山东省烟台市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2017）鲁06行终382号 上诉人（原审被告）龙口市诸由观镇人民政府。地址，龙口市诸由观镇。机构代码00427490-6。 法定代表人贾春江，镇长。 委托代理人邹乃晓，法律顾问。 被上诉人（原审原告）曲正来，男，1969年5月13日出生，汉族，农民，住蓬莱市。 委托代理人范晓强，山东睿扬律师事务所律师。 委托代理人刘元星，山东睿扬律师事务所律师。 上诉人龙口市诸由观镇人民政府因与被上诉人曲正来不服行政强制拆除一案，不服山东省龙口市人民法院（2016）鲁0681行初37号行政判决书，向本院提起上诉人。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 经审理查明，原告系蓬莱市北沟镇北王绪村人。2002年3月22日原告与海沿李家村委会签订海滩承包合同，承包2.87亩海滩，承包期限30年，合同签订后原告建起了养殖大棚及附属设施，用于水产养殖；2008年1月1日原告与海沿李家村委会签订海滩承包合同，在原承包海滩基础上，增加到5.89亩海滩用于水产养殖。被告于2015年7月9日作出了处罚决定书，认定原告实施了无规划建设审批手续，擅自建养殖棚、房屋及其他设施，限期自行拆除，于2015年7月15日以留置送达方式送达给原告。2015年8月6日在海沿李家村海边原告养殖场即住处以留置方式送达催告书。被告于2015年8月17日向龙口市人民政府提出了关于对姜作君等（包括原告）四处违法建筑强制拆除的申请。龙口市人民政府于2015年9月30日作出51号批复，同意对包括原告违法建筑在内的姜作君等四处违法建筑依法强制拆除。原告认可收到被告于2016年4月11日作出的执行决定书，该执行决定书载明处罚决定书、催告书以及强制执行的内容、告知执行时间为决定书送达之日起7日后，以及提起行政复议、行政诉讼的期限。被告于2016年4月29日对原告在海沿李家村海边养殖场进行强制拆除，原告在场。原告不服提起行政诉讼，请求确认被告强制拆除原告养殖场的行政行为违法。 原审法院认为，原告在本案中的诉求是确认被告强制拆除行为违法，法院针对行政强制拆除主体以及行政强制拆除是否存在违法情形等方面进行了审查。第一，经庭审查明，本案中强制拆除行为是被告经龙口市人民政府批复，作出执行决定书之后所为，原审法院认为本案强制拆除主体明确，被告主体适格。第二，原告对被告强制拆除行为之前多个行政行为的合法性及执法目的提出质疑，原审法院认为，行政执法目的是为了实现公共行政管理职能，维护公共利益和社会秩序，根据行政诉讼法相关规定，行政行为未经法定程序确认违法或撤销，且非本案原告的诉讼请求，在本案中不予审理。第三，原告认为，被告存在未公告、未给当事人行政复议和诉讼的期限、未依法催告、未依法听取原告的陈述和申辩等违法行为，属于程序违法。经庭审查明，在强制拆除之前，原告认可收到执行决定书，该执行决定书载明处罚决定书、催告书以及强制执行的内容、告知执行时间为决定书送达之日起7日后，以及提起行政复议、行政诉讼的期限。原审法院认为，行政机关在实施强制拆除时应遵循法定程序或正当程序原则，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”之规定，公告顾名思义，是广而告之的意思，其内涵相对狭窄，更具公开性和严肃性，是向不确定的大多数公众公开和传递信息，以便公众知晓，也便于公众监督，这是法律规范对依法行使行政强制权的规定，也有利于进一步保障公民、法人或者其他组织的合法权益；本案中，被告于2016年4月11日作出执行决定书，未经公告即于2016年4月29日实施强制拆除行为，且在已明确告知诉权的前提下，尚未等待当事人行使提起行政复议或行政诉讼的权利，亦不符合依法行政的要求，属于程序违法，应予纠正。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，原审法院于2017年7月26日判决：确认被告龙口市诸由观镇人民政府强制拆除原告曲正来在龙口市诸由观镇海沿李家村海边养殖场的行政行为违法。案件受理费50元，由被告龙口市诸由观镇人民政府承担。 宣判后，上诉人龙口市诸由观镇人民政府对判决不服，向本院提起上诉称，1、一审法院认定事实错误，上诉人超出的是被上诉人养殖场内的违法建筑，并非针对被上诉人的养殖场。2、上诉人的强拆行为有充分的法律依据，程序合法。