广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂01民初197号 原告：广西北部湾银行股份有限公司，组织机构代码：19837618-4，住所地：南宁市青秀路**。 法定代表人：罗军，董事长。 委托诉讼代理人：黄玉婷，该银行职员。 委托诉讼代理人：梁凯，该银行职员。 被告：广西银钢南益制造有限公司，，住所地：中国-东盟经济园区（南宁华侨投资区）武华大道** 法定代表人：潘德芬。 被告：广西诚兴投资集团有限公司，住，住所地：南宁市青秀区凤岭南路**青秀山风景区金汇如意坊邕州阁第**第**/div> 法定代表人：王廷喜。 以上两被告委托代理人：谭新雄，广西欧亚嘉华律师事务所律师。 被告：李兆勋，男，汉族，1977年10月15日生，现住南宁市青秀区。 被告：陈杏枚，女，汉族，1968年12月19日生，现住广西柳州市城中区。 被告：陈丽华，女，汉族，1951年9月28日生，现住广西柳州市城中区。 被告:广西怡顺机车制造有限公司。住所地：南宁市高新区科园路78号 法定代表人:秦肖飞。 原告广西北部湾银行股份有限公司（以下简称北部湾银行）与被告广西银钢南益制造有限公司（以下简称银钢公司）、广西诚兴投资集团有限公司（以下简称诚兴公司）、李兆勋、陈杏枚、陈丽华、广西怡顺机车制造有限公司（以下简称怡顺公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2016年3月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告北部湾银行的委托诉讼代理人梁凯，被告银钢公司和诚兴公司的委托诉讼代理人谭新雄到庭参加诉讼。其余被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案经批准延长审限，现已审理终结。 原告北部湾银行向本院提出诉讼请求：1.判令被告银钢公司偿还原告借款本金3350万元及利息（含复利和罚息）2283590.48元（利息暂计至2016年2月5日，此后利息按合同约定另计至还清款项之日止），两项共计35783590.48元；2.判令被告银钢公司以武国用（2011）第18/12524号土地使用权证项下的土地对上述债务承担抵押担保责任，原告九抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；3.判令被告诚兴公司、怡顺公司、李兆勋、陈丽华、陈杏枚对被告银钢公司的上述债务承担连带清偿责任；4.判令上述被告共同承担本案的诉讼费用。 事实与理由：2014年9月1日，原告与被告银钢公司签订一份《流动资金借款合同》，约定借款金额为人民币3350万元，借期12个月，借款利率为每月6.5‰，逾期罚息利率为借款利率上浮50%，以及还款方式、担保方式等。原告于2014年9月1日向银钢公司发放了贷款，贷款到期时间为2015年9月1日。为保证上述债权的实现，原告与被告银钢公司签订《最高额抵押合同》，与被告诚兴公司和陈杏枚、陈丽华、李兆勋分别签订《最高额保证合同》，分别约定上述被告的担保责任。贷款到期后，银钢公司未按约履行还款义务，特向法院起诉，怡顺公司和银钢公司人格混同，各自财产无法区分，应对银钢公司的债务承担连带清偿责任。请求判如所请。 被告银钢公司和诚兴公司共同答辩称:认可银钢公司收到3350万元贷款。诚兴公司实际担保的债务已经超出其与原告约定的最高保证额度。原告应说明要求诚兴公司承担担保责任的是银钢公司的哪些贷款。 被告怡顺公司、李兆勋、陈丽华、陈杏枚均未作答辩。 原告针对其诉讼请求依法提交了如下证据：1、各被告企业法人营业执照、组织机构代码证、工商查询单、身份证复印件等,证明各被告的主体资格；2、委托书,证明被告陈杏枚与被告李兆勋存在委托关系；3、流动资金借款合同（合同编号：HT023014090100487号），证明原告与被告银钢公司存在借贷关系；4、借款凭证,证明原告向被告一发放贷款3350万元；5、《最高额抵押合同》（合同编号：北部湾银行高抵字DB022112000135号）；6、土地使用权证和他项权利证，证明银钢公司以其土地使用权为本案借款提供抵押担保；7、《最高额保证合同》（合同编号：北部湾银行高保字DB022113000023号）。证明被告诚兴公司为被告银钢公司的借款提供连带责任保证担保；8、《最高额保证合同》（合同编号：北部湾银行高保字DB022113000025号），证明被告李兆勋为被告银钢公司的借款提供连带责任保证担保；9、《最高额保证合同》（合同编号：北部湾银行高保字DB022113000026号），证明被告陈杏枚为被告银钢公司的借款提供连带责任保证担保；10、《最高额保证合同》（合同编号：北部湾银行高保字DB022113000067号），证明被告陈丽华为被告银钢公司的借款提供连带责任保证担保；11、欠息欠本清单。证明银钢公司欠款的事实。12、怡顺公司和银钢公司的工商档案查询信息、两公司银行账户网银交易IP地址查询结果，显示其中信息多有重合，两单位主体存在人格混同。 对于原告提交的证据，被告银钢公司和诚兴公司经质证认为对上述证据的真实性无异议，主张原告提交的证据12不能证明银钢公司和怡顺公司存在人格混同。 本院鉴于其他被告均未提交书面答辩状，也未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，上述被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。由于原告提供的证据内容客观真实、来源及形式合法，与本案有关联，能够证明其主张的案件事实。