成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0105民初10521号 原告：成都福友泰电器设备有限公司，住所地：成都市蛟龙工业港青羊园区东海路**。 法定代表人：李有福，董事长。 委托诉讼代理人：董山，北京颐合中鸿（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏世翔，北京颐合中鸿（成都）律师事务所律师。 被告：成都盛邦信息技术有限公司，住所地：成都高新区蜀锦路**。 法定代表人：张雷，总经理。 委托诉讼代理人：刘宇，四川法典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈思言，女，1992年8月25日出生，汉族，住四川省邛崃市。系该公司员工。 原告成都福友泰电器设备有限公司（以下简称福友泰电器公司）与被告成都盛邦信息技术有限公司（以下简称盛邦信息技术公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告福友泰电器公司的委托诉讼代理人魏世翔、被告盛邦信息技术公司的委托诉讼代理人刘宇、陈思言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福友泰电器公司向本院提出诉讼请求：1.解除福友泰电器公司与盛邦信息技术公司于2017年3月8日签订的《房屋抵偿设备材料款协议书》；2.盛邦信息技术公司向福友泰电器公司支付货款1728272.56元；3.盛邦信息技术公司向福友泰电器公司支付逾期付款产生的违约金81920元（违约金以1728272.56元为基数，从2017年3月1日起算，按每日万分之三标准，暂计至2017年8月6日，剩余违约金计算至盛邦信息技术公司实际向福友泰电器公司付清货款之日止）；4.盛邦信息技术公司向福友泰电器公司退还履约保证金21万元；5.本案诉讼费用由盛邦信息技术公司全部承担。 事实与理由：福友泰电器公司与盛邦信息技术公司于2015年5月签订《丽都国际中心三箱生产及供应合同》，约定盛邦信息技术公司因丽都国际中心项目向福友泰电器公司采购配电箱等产品。福友泰电器公司按约完成全部供货义务。现盛邦信息技术公司尚拖欠货款1728272.56元、履约保证金21万元。2017年3月8日，双方就部分货款签订《房屋抵偿设备材料款协议书》，约定盛邦信息技术公司以其开发的丽都国际中心1栋1单元13层33、34号房屋抵偿货款1462720元，如案涉房屋被查封、抵押、出售或无法按时办理房地产权证，福友泰电器公司有权要求盛邦信息技术公司支付相应金额的设备材料款。现案涉房屋已被司法查封，协议无法履行。福友泰电器公司为维护其合法权益诉至法院。 盛邦信息技术公司辩称：1.案涉房屋被查封仅是限制性措施，近期会解除限制措施，盛邦信息技术公司主张继续履行《房屋抵偿设备材料款协议书》；2.货物最后验收时间2017年1月16日，故货款中5%的质保金217392.4元（4332597.08元×5%）付款期限为2019年1月16日；3.盛邦信息技术公司并未违约，协议应继续履行，且协议约定的违约金过高；4.对返还履约保证金无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方有争议的证据，本院认证如下： 盛邦信息技术公司还提交了：1.《致函》，载明：盛邦信息技术公司对风机控制柜和应急柜进行全面检查，发现大量风机控制柜和应急柜存在故障，控制柜仍处于质保期内，请福友泰电器公司于2017年9月15日内进场维修；2.微信截图，载明：一方发出“你们的配电箱有些问题，麻烦协调处理一下”，对方回复“收到”。上述证据拟证明福友泰电器公司提供的设备存有质量问题，且福友泰电器公司已收到《致函》。福友泰电器公司对《致函》的真实性无异议，但系盛邦信息技术公司单方制作，不能证明存有质量问题；微信截图为复印件，不能确定双方的身份，回复内容为收到，并未对产品质量问题进行回复。本院认为，《致函》属于盛邦信息技术公司单方制作的，并无其他证据相互佐证；微信截图属无法核对原件的复印件，且不能确定双方的身份、对话内容是否涉及本案供应的设备。故本院对《致函》、微信截图的证明目的不予认可。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据采信的证据及当事人陈述，本院查明事实如下： 2015年5月，福友泰电器公司（承包方、乙方）与盛邦信息技术公司（发包方、甲方）签订了《丽都国际中心三箱的生产及供应合同》，约定：1.甲方同意由乙方承接丽都国际中心三箱的生产及供应，在双方技术交底完成并确认方案后，且在收到甲方的书面供货通知后7天内交付嵌入箱箱体，45天交付整体设备；2.合同总价暂定410万元，采用综合单价包干；3.合同签订生产前10个工作日内甲方支付合同暂定总价的20%给乙方，到货付到货货款的40%。全部产品安装完毕且完成竣工结算后，乙方须提供付款资料，甲方收齐付款资料之后15个工作日内支付至结算总价95%的货款，另余结算总价的5%货款作为质量保证金；4.本合同结算总价的5%作为质量保证金，待质量保修期满，并经甲方或甲方委托的第三方确认无质量问题后15个工作日内一次性向乙方支付，质量保证金不计息；5.质量保修期2年，从全部三箱设备交付甲方并经甲方验收合格之日开始起算；6.质量缺陷是指乙方所供货物不符合国家及行业现行的相关标准、规范及本合同对质量的要求；7.因甲方原因未按本合同约定向乙方支付合同款，每延迟一天，甲方向乙方支付应付款万分之三的违约金。乙方延期供货或乙方未按期足额供货的，均视为延期供货，每延期一天，乙方应向甲方支付2000元违约金，乙方仍需向甲方履行供货义务。 2017年1月16日，福友泰电器公司作为供货单位、盛邦信息技术公司作为建设单位、成都万安建设项目管理有限公司作为审核单位签订了《结算审核报告书》，载明：工程名称丽都国际中心三箱生产及供应，供货日期自2015年6月10日至2016年10月10日，审定结算造价4332597.08元。 