贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0181民初2592号原告（反诉被告）：贵州黔阳建筑安装工程有限责任公司，住所地：贵州省清镇市青龙街道办事处清毕公路1单元2层1号，统一社会信用代码：91520181337394148D。法定代表人：龙礼忠，系公司经理。委托诉讼代理人：马浩钟，贵州红枫律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：王玉伍，男，1969年10月24日生，汉族，四川省崇州市人，住崇州市，系该公司员工，代理权限为特别授权代理。被告（反诉原告）：贵州同榆贵房地产开发有限责任公司，住所地：贵州省清镇市站街镇和平村三组路，统一社会信用代码：9152019009895678X5。法定代表人：邹兴龙，系公司经理。委托诉讼代理人：何朝杰，贵州省清镇市威清法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。原告贵州黔阳建筑安装工程有限责任公司（以下简称“黔阳公司”）诉被告贵州同榆贵房地产开发有限责任公司（以下简称“同榆贵公司”）合同纠纷一案，本院于2017年9月20日立案受理，后被告同榆贵公司向本院提起反诉，本院依法予以受理，并依法由审判员李明刚适用简易程序，于2017年10月30日公开开庭进行审理，原告黔阳公司的委托诉讼代理人马浩钟、被告同榆贵公司的委托诉讼代理人何朝杰均到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告黔阳公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告于2015年9月28日签订的《工程施工项目合作协议书》；2、判令被告立即返还原告工程项目保证金820000元，并按月利率2%支付该款从2015年10月29日起至该款偿还完毕之日止的利息；3、案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年9月16日，原、被告共同与清镇市XX镇人民政府签订了《清镇市XX镇2013扶贫生态移民工程房建施工进场协议》一份，拟共同建设清镇市XX镇2013扶贫生态移民工程房建设施工项目。2015年9月28日，原、被告双方就该项目的合作施工事宜签订了《工程施工项目合作协议书》一份，约定：就XX生态移民安置房项目施工合作事宜，被告（甲方）以项目前期费用及技术管理形式合作，并收取管理费3%，原告（乙方）以现金出资占100%形式合作，负责现场管理和组建施工队伍等；同时约定，原告负责筹建生态移民工程建设所需资金，负责向被告缴纳项目100万元工程保证金等。上述协议签订后，原告方项目施工负责人王玉伍于2015年10月29日前向被告支付了工程保证金。后由于该政府工程项目必须进行公开招投标，原告中标成为该项目的施工方，而被告因未中标故没有参与该项目建设。因此，原、被告于2015年9月28日签订的《工程施工项目合作协议书》未能够实际履行。2017年8月15日，被告向清镇市人民法院提起诉讼，要求原告返还合作期间向其借款缴纳政府的税款及发生安全事故的借款共计150余万元，因本案原告诉请与被告诉讼的诉请不具有关联性，原告只能另案起诉。据此，因《工程施工项目合作协议书》是在案涉项目施工主体尚不明确，且施工项目及时间均尚不确定的情况下签订，而被告也未能中标并参与原定合作建设施工项目的施工，《工程施工项目合作协议书》因客观原因未能实际履行，故被告依法应当将所收取的工程保证金返还给原告，但原告多次要求被告返还均未果，故特诉至法院，提出如前诉请。被告同榆贵公司辩称：第一，原告主张撤销2015年9月28日签订的《工程施工项目合作协议书》，于法无据。该协议书属于双方的真实意思表示，没有违反法律法规禁止性规定，依法成立。案涉协议书是基于被告在所涉工程项目前期投入上千万元的前提下达成的，双方均部分履行而且还在履行过程中，被告没有违约行为，故原告主张撤销案涉协议书的诉讼请求，于法无据，应当驳回。第二，原告要求被告返还工程保证金82万元并按照月利率2%支付利息，没有法律依据，因为案涉协议书约定了工程保证金返还的具体时间和期限，现在该项目工程没有竣工验收，故不能达到约定的返还条件，请法院依法驳回原告的该项诉请。