宝鸡市陈仓区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0304民初842号原告张某某，男，汉族，农民。委托代理人郭亚军，宝鸡市陈仓区天王法律服务所法律工作者。被告朱某某，男，汉族，农民。被告张某，男，汉族，农民。委托代理人王斐，陕西金宝律师事务所律师。被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司，住所地：宝鸡市渭滨区公园路75号（宝鸡市开发区建行办公大楼五楼）。法定代表人金子誉，任总经理。委托代理人ＸＸ，男，汉族，该公司职工。被告宝鸡建安集团股份有限公司，住所地：宝鸡市公园路7号。法定代表人景常荣，任董事长。委托代理人张文涛，男，汉族，公司职工。原告张某某与被告朱某某、张某、被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司、被告宝鸡建��集团股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人郭亚军、被告朱某某、被告张某及其委托代理人王斐、被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司委托代理人ＸＸ、被告宝鸡建安集团股份有限公司委托代理人张文涛均到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。原告张某某向法院提出诉讼请求：一、判令四被告赔偿原告经济损失111880.6元，其中1、医疗费11141.6元，包括后续治疗费9000元；误工费28350元（189天X150元/天）；2、护理费7920元（80元/天X99天）；3、住院伙食补助费840元（30元/天X28天）；4、营养费1800元（20元/天X90天）；5、交通费53元；6、鉴定费2400元；7、伤残赔偿金56376元;8、精神损害抚慰金3000元，以上合计111880.6元；二、本案诉讼费由被告��同承担。事实与理由：被告宝鸡建安集团股份有限公司承包了位于钓渭镇朱家滩村的凌云蓄电池厂区建筑工程，被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司从被告宝鸡建安集团股份有限公司分包部分工程，后被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司又将内外墙涂料活转包给被告张某，被告朱某某又从被告张某处承包了厂区的内外墙涂料。被告朱某某雇佣原告干活，每天工资150元。2016年4月21日在墙面修补施工中，被告朱某某叫来任存斌的吊车，让原告和张军霞（被告朱某某之妻）在吊车的吊斗中施工，后由于吊车发生故障，致原告和张军霞受伤。当时原告被送蔡家坡医院治疗2天，后转往宝鸡市中医医院，诊断为：腰2椎体爆裂骨伤。住院治疗17天。花费医疗费30234.59元，由吊车司机任存斌支付。2016年12月原告伤情经鉴定为八级伤残，后续治疗费为9000元，误工时间为180天，护理期限为90天，营养期限为90天。本院审理期间被告申请重新鉴定，经鉴定，结论与第一次鉴定结论相同。2016年12月22日在天王医院门诊治疗，医生建议住院。同年12月26日原告入住天王医院，住院9天，花费医疗费1800余元。此事故造成原告经济损失111880.6元，现原告诉至法院，请依法判处。被告朱某某辩称：2015年秋季，张某从际丰公司承包了凌云蓄电池厂房的粉刷工程，我通过朋友介绍认识张某后从张某手中将粉刷活的劳务承包了过来，我与张某签订了合同，合同约定了技术要求、每平方米的工价等内容。我们搞粉刷有技术标准要求，对粉刷的人员没有资质要求。签了合同后我就开始组织人在宝鸡市陈仓区钓渭镇朱家滩凌云蓄电池厂房的工程上开始干活。2016年3月份我与原告口头约定每日工资150元，主要从事涂料粉刷。原告开始在我承包的工地上干活，我承揽的粉刷工程刚开始干活的时候在架杆上，比较安全，后期将架杆取了，但是在高处还有一部分需要修补，我就找工地上开吊车的任存斌给他说明情况，问他能不能干，他说可以，一天600元，只需要将吊斗挂在吊车上就可以了。2016年4月20日上午10点左右，事故就发生了，原告和我媳妇在吊斗内被吊车吊到高处从事粉刷修补，修完后准备下落时吊车钢丝绳出轨，导致吊斗跌落至四五米处，将原告和我媳妇都摔伤了。事故发生后我就组织工地上的人紧急拨打120将原告和我媳妇送至蔡家坡中医医院进行救治，后由于伤情比较重，又送至宝鸡市中医医院救治。原告在医院期间，我先后两次给原告给了900元生活费。原告别的花费都是吊车司机垫付的，原告陈述的30234.59元合适着。出院后原告在医院复查过两三次，费用都是我��付的，每次一百多元。我还承担了把原告从蔡家坡医院往宝鸡中医医院送时的费用450元。原告陈述的事故发生经过及时间属实，造成本次事故的主要原因是吊车钢丝绳出故障后从十几米高的上方直冲下来至四五米高处时将吊车内原告的腰颠断了，我媳妇张军霞当时也在吊斗内，腰和腿都被颠断了。我认为这个事故发生的原因是吊车司机任存斌的吊车发生机械故障，是他造成原告受伤，所以原告的损失应该由任存斌承担大部分责任。被告张某辩称：我不承担赔偿责任。凌云蓄电池厂房工程是际丰公司从宝鸡建安集团承揽的，我平日是一个小包工头，从际丰公司承包了凌云蓄电池厂房的粉刷工程。