广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2017）桂05破申12号 申请人：北京瑞尔德嘉创业投资管理有限公司。住所：北京市顺义区天竺镇小王辛庄南路**。 法定代表人：张桂兰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钱骏，北京观韬中贸（杭州）律师事务所律师。 申请人（被申请人）：广西北生集团有限责任公司。。住所：广西壮族自治区北海市北海大道**北生科技园内）。 法定代表人：何京云，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘波，浙江纳古律师事务所律师。 2017年11月22日、2017年11月29日，申请人北海瑞尔德嘉创业投资管理有限公司（以下简称瑞尔德嘉公司）、广西北生集团有限责任公司（以下简称北生集团公司）分别以北生集团公司不能清偿到期债务，且资不抵债为由向本院申请对北生集团公司进行破产清算。本院于2017年12月1日通知了北生集团公司。北生集团公司在法定期限内未提出异议。 本院查明：北生集团公司于1997年1月1日经北海市工商行政管理局注册登记，性质为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为15000万元人民币，经营范围为高新技术产业及产品的研究及开发，电子产品及通讯设备、计算机软、硬件的研制、开发及销售，高新建筑材料的开发，旅游资源开发、经营，国内贸易（以上涉及国家法律、法规专营项目的，须凭经营许可证经营），农产品的种植、加工、销售（以上加工项目保留仅供处置资产用，不得经营），住所地为北海市生科技园内）。 2006年11月30日，广西壮族自治区高级人民法院（以下简称广西高院）就原告中国银行股份有限公司北海分行（以下简称中行北海分行）诉被告广西北生药业股份有限公司（以下简称北生药业公司）、北生集团公司、广厦建设集团有限责任公司（以下简称广厦集团）、北京川腾投资集团有限公司（以下简称川腾公司）、何玉良借款担保合同纠纷一案作出（2006）桂民二初字第4号民事判决，判决：1.北生药业公司偿还中行北海分行贷款本金2000万元及利息（利息的计算，以2000万元为基数，从2006年3月21日起至2006年7月11日止，按年利率6.138%计付利息，并以到期利息额为基数按年利率6.138%按季计付复息，从2006年7月12日起按每日万分之二点二一六五利率计付利息，并以到期利息额为基数按每日万分之二点五五七五利率计付复利，逾期利率遇利率调整分段计息）；2.北生药业公司偿还中行北海分行贷款本金6000万元及利息（利息的计算，以6000万元为基数，从2006年3月21日起至2006年4月30日止，按月利率5.58‰计付利息，并以到期利息额为基数按月利率5.58‰按季计付复利，从2006年5月1日起按每日万分之二点七九利率计付利息，并以到期利息额为基数按每日万分之二点七九利率计付复利，逾期利率遇利率调整分段计息）；3.北生集团公司对北生药业公司上述一、二项债务承担连带偿还责任，北生集团公司承担责任后，有权向北生药业公司追偿；4.何玉良、广厦集团、川腾公司对北生药业公司、北生集团公司上述一、二、三项债务承担连带偿还责任，何玉良、广厦集团、川腾公司承担责任后，有权向北生药业公司、北生集团公司追偿。案件受理费424163元，财产保全费408673元，共计832836元，由北生药业公司、北生集团公司、何玉良、广厦集团、川腾公司共同负担。广厦集团不服该判决向最高人民法院提出上诉。2007年12月26日，最高人民法院作出（2007）民一终字第24号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 2009年6月5日，广西高院作出的（2008）桂法执字第2-120号民事裁定书载明：广西高院于2008年2月26日依法扣划了被执行人广厦集团的银行存款13266761.39元，于2008年3月21日依法扣划了被执行人广厦集团在杭州市中级人民法院的执行得款5000000元；于2008年6月17日依法提取了被执行人北生药业公司在长春长江路经济开发区土地收购储备交易中心的拆迁补偿款21630000元。至此，广西高院已依法强制执行得款共计39896761.39元。