甘肃省天水市秦州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）甘0502刑初430号 公诉机关天水市秦州区人民检察院。 被告人郑文杰，男，天水市秦州区人。2016年11月28日因殴打他人被天水市公安局秦州分局行政拘留十日，并处罚款1000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年10月9日被羁押，10月10日被刑事拘留，10月24日被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。 辩护人马千里，甘肃端方律师事务所律师。 被告人胡伟，男，天水市秦州区人。2016年11月3日因盗窃被行政拘留十五日，并处罚款500元；2016年11月28日因殴打他人被行政拘留十五日，并处罚款1000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年10月9日被抓获并羁押，10月10日被刑事拘留，10月24日被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。 被告人庞军军，男，天水市秦州区人。2016年11月26日因非法持有管制刀具被行政拘留五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年10月10日被抓获并羁押，同日被刑事拘留，10月24日被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。 天水市秦州区人民检察院以天秦检公诉刑诉（2017）361号起诉书指控被告人郑文杰、胡伟犯寻衅滋事罪、盗窃罪，被告人庞军军犯寻衅滋事罪，于2017年11月23日向本院提起公诉。本院于2017年11月29日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2017年12月5日、12月11日公开开庭审理了本案。天水市秦州区人民检察院指派代理检察员胡永军出庭支持公诉，被告人郑文杰、胡伟、庞军军，辩护人马千里均到庭参加诉讼。现已审理终结。 天水市秦州区人民检察院指控，1.2017年8月31日凌晨4时许，被告人郑文杰、胡伟、庞军军和王某等人因琐事到天水市秦州区连家巷公厕附近找到王某2后，王某和王某2发生口角并相互厮打，后郑文杰、胡伟、庞军军、王某捡起路边上的拖把棍与扫把，殴打王某2，致王某2轻伤二级。 2.2017年9月20日，被告人胡伟、郑文杰在天水市麦积区天水南站西侧中国移动赵崖营业厅，趁营业员路某不备，盗走“vivo”牌手机一部，价值1298元。 3.2017年9月26日，被告人胡伟拿走同学孙某“OPPO”牌手机后未归还。9月29日，胡伟发现孙某手机信息提示孙某给其银行账户存入2400元，便将该信息告诉了郑文杰，郑文杰将孙某手机支付宝中的2400元转至自己支付宝账户，并与胡伟将该款平分。 针对指控的事实，公诉人当庭出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人郑文杰、胡伟的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百六十四条的规定，应以盗窃罪、寻衅滋事罪追究刑事责任；被告人庞军军的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条的规定，应以寻衅滋事罪追究刑事责任。并建议对被告人郑文杰、胡伟以寻衅滋事罪判处二年以下有期徒刑，以盗窃罪判处一年以下有期徒刑，并处罚金对被告人庞军军以寻衅滋事罪判处一年六个月以下有期徒刑。 被告人郑文杰对公诉机关指控的寻衅滋事、盗窃的事实无异议，并请求对其从轻处罚。 辩护人马千里的辩护意见为，对指控的事实和盗窃罪的罪名无异议，但被告人郑文杰殴打王某2的行为应定性为故意伤害罪。被告人郑文杰具有以下从轻处罚情节：1.被告人郑文杰在伤害和盗窃的犯罪中所起作用较小，均应认定为从犯；2.被告人郑文杰在伤害犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，应认定为自首。3.被害人王某2有过错；4.