重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0105民初22723号原告：刘梦娜，女，1982年9月29日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：田莉莉，重庆合融律师事务所律师。被告：江北区欧达港酒吧，住所地重庆市江北区北滨一路184号附10号，统一社会信用代码92500105MA5UCUL98T。经营者：胡治鸿，男，1983年4月3日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：吴小东，重庆智韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洁，重庆智韵律师事务所律师。原告刘梦娜诉被告江北区欧达港酒吧合同纠纷一案，本院立案后，依法由代理审判员曹磊适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘梦娜的委托诉讼代理人田莉莉、被告江北区欧达港酒吧的委托诉讼代理人吴小东、李洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘梦娜向本院提出诉讼请求：1.判令撤销刘梦娜与江北区欧达港酒吧于2016年11月28日签订的《出资人管理协议》；2.判令江北区欧达港酒吧退还股权投资款22万元并支付资金占用利息（以未返还的股权转让款22万元为基数，从2016年11月28日起至付清之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率四倍计算）。事实及理由：我经人介绍购买（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON的1%的股份，出资金额22万元。我于2016年11月28日与江北区欧达港酒吧签订了《出资人管理协议》及《委托授权协议书》，我于2016年11月28日履行了出资义务，江北区欧达港酒吧于2016年11月28日给我出具了出资证明书，但至今江北区欧达港酒吧未向我告知公司的成立进展及企业经营的状况，也未向我分配过利润，我仔细翻阅了《出资人管理协议》及《委托授权协议书》，发现自己被骗。经多方调查，我想认购成立的是公司，且签订的相关协议也明确是成立公司，而现在成立的仅是个体工商户，江北区欧达港酒吧在出资证明中告知我公司成立的时间也与个体工商户成立的时间完全不一致。江北区欧达港酒吧及介绍人以欺诈的手段，联合欺骗我签订了《出资人管理协议》及《委托授权协议书》，该协议内容严重违背我的真实意思且显失公平，系我基于重大误解签订的，违背了我投资的初衷，违反了公平合理的原则，损害了我的合法权利，遂诉至法院。被告江北区欧达港酒吧辩称，我司不是本案适格的被告，本案应是合伙纠纷，刘梦娜的陈述均不是事实，事实上是刘梦娜与其他二十多个合伙人一起合伙成立重庆OCTAG**酒吧，成立该酒吧需要有字号及营业执照，因此才依法登记注册了江北区欧达港酒吧，并领取了营业执照；刘梦娜与其他二十多名合伙人自愿签订《出资人管理协议》、《委托授权协议书》，我司不是前述协议的相对方，并且我司在前述协议上加盖公章仅是对协议内容的真实性进行证明确认，根本不存在欺诈、胁迫等情形，也不存在法定的撤销情形。现江北区欧达港酒吧的经营期限尚未届满，且未经各合伙人协商解散或者清算的情况下，刘梦娜无权请求抽回投资款。本院经审理认定事实如下：2016年11月28日，刘梦娜签订作为出资人签订《出资人管理协议》，江北区欧达港酒吧在《出资人管理协议》尾部加盖了印章。《出资人管理协议》载明：出资人一致同意成立出资人管理委员会，由出资人管理会员会代表出资人行使法律赋予出资人享有的全部权利和义务、承担相应责任、行使表决权；出资人管理委员会的成员由出资份额占第一位及第二位的出资人和酒吧法定代表人组成，若要增加管理委员会成员及新增委员的任免则由原管理委员半数以上成员确定产生，其他出资人享有提名权和推荐权；成立（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店，为后七日内出资人成立出资人管理委员会；出资人管理委员会委托成都苏格缪斯企业管理有限公司执行OCTAGON重庆店的全面经营管理活动和行使出资人权利；出资人无权代表（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店对外进行任何业务活动；出资人不得参与和干扰公司的人事管理、日常经营和财务管理活动；（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店筹备及经营过程中所涉及的合同签订、供应商选择、物品采买与配送、酒水采买与配送、品牌宣传、营销策划、活动合约、商务联盟等事宜均由出资人管理委员会决策；本管理协议中涉及包括出资项目预算在内的全部财务数据和相关资料，均以出资人管理委员会提供的财务结算数据为准，