.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省会宁县人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘0422民初1957号原告：王某1。住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：张某，甘肃兰裕久律师事务所律师。被告：任某。住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：王某2，甘肃法翔律师事务所律师。原告王某1与被告任某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某1及委托诉讼代理人、被告任某及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费（包括后续医疗费）21083元、误工费26680元、护理费1752元、住院伙食补助费600元、营养费300元、伤残赔偿金29828元、交通费660元、鉴定费3700元，共计84603元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月14日中午，被告任某因装修自己经营的KTV，需要将KTV内一堵隔墙拆除，于是找到原告王某1，同原告王某1达成口头协议，双方约定，原告及其妻子二人负责将被告楼房内原隔离墙拆除，垃圾清理，原告每日工钱200元，原告妻子每日工钱100元。当天下午，原告夫妻在拆除最后一堵墙时墙体倒塌将原告砸伤，原告立即被送至会宁县人民医院治疗。经诊断：原告左侧肩胛骨粉碎性骨折、右侧膝关节内侧撕脱骨折。原告在会宁县人民医院治疗期间，共花医疗费16763.43元，合作医疗报销大部分，被告支付3000元。原告住院15天，出院后在家休养。2017年6月26日原告在甘肃仁龙司法鉴定中心做了伤残鉴定，伤残等级为九级，后续治疗费为13199元。被告任某辩称，原告所述不实，原告王某1的诉讼请求没有事实和法律依据。具体答辩意见为：一、被告与原告之间不存在劳务关系。被告从未雇佣过原告，双方未形成管理与被管理的关系，被告亦未给原告承诺过劳务费，因此被告与原告之间未形成劳务关系。二、原告受伤系原告的过错引起的，被告不应当承担任何责任。原告明知自己没有任何砸墙经验，砸墙时也没有采取任何的防护措施，未尽谨慎注意义务，受伤系自己的过错。三、原告请求的人身损害及财产损害赔偿金额不合理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的甘仁法司[2017]临鉴字第480号司法鉴定意见书及鉴定费票据，被告有异议，要求重新鉴定，经双方当事人同意重新鉴定后，本院委托甘肃三联司法鉴定所鉴定，对甘三联司法鉴定[2017]临鉴字432号司法鉴定意见书，双方均予认可，故对甘仁法司[2017]临鉴字第480号司法鉴定意见书不予采信，对其证明效力不予认定，但鉴定费已实际发生，对鉴定费发票的证明目的予以认可；对原告提交的住院病历复印件，盖有会宁县人民医院病历复制专用章，被告无异议，对其证明效力予以认定，原告提交的出院证明，被告无异议，对其证明效力予以认定。原告提交的照片三张，能够证明原告住院后被告之子曾经陪同治疗的事实，故对其证明效力予以认定。对原告提交的王伯宇与魏志宏通话录音、曹某1与魏志宏的通话录音，被告对魏志宏和王伯宇的通话录音不确定，仅听声音好像就是，但对曹某1和魏志宏的通话录音真实性认可，被告委托诉讼代理人在阅卷后提出质证异议，异议认为该证据属于传来证据，不足以证明原、被告之间存在雇佣关系，且录音中提到的3000元系被告给原告的借款，而非支付给原告的损害赔偿；经审查，王伯宇、曹某1与魏志宏的两份通话录音，该通话录音在取得过程中虽然未得到魏志宏的许可，但录音内容并没有侵犯他人的合法权益，也没有违反法律禁止性规定，两份通话录音能够证明原告在被告处干活受伤的事实，能够证明魏志宏曾参与协商原告住院医疗费如何给付的事实，以及被告给原告3000元用于治疗的事实，故对其证明效力予以认定。