连云港市赣榆区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0707民初6814号 原告：连云港市治霖防水工程有限公司，住所地连云港市赣榆区黄海路建筑安装工程公司综合楼1号门面。 法定代表人：周波，经理。 委托诉讼代理人：吴新波，江苏瑞里特律师事务所律师。 被告：韦庆涛，男，1974年11月20日生，汉族，居民，住所地连云港市海州区。 被告：连云港赣榆惠隆建筑安装工程有限公司，住所地连云港市赣榆区青口镇西关路96号。 法定代表人：孙传泗，经理。 委托诉讼代理人：韦庆涛，男，1974年11月20日生，汉族，居民，住所地连云港市海州区。 原告连云港市治霖防水工程有限公司（以下间称治霖公司）与被告韦庆涛、连云港赣榆惠隆建筑安装工程有限公司(以下简称惠隆公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月25日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。后因案情复杂转为普通程序审理。原告的委托诉讼代理人吴新波、被告韦庆涛、被告惠隆公司的委托诉讼代理人韦庆涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告治霖公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同支付原告工程款17850元及利息（自起诉之日起按年利率6%计算）；2、诉讼费用、鉴定费由二被告承担。事实与理由：2011年5月28日，被告韦庆涛与原告签订《防水施工合同》，被告韦庆涛将其承建的维多利亚小区3、6、12号楼的层面防水工程及卫生间防水工程交由原告施工，合同约定屋面防水单价为每平方米22元，卫生间防水单价为每平方米18元，工程总造价按实际施工面积计算。原告按合同约定完成全部工程量，施工完成后，原告要求被告结算，被告一拖再拖。原告对施工面积进行鉴定，3号楼的屋面及卫生间防水面积分别为794.68平方米和277.73平方米；6号楼屋面及卫生间防水面积分别为807.13平方米和284.60平方米；12号楼屋面及卫生间防水面积分别为794.68平方米和277.73平方米。被告在施工期间支付5万元工程款，剩余款项原告多次催要，因被告拒绝与原告结算，也不与原告确认施工面积，并拒绝支付剩余工程款。为维护合法权益，原告现诉至法院，请求依法支付原告诉讼请求。 被告韦庆涛、惠隆公司辩称，原告施工属实，但是施工完成后，原告未按合同约定向答辩人提交决算材料，防水工程出现问题后原告亦拒绝维修。答辩人同意与原告结算，原告申请的鉴定的费用应由其自行承担。另外，答辩人要求原告开具工程款发票。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对无争议的证据和事实，本院认定如下：被告韦庆涛挂靠被告惠隆公司承建维多利亚小区3号、6号、12号楼的建设施工工程。2011年5月28日，惠隆公司维多利亚项目部（甲方）与原告（乙方）签订《防水施工合同》，甲方将维多利亚小区屋面防水工程及卫生间防水工程分包给乙方。合同主要内容如下：1、承包方式：包工、包料、包进度、包安全风险；2、工期：自2011年6月10日至6月25日，共15天；3、单价及总造价为：屋面防水单价22元/平方米、卫生间防水单价为18元/平方米，总造价按照屋面及卫生间防水实际面积计算；4、付款方式：每栋承包范围内全部防水工程全部完成后，甲方付给乙方总造价60%，全部栋号竣工验收合格后，一个月内核实完成工程量双方确认后支付至工程总造价的95%，剩余5%的工程款作为工程质量保证金，保修期为竣工验收之日起五年整。甲方代表由被告韦庆涛签名，乙方代表加盖原告的合同专用章。原告实际施工范围为维多利亚小区3号、6号、12号楼的屋面及卫生间防水工程。该小区的3号、6号、12号楼的整体工程于2012年6月20日通过相关部门验收。原告施工完成后，被告韦庆涛分别于2012年1月20日、9月29日、10月3日、2013年2月20日向原告付款10000元、25000元、5000元、10000元，共计50000元。原、被告双方因工程款纠纷曾于2016年4月13日诉至本院[案号为（2016）苏0707民初3371号]，原告在该案审理中，申请对施工面积进行鉴定，但申请鉴定范围为维多利亚小区3号、6号、9号楼的屋面及卫生间防水工程的施工面积。本院委托江苏省先河工程咨询有限公司鉴定，该公司于2016年11月2日出具鉴定报告，鉴定结论为：3号楼卫生间防水面积合计277.73平方米，屋面防水面积为794.68平方米；6号楼卫生间防水面积合计284.60平方米，屋面防水面积为807.13平方米；9号楼卫生间防水面积合计409.1平方米，屋面防水面积为893.89平方米。此外，三幢楼的卫生间防水面积中包含洗脸池间（即干区）面积210.68平方米。