卫辉市人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2017）豫0781行初24号原告王鹏飞。委托代理人焦玉新。被告新乡市公安局南桥分局。法定代表人李大卫。出庭应诉人王明堂。委托代理人郝瑞。委托代理人汪媛。原告王鹏飞因与被告新乡市公安局南桥分局（以下简称南桥分局）行政赔偿一案，于2017年11月20日向本院提起行政赔偿诉讼。本院于同日立案后，于2017年11月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年12月5日和12月7日公开开庭审理了本案。原告王鹏飞及其委托代理人焦玉新、被告委托代理人郝瑞、汪媛到庭参加诉讼。被告新乡市公安局南桥分局副局长王明堂作为行政机关负责人出庭应诉。本案现已审理终结。2017年6月13日，新乡市公安局南桥分局作出新南公赔决字（2017）002号国家赔偿决定书，该决定书查明2016年6月9日凌晨，刘栋报称被人殴打，南桥分局值班民警在处警过程中，当事人王鹏飞阻碍执行职务，在民警对其实施强制传唤和制服过程中，王鹏飞受伤。南桥分局认为新乡市中级人民法院作出的（2017）豫07行赔终4号行政赔偿判决书为生效判决书，依据该判决书现其重新作出赔偿决定，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条的规定，决定对王鹏飞赔偿人民币20000元整。原告王鹏飞诉称，2016年6月9日，其与朋友在南桥分局对面小案板饭店吃饭，席间案外人刘某与男朋友韩某某发生口角，之后两人动手，吵闹声惊动了邻桌吃饭的六七名公安人员，其作为二人的朋友一直进行劝解，之后，其返回现场去开车，公安人员让其到南桥分局接受调查，其就跟着公安人员到南桥分局，其间在原告无任何动作的情况下，被告公安人员对其使用催泪喷射器和电警棍，四五个人将其围住，其当时视线模糊，公安人员用电警棍朝其身上捣、打、电击，并用力推，直至将其弄翻在地。以上所述有南桥分局提供的视听资料为证，该视听资料同时显示被告协警胡某某电击其第一下时，报案人刘栋就冲着民警们大喊“不是他，别打了，跟他没关系”，但胡某某非但不听，还依然连续电击，直至其倒地。被告公安人员行为造成其左耳大面积水泡，头发、眉毛被烧焦，右胫骨平台骨折，多发骨挫伤，右膝后交叉韧带损伤，右膝外侧副韧带损伤，右膝内侧半月板损伤，右膝软组织挫伤，右肘外伤，左耳电击伤，其在新乡市中心医院住院治疗。上述事实新乡市中级人民法院（2017）豫07行赔终4号行政赔偿判决书已予以认定，该判决书同时认定“从事后调查结果看，王鹏飞不是报案人刘栋所称的致害人，南桥分局工作人员进行了追撵，最终结果是王鹏飞摔倒，伤情为右胫骨平台骨折，多发骨挫伤，右膝后交叉韧带损伤，给原告造成较重的人身伤害，应认定超过了执法必要限度”，因此，撤销了南桥分局作出的不予赔偿决定书，并责令该局重新作出决定。被告南桥分局于2017年6月13日作出新南公赔决字（2017）002号国家赔偿决定书，对其赔偿20000元，其对该赔偿数额有异议，向法院提起行政赔偿诉讼，请求撤销被告作出的该国家赔偿决定书，并责令被告赔偿其各项损失共计320313.62元，其后续治疗费另行主张。原告在法定期限内向本院提供的证据材料有：第一组：1、急诊新乡市中心医院处方签两张及新乡市中心医院医疗门诊收费票据一张，证明事发当晚其进入新乡市中心医院诊疗前花费救护车费及急救费共计60元。2、担架费票据6张，共230元，证明在新乡市中心医院治疗期间，因其不能自行行走，使用担架花费230元。3、佐今明大药房消费记录1张，共计26元，证明因新乡市中心医院当晚没有烧伤软膏，医生建议去外面药店购买，其在佐今明大药房因购买烧伤软膏花费26元医治耳朵和脸部的烧伤。4、法医照相收据一张，共计280元，证明其在新乡市中心医院治疗期间，在法医门诊鉴定，法医照相花费280元。5、购买双拐收据一张，共计140元，证明因不能自行行走在药房购买双拐一副，花费140元。6、××例一套，证明（一）、2016年6月9日-6月27日，在新乡市中心医院被诊断为右膝外伤、右胫骨平台骨折、多发骨挫伤、右膝后交叉韧带损伤、右肘外伤、左耳电击伤，因医治上述伤情花费32296.97元。（二）、证明其住院19天，住院伙食补助费30元/天，营养费30元/天，两项共计60元/天，共计1140元。