沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0104民初7599号原告（并案被告）：沈阳市东方银座国际酒店有限公司，住所地：沈阳市大东区东北大马路149号、151号。法定代表人：高素娟，系该公司经理。委托代理人：王冬，辽宁鼎泰律师事务所律师。被告（并案原告）：曾军，女，1968年4月6日出生，汉族，住址：沈阳市和平区。委托代理人：杨溢，辽宁玖聚律师事务所律师。原告（并案被告）沈阳东方银座国际酒店有限公司（以下简称东方银座酒店）与被告（并案原告）曾军劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月1日受理后，依法由审判员关威担任审判长并主审，与审判员雷凯、代理审判员赵丽丽组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（并案被告）东方银座酒店的委托代理人王冬与被告（并案原告）曾军及其委托代理人杨溢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）沈阳东方银座国际酒店有限公司诉称：对沈大劳人仲字（2017）173号仲裁裁决不服。一、被告曾军曾经是原告单位的员工，于2013年10月22日与原告单位建立劳动合同关系，原告对被告作出解除劳动合同的决定是正确的，被告无权获得经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，劳动者严重违反劳动纪律或则用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。被告在与我公司存在劳动合同、建立劳动合同关系期间，仍与其他公司建立劳动关系，破坏了我司的正常办公管理制度，给我司的经营管理和经济效益带来了严重影响。我司因此与被告解除劳动合同，所下决定并无不妥。被告无权要求原告支付其因违纪被解除劳动合同的经济补偿金。原仲裁裁决认定原告非法对被告作出接触劳动合同的决定缺乏事实依据，要求原告支付经济补偿金的裁决是错误的。二、被告向仲裁庭提供的开除证明并非我司所开具、而是集团总部开具的处罚问题，此文件不应作为我公司与被告解除合同的证据。我公司是具有独立法人资格的正规公司，具有独立行使权利、承担责任的法人资格，集团总部开具的处罚文件对我司有监督警示作用，而不是具有决定作用。我司与被告解除劳动合同并不是依据此处罚问题，而是被告在外与另一公司建立劳动关系，违反劳动纪律或则用人单位规章制度。三、被告至今还非法占有原告办公用手机一部及酒店财务部管理的重要质料元件。被告在原告多次催促其归还上述公司财务情况下，仍拒绝不归还，其行为已经其宽了公司的财产所有权。基于以上事实，根据《劳动法》、《民事诉讼法》以及其他相关法规规章的规定，原告向贵院提起诉讼，请求依法作出判决。诉讼请求：1、判决原告不予承担解除劳动合同的经济补偿金49313.58元；2、判决被告立即归还公司办公所用的手机一部及酒店财务部管理的重要资料原件；3、由被告承担本案件的诉讼费仲裁费用。原告当庭增加诉讼请求：我公司为曾军缴纳了2016年8月至10月保险金5118.39元，要求返还。被告（并案原告）曾军辩称：一、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）法释〔2001〕14号第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案被告单位未提供其单方面解除劳动关系的理由（侵占公司资产）的证据，依法承担举证不能的法律后果，应承担非法解除的法律责任，依法向原告支付赔偿金。二、关于被告单位提出原告与其它单位建立劳动关系，与事实不符，亦与本案没有关联性。1、被告单位单方面解除的理由是原告侵占公司资产，解除之后，被告单位无权再安置其它解除理由。被告单位亦无证据证明解除时告知原告解除的理由包括原告与其它单位建立劳动关系。2、原告与其它单位并没有建立劳动关系，原告与很多同事是服从被告单位总经理王喆的安排，而总经理王喆的行政命令是体现被告单位意志的职务行为，原告与同事不能不服从公司领导，原告不应承担任何责任。3、根据被告单位提供的材料亦可知，原告与东方山水酒店管理公司不是劳动关系，是代理被告单位总经理王喆在东方山水酒店管理公司执行一些事务，是委托关系，而非劳动关系。并且如前所述，是被告单位总经理王喆的安排，而王喆是代表被告单位的，所以此情况的出现是被告单位的责任，而非原告的责任。三、被告单位规章制度不具有合法性，根据《劳动合同法》第4条规定，规章制度应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并且对员工公示公告，被告单位的规章制度违反法律规定，不具有法律效力，对原告不具有法律约束力。四、以关于员工与其它单位建立劳动关系为由解除劳动关系，系法定事由，被告单位无权在规章制度中自行制定，并且制定条款与劳动合同法规定不符。