湖南省绥宁县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)湘0527民初832号 原告刘桑田，男，1996年6月7日出生，汉族，居民。 委托代理人（特别授权）秋长明，绥宁县平民法律服务所法律工作者。 委托代理人（一般授权）刘玉葵，男，1965年5月5日出生，汉族，居民。系原告刘桑田之父。 被告湖南长宁投资有限公司，住所地湖南省绥宁县长铺子苗族乡川石村江背苑经济适用房**门面**。 法定代表人唐则宝，该公司总经理。 委托代理人（特别授权）周勇，湖南方剑律师事务所律师。 原告刘桑田与被告湖南长宁投资有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月18日受理后，依法组成合议庭进行审理。2017年11月13日，原告向本院提出财产保全申请，要求查封被告公司修建的“电力新城”小区A栋2-501号商品房、C栋1-1205号商品房，本院于当日作出民事裁定查封了上述两套商品房，查封期为12个月，原告以房权证绥改字第1810号及绥房权证（2009）私字第xx**房产作抵押担保。2017年12月1日、12月6日、12月28日，本案公开开庭进行了审理，第一次、第二次庭审时原告的特别授权委托代理人陈移长和一般授权委托代理人刘玉葵、被告的法定代表人唐则宝及其特别授权委托代理人周勇均到庭参加诉讼；第二次庭审后，原告解除了与陈移长的委托关系，并另行委托秋长明为其特别授权委托代理人；第三次庭审时原告的特别授权委托代理人秋长明和一般授权委托代理人刘玉葵、被告的特别授权委托代理人周勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原告与被告于2011年3月1日签订的NO.42号、NO.43号《项目参股合作协议》；2、请求依法判令被告偿还原告参股款30万元,并按年利率24%赔偿原告自2011年3月1日起至实际偿还日止的经济损失(计算至2017年9月30日止经济损失为47万元)。事实与理由：2011年初,被告以已经取得并正在进行“怀化原汽车南站房地产”项目的开发经营为由,邀原告出资参股项目经营。同年3月1日,被告(甲方)与原告(乙方)签订编号为NO.42号、NO.43号的两份《项目参股合作协议书》，分别约定原告参股出资壹拾万元、贰拾万元,用于被告“怀化原汽车南站房地产”项目的开发。原告按协议约定共实际出资了叁拾万元。上述协议约定“乙方参股低于200万元的不参与项目的具体管理”,“任何一方单方违约则支付另一方违约金,违约金按乙方参股金额的30%计算,并赔偿经济损失”。因“怀化原汽车南站房地产”项目并非被告投资开发建设,被告拒绝偿还原告参股款及赔偿损失而酿成纠纷。经查,“怀化原汽车南站房地产”项目于2014年11月才进行土地出让公告，2014年12月16日才进行投标,中标候选人第一名为怀化市汇丰房地产开发有限公司,第二名为湖南鑫泰建筑工程有限责任公司,第三名为被告湖南长宁投资有限公司。最终“怀化原汽车南站房地产”的开发商为怀化市汇丰房地产开发有限公司。为维护合法权益，根据协议“任何一方单方违约则支付另一方违约金,违约金按乙方参股金额的30%计算,并赔偿经济损失”的约定及参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持”的规定,特提起诉讼，望判如所请。另补充两点：NO.42号《项目参股合作协议书》约定“任何一方单方违约则支付另一方违约金,违约金按乙方参股金额的30%计算,并赔偿经济损失”，NO.43号《项目参股合作协议书》约定“任何一方单方违约则支付另一方违约金,违约金按乙方参股金额计算,并赔偿经济损失”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定:出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。 原告为支持其诉讼请求，提交了以下证据： 1、原告的身份证复印件、被告公司登记资料复印件各1份，拟证明原、被告的基本情况； 2、NO.42《项目参股合作协议书》副本、编号为5178684的收据、NO.43《项目参股合作协议书》副本、编号为5177684的收据各1份，拟证明原、被告签订协议的内容、交款情况、双方权利义务及违约责任的承担； 3-5、怀化市国湘投资开发有限公司土地出让项目公告网络打印件1份、怀化市国湘投资开发有限公司土地出让项目中标候选人公示公告网络打印件1份、房地产销售广告网络打印件各1份，拟证明怀化原汽车南站房地产项目实际开发商是怀化市汇丰房地产开发有限公司，该项目2014年11月才进行土地出让公告，同年12月16日才进行投标并公布中标人情况； 6、怀化市住房和城乡建设局作出的怀建罚字（2013）第018号行政处罚决定书复印件1份，拟证明怀化市老汽车南站房地产项目的开发商是怀化市国湘投资开发有限公司和怀化市汇丰房地产开发有限公司，并不是被告公司； 7、怀化市汇丰房地产开发有限公司2011年度及2012年度的年检报告复印件各1份，拟证明怀化市汇丰房地产开发有限公司是独立的企业法人，该公司在开发老汽车南站项目的同时还在开发另一个城东项目工程，被告公司不是该项目的开发单位。 