河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0191民初16626号原告：王猛，男，1974年9月27日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托代理人：张淑萍，河南言亮律师事务所律师。委托代理人：董文靖，河南言亮律师事务所律师。被告：郑州紫微星酒店管理有限公司，住所地河南省郑州市**京广南路**，统一社会信用代码91410100567285668G。法定代表人：王宏伟。被告：王宏伟，男，1977年5月17日出生，汉族，住河南省息县。被告：赵岩，男，1979年2月15日出生，汉族，住河南省息县。委托代理人：汤晓恒，河南亚洋律师事务所律师。被告：甄勇，男，1972年11月17日出生，汉族，住河南省息县。委托代理人：杨春林，河南金誉律师事务所律师。原告王猛与被告王宏伟、郑州紫微星酒店管理有限公司字（以下简称紫薇星公司）、甄勇、赵岩民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王猛委托代理人张淑萍、董文靖到庭参加诉讼；被告王宏伟、被告紫微星公司法定代表人王宏伟、被告甄勇委托代理人杨春林、被告赵岩委托代理人汤晓恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王猛向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告偿还借款本金50万元，并按月息2%支付自2016年5月30日至清偿上述债务之日止的利息，暂计算至起诉之日为10万元；2.判令被告向原告支付原告行使追偿权及实现反担保权利产生的律师费1万元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年5月，被告紫微星公司、王宏伟、甄勇与原告签订借款合同一份，共同向原告借款100万元用于紫微星公司的经营，并向原告出具借据一份。合同签订后，原告依约履行了出借义务。合同到期后，原告多次与被告协商还款事宜，被告均以各种借口拖延。截至2016年5月30日，原告与被告王宏伟签订还款协议书确认被告尚欠原告借款本金50万元，双方约定如被告未按还款协议书约定执行还款计划，原告有权自2016年5月30日起至借款本息清偿之日按月息2分主张利息。被告赵岩对被告紫微星公司债务承担无限连带责任。被告未依约向原告履行还款义务，原告多次与被告协商，均未达成一致。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告紫微星公司、王宏伟辩称，对原告诉请还款50万元数额不予认可，双方未认真核算过账，目前所能找到的还款凭证显示已向原告还款154.5万元，借款金额为100万元。原告诉请本金、利息、律师费均不予认可，若按2分利息计算的话，我已经还超了，多还了5万多，之前没有约定利息，还超是因为双方一直没有算过账。之前双方未算过账，加上吕文（原告妻子）对王冰单位工作造成影响，王冰向原告出具一张空白的单据，原告让吕文捎着王冰到紫微星公司拉条幅，致使公司不能经营，无奈还款89万后，又还款1万，还完最后一笔款后，原告说还欠他50万元，原告说签字、盖章都好，我未认可，之后原告让我签了一个还款约定，我当时签的约定内容为双方核算账务后，今天原告提交的还款协议不是同一时间签订的同一份协议，是拼凑起来的。接到起诉状后，我在家找到的还款凭证已显示还款154.5万元，这个账务应由双方认真核算。原告方出具了收到我方借款本金89万元的收条，与还款协议书不相同。被告甄勇辩称，1、欠款部分同意被告王宏伟的意见；2、被告甄勇在本案中属于担保人，根据合同约定显示甄勇为一般担保人，根据相关法律规定，结合原告起诉的借款时间，应当免除被告甄勇作为担保人的担保责任。被告赵岩辩称，1、赵岩不是本案适格被告，2011年5月，被告紫微星公司、王宏伟、甄勇签订了借款合同，赵岩不是借款合同当事人一方，被告赵岩不应当承担借款合同的法律责任；2、被告王宏伟为被告紫微星公司法定代表人，借款合同的借款当事人均具有独立承担民事责任的主体，被告赵岩即不是担保人也不是借款人，原告起诉被告赵岩不是适格被告；3、2010年4月8日，被告赵岩曾和被告王宏伟签订合伙协议约定每股出资80万元，后因被告赵岩没有足够资金，在2011年1月7日，被告紫微星公司成立，被告赵岩不是股东，在该公司经营期间，被告赵岩也没有参与经营，依据相关法律规定，三人合伙关系不成立，原告要求赵岩承担紫微星公司的连带责任无事实及法律依据；4、原告起诉的涉案合同约定利息违反法律规定，被告赵岩从未见过原告，之间的借款、还款也未经手，紫微星公司在2016年已经停业，自2011年1月，紫微星公司从营业到停业，赵岩从未参与该公司经营，也未和该公司有任何资金往来，也未参加过任何分红，原告要求被告承担公司的债务违反公平原则；5、涉案借款如果有剩余合法借款未偿还，也应当由具有独立主体资格的紫微星公司承担；6、本金已经偿还完毕，借款本金100万元，当天就支付给原告9万元，实际借款金额为91万元。