贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0112民初2139号原告贵州成禧建筑劳务有限公司，地址：贵州省贵阳市岩区中华中路98号6楼。统一信用代码9152010775345303L。法定代表人汤凯淞，职务董事长，委托代理人邓明松，北京盈科（贵阳）律师事务所律师，特别代理。执业证号：15201201410863409。委托代理人勾清芸，北京盈科（贵阳）律师事务所律师，特别代理。执业证号：15201201521946403。被告张健，男，土家族，1972年4月14日生，住贵州省思南县，委托代理人蒙正祥，贵州俊辉律师事务所律师，代理权限，特别代理。执业证号：15201201710619468。委托代理人姜岳，贵州俊辉律师事务所实习律师，代理权限，特别代理。原告贵州成禧建筑劳务有限公司诉被告张健劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告贵州成禧建筑劳务有限公司的委托代理人邓明松、勾清芸，被告张健及其委托代理人蒙正祥、姜岳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州成禧建筑劳务有限公司向本院提起诉讼，请求：1、撤销乌劳人仲案字（2017）第46号裁决书；2、法院就被告的工伤保险待遇依法认定；3、判决被告承担本案的诉讼费。事实和理由:乌当区仲裁裁决事实不清，赔偿项目计算基数错误，赔偿标准不当，第一，仲裁认定被告工资为240元/天，依据明显不足，根据《模板工程劳务分包合同》关于零星工程计时的约定，普通工按120元/天计算，被告张健从事的是普通工，且被告在原告处未领取过工资，被告与他人进行内部合伙，仲裁裁决被告工资按240元/天，与事实不符；第二，被告停薪留职期间不应该产生护理费，根据《劳动能力鉴定结论》被告的伤情未到达护理依赖等级，同时被告在住院期间的医嘱单中明显显示其有相应的护理等级，其住院的护理已经包含在住院费里面，不应重复计算；第三，根据《工伤保险条例》及相关事实，被告本人工资每月为2610元（120元×21.75天法定工作日），一次性伤残补助金为33930元(2610元/月×13月），同时根据《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉相关问题的意见》被告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基础，七级伤残最高12个月，最低4个月，结合《贵州省2016年人力资源和社会保障事业统计公报》的相关数据，贵州省城镇单位中私营单位从业人员年平均工资为39058元，一次性工伤医疗补助金为29293.5元，一次性伤残就业补助金应取其中间值8个月为公平合理为26038.66元；第四、在被告受伤后，原告陆续通过现金及银行转账的方式向被告支付了112500元，该事实有被告的签字的证据印证，原告支付款项事实清楚，被告在住院治疗期间花费59000元，剩余款项53500元，在双方就赔偿事宜作出决算后，被告应依法退还或自进行低扣。被告张健辩称：原告认为被告120元一天的工资依据明显不足。被告的实际工资为303一天。一个月的工资为6590.25元。但是被告只有案外人的工资记录表为据。该证据不足支撑303一天的工资。所以仲裁委以模板工程劳务分包合同为依据，且原告张建从事的是技工工种，故仲裁委以240元一天的工资计算符合法律依据。对停工一星期产生的护理费，被告主张的护理费是住院期间的护理费，并不是出院后的护理费。依据规定，护理费应该得到主持，而且根据中级人民法院相关案例，护理费是得到支持的。原告主张其陆续通过银行转账等支付方式给被告112500元是错误的，不存在的。被告仅仅得到59000元。通过原告股东石登国银行转账给案外人周友熙是59000元。本案在仲裁过程中，事实清楚证据充分，原告为了拖延时间，起诉到法院，恳请法院判决，维护被告利益。经审理查明：被告张健于2016年5月31日进入原告贵州成禧建筑劳务有限公司承包的水锦花都三期F组团工地从事木工工作，2016年8月19日上午在工地上右眼受伤。原告贵州成禧建筑劳务有限公司未为被告张健缴纳社会保险。2017年3月22日，贵阳市工伤认定办公室认定被告张健所受伤为工伤。2017年4月27日，贵阳市劳动能力鉴定委员会评定张健为七级伤残，停工留薪期为2016年8月19日至2017年4月18日，护理依赖等级未达到等级。另查明；被告张健受伤住院11天，共花去医疗费29780.33元，其中原告贵州成禧建筑劳务有限公司支付医疗费28940.83元，被告张健支付医疗费839.50元。2017年4月14日，被告张健支付了《劳动能力鉴定》的鉴定费用520元。被告住院期间，原告未派人护理被告，也未支付护理费。原告共支付被告59000元，包括其中的医疗费28940.83元。本案在仲裁庭审中，被告张健提出解除与原告贵州成禧建筑劳务有限公司的劳动关系，解除原因是不能再从事原工作。