新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民初353号原告：于桂英，女，1953年7月27日出生，汉族，退休职工，住乌鲁木齐市沙依巴克区。委托诉讼代理人：殷旭东，新疆鼎信旭业律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘丽娟，新疆鼎信旭业律师事务所实习人员。被告：新疆天景旅游文化发展有限公司，住所地新疆阿勒泰地区布尔津县卧龙湾路**。法定代表人：王欣，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴勇，北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所律师。被告：新疆天然生态旅游开发有限公司，住所地新疆阿勒泰地区布尔津县五彩滩路。法定代表人：王欣，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴勇，北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所律师。原告于桂英与被告新疆天景旅游文化发展有限公司(以下简称天景公司)、被告新疆天然生态旅游开发有限公司(以下简称天然公司)借款合同纠纷一案，本院于2017年5月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于桂英的委托诉讼代理人殷旭东、被告天景公司和天然公司的共同委托诉讼代理人吴勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于桂英向本院提出诉讼请求：1.判令天景公司偿还借款本金900万元；2.判令天景公司偿还利息792万元；3.判令天景公司偿付违约金45万元；4.判令天景公司偿付律师费347400元；5.判令天然公司承担连带担保责任(当庭变更)。事实和理由：2013年8月16日，我与天景公司、天然公司签订一份《借款协议》。协议中约定我向天景公司、天然公司出借900万元，出借期限为2013年8月16日至2013年12月15日，月利率为2.5%。贷款到期后本金和利息一并偿还。天景公司、天然公司不能依约还本付息，致使我通过诉讼实现债权的，产生的一切费用(包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、执行费)由天景公司、天然公司承担。天景公司、天然公司不能及时足额归还贷款，需支付滞纳金、延期利息和违约金。滞纳金、延期利息为日5‰，违约金为借款金额的5%。之后，双方签订《延期借款协议》。该协议中约定：2013年8月16日签订的《借款协议》还款期限延长至2016年12月15日，其余条款沿用原借款合同条款。现天景公司、天然公司在合同约定的借款期满后，经我多次追索未能向我归还借款本金、利息、滞纳金、延期利息及违约金，故诉至法院。被告天景公司、天然公司共同辩称，于桂英没有与天景公司、天然公司签订过《借款协议》和《延期借款协议》。于桂英也未向两个公司提供过900万元的借款，其诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。原告于桂英围绕诉讼请求提供证据如下：《借款协议》、借据、委托书、《延期借款协议》、银行卡账户流水记录、银行交易记录凭证、王欣身份证复印件、天景公司、天然公司企业信息公示报告、律师代理合同、律师收费文件、证人郝某的证言。上述证据用以证实于桂英与天景公司存在借贷关系与天然公司形成担保关系。天景公司的借款金额为900万元，借款利息为月利率2.5%，并对律师费及违约责任的承担进行约定。天景公司委托该公司法定代表人王欣收取借款。2016年8月4日，新疆天然冲乎尔房地产开发有限公司(以下简称天然冲乎尔房产公司)更名为天景公司。另，于桂英因本案诉讼聘请律师而产生律师代理费。被告天景公司和天然公司对《借款协议》、《延期借款协议》、委托书、银行卡账户流水记录、王欣身份证复印件不认可。因借据是案外人郝某签字，故对借据的真实性不发表意见。对银行交易记录凭证真实性、合法性认可，关联性不认可，其认为出票人是郝某，与本案没有关系。对天景公司、天然公司企业信息公示报告表示认可。对律师代理合同、律师收费文件的真实性、合法性认可，关联性不认可，其认为不能以此证明收取律师费的具体情况。被告天然公司提供证据如下：天然公司企业信用信息公示报告。用以证明2015年12月17日王欣开始担任天然公司的法定代表人，之前其无权代表公司签订任何文件。于桂英对证据的真实性、合法性认可，对关联性不认可。被告天景公司提供证据如下：1.证明。用以证明天然冲乎尔房产公司自2014年12月25日开始使用尾号为“272”的印章。于桂英对该证据不认可，其认为证据系复印件，且被告公司内部对印章进行变更，我方并不知情，也与本案无关。2.印鉴变更申请书。用以证明天然冲乎尔房产公司向银行提交印鉴变更申请，公司印章变更是事实。自2015年1月23日起，公司在银行开始使用尾号为“272”的印章。