广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0114民初5485号原告（反诉被告）：鸿利智汇集团股份有限公司，住所地广东省广州市花都区花东镇先科一路**。法定代表人：李国平。委托诉讼代理人：程灿，该公司员工。被告（反诉原告）：深圳市众明半导体照明有限公司，住所地深圳市宝安区石岩街道宏发科技园****。法定代表人：薛信燊。委托诉讼代理人：王锦荣，广东卓建律师事务所律师。原告鸿利智汇集团股份有限公司（以下简称鸿利公司）诉被告深圳市众明半导体照明有限公司（以下简称众明公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月23日立案，众明公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，认为本案应移送至深圳市宝安区人民法院审理。本院于2017年8月15日裁定驳回众明公司对本案管辖权提出的异议，众明公司不服，向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院于2017年10月25日裁定驳回众明公司的上诉，维持原裁定。众明公司于2017年11月19日提出反诉，本院依法对本诉和反诉进行合并审理，依法组成合议庭适用普通程序，于2017年11月27日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鸿利公司的委托诉讼代理人程灿、被告（反诉原告）众明公司的委托诉讼代理人王锦荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）鸿利公司向本院提出诉讼请求：1、判令众明公司向鸿利公司支付所欠货款人民币131537.50元及逾期付款利息（第一笔以2015年11月货款人民币113705元为本金，从2016年2月1日起计至判决支付之日止，按照每延迟一日千分之二计算，逾期按双倍计算；第二笔以2015年12月货款450元为本金，从2016年3月5日起计至判决支付之日止，按照每延迟一日千分之二计算，逾期按双倍计算；第三笔以2016年3月货款17382元为本金，从2016年6月1日起计至判决支付之日止，按照每延迟一日千分之二计算，逾期按双倍计算）。2、判令众明公司承担本案案件受理费。事实和理由：原、被告之间存在业务往来，鸿利公司销售电子产品给众明公司，在合作过程中，众明公司未按照双方的约定支付鸿利公司到期应付的货款，至今仍共计拖欠货款人民币131537.50元（壹拾叁万壹仟伍零叁拾柒元伍角）。经鸿利公司多次催要，众明公司仍未能支付，鸿利公司认为，鸿利公司出售货物给众明公司，众明公司应依约按时支付货款，现众明公司没有支付货款的行为已经构成严重违约，依法应当承担相应的法律责任。为此，鸿利公司特提起诉讼，请求判如所请。被告（反诉原告）众明公司辩称，本案事实证据不足，请予以驳回；鸿利公司的利息计算方式没任何依据，合作协议有效期为一年，到双方发生交易之时该合同已属无效，退一步说，即使有效，合同上第九章第四条已经约定最高违约金不超过合同总额5%，因此，请法庭依法驳回。被告（反诉原告）众明公司向本院提出反诉请求：1、请求判令鸿利公司向众明公司支付迟延履行的违约金112562.25元（违约金按订单总金额*迟延天数*0.1计算）；2、本案诉讼费用由鸿利公司承担。反诉的事实和理由：众明公司向鸿利公司购买货物，但鸿利公司未按约定的交货期进行交货（迟延履行情况详见附件），按照双方采购订单的约定，鸿利公司应当向众明公司支付迟延履行的违约金。综上，恳请法院依法判令鸿利公司向众明公司支付迟延履行的违约金112562.25元。原告（反诉被告）鸿利公司对众明公司的反诉辩称，针对迟延履行的违约金，订单号尾数为480的订单，已超出诉讼时效，请予以驳回；订单号尾数为244的订单，鸿利公司已于2015年12月11日通过快递交货，不存在违约，请予以驳回；定单号尾数为132的订单，鸿利公司于2016年2年27日通过快递发出，对众明公司要求支付违约金的比例，鸿利公司认为应按合作协议第四章第一条按金额千分之二计算，但认为千分之二偏高，请求法院降低。本案诉讼费由众明公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.