7、2016年6月27日出院证、出院后复查拍片费用票据3张（2016年7月11日、8月15日、9月13日），证明其出院后按照医生在出院证上的定期复查建议，分别在2016年7月11日、8月15日、9月13日进行了复查，花费220.50元。8、过路（过桥）费7张，共计435元，证明因新乡市中心医院医疗技术有限，主治医生建议到北京大学第三医院或上海六院检查右膝后交叉韧带，其到北京大学第三医院就诊路途花费过路费435元；另外在北京复查两天吃饭花费300元，油费500元，住宿费300元。9、××例一张、在北京大学第三医院建卡押金凭证一张，花费5元，北京大学第三医院挂号凭证一张，花费100元，证明经在北京大学第三医院复查，该院处理意见为取钢板、复查、建议手术，诊断为后交叉韧带断裂，复查期间其办理就诊卡花费5元，专家挂号费100元。10、手机换屏恒嘉科技销货清单一张，证明其当时摔倒的时候随身携带的三星牌手机屏幕被摔碎了，换屏幕花费260元。11、出院证一张、李华伟误工证明、李华伟劳动合同书、工资表各一份、刘正阳护理证明一份，证明其在新乡市中心医院住院期间和出院以后4个月是两人护理，其中一人为护工，50元/天，护理天数是143天，共计7150元，一人为原告的妻子李华伟，护理期限为2016年6月9日到2017年1月12日，李华伟每月工资损失4243.64元，共计50923元。第二组：在中国人民解放军第三七一医院诊疗。1、中国人民解放军第三七一医院住院收费票据一张，证明在中国人民解放军第三七一医院取右膝胫骨平台内固定钢板花费12259.23元；2、××例一套及复印费票据一张，证明原告为××例，为此花费复印费9元；3、中国人民解放军第三七一医院门诊收费票据一张，证明在中国人民解放军第三七一医院住院前拍片检查花费510元。并以上述三项证据证明其在三七一医院从2017年8月29日-2017年9月6日，住院8天，住院伙食补助费30元/天，营养费30元/天，共计60元/天，合计480元。4、中国人民解放军第三七一医院出院小结一张，证明原告出院后两个月需要一人护理，由原告的妻子李华伟继续护理，护理天数为两个月零8天，一月4243元，共计9617元。第三组：1、2017年8月15日伤残鉴定费票据一张，证明因在中国人民解放军第三七一医院进行伤残鉴定花费2000元；2、河南国信司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书、社保计提单、获嘉开元汽车运输服务有限公司出具证明、工资表各一份，证明原告伤情构成十级伤残，残疾赔偿金为73287.52元。同时证明原告误工费用应计算到2017年9月17日，误工费为：原告每月工资为3490元+819元（保险），天数从2016年6月9日-2017年9月17日，共计64635元+1149元=65784元。原告以上述证据证明伤情对原告造成精神损害，主张精神损害抚慰金6万元。交通费虽然没有票据，但实际都支出了，花费2000元。上述费用共计320313.62元，后续治疗费另行主张。原告在第一次庭审后第二次庭审前提供的文件名为“摔倒”视听资料一份，证明被告工作人员胡某某对其进行追撵，先以一个起跳前踹动作踹向其右膝后部，然后用手推其后上半身，致其摔倒，因此，其不是自行摔倒，其伤情系被告所为，被告应负赔偿责任。本院对原告提供的该视听资料，截取其中的30秒通过技术手段作了放大处理。被告南桥分局辩称，2016年6月9日凌晨，原告和韩某某、刘某等人在其对面的小案板面馆吃饭，席间韩某某和刘某发生争吵，值班民警在现场进行劝说，原告对民警进行谩骂，阻碍民警执行职务，后韩某某和刘某再次发生争吵，刘某再次报警称被豫Ｇ×××**车上人员殴打，民警随后对该车上的人员进行口头传唤，要求相关人员到其分局接受调查，在此过程中，原告拒不配合并挥手示意车内人员离开现场，民警依法对原告实施传唤，原告抗拒并逃跑，协警胡某某追赶抓捕过程中，原告倒地受伤，原告据此认定民警非法使用警械，暴力导致自身受伤。