天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2017)津0104民初9870号原告（被告）：张美娜，女，1982年3月5日出生，汉族，无职业，住天津市河**。委托诉讼代理人：石华岭，天津致信律师事务所律师。被告（原告）：昆仑智业（天津）科技有限公司，住所天津市南开区众望大厦****。法定代表人：任宗亮，总经理。委托诉讼代理人：冯超，男，该公司人事主管。委托诉讼代理人：袁晓雪，女，该公司行政。原告（被告，以下略）张美娜与被告（原告，以下略）昆仑智业（天津）科技有限公司（以下简称昆仑智业公司）劳动争议两案，原告张美娜于2017年6月29日向天津市河西区人民法院提起诉讼，被告昆仑智业公司不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，于2017年7月7日向天津市河西区人民法院提起诉讼。天津市河西区人民法院以被告昆仑智业公司实际办公经营地点位于天津市南开区为由于2017年7月19日作出（2017）津0103民初7231号《民事裁定书》，裁定将上述两案移送本院。2017年8月10日天津市河西区人民法院将原告张美娜诉被告昆仑智业公司劳动争议一案移送本院，本院依法立案，2017年9月25日天津市河西区人民法院将被告昆仑智业公司诉原告张美娜劳动争议一案移送本院，本院依法立案。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，两案合并审理，因原告张美娜立案时间在先，故本案以张美娜作为原告，双方互为原、被告。现本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张美娜的委托诉讼代理人石华岭、被告昆仑智业公司委托诉讼代理人冯超、袁晓雪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张美娜向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令被告赔偿原告2016年10月工资差额192元、2016年8月23日至2017年1月16日未签订劳动合同二倍工资差额24383元、解除劳动合同（关系）经济补偿金3077元、2017年1月拖欠工资3077元，总计30729元。诉讼过程中，原告张美娜撤回要求被告赔偿原告2016年10月工资差额的诉讼请求。事实和理由：原告于2016年8月23日入职被告处，从事店长工作，工作地点是天津市爱琴海购物公园4楼449-452号昆仑VR直营店。2017年1月16日，原告最后一天到岗工作。此后，原告以被告未为原告缴纳社会保险、未与原告签订书面劳动合同为由与被告解除劳动关系。在职期间，原告每月工资构成为基本工资5000元、提成工资及法定节假日加班费等福利待遇。2017年4月18日，原告因本案诉讼请求以被告为被申请人向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年6月20日，该仲裁委员会作出津西劳人仲裁字[2017]第0190号仲裁裁决书。原告认为，仲裁委员会以天津市最低工资标准计算原告工资错误，故诉至法院，望判如所请。被告昆仑智业公司辩（诉）称，原告于2016年8月23日与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司（以下简称黑马金服）签订了书面劳动合同，2017年1月16日因故与其任职公司解除劳动关系。原告虽在天津市爱琴海购物公园4楼449-452号昆仑VR直营店工作，但被告已与案外人黑马金服签订票务销售代理合同，故原告系案外人黑马金服的员工，与被告不存在劳动关系。综上，被告认为，津西劳人仲裁字[2017]第0190号仲裁裁决书认定事实不清，故诉至法院，请求法院依法判令被告：1.不支付原告2016年10月工资差额192元；2.不支付原告2016年9月至2017年1月16日未签订劳动合同二倍工资另一倍7284.48元；3.不支付原告2017年1月工资1950元。本院经审理认定事实如下：原告自述2016年8月23日入职被告处，从事店长工作，工作地点为天津市爱琴海购物公园4楼449-452号昆仑VR直营店；2017年1月16日，原告最后一天到岗工作；2017年5月10日，原告向被告法定代表人任宗亮邮寄解除劳动关系通知书，以被告未为原告缴纳社会保险、未与原告签订书面劳动合同、拖欠工资为由向被告提出解除劳动关系。原告同时自述，在邮寄解除劳动关系通知书前曾口头申请离职，离职理由与书面解除劳动关系通知书一致。