鸿利公司从2013年开始向众明公司销售电子产品，双方（众明公司作为甲方、鸿利公司作为乙方）于2013年签订《合作协议》一份，约定了合作期限、采购订单、质量保证、供货保证、产品价格、结算方式、付款方式、保密义务等事项，其中第一章总则第3条约定：“在双方往来业务中，与履行本协议有关的传真、采购订单、对账单、产品规格书、质量保证协议、图表、信函、电子邮件等均视为本协议的有效附件。经双方签字或盖章确认的传真件视为原件（可双方签字，可双方盖章，可一方签字，另一方盖章）。如附件约定和本协议约定不一致的，一律以本协议为准。”第二章合作期限第1条约定：“本协议有效期限为壹年。自双方法定代表人或授权代表签字盖章之日起生效。在期满时，双方没有异议或协议内容没有改动，本协议自动延期壹年，以此类推。在合作期间，任何一方如有人员变动，包括但不限于人员离职或岗位变动，或联系方式的变动，变动一方应当以书面的形式及时告知对方，否则造成对方损失的，由变动一方承担。”第三章采购订单第2条约定：“《采购单》将作为甲方购货唯一依据，且仅限于《采购单》中载明的数量。《采购单》属于格式条款，采购单中的内容与本协议约定不一致的，一律以本协议为准。”第三章采购订单第8条约定：“采购单中约定的产品的品名、规格、数量、交货方式、交货日期、交货地点、联系人，如果与本协议约定不一致的，以甲方实际向乙方下的采购订单为准。”第三章采购订单第9条约定：“乙方按照合同或订货单约定的时间、地点将货物交付给甲方。乙方将货物交付，视为该批货物风险转移。若乙方未按照合同或订货单中约定事项进行交货，该批货物的损失由乙方承担。乙方采用快递方式发货，费用由乙方承担。”第四章供货保证第1条约定：“乙方应按合同或订货单约定的时间准时交货。乙方每延迟一天，按该批货物总金额的千分之二作为违约金，迟延超过30天的，甲方有权并要求乙方支付合同总金额5%作为违约金，并有权解除合同。”第六章结算方式约定：“甲乙双方约定采用下列第3条结算方式进行结算货款……3、其他付款方式：按乙方提供《众明半导体照明有限公司月结申请回复函确认函》的结算方式，该函作为本协议的附件之一，与本协议具有同等法律效力。”第九章权利和义务第4条约定：“乙方有权要求甲方按照协议约定的时间及付款方式进行付款，甲方不得迟延付款，甲方每延付付款一日，按合同总金额的千分之二支付违约金。若甲方迟延付款超过15天，乙方可单方面解除合同并要求甲方支付不低于合同总金额5%作为违约金。”2.鸿利公司与众明公司于2013年9月签订《关于深圳市众明半导体照明有限公司月结申请回复确认函》一份，约定：“……给予贵司月结120天的账期优惠……”3.2015年10月26日，众明公司向鸿利公司下单采购LED产品，订立采购订单一份，采购单号：DQPO15100480，其中料号为SLK283500040的led数量1185000件，金额133905元，交货日期2015-11-02；料号为SLK283500050的led数量1330000件，金额79800元，交货日期2015-11-10。2015年12月11日，众明公司向鸿利公司下单采购LED产品，订立采购订单一份，采购单号：DQPO15120244，其中料号为SLK283500050的led数量7500件，金额450元，交货日期2015-12-11。2016年1月11日，众明公司向鸿利公司下单采购LED产品，订立采购订单一份，采购单号：DQPO16010132，其中料号为SL0301400010的led数量120500件，金额11809元，交货日期2016-2-26；料号为SL0301400020的led数量78500件，金额5573.5元，交货日期2016-2-26。三张采购订单均约定：“1、付款方式：产品经采购商验收合格后按票到月结120天付款……4、交货期之保证：请在接到该采购单24小时内签名回传，否则需方视供方为默认。请根据确认好的交货期准时交货，若无法，准时交货，经征求需方的同意后，更改交货期，若在双方协定的交期后，供方仍不能准时交货，供方无条件扣除从确定交期之第二日起每日向供方按所订货总货款10%-20%作为违约金。”4.关于实际交货情况。