本案中强拆的养殖大棚已经诸由观镇执罚字[2015]第004号行政处罚决定书确认为违法建筑，被上诉人亦认可，行政处罚早已发生法律效力。之后，上诉人依法向被上诉人送达了诸由观镇政府执催字（2015）第004号履行行政处罚决定催告书，被上诉人在催告后仍然不履行行政处罚决定。上诉人与龙口滨海旅游度假区管委多次上门做被上诉人工作，以期其自动履行未果。上诉人于2015年8月17日向龙口市人民政府提出对涉案违法建筑强制拆除的申请，龙口市人民政府于2015年9月30日做出龙政发（2015）51号文予以批复，后上诉人多次接触被上诉人并听取其陈述、申辩，在耐心细致的做了七个月工作无效后，上诉人于2016年4月11日作出诸由观行强执字[2016]第003号行政强制执行决定书，当日以公告的形式张贴在上诉人的违法建筑上，同日又留置送达被上诉人处。之后上诉人安排法律顾问与被上诉人进行沟通促使其自动履行，同时讲明将在七日内实行强拆，听取其申辩、陈述，还多方努力做被上诉人的工作。在不理无效的情况下，上诉人为了维护社会公共秩序和公共利益，维护行政处罚的权威性，消除违法行为的不良后果，上诉人于2016年4月29日对上诉人违法建筑进行强制拆除。其间对建筑物内的财产进行了充分的保护，对可移动物品均用车辆转移到指定地点，对养殖物打捞放入冷库保存，全程有公证处在场公证。事后，上诉人亦通知被上诉人处理冷冻的养殖物。一审法院认定上诉人在强制拆除前未公告、未听取当事人陈述和申辩与事实不符。行政强制法第44条未明确公告的时间和形式，上诉人将于自动履行期满7日后将强制拆除以及被上诉人的权利写明于强制执行决定书并进行张贴，即为公告，符合法律规定，故请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人曲正来答辩称，上诉人作出的诸由观镇行执罚字[2015]d第004号行政处罚决定书和诸由观行强执字[2016]第003号行政强制执行决定书违法。上诉人未履行作出强制执行决定钱的催告义务，行政强制执行程序违法，故请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 本院二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案审理的焦点问题是，上诉人龙口市诸由观镇人民政府强制拆除原告曲正来在龙口市诸由观镇海沿李家村海边养殖场的行政行为是否违法。首先被上诉人认为上诉人作出的诸由观镇行执罚字[2015]第004号行政处罚决定书和诸由观行强执字[2016]第003号行政强制执行决定书违法，但被上诉人在法定的起诉期限内没有对上述具体行政行为申请复议或者向人民法院提起行政诉讼，根据行政诉讼法相关规定，行政行为未经法定程序确认违法或撤销，且非本案诉讼请求，故在本案中不予审理。关于被上诉人主张上诉人强制拆除程序违法问题，上诉人认为其将载明将于自动履行期满7日后将强制拆除以及被上诉人的权利写明于强制执行决定书并在被上诉人违法建筑上进行张贴，即为公告。然，上诉人张贴的是诸由观行强执字[2016]第003号行政强制执行决定书，且只是张贴在被上诉人自有的建筑物上，不论从张贴的文件还是张贴的地点均无法起到让公众知晓，便于公众监督的公告作用。上诉人主张其将诸由观行强执字[2016]第003号行政强制执行决定书张贴在被上诉人的违法建筑上的行为即为公告的主张没有事实和法律依据。上诉人主张其多次与被上诉人面对面做工作，听取被上诉人的陈述和申辩，但是未能提供证据证实，且被上诉人对此不予认可，故本院对该事实依法不予认定。上诉人在诸由观行强执字[2016]第003号行政强制执行决定书中已经明确告知上诉人有申请复议和提起诉讼的权利，却在法定起诉期限未满即对被上诉人的建筑进行强制拆除亦与《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定不相符。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院依法不予支持。原审判决正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人龙口市诸由观镇人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长  王莉莉 审判员  尹鹏亮 审判员  纪晓静 二〇一七年十二月十三日 书记员  闫彩玲