湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0104民初4701号原告暨被告：武汉天鼎源物业服务有限公司，住所地武汉市东西湖区闷家湖小区******（6）。法定代表人：杨祈锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘磊，湖北我们律师事务所律师（一般代理）。委托诉讼代理人：李腾，该公司员工（一般代理）。被告暨原告：李俊，男，1971年6月23日出生，汉族，居民身份证住址：武汉市武昌区，委托诉讼代理人：李明照，湖北元申律师事务所律师（特别授权）。原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司与被告暨原告李俊劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员徐岚路独任审理，于2017年10月25日、11月8日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院裁定转为普通程序进行审理，由审判员徐岚路担任审判长，与人民陪审员王丹、王旖旎组成合议庭，于2017年11月27日公开开庭进行了审理。原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司委托诉讼代理人刘磊、李腾，被告暨原告李俊及其委托诉讼代理人李明照均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司诉称及辩称，李俊2016年2月入职公司从事保安工作，双方签订了书面劳动合同，约定月工资1550元。工作期间公司未安排李俊加班，无需支付加班工资。李俊工作不满一年，依法不享受年休假待遇。2017年2月李俊主动申请离职。现武汉天鼎源物业服务有限公司不服硚劳人仲裁字（2017）第252号仲裁裁决，诉至本院，请求：1、武汉天鼎源物业服务有限公司无需支付李俊年休假待遇损失1122.99元；2、武汉天鼎源物业服务有限公司无需支付李俊法定节假日加班工资差额2245.98元；3、诉讼费用由李俊承担。原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司为支持其主张，向本院提交如下证据：证据1、仲裁裁决书及送达回证，证明本案经过仲裁前置程序。证据2、劳动合同，证明双方签订书面劳动合同，合同约定工资标准为1550元，李俊主动要求公司无需为其缴纳社保，并按月领取了社保补贴。被告暨原告李俊辩称及诉称，李俊于2016年2月入职武汉天鼎源物业服务有限公司从事保安工作，月均工资2600元。工作期间公司未为李俊缴纳社会保险，双休日、法定节假日均未安排休息，公司未安排年休假，2017年2月28日李俊被迫离职。李俊亦不服硚劳人仲裁字（2017）第252号仲裁裁决，诉至本院，请求：1、确认2016年2月至2017年2月期间武汉天鼎源物业服务有限公司与李俊存在劳动关系；2、武汉天鼎源物业服务有限公司支付李俊经济补偿金3900元；3、武汉天鼎源物业服务有限公司支付李俊2016年2月至2017年2月的年休假工资1416.1元；4、武汉天鼎源物业服务有限公司支付李俊2016年2月至2017年2月延时加班工资7979.31元；5、武汉天鼎源物业服务有限公司支付李俊2016年2月至2017年2月的双休日加班工资24864.37元；6、武汉天鼎源物业服务有限公司支付李俊2016年2月至2017年2月法定节假日加班工资3944.83元；7、武汉天鼎源物业服务有限公司赔偿李俊失业保险损失3255元（1085×3）。被告暨原告李俊为支持其主张，向本院提交如下证据：证据1、银行流水，证明李俊月工资水平。证据2、值班记录本，证明李俊工作期间存在加班事实。经庭审质证，李俊对武汉天鼎源物业服务有限公司所举证据1真实性和证明目的无异议。对证据2真实性无异议，证明目的有异议，劳动者只在合同最后一页签名，合同内容都是公司事后添加的，工资应以劳动者实际到账为准，工作期间劳动者未收到公司发放的社保补贴。武汉天鼎源物业服务有限公司对李俊所举证据1真实性无异议，证明目的有异议，该工资包含社保补贴，银行流水可以反映出李俊2017年2月并未工作满一个月，离职时间为2017年2月15日。对证据2真实性、关联性有异议，记录本均系劳动者自行填写，记录内容为值班时间，不能代表公司安排劳动者加班。该证据证明考勤记录由劳动者自行记录保管，值班记录本不能反映劳动者存在加班及法定节假日加班；工作与值班有区别，劳动者以值班主张加班工资无法律依据。经本院审核上述证据，对武汉天鼎源物业服务有限公司所举李俊无异议的证据1予以采信，对证据2真实性予以采信，反映双方签订了劳动合同。对李俊所举证据1予以采信，对证据2，有劳动者及班长签名，武汉天鼎源物业服务有限公司未提供相反证据反驳，真实性予以采信，证明目的综合全案证据评判。经审理查明，李俊于2016年2月19日入职武汉天鼎源物业服务有限公司,岗位为保安队长，双方签订期限为2016年2月19日至2017年2月18日劳动合同一份，后双方签订期限为2017年2月19日至2017年6月30日《续订、变更劳动合同》。工作期间武汉天鼎源物业服务有限公司未为李俊缴纳社会保险。李俊离职前12个月月平均工资为2299元。李俊于2017年8月4日向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出硚劳人仲裁字（2017）第252号仲裁裁决书，裁令：1、确认2016年2月至2017年2月期间武汉天鼎源物业服务有限公司与李俊之间存在劳动关系；2、武汉天鼎源物业服务有限公司支付李俊带薪年休假的待遇损失1122.99元；3、武汉天鼎源物业服务有限公司支付李俊法定节假日加班工资差额2245.98元；4、驳回李俊的其他仲裁请求。