四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终10588号上诉人（原审原告）：张丽川，女，1965年7月4日出生，汉族，住四川省崇州市。委托诉讼代理人：杨洪京，都江堰市灌口法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：都江堰市麻哥兔农家菜馆，住所地：四川省都江堰市中山路*号。经营者：李健。委托诉讼代理人：刘寅，女，该菜馆工作人员。上诉人张丽川因与被上诉人都江堰市麻哥兔农家菜馆（以下简称麻哥兔菜馆）劳动争议纠纷一案，不服四川省都江堰市人民法院（2017）川0181民初879号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张丽川上诉请求：依法撤销原审判决，改判麻哥兔菜馆向张丽川支付双倍工资及经济补偿金计算年限按照2014年8月至2017月1月计算，或者发回原审人民法院重审。事实和理由：（一）一审法院对张丽川与麻哥兔菜馆之间是否存在劳动关系的事实认定不清，适用法律错误。张丽川自2014年8月起就与麻哥兔菜馆建立了事实劳动关系。2015年7月，张丽川年满50周岁时，麻哥兔菜馆未参照退休的有关规定为其办理退休手续，而是让其继续工作至2017年1月18日才单方面与张丽川终止劳动关系，也证明双方是劳动合同关系。（二）张丽川于2014年8月6日进入麻哥兔菜馆工作，直至张丽川离开麻哥兔菜馆，其一直未与张丽川签订书面劳动合同，麻哥兔菜馆应向张丽川支付自用工资日起的二倍工资差额部分。张丽川于2017年3月1日已就未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并未超出法律规定的仲裁时效。（三）一审法院对被迫解除劳动合同经济补偿金的年限计算错误。张丽川于2014年8月6日起至2017年1月上旬止一直在麻哥兔菜馆从事烹饪工作，共计2年5个月，期间双方形成事实劳动关系，所以��哥兔菜馆应向张丽川支付经济补偿金6250元。麻哥兔菜馆辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。张丽川向一审法院起诉请求：1、判令麻哥兔菜馆支付张丽川20**年9月6日至2015年8月6日期间未与张丽川签订书面劳动合同的二倍工资差额30000元；2、判令麻哥兔菜馆支付张丽川经济补偿金（2年零5个月）6250元；3、本案诉讼费用由麻哥兔菜馆承担。一审法院认定的事实：张丽川自2014年8月6日起至2017年1月上旬止在麻哥兔菜馆处从事烹饪工作，张丽川每月工资2500元。期间张丽川与麻哥兔菜馆未签订劳动合同，2016年2月26日，张丽川在工作时右手食指受伤，麻哥兔菜馆对张丽川进行了医治并负担了医药费等费用。2016年11月11日，张丽川与麻哥兔菜馆签订了1份《协议》，其中载明：“1、甲方（麻哥兔菜馆）已支付乙方（张丽川）住院期间的医疗费用；2、乙方养伤待工期间，甲方已支付乙方从2016年3月至6月的工资1万元、生活费护理费6300元、住院医疗费3500元；3、经双方协商一致，甲方一次性支付乙方人民币2万元作为赔偿。”2017年1月18日，麻哥兔菜馆停发张丽川的工资并辞退了张丽川。张丽川从2011年开始自行缴纳城乡居民养老保险，累积缴费72个月，张丽川虽然现已达到退休年龄，但并未开始依法享受基本养老保险待遇。2017年3月1日，张丽川向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以当事人主体不适格，作出都劳人仲委不字（2017）第8号《不予受理通知书》。张丽川不服该裁决，遂向法院起诉。一审法院认定上述事实，主要采信了张丽川的���述、麻哥兔菜馆的答辩、张丽川、麻哥兔菜馆身份信息、协议、成都银行的流水记录、成都社会保险个人参保缴费证明、《不予受理通知书》、送达回执等证据。一审法院认为，关于劳动关系。用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。本案中，张丽川于2015年7月4日达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇，自2015年7月4日起张丽川与麻哥兔菜馆之间形成劳务关系。从2014年9月6日起至2015年7月3日期间，张丽川与麻哥兔菜馆双方虽未签订书面劳动合同，但双方存在事实劳动关系。关于双倍工资。根据《中华人民共和国共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过��个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案张丽川自2014年9月6日起在麻哥兔菜馆处工作至2015年7月3日，其劳动期限已超过一个月，但麻哥兔菜馆未与张丽川签订书面劳动合同。根据本条规定，麻哥兔菜馆应向张丽川支付每月2倍工资。因张丽川于2017年3月1日向仲裁委员会提出申请，故张丽川主张从2014年9月6日起至2015年8月6日期间双倍工资差额27500元的请求已超过时效，一审法院不予支持。关于经济补偿金。张丽川与麻哥兔菜馆从2014年9月6日起至2015年7月3日止期间虽未签订书面劳动合同，但双方建立劳动关系。张丽川与麻哥兔菜馆的劳动关系解除后，张丽川继续在麻哥兔菜馆处工作，应视为双方协商解除劳动合同。根据劳动合同法第三十六条规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条“……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”故张丽川主张要求麻哥兔菜馆支付解除劳动关系的经济补偿金2500元的请求，一审法院予以支持。一审法院依照劳动合同法第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、麻哥兔菜馆于判决生效之日起十日内支付张丽川经济补偿金2500元。二、驳回张丽川的其他诉讼请求。麻哥兔菜馆如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由麻哥兔菜馆负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：（一）麻哥兔菜馆与张丽川劳动关系存续期间及经济补偿金金额计算；（二）张丽川主张支付二倍工资差额是否已过仲裁时效。关于劳动关系存续时间及经济补偿金金额计算。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称劳动合同法实施条例）第二十一条规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”本案中，张丽川于2015年7月4日年满50岁，达到法定退休年龄，故，张丽川与麻哥兔菜馆之间的劳动关系于2015年7月4日终止。张丽川上诉称，与麻哥兔菜馆之间劳动关系继续存续，没有法律依据，本院不予采纳。双方劳动合同终止后，张丽川继续在麻哥兔菜馆工作，可视为双方形成劳务关系。张丽川诉请经济补偿金计算年限问题，一审法院已适用《中华人民共和国合同法》第三十六条、第四十六条之规定，按照2014年9月6日至2015年7月3日期间，以1年的标准判令麻哥兔菜馆向张丽川支付经济补偿金2500元，麻哥兔菜馆并未提起上诉，视为其对一审判决的认可，本院予以确认。张丽川上诉请求将2015年7月4日以后的工作年限计入经济补偿金年限，由于双方劳动关系已于2015年7月4日终止，其上诉请求无事实与法律依据，本院不予支持。关于二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”根据本院认定的事实，张丽川20**年8月6日入职麻哥兔菜馆，2015年7月4日双方劳动关系终止，一直未签订书面劳动合同，其应当计算二倍工资差额的期间应自2014年9月6日至2015年7月3日止。张丽川应不迟于2016年7月3日申请仲裁。本案张丽川于2017年3月1日向都江堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，已超过仲裁时效。故，本院对张丽川的该上诉请求不予支持。综上所述，张丽川的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张丽川负担。本判决为终审判决。审判长  毛宇健审判员  罗健文审判员  郑小茂二〇一七年十二月八日书记员  何鸿卓