四川省资阳市雁江区人民法院民 事 判 决 书(2017)川2002民初2625号原告：孙文均，男，1974年8月18日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。委托诉讼代理人：张国钦，四川四成律师事务所律师。被告：中铁八局集团建筑工程有限公司，住所地成都市一环路北二段100号，统一社会信用代码91510100752836687U。法定代表人：陈锋贵。委托诉讼代理人：刘春利，女，系中铁八局集团建筑工程有限公司员工。被告：四川博宇建筑劳务有限公司，住所地成都市武侯区永丰乡双楠村六组21幢1-22号，统一社会信用代码915100006879081619。法定代表人：唐智超。被告：甘肃鑫胜建筑工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区团结新村街道天水路116号262，统一社会信用代码91620000595512557Q。法定代表人：聂君。被告：甘肃青洋建设工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区滩尖子村421号2幢1202室，统一社会信用代码916201000767837777。法定代表人：但杨奎。被告：四川省驰峰建筑劳务有限公司，住所地简阳市简城镇建设中路。统一社会信用代码9151208166537228XM。法定代表人：尹华英。委托诉讼代理人：罗涛，四川壮思律师事务所律师。委托诉讼代理人：何峰，四川壮思律师事务所律师。被告：杨福，男，1983年3月26日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被告：刘志明，男，1972年1月2日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被告：李植德，男，1962年8月25日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。委托诉讼代理人：张俊林，资阳市卓见法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张华德，资阳市雁江区南津法律服务所法律工作者。被告：占光海，男，1966年5月1日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。原告孙文均与被告原告孙文均与被告中铁八局集团建筑工程有限公司（以下简称中铁八局）、四川博宇建筑劳务有限公司（以下简称博宇劳务）、甘肃鑫胜建筑工程有限公司（以下简称甘肃鑫胜）、甘肃青洋建设工程有限公司（以下简称甘肃青洋）、四川省驰峰建筑劳务有限公司（以下简称驰峰劳务）、杨福、刘志明、李植德、占光海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月6日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，本院依申请及依职权追加了中铁八局、博宇劳务、甘肃鑫胜、甘肃青洋、杨福、刘志明、占光海为被告。被告中铁八局之委托诉讼代理人刘春利、被告驰峰劳务之委托诉讼代理人罗涛、被告李植德之委托诉讼代理人张华德及被告占光海到庭参加诉讼，博宇劳务、甘肃鑫胜、甘肃青洋、杨福、刘志明经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告孙文均向本院提出变更后的诉讼请求：判令各被告赔偿原告医疗费8067元、停工留薪期工资26861元、住院期间护理费13430元、生活补助费2700元、营养费2250元、一次性残疾补偿金31337.83元、一次性医疗补助金17907元、一次性就业补助金26861元、鉴定费700元、交通费800元。事实及理由：中铁八局集团建筑工程有限公司总承包了雅筑1号公馆建设工程。被告甘肃鑫胜、驰峰劳务等在中铁八局集团建筑工程有限公司的该工程中分包了其劳务，后又转包给李植德、占光海等。2014年7月13日，原告到该工地上班，工种为木工，每月工资为6000元。2014年8月6日上午8时10分许，原告在雅筑1号公馆18号楼施工过程中，用电钻钻木盒子时不慎钻杆将其左手无名指、小指的手掌近端关节处绞伤致骨折。后由被告单位的负责人送到资阳市骨科医院住院治疗。后双方协商无法达成一致意见。原告便于2015年4月2日向资阳市劳动争议仲裁委员会申请劳动关系的确认，而该委超时未决。特向法院提起诉讼，要求按照四川省高院的规定，参照工伤保险条例的赔偿标准予以赔偿。被告中铁八局辩称，该工程的劳务已于2014年6月合法分包给了有资质的甘肃鑫胜，故与该公司无关。被告驰峰劳务辩称，无证据证明驰峰劳务参与了该工程承包，故与该公司无关。被告李植德辩称，该项目在孙文均受伤前，自杨福、刘志明手中承包，然后又转包给了占光海。李植德并不对人员组织、工资等负责，和占光海之间的结算，仅以平方计算。并且，自己和杨福、刘志明等约定了，工伤事件，自己仅承担3000元以内的责任。被告占光海辩称，对原告务工、受伤的事实予以认可。自己也确实和李植德签订了劳务分包协议，约定按平米计算价款，另外不再产生任何费用。李植德按平米和占光海计算工程款后，由占光海负责工人的工资发放。李植德承包每平米赚几块，占光海只赚1.5元，因此，占光海只能负次要责任。而且，占光海在施工中的安排没有过错，而公司有过错，因此主要责任该由公司承担。博宇劳务、甘肃鑫胜、甘肃青洋、杨福、刘志明未到庭答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据。对原告提交的证据5，因与原件不一致，且并无驰峰劳务公章，因此不予采信。证据6-10中，有关驰峰公司是劳务承包人的证言，因无书证支撑，且部分系传来形成，故对该部分内容的证言，不予采信。对其余证据的真实性、合法性予以确认，证明目的是否支持，将在下文详细阐述。对中铁八局、驰峰劳务及李植德提供的全部证据，因符合证据三性，故予以采信。根据经审理采信的证据，本院认定事实如下：2014年6月6日，中铁八局作为雅筑1号公馆的总承包人，与甘肃鑫胜就该工程中的18号—22号楼签订建设工程劳务分包合同，并一直履行至2016年。后该5栋楼中的18号楼，经层层违法转包，由杨福、刘志明转包给李植德，李植德又于2014年7月1日，与占光海就18、19号楼签订《木工组劳务分包合同》，双方约定：根据实际完成的木工工作量，以展开面积计算，单价为34元/㎡，不再另外产生任何费用。占光海负责招用、组织人员、自主决定工资金额及发放。