广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0183刑初1489号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人刘某，男，1981年11月3日出生，汉族，文化程度初中，户籍地址四川省自贡市富顺县。因本案于2016年7月26日被公安机关刑事拘留，同年9月1日被公安机关取保候审，2017年9月1日被公诉机关取保候审。辩护人高杨，广东睦信律师事务所律师广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2017]1528号起诉书指控被告人刘某犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员王群胜出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人高杨律师到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2015年3月至2017年7月间，被告人刘某在广州市增城区新塘镇新墩村东大街14号一出租屋内，违反《中华人民共和国食品安全法》第三十五条之规定，在未依法取得食品生产、销售许可的情况下，擅自采购机器设备无证生产、销售粉红殖带牌葡萄籽膠丸、粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊、粉红殖带雅诗A型、B型卵巢保养精油套装等产品。2016年7月25日14时许，广州市公安局增城区分局食药侦大队联合增城区食品药品监督管理局对被告人刘某上述租屋进行检查，当场抓获被告人刘某，查获该处过期的粉红殖带葡萄籽膠丸12瓶（经鉴定，价值人民币3600元）、未经山东省威海百合生物技术股份有限公司授权许可生产的粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊10056瓶（经鉴定，价值人民币4026000元）和盗用西安五洲医学理肤科技有限公司持有的陕卫消证字（2012）第0143号的粉红殖带雅诗A型卵巢保养精油套装（白色）成某330盒、粉红殖带雅诗B型卵巢保养精油套装（红色）480盒（经鉴定，共计价值人民币324000元），及包装机一台、压边机二台、加压气泵一台等物品。被告人刘某承认控罪，对指控的犯罪事实没有异议。辩护人的辩护意见：1、百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊，是威海百合生物技术股份有限公司经过授权合法生产的，同时也是经鉴定质量合格的产品。涉案中10056瓶该维生素E软胶囊并非伪劣产品，该产品鉴定价值4022400元不属本罪的范畴。并且，被告人刘某并没有生产、销售该维生素E软胶囊的犯罪行为；2、雅诗A型卵巢保养精油套装（白色）和雅诗B型卵巢保养精油套装（红色）经鉴定为合格产品，被告人仅仅是对网购的成某进行外包装，且被告人刘某获利仅约2300元。涉案被扣押的该两类产品，应按犯罪未遂定罪处罚；3、葡萄籽胶丸是客户邮寄给龚某2顶的样品，留在被告人处，被告人并没有生产和销售该产品；4、被告人刘某具有法定或酌定从轻、减轻量刑情节。（1）被告人刘某仅对成某进行最简单、最原始的外包装加工，犯罪情节轻微，所起的作用极少；（2）被告人刘某三个孩子都尚小，并有一孩子10岁不会说话，需医治花费巨大，实在情有可原；（3）本案未造成严重社会后果，社会危害性小；（4）被告人主观恶性小；（5）被告人系初犯、偶犯，且犯罪前一贯表现好；（6）被告人能如实供述、认罪认罚，悔罪态度好。综上所述，请求对被告人予以适用缓刑。经审理查明：2016年7月25日14时许，广州市公安局增城区分局食药侦大队联合增城区食品药品监督管理局，对被告人刘某位于广州市增城区新塘镇新墩村东大街14号租屋进行检查。当场抓获被告人刘某，查获该处的产品一批，其中：粉红殖带葡萄籽膠丸12瓶（经鉴定，价值人民币3600元）、山东省威海百合生物技术股份有限公司（简称威海百合公司）的粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊10056瓶（经鉴定，价值人民币4026000元）、西安五洲医学理肤科技有限公司（简称西安五洲理肤公司）持有的陕卫消证字（2012）第0143号的粉红殖带雅诗A型卵巢保养精油套装（白色）成某330盒和粉红殖带雅诗B型卵巢保养精油套装（红色）480盒（经鉴定，共计价值人民币324000元），同时查获该处的包装机一台、压边机二台、加压气泵一台等物品。2016年8月1日，广州市公安局增城区分局聘请广东省保化检测中心对涉案的四种产品的成分组成进行鉴定，辨别其四种产品的真伪。