四川省雅安市雨城区人民法院刑 事 判 决 书(2017)川1802刑初254号公诉机关雅安市雨城区人民检察院。被告人李波，绰号“李波儿”，男，1985年6月12日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省眉山市洪雅县，现住四川省雅安市雨城区。2015年2月10日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月。因本案于20l7年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被执行逮捕。现羁押于雅安市看守所。辩护人李晓勤，四川必应律师事务所律师。雅安市雨城区人民检察院以雅雨检公诉刑诉[2017]238号起诉书指控被告人李波犯贩卖毒品罪，于2017年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。雅安市雨城区人民检察院指派检察员张露出庭支持公诉，被告人李波及辩护人李晓勤到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2015年6月，被告人李波在其居住的雅安市雨城区张家山路王家沟的出租房楼下，向吸毒人员朱某1、汪某贩卖毒品100元0.3克。2017年7月8日至30日期间，被告人李波在雅安市雨城区伏龙巷出租房内，由吸毒人员牟某微信支付毒资后，分四次向其贩卖毒品共计0.8克。2016年10月至11月期间，被告人李波在雅安市雨城区西门货运站“新起源”酒店楼下，由吸毒人员魏某出资200元，魏某与张某2向李波购买冰毒0.6克和一个麻古。2017年8月1日下午18时左右，被告人李波在雅安市雨城区伏龙巷35号5楼11号的出租房内，吸毒人员黄某出资200元，向李波购买冰毒0.1克。2017年8月1日23时40分许，被告人李波在雅安市雨城区伏龙巷35号4单元5楼11号的出租房内被抓获。综上，被告人李波贩卖毒品4人7次，共计1.8克和1个麻古。公诉机关认为，被告人李波构成贩卖毒品罪，诉请依法判处。被告人李波辩称：1、只向牟某贩卖过1次冰毒100元，其余几次均是免费请牟某吸食，不是贩卖；2、不认识张某2、魏某，更没有卖过毒品给他们；3、黄某付的200元是电脑款，不是购毒款。辩护人辩称：1、案件没有查获毒品实物，指控被告人贩毒事实仅有证人证言证明，且证人陈述的回忆事实可信度较低；2、李波与牟某的微信聊天记录和转款记录不能证明贩毒事实；3、对被告人贩卖毒1次给牟某无异议，其余指控事实证据不足。经审理查明：2015年6月，被告人李波在其居住的雅安市雨城区张家山路王家沟的出租房楼下，向吸毒人员朱某1、汪某贩卖100元的冰毒0.3克。2017年7月8日至30日期间，被告人李波在其雅安市雨城区伏龙巷35号4单元11号的出租房，向吸毒人员牟某四次贩卖冰毒共计0.8克，牟某以微信转账方式支付毒资290元。2016年10月至11月期间，被告人李波在雅安市雨城区西门货运站“新起源”酒店楼下，由吸毒人员魏某出资200元，魏某与张某2向李波购买毒品0.6克和1个麻古。2017年8月1日18时左右，被告人李波在雅安市雨城区伏龙巷35号5楼11号的出租房内，吸毒人员黄某出资100元，向李波购买毒品0.1克。2017年8月1日23时40分左右，公安机关在被告人李波租住房内将其抓获，并现场扣押圆形首饰盒1个、毒品分装袋若干、透明玻璃瓶1个、白色“中兴”手机1部、吸管若干。综上，被告人李波贩卖毒品4人7次，共计1.8克冰毒和1个麻古。