云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云07民终609号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司宁蒗县支公司。住所：宁蒗县大兴镇万格路大兴南街**。代表人：邓文明，公司经理。被上诉人（原审原告）：邱兵哈，男，彝族，1989年10月5日出生，小学文化，农民，，住云南省宁蒗县原审被告：邓秀军，男，汉族，1989年8月2日出生，初中文化，农民，，住云南省宁蒗县委托诉讼代理人：李世民，云南蒗渠律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁蒗县支公司（以下简称上诉人）因与被上诉人邱兵哈（以下简称被上诉人），原审被告邓秀军（以下简称原审被告）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁蒗县人民法院（2017）云0724民初94号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：一、撤销（2017）云0724民初94号民事判决，依法改判；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定案件事实及被上诉人赔偿款存在以下错误或不合理。1、一审判决未结合全案证据综合评判，直接依据交警部门出具的《事故认定书》，认定原审被告邓秀军承担事故全部责任错误。（1）被上诉人无证驾驶无号牌的二轮摩托车，违反《道路交通安全法》第八条、第十九条的规定；（2）事故认定书系公安交警部门处理交通事故、作出行政决定所依据的主要证据。但交通事故认定与民事诉讼中关于侵权行为认定的法律依据、归责原则不同，交通事故责任不等同于民事法律赔偿责任，事故认定书并非民事侵权损害赔偿责任的唯一依据；（3）被上诉人无证驾驶无号牌车辆的违法行为，显然具有过错。其行为与原审被告邓秀军的违章行为结合，对被上诉人的损害结果有直接因果关系，被上诉人应当对事故的发生承担相应的责任。综上，依据《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定及云高法（2009）147号文件精神，被上诉人应当对本次交通事故承担相应的责任。2、一审判决直接依据《鉴定意见》的伤残等级评定，对被抚养人生活费予以支持错误。（1）《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条明确规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力的程度进行认定；（2）伤残评定与劳动能力鉴定是完全不同的鉴定，鉴定依据的规范及程序不同；（3）劳动能力鉴定除了委托劳动能力鉴定委员会进行鉴定，可以委托具有法医临床鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。综上，被上诉人未提供证据证实因本次交通事故导致丧失劳动能力，且伤残等级仅为九级，达不到支持被扶养人生活费的标准。3、误工费，依据《鉴定意见》确定误工天数为360天过高，请求二审法院依法进行调整；4、护理费，依据《鉴定意见》确定护理期为150天过高，且一审被上诉人诉请为80元／天，庭审中上诉人与被上诉人对计算标准均无异议，但一审判决主动将计算标准提高至94元／天，已经超出了案件审理范围；5、交通费，被上诉人诉请的是去丽江进行司法鉴定支出的交通食宿费，与被上诉人就医支出的交通费用无关。且被上诉人未能提供正式票据证实，一审判决支持被上诉人交通费1500元错误；6、鉴定费及诉讼费，依据交强险合同条款第八条及第十条第（四）款之约定，不属于保险理赔的范围。基于以上理由，请求依法改判。被上诉人邱兵哈未提交书面答辩意见。原审被告邓秀军辩称：一审判决认定案件事实错误，支持了被上诉人的诉讼请求明显不合理，侵害了答辩人和上诉人的合法权益，因此答辩人同意上诉人的第一项上诉请求。事实与理由与上诉人的一致。上诉人的上诉理由是成立的，请求二审法院依改判或者发回重审。被上诉人向一审法院起诉请求：责令二被告赔偿残疾赔偿金138460.00元；被抚养人生活费24588.00元；误工费360天×213元/天=76680.00元；护理费150天×80元/天=12000.00元；营养补助费120天×40元/天=4800.00元；伤残鉴定费及交通费5400.00元；后续治疗费19000.00元；53天住院伙食补助费5300.00元。一审法院认定事实：2015年3月31日，被告邓秀军（持533224198908022918号“C1”类机动车驾驶证）驾驶云Ｐ×××**号解放牌仓栅式货车从宁蒗县城驶往宁蒗县金棉乡方向。11时40分许，当车行至金棉线K17+000M处时，与原告邱兵哈（未取得机动车驾驶证）驾驶的无号牌普通二轮摩托车相撞，造成原告邱兵哈受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。