贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0221民初3485号原告：郭明达，男，1972年4月5日生，汉族，贵州省钟山区人，住贵州省六盘水市钟山区，委托诉讼代理人：王斐，水城县双水街道办事处法律服务所法律工作者，执业证号：324091313030。被告：贵州贵能投资股份有限公司水城县比德腾庆煤矿，住所地：贵州省六盘水市水城县比德乡比德村，统一社会信用代码：91520000766066855A。法定代表人：代刚，系该煤矿经理。委托诉讼代理人：蒋菊，贵州长空律师事务所律师，执业证号：15202201411231479。原告郭明达与被告贵州贵能投资股份有限公司水城县比德腾庆煤矿（以下简称“腾庆煤矿”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告郭明达及其委托诉讼代理人王斐，被告腾庆煤矿的委托诉讼代理人蒋菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭明达向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、判令被告一次性支付原告一次性伤残补助金200000元、停工留薪期待遇96000元、住院期间伙食补助费1660元、住院期间护理费33200元、后续治疗费50000元、伤残津贴2366400元、义肢更换费用579600元、义肢保养维护、维修费用280140元、车旅费5000元，合计3607000元；3、判令被告一次性支付原告后续期间护理费677416.8元；4、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年3月16日原告到被告处上班，从事井下电工生产作业，工资按计件方式计算，月平均工资8000元，同时原、被告签订了劳动合同，时间为2016年3月16日至2017年3月15日。2016年4月19日原告在被告处工作时发生事故受伤，后原告分别于2016年4月19日至2016年9月5日、2016年1月27日至2017年1月23日期间在六盘水安居医院住院治疗，住院共计166天。2016年11月2日六盘水市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告所受伤害属于工伤。2017年3月6日，六盘水市劳动能力鉴定委员会作出工伤职工初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为伤残等级二级，生活大部分不能自理。在此次事故中，原告手柄双手被撞断，并经同意安装了义肢，共花费96600元，此费用被告已支付。后因原、被告就事故伤害一事协商未果，原告向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，水城县劳动人事争议仲裁委员会作出黔水劳人仲字（2017）第293号裁决书，原告不服该仲裁裁决，故诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告腾庆煤矿辩称：一、根据《工伤保险条例》第35条规定，原告的第一个诉讼请求要求解除双方之间的劳动关系，违反法律、行政法规的规定，应予驳回；二、原告要求被告一次性向其支付各项费用，没有事实和法律依据，不应予以支持。原告经劳动能力鉴定为伤残等级二级，生活大部分不能自理。根据《工伤保险条例》第32、33、34、35条规定，用人单位不能一次性向劳动者支付所有赔偿项目，故原告的诉请不应得到支持；三、原告要求赔偿的项目计算依据错误，水城县劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定原告工资为4725.58元是错误的，除此，其他认定正确。原、被告之间签订书面合同约定工资为计件工资，并未约定8000元。根据《工伤保险条例》第64条，原告无12个月的平均缴费工资，因此应按照原告受伤时上一年度的贵州省在岗职工社会平均工资作为本案原告的本人工资。本案原告的所有赔偿项目应计算如下：1、一次性伤残补助金为4424.5元/月×25个月=110612.5元；2、停工留薪期待遇4424.5元/月×12个月=53094元；3、住院期间伙食补助费10元/天×166天=1660元；4、住院期间护理费60元/天×166天=9960元；5、按月支付生活护理费4866.5元/月×40%=1946.6元；6、伤残津贴4424.5元/月×85%=3760.8元；7、辅助器具费，根据《工伤保险条例》第32条，原告单方委托作出的鉴定意见书不符合该规定，未依法向劳动能力鉴定委员会申请鉴定，并且原告初次安装假肢的费用被告已经支付，但被告支付首次费用，并不是对该意见书合法性的认可，是基于原告系被告的员工而给予的待遇，后期安装费用及假肢保养维护费尚未产生，需以实际产生的票据予以证明；8、后续治疗费以产生的实际票据为准；9、交通费以产生的实际票据为准。四、原告在工伤期间，共向被告借取工伤相关费用90000元，该笔费用应当从被告应付款项中扣除。综上，原告要求被告一次性支付原告所有的赔偿不符合法律规定，故原告的诉讼请求不应得到支持。本院经审理认定事实如下：原告郭明达于2016年3月16日到被告腾庆煤矿处上班，2016年3月16日双方签订了劳动合同，合同期限从2016年3月16日起至2017年3月15日止，原告在被告处从事井下电工生产作业，工资按计件方式计算。2016年4月19日原告在上班时发生事故受伤，伤后被送往六盘水安居医院住院治疗二次，住院天数共计166天。2016年11月2日，经六盘水市人力资源和社会保障局作出编号0204201695722《认定工伤决定书》，认定郭明达所受伤害为工伤。2017年3月6日，郭明达工伤经六盘水市劳动能力鉴定委员会作出市、州劳鉴编号：100000000145586、个人编号1001350169《工伤职工初次（复查）鉴定结论书》，鉴定郭明达所受工伤为伤残二级，生活大部分不能自理。原告受伤后，在被告处借取了90000元的费用，且被告为原告支付了初次安装假肢费用96600元。另，被告腾庆煤矿未给原告郭明达购买工伤保险。