福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0602民初8324号 原告：蚁雪岗，男，汉族，1968年2月21日出生，住广东省汕头市澄海区。 委托诉讼代理人：苏祖鹏，福建析律律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈少志，福建析律律师事务所律师。 被告：漳州日高饲料有限公司，住所地福建省漳州市芗城区石亭镇鳌门村（石亭镇产业园内），统一社会信用代码。 法定代表人：黄涛，职务董事长。 委托诉讼代理人：黄长江，福建大易律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈爽，福建大易律师事务所实习律师。 原告蚁雪岗与被告漳州日高饲料有限公司劳动争议一案，本院于2017年9月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蚁雪岗的委托诉讼代理人陈少志、被告漳州日高饲料有限公司的委托诉讼代理人黄长江及陈爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蚁雪岗向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告的劳动关系已解除、确认被告解除与原告之间的劳动合同关系行为违法、被告须支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金人民币129675.96元、被告须支付原告未休年休假工资人民币133920元、被告须支付原告燃油费、住宿费、电信费等补贴差额9017元、被告依法须为原告办理基本养老保险、医疗保险、公积金等转移手续；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会芗劳仲案字（2017）第143号裁决（下称“劳动仲裁裁决”）认定被告解除与原告劳动关系，系原告严重违反单位规章制度而引起，非被告违法解除，进而并未支持原告的诉讼主张即确认被告解除与原告之间的劳动合同关系行为违法、支付原告因违法解除的经济赔偿金、支付原告未休年休假工资、支付原告燃油费等差额补贴，裁决认定事实错误、法律适用错误，理由如下，一、关于确认被告解除与原告之间的劳动合同关系行为违法的问题。劳动仲裁裁决非被告违法解除。理由为被告因工作需要调动原告的工作地点属于在合同约定的范围内进行合理的变动、因原告未到新岗位报到结合《员工手册》规定视为旷工、被告解除与原告的劳动关系程序合法。对此，原告认为，被告解除与原告之间的劳动关系系违法解除，仲裁裁决认定事实错误、法律适用错误依据如下：原告自2011年4月1日入职被告工作，双方分别在2011年4月1日、2017年4月1日签订《劳动合同书》，合同约定原告的工作岗位为潮汕地区业务销售。其中2017年4月1日签订的《劳动合同书》合同约定根据被告的工作需要，乙方同意在广东福建从事销售岗位工作…。2017年5月下旬，被告未与原告协商将原告的工作地点由潮汕地区调至梅州市兴宁、五华县区域，两地相隔200多公里给原告造成诸多不便，原告经与原上司范启军及行政主管石丽凤协商，因原告长期负责潮汕地区饲料业务，仍有客户的后续工作需要处理，同时也须与家人沟通调换工作地点的事宜。但在此期间被告擅自停止原告安佑集团协同办公系统CRM的手机工作平台、挂失高速通行卡ETC，停止公司配备的江苏户手机号，及汽车油卡等工作必备的条件，令原告无法签到及较好的开展工作。六月上旬原告要求被告恢复原告的工作平台，被告回复如果原告去兴宁、五华市场才会恢复，甚至在这段时间要视为旷工。为此，2017年6月15号原告立即放下潮汕地区工作赶到梅州市场（有住宿费发票为据），但被告并未恢复原告的工作平台等条件，也未安排梅州地区业务人员与原告进行交接。期间被告一再推脱，令行政主管石丽凤安排，2017年6月19日原告收到被告寄来的《解除劳动合同通知书》。根据以上事实，原告认为，被告解除劳动关系的行为，存在违法解除，事实清楚，依据充分。二、关于经济赔偿金的问题。如上所述，被告的解除行为存在违法，被告解除劳动合同前的月平均劳动报酬为人民币10806.33元，根据《劳动合同法》第87条规定，被告须支付二倍的经济补偿金人民币129675.96元。