包头市中级人民法院   民事判决书   （2017）内02民终2500号   上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司。   负责人：刘云峰，总经理。   委托诉讼代理人：澈乐木格，该公司员工。   被上诉人（原审原告）：张俊光，男，1970年5月16日出生，汉族，无固定职业，住包头市。   委托诉讼代理人：李敏，内蒙古承达律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：王芸，女，1994年1月7日出生，汉族，包钢炼钢厂工人，住包头市。   委托诉讼代理人：周志伟，内蒙古卓铄律师事务所律师。   上诉人中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司因与被上诉人张俊光、被上诉人王芸机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初4082号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司的委托诉讼代理人澈乐木格、被上诉人王芸的委托诉讼代理人周志伟、被上诉人张俊光的委托诉讼代理人李敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司向本院提起上诉，请求依法撤销一审判决第十二、十三项判决，判决上诉人不承担赔偿责任，案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：根据《交通安全法》、《保险法》解释二及保险条款，本起事故超出交强险赔偿范围的费用上诉人不应当承担赔偿责任。事故发生时，被上诉人王芸在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场，符合机动车商业保险条款第二十四条第二款的规定，王芸未采取任何措施离开事故现场，违反上述规定，导致上诉人无法核实事故的真实性，上诉人对被上诉人请求的损失和费用均不承担赔偿责任。上诉人送达被上诉人王芸机动车商业保险条款已经将上述免责条款用黑体标出，应当视为保险公司履行了告知义务。上诉人与被上诉人的保险合同承保机构是包头滨河新区支公司电销小组，经被上诉人授权保险公司由电销组工作人员代为签字，该行为亦视为保险公司已经履行了告知义务。保险公司明确约定争议解决的方式为仲裁，本案对于是否在商业三者险责任范围内赔偿属于保险合同争议，依据约定争议解决方式应当仲裁而非在机动车交通事故责任纠纷诉讼中一并解决。   被上诉人王芸答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案应当维持一审判决。   被上诉人张俊光答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本案应当依法驳回上诉人的上诉请求。   张俊光向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告各项损失共计264206元，其中包括医疗费67809.6元、护理费6102元、营养费5400元、住院伙食补助费5400元、被扶养人生活费30704.4元、误工费10890元、残疾赔偿金131900元、精神损害赔偿金6000元、交通费500元、财产损失100元；2、保留原告主张二次手术费的权利；3、判令被告大地保险包头支公司在保险责任限额内与被告王芸承担连带责任；4、本案诉讼费由二被告承担。   一审法院经审理认定事实如下：2017年4月19日，被告王芸驾驶×××号小轿车与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤，事故经认定，被告王芸负事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被诊断为左股骨颈骨折，2017年7月25日经包头市公安司法鉴定中心交管分中心鉴定，构成九级伤残，自2017年4月19日至6月12日，在包钢医院住院54天，其中4月27日进行左股骨颈骨折人工全髋关节置换术，4月29日开始使用重组人促红素注射液，5月18日开始使用左卡尼汀注射液。住院期间，长期医嘱记载“普食”，在原告住院期间，医院诊断意见为：左股骨颈骨折、尿毒症、高血压。被告王芸为原告垫付医疗费30000元。另查明，原告自2010年至今，在包头市××区居住，原告之子张洪浩，2009年1月12日出生，原告之母候秃女，1937年5月28日出生，二人均与原告同住在包头市××区。再查明，肇事车辆在被告大地保险包头支公司投保交强险以及50万元商业三者险附加不计免赔，事故发生在保险期间。在《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》（以下简称商业保险条款）中，第二十四条第（二）项第1项规定，事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场，造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。本案事故发生后，被告王芸未采取任何措施，离开事故现场40分钟左右。被告大地保险包头支公司以此为由，主张在三者险范围内不承担保险责任。   一审法院认为，关于双方争议的被告大地保险包头支公司是否在商业三者险限额范围内承担保险责任，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》（以下简称保险法解释二）第十条规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。本案中，虽然交通安全法第七十条有关于驾驶人应保护现场的规定，但被告王芸称被告大地保险包头支公司从未向其出示过商业保险条款，且被告大地保险包头支公司亦无证据证明其向被告王芸送达过该商业保险条款，即无证据证明其针对免责条款对被告王芸作出过提示，故被告大地保险包头支公司以其符合前述保险法解释二第十条规定的情形为由，主张在商业三者险范围内不承担保险责任，法院不予支持。被告大地保险包头支公司辩称，被告王芸应当知晓交通安全法关于驾驶人未采取相关措施不得离开现场的规定，法院认为，被告王芸知道或应当知道交通安全法的相关规定，不等于其知道或应知道该规定系被告大地保险包头支公司三者险的免责事由，故被告大地保险包头支公司以此为由主张三者险不予赔偿，法院不予支持。综上，对于本案交通事故，被告王芸负事故全部责任，原告张俊光无责任，肇事车辆在被告大地保险包头支公司投保交强险及商业三者险，故对于原告的损失，被告大地保险包头支公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由被告王芸赔偿，并由被告大地保险包头支公司在商业三者险范围内承担保险责任。关于双方争议的是否应扣除原告治疗尿毒症、高血压全部相关费用及住院天数，首先，原告病历中记载主要诊断为股骨颈骨折，其他诊断为尿毒症、高血压，侵权行为发生前，原告虽患有尿毒症、高血压，但处于相对平稳的状态，遭受侵权行为后，尤其是原告需要做手术前后，原告原有的相对健康的平稳状态被打破，身体机能的下降导致其抵御原有病症的能力降低，原有疾病存在被加重的危险，故侵权行为是原有疾病加重危险状态出现的原因，两者之间有因果关系，如不及时采取相应的医疗措施，原有疾病加重的危险将转化为现实的损害，损害后果将被扩大，原告治疗的相关行为，属为避免损害后果扩大而采取的合理措施，因此产生的合理费用，被告应予赔偿。