广东省江门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤07刑终289号原公诉机关广东省台山市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈卓旺，男，1971年10月24日出生于广东省台山市，汉族，初中文化，农民，住台山市。因本案于2016年11月23日被台山市公安局取保候审，于2017年9月18日被台山市人民法院取保候审。广东省台山市人民法院审理广东省台山市人民检察院指控原审被告人陈卓旺犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪一案，于2017年9月27日作出（2017）粤0781刑初471号刑事判决。宣判后，原审被告人陈卓旺不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，并于2017年12月8日对本案进行了公开开庭审理，广东省江门市人民检察院指派检察员林振宗、周灼华出庭履行职务，上诉人陈卓旺到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审判决认定，2016年11月7日，被告人陈卓旺在台山市海侨农场甘蔗地边向他人购买了大头仔和北头喳各1只用于宰杀后贩卖。同日14时许，台山市公安局森林分局民警在被告人陈卓旺位于台山市的家中查获上述野生动物。经华南野生动物物种鉴定中心鉴定：被告人陈卓旺收购的大头仔1只为鸟纲鸮形目鸱鸮科东方角鸮，北头喳1只为鸟纲鹃形目杜鹃科鸦鹃属物种，均属国家二级重点保护的珍贵、濒危野生动物。另查明，被告人陈卓旺于2016年11月7日接受公安机关询问时，主动交代了上述犯罪事实，后于同月23日被公安机关传唤讯问。原审判决认定上述事实，有证人陈某1、陈某2、莫某、梁某的证言，辨认笔录，物证及扣押笔录、扣押清单，现场勘验笔录、现场图及现场照片，鉴定意见，抓获经过，被告人的供述等证据证实。原审法院认为，被告人陈卓旺非法收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪，应依法惩处。被告人陈卓旺的犯罪行为虽已被公安机关发觉，但其在尚未受到传讯、未被采取强制措施时，主动向公安机关交代其主要的犯罪事实，体现了其投案的主动性和自愿性，应认定为自首，可以从轻或者减轻处罚，原审法院决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，第二条的规定，判决如下：被告人陈卓旺犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。上诉人陈卓旺上诉提出：1、其属于自首；2、其认罪、悔罪；3、其身体残疾且患有癫痫；4、其属于初犯、偶犯，犯罪主观恶性小，犯罪情节较轻；5、其家庭困难，其有老母亲需要供养，有儿女需要供读书。请求从轻判决，对其适用缓刑。江门市人民检察院出庭检察员认为：一审判决认定的事实清楚，证据确实充分。在案证据足以认定上诉人陈卓旺长期从事收购野生动物，行为性质恶劣，对自然生态破坏大。二审在没有新的证据及事实的情况下，建议维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人陈卓旺犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪的事实清楚，证据确实充分，证据均经庭审示证和质证，足以认定。上诉人陈卓旺对原审判决认定的事实亦无异议。本院审理期间，上诉人陈卓旺预缴罚金10000元。案件事实，有原公诉机关当庭出示的下列证据证明：（一）书证、物证1、常住人口个人信息表、违法犯罪经历情况查询证明，证实上诉人陈卓旺的个人身份信息情况及在作案时已成年。2、抓获经过、取保候审决定书，证实2016年11月7日10时45分，公安机关接到匿名报案电话称陈卓旺在台山市的家中宰杀候鸟。同日14时40分许，民警在陈卓旺台山市家中房屋的后面将正在宰杀候鸟的陈卓旺查获，并在其房屋内的冰柜里查获大量鸟类死体。民警对陈卓旺询问，陈卓旺如实交代了其猎捕、宰杀、收购、出售鸟只的经过。经鉴定，查获的鸟类中有2只属于国家二级重点保护的珍贵、濒危野生动物。同月23日，民警将鉴定结论告知陈卓旺并对其进行了讯问，陈卓旺如实供述，公安机关对其进行取保候审。3、搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证实公安机关依法对陈卓旺位于广东省台山市的房屋进行搜查，查获并扣押鸟类死体897只。