陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终11711号上诉人（原审被告）:上海精武模型有限公司，住所地上海市青浦区外青松公路7548弄588号10栋1层C区174室。法定代表人：陈丁，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢红祥，男，1954年8月1日出生，汉族，该公司员工，住上海市。被上诉人（原审原告）：邓勇，男，1986年2月6日出生，汉族，个人经营户，住成都市青白江区。原审被告：包倍峰，男，1969年4月19日出生，汉族，住西安市雁塔区。原审被告：王苗苗，女，1963年4月17日出生，汉族，住西安市碑林区。原审被告：安若闻，男，1987年1月27日出生，汉族，住西安市雁塔区。上诉人上海精武模型有限公司（以下简称上海精武公司）因与被上诉人邓勇、第三人包倍峰、第三人王苗苗、第三人安若闻承揽合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初1035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上海精武公司上诉请求：改判原审判决第一项。事实和理由：邓勇承揽精武模型分公司的模型环境制作业务与上海精武公司无任何关联，分公司欠邓勇的承揽费23111.8元，按照最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）第78条：“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。”该条规定明确分公司没有能力清偿的债务才由总公司负责清偿。根据《陕西铭建司法会计鉴定所鉴定意见书》第七条“司法鉴定意见”确认：西安精武模型分公司尚有总额1297149元现金被投资人包倍峰、王苗苗、安若闻3人非法侵占，据此证明，精武模型分公司完全有能力清偿邓勇的债务。综上，请求二审法院予以改判。邓勇辩称，上海精武公司阐述分公司有偿还能力不予认同，其称投资人包倍峰、王苗苗、安若闻非法侵占1297149元属公司与投资人内部问题，并且在法律上尚未定性，故分公司现没有偿还能力，应由上海精武公司负责偿还。第三人包倍峰、第三人王苗苗、第三人安若闻未到庭。邓勇向原审法院起诉请求：1、判令五被告共同支付欠款23111.8元；2、本案诉讼费由被告承担。原审法院认定事实，邓勇围绕其诉讼请求依法提交2015年7月24日欠款确认单一份，法院在庭审中进行了举证、质证。邓勇称该欠款确认单是包倍峰令精武模型分公司打印金额并加盖印章后，让邓勇核对、书写金额并签字确认后形成，证明2013年10月至2015年3月期间邓勇负责精武模型分公司模型绿化部分制作，精武模型分公司欠付邓勇制作费23111.8元未支付。对邓勇提交的欠款确认单，包倍峰、王苗苗、安若闻对真实性及证明目的均予以认可，称该证据未明确欠款性质，系精武模型分公司所负欠款，与包倍峰、王苗苗、安若闻个人无关。精武模型分公司认为该欠款确认单系先加盖印章后填写金额，且无相关证据证明欠付金额因何承揽项目产生。精武模型总公司对该证据真实性不予认可，称该欠款确认单系先盖章后签字，且包含何项目没有依据，应该谁盖章谁负责，与精武模型总公司无关。被告精武模型分公司依法提交《印章协议》一份，证明包倍峰、王苗苗、安若闻与精武模型分公司代表人彭小军约定，精武模型分公司印章交由包倍峰、王苗苗、安若闻保管，无精武模型分公司代表人彭小军签字仅加盖印章产生的法律责任应由包倍峰、王苗苗、安若闻承担。邓勇对印章协议真实性及证明目的均予以认可。包倍峰、王苗苗、安若闻对印章协议真实性予以认可，称该协议为内部协议，且协议签订于2015年5月30日。精武模型总公司对该印章协议真实性及证明目的均予以认可。精武模型总公司依法提交郑重声明、报纸刊登声明、微信记录截图一组，证明精武模型分公司采取的法律行为在无精武模型总公司认可的情况下均无效，本案与精武模型总公司无关。邓勇称该声明在欠付邓勇制作费之后出具，对邓勇无效。包倍峰、王苗苗、安若闻对郑重声明的真实性不予确认，对两份报纸真实性认可，对微信截图的真实性及证明目的均不认可，称郑重声明系精武模型总公司单方出具，包倍峰、王苗苗、安若闻对此并不知情；报纸刊登声明的时间是2017年3月份，对之前不发生效力；微信截图与本案无关，根据工商登记精武模型分公司依然存续，尚未变更。精武模型分公司对该组证据的真实性及证明目的均予以认可。对当事人无异议的印章协议法院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审，法院认定如下：欠款确认单形式合法，打印金额与手写金额一致并加盖精武模型分公司财务专用章，故法院对欠款确认单予以确认，足以证明精武模型分公司尚欠邓勇制作费23111.8元；郑重声明系精武模型总公司单方作出，法院不予确认；报纸声明、微信截图形式要件合法，法院对真实性予以确认，但与总分公司对外承担责任无关，对关联性不予确认。原审法院认为，邓勇与精武模型分公司存在事实上的承揽合同关系，邓勇已实际履行模型制作义务，精武模型分公司亦予以确认，故应承担及时给付承揽费的义务。因精武模型分公司无独立承担民事责任的能力，精武模型总公司应共同承担清偿责任，故精武模型总公司与精武模型分公司应共同支付邓勇承揽费23111.8元。另，《印章协议》属于内部协议，根据合同相对性仅对协议相对方产生法律效力，故邓勇要求包倍峰、王苗苗、安若闻承担给付责任不予支持，对精武模型分公司辩称不予采信。精武模型总公司辩称其与精武模型分公司无任何经济往来并不能作为总公司免除法定义务的理由，故法院对其辩称不予采信。综上，精武模型总公司、精武模型分公司应共同支付邓勇承揽费23111.8元。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百六十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、上海精武模型有限责任公司、上海精武模型有限责任公司西安分公司于判决生效之日后十日内共同支付邓勇承揽费23111.8元；二、驳回邓勇其余诉讼请求。本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。二审中，上诉人提交了四组证据，证据一、房屋租赁合同，证明邓勇是在创业大道工作，这里的人都是西安精武模型有限公司的，西安精武模型有限公司与上海精武模型有限公司不是一个公司；证据二、股份制协议书，证明上海精武模型有限公司是股份制公司，彭小军仅占有西安精武模型公司部分股份；证据三、库房盘点清单，证明西安分公司名存实亡；证据四、结算票据，证明落款是西安精武模型公司，该公司与上海精武模型有限公司无关。邓勇认为，包倍峰、王苗苗、安若闻、彭小军这四个人经营上海精武西安分公司确有其事，西安分公司没有法人代表，他们只是合作经营，至于库房盘点清单并不能证明该公司解散，因为该公司并没有注销，且欠付邓勇的债务都是在2014年欠付的，西安精武模型公司与上海精武模型公司是有关联的。本案的争议焦点为：上海精武模型有限公司作为本案被告是否适格。本院认为，上海精武模型有限公司认为，上海精武模型有限公司西安分公司欠付邓勇的承揽费，只有分公司没有能力清偿时才由总公司负责清偿，故其不应承担支付责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故上海精武模型有限公司应当对其分公司的债务承担给付责任。原审判令其与西安分公司工程共同承担支付责任于法有据，应予维持。综上所述，上海精武模型有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费378元，由上诉人上海精武模型有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周向红审 判 员  田勤耕代理审判员  魏 哲二〇一七年十二月七日书 记 员  李 娟