文书内容云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云23民终1232号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司楚雄州中心支公司，公司住所地：楚雄市彝人古镇南街C52幢。统一社会信用代码：91532300555135566Y。法定代表人：周珈瑞,系该公司总经理。委托诉讼代理人：杜先波，云南荣楚律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：杨小平，云南荣楚律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：杨玉华，男，1953年3月23日出生，住永仁县。原审被告：张万杰，男，1974年8月8日出生，住永仁县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司楚雄州中心支公司（以下简称“人寿财保楚雄州中心支公司”）因与被上诉人杨玉华、原审被告张万杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服永仁县人民法院（2017）云2327民初334号民事判决，提出上诉，本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人人寿财保楚雄州中心支公司的委托诉讼代理人杜先波和杨小平、被上诉人杨玉华到庭参加了诉讼，原审被告张万杰经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现己审理终结。人寿财保楚雄州中心支公司上诉请求：一、请求人民法院依法判令撤销(2017)云2327民初334号民事判决书第一项，并改判由上诉人向被上诉人赔付53232.40元(医疗费31482.72元、住院伙食补助费1300元、护理费2438.28元、后期治疗费4000元、伤残赔偿金14011.40元)。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人在涉案交通事故发生时63岁，早已超过法定退休年龄。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定误工费应当根据受害人实际减少的收入确定。被上诉人已过退休年龄，在一审中亦没有向法庭提交能证明其有收入的证据，应当认定其无收入，被上诉人主张的误工费不应得到法院的支持。一审判决支持其误工费是错误的，应当予以撤销。2、护理费。被上诉人出院时医院出具的出院证中没有其需要继续护理的医嘱，且其伤情也未构成护理依赖。被上诉人单方面委托鉴定机构做出的与其他证据相矛盾的鉴定意见不应被法院采信。被上诉人的护理费计算天数应当按照其实际住院天数26天认定，即其合理合法的护理费为2438.28元（93.7元/天×26天）。综上所述，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。杨玉华辩称：误工费和护理费应该依照法律规定作出相应的判决，我的经济赔偿应该由保险公司和原审被告张万杰承担，对此，一审法院已经做出了判决，我是认可的，我服从一审判决。张万杰述称：未到庭，未做答辩。杨玉华向一审法院起诉请求：1、请求判令二被告承担杨玉华医疗费30678.10元,住院伙食补助费2600元(26天×100元/天),护理费8600元(86天×100元/天),误工费2600元(26天×100元/天),营养费3000元(60天×50元/天),后期治疗费4000元,鉴定费1700元,伤残赔偿金14011.40元(8242元/年×17年×0.1),合计67198.50元,由二被告承担连带赔偿责任。2、请求判令被告承担本案一切诉讼费用。在一审诉讼过程中，杨玉华增加诉讼请求：要求被告承担交通费265元。一审法院认定的事实:2016年12月18日，张万杰驾驶云EK4667号长安牌小型轿车由永兴乡小庄村委会往永兴乡政府方向行驶，16时00分，当车行至永灰线K2+0M处时，与由永兴乡政府往灰坝方向行驶的杨玉平驾驶的云EU5470号二轮摩托车（乘车人杨玉华）相撞，造成云EU5470号二轮摩托车驾驶人杨玉平及乘车人杨玉华受伤，两车部分受损的道路交通事故。事故经永仁县公安局交通警察大队给予事故认定，事故认定书为：永公交认字（2016）第450号，认定结论为：张万杰承担此次道路交通事故全部责任，杨玉平、杨玉华不承担此次交通事故责任。事故发生后，杨玉华在永仁县人民医院住院治疗26天，后于2017年3月14日到楚雄锦润司法鉴定中心作鉴定，鉴定结论为：1、杨玉华的损伤构成十级伤残；2、杨玉华的后期治疗费为4000元；杨玉华的护理期、营养期各为60日。另外，张万杰驾驶的云EK4667号长安牌小型轿车已在被告保险公司购买了交强险，保险公司对该车造成的交通事故负有赔偿责任。一审法院认为，张万杰驾驶机动车上道路行驶发生交通事故，造成杨玉华受伤，且负此次道路交通事故的全部责任，故张万杰对杨玉华的损失应承担全部赔偿责任。因张万杰已在保险公司购买了交强险和商业险，故保险公司应按照法律规定对张万杰应承担的责任承担相应的法律责任。杨玉华主张的医疗费30687.10元、后期治疗费4000元、残疾赔偿金14011.40元、鉴定费1700元，有证据证实，且符合法律规定，予以支持。杨玉华主张的住院伙食补助费计算标准过高，一审法院依法调整，以50元/天计，支持住院伙食补助费为1300元。杨玉华主张的误工费、护理费的请求标准过高，一审法院依法调整，因原告及其护理人员均系农民，一审法院按农、林、牧、渔业在岗职工平均工资以93.7元/天计算，以住院26日计，支持误工费为2436.20元，对护理费以93.7元/天计算，医嘱在住院期间需一人护理，因原告住院26天，鉴定护理期为60日,护理期以60天计,支持护理费5622元。