贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔05民终3725号上诉人（原审原告）：谢曰华，男，1965年6月5日出生,汉族,贵州省毕节市人，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人（特别授权）：廖进，贵州尊实律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司。住所地，贵州省黔西县钟山镇陶家坝。组织机构代码：75537276-9。法定代表人：辛晓峰，董事长兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：陈胜华，贵州本芳律师事务所律师。委托诉讼代理人：安思语，贵州本芳律师事务所律师。上诉人谢曰华与被上诉人贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司（以下至判决主文之前简称桂箐煤炭公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初305号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢曰华上诉请求：撤销原判，依法改判或将本案发回重审。主要事实及理由：一、证人李某出庭作证的证言与上诉人提交的证据能相互印证，是可以作为认定案件事实的依据的，且李某案中其提交的证据也是复印件而一审法院是予以采信的，上诉人提交的证据与其他人提交的完全一致，仅不采纳上诉人证据明显不当。二、劳动者只需对加班事实的存在或用人单位掌握加班事实存在的证据承担举证责任，上诉人已向一审法院全面提供了加班事实存在的证据，且能证明被上诉人掌握上诉人加班事实的证据而拒不提供，人民法院应依法认定上诉人所主张的加班事实。一审未支持上诉人的诉讼请求，属认定事实不清，适用法律错误。桂箐煤炭公司二审答辩请求二审依法维持原判。谢曰华向一审法院起诉请求：1、未签订书面劳动合同的双倍工资59718.45元；2、2012年8月至2015年10月公休日、节假日加班工资124225.9元，并按未支付加班工资的25%支付经济补偿金31056.47元；3、多扣个人所得税3930.48元；4、无故扣发原告2012年3月份工资10000元；5、无故扣发原告2012年7月份工资4800元。一审法院认定事实：被告桂箐煤炭公司具有企业法人资格。原告于2008年3月25日入职被告桂箐煤炭公司，于2009年9月1日与被告签订书面劳动合同，合同约定原告担任被告掘井队队长岗位工作。后因原、被告双方因劳动关系发生争议，原告于2016年9月1日向黔西县劳动人事争议仲裁委员会提交书面仲裁申请，2016年11月7日，黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出黔劳（人）仲案字[2016]129号仲裁裁决书，原告谢曰华认为该裁决书显失公平，在法定期限内向法院提起诉讼请求判决被告支付：1、未签订书面劳动合同的双倍工资59718.45元；2、2012年8月至2015年10月公休日、节假日加班工资124225.9元，并按未支付加班工资的25%支付经济补偿金31056.47元；3、多扣个人所得税3930.48元；4、无故扣发原告2012年3月份工资10000元；5、无故扣发原告2012年7月份工资4800元。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原告2008年3月25日入职被告桂箐煤炭公司，自原告为被告提供劳动之日起，原告与被告之间即建立劳动关系，被告作为劳动者，其合法权益依法应受法律保护。但其各项诉讼主张，须有相关证据予以证明。关于原告请求支付未签订书面劳动合同的双倍工资59718.45元的问题。对原告的这一诉请，原告于2008年3月25日入职被告桂箐煤炭公司，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，其应自2010年3月26日主张此项权利，故原告以其不懂法为由而未在法定期限内主张权利的理由不成立，为此，原告的这一诉请已经超过一年的仲裁时效，依法不予支持。关于原告诉请被告支付2012年8月至2015年10月公休日、节假日加班工资124225.9元，并按未支付加班工资的25%支付经济补偿金31056.47元、多扣个人所得税3930.48元、无故扣发原告2012年3月份工资10000元及无故扣发原告2012年7月份工资4800元的问题。从原告提交的书证来看，所有证据均系复印件，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（四）项的规定，不能单独作为认定案件事实的依据，而原告就前述主张也无其他证据予以佐证，而本案的证李某文系已与原告一同诉讼被告桂箐煤矿的另一当事人，其与被告桂箐煤矿之间存在利害关系，同理，其证言也不能单独作为认定案件事实的依据。