2016年8月10日，原告向其提出国家赔偿申请，其经审查认为其民警、协警在处置过程中，系正常执行职务行为，因此其于2016年9月23日作出不予赔偿的国家赔偿决定书，新乡市中级人民法院撤销该不予赔偿决定，其据此于2017年6月13日作出新南公赔决字（2017）002号国家赔偿决定书，对原告赔偿20000元整：1、根据视听资料、证人证言等证据证明，原告在民警执法过程中有谩骂民警等阻碍执行职务行为，报案人刘某指认路东车内有嫌疑人员对刘某进行殴打，民警实施口头传唤过程中，原告再次阻碍民警执行职务并示意他人逃跑，致使涉案嫌疑人员逃离案发现场，因此，原告系违法嫌疑人，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第八十二条的规定，原告属于传唤对象；2、其提供的视听资料和证人证言能够证明，协警胡某某与民警共同执法对原告进行控制、抓捕，系协助执行职务行为，催泪喷射器及电警棍警械是在原告抗拒抓捕、极力反抗的情况下使用的，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第五十三条的规定，公安民警具有现场强制传唤权，控制与抓捕行为均在民警的指令下实施，未超越权限，其执法行为合法；3、其值班民警对原告进行传唤，原告抗拒并逃跑，在追捕过程中，原告自行摔倒，因此原告摔倒与其执法行为无必然因果关系，新乡市中级人民法院在二审行政判决书中认定其执法超过必要限度，并未认定原告摔伤与其执法有因果关系，因此，其系基于使用警械造成的伤害给予原告一定的补偿。综上，被告认为，其作出的新南公赔决字（2017）002号国家赔偿决定书认定事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律正确，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告在举证期限内向本院提供的证据材料有：1、王鹏飞提供的国家赔偿申请书等材料一份；2、新乡市公安局南桥分局2016年8月10日《国家赔偿申请接收凭证》一份；3、新乡市公安局南桥分局2016年8月12日《国家赔偿申请受理通知书》一份；4、新乡市公安局南桥分局2016年8月12日《提交国家赔偿案件情况通知书》一份；5、新乡市公安局南桥分局新南公赔决字（2016）001号《国家赔偿决定书》及新南公赔决字（2017）002号国家赔偿决定书两份及送达回证；6、新乡市公安局南桥分局2016年8月5日询问杨大鹏笔录一份；7、新乡市公安局南桥分局2016年8月4日询问谢宏伟笔录一份；8、新乡市公安局南桥分局2016年6月9日询问刘某笔录一份；9、新乡市公安局南桥分局2016年6月9日询问靳文学笔录一份；10、新乡市公安局警务督察支队2016年6月30日询问靳文学笔录一份；11、新乡市公安局警务督察支队2016年6月28日询问胡某某笔录一份；12、视听资料及重要时间段视频说明各一份；13、关于对马义中副市长批示的督办通知一份；14、新乡市公安局发文签一份；15、给马市长一封信及回执各一份（原告王鹏飞家属给马市长写的信访申诉材料）；16、领导批示落实情况反馈一份；17、张宏光、王树良、汪媛人民警察证各一份；18、新乡市公安局南桥分局出具证明两份；19、靳文学信息一份；20、刘栋信息一份；21、卫辉市人民法院（2016）豫0781行初32号行政赔偿判决书及新乡市中级人民法院（2017）豫07行赔终4号行政赔偿判决书各一份；22、《公安机关办理国家赔偿案件程序规定》及《中华人民共和国国家赔偿法》各一份。被告以上述证据证明其民警、协警在正常处置职务过程中系正当执行职务行为，原告摔倒与其执法无必然因果关系，对原告进行20000元赔偿是基于一审判决认定原告头发、眉毛烧焦与行政执法有关联，该20000元系补偿性质。经庭审质证，被告对原告提供的证据证明的问题提出异议，认为原告主张的费用应以正规票据为准，原告要求赔偿其精神损害抚慰金6万元缺乏证据证明，应不予支持。原告除对被告提供的第1项-第3项、第22项证据无异议外，对其他证据证明的问题均提出异议，认为新乡市公安局南桥分局新南公赔决字（2016）001号《国家赔偿决定书》已被新乡市中级人民法院行政赔偿判决书判决撤销，不再具有质证价值，诸份询问笔录涉及的事实已被两级法院行政赔偿判决所认定，视听资料恰恰能够证明原告不是刘某所报案的致害人，同时可以证明公安人员从始至终均在现场，报案人刘栋是与韩君棋发生争执，与原告无关，公安人员对原告采取实施的一系列抓捕行为属认定对象错误，被告不应该对原告适用警械，被告应负完全赔偿责任；督办通知与本案无关联，该通知所涉内容与本案事实不符。经审查本院认为，通观原、被告提供的证据材料，本案争议焦点为：1、南桥分局事发当晚执法行为是否违法、原告自身是否存在过错；2、南桥分局执法与原告所受伤害是否存在因果关系；3、南桥分局应承担的赔偿数额。