陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕05民终2217号上诉人(原审被告)：杨小亮。上诉人（原审被告）：李珊珊。委托诉讼代理人：王涛涛，陕西恒同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：关二林。委托诉讼代理人：张斌，陕西金陡律师事务所律师。上诉人杨小亮、李珊珊因与被上诉人关二林民间借贷纠纷一案，不服陕西省潼关县人民法院（2017）陕0522民初107号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨小亮、上诉人李珊珊委托诉讼代理人王涛涛、被上诉人关二林及其委托诉讼代理人张斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨小亮、李珊珊上诉请求：一、依法撤销（2017）陕0522民初107号民事判决，并改判驳回关二林对杨小亮的诉讼请求。二、依法撤销一审判决第二项“李珊珊对50000元债务本金及利息承担连带清偿责任”并改判驳回被上诉人关二林对上诉人李珊珊的诉讼请求。三、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、关二林超过诉讼时效起诉，应依法驳回其诉请。关二林自称2009年12月底向上诉人主张索要借款，诉讼时效应当从该时段计算。一审证人只能证明关二林在2016年冬天及2017年春季索要两次，早已超过诉讼时效。二、关二林在一审出具的证据不足以证明其主张，借贷关系不能成立。仅有借条没有给付事实，不能证明借贷关系的成立。三、本案债务不能属于夫妻共同债务，一审判决李珊珊对于50000元本金及利息承担连带责任有误。没有给付事实，关二林不能单凭借条证明属于夫妻共同债务。李珊珊与杨小亮自2008年之后长期分居，没有在一起共同生活，在此期间杨小亮未承担过家庭支出，杨小亮对此也认可。借款并未用于夫妻共同生活。杨小亮因在2008年至2009年间打牌输了一百多万，本案借款极有可能是其赌博所欠债务，所以不应当认定为夫妻共同债务。关二林答辩称：一、一审判决认定事实清楚，依据法律正确，程序合法，应当予以确认。借条、证人以及杨小亮在一审法院所做笔录均可以证明借款事实。二、上诉人的上诉请求前后矛盾，不符合民事诉讼法关于上诉请求应具体、明确的规定，且上诉人上诉的请求不能成立，二审应当驳回上诉人的上诉请求。三、上诉人的上诉理由与事实不符，不能成立。（一）一审时杨小亮未对诉讼时效提出抗辩，二审中提出诉讼时效抗辩不能成立。且杨小亮在一审中承认2009年离开潼关。我每年多次索要债务，曾经去杨小亮家里催要债务，并与李珊珊发生冲突，李珊珊有报警记录。2016年4月杨小亮承诺尽快还钱，2016年5月杨小亮主动协商还钱，足以证明没有超过诉讼时效。（二）借贷关系有被上诉人在一审作出的笔录作证，上诉人不承认借被上诉人的钱，但承认支付了利息，上诉人在一审判决后有申请判后答疑，要求一审法院进行调解，可以证明上诉人是承认债务，愿意还款的。（三）上诉人关于不属于夫妻共同债务的理由不成立。本案借款用途是开网吧，且借款时间和杨小亮开网吧时间是一致的。网吧经营期间杨小亮无其他职业，网吧收入用于家庭生活属正常。李珊珊应当提供证据证明借款未用于夫妻生活，否则应当承担举证不能的责任。关二林向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告立即偿还原告借款本金85000元；2、判令二被告偿还按照本金85000元年利率24%从2009年12月1日起至实际还款完毕之日止的利息；3、本案的诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实如下：原告关二林与被告杨小亮合伙与案外人傅鹏做精粉生意，原告出资了22万元，被告杨小亮作为担保人，后因精粉生意没做成，经双方结算后，被告杨小亮于2008年11月4日给原告出具了35000元的借条。2009年5月7日，被告杨小亮从原告处借款50000元，原告关二林扣除1000元，实际给付49000元。还查明，被告杨小亮于2008年4、5月份和他人合伙开办了V6网吧。被告杨小亮于2009年年底左右离开潼关，期间未回过潼关。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告关二林以被告杨小亮出具的两张借条，要求被告杨小亮归还借款本金85000元，因在给付钱款时，原告承认扣除了1000元，实际给付84000元，故被告杨小亮应归还原告关二林借款本金84000元。对于原告主张两笔借款约定月息2分，被告杨小亮不予认可，原告也无其它证据佐证，故该两笔借款应视为不支付利息。对于被告李珊珊辩称两笔借款被告杨小亮用于赌博，无其它证据支持，本院不予采信。