海南省海口市美兰区人民法院民事判决书（2017）琼0108民初6888号原告：陈金转，女，1957年9月11日出生，汉族，住海南省乐东黎族自治县，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：郭靖宇，海南外经律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈凤，海南外经律师事务所实习律师。被告：海南侨办机关服务社，住所地:海口市美兰区群上村**，营业执照注册号：98408904-3。法定代表人：吴淑雄。原告陈金转与被告海南侨办机关服务社劳动争议一案，本院于2017年9月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈金转的委托诉讼代理人郭靖宇、陈凤到庭参加了诉讼。被告海南侨办机关服务社经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈金转向本院提出诉讼请求：1、判决确认原、被告自2001年2月至今的劳动关系；2、判令被告支付原告自2001年3月起共11个月的双倍工资共计8800元；3、判令被告补足原告工资差额共计14730元；4、判令被告支付原告现年至75岁期间的补偿金共计36000元；5、请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告于2001年2月开始至今一直在被告处担任清洁的职务，双方已经形成了事实上的劳动关系，但被告一直未与原告签订书面的劳动合同，也未曾缴纳过任何社保。原告多次通过被告的经理杨许良交涉社保一事未果。根据《劳动合同法》第82条第1、2款的规定，被告应当支付原告11个月的双倍工资共计8800元。另根据《海南省人民政府关于调整最低工资标准的通知》发布的历年海口市职工的最低工资标准的文件可知，原告自2001年工作开始到今日每月的平均工资低于海南省政府规定的最低工资标准，根据法律规定被告应当补足其工资差额共计14730元。其次，被告一直未为原告缴纳社会保险（包括养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险），经原告多次要求，被告却以种种理由拒不缴纳，经查被告已于2004年3月31日被吊销，根据《海南省城镇从业人员基本养老保险条例(2016年修正)》第17条、第18条的规定，被告应当支付原告自现年至75周岁期间的社保共计36000元。海口市劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月12日以原告已经过了法定退休年龄而超过仲裁时效为由，向原告发出不予受理通知书。原告只得提起诉讼，以维护其合法权益。被告海南侨办机关服务社未答辩。原告围绕诉讼请求依法以下证据：1、工资表，用于证明原、被告之间存在劳动关系；2、海口市劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书，用于证明仲裁机关以原告超过了法定退休年龄而超过仲裁时效为由，对原告的劳动仲裁申请不予受理。经审查，原告提供的证据均有原件核对，被告在收到本院送达的证据材料副本、举证通知书后未提交证据进行反驳，本院对上述证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告自2001年2月开始到被告处从事清洁工作，双方未签订书面的劳动合同，被告没有为原告办理社会保险手续。原告向本院提交2001年2月至2017年8月期间被告发放工资的记录载明：原告2001年2月至2004年1月的月工资为400元，2004年2月至2011年10月的月工资为500元，2011年11月至2012年3月的月工资为1000元，2012年4月至2013年12月的月工资为1100元，2014年的月工资为1120元，2015年1月至2016年1月的月工资为1270元，2016年2月至2017年8月的月工资为1300元。2017年9月8日，原告向海口市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2017年9月12日以其所申请的争议不符合受理条件为由，作出不予受理的决定。另查明，被告海南侨办机关服务社于2004年3月31日被吊销。根据海南省人民政府、海南省人力资源和社会保障厅每年公布的关于调整年度最低工资标准的通知得知，2010年海口地区月最低工资标准为830元，2012年海口地区月最低工资标准为1050元，2013年海口地区月最低工资标准为1120元，2015年海口地区月最低工资标准为1270元，2016年海口地区月最低工资标准为1430元。本院认为，一、关于原、被告劳动关系。原告自2001年2月开始至今一直在被告处担任清洁工作，原告有固定的工作时间，上下班进行登记，被告按月发放劳动报酬，双方形成事实上的劳动关系。虽然被告于2004年3月31日被吊销营业执照，但尚未被注销，尚具有用工主体资格，原、被告之间的劳动关系并未因此终止。《劳动法》第七十三条规定，劳动者退休，依法享受社会保险。《劳动合同法》第四十四条第（2）项规定，劳动者开始享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。以上法律均没有规定劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，而是以依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止条件。