福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）思民初字第5530号 原告：颜婷婷，女，1984年9月9日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 委托诉讼代理人：陈黎，男，1971年3月23日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被告：江海汇鑫期货有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区青年大街****，组织机构代码10002182-9。 法定代表人：蒋宝林，董事长。 委托诉讼代理人：于宏亮，福建达业律师事务所律师。 原告颜婷婷与被告江海汇鑫期货有限公司（以下简称“江海汇鑫公司”）劳动争议一案，本院于2015年3月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告颜婷婷的委托代理人陈黎、被告江海汇鑫公司的委托代理人于宏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 颜婷婷向本院提出诉讼请求：1.江海汇鑫公司立即支付2014年11月24日起至2015年3月15日为止的工资报酬6000元×5=30000元；2.江海汇鑫公司立即向厦门市人力资源和社会保障局及厦门市住房公积金管理中心补缴未依法为颜婷婷缴纳的社会保险金（俗称“五险一金”）共计2178元×5=10890元，并承担相应损失；3.江海汇鑫公司支付颜婷婷应得工资收入25%的赔偿费30000元×25%=7500元；4.追究江海汇鑫公司的刑事法律责任。事实与理由：自2012年5月在江海证券有限公司厦门吕岭路营业部与江海汇鑫公司签订《劳动合同》建立劳动关系至今，其在厦门为该公司开发客户和为客户提供服务。期间成功开发了多名客户。江海汇鑫公司以种种理由不把客户关系确认到其名下或以欺诈方式把客户确认到别人名下。并以此为籍口不依法履行法定义务（江海汇鑫公司违法拖欠其应得的工资报酬，拒绝依法为其缴纳社会保险金），造成其以借贷为生，生活极其困难。经厦门市劳动争议仲裁委员会仲裁（厦劳仲案【2012】1182号）确认其与江海汇鑫公司的劳动关系延续至今。辽宁省沈阳市沈河区人民法院出具的【2013】沈河民四初第217号民事裁定书确认其“合同履行地在厦门市思明区”。现依据上述生效的法律文书确认的事实向贵院提起诉讼，请贵院依法保障劳动者的合法权益。 江海汇鑫公司辩称，本案未经过劳动争议仲裁而直接提起诉讼，应当依法予以驳回。一、鉴于颜婷婷在（2015）思民初字第1332号案中已经提出了本案1-3项诉讼请求，故本案中其再次提出违反了民事诉讼的“一事不再理”原则，故请求法庭依法驳回，颜婷婷第二项诉讼请求的“一金”及第四项诉讼请求并不属于本案管辖范围，故请法庭依法驳回。二、颜婷婷、江海汇鑫公司之间的不存在劳动关系，颜婷婷在本案讼争期间并未给江海汇鑫公司提供过任何劳动，双方不存在劳动关系。首先，本案应适用“谁主张，谁举证”的基本举证原则，因为本案的基本法律关系颜婷婷要举证证明劳动关系是否存在；若存在，则是否履行劳动合同义务，那么这些都是平等主体之间的举证责任，故应适用“谁主张，谁举证”的基本举证原则，故在颜婷婷没有举证证明双方之间存在劳动关系及其已经付出劳动的情况下，即要求江海汇鑫公司承担支付工资及社会保险费的义务，明显是没有法律依据的。其次，颜婷婷提交的证据3《厦门市地方税务局社会保险参保缴费情况证明》也证明了其自2014年7月至2015年3月间均属于失业人员，也既是其没有与任何单位存在劳动关系，所以其也不可能在2014年11月至2015年3月间为江海汇鑫公司提供劳动，双方更不可能存在劳动关系。 最后，颜婷婷提交的证据1《证人证言》及开户申请表也是不真实的，不仅与其自己提供的证据3自相矛盾，更是早已被江海汇鑫公司提交的证据7[2013]厦民终字第3362号生效民事判决书认定为不真实。根据颜婷婷提交的证据3其为失业人员，那么证人鹿英健却在其证据中说其仍通过电话与颜婷婷沟通咨询，这明显是自相矛盾的。