江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0117民初3431号原告:袁锦，男，1991年10月12日出生，汉族，现住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：宋鹏，男，1981年11月3日出生，汉族，公司职工，住南京市高新技术开发区。被告：吴军连，男，1970年8月1日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：夏明英，女，1969年2月13日出生，汉族，临时工，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：陈顺明，江苏环太律师事务所律师。被告：马祚荣，男，1959年6月9日出生，住南京市白下区。原告袁锦与被告吴军连、夏明英、马祚荣民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月5日立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告袁锦的委托诉讼代理人宋鹏、被告夏明英及其委托诉讼代理人陈顺明到庭参加诉讼，被告吴军连、马祚荣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁锦向本院提出诉讼请求：1.判令三被告归还原告借款本金人民币300000元，并按照月息2分支付自2015年12月19日起至付清时止的利息和违约金；2.判令原告对被告所有的位于溧水县经济开发区机场路××花园××室的房屋价款享有优先受偿权；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告一、被告二因缺乏资金于2014年12月19日向原告借款30万元，被告三为被告一、被告二的担保人。原、被告双方约定借款期限为12个月，借款利率为月利率2.3%，罚息为每日按照本金的0.1%计算，约定每三个月还一次利息，合同到期再还本金。原告按约出借资金后，但二被告未按约定还款，被告于2015年3月13日还款21000元，2015年6月24日还款21600元（其中600元是罚息）、2015年9年19日还款20700元，因双方约定借款先付利息，到期再还本金，这些还款除600元是罚息之外均是给付的利息，此后被告再无还款，后经原告多次催要，被告一直拒不还款，故为维护原告的合法权益，原告起诉至法院。被告吴军连未到庭亦未答辩。被告夏明英辩称，1、其认为没有明确证据证明被告吴军连向原告借款，30万元打款非原告本人而系案外人王慧，即便起诉也应由王慧本人行使诉权。2、涉案抵押借款协议上夏明英的签名及手印均不是其本人，其根本不知道借款抵押一事，故涉案抵押借款协议系伪造，涉案房屋系拆迁安置房，系根据当时拆迁政策按人口分来的，系其与吴军连及二人之子的三人共有财产，而涉案抵押借款协议上夏明项签名、手印等能证明原告知道涉案房产系夫妻共同财产，故根据相关法律规定应认定该协议无效。3、其于十年前曾向法院起诉要求与吴军连离婚，后考虑儿子尚小，在亲朋劝说下撤诉，后二人分居，并于2016年6月12日签订离婚协议并办理离婚手续，双方感情早已破裂，吴军连与他人冒充其签字借款，属吴军连个人债务，与其无关，且借款合同上借款用途也明确为个人所用。综上，请求法院依法驳回原告对其的诉讼请求，并撤销原告持有的涉案房屋抵押权，原告仅能就该房屋价款的三分之一享有优先受偿权。被告马祚荣未到庭亦未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院根据当事人的陈述、电话记录、鉴定意见书及原、被告双方提交的如下证据：房屋抵押借款协议、保证合同、收据、他项权证、房地产抵押合同、中国光大银行对私活期账户对账单、离婚证、离婚协议、证明，认定事实如下：2014年12月19日，被告吴军连作为抵押借款人（甲方）、被告夏明英作为借款共有人（甲方）与原告作为抵押权人（乙方）签订《房屋抵押借款协议》（抵押权证合同）一份，其中约定：甲方以自有房产作为抵押向乙方借款，借款金额为300000元，双方协商一致，特订立本抵押合同，房屋座落：溧水县经济开发区机场路××花园××室，房产证编号宁房权证溧转字第××号，甲方应保证是该房屋产权的合法所有权人，今后因该抵押物的所有权归属问题发生纠纷，并因此而引起乙方的损失时，甲方应负责乙方的全部经济损失。