河北省邯郸市峰峰矿区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0406民初1772号 原告（并案被告）：磁县淘宝井巷工程建筑有限公司，住所地磁县陶泉乡修造院内。 法定代表人：申主才，该公司经理。 委托诉讼代理人：高学娇，河北极致律师事务所律师。 被告（并案原告）：张兆文，男，1968年6月29日出生，汉族，现住邯郸市。 委托诉讼代理人：张佳，男，1993年11月24日出生，汉族，住址邯郸市成安县。 第三人（并案被告）：冀中能源峰峰集团有限公司大社矿，住所地峰峰矿区大社镇。 负责人：安建华，该矿矿长。 委托诉讼代理人:刘国庆，该矿职工。 原告（并案被告）磁县淘宝井巷工程建筑有限公司（以下简称淘宝公司）与被告（并案原告）张兆文、第三人（并案被告）冀中能源峰峰集团有限公司大社矿（以下简称大社矿）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（并案被告）淘宝公司委托诉讼代理人高学娇，被告（并案原告）张兆文及其委托诉讼代理人张佳，第三人（并案被告）大社矿委托诉讼代理人刘国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（并案被告）淘宝公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告应承担停工留薪期工资17189.19元；2、请求依法判决原告不支付被告耳背式助听器、一次性伤残补助金、检查费、伙食补助费、鉴定费；3、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告张兆文为原告处职工，被派遣到冀中能源峰峰集团有限公司大社矿上班，上班期间缴纳有养老、失业、工伤保险，社保号为：1304012271352。2015年7月13日被告因在井下作业时因风锤打在左邦周边时，风锤的排风和巨大的声音突然冲进左耳，导致突发性耳聋受伤，2016年2月26日该受伤被鉴定为工伤，2017年2月9日鉴定伤残为八级、停工留薪期9个月，被告自受伤后无理由未上班至今。对于被告的工伤原告一直是积极对待，支付全部医疗费8100元。综上，原告认为：1、原告应当按照工伤前12个月平均工资基数支付被告停工留薪工资；2、根据《河北省工伤保险实施办法》规定被告耳背式助听器、一次性伤残补助金、检查费、伙食补助费、鉴定费都应由工伤基金支付。所以原告特向贵院提起诉讼，望贵院判如所请。 原告（并案被告）淘宝公司提供证据如下：1、张兆文劳动仲裁申请书、裁决书、送达回执；2、2013年12月31日《劳动合同书》；3、工伤认定书，初次鉴定结论书；4、社保证明，工伤保险申领表；5、总院预交款收据；6、开支表；7、劳务派遣协议及派遣人员名单。以上均为复印件。 被告（并案原告）张兆文辩称，诉求一我不认可，停工留薪期工资实际应该比17189.19元多；诉求二不对，应当支付；因为是对方造成的问题，不应由我承担诉讼费。关于诉状上说的我不上班的问题，因为受伤造成耳聋不能上班。 被告（并案原告）张兆文提供证据如下：1、事故分析报告；2、工伤认定；3、工伤鉴定；4、劳动合同5份；5、养老保险单；6、驾驶证；7、张兆文母亲病情诊断书；8、张兆文妻子病情诊断书；9、大社矿出事证明；10、岗位证明、养老保险证明；11、考勤表；12、工伤诊断证明；13、病例；14、医院检查费和治疗费；15、张兆文母亲残疾证；16、养老保险信息表；17、车票；18、工资卡银行流水；19、诊断证明和医院单据；20、仲裁裁决书。以上均为复印件。 第三人（并案被告）大社矿辩称，应根据张兆文的伤情和鉴定结论及受伤前的工资情况，参照工伤保险条例规定计算张的相关待遇。