.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事裁定书（2017）晋01民终4223号上诉人（原审原告）：山西北辰巨鼎房地产开发有限公司，住所地太原市尖草坪区北固碾村。法定代表人：郝建臻，董事长。委托诉讼代理人：闫婷婷，山西景民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨慰东，男，1964年2月16日出生，汉族，住太原市。上诉人山西北辰巨鼎房地产开发有限公司（以下简称北辰巨鼎公司）因与被上诉人杨慰东劳动争议纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2017）晋0108民初590号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。北辰巨鼎公司上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.发回重审或改判支持北辰巨鼎公司在一审中的全部诉讼请求；3.杨慰东承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一、杨慰东是北辰巨鼎公司股东，并非劳动者，双方从未形成劳动关系。2011年杨慰东明确要求以股东身份技术入股加入北辰巨鼎公司，2012年有其他股东转让股权时，杨慰东受让了这部分股权，并在工商局办理了变更登记，但变更登记前杨慰东实际已经是股东了。全体股东一致决定，股东都要参与公司经营活动，除法定代表人外对外均称副总，杨慰东负责办理审批手续，每月领取1万元活动经费。股东对外称副总，并非具体的工作岗位，不能成为形成劳动关系的有效证据。杨慰东进入公司时，双方的真实意思为技术入股参与分红，而非建立劳动关系，双方没有建立劳动关系的合意。双方不存在劳动关系，经济补偿金及带薪年休假工资均没有法律依据。一审判决认定按月发放的活动经费为工资，双方存在劳动关系明显不妥。二、2013年6月开始，北辰巨鼎公司因资质问题无法继续进行房地产开发，原项目全部被迫停止，公司歇业，与所有员工解除劳动合同。2013年6月后，杨慰东既不接受北辰巨鼎公司的管理，也不再为北辰巨鼎公司提供任何劳动，实质上双方的劳动关系已经解除。所谓的“工资”也仅应支付到2013年6月，一审判决将工资计算到2017年1月份与事实不符。经济补偿金及带薪年休假工资的计算均应以上述期限为准。三、杨慰东称北辰巨鼎公司从2013年7月开始不发“工资”，表明其当时就已经知道权益受到侵害，应当在一年内主张权利，杨慰东三年多后才申请仲裁，超过一年仲裁时效。杨慰东辩称，杨慰东与北辰巨鼎公司是劳动雇佣关系，杨慰东不知道被登记为股东的情况。杨慰东始终与财务、技术、采购等人员在一张工资表上领取工资，表中未见过其他股东。登记为股东前后杨慰东都在领取工资，直至2013年6月。2013年1月投资方陆续撤资后，工资发放困难。在发放2013年7月至12月工资时，郝建臻对杨慰东说，“公司困难暂不给你发工资，将来给你一套北辰佳苑的商铺抵顶”。杨慰东表示同意。此后杨慰东努力工作，积极寻找工作突破点，2014年4月代表公司参加诉讼，与郝建臻去宁武县进行项目可行性研究，和郝建臻一起或分别多次联系接待外来投资者，2017年1月还和郝建臻去联系面粉三厂项目问题。当时，杨慰东要求将商铺过户，郝建臻未表态，杨慰东才申请劳动仲裁。北辰巨鼎公司向一审法院起诉请求：1．判令北辰巨鼎公司无需支付杨慰东2013年7月至2017年1月工资430000元；2．判令北辰巨鼎公司无需支付杨慰东经济补偿金60000元；3．判令北辰巨鼎公司无需支付杨慰东带薪年休假工资2300元；4．案件受理费由杨慰东负担。一审法院认定事实：2011年5月3日，杨慰东到北辰巨鼎公司工作，担任副总经理职务，双方约定工资每月10000元整，双方未签订书面劳动合同，北辰巨鼎公司也未给申请人缴纳各项社会保险。2012年12月13日之后杨慰东通过股权转让的方式成为北辰巨鼎公司的股东至今。2013年7月至2017年1月期间，北辰巨鼎公司未支付杨慰东工资。杨慰东因工资、经济补偿金等与北辰巨鼎公司发生劳动争议，诉至太原市劳动人事争议仲裁委员会，请求北辰巨鼎公司支付2013年7月至2017年3月的工资450000元；支付经济补偿金70000元；支付赔偿金140000元；带薪年休假工资60000元。2017年3月13日，太原市劳动人事争议仲裁委员会作出并劳人仲裁字（2017）第16号仲裁裁决书，裁定北辰巨鼎公司支付杨慰东带薪年休假工资2300元；北辰巨鼎公司支付杨慰东从2013年7月至2017年1月的工资430000元；北辰巨鼎公司支付杨慰东经济补偿金60000元。北辰巨鼎公司于2017年3月24日签收该裁决书后，于2017年4月7日起诉至一审法院。