2017年3月1日，福友泰电器公司向盛邦信息技术公司发送《关于“丽都国际”配电设备的对账函》，载明福友泰电器公司应收金额为4542597.08元，合同结算价为4332597.08元，履约保证金为21万元，已回款2604324.52元。现本公司已完成项目所有供货任务，产品设备正常，验收合格，故应付总额为1938272.56元。 2017年3月8日，福友泰电器公司（乙方）与盛邦信息技术公司（甲方）签订了《房屋抵偿设备材料款协议书》，约定：1.乙方同意甲方以其开发的“丽都国际中心1栋1单元13层产权号：33、34号房抵付乙方设备材料款1462720元；2.甲方保证不会因甲方原因导致抵设备材料款的房屋被查封、抵押、出售，致使乙方权利无法实现。甲方保证抵抵设备材料款的房屋无产权上的争议，现阶段（买卖合同约定期限）已能办理网签备案，如若不能办理网签备案，本协议自定解除，甲方按原生产及供应合同支付乙方设备材料款；3.如抵设备材料款的房屋因甲方原因被查封、抵押、出售或无法按时办理房地产权证，乙方有权要求甲方提供其他房屋抵偿或要求支付相应金额的设备材料款项。 另，案涉房屋登记权利人均为盛邦信息技术公司，均被成都高新技术开发区人民法院查封，限制期限分别为2017年7月7日至2020年7月7日、2017年7月14日至2020年7月14日。 本院认为，福友泰电器公司、盛邦信息技术公司签订的《丽都国际中心三箱的生产及供应合同》、《房屋抵偿设备材料款协议书》均系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，各方当事人均应按合同约定履行其义务。 《房屋抵偿设备材料款协议书》约定了甲方（盛邦信息技术公司）保证不会因甲方（盛邦信息技术公司）原因导致抵设备材料款的房屋被查封、抵押、出售，致使乙方权利无法实现。甲方（盛邦信息技术公司）保证抵设备材料款的房屋无产权上的争议，现阶段（买卖合同约定期限）已能办理网签备案，如若不能办理网签备案，本协议自动解除，甲方（盛邦信息技术公司）按原生产及供应合同支付乙方设备材料款，现案涉房屋均已被人民法院查封，无法继续履行《房屋抵偿设备材料款协议书》，福友泰电器公司主张解除《房屋抵偿设备材料款协议书》并按原生产及供应合同支付设备材料款1938272.56元（含货款1728272.56元、履约保证金21万元），符合上述约定，《房屋抵偿设备材料款协议书》应予解除。但结合《丽都国际中心三箱的生产及供应合同》约定了完成竣工结算后15个工作日内支付至结算总价95%的货款，双方于2017年3月1日完成对账，另余结算总价的5%货款作为质量保证金，即盛邦信息技术公司应于2017年3月22日前支付货款的95%即4115967.23元（4332597.08元×95%），余款216629.85元作为质量保证金。盛邦信息技术公司已实际付款2604324.52元，仍应支付货款1511642.71元。 福友泰电器公司、盛邦信息技术公司并未组织验收，故应以双方的结算时间2017年1月16日为验收时间，结合《丽都国际中心三箱的生产及供应合同》约定了质量保证金待质量保修期满2年并经盛邦信息技术公司或盛邦信息技术公司委托的第三方确认无质量问题后15个工作日内一次性向福友泰电器公司支付，现质量保证期未满2年，福友泰电器公司主张退还质量保证金不符合合同约定，本院不予支持。 关于逾期付款违约金的调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，本院应对福友泰电器公司的实际损失作出认定。福友泰电器公司的实际损失为资金占用利息损失，福友泰电器公司主张按照合同约定的每日万分之三主张逾期付款违约金，即453.49元/天（1511642.71元×3÷10000），显然远远超出了其实际损失。结合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，本院酌定逾期付款违约金为256元/天，自2017年3月23日支付至本判决确定的给付之日止。超出部分，本院不予支持。 盛邦信息技术公司同意返还履约保证金21万元，本院予以支持。 综上，对福友泰电器公司的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第二款，参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条及依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下： 一、解除成都福友泰电器设备有限公司与成都盛邦信息技术有限公司于2017年3月8日签订的《房屋抵偿设备材料款协议书》； 二、成都盛邦信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付成都福友泰电器设备有限公司货款1511642.71元； 三、成都盛邦信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付成都福友泰电器设备有限公司逾期付款违约金，按256元/天自2017年3月23日支付至本判决确定的给付之日； 四、成都盛邦信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内退还成都福友泰电器设备有限公司履约保证金21万元； 五、驳回成都福友泰电器设备有限公司的其余诉讼请求。 如成都盛邦信息技术有限公司未按照本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22962元，保全费5000元，合计27962元，由成都福友泰电器设备有限公司负担2962元，成都盛邦信息技术有限公司负担25000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  李双华 人民陪审员  李隆勇 人民陪审员  李 祥 二〇一七年十二月二十日 书 记 员  柳晓露