陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕03民终1550号上诉人（原审原告）宝鸡大丰汽车有限公司出租车分公司，住所地宝鸡市陈仓大道宝鸡会展中心东北侧。法定代表人康超，任公司总经理。委托代理人安灵莉，女。生于1970年9月29日，系该公司职工。被上诉人（原审被告）苗伟，男，生于1968年5月25日。委托代理人高亚妮，陕西宝吉律师事务所律师。上诉人宝鸡大丰汽车有限公司出租车分公司（以下简称大丰出租车分公司）因与苗伟财产损害赔偿纠纷一案，不服宝鸡市陈仓区人民法院(2017)陕0304民初1236号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大丰出租车分公司上诉称，一审判决认定事实及法律关系性质错误，被上诉人在双方劳动关系解除后仍长期占有出租车，应当支付上诉人运营班费损失；被上诉人应当承担陕CT90**出租车的维修费用23847元。请求二审法院撤销原判、依法改判。苗伟上诉称，服从一审判决。大丰出租车分公司向一审法院起诉请求判令：1、判令被告支付陕CT90**出租车运营班费49242元、滞纳金45138.5元。2、判令被告支付陕CT90**出租车维修费用23847元。3、判令被告支付违约金30000元。4、确认原告享有先履行抗辩权。原审法院查明，原告大丰出租车分公司成立于2011年11月18日，经营出租客运服务，实行“公车公营，两权归企”的经营模式即经营单位投入资金购买车辆并办理相关手续，拥有车辆产权和经营权，招聘驾驶员为公司员工，签订《驾驶员聘用合同》，发放工资并承担养老保险，实行公司化管理。2015年2月27日，被告苗伟与原告签订了《公车公营出租车驾驶员运营合同》和《驾驶员聘用合同》，合同期限自2015年2月27日至2023年2月26日，双方约定由被告苗伟在合同期间运营车辆牌照号为陕CT90**号出租车，每日向原告计缴运营收入283元，每月2日为被告一次性足额缴纳当月运营收入的最后一日，每逾期一日按约定运营收入的10%向原告支付滞纳金，逾期当月超过三日者，原告对被告的车辆停止充电，停业整顿并处罚金10000元，罚金和滞纳金累计结清方可继续运营；被告除固定缴纳运营收入外，应对其运营车辆按车辆技术要求定时保养、充电和维修，费用由被告承担；在合同期满后，被告无条件向原告交回符合技术规范要求的车辆。原告每月支付被告3000元（包含200元养老保险和200元未休假补助），被告自愿向原告交付车辆财产安全风险保证金60000元，待合同期满后原告退还被告。同时约定，任何一方违约或无故解除合同，承担30000元违约金。2016年10月18日，被告苗伟以其驾驶的陕CT90**号出租车双向逆变充放电式电机控制器出现故障，在原告指定的售后服务部无配件维修，影响运营收入为由，将该车放置于宝鸡大丰汽车有限公司售后服务部。后被告以原告违法收取车辆财产安全风险保证金60000元，并拒不为其办理职工基本医疗保险、失业保险等各项社会保险为由，以特快专递的形式向原告邮递送达了解除劳动关系通知书，原告于2016年10月19日收到该通知书。2016年12月14日，原告从宝鸡大丰汽车有限公司售后服务部将车提出并前往车管所办理年检手续。2016年12月1日，被告苗伟以上述理由向宝鸡市陈仓区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委审查后认为被告苗伟提交的《公车公营出租车驾驶员运营合同》和《驾驶员聘用合同》不是劳动关系，不属于劳动仲裁受案范围，于当日作出不予受理通知。被告不服，于2017年1月9日向本院提起诉讼。本院审理后，于2017年3月29日作出（2017）陕0304民初172号判决，确认原告宝鸡大丰汽车有限公司出租车分公司与被告苗伟之间存在劳动合同关系，该劳动合同已于2016年10月19日解除，判决由宝鸡大丰汽车有限公司出租车分公司于判决生效十五日内退还由苗伟缴纳的车辆财产安全风险保证金60000元。判决生效后，原告未支付被告苗伟60000元车辆财产安全风险保证金，于2017年5月10日向本院提起诉讼，请求：1、判令被告支付陕CT90**出租车运营班费49242元、滞纳金45138.5元。