广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1971民初15920号原告：东莞市灵悦广告传媒有限公司，住所地：广东省东莞市南城区胜和广场B栋9E。法定代表人：麦伟平。委托代理人：肖珍，广东广和（东莞）律师事务所律师。委托代理人：陈靖雯，广东广和（东莞）律师事务所律师。被告：东莞岭南泌尿专科医院，住所地：广东省东莞市东城区火炼树怡丰都市广场三区。法定代表人：董理。被告：东莞岭南泌尿专科医院有限公司，住所地：广东省东莞市东城区火炼树怡丰都市广场三区。法定代表人：黄权。被告：董理，男，汉族，1976年1月20日出生，住河南省南召县，被告：黄权，男，汉族，1963年5月7日出生，住广东省廉江市，原告东莞市灵悦广告传媒有限公司诉被告东莞岭南泌尿专科医院、东莞岭南泌尿专科医院有限公司、董理、黄权广告合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭于2017年12月1日公开开庭进行了审理。原告东莞市灵悦广告传媒有限公司委托代理人肖珍、被告黄权代表其本人及东莞市岭南泌尿专科医院有限公司到庭参加诉讼，被告东莞岭南泌尿专科医院、董理经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，自2013年至2016年，被告与原告签订多份制作合同书、补充协议、解除协议等，约定原告及为被告发布广告，被告支付相应的广告费。但是，在原告履行了合同义务后，被告未按合同约定的时间内支付广告费。截至起诉之日，被告仍欠原告广告费528246元。原告为维护自己的合法权益，故诉至法院请求依法判令：1.被告东莞岭南泌尿专科医院向原告支付拖欠的广告费528246元；2.被告东莞岭南泌尿专科医院向原告支付迟延履行合同义务产生的滞纳金及违约金共计1244387.42元；3.被告东莞岭南泌尿专科医院支付原告律师费40000元和担保费7000元；4.被告东莞市岭南泌尿专科医院有限公司、董理、黄权对上述债务承担连带责任；5.被告承担本案全部诉讼费用。原告为证明其主张向本院提交了制作合同书、补充协议、解除协议、验收报告、上画照片、律师函及其快递单、对账单、委托代理合同、委托代理合同补充协议、担保发票、担保保函、转账记录、广东省东莞市卫生和计划生育局证明、东莞市岭南泌尿专科医院有限公司工商登记信息、股东决定股权转让协议、营业证，证明被告东莞岭南泌尿专科医院尚拖欠原告广告费528246元，被告东莞市岭南泌尿专科医院有限公司、董理、黄权应承担连带清偿责任。被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司、黄权答辩称，一、案涉签订合同的是东莞岭南泌尿专科医院，与东莞市岭南泌尿专科医院有限公司没有关联性，原告没有理由将东莞市岭南泌尿专科医院有限公司和黄权作为诉讼主体；二、黄权是这个东莞岭南泌尿专科医院有限公司挂名法人，的确有变更法人的情况，但由于东莞岭南泌尿专科医院及其关联股东欠案外人余江锋的借款，所以案外人余江锋为了控制该公司的账目，所以委托黄权担当该公司的法定代表人，黄权没有参与过公司的任何经营，至于东莞岭南泌尿专科医院是否拖欠原告的款项黄权不清楚；三、黄权认为作为公司的法人也不应该承担责任，即使要承担责任法人也不应该承担责任；四、原告主张的违约金也过高。被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司、黄权为证明其主张向本院提交了东莞岭南泌尿专科医院的主体资料、借款协议，证明东莞岭南泌尿专科医院是独立的法人主体，与东莞岭南泌尿专科医院有限公司没有关系，且被告黄权是依案外人余江锋的要求担任东莞市岭南泌尿专科医院有限公司的法人。被告东莞岭南泌尿专科医院、董理没有答辩、也没有向本院提交任何证据。经审理查明，以原告为乙方，被告东莞岭南泌尿专科医院为甲方，分别于2013年3月22日签订合同编号东灵合2013（003）号《制作合同书》，约定被告东莞岭南泌尿专科医院委托原告发布户外广告；广告发布费为880000元；被告东莞岭南泌尿专科医院应于本合同签订三天内支付70400元，2013年4月25日前支付70400元，2013年5月25日前支付70400元，2013年6月25日支付132000元，2013年8月25日前支付132000元，2013年10月25日前支付132000元，2013年12月25日前支付132000元，2014年2月25日前支付70400元，2014年4月25日前支付70400元；因甲方原因（包括并不限于甲方未能按期支付首期款及本合同第三条），导致广告发布延误，乙方不对发布期予以顺延，而按本合同约定的发布期开始计算广告费，延期超过十个工作日的，乙方有权解除合同，并要求甲方支付违约金，该项违约金为发布费总额的30%；若乙方不能按时完成广告发布工作或甲方不能依时支付广告费用的，均属违约行为，逾期一天，双方均按合同当年的总金额的千分之四交纳违约金予对方，若甲方该付款逾期十五天，乙方有权解除合同，已付款不退，乙方不承担任何责任，乙方有权要求甲方按每年广告总额的30%支付违约金予乙方。