对于被告李珊珊主张该两笔债务超过诉讼时效的问题，因原告与被告杨小亮的借款未约定还款期限，该案的诉讼时效应从原告主张权利之日起开始计算。该案中被告杨小亮于2009年年底离开潼关无法联系，原告无法行使向被告主张的权利，该案的诉讼时效应从2016年原告第一次见到被告杨小亮主张权利之日起开始计算，况且证人郭明喜也证实在2016年3月，原告向被告杨小亮催要借款时，杨小亮承诺尽快还钱。故被告以诉讼时效为抗辩理由不能成立。对于2008年的35000元债务，因系被告杨小亮作为担保人后形成的债务，该笔债务没有用于夫妻共同生活，不应为夫妻共同债务。对于2009年5月7日的50000元债务，被告李珊珊未提供有力的证据证明该债务没有用于夫妻共同生活或用于赌博，因该债务发生在二被告夫妻关系存续期间，故应认定为夫妻共同债务。原告主张自起诉之日起计算逾期利息的主张，符合法律规定，被告应按照年利率6%自起诉之日起支付资金占用期间的利息。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条的规定，判决如下：一、限在本判决生效后十日内，被告杨小亮偿还原告关二林借款本金84000元及利息（利息按照年利率6%自2017年3月25日起计算至实际给付完毕之日止）；二、被告李珊珊对以上债务中的50000元本金及利息承担连带清偿责任；三、驳回原告关二林的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4700元，由被告杨小亮负担4000元、原告关二林负担700元。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，案涉两张借条金额分别为35000元、50000元。关二林与杨小亮就35000元借条产生的原因说法基本一致，该借条是杨小亮的真实意思表示，杨小亮应当依法承担清偿责任。关二林与杨小亮对5万元借条形成的原因说法不一，关二林提供的取款凭证与证人王红弟的证言相互印证，且杨小亮在一审庭审前的询问笔录中称2009年5月7日借条是欠关二林的本钱，因此对关二林所陈述的该借款是现金交付予以采纳。杨小亮对该5万元借条的真实性认可，因该款项仅给付了49000元，故该笔借款数额应认定为49000元。一审对两笔款项利息的认定正确，杨小亮依法应对上述两笔款项及利息依法应承担清偿责任。对于本案49000元借款是否是夫妻共同债务的问题。该借款发生在借款人杨小亮与李珊珊夫妻关系存续期间，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。”《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定“……夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”本案中，李珊珊提供的证人证言不能证明本案借款是赌债未用于家庭共同生活，也未提供证据证明本案存在上述法律规定的不按照夫妻共同债务处理的除外情形，因此李珊珊应当对本案借款49000元及利息与杨小亮承担共同清偿责任。一审对此数额认定有误，予以纠正。关于本案的诉讼时效问题。二审中证人杨选民证明在2016年关二林与杨小亮协商还款的事实，并协商还款时间，根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”的规定，杨小亮已承诺还款，现以诉讼时效届满进行抗辩，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决对于夫妻共同债务的数额认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省潼关县人民法院（2017）陕0522民初107号民事判决第一项“限在本判决生效后十日内，被告杨小亮偿还原告关二林借款本金84000元及利息（利息按照年利率6%自2017年3月25日起计算至实际给付完毕之日止）”；二、撤销陕西省潼关县人民法院（2017）陕0522民初107号民事判决第三项；三、变更陕西省潼关县人民法院（2017）陕0522民初107号民事判决第二项“被告李珊珊对以上债务中的50000元本金及利息承担连带清偿责任；”为“李珊珊对以上债务中的49000元本金及利息与杨小亮承担共同清偿责任；”；四、驳回关二林的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期限的债务利息。一审案件受理费4700元，由杨小亮负担4458元，关二林负担242元。二审案件受理费1900元，由杨小亮、李珊珊负担。本判决为终审判决。审 判 长  秦文强审 判 员  李 谦代理审判员  赵 静二〇一七年十二月十一日书 记 员  李 燕