被告的质证意见主要为：对1号证据无异议。虽然对2号证据中协议和收据的产生有异议，因为这两笔资金原本是被告公司财务总监刘明昌名下的项目参股资金，但不知道什么原因，在经营过程中又将这两笔出资变更到刘桑田名下，且两份协议书上的名字“唐则宝”不是唐则宝本人所签，可能系刘明昌代签；但被告还是认可原告投入了30万元参股资金进入被告公司；NO.43协议书上加盖了两个不同公章，分别为被告公司的合同专用章和行政章，而其他股东签订的协议里一般都是加盖合同专用章，故对这份协议书的来源及真实性存疑，存在事后更改的可能；两份同时签订的协议，对违约条款的约定却明显不同，NO.43协议书中第六条第七点关于违约金的约定与其他股东签订的协议内容不同，再对比两份协议上刘桑田的签字，参股资金为20万元的NO.43协议有更改的嫌疑；对编号为5178684的收据没有异议。对3、4、5号证据中土地出让的事实予以认可，但该组证据不能支持原告的观点，因为在土地出让前本案涉案项目已经由怀化市汇丰房地产开发有限公司进行开发，而该公司实际由被告公司出资控制，被告公司已经取得了百分之百的股权，对此被告方会举证证明；当时出让的土地登记在怀化市国湘投资开发公司名下，从开发角度来讲，土地使用权和开发权不一致不符合开发建设的规范，而在土地过户后，有利于开发和税务清算，有利于当地的政策扶持，以及对该项目的容积率可以进行调整，鉴于以上情况，在被告公司的实际控制下通过邀请招标由怀化市汇丰房地产开发有限公司中标，土地出让只是一个土地过户的问题，通过这个程序之后，本案涉案项目工程由原来的合作开发变成了被告公司单独开发。对6号证据的真实性有异议，系复印件，没有加盖相关单位公章，亦没有说明复印件的来源；且与原告主张的证明目的没有关联性，不能达到原告的证明目的。对7号证据的真实性需要进一步核对，不能达到原告的证明目的，但这份证据正好与被告方主张的观点及怀化市汇丰房地产开发有限公司的成立、运作、股东变更等情况相符。 被告辩称：一、基本事实与基本法律关系：1、原、被告之间没有民间借贷的客观事实，更没有民间借贷的法律关系，不存在偿还借款和借款利息损失的义务；2、原、被告之间只有原怀化汽车南站房地产开发项目参股合作的事实，双方在平等自愿合法的基础上签订了《项目参股合作协议书》，双方系房地产开发项目参股合作或合伙的法律关系，本项目中只存在项目开发各方（包括所有参股人员）按照参股协议履行权利义务的合同责任。二、原怀化汽车南站房地产开发项目即怀化国湘·汇丰嘉源房地产项目，确实是被告与兰永忠、怀化市国湘投资开发有限公司共同合作开发的项目，被告具有主导地位。因此，《项目参股合作协议书》中载明“甲方已经取得并正在进行怀化市原汽车南站房地产项目的开发经营”没有错误，符合客观事实，相信原告进行项目参股前进行相关了解，且绝对是在认知该项目相关情况下做出的真实意思表示，进行参股，签订协议，双方不存在欺诈行为。三、原怀化汽车南站房地产开发项目即怀化国湘·汇丰嘉源项目确实系被告实际投资开发建设的项目。被告对该项目的投资开发建设是通过被告作为隐名的实际出资人、被告委派公司三大股东作为名义股东、被告实际控制的怀化市汇丰房地产开发有限公司进行开发，符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》相关“实际出资人与名义出资人”的规定和法律原则。怀化市汇丰房地产开发有限公司就是被告出资和实际控制的公司，二个公司实为一家公司或者实为一体的公司，在该项目上实际就是被告股东和参股人员利益共享、风险共担。四、原怀化汽车南站房地产开发项目即怀化国湘·汇丰嘉源项目的所有开发建设投资资金（包括人财物），全由被告投资（包括项目参股资金）进入怀化市汇丰房地产开发有限公司，相关资金票据可以充分证实。现在，该项目开发建设处于扫尾、结算阶段。五、被告为保证项目参股人员和融资借款人员的利益，于2016年11月15日在怀化召开被告公司股东、项目参股人员、融资借款人员的会议，在股东会议上已经通过决议将项目参股人员的参股股金和回报一次性抵扣怀化国湘·汇丰嘉源项目物业资产，即以房屋产权抵扣参股债权，相关参股人员（总共40多位参股人员）除原告外基本办理抵扣手续。被告认为原告与其他一起参股的人员和被告之间系合伙（合作）的法律关系，绝大多数合伙人（参股人员）已经对项目形成合伙决议，并绝大多数合伙人已经履行，原告也应当遵守合伙人的多数意见执行，以少数服从多数。否则，原告想推翻股东大会决议只能另行启动合伙（合作）纠纷的法律诉讼另行进行解决。六、《项目参股合作协议书》系原、被告双方自愿平等合法签订，双方没有任何民事法律行为表示同意解除，原告也没有任何法律事实理由和法律依据单方对该协议进行解除，即没有约定单方解除情形及不符合法定解除情形规定。因为原告主张的是解除合同而不是确认合同无效或者撤销合同。七、原告将双方项目参股协议的法律性质擅自转变为民间借贷的法律性质无事实依据和法律依据，其主张按照民间借贷享受年利率24%的利息损失更没有事实依据和法律依据。