云南省河口瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）云2532民初40号 原告：河口瑶族自治县建筑公司。统一社会信用代码：91532532218150693P。 住所地：河口瑶族自治县环城路**。 法定代表人：陈建云职务：经理 诉讼委托代理人：钱艳萍，力远律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：河口宏盛房地产开发有限公司。 住所地：河口瑶族自治县滨河路28号 法定代表人：董文斌职务：董事长 诉讼委托代理人：潘德祥，男，1955年4月16日生，壮族，河口瑶族自治县司法局退休职工，，住河口瑶族自治县代理权限：一般授权代理。 诉讼委托代理人：郑仁才，男，1955年1月3日生，汉族，河口宏盛房地产开发有限公司职工，，住四川省岳池县代理权限：一般授权代理。 原告河口瑶族自治县建筑公司（以下简称建筑公司）与被告河口宏盛房地产开发有限公司（以下简称宏盛公司）建设工程合同纠纷一案，本院2017年1月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建筑公司的诉讼委托代理人钱艳萍，被告宏盛公司的法定代表人董文斌及其诉讼委托代理人潘德祥、郑仁才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告建筑公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告支付工程承包款3637254元及返还工程承包质量保证金300000元，共计向原告支付3937254元。2.判令被告对应支付的3937254元按中国人民银行贷款年利率6%支付自2015年2月起至付清之日止的利息(截止至起诉之日，利息为472470元)。3.判令被告支付原告守工地人员工资26400万元（守工地人员两人，按每人每月1100元计算，自2015年2月1日计算至2016年2月29日）。4.判令被告承担本案诉讼费。 事实及理由：2012年5月25日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定：被告将其开发的“河口迎宾丽景小区”建设工程发包给原告承包施工；承包单价为1100元/平方米；工程总承包款按竣工建筑面积结算，因设计变更致工程量增加按《云南省2003版建设工程造价依据》定额及相关配套文件结算；工程款按工程形象进度支付；于竣工验收合格后10天内支付至总工程款的95%,被告将工程结算提交河口县造价管理部门备案后10天内支付总工程款的98%，余下2%为保修金，保修期满10天内付清全部保修金。并于工程竣工验收合格后退还原告支付的工程质量保证金300000元。合同签订后，原告即按约进场施工。然而，2013年2月当工程施工至主体5层框架板面完工后，因被告方未按约定支付进度款，致原告不得不停工至2014年5月才复工，最终该工程在原告垫资进行施工的情况下，于2015年1月10日竣工交付被告。工程交付后，被告在未组织相关部门进行工程验收的情况下，于2015年2月起陆续将购房人所购房屋交付给购房人居住使用。自被告向购房人交付房屋起，原告就多次找被告结算工程款，被告却以暂无资金为由，至今拒不结算，也不予支付，甚至避而不见。为此，原告单方据合同进行了结算，经结算被告应支付的工程款为12587254元，扣除被告已预支给原告的8950000元外，尚欠原告工程款计3637254元，故被告应支付给原告的工程款为3637254元，且还应返还质量保证金300000元，共计3937254元。对此，原告认为，被告拒不结算及不支付工程承包款的行为，严重侵害了其合法权益，特向人民法院提起诉讼，提出上述诉讼请求，请求人民法院依法裁决。 被告宏盛公司辩称，1.被告认为原告的第一项诉讼请求违背事实和法律规定，这一项是不具备法律效力的诉请，工程款的支付必须在工程竣工验收后才进行结算。该项工程没有经过竣工验收，而且由施工方单方提出的结算依据提出的诉讼请求不应当得到支持。2.第二项诉讼请求，也是建立在第一项诉讼请求的基础上，与事实不符。法院经过调查之后不应当支持的。3.第三项诉讼请求与被告无关。4.第四项诉讼请求，请法院依法裁判。原告在诉状中陈述，2013年2月至2014年5月才复工，停工的理由是被告未按工程进度支付工程款不符合事实。这个过程中，被告支付了14笔工程款，导致停工的原因不是被告造成的。在已付款的表述上有误差，我方已付款为9572000元。该工程尽管没有经过验收，双方可以对工程量进行核实之后进行结算。