安徽省芜湖县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0221民初1451号原告：邵华云，男，1965年3月16日出生，汉族，浙江省永嘉县人，住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：王庆，安徽振宏律师事务所律师。被告：安徽省红枫置业有限公司，住所地安徽省芜湖县六郎镇殷港工业集中区，统一社会信用代码91340221051480665G。法定代表人：周德志，董事长。委托诉讼代理人：倪晓声，该公司总经理。第三人：汤红梅，女，1973年11月11日出生，汉族，安徽省芜湖县人，住安徽省芜湖县。原告邵华云与被告安徽省红枫置业有限公司，第三人汤红梅股东资格确认纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邵华云及委托诉讼代理人王庆，被告安徽省红枫置业有限公司的委托诉讼代理人倪晓声，第三人汤红梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邵华云向本院提出诉讼请求：1.确认第三人汤红梅持有的被告安徽省红枫置业有限公司股权中4%为原告所有；2.判令被告安徽省红枫置业有限公司为原告办理股权变更登记，第三人汤红梅予以协助；3.本案的诉讼费用由被告和第三人承担。事实和理由：原告是安徽省红枫置业有限公司的实际出资人之一，隐名股东，占安徽省红枫置业有限公司股权的4%。原告通过第三人并以第三人的名义向被告实际缴纳出资款，合计人民币372万元，至被告公司账户（账号：34×××17）。原告与第三人2014年4月9日签订股份协议，由第三人代原告持股，同时约定，享有义务按股份投资，也有权利享有股份退还，且原告经常受邀参加股东会议。被告安徽省红枫置业有限公司辩称，安徽省红枫置业有限公司同意办理股权变更登记，第三人持有被告公司的股份中原告占4%被告也认可，但被告公司不同意承担诉讼费用，因被告公司没有参与原告与第三人之间的代持股协议，被告公司没有过错。第三人汤红梅述称，原告所诉是实，同意协助办理股权变更登记。本院经审理认定事实如下：被告安徽省红枫置业有限公司成立于2012年8月9日，注册资本808万元，股东为梁光照，占股份25%，王宝霞，占股份20%，施爱蕊，占股份20%，周德志，占股份10%，汤红梅，占股份25%。2013年10月22日，注册资本变更为1505万元，股东未变。2016年1月5日，股东变更为梁光照，占股份20%，王宝霞，占股份20%，施爱蕊，占股份15%，周德志，占股份10%，汤红梅，占股份25%，张国安，占股份10%。2016年10月12日，股东再次变更为梁光照，占股份25%，王宝霞，占股份20%，施爱蕊，占股份20%，周德志，占股份10%，汤红梅，占股份25%。截止2017年1月15日，各股东实际出资情况如下：周德志873万元，施爱蕊1607.1662万元，梁光照1889.25万元，王宝霞1396万元，汤红梅1878.9973万元。另查明：2014年4月9日，原告与第三人汤红梅签订了《股权合作协议》，约定：第三人是安徽省红枫置业有限公司的股东，持有公司25%的股份，第三人在公司的全部股份中有原告4%股份；原告在被告公司全部股权中占4%，自负盈亏，投资金额为372万元。倪晓声、汤良武在该协议上签字证明。后原告通过汤良武以转账方式共向被告公司账户汇入372万元。再查明：安徽省红枫置业有限公司曾召开过多次股东会议，原告曾多次受邀参加，但无发言权及表决权，也未在股东会议记录上签名。本院认为，股权可因出资或受让取得。被告公司于2012年8月9日设立，后各股东陆续向公司出资。2014年4月9日，原告与第三人汤红梅签订了《股权合作协议》，原告通过转账方式共向被告公司账户汇入372万元，被告公司虽未向原告出具出资证明书，但上列款项第三人汤红梅及公司均认可为原告向公司出资，可以认定原告完成了向公司缴纳出资款的义务；被告公司工商信息中虽未登记原告为公司股东，但原告曾多次受邀参加公司召开的股东会议，公司登记股东中，梁光照、王宝霞、汤红梅均证实原告系第三人名下的实际股东，也同意办理工商变更登记，故原告具备被告公司股东身份的形式要件和实质要件。依照《中华人民共和国公司法》第二十五条第一款第（四）、第（五）项、第三十一条第一款、第二款第（四）、第（五）项、第三十二条第一款第（一）、第（二）项、第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十二条、第二十三条第一款第（一）项、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、第三人汤红梅所持被告安徽省红枫置业有限公司25%的股份中，4%的股份归原告邵华云所有；二、被告安徽省红枫置业有限公司于本判决生效之日起三十日内将登记在第三人汤红梅名下的被告安徽省红枫置业有限公司4%的股份变更至原告邵华云名下，并向原告邵华云签发出资证明书、相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载事项；三、第三人汤红梅协助被告安徽省红枫置业有限公司办理上述股份变更手续。本案受理费36560元，由第三人汤红梅承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审 判 长  周玉道人民陪审员  曹方平人民陪审员  胡之宏二〇一七年十二月二十六日法官助理李巧云书记员涂一民附本案适用法律条款《中华人民共和国公司法》第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十二条当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。第二十三条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。第二十五条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。