原告支付鉴定费用9000元。在本案诉讼中，二被告对鉴定报告中3号、6号楼的防水面积及鉴定费发票无异议。原告称9号楼与12号楼的设计一致，因此防水面积也是一致的，二被告对此不予认可。法庭要求原告另行提供12号楼的工程量计算表给二被告。原告提交的12号楼防水面积计算表显示该幢楼屋面防水面积为858.32平方米，卫生间防水面积为314.7平方米。二被告对此无异议。 对有争议的证据和事实本院认定如下：1、原告施工完成后，是否将施工面积报送被告方。原告提交“维多利亚小区屋面防水及卫生间防水工程量”清单，证明其已于2012年11月1日将维多利亚小区3、6、12号楼的防水施工面积报送二被告。清单内容如下：“周波项目组：A区3#、6#、12#屋面防水施工面积合计2467平方米；卫生间防水施工面积合计1260平方米，证明人：祁昌团、户振永，2012年11月1日。”二被告对清单真实性不予以认可，辩称未曾收到过该清单。原告称祁昌团系其公司在工地的施工人员，户振永系被告方在工地的施工人员。二被告对此不予以认可，原告对户振永的身份亦未能举证证明，因此，上述证据的真实性本院依法不予采信。原告对施工完成后，已将施工面积报送被告的事实未能提供其他证据证明。 2、原告施工范围内的卫生间干区是否做了防水。被告韦庆涛辩称维多利亚小区3、6、12号楼的卫生间分干区和湿区，湿区做了防水，干区没有做防水，因此卫生间干区的面积应当从施工面积中扣除。原告对此不予以认可，反驳称卫生间的干、湿区均作了防水。被告韦庆涛对其辩称未能提供证据证明。鉴于双方签订的合同中卫生间并未有干、湿区的区分，因此，在被告方无证据证明卫生间干区未作防水的的情况下，应认定整个卫生间均属于施工范围。 本院认为，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应承担连带责任。被告韦庆涛借用被告惠隆公司的资质承揽工程，并与原告治霖公司签订《防水施工合同》，该合同违反了法律的强制性规定，依法应为无效合同。被告惠隆公司作为被挂靠方，对合同履行过程中产生的民事责任应承担连带责任。鉴于原告参与施工的工程整体已竣工验收合格，因此，其依法有权要求参照合同约定支付工程款。原告的施工面积经鉴定及被告方认可，屋面防水的面积共计2460.13平方米，卫生间防水面积为877.03平方米。按照合同约定单价，原告的工程款数额为69909.4元，扣除被告韦庆涛已付50000元，剩余19909.4元，原告主张17850元是对其民事权利的处分。原告申请鉴定对象部分错误，多支出的鉴定费用3000元（按每幢3000元计算）应由其自行承担。虽然原告无证据证明施工完成后已向被告方送报了施工面积，但鉴于原、被告双方均有结算义务，原告通过鉴定来确定施工面积的行为并无不当，因此，其余6000元鉴定费用，本院酌定由原、被告双方各负担3000元。原告主张自起诉之日起，按年利率6%计算工程利息的请求，不违反法律的强制性规定，本院予以支持。被告方要求原告开具工程款发票的请求符合法律规定，本院予以支持。若原告对被告方已付工程款未有开具建筑业统一发票的，被告方可另行主张，本案不予以一并处理。 综上所述，原告的诉讼请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百三十六条、第一百七十四条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条之规定，判决如下： 一、被告韦庆涛应于本判决生效之日起十日内连带给付原告连云港市治霖防水工程有限公司工程款17850元及利息（利息自2017年7月25日起至实际付款之日止，按年利率6%计算；被告连云港赣榆惠隆建筑安装工程有限公司对上述款项承担连带责任。 二、原告连云港市治霖防水工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告连云港赣榆惠隆建筑安装工程有限公司开具17850元的建筑业统一发票。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费240元，鉴定费9000元，共计9240元，由原告负担6000元，由被告韦庆涛、惠隆公司负担3000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费240元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部：帐号：44×××94。 审 判 长  李 虎 审 判 员  龚书明 人民陪审员  刘世富 二〇一七年十二月二十八日 书 记 员  徐雪妮 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国合同法》第一百三十六条出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。