广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤15刑初95号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人卢海斌男，1988年6月6日出生，汉族，福建省龙岩市永定区人，初中文化程度，职业：电焊工，住永定区。因本案于2016年3月27日被陆丰市公安局羁押，同月28日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人蔡震峰，广东陆洲律师事务所律师。被告人卢圳斌男，1990年5月8日出生，汉族，福建省龙岩市永定区人，初中文化程度，吸毒人员，无业，住永定区。因本案于2016年3月27日被陆丰市公安局羁押，同月28日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人黄进亮，广东沁森律师事务所律师。本院审理汕尾市人民检察院以汕检公刑诉[2016]155号起诉书指控被告人卢海斌、卢圳斌犯贩卖毒品罪一案，于2017年1月19日作出（2016）粤15刑初194号刑事判决，以犯贩卖毒品罪，判处被告人卢海斌有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；判处被告人卢圳斌有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元。宣判后，被告人卢海斌不服，提出上诉。广东省高级人民法院于2017年5月22日作出（2017）粤刑终字479号刑事裁定，撤销本院（2016）粤15刑初194号刑事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，汕尾市人民检察院指派检察员陈丽娟出庭支持公诉，被告人卢海斌、卢圳斌及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市人民检察院指控，被告人卢海斌、卢圳斌与同案人卢某（在逃）密谋贩卖毒品牟利，由卢某联系毒品卖主，提供毒资人民币约55万元、前往陆丰市的费用人民币3000元和一部黑色奥迪小轿车（闽Ｆ×××**），由被告人卢海斌和卢圳斌驾车前往陆丰市内湖高速路口，由卢某电话联系卖家过来与卢海斌、卢圳斌交易毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），然后由卢海斌、卢圳斌将毒品运回福建龙岩交给卢某。2016年3月27日中午，被告人卢海斌和卢圳斌驾驶黑色奥迪小轿车（闽Ｆ×××**），从福建省龙岩市出发前往广东省陆丰市购买毒品甲基苯丙胺。当天18时50分许，卢海斌和卢圳斌驾车驶出陆丰市内湖高速路口时，被南塘公安检查站的边防武警查获。武警现场抓获被告人卢海斌和卢圳斌，在车内查获一小袋（内有12片）红色片状物（净重2克）和人民币546400元。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的红色片状物检出甲基苯丙胺的成分。为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相关的物证、书证、鉴定意见、勘查材料以及被告人的供述等证据。汕尾市人民检察院认为，被告人卢海斌、卢圳斌违反国家对毒品的管理规定，着手贩卖毒品，后因被公安人员查获而未得逞，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二十三条、第三百四十七条第二款第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪（未遂）追究其刑事责任，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法惩处。