综上所述，原告诉讼理由不成立，应当驳回其诉讼请求。 被告为支持其答辩主张，提交了以下证据： 1-3、《国湘·汇丰嘉源项目内部承包经营开发合同书》复印件1份、湖南长宁投资有限公司总经理办公会议纪要（第一次）复印件1份、《怀化国湘·汇丰嘉园（源）项目合作协议》复印件1份，拟证明国湘·汇丰嘉源项目原来是怀化市国湘投资开发有限公司与湖南瀚信投资发展有限公司兰永忠合作开发的项目，在其合作开发期间，被告公司经过会议决定通过兰永忠对该项目进行合作开发；由此被告公司与兰永忠在2011年12月22日签订了项目合作协议，正式参与开发； 4-9、《联合成立怀化市汇丰房地产开发有限责任公司的协议》复印件1份、资金调拨通知复印件1份、个人结算业务申请书复印件1份、工商银行网上银行电子回单、凭证复印件6份、唐则宝、佘文胜、海军珉、兰永忠、怀化市国湘投资开发有限公司投资款收据复印件各1份、被告公司作出的湖长发[2012]第3号“关于组建怀化汇丰房地产公司的决定”文件复印件1份，拟证明被告公司实际参与了项目开发，并通过兰永忠与怀化市国湘投资开发有限公司签订协议成立了怀化市汇丰房地产开发有限公司，并且被告公司投资了相应的注册资金，怀化市汇丰房地产开发有限公司注册资金有一千万元，其中被告公司作为实际出资人委派公司三名股东即唐则宝、佘文胜、海军珉作为怀化市汇丰房地产开发有限公司的名义股东，实际注册资金由被告公司出资并实际控制，对于成立怀化市汇丰房地产开发有限公司，公司有董事会形成的决议，即怀化市汇丰房地产开发有限公司与被告公司实为权利义务一体的公司； 10-14、《调整项目投资及权益的内部协议》复印件1份、《国湘·汇丰嘉源项目内部承包经营开发合同书》补充协议复印件1份、担保书复印件1份、保证书复印件1份、怀化市汇丰房地产开发有限公司网上企业信息资料打印件1份，拟证明在组建怀化市汇丰房地产开发有限公司之后，通过2013年5月21日签订的内部协议，被告公司独立取得怀化市汇丰房地产开发有限公司的全部股权，完全实际控制该公司； 15-16、怀化市汇丰房地产开发有限公司营业执照复印件1份、资质证书复印件1份，拟证明该公司的法定代表人系被告公司的股东，其具有房地产开发资质，怀化市汇丰房地产开发有限公司、被告公司与相关人员签订的参股协议是合法有效的，怀化市汇丰房地产开发有限公司的股东都是被告公司委派的股东； 17-22、被告公司作出的湖长发[2014]第6号“关于印发怀化汇丰国际项目建设经济成本控制性指标的意见”文件复印件1份、湖长发[2014]第8号“关于向公司股东高息借用流动资金的通知”文件复印件1份、湖南长宁投资有限公司总经理办公会议纪要复印件1份、湖南长宁投资有限公司、怀化市汇丰房地产开发有限公司“关于股金和融资款抵扣房屋物业的实施细则”复印件1份、被告公司作出的湖长联发[2015]第4号“关于动员股东和股东亲朋好友为公司怀化“汇丰国际”项目作按揭的实施意见”文件复印件1份、被告公司投资注入怀化市汇丰房地产开发有限公司资金清单1份、相关票据复印件64份，拟证明被告公司实际性的控制怀化市汇丰房地产开发有限公司和参股项目，怀化市汇丰房地产开发有限公司所有项目资金均系被告公司投入，而且投入的资金达1.5亿元，包括票据里体现的9000多万元及注册资金600多万元；被告公司和怀化市汇丰房地产开发有限公司共同为项目建设向股东融资和按揭，以及后期提出抵扣物业的细则； 23-24、湖南长宁投资有限公司、怀化市汇丰房地产开发有限公司股东会会议决议复印件1份、参股股本金（含回报金）、融资借款本金（含利息）抵扣怀化“汇丰嘉源”项目物业合同书复印件2份、结算表复印件8份、领据复印件16份、未收回融资借款借据及借款合同承担相应责任承诺书复印3份，拟证明被告公司为保障项目参股股东和融资债权人的利益，于2016年11月15日共同召开了股东扩大会议，参会人员包括参股股东和融资借款人，并形成了抵扣物业的会议决议，相关项目参股股东均认可该会议决议，并实际办理了相关抵扣手续，进行了结算，签订了抵扣物业合同；虽然原告没有去办理相关手续，但被告公司和参股股东的会议决议对原告具有约束力； 25、湖南长宁投资有限公司暨怀化市汇丰房地产开发有限公司股东大会议案表决票原件1份，拟证明刘玉葵代表原告参加了2016年11月15日的股东大会，并发表了意见，原告方知晓被告公司和怀化市汇丰房地产开发有限公司之间的关系； 26、周本南、陈远鹏自书证明原件及两位证人的身份证复印件各1份，拟证明刘玉葵知晓2011年被告公司与怀化市国湘投资开发有限公司、兰永忠合作开发原怀化汽车南站房地产项目，其知道项目要吸收股东，就以儿子刘桑田的名义入股；两位证人都在涉案项目工作过，怀化市汇丰房地产开发有限公司的股权变更登记与刘玉葵有直接的工作联系，刘玉葵在公司变更登记上给予过帮助；刘玉葵知晓怀化市汇丰房地产开发有限公司的实际三位股东是被告公司委派的，刘玉葵代表刘桑田参加了2016年11月15日的股东大会，并发表了意见，故原告方明确知晓被告公司和怀化市汇丰房地产开发有限公司的关系。 