乙方通过甲方开立的个人结算账户发放借款，账户户名：吴军连，账号：62×××19。本合同签订之后，甲方应将与抵押物有关的一切原始单证、票据交给乙方。抵押过程中产生的费用（包含但不限于公证费、抵押费、评估费等）由甲方承担，抵押期限为12个月，自2014年12月19日起，至2015年12月18日止。利息为月息2.3%，按月结算利息。在还款期限内，甲方按借款日即为还款日将当期应还本金及利息打入乙方指定账户，户名为袁锦、账号62×××51的收款账户内。实际放款日与到期日以借款借据为准，借款借据为本协议的附件，与本协议具有同等法律效力。甲方承诺本次借款用途为个人/企业资金周转，不得未经乙方书面同意擅自改变合同约定的借款用途，不得将借款用于房地产开发、股权交易及其他法律、法规禁止的领域。若甲方晚于协议规定的还款日还款，应向乙方支付逾期罚息及违约金，逾期罚息自逾期之日始每日按借款协议总额的0.1%收取罚息；违约金按本期应交本息的1%收取，每月单独计算。如因甲方原因导致未能结清当月全部欠款，若甲方偿还金额不足，偿还顺序按照先后顺序为违约金、逾期罚息、应还利息、应还本金。等等。该协议抵押人签章处落有“吴军连”签名及指印捺印，抵押共有人处签章落有“夏明英”签名及指印捺印。同日，原告作为抵押权人与被告吴军连作为抵押人签订《南京市溧水区房地产抵押合同》一份，其中约定被告吴军连将其名下溧水县经济开发区机场路××花园××室房屋作为借款本金金额为300000元的抵押担保等等。后双方办理了抵押登记，2014年12月23日原告领取了他项权证，确定债权数额为300000元。同日，被告吴军连出具收据一份，其中载明：“致袁锦先生：兹于2014年12月19日收到阁下人民币：叁拾万圆整（300000元），借款人：吴军连。身份证号：。2014年12月19日。”案件审理过程中，原告向本院提交了中国光大银行对私活期账户对账单，该对账单载明通过案外人王慧名下62×××51账户分别于2014年12月19日、向吴军连名下62×××19账户转入26700元、136650元、于2014年12月26日转入136650元，原告陈述其通过王慧转账给被告吴军连300000元履行了出借义务，其系委托第三方联融金融服务有限公司借款给被告吴军连，其将钱款交给该公司，由该公司具体操作将钱款借给吴军连，借钱时其在现场，其仅确定合同是真实有效的。自2015年9月19日起被告吴军连未按约足额支付利息，借款期限届满之后被告吴军连亦未偿还借款本金。庭审中，被告夏明英陈述上述《房屋抵押借款协议》中“夏明英”的签名及手印非其本人签名、其不知情，原告陈述系被告夏明英本人签名并捺手印，后被告夏明英申请对该协议抵押共有人处的“夏明英”签名及指印捺印进行鉴定。经本院依法委托鉴定，2017年10月17日，南京师范大学司法鉴定中心出具鉴定意见书二份，鉴定意见分别为：“署期为‘2014年12月19日’的《房屋抵押借款协议（抵押权证合同）》中抵押共有人签章处‘夏明英’签名字迹与提供字迹样本不是同一人书写形成”；“署期为‘2014年12月19日’的《房屋抵押借款协议（抵押权证合同）》中抵押共有人签章处‘夏明英’签名上的指印与提供的指印样本不是同一人捺印形成”。被告夏明英共支付鉴定费用6080元。另，2014年12月19日，被告马祚荣作为保证人与原告作为债权人签订《保证合同》一份，其中约定：鉴于吴军连（以下称“债务人”）和袁锦（以下称“债权人”）签订了房屋抵押借款协议（抵押权证合同）（以下称“主合同”），保证人愿意为实现主合同项下的债权提供保证；保证人担保的主债权为主合同项下的本金300000元；本合同项下的保证为连带责任保证；保证的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；保证期间为债务履行期限届满之日起两年；保证人同意：主合同同时受债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权力的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保特权；债权人放弃担保特权或其权力顺利或变更担保物权的，保证人仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。等等。再，被告夏明英与被告吴军连原系夫妻关系，2016年6月12日，被告夏明英与被告吴军连签订离婚协议一份并办理了离婚登记，离婚协议其中约定：碧水家园4幢3单元106室产权及地下室归夏明英所有；塞纳名邸（亦称中城花）36幢2单元504室产权归吴军连所有，地下室归儿子吴保国所有；吴军连、夏明英二人婚姻关系存在期间没有共同债务。