江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终4994号上诉人（原审原告）：陈青林，女，1965年9月5日出生，汉族，居民，住盐城市盐都区。委托诉讼代理人：周权，江苏鼎盛湖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏金丽华科技有限公司，住所地在盐城市盐都区楼王镇工业园区文昌路西。法定代表人：苏延华，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄后元，江苏国磊律师事务所律师。上诉人陈青林因与被上诉人江苏金丽华科技有限公司（以下简称金丽华公司）劳动争议纠纷一案，不服盐城市盐都区人民法院（2017）苏0903民初4669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈青林上诉请求：1、撤销一审判决第一项和第三项，依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求，即还应支持上诉人一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及安装假肢费用的诉讼请求，并依法改判确认双方已于2017年6月29日解除劳动关系。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人发生工伤后，金丽华公司至2017年6月29日仍不为上诉人依法交纳社会保险费，上诉人依法向该公司提出解除劳动关系，并于同日依法提起劳动仲裁。因此，双方已于2017年6月29日解除了劳动关系，一审判决再行解除劳动关系明显不当，应予纠正。2、上诉人属于农民工，依据劳动和社会保障部《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》第四条的规定，上诉人退休年龄应是满55周岁，而不是50周岁，上诉人与金丽华公司解除劳动关系时不足52周岁，并未达到法定退休年龄，应当依法享有一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，一审判决不予支持是错误的。3、关于上诉人主张安装假肢费用问题，上诉人向劳动能力鉴定委员会已提出确认申请，一审法院在结论作出前径行判决驳回上诉人该诉求，显失公平。此外，一审法院未能依法组成合议庭审理本案，程序严重违法。综上，请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。金丽华公司辩称，1、鉴于上诉人诉讼主张赔偿的项目，前提是解除劳动关系，因此一审判决解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系并没有错误。2、《工伤保险条例》适用的范围并不排斥农民合同制职工，因此江苏省实施条例办法第二十八条的规定，只要工伤职工达到法定退休年龄，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，上诉人已经达到法定退休年龄，因此一审法院的判决是正确的。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。陈青林向一审法院起诉请求：1、请求判令金丽华公司支付一次性伤残补助金39000元、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、停工工资36000元、护理费8280元、住院伙食补助费480元、生活补助费12690元、后续治疗费1765.5元、安装假肢费用26000元、交通费1559.5元、鉴定费200元，合计290966元。2、诉讼费用由金丽华公司承担。诉讼过程中，陈青林增加诉讼请求：要求解除与金丽华公司的劳动关系。一审法院认定事实：陈青林系金丽华公司的员工。2016年4月26日9时左右，陈青林在工作期间，右手不慎被机器夹伤。并于同日送至盐城同洲骨科医院治疗，诊断为：右示、中指完全离断伤。2016年12月30日，盐城市盐都区人力资源和社会保障局作出都人社工认字〔2016〕第320号，审定陈青林以下受伤部位及伤情认定为工伤：右示、中指完全离断伤。2017年6月8日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出盐劳工鉴通〔2017〕0626号鉴定结论通知书，陈青林致残程度鉴定为七级。2017年6月29日，陈青林向盐城市盐都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以申请人已超法定退休年龄为由，作出都劳人仲不字〔2017〕第31号不予受理通知书。陈青林遂诉至法院。另查明，2016年度盐城在岗职工月平均工资为4781元。一审法院认为，根据劳动法律法规规定，劳动者因工伤残，依法享受工伤保险待遇。本案陈青林受伤性质经劳动部门认定为工伤，且经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为七级，该鉴定通知书已经生效。故陈青林依法应享受相应的工伤保险待遇。对陈青林应享受的相关工伤待遇费用项目、标准等，应当适用国务院《工伤保险条例》和现行《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》有关标准计算。