广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤19刑终640号原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）江茂泉，男，1970年10月1日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地为广东省五华县。因吸毒于2016年9月11日被抓获,2016年9月12日因吸毒被东莞市公安局处以行政拘留十五日，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月12日被转为刑事拘留，2016年10月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人庞耀伟，广东汉章律师事务所律师。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控被告人江茂泉犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月4日作出（2017）粤1971刑初1323号刑事判决。原审被告人江茂泉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅案卷并讯问上诉人江茂泉，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人江茂泉多次贩卖毒品，并默认以100元一克冰毒的价格与吸毒人员陈某交易。一、2016年8月6日，陈某通过微信与江茂泉联系需要购买3克冰毒。当日晚上，陈某在江茂泉租住的东莞市万江区滘联社区麦屋一路1号出租屋二楼右侧第一间房吸食毒品并借宿。次日11时许，陈某以300元的价格向江茂泉购买了3克冰毒，并以微信转给江茂泉。二、2016年8月28日12时左右，陈某通过电话联系被告人江茂泉购买毒品冰毒，并叫李鑫（在逃）与江茂泉交易。当日18时许，江茂泉与李鑫在东莞市万江区滘联社区麦屋路交易，江茂泉就将其带在身上的5个冰毒交给李鑫，并收取李鑫200元现金。当日19时42分，陈某就通过微信将300元转账给江茂泉。三、2016年9月10日16时许，陈某去到被告人江茂泉租住的东莞市万江区谷涌布料市场顺兴楼B332房某购买冰毒，先通过微信转账400元给江茂泉。因江茂泉上家王某1（另案处理）暂无毒品，江茂泉、陈某在等候交易的过程中被公安人员抓获。上述事实，有如下证据：1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市万江区谷涌布料市场顺兴楼B332房。2、检查证、检查笔录等，证实公安机关从被告人江茂泉处搜出白色金立牌手机一部、东莞农商行借记卡一张。从吸毒人员陈某身上缴获黑色iphone4手机一部。3、微信转帐截图、微信聊天截图：证实陈某于2016年8月7日转帐300元、2016年8月28日转帐300元、2016年9月10日转账400元到他的微信帐户上向他购买毒品冰毒。4、证人陈某的证言：证实其吸食的毒品都是向江茂泉购买的，共购买了三次。第一次2016年8月初，其用微信问江茂泉有没有冰毒，江茂泉称有，陈说要3小包冰毒。16时许，陈在谷涌一家摩托车修理店找到江茂泉，后他们一起来到滘联小学旁的出租屋二楼，当晚陈在该出租屋内住宿。第二天11时许江茂泉给了陈小包冰毒，陈用微信转帐300元给江茂泉。第二次2016年8月28日16时许，陈打电话跟江茂泉说要5小包冰毒，后因有事，陈就打电话叫李鑫帮忙找江茂泉拿冰毒，当时李鑫称只有200元，陈叫李鑫先给200元，剩下的300元陈用微信转帐给江茂泉。后李鑫拿回来了5小包冰毒，李鑫要了3小包，陈拿了2小包。第三次2016年9月10日16时许，陈发微信跟江茂泉说要5小包冰毒，正常要500元的，因陈只有400元就微信转了400元给江茂泉，后陈到江茂泉的住处拿货，还没有收到毒品，就被民警过来检查抓获了。辨认笔录，陈某辨认出被告人江茂泉。指认笔录，陈某指认出位于东莞市万江区谷涌布料市场顺兴楼B332房是其向江茂泉购买毒品冰毒的地方。指认出位于东莞市万江区滘联社区麦屋一路1号出租屋二楼右侧第一间房就是2016年8月其向江茂泉购买毒品冰毒的地方。5、被告人江茂泉的供述：我卖给陈某两次毒品，第三次没成功。第一次2016年7月一天，陈某打电话问我有没有毒品，我说有一点。第二天下午，我带陈某到滘联麦屋一路我与一名越南妹居住的出租屋玩，并叫陈某当日住在出租屋内。第三天中午，陈某用300元向我购买了三个冰毒。