贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0112民初2079号原告保利贵州房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市乌当区高新办事处贵州火炬软件园，统一社会信用代码91520112780181112K。法定代表人王涛，该公司总经理，委托代理人米见华，该公司法律顾问，特别授权代理。被告杨淇英，男，1978年12月2日出生，土家族，身份证住址贵州省贵阳市南明区，现住址不详，被告谢芸红，女，1984年7月27日出生，汉族，身份证住址贵州省贵阳市云岩区，现住址不详，第三人中国农业银行股份有限公司贵阳云岩支行,住所地贵州省贵阳市云岩区延安中路48-56号贵州世贸大厦，统一社会信用代码91520100214453320X。负责人杜忠阳，职务行长，托代理人李云苏，该银行员工，公民身份号码，特别授权代理。原告保利贵州房地产开发有限公司（以下简称保利贵州公司）诉被告杨淇英、谢芸红、第三人中国农业银行股份有限公司贵阳云岩支行（以下简称农行贵阳云岩支行）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告保利贵州公司的委托代理人米见华及第三人农行贵阳云岩支行的委托代理人李云苏到庭参加诉讼，被告杨淇英、谢芸红经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告保利贵州公司诉称，2009年4月25日，原、被告签订《商品房买卖合同》，被告购买原告开发建设的位于贵阳市××区保利温泉新城第A6栋2单元8层1号房屋一套，总价款为人民币447678元，被告支付了首付款97678元，余款350000元采用银行按揭方式支付。原告为被告的贷款提供担保，并与银行签订《个人住房（商业用房）借款最高保证合同》、《个人住房销售贷款协议书》。现因被告未能足额归还银行借款，导致银行扣划原告保证金21872.20元。根据《商品房买卖合同》补充协议第1.3.3条，原告有权解除合同收回房屋，因此造成的损失由被告承担，现诉至法院请求：一、判决被告立即归还原告被第三人扣划的保证金21872.20元（最终以合同解除后第三人扣划金额为准）；二、判决被告承担律师费17907元；三、诉讼费由被告承担。被告杨淇英、谢芸红经本院合法传唤未到庭参加诉讼。第三人农行贵阳云岩支行述称，杨淇英在2009年6月11日在我行贷款35万元购房，原告也替被告还了部分贷款，我方确实扣划了原告的部分保证金，但现在杨淇英在我行的贷款已经结清了，结清的具体方式我不清楚，总之这一户已经不差我方贷款了。经审理查明，2006年12月15日，原告保利贵州公司与第三人农行贵阳云岩支行签订了《个人购房贷款项目合作协议》，约定第三人农行贵阳云岩支行同意对购买原告保利贵州公司开发的保利温泉新城的自然人提供购房贷款，原告保利贵州公司就合作项目为购房人依借款合同所产生的债务提供连带责任保证，保证责任的具体内容以原告、第三人农行贵阳云岩支行与购房人签订的借款合同为准。2007年4月，原告保利贵州公司与第三人农行贵阳云岩支行签订《补充协议》，约定原告保利贵州公司承担连带责任的保证期限为从第三人农行贵阳云岩支行向借款人发放贷款之日起算至原告保利贵州公司将已办妥抵押房屋的他项权利证书、抵押登记证明文件送达第三人农行贵阳云岩支行之日止。该协议还约定，原告保利贵州公司对第三人农行贵阳云岩支行每一借款人的保证责任均以该借款人在该专户的余款、利息及相关费用（诉讼、仲裁费、财产保险费、执行费、评估费、拍卖费处分抵押物费用）为限。2009年4月25日，原告保利贵州公司与被告杨淇英、谢芸红签订《商品房买卖合同》，约定被告杨淇英、谢芸红购买原告保利贵州公司开发的位于贵阳市乌当区××单元××号房屋，房屋建筑面积为137.38平方米，总价款447678元，对于购房款的付款方式，双方约定为被告杨淇英、谢芸红于2009年4月25日支付原告保利贵州公司97678元，购房余款350000元以银行按揭贷款方式支付。2009年5月6日，涉案房屋办理了贵阳市商品房预售合同登记备案手续。随后，被告杨淇英、谢芸红与第三人农行贵阳云岩支行签订《借款合同》，约定被告杨淇英、谢芸红向第三人农行贵阳云岩支行借款350000元，用于支付前述购房尾款。履行借款合同过程中，被告杨淇英、谢芸红未按期向第三人农行贵阳云岩支行归还贷款，第三人农行贵阳云岩支行遂依据其与原告保利贵州公司之间的约定扣划了原告保利贵州公司的保证金，其中2015年3月24日扣划13500.53元，2015年6月5日扣划8824.28元，2015年6月28日扣划6617.28元，2015年9月25日扣划6614.14元，2016年2月29日扣划2237.67元，2016年2月29日扣划四笔即2225.51元、2213.73元、2217.65元、2077.12元，2016年3月16日扣划2076.24元，共计48604.15元，之后，被告杨淇英、谢芸红陆续归还原告保利贵州公司部分代偿款，至今尚有代偿款13811.33元未偿还给原告保利贵州公司。另查明，因被告杨淇英、谢芸红涉及其他案件，涉案房屋已经法院强制执行后办理了过户手续，其所欠第三人农行贵阳云岩支行的贷款本息已全部结清。上述事实，有原告及第三人的当庭陈述，原告提交的个人购房贷款项目合作协议、商品房买卖合同、购房款收据、贵阳市商品房预售合同登记备案表、保证金支付回单等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，原、被告及第三人之间签订的《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》、《商品房买卖合同》、《个人住房（商业用房）借款合同》均系各方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，各方当事人均应严格按照合同约定履行各自的义务。由于被告杨淇英、谢芸红未按约履行偿还第三人农行贵阳云岩支行银行贷款的义务，导致原告保利贵州公司依据其与第三人农行贵阳云岩支行之间的约定承担了保证责任，其依约向第三人农行贵阳云岩支行代偿了被告杨淇英、谢芸红的借款本息欠款，虽然被告杨淇英、谢芸红之后偿还了原告保利贵州公司部分欠款，但至今尚有13811.33元未归还，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，原告保利贵州公司在代偿后有权要求被告杨淇英、谢芸红偿还该笔代偿款，故原告保利贵州公司诉请被告杨淇英、谢芸红归还13811.33元代偿款的请求，本院予以支持。对于原告保利贵州公司诉请被告杨淇英、谢芸红支付律师费17907元的主张。因原告保利贵州公司未提交证据证实该费用已经产生，根据“谁主张、谁举证”的原则，其应承担举证不能的法律后果，故其该项请求，本院不予支持。被告杨淇英、谢芸红经本院合法传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条“下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；……。”之规定，判决如下：一、被告杨淇英、谢芸红于本判决生效后三日内归还原告保利贵州房地产开发有限公司代偿款人民币13811.33元；二、驳回原告保利贵州房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。案件受理费人民币794元，由被告杨淇英、谢芸红负担（此款原告保利贵州房地产开发有限公司已预交，由被告杨淇英、谢芸红在履行本判决时一并支付给原告保利贵州房地产开发有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定于判决书确认的履行期届满之日起两年内申请执行。审 判 长  梁国辉人民陪审员  罗祯贵人民陪审员  刘文锦二〇一七年十二月八日书 记 员  孙 毅