.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院民事判决书（2017）辽02民终9737号上诉人(原审原告)：北村直子（NAOKOKITAMURA），女，日本籍，1974年11月22日出生，现住大连市西岗区。委托诉讼代理人：宋广欣，北京大成（大连）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：大连外国语大学，住所地大连市旅顺南路西段*号。法定代表人：刘宏，该校校长。委托诉讼代理人：罗雪梅，女，1979年11月9日出生，汉族，系该校软件学院副院长，住大连市中山区。委托诉讼代理人：李琛，女，1986年9月1日出生，汉族，系该校国际交流与合作处主任科员，住大连市中山区。上诉人北村直子因与被上诉人大连外国语大学劳动争议纠纷一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2017）辽0212民初2383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月07日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人北村直子的委托诉讼代理人宋广欣，被上诉人大连外国语大学的委托诉讼代理人罗雪梅、李琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。北村直子上诉请求：1、请求撤销原审判决中第二项判决，依法改判被上诉人向上诉人支付经济补偿金12，157.58元及违反双方约定的违约金60，787.91元；2、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。被上诉人应当按照《劳动合同法》第46条规定向上诉人支付经济补偿金12,157.58元和被上诉人应当按照双方签订的《聘用合同》第八条约定向上诉人支付未完全履行合同违约金60,787.91元。大连外国语大学辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院维持原审判决。具体答辩意见：我校与上诉人聘用合同是2016年1月20日-2017年1月20日止，期限为一年，到期后双方的聘用关系自然终止，我校并没有与上诉人解除合同。2017年1月工资上诉人任教的学院已经以现金的形式领取，有学校的出纳凭证，但是联系不上上诉人，没有办法交付上诉人，故不存在拖欠工资的情况，被上诉人不存在违约行为。北村直子向一审法院起诉请求：1、请求依法裁决被告向原告支付拖欠的2017年1月份工资5，479元及拖欠工资的25％经济补偿金1，369．75元，共计6，848．75元；2、请求依法裁决被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金12，157．58元（2015年8月至2017年6月期间，前12个月平均月工资6，078．79×2个月）；3、请求依法裁决被告向原告支付《聘用合同》第八条约定的未完全履行合同违约金60，787．91元。一审法院认定事实：2015年8月，原告在被告处工作，被告按月支付一定费用。同年11月20日，双方订立《聘用合同》，约定合同期自2016年1月20日至2017年1月20日止，其中第一个月为试用期；受聘方（原告）的税前月薪为人民币4，500元，...同时约定合同的终止1、合同期满该合同即告终止；2、经当事人双方协商同意后，也可以终止合同。在未达成一致意见前，仍应当严格履行合同。第八条约定当事人一方不履行合同或者未完全履行合同所规定的义务，即为违反合同，应向另一方支付违约金。12月25日，原告取得中华人民共和国外国专家来华工作许可证，署明在被告处工作从2016年2月20日至2017年1月20日。之后，双方如约履行聘用合同。2016年12月1日，被告为原告出具外国文教专家或外籍专业人员推荐信及工资证明，载明原告曾经担任教师及2016年不同月份工资收入额。2017年1月，被告未支付原告当月工资。1月20日后，原告不在被告处工作，并于6月22日，向被告发出解除劳动关系通知书。一审法院认为，根据国家外国专家局颁布的《外国文教专家聘用合同管理规定》，外国文教专家聘用单位须依法取得外国文教专家聘请资格，聘用外国文教专家应当订立书面聘用合同。聘用合同在外国文教专家依法办理有关来华工作手续并获得外国人居留许可后生效。外国专家证的有效期原则上为1年。依照该规定，外国文教专家在华任教的必备要件之一是具有来华工作许可证，这是与聘用单位建立劳动关系的资格条件，属于强制性效力性行政法规，不能突破。劳动关系一旦建立，则受劳动部门法的调整，并享受该法律赋予劳动者应有的权利。经庭审查明，原告作为外国文教专家，在与被告签订聘用合同期间内取得来华工作许可证，故双方劳动关系建立期间为2016年1月20日至2017年1月20日止。由于是否具有来华工作许可证是双方建立劳动关系的分界点，所以投入劳动的劳动者在此节点前后赋予不同的法律概念，劳动者概念的内涵及外延并不等同。原告在来华工作许可证有效期间外的劳动不属于劳动法律界定的劳动者，当然不享有该法律所赋予劳动者的相关权利。因此原告坚持从2015年8月起算劳动关系建立时间，于法无据，本院不予支持。聘用合同期限届满之日是原告来华工作许可证失效之日，原告任教资格丧失，劳动关系自然解除。之后，原告单方发出解除合同通知书，不能产生法律规定的劳动者所期待的法律后果，其证据意义不发生预期效果，本院不予采信。关于聘用合同期内2017年1月份的未付工资，被告抗辩称是无法联系原告而未支付，但证据不足，本院对其抗辩不予支持，其行为违反合同约定，构成违约，依法应支付原告2017年1月份工资5，479元及25％经济补偿金1，369．75元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、第二十三条、第二十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第四十四条、第四十六条、第四十八条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十四条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，参照《外国文教专家聘用合同管理规定》第十条、第十一条、第十九条的规定，判决如下：一、被告大连外国语大学于本判决生效之日起十日内给付原告北村直子2017年1月份工资5，479元及25％经济补偿金1，369．75元；二、驳回原告北村直子其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告北村直子负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。另查，上诉人月工资为6，078.79元。本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人是否应向上诉人支付解除劳动合同经济补偿；2、被上诉人是否应向上诉人支付违约金60,787.91元。关于争议焦点一，双方订立的《聘用合同》于2017年1月20日到期终止，且上诉人在此之后未到被上诉人处工作，双方均认可劳动关系于2017年1月20日因劳动合同期满而终止。被上诉人未举证证明本案存在用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形，应当向上诉人支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，故被上诉人应向上诉人支付经济补偿6,078.79元。上诉人虽在本案中主张解除劳动合同的经济补偿12,157.58元，考虑到减少当事人的诉讼负担且被上诉人在劳动关系终止时确未依法支付上诉人经济补偿的事实，本院对上诉人该项上诉请求中合理的部分，予以支持。关于争议焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条规定，除本法第二十二条、第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。本案双方当事人在《聘用合同》第八条中约定的”当事人一方不履行合同或者未完全履行合同所规定的义务，即为违反合同，应向另一方支付违约金”，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条规定的可约定支付违约金的情形。双方当事人之间的约定违反了法律的强制性规定，上诉人依据约定内容要求被上诉人支付违约金，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人北村直子的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、第二十三条、第二十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第二十五条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持大连市旅顺口区人民法院（2017）辽0212民初2383号民事判决第一项；二、撤销大连市旅顺口区人民法院（2017）辽0212民初2383号民事判决第二项；三、被上诉人大连外国语大学于本判决生效之日起十日内给付上诉人北村直子（NAOKOKITAMURA）经济补偿6,078.79元；四、驳回上诉人北村直子（NAOKOKITAMURA）原审其他诉讼请求及其他上诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人北村直子负担5元，被上诉人负担5元。二审案件受理费10元，由上诉人北村直子负担5元，被上诉人大连外国语大学负担5元。本判决为终审判决。审判长车兆东审判员梁爽审判员曾国救二〇一七年十二月二十一日书记员李玲