对2015年10月26日采购单号为DQPO15100480的采购订单，鸿利公司主张其于2015年11月2日交付料号为SLK283500050的led数量1330000件及料号为SLK283500040的led数量192000件，11月3日交付料号为SLK283500040的led数量352000件，11月5日交付料号为SLK283500040的led数量641000件，并提供众明公司员工签收的送货单予以证明；众明公司主张实际交付日为11月4、5、7日，该采购订单批次已延迟五日，并提供入库单予以证明。本院认为鸿利公司提供的送货单有众明公司员工签名确认，证明力强于众明公司单方制作的入库单，故实际送货时间应以送货单上载明为准，本院认定对于2015年10月26日采购单号为DQPO15100480的采购订单，料号为SLK283500050的led数量1330000件，约定交货日期为2015年11月10日，鸿利公司实际于2015年11月2日交货，未迟延交货；料号为SLK283500040共1185000件的led产品，约定交货日期为2015年11月2日，鸿利公司分别于2015年11月2日、3日、5日实际交付齐货物，因众明公司对该笔货物是统一订货并约定交货日期，该笔货物为一个整体，鸿利公司分三笔先后送货，应以最后一笔交齐货物视为完成送货，故实际交货日期为2015年11月5日，故总金额为133905元的该笔货物迟延交货3天。对2015年12月11日采购单号为DQPO15120244的采购订单，鸿利公司主张于2015年12月11日通过快递交付完毕；众明公司主张实际交付日期为2015年12月22日，迟延履行11天。同理，本院认为有众明公司员工签名的送货单证明效力强于入库单效力，认定鸿利公司实际交货时间为2015年12月11日，未迟延交货。对2016年1月11日采购单号为DQPO16010132的采购订单，鸿利公司主张于2016年2月27日交货完毕，鸿利公司提交送货单上有众明公司员工“张峰”签名并书写日期“29/2”；众明公司主张实际交付日期为2016年2月29日，迟延履行三天。本院认为张峰签名收货的同时确认了收货日期为2016年2月29日，据此认定鸿利公司实际交货时间为2016年2月29日，故金额为17382.5元的该笔货物迟延交货3天。5.关于货款支付情况。本案的三张采购订单总额为231537.5元，鸿利公司称众明公司于2016年8月、9月分别支付货款5万元，合计10万元，众明公司于2016年11月30日向鸿利公司分别开具金额为50000元、63705元、17382.5元的支票共三张，后因支票跳票无法兑现，剩余货款131537.5元无法收回，鸿利公司故诉至本院成讼。6.审理中，根据鸿利公司申请，本院依法冻结众明公司名下银行存款131537.5元。本院认为：本案系买卖合同纠纷，众明公司欠鸿利公司货款131537.5元未付，有合作协议、回复确认函、采购订单、送货单、入库单、对账单为证，事实清楚、证据充分，虽然采购订单、对账单为复印件，根据合作协议第三章采购订单第3条约定，可以电邮、传真等方式对采购单进行书面确认，故本院确认采购订单、对账单复印件的证据效力，对众明公司的质证意见不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”众明公司未依约支付货款，构成违约，对鸿利公司主张众明公司支付货款131537.5元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金起算时间。本案中，鸿利公司主张要求按照合作协议第九章权利和义务第4条的约定，按每迟延一日按合同总金额千分之二支付迟延付款违约金，月结日应按照60天计算；众明公司辩称合作协议有效期为一年，到双方发生交易之时该合同已属无效，即使有效违约金应不超过合同总额5%，月结日应按照120天计算。本院认为，根据合作协议第二章合作期限第1条约定，本合作协议在壹年有效期后自动延期，应作为本案买卖合同交易的依据，对众明公司关于合作协议无效的意见本院不予采纳。关于月结日，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”合作协议第六章结算方式第3条约定，结算方式按照《申请回复函确认函》的结算方式，该函与本协议有同等法律效力，申请回复确认函载明的月结日为120天，采购订单的月结日也均为120天，鸿利公司关于月结日为60天的主张和采购订单关于月结日已修改的主张没有事实依据，本院不予采纳，故本院确认本案买卖合同付款月结日为120天，付款违约金起算时间以月结日满第二天开始计算。