广西壮族自治区北海市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）桂05刑终160号原公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。上诉人（原审被告人）李世飞，男，1988年10月15日出生于广西宾阳县，汉族，初中文化，务工，户籍地和住所地广西宾阳县，因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪于2016年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕，现羁押于合浦县看守所。辩护人沈祖贤，广西珠浦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄建业，男，1988年2月14日出生于广西宾阳县，汉族，初中文化，个体，户籍地和住所地广西宾阳县，因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪于2016年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕，现羁押于合浦县看守所。辩护人吴坚忠，广西众言律师事务所律师。上诉人（原审被告人）甘海前，男，1987年10月29日出生��广西宾阳县，汉族，初中文化，务工，户籍地和住所地广西宾阳县，因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪于2016年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕，现羁押于合浦县看守所。辩护人吴松周，广西海望律师事务所律师。原审被告人吴荣忠，男，1987年7月17日出生于广西宾阳县，汉族，小学文化，务工，户籍地和住所地广西宾阳县，因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪于2016年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕，现羁押于合浦县看守所。广西壮族自治区北海市银海区人民法院审理广西壮族自治区北海市银海区人民检察院指控原审被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠犯盗窃罪、侵犯公民个人信息罪一案，于2017年7月19日作出（2016）桂0503刑初240号刑事判决。原审被告人李世飞、黄建业、甘海前不服，提出上诉。本院于同年8月23日立案后，依法组成合议庭审阅了全部的卷宗材料，于2017年11月17日公开开庭审理了本案。北海市人民检察院指派检察员黎维富出庭履行职务，上诉人李世飞及其辩护人沈祖贤、上诉人黄建业及其辩护人吴坚忠、上诉人甘海前及其辩护人吴松周、原审被告人吴荣忠到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2016年6月26日至2016年7月6日，被告人李世飞、黄建业、甘海前三人经协商后，被告人甘海前邀被告人吴荣忠一起，四人携带手提电脑以及购买的手机、手机卡、银行卡等作案工具来到北海市银海区某酒店401号房，四人自由组合，李世飞与黄建业一组，甘海前与吴荣忠组成另外一组，两组分别利用从QQ群网友处购买的木马病毒，编辑成短信向不特定的社会公众群发，通过病毒��入被害人的手机后，被告人可以控制查看被害人全部的通讯内容，以此手段共非法获取公民个人信息77307条。期间，被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠将获取到的公民个人信息发送给约定的QQ群网友，四被告人直接或者由QQ群网友利用发送的木马病毒控制被害人的手机，以话费充值、快捷支付等方式盗刷了被害人徐某、甄某、赵某、罗某、殷某1、宋某等11人的银行卡内存款共计人民币91637.78元。QQ群网友提取一定的提成后，被告人李世飞、黄建业各获利人民币5000元，被告人甘海前获利人民币16000元。案发后，四被告人在合浦县被抓获归案。原判认定上述事实的证据有：公安机关依法提取的手提电脑、手机、SIM卡、银行卡和U盾、手机充值卡、华为MOBILEWIFI路由器等物证；受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、被告人的户籍证明、抓获经过证明、现场搜查笔录及扣押清单、提取笔录及非法获取的个人信息资料、调取证据材料通知书、调取证据材料清单、银行交易流水账单、被害人的身份证复印件、被害人的户籍证明、工作记录、被告人李世飞、黄建业、甘海前手机资料、办案说明、暂时扣留（或冻结）财物专用收据、随案移送清单等书证；被害人甄某、赵某、徐某、罗某、殷某、宋某、蔡某、安某、庞某、寇某的陈述；被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠的供述与辩解；现场勘查笔录、指认照片、现场辨认笔录、辨认笔录；公安机关从四被告人被缴获的电脑中提取的电子数据等。在一审期间，被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠通过其家属分别代为缴纳罚金人民币20000元、20000元、20000元和8000元。原判认为，被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额巨大，及未经他人同意，共同非法窃取公民个人信息，情节严重，其行为均已构成盗窃罪和侵犯公民个人信息罪。在共同盗窃、侵犯公民个人信息犯罪活动中，被告人李世飞、黄建业、甘海前起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吴荣忠起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠归案后均如实供述自己的罪行，且其家属主动代为缴纳罚金，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百五十三条之一第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十九���第一款之规定，判决：一、被告人李世飞犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，总和刑为有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人黄建业犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，总和刑为有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人甘海前犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，总和刑为有期徒刑��年六个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人吴荣忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，总和刑为有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元。