江西省上高县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2017)赣0923刑初171号公诉机关江西省上高县人民检察院。附带民事诉讼原告人李某1，男，1962年1月17日出生于上高县，汉族，高中文化，个体，家住上高县。委托代理人刘俊材，江西俊嘉律师事务所律师。被告人喻雪林，男，1980年12月10日出生于江西省宜春市，汉族，初中文化，个体，家住宜春市袁州区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年10月10日被上高县公安局刑事拘留，同年11月17日被取保候审，2017年8月24日被逮捕。现羁押于上高县看守所。辩护人李松林，江西阳宇律师事务所律师。被告人邓小运，曾用名：邓言运，男，1974年1月23日出生于江西省宜春市，汉族，小学文化，务工，家住宜春市袁州区。2006年4月因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金10000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年2月15日被上高县公安局刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于上高县看守所。被告人张加礼，绰号“小三”，男，1980年9月14日出生于江西省宜春市，汉族，初中文化，无业，家住宜春市袁州区。2008年9月因犯盗窃罪被宜春市袁州区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年6月29日被上高县公安局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于上高县看守所。上高县人民检察院以上检公诉刑诉[2017]147号起诉书指控被告人喻雪林、邓小运、张加礼犯故意伤害罪，于2017年9月12日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。上高县人民检察院指派检察员晏毅出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人刘俊材，被告人喻雪林及其辩护人李松林，邓小运、张加礼到庭参加诉讼。现已审理终结。上高县人民检察院指控：2016年8月17日下午5时40分许，被告人喻雪林驾车伙同被告人邓小运、张加礼在上高县红太阳艺术幼儿园旁的居民楼下，由被告人邓小运、张加礼持铁棍将与喻雪林有过节的被害人李某1殴打致轻伤二级。公针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了书证，证人胡某、喻某1、喻某2的证言，被害人李某1的陈述，三被告人的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录，视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人喻雪林、邓小运、张加礼故意伤害他人身体致轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。本案属共同犯罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定；被告人喻雪林为本案主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定;被告人邓小运、张加礼为本案从犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定;被告人邓小运属累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定;被告人喻雪林、邓小运、张加礼到案后能如实供述自己的罪行，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。提请依法判处。附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人诉称：1、判决被告人喻雪林、邓小运、张加礼犯寻衅滋事罪，并在2-3年有期徒刑幅度范围追究其刑事责任。2、本案区分主从犯不妥，三被告人均应为主犯。3、刑事附带民事诉讼原告人李某1各项损失：医疗费4008元，住院伙食补助费5000元（100天ⅹ50元/天），营养费5000元，交通费3000元，鉴定费1765元，护理费20000元（100天ⅹ200元/天），误工费651300元（100天ⅹ6513元/天），以上合计690073元。现原告方要求被告人喻雪林、邓小运、张加礼赔偿500000元。