没有依据的不予支持。淘宝公司与大社矿是工程承包关系，张兆文是淘宝公司的员工，其工作地点在大社矿。 第三人（并案被告）大社矿提供证据如下：1、2010年与鑫安公司劳动合同书；2、2012年、2014年与淘宝公司劳动合同书各一份；3、承包协议书、营业执照；4、回乡补助金结算单两张。以上均为复印件。 被告（并案原告）张兆文向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告大社矿返还我2008年1月1日在薛村矿开拓区签有的劳动合同期限为6年制合同书一份，2008年1月1日起至2013年12月31日止。并支付我2010年8月至2013年12月31日止合同到期的在矿扣押回乡经济补助金3年零5个月。2、请求依法判令被告磁县淘宝井巷工程建筑有限公司支付我2015年7月13日至2017年2月26日拿到工伤鉴定之前20个月全为停工留薪工资，共计118470元。付给我背式助听器一台。抓紧给我治疗耳聋。3、请求依法判令被告支付我2015年7月13日在大社矿开拓区上中班时，工作中造成的耳聋工伤，一次性伤残补助金11个月65158.5元、一次性工伤医疗补助金20个月118470元、一次性伤残就业补助金8个月47388元。4、请求依法判令被告支付我2015年7月份至2017年4月的工伤医院治疗检查费共计4183.33元、伙食补助费600元、交通费共计406.5元、鉴定费600元。2015年10月至2017年2月26日鉴定之前的社会养老保险金未给我交，17个月应付39287元。5、请求依法判令被告在我鉴定后、抓紧给我后续冶疗耳聋的伤情。因为耳朵受伤后最佳治疗期为六个月。被告没有履行职责，导致了耳聋后遗症，因为我要工作要抚养我87岁的老母亲，2016年11月30日我母亲因年龄大，行动不便，把腿摔伤，至今还躺在床上不起，老母亲是智力残疾二级，儿子正在石家庄上学，妻子患多年腰间盘突出不能干活，都需要我一个人打工抚养，我有多年Ａ2驾照可作大车司机，因为耳聋不能工作，影响我经济收入，急需治疗。耳聋伤情后续治疗的费用很高我自己付不起，现诊断建议行人工耳窝手术，手术费10万至20万。伙食补助费3600元这是工伤保险中的相关规定。事实与理由：原告是2002年1月1日起到矿，现名大社矿开拓区参加工作的，2008年1月1日薛村矿又和我签有了一份期限为六年制劳动合同，时间为2008年1月1日起至2013年12月31日止，被告薛村矿在履行《劳动合同》过程中2010年8月无任何理由的情况下强迫将我的合同非法终止，故意违反法律和劳动合同的相关规定，将我的合同转签给鑫安公司一年后，又无任何理由的情况下于2011年8月将我的合同再次转签给淘宝公司，严重侵害了我的合法权益，当时我给被告薛村矿主管劳动合同的负责人刘明书要我的劳动合同书至今不给，也不给解除劳动合同的有效期，并且扣押我2010年8月至2013年12月31日止的合同到期回乡经济补助金，3年零五个月不给，2万余元。2015年7月13日我在大社矿开拓区井下上中班时，被风锤的排风和巨大的声音突然冲进我的左耳导致左耳突聋及耳鸣右耳听力下降，出事后，我当即将此事告诉了当班班长及同班工友王玉林、韩永江，下班后又将在工作中造成的耳聋情况告诉了单位当班值班领导李俊，李俊告诉我明天找单位工会主席杨纪伟，7月14日就是第二天上午我和单位工会主席一块找到矿工资科小杜，小杜用电话给用人单位淘宝公司负责大社矿的小暴联系，小暴在电话里说他在外有事，不能来矿和我一起去医院检查，让我自己去检查，7月16口下午淘宝公司小暴安排我住进总医院耳科门诊就诊治疗，在该院住院治疗十三天后，治疗无佳，主治医生建议我到北京同仁医院进行重新再次检查确诊，我去之前己和淘宝公司小暴联系让公司安排人和我一起去北京检查，淘宝公司小暴说不用人和我一起去。