因此，颜婷婷提交的证据1及开户申请表不能作为认定本案的证据。三、江海汇鑫公司已经按照法定的程序行使了解除权并达到解除劳动关系的法律结果，在无人民法院或者仲裁机构撤销解除合同的效力的情况下，双方之间劳动合同已经于2012年10月31日解除，江海汇鑫公司此后即没有义务支付工资、赔偿及社会保险费等义务，所以颜婷婷本案的全部诉讼请求均没有事实和法律依据，请法庭依法全部驳回。从实体上讲，颜婷婷在双方劳动关系存续期间存在严重的违反《劳动法》、《劳动合同法》及双方《劳动合同》约定的重大过错的情形，江海汇鑫公司解除劳动关系事实清楚，证据充分。首先，江海汇鑫公司刚刚得知颜婷婷在与江海汇鑫公司在劳动关系存续期间，与其他单位存在劳动关系，进而对江海汇鑫公司的工作任务造成严重影响，也使江海汇鑫公司无法、也不能再为其办理社会保险登记。根据江海汇鑫公司刚刚得到的消息，颜婷婷在与江海汇鑫公司在劳动关系存续期间，同时与厦门睿赢动投资咨询有限公司存在劳动关系，并由该公司为其缴纳社会保险费，因此也导致了在江海汇鑫公司处工作时多次旷工、迟到，2012年9月甚至整月旷工，且从未完成过工作业绩，这也正是颜婷婷向江海汇鑫公司出具《关于本人社保费用的声明》的真正原因，因其与其他单位存在劳动关系，无法由江海汇鑫公司再次双重投保，故其出具声明，并且每月还要求江海汇鑫公司支付其500元的社会保险费。故江海汇鑫公司认为，根据《劳动合同法》第39条第(四)项规定，有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：“…劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。”之规定，颜婷婷的行为已经严重违反法律规定，并且给江海汇鑫公司工作任务造成严重影响，江海汇鑫公司于2012年10月31日解除劳动关系的行为更是有事实依据的。同时，江海汇鑫公司也保留追偿多支付的社会保险费及其他损失的权利。其次，颜婷婷存在违反《劳动法》、《劳动合同法》等规定的严重违反江海汇鑫公司公司的考勤管理规定的情形。原审中江海汇鑫公司提供的考勤记录已经充分证明了颜婷婷自2012年7月起就多次存在旷工、迟到、没签退等违法情形。最后，颜婷婷未完成《劳动合同》、《岗位营销协议》约定的工作要求的情形也是客观事实，江海汇鑫公司得以行使约定解除权。根据双方《岗位营销协议》的约定：“乙方（颜婷婷）按开发客户的月度日均权益进行考核，……如果出现6个月内客户保证金日均权益低于500万元，甲方（汇鑫期货）有权终止《劳动合同》”之约定，只要在少于6个月的时间内，颜婷婷有一个月的客户保证金日均权益低于500万元，江海汇鑫公司均得以行使解除权，而本案中颜婷婷入职后每个月的客户保证金日均权益均低于500万元，因此江海汇鑫公司完全有理由在少于6个月的时间内行使解除权。从程序上讲，江海汇鑫公司解除劳动合同的通知已经依法送达并生效，双方原有劳动关系已于2012年10月31日解除。首先，合同解除权的性质属形成权，是指合同订立后尚未履行或者尚未完全履行之前，基于法定或者约定的事由，通过当事人单方意思表示即可使合同关系发生、变更或消灭的权利。根据《合同法》第96条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，本案中江海汇鑫公司解除《劳动合同》的意思表示，已经通过电话、电子邮件、OA系统等多种方式通知到达颜婷婷，并且颜婷婷也确认其接到了上述意思表示，并且至今从未提出过异议，更未依法请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力，那么就应该认定双方之间劳动合同自2012年10月31日江海汇鑫公司解除《劳动合同》的意思表示到达颜婷婷时双方劳动关系已经解除，同时，江海汇鑫公司也没有义务履行劳动合同，无需支付颜婷婷工资、社会保险费等。其次，江海汇鑫公司作出的解除劳动合同通知书已书面送达，并且从本案颜婷婷提交的证据3也是可以佐证的，若没有解除劳动合同通知，颜婷婷是不可能被认定为失业人员的。