2009年5月18日，瑞尔德嘉公司向广西高院递交报告称，该公司与中行北海分行于2008年6月13日签订了债权转让协议，该公司已向中行北海分行支付了该债权转让协议约定的全部费用，取得最高人法院（2007）民一终字第24号民事判决书项下的全部权利。申请变更瑞尔德嘉公司为本案的申请执行人。广西高院经审查，瑞尔德嘉公司提交的证据与原件核对无异，该院依法确认其提供证据的真实性，并认为瑞尔德嘉公司的申请符合法律规定，应予准许，根据《最高人民法院高院人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条第1款第（2）项、第20条第（4）项的规定，裁定：变更瑞尔德嘉公司为本案的申请执行人，原申请执行人中行北海分行的权利义务由瑞尔德嘉公司承受。 2009年9月8日，广西高院作出（2008）桂法执字第2-135号民事裁定书，载明：该院于2009年7月3日拍卖川腾公司所有的位于北京市西城区的房产。2009年8月17日，瑞尔德嘉公司以350万元的最高价竞得。次日，瑞尔德嘉公司向该院提出申请，请求从该公司在本案的债权中抵扣350万元的拍卖价款，不再另行支付拍卖款项。该院认为，申请执行人瑞尔德嘉公司在本案中尚有约6900万元的债权未执行。302号房产系该院在执行本案过程中于2008年2月22日首先查封。根据有关法律规定，瑞尔德嘉公司可从302号房产的拍卖价款中优先受偿。并裁定：一、北京市西城区的房产（房产证号：京西私移字第××号）的所有权归买受人瑞尔德嘉公司所有，以上房产的财产权自本裁定送达买受人瑞尔德嘉公司时起转移；二、买受人瑞尔德嘉公司可持本裁定书到财产管理机构办理相关财产过户登记手续。 2009年11月12日，广西高院作出（2008）桂法执字第2-138号民事裁定书，载明：根据申请人瑞尔德嘉公司与被申请人北生集团公司的申请，该院依法委托浙江勤信资产评估有限公司对登记在北生集团公司名下的一辆宾利牌小轿车进行价格评估，评估价值为3250000元。2009年8月27日，瑞尔德嘉公司与北生集团公司经协商，一致同意以宾利牌小轿车以物抵债，以抵偿北生集团公司欠瑞尔德嘉公司的债务。该院认为，瑞尔德嘉公司与北生集团公司的请求符合法律规定，应予准许。并裁定：一、将北生集团公司所有的车辆号为桂Ｅ×××××的一辆宾利牌小轿车作价3250000元，交付瑞尔德嘉公司抵偿本案相应数额的债务；二、瑞尔德嘉公司可持裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。 2010年11月25日，广西高院作出（2008）桂法执字第2-145号执行裁定书，裁定本案指定北海中院（以下简称北海中院）执行。2015年6月15日，北海市中级人民法院作出《执行款物分配方案》，一、案件由来及执行情况：北海中院在执行申请执行人北海市威豪房地产开发公司与被执行人北生集团公司土地使用权转让合同纠纷一案中，依法平仓变现了北生集团公司持有的北生药业28011200股股票（证券代码600556、证券类别无限售流通股）。由于涉及到多个债权人对同一被执行人申请执行，经研究确定参与分配方案。二、当事人和其他参与分配人的基本情况：1.（2010）北执一查字第28号、（2010）北执一字第40号申请执行人北海市威豪房地产开发公司与被执行人北生集团公司、何玉良的财产继承人；执行依据：最高人民法院（2005）民一终字第104号民事判决；执行标的金额：本金2500万元及相应利息（已受偿54190573.37元）；债权的种类及性质：在本次变价的财产中属于普通金钱债权，对本次处置的28011200股股票采取第一顺序的冻结措施。2.（2009）北执一查字第40号、（2012）北法执字第50号申请执行人：中国工商银行股份有限公司北海分行与被执行人北海安泰生物技术有限公司、北生集团公司；执行依据：北海中院（2008）北民二初字第45号民事判决；执行标的金额：本金3000万元及相应利息（通过北生药业公司破产重整受偿现金7904元、应收款抵债6226628.80元、北生药业股票2628753股）；债权的种类及性质：在本次变价的财产中属于普通金钱债权，对本次处置的28011200股股票中的3586956股股票采取第二顺序的冻结措施。3.