江苏省丹阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏1181民初2273号 原告：林江平，男，汉族，1975年9月21日生，住福建省长乐市。 委托诉讼代理人：黄心丹，江苏舜阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙建华，江苏舜阳律师事务所律师。 被告：丹阳金石投资管理有限公司，组织机构代码56911732-6，住所地丹阳市云阳镇**村丹金路东侧。 法定代表人：朱昕，总经理。 被告：徐凌，男，汉族，1966年12月23日生，丹阳市人，住丹阳市。 被告：丹阳市忠进新型墙体材料有限公司，组织机构代码58228969-1，住所地丹阳市访仙镇双茆村**。 法定代表人：沈忠心，该公司总经理。 委托诉讼代理人：殷腊宝，丹阳市中信法律服务所法律工作者。 原告林江平与被告丹阳金石投资管理有限公司、徐凌、丹阳市忠进新型墙体材料有限公司企业承包经营合同纠纷一案，本院于2017年3月6日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告林江平（第二次庭审）、原告委托诉讼代理人黄心丹（第一次、第三次庭审）、原告委托诉讼代理人孙建华（第二次、第三次庭审），被告丹阳金石投资管理有限公司、徐凌（第二次、第三次庭审），被告丹阳市忠进新型墙体材料有限公司（第一次、第三次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林江平提出诉讼请求：1.请求判令三被告连带承担原告垫付的丹阳市忠进新型墙体材料有限公司的工人工资、土地租金、代付电费、固定资产及原材料折价款共计3029600元及相应利息；2.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2014年底，在丹阳市××仙镇人民政府见证下，被告丹阳金石投资管理有限公司、徐凌与严重亏损、无法支付工人工资和材料款的丹阳市忠进新型墙体材料有限公司签订期限为一年的《托管协议》，主要内容是在托管期间内，被告丹阳金石投资管理有限公司全面负责公司的生产、经营和管理等各个方面工作。同时，需要垫付所欠工人工资及经济补偿金。托管期间，产权隶属关系不变。托管协议签订后，被告丹阳金石投资管理有限公司、徐凌又与原告签订期限为一年的《承办经营协议》，将其所托管的丹阳市忠进新型墙体材料有限公司承包给原告经营管理。由原告先行出资200万元用于恢复生产所需垫付的部分资金，先行垫付的资金作为合同保证金至合同到期，原告清算生产经营中所产生的应付款项后，由被告丹阳金石投资管理有限公司、徐凌一次性返还给原告。 一年的承包期结束后，由于被告丹阳市忠进新型墙体材料有限公司不进行结算，致使三被告签订的托管协议关于审计事项的约定无法履行。原告的经济损失不断加大，截止2017年2月21日被告徐凌经手并且确认的原告损失已有3029600元。 被告丹阳金石投资管理有限公司、徐凌辩称：本案涉及的付款责任应当由丹阳市忠进新型墙体材料有限公司承担。丹阳金石投资管理有限公司接受托管是因为当时被告丹阳市忠进新型墙体材料有限公司法定代表人沈忠心失联，该公司拖欠工人工资，工人多次集体到当地镇政府上访。当地镇政府出面请求丹阳金石投资管理有限公司托管该企业。沈忠心是认可被告丹阳金石投资管理有限公司与原告签订的承包协议内容的，丹阳金石投资管理有限公司实际并不参加丹阳市忠进新型墙体材料有限公司的经营。林江平在经营期间被强制限电后，库存原材料后来也实际由沈忠心使用，该款项不应当由丹阳金石投资管理有限公司承担。 徐凌是丹阳金石投资管理有限公司控股股东，是公司监事，公司部分事项是由徐凌实际办理。徐凌在托管协议及承包协议中签字均是代表丹阳金石投资管理有限公司，本人不应当承担付款义务。 被告丹阳市忠进新型墙体材料有限公司辩称：2014年12月15日，由政府牵头，徐凌与本被告签订托管协议，托管一年至2015年12月12日到期，到期后徐凌一直没有将企业交回沈忠心经营。2016年1月25日，四个丹阳市忠进新型墙体材料有限公司债权人申请人民法院查封公司资产。查封后，徐凌还实际组织生产。本被告与原告没有任何关系，之间也没有签订任何协议。本被告托管给徐凌，徐凌以丹阳金石投资管理有限公司为主体与原告签订的协议我不知道。 本院经审理查明如下事实：2014年12月15日，沈忠心（协议甲方）与丹阳金石投资管理有限公司（协议乙方）签订托管协议一份。约定丹阳金石投资管理有限公司接受甲方委托，对丹阳市忠进新型墙体材料有限公司实施整体托管经营。