本院据此对原告在诉状中陈述的案件事实予以认可，并作为本案的定案事实。 根据原告提交的上述证据，本院查明：2014年9月1日，原告与银钢公司签订了编号为HT023014090100487号的《流动资金借款合同》，约定借款金额人民币3350万元，借款期限为12个月（即2014年9月11日至2015年9月11日，以实际放款日为准），借款利率为提款日基准利率上浮30%，逾期罚息利率为借款利率上浮50%，还款方式为按季付息、到期一次还本，担保方式为质押、保证。原告依约定于2014年9月1日向被告发放贷款3350万元，贷款到期时间为2015年9月1日。借款凭证上注明月利率为6.5‰。 为保证上述债权的实现，原告与被告银钢公司于2012年8月10日签订了《最高额抵押合同》（合同编号：北部湾银行高质字DB022112000135号），约定银钢公司以武国用（2011）第1812524号土地使用权证项下的土地使用权，在人民币3450万元的最高借款额度内，为银钢公司自2012年8月10日至2015年8月10日期间因与原告签订借款合同、银行承兑协议、开立保函协议、信用证开证合同而产生的债务提供质押担保，担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债务人应向抵押权人支付的其他款项以及质押权人实现债权与担保权利的费用。双方随后在武鸣县国土资源局办理了抵押登记。 2013年3月26日，原告与被告诚兴公司签订《最高额保证合同》（合同编号：北部湾银行高保字DB022113000023号），约定诚兴公司对被告银钢公司自2013年3月26日至2015年3月26日期间，因与原告签订借款合同、银行承兑协议、开立保函协议、信用证开征合同而产生的债务，在人民币1.9亿元的最高借款额度内承担连带保证担保责任。保证期间为借款期限届满次日起两年。保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项。如债权人主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，债权人均有权要求保证人先承担保证责任或要求保证人与物的担保人同时履行担保责任，保证人承诺不因此提出抗辩。债权人放弃、变更或丧失其他担保权益的，保证人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。 2013年4月1日，原告与被告李兆勋签订《最高额保证合同》（合同编号：北部湾银行高保字DB022113000025号），约定李兆勋对被告银钢公司自2013年4月1日至2016年4月1日期间，因与原告签订借款合同、银行承兑协议、开立保函协议、信用证开征合同而产生的债务，在人民币3.4亿元的最高借款额度内承担连带保证担保责任。合同其他条款的规定同上。 2013年4月1日，原告与被告陈杏枚签订《最高额保证合同》（合同编号：北部湾银行高保字DB022113000026号），约定陈杏枚对被告银钢公司自2013年4月1日至2016年4月1日期间，因与原告签订借款合同、银行承兑协议、开立保函协议、信用证开征合同而产生的债务，在人民币3.4亿元的最高借款额度内承担连带保证担保责任。合同其他条款的规定同上。 2014年12月27日，原告与被告陈丽华签订《最高额保证合同》（合同编号：北部湾银行高保字DB022114000067号），约定陈丽华对被告银钢公司自2014年8月27日至2017年8月27日期间，因与原告签订借款合同、银行承兑协议、开立保函协议、信用证开征合同而产生的债务，在人民币3亿元的最高借款额度内承担连带保证担保责任。合同其他条款的规定同上。 上述借款到期后，银钢公司未能按合同约定履行还款义务，截止至2016年2月5日拖欠原告本金3350万元，利息（含复利和罚息）2283590.48元。原告遂诉至本院，提出前述诉讼请求。 本院另查明，银钢公司成立于2002年12月10日，工商登记住所地为南宁华侨投资区，经营范围为生产销售各类摩托车、助力自行车、电动三轮车以及零配件、发动机、农机产品、环卫机械产品等，现任股东为李兆勋和广西南益车业制造集团公司。其在全国企业信用信息公示系统（广西）中留存的企业联系电话为0771-630****，企业电子邮箱为ｙｉｎ×××＠163.ｃｏｍ。2011、2012、2013年度企业年检委托代理人为李海荣，2011至2015年办理工商变更登记时的委托代理人均为李海荣，2016年6月办理工商变更登记的委托代理人为秦肖飞，2010年12月会计报表上注明财务总监为刘某，制表人为谢某，2011年12月企业报表上注明财务经理为谢某，制表人为卢艳仙，2012年12月会计报表制表人为吴玉娥，2015年12月提交的财务负责人为李素兰。在南宁华侨投资区地税局电脑档案中留存的财务负责人信息为凌雅鸣。 怡顺公司成立于2006年8月7日，发起人（股东）为陈丽华和广西诚益制造集团有限公司，工商登记住所地为南宁市高新区科园路**，经营范围为对摩托车、自行车、电动自行车、电动摩托车以及零配件生产的投资，模具、汽车配件、五金交电、电子产品、机电产品、办公自动化设备、电梯、空调、锅炉等的销售，厂房租赁等。2014年12月变更股东为陈丽华和何实，2016年4月21日发生法定代表人和股东变更，原法定代表人和股东之一陈丽华相应变更为秦肖飞，现任股东为何实、秦肖飞。其在全国企业信用信息公示系统（广西）中留存的企业联系电话为0771-630****，企业电子邮箱为ｙｉｎ×××＠163.