劳动者达到法定退休年龄时，依法享有养老保险待遇或领取退休金的权利，用人单位和国家应为其提供这种保障，但用人单位没有按照规定为劳动者办理退休手续，劳动者的生活无法得到保障时，用人单位继续聘用这些人员，如果未签订聘用协议明确工作内容、报酬、医疗、劳动保护待遇等权利、义务，这些人员的权益就无法得到保障。只有将他们之间的用工关系按照劳动关系处理，才符合劳动法的立法目的和客观事实。原告于1957年9月11日出生，至2007年9月11日时已达退休年龄，但被告没有为原告办理退休手续，原告未享有退休待遇，原告目前仍在被告处工作，本院认定双方自2001年2月至今存在劳动关系。二、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。根据《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付两倍的工资。原告于2001年2月入职，被告已向原告支付了2001年3月至2002年2月期间的当月工资，仍应向原告支付二倍工资差额4400元（400元×11个月）。原告主张的数额为8800元，超出部分本院不予支持。三、关于补足工资差额的诉求。根据《劳动法》第四十八条规定，国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。被告向原告支付的工资低于海口地区最低工资标准的部分，应予以补足。根据被告向原告发放工资的情况，结合我省历年关于调整最低工资的规定，被告应向原告补足的工资差额为：2010年1月至2011年10月应补足的工资差额为（830元-500元）×22个月=7260元；2012年1月至2012年3月应补足的工资差额为（1050元-1000元）×3个月=150元；2013年应补足的工资差额为（1120元-1100元）×12个月=240元；2016年1月应补足的工资差额为1430元-1270元=160元；2016年2月至2017年8月应补足的工资差额为（1430元-1300元）×19个月=2470元；应补足的工资共计10280元。原告主张的数额为14730元，超出部分本院不予支持。四、关于原告未能享受养老保险的损失赔偿问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《海南省城镇从业人员基本养老保险条例》第十六条第二款规定，男满60周岁、女满55周岁，从未参加基本养老保险的从业人员，不得按照本条例规定参加基本养老保险。原告目前已年满55周岁，由于被告未为原告办理基本养老保险手续，导致原告目前已无法参加基本养老保险，由此给原告造成的损失，应当予以赔偿。由于原告无法提交社保机构核算的相关依据，原告的基本养老保险损失难以明确核算，从保护劳动者合法权益，平衡劳动者、用人单位、社保部门三方利益的立法目的考量，本院参照民事法律的一般原则，将被告作为用人单位不履行法定义务而获得的利益间接确定为原告的损失，依此为据确定原告的基本养老保险损失。《海南省城镇从业人员基本养老保险条例》第七条规定，用人单位按本单位从业人员月工资总额的20%缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。根据原告的工资收入计算，截至2012年9月原告年满55周岁时止，被告已向原告发放工资72500元，应补足工资为7410元，应依法缴纳的基本养老保险费为（72500元+7410元）×20%=15982元，本院认定被告应向原告赔偿基本养老保险损失15982元。原告主张的数额为36000元，超出的部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第四十四条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，缺席判决如下：一、确认原告陈金转与被告海南侨办机关服务社于2001年2月至今存在劳动关系；二、被告海南侨办机关服务社应当于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告陈金转支付未签订劳动合同二倍工资差额4400元；三、被告海南侨办机关服务社应当于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告陈金转补足低于最低工资标准的差额部分10280元；四、被告海南侨办机关服务社应当于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告陈金转支付未能享受基本养老保险待遇的损失15982元；五、驳回原告陈金转的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告海南侨办机关服务社有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审 判 长 杨 勇审 判 员 薛金梅审 判 员 陈锦海 二〇一七年十二月十八日法官助理 翁亚穗书 记 员 邓明珍速录员王志玲附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国劳动法》第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。......第十二条用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。......《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。......第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。