南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0104民初1816号原告：董某某，男，1946年11月17日出生，汉族，住本市秦淮区。委托诉讼代理人：程春华，江苏钟山明镜律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘现丽，江苏钟山明镜律师事务所实习律师。被告：葛磊，男，1991年6月29日出生，汉族，住本市鼓楼区。委托诉讼代理人：林中建，江苏朗盈律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地本市玄武区龙蟠中路**。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭骏贵，江苏高的律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雪梅，江苏高的律师事务所律师。原告董某某与被告葛磊、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保财险南京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董某某及其委托诉讼代理人程春华、刘现丽，被告葛磊及其委托诉讼代理人林中建，被告人保财险南京分公司的委托诉讼代理人郭骏贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董某某向本院提出诉讼请求：1、原告损失如下：医疗费261654.61元、住院伙食补助费10740元、营养费12000元、护理费441380元、假肢费170187、假肢维修费26864.5元、硅胶套90000元、拐杖70元、轮椅828元、生活必需品5000元、交通费5000元、残疾赔偿金240912元、精神损害抚慰金40000元、律师费10000元、鉴定费5300元、物损费1000元；扣除被告葛磊已垫付的116000元，剩余部分要求被告人保财险南京分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）以及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）范围内承担赔偿责任，不足的由被告葛磊承担赔偿责任。2、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2016年3月23日，被告葛磊驾驶苏Ａ×××**号小型客车沿苜蓿园大街67号院内道路行驶，左转通过路口时采取措施不当，与原告所骑直行电动自行车发生碰撞，导致原告受伤严重，电动自行车受损。经交警部门认定，被告葛磊承担事故全部责任。肇事车辆在被告人保财险南京分公司处投保了交强险和商业三者险。为维护合法权益，原告诉至法院，要求判如所请。被告葛磊辩称，对交通事故经过及责任认定无异议，其垫付了医疗费543288.5元（含人血白蛋白、救护车费用）、护理费6510元、电动车施救费50元及现金116000元，要求在本案中一并处理。被告人保财险南京分公司辩称，对交通事故经过及责任认定无异议，被告葛磊为肇事车辆在被告人保财险南京分公司处投保了交强险和保额为50万元的商业三者险含不计免赔，保险期间均为2015年4月18日至2016年4月17日。本案医疗费金额较高，故超出交强险部分的医疗费要求扣除非医保用药由被告葛磊承担。原告主张的护理依赖与假肢费用是相互冲突的，司法鉴定未考虑配备假肢就确定了护理依赖。此外，保险公司不承担鉴定费及诉讼费。本院经审理认定事实如下：2016年3月23日13时许，被告葛磊驾驶苏Ａ×××**号小型客车，沿苜蓿园大街67号院内道路行驶，左转通过路口时采取措施不当，与原告董某某所骑直行电动自行车发生碰撞，造成原告受伤和两车受损。经南京市公安局交通管理局第二大队认定，被告葛磊负事故全部责任，原告董某某无事故责任。当日，原告被送往中国人民解放军第八一医院救治，入院诊断为：左胫腓骨开放性粉碎性骨折、高血压病、2型糖尿病，经手术治疗后，同年5月3日出院。当日，原告转入中国人民解放军南京军区南京总医院（以下简称军区总院）继续治疗，入院诊断为：左小腿创口感染、左胫骨骨折外固定术后、左腓骨骨折内固定术后、高血压病（Ⅲ级）、Ⅱ型糖尿病、肺部感染伴胸腔积液、阵发性室上性心动过速；5月16日行左大腿截肢术，8月23日出院。当日，原告又入住江苏民政康复医院（以下简称康复医院）继续治疗，经诊断为：左大腿截肢术后、高血压病3级（极高危）、2型糖尿病、糖尿病肾病、陈旧性脑梗塞、心律失常、窦性心动过速、慢性心功能不全、心功能Ⅱ级、低钾血症，原告病情加重后遂于12月7日转入军区总院治疗，入院诊断为：双侧胸腔积液待查、2型糖尿病（糖尿病肾病慢性肾功能不全）、慢性心功能不全（心功能Ⅱ级）、左大腿截肢术后、高血压病3级（极高危）、陈旧性脑梗塞、阵发性房颤，予治疗后于12月15日出院。当日，原告入住康复医院，经治疗后于2017年1月23日出院。同年2月4日，原告继续入住康复医院，入院诊断为：1、左大腿截肢术后；2、2型糖尿病（糖尿病肾病慢性肾功能不全）；3、慢性心功能不全（心功能Ⅲ级）；4、高血压病3级（极高危）；5、陈旧性脑梗塞；6、心律失常（窦性心动过速阵发性房颤），经治疗后于2017年3月28日出院。审理中，经原、被告申请、本院委托，南京正泓司法鉴定所于2017年7月21日出具《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、董某某下肢膝关节以上缺失构成道路交通事故五级伤残。