海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2017）琼0271民初5757号原告：欧璋明，男，1987年9月14日出生（公民身份号码：×××），汉族，现住海南省东方市。委托诉讼代理人：许其南，海南卫伦律师事务所律师。被告：张群尧，男，1969年10月29日出生（公民身份号码：×××），汉族，现住三亚市。被告：三亚家喻户晓科技环保有限公司，住所地三亚市吉阳区凤凰路135号三亚美冠酒店102房。法定代表人：熊振朝，该公司董事长。被告：北京中铁富红保洁服务有限责任公司海南分公司，住所地海口市龙华区凤翔西路海口东火车站站内。负责人：何桂红，该公司董事长。原告欧璋明诉被告张群尧、三亚家喻户晓科技环保有限公司（以下简称：家喻户晓公司）、北京中铁富红保洁服务有限责任公司海南分公司（以下简称：北京中铁富红公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧璋明及其委托诉讼代理人许其南，被告张群尧、被告家喻户晓公司的法定代表人熊振朝到庭参加诉讼，被告北京中铁富红公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告欧璋明向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告张群尧赔偿原告医疗费暂定77538元（已付77538元），残疾赔偿金暂定113812元（28453元/年×20年×0.2），精神损害抚慰金暂定20000元，住院伙食补助费暂定3100元（31天×100元/天），营养费3600元（60元/天×60天），护理费暂定13500元（150元/天×90天），误工费暂定31557.7元（职工平均工资63992元÷365天×180天），抚养费76823.1元（28453元/年×12年÷2×0.2+28453元/年×15÷2×0.2），鉴定费暂定2000元，交通费800元，后续治疗费30000元，合计暂定295192.8元，待知道伤残鉴定结果后确定。2、依法判令被告家喻户晓公司、被告北京中铁富红公司同被告张群尧对上述应赔偿原告的款项承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费用、鉴定费用由被告张群尧承担。事实和理由：2016年12月起，原告和贺某等人受雇于被告张群尧，为其承包的项目做外墙清洁工作。2017年2月海口火车东站的内外墙需要擦洗清洁，故其将此项目承包给被告北京中铁富红公司，被告北京中铁富红公司又将该项目分包给没有相应资质或者安全生产条件的被告家喻户晓公司。被告家喻户晓公司并未自己完成该项目，而是又将该项目违法分包给无承包资质或安全生产条件的被告张群尧。为此，从2017年2月25日起，被告张群尧雇佣原告及贺某等多名工人为海口火车东站外墙进行高空擦洗清洁工作。原告与被告张群尧之间约定每日工资为350元，截止到事故发生之日，共工作16天，工资5600元，由张群尧通过现金或微信支付给原告。2017年3月12日，原告与贺某两人一组连接同一绳索，同时在海口东站大楼两侧进行高空内外墙清洁工作，贺某负责在外墙擦洗清洁，原告负责在内墙擦洗清洁。事发时，贺某在二楼外墙的一个窗台上作业，原告在内墙正常工作，两人作业时相距有几米，又隔着玻璃无法听到对方的声音，贺某在未告知或者示意原告的情况下，在二楼外墙的一个窗台上就急忙解开了绳索和安全带，加上地面又没有安排工作人员指挥和提醒贺某切勿擅自解开安全带、提供地面安全保障措施，直接导致原告从7米多的高空滑落摔伤。原告当即被熊振朝开车送到中国人民解放军第一八七医院救治，经诊断为：胸12椎体爆裂性骨折，左侧尺骨下肢骨折，腰骶软组织挫伤，马尾神经受损。原告在一八七医院治疗31天后出院，出院医嘱为：1、注意休息，以卧床为主（建议全休3个月）；2、加强营养支持；3、第3、6、9个月返院复查，1年后再次行手术取出内固定物。摔伤事故导致原告包括医疗费、误工费、护理费、交通费等各项经济损失共计372730.8元，两被告支付77538元后不再支付任何费用。综上所述，原告和被告张群尧之间已经形成雇佣关系，其合法权益受法律的保护。根据相关法律和司法解释，三被告应当依法赔偿。为此，原告起诉至法院，请求判如所请。鉴定意见作出后，原告变更其第1项诉讼请求为：依法判令被告张群尧赔偿原告医疗费79640元（已付77538元，未付2102元），残疾赔偿金56906元（28453元/年×20年×10%），住院伙食补助费3100元（31天×100元/天），营养费3600元（60元/天×60天），护理费9000元（150元/天×60天），误工费25854元（私营单位就业人员年平均工资40675元/年÷365天×232天），抚养费22818元（欧祖乐抚养费19015元/年×11年×10%÷2=10458元+欧祖源抚养费19015元/年×13×10%÷2=12360元），鉴定费2700元，交通费3181.6元，后续治疗费20000元，精神损害抚慰金10000元，以上费用合计159261.6元。