.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院执行裁定书（2017）内04执监4号监督机关：赤峰市人民检察院。申请人：翁牛特旗乾昌投资有限公司。住所地：翁牛特旗乌丹镇。法定代表人：张某，总经理。被申请人：四川中成煤炭建设（集团）有限责任公司，住所地四川省成都市青华路**。法定代表人：董某1，系公司董事长。委托代理人：董某2，内蒙古庆胜律师事务所律师。四川中成煤炭建设（集团）有限责任公司（以下简称四川中成公司）与翁牛特旗乾昌投资有限公司（以下简称翁旗乾昌公司）建筑施工合同纠纷一案，翁旗乾昌公司不服本院（2016）内04执异261号执行裁定，向赤峰市人民检察院申请检察监督，赤峰市人民检察院于2017年6月28日作出赤检民（行）执监（2017）150XXXXXXXX号检察建议书。向本院提出检察建议。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审查，现已审查终结。检察机关检察建议查明事实及理由：申请人与武夷山万泰水利水电建设工程有限公司于2012年10月25日签订建筑工程施工合同，合同约定双方在履行合同中发生争议，协商解决，协商不成，向工程所在地有管辖权的人民法院起诉解决；后武夷山万泰水利水电建设工程有限公司将该工程承包给四川中成公司，申请人与四川中成公司于2013年4月20日签订建筑工程施工合同，该份合同约定如发生争议，协商解决，协商不成，向赤峰市仲裁委员会申请仲裁；2014年1月4日申请人与四川中成公司签订合同，该份合同约定合同履行中发生争议，双方协商解决，协商不成由翁旗人民法院判决。但在四川中成公司向赤峰市仲裁委员会申请仲裁时，赤峰市仲裁委员会却受理了该案。申请人向赤峰市中级人民法院提出不予执行的申请时，赤峰市中级人民法院并未考虑管辖权问题，驳回了申请人的不予执行申请。检察机关认为：赤峰市中级人民法院（2016）内04执异261号执行裁定认定基本事实缺乏证据证明，适用法律不当。理由如下：1、申请人与武夷山万泰水利水电建设工程有限公司于2012年10月25日签订建筑工程施工合同，合同约定双方在履行合同中发生争议，协商不成，向工程所在地有管辖权的人民法院起诉解决；后武夷山万泰水利水电建设工程有限责任公司将该工程承包给四川中成公司，申请人与四川中成公司于2013年4月20日签订建筑工程施工合同，该份合同约定如发生争议，协商不成，向赤峰市仲裁委员会申请仲裁；2014年1月4日申请人与四川中成公司签订合同，该份合同约定合同履行中发生争议，双方协商解决，协商不成由翁旗人民法院判决。双方于2013年4月20日签订合同并未详细约定工程竣工后工程款的结算，后于2014年1月4日双方重新签署合同，约定了工程竣工后工程款的结算条款以及发生争议条款，并且约定了双方按申请人与武夷山万泰水利水电建设工程有限责任公司于2012年10月25日签订的合同履行，新合同中并未提及2013年4月20日签订合同的内容，故2013年4月20日所签合同已归于消灭。并且四川中成公司向赤峰市仲裁委员会申请仲裁也是以2014年1月4日签订的合同所约定条款为依据，但在四川中成公司向赤峰市仲裁委员会申请仲裁时，赤峰市仲裁委员会却在双方未提供有效仲裁协议的情况下受理了该申请。仲裁后，四川中成公司向赤峰市中级人民法院申请执行。申请人向赤峰市中级人民法院主张不予执行，赤峰市中级人民法院未考虑仲裁裁决是否符合法律规定，驳回了申请人的申请，属于认定基本事缺乏证据证明。2、根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国仲裁法＞若干问题的解释》第18条：仲裁法第五十八条第一款第一项规定的"没有仲裁协议"是指没有达成仲裁协议。仲裁协议被认定无效或者撤销的，视为没有仲裁协议。在本案中，由于后合同（2014年1月4日签订）已经重新约定了相关内容，前合同（2013年4月20日签订）已归于消灭，视为双方不存在仲裁协议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条第二款第（一）：当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）：仲裁的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。2014年1月4日申请人与四川中成公司签订合同，已明确约定双方发生争议后，由人民法院判决解决；并且双方约定按申请人与武夷山万泰水利水电建设工程有限责任公司于2012年10月25日签订的合同履行，该合同并未提及2013年4月20日签订合同的内容，故2013年4月20日所签合同已归于消灭。故赤峰市中级人民法院依四川中成公司申请执行，驳回了申请人不予执行的申请，属于适用法律不当。本院审查查明：四川中成公司与翁旗乾昌公司建筑施工合同纠纷一案，经赤峰市仲裁委员会于2014年12月18日作出（2014）赤仲裁字第147号仲裁裁决，裁令翁旗乾昌公司再一次性给付四川中成公司工程款16024641.36元。