被告人卢海斌和卢圳斌对公诉机关指控其贩卖毒品未遂的事实没有异议，均表示认罪，但提出所携带毒资人民币546400元系二人所有，前来陆丰购毒不是受卢某所指使。被告人卢海斌的辩护人提出：1.被告人卢海斌的行为是犯罪预备；2.被告人是从犯；3.被告人是初犯。被告人卢圳斌的辩护人提出：1.被告人卢圳斌是从犯；2.本案的犯罪形态属于犯罪预备；3被告人卢圳斌认罪、悔罪，并且是初犯。经审理查明，2016年3月27日中午，被告人卢海斌和卢圳斌受同案人卢某（在逃）的雇请，前往陆丰市购买毒品甲基苯丙胺。同案人卢某将毒资人民币546400元和一部黑色奥迪小车（车牌：闽Ｆ×××**）交给被告人卢海斌和卢圳斌，提供人民币三千元给被告人卢海斌作为前往陆丰的路途费用，交代被告人卢海斌、卢圳斌驾车到陆丰市内湖高速路口等候，他再通知毒品卖家前去跟被告人卢海斌、卢圳斌交接，然后由卢海斌、卢圳斌将甲基苯丙胺运回福建省龙岩市交还给他。同日中午，被告人卢海斌和卢圳斌驾驶闽Ｆ×××**小车，从福建省龙岩市出发，前往广东省陆丰市购买毒品甲基苯丙胺。同日18时50分许，卢海斌和卢圳斌驾车抵达陆丰市内湖高速路口，被设岗缉查的边防武警截获；武警现场抓获被告人卢海斌和卢圳斌，在闽Ｆ×××**车内查获一小袋（12片）含甲基苯丙胺的片剂（净重2克）和人民币546400元。认定上述事实的证据有：1.福建省龙岩市公安局龙潭派出所出具的《户籍证明》证实了被告人卢圳斌、卢海斌和同案人卢某的出生日期以及户籍地址等基本情况。2.《陆丰市公安局现场检测报告书》证实，被告人卢圳斌的尿液经现场甲基安非他明检测试剂检测，结果呈阳性，证明被告人卢圳斌系吸毒人员。3.陆丰市公安局《受案登记表》和汕尾市边防支队机动大队二中队民警杨杰和陈汉荣出具的《闽Ｆ×××**查获情况》：2016年3月27日18时50分许，陆丰市公安局南塘公安检查站执勤民警在内湖高速路段开展机动设卡查缉，发现闽Ｆ×××**黑色奥迪轿车形迹可疑。经检查，民警在该车内查获一小袋（共12颗）疑似麻古，人民币55捆，抓获被告人卢圳斌和卢海斌。4.中国移动龙岩分公司提供的号码为157××××****（卢海斌）、134××××****（卢海斌）和158××××****（卢圳斌）的手机用户通话清单和福建省电信公司龙岩分公司提供的号码为180××××****（卢某）和181××××****（卢某）的手机用户通话清单证实，上述号码在案发时段（2016年3月24日至27日）相互之间有频繁的通话联系。5.陆丰市公安局禁毒大队于2016年3月27日21时30分至50分对缉获现场和车辆进行了勘验检查，并制作了相应的《现场勘验笔录》和现场方位示意图。现场勘验笔录：2016年3月27日18时50分，南塘公安检查站边防武警在陆丰市内湖高速收费站出口处机动设卡，查获一辆车牌号为闽Ｆ×××**黑色奥迪小轿车，抓获犯罪嫌疑人卢海斌和卢圳斌。民警在闽Ｆ×××**黑色奥迪小轿车的驾驶座下面的抽屉中查获一小袋疑似毒品麻古的红色片状物（内有12片），在后座位上查获一个黑色长方形布袋，袋内装有人民币55捆。后一并移交陆丰市公安局禁毒大队。6.陆丰市公安局禁毒大队三中队的《扣押物品清单》证实，该队于2016年3月27日抓获扣押了被告人卢海斌、卢圳斌持有一辆黑色奥迪小车（车牌闽Ｆ×××**）、人民币55捆（放置于汽车后排座的黑色长方形袋子）和红色药丸状物12粒，同时扣押了被告人卢海斌身上的人民币4126元、两部手机（其中一部手机的号码为157××××****）、驾驶证和银行卡等物品，扣押了被告人卢圳斌的一部手机（号码为158××××****）、驾驶证和银行卡等物品。7.查扣的闽Ｆ×××**黑色奥迪小轿车和一个黑色长方形布袋（袋内55捆人民币）均有拍照附卷，并经被告人卢海斌和卢圳斌确认无误，被告人卢海斌同时对其手机（手机通话记录中显示其与181××××****的手机号码用户于2016年3月26日多次联系的情况）进行了确认，被告人卢圳斌同时确认其手机通话记录中显示的号码181××××****系同案人卢某的手机号码。8.