（2014）北法执字第260号申请执行人：上海欣帝投资有限公司（原公司名称为上海久丰投资有限公司）与被执行人北生集团公司；执行依据：北海中院（2010）北民二初字第6号民事调解书；申请执行标的金额：本金12970112.26元及相应利息；债权的种类及性质：在本次变价的财产中属于普通金钱债权，对本次处置的28011200股股票采取第三顺序的冻结措施。4.（2008）北执一查字第64号、（2014）北法执字第163号申请执行人中国农业银行股份有限公司北海分行与被执行人北生集团公司、广厦集团、担保人浙江天都实业有限公司；执行依据：广西高院（2007）桂民二终字第55号民事判决、北海中院（2006）北民二初字第27号民事判决；申请执行标的金额：本金4000万元及相应利息；债权的种类及性质：在本案债权范围内对本次变价的13011200股股票所得价款享有优先受偿权，对本次处置的28011200股股票采取第四顺序的冻结措施；5.（2008）北执一查字第65号、（2014）北法执字第133号申请执行人中国农业银行股份有限公司北海分行与被执行人北生集团公司、广厦集团、担保人浙江天都实业有限公司；执行依据：广西壮族自治区高级人民法院（2007）桂民二终字第57号民事判决、北海中院（2006）北民二初字第21号民事判决；申请执行标的金额：本金4200万元及相应利息；债权的种类及性质：在本案债权范围内对本次变价的15000000股股票所得价款享有优先受偿权，对本次处置的28011200股股票采取第四顺序的冻结措施。6.申请执行人广西君慧联信投资有限公司与被执行人北生集团公司：（1）（2010）北执一字第108号；执行依据：北海中院（2010）北民二初字第19号民事判决；申请执行标的金额：本金590万元及利息25768960.16元（利息计至2010年3月15日止）（已受偿1043965.97元）；（2）案号：（2010）北执一字第109号；执行依据：北海中院（2010）北民二初字第29号民事判决；申请执行标的金额：本金3014万元及利息81351235.29元（利息计至2010年3月15日止）；（3）案号：（2011）北执一查字第42号、（2014）北法执字第151号；执行依据：北海中院（2011）北民二初字第11号民事判决；申请执行标的金额：本金1000万元及利息7493445.73元（利息计至2003年3月20日，以后的另计）；（4）案号：（2011）北执一查字第43号、（2014）北法执字第152号；执行依据：北海中院（2011）北民二初字第l2号民事判决；申请执行标的金额：本金965万元及利息5272214.95元（利息计至2003年3月20日止，以后另计）；（5）案号：（2011）北执一查字第44号、（2014）北法执字第153号；执行依据：北海中院（2011）北民二初字第l3号民事判决；申请执行标的金额：本金750万元及利息4812326.58元（利息计至2003年3月20日止，以后的另计）上述五案债权的种类及性质：在本次变价的财产中均属于普通金钱债权，均对本次处置的28011200股股票采取第五顺序的冻结措施；7.案号：（2006）北执一查字第78号、（2010）北执一字第38号；申请执行人：北海市土地储备中心与被执行人北生集团公司、北海腾盛建筑工程有限责任公司；执行依据：北海仲裁委员会（2006）北仲裁字第10号裁决书；申请执行标的金额：1300万元及相应利息（通过北生药业破产重整受偿7238577元）债权的种类及性质：在本次变价的财产中属于普通金钱债权。8.案号：（2008）北执一查字第25号、（2010）北执一字第101号；申请执行人广东百合媒介广告有限公司与被执行人北生集团公司；执行依据：中国国际经济贸易仲裁委员会（2007）中国贸仲京裁字第0336号裁决书；申请执行标的金额：884937.50元及相应利息；债权的种类及性质：在本次变价的财产中属于普通金钱债权。9.案号：（2008）北执一查字第31号、（2010）北执一字第56号；申请执行人瑞尔德嘉公司与被执行人北生集团公司、广厦集团、川腾公司、何玉良；执行依据：广西高院（2007）桂民二终字第46号民事判决、北海中院（2006）北民二初字第l6号民事判决；申请执行标的金额：1200万元及相应利息（已受偿16830685元）；债权的种类及性质：在本次变价的财产中属于普通金钱债权。10.