2、董某某误工期以伤后至评残日前一日为宜。3、董某某营养期以伤后400日为宜。4、董某某护理期以伤后至评残日前一日为宜。5、董某某护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数1人为宜。6、董某某治疗产生的医疗费与本次交通事故的参与度以70%-90%为宜。原告为此支付了伤残鉴定费3800元，被告葛磊支付了参与度鉴定费2000元。另查明，被告葛磊系苏Ａ×××**号车辆的所有人，该车在被告人保财险南京分公司处投保了交强险和保额为50万元的商业三者险含不计免赔，保险期限均自2015年4月18日起至2016年4月17日止，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告葛磊垫付了医疗费543288.5元、护理费6510元、电动车施救费50元以及现金116000元，合计665848.5元。以上事实有道路交通事故认定书、门诊病历、出院记录、诊断证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据以及原、被告当庭陈述予以证明。本院认为，公民享有生命健康权。因发生交通事故致他人人身损害的，侵权人应当依法承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，苏Ａ×××**号小型客车在被告人保财险南京分公司处投保了交强险、商业三者险，故被告人保财险南京分公司应在交强险、商业三者险范围内承担相应的赔偿责任。超出保险范围的部分，由被告葛磊承担赔偿责任。关于医疗费是否需要考虑损伤参与度的问题。被告葛磊主张，根据司法鉴定意见，董某某治疗产生的医疗费与本次交通事故的参与度以70%-90%为宜，因此要求扣除30%的医疗费。本院认为，根据上述鉴定意见，糖尿病的并发症有血管损害、神经病变等，由于神经病变和下肢动脉缺血，糖尿病患者的下肢伤口往往迁延不愈，容易继发感染、坏疽，最终导致截肢；董某某伤后经骨折复位内固定术治疗，后患者左下肢感染严重，行左下肢截肢术治疗，符合糖尿病外伤术后感染。综上，分析认为，董某某左下肢截肢主要由本次外伤所造成，糖尿病起辅助作用，损伤参与度以70-90%为宜，即董某某治疗产生的医疗费与本次交通事故的参与度以70-90%为宜。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，虽然原告董某某自身患有糖尿病，易导致感染、伤口迁延不愈，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，原告的糖尿病仅是引起损害后果的一个客观因素，其对于损害的发生或者扩大并没有过错，因此不可免除被告葛磊的赔偿责任。综上，本院对被告葛磊关于医疗费扣减30%的抗辩意见不予采信。根据相关法律规定，本院对原告因本起交通事故所受损失作如下认定：1、医疗费。根据病案、出院记录、医疗费票据、人血白蛋白票据等证据，确认医疗费票面金额为804943.11元，其中原告自付261654.61元，被告葛磊垫付543288.5元。审理中，被告人保财险南京分公司要求扣除非医保用药，但未提供证据证明上述约定在订立合同时已向投保人明确说明，故本院不予采信。2、住院伙食补助费。原告主张30元/天×358天=10740元。两被告认可18元/天，且认为应当扣除住院期间的伙食费共计2208.35元。本院认为，原告主张住院伙食补助费30元/天，未超过法定标准，本院予以确认，但应扣除医疗费票据中已含有的伙食费2208.35元，故原告尚应得到支持的住院伙食补助费为8531.65元。3、营养费。原告主张30元/天×400天=12000元，两被告认可20元/天×400天=8000元。本院认为，原告因交通事故受伤住院，给予适当营养确属必要，本院酌情以20元/天计，故营养费共计8000元。4、残疾赔偿金。原告主张40152元/年×10年×60%=240912元，两被告无异议，本院予以确认。5、精神损害抚慰金。原告主张40000元，被告葛磊认可20000元，被告人保财险南京分公司请法院酌定。本院认为，交通事故导致原告构成五级伤残，必定会给其精神带来一定伤害，根据被告葛磊的过错程度、损害后果、本地平均生活水平，本院依法确认精神损害抚慰金为30000元。6、护理费。原告主张护理费441380元，其中2016年6月14日至2017年3月27日住院期间：护工护理40580元（有票据）+100元/天×358天（家人护理，无书面证据）=76380元；出院后：100元/天（部分护理依赖）×365天×10年=365000元。被告葛磊辩称，原告主张的40580元护理费中有4120元系餐费，不予认可，护理依赖的年限以5年为宜，标准认可40元/天。此外，其垫付了伤后至2016年6月13日期间的护理费6510元，有票据为凭，要求在本案中一并处理。被告人保财险南京分公司辩称，司法鉴定意见中并未支持2人护理，故仅认可1人护理，住院期间有票据的请法院依法审核，出院后认可50元/天，直到定残前一日，部分护理依赖认可50元/天，比例与年限请法院依法认定。本院认为，根据法律规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，根据司法鉴定意见，原告的护理期以伤后至评残日前一日，护理期结束后需要的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为1人。