山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋07民终2582号上诉人（原审被告）昔阳县惠尔美商贸有限责任公司，住所地:山西省昔阳县下城街糖酒大厦。法定代表人：康红斌，任该公司董事长。委托代理人宫纪兰，昔阳县大寨镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）郭贵祥，男，1962年8月12日生，汉族，山西省阳泉市人，现住阳泉市开发区。上诉人昔阳县惠尔美商贸有限责任公司因与被上诉人郭贵祥买卖合同纠纷一案，不服山西省昔阳县人民法院(2016)晋0724民初732号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人昔阳县惠尔美商贸有限责任公司上诉请求：撤销昔阳县人民法院（2016）晋0724民初732号民事判决书第一项，改判给付被上诉人货款79742.06元。事实和理由：2014年3月1日，上诉人与被上诉人签订了联营合同，合同有效期从2014年3月1日起至2015年3月28日止，合同约定被上诉人承租了上诉人惠尔美超市的场地，被上诉人保底年销售额为150万元，月平均销售额达125000元，上诉人按20％的销售扣点抽取利润。在联营期间，被上诉人实现年销售额898473.13元，少销售了60万元，按20％的销售扣点，被上诉人给上诉人造成了12万元的经济损失，再加上特价促销让利，上诉人少收入了57749.33元。上诉人给被上诉人提供惠尔美超市内全年的经营场地，是被上诉人违约在先，上诉人对于被上诉人的销售不足的损失与被上诉人曾协商解决，但未达成共识。被上诉人以上诉人欠货款142066元给付违约金37296元为由诉至法院。被上诉人郭贵祥答辩称，其和上诉人是合作的关系，他们签订了供货合同，约定的保底是150万元，每个月25日结算上个月的款，一年保底销售额签了150万元。和他合作以后，就第一个月和第二个月结了款，第三个月就没有结款，上诉人违约在先，我怎么给他完成150万元？我们之间的合同就没有实际履行，他已经不结款了，我怎么履行？现在惠尔美商贸公司已经倒闭了，是上诉人先违约的。郭贵祥向一审法院提出诉讼请求：判令昔阳县惠尔美商贸有限责任公司支付其货款142066元、违约金37296元、质保金2000元，共计181320元。一审法院认定事实：2014年2月16日，郭贵祥与惠尔美公司签订了《昔阳县惠尔美超市联营合同》，合同约定，郭贵祥自2014年3月1日起至2015年2月28日止向昔阳县惠尔美商贸有限责任公司提供散装类商品；结算期限为月结，每月15日对账，25日结账；同时还约定了，郭贵祥的保底销售额、月保底额及昔阳县惠尔美商贸有限责任公司合作分成等内容。合同签订后，郭贵祥向昔阳县惠尔美商贸有限责任公司提供商品，昔阳县惠尔美商贸有限责任公司向郭贵祥结算货款，在2015年2月份，郭贵祥向惠尔美公司提供了销售额为147488.21元的货物，扣除昔阳县惠尔美商贸有限责任公司的合作分成后，应结货款130004.77元，郭贵祥、昔阳县惠尔美商贸有限责任公司双方均在《惠尔美超市付款单》上签字确认。合同到期后，郭贵祥于2015年3月1日至同年3月31日仍向昔阳县惠尔美商贸有限责任公司提供了销售额共计34283.87元的货物，扣除昔阳县惠尔美商贸有限责任公司合作分成后，应结货款共计27486.62元，原、昔阳县惠尔美商贸有限责任公司双方均在《惠尔美超市付款单》上签字确认。之后，昔阳县惠尔美商贸有限责任公司向郭贵祥支付了20000元货款，余款137491.39元一直未付。一审法院认定，郭贵祥向惠尔美公司供应货物之事实，昔阳县惠尔美商贸有限责任公司认可，且有付款单、结算通知单等证据证实，双方形成买卖合同关系，双方应按照合同约定全面履行各自的义务。本案，郭贵祥向昔阳县惠尔美商贸有限责任公司交付货物，昔阳县惠尔美商贸有限责任公司未履行支付货款义务，显属违约，现郭贵祥要求昔阳县惠尔美商贸有限责任公司支付货款于法有据，应予支持。