一审法院认为，杨慰东作为北辰巨鼎公司的股东同时又与北辰巨鼎公司存在劳动关系，杨慰东身份的竞合并不影响杨慰东按劳动关系主张权利，而且杨慰东是2012年12月13日才通过股权转让的方式成为北辰巨鼎公司的股东至今，在此之前杨慰东与北辰巨鼎公司之间存在劳动关系是确定的，故杨慰东作为北辰巨鼎公司的员工应当享受北辰巨鼎公司按时支付工资等相应待遇的权利，北辰巨鼎公司主张杨慰东是公司股东，不存在劳动关系的主张不予采纳。因杨慰东从2011年5月受雇于北辰巨鼎公司，杨慰东认可北辰巨鼎公司支付了两年零两个月的工资，故北辰巨鼎公司应从2013年7月开始支付杨慰东工资，一审法院认可太原市劳动人事争议仲裁委员会对双方劳动时间的认定，杨慰东最终工作的年限至2017年1月，故北辰巨鼎公司还应向杨慰东支付43个月的工资。因双方对于工资的数额10000元不存在争议，仅是对该钱的性质存在争议，但北辰巨鼎公司并未提供相应的证据证明该笔钱为杨慰东的活动经费，一审法院对于该笔钱认定为工资。故北辰巨鼎公司应向杨慰东支付430000元的工资。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。杨慰东于2011年5月3日到北辰巨鼎公司处工作，直到2017年1月才向太原市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，杨慰东申请仲裁的时间已经超过了一年的仲裁时效，杨慰东在2015年12月之前的应休未休带薪年休假的请求，一审法院不予支持。国务院第514号《职工带薪休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休假年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人月工资除以月计薪天数（21．75天）进行折算，杨慰东日工资为460元，杨慰东2016年应休未休假天数为5天，故北辰巨鼎公司应支付带薪年休假工资为2300元。杨慰东主张的带薪年休假工资60000元不符合法律规定，一审法院不予支持。杨慰东申请北辰巨鼎公司支付赔偿金140000元没有法律依据，一审法院不予支持。杨慰东从2011年5月在北辰巨鼎公司工作，至2017年1月不再为北辰巨鼎公司工作，杨慰东实际工作为5年零8个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，北辰巨鼎公司应支付杨慰东经济补偿金60000元。综上所述，北辰巨鼎公司应向杨慰东支付从2013年7月至2017年1月的工资共计430000元；北辰巨鼎公司应向杨慰东支付带薪年休假工资2300元；北辰巨鼎公司应向杨慰东支付经济补偿金60000元。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《职工带薪休假条例》第三条、第五条的规定，判决：“一、原告山西北辰巨鼎房地产开发有限公司向被告杨慰东支付从2013年7月至2017年1月的工资共计430000元；二、原告山西北辰巨鼎房地产开发有限公司向被告杨慰东支付带薪年休假工资2300元；三、原告山西北辰巨鼎房地产开发有限公司向被告杨慰东支付经济补偿金60000元；上述第一、二、三项于本判决生效之日起十五日内履行。如果原告山西北辰巨鼎房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山西北辰巨鼎房地产开发有限公司负担”。二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。北辰巨鼎公司提交如下证据材料：证据一杨慰东的社保参保证明；证据二北辰巨鼎公司股东王喜旺的证人证言，北辰巨鼎公司原工作人员李晨昊的证人证言；证据三（2014）尖民初字第1069号民事判决书，（2015）并民终字第860号民事判决书；证据四租赁协议三份、领款单、收据各一份。杨慰东提交如下证据材料：证据一赵培军与杨慰东通话录音光盘；证据二山西北辰贸易有限公司营业执照复印件；证据三（2016）尖民初字第590号判决书。本院认为，北辰巨鼎公司与杨慰东就本案劳动争议纠纷的争议焦点是：1.双方之间是劳动者与用人单位之间的劳动关系还是股东与公司的关系；2.如果双方存在劳动关系，双方劳动关系的起止时间分别是什么时候；3.2013年6月以后杨慰东是否为北辰巨鼎公司提供过劳动；4.杨慰东申请劳动争议仲裁是否超过了法律规定的仲裁时效期间。二审期间，双方当事人均提交了新的证据材料，一审认定基本事实不清，应发回重审。重审应着重查明，杨慰东与北辰巨鼎公司是劳动者与用人单位之间的劳动关系，还是股东与公司的关系；2013年6月以后，杨慰东是否为北辰巨鼎公司提供过劳动，北辰巨鼎公司是否应支付杨慰东工资。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，裁定如下：一、撤销太原市尖草坪区人民法院（2017）晋0108民初590号民事判决；二、本案发回太原市尖草坪区人民法院重审。上诉人山西北辰巨鼎房地产开发有限公司预交的二审案件受理费10元予以退回。审判长刘卫审判员赵耀功审判员成志刚二O一七年十二月五日书记员李宜颖