托管期限为一年。托管期限内，乙方全面负责公司生产、经营和管理。乙方权利和义务部分约定，乙方代表甲方与甲方的债权人进行协调，做好债权登记工作，努力与债权人达成分期还款共识。乙方在接受托管期间，需要垫付甲方所欠工人工资及经济补偿金，该款项具体根据实际结果确定金额，最晚于2014年12月底前支付完毕。支付完毕后，本协议生效。另外，乙方需为开工垫付生产所需的部分费用，若开工生产未成功，则此支出由乙方承担。乙方垫付费用，可从已收款中优先得到偿还。乙方托管期间，公司的产权隶属关系保持不变，公司资产依法归甲方所有。托管期间或托管期满后，双方均可提出重组公司，重组方案另行商定。乙方托管期间，因乙方垫付了生产资金、工人工资等，并承担了管理职责，付出了一定的劳动代价，所以托管期间甲方公司形成的利润优先用于归还甲方向乙方借款的本息。协议甲方的权利和义务部分约定，甲方派驻财务总监一名，监管公司的经营收支情况，对甲方负责，工资列入公司成本。协议第七项约定，乙方因履行托管经营义务形成的债务，经双方审计认可后，由公司承担，但因乙方过错等原因形成的不正常债务，由乙方自行承担。第八项约定托管期限届满之日起30日内，如乙方不愿意对甲方进行重组，甲、乙双方共同委托专业机构对公司托管期间的经营状况进行财务审计，甲、乙双方依据专业机构的审计报告完成移交工作。 上述托管协议首部甲方（委托方）处为沈忠心，乙方（受托方）处由徐凌在法定代表人栏后签字，并在签字处加盖丹阳金石投资管理有限公司公章。合同尾部甲方处由沈忠心签字，乙方处由徐凌签字并加盖丹阳金石投资管理有限公司公章。另外，甲方沈忠心签字下方“公司盖章”处，由丹阳市忠进新型墙体材料有限公司加盖公章。 2015年7月9日，丹阳金石投资管理有限公司（协议甲方）与原告（协议乙方）签订承包经营协议一份，该协议约定，“甲乙双方本着平等自愿、互惠互利的原则，就甲方与访仙镇政府签订的托管协议经多次友好协商，达成如下协议”。甲方将所托管的丹阳市××仙镇忠进新型墙体材料有限公司全权委托承包给乙方经营管理。由乙方先行出资200万元用于恢复生产所需垫付的部分资金。先行垫付的资金作为合同保证金，此款至合同到期，乙方清算生产经营中所产生的应付款后，由甲方一次性返还给乙方。承包期限为一年，从2015年农历正月起至2015年农历十二月底止。乙方在承包经营期间，自筹资金全权负责生产、采购、销售等各项经营事项，甲方不参加经营管理。乙方必须建立完善的管理流程和财务制度，接受甲方的监督。承包经营期间的土地租金及政府部门收取的各项规费、工人工资和因生产所需而产生的综合费用全部由乙方承担（列入生产成本）。乙方在经营过程中，努力创造效益，根据实际盈利情况，使甲方有所获利。乙方承诺，在保证乙方生产经营利润（以23孔为标准每块5分的利润）下，余下盈利与甲方对半分成。 该承包经营协议首部记录的甲方为“江苏省丹阳市金石投资管理有限公司”，且若干空格后记录“徐凌”，乙方记录为“福建省长乐市首占镇塘屿村九龙道33#”，若干空格后记录“林江平”。协议尾部甲方处有徐凌签字并加盖丹阳金石投资管理有限公司公章，乙方处有林江平签字。 2016年12月29日，丹阳金石投资管理有限公司向林江平出具借条一份，载明“今借到林江平垫付丹阳市忠进新型墙体材料有限公司工人工资、土地租金、代付电费及固定资产投入合计264万元。”借条尾部由徐凌签字并由丹阳金石投资管理有限公司签章。2017年2月21日，丹阳金石投资管理有限公司向原告出具剩余原材料清单。该清单载明“原材料剩余：库房原材料制坯75多孔100万块，按0.2元每块计算，价值为20万元；原料：煤8吨，按650元每吨计算，为5200元。粉碎料可制坯40万块，按0.15元每块计算，为6万元。页岩800吨，按18元每吨计算，为14400元。铰刀、榔头配件价值2万元。37门砖坯折合31孔有20万块，按0.45元每块计算，为9万元”该清单尾部记载“2016年6月15日被强制限电后所存原材料库存情况属实”，由徐凌在该句话后签字并由丹阳金石投资管理有限公司签章。 另查明，徐凌系丹阳金石投资管理有限公司股东，占股75%，同时也是该公司监事。 上述事实由原告提供的托管协议、承包经营协议、借条、剩余原材料清单，被告徐凌提供的丹阳金石投资管理有限公司工商登记资料及原、被告当庭陈述所证实。 本院认为，本案争议焦点之一为2014年12月15日签订的《托管协议》的乙方及2015年7月9日签订的《承保经营协议》甲方是被告丹阳金石投资管理有限公司还是丹阳金石投资管理有限公司及徐凌两方。