山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)鲁08刑终485号原公诉机关山东省济宁市任城区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑某1（别名郑钦军、郑军），男，1970年9月20日出生于山东省济宁市，汉族，文盲，农民，户籍所在地济宁市任城区，住济宁市任城区。因犯故意伤害罪，于1999年被济宁市任城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；因犯寻衅滋事罪，于2002年7月11日被济宁市任城区人民法院判处有期徒刑五年；因犯寻衅滋事罪，于2008年3月6日被济宁市任城区人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年3月25日被济宁市公安局任城区分局刑事拘留，因涉嫌犯非法持有枪支罪、故意伤害罪，于2017年4月29日被依法逮捕。济宁市任城区人民法院审理济宁市任城区人民检察院指控原审被告人郑某1犯故意伤害罪、非法持有枪支罪一案，于二〇一七年十一月十五日作出（2017）鲁0811刑初735号刑事判决。原审被告人郑某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉状，讯问上诉人郑某1，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、故意伤害罪被害人王某2和宋某（已被判刑）因合作生意中发生纠纷，2016年7月29日18时许，宋某纠集被告人郑某1等人至济宁市任城区建设路鑫宇服装城东门处，用棍棒将王某2的头部、后背部等处砸伤。经法医鉴定，王某2头皮创口总长度为8.8cm的伤情，属轻伤二级，其背部有五处条状空性皮下出血等损伤，属轻微伤。宋某的亲属已与被害人王某2自行达成和解协议，其亲属代其赔偿被害人王某2医疗费等各项经济损失共计3.5万元。被害人王某2对宋某的行为予以谅解。诉讼过程中，经本院依法通知，被害人王某2表示宋某已赔偿其3.5万元，本案中不再提起附带民事诉讼。上述事实，有下列证据予以证实：1、被害人王某2的陈述能够证实：2016年7月29日，其与宋某因合作生意发生争执，后有一个自称郑军的人给其打电话，说是北城的，是宋某的哥哥。挂断电话后，宋某给其打电话约其晚上一起吃饭，尔后其来到济宁市任城区建设路鑫宇服装城东门处，电话中自称郑军的人手持一把类似64式黑色手枪抵在其肚子上，宋某拿棍砸其头部，另有人拿棍砸其后背，尔后拿枪的人驾驶一辆鲁Ｈ×××××号黑色的道奇酷威越野车，宋某坐副驾驶位，一起逃离现场。另有被害人王某2对被告人郑某1照片的辨认笔录能够指认出被告人郑某1是自称郑军并打伤他的人，与其陈述能够相互印证。2、证人郑某2的证言证实其与王某2被一只手有残疾的青年喊来的八个人殴打的时间、地点、起因、对方使用的工具、采用的手段等，与被害人王某2的陈述证实的内容能够相互印证。并证实，喊来的人中一个上身穿白黄相间的短袖的人拿着一把长约12公分黑色类似64式手枪，上膛后抵在了王某2的肚子上，然后其他人使用电棍、PVC塑料棍、棒球棍对他们进行殴打。3、证人刘某的证言能够证实案发时其在现场，王某2被一名左手有残疾叫小宋的男青年及其喊来的人殴打致伤的时间、地点、起因、对方参与人，使用的工具、殴打王某2的身体部位等，并看到一名身材略胖、锅盖头型的男青年手持一把黑色枪状的东西抵在了王某2肚子上。其证实的内容与证人郑某2的证言、被害人王某2的陈述能够相互印证。4、另有证人付某、惠某的证言证实的内容与证人刘某的证言相印证。5、证人杜某的证言证实：其名下的鲁Ｈ×××××号轿车是一辆黑色的道奇酷威轿车，平常都是郑某1使用。2016年7月29日其没开这辆车，不知道是谁开的。6、同案已决犯宋某的供述与辩解证实其用木棍砸了被害人王某2的头部，之后乘坐客户的汽车离开的现场；另供述案发时郑某1到其店里，不记得聊得什么，因其是残疾人，郑某1平时找其修电脑很照顾他。7、被告人郑某1供述：2016年7月29日，其没有在济宁市任城区鑫宇服装城打人，不认识宋某。8、济宁市公安局任城区分局法医学人体损伤程度鉴定书证实：王某2头皮创口总长度为8.8cm，分析认为符合钝性物体作用于局部所形成的，伤情属轻伤二级，其背部有五处条状空性皮下出血等损伤，属轻微伤。