但原告提出的工程量结算上有18处存在异议，与事实不符，应当予以扣减相应的工程款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，具体举证、质证情况如下： 原告建筑公司向本院提交了八组证据：第一组是原告的《营业执照》复印件、法定代表人身份证明各一份，欲证明：原告的基本情况及是本案适格的当事人。第二组是《建设工程施工合同》一份，欲证实：1.原、被告于2012年5月25日签订《建设工程施工合同》，约定：被告“河口迎宾丽景小区”建设工程发包给原告承包施工。2.承包单价为每平方米1100元的固定合同单价；工程款按竣工建筑面积结算，工程量增加按《云南省2003版建设工程造价依据》定额及相关配套文件结算。3.约定按进度支付工程款；竣工验收合格后10天内支付至总工程款的95%,工程结算提交河口县造价管理部门备案后10天内支付总工程款的98%，余下2%为保修金，保修期满10天内付清全部保修金。4.约定工程竣工验收合格后退还原告支付的工程质量保证金300000元。补充一点，合同约定的增减工程是以2011年12月的全套图纸为准，只要与图纸发生变更的，都是以增加工程量计算。第三组证据是红河州监理公司河口分公司出具的《情况说明》一份，欲证实：1.河口迎宾丽景小区建设工程施工期间，因被告未按约定拨付工程进度款，致多次停工。2.该工程已于2015年1月10日全部完工。第四组证据：1.《河口迎宾丽景小区业主委员会第一次筹备会签到表》一份；2.摄片7张。3.证人何某证言，以及其与被告签订的《商品房购销合同》一份，交付购房款的交款收据三份。4.证人王某1证言，以及其与被告签订的《商品房购销合同》一份，交付购房款的交款收据四份。5.证人曾某证言，以及其与被告签订的《商品房购销合同》一份，交付购房款的交款收据二份。6.证人王某2证言，以及其与被告签订的《商品房购销合同》一份，交付购房款的交款收据一份。该组证据欲证实：1.河口迎宾丽景小区建设工程于2015年1月10日完工交付被告。2.工程交付后，被告于2015年2月起陆续将购房人所购房屋交付给购房人居住使用，截止2017年1月止，已将33套房屋交付给购房人居住使用。第五组证据是收据一份，欲证实原告按合同约定于2012年5月26日向被告交付了工程质量保证金300000元。第六组证据：1.《“河口迎宾丽景小区”工程结算书》一份（原告单方结算）。2.《河口宏盛房地产开发有限公司“河口迎宾丽景小区1幢、2幢、3幢”建筑工程测量报告书》一份（石屏利民房地产测绘有限公司出具，加盖了被告公章）。3.《迎宾丽景小区消防水池平面图》一份（原告单方测算）。4.《迎宾丽景小区设计变更及建设方变更后增加工程造价748666.93元》（原告单方结算）。5.2011年12月及2012年5月30日变更后的《施工图》各一份。该组证据欲证实：1.合同内的实际竣工面积，经测绘公司测绘为10670.72平方米；设计变更至增加工程造价为748666.93元。2.原告单方据合同约定结算，被告应支付给原告的总工程款为12587254元，扣除已支付8950000元，被告尚欠原告工程款计3637254元。另说明因为被告拖欠工程款，原告无法支付工人工资，原告向河口县城建局反映情况，城建局要求双方进行结算，在城建局的主持下原告聘请了石屏利民房地产测绘有限公司对建筑面积进行测绘，双方工作人员都参与且认可，并且被告还加盖了公章。第七组证据：《收据》一份，欲证实：工程完工后，原告代被告聘用守工地的二名工人，工资每人每月1100元，聘用时间自2015年2月7日起至2016年2月13日，原告代被告支付工资26400元。另说明，被告把钥匙交付给购房户后，该工地就应当由被告进行管理。但有些房屋有人住，有些又空着。原告对安全的考虑，就代被告请人来守工地，该费用应当由被告承担。第八组证据是2014年5月21日，原、被告双方会谈的《会议记录》一份，欲证实是被告的原因导致了工程多次停工，直到2014年5月才复工。该记录约定5月21日后拨付工程款的方案，但是被告也未按约定进行付款。 经质证，被告对原告提交的上述证据提出以下质证意见：第一组证据无异议。第二组证据真实、合法性无异议，对方代理人补充说明的，我方认为不是很准确，按照这样的表述，应当是合同以外涉及其他的增减工程，按照2011年12月的全套图纸为准。第三组证据不认可，这个内容不是监理公司的职责范围，其说明的也不是客观事实，证明内容证实因未按期拨付工程款致多次停工，而事实是被告已经14次转款且拨付工程款共计4050000元。第四组证据的第1、2项的真实性无异议，但对证明目的不认可，被告举证时会提交原告在2015年陆续还在工地上施工的记录，到10月18日还在工地上施工。不是原告所说在2015年1月就已经完工了。对3至6项证据真实性、客观性及购房经过、付款事实和入住情况均无异议。有异议的是，不认可原告的证明目的，不能证实原告于2015年2月完工。入住客户是因为没有房屋居住，找到原告闹起来被告才不得已把钥匙交给住房户，可以明确是房屋未完工的表现。