针对第一个争议焦点，新乡市中级人民法院（2017）豫07行赔终4号行政赔偿决定书认为，原告摔倒原因系双方争议焦点，现有证据不能充分证明其系自行摔倒，本案的客观事实是南桥分局追撵过程中，原告摔倒致伤。原告不是报案人刘栋所称的致害人，南桥分局工作人员为制服原告使用催泪喷射器和电警棍，导致意外燃烧，造成原告眉毛、头发均被烧焦，左耳被电击伤，无论原告出于什么样的心态不配合执法而继续逃跑，南桥分局工作人员进行了追撵，最终结果是原告摔倒，伤情为右胫骨平台骨折，多发骨挫伤，右膝后交叉韧带损伤等，给原告造成较重的人身伤害，应认定超过执法必要限度，南桥分局执法行为存在违法。但是根据原告、被告提供的视听资料显示，案外人刘某向南桥分局报称：“他们打我了”，公安人员问：“谁打你了”，刘某称：“那车”，公安人员由路西慢车道向路东快车道走去，示意事发现场路东快车道豫Ｇ×××**机动车车上及车旁人员接受调查询问，站在该车车旁的原告向公安人员走去的同时，挥手示意该车速离现场，致使该车车上人员未配合公安人员调查询问，作为公民，应当服从公安干警的指挥，配合公安执法，因此，原告自身亦存在过错。针对第2个争议焦点，南桥分局工作人员为制服原告使用催泪喷射器和电警棍，两警械共同使用后发生燃烧，致使原告眉毛、头发均被烧焦，左耳被电击伤，无论原告出于什么样的心态不配合执法而继续逃跑，南桥分局工作人员进行追撵，南桥分局一工作人员采用用手推原告后背部和用脚踹原告右膝后部以下的方式，最终结果是原告在自身向前跑的冲力及南桥分局工作人员用手“推”、起跳动作用脚向前“踹”力的综合作用下致使其急速翻跟斗后右侧臀部以下先摔倒在地，伤情经新乡市中心医院诊断为右胫骨平台骨折、多发骨挫伤、右膝后交叉韧带损伤、右膝外侧副韧带损伤、右膝内侧半月板损伤、右膝软组织损伤、右肘外伤、左耳电击伤，南桥分局执法超过必要限度，因此，南桥分局执法行为与原告所受伤害之间存在因果关系。针对第三个争议焦点，根据原告提供的、被告称系新乡市公安局在南桥分局这一路段统一安放的摄像头所拍摄画面的视听资料显示，南桥分局执法行为与原告所受伤害之间存在因果关系，原告在医院诊断意见与原被告视听资料显示的致伤情节不存在矛盾之处，因此，南桥分局对原告的受伤负有一定责任，应承担相应的赔偿责任，考虑到原告自身亦存在过错，因此被告承担70%赔偿责任为宜。关于原告医治伤情费用问题：针对原告提供的第一组证据，经审查本院认为，该组证据中第1项-第7项证据系事发当晚原告王鹏飞受伤后在新乡市中心医院就诊，经诊断为右膝外伤、右胫骨平台骨折、多发骨挫伤、右膝后交叉韧带损伤、右膝外侧副韧带损伤、右膝内侧半月板损伤、右膝软组织损伤、右肘外伤、左耳电击伤，原告为医治伤情花费医疗费32296.97元、救护车费及院前急救费合计60元、担架费用230元，在佐今明大药房购买烧伤药膏花费26元、法医照相花费280元、购买双拐花费140元、出院后拍片复查花费220.50元，上述费用共计33253.47元，该笔费用系原告为医治伤情花费的医疗费用及残疾生活辅助具费，客观真实，且与出院证中载明的出院诊断及出院医嘱相照应，本院对该第1项-第7项证据证明的医疗费用及残疾生活辅助具费予以支持。原告同时以第6项证据主张其在新乡市中心医院住院19天，住院伙食补助费30元/天，营养费30元/天，两项共计60元/天，共计1140元。对此本院认为，根据原告住院病历及出院证显示，原告入院日期为2016年6月9日，出院日期为2016年6月27日，住院天数应为18天，住院伙食补助费15元/天计，共计270元，营养费15/天计，共计270元，两项合计540元。针对该组证据中的第8项和第9项证据系原告在新乡市中心医院出院后又到北京大学第三医院检查治疗路途花费及医疗检查花费，但原告并未提供新乡市中心医院出具的转院证明材料，因此对原告该项花费本院不予支持。针对原告提供的第10项证据，该销货清单并未注明维修者姓名，不能证明该笔费用系原告实际花费，本院对该项证据证明的问题不予确认。