青海省海东市乐都区人民法院刑 事 判 决 书（2017）青0202刑初134号公诉机关青海省海东市乐都区人民检察院。被告人马青，青海省海东市人。2010年1月5日因犯贩卖毒品罪被青海省西宁市城东区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，于2011年5月4日刑满释放；2013年3月26日因犯贩卖毒品罪被青海省西宁市城西区人民法院判处拘役四个月十五天，并处罚金人民币1000元，于2013年4月4日刑满释放；2014年4月9日因犯贩卖毒品罪被青海省西宁市城中区人民法院判处有期徒刑6个月，于2014年10月8日刑满释放。2016年10月28日因涉嫌故意伤害罪，被平安区公安局决取保候审；2017年3月2日因涉嫌贩卖毒品罪，经海东市乐都区人民检察院批准，被乐都区公安局执行逮捕。现羁押于海东市乐都区看守所。被告人牛某甲(又名牛某)，青海省海东市人。1995年4月22日因犯盗窃罪被平安县人民法院判处有期徒刑二年。2016年10月28日因涉嫌故意伤害罪，被平安区公安局取保候审。被告人张某甲，青海省海东市人。2016年10月28日因涉嫌故意伤害罪，被平安区公安局被取保候审。海东市乐都区人民检察院以乐检公诉刑诉〔2017〕135号起诉书指控被告人马青、牛某甲、张某甲犯故意伤害罪、马青犯贩卖毒品罪，于2017年9月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。海东市乐都区人民检察院指派检察员祁海平出庭支持公诉，被告人马青、牛某甲、张某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。海东市乐都区人民检察院指控：2016年8月17日20时许，在平安区杨家路圣煜小区9号楼楼下，罗某某和牛某乙因欠款原因发生扭打，后被告人牛某甲、张某甲、马青赶到现场，将罗某某打伤。经鉴定，罗某某伤情构成轻伤一级、九级伤残。2017年2月15日与2月16日，被告人马青分两次向黄某某出售总价值800元的毒品海洛因。乐都区公安局禁毒大队在2017年2月16日9时许，在乐都区高速公路收费站出口处抓获了被告人马青，同时扣押了其驾驶的红旗牌小轿车，随后从马青上衣口袋内侧查获疑似毒品1小包，经鉴定为海洛因，净重0.744克，在马青驾驶的车辆（×××）内眼镜盒内查获8包疑似毒品，经鉴定为海洛因，合计净重1.562克，在马青平安住宅内查获疑似毒品7包，经鉴定为海洛因，合计净重9.695克。查获毒品海洛因共计12.001克，目的均用于贩卖。为证明上述事实，公诉机关向本院提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据。据此认为，被告人马青、牛某甲、张某甲故意殴打他人，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪；被告人马青贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人马青、牛某甲、张某甲对起诉书指控其犯故意伤害罪的罪名和事实均不持异议。被告人马青对指控的贩卖毒品罪的事实不持异议，但提出对于其车内及住处查获的毒品不应以贩卖毒品罪定罪，而应以非法持有毒品罪定罪。经审理查明：2016年8月17日20时许，在平安区杨家路圣煜小区9号楼楼下，罗某某和牛某乙因欠款原因发生扭打，后被告人牛某甲、张某甲、马青赶到现场，将罗某某打伤。经鉴定，罗某某伤情构成轻伤一级、九级伤残。经本庭主持调解，被告人马青、牛某甲、张某甲及附带民事诉讼被告牛某乙共同赔偿原告人罗某某医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等各项经济损失55000元，于2017年11月9日前付清。认定上述事实的证据有：1、书证住院病案首页、入院记录、出院记录等，证明被害人罗某某被致伤后入院治疗的情况。2、证人证言（1）证人张某乙的证言，2016年8月17日18时，我去圣煜小区找孩子，在小区正门通道处碰见了牛某乙，因欠款问题与其发生了争执，我在牛某乙头部用食指戳了一下，被其妹妹劝开。随后我妻子罗某某与牛某乙骂了起来，被牛某乙的妹妹劝开。接着牛某乙扑过来，我妻子从垃圾桶拿起了一个黑色塑料袋在牛某乙右胸部打了一下，后二人撕打在一起并倒地，我过去撕住牛某乙的头发。