新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）新42民终1175号 上诉人（原审被告）：王贵忠，男，1967年11月3日出生，汉族，农民，现住沙湾县。 被上诉人（原审原告）：孙胜德，男，1968年11月15日出生，汉族，农民，现住沙湾县。 上诉人王贵忠因与被上诉人孙胜德提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2017）新4223民初1636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月21日公开开庭进行了审理。上诉人王贵忠、被上诉人孙胜德到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人王贵忠上诉请求：一、依法撤销原审判决，对此案予以改判或发回重审。二、本案一、二审诉讼费用及其他产生的费用由被上诉人承担。事实及理由：双方之间不存在雇佣关系或帮工、被帮工关系。被上诉人孙胜德所主张的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费24259.50元没有事实及法律依据。至于法医鉴定，因被上诉人孙胜德的受伤属自身过错原因造成，并非上诉人王贵忠侵权造成，因此，上诉人王贵忠对此不予认可，也不具有证明力，更不能作为定案的依据使用。一审判决上诉人王贵忠承担70%的赔偿责任没有事实及法律依据，一审对被上诉人孙胜德主张和确认的赔偿项目及数额计算错误。 被上诉人孙胜德发表答辩意见称，上诉人王贵忠的苹果树需要大量的劳动力手工修枝蔬果，2016年6月17日双方就达成了口头劳务协议，约定每天的劳务费120元，并没有约定日期和期限，或者连续工作，说明修枝蔬果未完工，任何时候都可以提供劳务协议，事发当天，由于双方事先有约，所以被上诉人孙胜德没说更多的话就进果园开始工作，在被上诉人孙胜德修枝树枝时，上诉人王贵忠没有提供梯架，造成被上诉人踩树枝修枝蔬果时摔伤。因此，一审法院判决被上诉人孙胜德承担30%的责任无事实及法律依据，应当由上诉人王贵忠承担100%的赔偿责任。 孙胜德向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告人身损害误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费计24259.5元。2、判令被告承担司法鉴定费1800元。3、本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年6月19日9时许，原告在被告的果园修枝疏果，不慎从果树上摔下受伤，被告将原告送至沙湾县人民医院，经门诊检查后，诊断为1、右侧耻骨上支骨折；2、胸部软组织损伤；3、双肺坠积性肺炎。当日原告入住该院骨科烧伤整形科住院治疗，2016年6月22日出院，住院共计3天。出院医嘱为绝对卧床，避免下地、负重活动，壹月后复查，不适我科随诊，住院期间壹人陪护。被告支付了原告的门诊检查治疗费915.10元以及住院费用3514.49元。原告住院期间，被告陪护且提供了住院期间的伙食。同时，被告购买140元中成药提供给原告服用。2016年6月-7月，被告定期用自己的车辆将原告送至石河子老街个体中医诊所，对原告继续进行治疗，共计花费2800元。原告于2017年5月26日自行委托新疆科正司法鉴定所对其误工期限、护理期限、营养期限等进行鉴定。2017年5月31日，新疆科正司法鉴定所出具《鉴定意见书》（科正所[2017]临鉴字第123号），鉴定意见为孙胜德人体损伤符合钝性外力形成特征（类坠落伤），致右耻骨上支骨折，误工期限需肆个月，护理期限需壹个月，营养期限需贰个月。鉴定费用为1800元。另查明，2017年4月28日，原告申请沙湾县大泉乡调解委员会为其与被告赔偿事宜进行调解，但调解无果。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在被告的果园修枝定果时从树上摔下受伤，被告辩称其未雇佣原告，原告未经被告同意，当日自行前往被告果园修枝定果，原被告之间不存在雇佣关系，原告所受伤害与被告无关。原告于事发前两日已受雇于被告，间隔一日后，又来到被告果园修枝定果。被告认为事发当日用工数量已足够，无雇佣原告之意。被告理应明确提示或采取措施阻止他人进入果园为其修枝定果，若未有效阻止即可认定被告默示接受原告为其提供劳务之行为。原告为被告提供劳务时，被告未尽到安全管理、指挥和监督义务，致原告从树上摔下受伤，作为雇主应当承担相应的赔偿责任。原告具有完全民事行为能力，其在提供劳务过程中，未尽安全注意义务，主观上存在过错，应当承担一定的责任。