第二次2016年8月28日12时许，陈某打电话跟我说找一个朋友过来拿几个冰毒，当天17时30分许，我在滘联麦屋路边居住的出租屋楼下将5个冰毒交给陈某的朋友，陈某的朋友给了我现金200元，当天晚上，陈某通过微信转账了剩下的300元给我。第三次2016年9月10日12时许，陈某问我有没有毒品，我说要问一下，当天13时许，我打电话给王某1，王某1电话关机，我就回复陈某暂时联系不到，当天下午16时许，陈某到我家里，我叫陈某先转钱到我微信上，等联系上对方马上转钱购买毒品，陈某就转了400元给我。直到2016年9月11日凌晨被民警查处。我没有跟陈某谈价钱，陈某都是给我100元一个冰毒，一个冰毒连包装是1克，净重约0.9克。四、2016年8月30日，小王（在逃）以2700元人民币的价格向王某1购买50克冰毒，并于当日通过银行转账2000元至江茂泉的银行账户。次日，江茂泉在东莞市万江区东悦酒店527房以2700元的价格向王某1购买60克冰毒。后江茂泉在东莞市牛山旧围附近将50克冰毒交给小王，并收取了300元现金和350元微信转账，江茂泉赚取了10克冰毒作为报酬。上诉事实，有如下证据：1、东莞农业银行对帐单，证实江茂泉的东莞农村商业银行卡于2016年8月30日存入2000元，随后被从ATM机上取出2000元。2、通话清单，王某1137××××9139的号码与江茂泉137××××****的号码在30日、31日有频繁通话记录，江茂泉137××××****的电话与“小王”135××××****的电话在同时段内有频繁通话记录。3、被告人江茂泉供述：2016年8月25日至9月1日期间，牛山那边的朋友小王打电话给我叫帮忙拿冰毒，我打给王某1问有没有冰毒，王说有。我去到东悦酒店到829房找王某1，到了房间里王某1说先叫牛山那边转钱过来，我叫小王打2000元到我东莞农村商业银行卡里。随后我拿银行卡下楼取钱，约1时许拿钱回到东悦酒店，这时王某1已经走了，我打电话给王某1，王叫我到东莞市中堂镇如一酒店后面的顺风楼。我和女朋友一起去到中堂镇，在顺风楼楼下见到王某1，把2000元现金给了王某1。3时许，王某1叫我们回到东悦酒店等他，5时许，王某1打电话叫我和越南妹一起回到东悦酒店，越南妹在楼下等我，我在829房间见到王某1。约十多分钟后，王某1叫其老乡称了60克冰毒给我，还欠王700元。我从60克中拿出10个冰毒的分量后到牛山找小王。9时30分许，我在牛山旧围一路边找到小王，并在我出租屋将50个冰毒的分量交给小王。14时许，小王将剩下的700元的400元给我。16时许，我到谷涌村委对面的美宜佳便利店将这400元冲到王某1的支付宝账户中。到了晚上，我再将剩下的300元在谷涌村委对面的美宜佳便利店充值到王某1的支付宝账号。五、2016年9月4日，被告人江茂泉以1700元至1800元的价格帮小王向王某1购买了50克冰毒。购买得手后，江茂泉在东莞市万江区107国道高埗路口将50克冰毒交给小王。当日8时许，江茂泉向小王索取3克冰毒作为报酬。上诉事实，有以下证据：1、微信转帐截图，证实小王通过微信转帐于2016年9月3日分两次共转900元、2016年9月2日分三次共转1200元给江茂泉帮忙购买冰毒。2016年9月2日江茂泉分二次微信转帐了共300元、2016年9月4日分三次微信转帐了共1200元给王某1购买冰毒。2、通话清单，证实公安机关调取了被告人王某1137××××9139的号码及江茂泉137××××****的电话号码的通话清单。上述两个号码在2016年9月3日、9月4日前后有多次通话记录。江茂泉号码为137××××****的电话与小王135××******的电话在2016年9月3日、9月4日前后有多次通话记录。3、被告人江茂泉供述：2016年9月3日18时许，小王打电话给我问有没有冰毒，我联系王某1，王某1说有。之后小王通过微信分了几次转账了1700元至1800元给我，我再将这些钱转给王某1。晚上21时许，王某1叫我到万江华南摩尔等他，次日1时许王某1的朋友王森把50个冰毒送到莞香楼路口给我，我就将剩下的600元到700元给王森。后来我去到万江107国道高埗路口将50个冰毒给小王。到了早上8时许，我去到牛山找到小王跟他说这次没赚到钱，叫他给几个冰毒我，于是小王给了我三个冰毒。上述事实的综合证据还有：1、物证：手机，是被告人江茂泉的作案工具。2、抓获经过，证实被告人江茂泉系被动归案，无自首、立功情节。3、常住人口基本信息，证实被告人江茂泉作案时已达刑事责任年龄。4、证人王某1的证言，证实其认识一名叫老头的男子，其以前叫老头帮忙加柴油，其没有与老头进行毒品交易。其没有老头的联系电话或微信号码，一般是到万江小享钢材市场找老头。称电话号码137××******是其本人使用。辨认笔录，王某1辨认出被告人江茂泉是帮他加柴油外号叫老头的男子。