原告提交的王伯宇与任某的通话录音，被告任某对通话录音的真实性认可，被告委托诉讼代理人在阅卷后提出质证异议，异议认为被告在原告受伤后基于人道主义参与协调处理治疗事宜，并不能因此推定原、被告之间存在劳务关系；经审查，该录音中王伯宇征求被告关于原告是否出院的意见时，被告承认原告给其干活，因此能够认定原、被告之间存在劳务关系，故对其证明效力予以认定。对原告方证人曹某2的证言，被告方有异议，结合本案案情及原告提供的通话录音，能够证明原、被告之间存在雇佣关系并因原告操作不当导致其受伤的事实，故对其证明效力部分予以认定；对原告方证人党某提供的证言，被告有异议，经审查，党某的证言能够证明王某1为KTV装修砸墙受伤后被送往医院治疗的事实，对其证明效力予以认定。对被告方证人康某提供的证言，原告有异议，经审查，康某的证言不能证明原、被告之间不存在劳务关系，故对其证明目的不予认定；对被告提交的房屋装修协议，原告有异议，经审查，该协议甲方为任文博，而非被告任某，且证人康某即该协议乙方是在砖墙倒塌之后才进场施工的，不能因此证明原、被告之间不存在劳务关系，故对其证明目的不予认定。对于重新鉴定后，甘肃三联司法鉴定所作出甘三联司法鉴定[2017]临鉴字432号司法鉴定意见书及鉴定费发票，原、被告对鉴定结果均无异议，故对其证明效力予以认定。本院经审理查明：2017年3月14日，原告王某1夫妻两人在被告任某装修的KTV内拆除隔离墙时，因操作不慎，导致墙体倒塌将原告砸伤，后原告被送至会宁县人民医院治疗。经诊断：1.左侧肩胛骨粉碎性骨折；2.全身多处软组织损伤；3.头部外伤；4.左侧膝关节损伤；5.左膝关节退行性病变。原告在会宁县甘沟驿镇卫生院花费408.79元；在会宁县人民医院住院14天，花去住院费16763.43元，门诊费1280.42元。2017年6月6日原告委托甘肃仁龙司法鉴定中心做伤残鉴定，后被鉴定伤残等级为九级，后续治疗费为13199元，鉴定费为3700元。因被告任某申请重新鉴定，本院于2017年10月26日委托甘肃三联司法鉴定所再次进行鉴定，甘肃三联司法鉴定所于2017年11月6日作出甘三联司法鉴定[2017]临鉴字432号司法鉴定意见书，鉴定意见为：”1.被鉴定人王某1伤残等级评定为十级伤残。2.被鉴定人王某1日后行'左侧肩胛骨骨折内固定取出术'，住院期间（10-12日）需产生的术前检查费、麻醉费、手术费、术中监护费、药费、床位费、护理费等医疗费约11000元-13000元人民币；亦可以实际产生的费用进行核算”，鉴定费4000元。另查明，原告王某1住院期间，被告任某支付医疗费3000元。合作医疗报销10568.29元。本院认为，本案的争议焦点为：1.原、被告之间是什么法律关系；2.原、被告对损害的结果各自承担什么责任，原告的损失具体有哪些，计算标准是什么，以及如何计算。针对第一个争议焦点，本院认为，雇佣法律关系是指雇员利用雇主提供的条件，在雇主的指示、监督下，以自身的技能为雇主提供劳务，并由雇主提供报酬的法律关系。本案中，被告儿子任文博虽然将装修工程发包给康某，但原告受伤时康某还未进场施工，原告砸墙的工具也非康某的工程队提供，因此，被告所主张的康某已承包其KTV装修工程的事实，并不影响和排斥原、被告之间建立劳务关系，原告到被告装修的KTV中砸墙，原告提供了劳务，原、被告之间形成雇佣关系。针对第二个焦点，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人赔解释》）第十一条第一款规定，被告任某作为雇主，应就原告王某1遭受的人身损害承担赔偿责任。本案中，原告王某1在砸墙的过程中，因操作不慎导致墙体倒塌将其砸伤发生损害，应当认定其对损害的发生也有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，可以减轻被告的责任。综合本案案情，确定被告承担70%的赔偿责任，原告承担30%的责任为宜。本院认为，根据《人赔解释》第十七条规定，被告应就原告遭受的人身损害赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金等。综合本案案情及原告提交的证据，将原告具体损失确定如下：1.医疗费：根据《人赔解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告在会宁县甘沟驿镇卫生院花费408.79元，在会宁县人民医院住院14天，花去住院费16763.43元，门诊费1280.42元，共计18452.64元。2.