其次，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中医疗费是否应当扣减原发疾病数额，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，事故责任认定原告对本起事故不负责任，其对事故的发生及损害后果的造成均无过错，原告不应因个人体质状况对医疗费的增加存在一定影响而自负相应责任；并且本案中不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形，依法应当由机动车一方承担事故引发的全部赔偿责任；第三，我国交强险立法中保险公司的免责事由仅限于受害人故意造成交通事故的情形，即便是投保机动车无责，保险公司也应在交强险无责限额内予以赔偿。因此，对于原告符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，均属交强险的赔偿范围。综上，对二被告认为应扣除原告治疗尿毒症、高血压的全部费用以及住院天数的抗辩意见，法院不予采纳。考虑原告手术后，使用的治疗尿毒症的专项用药，确与本案无关，故对该部分药物对应的费用，法院酌情考虑予以扣除。另被告主张扣减的费用中，原告认可应扣减155元透析费，故对该部分费用，法院予以扣减。关于各项损失的数额，关于医疗费，根据原告提供的医疗费票据，扣减与本案无关的用药费用及155元透析费用，同时扣减被告王芸垫付医疗费，予以支持；关于住院伙食补助费，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，计算住院54天，予以支持；关于营养费，医嘱中无给予营养补助的建议，不予支持；关于误工费，参照2017年自治区服务业上一年度职工平均工资标准，自事故发生之日（2017年4月19）起计算至原告定残（2017年7月25日）前一日，共计96天，予以支持；关于护理费，参照2017年自治区服务业上一年度职工平均工资标准，计算住院54天，予以支持；关于交通费，原告举证出租车票据，系多组来自同一出租车的票据，故不予采信，对交通费酌情考虑支持；关于财产损失，原告主张100元，被告大地保险包头支公司认可，故予以支持；关于残疾赔偿金，按照2017年自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，结合原告构成九级伤残，计算20年，予以支持；关于精神抚慰金，按照总数30000元，结合原告构成九级伤残计算，予以支持；关于被扶养人生活费，原告主张其母亲及儿子的被扶养人生活费，虽然其母亲为1937年出生，但原告无证据证明被扶养人无其他生活来源，故不予支持。对于原告之子张洪浩，其系2009年1月12日出生，原告自2010年至今，在包头市××区居住，事发时，原告之子与原告同住，故按照2017年自治区上一年度城镇居民人均消费性支出标准，自事故发生时间2017年4月19日，计算至18周岁，按照对其承担扶养义务的人数为2人，予以支持；关于原告请求保留主张二次手术费的权利，待实际费用发生后，原告可另行起诉主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张俊光医疗费10000元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张俊光精神抚慰金6000元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张俊光误工费10210元；四、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张俊光护理费5743元；五、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张俊光交通费400元；六、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张俊光被扶养人生活费22175元；七、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张俊光残疾赔偿金65472元；八、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张俊光财产损失100元；以上一至八项共计120100元，于本判决生效后三十日内付清。九、被告王芸赔偿原告张俊光医疗费25349.16元；十、被告王芸赔偿原告张俊光住院伙食补助费5400元；十一、被告王芸赔偿原告张俊光残疾赔偿金66428元；以上第九项至第十一项共计97177.16元，于本判决生效后三十日内付清。十二、被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在商业三者险限额范围内对被告王芸承担的97177.16元赔偿款承担保险理赔责任，并将赔偿款直接给付原告张俊光，于本判决生效后三十日内付清；十三、被告王芸垫付医疗费30000元，由被告中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在商业三者险限额范围内予以理赔；十四、驳回原告张俊光其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2632元（原告张俊光已预交），由原告张俊光负担468元，被告王芸负担2164元。   二审审理期间双方当事人没有提交新证据，经本院二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。   另查明，包头市公安局交通管理支队昆区大队出具包公交昆认字[2017]第1138号道路交通事故认定书，该认定书认定事故发生经过：王芸在发生机动车交通事故以后，因赵丽身体不适，王芸驾车带赵丽回家，返还现场后未见伤者张俊光，王芸随后向交管部门报案。   以上事实有双方当事人陈述及相关书证在案佐证。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司是否应当在商业三者险范围内承担赔偿责任；该案是否应当由仲裁委员会先行仲裁。根据道路交通事故认定书以及双方当事人在法庭的陈述判断，王芸离开事故现场确有特殊情况。中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司认为根据商业三者险合同约定，王芸发生交通事故后驾车驶离现场，保险公司不再承担商业三者险的保险理赔责任，诉讼中中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司认可其与王芸之间系电话营销，王芸在合同上的签字系电销组成员代签。由于中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司没有证据证明其已经依法履行了合同免责条款的告知义务，一审法院判决其承担赔偿责任并无不当。中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司在二审审理期间提出本案应当由仲裁委员会仲裁的请求不符合法律规定，本院不予准许。   综上所述，中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2843.54元，由中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 沈艳萍   审判员 刘 纲   审判员 李雅滨     二○一七年十二月三日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。