针对第11项证据，根据原告提供的在新乡市中心医院就诊治疗病例及出院证明，显示原告住院期间陪护两人，但未显示原告出院后需院外护理及护理人数，因此，原告可以主张其在新乡市中心医院住院期间的护理费用，住院期间陪护两人，原告主张一人为护工，按50元/天，不违反相关法律规定，住院天数为18天，护理费为900元，原告同时主张另一名护理人员系其妻子李华伟，李华伟每月工资损失4243.64元，但原告未提供扣缴税款证明，对原告该项主张不予支持，李华伟系河南中杰药业有限公司职工，原告2016年6月9日出事前3月份实发工资为3492.77元、4月份实发工资为3495.77元、5月份实发工资为3496.77元，本院认定李华伟月平均工资为3495.10元，原告住院18天，护理费用为2097.06元，护理费用共计2997.06元。综上，原告在新乡市中心医院住院期间医疗费32296.97元、救护车费及院前急救费合计60元、担架费用230元，在佐今明大药房购买烧伤药膏花费26元、法医照相花费280元、购买双拐花费140元、出院后拍片复查花费220.50元，上述费用共计33253.47元，住院伙食补助费和营养费共计540元，护理费为2997.06元。针对原告提供的第2组证据，经审查本院认为，新乡市中心医院2016年6月27日出院证出院医嘱一栏已经明确写明：术后一月复查，根据复查结果指导功能锻炼，后每月复查一次，以X线片为准，待右胫骨平台骨折抗符合后二期行右膝后交叉韧带重建手术治疗，一年后根据骨折愈合情况手术取出内固定物，原告于2017年8月29在中国人民解放军第三七一医院住院治疗，入院诊断为骨折术后，主诉：右胫骨平台骨折术后14个月余，要求取内固定，经诊断为右胫骨平台骨折术后，右膝前后交叉韧带损伤；出院小结诊疗经过载明：给予右膝关节镜探查清理及钢板取出术，术后给予活血化瘀、理疗等综合治疗；出院情况：××患者生命体征平稳，右膝关节疼痛明显减轻，右膝关节伸屈活动尚可，右下肢远端末梢循环及皮肤感觉正常；出院医嘱：1、定期复查；2、行肢体功能锻炼；3、术后4周扶双拐逐渐负重活动。因此，原告在中国人民解放军第三七一医院此次住院治疗系前期在新乡市中心医院治疗伤情的继续，原告在该医院入院治疗前检查费花费510元，住院期间花费医疗费12259.23元，内容客观真实，应依法予以确认；原告于2017年8月29日住院治疗，并于2017年9月6日出院，住院时间为8天，住院伙食补助费及营养费均为15元/天，两项合计为240元。原告以其复印在该医院治疗期间的病例档案向法院提供为由要求被告赔偿其复印费9元，系其受伤后对自己权利主张的花费，理由正当，本院依法予以支持。原告以其提供的该组证据中的第4项证据主张住院期间和出院后的护理费用，但第4项证据中未明确写明住院期间和出院后的护理人数，本院认定原告住院期间按一人护理，原告妻子李华伟月平均工资为3495.10元，原告住院8天，护理费用932.03元。原告同时主张出院后的护理费用，根据原告提供的河南国信司法鉴定中心出具的法医临床司法鉴定意见书作出原告出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数为壹人的建议，原告要求出院后的护理期限按两个月计，继续由其妻子李华伟护理，理由正当，原告妻子李华伟月平均工资为3495.10元，护理天数60天，护理费用3495.10元/月÷30天×60天×50%=3495.10元。综上，原告在中国人民解放军第三七一医院医疗费用花费为12769.23元，住院伙食补助费及营养费共计240元，住院期间及出院后两个月的护理费共计4427.13元，复印费9元。针对原告提供的第3组证据，经审查本院认为，原告在本案审理期间于2017年8月15日书面申请对其人体损伤后伤残等级、出院后的护理依赖程度、护理期限及护理人数进行法医学评定，本院委托河南国信司法鉴定中心对其委托事项进行鉴定，该中心于2017年9月18日作出新国信司鉴中心（2017）临鉴字第219号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为王鹏飞右下肢损伤后伤残等级为X（十）级，建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数为壹人。原告为此支付伤残鉴定费2000元。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条“……（二）造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金。