2014年7月13日，孙文均到该工地从事木工工作，并与占光海约定，工资按天计算，每天220元。同年8月6日上午8时许，孙文均在18号楼工作过程中发生左手环指及小指脱位、挫裂伤事故，随即，送入资阳骨科医院住院治疗。期间，李植德等人支付了部分医疗费、占光海向原告给付了1500元生活费。2015年4月2日，因各方无法就赔偿达成一致协议，孙文均向资阳市劳动人事争议仲裁委员会提起确认劳动关系的仲裁，2016年3月11日，该委作出超时未审结案件证明书。2016年4月22日，经鉴定，孙文均此次伤害，按《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级分级》规定，构成十级伤残。2016年6月23日，孙文均向我院提起诉讼，该次诉讼经二审审理，发回重审，即为本案。另查明，孙文均至今尚欠资阳骨科医院医疗费8067.78元。因未足额缴清医疗费，至今未办理正式出院手续，医院亦未为其出具正式发票。孙文均自认，自己仅在医院住院1个多月。出院病情诊断书记载“患者于2014年11月10日起多次自动离院回家……出院医嘱及医学建议：出院时未见患者，具体出院时情况不详……”，住院期间的医嘱单记录主要发生至2014年9月8日，之后，仅发生：9月26日，中药协定2号10剂；9月30日，布洛芬缓释片20片；2015年1月28日，复查左右DR。无证据显示孙文均参加了工伤保险。再查明，本地区2014年度发布的上年度职工年平均工资为39701元；2016年发布的上年度职工年平均工资为50455元。本院认为，建设工程违法分包、转包中的招用人员发生伤亡的，招用人员虽与实际施工人和具备用工资质而将承揽业务违法分包、转包给不具备用工资质主体的单位之间不构成劳动关系，但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条的精神以及《四川省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第13条的解释，即“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡的，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失承担连带赔偿责任”，原告可请求实际施工人和将承揽业务违法分包、转包给不具备用工资质主体的合格承包单位参照《工伤保险条例》进行赔偿。本案中，占光海与李植德签订分包合同，自行组织、管理工人，决定工人工资金额，与李植德之间，仅以工程量平方数进行结算，应认定为实际施工人，承担赔偿责任。该工程最终由不具备用工资质的自然人实际施工，而甘肃鑫胜又未举证证明其将涉案的18号楼劳务转包给了具有用工资质的单位，则该单位应承担举证不力的责任，本院依法推定其将工程转包、分包给了不具备用工资质的主体，应承担赔偿责任。根据《工伤保险条例》及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的规定，原告可获得的赔偿项目如下：⒈住院期间医疗费8067元。该费用虽无正式发票，但考虑到未取得发票的原因系责任承担者推卸责任，至今未缴纳医疗费导致，因此，医院出具的欠费证明，本院予以采信。⒉住院期间伙食补助费及护理费。孙文均自认，因为还差医疗费，故一直未办理正式的出院手续，但实际上，仅住院了一个多月。结合住院期间医嘱单记录的医疗行为主要发生到9月8日，之后仅开具每日一剂的中药或布洛芬这一事实，本院酌情认定孙文均住院至2014年9月8日，住院天数33天。则住院期间伙食补助费及护理费按照本地区标准计算为330元（10元/天×33天）及2640元（80元/天×33天）。孙文均主张的住院期间营养费，不属于工伤赔偿项目，不予支持。⒊停工留薪期工资。因孙文均未正式办理出院手续，故出院医嘱无休养的建议。但考虑到孙文均为木工，其手指的伤害已构成十级伤残，故本院酌情支持其出院后休养15日，即停工留薪期天数为48天。原告6个月停工留薪期的主张，违背停工留薪期工资系对劳动者不得不停职就医期间损失补偿的定性，故本院不予支持。占光海承认孙文均工资为220元/天，但建筑行业的工作时间并不固定，并非每年365天每天均有工作，因此，本院酌情采用本地区职工平均工资计算。孙文均2014年受伤，根据《工伤保险条例》六十四条的规定，应以其受伤前12个月平均工资确定其本人工资，即2014年度发布的本地区上年度职工年平均工资39701元/年，综上，孙文均停工留薪期工资为5221元（39701元/年÷365天×48天）。⒋一次性伤残补助金。根据法律规定，一次性伤残补助金赔偿标准为十级伤残为7个月本人工资，即23159元（39701元/年÷12月×7月）。⒌一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据法律规定，该两项赔偿项目为双方终止聘用关系，受害人确定构成伤残时时可享受的待遇。本案中，双方均未提供何时合同终止的证据，但原告孙文均于2016年6月23日向本院起诉要求获得该两笔费用，应视为此时已提出解除双方关系，其伤残认定的时间亦为2016年，故该两项赔偿金应采用本地区2016年发布的标准（50455元/年）计算，一次性工伤医疗补助金16818元（50455元/年÷12月×4月）、一次性伤残就业补助金25227元（50455元/年÷12月×6月）。原告诉请的鉴定费、交通费，无证据予以证实，本院不予支持。以上费用，共计81462元，品跌占光海已支付的1500元，孙文均此次起诉，共可获得赔偿79962元。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告占光海、甘肃鑫胜建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孙文均住院期间医疗费、住院期间伙食补助费及护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计79962元。二、驳回原告孙文均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2756元，由原告孙文均负担1073元，被告占光海、甘肃鑫胜建筑工程有限公司负担1683元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。审 判 长  陈苓丽人民陪审员  刘显清人民陪审员  姚金元二〇一七年十二月十二日书 记 员  李 玲