关于该合同，双方事后签订《补充协议》约定：广告费由原来的880000元变更为295253元，甲方与乙方2012年签订的制作合同中广告费100000元两项合计395253元，付款方式为甲方已支付广告费211200元，剩余广告费184053元甲方在2013年9月30日及10月30日前分别支付100000元及84053元给乙方。2015年10月20日签订合同编号东灵合2015（007）号《制作合同书》，发布时间为2015年10月15日至2016年10月14日，广告费用为1440000元，东灵合2015（007）号《制作合同书》的违约条款与东灵合2013（003）号《制作合同书》约定的一致。关于东灵合2015（007）号《制作合同书》双方于2016年4月15日签订《解除协议》双方一致同意解除该合同，并确认甲方应付广告费600000元，已付266000元，尚欠334000元，若甲方如有任何一期逾期支付，赔偿乙方的全部损失（包括但不限于乙方为此支出的律师费、保全费、交通费、诉讼费）。2016年5月17日，以原告为乙方，被告东莞岭南泌尿专科医院为甲方又签订合同编号东灵合2016（004）号《制作合同书》，发布时间为2016年5月1日至2016年12月8日，广告费用为296471元，若甲方该付款逾期十五天，乙方有权解除合同，已付款不退，乙方不承担任何责任，乙方有权要求甲方按每年广告总额的20%支付违约金予乙方。被告东莞岭南泌尿专科医院与原告于2016年11月8日对东灵合2015（007）号《制作合同书》和东灵合2016（004）号《制作合同书》进行对账，被告东莞市岭南泌尿专科医院盖章确认截止2016年11月10日欠原告广告费400000元。原告主张被告东莞岭南泌尿专科医院对账确认的金额有误，应按404193元计算，结合东灵合2013（003）号《制作合同书》拖欠的124053元，被告东莞市岭南泌尿专科医院共拖欠原告广告费528246元。庭审中，原告明确本案不主张滞纳金。另查，被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司为自然人独资有限责任公司，该公司原法定代表人为被告董理，于2015年9月18日变更为被告黄权。原告主张被告东莞岭南泌尿专科医院与被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司登记地址及法人相同，故该两被告存在混同经营，但原告没有提供证据证明被告东莞岭南泌尿专科医院与被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司存在资金账目混同及工作人员相同的情况。被告黄权主张被告东莞岭南泌尿专科医院与被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司相互独立，其未参与被告东莞岭南泌尿专科医院的经营，也没有参与被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司的实际经营。再查，原告因案涉广告合同纠纷与广东广和（东莞）律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告委托广东广和（东莞）律师事务所的律师代理案涉的合同纠纷，双方约定的律师费为40000元，分两次支付，第一期律师费为4000元，剩余律师费在原告收到案涉款项后三日内一次性向广东广和（东莞）律师事务所支付。事后，广东广和（东莞）律师事务所向原告开具律师费4000元的发票。原告向本院提出财产保全申请，为案涉财产保全向中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司支付保险费为7000元。原告在庭审中明确至今已实际支付的律师费为4000元。以上事实有原、被告提供证据以及本案庭审笔录附卷为证。本院认为，原告与被告东莞岭南泌尿专科医院签订的《制作合同书》，是双方真实意思表示，没有违法法律规定，合法有效，本院予以确认。被告东莞岭南泌尿专科医院在广告工程验收报告上签名及双方根据现场照片的方式予以确认，证实原告已经实际履行合同，原告在合同期内向被告东莞岭南泌尿专科医院提供广告服务，被告东莞岭南泌尿专科医院应依约应向原告支付广告费用。