭受的损失由被告李佳雨承担70%的责任。被告李佳雨为被告宁阳县长顺百果生态园所雇用的厨师，与原告亲朋本不应发生交集，其以上行为的表现形式是维护被告宁阳县长顺百果生态园的利益，是职务行为的延伸，故被告宁阳县长顺百果生态园应与被告李佳雨对原告的损失承担连带赔偿责任。对于原告遭受的损失，原告主张的医疗花费10263元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的残疾赔偿金68024元、后续治疗费4000元、误工费13977.34元、伙食补助费450元，均符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张的护理费，参照2016年度城镇居民人民可支配收入标准，原告要求按每天90元计算，不违背法律规定，本院亦予以支持。对于原告要求的鉴定费，原告自行鉴定的结论并未被采纳，此费用本院不予支持。对于原告要求的交通费，被告有异议，本院酌定为100元。对于原告要求的精神损害抚慰金，原告并未有证据证明造成其精神损害，本院不予支持。综上，原告遭受的损失为101314.34元（医疗花费10263元、残疾赔偿金68024元、后续治疗费4000元、误工费13977.34元、护理费4500元、伙食补助费450元、交通费100元），被告承担70%，为70920.038元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十二条、第十三条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李佳雨于本判决生效后五日内赔偿原告殷秀玲因受伤遭受的损失共计70920.038元（医疗花费10263元、残疾赔偿金68024元、后续治疗费4000元、误工费13977.34元、护理费4500元、伙食补助费450元、交通费100元，以上共计101314.34元，被告赔偿70%）。二、被告宁阳县长顺百果生态园对被告李佳雨应赔偿原告殷秀玲的以上损失承担连带责任。三、驳回原告殷秀玲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2487元，由原告殷秀玲负担913元，被告李佳雨、宁阳县长顺百果生态园负担1574元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  孟 建审 判 员  王永军人民陪审员  张友成二〇一七年十二月四日书 记 员  汪冉冉