河北省石家庄市鹿泉区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0110民初4231号 原告：河北同邦建材有限公司，住所地：石家庄市鹿泉区李村镇西小壁村南，统一社会信用代码：91130185740188221J。 法定代表人：冯宏春，职务：董事长。 委托诉讼代理人：陈聪，河北中宇律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：石河子市三永建材有限公司，住所地：新疆石河子市北泉镇阳光小区98栋，统一社会信用代码：916590015564907465。 法定代表人：伍启明，职务：公司总经理。 委托诉讼代理人：程莉亚，新疆初维律师事务所律师，代理权限:特别授权。 被告：伍启明，男，1972年1月20日出生，住新疆石河子市。 原告河北同邦建材有限公司与被告石河子市三永建材有限公司、被告伍启明买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河北同邦建材有限公司的委托诉讼代理人陈聪、被告石河子三永建材有限公司的委托诉讼代理人程莉亚到庭参加诉讼，被告伍启明经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告河北同邦建材有限公司诉称，被告石河子市三永建材有限公司与原告于2014年11月23日签订《工矿产品购销专用合同》，购买TB-CSA抗裂防水剂。合同写明实际付款方是石河子北泉建筑安装工程有限责任公司高层分公司（该公司于2012年4月28日已经注销），上述两公司法定代表人均为伍启明。原告按照合同约定完成了供货义务，被告在支付部分货款后拒不支付剩余货款542035元，依据合同第九条违约责任约定，被告迟延付款须向原告支付违约金，截止2017年9月25日止产生的违约金为260176.8元。被告伍启明用已经注销的公司作为付款方与原告签订合同，应承担连带责任。为收回货款，原告将二被告诉至法院，要求法院判决被告石河子市三永建材有限公司支付原告货款542035元以及违约金260176.8元，原、被告约定的违约金为日千分之五，约定的违约金计算方式过高，要求适当减免，要求违约金计算方式为年利率24%，2014年的货款55404元违约金计算起点是2015年6月1日，2015年的货款486631元计算起点是2015年10月12日，即以最后一笔付款时间的次日为起点计算，计算至2017年9月25日；要求法院判决被告伍启明承担连带还款责任。 被告石河子市三永建材有限公司辩称，原告起诉我公司主体不适格，在购销合同第十二条约定该合同是北泉建安公司高层分公司委托我公司签订，合同的真正主体不是被告三永公司。法院如认定我公司应当承担付款责任依照合同购销合同第八条的约定，涉案工程项目主体未验收，因此未达到付款条件。原告所主张的违约金过高，应当以实际损失为准。原告主张违约金按照年利率24%计算，违背法律规定，应当以同期银行贷款利率计算。同时，违约金的计算起点应当以债权确定的日期为准。 被告伍启明未答辩。 本案争议焦点为：第一、原告诉求的货款542035元以及主张违约金260176.8元，有无事实依据和法律依据。第二、被告石河子市三永建材有限公司是否应当承担给付原告货款542035元以及违约金260176.8元。第三、被告伍启明是否对给付货款以及承担违约金承担连带赔偿责任。 原告为证明自己的主张提供以下证据： 1、工矿产品购销专用合同，证明原、被告之间签订了TB-CSA抗裂防水剂合同。 2、石河子北泉建筑安装有限公司高层分公司的工商登记信息（复印件），证明该公司于2012年4月28日被注销。 3、来往对账单2份，证明被告2014年欠的货款为55404元，2015年欠的货款为486631元，共计542035元。 4、三永建材有限公司南区分公司榜单2份，证明原告2014年向三永建材公司供货41.48吨。 5、三永总站和分站收据4份，三永公司以及分公司过磅单15份，证明原告2015年向三永建材公司供货428.97吨。榜单2份是原件，收据4份是原件，其他榜单是复印件，但是有三永公司委托代理人王敬松，以及三永搅拌站南站的经理周峰等人的签字。 6、马某和伍启明以及江霞的录音，证明被告尚欠原告542035元货款未付。 7、证人马某当庭证言证明：我是河北同邦建材有限公司新疆分公司的员工，我们公司给三永搅拌站供应材料470.45吨，2014年11月份开始供货，到2015年一共是400多吨，三永建材支付了一部分款项，还有一部分没有付。我作为同邦的代理人与三永公司签订了合同。我找北泉的会计江霞联系要款的事，当时给伍启明打电话，伍启明让我找江霞。鲁紫琪是北泉高层公司的会计，江霞是会计主管，肖波是北泉高层的人员，是伍启明的姐夫。王敬松和王泽芬也是北泉高层的员工。王敬松是项目经理，王泽芬是管材料的。周峰是三永搅拌站南站的经理。当时签订合同时，三永公司没有出示北泉公司的委托材料，是伍启明要求盖的三永的章。 被告石河子市三永建材有限公司对原告提供的证据发表如下质证意见： 对证据一、真实性认可，关联性不认可，合同的第十二条明确约定该合同为我公司受北泉高层分公司委托签订，所以证实了我公司在本案主体不适格。 