.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院民事判决书（2013）红民初字第2251号原告（反诉被告）：内蒙古独伊佳食品有限公司，住所地赤峰市红山区文钟镇红山区农蓄产品加工工业园。法定代表人：陈士庆，经理。委托诉讼代理人：丁海峰，内蒙古红城律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玲玲，系公司职工。被告（反诉原告）:克什克腾旗晟发建筑工程有限责任公司，住所地克什克腾旗经棚镇园林路。法定代表人：李贵发，经理。委托诉讼代理人：张瀚中，公司项目经理。委托诉讼代理人：张文忠，内蒙古松川律师事务所律师。原告内蒙古独伊佳食品有限公司（以下简称独伊佳公司）与被告克什克腾旗晟发建筑工程有限责任公司（以下简称晟发公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年7月2日立案受理，依法适用普通程序于2013年10月15日、和2017年10月24日两次次公开开庭进行了审理。本院依原被告的申请进行了鉴定。本案当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告独伊佳公司向本院提出诉讼请求：1.被告按照《合同》约定支付拖延工期违约金578102元；2.被告给付代为拆架子管款50000元，给付代为保管费暂时计算为78000元；3.被告返还超支冒领的工程款151638元；4.被告为原告出具已收工程款96万元的发票；5.被告给付原告垫付的税款9488元。诉讼过程中原告撤回了第四项诉讼请求。事实和理由：2012年8月21日原被告签订《承包合同》，约定被告承建原告厂区2#厂房施工工程，工期2012年8月22日至2012年11月22日。上述合同签订后，被告随意拖延工期。为了达到多要钱少干活的目的，被告向有关部门告状索要工程款，为了促使被告早日完成施工，原告支付了30万元工程款，按照工程实际超付151638元，没有想到被告钱到手后，放置工程不干了，另外被告已经完成工程不合格，给原告造成了经济损失。2013年3月原告找被告要求复工，被告明确拒绝开工。上述事实有现场证据保全公证及已完工工程结算报告予以证实。被告的行为构成违约，按照《承包合同》约定计算到一审结束共计376天，共计578102元。另外，被告搭建的架子管在其撤离现场时没有拆除，原告为此雇人拆除架子管花费5万元，雇人看管花费自2012年11月22日至一审结束按照每天200元计算，暂计78000元。被告晟发公司辩称，原告诉讼请求没有事实及法律依据。根据《承包合同》，工期是初步协商，而非具体的施工日期。根据合同约定，如果原告增加施工面积，工期应当顺延。而在实际合同履行过程中，原告实际增加了施工面积。并且第一期工程款的支付，原告就存在违约，没有按照合同约定支付工程款。后原告以降低工程款单价要挟，已达到拖延给付工程款的目的，从而造成工人到相关部门投诉，致使涉案工程停工，原告违约在先。被告并不存在违约行为。被告曾到现场要求拆除架子管，原告予以阻止，故拆除架子管费用及保管费用不应由被告负担。原告尚欠被告工程款。按照合同约定，工程价款为清工价，不含税，故原告主张的税款没有依据。被告晟发公司向本院提出反诉请求：1.解除原被告于2012年8月21日签订的《内蒙古独伊佳食品有限公司生产厂房2#工程劳务承包合同》；2.原告给付被告尾欠工程款397508元及罚息（自2013年4月20日开始按照中国人民银行罚息标准计算至完全给付之日）；3.诉讼费由原告承担。事实和理由：2012年8月21日原被告签订《内蒙古独伊佳食品有限公司生产厂房2#工程劳务承包合同》，合同约定原告将其生产厂房2#工程的主体以劳务承包的方式承包（清包工）给被告，约定单价为430元/㎡，此价格包括机械费、人工费、制作安装费，就合同范围一次性包死，不因人员工资上涨或政策性调整而作调整。双方对工程款付款进度进行了约定。