上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初27289号原告：苏珊，女，1978年10月9日出生，汉族，住江苏省苏州市。委托诉讼代理人：田庭峰，上海申浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：楼理灿，上海申浩律师事务所律师。被告：已然眼动力(上海)视力科技股份有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：夏翔，董事长。委托诉讼代理人：张辉，上海勤周律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜剑峰，上海勤周律师事务所律师。原告苏珊与被告已然眼动力(上海)视力科技股份有限公司(以下简称已然公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2016年8月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年11月20日公开开庭进行了审理。原告苏珊及其委托诉讼代理人楼理灿、被告已然公司的委托诉讼代理人杜剑峰到庭参加诉讼。本案经本院院长批准,延长审理期限六个月，经上海知识产权法院批准，延长审理期限六个月，现已审理终结。苏珊向本院提出诉讼请求，要求判令：1.撤销双方签订的《已然眼动力区域独家代理合同书》(以下简称系争合同)；2.已然公司返还代理费20万元；3.已然公司赔偿员工工资5,000元，培训住宿费1,984元，律师费4,000元；4.已然公司承担本案诉讼费。审理中，苏珊变更上述第一项诉讼请求为确认系争合同于已然公司收到诉状之日解除。事实与理由：在已然公司恶意虚假宣传下，苏珊于2016年4月24日与已然公司签订系争合同。后苏珊发现已然公司不具有特许经营资质，夸大矫治效果和经营收益，且核心技术不具备承诺的康复效果，若继续投入将产生更大损失，导致合同目的无法实现，且苏珊并未实际开业经营，享有法定的一定期限内解除合同的权利。已然公司辩称：1.已然公司已依约履行了系争合同，包括向苏珊提供培训和产品，苏珊未开店经营系其自身原因，与已然公司无关。2.《商业特许经营管理条例》规定的冷静期是有合理期限的，苏珊现要求解除合同没有法律依据。综上，已然公司请求驳回苏珊的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年4月24日，已然公司(甲方)与苏珊(乙方)签订系争合同，约定：甲方授权乙方，在苏州市区独家代理已然眼动力加盟店，使用甲方开发完善的用于儿童眼睛近视矫正的经营技术及商标、标志、服务模式、店铺管理方式、商品陈列技术、营销策划方案、专业培训程序等；为使乙方能正常经营，在开业前及本合同执行期间，甲方必须向乙方传授必需的知识和经营技术；乙方在开业前15天可派1-2人到甲方接受相关的业务培训，包括经营管理、专业技术理论及现场实习；乙方开业前后五天，作为店铺营运入轨期，若有需要，乙方可提前15天申请甲方协销人员进行开业和经营指导；乙方在签订合同时支付代理费48万元，第一次付款2016年4月24日，付款金额20万元，第二次付款2016年12月31日前，如付款金额为28万元，将享受苏州市市区全部范围代理经营权，或付款4.8万元则享受除去苏州市虎丘区、相城区其他区域的代理经营权(另签代理合同)如未按合同日期缴纳费用，本合同失效，取消其代理资格；合同期限为自合同签订之日起三年；在签订本合同前，甲方要想乙方详细说明乙方开展加盟事业成功的可能性及合作内容，签约则视作乙方充分理解；乙方应理解和同意在甲方说明中所展示的各种资料只是说明成功的可能性，并不对乙经营事业的获利承诺。备注：本人对合作加盟项目进行过全面了解及市场考察，并认可而做的投资决定，本人完全有能力承担合作加盟的盈亏风险。系争合同后附已然加盟店配送清单。签约后，苏珊支付代理费20万元。2016年5月16日至5月24日，苏珊及同伴参加了已然公司组织的培训。另查明，已然公司曾在各网站、《上海铁道》2016年第4期、第5期、自己的官方网站及宣传册中发布广告，称奇穴神奇康复疗法不打针、不吃药，康复7天提升1-2行。已然公司法定代表人夏翔自2015年12月起在个人微信朋友圈中发布已然公司中国奇穴康复第一品牌、中国视力保健行业唯一一家上市企业、不赚钱100%全额退款等信息。