该项工程是不符合验收标准的，客户入住的合法性存在质疑。对第五组证据没有异议。第六组证据是原告自行聘请测绘公司测绘的结果不合法，测绘结果不能作为本案裁判的依据。建筑面积不是合同结算面积，被告已付工程款为9572000元。第七组证据与本案没有关联性，是原告职责范围内的工作。第八组证据的真实、客观性无异议，不认可证明目的，该证据记载了每个工程段做了什么事，包括付款和工程量的进度有个相对的进度表，被告在举证时会提交相关证据。 被告宏盛公司向本院提交六组证据：第一组是被告制作的《河口迎宾丽景小区工程结算书》一份，欲证实针对原告提交的结算书，被告也制作了一份，两份结算书比对，可看出原告的结算书存在漏算、错算的情况，有十八项工程内容存疑，应当扣减相应工程款。第二组证据是被告支付的工程款凭证一组，欲证实被告已经向原告支付工程款9572000元，可证实工程停工的原因不是被告拖付工程进度款。第三组是《河口迎宾丽景小区进度承诺书》，欲证实原告未按照承诺完成工作量，导致工程延期交房400余天。第四组是《河口迎宾丽景小区工程形象进度与工程款支付金额比对情况》，欲证实被告已按照工程进度足额拨款。第五组是被告与何江签订的《商品房购销合同》四份，欲证实承包方负责人何江向被告购买了四套房屋，应当扣减相关购房款。第六组是施工人员现场施工记录一份，欲证实在2015年2月，原告还在陆续施工。庭审后，被告向本院提交了47项付款的相关凭证，欲证实被告已向原告支付各项工程款共计9728537.80元，质证时，被告明确第39项何江购四套住房价格变更为1147481.34元。另第46项被告代支的480天工期外增加的40000元工程监理费，原告不认可属于自己应当承担给付的费用，因涉及到该工程工期推延交付责任的划分问题，本案当事人的诉讼请求不涉及该问题，经释明，被告撤回了计算该费用的要求。故证实被告向原告共计支付了9662481.34元工程款（其中包括何江购房款1147481.34元，最终购房款数额以四套房屋房产证上确定的面积结算）。 经质证，原告建筑公司对被告提交的上述证据提出以下质证意见：第一组证据不认可，是被告单方进行的结算，工程的增减应当以原图变更的为准。第二组证据是被告单方制作的表格，没有相应的付款凭证，不予认可。第三组证据是复印件，不具备证据效力。而且该承诺书上书写的是在约定时间内按期拨款，才能按期完成相应工程，但被告从来没有按照进度拨付工程款。第四组证据是被告单方制作的材料，原告不认可。该材料被告做了六次进度款的比对，第六次确认是少拨付了工程款，前五次认为是超拨付，理由却是何江在该小区购买了四套房屋，用购房款来折抵工程款。何江是购房人，不能以购房款来冲抵工程款。何江的购房款与工程款的拨付是两个法律关系，双方没有约定可以用来冲抵。第五组证据的真实、合法性无异议，但这是被告与何江的合同，与原告没有关系。第六组证据是一份复印件，不具备证据效力；而且没有写明是谁记录的，记录的内容也不是原告的施工范围，不予认可。对被告提交的支付工程款凭证，除第46项代支监理费40000元不认可外，其他欲证实已支付共计9662481.34元工程款予以确认（其中包括何江购房款1147481.34元予以扣减工程款，最终购房款数额以四套房屋房产证上确定的面积结算）。 被告宏盛公司向本院提出对承包工程的以下事项进行司法鉴定：1.合同内实际竣工计价面积及金额；2.因设计变更及承包方取消项目减少18项的工程造价；3.对1、2栋（-3.6米以下）设计变更增设负二层架空层增加的工程造价。经本院委托云南天禹司法鉴定中心对上述事项进行司法鉴定，该鉴定机构作出了[2017]司鉴字第1132105号《司法鉴定意见书》，作出以下鉴定意见：（一）1.地下车位、1幢、2幢、3幢建筑物及水泵房的建筑面积为10605.55平方米;2.消防水池水平投影面积为73.7平方米；3.迎宾丽景小区建筑物面积汇总为10605.55+73.7=10679.25平方米。（二）按照合同单价，实际竣工计价面积金额为10679.25平方米×1100元=11747175元。（三）根据现场实际完成工程量，单价套用投标单价，计算出该项目1、2幢（-3.6米以下）设计变更增设负二层架空层增加工程造成价为416700元。（四）该项目设计变更及承包方施工取消项目减少工程造价为336500元。 经质证，原、被告对上述鉴定意见没有异议，经核算，河口迎宾丽景小区工程总造价为11827375元。 通过双方当事人举证、质证，本院认为：被告对原告向本院提交的第一、二、五组证据和第四组、八组证据的三性无异议，原告对被告提交的第二组证据（包括相关付款凭证）、第五组证据无异议，双方当事人对[2017]司鉴字第1132105号《司法鉴定意见书》明确的鉴定意见无异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告向本院提交的第三组证据虽然被告不予认可，但未提交相关反驳证据，该证据来源、形式符合法律规定，内容客观、真实，且与本案具有关联性，本院予以采信，但从该证据的内容分析，不能证实原告提出的“因被告方未按约定拨付工程进度款，致多次停工”的证明目的，对原告的该证明目的，不予采信。