贵州省玉屏侗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔0622民初698号 原告：张大学，男，1963年2月11日出生，住贵州省剑河县。 委托诉讼代理人：吴通海，男，1968年11月29日出生，住贵州省剑河县，系原告表兄弟。 原告：杨维文，男，1981年10月16日出生，住贵州省天柱县。 委托诉讼代理人：张大学，男，1963年2月11日出生，住贵州省剑河县。 被告：玉屏县大和廊桥公司，统一社会信用代码915206223220527435，住所地贵州省铜仁市玉屏侗族自治县平溪镇人民路**。 法定代表人：周竹波，该公司经理。 委托诉讼代理人：龙仁前，湖南杰达律师事务所律师。 被告：吴舜光，男，1964年1月5日出生，住湖南省中方县。 原告张大学、杨维文与被告玉屏县大和廊桥投资有限公司、吴舜光建设工程合同纠纷一案，本院于2017年11月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张大学及其委托诉讼代理人吴通海、原告杨维文的委托诉讼代理人张大学及被告玉屏县大和廊桥投资有限公司（以下简称大和廊桥公司）的委托诉讼代理人龙仁前、被告吴舜光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张大学、杨维文向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告合同履约金150000.00元，和2016年6月30日至2016年7月30日合同期内银行正常利息，即银行贷款利率150000.00元×9‰/月=1350.00元、2016年8月1日至2017年9月1日超出合同期以外按民间贷款1年，即150000.00元×25‰/月×13个月=48750.00元、误工费300元/天×30天×2人=18000.00元、车费18000.00元，以上四项共计236100.00元一次性赔付给原告；2.被告吴舜光负连带赔偿责任；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年6月24日经吴成明、姜秀文介绍，原告与被告玉屏县大和廊桥公司玉屏廊桥项目部吴舜光签订了建设工程施工承包合同，签合同当天交付现金30000.00元，2016年6月27日又由凯里农行打款120000.00元给吴舜光，该合同第二项约定开工日期为2016年7月30日，而第五项关于合同履约金的支付及退还方式为：本合同签订后，乙方向甲方交纳合同履约金150000.00元，在规定期限进场施工即可。如在规定期限内由于甲方的原因导致乙方不能进场施工，甲方立即退还乙方全款履约金及银行正常利息。然而，时至2016年7月30日，被告未按合同约定通知原告进场施工，也未依约退款，从2016年8月至2017年8月多次催款未果。在此期间，原告于2017年5月30日打电话给被告要求退款时，被告回应称：原告须将存折账号发给被告即可汇款，原告依约发送账号给被告却未收到退款，2017年6月19日到玉屏廊桥项目部询问，得知承包给原告的工程项目已转包给他人，被告吴舜光已更换手机号码，此后虽与其多次联系，被告又多次承诺要还款，但又经常无法联系，导致原告为此案往返三十余次之多，直接经济损失236100.00元。为此，特请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告吴舜光辩称：跟原告签订的合同是有效的，原告提出的要求合情合理，承认原告主张的事实。北门廊桥项目部的公章不是私刻的，是周竹波给的。2015年10月从都匀过来后，在项目部门口周竹波当着孙飓的面讲，项目全部由我负责。 被告大和廊桥公司辩称：大和廊桥公司认为原告与被告吴舜光均无签订建筑工程施工合同的资质，故双方私自签订的建设工程施工承包合同系无效合同，原告的损失可依法向被告吴舜光主张权利，大和廊桥公司未向吴舜光授权与原告签订合同，对吴舜光刻章签合同并收取合同履约金一事未知晓，故对原告的履约金不承担返还义务，请求驳回原告对大和廊桥公司的诉讼请求。 本院经审理认定的事实如下：2016年6月24日，张大学、杨维文与玉屏县北门廊桥项目部的吴舜光,在北门廊桥项目部办公室就玉屏北门廊桥附属工程（停车场及码头恢复），签订了《建设工程施工承包合同》，合同在工程概况中约定位于北门廊桥桥上游为建设地点，并就建设规模、工程造价、承包方式进行概述，具体合同内容包含：承包范围、工程日期、承包计价、工程结算和付款方式、合同履约金的支付及退返方式、工程进度和质量标准、施工要求、材料供应、工程验收、双方的责任义务等共计十一项，其中：合同第二项第1款工程日期中约定“工程开工日期为2016年7月30日”，合同第五项约定履约金的支付及退返方式：“本合同签定后，乙方向甲方交纳合同履约金￥150000.00元，在规定期限进场施工，即可。