河北省玉田县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0229民再9号 再审申请人（原审被告）：杨茂军，男，1962年11月15日出生，汉族，农民，住河北省唐山市玉田县。 委托诉讼代理人：杨帆，女，1989年5月8日出生，汉族，住址同上，系杨茂军之女，特别授权。 委托诉讼代理人：孙立鹏，河北润昌律师事务所律师，特别授权。 被申请人（原审原告）：夏德福，男，1955年7月15日出生，汉族，退休职工，住天津市蓟州区。 委托诉讼代理人：王铁成，河北伯雍律师事务所律师，特别授权。 再审申请人杨茂军因与被申请人夏德福合伙协议纠纷一案，不服本院（2014）玉民初字第366号民事判决书，向本院申请再审。本院于2017年5月17日作出（2017）冀0229民申2号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人杨茂军及其委托诉讼代理人杨帆、孙立鹏、被申请人夏德福及其委托诉讼代理人王铁成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨茂军申请再审称，（2014）玉民初字第366号民事判决书是错误的，请求依法撤销玉田县人民法院（2014）玉民初字第366号民事判决书并依法改判。原审判决认定事实的主要证据是伪造的，原审认定最基本最重要的事实即投资比例与利润剩余问题，认定该事实所依据的证据只是一份夏德福提供的伪造出来的账册复印件，不能达到法律所规定的证据确实、充分、能够相互印证的程度。原审庭审程序不合法，原审庭审笔录也没体现出杨茂军对夏德福证据进行质证的过程，原审庭审完全剥夺了杨茂军举证、质证、辩论的权利。为维护自身的合法权益，现杨茂军有新证据向法院提交，足以推翻原判决。 夏德福辩称，原判决内容正确，应当予以维持。 夏德福向本院起诉请求：1、终止双方的合伙关系；2、依法分割双方合伙期间的财产；3、由杨茂军承担诉讼费用。本院原审认定事实：夏德福与杨茂军系姐夫、妹夫关系。2008年8月，夏德福与杨茂军口头协议合伙经营玉田县海洋保温材料厂，未订立书面合伙协议，未约定个人投资数额及盈亏分担情况。二人合伙经营后，至2011年底，夏德福与杨茂军产生矛盾，厂子停产。2008年8月20日开始建立合伙账目至2011年12月30日记账结束，账面余额6.9元，记载了合伙经营期间的收支情况。其中夏德福投资782301.86元，杨茂军投资115000元，在合伙经营期间，夏德福从合伙企业支取现金68041元，杨茂军从合伙企业支取现金136276元。2014年8月25日经唐山中元诚信资产评估事务所鉴定，二人合伙所有的固定资产价值989650元，其中10项房屋建筑价值856475元，7项机械设备价值133175元。综上，夏德福与杨茂军合伙的财产总价值（账面余额+支取现金+固定资产）为1193973.9元。本院原审认为，夏德福要求与杨茂军解除合伙关系，杨茂军亦同意解除合伙关系，本院应予准许。夏德福与杨茂军合伙时未签订合伙协议，亦未约定个人的投资数额及盈亏的分担，夏德福的投资比杨茂军的多数倍，按照通常惯例，应按照投资比例分割合伙财产为妥。即夏德福、杨茂军合伙投资总额为897301.86元，原告投资782301.86元，占投资总额的87.18%，应分得合伙财产价值1040906.45元，剔除其已支取的68041元，实际应分得972865.45元。杨茂军投资115000元，占投资总额的12.82%，应分得合伙财产价值153067.45元，剔除其已支取的136276元，实际应分得16791.45元，夏德福实际分的财产价值比杨茂军实际分得的财产高数倍，因实物的不可分割性，夏德福与杨茂军的合伙财产应归夏德福所有，由夏德福给付杨茂军财产折价款。夏德福与杨茂军均主张继续使用合伙企业所使用的土地，因该宗土地地上附着物与土地的相依附性，为了便于生产经营，企业的用地应由夏德福继续使用为宜。杨茂军要求平均分割合伙财产及主张投资数额不属实，另主张在合伙企业停业后有为厂子垫付费用开支的情况，均未向本院提供证据，本院不予采信。本院原审判决：一、解除夏德福与杨茂军之间的合伙关系；二、夏德福与杨茂军合伙所有的价值为989650元财产（以评估报告书中载明为准，包括：车间、西侧厂房及烘干间、锅炉房、厕所、警卫室、办公室、厨房、东侧简易车间、东侧厂房办公室、水井十项房屋建筑和板材切割机、板材成型机、发泡机、锅炉、压力罐、变压器、搅拌机七项机器设备）及现金6.9元归夏德福所有。于本判决生效之日起三日内履行；三、夏德福给付杨茂军合伙财产折价款16796.45元。于本判决生效之日起三日内履行；四、鉴定费21600元，由夏德福负担18831元，由杨茂军负担2769元，上述费用夏德福已预交，杨茂军于本判决生效之日起三日内给付夏德福2769元。 围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下： 夏德福与杨茂军系姐夫、妹夫关系。2008年8月，夏德福与杨茂军口头协议合伙经营玉田县海洋保温材料厂，未订立书面合伙协议，未约定个人投资数额及盈亏分担情况。二人合伙经营至2011年6月，夏德福与杨茂军产生矛盾，厂子停产。2008年8月30日开始建立合伙账目至2011年6月20日，合伙的流水账目记载了合伙经营期间的收支情况：“其中夏德福投资632301.86元，杨茂军投资115000元。