出资人无异议；出资人严格遵守（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店制定的规章制度，执行出资人大会的相关决议和决策；出资人不得滥用出资人权利，对公司及其他出资人的利益和形象造成损害；出资人须于规定时间内向（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店缴纳出资款，如因经营需要，公司需追加出资，出资人须按出资比例填补出资；出资人未经出资人管理委员会书面同意，不得就其持有的出资份额设立抵押、质押、担保等其它处置出资份额的行为，否则处置行为无效，如因此造成公司损失，出资人须承担赔偿责任；出资人出资后，不得以任何名义参股和经营当地其他酒吧业务，遵守行业竞业规则；出资人须提供各种社会资源，积极协助和配合经营团队的经营管理活动，鼓励出资人到现场消费、巡视工作和订位消费，同时鼓励出资人提出合理化建议；出资人须严格遵守（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店“出资人奖罚条款”之相关约定；在特殊时期和特殊经营环境下（经营所需、同行新场开业时等），公司会根据实际情况向“会员卡”内充值以支持出资人引领和带动消费，在规定的使用有效期截止后，未消费完的金额则返回公司财务；如出资人希望通过转让或议价出卖的方式将出资转让给第三方时，需提前三个月书面通知出资人管理委员会，未经出资人管理委员会书面同意不得转让，否则转让行为无效；出资人按出资份额享有（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店利润分配的权利；出资人享有管理委员会成员的提名权和推荐权；出资人享有参加出资人大会的权利；出资人有权查阅（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店出资人大会会议记录；财务审计（包括历史财务审计）须经过超过四分之三的出资人书面同意；出资人在（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店终止后，有权依出资比例分得剩余资产，剩余资产的估算、结算等事宜由出资人管理委员会指定人员进行处理；出资人享有到店消费相关优惠、优先订座的权利；出资人对公司的重大经营决策有提交建议的权利；除以上约定权利外，出资人自愿放弃其享有的其他权利；出资人持有（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店，“会员卡”到店消费可享受优惠政策；（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店出资人如不能遵守本管理协议约定之条款、严重违反酒吧相关规定对酒吧形象和经营造成重大负面影响以及出现以下情况者，公司（酒吧）将解除本管理协议，退回出资人的出资款；每月由（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店出资人管理委员会发起召开出资人大会，确定会议召开日期；出资人、财务人员、酒吧总经理、客户部人员参加会议，如有特殊情况无法参加会议，需指定代表参加或请假予以批准；出资人大会向出资人汇报经营状况、建立出资人沟通交流、采取多种会议形式，如用餐，酒会，雪茄聚会等；出资人大会的出勤情况能反应出出资人对公司支持态度，将作为是否积极配合酒吧经营的衡量依据；公司（酒吧）解除本协议，该解除通知以公司书面邮寄送达为准。其生效时间为：同城送达，以公司（酒吧）邮寄后3日为准；异地送达，以公司邮寄后5日为准。公司（酒吧）对以上文书送达均采用EMS方式。协议解除后，出资人不再享有出资项目相应的权利和义务。同日，刘梦娜（以下简称甲方）与（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店（以下简称乙方）签订《委托授权协议书》约定：鉴于甲方为（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店（以下简称“目标企业”）合法出资人，经甲乙双方友好协商，本着公平、自由、平等的原则，就甲方委托乙方代为行使其作为出资人的权利的相关事宜达成协议；合同期限内，甲方授权乙方代为行使其作为出资人应享有的除分红权以外的所有权利（包括但不限于管理权、经营权、重大决策权、监督权、查账权等法律法规和目标企业所赋予的权利）；委托期限5年，自2016年12月22日至2021年12月22日止；合同期限内，甲方委托乙方全权经营管理，甲方不得擅自干涉乙方在授权范围内行使权利，乙方在行使权利时需甲方配合的，甲方应积极配合，乙方不得滥用权利，乙方应向甲方告知目标企业的经营状况；本协议正式签订定后，任何一方不履行或不完全履行本协议及合作协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接和间接的经济损失；本协议自双方签署后生效。