江西省万载县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0922民初1607号原告：巢复华，女。委托诉讼代理人：钱珽，万载县华正法律事务所法律工作者。被告：江西金源农业开发有限公司。法定代表人：陈庚生。委托诉讼代理人：刘剑伟，江西康乐律师事务所律师。原告巢复华（下称原告）诉被告江西金源农业开发有限公司（下称金源公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年11月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人钱珽、被告的委托诉讼代理人刘剑伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告赔付原告住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费、医疗费、交通费共计173468.68元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年10月20日，原告在被告处工作时不慎被叉车撞伤右下肢，先后在诊所、南大二附院及万载县中医院治疗，至今原告下肢仍有明显障碍。2017年10月27日原告将万载康乐司法鉴定中心评定为九级伤残、后续治疗费4000元、误工期、护理期均评定为伤残鉴定前一日止，营养期120日。因双方协商赔偿事项未果，故原告认为被告已侵害其合法权益。现原告依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等有关规定向贵院提起诉讼，请求人民法院依法公正判决。被告江西金源农业开发有限公司辩称，一、按《侵权责任法》的规定，我公司不承担“提供劳务者受害责任”纠纷案件的责任，原告的诉讼请求没有法律依据。根据《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，“个人之间”形成劳务关系，对于单位与个人之间的劳务关系如何处理，《侵权责任法》第三十四条规定了“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任……”根据这条规定，最高院将案由设立为用人单位责任纠纷和劳务派遣工作人员侵权责任纠纷。《侵权责任法》并未对单位的劳务提供者自己受伤如何处理进行规定，原因很简单，这种情况《工伤保险条例》规定的比较清楚。按《劳动法》的规定单位与个人之间不能形成劳务关系，本案被告是有独立的用工资格的单位，单位与个人之间形成的是“劳动关系”，如果与被告有劳动关系的员工出现事故应该按《工伤保险条例》的规定向劳动部门提出工伤认定，后由劳动部门进行劳动仲裁。最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定”，答辩人不能成为“提供劳务受害责任纠纷”的当事人，如果与答辩人有劳动关系的员工出现事故应该按照《工伤保险条例》的规定向劳动部门提出工伤认定，后由劳动部门进行劳动仲裁。本次事故原告已向劳动部门作出了工伤认定要求，后未能做劳动能力鉴定，劳动仲裁不予受理。本案原告方处理程序上不符合法律规定，如果按“提供劳务受害责任纠纷”进行处理根本找不到法律条文，法院只能进行调解，如达不成调解，应当裁定驳回。二、如果按“提供劳务受害责任纠纷”进行审理，根据《侵权责任法》第三十五条的规定，原告自己未注意安全应当承担相应的责任。三、事故发生后，我公司已垫付原告医药费等费用56842.69元，原告起诉要求赔偿的金额过于夸大。综上，请求法院依法驳回原告的诉求。经审理查明，原告巢复华系被告金源公司质检员，2016年10月20日下午四时左右，其在被告金源公司车间验货时被该公司工作人员潘钦驾驶的叉车撞倒受伤，后被送往万载县中医院、万载县人民医院、南昌大学第二附属医院、浏阳骨伤科医院住院治疗，其中，2017年4月14日-4月15日原告在南昌大学第二附属医院住院一天，4月17日-5月2日原告在万载县中医院住院15天，6月22日-7月13日原告在万载县中医院住院21天。住院期间，原告由其妹妹巢清华、侄女巢建峰轮流护理。出院诊断为：1、右半月板损伤术后；2、右侧骨神经损伤；3、右膝骨性关节炎。出院医嘱为：带药出院继续治疗；患肢轻负重行走；避风寒、慎起居；不适随诊。后原告自行前往南昌、广州两地的医院复查、治疗，花费门诊费、治疗费等计8526元。2017年10月13日，万载县人力资源和社会保障局认定巢复华2016年10月20日在金源公司冻库工作时被叉车撞倒所造成的伤害系因工负伤，符合工伤认定范围，认定为工伤。