《劳动合同法》第39条第4款，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；本案中，被告单位的观点不符合劳动合同法第39条规定。五、被告单位解除劳动关系的程序违法。《劳动合同法》第43条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。综上所述，被告单位单方面与员工解除劳动关系，缺乏法定事由，违反法定程序，依法应当认定为非法解除劳动关系，根据《劳动合同法》第87条规定，应当向原告支付赔偿金，请法庭依法予以支持，以维护原告合法权益，维护法律尊严。要求我方返还的资料和手机，与单位完成了交接，并经过签字盖章确认，我方并不欠公司任何财物。要求返还保险金的诉讼请求没有经过仲裁的前置程序，不符合法律规定。并案原告（本案被告）曾军诉称：对沈大劳人仲字（2017）173号仲裁裁决不服。2013年10月22日，原告入职被告单位，担任财务总监工作，月工资10100元。2016年7月7日被告非法停职，2016年7月23日被告单方下达开除通知书。原告认为被告单位存在诸多违法行为，应依法承担法律责任，对原告依法进行赔偿。2016年7月7日，被告单位非法停职期间的工资应予支付，2016年7月23日非法解除劳动关系，依据劳动合同法应支付赔偿金，2016年7月23日至2016年9月7日，原告亦在应被告要求提供劳务，被告应支付工资给原告。沈阳市大东区劳动争议人事争议仲裁委员会仅支持了原告关于赔偿金、但赔偿金数额错误，劳动仲裁没有支持拖欠工资等，原告不服，依法提起诉讼，请求法院在查明事实基础上，依法支持原告诉讼请求，维护原告合法权益，维护法律尊严。诉讼请求：一、判令被告支付原告非法解除劳动关系赔偿金60600元；二、判令被告支付原告欠发两个月工资20200元（2016年7月8日至-2016年9月7日）；三、被告承担本案全部诉讼费用。并案被告（原告）沈阳市东方银座国际酒店有限公司辩称:与曾军解除劳动关系是合理合法的，在我单位工作期间，与其他单位建立劳动关系并领取报酬。关于第二点诉讼请求，因为曾军在2016年7月8日到2016年9月7日之间未到我单位上班，在建立事实劳动单位上班，没有为我公司付出劳动创造价值，我公司不应当支付工资。并案原告（被告）曾军诉称：对沈大劳人仲字（2017）173号（终）仲裁裁决不服。2013年10月22日，原告入职被告单位，担任财务总监工作，月工资10100元。2016年7月7日被告非法停职，2016年7月23日被告单方下达开出通知书。原告认为被告单位存在诸多违法行为，应依法承担法律责任，对原告依法进行赔偿。2016年7月7日，被告单位非法停职期间的工资应予支付，2016年7月23日非法解除劳动关系，依据劳动合同法应支付拖欠的加班费，未提前一个月通知的代通知金。由于被告的原因导致原告无非领取失业救济金，根据法律规定，被告应赔偿原告失业救济金损失。沈阳市大东区劳动争议人事争议仲裁委员会没有支持了原告代通知金、加班费等，原告不服，依法提起诉讼，请求法院在查明事实基础上，依法支持原告诉讼请求，维护原告合法权益，维护法律尊严。并案被告（原告）沈阳市东方银座国际酒店有限公司辩称：关于解除劳动合同赔偿金10100元此项不符合劳动合同法40条规定的情形，我公司不应当支付其费用，关于曾军主张的加班费用，其并不存在加班事实，也没有提供相应的证据加以佐证，我公司不应当支付其加班费用，失业救济金的领取需要双方配合去社保部门办理，曾军本人并未配合我公司去办理此项业务，我公司独自无权利去社保部门办理此项业务，此项损失应当由曾军个人承担，与我公司无关。沈阳市大东区劳动争议人事争议仲裁委员会没有支持了原告代通知金、加班费等，原告不服，依法提起诉讼，请求法院在查明事实基础上，依法支持原告诉讼请求，维护原告合法权益，维护法律尊严。经审理查明：曾军于2013年10月22日入职沈阳东方银座国际酒店有限公司工作。双方于2015年4月1日签订书面劳动合同，合同期限自2015年4月1日至2018年6月30日止，合同约定曾军的工作为财务总监。曾军的应发工资为每月10100元。2016年7月23日，东方银座集团中国有限公司对该公司各子（分）公司、集团各部门发出通知，对沈阳东方银座国际酒店曾军因涉嫌利用职务之便侵占公司资产予以开除处理。沈阳东方银座国际酒店有限公司于同日因涉嫌利用职务之便侵占公司资产对曾军作出开除处理的决定。2017年6月15日，曾军向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求东方银座酒店给付:1、非法解除劳动关系赔偿金60600元；2、提前一个月通知解除劳动合同赔偿金10100元；3、支付欠发两个月工资20200元（2016年7月8日至-2016年9月7日）；4、欠发加班费工资20.35天，共计6851.16元；5、失业保险金15400元。