广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤13民终3865号上诉人（原审被告二）：钟清娴，女，汉族，1984年05月27日出生，住址：广东省兴宁市，委托诉讼代理人：袁晓建，广东君路律师事务所律师。被上诉人一（原审原告）：刘红艳，女，汉族，1989年08月04日出生，住址：湖南省。委托诉讼代理人：曾群锋，广东通用律师事务所律师。被上诉人二（原审被告一）：李珍，女，汉族，1982年02月12日出生，住址：惠州市。委托诉讼代理人：胡海良、吴海珊，广东九韬律师事务所律师。上诉人钟清娴因与被上诉人刘红艳、李珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠城区人民法院（2016）粤1302民初9435号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人袁晓建、被上诉人刘红艳及其委托诉讼代理人曾群锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。钟清娴上诉请求：一审程序违法，认定事实不清，判决上诉人赔偿78965.45元不当，请求二审发回重审或依法改判。事实和理由：一、一审将交警部门不能认定责任归咎于双方移动了现场各自承担50%的责任不当。事故发生后，上诉人第一时间拨打了110，惠州交通警察支队江南大队民警也迅速到达现场。民警当时看到双方没什么大的损害，经民警调解“各自负责”双方离开现场。被上诉人刘艳红日后再报警，导致没有现场责任不能认定的后果当由被上诉人刘艳红承担。二、一审委托西湖司法鉴定所鉴定的委托程序违法。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百二十一条第二款规定：人民法院准许当事人鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人，当事人协商不成的，由人民法院指定。而一审在委托鉴定的整个过程，都没有通知上诉人。程序的工作是实体公正的保证，一审程序违法依法应当发回重审。被上诉人一辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，上诉人所述的理由没有证据也没有事实依据。被上诉人二辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。刘红艳向一审法院起诉请求：1、判令被告同共赔偿36864.9元（暂按此金额，后以鉴定为准）；2、请求由被告承担本案的诉讼费用。在诉讼中，原告刘红艳提交变更诉讼请求申请书，各项损失总额由36864.9元变更为173296.9元，其中误工费变更为18533元，伤残赔偿金变更为69514元，精神抚慰金变更为8000元，伤残等级鉴定费3000元，被抚养人生活费长子陈骏驰17971元，次子陈俊宏21180元，后续治疗费变更为7500元。一审法院认定事实：2016年7月1日8时00分许，被告钟清娴驾驶无号牌电动车（车架：00754）从三环南路经口岸路往鹅岭南路方向行驶，至口岸路时间中学北门路段，与从口岸路往鹅玲南路方向行使由原告刘红艳驾驶的自行车发生碰撞，造成两人受伤，车辆损坏的交通事故。惠州市公安局交通警察支队江南大队于2016年8月3日作出441302【2016】第D01790号《道路交通事故认定书》，认定因事故发生后，双方车辆均已变动现场（无现场），同时双方当事人对事故事实经过陈述不一致，又无其他证据证明，致使事故成因无法查清，无法认定责任。根据双方庭审陈述，事故发生后由被告钟清娴报警，交警到场后由于双方已移动事故现场无法当场作出认定处理，然后双方表示自行私了各自离开事故现场。原告刘红艳到被告李珍家做家政服务，后觉得不舒服，于当天下午六点等被告李珍下班回来后请假回家。2016年7月2日，原告刘红艳到惠州第一人民医院检查，被诊断为：左锁骨远端骨折。2016年7月4日，原告刘红艳在惠州第一人民医院住院治疗，入院诊断：左锁骨远端骨折、全身多处皮肤软组织挫伤，于2016年7月17日出院，出院医嘱：出院二个月内患肢悬吊，在医师指导下加强患肢功能锻炼；术后1、3、6、9专科随诊，视骨折愈合情况考虑拆除内固定，全体三个月等。原告刘红艳共住院14天，产生医疗费16198.9元。该医疗费均由原告刘红艳垫付。经原告刘红艳申请，本院依法委托广东西湖司法鉴定所对原告刘红艳伤残等级、因果关系、后续治理费等情况进行鉴定。该鉴定所于2016年11月18日作出广湖司鉴所〔2016〕临鉴字第688号《司法鉴定意见书》，鉴定：1、原告刘红艳的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2、原告刘红艳左锁骨远端骨折内固定术后伴左肩关节活动受限，构成拾级伤残；3、原告刘红艳后续医疗费用评估为7500元；4、原告刘红艳其护理期评定为60日。原告刘红艳为此支付鉴定费用3000元。另查明：原告刘红艳受伤前经介绍受雇于被告李珍，从事住家型保姆，其提供了《家政服务三方协议》，证明原告刘红艳受雇期限为2016年6月7日至2017年6月6日，月工资为4000元。原告刘红艳的户籍性质为农业家庭户口，其在庭审中陈述在惠州惠城区做保姆大约3年，并其提供了租房合同及房租、水电费收据，银行流水等证据材料。原告刘红艳于2012年11月8日生育长子陈骏驰，于2015年9月29日生育次子陈俊宏，均需其抚养。