福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0802民初6400号原告：叶镇泉，男，1987年5月11日出生，汉族，农民工，住龙岩市永定区。委托诉讼代理人：游锦超、张建红，福建挺秀律师事务所执业律师。被告：曹发昌，男，1982年3月24日出生，汉族，住龙岩市新罗区。被告：曹鸿昌，男，1982年6月7日出生，汉族，农民工，住福建省上讥县。被告：新罗区暮尚酒吧，住所地龙岩市新罗区世纪天成广场北边一层149、150、151、152、153、155、156、158、181，北边二层223、225、226、228、229、230、231，统一社会信用代码92350802MA2Y7NLA86。经营者：黄东龙，男，1983年10月5日出生，汉族，新罗区暮尚酒吧经营者，住龙岩市新罗区。委托诉讼代理人：兰子禄、吴凯凯，福建联合信实（龙岩）律师事务所执业律师。原告叶镇泉与被告曹发昌、曹鸿昌、新罗区暮尚酒吧（以下简称暮尚酒吧）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月7日立案受理后，依法由审判员陈定华适用简易程序公开开庭进行审理。原告叶镇泉及其委托诉讼代理人张建红，被告曹鸿昌，被告暮尚酒吧的委托诉讼代理人兰子禄、吴凯凯到庭参加诉讼；被告曹发昌经本院传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶镇泉向本院提出诉讼请求：判令曹发昌、曹鸿昌支付叶镇泉医疗费、护理费等各项损失共计297740.64元，扣除曹发昌已支付的24500元，还应支付273240.64元；暮尚酒吧对曹发昌、曹鸿昌的上述债务承担连带责任。事实与理由：2016年11月，暮尚酒吧因装修需要，将水电工程发包给曹发昌、曹鸿昌进行施工。2016年11月21日，叶镇泉受曹发昌、曹鸿昌雇佣做水电工程，施工近半个月。2016年12月8日，叶镇泉在施工过程中被电弧灼伤，导致颜面颈、双上肢电弧灼伤S7%Ⅱ、轻度呼吸道损伤。事故发生后，叶镇泉被送往龙岩市第一医院救治,于2017年1月18日办理出院手续，共住院41天，花去医疗费22714.84元；后于2017年3月26日门诊复查。2017年7月15日，叶镇泉委托福建闽西司法鉴定所对伤残等级进行评定。福建闽西司法鉴定所作出闽西司法鉴定所【2017】临鉴字第810号司法鉴定意见书，评定叶镇泉的伤残等级为八级。曹发昌、曹鸿昌是叶镇泉的雇主，应对叶镇泉的损失承担赔偿责任，暮尚酒吧将工程发包给没有资质的个人施工，也应对叶镇泉的损失承担连带责任。现叶镇泉诉至法院，请求判如所请。曹鸿昌辩称，1.叶镇泉所述的事实和理由与实际情况不符，曹鸿昌并未承包暮尚酒吧的水电工程，该工程是由曹发昌承包，曹发昌委托曹鸿昌在该工程施工过程作为带班组长，代曹发昌为施工人员发放部分工资。2.在暮尚酒吧施工期间，曹鸿昌共收到曹发昌现金2万元及转账6.8万元，作为曹鸿昌及施工人员工资。曹鸿昌并非工程承包方，故并不清楚工程利润情况，也未参与分红。3.叶镇泉在知情的情况下仍带电作业，且操作不当。综上所述，叶镇泉与曹鸿昌不存在雇佣关系，请求驳回对曹鸿昌的起诉。暮尚酒吧辩称：一、暮尚酒吧与曹发昌之间为承揽合同关系，暮尚酒吧不是适格主体。2016年11月2日，暮尚酒吧与曹发昌签订水电承包合同，合同约定曹发昌承揽暮尚酒吧水电施工，暮尚酒吧提供材料给曹发昌，双方就工程质量、付款方式、承包内容、施工工艺、结算等进行约定。曹发昌作为承揽方只要依照合同的约定，完成劳动成果便可，并不受暮尚酒吧约束；且水电施工的技术、设备、人员等生产资料都是曹发昌自行掌握的，暮尚酒吧仅就对其完成的工作进行验收，按合同约定付款且该合同约定的工程款已经完成支付。暮尚酒吧与曹发昌之间为承揽合同关系，曹发昌自行组织工人施工完成工作，并不受暮尚酒吧的管理和约束，不存在雇佣关系。叶镇泉在工作过程中受到损害要求暮尚酒吧承担连带赔偿责任的诉求缺乏事实和法律依据，暮尚酒吧不是适格主体。二、叶镇泉不具备相应的资质，本案事故的发生系其操作不当，其自身存在重大过错。暮尚酒吧将水电施工工程交付给具有电工资质的曹发昌施工，没有任何过错，不应承担赔偿责任。请求驳回对暮尚酒吧的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.叶镇泉提供的五份证明，真实性无法确认，对其证明力不予确认。2.叶镇泉提供的录音光盘中虽有曹发昌陈述其与曹鸿昌系合伙承包案涉水电安装工程的内容，但曹鸿昌对此予以否认，且叶镇泉和曹发昌未提供其他证据予以佐证，对其证明力不予认定。3.叶镇泉提供的证钟某安的证言及证林某华的证言，无其他证据予以佐证，对其证明力不予认定。对于曹鸿昌提供的中国建设银行账户交易清单，仅能证明曹发昌与曹鸿昌之间存在经济往来。对于曹鸿昌提供的水电承包合同，可以证明暮尚酒吧将案涉水电安装工程发包给曹发昌。对于暮尚酒吧提供的建筑施工特种作业操作资格证，可以证明曹发昌具有建筑电工资质。暮尚酒吧提供的付款明细表、银行转账清单，仅能证明暮尚酒吧向曹发昌支付了工程款。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月2日，暮尚酒吧与曹发昌签订水电承包合同，双方对工程概况、材料供应、工程质量及验收、安全生产和防火等进行约定。2016年12月8日，叶镇泉在施工过程中被电弧灼伤。事故发生后，叶镇泉被送往龙岩市第一医院救治，入院诊断为：颜面颈、双上肢电弧灼伤S7%Ⅱ。叶镇泉于2017年1月18日办理出院手续，支出医疗费22714.84元。2017年7月18日，福建闽西司法鉴定所作出闽西司法鉴定所【2017】临鉴字第810号司法鉴定意见书，评定叶镇泉的伤残等级为八级，鉴定日期为2017年7月15日，叶镇泉为此支出鉴定费1000元。