山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0103民初7334号原告（反诉被告）：山东红色金豆新材料有限公司，住所地曲阜市。法定代表人：张沛浩，董事长。委托诉讼代理人：魏莎，山东海右律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘兆林，男，山东红色金豆新材料有限公司员工，副总经理，由该公司推荐。被告（反诉原告）：济南特拉奥德经贸有限公司，住所地济南市。法定代表人：岳翠红，总经理。委托诉讼代理人：唐明珠，山东国熙律师事务所律师。原告山东红色金豆新材料有限公司（反诉被告）与被告济南特拉奥德经贸有限公司（反诉原告）承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东红色金豆新材料有限公司的委托诉讼代理人魏莎、刘兆林、被告济南特拉奥德经贸有限公司的委托诉讼代理人唐明珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东红色金豆新材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告设备款273000元；2、判令被告支付原告违约金91080元。事实和理由：2016年1月15日，原、被告签订济南特拉奥德经贸有限公司承揽加工合同（合同编号：为20160114）一份。合同约定：被告向原告提供外涂覆农膜P0、电晕处理机、三级净化水处理设备、底座、混胶器、C型折叠、一二牵引钢棍、电晕预热设备各一台（套），合同总价值910800弯；设备质保期一年；被告负责提供其设备改造后产生P0薄膜的样品，经原告组织认证后公共封样，设备调试需要达到封样的标准方能视为设备验收合格；由被告代办托运并承担自出厂至落地前的全部装卸运输费用；合同签订后3个工作日内原告支付首付设备款总造价的30%计273000元，提取设备前付65%计592260元；试机完成后30个工作日内付清全部余款5%计45540元；原、被告若不按期交货、提货和验收，违约方必须向对方提交书面申请，并支付合同总价值的10%的违约金；设备制造交货周期75天，在被告收到首付款5个工作日开始计算。另外，合同对包装标准、试车原材料及售后服务等内容均进行了约定。合同签订后，原告依约向被告支付了首付设备款273000元并提供了相关设备。但被告至今不能提供合同约定的设备，原告无法按期提货，以致原告的整个外涂覆农膜PO的生产线无法生产运行，给原告的生产经营造成了严重损失。为维护原告的合法利益不受侵犯，特诉至贵院，请依法裁判。被告济南特拉奥德经贸有限公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，第二项诉讼请求与事实不符，合同签订后，被告依约履行了加工义务，然而原告并未按照合同第六条的约定向被告支付相应设备款，并且在原告的起诉状中自认提取设备前，付设备款592260元，但至今原告并未向被告支付述设备款，根据合同约定，被告不存在违约行为，因此无需向原告支付违约金。此外，因原告的违约行为以及擅自解除合同的行为给被告造成了相应的经济损失，被告根据相关法律规定提起反诉，其他内容同反诉状内容。反诉原告济南特拉奥德经贸有限公司向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告赔偿反诉原告经济损失910800元；2、依法判令反诉被告支付违约金91080元；3、依法判令反诉被告支付设备占地费、保管费（自2016年5月1日起暂计算至2017年1月1日占地费18300元、保管费1600元，两项合计34300元）。事实与理由：2016年1月15日，原、被告双方签订济南特拉奥德经贸有限公司承揽加工合同一份。合同约定：反诉原告依据反诉被告的要求，为其加工制作外涂覆即P0农膜机组型号P06000折经6000、牵引和导辊长6300加热箱内胆6400、烘箱内板、隔板不锈钢材质两次涂覆、两次烘干、上牵引从动机、热风中央综合控制系统、烘箱下导辊、镀铬、在进行四氯表面不粘胶涂层处理的设备一宗，且合同也明确约定贷款支付方式、违约责任等内容。合同签订后，反诉原告积极准备相应原材料、技术人员、加工设备，随后按合同要求投入生产，并且在合同约定的供货时间内完成了该组设备的承揽加工义务。但是反诉被告在支付首付设备款27300元后，并未按照合同约定继续履行付款义务并一直延迟至今（合同第6条明确约定：提取设备前支付设备款592260元）。在此期间，反诉原告多次催促反诉被告付款、安排接洽安装设备。然而，反诉被告迟迟不履行付款义务，对设备安装也一再不予配合。反诉原告估计反诉被告的设备声誉，尚未采用法律手段，但反诉被告却先行起诉。基于法律规定和本案事实，现向贵院提起反诉，请求法院依法查明事实，支持反诉原告诉讼请求。反诉被告山东红色金豆新材料有限公司辩称，一、我公司拒付第2期设备款（合同总价款65%，计592260元），是依法行使后履行抗辩权。