贵州省毕节市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2017）黔05民初129号之一 原告云南东辰建设有限公司，住所地云南省宣威市西宁路北段西宁花园，注册号530381100001616。 法定代表人张庆芳，该公司董事长。 委托诉讼代理人王祥波，云南辰铭律师事务所律师。 被告威宁彝族回族苗族自治县人力资源和社会保障局，机构地址贵州省毕节市威宁彝族回族苗族自治县海边街办事处明珠大道，统一社会信用代码115224270096682694。 负责人徐锋，该局局长。 委托诉讼代理人张腾，北京嘉润律师事务所律师。 委托诉讼代理人彭万福，威宁自治县就业小额担保贷款管理中心主任。 原告云南东辰建设有限公司（下称东辰公司）与被告威宁彝族回族苗族自治县人力资源和社会保障局（下称威宁人社局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月5日立案依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告东辰公司代理人王祥波，被告威宁人社局代理人张腾、彭万福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东辰公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付回购款6515983元及违约金4359303元，合计10875286元；2、要求被告自2017年7月5日开始按日给付违约金6201元，直至回购款给付完时至；3、由被告负担本案全部诉讼费用。事实及理由：经威宁彝族回族苗族自治县人民政府批准，2012年8月29日我公司和被告威宁人社局签订合同，约定由我公司采用“工程投资建设与移交回购”的模式（简称BT模式）投资建设威宁自治县“县级就业和社会保障服务设施建设项目”。合同确定威宁自治县人民政府作为本项目的回购主体。合同约定了建设方面的事项、回购事项、违约事项等事项，因工程增加，2015年7月28日我公司和威宁人社局签订《关于威宁县人力资源和社会保障服务设施建设项目的设计变更、漏评、进场道路、附属、空调通风工程补充协议》约定增加投资8482310.31元，回购和违约事项按原合同执行。我公司依约投资，并将工程建成完工。工程施工过程中因停水，停电，道路等原因延误工期112天。2014年6月10日工程经验收并交付入住，2015年7月22日经威宁彝族回族苗族自治县审计局审计我公司项目结算款19471287.35元；投资收益为1201715.79元。根据合同约定，被告应当于2014年6月20日前支付我公司工程回购款百分之六十五，于2015年6月20日前支付我公司回购款百分之三十五，如被告未能按合同约定在回购期内支付全部回购款，则被告每延误一日按所有回购款金额的万分之三向原告支付违约金，先付违约金，后付回购款。可被告直到2014年7月18日才支付我公司第一笔回购款124万元，2015年7月22日审计报告出示时，被告尚欠我公司回购款11256417.14元。后被告支付部分回购款。此事经多次协商处理未果。东辰公司遂起诉至法院，望予判处。庭审中，东辰公司将其诉讼请求第一项中变更为请求被告给付回购款3503738元及违约金6845904元。 被告威宁人社局答辩称：本案合同为无效合同，因此原告基于合同有效而提出的诉讼请求，应予以驳回。 经审理查明：为加快推进威宁自治县城市基础设施建设，拉动威宁自治县经济快速发展，经威宁自治县委、威宁自治县人民政府批准，威宁自治县“县级就业和社会保障服务设施建设项目”采用“工程投资建设与移交回购”模式进行投资建设。被告威宁人社局与原告东辰公司于2012年8月29日签订《贵州省威宁自治县县级就业和社会保障服务设施建设项目投资建设——移交（BT）合同书》，约定威宁自治县人民政府作为本工程项目的回购主体，在东辰公司按合同约定投资建设移交本工程项目后，威宁自治县人民政府按照本合同全部回购东辰公司投资建设的内容。工程项目建设规模为5774.7平方米，预算总投资约12190692.83元，并对工程工期、工程质量标准、回购方式等事项进行约定。因工程原因，原告东辰公司与被告威宁人社局于2015年7月28日签订《关于威宁县人力资源和社会保障服务设施建设项目的设计变更、漏评、进场道路、附属、空调通风工程补充协议》，约定增加投资8482310.31元。2017年7月4日，原告东辰公司以被告威宁人社局未付款为由，向本院提起民事诉讼。审理中，原告东辰公司与被告威宁人社局一致认可案涉建设工程未经招投标，被告威宁人社局确认工程回购款资金来源系国有资金。本院向原告东辰公司释明，案涉工程应进行招标而未招标，原告东辰公司与被告威宁人社局签订的贵州省威宁自治县县级就业和社会保障服务设施建设项目投资建设——移交（BT）合同书》及《关于威宁县人力资源和社会保障服务设施建设项目的设计变更、漏评、进场道路、附属、空调通风工程补充协议》属无效合同，其可以依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定主张工程款，原告东辰公司坚持认为案涉合同有效，坚持在合同有效的基础上主张工程款。 本院认为：《中华人民共和国招投标法》第三条规定“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。”《贵州省工程建设项目招标范围和规模标准规定》第二条规定“本省行政区域内下列工程建设项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到本规定第八条第一款规定的规模标准之一的，必须进行招标：（一）关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目；（二）关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目；（三）使用国有资金投资的项目；（四）国家融资的项目；（五）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。法律、法规对工程建设项目招标范围另有规定的,从其规定。”第四条规定“关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括：（一）供水、供电、供气、供热、园林、绿化、照明等市政工程项目；（二）科技、教育、文化、卫生、体育、人口计生、旅游等项目；（三）新闻出版、广播电影电视等项目；（四）社会福利、劳动保障、防灾减灾等项目；（五）住宅、酒店、写字楼、商场、办公楼等项目；（六）政法、人防设施等项目；（七）其他公用事业项目。”第五条规定“使用国有资金投资项目的范围包括：（一）使用各级财政预算资金的项目；（二）使用纳入财政管理的各种政府性专项建设资金（基金）的项目；（三）使用国有企业、事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目；（四）由国有企业担保或者以国有资产抵押或者质押的项目;（五）使用其他政府性投资的项目。”本案工程项目为威宁自治县“县级就业和社会保障服务设施建设项目”，即威宁自治县人社局办公大楼建设项目，该工程回购款资金来源为国有资金，依照前述法律规定，属于必须进行招标的建设工程项目。而原告东辰公司与被告威宁人社局未经招标即签订案涉建设施工合同，违反法律、行政法规强制性规定，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，建设工程施工合同具有建设工程必须进行招标而未招标情形的，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，认定无效。本院向原告东辰公司作出释明，而原告东辰公司坚持在合同有效的基础上主张案涉工程款，不调整或改变诉讼请求。因此，原告东辰公司依据合同有效所产生的诉求，依法应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定如下： 驳回原告云南东辰建设有限公司的起诉。 案件受理费117451.71元，退回原告云南东辰建设有限公司。 如不服本，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉人于贵州省高级人民法院。 审判长  张雄 审判员  张晶 审判员  徐洪 二〇一七年十二月五日 书记员  曹晶