原告的质证意见主要为：对1至24号证据的质证意见：1、被告提交的证据存在违法的嫌疑，违反了国家的土地管理和国家招投标法的规定；2、上述证据只能证实被告公司与原告之外的第三人的有关协议事项，与原、被告签订的两份协议没有关联性，与本案无关；3、被告方提到的这一系列的合作开发，原告并不知情，被告提供的证据没有证明原告对这些情况是知晓的，得到原告的授权并予以追认；4、两份协议明确约定被告方不能挪用原告的参股资金到其他项目中使用，而现在该项目是由怀化市汇丰房地产开发有限公司开发，原告对被告方所说的被告与怀化市汇丰房地产开发有限公司合作不知情，原告也没有授权被告方，所以被告方的相关合作对原告没有约束力；原告是2017年9月才知道怀化汽车南站房地产项目的开发者是怀化市汇丰房地产开发有限公司，而不是被告公司。对25号证据的真实性没有异议，2016年冬天确实开了股东会议，刘玉葵参加了这个会议，也是原告方唯一参加的一次会议，刘玉葵只听到按照35%计息的内容，其他的内容因被告方讲不清而没听清，仍始终认为涉案项目由被告公司开发；会议上说有一个投资款、融资款抵扣物业的方案，因没有看到方案所以表示弃权，原告方明确不要房子和门面。26号证据中两位证人与被告公司和怀化市汇丰房地产开发有限公司存在利益关系，其证言缺乏真实性；两位证人提到的刘玉葵参股的背景相矛盾；怀化市汇丰房地产开发有限公司的成立按有据可查的工商登记显示，不是由被告公司变更而来；证人周本南说刘玉葵曾帮忙协调工作，但没有具体指什么工作，不能达到被告的证明目的；怀化市汇丰房地产开发有限公司的股东变更不能体现其与被告公司的关系。证人周本南开设了一家长宁物业公司，他只为长宁物业公司的事情来找过刘玉葵；2011年5、6月份刘玉葵才到怀化工商部门上班，证人陈远鹏所说缺乏客观性。 经庭审举证、质证，本院审查认为，原告的1、3、4、5、7号证据及被告提交1至26号证据符合证据的合法性、客观性、关联性原则，予以采信。原告提交的2号证据，被告方虽有异议，但未提交其他证据予以反驳，且在庭审中被告的法定代表人对原告参股30万元的事实予以认可，并就刘昌明代其签署所有项目参股合作协议书并加盖公章的行为予以追认，故对该组证据予以采信。原告提交的6号证据系复印件，未加盖相关单位公章，亦未提交其他证据佐证，被告对其有异议，故不予采信。 根据采信的证据，本院确认以下案件事实： 原告的父亲刘玉葵与被告的法定代表人唐则宝相识多年，二人于2011年年初就怀化市原汽车南站房地产项目进行交流。同年3月1日，原告委托其父亲刘玉葵代其作为乙方与甲方即被告公司签订了两份《项目参股合作协议书》，编号分别为NO.42、NO.43，其中NO.42号协议书中载明：“甲方已经取得并正在进行“怀化市原汽车南站房地产”项目的开发经营，甲方为有效整合资源，高效开发，在乙方有参与甲方合作开发的意向下，根据自愿平等、互惠互利、利润风险共担原则，经甲乙双方充分协商，就项目开发合作相关事宜达成本协议，双方共同遵守。一、合作方式：在甲方关于怀化市原汽车南站房地产项目的开发中，乙方以货币出资参与甲方在该项目一定份额的股份（股权），甲乙双方按照股份比例共同分享项目利润和共同承担项目风险。二、乙方项目参股资金及到位时间：乙方项目参股出资额为人民币壹拾万元，于2011年3月1日前汇入甲方账户，甲方出具给乙方项目参股金额的凭证。三、参股份额约定：双方商定不计算双方的投入比例，按照双方商定的股份比例进行利润分配和承担风险。经双方协商确定：乙方占有0.5%的股份（设定该项目的总股份额为1）。四、利润与亏损的计算及确认：1、项目总利润甲方扣除15%的公益、公积后，余下利润按股权进行分配。2、参股项目的利润或者亏损的计算及确认以甲方就项目整体结算中确定的利润额或者亏损额为依据。五、结算时间：根据参股项目完成进度结算，在甲方每次结算后叁天内，甲方与乙方按参股份额预结算一次，本协议项目完成时一次性结清（保证金和如有扣留维修金的按照股份分摊，待保修期满该余款由甲方负责收回并及时退还乙方），参股合作行为终结。六、其他约定：1、乙方的参股资金必须是乙方所有的合法资金，甲方对乙方的个人债权债务无法律责任，乙方对甲方与参股项目无关的债权债务无法律责任。2、甲方不能挪用乙方参股资金到其他项目中使用，乙方有监督甲方使用乙方项目参股资金的权利。3、乙方参股低于200万元的不参与项目的具体管理，但是对项目开发的进展情况和项目重大事项以及甲方就项目整体核算情况，乙方有知情权，当乙方需要了解相关情况时，甲方应当告知。4、在甲方需要的情况下，乙方应当为开发项目做些力所能及的事，以利于合作。5、乙方对在参股合作中知晓的项目投资、利润、运作情况、商业秘密、公司秘密等相关事实负有保密义务。6、参股合作项目未完成时，任何一方不能单方撤资。7、任何一方单方违约则支付另一方违约金，违约金按乙方参股金额的30%计算，并赔偿经济损失。8、未尽事宜双方协商解决，发生争议由绥宁县人民法院管辖。”NO.43号协议书中载明原告的参股出资额为20万元，占0.5%的股份，违约金按乙方参股金额计算，除此之外，该协议书中的其他内容与NO.42号协议书内容一致。原告于2011年3月1日将30万元的参股资金交给了被告。 