原告主张被告东莞岭南泌尿专科医院对账确认的金额有误，应按404193元计算，但原告没有提供双方支付广告费用的明细，也没有提供证据证明被告东莞岭南泌尿专科医院确认的金额有误，故本院依法采纳被告东莞岭南泌尿专科医院对账确认的金额。被告东莞岭南泌尿专科医院拖欠原告广告费524053元（400000+124053=524053），事实清楚，证据充分，本院依法予以认定。被告东莞岭南泌尿专科医院没有提供证据证明已向原告支付了上述款项，应承担举证不能的还款责任，原告请求被告东莞岭南泌尿专科医院支付广告费524053元，合法有据，本院予以支持，超出本院查明的部分，本院不予支持。关于原告请求被告东莞岭南泌尿专科医院支付违约金的问题，原告在《制作合同书》中明确约定，逾期付款的违约责任。但被告黄权主张双方约定的违约金标准过高。对此，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(二)》(以下简称合同法司法解释二)第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”违约金具有补偿性和惩罚性双重性质，合同当事人可以约定高于实际损失的违约金，但过高的违约金约定可能与公平原则存在冲突。因此，被告黄权主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，本院应当依法予以调整，依法确认被告东莞岭南泌尿专科医院向原告支付违约金不超过拖欠广告费总额的30%即：东灵合2013（003）号《制作合同书》为88575.9元（295253×30%=88575.9元）；东灵合2015（007）号《制作合同书》为188352元（627840×30%=188352元）；东灵合2016（004）号《制作合同书》为88941.3元（296471×30%=88941.3元），上述违约金合计365869.2元。至于原告请求被告东莞岭南泌尿专科医院支付律师费40000元及担保费7000元的问题，被告东莞岭南泌尿专科医院自愿对原告因案涉纠纷追偿产生的律师费、担保费承担支付责任。现原告因案涉纠纷与广东广和（东莞）律师事务所律师签订《委托代理合同》，且也向广东广和（东莞）律师事务所律师实际支付了律师费4000元及向中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司支付保险费为7000元，故原告请求被告支付律师费4000元及担保费7000元，合法有据，本院予以支持，超出本院查明的部分，本院不予支持。关于原告要求被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司、董理、黄权对被告东莞岭南泌尿专科医院的债务承担连带责任的问题，原告主张被告东莞岭南泌尿专科医院与被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司存在混同经营，但原告提供的证据不足以证明其主张，故本院对原告的主张不予采信，原告请求被告东莞岭南泌尿专科医院有限公司、董理、黄权对案涉债务承担连带清偿责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条以及上述援引的法律条文的规定，判决如下：一、被告东莞岭南泌尿专科医院应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市灵悦广告传媒有限公司支付广告费524053元。二、被告东莞岭南泌尿专科医院应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市灵悦广告传媒有限公司支付违约金365869.2元。三、被告东莞岭南泌尿专科医院应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市灵悦广告传媒有限公司支付律师费4000元。四、被告东莞岭南泌尿专科医院应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市灵悦广告传媒有限公司支付担保费7000元。五、驳回原告东莞市灵悦广告传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21176.7元，保全费5000元，原告已预交，由原告承担8367.5元，由被告东莞岭南泌尿专科医院承担17809.2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长 方    敬    萍审判员 刘洋人民陪审员毛俊凯二〇一七年十二月十四日书记员 柯    聪    聪附页（文书引用的法律条文）《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。