回来实报实销，我7月30日到北京同仁医院重新检查确诊为突发性耳聋。7月31日回到总医院两天后，医院通知我说：欠费停药让我催淘宝公司来医院续缴药费，我给淘宝公司打电话，淘宝公司来到医院并没有缴药费，只是了解了一下病情就走了，之后，再打电话联系淘宝公司，连续几天无人接。也不来医院续缴药费，公司故意不缴药费让医院停药不给我治疗，一周后，我被迫出院。我的主治医生建议我转院治疗、在我住院20多天里，被告大社矿用工单位，用人单位淘宝公司都没有将此事向邯郸市劳动有关部门申报及办理工伤手续故意将此事推迟一个月后，两个被告给我说我的耳聋不是工伤，我说你们根本就没有给我申报工伤就说我的耳聋不是工伤，我让用工单位和用人单位重新给我申报工伤，两个被告都给我说，申报工伤期限已过了，公司有规定申报期限为一个月已过不能申报了，只有你个人申报，但是让我自己申报工伤，在办理工伤手续时，两个被告处处刁难我。不想让我办成申报工伤的手续。2016年2月我的耳聋工伤认定后，我多次找磁县淘宝公司要我的停工留薪工资不给我，说让我给公司重新签一份河北永泽矿山工程有限公司劳动合同，等工伤鉴定后才能给我支付停工留薪工资，养老保险从2015年10月至今一直没给我交，17个多月。2017年2月26日我拿到工伤鉴定后，打电话，又多次跑到大社矿及淘宝公司找两个被告协商我工伤保险赔偿按标准支付的工资和补助金。淘宝公司负责人说别按工伤保险规定算，差不多就行，按工伤保险规定算我们还赔钱，不能给你，我说能给我多少钱。公司负责人说：如果我同意解除劳动关系，一次性最多支付给我十万元，其余什么都没有。按照河北省2015年《工伤保险条例》赔偿标准计算相差太多，我无法接受，只有申请劳动仲裁委员会进行公平裁决工伤赔偿。按照《工伤保险条例》第33条规定，工伤职工停工留薪工资，原福利待遇不变，由所在单位按月支付，我在2015年7月13日出工伤之前12个月，只有4个月在岗工资，分别是2014年10月份工资5023.20元，2015年1月份工资6848.90元，2015年2月份工资6632.30元，2015年6月份工资5191.80元，按照工伤保险条例相关规定，赔偿依据职工工伤之前上年度在岗月平均工资为赔偿标准，那么我工伤之前上年度在岗4个月工资除以4等于5923.35元。我从2015年7月出工伤到2017年2月26日拿到工伤鉴定，中间共计病休20个月按照《工伤保险条例》第33条最后规定停工留薪的期限工伤职工严重或者情况特殊，等评定伤残等级后、停发停工留薪原待遇，在伤残鉴定上给了我9个月停工留薪工资，还余11个月也应当支付给我停工留薪工资，共计20个月118470元，支付背式助听器一台，一次性伤残补助金11个月65158.5元，一次性工伤医疗补助金20个月118470元，一次性伤残就业补助金8个月47388元，医院检查治疗费4183.33元，鉴定费600元，30天伙食补助费600元，交通费406.5元，2015年10月至2017年2月26日养老保险没给交共17个月应支付39287元，还有合同到期的经济补助金没算，3年5个月2万余元，共计611573.3元。以上被告应支付的资金我多次找他们协商不给。被告淘宝公司说差不多给你一些就行了，不能按工伤保险规定给你赔偿。被告大社矿和淘宝公司都是这样说的。因此我2017年4月向邯郸市劳动仲裁委员会提出仲裁申请，2017年9月18日上午我收到，邯郸市劳动仲裁委员会的邯劳人仲案［2017］196号仲裁裁决书。对我提出仲裁申请事项一，就第一被申请人矿，现名为大社矿，返还我2008年1月1日在薛村矿开拓区签有的劳动合同，期限为6年制合同书一份。2008年1月1日起至2013年12月31日止，已返还本人。但是本合同书不属实。并支付我2010年8月至2013年12月31日止合同到期回乡经济补助金3年零五个月，2万余元，这一项仲裁委没能依法支持。