上述事实，有原告及被告提交的：营业执照、组织机构代码、身份证（复印件）、法人身份证明、《模板工程劳务分包合同》、乌劳人仲案字（2017）第46号裁决书、《2016年8月至12月份张健工伤费用支取单》、《张健事故支帐》、医疗费发票22张、《工伤认定决定书》、《劳动能力鉴定结论》等证据证实，且所有证据已经庭审质证，足以认定。本院认为，原告贵州成禧建筑劳务有限公司对与被告张健之间存在事实劳动关系，以及工伤认定、劳动能力鉴定均无异议。由于原告未给被告张健缴纳社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”的规定，原告贵州成禧建筑劳务有限公司应支付被告张健七级伤残的工伤保险待遇。由于原告与被告张健没有书面合同约定工资标准，现原告主张按普通工120元/天进行计算。根据周友熙与原告股东石登国签订的〈模板工程劳务分包合同〉中约定技术工的工资为240元/天，结合被告张健每月上班天数不固定的事实，本院酌情支持被告受伤前月平均工资为5220元{240元/天×21.75（法定月计薪天数）}。故对原告主张按普通工120元/天对被告计算工资的理由不予采纳。对原告主张“被告停工留薪留职期间不应产生护理费，根据《劳动能力鉴定结论》显示被告伤情达不到护理依赖等级，其住院期间的护理已经包含在住院费里面，不应重复计算”的理由，依照《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停职留薪期间需要护理的，由所在单位负责。”的规定，因原告公司在被告张健受伤后未派人护理也未支付护理费，原告的该项理由亦不能成立。对被告停工留新期间工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。的规定，结合《劳动能力鉴定结论》张健的停工留薪期为8个月计算，本院支持被告停工留新期间的工资为41760元(5220元/月×8个月)。原告主张被告的一次性伤残补助金应为33930元（2610元×12个月）的理由，本院认为，依据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级到十级伤残的，享有以下待遇：（一)七级伤残为13个月的本人工资，…”的规定，本院支持被告张健一次性伤残补助金67860元（5220元/月×13个月）。原告认为“被告张健一次性工伤医疗补助金应为39058元（12×12月为39058元）；一次性伤残就业补助金根据规定八级伤残为12个月，最低2个月，原告认为支持并按8个月较为公平，即为39058/12×8月为26039元的”理由，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……七级伤残12个月”和第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，参照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……，七级伤残最高12个月，最低2个月，……。”的规定，被告张健提出解除与原告的劳务关系，本院按照2016年贵阳市城镇单位从业人员年平均工资64181元并结合被告年龄进行计算，本院支持原告支付被告一次性工伤医疗补助金64181元（64181元÷12个月×12个月）和一次性伤残就业补助金64181元（64181元÷12个月×12个月）。对原告提供《张健事故支账》作证据、拟证明已支付被告张健相关费用112500元，与被告张健提供的《2016年8月至12月份张健工伤费用支取单》、证明其受伤后从原告公司股东石登国处共领取了59000元，两份证据相矛盾。对此矛盾的两份证据，虽然签名都真实，但从形式、内容、签名人数等来看，〈张健事故支账〉明显不符合常理，且原告贵州成禧建筑劳务有限公司没有其它证据辅助证明其实际支付了被告张健112500元，加之〈张健事故支账〉中载明的8月20日转帐50000元，通过核实银行交易明细，仅实际转账30000元。故本院对原告“在被告受伤后陆续通过现金及银行转账的方式向被告支付了112500元”主张不予采信。原告对被告张健自行支付的医疗费839.50元、鉴定费520元、交通费800元以及被告住院11天的住院伙食补助费110元无异议，本院予以认定并支持。综上所述，被告张健七级伤残各项工伤保险待遇共计人民币242451.50元（其中医疗费839.50元、住院伙食补助费110元、停工留新期工资41760元、护理费2200元、一次性伤残补助金67860元、一次性工伤医疗补助金64181元、一次性伤残就业补助金64181元、劳动能力鉴定费520元、交通费800元），扣除被告张健已得的30059.17元（59000元-医疗费28940.83元），原告还应支付被告张健七级伤残各项工伤保险待遇为212392.33元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告贵州成禧建筑劳务有限公司在本判决生效后十五日内支付被告张健七级伤残的工伤保险待遇共计212392.33元。二、案件受理费10元，由原告贵州成禧建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  周兴华人民陪审员  罗祯贵人民陪审员  刘文锦二〇一七年十二月二十一日书 记 员  汤 宪