事故发生后，曹发昌支付叶镇泉24500元。本院认为：叶镇泉主张曹发昌与曹鸿昌之间存在合伙关系，但未能充分举证，曹鸿昌亦予以否认，故对叶镇泉的该项主张不予采纳，对叶镇泉要求曹鸿昌承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。叶镇泉与曹发昌系雇佣关系，曹发昌作为雇主，未对雇员进行有效培训，未对雇员是否有从业资格进行检查、监督，未尽安全注意和劳动保护的职责义务，应承担相应的民事赔偿责任；叶镇泉作为雇员，不具备相关从业资质，在施工作业过程中未善尽谨慎安全注意义务，对其自身受伤亦存在过错，应承担相应的责任。对本起事故产生的损害结果，本院酌情确定叶镇泉自行承担20%的责任、曹发昌承担80%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，新罗区暮尚酒吧作为定作人，将本案讼争工程发包给具备资质的个人即曹发昌，不存在选任过失，故叶镇泉要求新罗区暮尚酒吧对其损失承担责任，无法律依据，不予支持。关于叶镇泉的损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合本案的具体情况，本院认定如下：1．医疗费：叶镇泉在龙岩市第一医院住院期间共花去医疗费22714.84元，有医疗机构出具的收费票据予以证实，对该项费用予以支持。2．住院伙食补助费：叶镇泉主张住院伙食补助费按20元/天计算，低于赔偿标准，对叶镇泉的住院伙食补助费为820元予以支持。3．护理费：叶镇泉主张护理费按100元/天计算，未超过当地护工从事同级别护理的工资标准，对叶镇泉住院期间的护理费4100元予以支持。4．误工费：受害人因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天，叶镇泉的误工时间计算至定残前一日为219天，现叶镇泉主张误工天数为221天不予支持。叶镇泉主张误工费按200元/天计算，未提供证据，不予支持。叶镇泉未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，应参照福建省上一年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资140元/天计算。叶镇泉的误工费应为（140元/天×219天）30660元。5．残疾赔偿金：叶镇泉主张的经常居住地不属城镇，参照2016年度福建省农村居民人均可支配收入的标准计算其残疾赔偿金为89995.2元（14999.2元/年×20年×30%）。6．营养费：根据叶镇泉伤残等级和治疗、恢复情况，酌情确定叶镇泉的营养费为2000元。7．交通费：交通费属于必然发生的费用，酌情确定叶镇泉的交通费为410元。8．鉴定费：叶镇泉因伤残等级鉴定支付鉴定费1000元，该费用有叶镇泉提供的鉴定费发票证明，予以确认。综上，叶镇泉因此次事故造成的损失合计为151700.04元。曹发昌应赔偿叶镇泉医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、交通费、鉴定费合计151700.04元的80%即121360元，扣除曹发昌已支付的24500元，还应赔偿叶镇泉96860元。另叶镇泉因本次事故遭受的伤害已构成伤残，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果及本地经济发展状况和生活水平，对叶镇泉主张的精神损害抚慰金5000元予以支持。叶镇泉的部分诉讼请求有理，予以支持。曹发昌经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院》第一条第一款、第十条第一款之，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、曹发昌应赔偿叶镇泉医疗费22714.84元、住院伙食补助费820元、护理费4100元、误工费30660元、残疾赔偿金89995.2元、营养费2000元、交通费420元、鉴定费1000元，共计151700.04元的80%即121360元，扣除已付的24500元，余款96860元限于本判决生效之日起二十日内履行完毕；二、曹发昌应于本判决生效之日起二十日内赔偿叶镇泉精神损害抚慰金5000元。三、驳回叶镇泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5399元、减半收取为2699.5元，由叶镇泉负担1690元、曹发昌负担1009.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。审判员  陈定华二〇一七年十二月四日书记员卢晓青(代)书记员邱瑜(代)附注：一、相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。……第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、主动履行生效法律文书提示（一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。履行款存入以下账户开户单位：龙岩市新罗区人民法院开户行：兴业银行龙岩新兴支行账号：17×××01支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。（二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。（三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。