变更第3项诉讼请求为：本案诉讼费、鉴定费用由被告一承担，被告二、被告三承担连带赔偿责任。被告张群尧辩称，答辩人不是承包方，答辩人是被告家喻户晓公司的现场经理，与家喻户晓公司是合作关系。原告虽是答辩人请过来做工的，但发工资还是被告家喻户晓公司发。事故发生后，答辩人和被告家喻户晓公司共向原告支付医疗费77538元，该费用答辩人和家喻户晓公司各承担了一半，其后答辩人又向原告支付了1000元的医疗费。被告家喻户晓公司辩称，被告北京中铁富红公司转包给答辩人涉案工程，答辩人和被告张群尧是合作关系，收益对半分，原告不是答辩人找来的，但是由答辩人发工资。事后，除了答辩人公司和张群尧共支付医疗费77538元，每方各支付一半外还向原告支付了2017年2月25日至2017年3月13日期间的工资5200元。被告北京中铁富红公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告北京中铁富红公司承包海口火车东站的内外墙擦洗清洁工作后，将该工作分包给被告家喻户晓公司，被告张群尧作为家喻户晓公司的管工，招录了无高空作业操作证的原告欧璋明，并由被告家喻户晓公司负责向欧璋明发放工资。2017年3月13日，原告欧璋明与另外一名工人一组在对海口东站大楼两侧进行高空内外墙清洗时，因原告与同组工人在施工过程中是通过一根绳索连接两端，原告欧璋明负责内墙清洁，同组工人负责外墙清洁，双方在工作时每人需佩戴安全帽并将安全带与各自一端的绳索连接，绳索两端各有一个平板，双方需同时坐在平板上才能保持平板两端平衡，因原告和同组工人在内外两侧工作，所以只能通过敲打玻璃进行沟通，为保证安全，地面需有一名工人拉住绳索并指挥施工的工人。事发当日，同组的工人在施工过程中解开了安全带，致使该工人脱离了绳索的连接，加之原告在与同组工人沟通时存在配合上的偏差，原告先坐在了平板上，造成绳索一端失去平衡，迅速往原告一侧滑落，地面工人又未及时拉住绳索，最终导致原告从高空滑落摔伤。事故发生后，被告家喻户晓公司法定代表人熊振朝于当日将原告欧璋明送至中国人民解放军第一八七医院救治，经诊断为：1、胸12椎体爆裂性骨折，2、左侧耻骨下支骨折，3、腰骶软组织挫伤，4、马尾神经受损。原告住院31天，于2017年4月13日出院，期间共产生医疗费77538元，该费用已由被告张群尧和家喻户晓公司共同进行了承担并各垫付了一半。出院医嘱：1、出院带药：无。2、健康教育：注意休息，以卧床休息为主（建议全休3个月）；行四肢功能锻炼和腰背肌功能锻炼，避免行剧烈性活动及腰部负重，加强营养支持；3、复诊时间：第3、6、9个月返院复查，在医师指导下行功能康复锻炼，如有特殊情况立即本科就诊。其后原告在中国人民解放军第一八七医院复查产生医疗费525元，该费用被告家喻户晓公司垫付了225元，原告欧璋明自行支付了300元。原告欧璋明系农业户口，2015年便在三亚居住至今。原告与妻子高德菊婚后，于2010年3月24日生育长子欧祖乐，2011年10月19日生育次子欧祖源。事故发生后，被告家喻户晓公司已向原告欧璋明支付了2017年2月25日至2017年3月13日期间的工资5200元，并支付本事故医疗费1000元。原告欧璋明于2017年7月向本院提出对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定评估的申请，本院依法对外委托鉴定，三亚市人民医院法医鉴定中心于2017年10月30日作出了三医司鉴〔2017〕临鉴字第A112号《法医临床鉴定意见书》。鉴定意见为：1、对鉴定人欧璋明胸椎骨折损伤评定为十级伤残。2、被鉴定人欧璋明住院手术及术后康复治疗费用预计需人民币约19000-20000元。3、结合被鉴定人的治疗过程、康复需要及实际年龄等情况综合分析，建议其误工期150天、护理期60天、营养期60天。本次鉴定费为2700元。另，被告家喻户晓公司具有外墙高空作业资质。本院认为,本案的争议焦点为：一、原告欧璋明的损害赔偿责任如何分担；二、原告欧璋明的各项赔偿金额有无事实根据和法律依据。1原告欧璋明的损害赔偿责任如何分担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定。本案中，原告欧璋明虽由被告张群尧招录但实际发放工资的为被告家喻户晓公司，且张群尧仅为被告家喻户晓公司的现场经理。故应认定原告欧璋明与被告家喻户晓公司成立雇佣关系，原告的损害后果应由雇主家喻户晓公司赔偿，被告张群尧不承担赔偿责任。原告欧璋明在内墙擦洗清洁过程中，因个人的过失未能尽到小心谨慎的注意义务，导致其从高处跌地受伤，对其损害的发生，自身存在过错。