也没说出什么原因，只是第一被申请人在庭审中辩称：我所列的被申请人是矿，现名大社矿，主体不明确。与我单位即冀中能源峰峰集团有限公司大社矿，并非一个确定的诉讼主体。1、我列为第一被申请人的主体非常明确。2010年之前，矿，为峰峰集团有限公司薛村矿。2011年至2013年为冀中能源峰峰集团有限公司薛村矿。2014年因破产改名为冀中能源峰峰集团有限公司大社矿，不管是薛村矿还是大社矿，它的主体都没有脱离峰峰集团，薛村矿、大社矿，主体非常明确。第一被申请人辩称我的工伤与大社矿不是一个诉讼主体，第一被申请人这么辩称，是说我的工伤赔偿跟大社矿没有关系，确实和大社矿有一定的关系。现有证据可以证明，我进入淘宝公司、不是我自己要去的，裁决已显示，第一被申请人大社矿和淘宝公司，双方有《井巷工程承包协议》但是工程可以转让承包，职工不可以随便转让。根据国家《劳动法》、《劳动合同法》相关规定，被告薛村矿现名大社矿，在2010年8月至2011年8月非法终止我们的劳动合同，强迫把我们的劳动关系转签给鑫安公司，及淘宝公司，不转职工否则不能上班，我当时要求解除我的劳动关系找到薛村矿矿长安建华说不给解除，给我说虽然把我们的劳动关系转到鑫安公司、淘宝公司，但是劳动报酬和待遇一点也不少我们的，是薛村矿做的担保，把我们转签到皮包公司的，这倒卖劳动关系和倒卖人口有啥区别，都是违法。现在我工伤待遇，劳动报酬，一切福利待遇都拿不到，理应跟薛村矿现名大社矿，作为担保人有直接关系，而且这十几年我的实际劳动关系和工作单位，一直是该矿开拓区从没变过，合同在变实际劳动关系一直没有变。有工作证可以作证明。2、关于我在邯郸市劳动仲裁委提出的仲裁事项没有依法仲裁的有。第一被申请人支付我的回乡经济补助金3年零5个月2万余元，有劳动合同书为证明，和第一被告存在劳动关系。请求法院判令第二被告支付的工伤后至鉴定之前，停工20个月。按照鉴定上给了9个月停工留薪，剩余的11个月工资仲裁委没有按照《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工伤情严重或者情况特殊可以延长到工伤职工评定伤残等级后停发原待遇，应依法裁决支持，我的左耳聋目前不但没有恢复而且更加严重，原因是两个被告人在我耳聋工伤后的最佳治疗期的6个月，没有履行给我治疗职责造成的。而且我的情况还属于特殊，因为我出事后，两个被申请人没有及时向劳动部门按规定给我申报工伤，故意拖延时间，一个月后，让我自己申报工伤。并且在我办理申报工伤手续时两被告处处刁难我、故意拖延时间，而且在我认定工伤后，第一被告因不服又在邯郸县法院起诉，又拖延了我鉴定伤残等级的日期。请求法院应当按照伤情严重，情况特殊，请求判令被告支付我鉴定之前剩余的11个月停工留薪工资65156.85元。3、后续治疗，仲裁委没有给依法裁决支持，现有河北工程大学附属医院耳鼻喉科门诊检查诊断左耳行人工耳窝手术，本手术费用需要十万至二十万元手术费。请求法院依法判令支持交通费有车票复印件为证406.5元，2015年10月至2017年2月养老保险，第二被告一直没给我缴纳。有峰峰社会保障中心缴费信息表为证，每月2400多元，共17个月39287元，各项所有支付款共计614573.3元。基于以上原因两被告故意违反《劳动法》、《劳动合同法》和《工伤保险条例》规定，严重侵害职工的合法权益。为此我特依法向贵院提起诉讼请求，希望贵院能作出公正判决。 原告（并案被告）淘宝公司辩称，我单位已依法为其缴纳工伤保险，其工伤待遇应依法予以支付，未发生的项目和与工伤无关的不应支付。2013年12月31日与张兆文签订两年的合同，后派遣至大社矿工作。我们与大社矿是劳务派遣关系。 