新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2017)新0102民初8970号原告：郑立新，男，汉族，新疆双兴拍卖有限责任公司股东，住乌鲁木齐市天山区。被告：新疆双兴拍卖有限责任公司，住所地：乌鲁木齐市天山区新华北路。第三人：石国新，男，汉族，新疆双兴融资担保有限公司经理，住乌鲁木齐市天山区。原告郑立新诉被告新疆双兴拍卖有限责任公司公司（以下简称双兴拍卖公司）公司决议纠纷一案，本院于2017年11月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑立新的委托诉讼代理人彭军、被告双兴拍卖公司的委托诉讼代理人王永财到庭参加诉讼，、第三人石国新一次庭审到庭参加诉讼，二次庭审经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑立新向本院提出诉讼请求：请求依法确认2017年9月15日被告公司股东会作出的决议不成立。事实及理由：2000年4月5日被告公司成立，注册资本507万元。公司目前有两名法人股东与三名自然人股东。法人股东为新疆维吾尔自治区日用杂品公司（持股比例40.71%）、新疆供销投资（控股）集团有限责任公司（持股比例11.83%），自然人股东为郑立新（持股比例18.46%）、石国新（持股比例27.61%）、石永新（持股比例1.39%）。被告公司成立至今，股东石国新从未参与公司管理，也未向公司投入章程规定的140万元出资款。2017年9月15日，被告公司召开股东会形成了两份决议，涉及到免去原告郑立新董事职务，原告不再担任董事长及法定代表人职务、修改公司章程及办理变更登记手续。另一份决议对股东石国新出资存在瑕疵，需要对其表决权进行限制不予通过，解除股东石国新股东资格不予通过，对原告所持股份由接替原告的董事长（法定代表人）按市值回购一事不予通过（已另案诉讼）。原告认为，公司章程第十条明确规定了股东每出资10万元才享有一个表决权，现股东石国新至今没有出资，其没有表决权。故2017年9月15日被告公司作出的上述决议因公司法及公司章程的规定而不成立。被告双兴拍卖公司辩称:股东按照公司的章程依法进行了股东会决议，符合法律规定，决议是成立的，不同意原告的诉讼请求。第三人石国新陈述：当时确认我用房产出资，房产没有过户是因为案外方的原因，我的股东身份也进行了工商登记，我享有表决权，我认为股东会决议是成立的。当事人的围绕诉讼请求向本院提交证据，本院依法组织原、被告进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据：企业信用信息公示报告、2011年11月21日的公司章程、公司登记（备案）申请书、准予变更登记通知书、关于召开临时股东会会议的通知、召开临时股东大会的函，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：郑立新提交《新疆双兴拍卖有限责任公司股东会决议》一份，拟证明双兴拍卖公司成立至今，股东石国新从未参与公司管理，也未向公司投入章程规定的140万元出资款。公司章程第十条明确规定了股东每出资10万元才享有一个表决权，现股东石国新没有表决权。该份涉及免去郑立新董事职务，郑立新不再担任董事长及法定代表人职务、修改公司章程及办理变更登记手续内容的决议是不成立的。双兴拍卖公司及石国新对该证据的真实性认可，但认为根据2014年公司章程修正案，已将“股东每出资10万元才享有一个表决权”的规定删除，表决权应按股东出资比例享有。因2014年经工商部门备案的《新疆双兴拍卖有限责任公司章程（修正案）》中已将2011年公司章程中“股东每出资10万元才享有一个表决权”的规定删除，故本院对该组证据真实性认定，有效性和本案的关联性不予认定。双兴拍卖公司提交2014年11月26日《新疆双兴拍卖有限责任公司章程（修正案）》、关于2014年11月26日章程修正案的说明，证明经工商部门备案的2014年章程修正案中已将2011年公司章程中“股东每出资10万元才享有一个表决权”的规定删除，且2014年章程修正案系原告本人签字后由公司加盖公章后报工商部门备案的，全体股东均没有异议。郑立新对该组证据不予认可，认为2014章程修正案并没有召开股东大会讨论通过，形成的程序不合法，不具备合法效力。经工商行政部门备案的2014年11月26日的《新疆双兴拍卖有限责任公司章程（修正案）》有郑立新的签字，双兴拍卖公司加盖了公章。公司其他四位股东提交的《关于2014年11月26日章程修正案的说明》也证明四位股东对该章程修正案的内容没有异议。本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。