反诉原告同榆贵公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告依据《工程施工项目合作协议书》第四条第三款支付反诉原告该项目管理费109万元；2、一切诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2014年10月21日，反诉原告与清镇市人民政府签订《XX镇小城镇建设开发投资协议》，约定开发清镇市XX镇新城区山体公园建设及周边商住楼开发项目。反诉原告依约对该项目实施了规划设计、缴纳了前期征地费用1100万元并开展了一系列相关工作。后XX镇人民政府将生态移民项目19.8亩统筹入反诉原告的规划用地范围内，2015年9月16日，反诉原告与反诉被告签订了《进场协议》，该协议签订之后仍然以反诉原告为主体推进生态移民项目的具体工作。2015年9月28日，反诉原告与反诉被告签订《工程施工项目合作协议书》，该协议书基于反诉原告就生态移民项目之前已经产生的规划设计和费用，以技术管理的形式与反诉被告合作，收取反诉被告整个工程造价3%的管理费和82万元的保证金。合作协议书签订至今，反诉原、被告双方均已依约履行了部分义务，现该项目主体完工，部分移民已经搬迁入住。反诉原告与反诉被告签订的《工程施工项目合作协议书》系双方的真实意思表示，没有违反法律法规的禁止性规定，依法成立。而反诉被告在履行过程中违反协议约定在主体工程完工至今没有按照协议履行支付管理费用的义务。依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，反诉被告的诉请于法无据，应当驳回。故反诉原告依法提出如前反诉请求，望判如所请。针对同榆贵公司的反诉，黔阳公司辩称：因案涉的生态移民工程项目是由反诉原告与清镇市XX镇人民政府签订了投资协议，而反诉原告缺乏资金且不能独立施工，所以邀请反诉被告参与房屋施工建设，案涉项目的房屋建设应当由反诉原告完成，但房屋建设实际上是反诉被告在施工，反诉原告并未参与施工，且目前房屋也未经政府审计结算及验收，双方所签的合作协议实际上并未真正得到履行。且合作协议中，为反诉被告设立了大量的义务，但对反诉原告的义务没有做出相应的约定，并不具备共担风险、共分利润的合作特征。在此情况下，反诉原告收取保证金和管理费显然没有收取依据和合作基础，合同继续履行下去显失公平，因此应当解除双方签订的合作协议并退还保证金。反诉原告要求反诉被告支付项目管理费109万元没有事实和法律依据，请法院依法驳回反诉原告的反诉请求。经审理本院认定事实如下：2014年5月23日，同榆贵公司向清镇市XX镇人民政府支付征地款10000000元。2014年10月21日，清镇市人民政府（甲方）与同榆贵公司（乙方）签订《XX镇小城镇建设开发投资协议》。约定“一、项目名称：XX镇新城区山体公园建设及周边商住开发项目；二、项目内容：1、代建XX新城山体公园（用地规模60亩以内，含休闲广场），2、公园周边商业、住房开发（集餐饮、休闲、娱乐、购物为一体的商住社区）；四、项目建设选址：XXX城XX线与规划7、8、15号路合围地块（除保障性住房用地红线外约170亩，以附图为准）。”2015年1月29日，同榆贵公司向清镇市XX镇会计核算中心账户（账号：XXXXXXXXX）转入100万元土地款。2015年9月16日，清镇市XX镇人民政府（甲方）与黔阳公司、同榆贵公司（乙方）签订《进场协议》，约定“一、工程概况：1、工程名称为清镇市XX镇2013年扶贫生态移民房建工程，2、房屋类型为多层剪力墙结构，3、工程地点为清镇市XX镇新城区，4、工程范围及内容为设计施工图所示全部房建内容，5、协议金额为招投标中标价为协议金额；二、工期要求：按此协议附件《清镇市XX镇生态移民安置工程工期计划表》执行，2015年12月31日前完成所有主体工程，进场日期为协议签订之日。”2015年9月28日，同榆贵公司（甲方）与黔阳公司（乙方）签订《工程施工项目合作协议书》，约定：“按照平等互利，团结协作，共同发展的原则，甲乙双方为共同承包建设XX生态移民安置房工程。（具体以双方与XX镇政府签订的施工合同为准），经双方友好协商达成如下协议：一、工程概况：1.1工程名称为XX生态移民安置房；1.2工程地址：XX镇新城区7号路旁；1.3本工程由12栋多层建筑组成，总计建筑面积约27720㎡，项目造价估算约4000万人民币。二、合作形式：2.1甲方以项目前期费用及技术管理形式合作，并收取管理费3%；乙方以现金出资占100%形式合作，负责现场管理和组建施工队伍等。2.7乙方进场时，缴纳100万元人民币的工程质保金给甲方，以确保乙方能按双方的约定，顺利开展工作。此费用于2015年9月30日前打入甲方账户：中国XX银行贵阳XXX支行XXXXXXXXX。