请求法院驳回原告对被告赵岩的起诉。经审理查明，原告（甲方、出借人）与被告紫微星公司（乙方、借款人），王宏伟、甄勇、王冰（丙方、担保人）签订编号为HT-J（2011）第018号借款合同一份，主要内容为：乙方向甲方借款100万元，借款期限为4个月，自2011年5月10日至2011年9月9日，借款利率为月息45‰（该合同月息45‰为手写，其余部分均为打印），从甲方实际交付借款日起计息至本息结清之日止；乙方按月付息，到期还本；丙方为乙方提供连带责任保证担保，如乙方到期未付，丙方保证自乙方还款到期日起三个工作日内无条件履行代偿义务；如乙方未能依约准时还款或付息，乙方应向甲方支付违约金，违约金按借款数额的20%支付，违约金低于甲方实际损失，按实际损失赔偿甲方。该合同未加盖被告紫微星公司公章，被告王宏伟在乙方一栏签名。王冰、被告王宏伟、甄勇作为保证人向原告出具保证函，载明：出借人＿＿（横线处为空白）于2011年5月10日与借款人紫微星公司签署了编号为HT-J（2011）第018号的借款合同，借款金额为100万元，利率为月息＿＿（横线处为空白）‰，借款期限自2011年5月10日至2011年9月9日。2011年5月10日，王冰、被告王宏伟、甄勇作为借款人向原告出具借据一份，载明：借款人王宏伟、紫微星公司今借到出借人王猛交付的100万元，借款期限自2011年5月10日至2011年9月9日。被告紫微星公司在上部加盖公章。2011年5月12日，原告向王宏伟转款100万元。2011年5月12日，被告王宏伟收到100万元后，其工商银行流水显示当天POS交易消费9万元。庭审中，被告王宏伟称，原告于2011年5月12日向我支付借款100万元，当天在原告公司原告提供POS机我通过刷卡向原告还款9万元，在场的有王宏伟、王猛、原告财务室的一个人，叫什么不知道。原告称，是被告消费支出，与还款无关。被告王宏伟通过其中国工商银行账号于2011年7月8日向原告转账还款4.5万元；被告王宏伟于2011年11月13日向原告账户存款4万元；被告王宏伟于2011年12月12日向原告账户存款5万元；被告王宏伟于2012年1月19日向原告账户存款2万元；被告紫微星公司于2012年2月21日向原告转款2.5万元；被告紫微星公司于2012年4月24日向原告妻子吕文转款4.5万元；被告王宏伟通过其中国工商银行账号于2012年5月18日向原告妻子吕文转款10万元；被告王宏伟通过其中国工商银行账号于2012年5月30日向原告妻子吕文转款3.5万元；被告紫微星公司于2012年7月5日向吕文转款4.5万元；被告王宏伟通过其中国工商银行账号于2012年9月26日向原告妻子吕文转款4.5万元；2013年1月30日，被告王宏伟通过其中国工商银行账号向原告妻子吕文转款2万元；2013年12月12日，被告王宏伟通过其中国工商银行账号向原告妻子吕文转款2.5万元；2013年12月24日，被告王宏伟通过其中国工商银行账号向原告妻子吕文转款4万元。以上共计53.5万元。2014年1月15日，原告工商银行流水显示POS交易消费89万元。同日，吕文向原告出具收条一份，载明：今收到王宏伟还本金捌拾玖万元整（￥890000）（合同编号：HT-J（2011）第018号）。被告王宏伟通过其中国工商银行账号于2014年8月28日向原告妻子吕文转款1万元。2016年6月15日，原告（甲方、债权人）与被告王宏伟（乙方、债务人）签订《还款协议书》一份，载明：因乙方酒店经营需要资金，乙方自2011年5月10日向甲方借款100万元，月息4.5%，约定于2011年9月9日将借款本息全部归还甲方，因乙方资金问题无法及时偿还，现双方经过协商后，仔细核对清算确认，截止2016年5月30日，乙方尚欠甲方本金50万元，乙方确认已经收到甲方的出借款项，甲方对乙方享有债权，对上述确认数额双方均无异议；乙方承诺于2016年9月30日前归还甲方全部借款40万元，若乙方如期归还，甲方同意免除乙方剩余本息，若乙方在2016年10月31日前归还甲方借款45万元，甲方同意免除乙方剩余本息；如乙方未按本协议约定执行上述还款计划，甲方有权以尚欠借款本金为基数，自2016年5月30日起计算到清偿借款之日止按月息2%向乙方主张利息，造成甲方其他损失的，应另承担赔偿责任，并负责因甲方行使债权产生的诉讼费、保全费、律师代理费、拍卖评估费等费用。庭审中，被告王宏伟称，还款协议书第一页和第二页签订时间不是同一时间，其签订的还款协议第一页和现在原告提交的第一页内容不一致，还款协议书第一页和第二页不是同一合同文本，是两份合同文本拼凑一起的。