经向福建省龙岩市公安局交警支队提供的闽Ｆ×××**小车存档纸质档案证实，闽Ｆ×××**奥迪小车所有人为赖某，办理机动车转移手续的联系电话是158××******（被告人卢圳斌使用的号码）。9.陆丰市公安局禁毒大队三中队出具的《说明》：（1）南塘公安检查站的边防武警将查获的本案移交三中队，三中队于2016年4月14日将涉案的55捆人民币上缴陆丰市公安局的工商银行账户。经银行工作人员现场验收，55捆人民币的数额为546400元；（2）涉案的12粒麻古经称重，净重为2克。10.工商银行交易单据证实，陆丰市公安局于2016年4月14日将涉案的人民币546400元存入该局的工商银行账号。11.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字【2016】04008号《刑事化验检验报告》证实，民警在闽Ｆ×××**奥迪小车内查获的涉案毒品检出甲基苯丙胺的成分。12.证人施某证言：我知道180××××****的手机号码是一个永定龙潭20来岁的男子使用的，他的名字我不知道。181××××****这个手机号码我就不知道。因为我最有印象的是，当时是2016年2月6日，也就是快过春节前的农历除夕28日的中午二点多，有三个20来岁的男子来我二手车行看车，其中一个有20来岁，个头不高，身高1.6米多，身材较胖，说普通话的男子向我买了一部黑色二手奥迪车，当时我和他是谈好价钱19.9万元，他说现金不够，他叫我跟他们回去永定区龙潭镇家里拿钱，拿钱后再开车送我回来。我怕他们不是好人，我就不答应他，他就说那等他回龙潭拿钱后再回来买车，并留了180××××****这个电话号码给我，我在店等了他好久，他还没来，我就打了他180××××****好几次电话，他等到当天下午5点多6点的时候。他才把现金19.9万元带来买走我店的那辆黑色迪车。后来又经常来我店坐喝茶。他还多次用180××××****这个电话打我139××******的手机问我汽车的性能问题。他买走我店的这辆二手黑色迪汽车约一个月后，他开车来我店喝茶时，我看到这黑色奥迪悬挂着一副广东牌，可能是假牌，我看到才短短一个月，这辆黑色奥迪车的公里表已经走了有七、八千公里了，我当时问他你才开了一个月，汽车怎么走了这么多公里了，他说这个月他已经赚了几十万元了。给我辨认的一组照片中的5号男子我认识，他是这个永定龙潭20来岁的男子，他在2016年2月6日，也就是农历除夕28日跟我买了一辆二手黑色奥迪汽车。13.汽车转让协议书复印件证实，2016年2月6日，卢某以人民币199000元向施某购买二手奥迪牌汽车1辆。14.被告人的供述和辩解（1）被告人卢海斌供述：我的电话号码为157××******和134××××****。在来陆丰的几天前，堂弟卢某有单独叫我送钱到陆丰，并购买毒品带回福建龙岩市。2016年3月27日中午，我、卢某和卢圳斌三人在龙岩市吃饭后，卢某提供一辆闽Ｆ×××**黑色奥迪小车给我们来陆丰，并告知我们人民币55万元已经放在车上，叫我们到了陆丰市内湖高速出口后打电话给他，他会叫人出来接钱交易冰毒，让我们将冰毒带回福建龙岩市。他没有告诉我们，前来接头的人是谁。卢某拿了人民币三千元给我，说是油费和过路费，并给我一张手机卡，让我用这个号码跟他联系。随后，我驾驶闽Ｆ×××**黑色奥迪小车到旁边的一间手机店；卢圳斌坐在车的后排座。我买了一部手机，装上卢某给我的手机卡，并用这部手机拨打卢某的手机（尾号为444），告诉他：我们要上高速路了，并开往陆丰。当天18时多，我和卢圳斌在陆丰内湖高速路口下高速，在高速路口左手边被边防武警查获，武警查到放在驾驶室下面抽屉中的12粒麻古，放在小车后排座的一布袋钱（人民币55万元）。我不知道麻古是谁的。我不清楚卢某购买毒品后要卖给谁。被查扣车辆的行驶证是赖某的，听说她是卢某的女朋友。卢某曾说回去后给我报酬人民币一万元。我以前没有来过陆丰市。我们没有联系陆丰这边的人。通讯录里面的号码181××××****是卢某的电话号码。