关于郭贵祥主张的货款数额142066元，本院认为，昔阳县惠尔美商贸有限责任公司认可137491.39元，且有付款单佐证，依法应予支持；对于4574.61元的货款，郭贵祥只提供了手书的销售价款明细，并未提供双方签字认可的付款单、结算通知单等其他证据证实，依法不予支持。关于惠尔美公司辩解的郭贵祥未实现150万元的年保底额，存在违约，且给昔阳县惠尔美商贸有限责任公司造成了经济损失，郭贵祥对此提出特价促销货物也包含在保底额内，扣点也不是20%，双方有口头约定的，且昔阳县惠尔美商贸有限责任公司未按合同约定每月25日结账，一直拖欠货款，才导致郭贵祥不能正常供货的意见，本院认为，郭贵祥提供的由昔阳县惠尔美商贸有限责任公司公司出具的结算通知单中销售金额扣率有5%.10%.20%，可以证实正常销售的货物和特价促销货物有不同扣率，显然双方对《联营合同》有补充约定，且《联营合同》约定月保底额未达到保底限度的，按保底额和销售扣点计算昔阳县惠尔美商贸有限责任公司合作分成，合作分成在郭贵祥当月结款额中扣除，现郭贵祥主张的2月份、3月份的货款已扣除昔阳县惠尔美商贸有限责任公司的合作分成，况且昔阳县惠尔美商贸有限责任公司提供的证据郭贵祥联营年度完成情况系昔阳县惠尔美商贸有限责任公司公司自书的说明，证实的内容也是对自身利润的测算，而昔阳县惠尔美商贸有限责任公司也未提供其他证据证实其辩解主张，对其辩解意见依法不予采纳。关于郭贵祥主张的违约金，属昔阳县惠尔美商贸有限责任公司违约给郭贵祥造成的逾期付款损失，该项主张也符合法律规定。一审法院判决：一、昔阳县惠尔美商贸有限责任公司于本判决生效后十日内向郭贵祥郭贵祥支付货款137491.39元及从2015年4月26日起至2016年12月16日止的逾期付款损失11285.76元。二、其他之诉不予支持。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，所查明的基本事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人所诉在联营期间，被上诉人未达到合同中约定的年度销售保底额，给上诉人造成了12万元的经济损失，以及特价促销让利，使上诉人少收入了57749.33元的上诉主张，经查，上诉人在合同履行过程中仅在第一个月和第二个月给被上诉人结款，第三个月就没有结款，上诉人违约在先，故上诉人的上诉主张，本院不予支持。另，依据双方签订的《昔阳县惠尔美超市联营合同》第五章第一条第二条约定，乙方（郭贵祥）同意年度保底销售额150万元、销售扣点作为甲方（昔阳县惠尔美商贸有限责任公司）的合作分成。月保底额（月度保底额为年保底额除以12个月的平均值）未达到保底限度的，按保底额和销售扣点计算甲方合作分成，合作分成在乙方当月结款额中扣除。经查，被上诉人在一开始就未完成约定的月销售额12.5万元，构成违约，故被上诉人主张的违约金本院不予支持。诉讼费用如何承担本院依据《诉讼费用交纳办法》之规定，按照败诉方负担的一般原则予以确定。原审认定事实不清，适用法律错误，依法应当纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山西省昔阳县人民法院(2016)晋0724民初732号民事判决第二项；二、撤销山西省昔阳县人民法院(2016)晋0724民初732号民事判决第一项；三、变更山西省昔阳县人民法院(2016)晋0724民初732号民事判决第一项为：昔阳县惠尔美商贸有限责任公司于本判决生效后十日内向郭贵祥支付货款137491.39元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1963.02元，二审案件受理费1525.88元，共计3488.9元，由昔阳县惠尔美商贸有限责任公司负担2645.1元，由郭贵祥负担843.8元。本判决为终审判决。审判长 韩 敏审判员 元晓鹏审判员 许 俊二〇一七年十二月四日书记员 刘 娜