并且《劳动合同法》没有明确规定书面形式具体包括哪些形式。那么根据《合同法》第11条：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”之规定，可以推定，《劳动合同法》规定的书面形式应包括电子邮件形式。根据《合同法》第16条的规定，颜婷婷指定特定系统接收数据电文的，江海汇鑫公司解除劳动合同的电子邮件进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该电子邮件进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。江海汇鑫公司的解除劳动关系通知已于2012年10月31日到达颜婷婷指定的QQ邮箱，那么应认定此时已经书面送达给了颜婷婷，双方劳动关系已经解除。 本院经审理认定事实如下：2012年5月25日，颜婷婷与江海汇鑫公司签订一份《劳动合同》，约定：江海汇鑫公司聘用颜婷婷为客户开发人员，劳动合同期限自2012年5月25日起至2015年5月25日止。其中，试用期自2012年5月25日至2012年8月25日。按照江海汇鑫公司制定的工资分配制度确定支付颜婷婷工资。颜婷婷在试用期期间的工资标准为4800元/月。同日，颜婷婷与江海汇鑫公司签订了《岗位营销协议》以及《保密协议》，约定“颜婷婷按照开发客户的月度日均权益进行考核，工资一个月进行一次调整，前一个月客户日均权益作为下一个月工资依据，无个人提成，客户保证金日均权益6000万（含6000万元）以上工资7700元/月（包含6000元/月工资、1700元/月社保费用），保证金日均权益6000万以下，工资2500元/月（包含2000元/月工资、500元/月社保费用），如果出现6个月内客户保证金日均权益低于500万元，甲方（即江海汇鑫）有权终止《劳动合同》”。颜婷婷同时出具一份《关于本人社保费用的声明》，该声明载明“江海汇鑫期货有限公司：本人因已经在厦门市参加社会保险，不想把社保等转移到沈阳，自愿在厦门缴纳社会保险，缴纳社会保险所发生的全部费用已经包含在《劳动合同》、《营销岗位协议》所注明的工资当中，公司不需要另外支付社保费用，由此发生的后果本人承担。”颜婷婷入职后，江海汇鑫公司将包括《员工行为规范》、《从业人员职业道德规范》、《考勤管理办法》、《近亲属持仓报告制度》、《期货从业人员管理办法》在内的《制度汇编》通过电子邮件的方式发给颜婷婷，颜婷婷确认有下载该文件。上述“制度汇编”中，《考勤管理办法》规定“公司员工上下班实行打卡或指纹考勤管理”、“月度考勤旷工累计达3天或年度考勤旷工累计达5天的，予以辞退”。2012年10月31日，江海汇鑫公司以颜婷婷严重违反江海汇鑫公司的考勤管理规定及没有完成《劳动合同》及《岗位营销协议》约定的工作要求为由电话通知颜婷婷，解除与其的劳动关系，并将解除劳动合同的通知书通过电子邮件的形式发给颜婷婷，颜婷婷确认有收到该邮件，但这份邮件并未加盖公章。江海汇鑫公司同时通过网银系统支付颜婷婷工资及相关补偿共12380元。同日，颜婷婷以江海汇鑫公司未向其发放工资为由向厦门市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令江海汇鑫公司：一、支付2012年5月25日至2012年8月24日期间工资14400元；二、支付2012年8月25日至2012年11月23日期间工资18000元；三、支付2012年5月至2012年11月的社会保险费15246元及住房公积金4200元；四、支付因扣发工资的赔偿金13412元；五、支付保密费144000元。2012年12月28日，厦门市劳动争议仲裁委员会作出厦劳仲案【2012】1182号裁决书，裁决：一、江海汇鑫公司应支付颜婷婷2012年5月25日至2012年11月23日期间拖欠的工资9520元；二、驳回颜婷婷的其他仲裁请求。江海汇鑫公司不服上述仲裁裁决，向辽宁省沈阳市沈河区人民法院提起诉讼，2013年1月7日，辽宁省沈阳市沈河区人民法院受理了（2013）沈河民四初字第217号江海汇鑫公司与颜婷婷的劳动争议一案。