9、对于监控录像视频截图中出现的人，庭审中经被告人郑某1辨认确认是其本人。10、另有书证《受案登记表》、《立案决定书》、济宁市任城区人民法院（2016）鲁0811刑初711号刑事判决书、本院对被害人王某2的询问笔录、监控录像视频截图及制作说明、办案说明在卷佐证。二、非法持有枪支罪自2014年以来，被告人郑某1非法持有仿“六四”手枪一支，2017年3月2日零时许，济宁市公安局任城区分局李营派出所民警在郑某1居住的济宁市任城区明珠新奥苑10号楼2单元2楼西户家中将该手枪查获，并在该枪弹夹中查获子弹三发。经济宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该枪支机件齐全，运转性能良好，可以正常发射，系以火药燃烧产生的气体压力为动力进行发射，是枪支，具有杀伤力，并在该枪枪管中检出射击残留物成分。上述事实，被告人郑某1在开庭审理过程中亦无异议，且有书证《受案登记表》、《立案决定书》、办案说明；证人王某1、李某的证言；被告人郑某1的供述与辩解；济宁市公安局刑事科学技术研究所（济）公（刑）鉴（痕）字【2017】028号、（济）公（刑）鉴（痕）字【2017】64号《枪支鉴定书》等证据在卷为证。经庭审举证质证，能够相互印证，本院予以确认。再查明，2017年3月24日，被告人郑某1在济宁市任城区金宇大厦被济宁市公安局任城区分局刑侦大队民警抓获。归案后，如实供述了其非法持有枪支的犯罪事实。针对全案，还有以下综合证据：公安机关出具的被告人郑某1的户籍证明、抓获经过、刑事判决书、视听资料光盘等证据予以证实。原审法院认为：被告人郑某1违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪；故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。在故意伤害共同犯罪中，郑某1起主要作用，系主犯。郑某1归案后能够如实供述其非法持有枪支的罪行，依法可以从轻处罚。郑某1曾因犯罪多次被判处刑罚，有前科劣迹，社会危害较大，酌情予以从重处罚。郑某1对于公诉机关指控其构成故意伤害罪，虽表示认罪，但不能如实供述其犯罪事实，不能视为其认罪、悔罪而予以从轻处罚。郑某1身犯数罪，应数罪并罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十九条的规定，以故意伤害罪判处被告人郑某1有期徒刑一年三个月；以非法持有枪支罪判处有期徒刑一年二个月；决定执行有期徒刑二年三个月。宣判后，原审被告人郑某1以“原审判决认定其犯故意伤害罪事实不清，证据不足；非法持有枪支罪量刑过重”等为由提出上诉。经二审审理查明的事实同一审法院认定的事实基本一致。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。本院认为，上诉人郑某1伙同他人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。关于上诉人郑某1所提“原审判决认定其犯故意伤害罪事实不清，证据不足”的上诉理由，经审理认为，被害人王某2的陈述及辨认笔录证实上诉人郑某1持枪伙同宋某伤害自己以及作案后郑某1驾车带宋某逃离现场的事实；证人郑某2、刘某、付某、惠某证言证实被害人王某2被一人持枪顶在腹部，其他人持棍对王某2等人殴打的事实；监控录像视频截图证实案发现场中出现的系上诉人郑某1。以上证据足以认定上诉人郑某1伙同宋某故意伤害被害人王某2的犯罪事实，上诉人郑某1所提该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人郑某1所提“原审判决对非法持有枪支罪量刑过重”上诉理由，经审理认为，原审法院根据郑某1的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其判处有期徒刑一年二个月，并无不当，上诉人郑某1所提该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定上诉人郑某1犯故意伤害罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵相国审判员  于建淞审判员  马 敏二〇一七年十二月十四日书记员  李 琰