山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)鲁02民终9153号 上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司青岛黄岛支行，住所地青岛市黄岛区双珠路**。 主要负责人：安玉伟，行长。 委托诉讼代理人：毕吉文，男，1962年10月21日出生，汉族，该行工作人员，住胶南市。 被上诉人（原审被告）：邓荣，男，1963年10月22日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 被上诉人（原告被告）：张红，女，1966年2月14日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：丁春蕾，山东锐进律师事务所律师。 上诉人中国农业银行股份有限公司青岛黄岛支行（以下简称农业银行黄岛支行）因与被上诉人邓荣、被上诉人张红金融借款合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民初1791号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人农业银行黄岛支行的上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判，判令被上诉人张红对贷款本息承担连带还款责任，维持一审法院对邓荣的判决。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人邓荣（张妮之夫）、张红于2001年4月28日签订个人住房保证担保借款合同，邓荣之妻张妮从上诉人借款19万元用于购房，期限20年，该笔贷款由被上诉人张红提供连带责任担保。截止2017年1月12日该笔贷款剩余本金140578.08元，利息59927.13元。该笔贷款签订时，邓荣与张妮系夫妻，为共同债务，二人均为上诉人职工，2008年12月15日张妮因病去世。上诉人认为本案一审法院判决驳回上诉人对被上诉人张红的诉讼请求判决不当，上诉人认为合同的签订是借款人、担保人真实意思的表示，且借款人已归还了部分贷款，借款合同的条款已生效。 被上诉人邓荣未做答辩。 被上诉人张红答辩称：一、张红的确与被答辩人农业银行黄岛支行、张妮签订了《个人住房保证担保借款合同》，但是涉案合同的担保条款并非张红的真实意思表示。涉案担保合同的类别系“个人住房”担保合同，合同约定的借款用途为“购买商品房”且“不得挪作他用”，但是农业银行黄岛支行违反合同约定，在并未审查借款的实际用途的情况下即擅自将贷款发放至张妮的个人账户，导致张妮取得贷款后并未实际购买商品房，而是挪作他用，造成了贷款不能及时归还的后果，这是张红没有预料到的，张红也不可能同意为此提供担保，因此涉案合同的担保条款并非张红的真实意思表示。二、涉案借款合同的确已经生效，但是涉案合同的担保条款并未生效，其对答辩人张红不具有法律约束力，张红不应当承担本案的保证责任。涉案合同第十六条明确约定：“本合同自各方签字、盖章，并办妥公证之日起生效”，即本案合同各方当事人对合同效力已约定附条件，根据合同法的相关规定，附生效条件的合同，自条件成就时生效。可见，涉案借款合同虽然已经因实际履行而生效，但是该合同一直未办理公证，且未办理公证也并非答辩人张红的原因所致，因此涉案合同的担保条款并未生效，张红不应当承担本案保证责任。综上，原判决认定事实正确，判决合法有据。请法庭依法驳回被答辩人农业银行黄岛支行对答辩人张红的上诉请求，维持一审判决。 农业银行黄岛支行向一审法院的诉讼请求：1.判令邓荣偿还借款本金140578.08元、利息59927.13元（至2017年1月12日）及自2017年1月13日起至实际还清之日的利息、罚息和复利（按合同约定计算）；2.张红对上述债务承担连带保证责任；3.诉讼费用由邓荣、张红承担。 一审法院认定的事实，2001年4月24日，张妮以购买住房为由向农业银行黄岛支行申请贷款。2001年4月28日，农业银行黄岛支行与张妮、张红签订编号为（1301）农银个房借字（2001）第0077号个人住房保证担保借款合同。合同约定，农业银行黄岛支行贷给张妮个人住房贷款19万元，借款期限自2001年4月28日至2021年4月28日，分240期归还；借款利率按年利率5.022%执行，采用等额本息还款法按月还款；张红为本合同项下的借款本息提供连带责任保证担保，保证担保的范围包括借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、诉讼费和律师代理费等，保证期限自2001年4月28日至2021年4月28日；借款人在约定还款日没按照合同约定的还款计划还款，贷款人将应还款额转入相应的逾期科目，并计算逾期利息，逾期利率执行中国人民银行有关规定；贷款逾期累计超过三次或任何一期贷款本息及相关费用逾期超过三个月时，贷款人可以要求借款人或保证人提前归还剩余贷款本息；本合同自各方签字、盖章，并办妥公证之日起生效。该合同签订后，未办理公证。 合同签订当日，农业银行黄岛支行向张妮发放贷款19万元，借款凭证记载月息4.185‰，到期日2021年4月28日。上述借款合同签订时，邓荣与张妮系夫妻，二人均为农业银行黄岛支行职工。借款合同履行期间，张妮于2008年12月15日死亡。截至2017年1月12日，本案合同项下本金余额为140578.08元、利息余额为59927.13元。 原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。本案保证担保借款合同约定“本合同自各方签字、盖章，并办妥公证之日起生效”，合同签订后，农业银行黄岛支行随即向借款人张妮发放了借款，双方的借款合同已经因此实际履行行为而生效。由于该借款发生在邓荣与张妮婚姻关系存续期间，邓荣为借款也提供了自己的工资证明，因此该借款属于邓荣与张妮的夫妻共同债务，张妮去世后，邓荣应承担还款责任。邓荣未按合同约定还款，农业银行黄岛支行依据合同约定可以要求提前归还剩余贷款本息。由于上述合同一直未办理公证，没有证据证明该后果系由张红原因所致，因此张红关于合同担保条款未生效的主张，符合法律规定，张红不应承担本案保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、邓荣于判决生效之日起十日内偿还中国农业银行股份有限公司青岛黄岛支行借款本金140578.08元及利息（其中2017年1月12日之前的利息为59927.13元，之后至借款给付之日的利息按双方借款合同的约定计算）；二、驳回中国农业银行股份有限公司青岛黄岛支行对张红的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4308元，公告费600元，由邓荣负担。 二审审理查明的事实与原审一致。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。本案保证担保借款合同约定“本合同自各方签字、盖章，并办妥公证之日起生效”。合同签订后，农业银行黄岛支行随即向借款人张妮发放了借款，双方的借款合同已经因此实际履行行为而生效。邓荣未按合同约定还款，农业银行黄岛支行依据合同约定可以要求提前归还剩余贷款本息。由于上述合同一直未办理公证，且非张红原因所致，因此，张红关于合同担保条款未生效的主张，符合法律规定，张红不应承担本案保证责任。上诉人农业银行黄岛支行的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4308元，由上诉人农业银行黄岛支行负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘松云 审判员  张仁珑 审判员  张馨月 二〇一七年十二月十八日 书记员  冯耀辉