另查明，2010年12月24日，怀化市国湘投资开发有限公司作为甲方（发包方）与乙方（承包方）兰永忠、丙方（担保方）湖南瀚信投资发展有限公司签订了一份《国湘·汇丰嘉源项目内部承包经营开发合同书》，载明：“甲方是依照中华人民共和国法律在怀化市设立的国有房地产开发公司，根据甲方与湖南瀚信投资发展有限公司签订的《战略合作协议》和《怀化市汽车南站房地产开发项目合作框架协议》的约定，甲方于2010年2月8日由湖南瀚信投资发展有限公司以借资的方式出资1500万元通过拍卖方式取得原怀运集团汽车南站的国有土地使用权，国湘·汇丰嘉源项目于2010年8月26日已通过市规划局的技术评审会。……四、承包经营的前置条件乙方要取得本项目的承包经营权，应在本合同签订之前取得本项目的合作开发方湖南瀚信投资发展有限公司的同意，由乙方承接甲方与该公司签订的《怀化市汽车南站房地产开发项目合作框架协议》约定的应由甲方承担的权利和义务。五、承包经营权甲方将项目发包给乙方承包经营，乙方对项目的承包采取由乙方按承包金和实物包干、超额留成、自主经营、自负盈亏的方式进行，乙方承包经营后取得利润高于承包金的部分，由乙方享有，项目承包经营利润低于承包金的部分，由乙方负责补足。……承包金为人民币400万元，实物为项目完成后交付给甲方商务楼第二十七层整层（面积不少于1600平方米），若不能按本合同约定交付本款约定实物，则由乙方支付甲方人民币600万元。……” 2010年12月，兰永忠作为甲方与乙方即被告公司签订了一份《怀化国湘·汇丰嘉园（源）项目合作协议》，载明：“甲乙双方本着互利互惠、共同发展的目的，确定组成联合体，共同合作开发怀化国湘汇丰嘉园（源）项目，并就相关合作事宜达成如下条款：一、双方确定注资6000万元组成联合体共同开发怀化国湘·汇丰嘉园（源）项目，其中甲方出资2000万元，出资比例占33.333%，约定持股比例为40%，乙方出资4000万元，出资比例占66.667%，约定持股比例为60%，双方约定所有出资分期到位，首期出资为总出资额的50%，到账时间为2010年12月（空白）日，其他出资根据项目进度再行确定，约定双方需同时注资，任何一方不得以任何理由拖延注资时间。二、甲方与怀化市国湘投资开发有限公司就怀化国湘·汇丰嘉园（源）项目所签订的《国湘·汇丰嘉园（源）项目内部承包经营开发合同书》中所有权利和义务均归联合体共同所有，该项目前期列出600万元由甲方开支由联合体共同承担，支付办法为2011年元月首付200万元，项目完工清算时支付其余额（400万元），此项开支由甲方使用。……” 2011年4月3日，甲方怀化市国湘投资开发有限公司与乙方兰永忠签订了一份《联合成立怀化市汇丰房地产开发有限责任公司的协议》，载明：“甲乙双方根据合同法及相关法律法规规定和双方的前期约定，友好协商，就共同出资成立怀化市汇丰房地产开发有限责任公司进行国湘·汇丰嘉园（源）项目（暂定名）开发达成如下协议：一、联合成立的汇丰房地产开发公司拟注册资金1000万元，其中：1、甲方出资50万元，占5%；2、乙方出资950万元，占95%。二、国湘·汇丰嘉园（源）项目的投资，甲方以本合同签订之日前项目前期已投入资金投资，乙方负责项目后期建设资金。三、双方利润分配及风险承担1、乙方负责项目开发，承担项目开发风险，自负盈亏；2、甲方有权监管联合开发公司的财务、安全及工程质量，有权获取约定的回报。……” 2011年3月28日，被告公司股东海军珉向被告公司财务部门申请称：“因怀化项目需成立新公司，须注册资金1000万元，我方需出资800万元，请财物部在3月29日前往怀化怀兴支行海军珉账户打入800万元”。当日，被告公司工作人员梁建英往海军珉在怀兴支行所开设的账户内汇入430万元（账号为xxxx）。 2011年4月10日，被告公司股东唐则宝、佘文胜、海军珉以及兰永忠、怀化市国湘投资开发有限公司分别往怀化市汇丰房地产开发有限公司账户（账号为xxxx）内汇入200万元、200万元、200万元、350万元、50万元。 2012年6月18日，被告公司作出湖长发[2012]第3号“关于组建怀化汇丰房地产公司的决定”文件，载明：“公司各部门：因公司经营需要，经董事会研究决定，以怀化项目为主体组建一家房地产开发公司，公司名称取名为‘怀化市汇丰房地产开发有限公司’，现就有关事项决定如下：一、公司委派公司董事长唐则宝、总经理海军珉、副董事长佘文胜三人，代表公司作为怀化市汇丰房地产有限公司的登记股东在怀化相关部门注册组成‘怀化市汇丰房地产开发有限公司’，并组成董事会，由佘文胜出任法定代表并担任董事长，董事会全权负责怀化项目的经营管理工作。二、组建‘怀化市汇丰房地产开发有限公司’的注册资金和所需开支及项目开发所需资金由湖南长宁投资有限公司全体股东负责组织投入；资金投入后长宁公司和汇丰公司实行利益共享、风险共担。三、新组建的怀化市汇丰房地产开发有限公司应积极争取政府及相关部门的大力支持，积极开拓市场，确保项目顺利进行。四、湖南长宁投资有限公司董事会有权指导和监督怀化市汇丰房地产开发有限公司关于项目的生产、销售等经营工作；怀化市汇丰房地产开发有限公司应经常或定期向湖南长宁投资有限公司董事会通报项目经营情况。