残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度，按照国家规定的伤残等级确定，最高不超过国家上年度职工年平均工资的二十倍……”的规定，2016年职工年平均工资为67569元，残疾赔偿金为67569×20年×0.1＝135138元，原告主张73287.52元，不违反法律规定，本院予以确认。关于原告主张的误工费问题，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条“侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算：（一）造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍……”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”的规定，2016年度职工日平均工资为258.89元，误工时间为2016年6月9日-2017年9月17日，共计466天，误工费为258.89元/日×466天＝120642.74元，原告主张65784元，不违反法律规定，本院予以确认；关于精神损害抚慰金问题，原告主张精神损害抚慰金6万元，要求过高，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金”的规定，原告伤情经鉴定为十级伤残，且原告自身亦存在过错，考虑到本案系行政赔偿诉讼，本院酌定精神损害抚慰金为5000元；关于交通费问题，原告未提供相关证据证明，结合本案实际情况原告先后两次住院，住院天数共计26天，加之第二次入住中国人民解放军第三七一医院手术治疗前进行了院前拍片检查，本院酌定交通费为300元。综上，本院针对该组证据认定原告为此花费鉴定费2000元，精神损害抚慰金5000元，交通费300元，按照国家赔偿法计算标准残疾赔偿金135138元，误工费120642.74元。庭审中被告认为原告右腿有旧伤，原告当庭解释称其左腿一年零三个月前受伤，系工伤，现已康复，并当庭撩开其左腿裤腿，其左腿外侧脚踝处有一道长五六厘米、宽约0.2厘米的竖形疤，并称事发前其右腿康健，不存在旧伤。因被告未提供证据证明其主张，本院对被告该反驳意见不予支持。经审理查明，原告系新乡市翟坡镇南翟坡东村村民。2016年6月9日凌晨，原告与韩某、刘某等朋友在被告南桥分局对过路东小案板饭馆吃饭，席间韩某和刘某发生争吵并互相动手，正在邻桌吃饭的被告公安人员上前进行劝解，原告方各自离开现场。现场情形稍稍停息了十几分钟后，刘某向南桥分局报称：“他们打我了”，公安人员问：“谁打你了”，刘某称：“那车”，公安局人员由路西慢车道向路东快车道走去，示意事发现场路东快车道豫Ｇ×××**机动车车上及车旁人员接受调查询问，车旁站立的原告挥手让车内人员开车速离现场，而后原告跟随公安人员到路西南桥分局接受调查询问。在公安人员将原告由路东快车道带回路西慢车道时，原告强行挣脱公安人员的控制后向北跑去，公安人员进行追撵，为制服原告，被告协警胡某某使用催泪喷射器和电警棍，因两警械共同使用后发生燃烧，致原告眉毛、头发均被烧焦，左耳被电击伤。原告继续向路东跑去，被告工作人员进行了追撵，在公安人员起跳踹原告右膝后部以下、用手推原告背部的外力，加之原告向前跑的冲力的共同作用下，最终致原告翻跟斗后右侧臀部以下先行摔倒倒地。事发后，原告被送往新乡市中心医院住院治疗18天，花费医疗费32296.97元，救护车费及院前急救费60元，担架费230元，在佐今明大药房购买烧伤药膏花费26元，法医照相花费280元，购买双拐花费140元，出院后拍片复查花费220.50元，上述费用共计33253.47元。原告出院证出院医嘱载明：“1、注意休息，加强营养，住院期间陪护两人……4、术后一月复查，根据复查结果直到功能锻炼，后每月复查一次，以X线片为准，待右胫骨平台骨折抗符合后二期行右膝后交叉韧带重建手术治疗；5、一年后根据骨折愈合情况手术取出内固定物；6、定期复查，不适随诊”。2017年8月29日，原告入住中国人民解放军第三七一医院治疗前进行了拍片检查，花费510元，在该医院住院治疗8天，花费医疗费为12259.23元，该医院出具的出院小结入院诊断一栏载明：“1、右胫骨平台骨折术后；2、右膝前后交叉韧带损伤”，诊疗经过一栏载明：“……给予右膝关节镜探查清理及钢板取出术，术后给予活血化瘀、理疗等综合治疗”，出院诊断一栏载明：“1、右胫骨平台骨折术后；2、右膝前后交叉韧带损伤；3、右膝内外侧半月板损伤”，出院医嘱一栏载明：“1、定期复查；2、行肢体功能锻炼；3、术后4周扶双拐逐渐负重活动”。