这时过来三名男子，其中穿黑色衣服的男子用右拳在罗某某头部打了一拳，三名男子围着罗某某拳打脚踢，后又过来打我，我起来后看见罗某某拿着两把菜刀站在单元门口，接着警察就来了。我妻子罗某某两腿膝盖部位皮肤破了，胳膊肘部皮肤破了，并说后右侧腰部疼。（2）证人牛某乙的证言，2016年8月17日19时许，我在平安区平安镇圣煜小区遇见了张某乙，张某乙跟我要钱，后因此张某乙打了我，我先后跟张某乙及其媳妇吵了起来。争吵过程中他媳妇从垃圾桶拿了东西在我左肩部和胸部打了五六下，我跟其媳妇撕打了起来。张某乙在我腹部和腰部踹了几下，我弟弟让张某乙媳妇把手放开，牛某甲在张某乙媳妇头部打了两巴掌，被围观群众拉开了。当时参与打架的还有马青、张某甲。3、被害人罗某某的陈述，2016年8月17日20时许，我老公张某乙在圣煜小区找孩子，一会我听见了楼下吵架的声音，我看见张某乙和牛某乙在吵架，我过去和牛某乙吵了起来，被围观的人劝开了。我和张某乙到了单元门口，牛某乙追了过来，我和牛某乙吵了起来，期间我从垃圾桶拿了一个装有植物的塑料袋在其左肩部打了一下，我俩撕扯在一起了，接着有人在我背部和腰部右边踹了几脚，我起来后两名男子对我说：“以后钱还要不”，我就去家里拿了两把菜刀下来，后警察就来了。4、被告人的供述与辩解（1）被告人牛某甲的供述与辩解，2016年8月17日19时30分许，我和马青、张某甲在平安区平安镇“圣煜小区”西门口聊天，出来一个男子说小区里好像把你阿姐打着，我叫马青开车把我拉到小区看看，过去看见我姐姐牛某乙和一个穿短袖的女子撕扯在一起并躺在地上，一名戴眼镜的男子也在打我姐姐，我劝架，那女子不听，我就用手在那名女子左脸部打了两下，她放开我姐姐后在我腿部踢了五六下，我在那名女子的臀部、大腿部位踢了两三脚，戴眼镜的打我姐姐，后我也打了他就被人拉开了。（2）被告人张某甲的供述与辩解，2016年8月17日19时许，马青开车载我到平安区平安镇圣煜小区，碰到了牛某甲，这时从小区出来一名男子对牛某甲说小区里好像把你阿姐打着。牛某甲叫马青开车，我们三人到打架的地方，两名女子撕在一起躺在地上，其中一个穿裙子，一个穿短裤，旁边还有一名戴眼镜的男子打穿裙子的女子，牛某甲说穿裙子的是我姐，后我们三人就过去劝架，我拉住牛某甲的姐姐，接着用右脚在穿短裤女子的臀部踢了一脚，马青和牛某甲打了穿短裤的女子。（3）被告人马青的供述与辩解，2016年8月17日19时许，我开车载乘张某甲到平安镇圣煜小区后门碰见了牛某甲，后三人在聊天，一会从小区跑出来一名男子说：“院子里在打架，好像是你阿姐”，我开车载着牛某甲、张某甲到打架的地方，看见穿白裙子的牛某甲姐姐和穿短袖的女子撕扯在一起躺在地上，旁边戴眼镜的男子用脚踢牛某甲姐姐的背部，牛某甲对穿短袖的女子说把手松开，其姐姐松手了，穿短袖的女子继续用手在其姐姐脸部打了一下，牛某甲在穿短袖女子脸部打了一巴掌，后用脚踏了那名女子，我和张某甲同时打了那名女子，我在该女子臀部踢了两脚，后在其左大腿外侧踢了三脚，后该女子松手了。5、鉴定意见（1）青海警官职业学院司法鉴定中心青警院司鉴中心（2016）法临检字第288号，证明罗某某的损伤构成轻伤一级。（2）青海警官职业学院司法鉴定中心青警院司鉴中心（2016）法临检字第288-1号，证明罗某某的损失构成九级伤残。6、勘验、检查、侦查实验等笔录（1）现场勘验笔录、现场平面示意图、现场照片，证明现场位于海东市平安区平安镇圣煜小区9号楼1单元门前便道。（2）辨认笔录①辨认笔录，证明2017年8月20日平安区公安局平安派出所侦查员将事先准备好的12张男性免冠照片按照编号无规则排列，张某乙辨认出7号照片（牛某甲）就是2016年8月17日20时许在平安区平安镇杨家路“圣煜小区”9号楼前处殴打其本人和罗某某的人。②辨认笔录，证明2017年8月20日平安区公安局平安派出所侦查员将事先准备好的12张男性免冠照片按照编号无规则排列，张某乙辨认出11号照片（马青）就是2016年8月17日20时许在平安区平安镇杨家路“圣煜小区”9号楼前处殴打其本人和罗某某的人。二、经审理查明：2017年2月15日与2月16日，被告人马青分两次向黄某某出售总价值800元的毒品海洛因。