广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)粤13民终3982号上诉人（原审第二被告):中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市江北中心区云山路双子星国际商务大厦A座七层、B座15层1502号、1510号、B座16层1601号。负责人：王骏。委托诉讼代理人：吴华英，公司员工。被上诉人（原审原告)：彭云英，女，1943年07月18日出生，汉族,住址：湖南省湘潭市雨湖区，委托诉讼代理人：何枢，广东鸿园律师事务所律师。原审第一被告：邹德伟，男，1995年01月23日出生，汉族，住址：惠州市惠城区，上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人彭云英、原审被告邹德伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（(2017)粤1302民初2076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人承担赔偿款79692.46元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审计算赔偿款时未扣除交强险已赔偿的1万元，导致上诉人多承担8000元。二、误工费依据不足。三、一审程序不当，应当对本案重新进行鉴定。四、残疾赔偿金、精神损害抚慰金不合理。被上诉人彭云英辩称，服从一审判决。被上诉人邹德伟经本院合法送达，没有到庭参与诉讼，不影响本案审理。原审原告彭云英向一审法院起诉请求：一、第一被告赔偿原告各项损失110000元（具体损失待伤残评定后另行确定）；二、第二被告在交强险和商业险责任限额范围内对上述损失承担优先赔付责任；3、本案诉讼费用、保全费用及其他费用由被告承担。原告于2017年7月4日变更诉讼请求如下：一、第一被告赔偿原告各项损失167040.3元（详见赔偿清单）；二、第二被告在交强险和商业险责任限额范围内对上述损失承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年2月3日15时45分许，第一被告驾驶粤Ｌ×××××号小型轿车从惠州市惠州大道方向经云山西路往惠州大桥方向行驶至云山西路丽日门前灯控路口处时，与同方向右前方行驶由案外人童x驾驶的无号牌电动自行车（车后乘载原告）发生碰撞，造成原告、案外人童x受伤及车辆损坏的交通事故。交通警察部门作出认定，第一被告负事故的主要责任，案外人童x负事故的次要责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告被送往医院住院治疗47天，经医院诊断：腓骨骨折折累及踝关节（左侧）；胫骨骨折（远端左侧）；踝关节脱位（左侧）；骨质疏松。出院医嘱：住院期间留陪人，出院后加强营养；全休三个月，全休期间加强护人，下地使用拐杖辅助，避免下肢完全负重3月；出院后1月返院门诊复查；出院带药。原告花费住院费51622元，门诊费673.45元，合计52295.45元，其中第一被告垫付了3000元，第二被告垫付了28346.81元，原告垫付了20948.64元。原告购买残疾辅助器具费1839元。另外，第一被告还垫付了护理费7753元。经原告申请、本院委托广东铭正法医临床司法鉴定所于2017年5月15日鉴定：原告的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；原告左胫腓骨远端粉碎性骨折，双骨行内固定术后，构成九级伤残；原告因胫腓骨骨折累及左踝关节功能，致左下肢丧失功能达10.25%，构成十级伤残；原告取出内固定的手续治疗费13000元；原告误工期210日、营养期120日、护理期150日。原告支付鉴定费用3200元。由于第二被告对该鉴定结论有异议，本院依法函告广东铭正法医临床司法鉴定所，要求其进行补充鉴定。该鉴定所函复本院，对第三被告的异议进行了说明，结论为该鉴定结果属合理评定，无不当操作。原告为非农家庭户口，在发生本次交通事故时，原告已达法定退休年龄。原告称其平时在家看护小孩，由于事故受伤导致需要另请保姆照看小孩，原告庭后提交了《证明》，证明原告事故后聘请了一名保姆，月工资3000元，因此，原告诉请第二被告按照月工资1350元的标准向原告支付误工费。第一被告系粤Ｌ×××××号小型轿车的所有人，其在第二被告处投保了交强险和商业第三者责任险500000元，不计免赔。该交通事故发生在保险期内。本案事故尚造成案外人童x受伤，原告与其系母女关系，原告称案外人童x并未住院，其门诊费用会另行与第三被告协商解决，本案的交强险优先赔偿给原告。依原告申请，本院于2017年3月6日作出(2017)粤1302财保165号《民事裁定书》，裁定：查封被申请人邹德伟名下的[现扣押在惠州市公安局交通警察支队江南大队、交通事故认定书：[现扣押在惠州市公安局交通警察支队江北大队、交通事故认定书：441303[2017]第D0240号]粤Ｌ×××××号小型轿车及所有权(查封期限为二年)，查封价值以人民币5万元为限。后第一被告提供现金5万元作为担保，申请解除财产保全，本院于2017年3月10日作出(2017)粤1302财保165-1号《民事裁定书》，裁定：解除对被告邹德伟名下的[现扣押在惠州市公安局交通警察支队江南大队、交通事故认定书：[现扣押在惠州市公安局交通警察支队江北大队、交通事故认定书：441303[2017]第D0240号]粤Ｌ×××××号小型轿车及所有权的查封。一审法院认为：机动车交通事故责任当事人应按照事故责任大小和法律规定承担相应的民事法律责任。交通警察部门认定，第一被告负事故的主要责任，案外人童x负事故的次要责任，原告不负事故责任,该认定理由充分，结论合法，本院予以采信。