反诉原告一直未生产出符合合同约定的全部设备，导致合同目的无法实现，因此反诉原告无权要求反诉被告赔偿经济损失。1.依据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本案中，双方签订的涉案合同约定，反诉原告应负责提供其设备改造后产生P0薄膜的样品，并经反诉被告组织认定后共同封样。这是反诉被告初步判定反诉原告具有生产符合合同约定设备的能力，继续履行合同，支付第2期设备款的必要条件。合同签订后，反诉被告一直积极配合反诉原告提供相应设备进行改造，但由于对方自身原因不具备生产该合同约定设备的能力，一直未试制出合格的样品，进行封样。反诉原告未能提供符合合同约定的整套设备，也未提供经反诉被告组织认定后共同封样的样品，作为后履行义务一方的反诉被告有权拒绝支付第2期设备款并要求反诉原告承担违约责任。2.合同约定的数设备C型折叠设备反诉原告一直未试制成功，无法向反诉被告交货。反诉原告的工作人员一直告诉反诉被告合同中关键工艺C型折叠未试制成功。反诉被告的经办人员从2016年4月至7月（P0农膜的生产季节）三番五次催促演示P0农膜的C型折叠，对方均拒绝演示。因此，反诉原告不具备生产C型折叠的技术的进一步验证，合同约定的制造周期早已到期，但其迟迟不能交货，根本不具备提货条件。3.反诉被告一直催促反诉原告把除C型折叠外的其他设备拉走，安装、试车，由于缺乏该C型折叠工艺，无法试车，因此合同目的无法实现。二、反诉原告未按期交货，违约在先，应按照合同约定向反诉被告支付违约金。反诉被告于2016年1月21日将273000元的首付款通过银行转账的形式支付给反诉原告，反诉被告已履行合同约定的义务。根据合同约定，反诉原告应在2016年4月3日将合同约定的全部设备交付给反诉被告，履行合同约定的交货义务。由于反诉原告无法生产和改造出合同约定的全部设备不能履行交货义务，应按照合同约定承担违约责任，向反诉被告支付合同总价款的10%即91080元的违约金。三、反诉原告主张的设备占地费、保管费毫无依据，不应支持。承揽合同虽约定工作成果归定作人，但定作人也必须要验收，才能确定规律成果是否符合合同的约定。验收是接受的前提，只有验收合格的工作物，定作人才愿意接受。如果通过验收发现工作物不合格，定作人有权拒绝接受并要求承揽人承担违约责任。验收具有判断承揽人是否履行了合同义务的功能（出自王利明《合同法研究》第三卷第426页）。本案中被答辩们生产的设备不符合合同约定，不具备交货条件，反诉被告无法提取设备，因此反诉原告无权向反诉被告主张设备占地费和保管费。综上所述，反诉原告的反诉请求无事实与法律依据，望贵院依法予以驳回反诉原告的反诉请求。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的承揽加工合同，被告无异议，本院予以在卷作证。据此本院认定事实如下：2016年4月5日，原告（乙方）被告（甲方）签订承揽加工合同一份，约定：“产品名称：外涂覆农膜P0、电晕处理机、三级净化水处理设备、底座、混胶器、C型折叠、一二牵引钢棍、电晕预热设备各一台（套），合同总价值910800元；一、质量要求技术标准：按技术合同执行、使用说明书和塑机行业标准，设备总体质保期一年……二、到（提）货地点、方式：曲阜由甲方代办托运……五、验收标准、方法及提出异议期限：按技术合同验收、设备安装完成后，乙方应在两个工作日内完成验收，七个工作日内提出对设备的异议，异议问题由甲乙双方协商解决，合同以外的甲方进行维修，因乙方更换设备部件改造所需的费用，由乙方负责。六、设备总造价包括安装费在内910800元，合同签订后3个工作日内原告支付首付设备款总造价的30%计273000元，提取设备前付65%计592260元，试机完成后30个工作日内付清全部余款5%计45540元……七、验收付款：甲、乙方需按照合同规定如期交货或提货和验收，若不按期交货、提货和验收，违约方必须向对方提交书面申请，并支付合同总价值的10%的违约金。八、试车原材料约定：1.设备试生产所产生的母料、涂覆液胶体等原材料由甲方提供标准或按照国家规定的或行业的标准乙方提供优质原料，或按甲方指定厂家采购，制作工艺单按甲方提供的烘干工艺单完成实验和生产不得使用替代或回收母料替代生产……十、其他约定事项：1.设备制造交货周期为75天，在甲方收到首付款伍个工作日后开始计算（不含装车和运输安装时间）到期后由于乙方的问题，暂时不能提货的，必须书面通知甲方，得到甲方认可后，才可延期提取。2.乙方提供甲方在安装设备时所需要的安装工具。3.设备到厂后卸车、设备安装使用吊装机械、工具由乙方负责提供。甲方负责提供技术支持、协作和本设备安装调试及一牵后（包括一牵）安装改造任务（一牵二牵胶锟由乙方提供）。4.甲方负责提供其设备改造后生产PO薄膜的样品，经乙方组织认定后共同封样。设备调试需要达到封样标准，方能视为设备验收合格……”。2016年1月21日，原告向被告支付首付款273000元。原、被告均认可按照合同约定及原告支付首付款的日期计算的交货日期为2016年4月12日前。