重庆市潼南区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0152民初4257号原告：刘大雄，男，1952年12月16日出生，汉族，住重庆市潼**。委托诉讼代理人：谭兴平，重庆法洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙正，重庆法洋律师事务所实习律师。被告：贵州众旺食品有限责任公司，住所地贵州省贵阳市清镇市红枫湖镇黄土寨村，统一社会信用代码915201815692000315。法定代表人：饶文武，该公司总经理。被告：黄晏宏，男，1977年11月27日出生，汉族，住重庆市潼**。原告刘大雄与被告贵州众旺食品有限责任公司（以下简称众旺公司）、被告黄晏宏民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，依法适用简易程序，于2017年12月12日公开开庭进行了审理。原告刘大雄的委托诉讼代理人谭兴平、孙正，被告众旺公司的法定代表人饶文武、被告黄晏宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘大雄向本院提出诉讼请求：1、被告众旺公司立即偿还原告借款1500000元及利息（从2015年7月21日起至2017年9月20日止的利息为780000元；其余利息从2017年9月21日起至付清之日止，以1500000元为基数，按月利率2%计算。）2、被告黄晏宏对借款承担连带保证责任；3、本案诉讼费、保全费及实现债权的合理费用由二被告承担。事实与理由：2014年7月20日，被告众旺公司因经营需要，向原告借款1500000元，双方签订了《借款协议》，约定借款金额为1500000元，借款利率为年利率24%，借款期限为一年。2014年7月21日，原告通过银行向众旺公司转款1500000元，众旺公司向原告出具了收条。借款到期后，众旺公司只支付利息至2015年7月20日，此后未再向原告还本付息。2017年7月25日，被告黄晏宏向原告出具书面保证书，保证该笔借款由其偿还。被告众旺公司辩称，本案借款合同是2014年7月20日签订，到起诉之日已经超过法定诉讼时效；2017年6月14日，众旺公司已经完成了股东变更登记，法定代表人由黄晏宏变更为饶文武，黄晏宏与饶文武签订的股权转让协议明确约定了转让以前的债务由原股东承担，公司不应承担该笔债务；众旺公司的资产已经由贵阳口品工贸有限公司收购,公司现在已无资产。请求驳回原告对众旺公司的诉讼请求。被告黄晏宏辩称，本案借款属实，借款是用于众旺公司生产经营；本案借款是公司使用，本人不应当承担担保责任，请求驳回对黄晏宏的诉讼请求。经本院审理认定事实如下：2014年7月20日，原告刘大雄与被告众旺公司签订了《借款协议》，合同主要内容为：众旺公司向刘大雄借款1500000元，借款期限为十二个月，从2014年7月21日至2015年7月20日止，借款利率执行年利率24%，结息时间为分月结清。众旺公司在借款人处加盖公章，众旺公司的时任法定代表人黄晏宏在借款人处签字。2014年7月21日，刘大雄通过银行向众旺公司的账户内转款1500000元。同一天，众旺公司向刘大雄出具《收据》一张，载明众旺公司收到了刘大雄的借款1500000元。收款人为众旺公司，黄晏宏在法人代表处签名并按手印，众旺公司未盖章。2017年7月25日，被告黄晏宏向刘大雄出具《保证书》一份，载明：“兹有刘大雄于2014年7月21日通过银行转账借款给贵州众旺食品有限责任公司，金额为人民币壹佰伍拾万元整（1500000.00）。此事是由本人黄晏宏在公司担任法人代表时经手，并出具收条。本人愿意配合刘大雄通过与贵州众旺食品公司谈判或走司法程序的方式追回借款。如果通过司法程序仍不能追回该笔借款，本人保证该笔借款由本人承担还款责任。保证人：黄晏宏2017.7.25”。黄晏宏在保证人处签名并按手印。另查明，黄晏宏原系众旺公司的法定代表人。2017年6月7日，黄晏宏与饶文武签订了股权转让协议书，黄晏宏将其所持有的众旺公司股权全部转让给饶文武。2017年6月14日，众旺公司在工商行政管理部门办理了法定代表人变更、股东变更手续，众旺公司的法定代表人由黄晏宏变更为饶文武。原告刘大雄在庭审中陈述，借款后众旺公司向刘大雄支付了2014年7月21日至2015年7月20日期间的利息，此后再未履行还款义务。原告借款后一直对众旺公司及黄晏宏进行催收，在知道众旺公司进行了法定代表人变更后又要求黄晏宏出具了书面保证书。被告众旺公司对原告陈述不予认可，被告黄晏宏予以认可。上述事实，有当事人陈述、身份证复印件、营业执照复印件、借款协议、银行个人结算业务申请书、收据、保证书、股权转让协议等证据在卷为凭，并经本院开庭组织质证及审查，可以釆信。本院认为，被告众旺公司因资金紧张向原告刘大雄借款，双方签订了借款协议，众旺公司在借款协议借款人处加盖了公司印章，原告通过银行转账向众旺公司支付了全部借款，故双方借贷关系成立、有效。被告众旺公司抗辩认为，本案借款是黄晏宏与饶文武股权转让之前的债务，根据黄晏宏与饶文武签订的股权转让协议约定，股权转让之前众旺公司所有的债权债务由原股东自行享有及承担，且公司现在已无资产，公司不应承担该笔债务。根据《中华人民共和国公司法》第三条规定：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。黄晏宏与饶文武签订的《股权转让协议》在原告与众旺公司签订的《借款协议》之后，且该转让协议属于内部约定并不能对抗债权人，故对众旺公司的辩称不予采纳。被告众旺公司抗辩认为本案借款已过诉讼时效，原告陈述一直在向公司催收借款，众旺公司原法定代表人黄晏宏予以认可，因为众旺公司是2017年6月14日才变更法定代表人，故本院对黄晏宏作为众旺公司法定代表人期间的自认予以确认，对众旺公司关于时效的抗辩理由不予采纳。众旺公司至今未完全履行还款义务，应当承担继续偿还借款本息的违约责任。双方在借款协议中约定的利息符合法律规定，故对原告要求被告众旺公司归还借款1500000元及利息的主张，本院予以支持。对于被告黄晏宏的担保责任问题，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”本案中，被告黄晏宏于2017年7月25日向原告出具了保证书，其中明确载明“如果通过司法程序仍不能追回该笔借款，本人保证该笔借款由本人承担还款责任。”该保证符合前述法律规定，被告黄晏宏的保证为一般保证。因此，只有在被告众旺公司经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行后，被告黄晏宏才能对债务人不能清偿的部分承担担保责任，故对原告要求被告黄晏宏承担连带保证责任的诉讼请求不予支持。黄晏宏承担保证责任未约定保证期间且当时主债务履行期限已经届满，故黄晏宏应从出具担保书之日即2017年7月25日起计算保证期间，2017年10月12日刘大雄起诉众旺公司及黄晏宏承担还款义务，黄晏宏应当承担保证责任。综上所述，原告刘大雄的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，判决如下：一、被告贵州众旺食品有限责任公司于本判决生效后十日内向原告刘大雄偿还借款本金1500000元及利息（从2015年7月21日起至2017年9月20日止的利息为780000元；其余利息从2017年9月21日起至付清之日止，以1500000元为基数，按月利率2%计算）;二、黄晏宏对上述借款本息及本案诉讼费在贵州众旺食品有限责任公司的财产经依法强制执行仍不能履行债务后再承担清偿责任；三、驳回原告刘大雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25040元，减半收取计12520元，财产保全申请费5000元,共计17520元，由被告贵州众旺食品有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  陈晶二〇一七年十二月十八日书记员  周川