第三人（并案被告）大社矿辩称，张兆文发生工伤的用人单位是淘宝公司，张兆文的工伤保险待遇应由淘宝公司承担，至于我单位和淘宝公司的关系庭后向法庭提交书面证据。张兆文的回乡补助金2011年11月已经领取1470元。其他的请求没有事实和法律依据。薛村矿在2010年组建为薛村矿业有限公司，具有独立法人资格。2011年5月20日邯郸市中级人民法院裁定薛村矿业有限公司破产，已被注销。2013年10月22日新设成立大社矿。大社矿与薛村矿、薛村矿业有限公司之间无承继关系。 本院经审理认定事实如下：冀中能源峰峰集团有限公司大社矿于2013年10月22日成立。2013年12月31日淘宝公司与张兆文签订了劳动合同，合同期限为2014年1月1日至2015年12月31日，张兆文被派遣至大社矿工作。淘宝公司为张兆文缴纳了工伤保险。2015年7月13日，张兆文在大社矿开拓区冀出煤眼前头掘进时，由于风锤打在左邦周边第四个眼时，风锤的排风和巨大的声音突然冲进左耳，几分钟后造成左耳听不见及耳鸣，右耳听力下降。2015年7月16日张兆文在冀中能源峰峰集团有限公司总医院住院治疗，实际住院22天。2016年2月26日，经邯郸市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字［2015］04014713号（重）工伤认定书，张兆文受伤认定（或视同）为工伤。2017年2月9日，经邯郸市劳动能力鉴定委员会作出邯劳鉴2016年1496号初次鉴定结论书，鉴定结论为八级伤残、停工留薪期为6个月、延长停工留薪期3个月、无生活自理障碍、确认配置左耳背式助听器一台。张兆文受伤前正常出勤的4个月平均月工资为5923.5元，以打卡形式发放，工伤事故发生后淘宝公司支付张兆文2400元。 另查明，冀中能源峰峰集团有限公司薛村矿于2010年12月6日更名为冀中能源矿业有限公司。2013年12月31日邯郸市中级人民法院作出（2011）邯市民破字第3-9号民事裁定书，裁定：终结冀中能源矿业有限公司破产程序。2014年7月8日峰峰矿区工商行政管理局准予冀中能源矿业有限公司注销。张兆文分别于2011年11月1日、11月15日领取回乡生活补偿金1470元、2671元。 2017年4月16日张兆文向邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、请求判令被告大社矿返还2008年1月1日在薛村矿开拓区签有的矿劳动合同期限为6年制合同书一份，并支付2010年8月至2013年12月31日止合同到期的在矿扣押回乡经济补助金3年零5个月。2、请求判令淘宝公司支付2015年7月13日至2017年2月26日拿到工伤鉴定之前20个月工资，停工留薪期工资9个月误工费11个月共计118470元，付给背式助听器一台。治疗耳聋。3、请求判令被告支付一次性伤残补助金65158.5元（11个月）、一次性工伤医疗补助金118470元（20个月）、一次性伤残就业补助金47388元（8个月）。4、请求判令被告支付2015年7月至2017年4月的工伤医院治疗检查费4183.33元、伙食补助费600元、交通费406.5元、鉴定费600元、社会养老保险金39287元（17个月）。5、请求判令被告在鉴定后治疗耳聋的伤情。每月医疗费2.5万元，治疗期6个月15万元，伙食补助费3600元。同年9月12日该委作出邯劳人仲案[2017]196号仲裁裁决书，裁决如下：淘宝公司向张兆文支付停工留薪期工资53310.15元、耳背式助听器1200元、一次性伤残补助金65156.85元、工伤治疗检查费4183.33元、伙食补助费600元、鉴定费600元，共计125050.33元。淘宝公司、张兆文均不服，遂向本院提起诉讼。 本院认为，劳务派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同后，将该劳动者派遣到用工单位从事劳动的一种特殊的用工形式。