我与朱某某签订了涂料粉刷的合同，合同明确约定出现安全事故，责任由朱某某承担，按照合同约定，活干完后，我给朱某某结算费用。际丰公司给我结算的费用高于我给朱某某结算的费用，我有利润，我没有与际丰公司签订书面合同。对事故发生经过无异议。被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司辩称：原告受伤时的工程是我公司从建安集团承包过来的，这是事实。对原告受伤事实无异议。我公司认为：1、原告是在吊车吊斗施工中受伤的，我公司不是直接侵权人，故不承担侵权责任；2、我公司与原告之间不存在劳务雇佣关系，故不承担雇主责任；3、原告实施该工作不需要资质，所以际丰公司不承担连带责任；4、原告对造成本次损害有重大过错，自身对其损失应该承担相应责任，综上，应当驳回原告对我公司的诉讼请求。被告宝鸡建安集团股份有限公司辩称：对原告受伤事实无异议，请求驳回原告对我集团公司的诉讼请求，因为1��原告与我公司之间不存在任何关系；2、原告系被告朱某某雇佣，由朱某某支付劳动报酬，他们之间存在雇佣关系；3、本案存在第三者侵权，应当由侵权人承担责任；4、原告在施工过程中存在重大过错，应该减轻雇主的赔偿责任；5、该工程不需要任何资质，建安集团不承担任何连带责任。建安集团与际丰公司之间是建筑工程施工分包关系。经审理查明如下事实：2013年下半年，被告宝鸡建安集团股份有限公司承包了凌云蓄电池厂位于宝鸡市陈仓区钓渭镇朱家滩村新厂房建设工程，2015年8月份，该公司将厂房的内外墙涂料粉刷等工程分包给了被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司，被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司又将该内外墙涂料粉刷工程承包给被告张某，2015年9月27日，被告张某与被告朱某某签订了《施工安全文明生产协议书》，该协议书内容实际是被告张某将凌云蓄电池厂位于朱家滩村新厂房的内外墙涂料粉刷工程转包给被告朱某某的协议书。该协议第四条约定：“甲方（张某）负责对乙方工程建设施工资质和安全生产资格的审查，审查内容包括企业法人营业执照和资质证书；单位工作业绩和近3年的安全施工记录······。”第七条第二款约定，“乙方（朱某某）在施工过程中违反操作规定、消防条例导致安全或火灾事故，乙方承担一切经济损失”。同时，该协议还约定了其他内容。2016年3月份，被告朱某某雇佣原告在凌云蓄电池厂位于朱家滩村新厂房的内外墙涂料粉刷工程上从事劳务，双方口头约定，每日工资150元��主要干涂料粉刷。活干到后期，已将架杆拆除，却发现高处有一刷过涂料的地方需要修补，被告朱某某就联系了工地上开吊车的任存斌，双方约定一天600元费用，让吊车协助搞修补事宜。2016年4月20日上午10点左右，原告和被告朱某某之妻张军霞（另案处理）在吊斗内被吊车吊到高空从事粉刷修补，修完后准备下落时，吊车发生故障，致原告和张军霞受伤。事故发生后原告先被送至蔡家坡中医医院进行救治2天，后由于伤情较重，又被送至宝鸡市中医医院救治，诊断为：腰2椎体爆裂骨折，住院治疗17天。出院后，原告又于2016年12月26日在宝鸡市陈仓医院检查、在天王中心卫生院住院治疗9天。本次事故造成原告经济损失有：1、医疗费11141.6元（含后续治疗费9000元）；2、误工费27000元（180天X150元/天）；3、护理费7200元（80元/天X90天）；4、住院伙食补助费840元（30元/天X28天）；5、交通费503元；6、鉴定费2400元；7、伤残赔偿金56376元;8、精神损害抚慰金1500元，以上合计106960.60元。同时查明，原告在宝鸡市中医医院住院费用30234.59元已被吊车司机任存斌支付。另查明，2016年12月13日，原告伤情经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为1、被鉴定人张某某在工作中受伤致成：腰2椎体爆裂骨折行3个及以上节段脊柱内固定术后，构成八级伤残；2、被鉴定人张某某后期取除内固定物费用约需人民币9000元；3、被鉴定人张某某误工期限评定为180天；护理期限评定为90天；营养期限评定为90天。案件在审理中，被告张某申请对原告伤残等级、后续治疗费、营养期限、误工期限、护理期限重新鉴定，法院委托后，经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定后，鉴定意见为：1、被鉴定人张���某腰2椎体爆裂骨折，接受腰1-3椎体钉棒系统内固定术，构成八级伤残。2、被鉴定人张某某还需择期接受腰椎内固定取除术，后续治疗费经评估，约需人民币8000.00—10000.00元。3、被鉴定人张某某本次损伤，误工期为180日；护理期为90日；营养期为90日。还查明，原告受伤救治期间，被告朱某某支付救治车费450元、生活费900元。还查明，被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司于2008年8月29日成立，营业执照登记的经营范围有：建筑工程、安装工程、市政工程、绿化工程、土地整理工程、亮化工程、装饰工程、保温及防水工程······。