现双方均不服仲裁，诉至本院，请求判如前请。另查明，李俊提交的2017年2月3日至2017年2月28日值班记录本，记载有日期、班次、值班员、值班时间、值班记录内容、交接人、交班时间、交接事项及物品、接班人、接班时间。值班记录本显示2017年2月共计25天的班长监督一栏有“李俊”签名。本院认为，1、关于双方劳动关系解除时间。武汉天鼎源物业服务有限公司辩称双方劳动关系解除时间为2017年2月15日，但未提供证据予以证明。而值班记录本显示李俊最后上班日期为2017年2月28日，故双方劳动关系解除时间为2017年2月28日。2、关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”和第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”武汉天鼎源物业服务有限公司未为李俊缴纳社会保险，李俊有权提出解除劳动关系，武汉天鼎源物业服务有限公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定支付2016年2月19日至2017年2月28日期间的经济补偿金2299×1.5=3448.5元。3、关于年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”和《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”的规定，李俊2016年2月19日入职，自2017年2月18日起享有年休假，双方劳动关系于2017年2月28日解除，经本院核算，李俊应享受年休假不足1天，故武汉天鼎源物业服务有限公司无需支付李俊未休年休假工资。4、关于延时加班工资。值班记录本仅班长监督一栏有李俊签名，不能反映李俊每天具体工作时间延长，故对李俊主张的延时加班工资，本院不予支持。5、关于休息日与法定节假日加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”和《工资支付暂行规定》第六条第三款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”劳动者所举2017年2月3日至2017年2月28日的值班记录本显示李俊2017年2月工作25天，已超过每月21.75天的工作日，已初步证明其存在休息日加班，公司认为不存在加班，应当提供近2年考勤记录等证据反映劳动者实际工作情况。现公司未提供证据证实，应承担举证不能的责任。经核算，武汉天鼎源物业服务有限公司应支付李俊2016年2月19日至2017年2月28日休息日加班工资2299÷21.75×(25-21.75)×12×200%=8244.69元。关于法定节假日加班，李俊所举证据不能证明其存在法定节假日加班，故武汉天鼎源物业服务有限公司无需支付李俊法定节假日加班工资。6、关于失业保险待遇损失。武汉天鼎源物业服务有限公司未为李俊缴纳失业保险,导致其不能享受失业保险待遇。依照《湖北省失业保险实施办法》第二十四条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满1年的，失业后发给3个月的失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长不超过24个月。”的规定，李俊属于非因本人意愿中断就业的情形，武汉天鼎源物业服务有限公司应支付李俊3个月失业保险待遇损失1085×3=3255元。7、关于确认劳动关系的问题。2016年2月19日原、被告签订书面劳动合同，双方劳动关系于2017年2月28日解除，故本院确认2016年2月19日至2017年2月28日期间武汉天鼎源物业服务有限公司与李俊之间存在劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认2016年2月19日至2017年2月28日期间原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司与被告暨原告李俊存在劳动关系；二、原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司支付被告暨原告李俊经济补偿金3448.5元；三、原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司支付被告暨原告李俊休息日加班工资8244.69元；四、原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司支付被告暨原告李俊失业保险待遇损失3255元；五、驳回原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告暨原告李俊的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起10日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告暨被告武汉天鼎源物业服务有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。上诉人在上诉期满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  徐岚路人民陪审员  王 丹人民陪审员  王旖旎二〇一七年十二月十一日书 记 员  朱瑞波