广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1971民初25335号原告：席友，男，1987年3月21日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区，委托诉讼代理人：廖刚，广东国悦律师事务所律师。被告：东莞市创基家具有限公司，住所地：广东省东莞市茶山镇京山村草埔。法定代表人：吴志升。委托诉讼代理人：邓沛康，广东莞信律师事务所律师。原告席友与被告东莞市创基家具有限公司（以下简称“创基公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2017年9月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告席友及其委托诉讼代理人廖刚，被告创基公司的委托诉讼代理人邓沛康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明并认定的事实如下：一、入职时间：2012年11月26日，工作岗位：铁工部开料岗位员工（师傅），负责生产开料。二、合同签订及约定内容：双方有签订书面劳动合同，最新合同期限从2015年11月26日至2020年11月25日，每日工作8小时、每周工作5天、每周至少休息1天，采用计时工资、没有明确约定具体工资、每月10日发放上月工资。三、工资情况：实际上，创基公司按185元/天标准计发工资给席友，一般是在每月8-13日发放上上月工资给席友。席友2016年7月至2017年7月期间的已发实发工资依次为：7798.09元、5744.84元、5057.59元、6134.72元、7186.84元、7641.84元、2964.97元、2983.09元、5824.25元、5896.97元、7475.01元、7779.12元及1270元，合计73757.33元。该期间（13个月），创基公司为席友办理了社会保险，每月代扣社保费214.91元，合计2793.83元。庭审中，席友对创基公司提交的《员工上下班时间表》和《出勤时间表》予以确认。根据出勤时间表，席友该期间的应发工资应计算为：正常出勤天数工资39035元（185元/天×211天）+平时加班工资17659.76元[（185元/天÷8小时/天≈23.13元/小时）×509小时×1.5]+周末加班工资29560.14元（23.13元/小时×639小时×2）+法定节假日加班工资7424.73元（23.13元/小时×107小时×3）＝93679.63元。扣减上述已发实发工资73757.33元及应扣社保费2793.83元，创基公司尚欠席友该期间的应发工资（即三种情形加班工资）17128.47元。席友离职前十二个月即2016年7月至2017年6月期间，剔除出勤明显不足的2017年1、2月，计得其该期间的应发月平均工资为8450.93元。四、争议发生情况：2017年7月6日，席友向创基公司邮寄《被迫解除劳动合同关系通知书》，以创基公司没有按劳动合同约定时间支付劳动报酬、也无依法足额支付加班工资（含平时加班+周末加班+节假日加班）为由要求解除劳动关系，要求创基公司依法足额支付加班工资（含平时加班+周末加班+节假日加班）并支付经济补偿金等。之后，席友不再到创基公司上班。2017年7月12日，创基公司支付2017年5月至7月实发工资给席友。五、仲裁申诉请求：席友要求创基公司支付其被迫解除劳动关系的经济补偿金32500元、2015年7月6日至2017年7月5日期间的周末加班费45312元。六、仲裁裁决结果：东莞市劳动人事争议仲裁院茶山仲裁庭作出东劳人仲院茶山庭案字[2017]367号终局裁决书，裁决：（一）确认双方当事人的劳动合同关系已解除；（二）驳回席友的全部申诉请求。七、席友的诉讼请求：（一）创基公司支付其被迫解除劳动关系经济补偿金32500元；（二）创基公司支付其2015年7月6日至2017年7月5日的周末加班费45312元。本院认为，本案为劳动合同纠纷，创基公司未就仲裁裁决提起诉讼，席友未对仲裁裁决第一项提出异议，视为其服从仲裁裁决的结果。双方在庭审中对于席友的入职时间、工作岗位、劳动合同约定、工资发放情况、工作时间记录、争议发生经过等事实均无异议，本院对此予以确认。双方当事人对案涉劳动关系已解除的事实均无异议，本院予以确认。关于席友正常工作时间工资，由于创基公司所提交的工资表或绩效考核表，均无席友签名确认，且无其他证据可予证明，创基公司应承担举证不能的不利后果，因此，本院对创基公司所主张的工资计算方式不予采信。另一方面，席友主张其工资是按每天185元计算，结合席友提交的工资条及庭审中所主张的计算方式、创基公司提交的出勤时间表以及证人廖某、张某的陈述，经综合运算分析所得结果与每月实发工资数额较为接近、数量关系相对更为清晰，因此，本院对席友的该项主张予以采信。关于席友要求创基公司支付2015年7月6日至2017年7月5日期间的周末加班工资的诉请，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，因席友是在2017年7月21日提起劳动仲裁，其2016年6月及之前的加班工资已经超过一年的劳动争议申请仲裁时效期间，本院不予支持。根据前述对2016年7月至2017年7月期间应发工资的计算结果，由于席友仅诉请周末加班工资，并未诉请平时加班工资及法定节假日加班工资，故创基公司实际上应支付给席友的周末加班工资为：正常出勤天数工资39035元+周末加班工资29560.14元-已发实发工资73757.33元-应扣社保费2793.83元＝-7956.02元，即创基公司实际上无须支付该项费用给席友，因此，本院对席友的该项诉请不予支持。由前述可知，创基公司没有依法向席友计付加班工资，尚欠席友2016年7月至2017年7月期间的应发工资（即平时加班+周末加班+节假日加班三种情形加班工资）17128.47元，席友据此提出解除劳动合同关系并要求支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，本院予以支持。席友在离职前十二个月的月平均工资为8450.93元，结合其工作年限为5年，故创基公司应向其支付经济补偿金42254.65元。由于席友仅诉请该项费用32500元，少于该应付金额，视为其对自身合法权益的处分，本院予以允准。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告席友与被告东莞市创基家具有限公司的劳动关系已经解除；二、限被告东莞市创基家具有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内支付原告席友经济补偿金32500元；三、驳回原告席友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告席友负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李加恩二〇一七年十二月十九日书记员  李海霞附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。