海南省定安县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）琼9021民初449号 原告：海南鑫华磊石材有限公司，住所地为海南省海口市龙华区迎宾大道西侧丁村市场内****。 法定代表人：崔小楠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈泽军，海南京园律师事务所律师。 被告：江西省华景建设集团有限公司，住所，住所地为江西省景德镇市珠山区朝阳路**div> 法定代表人：罗新华，该公司执行董事兼总经理。 被告：江西省华景建设集团有限公司海南分公司，住所地，住所地为海南省海口市琼山区龙昆南路**昌乐园别墅**号房iv> 负责人：金宝银。 原告海南鑫华磊石材有限公司（以下简称"鑫华磊公司"）与被告江西省华景建设集团有限公司（以下简称"华景公司"）、江西省华景建设集团有限公司海南分公司（以下简称"华景海南分公司"）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年5月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈泽军到庭参加诉讼。被告华景公司及华景海南分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告鑫华磊公司向本院提出诉讼请求：一、确认原告鑫华磊公司与被告华景海南分公司于2016年2月4日签订的《建设工程总承包施工内部承包合同》无效；二、判令被告华景公司、华景海南分公司返还原告海南鑫华磊石材有限公司支付的履约保证金30万元；三、判令被告华景公司、华景海南分公司向原告海南鑫华磊石材有限公司支付资金占用损失18406元（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准计算，以30万元为基数，自2016年2月6日起至2017年5月16日），并支付自2017年5月17日起至所有款项全部还清之日止的资金占用损失（以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准计算）。事实和理由：2016年2月4日，原告与被告签订《建设工程总承包施工内部承包合同》，双方约定，工程名称为颐养聚友苑，工程地点为海南省××县，建设面积约18000平方米，合同价款4500万元。履约保证金的缴纳及返还为合同签约后，被告下达开工进场通知书，原告缴纳合同履约保证金30万元整给被告，打入华景海南分公司账户，由华景公司担保，出具财务章收据。如华景公司负责人收到原告履约保证金后不能保证本工程项目正常开工或持续地施工，则视为华景公司违约，华景公司应在2016年4月30日前，无条件退还原告已缴纳的合同履约保证金，并向原告支付人民币50万元的合同违约金作为补偿，合同继续履行。该合同还约定了"工程承包范围及方式"、"合同工期"、"工程结算标准"、"工程价款的支付"、"双方责任"等内容。合同签订后，原告依约于2016年2月5日将履约保证金30万元转存给被告，被告出具的收据载明"今收到海南鑫华磊石材有限公司崔永常交来合同履约金30万元"，该收据由华景海南分公司吴自林、刘雨方签字并加盖华景海南分公司财务专用章。之后，原告为进场施工作好相关准备工作，但原告一直没有接到被告开工通知，后来被告口头通知该项目暂停。"华景海南分公司"是被告华景公司在海南省设立的分公司，根据我国公司法第14条之规定，被告华景公司应对其设立的华景海南分公司与原告所签订的《建设工程总承包施工内部承包合同》承担民事责任。截止起诉之日，被告尚欠原告履约保证金30万元。另被告应向原告支付资金占用损失18406元。综上，被告累计欠付原告款项318406元，并支付自2017年5月17日起至所有款项全部偿还之日止的资金占用损失（以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准计算）。对于上述款项，原告多次催要，被告都未予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，依据我国有关法律，特具状前来，望判如所请。 被告华景公司、华景海南分公司均未未到庭应诉，亦未在答辩期限内向本院提交书面答辩意见。 两被告在举证期限内未向本院提交证据材料，原告围绕诉讼请求依法提交7份证据：1、《建设工程总承包施工内部承包合同》；2、收据；3、2015年5月1日被告华景公司对吴自林的授权委托书；4、银行转账明细；5、海南中胜林建筑工程有限公司与被告华景海南分公司的企业登记信息；6、江西省华景建设集团有限公司文件；7、2014年9月18日被告华景公司对吴自林授权委托书。被告未到庭质证，经审查，上述证据内容真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认。 根据本院采信的证据，结合原告的陈述，本院查明如下案件事实：被告华景海南分公司系被告华景公司的分公司。2013年8月18日，被告华景公司任命吴自林为被告华景海南分公司的行政负责人。