关于迟延付款违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条规定：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”对于迟延付款违约金，根据合作协议第九章权利和义务第4条：“若甲方迟延付款超过15天，乙方可单方解除合同并要求甲方支付不低于合同总金额5%作为违约金”。本案中，众明公司迟延付款，鸿利公司有权选择适用违约金条款，众明公司抗辩违约金不超过总金额5%，既忽视了合作协议违约金选择适用的前提，也与合作协议约定中不低于合同总金额5%标准相反，没有事实和法律依据，本院不予采纳。结合前述对实际交货日期事实的认定和上述论证，合作协议中双方约定的违约金标准过高，本院依法调整为众明公司向鸿利公司支付迟延付款违约金，违约金按每日千分之一的标准分三笔计算，第一笔以113705元为本金，从2016年3月5日起计至付清款日止；第二笔以450元为本金，从2016年4月10日起计至付清款日止；第三笔以17382.5元为本金，从2016年6月29日起计至付清款日止，超出部分，不予支持。关于迟延交货违约金。众明公司反诉要求鸿利公司按照采购订单第4条约定，迟延交货按每日订单总额的10%支付迟延交货违约金，鸿利公司辩称尾号为480的采购订单超过诉讼时效，此外，应按照合作协议第四章供货保证第1条每日按金额千分之二计算，但千分之二也偏高，请求调低。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”2015年10月26日采购单号为DQPO15100480的采购订单尚在诉讼时效之内，鸿利公司关于诉讼时效的抗辩没有事实和法律依据，本院不予采纳。根据合作协议第三章采购订单第2条约定，采购单与合作协议不一致的应以合作协议为准，采购订单第4条约定每日按总货款10%-20%作为违约金，与合作协议第四章第1条约定迟延交货每日按货物总金额的千分之二计算违约金不一致，应以合作协议约定的违约金为标准，根据公平原则，合作协议中双方约定的违约金标准过高，对众明公司反诉的迟延交货违约金请求，本院依法调整为，以迟延每日按货物金额的千分之一计算，鸿利公司向众明公司支付迟延交货违约金453.87元（453.87元＝0.001×3天×133905元+0.001×3天×17382.5元），超出部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）深圳市众明半导体照明有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）鸿利智汇集团股份有限公司支付货款131537.5元。二、被告（反诉原告）深圳市众明半导体照明有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）鸿利智汇集团股份有限公司支付迟延付款违约金（违约金按每日千分之一的标准分三笔计算：以113705元为本金，从2016年3月5日起计至付清款日止；以450元为本金，从2016年4月10日起计至付清款日止；以17382.5元为本金，从2016年6月29日起计至付清款日止）。三、原告（反诉被告）鸿利智汇集团股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）深圳市众明半导体照明有限公司支付迟延交货违约金453.87元。四、驳回原告（反诉被告）鸿利智汇集团股份有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）深圳市众明半导体照明有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1939元、财产保全费1177.68元，由被告（反诉原告）深圳市众明半导体照明有限公司负担；反诉案件受理费1276元，由被告（反诉原告）深圳市众明半导体照明有限公司负担1271元，由原告（反诉被告）鸿利智汇集团股份有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不提交的按自动撤回上诉处理。审判长  邓碧君审判员  冯建刚审判员  田凯晋二〇一七年十二月二十二日书记员  陈雅敏麦颖