4、残疾人证，证实陈卓旺为肢体四级残疾的残疾人。5、影像学报告单，证实台山市中医院通过CT检查，诊断陈卓旺左侧颞叶大脑存在穿通畸形可能，拟双侧基底节区钙化灶、拟双侧蝶窦炎。（二）证人证言1、证人陈某1的证言，其证实其在2016年六七月时就听说陈卓旺收购鸟类加工后用于贩卖。陈卓旺在他家后的空地将收购的鸟类宰杀除毛、去除内脏后，放在他家中的冰柜里冷藏着用于贩卖。陈卓旺一直患有严重疾病，好像是脑部疾病，手脚则是先天性残疾。经辨认，其辨认出上诉人陈卓旺。2、证人陈某2的证言，其证实其在2016年六七月时就看到陈卓旺拿很多野生鸟类回家，在他家后的空地将这些鸟类宰杀除毛、去除内脏后，放在他家中的冰柜里冷藏着。陈卓旺是在家中将加工后的鸟贩卖，他不会拿到市场上去卖。这些鸟一部分是陈卓旺收购的，一部分是陈卓旺猎捕的。陈卓旺一直患有严重疾病，好像是脑部疾病，手脚则是先天性残疾。经辨认，其辨认出上诉人陈卓旺。证人莫某的证言，其证实其丈夫陈卓旺猎捕和收购鸟类回家。其与“五婆”、陈某3帮忙宰杀。其丈夫陈卓旺将宰杀好的鸟放在冰柜里用于贩卖赚钱维持生活。证人梁某的证言，其证实其与莫某、陈某3在陈卓旺家帮陈卓旺宰杀鸟类。陈卓旺宰杀这些鸟类估计是用来卖的。陈卓旺从小就手脚不便，还经常头疼。（三）鉴定文书华南野生动物物种鉴定中心作出的动鉴字[2016]第578号鉴定报告，证实从上诉人陈卓旺处查获的897只鸟类死体中，大头仔1只为鸟纲鸮形目鸱鸮科东方角鸮，北头喳1只为鸟纲鹃形目杜鹃科鸦鹃属物种，均属国家二级重点保护的珍贵、濒危野生动物，其余895只均属国家“三有”保护动物。（四）现场勘查笔录现场勘查笔录、现场图和照片，证实本案现场，即陈卓旺台山市的家中及该房屋后面的情况。勘查人员对现场的鸟类死体、剪刀、塑料盆、水桶、冰柜等拍照提取痕迹。（五）上诉人的供述上诉人陈卓旺的供述证实，其供称其患有脑萎缩的疾病，其听说吃猫头鹰有用，就打算找猫头鹰来吃。其没有找到猫头鹰，就找了其他的鸟吃。2016年7月，其开始收购鸟，其本人也用网捕鸟。其因患有重病无法从事其他工作，就把收购的鸟宰杀后放在冰柜里食用和卖出去赚钱。除鹭鸟外，其一般以高出收购价0.5元每只的价格出售，鹭鸟则以高出收购价5元每只的价格出售。来其家里买鸟的人有部分是其朋友黄某验介绍过来的。黄某验曾因卖鸟被公安机关抓获过，他后来不敢卖鸟就介绍人来其家里买。2016年11月7日，其猎捕了杂鸟20只和水鸡5只，并从台山市海侨农场甘蔗地边向三个“云南佬”收购了包括北头喳、大头仔等鸟。其在家中宰杀这些鸟时被公安机关查获，公安机关在其家中共查获了897只鸟。上述证据确实、充分，本院均予以确认。二审期间，上诉人陈卓旺向本院提交悔改认罪书，证明其认罪；提交台山市某平村委会出具的证明书，证实其家庭情况。对上诉人陈卓旺所提上诉意见，经查：1、上诉人在非法收购的珍贵、濒危野生动物被公安机关当场查获后如实供述了其犯罪事实，系坦白，其属于被动归案，不能认定为自动投案，不具有自首情节；2、上诉人属于初犯、偶犯，其认罪、悔罪，上述情节原审法院在量刑时已予以充分考虑，并据此对其酌情从轻处罚。3、上诉人的身体情况和家庭情况均不属于法定量刑情节。4、关于上诉人请求适用缓刑的上诉意见，本院根据上诉人的犯罪事实，且综合考虑其犯罪行为的性质及其社会危害性，认为上诉人不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条关于适用缓刑的条件规定。对上诉人陈卓旺请求对其从轻处罚，适用缓刑的上诉意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈卓旺非法收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪。上诉人陈卓旺犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人陈卓旺系被动归案，不能认定为自动投案，原判认定自首不当。但鉴于上诉不加刑原则，本院对上诉人陈卓旺的一审量刑不作变动。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。上诉人陈卓旺的上诉理由不能成立,本院不予采纳。检察员建议维持原判的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、第二百二十六条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林慕恒审判员  李均成审判员  何小萍二〇一七年十二月二十二日法官助理覃乃友书记员张佩珊