上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0116民初8663号原告：赵加德，男，1969年9月27日生，汉族，住四川省绵阳市。委托诉讼代理人：仇春锋，上海保诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋国义，上海保诚律师事务所律师。被告：王斌，男，1985年7月25日生，汉族，住上海市金山区。被告：安邦财产保险股份有限公司上海分公司，住所地中国(上海)自���贸易试验区浦东南路XXX号XXX室。主要负责人：丁晓娜，总经理。委托诉讼代理人：华星辰，上海国策律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁晓文，上海国策律师事务所律师。原告赵加德与被告王斌(下称第一被告)、安邦财产保险股份有限公司上海分公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月4日立案后，依法适用简易程序，分别于2017年7月27日、12月11日两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人华星辰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告损失人民币(下同)558,782.40元。诉讼中变更为：判令被告赔偿原告损失合计505,380.40元。由第二被告在交强险和商业三者险范围内先行赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，余款由第一被告赔偿。事实和理由：2016年12月7日8时许，第一被告驾驶牌号为沪C1XX**的机动车与原告发生交通事故，造成原告受伤。事后，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任。原告的伤情经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，鉴定意见为：原告的伤情构成XXX伤残；酌情给予伤后休息期120天，营养期90天，护理期90天。择期拆除内固定，酌情给予休息期60天，营养期30天，护理期30天。原告为维护自身合法权益，故诉至本院，作如上诉请。第一被告辩称，事故发生经过及责任认定无异议。事发后垫付原告60,000元现金及医疗费1,732元，合计61,732元，要求一并处理。第二被告辩称，事故发生经过及责任认定无异议。对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。医疗费扣除伙食费及��医保费用。外购药须有医嘱，金额由法院核实。对用血互助金无异议。住院伙食补助费认可600元，营养费认可30元/天，车辆维修费认可1,600元，交通费认可300元。误工费认可按照最低工资标准赔偿。对衣物损不予认可。鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。经审理查明：2016年12月7日8时许，第一被告驾驶牌号为沪C1XX**小型轿车在本区蒙山北路、龙轩路南约1米处与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤，车辆损坏。事后，金山交警支队出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任、原告无责任。2017年4月11日上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见：原告之左股骨中上段粉碎性骨折，左胫腓骨中段粉碎性骨折，致左下肢丧失功能35%，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期120天，营养期90天，护理期90天；后期内固定���出时可予以休息期60天，营养期30天，护理期30天。又查明：第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了交强险(责任限额为122,000元)及不计免赔率的商业三者险(赔偿限额为1,000,000元)，事发时在保险期间内。另查明，事发后第一被告垫付原告60,000元现金及医疗费1,732元，合计61,732元。诉讼中，第二被告申请对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定，本院依法委托华东政法大学司法鉴定中心进行重新鉴定，该机构于2017年11月10日出具下述鉴定意见：原告因交通事故致左下肢皮肤挫擦伤合并左股骨中上段及左胫腓骨中段粉碎性骨折，现遗留左下肢功能障碍，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息至本次鉴定结束之日止，营养150日，护理180日；可遵医嘱择期行多处内固定物取出术，酌情给予休息60日，营养30日，护理30日。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费、鉴定书、保险单、劳动合同、误工证明、等证据及当事人的当庭陈述所证实。本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害及财产造成损害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告负事故的全部责任。双方无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险���同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内赔付。不足部分由第一被告承担。另外，关于原告的伤残等级和三期期限，本院根据第二被告的申请依法委托鉴定机构对原告的伤残等级及三期期限进行了重新鉴定，现双方对于重新鉴定意见均无异议，故本院依法采信重新鉴定意见，并以此作为赔偿依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院结合原告的病史记录，凭据确认240,320.40元(含第一被告垫付的1,732元)，扣除伙食费497.80元后为239,822.60元。第二被告认为非医保及外购药部分不属于赔偿范围。本院经审查后认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定，本案中非医保及外购药费用均系原告在本起事故中治疗的必要合理支出。故第二被告之辩解理由本院不予采信。2、住院伙食补助费600元，第二被告对此无异议，本院予以确认。3、营养费，按规定每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天30元，根据鉴定意见计算180天(含内固定拆除术期限)为5,400元。4、护理费，原告诉请按照2,810元/月的标准赔偿，未超过本市从事居民服务业职工年平均���资标准，本院予以认同。参照鉴定意见计算210天(含内固定拆除术期限)为19,670元。5、误工费，原告诉请按照8,000元/月的标准赔偿，并提劳动合同、停发工资证明、工资证明。第二被告对此有异议，认为未提供银行明细及事发前一年的工资单，且原告系空调安装工，该工作具有淡旺季之分，故仅认可按照本市最低工资标准赔偿。本院经审查后认为，原告提供的证据可证明其事发前从事工作的现状。但对于实际误工损失，原告未提供银行明细、纳税或社保缴纳情况等客观证据佐证，故本院参照本市从事零售业职工年平均工资62,004元的标准，参照鉴定意见计算至本次定残前一日为398天(含内固定拆除术期限)计67,609.80元。6、残疾赔偿金，原告为非农业人口，根据城镇居民标准计算，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残���未满60周岁，故计算20年，原告构成XXX伤残，故计算为57,692元/年×20年×10%＝115,384元。7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度酌情支持5,000元。原告诉请由第二被告在交强险范围内优先赔偿，符合法律规定，本院予以支持。8、拐杖费138元，本院结合原告受伤部位凭据予以支持。9、交通费，本院根据原告的就诊次数，酌情支持300元。10、车辆修理费，本院酌情支持1,600元。11、衣物损，原告未提供证据，第二被告对此不予认可，本院难以支持。12、鉴定费2,600元，本院凭据予以确认。以上1-12项合计458,124.40元，属交强险及商业三者险赔偿范围，故由第二被告直接赔付。13、律师代理费，系原告因诉讼所支出的费用，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持10,000元，该费用不���于保险理赔范围，由第一被告承担。综上，第一被告应赔偿原告损失10,000元，因事发后已垫付原告61,732元，故不需另行赔偿。多支付的51,732元从第二被告赔偿原告的金额中扣除后予以返还。第二被告应赔偿原告各项损失458,124.40元，扣除51,732元后为406,392.40元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告安邦财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵加德损失406,392.40元；二、被告安邦财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告王斌51,732元；三、驳回原告赵加德的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取4,693元，由原告负担995元，第一被告负担3,698元。重新鉴定费3,500元(第二被告预缴)，由第二被告承担。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陈宝勇二〇一七年十二月十五日书记员  江彧超附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承���侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。