.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}赤峰市松山区人民法院民事判决书（2017）内0404民初8802号原告赤峰永业房地产开发有限责任公司。住所地：赤峰市红山区昭乌达路西综合楼01031号。法定代表人赵某1，董事长。委托诉讼代理人邝某，内蒙古松洲律师事务所律师。被告沈阳黎东幕墙装饰有限公司。住所地：沈阳市沈河区新立堡东街57号。法定代表人赵某2，经理。委托诉讼代理人杨某，辽宁平安律师事务所律师。委托代理人王某，男，1980年9月11日出生，汉族，公民身份号码，职员，现住址沈阳市沈河区新宁街59-1号1-3-2。原告赤峰永业房地产开发有限责任公司诉被告沈阳黎东幕墙有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院于2017年10月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赤峰永业房地产开发有限责任公司的委托代理人邝某，被告沈阳黎东幕墙装饰有限公司的委托诉讼代理人杨某、王某到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求被告原告支付违约金1097万元，由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2013年，原告沈阳黎东幕墙装饰有限公司（乙方）与被告赤峰永业房地产开发有限责任公司（甲方）签订赤峰东方永业城市广场幕墙施工合同，约定将赤峰东方永业广场1号楼至8号楼的外墙面幕墙装饰工程承包给被告施工，工程内容为幕墙装饰工程所有石材幕墙、玻璃幕墙（包括铝单板幕墙、铝合金百叶窗）的加工、制作、安装、竣工验收等工作，双方约定决算工程量按竣工实际施工面积计算幕墙面积为结算依据。施工工期为138天，自2013年4月15日至2013年8月31日完成并达到竣工验收通过标准。发包方按月支付工程进度款，当支付的工程进度款金额累计达到工程承包范围和统计已确认洽商价款的80%时，发包人暂停支付进度款，待竣工结算按合同约定的程序完成，并经发包人相关的审计单位审计确认后，发包人应在60个日历天内在扣除结算总价5%的质量保证金和按本合同其他条款约定的罚款（如有发生）后，将剩余的工程款一次性支付给承包人。石材材质和颜色必须按甲方封样要求采购施工，施工中乙方必须执行合同要求的材料标准，如发现与合同不符的材料，甲方有权按施工总造价的10%进行追责赔偿。保修期从取得整体工程竣工验收合格之日起计算，保修期为2年。该合同签订后，原告组织人员进行施工，但被告未在双方约定的时间内完工。2014年4月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订补充协议（1）1份，约定经甲乙双方协商就赤峰东方永业城市广场幕墙施工合同，作如下补充：乙方必须在2014年5月30日完成（除2#楼8个大角及连廊铝单板吊顶）所有石材幕墙和玻璃幕墙的施工，逾期按50万元每日进行追责罚款。为确保乙方的施工速度，甲方保证对乙方2014年施工入场材料款要及时结付。备注：甲方保证按施工完成进度的80%拨付工程款（暂定额3800万元）。合同工程必须按合同要求在乙方完工竣工验收合格后两个月内进行结算，否则按乙方的申报进行结算。上述补充协议签订后，原告继续施工，但未在2014年5月30日完工。后双方因工程款问题沈阳黎东幕墙装饰有限公司诉至法院。2017年6月6日，赤峰市松山区人民法院作出（2016）内0404民初7194号民事判决，确认，赤峰永业房地产开发有限责任公司未迟延付款，不存在违约行为，而沈阳黎东幕墙装饰有限公司未在2014年5月30日完工，违反了合同的约定。现该民事判决已经发生法律效力。2014年8月3日，被告将涉案工程完工，被告逾期完工62日实属违约，按补充协议约定，被告应支付原告违约金3100万元，该约定违约金过告。现原告诉至法院，要求被告承担违约金1097万元。被告沈阳黎东幕墙装饰有限公司辩称，（2016）内0404民初7194号民事判决书未对于违约金事项进行审理，并非对违约事实的认定。原告未按照补充协议约定及时支付2014年材料款，原告违约在先。补充协议签订后，施工过程中发生非我方原因被质监站责令停工，现场塔吊未及时拆除，原告无法履行合同。原告的诉讼请求没有事实依据，且违约金过高，明显超过实际损失，不符合法律规定。综上，应驳回原告的诉讼请求。原告围绕其诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对原告提交的施工合同、补充协议书、监理周报、民事判决书、工作联系函。原告意在证明双方签订了建设工程施工合同，被告未按约定履行义务构成违约的事实。被告对施工合同、补充协议书真实性无异议，对该证据记载的内容，本院予以确认。对监理周报、工作联系函，被告对上述提出异议，但未提交有效正反证据予以反驳，对上述证据记载的内容，本院予以采信。对（2016）内0404民初7194号民事判决书，被告认为文书认定的2014年5月30日前给付30001788元与事实不符，但其提交的证据不足以推翻生效法律文书所确认的事实，故对该证据记载的内容，本院予以采信。