《托管协议》首部徐凌是在乙方法定代表人处签字且乙方处加盖有丹阳金石投资管理有限公司公章，应当认定托管协议的乙方是丹阳金石投资管理有限公司。托管协议第十一条“本协议自甲、乙双方法定代表人签字并加盖公章之日起生效”也可佐证上述判断。被告徐凌虽不是丹阳金石投资管理有限公司法定代表人，但其是该公司控股股东，且该公司对于公司部分事项是由徐凌负责处理不持异议，故徐凌关于其在相关协议法定代表人处签字系代表公司作出意思表示的陈述具有合理性。 《承包经营协议》中记载“就甲方与访仙镇政府签订的托管协议，经双方多次友好协商，达成如下协议……”，依据该项记载，在无明确相反内容载明的前提下，应当认为《承包经营协议》中的发包人就是《托管协议》中的承包人。另外，丹阳金石投资管理有限公司系依法登记设立的有限责任公司，其与徐凌系不同的民事权利及责任主体。依据《托管协议》，徐凌并未承包经营丹阳市忠进新型墙体材料有限公司，在原告林江平明确知晓《托管协议》内容的前提下（该《托管协议》系林江平提供，故推定其明确知晓），不能当然的要求徐凌承担《承包经营协议》中发包人应承担的合同义务。而该《承包经营协议》中也未约定其他徐凌承担合同义务的方式或内容，以此分析，也应当认定该《承包经营协议》的相对人中不包括被告徐凌。原告要求被告徐凌承担相应合同义务的诉求应不予支持。 原告与丹阳金石投资管理有限公司签订的《承包经营协议》及丹阳金石投资管理有限公司与丹阳市忠进新型墙体材料有限公司签订的《托管协议》均是协议双方的真实意思表示，并无违反法律强制性规定情形，均属合法有效。协议双方应按照协议内容主张合同权利，承担合同义务。《承包经营协议》中明确约定乙方（即原告）垫付的用于恢复生产的垫付资金在合同到期后，由甲方（丹阳金石投资管理有限公司）一次性返还，丹阳金石投资管理有限公司也出具借条确认了原告支出的垫付资金金额为264万元，原告要求丹阳金石管理投资有限公司承担返还264万元垫付资金的诉求符合协议约定，本院予以支持。 原告与被告丹阳金石投资管理有限公司、丹阳市忠进新型墙体材料有限公司对于原告实际经营至2016年6月15日停电停产时均无异议，对于该项事实本院予以确认。《承包经营协议》约定的合同期限早于2016年6月15日到期，应认为至2016年6月15日停产时，《承包经营协议》实际履行到期，承包人存留的原材料、配件等物品应当由发包人退还。现丹阳金石投资管理有限公司作为发包人对于相应原材料、配件是否能够原物退还未作说明，且其向原告出具了存留材料清单并记载了价格，原告要求丹阳金石投资管理有限公司支付存留材料价格价款的诉求应予支持。 被告丹阳市忠进新型墙体材料有限公司并未直接与原告签订承包协议，双方之间未形成企业承包经营合同关系。即便有丹阳市忠进新型墙体材料有限公司明确知晓《承包经营协议》内容且未提出明确异议的情形，要求丹阳市忠进新型墙体材料有限公司承担发包人义务也缺乏法律依据，原告对该被告诉求应予驳回。 被告丹阳金石投资管理有限公司迟延付款给原告造成的损失实际存在，结合《承包经营协议》中约定，本院认可自原告停止承包经营开始计算逾期付款损失（即自2016年6月16日），计算至丹阳金石投资管理有限公司实际给付之日。计算标准本院酌情认可按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国公司法》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告丹阳金石投资管理有限公司应于本判决生效之日起10日内向原告林江平支付垫付款及库存材料款共计3029600元并承担逾期付款损失（自2016年6月16日至实际给付之日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）； 二、驳回原告林江平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31036元，由被告丹阳金石投资管理有限公司承担（此款已由原告垫付，由该被告于本判决生效之日起10日内向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  葛丹开 人民陪审员  徐锁坤 人民陪审员  潘荣华 二〇一七年十二月十八日 书 记 员  李 辉 附：本判决适用的法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《中华人民共和国公司法》 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。