2016年8月15日至23日，经检验得出结论：（1）生产单位为威海百合公司的百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊，其大豆异黄酮、维生素E含量实测值与标签标示值相符；（2）生产单位为湖北李时珍生物科技股份有限公司（简称湖北李时珍公司）的粉红殖带葡萄籽膠丸，其维生素C、维生素E含量测值均与标签标示值不符；（3）生产单位为西安五洲生物科技有限公司（简称西安五洲生物公司）的粉红殖带生殖套盒－Ａ型，其菌落总数、霉菌和酵母菌总数、粪大肠菌群、铜绿假单胞菌、金黄色葡萄球菌均符合《化妆品卫生规范》（２００７年版）对微生物指标的要求；（４）生产单位为西安五洲生物公司的粉红殖带生殖套盒－Ｂ型，其菌落总数、霉菌和酵母菌总数、粪大肠菌群、铜绿假单胞菌、金黄色葡萄球菌均符合《化妆品卫生规范》（２００７年版）对微生物指标的要求。威海百合公司生产与销售的百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊，于２０１５年８月１８日，取得国家食品药品监督管理总局批准，２０１６年１月２７日，由山东省食品药品监督管理局发出食品卫生许可证。涉案产品与其是同一产品，但产品包装不同，威海百合公司生产与销售的产品包装无外层薄膜，而涉案产品包装有外层薄膜，其他信息：生产日期、批号、保质期打码样式与涉案产品一致。威海百合公司未授权被告人刘某或龚某2顶生产销售粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊。“粉红殖带”是美国雅诗科技集团有限公司（简称美国雅诗公司）自有品牌，龚某2顶是美国雅诗公司业务联系负责人。２０１６年１月１日，美国雅诗公司与威海百合公司签订关于保健品、ＱＳ、化妆品贴牌加工合同，并经山东省荣成市食品药品监督管理局审批。粉红殖带雅诗Ａ型卵巢保养精油套装（白色）和粉红殖带雅诗Ｂ型卵巢保养精油套装（红色）的包装上标注有：陕卫消证字［２０１２］第０１４３号，生产厂家为“西安五洲生物科技有限公司”。实际取得《消毒产品生产企业卫生许可证》（陕卫消证字［２０１２］第０１４３号）的企业名称为“西安五洲医学理肤科技有限公司”两者名称不一致。西安五洲医学理肤科技有限公司从未以陕卫消证字［２０１２］第０１４３号生产过名为“粉红殖带雅诗Ａ型卵巢保养精油套装”（白色）和“粉红殖带雅诗Ｂ型卵巢保养精油套装”（红色）的产品，也从未委托广州任何企业代生产任何产品。2015年3月至2017年7月间，被告人刘某在广州市增城区新塘镇新墩村东大街14号一出租屋内，在没有任何证照的情况下，擅自采购机器设备，对粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊、粉红殖带雅诗A型、B型卵巢保养精油套装等产品进行包装加工。10056瓶粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊是由龚某2顶提供的，330盒粉红殖带雅诗A型卵巢保养精油套装（白色）成某和480盒粉红殖带雅诗B型卵巢保养精油套装（红色）成某是由被告人刘某采购的。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：（一）书证、物证1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实公安机关对本案依法立案侦查，并将被告人刘某拘传归案、缴获涉案物品一批。2、被告人刘某的个人信息和户籍证明材料，证实被告人刘某已达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力的自然人3、租金收据，证实被告人刘某租用广州市增城区新塘镇新墩村东大街14号房屋首层。4、搜查笔录、扣押清单，证实：扣押被告人刘某持有的粉红殖带葡萄籽膠丸12瓶、粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊10056瓶、粉红殖带雅诗A型卵巢保养精油套装（白色）成某330盒和粉红殖带雅诗B型卵巢保养精油套装（红色）480盒，包装机1台、压边机2台、加压气泵1台。5、山东省荣成市食品药品监督管理局函及附件，证实：（1）威海百合公司是合法的保健食品生产企业；（2）威海百合公司与被告人刘某无委托生产许何；（3）百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊是威海百合公司生产的产品；（4）威海百合公司生产的产品包装无外层薄膜，生产日期、批号、保质期打码样式与涉案产品一致；（5）威海百合公司与美国雅诗科技集团有限公司签订了贴牌加工合同，“粉红殖带”是美国雅诗科技集团有限公司的自有品牌，其业务联系人是龚某2顶。6、广州市增城区与西安市雁塔区卫生和计划生育局的函，证实：（1）西安五洲生物科技有限公司与西安五洲医学理肤科技有限公司不是同一公司；（2）西安五洲医学理肤科技有限公司从未以陕卫消证字［２０１２］第０１４３号生产过名为“粉红殖带雅诗Ａ型卵巢保养精油套装”（白色）和“粉红殖带雅诗Ｂ型卵巢保养精油套装”（红色）的产品，也从未委托广州任何企业代生产任何产品。