6月18日，宁蒗县公安局交通警察大队对该事故作出的《宁公交[2015]第201503311号道路交通事故认定书》，认定被告邓秀军承担该事故的全部责任，原告邱兵哈无责任。原告受伤后被送往宁蒗县人民医院治疗，当日该院对原告进行了左下肢石膏固定及导尿等处理。4月1日凌晨转院到攀枝花中心医院住院治疗，18日出院后回到宁蒗县人民医院住院进行康复治疗，5月24日出院。原告三次住院治疗53天，共支付医疗费83083.40元（其中82874.60元由被告邓秀军垫付）。2017年3月13日，云南正大法医司法鉴定中心受理原告伤残等级、后续治疗费及三期评定的委托。3月15日，该鉴定中心作出《云南正大[2017]临床鉴字第17025号司法鉴定意见书》。鉴定意见为：原告邱兵哈的伤残等级评定为九级；后续治疗费评估为19000.00元，误工期为伤后360日，护理期为伤后150日，营养期为伤后120日。原告支付了司法鉴定费用2180.80元。另查明：原告邱兵哈属农业家庭户口，其夫妻二人有三个未成年子女。长女邱福花出生于2009年2月8日，长子邱林高出生于2011年6月14日，次女邱学梅出生于2014年8月5日。被告邓秀军驾驶的云Ｐ×××**号解放牌仓栅式货车在被告人寿财产保险宁蒗县支公司投保了交强险及第三者责任保险，第三者责任保险限额5万元。事故发生在交强险及第三者责任保险的保险期内。在原告邱兵哈住院期间，被告邓秀军陪护21天，支付了交通食宿等费用4989.00元。原告邱兵哈出院在家休息期间，被告邓秀军向原告支付了营养费及其他费用2万元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应依法承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，被告邓秀军与原告邱兵哈驾驶的车辆相撞发生交通事故造成原告受伤、车辆受损，原告的损失应由承保交强险和商业三者险的被告人寿财产保险宁蒗县支公司先在强制责任险限额范围内予以赔偿，不足部分，根据三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人被告邓秀军赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定、参照《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，及本案认定的有效证据，原告的医疗费损失认定为83083.40元（其中82874.60元由被告邓秀军垫付）；原告主张住院伙食补助费5300.00元，二被告无异议，司法鉴定费用2180.80元，二被告未提出异议，予以支持；原告主张的被抚养人生活费，二被告认为原告的伤残等级为九级，未对劳动能力进行鉴定，不应支持。虽然原告的伤残等级并非根据《人体损伤致残程度分级》的规定作出，但二被告对原告的伤残等级无异议，酌情考虑目前负责劳动能力鉴定的机构一般不接受遭受工伤以外的其他伤害的受伤人的劳动能力丧失程度的鉴定的现状及《鉴定意见书》对原告左下肢多发性骨折术后功能丧失的伤残程度评定，原告的被抚养人生活费24588.00元，予以支持；原告主张的残疾赔偿金，认定为32968.00元；原告主张的误工费、护理费、营养补助费，认定为51540.00元（360天×94元/天+150天×94元/天+120天×30元/天）；原告主张的司法鉴定支付的交通食宿费，根据本案实际情况认定为1500.00元。原告主张的后续治疗费19000.00元是司法鉴定意见书确定必然发生的费用，予以支持，二被告关于后续治疗费应以实际发生数额确定及原告未对劳动能力进行鉴定，被抚养人生活费不应支持的辩解主张，不予采纳；被告人寿财产保险宁蒗县支公司关于原告的医疗费应扣减25%，保险人按75%比例赔付的答辩主张，没有法律依据，不予采纳。以上认定的原告损失220160.20元，由被告人寿财产保险宁蒗县支公司在强制责任险限额范围内赔偿116996.00元（医疗费10000.00元+残疾赔偿限额106996.00元），不足部分103164.20元，由被告人寿财产保险宁蒗县支公司根据商业第三者责任险合同赔偿5万元，剩余53164.20元由被告邓秀军赔偿。因被告邓秀军在原告住院及休养期间，护理原告21天（计护理费1974元），并垫付了医疗费及其他费用107836.40元，应由被告人寿财产保险宁蒗县支公司赔偿已由被告邓秀军垫付的部分，由其直接支付给被告邓秀军。