2016年8月10日，原告向被告提出国家赔偿申请，被告法制室收到原告递交的国家赔偿申请材料后，向原告出具了加盖“新乡市公安局南桥分局”印鉴、并注明日期的新公赔收字（2016）001号《国家赔偿申请接收凭证》，于2016年8月12日向原告作出并送达了新南公赔受字（2016）001号《国家赔偿申请受理通知书》，并于2016年9月23日作出了不予赔偿的新南公赔决字（2016）001号《国家赔偿决定书》。原告不服，向本院提起诉讼，本院于2016年12月25日作出（2016）豫0781行初32号行政赔偿判决书，判决撤销南桥分局2016年9月23日作出的新南公赔决字（2016）001号《国家赔偿决定书》，责令南桥分局重新作出决定。南桥分局不服，上诉至新乡市中级人民法院，新乡市中级人民法院于2017年5月17日作出（2017）豫07行赔终4号行政赔偿判决书，判决驳回上诉，维持原判。南桥分局于2017年6月13日作出新南公赔决字（2017）002号国家赔偿决定书，决定对王鹏飞赔偿人民币20000元整。原告不服该赔偿决定，诉至本院。本案在审理期间，本院根据原告申请，委托河南国信司法鉴定中心对原告的伤残等级、出院后的护理依赖程度、护理期限及护理人数进行法医学鉴定，2017年9月18日，该中心作出新国信司鉴中心（2017）临鉴字第219号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王鹏飞右下肢损伤后伤残等级为X（十）级；2、建议被鉴定人王鹏飞出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数为壹人。原告为此花费鉴定费2000元，向本院提供中国人民解放军第三七一医院住院病历，花费复印费9元。本院认为，国家机关工作人员在行使职权过程中，侵犯公民生命健康权的，应依法承担相应的赔偿责任，由于受害人本身存在过错，可以相应地减轻行政机关的赔偿责任。本案中南桥分局工作人员为制服王鹏飞使用催泪喷射器和电警棍，导致意外燃烧，造成王鹏飞眉毛、头发均被烧焦，左耳被电击伤，无论王鹏飞处于什么样的心态不配合执法而继续逃跑，南桥分局工作人员进行了追撵，其中一工作人员在王鹏飞后紧追的同时，采取用脚踹王鹏飞右膝后部以下和用手推王鹏飞的后背部，王鹏飞在自身向前跑的内部冲力及外部“踹、推”外力的作用下，最终致其快速翻跟斗后右侧臀部以下先行摔倒在地上，伤情为右胫骨平台骨折，多发骨挫伤，右膝后交叉韧带损伤等等，给王鹏飞造成较重的人身损害，应认定南桥分局超过了执法必要限度。但是，作为公民，应当服从公安干警的指挥，配合公安执法，案外人刘栋向南桥分局报称：“他们打我了”，公安人员问：“谁打你了”，刘某称：“那车”，公安人员示意豫Ｇ×××**车上及车旁人员接受调查询问时，站在该车车旁的王鹏飞挥手让车内人员开车速离现场，致使车内人员未能配合公安人员调查询问，因此，王鹏飞存在阻碍公安人员执法的过错行为，可以相应减轻南桥分局的赔偿责任。王鹏飞医疗花费45882.70元（新乡市中心医院救护车费及院前急救费合计60元、担架费230元、在佐今明大药房购买烧伤药膏花费26元、法医照相花费280元、出院后拍片复查花费220.50元、住院期间医疗费32296.97元；中国人民解放军第三七一医院住院前拍片检查费510元，住院期间医疗费12259.23元），残疾生活辅助具费，即购买双拐花费140元，内容客观真实，与本案有关联性；关于住院伙食补助费、营养费问题，王鹏飞主张按30元/天计，该标准过高，根据其两次住院病历，原告在新乡市中心医院住院天数应为18天，在中国人民解放军第三七一医院住院天数为8天，共计26天，住院伙食补助费为390元（26天×15元/天），同理，营养费亦为390元；关于交通费问题，因王鹏飞未向本院提供相应证据，王鹏飞住院天数共计26天，并且第二次在中国人民解放军第三七一医院住院治疗前先行进行了检查拍片，考虑到该来往交通花费空间客观存在，本院酌定交通费300元；关于护理费问题，新乡市中心医院出院证明确载明住院期间二人陪护，但并未指出出院后的护理人员及护理天数，王鹏飞庭审中主张其中一名为护工，按50元/天计，不违反相关法律规定，另一名为其妻子李华伟护理，