被告家喻户晓公司作为雇主，聘用不具备高空作业资格的原告欧璋明且在施工过程中未采取有效的安全防护措施，其对原告欧璋明的受伤亦存在过错。根据双方过错大小，本院确定被告家喻户晓公司承担80%的赔偿责任，原告欧璋明自行承担20%的责任。因被告家喻户晓公司是具有外墙高空作业资质且属于专业的外墙清洁公司，故被告北京中铁富红公司就本次事故在选任上不存在过错，对于原告的损害后果不承担赔偿责任。二、原告欧璋明的各项赔偿金额有无事实根据和法律依据。对于三亚市人民医院法医鉴定中心于2017年10月30日作出了三医司鉴〔2017〕临鉴字第A112号《法医临床鉴定意见书》。原告虽对该鉴定意见认定事实不予认可并申请重新鉴定，但未就其重新鉴定的理由提交证据予以证明，且其申请不符合重新鉴定的法定情形，故对于原告的重新鉴定申请，本院不予准许。综上，对于该《法医临床鉴定意见书》程序的合法性，内容的客观真实性，本院予以采信。对于原告的损害赔偿，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，计算如下：1医疗费，原告在中国人民解放军一八七医院住院期间共产生医疗费78063元（77538元+525元），有相关票据为证，本院予以支持。对于原告在万宁宝兴中医骨伤科医院所产生的医疗费，原告仅依据处方笺中手写的药费金额主张医疗费，对于该费用是否实际产生，原告未提交证据予以证明，且被告对于该费用亦不予认可，故对于原告的该项主张，本院不予支持。2残疾赔偿金，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入(http://baike.baidu.com/view/2332455.htm“”_blank)或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，原告欧璋明虽为农业户口，但其自2015年便在三亚生活工作，其残疾赔偿金应参照我省上一年度城镇居民人均可支配收入28453元/年的标准计算20年，原告因本次事故造成十级伤残，故其残疾赔偿金为56906元（28453元/年×20年×10%）。被抚养人生活费，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，本案中，原告主张的被抚养人为2010年3月24日出生的长子欧祖乐和2011年10月19日出生的次子欧祖源，参照我省上一年度城镇居民人均消费性支出19015元／年的标准计算，欧祖乐和欧祖源的抚养费为23768.75元[（19015元／年×12年+19015元/年×13年）÷2人×10%]。原告现主张22818元，属对其民事权利的自主处分，本院予以准许。3住院伙食补助费，原告住院31天，其住院伙食补助费为3100元（100元/天×31天）。4营养费，参照鉴定意见60天的营养期，原告的营养费为3000元（50元/天×60天）。5护理费，依据《最高人民法院关于审判人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，因中国人民解放军第一八七医院没有明确意见要求原告的护理人员需要2人或2人以上，因此，护理费应以一人计算，其标准应参照我省上一年度居民服务、修理和其他服务业城镇私营单位职工平均工资31480元/年计算，并结合鉴定意见60天的护理期，原告的护理费应为5175元（31480元/年÷365天×60天）。6误工费，因原告无固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，故其误工费标准应参照我省上一年度居民服务、修理和其他服务业城镇私营单位职工平均工资31480元/年计算，并结合鉴定意见150天的误工期，原告的误工费为12937元（31480元/年÷365天×150天）。因原告无证据证明其伤情构成持续务工，故对于其将误工期计算至定残之日止的主张，本院不予支持。7交通费，原告主张交通3181.6元，有相关车票为证，本院予以支持。8后续治疗费，原告目前体内有内固定物存留，后续待骨折端完全愈合后需手术拆除内固定物并进行术后康复治疗。上述费用为今后必然产生的费用。经鉴定，后续手术及康复治疗的费用合计需人民币约19000-20000元，该鉴定意见本院予以采信，并酌情支持后续治疗费为19500元；9精神损害抚慰金，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，可以请求精神损害赔偿。”的规定，本案中，因本次事件确对原告的精神造成了严重的损害，但结合原告的过错程度，本院酌情支持精神损害抚慰金为3000元。上述赔偿费用共计204680.6元（78063元+56906元+22818元+3100元+3000元+5175元+12937元+3181.6元+19500元）。