后，被告以合同约定进行施工，但原告却未按照合同约定的进度按时支付工程款，致使被告的工人将原告拖欠工程款的事情投诉政府相关部门，在政府部门的协调下，原告支付了30万元工程款。2013年4月，原告让第三方进入施工现场，不让被告继续施工，且拒绝交付被告投入到场地所租赁的机械设备和施工物品。鉴于上述情形，被告已经无法履行合同。原告不顾客观事实提出无理要求，已经严重侵害了被告的合法权益。原告独伊佳公司针对反诉答辩称，被告所述与事实不符，请求于法无据。被告没有完全履行合同义务，被告工程只完成50%就擅自停工，给原告造成巨大经济损失，故其要求解除合同不成立。涉案合同签订后，原告履行付款义务。被告擅自停工至今，还超支冒领了151638元工程款。被告擅自停工后将机械设备弃之工地，原告雇人将架子管等拆下后雇人看管，交给被告，有收条和委托书为证。补充协议只有一方的盖章，不生效，不足以导致停工，不是拖延工期的理由。当事人围绕本诉和反诉的诉讼请求向本院提交了证据。本院依据当事人陈述及提交的《内蒙古独伊佳食品有限公司生产厂房2#工程劳务承包合同》、支据、收据、发票、公证书、收据、房产证、图纸、赤峰市劳动和社会保障监察支队投诉登记材料档案、鉴定报告、证人证言等证据，认定如下事实：2012年8月21日原、被告签订《内蒙古独伊佳食品有限公司生产厂房2#工程劳务承包合同》，合同约定原告将其生产厂房2#工程承包给被告施工。约定工期：初步协商2012年8月22日进场（以实际开工日期为准），2012年11月22日前完成全部工程，共计92日。合同总价为清工价，不含税，单价为430元/㎡，此价格只包含机械费、人工费、制作安装费，就合同范围一次性包死，不因人员工资上涨或政策性调整而作调整。约定工程款按照进度分六次拨付，工程完成正负零时，按照完成四分之一建安工程量乘以80%拨付一次，以后每完成一层楼主体都按四分之一的80%拨付一次，其余尾款，待工程竣工验收后付齐90%，其余5%作为质量保证金，每次支付前，被告晟发公司需将员工签字领取工资的工资单复印件盖章后交付独伊佳公司，否则不予拨款，一年后无质量问题付清，有质量问题用保证金支付。上述合同签订后，被告进行了涉案工程的部分施工。原告向被告支付工程款情况：2012年9月25日支付26万元、2012年10月9日支付15万元、2012年10月13日支付5万元、2012年10月25日支付20万元、2012年10月27日支付30万元。庭审中，原告提供的涉案工程完工后办理的产权证号为：赤峰市房权证红山区字第1120113259**号市房权证红山区字第XX**号市房权证红山区字第XX**号赤峰市房权证红山区字第XX**号赤峰市房权证红山区字第XX**号房产证上载明的建筑面积为3297.65㎡，登记时间为2013年8月15日。本院依被告申请委托赤峰金昆房地产测绘有限责任公司对涉案工程建筑面积进行了测绘，结论为：内蒙古独伊佳食品有限公司2#生产厂房建筑面积为3468.78㎡。本院依被告申请委托赤峰万泰华工程造价咨询有限公司对被告已经完成涉案工程的工程价款进行鉴定，结论为：1.梁、板、柱模板按照竹胶模板、钢支撑，压型墙体按甲方分包计算，晟发公司完成的独伊佳公司2#厂房的工程造价987239元；2.梁、板、柱模板按照竹胶模板、木支撑，压型墙体按甲方分包计算，晟发公司完成的独伊佳公司2#厂房的工程造价1003690元；3.梁、板、柱模板按照竹胶模板、钢支撑，压型墙体按施工单位施工计算，晟发公司完成的独伊佳公司2#厂房的工程造价963495元；4.梁、板、柱模板按照木胶模板、钢支撑，压型墙体按施工单位施工计算，晟发公司完成的独伊佳公司2#厂房的工程造价980448元；本院认为，针对本案的第一个争议焦点，被告是否存在违约行为即拖延交工给原告造成损失，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”庭审中原告主张被告违约擅自停工给其造成损失及其于2013年3月要求被告复工遭拒的事实，被告晟发公司予以否认，根据上述法律规定原告独伊佳公司有义务提供证据支持，原告提交的公证书仅证实了停工状态，并不能证实被告擅自停工的事实。