四川省高级人民法院 行 政 裁 定 书 （2016）川行终117号 上诉人（原审原告）贾国政（贾安康之子），男，生于1975年12月17日，汉族，住四川省江油市。 上诉人（原审原告）贾敏（贾安康之女），女，生于1978年4月14日，汉族，住四川省江油市。 委托代理人曾小平，四川睿桥律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）江油市人民政府。住所地：四川省江油市诗仙路东段**。 法定代表人柳江，该市市长。 委托代理人欧洋，江油市人民政府法制办公室工作人员。 委托代理人雷守璋，四川鼎天律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）沈西明，男，生于1950年11月8日，汉族，住四川省江油市。 委托代理人杨善权，江油市维权法律服务所法律工作者。 上诉人贾安康因诉江油市人民政府拆迁违法行政赔偿一案，不服四川省绵阳市中级人民法院（2015）绵行初字第14号行政判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。在本案二审诉讼过程中，本案上诉人贾安康于2015年12月30日因病身亡，经审查，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十五条的规定，贾安康之子贾国政、贾安康之女贾敏作为贾安康的法定继承人，有权代替过世的贾安康参加本案的诉讼活动。本案做调解工作的期限未计入审限。 贾安康上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误，用“酌定”方式确定行政赔偿的数额显失公正，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。 江油市人民政府答辩称，一审法院并未采信上诉人一审中提交的四川宏伟资产评估有限责任公司评估报告，且将（2012）江油民初字第2692号民事判决作为本案证据并无不当，酌定赔偿金额属于人民法院的自由裁量权，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，审理程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 一审判决载明，1988年3月4日，原告贾安康和第三人沈西明作为乙方共同与甲方原江油县三合乡羊河村七组签订了《占用土地协议书》，该《占用土地协议书》分别载明：1.占地时间暂定19年，从签订协议之日起；2.乙方买甲方土地上原有建筑、房屋、围墙等，以国家的房屋买卖税证，产权证作为依据；3.乙方买甲方土地上原有建筑、房屋、围墙等，在协议生效的当年12月23日前一次性付清，甲方给乙方出示收款凭证，作为依据；4.在占用期，若国家建设用地，乙方应得房屋拆迁费和其他附着物损失费。同年5月12日，原告贾安康向原江油县财政局缴纳了房契税后，原江油县人民政府向原告贾安康颁发了江房产证字第××号《江油县房屋产权证》，该《江油县房屋产权证》载明：房产座落于江油县××大队××生产队，房屋砖木结构，建筑面积900平方米，房产价值1万元。后原告在该租赁的土地上利用原有的建筑开办了建材厂（该建材厂已被注销）。 2008年12月19日，被告江油市人民政府为加快推进攀钢集团江油长城特殊钢有限公司灾后恢复重建工作，成立了攀长钢新区项目建设协调小组，后被告江油市人民政府通过相关法律程序开始征地拆迁工作，并于2010年3月20日作出《攀钢集团长城特殊钢有限公司灾后重建项目征地补偿安置有关事项的通告》，对该重建项目征地的名称、项目用地位置及范围、涉及的单位及面积，以及土地补偿标准和征地范围内的所有权人登记的时间、地点等情况进行了通告。原告贾安康的建材厂及该厂所占的江油市三合镇羊河村七组土地及地上部分房屋被纳入攀长钢新区项目建设的征用范围，但原告贾安康在通告规定的时间内没有进行登记，后原告贾安康向负责征地拆迁工作办公室申请权利未果。被告江油市人民政府在向江油市三合镇羊河村七组支付了相关安置补偿费（含原告所诉求的）后，于2011年9月29日，江油市人民政府推进攀长钢新区项目建设征地拆迁办公室以甲方的身份与何德龙签订了《房屋拆迁合同》,将拆除工作交由何德龙实施。被告江油市人民政府在向江油市三合镇羊河村七组支付相关补偿费后，于2011年11月28日，江油市公证处根据原告贾安康申请对其建材厂的房屋现状进行了保全公证，支付公证费及录像费880元。2011年12月14日，何德龙组织人员将原告贾安康的建材厂内构筑物和建筑物进行了拆除，原告贾安康为保护建材厂聘请陈三明等人看守，并支付费用共计4320元。2012年6月18日，原告贾安康以其预制厂财物被毁坏为由，向江油市公安局报案。江油市公安局于2012年9月19日作出江公刑不立字〔2012〕002号不予立案通知书。后原告贾安康向江油市人民法院起诉江油市三合镇羊河村七组物权保护纠纷一案，江油市人民法院于2014年8月5日作出（2012）江油民初字第2692号民事判决：1.限被告四川省江油市三合镇羊河村七组在判决生效后五日内返还原告贾安康拆除补偿费人民币626756元；2.