贵州省毕节市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）黔05民终3945号上诉人（原审原告）：熊树明,女,汉族,1955年1月24日出生,住贵州省毕节市金沙县。被上诉人（原审被告）：贵州家园物业管理有限公司。住所地：贵州省毕节市金沙县鼓场街道黎明社区四小区一楼。社会信用代码：9152052308569379XN。法定代表人：周志锋，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：何天毅，该公司行政管理员。被上诉人（原审被告）：金沙县环境卫生管理局。住所地贵州省毕节市金沙县鼓场街道红星水泥厂旁边。负责人邓昌平，男，系该单位副局长。上诉人熊树明因与被上诉人贵州家园物业管理有限公司（以下至裁定书主文前简称贵州家园物业）、金沙县环境卫生管理局（以下至裁定书主文前简称金沙环卫局）劳动争议纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初2113号民事裁定，向本院提出上诉，本院2017年12月5日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。熊树明向本院上诉请求:1.撤销(2017)黔0523民初2113号民事裁定,裁定原审人民法院继续审理;2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、本案事实：2009年10月1日,被上诉人金沙县环卫局聘用上诉人作保洁员,从事衔道清扫保洁工作,口头约定工资按月支付,2009-2010年工资600元/月,2011-2012年1400元月,2013年2260元/月。至2010年1月24日,上诉人年满55周岁,由于缴费年限不足15年,未能享受基本养老保险待遇。被上诉人金沙环卫局未提出终止用工关系,继续用工。2014每年1月1日,被上诉人贵州家园物业继受被上诉人金沙环卫局的业务。与上诉人第一次订立书面用工合同。合同文本中标注的工资不是实际工资,而是扣款后实发工资。实际工资与2013年的相同。2015年6月,上诉人在金沙县中医院分院工作时下肢摔伤,未能享受工伤医疗费报销、护理费和工伤治疗期工资待遇。2016年6月20日被上诉人家园公司以上诉人年龄大为由提出解除用工关系,停止用工。因缴费年限不足未能办理退体手续开始享受基本养老保险待遇。在用工期间,二被上诉人安排上诉人每周工作7天。休息日及节假日从不安排体息,也不安排补休。2011年1月至2016年6月,二被上诉人从工资中扣除缴纳社会保险费单位承担部分和个人承担部分的总和后又向上诉人收取个人承担部分的现金。停止用工后,上诉人于2016年8月10日补缴自用工之日2009年10月1日至2010年9月31日被上诉人环卫局开始给上诉人缴纳社会保险之日,及参加工作前的年份共111个月的养老保险金方能开始享受基本养老保险待遇。2013年1月至2016年6月二被上诉人从上诉人工资中扣除养老、失业、医疗、大病、生育、工伤保险费,但只将养老、失业保险费交到社保部门,将医疗、大病、生育、工伤保险费截留占有。二、上诉理由:1、一审裁定以上诉人年龄50周岁作为区分劳动关系与劳务关的标准,法律适用错误。2.一审法院裁定上诉人确属申请劳动争议仲裁主体不适格,适用法律错误。综上所述,一审法院驳回上诉人起诉的裁定存在适用法律错误,属于剥夺上诉人的程序诉权裁判,严重违背法公平正义的基本价值。故此,现特向中级人民法院提起上诉,请依法裁定撤销一审裁定,裁定一审法院继续审理。贵州家园物业辩称，上诉人2014年1月1日入职答辩人,答辩人按与之签定(劳务合同)内容给上诉人交纳应交保险,并按合同约定按月支付上诉人工资报酬,从未克扣过上诉人的工资及它项应得报酬,在原审的庭审中答辩人以举证证明上诉人领取工资报酬的事实。综上答辩,一审裁决有依有据,合法、合情、合理,认定事实清楚,证据确实充分,适用法律正确。被答辩人的上诉请求无依无据且上诉理由相互矛盾,上诉理由依法不能成立,敬请二审法院采纳、支持答辩人的答辩理由和意见,驳上诉人的无理上诉,维持原审的正确裁决,以维护答辩人的合法权益。金沙环卫局二审未向本院提交答辩状。熊树明向一审法院提起诉讼请求：1.判决被告一和被告二共同给付原告不订立书面劳动合同双倍工资差额1080元，经济补偿金15680元；2.支付休息日安排工作不能安排补休工资99944.77元，法定节假日安排工作工资15856.62元；3.支付工伤医疗费、护理费和治疗期工资；4.赔偿原告办理退休手续时补缴的2009年10月1日至2010年9月31日用工期间养老保险金和利息7840元；5.归还自2009年10月1日用工之日起至2010年9月31日开始缴纳社会保险之日起止向原告收取或从工资中扣除未缴纳的养老保险金以外的社会保险金；6.