四、资金管理及利益分配：4.3甲方的管理费3%（整个工程造价）即得利益，应在工程主体完工时支付完毕（即120万元人民币），剩余款项以完工时结算造价为准（此费为税后金额）。五、甲乙双方退出以及协议的终止：5.4乙方质保金在项目主体竣工验收后退50%；工程项目建设顺利完工验收并交付业主后，再退余下50%。”2015年10月25日，同榆贵公司向黔阳公司出具《收条》，确认收到黔阳公司交付的项目保证金18万元。2015年10月27日，同榆贵公司向黔阳公司出具《收条》，确认收到黔阳公司交付的生态移民项目保证金52万元。2015年10月29日，同榆贵公司向黔阳公司出具《收条》，确认收到黔阳公司交付的生态移民项目保证金12万元。2015年11月5日同榆贵公司向案外人田应霞交付生态移民科研费3万元，2015年12月1日，同榆贵公司向案外人田应霞交付生态移民科研费1.2万元，2015年12月11日，同榆贵公司支付生态移民安置房项目审查费2.7万元。2017年1月23日，清镇市人民政府向黔阳公司送达《中标通知书》，载明“贵州黔阳建筑安装工程有限责任公司：清镇市XX镇人民政府的清镇市2013年扶贫生态移民工程施工项目，经2017年1月17日公开开标后，经评标委员会评定并报建设行政主管部门备案，确定你单位为中标人。工程名称为清镇市2013年扶贫生态移民工程施工项目，建设地点为清镇市XX镇新城区，中标价（万元）为3652.605276，中标工期为365日历天，招标栋号为移民安置房D1～D12栋。”2017年1月24日，清镇市XX镇人民政府（发包人）与贵州黔阳建筑安装工程有限责任公司（承包人）签订《施工合同》，约定“一、工程概况：1、工程名称为清镇市2013年扶贫生态移民工程（XX镇新城区安置点），2、工程地点为清镇市XX镇；二、合同工期：计划开工日期为自合同签订之日起，计划竣工日期为2017年5月30日。”另查明，清镇市XX镇2013年扶贫生态移民房建工程的房屋主体已全部完工，房屋并未全部交付及验收。清镇市XX镇2013年扶贫生态移民工程造价现在并未进行核算。上述事实，有原、被告的陈述，有原告所举营业执照、授权委托书、《进场协议》、《工程施工项目合作协议书》、收条，有被告所举营业执照、《XX镇小城镇建设开发投资协议》、《中标通知书》、贵州省行政事业单位资金往来结算收据、进账单等证据在卷佐证，上列证据经庭审质证，本院予以确认。本院认为，同榆贵公司与黔阳公司在意思表示真实的基础上自愿签订《工程施工项目合作协议书》，该协议书未违反法律、行政法规强制性规定，系有效协议。原、被告在《工程施工项目合作协议书》约定“甲方（同榆贵公司）以项目前期费用及技术管理形式合作，并收取管理费3%；乙方（黔阳公司）以现金出资占100%形式合作，负责现场管理和组建施工队伍等”，同榆贵公司已依约履行了前期征地等出资义务及协助管理义务，现案涉工程的房屋主体已经全部完工，同榆贵公司不存在违约并导致合同目的无法实现的行为，故黔阳公司要求解除《工程施工项目合作协议书》的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于黔阳公司要求同榆贵公司返还工程项目保证金820000元并支付利息的诉请，本院认为双方所签《工程施工项目合作协议书》约定返还工程项目保证金的条件现在并未成就，故对黔阳公司提出的该诉请，本院亦不予支持。关于同榆贵公司要求黔阳公司支付项目管理费1090000元的反诉请求，本院认为依据黔阳公司与同榆贵公司所签订的《工程施工项目合作协议书》的约定，同榆贵公司应得的项目管理费系以案涉工程完工时的结算造价为基数计算得出，现案涉工程的造价并未核算，无法确定具体金额，而同榆贵公司诉请的项目管理费1090000元系以案涉工程的中标价3652.605276万元为基数计算得出，不符合双方的合同约定，故同榆贵公司提出的该反诉请求，本院认为同榆贵公司获取项目管理费的前提条件并未成就，对此诉请，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；四、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、驳回本诉原告贵州黔阳建筑安装工程有限责任公司的本诉部分的全部诉讼请求；二、驳回反诉原告贵州同榆贵房地产开发有限责任公司的反诉部分的诉讼请求。本诉案件受理费7787元，由本诉原告贵州黔阳建筑安装工程有限责任公司负担，反诉案件受理费7305元，由反诉原告贵州同榆贵房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审判员  李明刚二〇一七年十二月十一日书记员  汪 颖