根据本院确定的承担比例，被告家喻户晓公司应向原告欧璋明赔偿166744.48元（204680.6元×80%+3000元）；剩余20%的损失由原告欧璋明自行承担。扣除被告已付的费用78763元（77538元+225元+1000元），被告家喻户晓公司还应向原告欧璋明支付87981.48元（166744.48元-78763元）。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：1被告三亚家喻户晓科技环保有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告欧璋明支付医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计87981.48元；2驳回原告欧璋明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法(javascript:SLC(98761,0))》第二百五十三条(javascript:SLC(98761,232))之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1743元，实收案件受理费2863元，由原告欧璋明负担780元，由被告三亚家喻户晓科技环保有限公司负担963元，退还原告案件受理费1120元。鉴定费2700元，由原告欧璋明负担1208元，由被告三亚家喻户晓科技环保有限公司负担1492元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判员 陈孟灿 二〇一七年十二月八日书记员 唐安东附相关法律条文：中华人民共和国民法通则第一百一十九条侵害公民身体造成伤害，应赔偿医疗费因误工减少的收入、残废者生活补助费等用，造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养人的必要的生活费等费用。中华人民共和国侵权责任法第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费用和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例(javascript:SLC(45660,0))》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费(http://baike.baidu.com/view/1092820.htm“”_blank)、护理费(http://baike.baidu.com/view/1871227.htm“”_blank)、交通费(http://baike.baidu.com/view/1873805.htm“”_blank)、住宿费、住院伙食补助费(http://baike.baidu.com/view/1873929.htm“”_blank)、必要的营养费(http://baike.baidu.com/view/1874009.htm“”_blank)，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力(http://baike.baidu.com/view/3727509.htm“”_blank)导致的收入损失，包括残疾赔偿金(http://baike.baidu.com/view/1874765.htm“”_blank)、残疾辅助器具费(http://baike.baidu.com/view/625205.htm“”_blank)、被扶养人生活费(http://baike.baidu.com/view/1159589.htm“”_blank)，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费(http://baike.baidu.com/view/4782363.htm“”_blank)，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费(http://baike.baidu.com/view/976178.htm“”_blank)、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费(http://baike.baidu.com/view/1874009.htm“”_blank)根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入(http://baike.baidu.com/view/2332455.htm“”_blank)或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。