被告人郑文杰家属赔偿了被害人经济损失，取得了被害人谅解。综上建议对被告人郑文杰从轻处罚并适用缓刑。 被告人胡伟对公诉机关指控的寻衅滋事、盗窃的事实无异议，并请求对其从轻处罚。 被告人庞军军对公诉机关指控的寻衅滋事的事实无异议，并请求对其从轻处罚。 经审理查明，（一）2017年8月30日18时许，被告人郑文杰、胡伟、庞军军和王某（生于2003年05月18日）、李某、张某文、白某艳等人在天水市秦州区某火吧喝酒。22时许，张某文、白某艳先行离开，郑文杰、胡伟、庞军军、王某等人喝酒至次日凌晨1时许，又来到伏羲庙附近一酒吧继续喝酒。期间，郑文杰让王某电话联系张某文，让其到酒吧喝酒，被张某文拒绝，王某再次电话联系张某文，张某文朋友王某2接上电话后与王某发生争执并相互辱骂，引起郑文杰、胡伟、庞军军不满。约凌晨4时许，王某带领郑文杰、胡伟、庞军军等人来到秦州区连家巷找到王某2后，王某与王某2发生争吵，并相互推搡，王某遂用拳击打王某2胸部，郑文杰、胡伟、庞军军便与王某用拳脚殴打王某2，期间胡伟将附近麻将馆门口的拖把踏断，与郑文杰各持一段拖把棍殴打王某2，王某用手提包殴打王某2，庞军军用拳击打王某2后又持扫把殴打王某2，致王某2受伤。王某2经天水四〇七医院诊断：1.头颅外伤、头皮外伤、头皮下血肿；2.左肩关节脱位；3.多处软组织挫伤。经MRI检查诊断：1.左肱骨头骨挫伤；2.左肩胛下肌、大圆肌、小圆肌挫伤；3.左肩关节腔积液（血）。经天水市秦州区公安司法鉴定中心鉴定：王某2左肩关节脱位已构成轻伤二级；头部损伤后伴有神经症状已构成轻微伤。破案后，公安机关在秦州区连家巷公厕附近提取到作案工具断拖把棍两截。 2017年9月19日天水市公安局秦州公安分局北关派出所书面传唤郑文杰到案接受调查，郑文杰得知后未到案。10月4日，天水市公安局秦州公安分局北关派出所民警在秦州区南湖汽车站碰见被告人郑文杰后，口头传唤郑文杰10月9日到公安机关接受调查，10月9日被告人郑文杰到公安机关接受调查后，如实供述了寻衅滋事的犯罪事实，并向公安机关提供了被告人胡伟、庞军军的居住地点和生活线索。2017年10月9日、10月10日公安机关根据郑文杰提供的线索分别抓获了胡伟、庞军军。 审理中，经本院主持调解，被告人郑文杰、胡伟、庞军军家属与被害人王某2就民事赔偿达成协议：由郑文杰、胡伟、庞军军一次性赔偿王某2经济损失共计27000元，并已履行。王某2对郑文杰、胡伟、庞军军的行为表示谅解，并请求对三被告人从轻处罚。 上述事实，被告人郑文杰、胡伟、庞军军在开庭审理过程中均无异议，并有110接警记录、受理案件登记表，被害人王某2的陈述，证人杨某军、付某莉、张某文、郑某忠、黄某刚、李某的证言，现场指认笔录及照片，扣押物品清单及照片，行政处罚决定书，病历材料，伤情鉴定意见书，户籍证明，调解笔录，收条、领条，谅解书，到案经过等证据证实，足以认定。 （二）、1.2017年9月20日14时许，被告人郑文杰、胡伟和朋友白某峰到天水市麦积区花牛镇天水南站西侧张某娟经营的中国移动赵崖营业厅办理电话卡时，郑文杰要求看营业厅销售的手机，因白某峰与营业员路某认识，路某便把一部“vivo”牌手机拿给郑文杰，郑文杰看完后将该手机放到柜台。之后郑文杰发现路某办理其它业务不备，指使胡伟盗得移动营业厅价值1298元的“vivo”牌手机一部。后郑文杰、胡伟将手机销赃700元，赃款二人挥霍。 2.2017年9月25日21时许，孙某在天水市秦州区藉口镇郑集寨村搭乘出租车回家时，被告人郑文杰、胡伟亦搭乘该出租车去天水市。途中胡伟认出孙某系其同学，便借用孙某的“OPPO”牌手机使用。后三人在天水市玩耍时郑文杰、胡伟发现孙某支付宝账户“花呗”中有50元，便和孙某商量用该款购买外卖，因孙某提供的支付宝密码错误，郑文杰便用孙某手机将其支付宝密码修改后购买外卖。9月26日孙某离开时向胡伟索要手机，但胡伟未归还。9月29日16时许，孙某给其建设银行账户存入2400元，因其建设银行账户与支付宝账户绑定，胡伟看见孙某手机短信提示其银行账户存入2400元，便将该信息告诉了郑文杰，郑文杰遂利用其掌握的孙某支付宝密码将其账户中的2400元转至自己支付宝账户，又将2400元转入了自己的工商银行账户，与胡伟将该款平分后二人将赃款挥霍。 另查明，2017年9月20日、10月15日失主张某娟、孙某分别向公安机关报案，2017年10月17日被告人郑文杰、胡伟如实供述了盗窃的事实。