由于事故车辆粤Ｌ×××××号小型轿车在第二被告处购买了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，第二被告应在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险范围内承担直接赔偿责任。关于原告诉请的误工费问题。虽然原告在事故时已达退休年龄，但不代表原告已经不具备劳动能力，原告所称的在家照顾孙子的劳动程度也是该年龄阶段所能胜任的，且原告也提交了聘请保姆的《证明》，因此，原告要求第二被告按照月工资1350元的标准支付误工费的请求，本院予以支持。关于原告的误工期、营养期、护理期问题。由于本案系交通事故造成的人身损害纠纷，因此，本院对该鉴定结论的三期不予认可，本案应按照人身损害赔偿标准计算原告的各项损失。原告的住院天数为47天，加上出院医嘱的全休三个月，原告的误工时间应为137天；考虑到原告的年龄较高，事故造成胫骨骨折确实存在行走不便的情况，且出院医嘱要求原告在全休期间加强护人，因此，本院酌情认定原告出院后仍需60天的护理期。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本次交通事故造成原告的损失有：医疗费52295.45元、护理费12840元[（120元/天×（47天+60天）]、住院伙食补助费4700元（100元/天×47天）、误工费6165元（1350元÷30天/月×137天）、伤残赔偿金55395.92元（37684.3元/年×7年×21%）、营养费3000元（酌情）、后续治疗费13000元、精神损害抚慰金20000元（酌情）、鉴定费3200元、残疾辅助器具费1839元、交通费1500元（酌情），以上合计173935.37元。根据机动车交通事故责任强制保险分项限额的含义，由于机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额10000元已支付给原告，因此，第二被告应在伤残赔偿费用限额110000元范围内赔偿原告100939.92元（护理费12840元+伤残赔偿金55395.92元+误工费6165元+精神损害抚慰金20000元+鉴定费3200元+交通费1500元+残疾辅助器具费1839元）；扣除第一被告垫付的10753元（医疗费3000元+护理费7753元）以及第二被告垫付的18346.81元（医疗费28346.81元-10000元），第二被告应在商业第三者责任保险限额500000元范围内赔偿原告29296.55元[（173935.37元-100939.92元）×80%-10753元-18346.81元]。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起七日内在伤残赔偿费用限额110000元范围内赔偿原告彭云英100939.92元。二、第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起七日内在商业第三者责任保险限额500000元范围内赔偿原告彭云英29296.55元。三、驳回原告彭云英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1250元、保全费520元，合计诉讼费1770元（原告已预交），由第一被告邹德伟负担810元，第二被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担960元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为：一、本案上诉人已支付交强险医疗费1万元，该款项应当从本案赔偿款总额中予以扣除，一审对此处理不当，本院予以纠正。二、被上诉人彭云英已年届74岁，一审支持其误工费的诉请缺乏法律依据，本院予以纠正。三、本案一审法院委托有资质的鉴定机构对本案所作伤残鉴定合法有效，应当予以采信，上诉人认为该鉴定时机不当，结论存在错误的意见缺乏依据，本院不予采纳。四、至于上诉人对本案残疾赔偿金和精神损害抚慰金所提出的异议，经本院审核认为一审对以上赔偿款项的认定正确，本院一并予以维持。五、本案事故所造成的事故总损失为167770.37元，扣除上诉人垫付的交强险医疗费1万元，余款为157770.37元，由上诉人在交强险死亡伤残限额内予以赔偿94774.92元，剩余62995.45元，由侵权人承担80%的赔偿责任，即50396.36元，扣除原审被告邹德伟和上诉人已垫付的款项后，实际剩余赔偿额为21296.55元，该款项由上诉人在商业险限额内予以赔偿。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持，部分不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：一、维持惠州市惠城区人民法院（(2017)粤1302民初2076号民事判决第三项及诉讼费的负担。二、变更惠州市惠城区人民法院（(2017)粤1302民初2076号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起七日内在伤残赔偿费用限额110000元范围内赔偿被上诉人彭云英94774.92元。三、变更惠州市惠城区人民法院（(2017)粤1302民初2076号民事判决第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起七日内在商业第三者责任保险限额500000元范围内赔偿被上诉人彭云英21296.55元。二审受理费1064元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  曾求凡审 判 员  卫书平二〇一七年十二月三十日法官助理  韦翠玲书 记 员  王 清