因此，王鹏飞可以主张在该医院住院期间的护理费，王鹏飞在中国人民解放军第三七一医院住院天数为8天，原告主张按一人由其妻子李华伟护理，不违反相关法律规定，根据河南国信司法鉴定中心对原告出院后的护理依赖程度、护理期限及护理人数作出了鉴定意见，即建议王鹏飞出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数为壹人，原告庭审中主张出院后两个月的护理费用，亦不违反法律规定，上述先后两次住院产生的护理费为7424.19元（新乡市中心医院院内护理：一人护工，18天×50元/天=900元；3495.10元/月÷30天×18天=2097.06元；中国人民解放军第三七一医院院内护理：3495.10元/月÷30天×8天=932.03元，院外护理：3495.10元/月÷30天×60天×50%=3495.10元）。上述费用共计54526.89元，原告自行承担30%责任，被告承担70%赔偿责任，即被告在行使职权过程中因超过执法必要限度造成王鹏飞身体伤害，应赔偿王鹏飞医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾生活辅助具费、交通费共计38168.82元。关于误工费问题，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条第一款第（一）项和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，2016年职工日平均工资为258.89元/日，误工时间2016年6月9日至2017年9月17日，为466天，因此误工费为120642.74元（466天×258.89元/日），原告主张65784元，不违反相关法律规定，本院予以支持；关于残疾赔偿金，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条第一款第（二）项的规定，2016年职工年平均工资为67569元，残疾赔偿金为67569元/年×20年×0.1=135138元，原告主张73287.52元，不违反相关法律规定，本院亦予以支持。按照被告应承担70%赔偿责任计算，被告依照国家赔偿法规定的计算标准应赔偿原告误工费84449.92元，残疾赔偿金94596.60元，两项均超过原告庭审中要求的赔偿数额，因此，本院对原告主张的误工费65784元、残疾赔偿金73287.52元不再作责任划分处理。原告主张精神损害抚慰金为6万元，要求过高，根据河南国信司法鉴定中心出具的王鹏飞十级伤残的鉴定意见，结合本案原被告过错程度，本院确定精神损害抚慰金为5000元；原告复印中国人民解放军第三七一医院住院病历花费9元，理由正当，本院予以支持。原告当庭称其伤情需继续治疗，其后续治疗费用，可以待实际发生后另行起诉。综上，被告南桥分局作出的新南公赔决字（2017）002号国家赔偿决定书，决定赔偿原告20000元，系主要证据不足，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条、第三十四条第一款第（一）项和第（二）项、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第二十一条、第二十三条、第二十四条和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、撤销被告新乡市公安局南桥分局2017年6月13日作出的新南公赔决字（2017）002号国家赔偿决定书；二、被告新乡市公安局南桥分局于本判决生效之日起10日内赔偿原告王鹏飞医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾生活辅助具费、交通费共计38168.82元；三、被告新乡市公安局南桥分局于本判决生效之日起10日内赔偿原告王鹏飞误工费65784元、残疾赔偿金73287.52元、精神损害抚慰金5000元、复印费9元，合计144080.52元；四、驳回原告王鹏飞其他诉讼请求。司法鉴定费用2000元，由被告新乡市公安局南桥分局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  刘玮娜审 判 员  李振海人民陪审员  刘成胜二〇一七年十二月二十日书 记 员  张小鹃