原告主张曾要求被告复工但没有复工通知书等证据予以支持。综上对原告上述主张本院不予采纳。原告诉请被告承担支付拖延工期违约金不成立。针对本案的第二个争议焦点，被告诉请解除《内蒙古独伊佳食品有限公司生产厂房2#工程劳务承包合同》是否成立，原被告双方对原告未完成全部涉案工程仅履行了部分工程均予以认可，且原告已经将后续工程交给他人施工完毕。故涉案《内蒙古独伊佳食品有限公司生产厂房2#工程劳务承包合同》已实际终止履行，无解除必要。针对本案的第三个争议焦点，涉案工程计算工程价款的建筑面积及工程价款是多少，综合原告向本院提交的公证书及原被告庭审陈述，可以认定涉案工程为钢支撑未施工墙体故应按”模板按照钢支撑计算，未计算压型板墙体”的标准计算。对于计算工程价款的建筑面积如何认定，本院认为被告在签订涉案工程合同时应当预见到最终的建筑面积，本案出现3个建筑面积，综合比较房产证的证明效力最高，故应以房产证载明的面积为准。故本案涉案工程计算工程价款的建筑面积应为3297.65㎡，单价按照已完成工程部分折算的合同单价291.669元计算（涉案工程承包合同约定的单价430元/㎡*按照鉴定报告载明的已完成工程部分占全部工程造价的比例67.83%）。经核算涉案工程的价款为961822.28元。原告已经支付工程款96万元，故原告尚欠被告工程款为1822.28元。关于被告主张的利息，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。因被告于2013年4月20日之前已经停工，故被告主张的利息应当以1822.28元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率自2013年4月20日起计算至付清之日。对被告主张多余部分本院不予支持。对原告主张的被告超支工程款并返还的请求，本院不予支持。针对本案第四个争议焦点，原告诉请被告支付拆除架子管人工费用及保管费是否成立，对此本院认为证人杨某、李某被告公司工人拆除涉案工程的架子管时，原告公司工作人员不让拆除，且原告提交的公证书所附照片亦显示工程架子管进行了部分拆除。再者原告主张的被告擅自停工并将机械设备弃之，按常理分析被告如果停工后不撤走相应的机械设备亦不符合常理。故对被告主张的其公司拆除架子管原告不让拆除的事实成立。故原告主张被告支付拆除架子管人工费用及保管费本院不予支持。针对本案第五个争议焦点，原告主张的被告应当返还原告垫付的税费9488元是否成立，因涉案工程承包合同约定的合同价款为清工价，不含税，故对该项主张本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及上述法律之规定，判决如下：一、反诉被告内蒙古独伊佳食品有限公司于本判决生效后立即给付反诉原告克什克腾旗晟发建筑工程有限责任公司工程款1822.28元及利息（以1822.28元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率自2013年4月20日起计算至付清之日）；二、驳回本诉原告内蒙古独伊佳食品有限公司的诉讼请求；三、驳回反诉原告克什克腾旗晟发建筑工程有限责任公司提出的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费12472元，邮寄费40元，合计12512元（原告已预交），由原告内蒙古独伊佳食品有限公司负担。反诉案件受理费7262元，鉴定费17000元，合计24262（晟发公司已预交）由被告克什克腾旗晟发建筑工程有限责任公司负担14212元，其余部分由原告内蒙古独伊佳食品有限公司负担，原告内蒙古独伊佳食品有限公司承担的部分于本判决生效后立即给付被告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判长史立军审判员沈俊竹人民陪审员冯恩珍二○一七年十二月二十八日书记员王玉东