2、判令被告支付陕CT90**出租车维修费用23847元。3、判令被告支付违约金30000元。4、确认原告享有先履行抗辩权。原审法院认为，本案争议的焦点为原告的诉求是否有事实和法律依据以及原告是否享有先履行抗辩权。关于被告苗伟是否应向原告支付陕CT90**号出租车运营班费、滞纳金的问题。本院已生效的（2017）陕0304民初172号判决书确定原、被告已于2016年10月19日解除劳动合同关系。原告要求被告支付劳动合同解除后2016年11月至2017年4月期间的运营班费及滞纳金的请求无事实依据，且原告已于2016年12月14日将陕CT90**号车辆从宝鸡大丰公司售后服务部提出，并在车管所进行年审，车辆已经交付给原告，处于原告的控制之下，原告要求被告支付劳动关系解除后的运营班费及滞纳金的请求，既无合同约定，也无法律依据，本院不予支持。关于被告苗伟是否应向原告支付陕CT90**号出租车维修费用的问题。根据原、被告签订的《公车公营出租车驾驶员运营合同》约定，由被告承担运营中车辆的维修费用，并且在合同期满后，无条件向原告交回符合技术规范要求的车辆（详见宝鸡大丰汽车有限公司出租车分公司车辆移交技术查验单样本）。因原告无证据证明所更换零件在保修期外且必须更换，原告自行更换全部零件对被告有失公平，故对原告要求被告支付陕CT90**号出租车维修费的请求，本院不予支持。关于被告苗伟向原告支付违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、二十三条、二十五条、第二十六条第三款之规定，除技能培训和竞业限制两种情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。故对原告要求被告苗伟支付违约金的请求，本院不予支持。关于原告宝鸡大丰汽车有限公司出租车分公司是否享有先履行抗辩权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条之规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本院作出的（2017）陕0304民初172号判决已经生效，原告依据生效的法律文书有向被告支付60000元车辆财产安全风险保证金的义务，而本案被告提起的财产损害赔偿诉讼尚在审理中，不符合先履行抗辩权中“当事人互负债务”的条件，并且原、被告之间既无约定也无法定的先后履行顺序，也不符合“有先后履行顺序”这一条件，故对原告要求享有先履行抗辩权的请求，本院不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十七条、《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，判决：驳回原告宝鸡大丰汽车有限公司出租车分公司诉讼请求。案件受理费3264元，由原告宝鸡大丰汽车有限公司出租车分公司承担。二审期间，双方均未提交新的证据。二审查明案件事实与一审查明一致，有当事人陈述及相关证据在卷佐证。本院认为，本案被上诉人苗伟在与上诉人大丰出租车分公司解除劳动关系后将出租车放置在大丰公司售后服务部，上诉人大丰出租车分公司对此知情，且上诉人曾于2016年12月14日将车提出进行年检，上诉人大丰出租车分公司现依据双方之间签订的《公车公营出租车驾驶员运营合同》主张双方之间劳动关系解除后的运营班费，其提供的证据不能证明被上诉人苗伟在劳动关系解除后仍然占有该出租车，故上诉人该项上诉主张没有事实依据，本院不予支持。上诉人大丰出租车分公司主张被上诉人苗伟承担陕CT90**出租车的维修费用23847元，因出租车运营必然会产生零件磨损，上诉人主张该项费用应由被上诉人承担缺乏事实及法律依据，对其上诉理由本院不予采纳。综上，上诉人的上诉主张不能成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费3264元，由上诉人大丰出租车分公司承担。本判决为终审判决。审判长  王根芳审判员  陆新宁审判员  王家英二〇一七年十二月二十六日书记员  杨 敏