五、责令被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠退赔以下被害人的经济损失：甄某人民币30874.73元、赵某人民币5199.98元、徐某人民币10799.98元、罗某人民币4899元、殷某人民币9499元、宋某人民币2594.2元、蔡某人民币6575元、安某人民币9499.98元、庞某人民币9699.83元、寇某人民币1995元。六、随案移送作案工具：华硕笔记本电脑四台、三星手机一台、诺基亚手机二台、RUIVEN一台、酷派手机八台、联想手机二台、���米手机一台、宏碁笔记本电脑一台，予以没收，上缴国库。上诉人李世飞及其辩护人提出：1.上诉人李世飞获取公民个人信息是为了实施盗窃犯罪做准备，是一种先行行为，不应对其获取公民个人信息的行为另行定罪。2.上诉人李世飞等四人虽然有犯罪动机，但没有共同的犯罪行为。在北海实施犯罪活动时，上诉人李世飞和黄建业一组，甘海前和吴荣忠一组，四人相互之间没有交流，每组各自实施犯罪行为，四人不应构成共同犯罪，上诉人李世飞仅对其与黄建业的犯罪数额承担责任。3.上诉人李世飞主要负责与木马程序后台操作团伙联系，不应认定为主犯，且上诉人李世飞是初犯，主动退赃和缴纳了罚金，认罪态度好，但原判对其量刑过重。综上，请求撤销原判，改判对上诉人李世飞执行有期徒刑三年，并处罚金二万元。上诉人黄建业及其辩护人提出：1.上诉人黄建业侵犯公民个人信息是为了实施电信盗窃犯罪做准备，二者是牵连关系，上诉人黄建业仅构成盗窃罪，不构成侵犯公民个人信息罪。2.上诉人黄建业与甘海前、吴荣忠没有构成共同犯罪，原判认定上诉人黄建业盗窃所得91637.78元错误；被害人徐某、罗某、赵某等人银行卡被盗刷短信证明的盗刷时间与上诉人黄建业的作案时间不一致；被害人甄某的手机号码为138××××0269，其银行卡被盗刷短信的手机号码为180××××1276，该手机短信显示主人是甑志武，现有证据不能证实被害人甄某被盗窃了30874.73元；被害人庞某的受案登记表、立案通知书和询问笔录存在疑点。3.上诉人黄建业是初犯、偶犯，归案后如实供述自己的罪行，并主动退赃和缴纳罚金，认罪态度好，但原判对其量刑过重。综上，请求撤销原判，依法减轻对上诉人黄建业的处罚。上诉人甘海前及其辩护人提出：1.上诉人甘海前虽然构成侵犯公民个人信息罪和盗窃罪，但两个罪名是牵连关系，依法应择一重罪以盗窃罪处罚，不应数罪并罚；2.上诉人黄世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠是分成两组各自实施犯罪，在犯罪过程中并没有意思联络，也没有共同分赃，不应认定四人构成共同犯罪，原判认定四人共同盗窃数额为91637.78元是错误的；3.上诉人甘海前是初犯、偶犯，归案后如实供述自己的罪行，并主动退赃和缴纳罚金，认罪态度好，但原判对其量刑过重。综上，请求撤销原判，对上诉人甘海前在三年以下有期徒刑内处罚。原审被告人吴荣忠提出其到北海之后才知道李世飞等人实施电信诈骗行为，其是初犯，归案后如实供述��己的罪行，但原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。北海市人民检察院认为，原判认定上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠犯盗窃罪和侵犯公民个人信息罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，建议本院驳回上诉，维持原判。在二审审理期间，上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠均未提交新的证据。经二审审理查明的犯罪事实与原判的一致，所采信的证据均经一审庭审质证、认证，查证属实。各证据相互之间印证、吻合，已形成证据链，足以证实上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠实施盗窃和侵犯公民个人信息犯罪的事实，本院予以确认。在一、二审审理期间，上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠通过其家属代为退赔本案被害人甄某、赵某、徐某、罗某、殷某、宋某、蔡某、安某、庞某、寇某等人的经济损失共计91637.78元，并且上诉人李世飞、黄建业、甘海前分别缴纳罚金7000元，吴荣忠缴纳罚金5362.22元（上述款项已由北海市银海区人民法院代收）。针对上诉人及其辩护人提出的辩护意见，综合评判如下：1.关于上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠是否构成共同犯罪的问题，经核查，上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠在侦查阶段均供认在宾阳老家时，四人共同商谋到北海通过发送木马病毒短信而入侵他人手机窃取信息从中获利，之后四人携带手提电脑以及购买的手机、手机卡、���行卡等作案工具一起来到北海，共同租住在北海市银海区某酒店401号房实施了本案的犯罪行为，并在实施犯罪后一同离开北海市区去到合浦县，租住在合浦县华盛旅社448房直至被抓获归案的事实经过。上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠在事前有共同的犯罪故意，并为实施犯罪做好准备后一起到北海市租住在同一个房间，联系相同的QQ网友用同样的方法实施本案犯罪行为，四人相互之间为其他人实施本案犯罪活动提供了相应的便利。虽然四人在实施犯罪时分成两个小组，但只是共同犯罪中的分工不同，不影响其共同犯罪的性质认定。因此，本院对上诉人及其辩护人提出四人之间不构成共犯的辩护意见不予采纳。2.关于上诉人及其辩护人提出对上诉人及原审被告人以盗窃罪一罪处罚的意见。经核查，根据《最高人民���院、最高人民检察院、公安部关于依法惩处侵害公民个人信息犯罪活动的通知》(公通字[2013]12号)第二条的规定，对使用非法获取的个人信息，实施其他犯罪行为，构成数罪的，应当依法予以并罚。本案上诉人及原审被告人实施盗取公民个人信息的犯罪行为和盗窃的犯罪行为系两个不同的行为，侵犯的客体不同，依法对四人应以侵犯公民个人信息罪和盗窃罪进行数罪并罚，故本院对于上诉人及其辩护人提出的该项意见不予采纳。3.关于上诉人及其辩护人提出被害人手机短信显示被盗刷银行卡的时间与四人的作案时间不一致以及原判认定被害人甄某被盗窃30874.73元证据不足的意见。经查，被害人徐某等人被盗刷的银行账户流水账单，证实了被害人的手机中木马病毒后银行卡被盗刷的时间，均与上诉人及原审被告人的作案时间相一致。此外，从作案手机中提取的号码为180××××1276的手机短信内容，显示被害人甄某被盗刷的两个银行账户号码和该账户的绑定手机号为被害人甄某的手机号码138××××0269，结合被害人甄某被盗刷的两个银行账户的流水账单、被害人甄某的陈述等证据，足以证实被害人甄某被盗窃30874.73元的事实。