归还重复收取的社会保险金个人部分资金和利息（资金以收费票据和工资支付单据为准，利息以资金为本金，自收取或扣除之日起计息至本息还清之日止，按同期人民银行商业贷款利率的2倍分段计算）；7.归还自2010年10月1日开始给原告缴纳社会保险之日起至2016年6月20日终止用工关系之日止，向原告收取和从工资中扣除缴纳社会保险单位承担部分资金及利息（资金以收费票据和工资支付单据为准，利息以资金为本金，自收取或扣除之日起计息至本息还清之日止，按同期人民银行商业贷款利率的2倍分段计算）；8.支付高温补贴从2014年1月到2016年6月；9.本案诉讼费由被告一和被告二共同负担。一审法院认定事实：2009年10月1日，原告熊树明受聘到原金沙县城管局环卫站(现金沙环卫局，属金沙县城市管理局下属机构)从事县城环卫保洁工作一直至2013年底。2013年11月12日，金沙县城市管理局将金沙县城区保洁工作承包给湖南省家园物业管理有限公司经营管理，湖南省家园物业管理有限公司成立贵州家园物业进行经营管理。被告贵州家园物业接管经营后，原告继续入职贵州家园物业从事环卫保洁工作，并与贵州家园物业签订《劳务合同》约定“原告每月劳务费1700元，贵州家园物业以货币形式向原告支付劳务费”，2016年6月6日，被告贵州家园物业向原告熊树明发出“解除劳务关系通知”与原告解除劳务关系，并通知原告于2016年6月30日前办理相关离职手续和结算事宜。经2016年6月29日、2017年1月3日结算，被告贵州家园物业向原告熊树明支付了剩余工资、离职工资等费用。2016年6月23日，原告熊树明以二被告为被申请人提起仲裁，金沙县劳动人事争议仲裁委员会于当日以“申请人主体不适格”为由作出金劳人仲不字［2017］33号不予受理通知书。原告遂诉至法院请求支持如前请求。一审查明，原告熊树明入职金沙环卫局时已年满54岁，入职被告贵州家园物业时已年满59周岁。一审法院认为：根据劳社部发［1999］8号《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》的规定“国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”，原告熊树明入职时已年满54周岁，达到国家女工人的法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，原告熊树明入职时已达法定退休年龄，其与二被告之间不属劳动关系，应属劳务关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条“劳动争议仲裁委员会以申请仲裁的主体不适格为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，经审查，确属主体不适格的，裁定不予受理或者驳回起诉。”的规定，原告熊树明入职时已达法定退休年龄，其作为申请仲裁的主体不适格，应予裁定驳回其起诉。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，一审中，原告熊树明要求被告支付工伤医疗费、护理费和治疗期工资，在判决作出之前，未提供相关证据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，裁定：驳回原告熊树明的起诉。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。劳社部发［1999］8号《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》的规定“国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”，本案上诉人熊树明1955年1月24日出生，与被上诉人贵州家园物业签订入职时已年满54周岁，达到国家规定的女职工的法定退休年龄，上诉人与贵州家园物业之间不属劳动关系，应属劳务关系。熊树明入职时已达法定退休年龄，经审查，其作为申请仲裁的主体不适格，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条“劳动争议仲裁委员会以申请仲裁的主体不适格为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，经审查，确属主体不适格的，裁定不予受理或者驳回起诉”裁定驳回原告的起诉并无不当。综上所述，熊树明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一七年十二月二十七日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