广东省梅州市梅县区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1403民初1520号原告：谢思强，男，汉族，现住：兴宁市。委托��讼代理人：杨正茂，系广东客都律师事务所律师。被告：侯东辉，男，汉族，现住：梅州市梅县区。被告：黄志如，男，汉族，现住：梅州市梅县区。被告：梅州市梅县区广通汽车货运有限公司，住所地：梅州市梅县区程江镇车上村寨下村道83号。法定代表人：李振卫。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司，住所地：广州市天河区天河北路559号太平洋保险大厦首层、夹层、十一层、十二层。负责人：熊力，系该公司的总经理。委托诉讼代理人：欧阳龙琼，系中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司的员工。委托诉讼代理人：谭莘，系中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司的员工。原告谢思强与被告侯东辉、被告黄志如、被告梅州市梅县区广���汽车货运有限公司、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢思强的委托诉讼代理人杨正茂，被告侯东辉，被告黄志如，被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司的委托诉讼代理人欧阳龙琼到庭参加诉讼。被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谢思强向本院提出诉讼请求：一、判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在交强险122000元赔偿限额内向原告赔付人民币120000元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），被告侯东辉，被告黄志如、被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司负连带赔偿责任；二、判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在商业第三者责任险赔偿限额内向原告赔付人民币77244.15元，被告侯东辉，被告黄志如、被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司负连带赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担；以上合计：197244.15元。事实和理由：2017年2月19日凌晨，谢思强驾驶无号牌二轮摩托车从梅县区华侨城出发往槐岗电厂方向行驶，1时30分左右行驶至梅县××程江镇槐岗电厂地段时，碰撞到前方停放路边由侯东辉驾驶的粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车牵引粤Ｍ×××××车尾部，造成谢思强受伤及车辆损坏的交通事故。2017年5月3日，梅州市公安局梅县区分局交通警察大队作出了《道路交通事故认定书》，认定当事人谢思强负事故的主要责任，当事人侯东辉负事故的次要责任。粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车、粤Ｍ×××××车的登记所有人是梅州市梅县区广通汽��货运有限公司，实际支配人是黄志如，车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（赔偿限额200万元，附加不计免赔）。原告受伤后，于2017年2月19日至2017年3月22日在梅州市人民医院住院治疗。医生诊断：1、双侧下颌骨体部骨折；2、右股骨骨折；3、右胫腓骨开放性骨折；4、右上颌窦骨折；5、右额骨骨折；6、右第一肋骨骨折并双肺挫伤；7、右锁骨胸骨端骨折；8、下颌部、右颈部皮肤裂伤；9、蛛网膜下腔出血；10、双侧额部硬膜下积液；11、多发性脑挫伤轴索损伤；12、全身多处软组织擦伤。出院意见：住院期间陪护贰人，出院后全休1年，八个月内陪护壹人，骨科拆除内固定约需1.5万元，口腔科半年后可拆除内固定约需1万元，骨科口腔科脑科门诊复查费用约需5000元，加强营养。2017年10月16日，原告经��东客都法医临床司法鉴定所评定为二处九级伤残。此次事故给原告造成的直接经济损失如下：1、医疗费：61336.09元；2、护理费：45300元（住院31天×150元/天×2人=9300元，出院后240天×150元/天=36000元）；3、误工费：38459.77元（239天×3500元/月÷21.75天/月=38459.77元）；4、住院伙食补助费：3100元（31天×100元/天=3100元）；5、残疾赔偿金：180884.64元（37684.3元/年×20年×24%）；6、交通费：2000元；7、伤残鉴定费：2400元；8、精神损害抚慰金：12000元；9、营养费：2000元；10、后续治疗费：30000元[15000元+10000元+5000元]。以上合计总金额：377480.5元，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在交强险122000元赔偿限额内赔偿120000元，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，被告侯东辉、被告黄志如、被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司负连带赔偿责任，余额257480.5元的30%即77244.15元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔付，被告侯东辉、被告黄志如、被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司负连带赔偿责任。