委托方为刘梦娜签字确认，江北区欧达港酒吧加盖了公章。2016年11月28日，江北区欧达港酒吧向刘梦娜出具《出资证明书》载明：本参股证书是为（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店酒吧出资人而出具的证明书：本酒吧于2016年10月8日登记成立，为中华人民共和国之合法注册企业，预计项目投资额人民币贰仟贰佰万元（以工程实际决算金额为准）；出资人刘梦娜；出资人民币贰拾贰万元整，拥有本酒吧1%股权。出资日期是2016年11月28日，本出资证明书在参股人交足出资金，且盖印本公司公章生效。2016年11月28日，刘梦娜通过银行向孙影转账支付22万元，孙影曾在江北区欧达港酒吧担任过财务工作。刘梦娜确认其在重庆OCTAG**.CLUB股东群，2017年4月12日，重庆OCTAG**.CLUB股东群聊天信息显示“亲爱的各位老板，本月30日欧达港盛装归来，烦请各位老板转至朋友圈感谢您及朋友的支持与祈祷。”刘梦娜.OTG股东回复“已转发”。刘梦娜诉至法院后，江北区欧达港酒吧于2017年10月份才在重庆OCTAG**.CLUB股东群中公布了损益表和2016年12月至2017年8月的损益总表、2017年1月至8月的资产损益表。江北区欧达港酒吧的工作人员文良林与刘梦娜的微信聊天记录，2017年3月11日，文良林表示“为了在以后欧达港给股东提供更良好的服务质量，现需要你美丽免冠照一张”，刘梦娜提供了一张照片。2017年8月6日，刘梦娜表示“丑丑，我这边想退股，我看了一下合同，麻烦你安排一下呢”，文良林表示“什么原因呢娜姐”，刘梦娜表示“本来就不是特别爱好酒吧，来的也少，我现在只是想尽量减少损失，谢谢理解。”刘梦娜表示“这边看什么时候能够安排退一下股呢，合同写的可以退股，第一年扣20%，我们按照合同来呀，才10几万，又不多，如果不退，走；从开业到现在没有分过一次分红，有什么理由还让我们完成内个月的任务？”另查明，江北区欧达港酒吧注册时间为2017年3月3日，经营者姓名为胡治鸿。江北区欧达港酒吧装修的门面显示为“OCTAGOD”，目前已经不再经营。审理中，江北区欧达港酒吧陈述其是由成都苏格缪斯企业管理有限公司经营管理，文良林系成都苏格缪斯企业管理有限公司的员工。江北区欧达港酒吧对外宣称其经营管理是委托成都苏格缪斯企业管理有限公司进行的，其招募投资者时，曾对外宣称江北区欧达港酒吧是“重庆二店”，“重庆一店”在重庆市渝中区，是由成都苏格缪斯企业管理有限公司经营管理的。上述事实，有《出资人管理协议》、《委托授权协议书》、《出资证明书》、转账凭证、江北区欧达港酒吧的照片、微信聊天记录、工商登记信息等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是《出资人管理协议》的性质以及刘梦娜要求撤销《出资人管理协议》的请求是否成立。关于《出资人管理协议》的性质，其一，该协议主要约定刘梦娜有意出资与他人一起设立（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店，并详细列举了出资人责任、权利、义务。其二，该协议签订后，刘梦娜依据协议向江北区欧达港酒吧投资并缴纳22万元款项，通过微信转发了酒吧的相关广告信息，实际参与了酒吧的部分宣传活动，同时亦在文良林的组织下两次参与江北区欧达港酒吧的投资人会议。其三，江北区欧达港酒吧在收到刘梦娜的出资款后，向刘梦娜出具了《出资人证明书》，详细载明刘梦娜出资的金额、所占的股份份额，并加盖了公章，即江北区欧达港酒吧认可刘梦娜的投资人身份。其四，刘梦娜因江北区欧达港酒吧未能盈利并分红，曾向文良林提出退出投资并退还部分投资款，但双方并未达成一致意见，刘梦娜对其投资的是江北区欧达港酒吧非常清楚，其一直认为江北区欧达港酒吧就是（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店。综上可以认定，刘梦娜投资的（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店即是江北区欧达港酒吧，刘梦娜于2016年11月28日签订的《出资人管理协议》的相对方亦是江北区欧达港酒吧，江北区欧达港酒吧辩称其加盖印章的行为只是见证《出资人管理协议》的真实性，对该辩称本院不予采纳，故《出资人管理协议》是刘梦娜与江北区欧达港酒吧就出资事宜达成的协议，并明确了出资人权利义务及江北区欧达港酒吧的权利义务，同时亦明确江北区欧达港酒吧由成都苏格缪斯企业管理有限公司经营管理。关于刘梦娜请求撤销《出资人管理协议》的问题，刘梦娜认为《出资人管理协议》的内容显失公平，作为具有完全民事行为能力人，刘梦娜签订了《出资人管理协议》，并依约缴纳了出资，同时亦参与了酒吧的相关宣传以及会议，其声称《出资人管理协议》的内容显失公平无事实依据，《出资人管理协议》是平等主体之间的投资协议，刘梦娜举示的证据不足以证明该协议存在显示公平的内容，且刘梦娜已经以实际行为履行了一部分协议内容，故其认为《出资人管理协议》的内容显失公平的意见，本院不予支持。