还查明，被告宝鸡建安集团股份有���公司于2004年10月26日成立，营业执照登记的经营范围有：房屋建筑工程施工总承包、市政公用工程施工总承包、钢结构工程专业承包、建筑装修装饰工程专业承包·····。以上事实，有原告提交的诊断证明、病历及检查单、医疗费票据、宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定报告及鉴定费票据、交通费票据、宝鸡市中医医院住院医疗费票据、（2017）陕0322民初607号民事调解书一份、被告张某提交的陕西蓝图司法鉴定中心鉴定意见书一份、鉴定费票据一份、《安全文明生产协议书》，被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司提交的营业执照、被告宝鸡建安集团股份有限公司提交的营业执照复印件、施工结算单、银行转账凭证以及原被告各方的陈述在卷证实。本院认为，原告受雇于被告朱某某从事墙面涂料粉刷，因他人原因受伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中因雇佣关系以外的第三人造成人身损害的，既可以向侵权第三人主张权利，也可以要求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向侵权第三人追偿。故雇员在雇佣活动中因第三人侵权引起的损害赔偿请求权，雇员须择一行使，即只能选择雇主或者第三人中的一个承担赔偿责任，而最终承担责任者为侵权第三人。现本案原告选择以雇佣关系起诉要求被告承担赔偿责任，依法准许。对原告诉请的损失以本院上述认定的损失为准，超出部分应予驳回；其请求的营养费因无医嘱要求，依法不予支持；误工、护理天数应包括住院治疗时间。原告作为成年人，意��、智力均正常，在接受雇主派遣工作时，应该对施工条件、安全状况作出正确判断，如存在安全风险，有权拒绝劳务指派，但其一为挣钱，致生命安全于不顾；二存在大意、过于自信的错误。依照相关法律规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告对事故发生应承担一定的责任，对造成的损失应自担一定比例。同时该解释第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告宝鸡建安集团股份有限公司将厂房的涂料粉刷工程分包给有承包资质的被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司，符合有关规定，依法许可，对原告要求被告宝鸡建安集团股份有限公司��担赔偿责任的请求，依法应予驳回；被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司承包粉刷工程后，又转包给被告张某，被告张某又承包给被告朱某某，被告张某、朱某某当庭未提交证据证实其有承包资质和安全生产条件，根据该款规定，被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司对原告损失应承担连带赔偿责任；被告张某作为事故工程的分包人、同时又是发包人，与被告朱某某之间虽有安全生产协议，协议中有关发生事故承担责任的约定违反了相关法律规定，为无效条款，不能作为事故处理的依据，且被告张某对承包给被告朱某某的工程并未实际进行资格审查、未完全尽到安全监督义务，致使粉刷工程出现安全事故，造成原告受伤，根据该款规定，被告张某对原告损失亦应承担连带赔偿责任；被告朱某某在不具备安全生产条件情况下，让雇员身处吊车吊斗中从事高空粉刷墙面工作，违反安全常识和安全生产规定，致原告受伤，对原告的损失应承担主要赔偿责任。对四被告辩解意见中与本院认识不一致的观点依法不予采纳。对吊车司机任存斌支付的医疗费本案不予涉及。对被告朱某某已给付的生活费和救护车费可在处理时予以抵扣；对被告张某要求原告承担重新鉴定费用的请求，本院认为重新鉴定的结果与原告提交的鉴定意见书结论基本一致，该费用由被告张某自担为宜。为保护公民合法权益，促进社会和谐稳定，经合议庭评议，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、由被告朱某某于本判决生效后二十日内赔偿原告张某某医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、交通费���伤残赔偿金，精神损害抚慰金、鉴定费，共计106960.60元的75%即80220.45元，扣除已支付的1350元，实际还需给付78870.45元；二、被告张某、被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告张某某的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2538元，由原告张某某承担760元，被告朱某某、张某、被告宝鸡市际丰工程工贸有限公司承担1778元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数��出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审 判 长  陈安民人民陪审员  张军录人民陪审员  白全仁二〇一七年十二月二十一日书 记 员  张文华