广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0105民初5200号 原告：广西山建重工机械有限公司，住所地南宁市江南区南站大道杨村4队9号。 法定代表人：韩永海，董事长。 委托诉讼代理人：陆鹏，广西善仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾世怡，广西善仁律师事务所实习律师。 被告：黄智斌，男，1978年5月17日出生，壮族，住广西阳朔县。 被告：黄智华，男，1984年2月11日出生，壮族，住广西阳朔县。 上述被告的共同委托诉讼代理人：韦正合，广西桂京律师事务所律师。 原告广西山建重工机械有限公司与被告黄智斌、黄智华分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月17日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陆鹏、曾世怡及二被告的共同委托诉讼代理人韦正合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告黄智斌向原告支付拖欠的挖掘机款97542元；2、被告黄智斌向原告支付违约金（违约金计算：以97542元为基础，按每日1‰自2017年4月29日计至付清之日止，截止2017年7月31日的违约金为9168.95元）；3、被告黄智斌向原告支付律师费5000元；4、被告黄智华对被告黄智斌的上述债务承担连带责任；5、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2015年1月21日，原告与二被告签订《工程机械买卖合同》，约定被告黄智斌以分期付款方式购买原告的挖掘机一台，总424000元，由被告黄智斌先支付首付款及定金100000元，剩余324000元分24个月付清，如违约需按到期未付款的每日1‰计算违约金，被告黄智华为被告黄智斌履行合同提供担保。另合同对设备所有权转移、争议管辖等作出了约定。签订合同的当天，被告黄智斌向原告支付100000元首付款及定金，原告将合同约定的挖掘机交付给被告黄智斌。但此后的合同履行过程中，二被告经常出现不按时、不足额支付分期款的违约情形。现合同所约定的分期款已于2017年1月21日全部到期，但截止至同年4月28日被告黄智斌最后一次付款，被告黄智斌共向原告支付挖掘机款326458元，尚拖欠97542元。原告认为，被告黄智斌已经构成违约，原告特起诉至法院，请求法院判如所请。 原告就其诉讼请求提交如下证据：1、《工程机械买卖合同》，证明被告黄智斌与原告之间存在分期付款的买卖关系，被告黄智华为合同的担保人；2、保险单，证明原告按合同约定为挖掘机购买了保险；3、欠条，证明被告违约，拖欠原告挖掘机分期款的事实；4、委托代理合同，5、转账凭证，6、发票，证据4-6证明因二被告违约导致原告起诉维权，产生律师代理费5000元。 被告黄智斌、黄智华共同答辩称：被告仅欠原告挖掘机款项为62570元，而不是原告所述的97542元。本案系原告违约在先，根据合同的约定，原告应当购买本案诉讼标的挖掘机的两年保险，在购买挖掘机时，原告已扣除了8000元的保险费，但直到目前，被告都没有拿到保险单，被告操作挖掘机的人由于紧急避险造成人员事故时，二被告找到原告要求协商保险的问题，但原告没有协调处理好，因此被告认为原告违约在先。由于原告违约，原告要求被告支付律师代理费没有依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告提供如下证据：广西农村信用社活期存款明细，证明自2015年1月至2017年4月被告已付货款257130元。 对各方当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年1月21日，原告作为出卖方与被告黄智斌（买受方）、被告黄智华（担保方）签订《工程机械买卖合同》，约定被告黄智斌向原告购买挖掘机一台，价格人民币390000元，两年利息25800元，两年保险8200元，总价款424000元，还约定“二、价款支付方式、期限乙方（即被告黄智斌）应于2015年1月21日前以现金或转账的方式向甲方（即原告）支付：首期款及定金100000元，其中定金10000元，2015年1月21日付90000元，定金在设备交付乙方后转化为设备款，甲方不再退还；未付款324000元，乙主自向甲方支付首付款的次月起分24个月按约定期限及时足额支付甲方，具体支付期限及金额以《分期还款协议》为准”、“六、违约责任（一）乙方未按合同约定时间及时、足额偿还货款，应向甲方支付违约金，每日违约金按标的物到期未付款的千分之一计算”、“五、如乙方违约，甲方有权在不事先通知乙方的情况下采取GPS锁机、收回设备、诉讼等任何方式向乙方追讨欠款，乙方（或与乙方有关的第三人）因此遭受的损失由乙方自行承担，乙方已支付的货款甲方不再退还，甲方因维权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、调查取证费及旅差费、催收欠款费、催收欠款旅差费、收回机械运费、保管费、评估及鉴定费、保养费及处分费用），均由乙方承担”、“八、担保条款黄智华作为担保方，自愿为乙方在履行本合同过程中所产生的全部债务承担连带保证责任，保证范围包括但不限于设备款、违约金、收回标的物的费用、运费、以及甲方为实现债权而支付的诉讼费、律师费、差旅费用等。