乐都区公安局禁毒大队在2017年2月16日9时许，在乐都区高速公路收费站出口处抓获了被告人马青，同时扣押了其驾驶的红旗牌小轿车，随后从马青上衣口袋内侧查获疑似毒品1小包，经鉴定为海洛因，净重0.744克，在马青驾驶的车辆（×××）内眼镜盒内查获8包疑似毒品，经鉴定为海洛因，合计净重1.562克，在马青平安住宅内查获疑似毒品7包，经鉴定为海洛因，合计净重9.695克。查获毒品海洛因共计12.001克，目的均用于贩卖。认定上述事实的证据有：1、物证，毒资400元，电子称一部（黑色），吸毒工具一套，汽车一辆（灰色红旗奔腾B70轿车，车牌号×××），疑似毒品16包（附照片）。2、证人黄某某的证言，2017年2月15日18时许，我在乐都区高速路出口处从平安籍男子手里购买了400元钱的海洛因。第二天早上9时许，也在乐都区高速路出口处从那个男子手里购买了400元的海洛因，当时我拿着海洛因准备离开时，公安局的就把那个男子抓住了。第一次购买的毒品被我西宁的一个朋友吸食了，第二次购买的因为害怕我扔到河里了。3、被告人马青的供述与辩解，2017年2月15日，乐都的一个男子给我打电话要海洛因，当时我开车从平安到乐都，在高速路口给他卖了400元的海洛因，约0.3克。2月16日，那个人又打电话要海洛因，早上九点多，我从平安开车到乐都高速路口处，我把0.3克约400元的海洛因贩卖给他准备上高速时，被公安机关的抓获了。贩卖的毒品及从我车里、住所内查获的毒品都是我从西宁张某丙手里购买的。4、鉴定意见（1）青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（理化）字[2017]167号毒品检验报告，检验意见①用黄色塑料袋包装的淡黄色块状物一包，净重0.744克；②放置眼镜盒内用黄色塑料袋包装的淡黄色块状物8包，合计净重1.562克；③外用纸盒内用黄色塑料袋包装的淡黄色块状物7包，合计净重9.695克中均检出海洛因成分及乙酰可待因成分。（2）吸毒现场检测报告书，海东市乐都区公安局东乐公（禁）现检字[2017]10095号，经检测，马青尿液吗啡检测结果呈阴性；甲黄某某他明呈阴性。海东市乐都区公安局东乐公（禁）现检字[2017]10096号，经检测，黄某某尿样吗啡检测呈阴性；甲基苯丙胺呈阴性。5、检查、辨认笔录（1）检查笔录、照片，证明2017年2月16日海东市乐都区公安局对被告人马青随身物品及驾驶的车辆进行检查，从马青上衣内侧口袋内查处疑似毒品海洛因1小包，从车辆驾驶室中间工具盒内一眼镜盒内查获疑似毒品海洛因8小包，对查获的疑似毒品和马青驾驶的车辆依法进行了扣押。（2）搜查笔录，扣押决定书，2017年2月16日，海东市乐都区公安局侦查人员对被告人马青在平安县委家属院二号楼1单元4楼西侧住房进行搜查，经搜查，在马青家客厅电脑桌抽屉内一飞科剃须刀盒内查获疑似毒品海洛因，从一白色手机盒内查获疑似毒品，从茶机东侧垃圾桶内查获吸毒工具一套。并依法扣押毒资400元，电子称一部，吸毒工具一套，汽车一辆、疑似毒品16包。（3）辨认笔录，证明2017年2月16日，在海东市乐都区公安局禁毒大队，侦查人员将事先准备好的12张不同男性正面免冠照片无规则排列，证人黄某某辨认出9号（马青）就是给其贩卖毒品的那名平安籍男子。其他证据1、受案登记表（1）2016年8月17日19时许罗某某市平安区公安局平安派出张某乙报警称：在平安区平张某甲家路“圣煜小区罗某某楼下，罗某某罗某某英、张某乙因琐事发生口角并相互厮打，后牛某甲、张某甲、马青三人殴打罗某某和张某乙，致罗某某受伤。（2）2017年2月以来，乐都区公安局禁毒大队在工作中发现平安籍男子马青有涉嫌贩卖毒品的重大嫌疑，2017年2月16日9时02分，在得知马青携带毒品到乐都区进行贩卖的情报后，禁毒大队×××分，在乐都区高速路口出口将马青抓获，从马青身上查获疑似毒品一小包，在其驾驶的青BE18**及其平安区的住宅内查获疑张某甲15包。2、到案经过、抓获经过、办案说明，证明被告人马青被抓获归案。被告人牛某甲、张某甲被传唤到案。3、毒品入库登记表，证明青海省公安厅禁毒总队将乐都区公安局禁毒大队于2017年3月24日送交的12.001克海洛因登记入库。4、刑事判决书、释放证明书（1）青海省西宁市城东区人民法院（2010）东刑初字第3号刑事判决书、释放证明书，证明2010年1月5日被告人马青因犯贩卖毒品罪，被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，于2011年5月4日刑满释放。