颜婷婷也不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼，2013年1月14日，本院受理了（2013）思民初字第1605号颜婷婷与江海汇鑫公司针对同一仲裁裁决的劳动争议一案。2013年2月16日，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条的规定，将该案移送沈阳市沈河区人民法院审理。2013年9月30日，辽宁省沈阳市沈河区人民法院作出了（2013）沈河民四初字第217号判决书，判决：一、驳回颜婷婷在厦门市劳动仲裁委员会提出的仲裁申请。二、江海汇鑫公司无需支付颜婷婷2012年5月25日至2012年11月23日期间的工资9520元。该判决已于2013年10月26日生效。后颜婷婷向辽宁省沈阳市中级人民法院申请再审，2015年11月4日，该院作出（2014）沈中立民申字第00174号民事裁定书，提审该案。2013年11月12日，颜婷婷以江海汇鑫公司、江海证券公司、蚌埠投资公司、哈尔滨投资公司作为被申请人再次向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同日，厦门市劳动争议仲裁委员会以该仲裁申请不属劳动争议、已就该劳动争议事项作出处理为由，作出厦劳仲案不字【2013】0087号不予受理仲裁申请决定书。颜婷婷对该决定书不服，在法定期限内向本院起诉，请求判决：“1、江海汇鑫公司、江海证券公司、蚌埠投资公司、哈尔滨投资公司对颜婷婷承担连带责任；2、江海汇鑫公司、江海证券公司、蚌埠投资公司、哈尔滨投资公司共同支付颜婷婷2012年5月至2013年12月止的劳动报酬154000元（其中基本工资6000*20=120000元，社会保险费1700*20=34000元）；3、江海汇鑫公司、江海证券公司、蚌埠投资公司、哈尔滨投资公司共同支付颜婷婷经济补偿金15400元（7700*2）、赔偿金30800元（15400*2）；4、江海汇鑫公司、江海证券公司、蚌埠投资公司、哈尔滨投资公司向颜婷婷赔礼道歉并赔偿违约金、精神损失费共计2000元。”2014年2月12日，本院作出（2013）思民初字第15363号民事裁定书，以“一事不再理”为由，裁定驳回颜婷婷的起诉。颜婷婷不服，向厦门市中级人民法院提起上诉。2014年5月20日，厦门市中级人民法院作出（2014）厦民终字第1376号民事裁定书，以颜婷婷未违反“一事不再理”为由，裁定指令本院对本案进行审理。2014年11月4日，本院作出（2014）思民初字第8472号民事判决书，判决江海汇鑫公司支付颜婷婷2012年11月24日至2014年2月期间工资30000元。江海汇鑫公司不服，向厦门市中级人民法院提起上诉。2015年5月18日，厦门市中级人民法院作出（2015）厦民终字第568号民事裁定书，以“原审存在事实不清的情况，可能影响案件的正确处理”为由，裁定发回本院重审，2015年6月11日，本院受理本案。2015年7月2日，江海汇鑫公司申请中止本案审理。本院认为，本案的审理结果与沈阳市沈河区人民法院（2013）沈河民四初字第217号江海汇鑫公司与颜婷婷劳动争议一案具有关联性，须以该案审理结果为依据，辽宁省沈阳市中级人民法院对该案提起再审，2016年2月29日，本院作出（2015）思民初字第9238-1号民事裁定书，本案中止诉讼。2016年3月24日，该院作出（2016）辽01民再18号民事裁定，撤销（2013）沈河民四初字第217号民事判决，将该案发回沈阳市沈河区人民法院重审。2016年11月25日，沈阳市沈河区人民法院作出（2016）辽0103民再7号民事判决，一、江海汇鑫公司应支付颜婷婷2012年5月25日至2012年11月23日期间拖欠的工资8020元；二、驳回江海汇鑫公司的全部诉讼请求；三、驳回颜婷婷的其他诉讼请求。江海汇鑫公司不服，向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。