误工费：根据《人赔解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告王某1第一次定残日为2017年6月26日，第二次定残日为2017年11月6日，定残日期的确定对原告误工时间的计算有很大影响。本院认为，第二次重新鉴定的间隔时间较长是由于被告任某不懂举证责任和举证规则而拖延所致，但本院最终采信重新鉴定后十级伤残的意见，比最初九级伤残低一个级别，所以误工时间不宜确定至2017年11月5日，应根据原告的受伤程度酌情处理，以第一次开庭的时间2017年9月5日，即按本庭开庭处理时又进一步向被告释明举证责任的时间点来计算，误工时间按176天计算（即从2017年3月14日计算至2017年9月5日）。参照甘公警令发[2017]38号文件，甘肃省2017年度农业人均工资41861元，误工费计算为20185.03元（41861元/年÷365天×176天）。故对原告诉请误工时间为238天（即从2017年3月14日计算至2017年11月6日）的请求不予支持。3.护理费：根据《人赔解释》第二十一条规定，会宁县人民医院出具的病历记载住院天数为14天，故护理费给付天数按14天确定。参照甘肃省2017年度农业人均工资41861元，护理费计算为1605.63元（41861元/年÷365天×14天）。4.交通费：根据《人赔解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供相关交通费票据，无法证明住院治疗期间所实际支出的交通费，故对原告诉请660元交通费不予支持。5.住院伙食补助费：根据《人赔解释》第二十三条规定，按照甘肃省一般工作人员出差伙食补助费标准40元/天计算，住院伙食补助费确定为560元（14天×40元/天）。6.营养费：根据《人赔解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。会宁县人民医院出具的出院证明有加强营养的医嘱，故将营养费确定为140元（14天×10元/天）。7.残疾赔偿金：根据《人赔解释》第二十五条规定，原告伤残等级为十级，甘肃省2017年度农村居民人均纯收入为7457元，自定残之日起按二十年计算，残疾赔偿金为14914元（7457元/年×20年×10%），故残疾赔偿金确定为14914元。8后续医疗费：根据《人赔解释》第十七条第二款规定，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。根据甘肃三联司法鉴定所出具的甘三联司法鉴定[2017]临鉴字432号司法意见，被鉴定人王某1的伤残程度评定为十级，壹年内的后续医疗费用约11000-13000元人民币，故后续治疗费认定为12000元。综上，原告王某1因提供劳务致残产生的损失共计67857.3元。本案中原告的医疗费由合作医疗报销10568.29元，原告自行将被报销的部分从诉请的医疗费中予以扣除，故原告王某1因提供劳务致残产生的损失应确定为57289.01元。关于鉴定费的负担问题，本院认为，原告自行委托甘肃仁龙司法鉴定中心所做的伤残鉴定，因该鉴定意见不被采信，故其鉴定费用3700元应由原告自行承担。在本案审理过程中，经被告申请，原告同意，本院依法委托甘肃三联司法鉴定所进行的司法鉴定对本案的审理具有重要作用，故被告为此支出的鉴定费4000元属于查明本案事实的必要费用，应由原、被告按照前述责任划分分别负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、王某1因提供劳务致残产生的损失共计57289.01元，由王某1自行承担30%的损失，即17186.70元；由任某赔偿王某170%的损失，即40102.31元，扣减任某已支付的医疗费3000元，再给付37102.31元，于本判决生效之日起三十日内履行完毕；二、鉴定费7700元，由王某1负担4900元，任某负担2800元，于本判决生效之日起三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1420元，减半收取710元，由王某1负担213元，任某负担497元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判员庞锦辉二〇一七年十二月十四日书记员刘旭