（二）证人证言、辨认笔录及其照片1、证人张某证言、辨认笔录及其照片，证实被告人刘某对产品进行包装加工情况。2、证人陈某1证言、辨认笔录及其照片，证实被告人刘某租用广州市增城区新塘镇新墩村东大街14号首层房屋情况。3、证人龚某1证言、辨认笔录及其照片，证实粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊10056瓶由其提供给被告人刘某包装加工的情况。（三）被告人刘某的供述、辨认笔录及其照片，证实被告人刘某无证和未经许可实施包装加工“粉红殖带雅诗Ａ型卵巢保养精油套装”（白色）和“粉红殖带雅诗Ｂ型卵巢保养精油套装”（红色）的产品，具有主观故意和客观事实。（四）鉴定意见1、广东省保化检测中心出具的检验报告，证实涉案产品质量情况。2、广州市增城区价格认证中心出具的价格认定结论书，证实涉案产品价值情况。（五）现场勘验笔录、示意图及其照片，证实涉案产品包装加工现场概况。本院认为，被告人刘某无视国家法律，未领取工商营业执照、擅自包装加工未经许可授权、在产品上编造不真实的生产厂厂名的产品，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人刘某犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。涉案的10056瓶红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊，是威海百合公司生产的经国家许可合格产品，而提供产品的龚某2顶又是与威海百合公司有合作关系的美国雅诗科技集团有限公司业务联系人，不存在生产、销售伪劣产品罪的情形。因此，公诉机关指控被告人刘某包装加工粉红殖带雅诗百合康牌葡萄籽大豆提取物维生素E软胶囊10056瓶的犯罪事实证据不足，本院不予认定。被告人刘某包装加工的“粉红殖带雅诗Ａ型卵巢保养精油套装”（白色）成某330盒和“粉红殖带雅诗Ｂ型卵巢保养精油套装”（红色）480盒产品尚未销售，是犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人刘某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人的辩护意见与本案事实一致的，依法有理，本院予以采纳。综合考虑以上情节，被告人刘某具有认罪、悔罪表现，对被告人刘某适用缓刑确实不致再危害社会，对其所居住的社区无重大不良影响，决定对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国产品质量法》第二十七条第一款第二项之规定、《最高人民法院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人刘某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币75000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。二、缴获的粉红殖带葡萄籽膠丸12瓶、粉红殖带雅诗Ａ型卵巢保养精油套装（白色）成品330盒、粉红殖带雅诗Ｂ型卵巢保养精油套装（红色）480盒产品、包装机1台、压边机2台、加压气泵1台，予以没收、销毁（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  任刚健人民陪审员  姚俊宇人民陪审员  赖远明二〇一七年十二月二十八日书 记 员  毛小红附相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国产品质量法》第二十七条：产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：（一）有产品质量检验合格证明；（二）有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址；（三）根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，用中文相应予以标明；需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料；（四）限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期；（五）使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应当有警示标志或者中文警示说明。裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品，可以不附加产品标识。