三、关于支付原告未休年休假工资的问题。原告从2011年4月入职被告处至今，被告并未安排原告公休，被告应支付原告未休年休假工资报酬人民币133920元，根据人力资源社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第10条、11条规定，用人单位安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。依照《职工带薪年休假条例》第3条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天，至此，申请人累计工作已满20年，应按年休假15天计算，另原告从2011年至今应休未休天数为90天，被告应支付未休年休假工资报酬为人民币133920元。四、关于支付原告燃油费等差额补贴的问题。原告认为，根据2016年5月-2017年6月农业银行的明细清单充分证实被告须补贴9017元，事实清楚，证据充分。五、关于医社保转移手续的问题。根据我国《劳动合同法》第50条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”，据此规定，原告该项请求符合法律规定，应予支持。 被告漳州日高饲料有限公司辩称原告的诉求缺乏依据，应当依法驳回。理由如下：一、首先，原告主张答辩人违法解除劳动合同，请求答辩人支付经济。补偿金的诉称和诉求均是缺乏依据，不能成立。答辩人解除原告的劳动合同，是基于原告严重违反答辩人公司规章制度，不但未按公司的要求完成销售业绩，而且还不按照双方签订的劳动合同的约定，服从公司在合同约定的区域内对其工作岗位的调动，连续旷工长达21天。基于原告这一严重且明显的违纪事实，答辩人公司根据公司规章制度对其处予解除劳动合同的处罚。因此，答辩人解除原告的劳动合同是依法解除，不存在违法解除的事实，也就不存在应当向原告支付经济补偿金的问题。二、其次，原告请求答辩人支付所谓带薪年休假工资133920元同样是是缺乏依据，不能成立的。第一、原告并不存在没有享受年休假的事实。根据答辩人公司请假记录材料可以看出，在2016年到2017年上半年一年半时间，原告已请休年假8天，也实际享受了年假休假权利，并不存在没有休年假的事实。至于2016年之前的请假，因当时答辩人公司的请假电脑系统尚未建立，员工请假均是通过飞信软件进行的，现该请假资料已无从查阅，客观上无法提供。在这种情况下，如果原告主张在2015年之前没有享受年休假，那么，就应当由原告提供证据来对自己的这一主张加以证明。在原告没有提供其在2015年前没有享受年休假事实的情况下，参照原告在2016年、2017年答辩人已充分地让原告享受年休假的事实，就应当认定原告所主张的没有享受2015年之前年休假的主张不能成立而应当依法驳回。第二、同时，原告自己也已确认，其是在2011年4月1日才入职答辩人公司的，至劳动合同解除时，累计时间也不过6年，每年应享受的年休假也只有5天，但原告却主张其已工作20年，要求按每年15天享受年休假，该主张也同样是明显缺乏依据，不能成立的。第三、最后，根据本案的事实材料可以看出，原告解除劳动合同前12个月的工资总额仅为83293.18元而不是原告主张的96075.98，但该83293.18元款项中包含有每月1750元差旅补贴，该差旅补贴并不是工资组成，不应计入工资总额中，因此，原告前12个月的银行流水款项应当扣除1750*12=21000元，实际工薪总收入为83293.18-21000=62293.18元，平均工资为62293.18/12=5191元/月，日工资只有238.6元而不是原告主张的8006.33元/月。因此原告请求按133920元支付所谓的年休假工资也同样缺乏依据，不能成立。三、再次，原告主张答辩人公司向其支付燃油费等补贴9017元同样是缺乏依据，不能成立的。1、原告所提供的证据并不能证明答辩人公司尚需向其支付各项补贴款9017元的事实。2、实际上，原告在开展业务时所需要的燃油是由答辩人公司提供给他的加油卡在加油，且每次加油卡也是由公司统一在充值，因此，根本不存在需要向原告支付燃油补贴的问题。原告所主张的每公里0.3元的补贴实际上是车损补贴而不是燃油补贴，并且燃油按0.3元/公里补贴也根本不够成本（公司在其他区域没有向销售人员提供加油卡的，是按每公里1.1元进行燃油补贴的）。