2014年9月18日，被告华景公司向被告华景海南分公司作出授权委托书，授权委托吴自林为被告华景公司经营代理负责人，全权负责所有项目招投标、合同谈判与签订、合同款结算与支付、融资现场管理等与工程相关的一切事宜至合同实际履行完毕为止，相应的法律责任由被告华景公司承担。2015年5月1日，被告华景公司作出授权委托书，声明委托授权吴自林为其海南分公司经营代理负责人，负责所有的项目招投标工作、项目谈判、融资、合同签订及工程结算支付等与工程相关的一切事宜，授权期限为2015年5月1日至2016年5月1日，法律责任由被告华景公司承担。2016年2月4日，吴自林代表被告华景海南分公司与原告鑫华磊公司签订《建设工程总承包施工内部承包合同》，将位于海南省××县的颐养聚友苑工程发包给原告承建。原告于同年2月6日共向吴自林的个人账户转入人民币30万元，被告华景海南分公司同日向原告出具收据，载明"今收到海南鑫华磊石材有限公司崔永常交来合同履约金￥300000.00元"，收据上有吴自林签名核准并加盖被告华景海南分公司公章。《建设工程总承包施工内部承包合同》签订后，涉案工程并未实际开工，原告多次向两被告催要上述30万元的履约保证金未果，遂诉至本院，请求法院判令如前述。 另查明，原告鑫华磊公司的经营范围系石材销售，并无从事建筑活动的资质等级。 本院认为，一、关于涉案合同效力的问题。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程。本案中，被告华景海南分公司与原告签订《建设工程总承包施工内部承包合同》，将位于海南省××县的颐养聚友苑工程发包给无从事建筑活动的资质等级原告承建，违反了上述法律的强制性规定。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，故涉案上述合同应认定为无效合同。二、关于涉案履约保证金的返还及损失赔偿的问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。涉案上述合同系无效合同，故被告华景海南分公司一方基于该合同取得了原告给付的履约保证金30万元应向原告返还。此外，被告华景海南分公司一方自2016年2月6日起占用了原告给付的履约保证金30万至今，对原告造成了损失，本院酌定，原告的损失以未返还的履约保证金为基数按照中国人民银行同期一年期流动资金贷款基准利率计算，自2016年2月6日起计至30万元被返还完之日。被告华景海南分公司一方对原告的损失负有赔偿责任，考虑到被告华景海南分公司与原告签订涉案上述合同时未审查原告是否具有从事建筑活动的资质等级，而原告实际上也无从事建筑活动的资质，双方均具有过错，本院酌定，被告华景海南分公司一方承担50%的赔偿责任，原告自行承担50%的责任。三、关于承担向原告返还履约保证金30万及赔偿损失的责任主体的问题。本案中，吴自林得到被告华景公司的授权，系两被告的经营代理负责人，代表被告华景海南分公司收取了原告履约保证金30万元，该行为属于职务行为，视为被告华景海南分公司收取了原告履约保证金30万元。现涉案上述合同被认定为无效合同，被告华景海南分公司承担向原告返还履约保证金30万及赔偿损失的民事责任，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，被告华景海南分公司系被告华景公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由被告华景公司公司承担，故向原告返还履约保证金30万及赔偿损失的民事责任由被告华景公司承担，原告关于被告华景海南分公司一并承担上述民事责任的诉讼请求，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、确认原告海南鑫华磊石材有限公司与被告江西省华景建设集团有限公司海南分公司于2016年2月4日签订的《建设工程总承包施工内部承包合同》无效； 二、被告江西省华景建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内向原告海南鑫华磊石材有限公司返还履约保证金30万元； 三、被告江西省华景建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内向原告海南鑫华磊石材有限公司赔偿50%的损失（损失以未返还的履约保证金为基数按照中国人民银行同期一年期流动资金贷款基准利率计算，自2016年2月6日起计至30万元被返还完之日）； 四、驳回原告海南鑫华磊石材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币4992元，由原告海南鑫华磊石材有限公司负担2496元（已交），被告江西省华景建设集团有限公司负担2496元，限于本判决生效之日起十日内向本院缴交。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长 罗 剑 人民陪审员 王 波 人民陪审员 黄 津 二〇一七年十二月十五日 书 记 员 郭送梅 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。