被告人喻雪林、邓小运、张加礼对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议。被告人喻雪林的辩护人提出如下辩护意见：1、对起诉书对本案的定性和事实没异议。2、原告所提出的赔偿项目与事实有很大出入，同意在合法范围内对被害人的伤害进行赔偿。3、起诉书指控被告人喻雪林为本案主犯，有点不妥，因此，建议法庭以共同犯罪认定，不以主从犯认定。4、被害人仅仅是第五掌骨骨折，而只有伤势符合完全性骨折才符合轻伤二级，所以不是一个概念，应当得到法庭的充分考虑。5、被告人喻雪林认罪态度较好，也表示愿意在合法范围内对被害人进行赔偿，此情节应该得到法庭的考虑。6、被告人喻雪林为残疾人，且其女儿有重大疾病，建议法庭依照被告人喻雪林的自身情况以及家庭情况对被告人喻雪林予以从轻处罚。经审理查明，2016年8月15日上午被告人喻雪林、邓小运驾车从宜春到上高县城曼哈顿酒店住下。晚上，被告人喻雪林告诉被告人邓小运其与李某1有过节，欲报复。之后，被告人喻雪林、邓小运决定去找李某1，并准备了二根钢管。俩人驾车二次蹲守在李某1家楼下欲报复，均未果。17日，被告人喻雪林在上高县界埠乡城陂换乘他人的越野车到上高县城曼哈顿酒店接被告人邓小运、张加礼再次去找李某1，并告知二人找到李某1就打。被告人喻雪林驾车带被告人邓小运、张加礼蹲守在李某1家门口。下午5时许，李某1驾车到家一下车，被告人邓小运、张加礼即下车持铁棍追打李某1。事后，三被告人驾车离开。经鉴定，被害人李某1的损伤程度构成轻伤二级。案发后，三被告人被上高县公安局抓获归案。另查明，案发后李某1随即被人送往江西省上高县人民医院住院治疗10天，期间花费医疗费3975.63元。住院期间经万载县康乐司法鉴定中心鉴定李某1的损伤程度评定为轻伤二级。出院后，上高县人民医院疾病诊断证明书诊断李某1右手第5掌骨骨折，双侧小腿及左手等多处软组织挫裂伤，建议出院后全休叁个月，加强营养。经江西宜春司法鉴定中心于2016年11月24日再次作出鉴定意见书，鉴定意见为李某1伤情构成轻伤二级。上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人当庭提交并经法庭质证、认证、确定的下列证据予以证实：1、被告人的供述与辩解。（1）被告人喻雪林的供述与辩解：2016年8月15日我驾车搭“老癫”(邓小运)来上高，在街上正好看到李某1的车，我就想到之前和他有过节的事，就和“老癫”说了。我俩在曼哈顿酒店住、晚上我俩闲聊时又聊起我和李某1有过节的事，“老癫”为我抱不平，我俩就开车到李某1住的巷子里等了下子，就回宾馆了。第二天晚上，“老癫”又提议去看看李志车是否在家，我们过去看到了李某1，由于他家楼下有摄像头，我就说算了。第三天我回老家烧纸后，就和我哥哥喻某1换了车回宾馆，路上“猴子”打电话说到上高玩，我叫他直接到曼哈顿酒店去。后来我们三人准备回宜春时，我提议到李某1家转一下，如果看到李某1就打他一顿。在路上我将驾驶的越野车的车牌拆下，开车到李某1家楼下守，当时附近有两个人在打羽毛球，待李某1开车回来停好车后，我将车停在他车的旁边，“老癫”、“猴子”分别持铁棍对李某1殴打，打了一下子后，两人上车，自己开车离开。喻雪林供述没有人指使他殴打李某1。（2）被告人邓小运的供述与辩解：2016年农历七月十五前一、二天，我坐喻雪林的车来上高，他带我到曼哈顿酒店住，晚上，喻雪林开车到一个开放式的小区说去“捎”个人，说跟这个人有过节，“捎”到这个人就打他一顿。我们在这个小区转了几卷都没找到这个人，然后我们就在一工地捡了一根一米来长的钢管。第三天上午，喻雪林回老家烧纸，大概上午10点多，张加礼打电话给我，我邀他来上高玩，中午的时候，“小三”(张加礼)到上高。我和“小三”坐了一会，接到喻雪林的电话要我和“小三”下去，我们三人坐上了一辆棕色的越野车。途中喻雪林下车将车牌拆下，直接开车到了之前去过的小区，说是要到小区去再“捎”下那个与其有过节的人，并对我和“小三”说“捎”到了就抓到打一顿。下午5点多钟，一辆黑色的沃尔沃越野车开了过来并停在我们的车前，喻雪林看到司机下来后说:就是这个人，下去打。我就拿了事先准备的钢管先下车，“小三”跟在我后面，我拿钢管打这个人时，他用手挡了一下，打到他的手上，“小三”也上来帮忙，我们边追边打，追打了地、三十米后，我俩就回到车里，喻雪林就开车带我俩离开现场。（3）被告人张加礼的供述与辩解：2016年7、8月的一天，自己开车到上高见到了“小林”(喻雪林)、“精怪”(邓小运)，后三人一起坐上越野车，开车的是“小林”，自己在车上睡着了，醒来时发现车子停在上高县城一小区楼下，“精怪”不在车上，他拿着铁棍对着一个不认识的中年男子乱打，接着自己也拿一根铁棍下车帮忙，朝该男子腿上打了一棍。然后两人坐上“小林”停在旁边的越野车离开现场。