驳回原告贾安康其他诉讼请求。2015年4月1日，原告贾安康向该院提起行政赔偿诉讼，请求法院依法判令：被告江油市人民政府赔偿因违法拆除原告的厂房及配套设施总价值3351810元、原告证据保全公证费1400元、误工费及其他损失人民币4320元。2015年4月13日，第三人沈西明向该院提出申请参与本案诉讼。 该院（2015）绵行初字第13号行政判决已确认被告江油市人民政府拆除原告贾安康位于江油市三合镇羊河村七组的厂房及设施的行政行为违法。 在本案二审诉讼过程中，本案上诉人贾安康于2015年12月30日因病身亡，因贾安康与魏正碧于1998年离婚，贾安康之子贾国政，贾安康之女贾敏作为贾安康的法定继承人，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条的规定，书面申请参与本案二审诉讼活动。贾国政和贾敏提交了户籍证明、居民死亡医学证明（推断）书、居民死亡殡葬证、江油市双流社区居委会于2016年1月5日出具的证明（均为复印件）。 另查明,贾安康向江油市人民法院起诉江油市三合镇羊河村七组物权保护纠纷一案，江油市人民法院于2014年8月5日作出（2012）江油民初字第2692号民事判决，贾安康不服上诉，四川省绵阳市中级人民法院2015年1月15日作出的(2014)绵民终字第2102号民事裁定书裁定撤销四川省江油市人民法院(2014)江油民初字第2692号民事判决,准许上诉人贾安康撤回上诉和一审起诉。且，根据民事案件一审庭审笔录，民事案件中另一方当事人四川省江油市三合镇羊河村七组并未出庭。 本院认为，一审法院已生效的（2015）绵行初字第13号行政判决已确认江油市人民政府拆除贾安康位于江油市三合镇羊河村七组的厂房及设施的行政行为违法，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条第一款的规定，贾安康在提起确认江油市人民政府拆除其厂房及设施的行政行为违法的行政诉讼同时一并提起行政赔偿诉讼，江油市人民政府应当承担行政赔偿责任。 原审第三人沈西明所称被拆预制厂是其与原告贾安康的合伙企业的问题，经查，原审第三人沈西明所提证据并不能证明被拆预制厂系其与原告贾安康的合伙企业的事实。 结合上诉人的上诉请求和本案审查情况，本案的争议焦点是一审判决确定的江油市人民政府给贾安康行政赔偿的金额是否有事实根据和法律依据。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”规定，贾安康应当对其遭受的损害提供证据，但因江油市人民政府的违法拆迁导致贾安康的厂房及设施受损，贾安康无法提供证据证明损害情况，江油市人民政府应当承担提供贾安康遭受违法损害的证明责任。本案中江油市人民政府未提供任何证据证明原告贾安康的损害情况，应当承担举证不能的法律后果。根据（2012）江油民初字第2692号民事案件卷宗，江油市人民法院调取《建设用地房屋及附着物拆迁补偿分户清册》和《附属设施补偿清单》、支付江油市三合镇羊河村七组的966327元补偿费的票据，贾安康认可《建设用地房屋及附着物拆迁补偿分户清册》（载明补偿款545758元）上述所列项目系原康明建材厂所有，认可《附属设施补偿清单》上除钢渣路、堡坎、大蓝池、开挖天然气和自来水项目外的其余项目均为原康明建材厂所有（载明水沟补偿款24700元、变电房补偿款8938元、地坪晒平补偿款48360元），结合2010年9月13日江油市人民政府关于印发《江油市征地拆迁补偿安置办法》的通知（江府发〔2010〕39号）中所附江油市土地统征建（构）筑物、附作物拆迁安置补偿标准中所确定的标准，一审法院酌定上述项目的款项共计627756元作为本案的赔偿依据。贾安康要求江油市人民政府支付证据保全公证费1400元、误工费及其他损失4320元，但相关票据和收据仅证明贾安康支付公证费、录像费880元，支付其他误工费4320元，一审法院予以支持5200元。但在一审期间，四川省绵阳市中级人民法院作出的(2014)绵民终字第2102号民事裁定书裁定撤销四川省江油市人民法院(2014)江油民初字第2692号民事判决，准许上诉人贾安康撤回上诉和一审起诉。据此，(2014)江油民初字第2692号民事判决尚未发生法律效力。故，一审法院依据尚未生效的民事判决中贾安康未认可的补偿款项来确定本案中江油市人民政府给予贾安康的行政赔偿金额于法无据。 综上，一审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条的规定，判决由江油市人民政府在一审判决发生法律效力之日起三十日内赔偿贾安康经济损失632956元并驳回贾安康的其他诉讼请求，属认定事实不清，证据不足，上诉人认为一审判决认定事实不清的上诉理由应予支持。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项的规定，裁定如下： 一、撤销四川省绵阳市中级人民法院（2015）绵行初字第14号行政判决； 二、发回四川省绵阳市中级人民法院重审。 审判长  梁咏蜀 审判员  程 刚 审判员  葛 庆 二〇一七年十二月十四日 书记员  李 凡