5、被告人江茂泉的辨认笔录，辨认出王某1是向其贩卖毒品冰毒的男子。辨认出陈某是找其购买毒品的男子。指认笔录，江茂泉指认出东莞市万江区东悦酒店527房是他于2016年9月5日向王某1购买60个冰毒的地点。指认出东莞市万江区莞香楼老广记潮州砂锅粥对出路边是2016年9月3日、9月6日两次向王某1购买毒品的地点。指认笔录，江茂泉指认出小王微信转帐给他帮忙购买冰毒的款项记录，指认出他通过微信转帐向王某1购买冰毒的转帐记录。原审法院认为，被告人江茂泉无视国法，明知是毒品而多次贩卖，且数量达到五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十四条、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十四条、第四十七条的规定，判决：一、被告人江茂泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产40000元。二、随案移送的金色金立手机一部，予以没收，上缴国库。宣判后，江茂泉不服判决，向本院上诉提出称：其受到刑讯逼供后捏造了原判认定的第四、五、六宗犯罪事实，其没有向王某1购买毒品。辩护人庞耀伟提出：1、一审判决认定的第四宗、第五宗贩卖毒品的事实证据不充分，证据存在疑点，认定事实的相关证据未能形成完整的证据链条，一审判决认定上诉人贩卖毒品的事实明显证据不足。2、根据上诉人陈述，其与王某1存在雇佣关系，双方经常有微信转账往来，公安机关没有全部提取上诉人与王某1之间的微信转账往来记录，只是提取与本案时间上有关联的微信转账记录，有断章取义之嫌，并且不符合侦查机关既要收集有罪记录也要收集无罪证据的形式诉讼法原则。3、本案所涉贩毒犯罪均没有毒品物证，特别是第四宗、第五宗均只有上诉人供述，没有其他证据印证，上诉人也提出公安机关存在逼供行为，本案可能存在非法证据，一审判决对此没有审理查明。综上，一审判决量刑过重，判决错误。上诉人江茂泉及其辩护人没有向法庭提交证据。经审理查明，原判认定上诉人江茂泉贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以确认。关于上诉人江茂泉及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查，1、原审判决对公诉机关起诉指控江茂泉第六宗贩卖毒品的犯罪事实已经不予认定。2、关于原审判决认定江茂泉第四宗、第五宗贩卖毒品的犯罪事实，由于公安机关是接到情报将涉嫌吸毒的江茂泉等人抓获，并进行了询问，江茂泉在第一次、第二次的询问中主动交代了第四宗、第五宗的贩卖毒品的犯罪事实，后在第三次、第四次的讯问中，再次交代了第四宗、第五宗的犯罪事实，并根据江茂泉的供述，有东莞农村商业银行万江支行风险管理部在2016年9月20日打印出来的江茂泉的东莞农村商业银行对账单，载明此账户2016年8月30日存入人民币2000元，同日取出2000元，印证了江茂泉的供述，还有经江茂泉确认的微信截图，证实购买毒品的小王8月31日通过微信支付为江茂泉人民币350元，在第五宗的贩卖毒品的犯罪事实中，有小王转给江茂泉1200元的微信转账记录、江茂泉转给王某1的1200元微信转账记录，也与江茂泉的供述相互印证，还有江茂泉与小王、王某1在此时间段的多次通话记录，以上证据均能印证江茂泉的供述，且同案被告人王某1在另案判决中被认定此两宗贩卖毒品的事实，被判处有期徒刑十五年，后撤回上诉，因此，虽毒品没有现场缴获，但江茂泉主动交代的此两宗贩毒事实，应予认定，虽江茂泉及其辩护人均提出有被逼供，但从其被询问和被讯问过程中，其交代的内容均自然、连贯，且签名以上笔录看过，与其说的相符。江茂泉也未能向法庭提交任何证据证实其被刑讯逼供。辩护人所提江茂泉与王某1存在雇佣关系，双方经常有微信转账往来，只是江茂泉在上诉期间的辩解，江茂泉在此之前均供述其是从事防水建筑工人，与王某1仅是毒品买卖关系，并没有供述是雇佣关系。因此，此辩解不能成立。上诉人江茂泉及其辩护人的上诉理由和辩护意见均不能成立。本院认为，上诉人江茂泉无视国法，明知是毒品而多次贩卖，且数量达到五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审判决认定江茂泉贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。对上诉人江茂泉及其辩护人所提上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杜新春审判员  黎梓材审判员  黄泽思二〇一七年十二月二十日书记员  黄浩峰