2017年7月4日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会对于曾军的第2、3、4、5项仲裁请求作出沈大劳人仲字（2017）173号(终)终局仲裁裁决书，裁决东方银座酒店给付曾军失业金补偿6426元，驳回其他仲裁请求。曾军对该终局仲裁裁决不服诉至本院。同日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会对曾军的第1项仲裁请求作出沈大劳人仲字（2017）173号仲裁裁决书，裁决东方银座酒店给付曾军赔偿金49313.58元。东方银座酒店和曾军对该仲裁裁决不服，分别起诉至本院。本院对上述三件劳动争议案件受理后，依法合并审理。沈阳市东方银座国际酒店有限公司对沈大劳人仲字（2017）173号(终)终局仲裁裁决不服诉至沈阳市中级法院申请撤裁,于2017年9月28日被驳回撤裁申请。上述事实，有当事人陈述，沈阳市东方银座国际酒店有限公司提供的沈大劳人仲字（2017）173号仲裁裁决书、沈阳市东方银座国际酒店有限公司营业执照、劳动合同书、辽宁建新房地产开发有限公司乐成商务酒店入职登记表、乐成酒店人事动态通知、曾军在乐成酒店领取工资报酬的情况说明，转账汇款单、代领工资收据、东方银座集团中国有限公司声明、员工入职保证书、员工手册、证人证言、报警情况登记表、情况声明、顺丰快递单、登报说明、曾军签收表、2016年8月到2016年10月缴纳养老保险失业保险明细表、考勤打卡记录、工资明细、其他人员加班申请表，曾军提供的沈大劳人仲字（2017）173号仲裁裁决书、关于开除员工的通知、沈阳东方山水酒店管理有限公司宣传册及照片、交接单、2016年3月份工资表、员工纪律处分表、应完成事项、银行回单、印章使用申请表、年报信息修改申请表、6、7月份考勤表、加班申请表、（2017）辽01民特128号民事裁定书、银行卡交易明细、开除员工的通知、加班申请表等证据，经当庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为:关于违法解除劳动合同经济赔偿金的问题。2016年7月23日，东方银座酒店以曾军涉嫌利用职务之便侵占公司资产与其解除劳动关系，但并未提供证据证明，构成违法解除劳动合同，故应当支付曾军违法解除劳动合同经济赔偿金60600元（10100元×3个月×2倍）。关于欠发2个月工资的问题。因曾军未能提供证据证明2016年7月8日至2016年9月7日仍在东方银座酒店工作的事实,故对于曾军要求东方银座酒店给付2个月工资的主张不予支持。关于加班费的问题。曾军未能提供充分的证据证明加班的事实，并且曾军系东方银座酒店的财务总监，其工作内容之一为制定单位的工资表,但是曾军却从未对工资表中的数额提出过异议，视为认可东方银座酒店对其支付工资的数额，故对于曾军要求支付加班费的主张不予支持。关于曾军要求支付一个月工资待通知金的主张。由于本院已经认定东方银座酒店与曾军解除系违法解除，因此在此种情况下并不符合劳动合同法关于用人单位支付待通知金的情形，故对于曾军要求东方银座酒店给付一个月待通知金的主张不予支持。关于曾军要求东方银座酒店给付失业金损失的主张。由于东方银座酒店在与曾军解除劳动关系后并未按照规定为其办理失业金的领取手续导致曾军无法领取失业金，因此东方银座酒店应当赔偿曾军失业金损失。曾军在东方银座酒店工作未满三年，因此东方银座酒店应当支付曾军6个月的失业金损失共计6426元（1071元×6个月）。关于东方银座酒店要求曾军归还公司办公所用的手机一部及酒店财务部管理的重要资料原件和返还2016年8月至10月期间社会保险费的主张因未经过劳动争议仲裁前置程序，故本院不予审理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《失业保险条例》第十六条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、原告（并案被告）沈阳东方银座国际酒店有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告（并案原告）曾军违法解除劳动合同赔偿金60600元；二、原告（并案被告）沈阳东方银座国际酒店有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告（并案原告）曾军失业金损失6426元；三、驳回原告（并案被告）沈阳东方银座国际酒店有限公司和被告（并案原告）曾军的其他诉讼请求。如原告（并案被告）沈阳东方银座国际酒店有限公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，并案案件受理费20元，由原告（并案被告）沈阳东方银座国际酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  关 威审 判 员  雷 凯代理审判员  赵丽丽二〇一七年十二月五日书 记 员  陈晓宇