现在还款协议第一页乙方紫微星公司是王宏伟书写，但王宏伟签名不是其本人签订，当时原告说签订还款协议要加盖公司印章，被告王宏伟不同意，故没有签订，后来双方商量核算账务，重新签订还款协议，实际签订的还款协议第一页没有约定利息，约定核算账务后确定欠款数额，原告提交的该还款协议书第二页是被告王宏伟签的，但原告更换了第一页。协议第七条约定签字盖章后生效，还款协议书未加盖印章，故该还款协议书未生效。2017年3月16日，原告与河南言亮律师事务所签订委托代理合同，约定律师代理费1万元，河南言亮律师律师事务所出具收据证明其收到原告交来律师代理费1万元。2010年11月8日，被告王宏伟、甄勇、赵岩作为合伙人共同签订合伙协议，一致同意注册成立被告紫微星公司，三方各占均等比例的33.33%。以上事实有原告提交的合同编号为HT-J（2011）第018号借款合同、借据、银行转账凭证、工商登记档案、还款协议书、合伙协议、委托代理协议、律师费收据各一份；被告提供的借款合同、保证函各一份，中国农业银行银行卡存款业务回单三份、中国工商银行转账凭证8页（银行打印，未加盖印章）、交通银行网银交易回执打印件三份，收条、承诺书、合伙协议各一份，中国工商银行流水两份（通过网上银行打印）及开庭笔录在案佐证。本院认为，原告（甲方、出借人）与被告紫微星公司（乙方、借款人），王宏伟、甄勇、王冰（丙方、担保人）签订了编号为HT-J（2011）第018号借款合同一份，该合同未加盖被告紫微星公司公章，被告王宏伟在乙方一栏签名。2011年5月10日，王冰、被告王宏伟、甄勇作为借款人向原告出具了借据，借据载明借款人系王宏伟，被告紫微星公司在上部加盖公章。2011年5月12日，原告向王宏伟转款100万元。根据以上事实，本院确认，被告王宏伟系借款人。2011年5月12日，被告王宏伟收到100万元后，其工商银行流水显示被告当天POS交易消费9万元。庭审中，被告王宏伟称，原告于2011年5月12日向我支付借款100万元，当天在原告公司原告提供POS机我通过刷卡向原告还款9万元，在场的有王宏伟、王猛、原告财务室的一个人，叫什么不知道。原告称，是被告消费支出，与还款无关。本院认为，原告对其所称未提供证据证明，故本院对被告王宏伟所述予以采信，扣除该9万元后，本院确认实际借款金额为91万元。原告提供的借款合同约定借款利率为4.5%，被告提出异议，该约定明显过高，且被告方向原告还款数额并非固定按月利率4.5%支付，故本院按月利率2%计算。2011年5月13日至2014年1月15日共计979天，以91万元为本金按年利率24%计算，利息共计58.579068万元。在此期间，被告王宏伟、紫微星公司共向原告支付53.5万元，扣除该款后尚余未支付利息5.0791万元。2014年1月15日，原告妻子吕文向原告出具收条一份，载明：今收到王宏伟还本金捌拾玖万元整（￥890000）（合同编号：HT-J（2011）第018号）。故本院认定，该89万元系偿还借款本金，91万元扣除89万元尚余2万元。综上，至2014年1月15日，被告王宏伟尚欠原告借款本金2万元，利息50791元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。2016年6月15日，原告（甲方、债权人）与被告王宏伟（乙方、债务人）签订《还款协议书》一份，该系原告与被告王宏伟真实意思表示，但内容违反了上述规定。2014年1月16日至2016年6月15日共计882天，以2万元为本金，按月利率2%计算，利息共计1.1599万元。与以前利息5.0791万元、借款本金2万元，并扣除被告于2014年8月28日向原告妻子吕文所转的1万元，共计7.239万元。故本院确认，2016年6月15日的《还款协议书》的借款本金为7.239万元，至此原告与被告王宏伟形成新的债权债务关系。被告王宏伟违反该约定，应当承担违约责任。故被告王宏伟应当向原告王猛偿还借款7.239万元，并按月利率2%向原告支付自2016年6月16日起至实际付款之日止的利息。原告诉请判令被告王宏伟向原告支付原告行使追偿权及实现反担保权利产生的律师费1万元。但未向本院提交律师费发票，也未提交相应转账凭证。故原告该项诉请，证据不足，本院不予支持。原告诉请被告紫薇星公司、甄勇、赵岩承担责任，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王宏伟于本判决生效之日起十日内偿还原告王猛借款本金7.239万元，并按月利率2%支付自2016年6月16日起至实际付款之日止的利息；二、驳回原告王猛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9900元，减半收取4950元，由原告负担3981元，由被告王宏伟负担969元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  彭磊二〇一七年十二月四日书记员  张凤