上海市宝山区人民法院刑 事 判 决 书（2017）沪0113刑初2188号公诉机关上海市宝山区人民检察院。被告人刘某某，男，1986年3月23日出生，汉族，户籍在安徽省。辩护人陈镞锋，上海市亚太长城律师事务所律师。辩护人陈磊，上海市亚太长城律师事务所律师。上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉(2017)2058号起诉书指控被告人刘某某犯盗窃罪，于2017年11月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派代理检察员胡某出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人陈镞锋、陈磊到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市宝山区人民检察院指控：徐某某在向原宝钢发展有限公司采购含耐材结构件(废钢)过程中，于2017年2月伙同被告人刘某某及潘某等在提货过磅的宝山钢铁股份有限公司9号地磅上秘密安装遥控设备，以减轻过磅重量，窃取上述含耐材结构件。嗣后，徐某某于2017年2月21日至3月8日期间先后多次伙同他人，以上述方式提货过磅，共计减轻含耐材结构件的过磅重量63.45吨，致使上述公司损失人民币86,926.5元(以下币种均为人民币)。公诉机关当庭出示了证人证言、辨认笔录、宝武集团环境资源科技有限公司出具的情况说明、销售合同、扣押决定书、扣押清单、视频截图、手机截屏、价格认定结论书、刑事判决书、工作情况等证据，指控被告人刘某某的行为构成盗窃罪，且系在缓刑考验期内犯新罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款的规定，追究被告人刘某某的刑事责任。被告人刘某某对指控的犯罪事实无异议，辩解其行为构成诈骗罪。其辩护人提出，公诉机关指控的盗窃数额过高；本案中被告人通过安装遥控器减磅的方法造成被害单位的损失，修改数量属于欺骗行为，被害单位错信了数据，自愿交出了财物，符合诈骗罪的构成要件；被告人刘某某仅参与了安装遥控器，在共同犯罪中系从犯，应从轻处罚。经审理查明：徐某某在向原宝钢发展有限公司工业环境保障部(现为宝武集团资源科技有限公司工业环境保障部)采购含耐材结构件(废钢)过程中，于2017年2月伙同被告人刘某某及潘某(另案处理)等人在提货过磅的宝山钢铁股份有限公司9号地磅上秘密安装遥控设备，以减轻货物过磅重量，窃取上述含耐材结构件。徐某某于2017年2月21日至3月8日期间先后多次伙同他人，以上述方式提货过磅，共计盗窃含耐材结构件35.1吨，价值48,087元，具体如下：1、2017年2月21日11时20分、27分许，徐某某指使他人驾驶牌号为皖M1XX**半挂车及冀DMXX**半挂车，采用上述手法，盗窃含耐材结构件6吨(价值8,220元，)。2、同年2月22日13时31分、13时33分、13时34分许，徐某某指使他人驾驶牌号为沪B5XX**半挂车、皖M1XX**半挂车、冀DMXX**半挂车，采用上述手法，盗窃含耐材结构件9吨(价值12,330元)。3、同年3月6日12时02分、03分许，徐某某指使他人驾驶牌号为冀DWXX**半挂车及皖M1XX**半挂车，采用上述手法，盗窃含耐材结构件6吨(价值8,220元)。4、同年3月8日13时21分、13时24分许，徐某某指使他人驾驶牌号为皖KKXX**半挂车及沪DCXX**半挂车，并由被告人刘某某操控遥控装置，盗窃含耐材结构件14.1吨(价值19,317元)，在运出厂区后被公安人员扣押。被告人刘某某于2017年6月6日在江苏省江阴市被公安机关抓获归案，到案后如实供述了上述犯罪事实。另查明，被告人刘某某因涉嫌诈骗罪于2015年3月31日被羁押，次日被刑事拘留，4月23日被取保候审，2016年3月22日被刑事拘留，同年4月21日被取保候审，11月2日被山东省昌邑市人民法院以诈骗罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。上述事实，被告人刘某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王某某、黄某某、万某某的证言、证人徐某某、潘某的证言及辨认笔录、宝武集团资源科技有限公司工业环境保障部出具的情况说明、销售合同、宝山钢铁股份有限公司出具的磅单及《异常过磅波形图》、宝钢发展有限公司出具的《关于含耐材料结构件销售合同的情况说明》及《网上竞价成交通知单》、上海市公安局宝山分局出具的《扣押决定书》、《扣押清单》及《扣押笔录》、宝山区价格认证中心出具的《价格认定结论书》、上海市公安局宝山分局出具的视频截图、手机截屏、工作情况、山东省昌邑市人民法院刑事判决书等证据证实，足以认定。结合上述查明的事实及证据，本院对控辩双方的争议焦点评判如下：1、关于本案犯罪数额的认定，公诉机关指控的盗窃数额证据不足，除第四节盗窃有称量记录确定盗窃废钢的重量外，其他三节盗窃本院根据被告人及同案犯的供述就低认定每车减重3吨，因此盗窃废钢的总重量为35.1吨，金额为48,087元。辩护人的意见予以采纳。2、关于罪名的认定，诈骗罪系以虚构事实、隐瞒真相的方式使得他人信以为真、自愿交付财物，而本案中，被害单位对于被告人刘某某等人通过秘密手段将超出过磅重量的废钢运出厂区毫不知情，并非因产生错误认识而自愿交付财物，被告人等取得涉案财物并未取得被害单位的同意，不符合诈骗罪的构成要件，公诉机关关于被告人刘某某构成盗窃罪的指控成立。3、关于被告人在共同犯罪中的地位，被告人刘某某提供了遥控装备，并伙同潘某至宝钢厂区安装、调试遥控芯片，在事发后指使潘某拆除芯片，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，辩护人的相关意见本院予以采纳。综上，本院认为，被告人刘某某结伙他人，以非法占有为目的盗窃公司财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予处罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某某系从犯，可依法减轻处罚；到案后能如实供述罪行，可依法从轻处罚。被告人刘某某在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，予以数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；撤销山东省昌邑市人民法院(2016)鲁0786刑初259号刑事判决中对刘某某宣告缓刑四年的执行部分，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币四万三千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月6日起至2022年4月11日止。罚金于本判决生效之日起十日内付清。)二、责令被告人刘某某退赔被害单位的经济损失。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  孙晓红审 判 员  董 翠人民陪审员  周月霞二〇一七年十二月二十六日书 记 员  仇航宇附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。