吴军连在此期间的个人债务由其一人承担，与夏明英没有任何关系；因结婚二十多年来，吴军连自己挣的钱自己花，没交过钱给夏明英抚养儿子吴保国及养家等等。庭审中，被告夏明英向本院提交了2007年4月27日溧水县东屏镇西湖开发拆迁办出具的证明一份，用于证明涉案抵押房屋系拆迁安置房，其与吴军连及儿子吴保国共同所有。原告认为该证明与本案无关，抵押房屋登记在吴军连个人名下，借款发生于2014年12月19日，而夏明英与吴军连2016年离婚，涉案借款系被告夏明英与被告吴军连夫妻关系存续期间的债务，涉案抵押房屋登记所有权人为吴军连个人，其取得抵押权系合法的，亦是善意取得。本院认为，当事人应按照约定全面履行自己的义务。本案中，被告吴军连与原告签订抵押借款协议，并向原告出具收据确认收到原告提供的借款300000元，原告虽系通过他人转账给被告吴军连，但亦实际出借了300000元给被告吴军连，应认定原告履行了出借义务，涉案300000元借款系当事人双方的真实意思表示，合法有效，但双方关于借款利息约定超过法律规定的部分无效。借期届满之后，被告吴军连未履行还款义务，其行为已构成违约，故原告诉请要求被告吴军连偿还借款本金30万元、并按照月息2分支付自2015年12月19日起至实际给付之日止的利息及违约金合法有据，本院依法予以支持。被告吴军连以其个人名下位于溧水区经济开发区机场路××花园××室房屋抵押担保涉案借款，并办理了抵押登记，抵押合同自登记之日起生效，故原告有权根据合同约定和法律规定请求对该抵押物享有优先受偿权。另，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保特权的情形，债权人应当按照约定实现债权。被告马祚荣为涉案借款提供连带保证担保，且双方在保证合同中明确约定债权人有权自行决定行使权力的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保特权，故原告有权按照合同约定要求被告马祚荣就被告吴军连的上述债务承担连带还款责任，被告马祚荣承担保证责任后，有权向被告吴军连追偿。此外，关于被告夏明英应否承担涉案借款本息的共同还款责任？本院认为，涉案借款虽发生于被告夏明英与被告吴军连婚姻关系存续期间，但涉案抵押借款协议“夏明英”签名及指印均非被告夏明英本人，即被告夏明英并无共同举债的合意，而庭审中原告陈述涉案抵押借款协议系被告夏明英本人签名及指印，应视为借款时原告明知系被告吴军连个人借款而非夫妻共同借款，且根据被告夏明英与被告吴军连签订的离婚协议载明的“吴军连自己挣钱自己花、从未交钱养家”等内容，结合双方夫妻关系存续期间的婚姻状况，涉案债务用于夫妻共同生活的可能性较小，故综合上述分析并结合本案现有证据，本院认为涉案借款不应认定为被告吴军连与被告夏明英的夫妻共同债务，原告要求被告夏明英承担共同还款责任的诉请本院依法不予支持。被告吴军连、马祚荣经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视其放弃了抗辩的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴军连应于本判决生效之日起十日内给付原告袁锦借款本金300000元及利息、违约金(以300000元为基数，自2015年12月19日起计算至实际给付之日止，按月息2分计算)。二、原告袁锦就上述债权在债权数额30万元内对抵押物南京市溧水区经济开发区机场路8号中城花园塞纳名邸36幢504室房屋房产享有优先受偿权。三、被告马祚荣就被告吴军连的上述债务向原告袁锦承担连带保证责任；被告马祚荣承担保证责任后，有权向被告吴军连追偿。四、驳回原告袁锦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5800元，公告费600元，合计人民币6400元，由被告吴军连、马祚荣负担，鉴定费6080元，由原告袁锦负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应在上诉期满后七日内向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期未交纳上诉费，依法按自动撤回上诉处理。审 判 长  程美霞人民陪审员  杨先珍人民陪审员  桂祈琴二〇一七年十二月一日见习书记员  戴 帝