以上事实有当事人主体身份信息、家政服务三方协议、道路交通事故认定书、检查报告单、疾病证明书、入院记录、出院记录、费用清单、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费用发票、租房合同、收据、银行流水、被扶养人户口本、出生证等证据材料及庭审笔录为据，可以认定。一审法院认为，本案系交通事故责任纠纷。发生事故后，交警部门无法认定双方的责任问题。这需要从本案的客观事实来确定双方的责任承担。原告刘红艳与被告钟清娴之间于2016年7月1日发生了交通事故，这客观事实是双方确认的。发生事故后，由于双方移动了交通事故现场，造成交警无法认定双方在交通事故中的责任。原告刘红艳在庭审陈述其交通事故后离开现场继续去上班做家政服务活动，但在当天下午请假回家，事故第二天后去医院进行检查，确诊受伤。本院委托广东西湖司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》中也认定原告刘红艳的受伤与本案交通事故存在因果关系。因此，应认定原告刘红艳的受伤与本案交通事故的受伤存在因果关系。由于交通事故现场无法核实，而且交警部门未能对交通事故进行责任认定，应根据公平的原则确定双方的责任。因此，原告刘红艳与被告钟清娴各按50%比例承担交通事故的责任。被告李珍不是本案交通事故的当事人，原告刘红艳应通过合适的法律关系另行主张其相关权益。广东西湖司法鉴定所对原告刘红艳伤残以及后续治疗费等事项进行了鉴定，该鉴定所系经批准的具有司法鉴定资质的专业机构，其作出的《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法、鉴定结论合理，予以采信。对于原告刘红艳在本次交通事故造成的各项损失，应依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定依法确定。医疗费依据医疗费票据确定。住院伙食补助费按住院的天数依法计算。原告刘红艳的左锁骨骨折，需要住院手术治疗，其主张的营养费和护理费有事实根据，分别按50元/天和100元/天计算。原告刘红艳在受伤时其月收入为4000元，这有劳动合同的约定，其事实清楚，可以认定。原告刘红艳的户籍虽然是农村居民，但其在城镇居住生活满一年以上，并提供了租房合同、银行收入等证据材料予以佐证，其主张城镇标准计算伤残赔偿金理由充分。原告刘红艳已经作了内固定手术，需要后续治疗费，鉴定结论后续治疗费为7500元合理。综上所述，根据原告刘红艳的诉讼请求，原告刘红艳在本案的交通事故中造成的损失主要包括：医疗费16198.9元、住院伙食补助费1400元（100元/天×14天）、营养费700元（50元/天×14天）、护理费1400元（100元/天×14天）、后续治疗费7500元、残疾赔偿金69514元（34757.2元/年×20年×10%）、误工费错13867元（4000元/月÷30天×104天）、被抚养人生活费39151元（25673.1元/年×14×10%÷2+25673.1元/年×16.5×10%÷2）、精神损害抚慰金5000元（酌情）、交通费200元（酌情），合计98820.72元。根据原告刘红艳与被告钟清娴公平责任分担，被告钟清娴应承担50%的责任即78965.45元（98820.72元×50%）。对于原告刘红艳的诉讼请求，合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：（一）被告钟清娴应在本判决生效之日起五日内向原告刘红艳支付赔偿款共78965.45元。（二）驳回原告刘红艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3765元（原告刘红艳申请缓交），由原告刘红艳负担2049元，由被告钟清娴负担1716元。上述各当事人应在本判决生效之日起五日内向本院缴纳上述各自承担的案件诉讼费，逾期不缴纳的，本院将依法强制执行。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，结合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院对各方的争议焦点处理如下：关于事故责任承担比例的问题。交警部门出具的《道路交通事故认定书》认为交通事故责任无法认定，各方当事人对事故责任划分亦无证据佐证，故，一审法院根据已查明的事实和公平原则认定上诉人刘红艳与被上诉人钟清娴双方分担损失，即各承担50%责任正确，本院予以维持。关于司法鉴定程序是否违法的问题。首先，被上诉人刘红艳在交通事故发生后合理期间内，单方自行委托伤残等级鉴定并未违反法律规定；其次，经审查，作出《广东西湖司法鉴定所司法鉴定意见书》的鉴定机构和鉴定人员均符合资质条件，亦未有证据证明鉴定程序违反法律规定，《广东西湖司法鉴定所司法鉴定意见书》的内容符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定，故原审法院采纳《广东西湖司法鉴定所司法鉴定意见书》的结论，认定被上诉人刘红艳因本次交通事故构成十级伤残正确，本院予以维持。综上所述，钟清娴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费361元，由上诉人钟清娴负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 曾求凡审 判 员 刘天贞二〇一七年十二月三十一日法官助理 曹国阳书 记 员 朱梓昕附相关法律条文：《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。