双兴拍卖公司提交关于签收《新疆双兴拍卖有限责任公司关于召开临时股东会议通知》的说明、关于签收《新疆双兴拍卖有限责任公司关于召开临时股东会议通知》的说明，证明公司股东新疆维吾尔自治区日用杂品公司、石国新、石永新虽签收《临时股东会议通知》的时间为2017年9月6日，但在之前已接到口头通知，且对2017年9月15日参加临时股东会议没有异议。郑立新对此证据不予认可，认为根据公司法的规定，召开股东会议应当在召开十五日前通知股东参加，故会议召集程序不合法。因双兴拍卖公司股东新疆维吾尔自治区日用杂品公司、石国新、石永新已说明虽签收《临时股东会议通知》的时间为2017年9月6日，但在之前已接到口头通知，且对2017年9月15日参加临时股东会议没有异议。故本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。石国新提供《新疆再生资源集团有限公司董事会会议纪要》、税收通过完税证、契税发票，均为复印件。郑立新对此证据不认可，因该证据系复印件，本院对该组证据的真实性不予认定。根据当事人陈述和经审理查明确认的证据，本院认定事实如下：双兴拍卖公司成立于2000年4月5日，股东五人：新疆新合作（控股）集团有限责任公司、新疆维吾尔自治区日用杂品公司、郑立新、石国新、石永新。2011年11月21日的公司章程规定：新疆新合作（控股）集团有限责任公司货币出资额60万元，持股比例11.83%，；新疆维吾尔自治区日用杂品公司出资额206.4万元，持股比例40.71%；郑立新出资额93.6万元，持股比例18.46%；石国新出资额140万元，持股比例27.61%；石永新7万元，持股比例1.39%；郑立新担任公司董事长、公司法定代表人；公司可以修改章程，修改章程的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，每出资10万元享有一个表决权。2014年11月25日，双兴拍卖公司召开股东会，形成决议：同意新疆新合作（控股）集团有限责任公司更名为新疆供销投资（控股）集团有限责任公司。双兴拍卖公司在向工商部门提交《公司登记（备案）申请书》时将加盖公司印章、由郑立新签字的《新疆双兴拍卖有限公司章程（修正案）》交工商部门备案，该修正案中载明：新疆新合作（控股）集团有限责任公司认缴出资额60万元，占注册资本的11.83%，出资方式为货币出资，于2011年11月30日之前实缴到位；新疆维吾尔自治区日用杂品公司认缴出资额206.4万元，占注册资本的40.71%，出资方式为货币加固定资产，于2011年11月30日之前实缴到位；郑立新认缴出资额93.6万元，占注册资本的18.46%，出资方式为货币出资，于2011年11月30日之前实缴到位；石国新认缴出资额140万元，占注册资本的27.61%，出资方式为固定资产，于2011年11月30日之前实缴到位；石永新认缴出资额7万元，占注册资本的1.39%，出资方式为货币，于2011年11月30日之前实缴到位。修正案将2011年公司章程中“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，每出资10万元享有一个表决权”条款删除。2017年8月25日，新疆维吾尔自治区日用杂品公司向双兴拍卖公司发出《关于提请新疆双兴拍卖有限责任公司董事会召开临时股东大会的函》，内容为：提请董事会召开公司临时股东大会，审议下列议案：1、关于改选新疆双兴拍卖有限责任公司董事会的议案；2、关于修改新疆双兴拍卖有限责任公司章程的议案。2017年8月28日，双兴拍卖公司下发《关于召开临时股东会会议的通知》，内容为：2017年9月15日，在乌鲁木齐市天山区新华北路305号美丽华酒店B座6楼会议室召开股东会会议，股东郑立新提出议题：1、关于股东出资存在瑕疵，需对瑕疵出资股东表决权进行限制的问题；2、关于解除石国新股东资格议题；3、申请分配公司利润，行使盈余分配请求权，提请公司制定利润分配方案；4、依据公司章程第二十二条，对接替公司董事长（法定代表人）所持股份由接任者按市值回购一事进行商议。股东新疆维吾尔自治区日用杂品公司提出议题：1改选董事会；2、修改公司章程。以上两份通知，郑立新、新疆供销投资（控股）集团有限责任公司于2017年8月31日签收，石国新、石永新、新疆维吾尔自治区日用杂品公司于2017年9月6日签收。2017年9月15日，双兴拍卖公司召开股东会会议，形成决议两份，一份内容为：一、免去郑立新、石永新公司董事职务，选举李华、张东生为公司董事，由董事会重新选举公司董事长。郑立新不再担任公司董事长及法定代表人职务；二、修改公司章程，见修正案；三、公司依据本决议办理办理变更登记手续（已另案诉讼）。另一份决议内容为：一、关于股东出资存在瑕疵，需对出资股东表决权进行限制问题；二、关于解除股东石国新股东资格议题；三、依据公司章程第二十二条，对接替公司董事长（法定代表人）所持有股份接任者按市值回购一事。