五、未尽事项在今后的工作中逐步完善。”被告公司董事会及监事会成员在该文件上签字。 2013年5月21日，甲方湖南瀚信投资发展有限公司、兰永忠与乙方湖南长宁投资有限公司签订了一份《调整项目投资及权益的内部协议》，载明：“甲乙双方于2010年12月22日签订《怀化国湘·汇丰嘉园（源）项目合作协议》,共同合作开发怀化国湘汇丰嘉源项目。甲乙双方和另一方于2012年7月1日又合作与芷江侗族自治县城市建设投资开发有限责任公司签订《芷江侗族自治县河西新城舞水路主干道工程投资建设——BT移交合同》，共同合作开发芷江舞水路BT项目。至今二项目在履行之中，双方均投入部分资金,并产生相适应的权益。现在甲乙双方为进一步整合资源、集中和发挥各自优势,加快项目的建设进度,提高项目办事效率和经济效益，经甲乙双方平等自愿友好协商,特就甲乙双方以上两个合作开发项目内部进行项目投资及权益等事宜的调整,达成本内部协议,双方承诺共同遵守执行。一、项目投资及权益的调整原则1、甲乙双方自愿、平等、互惠互利、合作共赢。2、充分考虑甲乙双方各自在二项目的原投资份额及权益份额约定、项目实际投资额、投资时间、投资收益、利益风险平衡等综合因素。3、调整后甲乙双方投资、利益、风险基本平衡。二、项目投资及权益的调整约定双方决定自本协议签订之日起对二项目投资及权益调整如下：1、原甲方享有在怀化（国湘·）汇丰嘉源项目的所有项目投资及权益全部调整归乙方所有,即乙方享有原双方合作开发的怀化国湘·汇丰嘉源项目的全部项目投资及权益,乙方独立承受原双方签订的《怀化国湘·汇丰嘉园（源）项目合作协议》全部权利和义务,甲方不再享有及承担该项目相关权利和义务。2、原乙方享有在芷江舞水路BT项目的所有项目投资及权益全部调整归甲方所有,即甲方享有原三方合作开发的芷江舞水路BT项目75%投资份额及权益份额,乙方在原三方签订的《芷江侗族自治县河西新城舞水路项目合作开发协议》中乙方的全部权利和义务归甲方承受,乙方不再享有及承担该项目相关权利和义务。3、甲方将股权全部置换于乙方后,甲方与国湘公司签订的与本项目相关的所有协议里的权利义务全部转为乙方。同时,如因甲方将股权全部置换于乙方,国湘公司依据《国湘·汇丰嘉园项目内部承包经营开发合同书》追究甲方违约责任(包括不退还保证金以及其他违约责任),该责任也全部由乙方承担。4、截止至本协议签订之日,甲方原所有已投入到怀化国湘·汇丰嘉源项目的所有投资款(含股金)和权益(含利润)全部归乙方所有,甲方对该项目不再具有任何财产权益和合同权益。5、截止至本协议签订之日,乙方原所有已投入到芷江舞水路BT项目的所有投资款(含股金)和权益(含利润)全部归甲方所有,乙方对该项目不再具有任何财产权益和合同权益。6、甲乙双方按以上约定调整处分后,甲乙双方在两个项目中就财产权益、合同权益不再存在任何纠纷,甲乙双方互不存在资金和权益的补差。三、其他相关约定由于甲乙双方已进行项目投资及权益调整,因而就相关事宜进行如下约定：1、双方原组建的怀化（市）汇丰房地产开发有限公司股权相应调整为乙方持有100%股权,甲方退出该公司股东(董事))地位不再持有股权,甲方积极配合乙方在相关部门办理相关变更登记手续,办理变更的费用由乙方承担。2、签订本协议三个工作日内,甲乙双方各自在两个项目的工作人员打好移交手续,退出工作岗位。3、签订本协议后,甲乙双方各自在项目上独立经营、管理,独立受益和承担风险,另一方不得干涉。4、甲乙双方对原已投入二项目的投资款的合法性承担责任,甲乙双方因原项目各自的投资款与任何个人、单位、组织发生的债权债务等经济纠纷和法律责任均由各相对投资方(相对的甲、乙方)独立承担,与另一方没有法律利害关系,各方不得将纠纷和责任转嫁到另一方及项目上。5、本协议签订后,任何一方不得反悔,否则反悔方支付对方违约金10万元并赔偿所造成的全部损失。6、签订本协议时乙方支付甲方壹万元人民币。7、本协议甲乙双方签字盖章即生效,原双方签订的《怀化国湘·汇丰嘉园项目合作协议》及芷江舞水路BT项目相关协议自本协议签订之日起失效。8、本协议一式四份,甲乙双方各执二份。” 2013年11月30日，甲方怀化市国湘投资开发有限公司、乙方兰永忠、丙方怀化市汇丰房地产开发有限公司签订了一份《国湘·汇丰嘉源项目内部承包经营开发合同书》补充协议，载明：“甲乙双方于2010年12月24日共同签订了《国湘·汇丰嘉源项目内部承包经营开发合同书》,现双方针对项目开发建设与承包管理中产生的新情况、新问题,经与丙方友好协商共同订立以下补充协议：一、甲方同意按照乙、丙双方要求将汇丰嘉源项目地证更名到丙方怀化市汇丰房地产开发有限公司名下,土地证更名手续由乙、丙双方负责办理并承担所涉及的一切税费等费用;甲方负责提供相关资料,并配合乙、丙方办理相关手续。二、乙方同意提前以现金方式支付甲方汇丰嘉源项目承包费1000万元(包括已付甲方的200万元押金),其中,本协议签订时付400万元(包括已付200万元押金),余下600万元于2014年12月30日前付清。如乙方不按期支付,则每延期一天按应付金额的3‰支付甲方滞纳金。