纵观本案原告所遭受人身损害的事实与成因，确认原告自负30%的赔偿责任，被告承担70%的赔偿责任。对原告主张的各项损失费用分析认定如下：1、医疗费：沙湾县人民医院门诊检查治疗费915.10元住院费3514.49元，原被告均予以认可，本院予以确认。被告辩称其在沙湾县三道河子镇颐仁堂药店购买中成药1125元，提供给原告服用，以促进其康复，原告只认可被告向其提供了5盒七里接骨片，单价28元，合计140元，对原告认可的140元，本院依法予以确认。被告辩称曾于2016年6月-7月多次送原告前往石河子老街个体中医诊所进行治疗，共计花费中医治疗费2800元，被告向本院提交中医亲笔书写的证明且留有联系电话。原告对治疗事实未予否认，但不认可治疗费用的具体数额，认为产生的费用1000多元，但其未提交证据证明其所述事实，故对被告辩称在石河子老街个体中医诊所共计花费中医治疗费2800元，本院予以采信。上述医疗费共计7369.59元，已由被告垫付，本院予以确认。2、误工费：148.53元×120天=17823.60元。本院对原告主张的误工时间以法医学司法鉴定意见为准，予以确认；原告主张其误工费标准为148.53元∕天，但原告当庭自认其年均收入30000元-35000元左右，原因为其父母年事已高需要照顾，其以打工赚钱为收入来源，别无他途。本院确认误工费为100元∕天×120天=12000元。3、护理费：148.53元×30天=4455.90元。因原告怠于举证护理其人员的收入情况，故确认护理费标准为100元∕天，护理期限照准法医学司法鉴定意见，确认护理费为3000元（100元∕天×30天）。4、住院伙食补助费：3天×120元∕天=360元。因原告住院期间由被告陪护且提供伙食，故对此项请求，本院不予支持。5、营养费：120天×25元∕天=1500元。原告主张于法有据且合理，依法予以确认。6、司法鉴定费1800元。原告主张合法有据，本院予以确认。另外，原告虽未主张交通费，但被告辩称其因接送原告就医产生交通费1600元，原告认可被告用自己的车辆接送其就医，往返沙湾至石河子共计5次，同时被告用自己的车辆接送原告至沙湾县人民医院就医。故酌定被告接送原告就医共计支出交通费300元。原告认可被告提供其住院期间的伙食，根据原被告当庭陈述与认可情况，本院酌定被告向原告提供伙食的费用共计100元。上述各项损失费用总计为26069.59元。被告承担26069.59元×70%=18248.71元。减除被告已垫付医疗费7369.59元、已支出交通费和伙食费400元，被告仍需向原告给付10479.12元。原告主张由被告支付劳务费120元，此系另一法律关系，本案不予处理。遂判决如下：一、被告王贵忠于本判决生效之日起十日内给付原告孙胜德10479.12元。二、驳回原告孙胜德的其他诉讼请求。案件受理费552元，适用简易程序减半收取226元，被告王贵忠负担100元，原告孙胜德负担126元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院经审理查明的事实与原审认定相一致。 本案的争议焦点是：1、上诉人王贵忠与被上诉人孙胜德之间是否存在劳务关系？即上诉人王贵忠是否应承担被上诉人孙胜德的受害损失赔偿责任？2、一审按主次责任划分即由上诉人王贵忠承担70%的赔偿责任是否适当？ 本院认为，关于争议焦点一，本案中，被上诉人孙胜德于事发前两日已受雇于上诉人王贵忠，间隔一日后，又来到上诉人王贵忠果园修枝定果。上诉人王贵忠认为事发当日用工数量已足够，无雇佣被上诉人孙胜德之意，理应明确提示或采取措施阻止他人进入果园为其修枝定果，若未有效阻止即可认定上诉人王贵忠默示接受被上诉人孙胜德为其提供劳务之行为。而被上诉人孙胜德为上诉人王贵忠提供劳务时，上诉人王贵忠未尽到安全管理、指挥和监督义务，致被上诉人孙胜德从树上摔下受伤，作为雇主的上诉人王贵忠应当承担相应的赔偿责任。因此，上诉人王贵忠与被上诉人孙胜德之间存在劳务关系，即上诉人王贵忠应承担被上诉人孙胜德的受害损失赔偿责任。 关于争议焦点二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人孙胜德具有完全民事行为能力，其在提供劳务过程中，未尽安全注意义务，主观上存在过错，应当承担一定的责任。原审结合本案事实，酌定由上诉人王贵忠承担70%的赔偿责任，被上诉人孙胜德自负30%的赔偿责任并无不当。 综上所述，上诉人王贵忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费552元，投递费100元，合计652元，由上诉人王贵忠负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  武红岩 审 判 员  巴 图 代理审判员  拉扎提 二〇一七年十二月三十一日 书 记 员  张 莉