现双方均同意解除承揽加工合同。对以下问题，原、被告存在争议：一、被告是否完成涉案设备生产义务。被告主张其于2016年4月上旬即完成生产义务，并一直催促被告交纳第二笔款项、安排提货，为此提交：1.微信聊天记录截屏，被告称系由其工作人员于2016年4月30日与原告方工作人员刘兆林之间微信记录，内容为，问：“哥汇报的咋样啊，不行我安排安装的人员五一放假了”，答：“过节后安装”；2.手机短信记录截屏，被告称系由其工作人员于2016年5月8日、5月9日与原告方工作人员刘兆林之间短信往来，内容为，发送：“大哥提货前的货款什么时候可以打，计592260元，还打上次那个账号……”，回复：“我现在在潍坊，款的事等我回去办，没问题你先发部分货安装”，发送：“一去就是整套的烘箱，三车安装都要有吊车，分开来弄，要找几次吊车，太麻烦了，你那边费用也高”，发送：“大哥提货前的货款什么时候可以打，设备款计592260元，还有包胶轴的款，两根轴计26000元……”；3.被告工作人员通过微信发送给原告工作人员刘兆林的视频资料，显示涉案设备的整体组合情况。原告表示对被告提交的微信真实性有异议，认为无法体现原告催促安装的事实，被告的委托诉讼代理人刘兆林庭审时表示“如果是我微信接收的，过节后安装就是我陈述的，我发送的安装指的是已生产出来的部分设备的安装，不含C型折叠，因当时未试制成功”；2.对短信记录的真实性无异议，但表示无法证实原告违约；3.对视频资料真实性有异议，称其未收到过，且经过庭审时播放视频资料，看不出是什么设备。本院审查认为，原告对上述短信记录真实性无异议，本院依法予以采信，原告虽表示对微信记录真实性有异议，但被告表述的质证意见能够表明其工作人员收到原告发出的信息并进行了回复，本院对上述证据依法予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对该争议事实认定如下：原告虽否认被告向其发出提货及付款要求，但未就该争议问题提交相应的反驳证据，因此被告提交的证据具有较强的证明效力，能够证实被告已完成设备生产义务。二、原告是否按照约定履行付款义务。被告主张原告未按约定在提取设备前支付第二笔款项，已构成违约。原告对此不予认可，表示其未支付第二笔货款系因被告未能按照合同约定履行加工义务，且未通知其对涉案设备进行验收，原告于供货期限届满后即以电话方式催促交货，并前往被告处查看，被告未就生产情况答复，原告对其主张未提交证据。根据当事人的陈述和举证、质证意见，本院对该争议事实认定如下：根据对第一个争议问题的分析，原告有义务于提货前交纳第二笔货款592260元，涉案承揽加工合同约定设备到货后有安装、调试、验收等环节，但原告其提出的设备未进行验收，并非是免除付款义务的条件，因此原告未按约定支付进度款已构成违约。三、被告是否存在经济损失（设备全款）、设备占地费及保管费的损失。被告主张其已经加工完毕涉案设备，而因原告的原因导致无法安装设备，故主张原告支付设备总价款；被告存放安装后的设备占地费，需使用大约150平方米的场地，按照每天每平方0.5元的市场价格计算，占地费为18300元，被告对此未提交证据；被告需雇佣人员对设备进行保管，每月支付雇佣人员工资2000元，共计16000元，被告对此未提交证据。本案审理期间，被告未在限定期间内就其主张的上述款项申请司法评估。原告表示不同意支付上述费用，理由为被告违约在先，且未提交证据证实其经济损失；同时认为被告主张的占地费及保管费没有事实依据。根据当事人的陈述和前述经审查确认的证据，本院对该争议事实认定如下：设备价款系双方约定的合同价款，被告加工的设备尚未经过验收合格，亦未进行价值鉴定，被告未能证实其存在相当于设备总价款的经济损失；被告主张的占地费及保管费系其自行计算的数额，未提交相应的证据予以证实。因此现有证据不能证实被告主张的经济损失、设备占地费及保管费。本院认为，一、被告济南特拉奥德经贸有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告山东红色金豆新材料有限公司货款273000元；二、反诉被告山东红色金豆新材料有限公司于本判决生效之日起十日内反诉原告济南特拉奥德经贸有限公司违约金91080元；三、驳回原告山东红色金豆新材料有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告济南特拉奥德经贸有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6760元，原告山东红色金豆新材料有限公司负担1690元，被告济南特拉奥德经贸有限公司负担5070元；反诉案件受理费7062元，反诉原告济南特拉奥德经贸有限公司负担6427元，反诉被告山东红色金豆新材料有限公司635元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  苏佩瑶人民陪审员  查 珩人民陪审员  刘爱群二〇一七年十二月二十八日书 记 员  胡桂娟