于桂英认为对该证据的真实性、合法性无法确认，对关联性不认可。其认为申请书中并未加盖银行的印章。本案审理期间，天景公司对《延期借款协议》中加盖的天然冲乎尔房产公司尾号为“272”的印章申请鉴定。新疆恒正司法鉴定中心出具一份《司法鉴定意见书》。该鉴定书对《延期借款协议》中加盖的天然冲乎尔房产公司尾号为“272”的印章的真实性给予确认。于桂英、天景公司及天然公司对该意见书均表示认可。本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1.于桂英提交的《借款协议》、借据、委托书、《延期借款协议》中均加盖有天然冲乎尔房产公司的印章，且该枚印章的真实性已经鉴定部门进行过鉴定，故本院对上述证据的真实性、合法性及关联性均予以确认。2.于桂英提交的银行卡账户流水记录、银行交易记录凭证均系原件，可以证实于桂英通过郝某向天景公司的法定代表人王欣的个人账户内汇入款项的事实，故对该组的证据的效力予以确认。3.于桂英提交的王欣的身份证复印件与天景公司提交的王欣的身份证上所显示的王欣身份信息完全一致，故本院对该份证据予以确认。4.于桂英提交的聘请律师的委托代理合同及律师收费标准，本院采纳天景公司和天然公司的质证意见，仅对证据的真实性、合法性予以确认，并不能证实律师费的实际收取情况。5.天然公司提交的该公司企业信用信息的真实性、合法性本院给予确认，但该证据并不能证实王欣是从2015年12月17日开始担任天然公司的法定代表人。6.天景公司提交的布尔津县公安局的证明系复印件，且无其他证据与之佐证，故对该份证据的真实性无法确认。7.天景公司提交的印鉴变更申请书中没有银行盖章，故对该证据的真实性无法确认，且该份证据与本案无关联性。经审理查明，1.于桂英(出借方)与天然冲乎尔房产公司(借款方)、天然公司(担保方)签订一份《借款协议》。协议中约定，本合同项下的借款金额为人民币900万元，借款用途为公司业务支出，不能用于归还除出借方之外的借款。借款期限为120天，出借2013年8月16日，到期日为2013年12月15日。按月利率2.5%计算收取利息(不足一个月的按全月计算利息)，计息以实际到款日、还款日为准。在借款到期后本金与利息一并偿还。借款方不能依照本合同规定履行还本付息及其他有关责任义务，致使出借方决定通过其他途径采取补救或追索措施而实现债权的，由此产生的一切费用概由借款人承担(包括但不限于交通费、诉讼费、律师费、评估费、保全费、执行费等)。借款支付方式：出借人通过银行转账或电汇等方式向借款方交付本合同项下的借款，借款方收到借款后应向出借方出具借据。担保方式为担保方愿意用其名下所有资产为本协议项下的借款及利息提供连带担保责任。违约责任：如借款方未按照本合同约定及时、足额归还借款的，除应按本合同约定支付利息外，每逾期一天偿还本金，按本金的5‰收取滞纳金和延期利息。若本协议一方违约，则违约的一方需按《借款协议》的借款金额的5%向守约方支付违约金。给守约方超出损失的，违约方还需赔偿守约方损失。2.2013年8月12日，天然冲乎尔房产公司出具借据一份。该借据中载明：今借款人(天然冲乎尔房产公司)向出借人(郝某)借款人民币900万元，月息25‰，利息每月支付。期限4个月，自2013年8月12日至2013年12月11日止。到期一次性偿还本金。担保人确认：本人同意为借款人的上述债务向出借人承担连带责任保证。保证期限为借据出具之日起到借款偿还期限届满两年时止。担保范围为所有借款本息、违约金、赔偿金、诉讼费、差旅费以及实际支出。本确认条款的效力独立于借据，借据无效不影响本确认条款的法律效力。2013年8月15日至16日，郝某陆续向王欣账户内汇款，并从900万元款项中直接扣除利息22.5万元。3.天然冲乎尔房产公司作为委托人向受托人王欣出具一份委托书。该委托书中载明：委托人向于桂英借款并与其签订《借款协议》，同时委托受托人代为收付款。受托人自借款到账日起，将借款转至指定账户(开户行：布尔津县农村信用社；户名：天然冲乎尔房产公司；账号或卡号：822010012010100941629)。本委托书委托期限自订立之日起至委托人解除委托之日止。4.于桂英(出借方)与天然冲乎尔房产公司(借款方)、天然公司(担保方)签订一份《延期借款协议》。协议中约定：当事人三方一致同意将2013年8月16日签订的为期120天，900万元的借款协议延期到2016年12月15日。其余条款均沿用原借款合同条款。本合同自借款人、出借人、担保人签字并加盖公章之日起生效，至本合同项下借款和相关费用全部清偿时终止。该协议落款处有于桂英在出借人处签名、天然冲乎尔房产公司在借款人处加盖印章、天然公司在担保人处加盖印章。5.本案审理期间，天景公司向本院提交了书面申请，要求对《延期借款协议》中加盖的天然冲乎尔房产公司的印章真伪进行鉴定。本院应双方当事人的要求委托新疆恒正司法鉴定中心进行鉴定。鉴定意见为：延期日期为“2016年12月15日”《延期借款协议》上借款人处“天然冲乎尔房产公司”印文与阿勒泰地区布尔津县工商行政管理局调取的“天然冲乎尔房产公司”印文是同一印章所盖。