案号：（2010）北执一字第117号；申请执行人瑞尔德嘉公司与被执行人北生集团公司、广厦集团、川腾公司、何玉良；执行依据：最高人民法院（2007）民一终字第24号民事判决、广西高院（2006）桂民二初字第4号民事判决；申请执行标的金额：8000万元及相应利息（已受偿43666561.39元）；债权的种类及性质：在本次变价的财产中属于普通金钱债权。11.广厦集团向北海中院申请，在其承担担保责任103117217.18元的范围内向主债务人北生集团公司行使追偿权。北海中院受理执行的申请执行人中国农业银行股份有限公司北海市分行与被执行人北生集团公司、广厦集团、惠州市腾辉商贸有限公司及担保人浙江天都实业有限公司借款担保合同纠纷一案[执行依据为广西高院（2007）桂民二终字第56号民事判决、北海中院（2006）北民二初字第30号民事判决]中，作为承担连带责任的担保人广厦集团，先后向申请执行人中国农业银行股份有限公司北海分行代为清偿了103117217.18元。依据最高人民法院《关于判决主文已经判明担保人承担担保责任后有权向被担保人追偿，该追偿权是否须另行诉讼问题请示的答复》[2009]执他字第4号“对人民法院的生效判决已确定担保人承担担保责任后，可向主债务人行使追偿权的案件，担保人无须另行诉讼，可以直接向人民法院申请执行。但行使追偿权的范围应当限定在抵押担保责任范围内”的答复精神，该公司向北海中院申请执行，在代偿l03117217.18元的范围内向主债务人北生集团公司行使追偿权。三、被执行人可供分配的财产状况。北海中院分别于2014年9月3日、4日平仓变现了广西北生集团有限责任公司所持有北生药业、质押给中国农业银行股份有限公司北海分行的28011200股股票（证券代码600556、证券类别无限售流通股），扣除相关扣划过户、交易税费等实际支出费用，剩余可供分配的执行款项为235670860.93元。四、其他需要说明的问题。被执行人北生集团公司属于有限责任公司，成立于1997年1月1日：注册资本人民币15000万元，已报送2014年度年报，目前未撤销或注销。其他被执行人北海腾盛建筑工程有限责任公司、广厦集团公司、北京川腾投资集团有限公司均正常年检，目前亦未撤销或注销。涉案的迟延履行期间加倍部分债务利息计算至北海中院对被执行人北生集团公司28011200股股票变价完成之日，即2014年9月4日。五、参与分配的顺序和方案。1.参与分配顺序。本次处置的28011200股股票为被执行人北生集团公司向申请执行人中国农业银行股份有限公司北海分行分别贷款4000万元、4200万元提供担保，在中国证券登记结算有限责任公司上海分公司办理了质押登记手续，并经生效判决确认担保合法有效，中国农业银行股份有限公司北海分行在担保债权范围内享有优先受偿权。因被执行人北生集团公司为企业法入，经北海中院2015年6月1日查询其工商情况，结果为已报送2014年度年报，未被注销。且该公司并非是所有分配案件的唯一的被执行人，其他被执行人均在相关案件中承担连带责任，并大多另外查封有财产或设定有担保，故不适用参与分配。申请执行人中国工商银行股份有限公司北海分行依北海中院生效的（2008）北民二初字第45号民事判决，通过北生药业公司破产重整获得现金7094元、应收款抵债6226628.80元、北生药业股票2628753股的清偿，至此，该案的债权已清偿完毕，不符合参与分配的条件。综上，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条、第88条第一款及第二款的规定，本次处置所得价款，在扣除执行费用及清偿优先受偿的中国农业银行股份有限公司北海分行债权后，对于普通债权，按照冻结财产的先后顺序清偿，顺序依次如下：北海市威豪房地产开发公司、上海欣帝投资有限公司、广西君慧联信投资有限公司。2.参与分配方案。质权人中国农业银行股份有限公司北海分行作为第一顺序在受担保的188982275.74元债权内优先受偿，余额46364803.19元按照采取执行措施的先后顺序用于清偿北海市威豪房地产开发公司、上海欣帝投资有限公司、广西君慧联信投资有限公司的债权。清偿上述债权后，本次处置再无剩余款项可供分配，其余债权人认为被执行人的财产不足清偿全部债务的，可依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第89条的规定，申请被执行人破产。 根据瑞尔德嘉公司提交的《最高人民法院民事判决书（2007）民一终字第24号案件未清偿债权计算说明》载明，截至2017年11月21日，瑞尔德嘉公司对北生集团公司未获清偿的债权本息为94078376.5元。