被告侯东辉辩称，交通事故发生是事实，由保险公司负责赔偿。被告黄志如辩称，交通事故发生是事实，肇事车辆已购买保险，由保险公司负责赔偿。被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司未作答辩，亦未提交证据。被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司辩称，一、被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司所有的车辆粤Ｍ×××××号车在其公司购买交强险和200万元商业第三者责任险（含不计免赔），本次交通事故发生在保险期限内。请法院依法核实涉案车辆的行驶证、驾驶员驾驶证、从业资格证，若无，则答辩人不承担赔偿责任。同时，出险后其公司在交强险医疗费限额内赔付了1万元医疗费，请法院核实其他被告垫付情况，如有垫付，请法院依法予以扣除。二、根据交通事故认定书，该事故是原告驾驶摩托车碰撞停放在路边的粤Ｍ×××××号车，根据《机动车第三者责任保险条款》第六条关于保险责任的规定已明确：保险机动车在被保险人或其允许的合法驾驶人使用过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产的直接损失。本案中粤Ｍ×××××号车是停放在路边，并非出于使用的过程，故本案造成的损失不属于第三者责任保险的责任范围，答辩人依法不承担商业险的赔偿责任。三、针对原告的具体损失项目，其公司作出如下答辩意见：（一）医疗费，只认可医院出具的正规医疗费发票，同时根据原告提供的医疗费发票及用药清单，依据《机动车第三者责任保险条款》���十四条：保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。故原告的自费药及非医保用药由其自行承担。原告医疗费已在社保报销部分费用，答辩人主张医疗费剔除其已报销部分。（二）后续治疗费，原告诉请3万元过高，不符合其伤情，且未实际产生。根据《法医临床鉴定行业指引》人身损害医疗费的审核与评定准则规定颌骨骨折内固定钢板取出为5000-6000元，答辩人仅认可5000-6000元的后续治疗费。（三）住院伙食补助费，请法院依法认定。（四）护理费，据最高院审理人身损害赔偿案件的司法解释第二十一条，护理费根据护理人员的收入状况和���理人员、护理期限确定。原告未举证证明原告住院期间由谁进行护理，也没有举证证明护理人员因护理产生的误工损失证明，同时未见医嘱证明原告住院期间有人护理。且根据广东省司法鉴定发布的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》：股骨干骨骨折误工90-180日、护理60-120日，胫腓骨开放性骨折误工150-180日、护理60-90日。结合原告的伤情，答辩人认为原告的护理期不应超过120天。（五）误工费，原告未提供劳动合同、社保纳税等证据进行佐证，而原告提供的银行流水帐单也并不能证明原告的收入是3500元/月；关于误工期，根据三期规范，原告的伤情非手术治疗的最多仅需180天误工期，且原告起诉要求计算误工费的方式有误，不应按3500元/月的工资计算。（六）鉴定费，不属于保险赔偿项目，不认可。（七）营养费，诉请2000元过高，请法院酌情支持200元。（八）交通费，诉请2000元过高，请法院酌情认可200元。（九）精神损害抚慰金，该案系侵权之诉，其公司并非侵权人，不承担该费用。且其公司认为原告伤情达不到伤残等级，已申请重新鉴定。（十）残疾赔偿金，首先原告伤残等级不合理，其公司认为原告伤情达不到两个九级伤残，已申请重新鉴定；其次原告属于农业家庭户口，标准应当按照农村标准计算，原告提供的银行流水帐单多数为取款，无正常收入记录，无法证明原告在城镇有固定收入，不满足按城标判决的条件。（十一）诉讼费，根据《机动车辆商业第三者责任保险条款》第九条第六款，明确约定答辩人不负责赔偿和垫付诉讼费。故本案诉讼费应该由侵权人自己承担。综上，请法院核实相关证件后判决其公司承担合理的赔偿责任，多余部分的诉请，请法院予以驳回。本院经审理认定事实如下：2017年2月19日凌晨，原告谢思强驾驶的无号牌普通二轮摩托车从梅州市梅县区华侨城出发往槐岗电厂方向行驶，1时30分左右行驶至梅县××程江镇槐岗电厂地段时，碰撞到前方停放路边由被告侯东辉驾驶的粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车牵引粤Ｍ×××××号挂号挂车尾部，造成原告谢思强受伤及车辆损坏的交通事故。2017年5月3日，梅州市公安局梅县区分局交通警察大队作出梅公交认字[2017]第4414215201700118号《道路交通事故认定书》，认定原告谢思强负事故的主要责任；被告侯东辉负事故的次要责任。原告受伤后，被送至梅州市人民医院住院治疗，从2017年2月19日至2017年3月22日共住院治疗31天，产生医疗费61336.09元。梅州市人民医院出具《疾病诊断证明书》诊断原告伤情为：1、双侧下颌骨体部骨折；2、右股骨骨折；3、右胫腓骨开放性骨折；4、右上颌窦��折；5、右额骨骨折；6、右第一肋骨骨折并双肺挫伤；7、右锁骨胸骨端骨折；8、下颌部、右颈部皮肤裂伤；9、蛛网膜下腔出血；10、双侧额部硬膜下积液；11、多发性脑挫伤轴索损伤；12、全身多处软组织擦伤。建议：1、两周后复诊拆除口内牙弓夹板。2、建议转康复科行康复训练。3、骨科、脑科门诊随诊右下肢骨折情况及脑科情况。4、住院期间陪人2人/日。出院全休1年，8个月内陪人1人/日。5、骨科拆除内固定约需15000元，口腔科半年后可拆除内固定约需1万元。6、骨科、口腔科、脑科门诊复查费用约需5000元。7、加强营养。2017年10月30日，原告的医疗费61336.09元经居民基本医疗保险报销23672.39元。