综上所述，为保护公民的合法权益及人身安全，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）、（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决:一、由被告人寿财产保险宁蒗县支公司于本判决生效之日起十日内，在交强险限额范围及商业三者险限额内赔偿原告邱兵哈医疗费、残疾赔偿金等损失110349.80元；二、由被告人寿财产保险宁蒗县支公司于本判决生效之日起十日内，支付被告医疗费等垫付款56646.20元；三、驳回原告邱兵哈的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5230.00元，减半收取2615.00元，由被告中国人寿财产保险宁蒗县支公司负担1500.00元，原告邱兵哈负担515.00元，被告邓秀军负担600.00元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。一审审理查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金等费用。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原审被告邓秀军在被上诉人受伤的交通事故中，经交警部门认定为全部责任，故对被上诉人因此遭受的损失应承担赔偿责任。经查，被上诉人在该起事故中存在无证驾驶无号牌摩托车的法律禁止性规定行为，对损害的发生有相应的责任，为此，本院认为可减轻原审被告20%的赔偿责任。上诉人提出被上诉人应对事故的发生承担相应责任的上诉理由成立，本院予以支持。关于被上诉人的损失：1、被上诉人的伤残经鉴定机构依法评估，构成九级伤残，一审以此认定被上诉人的被扶养人生活费并无不妥，上诉人提出被上诉人未进行劳动能力丧失程度的鉴定，且伤残等级仅为九级，达不到支持被扶养人生活费标准的上诉理由，无事实依据，不予采纳。2、误工期和护理期，一审判决根据鉴定意见予以确认是正确的，护理费认定每天94元，并未超出法定标准，上诉人提出该两项费用认定过高的上诉理由，无法律依据，不予采纳。3、被上诉人主张的交通费不仅包括进行司法鉴定的交通费用，还包括食宿费，故一审根据实际情况酌情认定1500元并无不当。上诉人提出一审判决对交通费认定错误的上诉理由，不成立，不予采纳。4、鉴定费及诉讼费也属被上诉人的损失之一，上诉人提出该两项费用不属保险理赔范围的上诉理由，于法无据，不予采纳。综上，一审判决对被上诉人各项损失的计算标准得当，计算结果正确，本院予以确认。对被上诉人的损失220160.2元，由上诉人先在交强险范围内赔偿116996.00元，剩余103164.2元，由被上诉人自行承担20632.8元（103164.2元×20%），其余82531.4元（103164.2元×80%），由上诉人在商业三者险范围内赔偿50000元，不足部分32531.4元由原审被告予以赔偿。因原审被告在事故发生后已向被上诉人垫付医疗费及其他费用107863.6元及护理被上诉人21天计1974元，故本案中原审被告无需再向被上诉人支付赔偿款，为减少诉累，其多垫付的77306.2元从上诉人应赔付总额166996.00元的款项中扣除后，上诉人还应支付被上诉人赔偿款89689.8元，并返还原审被告垫付款77306.2元。综上所述，上诉人的上诉请求及原审被告的答辩意见，部分成立，应予支持。原审判决适用法律正确，认定事实清楚，但责任划分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销宁蒗县人民法院（2017）云0724民初94号民事判决；二、由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁蒗县支公司在本判决生效之日起十日内支付被上诉人邱兵哈赔偿款89689.8元；三、由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁蒗县支公司在本判决生效之日起十日内支付原审被告邓秀军垫付款77306.2元；四、驳回上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁蒗县支公司的其他上诉请求；驳回被上诉人邱兵哈的其他诉讼请求。一审案件受理费5230.00元，减半收取2615.00元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁蒗县支公司负担1000.00元，由被上诉人邱兵哈负担815.00元，由原审被告邓秀军负担800.00元。二审案件受理费5230.00元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁蒗县支公司负担4000.00元，由被上诉人邱兵哈负担1230.00元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。享有权利的当事人可在本判决指定的履行期限届满后两年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  李建华审判员  高精红审判员  普丽仙二〇一七年十二月十五日书记员  杨向梅