郭明达在被告处上班2016年3月出勤13天，2016年4月出勤14天，2016年3月领取工资2671元。后原告郭明达向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决腾庆煤矿支付原告郭明达停工留薪期工资96000元、护理费48744元、住院期间伙食补助费16600元、住院期间营养费8300元、一次性伤残补助金200000元、生活护理费389936元、假肢费及假肢保养维护费917700元、安装假肢时的交通费、食宿和护理费3000元、按月支付原告受伤后至申请仲裁时的交通费10000元、按月支付伤残津贴至原告退休。水城县劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月19日作出黔水劳人仲字[2017]第293号仲裁裁决书，裁决一、郭明达退出工作岗位，保留郭明达与腾庆煤矿之间劳动关系；二、由腾庆煤矿向郭明达支付一次性伤残补助金118139.5元、停工留薪期待遇56706.96元、住院期间伙食补助费、护理费11620元、2017年4月至2017年9月生活护理费11679.60元、自2017年10月至郭明达停止享受生活护理费待遇时止，按月向郭明达支付生活护理费1946.6元、2017年4月至2017年9月伤残津贴24100.44元、自2017年10月至郭明达停止享受伤残津贴待遇时止，按月向郭明达支付伤残津贴4016.74元。郭明达对该《仲裁裁决书》不服，于2017年11月1日诉至本院。上述事实，有当事人陈述、当事人身份证明材料、住院病历、水城县社会保险事业局出具的证明、辅助器具安装配置意见书、借据、发票、认定工伤决定书、工伤职工初次（复查）鉴定结论书、仲裁裁决书等在卷佐证，足以认定。本院认为，郭明达在贵州贵能投资股份有限公司水城县比德腾庆煤矿因工作原因遭受事故伤害，经认定为工伤并进行劳动能力鉴定，原告伤残等级为二级，应享受相应的工伤保险待遇，但腾庆煤矿未给郭明达购买工伤保险，故相关费用应由腾庆煤矿按照工伤保险待遇支付给原告。1、对劳动关系的解除问题，《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。该条规定是为了保护劳动者一方的利益。在本案中，原告系劳动者一方，其主动提出解除劳动合同关系并无不当，且被告并未给原告购买工伤保险，故对郭明达解除原、被告之间劳动关系的请求，应予准许；2、关于一次性伤残补助金，根据原告的伤残等级二级及《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项之规定：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：二级伤残为25个月的本人工资。原告在被告处仅领取了2016年3月的工资2671元，该工资是计件工资，并不固定，且根据被告提交的上班考勤表，无法计算原告在被告处每月领取的工资。故参照贵州省2015年度在岗职工月平均工资标准，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，予以支持62591元/年÷12月/年×25月=130397.92元；3、停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”，原告诉请的停工留薪期并未超出合理范围值，故本院予以支持62591元/年÷12月/年×12月=62591元;4、住院伙食补助费，根据贵州省《关于贯彻实施新修订的〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条第（一）项规定，本院予以支持10元/天×166天=1660元；5、住院期间护理费，因原告未能说明护理人员的工资收入状况，故按2015年贵州省居民服务和其他服务业年平均工资37339元/年计算，即予以支持37339元/年÷365天/年×166天=16981.57元；6、后续治疗费，因原告未提交相关证据予以证明，本院不予支持；7、义肢更换费用及维修费用，原告虽提交了德林义肢康复器材（成都）有限公司贵阳分公司出具的意见书,载明义肢需4年更换一次，但该意见书并非由有资质机构作出，本院对该费用不予支持，原告可另行主张；8、交通费，原告未提交相应的交通费票据，但考虑原告受伤住院治疗两次，必然产生相应的交通费，本院酌情予以支持3000元；9、伤残津贴，原告所受伤经鉴定为二级伤残，参照贵阳市平均年龄71岁计算,本院予以支持原告一次性结算伤残津贴为62591元/年÷12月/年×85%×（71-45）×12月=1383261.36元；10、后续期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条之规定，生活大部分不能自理的标准为统筹地区上一年度职工月平均工资的40%，原告诉请的后续期间护理费并未超出合理范围值，故本院予以支持677416.8元。原告受伤后在被告处借取了90000元的工伤费用，应在所得费用内予以扣除，综上，原告应得支持金额为：130397.92元（一次性伤残补助金）+62591（停工留薪期待遇）+1660元（住院伙食补助费）+16981.57元（住院期间护理费）+3000元（交通费）+1383261.36（伤残津贴）+677416.8元（后续护理费）-90000元（借款）=2185308.65元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：解除贵州贵能投资股份有限公司水城县比德腾庆煤矿与郭明达之间的劳动关系；由被告贵州贵能投资股份有限公司水城县比德腾庆煤矿支付原告郭明达一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、伤残津贴、后续期间护理费共计2185308.65元,限本判决生效后七日内支付；驳回原告郭明达的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告贵州贵能投资股份有限公司水城县比德腾庆煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  鄢世萍二〇一七年十二月六日书记员  张尧尧