6.2016年8月6日，天然冲乎尔房产公司变更名称为天景公司。本院认为，根据于桂英的诉讼主张、天景公司和天然公司的答辩意见以及本案现有的证据，现作如下认定：一、关于出借人的确定问题。本案中能够直接反映出借人的证据有《借款协议》、《延期借款协议》、借据、委托书。这四份证据中《借款协议》、《延期借款协议》和委托书均反映涉案借款的出借人是于桂英，只有借据中反映出借人是郝某。而郝某作为本案中的证人，其证言反映郝某系于桂英的女婿，涉案的900万元款项系其与于桂英共同筹措，是以于桂英的名义借给天景公司。另，天景公司在庭审中亦认可《借款协议》与借据中的900万元款项是同一笔借款。据此，本院认为，涉案款项的出借人是于桂英，借款人则是天景公司(原名称为天然冲乎尔房产公司)。对天景公司关于出借人是郝某，于桂英不是本案适格原告的抗辩意见本院不予采信。二、关于借款本金的确定问题。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。根据上述规定结合本案看，于桂英自认郝某在向王欣转款时直接从借款本金中扣除利息22.5万元，故天景公司应当按实际借款数额877.5万元（900万元－22.5万元）向于桂英履行还款义务。三、关于借款利息的偿付问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方的利率超过年利率36%，超过部分利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。本条是对借贷利率上限的规定，依据此规定，借贷双方约定的利率以不超过年利率24%为限。本案中，双方虽约定月利率为2.5%，但于桂英实际是按月利率2%主张的利息，并未违反上述规定，故本院对于桂英主张按月利率2%计算利息的主张应给予支持。于桂英主张利息792万元是由借款期限内的利息和借款期限届满后的利息两部分构成。对于桂英主张的借款期限内的利息应以借款本金877.5万元为基数，从2013年8月16日计算至2016年12月15日，借款期限内的利息按702万元(877.5万元×2%×40个月)给予支持。四、关于逾期利息的认定问题。于桂英主张借款期限届满后即2017年1月15日到本案起诉时计4个月的利息，其性质属逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同的情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。根据上述规定，结合本案看，于桂英与天景公司在《借款协议》中对逾期利率亦有约定。因协议中约定的利率过高，现于桂英按月利率2%计息的主张符合上述规定，故天景公司应向于桂英偿付逾期利息70.2万元(877.5万元×2%×4个月）。五、关于违约金的承担问题。于桂英主张违约金依据的是双方在《借款协议》中对违约责任的约定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。因于桂英是按年利率24%主张逾期利息，本院已按其主张的利率给予支持。如果再支持其主张的违约金显然与上述法律规定相悖，故本院对于桂英关于违约金的主张不予支持。六、关于律师费的给付问题。《借款协议》中虽对律师费的承担有明确约定，但于桂英亦认可该费用尚未实际发生，故对其向天景公司主张律师费347400元的请求不予支持。待该项费用实际产生后，可另行主张。七、关于保证人承担连带责任的问题。本案中的《借款协议》、借据、《延期借款协议》是各方当事人的真实意思表示，合同真实、合法、有效。合同中对保证担保的范围、方式及保证期间均进行了明确约定，故天然公司对于桂英主张的借款本金、利息、逾期利息应承担连带责任保证。上述保证人承担保证责任后有权向债务人天景公司追偿。综上所述，原告于桂英的部分诉讼请求，事实理由充足，符合法律规定，本院依法给予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条规定，判决如下：一、被告新疆天景旅游文化发展有限公司向原告于桂英归还借款本金877.5万元；二、被告新疆天景旅游文化发展有限公司向原告于桂英偿付利息702万元(877.5万元×2%×40个月)；三、被告新疆天景旅游文化发展有限公司向原告于桂英偿付逾期利息70.2万元(877.5万元×2%×4个月)；四、被告新疆天然生态旅游开发有限公司对上述各项费用承担连带保证责任。承担保证责任后，有权向被告新疆天景旅游文化发展有限公司追偿；五、驳回原告于桂英的其他诉讼请求。以上给付款项，被告应当在本判决生效后十日付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费128104.4元，由原告于桂英负担8813.58元，被告天景公司、天然公司负担119290.82元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  丁 勇审 判 员  何 新人民陪审员  李雪航二〇一七年十二月二十六日书 记 员  严 斌