北生集团公司未对此提出异议。 2017年11月23日，北生集团公司形成股东会决议，内容为：1.根据《公司法》、《广西北生集团有限责任公司章程》、《破产法》及有关法律规定，经全体股东同意，同意北生集团公司向北海中院提出书面破产申请。2.同意授权胡钢（身份证号码：）负责北生集团公司申请破产清算及破产期间的相关事宜。 本院认为，第一，瑞尔德嘉公司对北生集团公司的债权经过广西高院、本院作出的民事裁定书确认，是合法的债权人；而北；而北生集团公司是经北海市工商行政管理局注册、住所地为北海市辖区的有限责任公司申请破产清算案件的债务人，依据《中华人民共和国企业破产法》第三条“破产;破产案件由债务人住所地人民法院管辖&rdquo定，本院对本案具有管辖权。第二，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第二条“下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务”的规定，根据本院于2015年6月15日作出的《执行款物分配方案》记载，截止上述分配方案作出之时，瑞尔德嘉公司对北生集团公司享有的债权金额为9200万元（即1200万元+8000万元）及相应利息，已受偿额为60497246.39元（即16830685元+43666561.39元），尚未受偿额为31502753.61元；根据瑞尔德嘉公司提交的说明，截止2017年11月21日，瑞尔德嘉公司对北生集团公司尚未获得清偿的债权本息为94078376.5元。鉴于北生集团公司对瑞尔德嘉公司提交的证据材料的真实性、合法性、关联性均无异议，且以债务人身份向本院提出破产清算申请，故依照《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务”、及第七条第一款、“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。”第二款“债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算申请。”和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第六条第一款“债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。债务人对债权人的申请未在法定期限内向人民法院提出异议，或者异议不成立的，人民法院应当依法裁定受理破产申请。”之规定，裁定如下： 受理北京瑞尔德嘉创业投资管理有限公司、广西北生集团有限责任公司对广西北生集团有限责任公司的破产清算申请。 本裁定自即日起生效。 审判长  徐惟甲 审判员  杨雪云 审判员  陈邕凌 二〇一七年十二月二十日 法官助理邱愉茜 书记员  林 雪 附：本裁定书引用的法律条文 1.《中华人民共和国企业破产法》 第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。 第 第三条破产案件由债务人住所地人民法院管辖div> 第七条债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。 第十条债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。 除前款规定的情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。 有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受理期限的，经上一级人民法院批准，可以延长十五日。 2.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》 第六条债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。债务人对债权人的申请未在法定期限内向人民法院提出异议，或者异议不成立的，人民法院应当依法裁定受理破产申请。 受理破产申请后，人民法院应当责令债务人依法提交其财产状况说明、债务清册、债权清册、财务会计报告等有关材料，债务人拒不提交的，人民法院可以对债务人的直接责任人员采取罚款等强制措施。