对被告提交的《付款委托书》、《中国工商银行电子回单》、《转账交易成功》、《网上转账明细凭条》、《中国工商银行电子回单》、《转账交易成功》、《转账凭条》、《网银交易记录》、《交易已被受理》、《包商银行网上转账交易凭证》、《工作联系函》、《付款明细》。被告意在证明原告未能及时拆除塔吊导致被告无法按期施工，且原告多次逾期支付工程款及材料款，原告2014年5月31日前实际付款26763946.6元，并非另案判决书中的30001788元。2014年7月14日永业公司的付款才到达补充协议的工程款的80%即30400000元，其未按补充协议约定按期足额给付工程款，违约在先无权要求给付违约金。对上述证据，原告提出异议，且上述证据不足以推翻（2016）内0404民初7194号民事判决书中认定的事实，故对上述证据的证明目的，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月，原告沈阳黎东幕墙装饰有限公司（乙方）与被告赤峰永业房地产开发有限责任公司（甲方）签订赤峰东方永业城市广场幕墙施工合同，约定将赤峰东方永业广场1号楼至8号楼的外墙面幕墙装饰工程承包给被告施工，工程内容为幕墙装饰工程所有石材幕墙、玻璃幕墙（包括铝单板幕墙、铝合金百叶窗）的加工、制作、安装、竣工验收等工作，双方约定决算工程量按竣工实际施工面积计算幕墙面积为结算依据。约定施工工期为138天，自2013年4月15日至2013年8月31日完成并达到竣工验收通过标准。发包方按月支付工程进度款，当支付的工程进度款金额累计达到工程承包范围和统计已确认洽商价款的80%时，发包人暂停支付进度款，待竣工结算按合同约定的程序完成，并经发包人相关的审计单位审计确认后，发包人应在60个日历天内在扣除结算总价5%的质量保证金和按本合同其他条款约定的罚款（如有发生）后，将剩余的工程款一次性支付给承包人。石材材质和颜色必须按甲方封样要求采购施工，施工中乙方必须执行合同要求的材料标准，如发现与合同不符的材料，甲方有权按施工总造价的10%进行追责赔偿。保修期从取得整体工程竣工验收合格之日起计算，保修期为2年。该合同签订后，原告组织人员进行施工，但被告未在双方约定的时间内完工。2014年4月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订补充协议（1）1份，约定经甲乙双方协商就赤峰东方永业城市广场幕墙施工合同，作如下补充：乙方必须在2014年5月30日完成（除2#楼8个大角及连廊铝单板吊顶）所有石材幕墙和玻璃幕墙的施工，逾期按50万元每日进行追责罚款。为确保乙方的施工速度，甲方保证对乙方2014年施工入场材料款要及时结付。备注：甲方保证按施工完成进度的80%拨付工程款（暂定额3800万元）。合同工程必须按合同要求在乙方完工竣工验收合格后两个月内进行结算，否则按乙方的申报进行结算。上述补充协议签订后，原告继续施工，但未在2014年5月30日完工，实际施工期为2013年4月15日至2014年8月3日，工程款合计36578680元。后双方因工程款问题沈阳黎东幕墙装饰有限公司诉至法院。2017年6月6日，赤峰市松山区人民法院作出（2016）内0404民初7194号民事判决，确认赤峰永业房地产开发有限责任公司未迟延付款，不存在违约行为，而沈阳黎东幕墙装饰有限公司未在2014年5月30日完工，违反了合同的约定。现该民事判决已经发生法律效力。现原告诉至法院，要求被告承担违约金1097万元。本院认为，被告沈阳黎东幕墙装饰有限公司与原告赤峰永业房地产开发有限责任公司签订的建设工程施工合同、补充协议属实，双方应依约履行各自的义务。被告认为生效法律文书中认定的事实与实际不符，但其提交的证据不足以推翻该生效法律文书所确认的事实。现（2016）内0404民初7194号民事判决，确认赤峰永业房地产开发有限责任公司未迟延付款，不存在违约行为，而沈阳黎东幕墙装饰有限公司未在2014年5月30日完工，实属违约。原告要求被告按补充协议约定给付违约金符合合同约定。被告答辩主张原告要求的违约金过高，请求法院予以调整。违约金依法应一实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，原告的实际损失可参照工程款工期期间（2013年4月15日至2014年8月3日），按中国人民银行同期贷款利率（2012年7月至2014年11月最高年利率6.55%）计算产生的利息，即3138633.63元。违约金超过实际损失的30%应认定为过分高于实际损失，即违约金不应超过4080223.73元（3138633.63元×130%）。原告要求被告支付违约金1097万元，超过实际损失的30%，超过部分，依法不予保护。综上，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告沈阳黎东幕墙装饰有限公司于本判决生效后十日内给付原告赤峰永业房地产开发有限责任公司违约金4080223.73元。二、驳回原告赤峰永业房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费87620元，由原告赤峰永业房地产开发有限责任公司负担55031元，被告沈阳黎东幕墙装饰有限公司负担32589元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判长 郝文杰审判员 何滨审判员 张莹莹二0一七年十二月二十日书记员 任抒冉