原告出院后，于2017年10月16日经广东客都法医临床司法鉴定所作出的粤客[2017]临鉴字第373号《司法鉴定意见书》评定为二处九级伤残，为此支付鉴定费��2400元。粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车的肇事司机系被告侯东辉，车主系被告黄志如。粤Ｍ×××××车的车主系被告黄志如。被告黄志如将粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车、粤Ｍ×××××号挂车挂靠在被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司处运营。粤Ｍ×××××重型半挂牵引车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司处投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额为200万元的机动车第三者责任保险（以下简称三者险），且购买了不计免赔。事故发生在交强险和三者险的保险期间内。粤Ｍ×××××号挂车未购买保险。另查，原告的户口所在地系××南××村，属农业家庭户口。原告为证实其在梅州城区居住、工作，提供了梅州市梅县区西山村民委员会的证明和梅县程江某建筑工程机械配件店经营者何某华的证明，以及原告中国��政储蓄银行股份有限公司交易明细。2017年11月27日，梅县程江某建筑工程机械配件店经营者何某华在本院对其的问话中，陈述原告从2016年1月至事故发生前在其店里工作、居住。2017年12月4日，西山村民委员会在本院的调查核实中作出《情况说明》，亦证实原告在梅县程江某建筑工程机械配件店居住。事故发生后，被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在交强险限额已向原告赔付了10000元。被告黄志如向原告垫付了10000元，请求原告在获得保险赔偿后予以返还。原告同意在获得保险赔偿后返还10000元给被告黄志如。上述事实有庭审笔录、原告身份证、被告侯东辉的驾驶证、粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车和粤Ｍ×××××号挂车行驶证、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司营业执照、梅公交认字[2017]第4414215201700118号《道路交通事故认定书》、交强险和商业险保险单、梅州市人民医院《疾病诊断证明书》及病历、医疗费发票、用药明细清单、粤客[2017]临鉴字第373号《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、原告的户口本、西山村民委员会证明、梅州市居民基本医疗保险住院医疗费支付单、本院问话笔录、西山村民委员会《情况说明》等证据予以证实，本院予以认定。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，因侵权行为导致他人受伤，应予赔偿。梅州市公安局梅县区分局交通警察大队作出梅公交认字[2017]第4414215201700118号《道路交通事故认定书》，认定原告谢思强负事故的主要责任；被告侯东辉负事故的次要责任，对此本案各方当事人均无异议。经审查，该《道路交通事故认定书》认定事实清楚，程序合法，本院予以采信。本案的争议焦点系被告中国太平洋财产保险股份有限公司广���分公司提出对原告的伤残进行重新鉴定的申请是否应予支持和原告的赔偿标准是否应按城镇标准计算。关于被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司提出对原告的伤残等级进行重新鉴定的申请。经本院审查，广东客都法医临床司法鉴定所是依法登记成立的具有法医临床鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员均具有法医临床鉴定资质，其作出的粤客[2017]临鉴字第373号《司法鉴定意见书》鉴定程序合法，依据充分，结论正确，本院予以采信。被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司未提供充分的证据推翻原告的伤残鉴定结论，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，对被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司的重新鉴定申请，本院不予准许。关于原告的损失是否应按城镇标准计算。原告从2016年1��至事故发生前在梅州市××区程江镇××村的梅县程江某建筑工程机械配件店居住、工作，有经营者的证明及当地基层组织的证明予以证实，经本院调查情况属实。且原告提供的中国某银行股份有限公司交易明细显示，原告在事故发生前一年的交易地点均系在梅州城区。上述证据形成相对闭合的证据链，对原告在城镇工作、居住满一年的事实，本院予以认定，因此可按城镇标准计算原告的损失。关于原告损失的计算。此次交通事故造成原告的损失，应按《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和本案的具体情况进行认定。经查核，原告因此次交通事故造成的损失有：1、医疗费：37663.7元。原告在梅州市人民医院产生医疗费61336.09元，后经居民基本医疗保险报销23672.39元，原告实际支付37663.7元，本院予以认定。2、护理费：24000元。梅州市人民医院出具的《疾病诊断证明》记载“住院期间陪人2人/日。出院全休1年，8个月内陪人1人/日”，对原告诉请住院期间2人护理和出院后护理费本院予以支持。