2、被害人李某1的陈述：2016年8月17日下午5点40分许，自己在红太阳幼儿园边上的家楼下，刚从车上下来就被两个人追着用铁棍打，自己用右手挡了一下，他们打完后就上车走了，之后自己报了警并被送去了医院。李某1猜可能是以前的合伙人李某2、陈某叫人打的。3、证人证言。（1）证人胡某的证言：2016年8月17日下午5点多，自己在楼下打羽毛球，看到李某1从车上下来后，边上的一辆越野车上先后下来两个三十多岁的男子手里拿着铁棍下来就追着李某1打，打了李某1几下，后面这两个男子就上车跑走了。（2）证人喻某1的证言：2016年农历七月十五，喻雪林借了喻某1的广汽传祺越野车，还回来的时候车子拆了牌照。（3）证人喻某2的证言：2016年农历七月十五下午六点钟左右，喻雪林让喻某2从喻家送喻雪林和他的两个年轻朋友到上高曼哈顿宾馆。（4）证人陈某的证言：自己事后几天听说李某1被打，他不认识喻雪林，不清楚公司其他股东事后找过李某1的麻烦。4、书证。（1）人口信息全项查询和常住人口信息，证实三被告均已达完全刑事责任年龄。（2）前科证明、浙江省慈溪市人民法院刑事判决书、宜春市袁州区人民法院刑事判决书、释放证明书，证实喻雪林无违法犯罪记录，邓小运、张加礼有犯罪前科且邓小运属累犯。（3）抓获经过，证实三被告均为抓获到案。（4）扣押物品清单，证实公安机关从喻某1处扣押棕色传祺GS5越野车一部。（5）上高县公安局补充侦查报告书，证实经二次退回补充侦查，该局多方核实，关于被害人李某1怀疑本案有人指使的问题，尚未发现明显证据能够证实被害人的猜测。5、鉴定意见。（1）万载康乐司法鉴定中心康乐鉴定[2016]临鉴字第207号鉴定意见书，证实被鉴定人李某1右手第5掌骨完全性骨折，评定为轻伤二级。（2）江西宜春司法鉴定中心江西YC司鉴中心[2016]临鉴字第1135号司法鉴定意见书，证实被鉴定人李某1伤情构成轻伤二级。6、辨认笔录，证实喻雪林辨认出“老癫”为邓小运；喻某1辨认出喻雪林；邓小运辨认出喻雪林，邓小运辨认出“小三”为张加礼；喻某2辨认出喻雪林、邓小运；张加礼辨认出“小林”为喻雪林、“精怪”为邓小运。7、视听资料、电子数据。（1）讯问被告人喻雪林、邓小运的同步录音录像，证实证据取得完全合法，没有刑讯逼供现象。（2）案发现场监控视频，证实2016年8月17日下午5点40多从一辆无牌照的广汽传祺越野车上下来两个男子手持铁棍追打李某1，李某1用手阻挡，两男子打了一阵后上车逃走。8、附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人提交如下证据，（1）上高县人民医院医疗费发票5张，上高县中医院医疗费发票2张，万载县中医院医疗费发票1张，证实花费医疗费3975.63元。（2）上高县人民医院疾病诊断证明书一份，证实医嘱建议出院后全休叁个月，加强营养。（3）万载康乐司法鉴定中心鉴定意见书一份、江西宜春司法鉴定中心鉴定意见书一份，证实李某1伤残评定为轻伤二级。（4）万载康乐司法鉴定中心鉴定费发票一张，江西宜春司法鉴定中心鉴定费发票一张，证实鉴定费共计1600元（400元+1200元）。（5）中国石化销售有限公司江西宜春上高石油分公司发票一张，证实交通费200元。9、被告人喻雪林提交残疾证一份，证实被告人喻雪林为肢体残疾人。对于附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人提出的本案定性应为寻衅滋事而非故意伤害的意见，本院认为故意伤害与寻衅滋事的区别主要有：第一、故意伤害的被害人是明确的，特定的，而寻衅滋事的对象往往是随意的、不特定的；第二、故意伤害的对象往往比较特殊，一般是认识或有矛盾的人，而且故意伤害在行为实施之前往往有一个准备的过程，即通常所说的有预谋，而寻衅滋事一般表现为随意殴打他人。通过现查明的事实和证据表明，本案的被告人喻雪林因与被害人李某1存在矛盾且未解决，因此才纠集邓小运、张加礼对李某1进行报复，同时喻雪林为了达到此目的，在案发前曾先后两次到李某1家附近进行踩点、蹲守等准备。综上、被告人对李某1的殴打行为属于针对特定对象的有预谋行为，因此本案认定为故意伤害更为适宜。对于附带民事诉讼原告人李某1的委托代理人及被告人喻雪林的辩护人均提出本案不应区分主从犯的意见，本院认为本案中喻雪林作为犯罪的发起者、纠集者和指挥者，其在共同犯罪中起主要作用，邓小运、张加礼虽然是实施者，但其二人对受害人李某1并不认识也无矛盾，其二人完全是在喻雪林的指使下才实施的犯罪行为，其二人对犯罪的形成起次要作用，因此本院对该意见不予认定。对于附带民事诉讼原告人李某1于住院期间（住院期为2017年8月17日-2017年8月27日）于8月24日在上高县和北药店买药花费32元，因受害人并未提供医院医嘱等相关证据，因此对于住院期间另行花费的该32元，本院不予支持，医疗费核定为3975.63元。