翁旗乾昌公司最终应将上述费用及仲裁费等费用总计16158799.34元，于2014年12月26日前给付四川中成公司。翁旗乾昌公司向本院申请不予执行仲裁裁决，本院于2017年3月17日作出（2016）内04执异261号执行裁定书，驳回不予执行仲裁裁决的申请。2015年1月8日，四川中成公司向本院申请执行。本院于2015年1月20日立案执行，2015年2月6日作出的（2015）赤执字第20号执行裁定，依法冻结扣划被执行人翁旗乾昌公司银行账户内的存款，依法查封被执行人翁旗乾昌公司在翁牛特旗乌丹镇乾昌建材物资交易中心的房产及土地，上述冻结银行存款、查封房产及土地合计限额在16158799.34元内。2016年3月3日，本院委托赤峰仁达房地产价格评估有限责任公司对翁旗乾昌公司名下的翁牛特旗乌丹镇乾昌建材物资交易中心的1号楼和2号楼进行评估。2016年4月5日，赤峰仁达房地产价格评估有限责任公司出具赤仁达房（2016）（估）字第202号房地产估价报告，上述房产的评估价值为39980146.00元，其中1号楼评估价为24031528.00元，2号楼评估价为15948618.00元。在扣除翁旗乾昌公司已抵账给四川中成公司的2号楼南向北数第一间和第二间，剩余评估价值为37622662.00元。2016年5月9日，本院作出（2015）赤执字第20号-2执行裁定，拍卖被执行人翁旗乾昌公司名下的翁牛特旗乌丹镇乾昌建材物资交易中心的1号楼和2号楼（扣除南向北数第一间和第二间）。上述财产于2016年6月6日至2016年6月7日在淘宝网司法拍卖网络平台进行公开拍卖，因无人竞买导致流拍。本院认为：涉及本案建设施工合同，总计存在三份。其中第一份是2012年10月25日，翁旗乾昌公司与武夷山万泰水利水电建设工程有限公司赤峰分公司签订的。第二份是2013年4月20日，翁旗乾昌公司通过招投标代理机构招标四川中成公司中标后签订的制式合同。该份合同约定了工程概况、承包范围、工期、价款等，关于工程款支付和造价下浮等情况进行了特别约定，并约定发生争议由赤峰市仲裁委解决。第三份合同系李雪勤以四川中成公司代表人身份与翁旗乾昌公司签订，约定用商厅抵顶工程款的事宜以及发生纠纷由翁牛特旗人民法院解决。关于仲裁请求和仲裁庭对管辖权的审查情况，四川中成公司请求支付工程款，请求翁旗乾昌公司办理大厅产权登记并承担受理费。仲裁庭在首次开庭前双方当事人对仲裁协议的效力没有提出异议的情况，并表示对仲裁委的管辖没有异议。针对第二项办理产权登记的请求不属于仲裁范围，故仲裁庭只对工程款的支付进行了裁决。但是该仲裁裁决书中仲裁庭意见第七条：关于适用商厅抵顶工程款问题，双方当事人认可2014年1月4日所签合同，申请人请求被申请人办理产权登记应予支持，该认定超出仲裁和解协议的范围。关于检察建议中认定由于后合同（2014年1月4日签订）已经重新约定了相关内容，前合同（2013年4月20日签订）已归于消灭，视为双方不存在仲裁协议的情况，因为制式的合同文本约定了仲裁的内容，李雪勤作为代表人签订合同是针对工程款用商厅抵顶的约定，属于对合同部分内容的变更，该合同约定纠纷归法院管辖。现在翁旗乾昌公司申请撤销赤峰市仲裁委员会（2016）赤仲调字第242号仲裁调解书一案，该案系四川中成公司就本案2014年1月4日李雪勤以四川中成公司代表人身份与乾昌公司签订合同第三条（关于商厅抵顶工程款事宜）请求仲裁并于翁旗乾昌公司达成调解协议，因该合同中双方认可如有纠纷到人民法院诉讼解决，并未达成仲裁条款，，故仲裁庭受理并裁处存在程序违法的情况，本案仲裁裁决原第七条的认定将影响撤销仲裁调解书的案件处理，且影响案件事实的认定及执行程序的进行。在审查过程中，四川中成公司出具申请书，认为2013年4月20日，李某、郭某使用伪造的四川中成公司的印章及相关授权手续与翁旗乾昌公司签订施工合同，并假冒四川中成公司名义申请仲裁。2017年8月17日，四川中成公司向翁牛特旗人民公安局以李某、郭某伪造公司印章罪报案，该案正在侦查中，因李某、郭某未经公司允许进行一系列活动，故书面请求本院对仲裁裁决不予执行。并提交了2017年8月17日，四川中成公司就李某、郭某伪造印章罪报案后翁牛特旗公安局出具的受案回执，载明上述案件已经受理。综合本案来说，鉴于公安部门已经针对伪造印章罪受理侦查，申请执行人四川中成公司以及被执行人翁旗乾昌公司均书面申请不予执行仲裁裁决，其仲裁裁决部分程序存在瑕疵，故关于本案建设工程合同纠纷执行案件的仲裁裁决应不予执行。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百七十七条之规定，裁定如下：一、撤销赤峰市中级人民法院（2016）内04执异261号执行裁定；二、对赤峰市仲裁委员会于2014年12月18日作出（2014）赤仲裁字第147号仲裁裁决不予执行。本裁定送达后立即生效。审判长 梁金花审判员 郑文清审判员 阎明二0一七年十二月五日书记员 庄智慧