关于陈青林主张的与金丽华公司解除劳动关系的诉讼请求，陈青林虽已达到退休年龄，但因其未享受社会养老保险待遇，故陈青林与金丽华公司仍系劳动关系。陈青林要求解除与金丽华公司的劳动关系，金丽华公司亦予以认可，故对陈青林的该项诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。关于陈青林的受伤前月工资标准，当事人双方所提供的证据均不足以证明各自的主张，不能直接反映陈青林的工资标准，故一审法院认定按陈青林所陈述的100元/天计算其工资标准，但工作时间按规定的月计薪天数21.75天/月计算，陈青林的月工资标准为2175元，并依此为依据计算陈青林主张的各项费用。关于陈青林主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费等费用。一次性伤残补助金，依据法律规定，七级伤残一次性伤残补助金为13个月的本人工资。陈青林月工资2175元，低于盐城在岗职工平均工资60%，故应以盐城市在岗职工平均工资60%即2869元（4781元×0.6）作为一次性伤残补助金的计算标准，陈青林一次性伤残补助金为37297元（2869元×13个月）；停工留薪期工资，陈青林虽为七级伤残，但金丽华公司认可其停工留薪期为12个月，故陈青林停工留薪期工资为26100元（2175元×12个月）；住院伙食补助费480元，金丽华公司予以认可，一审法院予以支持；护理费，根据陈青林住院及治疗情况，一审法院酌定护理费为1120元（70元×16天）；后续治疗发生的医疗费1765.5元，金丽华公司予以认可，该院予以支持；安装假肢费，根据法律规定，需要安装假肢首先要经过劳动能力鉴定委员会确认，陈青林尚未进行确认，故对该笔费用不予支持；交通费，该院酌定300元；鉴定费200元，予以支持。关于陈青林主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十八条的规定，达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。陈青林于1965年9月5日出生，已达退休年龄，故对陈青林主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不予支持。关于陈青林主张的生活补助费，因不符合法律规定，故不予支持。综上，因金丽华公司未能为陈青林办理参加工伤保险，故陈青林的各项工伤保险待遇理应由金丽华公司承担。金丽华公司应向陈青林支付一次性伤残补助金37297元、医疗费1765.5元，护理费1120元，住院伙食补助费480元，交通费300元，停工留薪期工资26100元，鉴定费200元，合计67263元。对当事人的其他诉辩称，一审法院均不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、国务院《工伤保险条例》第三十二条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第六十四条规定，一审法院判决：一、解除陈青林与江苏金丽华科技有限公司劳动关系。二、江苏金丽华科技有限公司于判决生效后十日内支付陈青林一次性伤残补助金37297元、医疗费1765.5元，护理费1120元，住院伙食补助费480元，交通费300元，停工留薪期工资26100元，鉴定费200元，合计67263元。三、驳回陈青林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由陈青林负担，免交。一审法院查明的事实有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，关于企业职工法定退休年龄的问题，劳动和社会保障部办公厅《关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》规定，国家法定的企业职工退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。经查上诉人陈青林出于1965年9月5日，根据规定陈青林在2015年9月6日即已达到法定退休年龄。因此，上诉人陈青林上诉认为其系农民工、法定退休年龄应为55周岁，没有事实和法律依据。关于陈青林要求解除劳动关系的请求，因为陈青林已经在2015年9月6日即达到法定退休年龄，在此之后用人单位和劳动者都可以解除劳动合同关系，一审法院根据其诉讼请求判决解除双方的劳动关系并无不当。关于陈青林主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十八条的规定，工伤职工达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。陈青林在与金丽华公司解除劳动关系时已经达到法定退休年龄，一审判决对其主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金未予支持，符合法律规定。关于陈青林主张的安装假肢费用的问题。《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。陈青林是否需要安装假肢，目前尚未经劳动能力鉴定委员会确认，因此其主张安装假肢费用，本院依法不予支持。综上所述，陈青林的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈青林负担。本判决为终审判决。审判长  周瑞星审判员  王 珩审判员  史宏春二〇一七年十二月十八日书记员  李 淼