福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽0628刑初423号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人江双伍，男，1965年6月12日出生，汉族，初中文化，务农，住平和县。因涉嫌非法经营于2016年8月31日被取保候审，2017年8月31日被监视居住，2017年12月22日被取保候审。 被告人江双伍被控赌博一案，平和县人民检察院于2017年12月18日以平检公刑诉〔2017〕403号起诉书向本院提起公诉。本院于2017年12月18日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年12月29日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人江双伍到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2016年7月至8月间，被告人江双伍在位于平和县大溪镇江寨村田背组其家中，利用香港“六合彩”开奖信息，通过手机短信、微信等电子通讯媒介，累计组织12名赌徒下注赌博，非法获利达人民币12009元。 另查明，案发后，江双伍于2017年8月30日向公安机关投案；2017年8月31日，公安机关向江双伍扣押“六合彩”资料二份、金色华为手机一部（型号HUWEITAG-ALOO,串号861270030416413,862170030668963）；在本院审理期间，江双伍向本院预交款项人民币32009元。经平和县司法局审前社会调查，江双伍具备社区矫正条件。 上述事实，被告人江双伍在开庭审理过程中无异议，并有经查证属实的户籍证明，到案经过，扣押决定书、扣押清单，行政处罚决定书，证人江某1、江某2、江某3、江某4、江某5、叶某1、陈某、江某6、江某7、江某8、江某9、江某10、叶某2、江某11、叶某3的证言，现场勘查笔录，勘验检查报告，现金存款凭证，调查评估意见书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人江双伍以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利人民币12009元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，建议适用法律的意见正确，应予采纳。江双伍在案发后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。鉴于江双伍在归案后具有较好的悔罪表现，其所在地社区矫正机构调查亦认为具备社区矫正条件，宣告缓刑对其所居住社区没有不良影响，依法可对江双伍宣告缓刑。江双伍依法必须接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项、《最高人民法院关于处理自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_2?)和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下： 一、被告人江双伍犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳；缓刑考验期从判决确定之日起算）。 二、追缴被告人江双伍的违法所得人民币一万二千零九元（已缴纳），上缴国库；扣押在案的金色华为手机一部（型号HUWEITAG-ALOO，串号861270030416413,862170030668963）、“六合彩”资料二份予以没收（上述违禁品、作案工具已由公安机关扣押）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  朱杰光 二〇一七年十二月二十九日 书记员  曾怡琼 本案相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《最高人民法院关于处理自首(?http:?/??/?205.6.0.1?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=19&Gid=19721&ShowLink=false&PreSelectId=127195168&Page=0&PageSize=20"l"m_font_2?)和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。