因此，上诉人及其辩护人的上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。4.关于上诉人及其辩护人提出被害人庞某报案的时间、地点与立案时间、地点存疑的意见。经核查，根据公安机关出具的办案说明、立案登记表、立案决定书，证实被害人庞某在被盗当日已向其住所地派出所报案，后合浦县公安局侦查时将被害人庞某被盗案并案处理，有被害人庞某的报案陈述、当地公安机关受案登记等证据予以佐证，案件的来源清楚，公安机关取证程序合法，证据内容客观真实。上诉人及其辩护人提出的该项意见没有事实及法律依据，本院不予采纳。本院认为，上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠违反国家有关规定，共同非法窃取公民个人信息，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一的规定，构成侵犯公民个人信息罪，依法应判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠犯数罪，依法应当数罪并罚。在共同盗窃、侵犯公民个人信息犯罪活���中，上诉人李世飞、黄建业、甘海前起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人吴荣忠起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠在一、二审审理期间通过其亲属退赔了被害人甄某、赵某、徐某、罗某、殷某、宋某、蔡某、安某、庞某、寇某等人的全部经济损失共计91637.78元，并主动缴纳罚金，认罪态度、悔罪表现较好，根据其四人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院依法对其改判更轻的刑罚。至于上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠通过亲属退出的赔偿款共计91637.78元，依法返还给各被害人。综上所述，原判认定上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，审判程序合法，本院依法对该部分判决予以维持，但鉴于一、二审审理期间上诉人及原审被告人通过其亲属退赔了被害人全部的经济损失，本案出现了新的事实情节，本院对上述四人的量刑予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款，第二百三十三条和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百五十三条之一第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十九条之规定，判决如下：一、维持广西壮族自治区北海市银海区人民法院（2016）桂0503刑初第240号刑事判决第一项、第二项、第三项、第四项��定罪部分和第六项，即“被告人李世飞、黄建业、甘海前、吴荣忠犯盗窃罪、侵犯公民个人信息罪”和“随案移送作案工具：华硕笔记本电脑四台、三星手机一台、诺基亚手机二台、RUIVEN一台、酷派手机八台、联想手机二台、小米手机一台、宏碁笔记本电脑一台，予以没收，上缴国库”。二、撤销广西壮族自治区北海市银海区人民法院（2016）桂0503刑初第240号刑事判决的第一项、第二项、第三项、第四项的量刑部分和第五项。三、上诉人李世飞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。总和刑期四年六个月，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三��，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月8日起至2019年7月7日止；罚金已缴纳七千元，余款在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。四、上诉人黄建业犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。总和刑期四年六个月，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月8日起至2019年7月7日止；罚金已缴纳七千元，余款在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。五、上诉人甘海前犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。总和刑期四年六个月，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月8日起至2019年7月7日止；罚金已缴纳七千元，余款在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。六、原审被告人吴荣忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。总和刑期一年十一个月，罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判���执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月8日起至2017年12月7日止；罚金已缴纳5362.22元，余款在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。七、上诉人李世飞、黄建业、甘海前及原审被告人吴荣忠退赔给被害人的经济损失共计91637.78元，由广西壮族自治区北海市银海区人民法院依法返还下列被害人：甄某人民币30874.73元、赵某人民币5199.98元、徐某人民币10799.98元、罗某人民币4899元、殷某人民币9499元、宋某人民币2594.2元、蔡某人民币6575元、安某人民币9499.98元、庞某人民币9699.83元、寇某人民币1995元。本判决为终审判决。审 判 长 庞福萍审 判 员 黄思盛审 判 员 李雪燕二〇一七年十二月七日法官助理 陈嘉成书 记 员 李铁盛附：本判决书引用的法律条文1.《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百五十三条之一违反国家有关规定，向他人出售���者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所���的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒��。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚���者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。