侦查中公安机关从胡伟处扣押“OPPO”牌手机一部，并已发还孙某。审理中，郑文杰、胡伟家属退赔张某娟经济损失1400元，退赔孙某经济损失2450元。 上述事实，被告人郑文杰、胡伟、庞军军在开庭审理过程中均无异议，并有受理案件登记表，失主孙某的报案材料及陈述，失主张某娟的陈述，证人白某峰的证言，辨认笔录及照片，现场指认笔录及照片，扣押物品清单，价格证明，支付宝交易明细、建设银行、工商银行账户交易明细、微信转账记录，户籍证明，收据、收条，到案经过等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人郑文杰、胡伟、庞军军伙同他人酒后持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪；被告人郑文杰、胡伟以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪，应数罪并罚。公诉机关指控的犯罪均成立。在寻衅滋事、盗窃的犯罪中，各被告人作用地位相当，以共犯论处。辩护人关于被告人郑文杰在寻衅滋事、盗窃的犯罪中均系从犯的辩护意见，经查，在寻衅滋事犯罪中，被告人郑文杰持械积极殴打被害人；在盗窃犯罪中，被告人郑文杰提起第一起盗窃犯意，并积极实施第二起盗窃犯罪，故其辩护意见与查明事实不符，不予采纳。辩护人关于被告人郑文杰殴打王某2的行为应定性为故意伤害罪的辩护意见，经查，被告人郑文杰因王某与王某2电话中发生争吵，便伙同胡伟、庞军军等人借故生非，酒后持械随意殴打王某2，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，故对该辩护意见不予采纳。另辩护人关于对被告人郑文杰应认定为自首的辩护意见，经查，被告人郑文杰2017年9月明知公安机关书面传唤而未及时到案接受调查，其2017年10月4日经公安民警口头传唤后，虽于10月9日到公安机关接受调查，并如实供述了犯罪事实，但其无投案的主动性和自愿性，不符合自首的构成要件，对该辩护意见亦不予采纳。 鉴于被告人郑文杰归案后能如实供述犯罪事实，审理中自愿认罪，其家属赔偿了被害人经济损失并取得了谅解，又退赔了失主经济损失，故可从轻处罚。辩护人关于以上情节的辩护意见予以采纳，但被害人有过错，对被告人郑文杰适用缓刑的辩护意见不予采纳。被告人胡伟归案后能如实供述犯罪事实，审理中自愿认罪，其家属赔偿了被害人经济损失并取得了谅解，又退赔了失主经济损失，故可从轻处罚。被告人庞军军归案后能如实供述犯罪事实，审理中自愿认罪，其家属赔偿了被害人经济损失并取得了谅解，故可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、、第六十九条、第六十七条第三款《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十九条的规定，判决如下： 被告人郑文杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元，合并有期徒刑一年十个月，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金2000元； 被告人胡伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，犯盗窃罪判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，合并有期徒刑一年九个月，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金2000元； 被告人庞军军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，郑文杰的刑期自2017年10月9日起至2019年6月8日止；胡伟的刑期自2017年10月9日起至2019年5月8日止；庞军军的刑期自2017年10月10日起至2018年12月9日止；罚金在判决生效后10日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  甄 瑾 审 判 员  韩瑞锋 人民陪审员  陈季鸿 二〇一七年十二月十三日 书 记 员  冯健霞