如在规定期限内由于甲方的原因导致乙方不能进场施工，甲方立即退返乙方全款履约金及银行正常利息。”该合同甲方有吴舜光签名并加盖“北门廊桥项目部”印章，乙方有张大学、杨维文的签名。合同签订当日吴舜光收取张大学、杨维文交纳的合同履约金现金30000.00元，并出具“收到张大学、杨维文交来合同履约金150000.00元”的收据一张，收据加盖“北门廊桥项目部”印章，2016年6月27日，张大学、杨维文又以存入现金方式从中国农业银行凯里支行存入吴舜光银行卡120000.00元，该银行卡卡号为62×××71。张大学、杨维文在合同约定期限到达后未收到进场施工通知，至今未得到该工程实施。吴舜光至今未偿还合同履约金。 另查明，玉屏县大和廊桥公司于2015年1月5日登记成立，法定代表人为周竹波，该公司为自然人独资有限责任公司，经营范围有廊桥投资管理，贵州省玉屏县北门廊桥工程是玉屏县大和廊桥公司自筹自建、自负盈亏的项目。2016年10月份，吴舜光受周竹波的邀请负责北门廊桥工程项目的施工管理，在2015年11月25日至2016年9月30日期间，有吴舜光代表大和廊桥公司或北门廊桥项目部署名签收及部分加盖北门廊桥项目部印章的材料，如玉屏质监站发给北门廊桥的建设工程质量安全监督限期整改通知书2份、省环保部门发给大和廊桥公司的贵州省环境监察部门执法通知书2份、玉屏城管局发给玉屏县廊桥建设项目部的行政处罚书、玉屏北门廊桥建设项目防洪评价与防洪渡汛措施(报审稿)。 上述认定的事实有原、被告提供的建设工程施工承包合同、收据、银行回单、营业执照、身份证、承诺书、建设工程质量安全监督限期整改通知书、贵州省环境监察部门执法通知书、行政处罚书、玉屏北门廊桥建设项目防洪评价与防洪渡汛措施（报审稿）等证据及原、被告的庭审陈述在卷佐证。 本院认为，原告与被告吴舜光签订的《建设工程施工承包合同》，原告作为该合同的承包人系自然人，且未取得建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”及《中华人民共和国合同法》第五十二条：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，庭审中，被告大和廊桥公司提出该份建筑工程施工承包合同系无效合同的辩解意见，本院予以支持。大和廊桥公司提出北门廊桥项目部不是大和廊桥公司成立的辩解意见，根据庭审中查明的事实，玉屏北门廊桥项目是大和廊桥公司自筹自建、自负盈亏的项目，大和廊桥公司认可吴舜光是为建设北门立廊桥项目做事，且相关行政执法机关的执法通知书均是送达项目部，由被告吴舜光签收，因此，可以认定北门廊桥项目部是大和廊桥公司成立的，故其辩解意见不成立，本院不予采纳。被告向原告出具的收款收据、双方签订合同均加盖了北门廊桥项目部印章，签订地点亦在施工现场的项目部，有理由让原告相信北门廊桥项目部是代表大和廊桥公司，因北门廊桥项目部不具备主体资格，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”及第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，原告要求大和廊桥公司退还合同履约金的请求合法有据，本院依法予以支持。被告吴舜光为该份合同的履约金直接收受人，又没有提供证据证实其收受合同履约金后交给了北门廊桥项目部用于工程建设，对其收受原告的合同履约金应当退还，对原告提出要求吴舜光承担连带偿还责任的主张，合法有据，本院予以支持。原告明知自己没有建筑资质而与被告签订《建设工程施工承包合同》，其也有过错，且没有提供证据证实其造成86100.00元的损失，故原告要求被告赔偿86100.00元损失的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告张大学、杨维文与被告大和廊桥投资有限公司签订的《建设工程施工承包合同》无效； 二、由被告大和廊桥投资有限公司退还原告张大学、杨维文合同履约金150000.00元； 三、被告吴舜光对上述款项承担连带清偿责任； 四、驳回原告张大学、杨维文的其他诉讼请求。 上述给付事项，限本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2421.00元，由原告张大学、杨维文负担807.00元，被告大和廊桥投资有限公司、吴舜光共同负担1614.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在确定的履行期限到期之日起二年内向本院或被执行财产所在地基层人民法院申请强制执行。 审判员  洪玉水 二〇一七年十二月二十六日 书记员  田 伟