原告提交的第六组证据及被告提交的第一组证据，对方当事人均不予认可，且本院应被告申请对工程总价款作了司法鉴定，对司法鉴定意见，双方均无异议，故对上述两组证据不予采信。原告提出的第七组证据，同样涉及到工程迟延交付相关责任承担的问题，经释明，原告撤回了要求被告承担该项费用的诉讼请求，对此，本院予以确认。被告对原告提交的第八组证据的证明目的不予认可，该证据能够证实原、被告对工期及资金拨付达成协议，但该证据不能够证实原告欲证实“是被告的原因导致了工程多次停工”的证明目的，故对此证明目的不予采信。被告提交的第三、四、六组证据，原告以第三、六组证据不是原件和第四组证据是被告单方制作的文书，不具备证据效力为由不予认可，该三组证据材料来源、形式不符合法律规定，本院不予采信。 根据庭审，本院确认如下法律事实：原告建筑公司与被告宏盛公司于2012年5月15日签订《建设工程施工合同》，约定：宏盛公司作为发包方将河口迎宾丽景小区发包给建筑公司承包施工，签约合同价为每平方米1100元。承包人按监理人指示开工，工期为480天。缺陷责任期为16个月。约定适用的标准和法规的名称为《云南省2003版建设工程造价计价依据》、《建筑工程施工质量验收统一标准（CB50300-2001）》及现行相关质量标准及验收规范。由于发包人原因造成工期延误的：发包人书面同意延长工期，但不增加相应费用及利润，如暂停施工期间超过一个月，增加相应费用。承包人的工期延误：逾期竣工按月计算，每逾期一个月竣工交付50000元的违约金；每提前一个月竣工交付20000元奖励计算。工程承包范围：昆明民用建筑设计研究院有限公司2011年12月设计的建施、结族、电施和水施全套施工图所包含的工程建设内容，以及土方堡坎、材料送检、工程质检、招投标、监理等费用。工程承包方式：包工、包料、包质量、包安全、包工期、包工料机涨跌风险，即按每平方米建筑面积造价实行一次包干方式。凡设计变更而增减的工程量和发包方要求设计施工图以外的增加工程量均按包干价执行。合同总价款：合同价款以竣工建筑面积为准，暂按10000平方米计算，总价款为11000000元。工程进度款支付：按工程形象进度支付工程款：1.基础至一楼车库结构楼板完工后支付已完工程量款的70%；2.三层、五层和屋面结构楼板完工后，依次支付已完工程量款的70%；3.一至三层砌体和楼地面内外墙抹灰完工后支付本段已完工程量款的20%，四至七层砌体和楼地面内外墙抹灰完工后支付本段已完工程量款的20%；4.工程竣工验收合格后，10天内支付足总工程款的95%；5.备案结束后10天内支付总工程款的3%；6.工程承包总金额的2%留作工程质量保修金，至保修期满后10天内结清全部工程承包款。合同签字盖章之日承包方交质量保证金300000元，主体完工退承包人150000元，竣工验收合格退承包人余额。对已完成工程成品保护的特殊要求的费用承担是工程正式移交给发包人之前均由承包人承担。该建筑工程由云南省红河州工程建设监理有限责任公司河口分公司作为监理，工程于2012年6月6日开工，正常施工至2013年1月23日（春节前），发包方与承包方因工程款拨付问题造成停工，经协商，于2014年5月复工，至2015年1月10日工程完工。该工程至今未进行验收，工程完工后，被告将钥匙交给购房户装修入住，现已有30余户陆续搬迁入住。承包方负责人何江向发包方购买四套住房共计合同价格为1147481.34元（双方均同意最终购房款数额按四套房屋房产证上确定的面积结算）。河口迎宾丽景小区建筑包括1、2、3幢一至七层建筑物和地下车库，经鉴定承包工程总价款为11827375元。被告已支付工程进度款共计8515000元，再加上何江应当向被告支付的购房款1147481.34元（何江同意扣减计算），被告尚欠原告建设工程款2164893.66元。另原告于2012年5月26日向被告交纳质量保证金300000元。被告向云南天禹司法鉴定中心交纳鉴定费共计40000元。庭审中，原告撤回第3项要求判令被告支付守工地工人工资36400元诉讼请求。 本案各方当事人对以下事项存在争议：原告要求被告支付3637254元工程款和返还300000元质量保证金，并按6%的年利率承担3937254元费用利息的诉讼请求是否符合事实和法律规定，是否应予支持。 