广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤06民终9746号上诉人（原审被告）:佛山市石头房地产置业有限公司，住所地广东省佛山市禅城区，统一社会信用代码9144060××××784382P。法定代表人:马献鸿。委托诉讼代理人：王梓豪，广东通法正承律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘经，广东通法正承律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）:田继国，男，汉族，1963年10月8日出生，住四川省武胜县，上诉人佛山市石头房地产置业有限公司（以下简称石头公司）因与被上诉人田继国房屋买卖合同纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2017）粤0604民初3381号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人石头公司提起上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判驳回田继国的该项诉讼请求；2、一、二审诉讼费由田继国承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，请二审法院查明事实，依法改判。一、田继国无权要求石头公司承担违约金。2016年11月8日，石头公司向田继国发送《××××收楼通知书》，该通知书第四段约定：“因收楼按先后程序开展工作，为避免因业主集中交楼而耽误您宝贵的时间，我司为您所购买的商品房：滨海御庭1区二座2104房安排的收楼时间是：2016年11月17日上午。”第六段约定：“如您对本通知所规定的收楼时间有任何异议，请在本通知发出之日起三日内以书面形式向我司提出，否则，视为您对我司通知无异议。”田继国收到通知书后，并未向石头公司提出任何异议，由此可见田继国认可了石头公司通知的收楼时间，视为双方同意变更《商品房买卖合同》约定的收楼时间。因此，石头公司并不存在违约情形，田继国无权要求石头公司承担违约金。二、违约金计算时间错误。石头公司于2016年11月8日已向田继国发送《××××收楼通知书》，通知书已明确通知“因收楼按先后程序开展工作，为避免因业主集中交楼而耽误您宝贵的时间”，所以才安排田继国收楼时间为2016年11月17日，同时明确通知田继国“如您对本通知所规定的收楼时间有任何异议，请在本通知发出之日起三日内以书面形式向我司提出，否则，视为您对我司通知无异议。”石头公司完全可以在2016年11月8日前安排田继国收楼，即如果田继国对通知的收楼时间有异议，可以及时向石头公司反映，石头公司可以提前安排田继国收楼的时间。但是，田继国收到通知书后并未向石头公司提出异议。因此，2016年11月8日至2016年11月17日的迟延收楼时间并非石头公司的原因造成，且田继国对该段迟延收楼时间在规定时间内未提出异议，视为已同意收楼时间推迟至2016年11月17日。因此，2016年11月8日至2016年11月17日期间不应当计算违约金，请求二审法院依法改判一审判决第一项。被上诉人田继国答辩称，石头公司的上诉事实没有理据。涉案合同约定石头公司应于2016年2月28日交付涉案房屋给田继国，到期后田继国多次联系，石头公司仍未交楼，后石头公司向田继国发出通知，称安排田继国在2016年11月17日收楼，故石头公司未按合同约定时间履行交楼义务，已属逾期交楼，同意一审判决。田继国向一审法院起诉请求：1、石头公司赔付田继国逾期交房违约金29555.90元（561900×0.02%×263天）；2、石头公司支付田继国所付的所有诉讼费和诉讼期间的误工费。一审法院经审理查明：2015年2月8日，田继国（买受人）与石头公司（出卖人）签订《广东省商品房买卖合同》，约定由田继国向石头公司购买涉案佛山市禅城区2104房，总价款561900元。合同还约定：“……第八条、交付期限。出卖人应当在2016年2月28日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：1、该商品房经验收合格。……第九条、出卖人逾期交房的违约责任。除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期不超过180日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过180日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金……”。