对于该项0.3元/公里补贴答辩人公司是应当支付也愿意支付的。问题是，根据被告公司的报销规定，销售人员每月可享受车损补贴必须按所使用小车的实际行驶公里数计算，每公里可补贴0.3元，每月最高封顶为1500元。住宿费和电信费均按实报销，但最高封顶为住宿费800元/月、电信费500元/月。报销的程序为，需要报销的人员向公司财务提交当月所指定小车的实际行驶里程数据（具体作法为提供报销时小车里程表上的公里数，减去上一月的公里数，差额即为当月实际行驶的里程数），同时，报销人员需要自己提交与可报销金额相当的发票作为作帐凭证，经公司财务验核后，按0.3元*公里数核发车损补贴金额造表发放，报销金额超过1500元的，按1500元封顶报销，住宿费和电信费的报销也同样依此办理。因此，原告要领取车损补贴和报销住宿费、电信费，就必须按报销规定，提供车辆实际行驶里程记录并按所要求报销的实际金额提交报销发票，被告才有义务让其报销。现在，原告在既没有提供车辆的实际行驶里程记录，也没有提交报销发票，根本无法证明其车辆的行驶公里数的情况下，就请求被告对其支付所谓的车损补贴和住宿费、电信费报销9017元更是缺乏依据，没有道理，不能成立。四、最后，有关办理社保转移的问题责任在于原告不在于答辩人公司。因为办理社保转移必须要有原告配合才能办理。而答辩人在解除劳动合同通知中已明确告知原告应在三日内到公司办理社保转移手续，但原告至今却仍拒不前去办理。因此，造成社保手续至今未能转移的责任在原告不在答辩人。答辩人也表示，只要原告前去公司配合办理，无论何时，答辩人将会配合原告完成社保手续转移手续的办理。综上所述，答辩人认为，原告诉求无理请求法庭依法驳回。 本院经审理认定事实如下： 原告蚁雪岗（作为乙方）与被告漳州日高饲料有限公司（作为甲方）于2011年4月1日签订了一份书面的《劳动合同书》，约定（摘录）“合同期从2011年4月1日起至2014年3月31日止。甲方安排乙方从事潮汕地区业务销售的工作，甲方可以根据其人事制度、生产、经营业务需要及乙方的工作表现，合理调整乙方的工作岗位和工作内容，乙方愿意服从。甲方对乙方实行岗位工资和绩效工资相结合的内部分配办法。……”该《劳动合同书》签订后，原告蚁雪岗即开始于被告漳州日高饲料有限公司处工作。 2017年4月1日，原告蚁雪岗（作为乙方）与被告漳州日高饲料有限公司（作为甲方）再次签订一份书面《劳动合同书》，约定（摘录）“劳动合同期限为无固定期限。根据甲方工作需要，乙方同意在广东、福建地点从事销售岗位工作，甲方因工作需要可在提前3日通知乙方的前提下，按照合理诚信原则，依法变动乙方的工作岗位，乙方同意无条件接收工作岗位的变动。乙方的工作量由甲方根据乙方所从事岗位的工作内容另行制定。乙方应根据甲方的规章制度和合理要求，按时完成甲方所规定的工作数量和质量。乙方具有严重违法甲方规章制度的，甲方可以解除劳动合同。乙方应自觉遵守国家法律、法规和甲方依法制定的各项规章制度，甲方有权按照国家有关规定及本企业依法制定的规章制度给予乙方奖励或惩处。“ 在原告蚁雪岗于被告漳州日高饲料有限公司处工作期间，被告漳州日高饲料有限公司将经该公司职工代表会通过的《员工手册》送达给了原告蚁雪岗，原告蚁雪岗在记载有“本人已详尽阅读且完全理解手册的各项内容，现谨此声明：本人愿意遵守手册的全部规定”的《确认书》上签名。该《员工手册》中的“奖惩管理规定”中列明“有以下其中一条者开除（解除劳动合同）或撤换、调整（降薪处理）。……22、连续旷工达2天或一个月内累计旷工达3天，或年累计旷工达5天者；……“，在该《员工手册》第36页中列明”有以下其中一条者，记大过1次并罚款500元：……9、一个月内累计旷工达2天，或年累计旷工达4天者；……“。 2017年5月26日，被告漳州日高饲料有限公司决定将原告蚁雪岗的工作地点自2017年5月28日起从广东省潮汕地区调整为广东省梅州市兴宁县、五华县区域，负责这两个区域的猪料开发销售工作，并通知了原告蚁雪岗。2017年5月28日后原告蚁雪岗因认为梅州市兴宁县、五华县离家较远等原因，并未按照被告漳州日高饲料有限公司的通知到新的工作地点进行报道上班，而是仍然停留在原来的潮汕工作区域内。期间原告蚁雪岗通过发短信和被告漳州日高饲料有限公司管理人员联系表明其不同意公司将其从潮汕调往兴宁、五华的意见，并告知其仍然在潮汕区域开展工作。