保证期限至本合同履行届满之日起两年”。原告、被告黄智斌还签订《分期还款协议》作为合同附件一，约定自2015年2月21日至2017年1月21日，被告黄智华应于每月的21日向原告还款13500元。上述合同签订后，被告黄智斌交付首期款并提走挖掘机。原告于2015年5月28日为该挖掘机进行投保，保险期限为2015年5月29日零时起至2016年5月28日二十四时。因被告在使用挖掘机过程中经常出现不按时、不足额支付分期款的情况，2016年9月3日，被告黄智华向原告出具《欠据》一份，内容主要有，今欠广西山建重工机械有限公司现金56000元，承诺分期还款于2016年12月30日前归还。2016年10月10日，原告又为该挖掘机进行投保，保险期限为2016年10月11日零时起至2017年10月10日。因被告黄智斌未再继续支付分期款，原告委托广西善仁律师事务所代理，将被告诉至本院，支付代理费5000元。 另查明，在被告履行合同的过程中，共向原告支付款项为357130元，原告主张其中被告实际支付的分期款为326458元、29892元为履行过程中产生的违约金、520元为被告支付的配件费；被告则认为357130元均为其支付的挖掘机货款。 本院认为，原告与被告黄智斌签订的《工程机械买卖合同》系各方当事人真实意思表示，合同内容未违反法律和行政法规的强制性规定，也不违背公共秩序和善良风俗，是合法有效的合同，对双方当事人均有约束力。本案中，原告向被告黄智斌交付挖掘机后，被告黄智斌应按合同的约定支付分期款项，但被告黄智斌未按期、足额支付分期款项，已构成违约，应承担相应的违约责任 对于被告尚欠分期款的数额，原告主张为97542元，而被告主张仅欠62570元。从本案合同的履行情况看，案涉挖掘机的总价款为424000元，被告支付的款项357130元（含首付款及以后被告支付的款项），因被告黄智斌未按期、足额支付分期款项造成违约，应向原告支付违约金，经计算，被告履行过程中的违约金为29892元，则现被告黄智斌尚欠的分期款为：424000元-（357130-29892元）＝97022元。原告主张被告支付的款项中有520元为配件费，但原告没有提供证据证明，本院不予支持。被告提出其已向原告交付了8200元的保险费，而原告没有将保险单交给被告，原告违约在先。对此，本院认为，原、被告虽在《工程机械买卖合同》中约定由被告支付保险费，但没有约定投保的日期及险种，随后原告也已对挖掘机进行了投保，故被告以此为由主张原告违约在先依据不足，本院不予采纳。综上，被告黄智斌尚欠分期款项为97022元，被告黄智斌应予支付。原告与被告黄智斌在《工程机械买卖合同》中约定违约金条款，被告黄智斌违约，应按合同的约定支付违约金，根据原告的主张及合同的履行情况，被告黄智斌应支付的违约金为：以97022元为基数，按每日1‰自2017年4月29日计至被告清偿债务之日止。原告主张的律师代理费5000元有合同约定，亦符合法律规定，本院予以支持。被告黄智华系被告黄智斌履行上述合同的担保方，应依法及合同的约定对被告黄智斌的上述债务承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告黄智斌向原告广西山建重工机械有限公司支付拖欠的挖掘机货款97022元； 二、被告黄智斌向原告广西山建重工机械有限公司支付违约金（违约金计算：以97022元为基数，按每日1‰自2017年4月29日计至被告清偿本案债务之日止）； 三、被告黄智斌向原告广西山建重工机械有限公司支付律师代理费5000元； 四、被告黄智华对上述判决承担连带责任。 五、驳回原告广西山建重工机械有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费2534元，由被告黄智斌、黄智华负担2500元，被告广西山建重工机械有限公司34元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时于上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁竹溪支行，账号：20×××28，网银转账请选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”)。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林 尧 人民陪审员  汪丽英 人民陪审员  覃秀程 二〇一七年十二月八日 书 记 员  陆昕昕 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。