再查明，高平市卫生和计划生育局于2016年8月1日作出高卫医罚(2016)026行政处罚决定书，认定高平市翠翠视力保健服务部及其工作人员在无行医资格的前提下，运用活穴神珠对耳部穴位按摩治疗弱视、近视，违反《医疗机构管理条例》第二十四条规定，处以没收增视仪一台及罚款三千元的处罚。上海市松江区市场监督管理局于2016年10月8日作出松市监案处字(2016)XXXXXXXXXXXX号行政处罚决定书，认定2015年6月，已然公司设计印制的宣传材料中“康复7天提升1-2行，600度近视直升至1.0”的内容因无事实依据与科学论证，违反《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条第一款关于虚假宣传的规定，对已然公司处以罚款5万元。审理中，为确认系争合同所涉行为系诊疗或保健，本院于2016年12月向上海市卫生和计划生育委员会征询专业意见，该会经请示国家中医药管理局，于2017年11月15日函复本院，并随附国家中医药管理局书面意见。意见表示以治疗疾病为目的，对患者使用中医药技术方法的，属于医疗行为；以预防疾病、促进健康为目的，对服务人群使用非创伤性、侵入性、高危险性的中医药技术方法或指导群众开展自我保健的(如学校眼保健操)，不属于医疗行为。又查明，苏珊变更诉讼请求申请本院于2017年5月12日送达已然公司。苏珊为本案诉讼支出律师费4,000元。以上事实，有苏珊提供的系争合同、发票、相关宣传资料、公证书、活穴神珠、行政处罚决定书、律师费发票，已然公司提供的加盟商培训记录表，上海市卫生和计划生育委员会复函、国家中医药管理局司便函及双方当事人陈述等证据在案佐证，本院予以确认。苏珊提供的股份转让说明书(预披露)、已然公司在上海股权托管交易中心披露的信息，已然公司提供的企业名称预先核准通知书、变更预先核准通知书、松江仓华店相关材料，与本案无直接关联性，本院不予采纳。本院认为，依据国家中医药管理局的意见，系争合同所涉穴位按摩行为系以预防疾病、促进健康为目的，对服务人群使用非创伤性、侵入性、高危险性的中医药技术方法开展的保健活动，并非诊疗行为，故系争合同的订立无需前置行政许可。由此，本院认定系争合同是双方真实意思的表示，不违反法律规定，合法有效。苏珊主张系争合同系在已然公司虚假宣传的情况下订立，然而系争合同中有明确的风险告知，作为商事主体，苏珊也应当具备评估市场经营风险的能力。虽然相关行政主管部门对已然公司的虚假宣传行为作出了行政处罚，但并不必然影响系争合同的履行。苏珊还主张已然公司提供的活穴神珠系三无产品，但三无商品并无明确的法律定义，一般社会公众的理解应是指存在无法查明生产厂商和原料成分，质量无法得到保证等重大瑕疵问题的商品，而活穴神珠外包装上标注了生产商及联系方式等信息，并不存在重大瑕疵。综上，苏珊未能提供证据证实已然公司提供虚假信息以致影响系争合同订立和履行，其要求据此解除系争合同，本院不予支持。然而，系争合同约定，如未按约定日期缴纳费用，则合同失效，已然公司取消苏珊代理资格。苏珊未按系争合同约定于2016年12月31日前再支付28万元或4.8万元，故上述合同约定的解除条件已经成就，系争合同于2016年12月31日失效。鉴于苏珊未开店经营，亦未使用已然公司的特许经营资源，系争合同解除后，已然公司收取的第一期20万元代理费应予返还。苏珊关于赔偿损失的诉讼请求，本院认为，商事主体应当具有独立的市场判断能力和风险承受能力，即使已然公司在广告宣传中存在不当行为，也并不必然影响民事法律关系的成立和存续。系争合同未能继续履行系苏珊对未知市场前景的迟疑，其也未举证证明已然公司在系争合同履行过程中存在违约行为，故苏珊关于损害赔偿的诉讼请求并无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第九十七条规定，判决如下：一、苏珊与已然眼动力(上海)视力科技股份有限公司签订的《已然眼动力区域独家代理合同书》于2016年12月31日解除；二、已然眼动力(上海)视力科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还苏珊代理费20万元；三、驳回苏珊的其余诉讼请求。案件受理费4,465元，保全申请费1,574.92元，合计6,039.92元，由苏珊负担314元，已然眼动力(上海)视力科技股份有限公司负担5,725.92元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  孙 谧审 判 员  林佩瑶人民陪审员  韩国钦二〇一七年十二月二十五日书 记 员  沈伟锋附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。