杨玉华主张的营养费请求因无医院的医嘱，不予支持。杨玉华主张的交通费，因张万杰认可，一审法院根据杨玉华就医情况和鉴定伤情的事实，酌情支持鉴定交通费合计256元。保险公司不同意支付原告的误工费的辩解意见，因其未提交反证证据证明其主张，依法不予采纳。因鉴定交通费、鉴定费、诉讼费不属保险公司的赔付范围，被告保险公司提出的不支付交通费、鉴定费、诉讼费的辩解意见，依法予以采纳。杨玉华要求保险公司与张万杰承担连带责任的诉讼请求，无法律依据，依法不予支持。因张万杰除为杨玉华垫付住院费外还垫付了门诊费，其垫付的门诊费795.62元应算入杨玉华的具体损失范围，杨玉华提出请杨玉华亲属就餐的650元，杨玉华虽认可，但费用不属法定赔偿范围，一审法院不予处理。综上，杨玉华的合法损失为：医疗费31482.72元（住院费30687.1元、门诊费795.62元）、住院伙食补助费1300元、护理费5622元、误工费2436.20元、后期治疗费4000元,伤残赔偿金14011.40元、鉴定费1700元、鉴定交通费256元，合计60808.32元。根据法律规定，杨玉华的合法损失，应先由保险公司在交强险责任限额内进行赔偿32069.60元［即在交强险医疗费用（包含医疗费31482.72元、住院伙食补助费1300元、后期治疗费4000元，合计36782.72）赔偿限额10000元内赔偿10000元；在交强险死亡伤残（含伤残赔偿金14011.40元、护理费5622元、误工费2436.20元，合计22069.60元）赔偿限额110000元内赔偿22069.60元］,剩余26782.72元,应由保险公司在商业险范围内赔偿,其余1956元（即鉴定费1700元、鉴定交通费256）由张万杰承担。张万杰先前为杨玉华垫付的费用（医疗费31482.72元、生活费1000元、生活用品费107元）32589.72元在赔偿时应相抵扣。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、由中国人寿财产保险股份有限公司楚雄州中心支公司于本判决生效后十五日内赔付杨玉华58852.32元。二、由张万杰于本判决生效后十五日内赔付杨玉华1956元。三、由杨玉华于本判决生效后十五日内返还张万杰垫付的医疗费32589.72元。四、驳回杨玉华的其他诉讼请求。二审中，经征询双方当事人对一审判决认定事实的意见，上诉人人寿财保楚雄州中心支公司认为一审判决认定的护理费计算错误，应该按照实际住院天数26天计算，每天93.7元，总计应该是2438.28元，误工费不应该得到支持，认为没有遗漏认定的事实。被上诉人杨玉华表示对一审判决认定的事实无异议，也无遗漏认定的事实。故本院对当事人无异议的事实予以确认。二审中，双方当事人未提交新的证据。归纳双方当事人的诉辩主张，本院的争议焦点是：杨玉华主张的伤后误工费和护理费是否应当予以支持，本案杨玉华伤后的各项经济损失是多少。本院认为，法律规定的护理费是指侵权人赔偿的受害人因为受到人身损害而导致生活不能自理，需要他人护理而支出的费用，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，受害人伤后的护理包括住院期间的护理和出院后的护理。在本案中，人寿财保楚雄州中心支公司和杨玉华对护理费按每天93.7元的标准计算并无异议，只是对护理费的计算天数有异议,至于护理期限，杨玉华伤后经楚雄锦润司法鉴定中心鉴定，护理期为60日，因此杨玉华伤后的护理费应该按照60天的标准进行计算，上诉人人寿财保楚雄州中心支公司对楚雄锦润司法鉴定中心的护理期鉴定有异议，但未提交证据证明其主张，其要求按实际住院天数26天的标准计算杨玉华护理费的主张不符合法律的规定，本院不予以支持。一审判决认定杨玉华伤后护理费5622元是正确的。针对误工费，法律规定的误工费是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。在本案中，杨玉华已经年满60岁，且二审庭审中查明杨玉华在农村生活，未从事其他的工作，没有工资收入，故依法不予支持其误工费。上诉人的上诉理由成立，一审对误工费的判处是不当的。综上，杨玉华伤后的各项经济损失为：医疗费31482.72元（住院费30687.1元、门诊费795.62元）、住院伙食补助费1300元、护理费5622元、后期治疗费4000元,伤残赔偿金14011.40元、鉴定费1700元、鉴定交通费256元，合计58372.12元。综上所述，上诉人人寿财保楚雄州中心支公司关于误工费判处有误的诉讼请求成立，应该予以支持，其要求改判护理费的诉讼请求不成立，本院不予以支持。一审判决认定事实清楚，判处不当，应该予以改判。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持永仁县人民法院（2017）云2327民初334号民事判决书第二、三、四项；二、撤销永仁县人民法院（2017）云2327民初334号民事判决书第一项；三、由中国人寿财产保险股份有限公司楚雄州中心支公司于本判决生效后十五日内赔付杨玉华56416.12元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费708元，由张万杰负担；二审案件受理费50元，由中国人寿财产保险股份有限公司楚雄州中心支公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向一审法院申请强制执行。审判长  陈翠连审判员  王红云审判员  龚艳波二〇一七年十二月十一日书记员  潘丽萍