庭审中，原告为证明与被告存在事实劳动关系向本院提交其本人银行转账记录一份、仲裁庭审笔录2份（包括证人笔录）、任某与被告之间的资金业务往来（仲裁期间被告提供的证据）、2016年9月至2017年2月员工工资表（仲裁期间被告提供的证据）、案外人刘志杰、葛鑫的银行转账记录等。其中原告提交的银行转账记录中显示对方户名为张莹、任某，转账时间为每月15日左右；2016年9月至2017年2月员工工资表中案外人刘志杰、葛鑫的工资数额与二人银行转账记录中工资数额一致；案外人刘志杰、葛鑫银行转账记录中的对方户名及转账时间与原告的银行转账记录基本一致；案外人刘志杰、葛鑫银行转账记录显示2017年2月后仍由任某通过转账形式发放工资。被告对上述证据真实性无异议，同时主张任某虽与被告法定代表人任宗亮系姐弟关系，但其系案外人黑马金服员工，被告与案外人黑马金服签订了票务销售合同，案外人黑马金服负责被告爱琴海店的票务销售工作，因案外人黑马金服与被告存在欠款，故双方口头约定由案外人黑马金服代被告向员工发放工资。被告同时陈述案外人黑马金服于2017年1月失联，现仍欠付被告票务销售款项。诉讼过程中，被告为证明原告与被告不存在劳动关系，向本院提交原告与案外人黑马金服签订的劳动合同复印件一份、被告与案外人黑马金服签订的《销售代理合同》一份、任某的转账记录。被告同时陈述无法提供原告与案外人黑马金服的劳动合同原件，该复印件系其与案外人黑马金服签订票务销售合同时留存的票务销售人员劳动合同复印件。原告确认被告提交的劳动合同复印件中为其本人签字，但主张原告未在案外人黑马金服工作过，且该份证据不能否认原告与被告之间存在事实劳动关系；同时，原告认为被告提供的《销售代理合同》、任某的转账记录无法证明任某是案外人黑马金服的财务人员，但恰能证明任某与被告存在利害关系。另查，诉讼过程中，本院依法至案外人黑马金服注册地天津市河西区马场道59号天津经济贸易中心1809号核实劳动合同签署真实性及劳动合同是否实际履行，经核实，案外人黑马金服目前并未在此办公，且天津经贸中心一楼大堂工作人员亦陈述案外人黑马金服从未在此办公过。再查，对于被告处员工的工资发放情况，被告前后陈述不一。仲裁期间被告陈述其在职员工工资通过银行转账形式发放，本院第一次庭审中被告陈述其在职员工为现金形式发放工资，本院第二次庭审中被告再次陈述其在职员工为银行转账形式发放工资。本院要求被告提供在职员工的原始工资台账，被告始终未能提供。又查，庭审中，原告自述被告处每月15日通过银行转账形式发放上个月一整月工资。依据原告提供其本人的银行转账记录显示，原告2016年8月至2016年12月工资分别为1956.52元、5938元、7877元、5349元、5263元，被告未发放原告2017年1月1日至同月16日期间的工资。又查，2017年4月18日，原告因本案诉讼请求以被告为被申请人向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年6月20日，该仲裁委员会作出津西劳人仲裁字[2017]第0190号仲裁裁决书，裁决：“1、被申请人支付申请人2016年10月份工资差额192元（壹佰玖拾贰元整）。2、被申请人支付申请人2016年9月23日至2017年1月16日未签订劳动合同二倍工资的另一倍7284.48元（柒仟贰佰捌拾肆元肆角捌分）。1950元/月×3个月+1950元/月÷21.75天×16天=7284.48元。3、被申请人支付申请人2017年1月份工资1950元（壹仟玖佰伍拾元整）。”原、被告均不服上述仲裁裁决，分别诉至法院。本院认为，本案争议焦点为原、被告是否存在劳动关系。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；第十条第三款规定，用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。本案中，被告虽提供原告与案外人黑马金服订立的书面劳动合同复印件，但一方面经本院依法核实案外人黑马金服未在注册地实际办公，被告亦不能提供案外人黑马金服的联系方式；另一方面原告否认与案外人黑马金服建立实际用工关系，被告亦未能提供证据证明原告与案外人黑马金服建立过实际用工关系，故本院无法认定被告提供的原告与案外人黑马金服签订的书面劳动合同复印件曾实际履行，因此，对被告抗辩原告与案外人黑马金服存在劳动关系的主张，本院不予采信。