山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁09民终950号上诉人（原审被告）：泰安市百纳酒店管理有限公司，住所地：泰安市龙潭路17号生资公司院内1栋2栋。法定代表人：吴衍明，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：焦平春，山东锦春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：泰安市泰山区星月网络工程中心，住所地：泰山区云海小区**号。主要负责人：夏敏，总经理。委托诉讼代理人：王瑜，山东拓创律师事务所律师。原审被告：刘某，男，1969年5月5日出生，住泰安市泰山区。上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司因与被上诉人泰安市泰山区星月网络工程中心、原审被告刘某买卖合同纠纷一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院(2015)泰山商初字第81号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合���庭，进行了审理。本案现已审理终结。泰安市百纳酒店管理有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与被上诉人之间不存在买卖合同关系。上诉人从未使用和安装被上诉人所称“赛龙系统”，且被上诉人提交合同上所加盖公章与被上诉人公章不一致，合同是虚假的。2.上诉人并未实际履行合同。被上诉人提交的《设备签收单》只有刘加涛个人签字，并无上诉人公司公章，而上诉人公司工作人员中并没有刘加涛。3.即便工程属实，工程款应当由刘某个人承担。被上诉人提供的承诺函中记载“约定偿还人”和“欠款人”均是刘某，应视为债务转让，不必经债务人同意即可生效。4.被上诉人诉讼请求已超过诉讼时效。被上诉人在起诉前从未向上诉人主张过权利，已超过诉讼时效���刘某虽是上诉人股东，但不代表其参与公司经营和有权利代替公司签署文件，被上诉人只找刘某催款，恰恰证实该笔欠款由刘某承担的事实。泰安市泰山区星月网络工程中心答辩称，泰安市百纳酒店管理有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。刘某未陈述。泰安市泰山区星月网络工程中心向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带支付合同欠款31400元整、违约金（滞纳金）4710元、利息4000元，以上合计40110元；2、案件受理费由被告方承担。一审法院认定事实：2011年10月31日，原被告签订《软件销售协议》一份，约定：甲方泰安市百纳酒店管理有限公司，联系人刘加涛，乙方泰安市星月传媒中心；甲方向乙方订购赛龙酒店管理软件系统，合同总金额捌万元整��甲乙双方签订本协议后一日内预付定金50%即人民币40000元，硬件签收安装完成之日，甲方付给乙方合同总额的40%即人民币32000元，剩余款项8000元在质保期满后7日内支付；如甲方延迟付款，15天内的甲方每天应向乙方支付合同额1%的违约金，超过15天乙方有权终止合同；乙方提供给甲方的硬件需详细列出型号、品牌、保修期限作为本合同的附件；软件免费服务期为一年，期限以硬件到货客户方签收之日起为准。协议后附有《赛龙酒店管理系统方案》附表，附表中详细列明了原告给被告安装的软、硬件名称、数量、单价及总金额。上述协议签订后，被告泰安市百纳酒店管理有限公司于2011年11月初通过转账支票支付原告30000元，现金支付10000元。原告于2011年11月25日、2012年3月20日、2012年5月27日向被告交付了全部设备。由于剩余款项未依约支付，经原告催要，被告���某于2013年11月10日向原告出具欠条一份，载明：“今欠夏敏软件及硬件款40000，大写肆万元整。分三个月还清，还款期限2013年11月支付1.5万，12月支付1.5万，2014年元月支付1万。发票已入账。还款人刘某。”后经原告催要，被告刘某于2014年9月29日支付原告8600元，同时出具欠条一份，载明：“今欠夏敏软件款叁万壹仟肆佰元整”。剩余款项原告向被告催要未果，为维护合法权益诉至一审法院。另查明，原告原名泰安市泰山区星月传媒中心，于2013年8月21日更改为现名泰安市泰山区星月网络工程中心。被告泰安市百纳酒店管理有限公司的经营范围为餐饮服务、酒店管理服务等，被告刘某系被告泰安市百纳酒店管理有限公司的股东之一。一审法院认为，原告与被告泰安市百纳酒店管理有限公司于2011年10月31日签订的《软件销售协议》系双方当事人的真实意思表示��内容合法有效。合同签订后，双方均应按照合同约定履行自己的义务。原告将协议约定的软硬件设备交付被告并安装完毕后，被告应依约向原告支付货款，其拖欠货款的行为构成违约。原告提供的证据足以证实被告泰安市百纳酒店管理有限公司尚欠原告货款31400元。原告请求被告泰安市百纳酒店管理有限公司支付该欠款的诉讼请求，事实清楚，证据充分，依法予以支持。原、被告在协议书中约定“硬件签收安装完成之日，甲方付给乙方合同总额的40%即人民币32000元，剩余款项8000元在质保期满后7日内支付；如甲方延迟付款，15天内的甲方每天应向乙方支付合同额1%的违约金；软件免费服务期为一年，期限以硬件到货客户方签收之日起为准”。被告于2012年5月27日向原告交付全部设备，至此被告应再支付给原告32000元设备款，但被告未依约支付。依据合同约定，被���应支付原告违约金4710元（31400*1%*15）；产品质保期满日为2013年5月27日，剩余款项8000元在质保期满后7日内支付，故被告应自2013年6月3日起至本判决确定的还款之日止向原告支付逾期利息，原告向被告主张4000元逾期利息系对自身权利的处分，不违反法律规定，予以支持。被告刘某曾为被告泰安市百纳酒店管理有限公司的法定代表人，亦是公司股东之一，被告主张其不参与经营管理但未提交相关证据予以证明，对此不予采信。刘某向原告支付部分货款并出具欠条的行为应系代表公司行使的职务行为，故原告要求被告刘某对本案欠款承担连带偿还责任的诉讼请求，依法不予支持。综上分析，一审法院对原告要求被告泰安市百纳酒店管理有限公司支付欠款31400元的诉讼请求，依法予以支持；对原告要求被告泰安市百纳酒店管理有限公司支付违约金4710元、逾期付款利息4000元的诉讼请求，依法予以支持；对原告要求被告刘某对本案欠款承担连带偿还责任的诉讼请求，依法不予支持。判决：一、被告泰安市百纳酒店管理有限公司于本判决生效后十日内，偿还原告泰安市泰山区星月网络工程中心欠付设备款31400元。二、被告泰安市百纳酒店管理有限公司于本判决生效后十日内，支付原告泰安市泰山区星月网络工程中心违约金4710元、逾期付款利息4000元。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费820元，由被告泰安市百纳酒店管理有限公司承担。本院查明事实与一审查明事实相一致。本院认为，2011年，上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司因与被上诉人泰安市泰山区星月��络工程中心签订了软件销售协议，该协议加盖了上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司的单位公章，上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司虽然对单位公章予以否认，但是一审中并未申请对单位公章进行鉴定，结合其他证据，可以认定上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司因与被上诉人泰安市泰山区星月网络工程中心之间存在合同关系，相关协议被上诉人已经实际履行。原审被告刘某在协议签订时任上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司法定代表人，其行为应当视为企业的行为，民事责任应当由上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司承担。从被上诉人泰安市泰山区星月网络工程中心提交的欠条来看，上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司关于超过诉讼时效的主张，与事实不符，本院不予采信。综上所述，上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费820元，由上诉人泰安市百纳酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 峰审判员 王君远审判员 张 萍二〇一七年十二月二十六日书记员 刘晓旭