综上所述，对原告的前述请求依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（四）项之规定，判决：驳回原告谢曰华的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告谢曰华负担。二审中上诉人谢曰华向本院提交证据：1、1）桂箐煤炭公司2011年2月至2014年6月工资发放表；2）银行卡交易明细清单共10页；3）、工资发放表5张；4）、（2015）29号、45号文件及学习记录。2、掘进一工区2012年6月26日至7月25日考勤册。3、1）（2012）13号文件；2）、付款申请表、发票、车旅费报销单及车票。证明目的：第一组证据证明被上诉人安排上诉人在休息日加班286天，节假日加班19天；2012年至2014年6月被上诉人多扣发上诉人个人所得税3930.48元；第二组证据证明2012年7月被上诉人扣发上诉人工资4800元。虽然2012年7月7日被上诉人口头通知上诉人停班，但上诉人出于安全考仍继续上班至调至安监部；第三组证据证明2012年3月扣发上诉人工资10000元，该10000元是用于工伤职工谢碧胜工伤治疗期间的治疗费、交通食宿费等，该款应当由被上诉人承担。被上诉人桂箐煤炭公司质证意见：对于上诉人所举工资表的真实性无异议，但根据上诉人的陈述及其提供的有单位盖章的表册，其双休日加班及节假日加班天数是有体现的，相应的经费按照公司规定是发放完毕的；上诉人作为掘进队的负责人，其工作位置在井下，而提交的考勤册证明上诉人在井上值班，故上诉人认为其在地面上班不客观、不真实，被上诉人扣发其4800元工资并无不当；上诉人提交的发票、车旅费报销单及车票没有正规发票，按公司规定不能入账，被上诉人扣发上诉人10000元工资是有依据的。被上诉人桂箐煤炭公司向本院提交证据：1、2012年10月、2013年10月加盖有公司人力资源部印章及上诉人签名确认的工资发放表。2、谢曰华历年考勤节日加班、值班费确认表。证明目的：结合上诉人陈述和其提供的银行流水，双休日加班以及节假日加班的天数，发放工资时均作为工资核发的依据的，并分别按照每天80元和公司计酬规则发放了相应的加班工资，且劳动者当时予以了认可，已经达成了合意。根据私法自治的规则，应当参考双方当事人具有法律约束力，不能再行反悔。上诉人谢曰华质证意见：对证据真实性无异议，但达不到被上诉人证明目的，且该证据与上诉人提供的工资发放表内容一致，恰好能印证上诉人提供的工资表的真实性。加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资均是按照工资基数除以21.75元后，按相应的倍数予以发放，被上诉人按照80元一天发放没有法律依据，加班工资属于公法调整的范围，用人单位向劳动者发放工资，应当按照劳动法及人社部关于工资折算及加班工资发放规定予以发放。本院经审查后认为，谢曰华及桂箐煤炭公司对对方提交证据的真实性均无异议，本院予以采信。二审经审理查明：谢曰华于2008年3月25日入职桂箐煤炭公司，并于2009年9月1日与桂箐煤炭公司签订书面劳动合同，合同约定谢曰华担任桂箐煤炭公司掘井队队长。2008年7月16日，桂箐煤炭公司根据《贵州能发电力燃料开发有限公司员工薪管理暂行办法》（黔能发［2007］113号）文件精神结合公司实际编制了《贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司员工薪酬管理暂行办法》，并下发公司各部门学习及执行。该管理办法明确：5.2公司薪酬计算执行日工资制，日工资=（基础工资+岗位工资）÷当月上班天数。每月上班天数按法定出勤天数计算。5.3超工作日工资管理5.3.1二班及以上工作制的员工实行轮休制。5.3.2一班工作制的员工实行每周五天工作制，在制度工作日内应保证工作任务完成，避免加班超时工作。确因工作需要安排超工作日工作的，事后安排补休。无法安排补休的，支付额外的正常日工资。5.3.3承包定额计件部门和个人不计发超工作日工资。5.3.4加班工资计发的基数为基础工资、岗位工资、年功工资之和，计发的标准按国家规定执行。5.3.6国家规定带薪假工资的计算基数为基础工资、岗位工资、年功工资之和。因工作需要，谢曰华从2012年1月起至2015年10月期间，存在不同程度的加班情况。