其次，参照《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可以参照以下凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等；其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告提供了其本人的银行转账记录显示每月15日左右由张莹或任某向其转账支付工资，同时提供了被告仲裁期间提交的2016年9月至2017年2月员工工资表、案外人刘志杰和葛鑫的银行转账记录等证明原、被告之间存在事实劳动关系，其中被告仲裁期间提交的2016年9月至2017年2月员工工资表中记载的案外人刘志杰、葛鑫的工资数额与原告提交的上述二人的银行转账记录中的工资数额一致，而案外人刘志杰、葛鑫的银行转账记录对方户名及转账时间与原告本人的银行转账记录基本一致。被告虽主张因案外人黑马金服欠付其款项，被告与案外人黑马金服口头约定由案外人黑马金服代为支付被告处员工工资，任某系案外人黑马金服财务人员，但被告未对此提供证据予以佐证，且被告曾在庭审中主张案外人黑马金服于2017年1月左右失联，但案外人刘志杰、葛鑫银行转账记录显示，2017年2月后上述二人工资仍由任某通过银行转账形式发放。另，在仲裁期间及本院两次庭审过程中，被告对于其在职员工的工资发放形式陈述不一，亦未能提供原始工资台账对其陈述予以佐证。综合以上分析及双方庭审陈述、提交证据情况，本院认定原、被告之间存在事实劳动关系。因被告未提供证据证明原告的入职时间、离职时间，故对原告主张的入职时间及最后一天到岗工作时间，本院予以采信。关于原告主张的2017年1月工资问题。因原告自述2017年1月16日最后一天到岗工作，被告亦未能提供证据证明已向原告发放2017年1月1日至同月16日工资，现原告主张被告昆仑智业公司支付其上述期间工资3077元属合理范围，本院予以照准。关于原告主张的2016年8月23日至2017年1月16日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告自2016年8月23日入职，被告至迟应于2016年9月23日前与原告签订书面劳动合同，现被告未与原告签订书面劳动合同，故被告昆仑智业公司应支付原告张美娜2016年9月23日至2017年1月16日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额23204.07元。关于原告主张的解除劳动关系经济补偿金问题。在职期间，被告确未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险，故原告以此为由与被告解除劳动关系并要求被告支付解除劳动关系经济补偿金符合法律规定。现原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金3077元符合法律规定，本院予以照准。诉讼过程中，原告撤回要求被告赔偿2016年10月工资差额的诉讼请求，本院予以照准，被告昆仑智业公司无需支付原告2016年10月工资差额192元。另，由于原、被告均不服劳动争议仲裁委员会同一仲裁向本院提起诉讼，故本院应当一并做出裁决。｛(2017)津0104民初9870、11802号案件一并做出裁决｝综上所述，被告昆仑智业公司应给付原告张美娜2017年1月1日至2017年1月16日期间工资3077元、2016年9月23日至2017年1月16日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额23204.07元、解除劳动关系经济补偿金3077元，被告昆仑智业公司不支付原告张美娜2016年10月工资差额192元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告昆仑智业（天津）科技有限公司给付原告张美娜2017年1月1日至2017年1月16日期间工资3077元；二、本判决生效后三十日内，被告昆仑智业（天津）科技有限公司给付原告张美娜2016年9月23日至2017年1月16日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额23204.07元；三、本判决生效后三十日内，被告昆仑智业（天津）科技有限公司给付原告张美娜解除劳动关系经济补偿金3077元；四、被告昆仑智业（天津）科技有限公司不支付原告张美娜2016年10月工资差额192元；五、驳回原告张美娜的其他诉讼请求；六、驳回被告昆仑智业（天津）科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由被告昆仑智业（天津）科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  王馨蕊二〇一七年十二月二十一日书 记 员  赵祎頔附：本裁判文书所依据法律条文的具体规定《中华人民共和国劳动法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。