住院期间，被告垫付了伤后至2016年6月13日期间的护工费用6510元，有票据为凭，本院予以支持。原告支付了2016年6月14日至2017年3月27日期间的护工费用36460元，有票据为凭，本院予以支持。关于原告主张的护工费用4120元，其认为是护工吃饭的餐费，本院认为，护理费是指赔偿或者补偿受害人因为受到人身损害而导致生活不能自理，需要他人护理而支出的费用，并不包括餐费，故原告将餐费计入护理费，于法无据，本院不予支持。关于2017年3月28日至定残前一日，共计115天，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院酌情以80元/天计，故护理费为80元/天×115天=9200元。定残后考虑原告的部分护理依赖程度，同样参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院支持护理费为100元/天×50%×365天×5年=91250元。综上，护理费共计6510元+36460元+9200元+91250元=143420元。7、假肢费。原告主张62729元，并提供发票为凭，两被告无异议，本院予以确认。8、假肢更换、维修费、硅胶套更换费用。原告提供了江苏省伤残人康复中心出具的《关于董某某假肢装配情况说明》，主张假肢更换费107458元，假肢价格为53729元，使用寿命为四年，主张2次，合计53729元×2=107458元；每年假肢维修费用为假肢费用的5%，原告主张10年，即53729元×5%×10年=26864.5元；硅胶套价格为9000元，使用寿命为1年，主张10年，即9000元×10年=90000元。两被告主张上述费用尚未发生，不予认可，且江苏省伤残人康复中心不是鉴定机构，其出具的意见不能作为证据使用。本院认为，原告提供了江苏省伤残人康复中心出具的《关于董某某假肢装配情况说明》，以证明其主张的上述费用均系合理费用，两被告虽不认可，但并未提供反证，亦未对自己的观点展开合理的说明。综合本案案情，本院酌情支持原告更换一次假肢相关费用，即假肢费53729元，3年的假肢维修费即53729元×5%×3=8059.35元，4次硅胶套更换费用即9000元×4=36000元，以上共计97788.35元。9、拐杖。原告主张70元，有票据为证，两被告无异议，本院予以确认。10、轮椅。原告主张828元，有票据为证，两被告无异议，本院予以确认。11、交通费。原告主张5000元，并提供部分交通费票据予以证明，两被告认可500元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据原告的伤情、就诊次数及路途远近，酌定原告的交通费为1000元。12、物损费。原告主张1000元，陈述其因交通事故导致衣物损坏，未提供证据证明。本院认为，原告未举证证明其衣物损失价值，但考虑此项损失实际存在，综合本案案情及社会消费水平，本院酌情认可500元。13、施救费。被告葛磊垫付了原告电动自行车施救费50元，有发票为凭，本院予以确认。14、生活必需品。原告主张5000元，并提供尿不湿、护垫等票据予以证明，两被告不予认可。本院认为，该费用不在交强险和商业三者险的赔偿范围，应由侵权人即被告葛磊自行承担。原告主张的费用与票据不能一一对应，本院根据原告的伤情及本地平均生活水平等因素，酌情认可该项损失为2000元，由被告葛磊负担。15、鉴定费。原告主张伤残鉴定费3800元，有相应的票据为证，本院予以确认，由侵权人即被告葛磊负担。关于医疗费参与度的鉴定费2000元，亦由被告葛磊负担。原告还主张鉴定人员上门费用1500元，提供支付宝转账截图，收款方系个人。本院认为，原告在本院指定的举证期限内未举证证明上门费的合理性，转账截图亦不能反映鉴定机构收取了上述费用，故本院对上门费1500元不予支持。16、律师费。原告主张10000元，两被告均认为没有法律依据，不予认可。本院认为，原告的该项主张不属于人身损害赔偿范围，于法无据，本院不予支持。以上损失中，医疗费804943.11元，住院伙食补助费8531.65元，营养费8000元，残疾赔偿金240912元，精神损害抚慰金30000元，护理费143420元，假肢费62729元，假肢更换、维修费、硅胶套更换费用97788.35元，拐杖70元，轮椅828元，交通费1000元，物损费500元，施救费50元，生活必需品2000元，共计1400772.11元，由被告人保财险南京分公司在交强险及商业三责险范围内赔偿620550元（120550元+500000元），超出的780222.11元（含生活必需品费用）由被告葛磊承担赔偿责任。因被告葛磊已垫付了各项费用合计665848.5元，故其还需赔偿原告114373.61元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告董某某各项损失共计620550元。二、被告葛磊于本判决生效之日起十日内赔偿原告董某某各项损失114373.61元。三、驳回原告董某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3518元，伤残鉴定费3800元，合计7318元，由被告葛磊负担（原告已预交，被告葛磊应于本判决生效后十日内将该款项直接给付原告）。参与度鉴定费2000元，由被告葛磊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  沈小军审 判 员  周 艳人民陪审员  董家富二〇一七年十二月二十六日见习书记员  王 静