现金余额12818.9元+应收款300520元+应收夏德福门市部款1194054元-应付款157900元=1349492.9元。在合伙经营期间，夏德福从合伙企业支取现金68041元，杨茂军从合伙企业支取现金136276元”。2014年8月25日经唐山中元诚信资产评估事务所鉴定，二人合伙期间形成的所有的固定资产价值989650元，其中房屋建筑及附属（包括车间、西侧厂房及烘干间、锅炉房、厕所、警卫室、办公室、厨房、东侧简易车间、东侧厂房办公室、水井）价值856475元，机械设备（板材切割机3台价值11680元、板材成型机1台价值34608元、发泡机1台价值11248元、锅炉一台价值45000元、压力罐1台价值6283元、变压器1台价值20679元、搅拌机1台价值3677元）价值133175元，夏德福支付鉴定费21600元。综上，夏德福与杨茂军合伙的财产总价值（1349492.9元+支取现金+固定资产）为2543459.90元。 另查明，2007年3月12日，杨茂军与玉田县彩亭桥镇彩河西村民委员会签订土地承包合同，承包玉田县海洋保温材料厂所占土地6.19亩，承包期限自2007年3月12日至2037年3月12日共计30年。2011年6月20日至今，夏德福对应收款300520元予以收取，对应付款157900元予以支付。夏德福对板材成型机1台、发泡机1台、锅炉一台、压力罐1台、搅拌机1台进行了变卖处理。 上述事实，有双方当事人的陈述、双方当事人提供的证据等予以证实。 本院再审认为，夏德福要求与杨茂军解除合伙关系，杨茂军亦同意解除合伙关系，本院予以准许。夏德福与杨茂军合伙时未订立书面合伙协议，亦未对盈余分配、财产分割等事项作出约定，故应按照出资比例对合伙财产予以分割。夏德福投资632301.86元，其出资比例占出资总额的84.61%，杨茂军投资115000元，其出资比例占出资总额的15.39%。玉田县海洋保温材料厂财产总值为2543459.90元，按出资比例夏德福应分得财产价值2152021.42元，杨茂军分得财产价值391438.48元。玉田县海洋保温材料厂建厂所占土地系杨茂军与彩亭桥镇彩河西村民委员会承包，杨茂军享有该厂占地范围内的土地使用权，且土地承包期限为30年，考虑到地上建筑物与土地的依附性，该厂现有厂房应归杨茂军所有为宜，另该厂现有设备中含变压器一套，为便于生产经营，亦应随房屋建筑归杨茂军所有为宜，设备类（变压器除外）归夏德福所有，杨茂军应给付夏德福分割财产折价款621991.52元。杨茂军主张修缮因大风而破损的厂房费用，夏德福不予认可，且修房期间厂房由杨茂军占有使用，故对该费用本院不予支持。另杨茂军主张2011年底之后产生的电费，夏德福不予认可，且该电费的使用电量不符合日常生活用电电量，故对该费用本院不予支持。夏德福提交的天津顺通有限责任会计师事务所出具的报告书，系其个人单方委托，非本院依法委托，且杨茂军又予以否认，故本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理……”、《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”、第三十二条“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十五条“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理，没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、维持本院（2014）玉民初字第366号民事判决第一项； 二、撤销本院（2014）玉民初字第366号民事判决第二项，改判为夏德福与杨茂军合伙共有的房屋建筑及附属（包括车间、西侧厂房及烘干间、锅炉房、厕所、警卫室、办公室、厨房、东侧简易车间、东侧厂房办公室、水井）及变压器1台归原审被告杨茂军所有，夏德福与杨茂军合伙共有的板材切割机3台、板材成型机1台、发泡机1台、锅炉一台、压力罐1台、搅拌机1台及账面余额款1349492.9元（即现金余额12818.9元+应收款300520元+应收夏德福门市部款1194054元-应付款157900元）归原审原告夏德福所有，于本判决生效之日起五日内履行； 三、撤销本院（2014）玉民初字第366号民事判决第三项，改判为原审被告杨茂军给付原审原告夏德福合伙财产折价款621991.52元，于本判决生效之日起五日内给付； 四、撤销本院（2014）玉民初字第366号民事判决第四项，改判为鉴定费21600元，由原审原告夏德福负担18276元，原审被告杨茂军负担3324元，上述费用已由原审原告夏德福开支，原审被告杨茂军给付原审原告夏德福3324元，于本判决生效之日起五日内履行。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原审案件受理费12430元，由原审原告夏德福负担10517元，由原审被告杨茂军负担1913元，上述费用已由原审原告夏德福预交，执行时由原审被告杨茂军给付原审原告夏德福1913元。再审案件受理费12430元，由原审原告夏德福负担10517元，由原审被告杨茂军负担1913元，原审原告夏德福于本判决生效之日起五日内向本院交纳10517元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 员  罗达清 人民陪审员  李红武 人民陪审员  王 浴 二〇一七年十二月五日 书 记 员  李 欣