三、甲方汇丰嘉源项目土地证更名到丙方公司名下后,丙方同意为乙方履行《国湘·汇丰嘉源项目内部承包经营开发合同书》约定义务以及本补充协议约定的提前支付承包费作担保,并承担相应经济、法律责任。四.本协议叁方签字盖章后生效,一式七份,甲、乙、丙方各执二份,报市国资委备案一份。” 2011年4月20日，怀化市汇丰房地产开发有限公司注册成立，法定代表人为佘文胜。2014年3月17日，怀化市汇丰房地产开发有限公司的投资人（股权）变更情况如下：由变更前的怀化市国湘投资开发有限公司、唐则宝、佘文胜、海军珉、兰永忠变更为怀化市国湘投资开发有限公司、唐则宝、佘文胜、海军珉，后又于同年12月5日变更为唐则宝、佘文胜、海军珉。 2015年7月12日，湖南长宁投资有限公司、怀化市汇丰房地产开发有限公司作出“关于股金和融资款抵扣房屋物业的实施细则”，载明：“根据3月22日公司董事会议和5月22日公司股东会议决定，现就公司股东股本金、项目参股股金(此二项以下简称股金)、公司融资借款本息(以下简称融资款)抵扣怀化汇丰嘉源项目房屋物业的事项,制定本实施细则：第一条股金、融资款抵扣物业的价格(一)、住宅:按均价3480元/平方米(二)、写字楼(宾馆)按均价4180元/平方米(三)、商铺：1、一层商铺按均价15800元/平方米；2、二层商铺按均价8680元/平方米；3、三层商铺按均价7280元/平方米；4、四层商铺均价5880元/平方米；5、五层商铺按均价4680元/平方米；6、一楼五个独立门面按均价39800元/平方米；第二条股金抵扣住宅物业(一)、全额抵扣股东的股金只能抵扣房款的30%,其余70%房款可以用融资款抵扣,但参股的股金可以全额抵扣物业,一套房款全额抵扣完以后,该套房屋产权归抵扣人所有。股金额多的,可以多套抵扣，抵扣套数不限。同时,所抵扣完的每一套住宅,只要抵扣人自已交首付,又能提供按揭资料的,公司配合其本人办理按揭贷款，所贷资金归抵扣者所有,贷款由按揭人归还。(二)、部分抵扣股金抵扣房款30%后,没有融资款抵扣或不愿用融资款抵扣其余70%房款者,只能按以下方式抵扣:1、股金抵扣一套住宅首付30%的,公司实行“0”首付为其办理银行按揭贷款,按揭贷款的本息由贷款人归还,房屋产权归按揭贷款人所有;股金额大于一套住宅首付款30%的,可以多套抵扣,公司均为其“0”首付多套办理按揭和产权手续；2、股金一户不足以支付一套住宅首付款30%的,可以多户合并抵扣,也可以单户抵扣,合并抵扣的以其中一人提供的资料公司为其办理“0”首付银行按揭,单户抵扣的单户提供资料，但股金额不足以抵扣首付的,差额部分补足后,公司也可以为其办理“0”首付银行按揭。按揭贷款的本息均由贷款人归还,房屋产权归按揭贷款人所有；3、股东向亲朋好友推销住宅,房款由购房者一次性支付、分期支付或办理银行按揭,按揭贷款由购房者归还,经公司分管销售的负责人核实,其股金抵扣每套房款的30%,房屋所有权归实际购房者所有。第三条股金抵扣商业物业1、股东实际购买或向亲朋好友推销商业物业的，经公司分管销售的负责人核实,其股金可以抵扣所售商业物业房款的50%,房屋所有权归实际购房者所有；2、凡抵扣商业物业需要办理银行按揭的,其首付款公司不负责组织。第四条融资款抵物业融资款可以全额抵扣房屋物业(含住宅和商业)。第五条凡股东抵扣的商业物业,考虑到项目后期商业的整体开发与运作的需要,在不损害股东抵扣前的既得利益原则下,公司可以回购,股东必须服从大局予以配合,不得以其他理由阻碍、拒绝公司回购,但回购方式和付款方式双方协商。第六条上述抵扣结算时间:全额抵扣的,以与公司签订“商品房买卖合同”时间为结算日；凡需办理银行按揭的,以银行按揭贷款到公司帐上的时间为结算日。第七条抵扣后公司与产权人签订“商品房买卖合同”,办理房屋产权证所需交纳的税费由公司承担,房屋专项维修资金由办证物业所有权人(抵扣者)负责交纳。第八条股金抵扣物业后,股东的权利与义务1、股金已抵扣完的,股东不再承担公司的亏损风险,但公司结算时如有利润,仍然按股金比例享受公司红利分配:股金未抵扣完的,按比例仍要承担亏损风险；2、股金抵扣完的,股东除分红权利以外,其他的权利与义务随股金的消失而消失,原在公司的任职也随之消失,股东会议从（重）新作出决定,其注册的股份以公司股份注册变更；3、股金未抵扣完的,根据公司《章程》规定和原股东会议决定,随股份额的大小享受权利与义务。第九条办理抵扣的时间及优惠办法1、办理抵扣的时间裁止日期为:2015年8月31日,凡在此规定时间办理抵扣手续的,其抵扣物业的价格本细则规定的价格基础上优惠10%；2、2015年9月1日以后需办理抵扣手续的,其物业抵扣价格按营销公司市场销售价格予以抵扣。第十条本实施细节由公司联合发文,从2015年7月15日开始执行,由公司办公室负责解释。” 2016年11月15日，湖南长宁投资有限公司和怀化市汇丰房地产开发有限公司召开股东会议，形成以下会议决议：“根据公司法及公司章程的有关规定,公司于2016年11月15日在怀化市铂金宾馆五楼会议室召开了公司股东大会,应出席股东24人,实际出席本次会议的股东22人(含代理人),代表三分之二以上的股份；另参与怀化汇丰嘉源项目参股股东23人列席会议。