被告人卢海斌对多人混杂的二组不同男性正面免冠相片进行辨认，从第一组（14张）中指认出让他带钱到陆丰交易冰毒的同案人卢某，从第二组（12张）中指认出被告人卢圳斌，系其堂兄弟。（2）被告人卢圳斌供述：我的电话号码为158××******。卢某的手机号码是180××××****和181××××****。2016年3月27日中午，我、卢某和卢海斌在龙岩市区吃午饭。饭后，卢某在福建省龙岩市将闽Ｆ×××**小车交给卢海斌，并将人民币55万元交给我和卢海斌，叫我们来陆丰交易冰毒。卢某交代我们开车到陆丰市内湖下高速后打电话给他，他联系冰毒卖家后再让我们把55万元交给联系人，然后将购买的冰毒带回福建龙岩；卢某没有告诉我们向谁购买毒品。卢海斌驾驶小车从龙岩高速路口上高速，我坐在车后座。我们在陆丰市内湖下高速，由卢海斌跟卢某联系在哪里交易，但还没打电话我们就被公安机关抓获。公安机关现场查扣了准备用于购买毒品的人民币55万元和12粒麻古。这次来陆丰，我帮忙开车，车是卢某的，用其女朋友“小赖”的名字登记。我、卢某和卢海斌三人是堂兄弟关系。我不清楚卢某怎么跟卢海斌说的，我是听卢海斌说要到陆丰市购买毒品，当时卢某告知我们人民币55万元已经放在车上。卢某叫我帮他做事，每月给我报酬人民币三万元；我帮他做了十多天，还没有拿到钱。被抓的十几天前，卢某曾叫我开车载他到陆丰。被告人卢圳斌对多人混杂的二组（每组12张）不同男性正面免冠相片进行辨认，从第一组中指认出让他带钱到陆丰交易冰毒的同案人卢某，从第二组中指认出被告人卢海斌。上述证据均经庭审质证，予以确认。对于二被告人的辩解以及辩护人所提的辩护意见，评析如下：1.被告人卢海斌在重审庭审中辩称所携带的购毒资金人民币546400元系其本人所有，被告人卢圳斌则称该款系其和卢海斌二人所有，二被告人的说法不一致，且均没有证据可以证明，故不予采信；2.二被告人携带毒资，从福建省龙岩市到广东省陆丰市交易毒品，因被公安机关及时查获而未得逞，依法应认定为犯罪未遂，其已经着手实施具体的犯罪行为，其行为不属于预备行为；3.二被告人虽系受雇于他人，但从其设定的毒品交易过程以及二被告人已实施的犯罪行为上，可以认定二被告人系完成毒品交易的执行人，其在案中所起作用并非次要，不宜认定为从犯；4.二被告人没有犯罪前科，但在重审庭审中翻供，认罪、悔罪态度差，本院在对其量刑时酌情考虑。本院认为，被告人卢海斌和卢圳斌违反国家对毒品的管理制度，受雇于同案人卢某，携带巨额资金前往陆丰市购买毒品甲基苯丙胺，因被公安人员截获而未能得逞，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控二被告人贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，合议庭予以支持。二被告人贩卖毒品的行为因其意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，依法可以减轻处罚。根据被告人卢海斌和卢圳斌贩卖毒品的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人卢海斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月27日起至2024年3月26日止；罚金限于判决生效之日起一个月内缴纳。）二、被告人卢圳斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月27日起至2023年3月26日止；罚金限于判决生效之日起一个月内缴纳。）三、本案查获的甲基苯丙胺片剂2克、手机3部、作案工具闽Ｆ×××**奥迪轿车、毒资人民币546400元，予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  郑仕忠审判员  彭朝城审判员  余国清二〇一七年十二月十一日书记员  许少佩附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。