2017年3月27日，辽宁省沈阳市中级人民法院作出（2017）辽01民再21号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2017年5月10日，本院作出（2015）思民初字第9238号民事判决书，判决：一、确认江海汇鑫期货有限公司与颜婷婷于2014年6月30日解除劳动关系；二、江海汇鑫期货有限公司应于本判决生效之日起十日内支付颜婷婷2012年11月24日至2013年12月31日工资26644元；三、驳回颜婷婷的其他诉讼请求。颜婷婷与江海汇鑫公司均不服，均向厦门市中级人民法院提起上诉。2017年11月13日，厦门市中级人民法院作出（2017）闽02民终4222号民事判决书，判决：一、维持厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第9238号民事判决第一项、第二项，即：确认江海汇鑫期货有限公司与颜婷婷于2014年6月30日解除劳动关系；江海汇鑫期货有限公司应于本判决生效之日起十日内支付颜婷婷2012年11月24日至2013年12月31日工资26644元；二、撤销厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第9238号民事判决第三项；三、江海汇鑫期货有限公司应于本判决生效之日起十日内支付颜婷婷经济补偿金4000元；四、驳回颜婷婷的其他诉讼请求。 另查，《社会保险参保缴费情况证明（个人）》，证明颜婷婷自2014年7月其至2015年1月止为失业人员，颜婷婷并已领取7个月期间每月1122元的失业保险金。 2015年3月17日，颜婷婷以江海汇鑫公司为被申请人，向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2015年3月23日，厦门市劳动争议仲裁委员会以该仲裁申请存在着不属于劳动争议范围的情形为由，作出厦劳仲案不字【2015】0150号不予受理仲裁申请决定书。 本院认为，2012年5月25日，颜婷婷与江海汇鑫公司签订的劳动合同系双方真实意思表示，内容合法有效，双方的劳动关系自合同签订时建立。劳动关系成立后，双方应依法、依约全面履行各自的义务。 一、关于江海汇鑫公司是否支付颜婷婷自2014年11月24日起至2015年3月15日止工资报酬的问题。已经发生法律效力的厦门市中级人民法院（2017）闽02民终4222号民事判决书，判决确认江海汇鑫公司与颜婷婷于2014年6月30日解除劳动关系，因此，自2014年7月1日起，颜婷婷就已经不是江海汇鑫公司的工作人员，故颜婷婷请求江海汇鑫公司支付自2014年11月24日起至2015年3月15日止的工资报酬，没有事实依据，本院不予支持。 二、关于江海汇鑫公司是否为颜婷婷补缴社会保险金（俗称“五险一金”）共计2178元×5=10890元，并承担相应损失的问题。已经发生法律效力的辽宁省沈阳市中级人民法院（2017）辽01民再21号判决书，已经认定该社会保险费不属于人民法院受案范围，不予支持。同理，本案也不予支持。 三、关于江海汇鑫公司是否支付颜婷婷应得工资收入25%的赔偿费30000元×25%=7500元的问题。自2014年7月1日起，颜婷婷就已经不是江海汇鑫公司的工作人员，故颜婷婷请求江海汇鑫公司支付应得工资收入25%的赔偿费30000元×25%=7500元，没有事实依据，本院不予支持。 四、关于追究江海汇鑫公司刑事责任的问题。颜婷婷的该诉讼请求不属于本案的审理范围，本院予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回颜婷婷的全部诉讼请求。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由颜婷婷负担，应于本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员 冯 军 二〇一七年十二月十八日 书记员 王丽娟 附件：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六个月。 前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。