对于附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人要求住院伙食补助费按100天计算的诉讼请求，经核实李某1住院天数为10天，因此住院伙食补助费以实际住院天数10天为准，核定为500元（10天ⅹ50元/天）。对于附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人要求护理费按每天200元计算100天的诉讼请求，根据相关规定，出院后的护理时间需经司法鉴定或有相关医院证明，而原告方并未提供相关证据，因此护理期核定为住院期10天；对于护理费每天200元，因原告并未提供护理人员的相关收入证明，因此护理费参照2016年江西省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资计算为每天141.45元（51631元/年÷365天），因此护理费为1414.5元（10天ⅹ141.45元/天）。对于附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人要求误工费按每天6513元计算100天的诉讼请求，虽然原告方主张其年收入有170万元，但并未提供相关有效证据证实，因此误工费参照2016年江西省城镇非私营单位就业人员年平均工资计算为每天153.8元（56136元/年÷365天），因此误工费为15380元（100天ⅹ153.8元/天）。对于附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人要求鉴定费1765元的诉讼请求，因其提供的鉴定费发票为1600元，因此鉴定费以正式票据为准，核定为1600元。对于附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人要求交通费3000元的诉讼请求，因其提供的交通费发票为200元，因此交通费以正式票据为准，核定为200元。对于附带民事诉讼原告人李某1及其委托代理人要求营养费5000元的诉讼请求，因不符合刑事附带民事诉讼的赔偿范畴，本院不予认定。本院认为，被告人喻雪林指使被告人邓小运、张加礼故意伤害他人身体，致轻伤二级，三被告人的行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。三被告人持械伤人，酌情从重处罚。在共同犯罪中，被告人喻雪林起主要作用，系主犯，应按照其指挥的全部犯罪处罚；被告人邓小运、张加礼在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚；被告人邓小运曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑的故意伤害罪，是累犯，依法从重处罚。被告人喻雪林、邓小运、张加礼归案后，能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，属坦白，依法从轻处罚。由于喻雪林、邓小运、张加礼的犯罪行为给被害人造成损害，依法应当赔偿。被告人喻雪林的辩护人提出的上述相关辩护意见本院予以采纳，其他辩护意见不予采纳。根据被告人喻雪林、邓小运、张加礼犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，第三十六条第一款；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告人喻雪林犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月24日起至2018年9月14日止。已扣除先行羁押的39天）。二、被告人邓小运犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月15日起至2018年2月14日止）。三、被告人张加礼犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2018年4月28日止）。四、附带民事诉讼原告人李某1因受伤造成的损失：医疗费3975.63元，住院伙食补助费500元（10天ⅹ50元/天），误工费15380元（100天ⅹ153.8元/天），护理费1414.5元（10天ⅹ141.45元/天），鉴定费1600元，交通费200元，计币23070.13元，由被告人喻雪林、邓小运、张加礼赔偿，限判决生效后七日内支付。五、驳回附带民事诉讼原告人李某1的其它诉讼请求。上述款项汇入本院执行款账户，开户名：上高县人民法院，开户行：中国农业银行上高县支行，账号：38×××98。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  余 青人民陪审员  钟建华人民陪审员  况了秀二〇一七年十二月十一日书 记 员  袁玥琪