ｃｏｍ，2011、2012、2013年度企业年检委托代理人为李海荣，2011、2012、2014、2015年工商登记变更及备案时的委托代理人均为李海荣，2016年1月提交的财务负责人为李素兰，在陈丽华担任法定代表人期间，凌雅鸣曾担任过公司财务负责人。2012年12月会计报表上注明会计主管为刘某，制表人为吴玉娥，2011年12月会计报表上注明部门领导为谢某，制表人为吴玉娥，2012年12月会计报表制表人为吴玉娥。 2014年10月至2016年10月期间，银钢公司名下银行账号和怡顺公司名下银行账号进行网银交易时使用的电脑IP地址均一致。 本院认为：一、关于所欠借款本金和利息：原告北部湾银行与被告银钢公司签订的《流动资金借款合同》和《最高额抵押合同》主体适格，意思表示真实一致，内容未悖法律、行政法规强制性规定，为有效合同，各方当事人均应恪守履行。原告依约发放了借款3350万元，被告银钢公司未能依约偿还借款本息，截止至2016年2月5日拖欠原告本金3350万元，利息（含复利和罚息）2283590.48元。现原告要求被告银钢公司偿还所欠借款本金以及利息的请求符合法律规定和合同约定，本院予以支持。根据《最高额抵押合同》和《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定，被告银钢公司不偿还上述债务时，原告有权就银钢公司在本案中提供的抵押物即武国用（2011）第1812524号土地使用权证项下的土地使用权折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。二、其余各被告的责任：1、被告诚兴公司、李兆勋、陈杏枚、陈丽华与原告分别签订了《最高额保证合同》，这些保证合同主体适格，意思表示真实一致，内容未悖法律、行政法规强制性规定，为有效合同，各方当事人均应恪守履行。根据合同的约定和《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定，诚兴公司、李兆勋、陈杏枚、陈丽华均应对银钢公司的前述借款债务承担连带清偿责任，诚兴公司、李兆勋、陈杏枚、陈丽华承担保证责任之后有权向银钢公司进行追偿。被告诚兴公司主张其担保的债务总额已超过保证合同约定的最高限额，但并未举证证实，本院对此不予采信。2、关于怡顺公司的责任。原告主张怡顺公司与诚兴公司人格混同，各自财产无法区分，应对银钢公司的债务承担连带清偿责任。原告提交的证据可以证实两公司经营范围有部分重合，都曾经委托过相同的代理人去工商部门办理年检和变更登记手续，在工商部门所留联系电话和电子邮箱相同，部分时期的部分财务人员有过重合，但两公司的股东、法定代表人并不一致，历史上这些人员也未有过重合或交叉任职的情况，，公司登记的住所地和注册资金也并不一致使用的银行账号也不一致，原告提交的证据尚不足以充分证实两公司存在财产混同、无法区分的情况，故本院对原告关于怡顺公司和银钢公司人格混同，应承担连带清偿责任的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、第三十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告广西银钢南益制造有限公司向原告广西北部湾银行股份有限公司偿还借款本金33500000元，支付利息2283590.48元（该利息为截止至2016年2月5日的利息，此后利息按合同约定另计至还清款项之日止）； 二、被告广西银钢南益制造有限公司不履行上述第一项判决债务时，原告广西北部湾银行股份有限公司就被告就银钢公司在本案中提供的抵押物即武国用（2011）第1812524号土地使用权证项下的土地使用权折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 三、被告广西诚兴投资集团有限公司、李兆勋、陈杏枚、陈丽华对被告广西银钢南益制造有限公司的上述第一项判决债务承担连带清偿责任；被告广西诚兴投资集团有限公司、李兆勋、陈杏枚、陈丽华承担连带清偿责任后，有权向被告广西银钢南益制造有限公司进行追偿； 四、驳回原告广西北部湾银行股份有限公司对被告广西怡顺机车制造有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费220718元，财产保全费5000元，公告费330元，合计226048元，由被告广西银钢南益制造有限公司、广西诚兴投资集团有限公司、李兆勋、陈杏枚、陈丽华共同负担。上述费用原告广西北部湾银行股份有限公司五象支行已向本院预交，被告应负担的部分，连同上述债务一并支付给原告。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内向广西壮族自治区高级人民法院预交上诉案件受理费（受理费的数额根据当事人不服一审判决具体数额确定。开户名称：广西壮族自治区高级人民法院；开户银行：中国农业银行南宁市万象支行；账号：20×××77）。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王文强 审 判 员  李 帮 代理审判员  罗棋升 二〇一七年十二月十五日 书 记 员  莫雨虹 附相关法律条文： 中华人民共和国合同法 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 中华人民共和国担保法 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 中华人民共和国民事诉讼法 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。