2017年10月27日，原告在万载康乐司法鉴定中心对伤残等级等进行评定，鉴定意见为：被鉴定人巢复华右膝半月板撕裂手术后遗留右膝关节功能丧失50%评定为九级伤残；后期治疗费评定为4000元为宜；误工期、护理期均评定为伤残鉴定前一日止，营养期120日（自损伤之日起计算）。另查明，被告金源公司未为原告巢复华购买工伤保险，发生本案事故后，金源公司工作人员要求原告巢复华以王某（亦为金源公司员工，金源公司已为其购买工伤保险）名义在医院进行治疗，后原告巢复华在宜春市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，因原告的病历资料等治疗的相关材料均是以王某名义治疗，该委员会对原告巢复华的申请并未受理。2017年11月10日，原告巢复华向万载县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，但该委以未做劳动能力鉴定为由决定不予受理。原告巢复华的母亲辛菊英（1937年2月7日生）在原告发生事故时已年满79周岁，其户口性质为农业家庭户口，育有三位子女，分别是巢火根、巢复华、巢清华。原告巢复华育有若干子女，尚有儿子王科文（2002年8月8日生）在其发生事故时仅年满14周岁。原告巢复华及儿子王科文均系农业家庭户口。庭审中，原告巢复华陈述其月工资为2200元-2300元，工资表在原告处，其无法提供。上述事实，有原告巢复华提供的身份证复印件、户口簿复印件、企业信息表、病历、出院记录、疾病证明书、万载县人力资源和社会保障局认定工伤决定书、万载县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、司法鉴定意见书、车票、餐饮发票，被告金源公司提供的住院收费票据、门诊收费票据及证人王某证人证言、原、被告的当庭陈述为凭，经庭审质证核实属实，足以认定。本院认为，《工伤保险条例》要求获得工伤保险基金赔偿的前提是经过社保行政机构的工伤、劳动能力等级鉴定，该行为导向的结果是由社保基金支付工伤保险赔偿，但本案由于用人单位的过错，导致原告无法获得工伤保险待遇赔偿的计算标准，如此，不仅劳动者的权益将失去救济途径，而且用人单位未为劳动者购买工伤保险的法律责任及后果将转嫁到劳动者身上，对劳动者不公平。现原告因工伤造成损害是事实，本案无法请求工伤保险待遇赔偿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，适用普通的人身损害赔偿标准进行赔偿是法律的救济途径，原告诉求被告赔偿其医疗费、护理费等损失应予支持。综上，结合原告的诉求，本院核定原告的损失如下：一、医疗费8526元【以住院费票据和门诊票据为准】；二、护理费44080元（31010元/年÷12月÷21.75天/月×371天）【护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，原告治疗期间由其亲属巢清华、巢建峰护理，护理费参照居民服务业】；三、住院期间伙食补助费1850元（50元/天×37天）；四、营养费3600元（30元/天×120天）【营养期根据伤残情况参照鉴定意见】；五、后续治疗费4000元【以鉴定结果为依据】；六、残疾赔偿金54333.07元（12138元/年×20年×20%+3042.67元+2738.4元）；七、误工费27825元（75元/天×371天）【参照其事故发生前的工资收入】；八、交通费3000元【受害人及必要陪护人员就医或者转院治疗发生的交通费用】；九、鉴定费1700元【以票据为依据】；十、精神损害抚慰金6000元，以上合计154914.07元。由被告金源公司赔偿原告巢复华在本案中的损失共计154914.07元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告江西金源农业开发有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告巢复华医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计154914.07元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。驳回原告巢复华的其他诉讼请求。案件受理费3769元，减半收取1884元，由原告巢复华负担185元，由被告江西金源农业开发有限公司负担1699元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院。义务人在本判决规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书及被执行人财产状况证据或线索材料。审判员  漆星二〇一七年十二月二十五日书记员  汪澜