在这种用工形式下，劳务派遣单位与被派遣劳动者建立劳动关系，但不用工，即不直接管理和指挥劳动者从事劳动；用工单位直接管理和指挥劳动者从事劳动，但是与劳动者之间不建立劳动关系。本案中，淘宝公司与张兆文签订劳动合同，并将张兆文派遣至大社矿工作，故大社矿是用工单位与劳动者张兆文不存在劳动关系，淘宝公司是用人单位与劳动者张兆文存在劳动关系。张兆文与淘宝公司在劳动关系存续期间因工负伤，被认定为工伤，并被鉴定为八级伤残、停工留薪期为9个月，按照《工伤保险条例》之规定应当享受相应的工伤待遇。因淘宝公司为张兆文缴纳了工伤保险，按照《工伤保险条例》、《河北省工伤保险实施办法》的规定，治疗工伤的医疗费用、康复费用、交通费、安装配置伤残辅助器具所需费用、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支付，属于社会保险范畴，本院依法不予处理；至于社会保险的缴纳属于社会保障行政部门的职责，依法不属于人民法院审理劳动争议案件受案范围，故本院对此不予处理。 淘宝公司、张兆文之间的劳动关系是否解除是用人单位和劳动者的权利，因双方在庭审中均认可双方未解除劳动关系，本院予以确认。根据查明的事实，本院依法对张兆文的请求作出如下认定： 1、张兆文仲裁请求第一项，因张兆文在仲裁阶段已收到该劳动合同书，故本院对此不予处理。关于回乡补助金，因大社矿成立于2013年10月22日，张兆文主张2010年8月至2013年12月的回乡补助金，主体不适格，故本院不予支持； 2、张兆文仲裁请求第二项，要求淘宝公司支付停工留薪期工资和11个月误工费共计118470元。经认定张兆文停工留薪期9个月，按照张兆文月平均工资5923.5元计算，为5923.5元×9个月=53311.5元，因出工伤后淘宝公司已支付张兆文2400元，应予以扣除，淘宝公司应承担停工留薪期工资为53311.5元-2400元=50911.5元，超出部分本院不予支持。关于张兆文对误工费的主张，张兆文被鉴定为八级伤残，停工留薪期满后，张兆文未返回岗位工作，该主张无事实和法律依据，故本院不予支持； 3、张兆文仲裁请求第三项，要求淘宝公司、大社矿支付一次性伤残就业补助金47388元。根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，一次性伤残就业补助金标准为解除或终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资，因双方均认可双方未解除劳动关系，故本院对张兆文该请求不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第三十四条之规定，判决如下： 一、原告（并案被告）磁县淘宝井巷工程建筑有限公司于本判决生效后十日内支付被告（并案原告）张兆文停工留薪期工资50911.5元； 二、驳回被告（并案原告）张兆文要求第三人（并案被告）冀中能源峰峰集团有限公司大社矿支付回乡补助金的请求； 三、驳回被告（并案原告）张兆文要求原告（并案被告）磁县淘宝井巷工程建筑有限公司支付11个月误工费的请求； 四、驳回被告（并案原告）张兆文要求原告（并案被告）磁县淘宝井巷工程建筑有限公司、第三人（并案被告）冀中能源峰峰集团有限公司大社矿支付一次性伤残就业补助金47388元的请求； 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告（并案被告）磁县淘宝井巷工程建筑有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  李博 二〇一七年十二月五日 书记员  高翔