2017年6月5日，原告蚁雪岗的上级管理人员范启军通过短信回复原告蚁雪岗，告知蚁雪岗公司将其没有到兴宁、五华上班认定为旷工。2017年6月12日，被告漳州日高饲料有限公司认为原告蚁雪岗违反考勤制度，属于旷工行为，决定给予原告蚁雪岗记大过一次，罚款500元。2016年6月14日，被告漳州日高饲料有限公司向公司各班组长（职工代表）发出“关于依法解除员工蚁雪岗劳动合同征求意见函“，将和蚁雪岗解除劳动合同的研究决定进行告知并征求意见，各班组长（职工代表）在该”征求意见函“上签名表示没有异议。2016年6月16日，原告蚁雪岗到了梅州市五华县，向被告漳州日高饲料有限公司管理人员发短信说其到了五华，要求安排工作。2016年6月17日，被告漳州日高饲料有限公司作出《解除劳动合同通知书》和相应的向全体员工的公告，认为原告蚁雪岗违反公司《员工手册》”奖惩管理规定“第一款第22项”年累计旷工达5天者“的规定，自2017年5月26日接到公司岗位调整通知后至2017年6月14日止均未到工作区域报到上班，属旷工行为，于2017年6月17日解除和原告蚁雪岗的劳动合同。2017年6月19日，被告漳州日高饲料有限公司通过邮政特快专递EMS将《解除劳动合同通知书》送达给了原告蚁雪岗，在该《解除劳动合同通知书》中还通知原告蚁雪岗在收到通知三日内，到公司财务和人事管理部门办理离职交接手续及工资尾款结算和社保转移等相关手续。 原告蚁雪岗不服该《解除劳动合同通知书》，向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认双方的劳动关系解除，确认漳州日高饲料有限公司解除与其之间的劳动合同关系行为违法，漳州日高饲料有限公司须支付其违法解除劳动关系的经济赔偿金人民币129675.96元，漳州日高饲料有限公司须支付其未休年休假工资人民币133920元，漳州日高饲料有限公司须支付其燃油费、住宿费、电信费等补贴差额9017元，漳州日高饲料有限公司依法须为其办理基本养老保险、医疗保险、公积金等转移手续。芗城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月25日作出芗劳仲案字（2017）第143号裁决，裁决1、蚁雪岗与漳州日高饲料有限公司之间的劳动关系于2017年6月19日解除，2、漳州日高饲料有限公司应于裁决书生效之日7天内支付给蚁雪岗未休年休假工资27600元，并依法为申请人办理基本养老保险、医疗保险、公积金等转移手续；3、驳回蚁雪岗的其他仲裁请求。原告蚁雪岗不服，遂诉至本院。 另查明，原告蚁雪岗离职前12个月的月平均工资为6941.09元。 上述事实，有原、被告的庭审陈述及提供的以下证据证实：仲裁裁决书及送达回证、《劳动合同书》、原告蚁雪岗的兴业银行账户交易记录、原告蚁雪岗的短信记录、住宿费发票、《解除劳动合同通知书》、征求意见函、邮政特快专递EMS、公告、《员工手册》、关于通过各项规章制度的决议、确认书等。以上证据经庭审举证、质证，本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。 本院就本案的争议焦点分析如下： 一、关于被告漳州日高饲料有限公司解除与原告蚁雪岗之间的劳动关系是否违法的问题。本院认为，原告蚁雪岗与被告漳州日高饲料有限公司于2017年4月1日签订的《劳动合同书》中约定原告蚁雪岗同意在广东、福建地点从事销售岗位工作，被告漳州日高饲料有限公司因工作需要可在提前3日通知原告蚁雪岗的前提下，按照合理诚信原则，依法变动原告蚁雪岗的工作岗位，原告蚁雪岗同意无条件接收工作岗位的变动；被告漳州日高饲料有限公司根据该约定，将原告蚁雪岗的工作地点从潮汕地区调整至临近的梅州五华、兴宁地区，属于依据劳动合同约定的合理调整；原告蚁雪岗在接到工作岗位调整通知后因认为将其工作地点调整到梅州的五华、兴宁地区离家远，并未到新的工作地点报到上班；虽然原告蚁雪岗在2017年6月16日有到了梅州市五华县要求安排工作，但是其在接到通知后并未到指定的工作地点上班的天数应视为累计旷工天数，被告漳州日高饲料有限公司根据公司依法制定的《员工手册》“奖惩管理规定”第22项“连续旷工达2天或一个月内累计旷工达3天，或年累计旷工达5天者开除（解除劳动合同）或撤换、调整（降薪处理）“，被告漳州日高饲料有限公司通过通报、征求意见并进行公告等程序，直至最后于2017年6月17日作出《解除劳动合同通知书》，并于2017年6月19日将该《解除劳动合同通知书》送达给了原告蚁雪岗；根据《劳动合同法》第三十九条及原、被告签订的合同约定，被告漳州日高饲料有限公司解除和原告蚁雪岗的劳动关系并未违反法律法规的规定。