2016年11月8日，石头公司向田继国发出《××××收楼通知书》，内容为“……我司克服种种困难，使您所购买的商品房顺利通过了政府相关部门验收，并已办理了竣工备案，现已达到交付条件……因收楼按先后程序开展工作，为避免因业主集中交楼而耽误您宝贵的时间，我司为您所购买的商品房滨海御庭1区二座2104房安排的收楼时间是2016年11月17日上午……”。田继国当庭陈述：田继国带工人做事,1000元误工费是田继国为了本案耽误时间预估的费用。石头公司当庭陈述：逾期交楼违约金应按合同第九条第1点第1项的每天万分之一计算，田继国已交齐购房款。一审法院认为，本案系房屋买卖合同纠纷。田继国、石头公司签订的《广东省商品房买卖合同》系双方真实意思表示，内容没有违反国家法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约全面善意地履行各自的合同义务。据前查明，田继国已按合同约定交齐购房款，石头公司亦理应依约于合同约定的2016年2月28日前，将符合合同约定的商品房交付田继国使用。由于田继国、石头公司一致确认实际交房日期为2016年11月17日，故石头公司逾期交房行为属实，应承担逾期交房的违约责任。经计算，从合同第八条规定的最后交付期限的第二天起，即2016年2月29日计至2016年11月17日，逾期天数为263天，根据《商品房买卖合同》第九条“出卖人逾期交房的违约责任。……（2）逾期超过180日后，……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金”的约定，被告应向原告支付逾期交房违约金29555.94元（561900元×263天×2/10000/天）。田继国仅诉请29555.90元属对自身权利的自由处分，不违反法律规定，一审法院予以支持。石头公司对逾期天数、违约金计付标准提出的异议，无事实和合同依据，一审法院不予采纳。至于田继国诉请的诉讼期间误工费1000元，因田继国既未举证证明上述损失已真实发生，亦未举证证明上述损失系因石头公司的过错行为所致，且误工费即使产生，在涉案商品房买卖合同未明确约定的情况下，应属田继国自行负担的诉讼成本，田继国诉请石头公司赔偿，无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款的规定，判决：一、石头公司于判决发生法律效力之日起十日内，向田继国支付佛山市禅城区2104房的逾期交房违约金29555.90元；二、驳回田继国的其他诉讼请求。如石头公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件适用简易程序，受理费减半收取269元，由石头公司负担。本院二审期间，上诉人石头公司、被上诉人田继国均没有向本院提交新证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据查明的事实、当事人的上诉及答辩意见，本案二审的争议焦点为：石头公司是否存在逾期交房的行为及所需承担的责任。经查，涉案《商品房买卖合同》约定，石头公司应于2016年2月28日前将经验收合格的涉案商品房交付给田继国，但双方均确认石头公司通知田继国涉案房屋可以在2016年11月17日交付，且实际于当天交付。故石头公司已经违反合同的约定，存在逾期交房的违约行为，理应按照合同的约定向田继国支付违约金。石头公司上诉主张其通知田继国于2016年11月17日交房，田继国收到通知后并无根据要求以书面的方式提出异议，故视为田继国已同意将收楼时间推迟至2016年11月17日，其不应向田继国支付违约金，特别是2017年11月8日至11月17日的违约金。对此，本院认为，石头公司向田继国发送的通知书并未明确，如田继国在收到该通知后指定时间内不提出书面异议，则视为涉案合同约定的房屋交付时间变更为2016年11月17日，且石头公司无需承担违约责任，故石头公司向田继国发出的《××××收楼通知书》不能视为双方变更合同约定的交付时间的邀约；其次，即使石头公司在上述通知书中明确表达上述意思，则作为石头公司单方面变更合同重要条款的邀约，根据公平和诚实信用的原则，亦应以田继国明确表示是否同意的方式予以确认；再者，石头公司并没有提交证据证明上述通知于何时送达给田继国，故一审判决根据双方当事人确认的事实，认定石头公司应向田继国支付的逾期交房违约金计算至2016年11月17日并无不当，本院予以维持。石头公司的相关上诉理由均没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。石头的上诉请求缺乏理据，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费539元由上诉人佛山市石头房地产置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  温万民审判员  翁丰好审判员  徐允贤二〇一七年十二月十一日书记员  张晓航