本次股东大会议案,经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过,形成如下决议:一、公司所有股本金、参股资金及回报、融资借款及利息均一次性抵扣怀化市汇丰嘉源项目物业产权,由唐则宝、佘文胜、海军珉三大股东牵头负责与其他股东、参股股东、融资款出借人按自愿原则组团分别抵扣汇丰嘉源项目三、四、五楼商铺(物业)产权。各抵扣人员在抵扣商铺的物业产权按照抵扣的财产权益价值比例按份共有,也可以与牵头组团股东另行形成新的财产债权债务关系。未组团抵扣的人员在二楼商铺选择抵扣物业。负第一层车库为业主按份共有。所有抵扣物业原则上返租委托给项目商铺管理委员会进行经营管理,签订合同。二、抵扣的股本金不计红利,抵扣的参股资金计算35%的回报,抵扣的融资借款利息计算至2016年11月30日为止(2015年3月31日以前按照合同约定利息标准执行,2015年4月1日按照年利息25%标准执行)。股本金、参股资金及回报、融资借款及利息抵扣汇丰嘉源项目物业的价格,参照市场价、评估由公司核定价格执行。签订抵扣合同后,公司与相关人员的相关股本金、参股资金及回报、融资借款及利息等债权债务关系消灭,另行形成抵扣物业合同和物业返租经营合同的权利义务关系。三、公司按照商铺设计要求标准交付抵扣物业,办理相关物权证。抵扣物业的抵扣者(业主)需要贷款或者银行按揭的,公司予以配合。抵扣行为所产生的相关税、费由公司承担。四、怀化市汇丰嘉源项目一楼商铺、宾馆兼公寓和负第二层车库未抵扣物业等财产由公司用于后期各项扫尾工作开支,扫尾工作由负责扫尾团队以承包抵押形式包干完成。以上决议经股东大会讨论并通过,股东大会授权董事会根据决议具体制定细节和执行方案。”原告刘桑田虽未在该决议上签字，但其委托代理人刘玉葵在股东会议上发放的“湖南长宁投资有限公司暨怀化市汇丰房地产开发有限公司股东大会议案表决票”上对两项议案进行了表决并签署了意见，其中对“审议通过清产核资组财务清理报告”的表决意见是同意，对“股本金、参股资金及利息、融资资金及利息抵扣汇丰嘉源项目物业方案”的表决意见是弃权，并签署“没有见到物业方案，所以弃权”的意见。 再查明，2011年1月5日至2014年12月29日，被告陆续投入怀化市汇丰房地产开发有限公司的资金共计99069260元。怀化市原汽车南站房地产项目名称经过了几次变更，原为“国湘·汇丰嘉源”，后变更为“汇丰国际”，现变更为“汇丰家乐广场”。 本院认为，本案属合伙协议纠纷。本案的争执焦点为原、被告签订的两份《项目参股合作协议书》是否应予解除。根据《中华人民共和国合同法》的规定，合同的解除分为约定解除和法定解除。从本案中原告提交的《项目参股合作协议书》内容来看，协议书中仅约定“参股合作项目未完成时，任何一方不能单方撤资”，而没有对合同的解除条件进行约定，故原、被告双方不符合合同约定解除的规定。对于法定解除，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定了五点情形：“(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形”，而本案中未出现以上合同法定解除的事由，故原告要求解除其与被告签订的两份《项目参股合作协议书》的诉讼请求，本院不予支持。原告的其他诉讼请求系以第一项诉讼请求为基础，现原告的第一项诉讼请求本院不予支持，故原告的其他诉讼请求本院亦不予支持。原告称被告未投资开发建设《项目参股合作协议书》中约定的怀化市原汽车南站房地产项目，合同目的不能实现的主张，根据本案查明的事实，虽然该项目由怀化市汇丰房地产开发有限公司开发建设，但该公司系为发开该项目而成立，其资金来源为被告公司股东及参股人员投入的资金，据此可以看出原告参股的30万元资金亦投入了该项目，即原、被告签订的《项目参股合作协议书》的目的已经实现，故对此主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告刘桑田的诉讼请求。 本案受理费11500元，财产保全费4370元，合计15870元，由原告刘桑田负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 （本页无正文） 审 判 长  龙妍妃 人民陪审员  李新德 人民陪审员  陈香荣 二〇一七年十二月二十八日 书 记 员  刘 娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： (一)因不可抗力致使不能实现合同目的； (二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； (三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； (四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； (五)法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。