上海市普陀区人民法院刑 事 判 决 书（2017）沪0107刑初1082号公诉机关上海市普陀区人民检察院。被告人丁潇，男，1978年5月15日生，汉族，出生地河南省息县，文盲，农民，户籍地江苏省江都市大桥镇光明村欣欣组23号，暂住本市古浪路288弄19号502室；曾因犯盗窃罪于2001年10月被判处有期徒刑三年，因犯盗窃罪于2005年12月被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2010年7月28日刑满释放，因犯盗窃罪于2011年4月被上海市黄浦区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元；现因本案于2017年6月20日被上海市公安局普陀分局刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕；现羁押于上海市普陀区看守所。辩护人陈秀国，上海市东策律师事务所律师。被告人马建，男，1973年4月21日生，回族，出生地新疆维吾尔自治区吉木萨尔县，初中文化，农民，户籍地新疆维吾尔自治区吉木萨尔县泉子街镇石河子村171号，暂住本市祁安路518弄316号1202室；曾因犯抢劫罪于2002年12月被上海市普陀区人民法院判处有期徒刑六年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币四千元；现因本案于2017年6月20日被上海市公安局普陀分局刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕；现羁押于上海市普陀区看守所。被告人朱凯，男，1975年7月5日生，汉族，出生地新疆维吾尔自治区霍城县，初中文化，无业，户籍地新疆维吾尔自治区霍城县水定镇中心东街劳动局家属楼2单元601室；曾因犯贩卖毒品罪于1998年6月被上海市闸北区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，因犯贩卖毒品罪于2000年5月被上海市第二中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币三万元，后被新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院多次减刑，剥夺政治权利改为一年，2017年4月12日刑满释放；现因本案于2017年6月20日被上海市公安局普陀分局刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕；现羁押于上海市普陀区看守所。上海市普陀区人民检察院以沪普检诉刑诉[2017]970号起诉书指控被告人丁潇犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、开设赌场罪、被告人马建、朱凯犯开设赌场罪，于2017年11月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市普陀区人民检察院指派检察长朱文波、检察员郭全忠出庭支持公诉。被告人丁潇及其辩护人陈秀国、被告人马建、朱凯到庭参加诉讼。上海市普陀区人民检察院于2017年12月15日申请延期审理，同年12月18日申请恢复审理。现已审理终结。经审理查明：一、寻衅滋事2013年9月17日1时30分许，被告人丁潇伙同封某某(已判刑)等人在本市宝山区牡丹江路XXX号歌笙KTV消费时，与工作人员发生争执后，为泄愤，将被害人孙某某停放在该KTV对面路边的一辆奥迪A4轿车砸坏。经鉴定，该车辆物损价值人民币16472元。2015年9月5日2时许，被告人丁潇因朋友诸葛某某与刘某某等人产生纠纷，为帮朋友，被告人丁潇持刀伙同林某某、成某某、周某、肖某某(均已判刑)等人在本市静安区天目中路XXX号，打伤被害人赵某某。经司法鉴定，赵某某因外伤致头皮部、右下腹部皮肤软组织裂创伴右髂骨骨折，行清创缝合术等治疗，现其右下腹部一处瘢痕长度达13.0cm，构成轻伤二级。上述事实，被告人丁潇及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有被害人孙某某、赵某某的陈述，同案人封某某、肖某某、林某某、成某某、周某的陈述，证人张某某、刘某某、诸葛某某、刘某某、王某某、丁某某的证言，辨认笔录，辨认照片，收条，谅解书，作案工具照片，上海市公安局闸北分局调取证据清单、发还清单、销毁清单，视频截图，上海市宝山区价格认证中心物品财产价格鉴定结论书，上海市公安局验伤通知书，上海市公安局物证鉴定中心鉴定书，刑事判决书等证据证实，足以认定。二、非法持有枪支2017年6月19日16时许，公安机关在本市普陀区古浪路XXX号游戏机房进行检查时，当场查获被告人丁潇藏匿于该处监控室内的黑色仿左轮枪、飞燕牌短枪、黑色自制土枪各1支、子弹14发。经检验，送检的黑色自制土枪1支是以火药发射为动力的枪支，可以击发并具有致伤力。子弹13发为有效子弹。上述事实，被告人丁潇及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有上海市公安局普陀分局扣押决定书、扣押清单、上海市公安局检查笔录，上海市公安局物证鉴定中心检验报告等证据证实，足以认定。三、开设赌场2016年4月起，被告人丁潇伙同他人在本市普陀区古浪路XXX号开设游戏机房，并在该处设置赌博机供人赌博。2017年3月起，被告人马建从被告人丁潇处承包该游戏机房二楼，仍设置赌博机供人赌博。2017年6月起，被告人朱凯在该游戏机房二楼负责收银、上分、退分、资金结算。2017年6月19日16时许，公安机关在上述地点进行检查时，在该游戏机房一楼查获无名捕鱼机2台、3D宝马、牌机各1台，在游戏机房二楼查获无名捕鱼机2台、海洋之星Ⅱ、蛟龙出海各1台，并缴获赌资、赌具、簿册等，当场抓获被告人马建、朱凯及多名参赌人员。