经谢曰华与桂箐煤炭公司双方核对后确认：2012年1月，谢曰华法定节假日加班5天，该月谢曰华的“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为8426.46元；2012年8月,谢曰华双休日加班11天，该月谢曰华的“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为2200元；2012年9月至2012年12月期间,谢曰华法定节假日加班4天，双休日加班34天,该期间谢曰华的“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为3563元；2013年1月至2014年9月,谢曰华法定节假日加班15天，双休日加班171天,该期间谢曰华的“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为4525元；2015年5月,谢曰华双休日加班8天，该月谢曰华的“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为6064元；2015年9月,谢曰华法定节假日加班1天，该月谢曰华的“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为6064元；2015年10月,谢曰华法定节假日加班3天，该月谢曰华的“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为5024元。2010年1月至2015年10月期间，桂箐煤炭公司实际支付谢曰华法定节假日及双休日加班工资共计42796元。随着《国务院关于煤炭行业化解过剩产能实现脱困发展的意见》出台，加上企业亏损严重，2016年1月8日，桂箐煤炭公司暂停生产并下发桂箐煤【2016】5号文件，规定职工在放假期间停发工资，按950元/月发放生活补助费，放假期间全部人员的增量补贴及年金暂按原标准执行。2016年6月13日，桂箐煤炭公司召开二届三次职工代表大会，审议通过了《贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司职工安置实施方案》。2016年9月1日，谢曰华向黔西县劳动人事争议仲裁委员会提交书面仲裁申请，2016年11月7日，黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出黔劳（人）仲案字[2016]129号仲裁裁决书，驳回谢曰华的仲裁请求。谢曰华不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。二审另查明：2012年3月份，谢曰华所在工区发生工伤事故，根据公司规定，已扣发该工区1%的考核工资。谢曰华所在工区向公司借10000元对伤者予以治疗，公司因伤者未能提供正规发票入账而扣发谢曰华工资10000元。2012年7月7日，桂箐煤炭公司口头通知谢曰华停班，但谢曰华提供的考勤记录显示其2012年7月7日至21日期间正常上班。二审双方当事人争议的焦点是：一、桂箐煤炭公司是否应支付谢曰华加班工资差额及未付加班工资的赔偿金；二、桂箐煤炭公司应返还2012年3月份工资10000元及2012年7月份工资4800元。本院认为，关于桂箐煤炭公司是否应支付谢曰华加班工资差额的问题。桂箐煤炭公司编制的《贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司员工薪酬管理暂行办法》第5.3.4条规定：“加班工资计发的基数为基础工资、岗位工资、年功工资之和，计发的标准按国家规定执行。”该管理办法的制定程序合法，从2008年7月16日起即下发公司各部门学习并执行，关于加班工资计算基数问题公司员工从未提出异议，应视为劳动者与桂箐煤炭公司之间对加班工资计算基数达成一致，且谢曰华加班工资计算基数均高于当地最低工资标准，不违反法律法规的强制性规定。因此，谢曰华法定节假日加班工资应以其基础工资、岗位工资、年功工资之和为基数，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的百分之三百予以计算；而《贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司员工薪酬管理暂行办法》5.3.2条虽然规定：“一班工作制的员工实行每周五天工作制，在制度工作日内应保证工作任务完成，避免加班超时工作。确因工作需要安排超工作日工作的，事后安排补休。无法安排补休的，支付额外的正常日工资。”但该条款违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项“休息日安排劳动者工作又不能补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”的规定，应属无效条款。故谢曰华双休日加班工资仍应以其基础工资、岗位工资、年功工资之和为基数，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的百分之二百予以计算。