本院认为，原、被告在合法、平等、自愿的基础上签订《建设工程施工合同》，该合同依法成立，合法有效，应当受到法律的保护，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告履行了将全部工程施工完毕的合同义务，在房屋竣工未验收的前提下，被告于2015年2月开始交付房屋给部分购房户，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条的规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书，国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格后，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用”，被告作为发包人，有组织相关部门进行验收的法律义务，该工程不但没有进行验收且被告还将房屋交付各住户使用，应当承担由此给其带来的不利法律后果。现原告要求判令被告支付尚欠的工程款，被告则提出该工程未经验收合格且部分工程质量不符合规定，不应当支付尚欠工程款的反驳意见。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”，故对被告的反驳意见，不予支持，该建设房屋应当于2015年2月视为已交付使用。 因建设房屋未经验收且双方未进行结算，原告诉讼请求要求被告给付的3637254元工程款的诉讼请求不符合事实和相关法律规定，不予支持。建设房屋的建筑面积及双方争议的增、减面积经司法鉴定机构鉴定，原、被告对鉴定意见确定的总工程款均无异议，故被告应当按照约定的付款方式如期向原告支付建设工程款（扣除总建设工程款11827375元2%的质量保证金即236547.50元）11590827.50元，再加上原告预交给被告的300000元保证金，被告应当向原告共计支付11890827.50元款项，扣减被告已支付的工程进度款8515000元，再扣减何江同意向被告支付的四套购房款1147481.34元，被告应当给付原告尚欠建设工程款2228346.16元。如在房屋质量保修期间没有产生保修费用，按照相关法律规定，上述扣减的236547.50元质量保证金于五年届满后（2022年3月1日）给付；如产生质量维修费用，则根据相关维修票据予以扣减。云南天禹司法鉴定中心收取的40000元鉴定费应当由被告宏盛公司承担。 关于被告提出的原告建设工程延期交付，已构成违约的问题：原告陈述是因为被告未按合同约定如期支付工程款才导致工程被迫停工，致建设工程延期交付；而被告反驳已按照工程进度如期拨付工程款，因原告擅自停工致使迟延交付房屋，为此被告向购房户承担了迟延交房违约金，原告存在一定的过错，本案不提出反诉，其股东会议决议另案起诉，追索原告的违约责任。 原告提出要求判令被告按照6%的利率承担欠款自2015年2月起至付清之日止的利息的诉讼请求问题：依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”、“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”，原告建设的河口迎宾丽景小区工程竣工后，被告于2015年2月开始将房屋交付部分购房户装修使用，应当视为该建设工程实际交付的时间，原告要求以2015年2月为欠付工程款利息的起算时间符合事实和相关法律规定，予以支持。经查明，中国人民银行一至五年期的贷款利率是4.9%，原告要求被告按照6%的利率承担逾期付款利息的诉讼请求不符合法律规定，不予支持，被告应当按照4.9%的利率承担计算给付尚欠工程款的利息。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百七十九条和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条的规定判决如下： 一、被告河口宏盛房地产开发有限公司于判决书生效十日内支付原告河口瑶族自治县建筑公司建设工程款2228346.16元，并按4.9%的利率承担2228346.16元欠款自2015年2月1日起至付清之日止的利息。 二、如果建筑房屋在质量保修期内没有产生保修费用，质量保证金236547.50元，由被告于2022年2月1日给付原告；如产生质量维修费用，则根据相关维修票据（正规完税票据）予以扣减。司法鉴定费40000元（被告已交纳），由被告河口宏盛房地产开发有限公司承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42290元（原告已预交），由被告河口宏盛房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及其诉讼代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  张跃兰 审 判 员  罗惠香 人民陪审员  邓燕娟 二〇一七年十二月二十八日 书 记 员  朱 彤