经认定，上述查获的无名捕鱼机3台、3D宝马、牌机、海洋之星Ⅱ、蛟龙出海各1台，共计7台设备(均系八机位)均具有赌博功能，可以认定为赌博机。2017年6月19日，被告人丁潇在本市普陀区古浪路288弄门口被公安机关抓获。上述事实，被告人丁潇、马建、朱凯及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有证人丁某某、李某某、尼某某·艾某某某、哈某某某·努某某某某、热某某某·马某某、阿某某某·米某某、米某某某·亚某某、叶某的证言,辨认笔录，辨认照片，上海市公安局普陀分局扣押决定书、扣押清单、上海市公安局检查笔录，赃物照片，上海市公安局普陀分局赌博机认定书，行政处罚决定书，刑事判决书，刑事裁定书，释放证明书，常住人口基本信息，工作情况等证据证实，足以认定。本院认为，被告人丁潇、马建、朱凯以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，依法均应予处罚。被告人丁潇又违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人丁潇还在公共场所持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，任意损毁公民财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应三罪并罚。上海市普陀区人民检察院指控被告人丁潇、马建、朱凯的犯罪事实清楚，罪名成立。在开设赌场的共同犯罪中，被告人丁潇、马建起主要作用，系主犯，被告人朱凯起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人丁潇、马建、朱凯到案后能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。被告人丁潇曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯寻衅滋事罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应从重处罚。被告人朱凯曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯新罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应从重处罚。被告人朱凯在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，依法应数罪并罚。被告人丁潇的辩护人提出丁潇到案后能如实供述自己罪行，已赔偿被害人赵某某、孙某某的经济损失，取得被害人的谅解，建议对丁潇从轻处罚的辩护意见可予采纳。公诉机关的量刑建议可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第(一)项、第(三)项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条、第七十一条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第(二)项、第八条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第(一)项、第四条第(一)项之规定，判决如下：一、被告人丁潇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月19日起至2021年6月18日止；罚金款应在本判决生效之日起一个月内缴纳)。二、被告人马建犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月19日起至2018年6月18日止；罚金款应在本判决生效之日起一个月内缴纳)。三、被告人朱凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；连同尚未执行完毕的剥夺政治权利九个月二十四日，并处没收财产人民币三万元；决定执行有期徒刑九个月，剥夺政治权利九个月二十四日，并处没收财产人民币三万元，罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月19日起至2018年3月18日止；罚金款应在本判决生效之日起一个月内缴纳)。四、扣押在案的枪支、子弹、赌资、赌博用具和违法所得依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  王朝晖审 判 员  谢 燕人民陪审员  葛秀宝二〇一七年十二月二十一日书 记 员  殷轶群附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条……。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。……。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；……。（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；……。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。第八条……。刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；……。第四条强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”：（一）强拿硬要公私财物价值一千元以上，或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的；……。