两份决议均由股东新疆供销投资（控股）集团有限责任公司（出资比例11.83%）、股东新疆维吾尔自治区日用杂品公司（出资比例40.71%）、股东石国新（出资比例27.61%）、股东石永新（出资比例1.39%）表决通过。2017年11月10日，郑立新诉至本院，请求如诉。另，石国新以其通过拍卖取得的石河子市一处房产出资，但至今未办理房产过户手续。本院认为，本案的争议焦点一：股东石国新是否享有表决权。郑立新认为根据2011年公司章程第十条规定：股东每出资10万元才享有一个表决权，股东石国新至今没有出资到位，其没有表决权。本院认为，公司章程是股东自治意思规则的载体，只要股东达成合意，不违背公司法的强制性规范，就可以制定公司章程，该章程对公司股东具有约束力。双兴拍卖公司提交的2014年11月26日《新疆双兴拍卖有限责任公司章程（修正案）》、关于2014年11月26日章程修正案的说明，可以证明经工商行政部门备案的2014年11月26日的《新疆双兴拍卖有限责任公司章程（修正案）》有郑立新的签字，双兴拍卖公司加盖了公章。公司其他四位股东对该章程修正案的内容没有异议。故该章程修正案是合法有效的。该章程修正案将2011年章程中“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，每出资10万元享有一个表决权”条款删除。对股东表决权未做特别约定，故应按《公司法》第四十三条的规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。关于股东石国新实缴出资未到位，是否享有表决权的问题，本院认为，股东权利性质属于成员权，系股东基于股东资格对公司享有的权利，包括参与管理权和资产收益权，表决权系参与管理权的核心权能。也就是说，股东享有表决权的依据为股东资格。根据《公司法》第三十二条第二款规定：“记载于股东名册的股东可以依股东名册主张行使股东权利”。而《公司法》第三十四条“股东按照实缴的出资比例分取红利，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”和《公司法解释三》第十六条“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。”以上两法条列明了未实缴出资股东的分红权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等资产收益权会受限制，而未列明表决权。表决权是参与管理权，故根据注册资本认缴制，享有股东资格不以股东实际缴纳出资为必要条件，股东行使表决权与是否实缴出资无必然联系。双兴拍卖公司工商登记中确认石国新为公司股东，石国新认缴出资额140万元，占注册资本的27.61%，故其享有27.61%的表决权。争议焦点二：2017年9月15日的股东会会议召集程序是否存在瑕疵。本院认为，双兴拍卖公司股东新疆维吾尔自治区日用杂品公司、石国新、石永新已出具说明，证实虽签收两份《临时股东会议通知》的时间为2017年9月6日，但在之前已接到口头通知，且对2017年9月15日参加临时股东会议没有异议。故双兴拍卖公司召开临时股东大会前15日通知了各股东，召集程序合法。综上，双兴拍卖公司于2017年9月15日召集临时股东大会程序合法、会议形成两份决议，一份内容为：一、免去郑立新、石永新公司董事职务，选举李华、张东生为公司董事，由董事会重新选举公司董事长。郑立新不再担任公司董事长及法定代表人职务；二、修改公司章程，见修正案；三、公司依据本决议办理办理变更登记手续（已另案诉讼）。另一份决议内容为：一、关于股东出资存在瑕疵，需对出资股东表决权进行限制问题；二、关于解除股东石国新股东资格议题；三、依据公司章程第二十二条，对接替公司董事长（法定代表人）所持有股份接任者按市值回购一事。两份决议均由股东新疆供销投资（控股）集团有限责任公司（出资比例11.83%）、股东新疆维吾尔自治区日用杂品公司（出资比例40.71%）、股东石国新（出资比例27.61%）、股东石永新（出资比例1.39%）表决通过，已经由代表三分之二以上表决权的股东通过，已达到公司法规定通过比例。根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条第二款规定：“法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的，该决议成立。”故双兴拍卖公司于2017年9月15日召集临时股东大会形成的两份决议成立，对郑立新的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告郑立新的诉讼请求。本案案件受理费70元（原告已预交），减半收取35元由原告自行负担，剩余35元由本院退还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  雷菲菲二〇一七年十二月十六日书记员  刘晓芸