（2）青海省西宁市城西区人民法院（2013）西刑初字第55号刑事判决书、释放证明书，证明2013年3月26日被告人马青因犯贩卖毒品罪，被西宁市城西区人民法院判处拘役四个月十五天，并处罚金人民币1000元，于2013年4月4日刑满释放。（3）青海省西宁市城西区人民法院（2014）西刑初字第185号刑事判决书、释放证明书，证明2014年6月4日被告人马青因犯贩卖毒品罪，被西宁市城西区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，于2014年10月8日刑满释放。（4）平安县人民法院（1995）平法刑初字第14号刑事判决书，证明1995年4月张某甲被告人牛某甲犯盗窃罪，被平安县人民法判处有期徒刑二年。5、前科劣迹明，证明被告人张某甲没有违法犯罪记录。对公诉人出示的上述证据，被告人马青、牛某甲、张某甲均不持异议，上述证据具备证据的客观性、合法性与关联性，且有三被告人在公安机关的供述，对其证明效力，本院予以认定。关于从被告人马青身上、车内及住处查获的毒品应如何定罪的问题。被告人马青当庭辩解从其身上、车内及住处查获的毒品，有供自己吸食的部分，且属于还未贩卖的毒品，对这部分毒品应以非法持有毒品罪定罪。经查，被告人马青在公安机关供述自己平时不吸食毒品，且经毒品现场检测，被告人马青没有吸毒史，被告人马青的辩解与事实不符。根据相关法律规定，贩卖毒品，是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为，被告人马青平时不吸毒，所查获的毒品虽未进行贩卖，但被告人是出于贩卖为目的而收买的行为张某甲成贩卖毒品罪，故，其辩解理由不能成立，本院不予采信。本院认为，被告人马青、牛某甲、张某甲故意伤害他人，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人马青违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而张某甲卖，数额达到12.001克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马青、牛某甲、张某甲犯故意伤害罪，被告人马青犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，发表的公诉意见合理，本院予以支持。被告人马青对于从其身上、车内及住处查获的毒品应以非法持有毒品罪定罪的辩解与本院查明的事实不符，不予采信。被告人马青系累犯，应张某甲罚。被告人马青曾因贩卖毒品罪被判过刑，属于毒品再犯，应从重处罚。被告人马青、牛某甲、张张某甲案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，对三被告人均可从轻处罚。鉴于被告人马青、牛某甲、张某甲能当庭自愿认罪，积极赔偿被害人经济损失，且取得谅解，张某甲告人可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及庭前社会调查，对被告人牛某甲、张某甲适用缓刑不致于发生社会危害性，依法可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下：一、被告人马青犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年九个月，并处罚金人民币20000元，合并决定执行有期徒刑十一年五个月，并处罚金人民币20000元，限于本判决生效后十日内缴纳。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一七年三月二日起至二0二八年八月一日止）；被告人牛某甲犯故张某甲罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、查获的毒品12.001克，依法予以没收（已入库）；三、随案移交的毒资400元，电子称一部，青（×××）号灰色红旗奔腾B70轿车一辆、吸毒工具一套，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  逯登军审 判 员  韩占霞人民陪审员  卜明忠二〇一七年十二月五日书 记 员  李文平