陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终4139号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新技术产业园区。负责人：侯永利，系该公司总经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘xx，男，2012年1月14日出生，汉族，陕西省米脂县人，住榆林市米脂县。法定代理人：刘x，男，1987年11月29日出生，陕西省米脂县人，住该县，系刘xx的父亲。委托诉讼代理人：赵建飞，陕西银洲律师事务所律师。原审原告：冯胜才，男，1984年8月16日出生，住米脂县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安财险榆林公司）因与被上诉人刘xx、原审被告冯胜才机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省米脂县人民法院（2017）陕0827民初24号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年12月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险榆林公司上诉请求：1、依法撤销（2017）陕0827民初24号民事判决，并改判（争议金额9万元）；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实及适用法律错误，应予以撤销并改判。一、本案刘xx伤残等级过高，上诉人在原审中申请重新鉴定，对两次鉴定均有异议，第一次鉴定时因刘xx年龄较小，恢复能力强，鉴定等级明显过高；重新鉴定未对刘xx的活动度进行检验、检查，上诉人在原审中申请鉴定人出庭，法庭当庭驳回，因鉴定人未出庭接受质询，故该次伤残等级亦无法认定，本案中被上诉人的伤残等级应为十级伤残。二、刘xx的赔偿费用应当按照农村标准赔偿。被上诉人的户口在米脂县班家沟村，不属于城镇范围。且未提供地方纳税证明，也未提供足够的证据证明其在城市居住及其主要收入来源于城市，故刘xx的伤残等赔偿费用应当按农村标准来赔偿。被上诉人刘xx辩称：原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，应予维持，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。刘xx的伤残等级经过两次鉴定确定，且第二次是经上诉人申请由法院委托，故鉴定程序合法。刘xx系未成年人，跟随父母一直在城镇居住，并在城镇上学，刘xx的父母在城镇从事个体经营，有固定职业和收入，且在城镇居住满一年以上，一审判决按城镇居民标准计算正确。原审被告冯胜才未提供书面答辩意见，亦未到庭答辩。刘xx向一审法院起诉请求：1、判令刘xx的医疗费16597.48元，伙食补助费600元，营养费400元，护理费3120元，伤残金125136元，后续治疗费1万元，交通费1000元，住宿费1900元，鉴定费3000元，精神抚慰金1万元，共计171653.48元，由平安财险榆林公司在陕KXXX**投保的交强险限额内赔偿12万元，剩余20661.39元由冯胜才承担；2、判令冯胜才、平安财险榆林公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实:2015年4月29日，刘xx在米脂县银州北路班家沟村路段由西向东横穿马路时不注意观察，突然加速通过，与由南向北行驶冯胜才驾驶的陕KXXX**小型轿车相撞，造成刘xx受伤的交通事故。事故经米脂县公安局交通警察大队出具交通事故认定书认定刘xx承担事故主要责任，冯胜才承担事故次要责任。事故发生后，刘xx被送往米脂县医院治疗，后于当日送往榆林市星元医院救治，住院治疗19天，共花费医疗费16597.48元，后续治疗费经陕西正义司法鉴定中心鉴定约需1万元，刘xx为此支出鉴定费3000元，刘xx的伤情经陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定为九级伤残。刘xx的居住地班家沟村在米脂县城区规划范围内，刘xx的法定代理人主要收入来源于城镇的工作。事故车辆在平安财险榆林公司投保了交强险。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，冯胜才驾驶小轿车将刘xx撞伤，其各项损失理应获得相应赔偿。陕KXXX**小型轿车在平安财险榆林公司投保有限额为122000元的交强险，且本次事故发生在保险期限内。故刘xx受伤的各项合理损失首先由平安财险榆林公司在保险限额范围内予以赔偿，不足部分由冯胜才承担。经该院审查，刘xx所诉请的可列入赔偿范围的损失为：刘xx的医疗费16597.48元，伙食补助费19天×30元=570元、营养费19天×20元=380元、护理费19天×61626÷365=3207.93元，以刘xx诉请的金额3120元为准，残疾赔偿金28440元×20年×20%=113760元、后续治疗费1万元、伤残鉴定费3000，事故造成刘xx九级伤残，对其造成的精神损害客观存在，根据侵权人的过错程度以及侵权行为所造成的后果，刘xx诉请的精神抚慰金1万元依法应予支持，以上共计157427.48元。首先由平安财险榆林公司在交强险分项限额范围内赔偿刘xx医疗费1万元，残疾赔偿金11万元；剩余部分由冯胜才根据过错程度按照30%的比例赔偿刘xx，即37427.48元×30%=11228.24元。刘xx主张的交通费与住宿费，因其未能举出充分证据证明其主张，应当依法承担举证不利的后果，故对刘xx要求冯胜才、平安财险榆林公司赔偿交通费及住宿费的诉请依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款与第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项、第十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决书生效后七日内赔偿刘xx的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金12万元；二、冯胜才于本判决书生效后七日内赔偿刘xx的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金11228.24元。三、驳回刘xx的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3113.23元，由刘xx承担208.78元，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司承担2904.45元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……刘xx在本次事故中承担主要责任，冯胜才在本次事故中承担次要责任，由以上条款可知，刘xx的合理损失，应首先由平安财险榆林公司在交强险限额范围内予以赔偿；然后，按照各方当事人在本次事故中各自过错的比例分担责任。本案双方当事人争议的焦点问题是：被上诉人刘xx因本次交通事故受伤，伤残等级的认定及赔付标准的认定问题。上诉人对刘xx提供的伤残等级鉴定书提出异议后，一审法院同意了上诉人提出的重新鉴定申请，并经本院委托陕西驼城法医司法鉴定所鉴定，委托程序合法，鉴定机构、鉴定人员均具有相应鉴定资质，刘xx的伤残等级经两次鉴定，均为九级，且上诉人在一审中未提供证据证明上述鉴定意见存在鉴定结论明显依据不足的情形，故一审法院认定刘xx的伤残等级为九级并无不当。对于刘xx的伤残赔偿金的赔付标准认定问题。刘xx的法定代理人在一审期间向法庭提交了其在城镇居住并工作的相关证据，足以证明刘xx的法定代理人在城镇连续居住满一年以上，并有稳定的收入，刘xx亦在城镇上学，一审法院按照城镇居民的标准计算刘xx的伤残赔偿金并无不当。刘xx的其他赔偿项目，经本院审查，一审判决亦无不当。综上，上诉人平安财险榆林公司的上诉理由均不能成立，依法予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但其判决主文表述不妥，二审依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省米脂县人民法院（2017）陕0827民初24号民事判决第三项及案件受理费部分；二、变更陕西省米脂县人民法院（2017）陕0827民初24号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后七日内赔偿刘xx的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金120000元；三、变更陕西省米脂县人民法院（2017）陕0827民初24号民事判决第二项为：冯胜才于本判决生效后七日内赔偿刘xx的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金11228.24元。二审案件受理费2050元（上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇一七年十二月二十一日书记员  朱慧园