对证据二的真实性无异议。 对证据三，我们公司没有收到过原告给我公司寄来的对账单，从对账单的落款处手写的签名，对账单的给付对象是北泉高层公司，所以证实了我公司不是本案的适格主体。 对证据四、五真实性无法确认，所有经办上述的榜单和收据的经办人王泽芬，因特别原因已经去世了，所有当时材料原件到现在没有找到。 对证据六，录音证据是证人证言的范畴，所有的录音应当出庭接受法庭的询问，才能确认录音的真实性。 被告石河子市三永建材有限公司为证明自己的主张当庭提供以下证据： 1、合同协议书，该协议书是由沙湾乾汇房地产开发有限公司与新疆石河子天筑建设集团有限公司签订，是就沙湾时尚购物中心商业综合体工程项目签订的建设工程施工合同。沙湾县中心一号项目使用的外加剂也是由原告提供的。 2、沙湾乾汇房地产开发有限公司出具的证明一份，证实涉案工程项目自2014年开工至今尚未完工，没有进行工程的验收。 3、项目工程地点的照片2张，上述三份书证说明依据购销合同第八条约定原告所主张的货款尚未达到付款条件。 原告对被告石河子市三永建材有限公司提供的证据发表如下质证意见： 被告石河子市三永建材有限公司提交的三份证据均没有在举证期限内提供，属于超过举证期限，另外，合同法分期付款买卖合同中未付金额达到合同金额五分之一，另一方有权要求对方支付全部货款，被告未支付的货款早已超过五分之一，因此，原告要求被告支付全部货款。 经审理查明，被告石河子市三永建材有限公司与原告河北同邦建材有限公司在2014年11月23日签订《工矿产品购销合同》，合同第十二条写明实际付款方为石河子北泉建筑安装工程有限责任公司高层分公司，合同第八条约定结算方式及期限：2014年底（2015年1月31日前）支付当年货款的60%，该年余下货款累计到2015年5月支付，从2015年5月开始按照月度支付，支付比例：每月的30日前支付货款的80%，以此类推，余下20%的货款至使用该材料的主体结构验收后一个月内全部付清。合同第九条约定需方违约未能及时支付货款，每晚一天向供方支付本次货款5‰的违约金。石河子北泉建筑安装工程有限责任公司高层分公司于签订合同前的2012年4月28日已经注销。石河子市三永建材有限公司的法定代表人和石河子北泉建筑安装工程有限责任公司高层分公司的负责人均为伍启明。在签订合同时，马某作为河北同邦建材有限公司的委托代理人签订的合同，王敬松作为石河子市三永建材有限公司的委托代理人签订的合同，签订合同时，被告伍启明让盖上了石河子市三永建材有限公司南区分公司的合同专用章。合同签订后，原告按照合同约定完成了供货义务，被告在支付部分货款后，余下货款542035元未付，经2016年7月17日、2016年8月23日两次对账：其中55404元为2014年的货款，486631元为2015年的货款。其中被告方在2015年10月11日最后一次向原告付款。 本院认为，原告与被告石河子市三永建材有限公司签订购销合同，供方为原告，需方为石河子市三永建材有限公司南区分公司，签订合同后，原告给石河子市三永建材有限公司南区分公司和三永总站、三永分站供货，有三永总站分站、总站收据及石河子市三永建材有限公司的过磅单为证，供货后，被告方支付部分货款，余下货款542035元未付，虽然购销合同上载明实际付款方为北泉高层公司，但该公司已在合同签订前被注销，故被告石河子市三永建材有限公司应当作为偿还义务主体偿还原告货款以及支付违约金。被告伍启明作为石河子市三永建材有限公司的法定代表人以及被注销的石河子北泉建筑安装工程有限责任公司高层分公司的原负责人在双方的代理人签订合同时应当注意审查合同内容，不应当将已注销的公司在合同上写明为实际付款方，违背民事活动中的诚实信用原则，应当受到谴责。但是，原告主张被告伍启明承担连带还款责任，没有法律依据，本院不予支持。双方签订的合同约定2015年的余下20%的货款至使用该材料的主体结构验收后一个月内全部付清，约定的付款条件无具体期限，不符合法律规定，本院不予支持，被告石河子市三永建材有限公司应当支付货款以及承担违约金。原告自愿降低违约金的计算以年利率24%计算，符合法律规定，本院予以支持。其中55404元，从2016年8月24日起计算，计算至2017年9月25日止，按照年利率24%计算；其中486631元，从2016年7月18日起计算，按照年利率24%计算，计算至2017年9月25日止，经计算违约金共计153474元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条合最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，判决如下： 一、被告石河子市三永建材有限公司于本判决生效后十日内偿还原告货款542035元以及违约金153474元。 二、驳回原告要求被告伍启明承担支付货款542035元以及违约金260176.8元的诉讼请求。 案件受理费11,822.0元，由被告石河子市三永建材有限公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  杨巧燕 人民陪审员  张鼎承 人民陪审员  边星跃 二〇一七年十二月十三日 书 记 员  刘灵芝