刘梦娜主张因受到欺诈、重大误解而在违背真实意思的情况下订立了涉案《出资人管理协议》，其应就受到欺诈的事实承担相应的举证责任。所谓欺诈，就是故意隐瞒真实情况或者故意告知对方虚假情况，欺骗对方，诱使对方作出错误的意思表示而与之订立合同。虽然相关法律规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同受损方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销，但主张撤销的一方应对受到对方欺诈的事实承担举证责任。其一，刘梦娜认为其投资的是公司性质的酒吧，直到提起诉讼前通过律师查询才知道江北区欧达港酒吧是个体工商户性质，在签订《出资人管理协议》时其一直认为江北区欧达港酒吧是公司性质的酒吧，而不是个体工商户，当时江北区欧达港酒吧并未向其告知这一事实，根据《出资人管理协议》的约定，刘梦娜投资的是《出资人管理协议》中约定的项目，当事人并未明确该酒吧的性质是个体工商户性质还是设立相应的公司，江北区欧达港酒吧也未举证证明告知了刘梦娜酒吧的性质，但《出资人管理协议》中多次出现“公司”、“公司（酒吧）”等字样，确实容易让投资人误解江北区欧达港酒吧的类型是公司性质的酒吧，同时因刘梦娜还签订了一份《委托授权协议书》，其本人将作为出资人的权利委托给他人行使，并不参与酒吧的经营管理，刘梦娜对江北区欧达港酒吧的性质不知情也符合常理。根据本案查明的事实，江北区欧达港酒吧系个体工商户性质的酒吧，从投资风险来看，刘梦娜对酒吧性质的认识与事实不一致，其投资风险确实被放大。其二，《出资人管理协议》中明确，当事人设立的酒吧名称为（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店，并委托成都苏格缪斯企业管理有限公司进行经营管理，因江北区欧达港酒吧在招募投资者时说明该酒吧的经营模式，并称其是成都苏格缪斯企业管理有限公司委托管理经营的“重庆二店”，“重庆一店”位于重庆市渝中区，刘梦娜亦认为江北区欧达港酒吧与成都苏格缪斯企业管理有限公司有相应的关系，对江北区欧达港酒吧的经营模式委托成都苏格缪斯企业管理有限公司经营管理也有信心，并签订了《委托授权协议书》，根据查明的事实，江北区欧达港酒吧并未举证证明其与成都苏格缪斯企业管理有限公司有任何委托经营管理的关系，虽然其工作人员文良林陈述自己是成都苏格缪斯企业管理有限公司的员工，但并未举示证据证明，且如果酒吧由成都苏格缪斯企业管理有限公司负责经营管理，也应该举示相应的证据予以证明，故江北区欧达港酒吧宣称的由成都苏格缪斯企业管理有限公司经营管理不是事实，该问题会影响刘梦娜判断是否投资江北区欧达港酒吧。综上，江北区欧达港酒吧在刘梦娜签订《出资人管理协议书》时并未明确设立酒吧的性质，也未举证证明江北区欧达港酒吧确系由成都苏格缪斯企业管理有限公司进行经营管理，该事实将影响刘梦娜投资的决定，故本院认为，江北区欧达港酒吧存在欺诈的行为。刘梦娜在签订本案《出资人管理协议》时一致认为江北区欧达港酒吧系公司性质，且由成都苏格缪斯企业管理有限公司进行经营管理，江北区欧达港酒吧并未举证其在签订上述《出资人管理协议》时向刘梦娜如实告知，故刘梦娜在违背真实意思的情况下订立了上述《出资人管理协议》。对刘梦娜请求人民法院撤销《出资人管理协议》的诉请，本院予以支持。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。江北区欧达港酒吧应当将其收取的出资款返还给刘梦娜，并赔偿刘梦娜所受到的损失。刘梦娜向江北区欧达港酒吧支付22万元，合同被撤销后，江北区欧达港酒吧应当将该22万元返还给刘梦娜。本案因江北区欧达港酒吧存在欺诈行为导致合同被撤销，刘梦娜要求江北区欧达港酒吧支付资金占用利息（以22万元为基数，从2016年11月28日起至付清日止）的请求，本院予以支持，但计算资金占用损失的标准应当调整为按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十六条、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、撤销原告刘梦娜与被告江北区欧达港酒吧于2016年11月28日签订的《出资人管理协议》；二、被告江北区欧达港酒吧于本判决生效之日起十日内返还原告刘梦娜投资款22万元并支付资金占用利息（以22万元为基数，从2016年11月28日起至付清日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算）；三、驳回原告刘梦娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2300元，由被告江北区欧达港酒吧负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员 曹 磊二〇一七年十二月二十二日书 记 员 朱若一