住院期间护理费，原告住院治疗31天，护理人员2人，护理费标准根据本地的护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为120元/天，计算为120元/天×31天×2人=7440元。出院后护理费，护理费标准根据本地从事家政服务业的标准为80元/天，护理期限从2017年3月22日出院后计算至2017年10月15日定残前一天，共207天，为80元/天×207天×1人=16560元。护理费合计：7440元+16560元=24000元。3、误工费：24572.23元。原告对其收入并未提供充分证据予以证实，误工费标准可按《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中2016年全省城镇居民人均可支配收入（一般地区）37684.3元/年计算，误工天数可从原告受伤之日计算至2017年10月15日定残前一天，共238天，为37684.3元/年÷365天/年×238天=24572.23元。4、住院伙食补助费：3100元。原告住院治疗31天，每天100元，计算为100元/天×31天=3100元。5、残疾赔偿金：165810.92元。残疾赔偿金按城镇标准计算，事故造成二处九级伤残，伤残系数酌定为22%，残疾赔偿金计算为37684.3元/年×20年×22%=165810.92元。6、交通费：500元。原告虽然未提供证据证明其因此次交通事故所花费的交通费，但该费用是原告的必然损失，结合原告的居住地、就医地和住院时间，酌情支持500元。7、伤残鉴定费：2400元。该费用属交通事故造成残疾引发的费用，且原告提供了发票原件，本院予以认定。8、精神损害抚慰金：10000元。事故造成原告二处九级伤残，结合事故责任和本地的经济水平，本院对精神损害抚慰金酌情核定为10000元，原告请求在交强险内优先支付，本院予以准许。9、营养费：500元。梅州市人民医院出具的《疾病诊断证明》记载“加强营养”，对原告诉请营养费，本院予以支持。结合原告全身多处骨折的伤情，对营养费本院酌定为500元。10、后续治疗费：25000元。梅州市人民医院出具的《疾病诊断证明书》记载“骨科拆除内固定约需15000元，口腔科半年后可拆除内固定约需1万元。”系拆除内固定必然发生的费用，该费用合计为25000元，可以与已经发生的医疗费一并处理，本院予以支持。对复查费5000元，原告并未提供证据证明该费用有实际发生，本院不予支持。以上合计总额为293546.85元。关于责任承担。本案系因道路交通事故引起的侵权损害赔偿纠纷，原告同时起诉了侵权人和保险公司，根据《最高人民法院关于���理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分按事故责任大小确定各方当事人应承担的赔偿责任由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。此次事故的肇事车辆粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司处投保了交强险和限额为200万元的三者险、且购买了不计免赔，事故发生在保险期间内，原告的损失293546.85元应先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在交强险限额内赔偿120000元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司已经赔偿10000元，应予抵扣，抵扣后仍应赔偿120000元-10000元=110000元。被告黄志如辩称垫付给原��10000元，要求原告在获得保险赔偿后予以返还，原告同意在获得保险赔偿后返还10000元给被告黄志如，本院照准。超出交强险赔偿限额部分为293546.85元-120000元=173546.85元。由于原告谢思强负事故的主要责任；被告侯东辉负事故的次要责任，对超出交强险赔偿限额的损失由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车所投保的限额为200万元的机动车第三者责任保险范围内赔偿173546.85元×30%=52064.06元。案经调解未果。被告梅州市梅县区广通汽车货运有限公司经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和质证的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司应于判决生效后十日内在粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车所投保的机动车交通事故责任强制保险限额122000元内赔偿原告谢思强因交通事故造成的损失120000元，已经赔偿10000元，仍应赔偿110000元（此款包含被告黄志如垫付的10000元），其中支付给原告谢思强100000元（支付至原告谢思强中国某银行账户，卡号：62×××56，户名：谢思强），支付给被告黄志如10000元（支付至被告黄志如中国某银行账户，卡号：62×××76，户名：黄志如）。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司应于判决生效后十日内在粤Ｍ×××××号重型半挂牵引车所投保的限额为200万元的机动车第三者责任保险范围内赔偿原告谢思强因交通事故造成的损失52064.06元（支付至原告谢思强中国某银行账户，卡号：62×××56，户名：谢思强）。三、驳回原告谢思强的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1486元，按规定减半收取743元，由原告谢思强负担143元；被告中国太��洋财产保险股份有限公司广州分公司负担600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  张威二〇一七年十二月十五日书记员  黄榕