原告蚁雪岗与被告漳州日高饲料有限公司之间的劳动关系已经解除，但对于原告蚁雪岗诉请确认被告漳州日高饲料有限公司解除劳动关系的行为违法的诉讼请求不予支持。 二、关于原告蚁雪岗主张被告漳州日高饲料有限公司应支付其经济赔偿金129675.96元的请求。本院认为，被告漳州日高饲料有限公司解除和原告蚁雪岗的劳动关系并未违法，所以原告蚁雪岗诉请判令被告漳州日高饲料有限公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金人民币129675.96元的请求缺乏事实和法律依据，不予支持。 三、关于原告蚁雪岗主张被告漳州日高饲料有限公司应支付其未休年休假工资133920元的请求。本院认为，根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。…单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。原告蚁雪岗月平均工资为6941.09元，参照《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，原告日工资为319.13元。原告2011年4月份进入被告公司上班，双方于2017年6月19日解除劳动关系，则原告年休假天数为5天，被告漳州日高饲料有限公司未能充分举证证明原告蚁雪岗在离职前一年内已经进行年休，故被告应向原告支付5天的带薪年休假工资。被告在发放原告一倍工资的基础上应补发原告年休假工资两倍的工资报酬，即319.13元/天×5天×200%=3191.3元，原告主张被告应支付带薪年休假工资，合法有据；但原告主张其年休假为15天缺乏事实依据，另原告诉求的超过仲裁时效的天数，以及计算标准超过的部分，依法不予支持；被告主张其无需向原告支付带薪年休假工资，于法无据，不予采纳。 四、关于原告蚁雪岗主张被告漳州日高饲料有限公司应支付其燃油费、住宿费、电信费等补贴差额9017元的请求。原告蚁雪岗虽有提供被告漳州日高饲料有限公司向其发放燃油费、住宿费等补贴的证据，但是其并未提供证据来证明被告漳州日高饲料有限公司存在其主张的差额9017元，应承担不利后果，对于该诉讼请求，本院不予支持。 五、关于原告蚁雪岗主张被告漳州日高饲料有限公司依法须为原告办理基本养老保险、医疗保险、公积金等转移手续的请求；本院认为，被告漳州日高饲料有限公司在《解除劳动合同通知书》中已经通知原告蚁雪岗要到公司财务和人事管理部门办理离职交接手续及工资尾款结算和社保转移等相关手续，在答辩中，被告漳州日高饲料有限公司也再次表明其原意为原告蚁雪岗办理基本养老保险、医疗保险、公积金等转移手续，故对于原告蚁雪岗的该诉讼请求，本院予以支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《职工带薪年休假条例》第五条规定，判决如下： 一、原告蚁雪岗与被告漳州日高饲料有限公司之间的劳动关系于2017年6月19日解除； 二、被告漳州日高饲料有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告蚁雪岗支付应休未休年休假工资3191.3元； 三、被告漳州日高饲料有限公司应为原告蚁雪岗办理基本养老保险、医疗保险、公积金等转移手续； 四、驳回原告蚁雪岗的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告漳州日高饲料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  陈立达 二〇一七年十二月二十九日 书记员  黄小群 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《职工带薪年休假条例》 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》 日工资：月工资收入÷月计薪天数 月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天