桂箐煤炭公司认为谢曰华双休日加班工资及节假日加班工资在工资表上均有体现，谢曰华在工资表上签字确认即是与桂箐煤炭公司达成合意，是对桂箐煤炭公司所发放加班工资的认可。本院认为，对于加班工资的差额部分谢曰华并未书面或口头承诺放弃，其在工资表上签字仅是认可领取了相应的工资，仅凭谢曰华在工资表上签字的行为并不能得出其对加班工资数额予以认可的结论。故桂箐煤炭公司认为其不应支付谢曰华加班工资差额的上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。2012年1月，谢曰华法定节假日加班5天，加班工资计算基数为8426.46元，其加班工资应为5811.35元（8426.46元÷21.75天×300%×5天）；2012年8月,双休日加班11天，加班工资计算基数为2200元,其加班工资应为2225.29元（2200元÷21.75天×200%×11天）；2012年9月至2012年12月期间,法定节假日加班4天，双休日加班34天,加班工资计算基数为3563元,其加班工资应为13105.29元（3563元÷21.75天×300%×4天+3563元÷21.75天×200%×34天）；2013年1月至2014年9月,法定节假日加班15天，双休日加班171天,加班工资计算基数为4525元,其加班工资应为80513.79元（4525元÷21.75天×300%×15天+4525元÷21.75天×200%×171天）；2015年5月,双休日加班8天，加班工资计算基数为6064元,其加班工资应为4460.87元（6064元÷21.75天×200%×8天）；2015年9月,法定节假日加班1天，加班工资计算基数为6064元,其加班工资应为836.41元（6064元÷21.75天×300%×1天）；2015年10月,法定节假日加班3天，加班工资计算基数为5024元,其加班工资应为2078.90元（5024元÷21.75天×300%×3天）。2010年1月至2015年10月期间，桂箐煤炭公司实际支付谢曰华法定节假日及双休日加班工资共计42796元,还应补足其加班工资差额66235.9元(5811.35元+2225.29+13105.29元+80513.79元+4460.87元+836.41元+2078.90元-42796元)。关于桂箐煤炭公司应否支付未支付加班工资的赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的经定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”的规定，用人单位拖欠加班工资的，劳动者应请求劳动行政部门责令用人单位限期支付，逾期仍不支付则应加付赔偿金。故谢曰华直接起诉主张桂箐煤炭公司支付未付加班工资的赔偿金不属于人民法院的受案范围。关于桂箐煤炭公司是否应返还谢曰华2012年3月份工资10000元及2012年7月份工资4800元的问题。2012年3月份，谢曰华所在工区发生工伤事故，根据公司规定，已扣发该工区1%的考核工资。伤者所产生的医疗及车旅费用应当由用人单位桂箐煤炭公司承担，桂箐煤炭公司扣发谢曰华个人工资10000元无法律依据，应当予以返还；2012年7月7日，桂箐煤炭公司口头通知谢曰华停班，但既没有书面下文，也没有安排人员接替谢曰华工区队长的工作，谢曰华出于对煤矿安全的考虑仍坚守岗位。因谢曰华有正当理由且有考勤记录证明其2012年7月7日至7月21日期间正常上班，故桂箐煤炭公司扣发其工资4800元应当予以返还。对于谢曰华要求桂箐煤炭公司返还2012年至2014年6月多扣个人所得税3930.48元的主张，因其提供的2012年1月至2014年6月的工资发放表中绝大部分未能体现所得税的扣发情况，故根据“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对该主张本院不予支持。综上，谢曰华的上诉请求部分有理，对有理部分应当予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初305号民事判决；二、由被上诉人贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付上诉人谢曰华加班工资差额66235.9元；三、由被上诉人贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司于本判决生效之日起十五日内返还上诉人谢曰华工资14800元。四、驳上诉人谢曰华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人谢曰华负担；二审案件受理费10元由被上诉人贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周莺审判员  田川审判员  朱莉二〇一七年十二月三十日书记员  周龙