上述事实，有下列公诉机关当庭出示并经庭审质证的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关于2017年8月1日立案侦查；2、归案情况说明，证明公安机关于2017年8月1日23时40分左右，在被告人李波租住房内将其抓获；3、扣押决定书、搜查证、搜查笔录、照片，证明公安机关扣押圆形首饰盒1个、毒品分装袋若干、透明玻璃瓶1个、白色“中兴”手机1部、吸管若干；4、现场检测报告书，证明被告人李波曾吸食毒品；5、提取笔录、微信截图照片，证明公安机关依法提取了被告人李波的手机微信聊天记录和证人牟某的聊天记录，其中李波与吸毒人员牟某的微信聊天载明：2017年7月8日，牟某到李波家随后微信转账100元给李波；2017年7月10日下午5时许，牟某叫李波放两个板子在楼梯上，李波答应后，5时47分牟某回复已找到，李波回复转50给我就是了；2017年7月24日晚10时59分，牟某转账100元给李波；2017年7月30日下午6时38分，牟某问李波有东西吗，并让李波请他吃点，李波回复让牟某给本钱，牟某同意，并说他跟小罗一路的。6、辨认笔录，证明证人牟某辨认出黄某、朱某1、李波；证人汪某、黄某、张某2、魏某辨认出李波；证人张某2与魏某均相互进行了辨认；证人汪某辨认出朱某1；7、刑事判决书，证明被告人李波于2015年2月因犯聚众斗殴罪，被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月；8、证人朱某1证言——“我与李波是男女朋友关系。李波以前住在王家沟里面，他一直都是贩卖毒品的。去年的8月份的一天，我朋友汪某带我一起去购买冰毒，我和他一起去了王家沟，找到了李波，我们在李波的手上购买了100元的毒品，重大概0.3克左右，这次交易后我留下了李波的微信，是我出的100元钱购买的，购买之后我和汪某一起吸食了。”9、证人汪某证言——“2015年6月份左右，我认识了李波，知道他在卖毒品。之后的一天下午，我和朱某1去王家沟，找李波买了100元冰毒，是朱某1给的钱；10、证人牟某证言——“我是今年2月份通过李某认识李波的，李某说李波是贩卖毒品的，有需要可以联系李波，于是我留下了李波的电话，留下电话的当天我就给李波打电话购买冰毒，我跟他说我是李某介绍的，他就问我要多少，我说要100元的，后我就加了他的微信号，在微信上转了钱给他，之后他把毒品放在伏龙巷口子上第一个楼梯四楼楼梯间花坛边上，我去了之后就找到了，大概有0.2克左右。之后还在李波处买过多次冰毒。最近是在2017年7月8日下午三点左右，我先是到李波的出租房里，当时我去就是想买冰毒吃，后来在他家耍了一会儿，给他说想买100元的冰毒，他让我微信转账给他，我就转了钱给他，他给了我一小袋装好的0.2克左右的冰毒，我拿了之后就在他家里用他吸毒的工具吸食了。第二次是在2017年7月10日下午5点左右，我在微信上让李波给我放两个板子的量的冰毒在楼梯上，我过去找到冰毒后，他让我给50元，这个钱我赖过去了。第三次是在2017年7月24日晚11点左右，我在微信上和李波联系了要购买100元的冰毒之后，我跟着在微信上转了100元给李波，接着我到了李波的出租房里，他当着我从他放冰毒的玻璃瓶里面装了100元的冰毒在透明塑料袋里面，拿到后我就在李波家将这些冰毒吸食了。第四次是在2017年7月30日下午六点过的时候，我问李波有冰毒没有，他说他才跟别人赊了五克冰毒，按成本价卖给我，我就和罗某一起到了他家里，我们三个人一起吸食了100元的冰毒，最后按成本价我给了李波90元。”“2017年8月1日，我去李波家耍，看见一个叫黄某的20多岁男子来找李波买毒品，当时我看见李波从茶几下面拿出一个小玻璃瓶，瓶子里面有一点冰毒，李波还问我说这点东西卖他100元要得不。”11、证人黄某证言——“2017年8月1日晚，那天下午5点过左右，我先在微信上给李波联系，问他有没有冰毒，他说有一点，我就过去找他。我到他家后，他家里面有其他人。接着李波指着茶几上的小玻璃瓶说就这么点，叫我自己装。我就自己装了后，留了一点在茶几上，用李波放在茶几上的壶壶吸了两口，吸了后我觉得还可以。走的时候我给李波说他电脑的事情，李波叫我随便给，我就给了他200元钱，我就走了。我给的这200元中有部分是购买毒品的钱，之前李波叫我帮他处理一个旧电脑，我拿回去是坏的，而我之前借给李波50元钱打游戏，李波赢了之后给了我150元，当天我去找李波之前，李波就说他没有钱吃饭了，我就想把这些钱一起加上给他。”12、证人张某2证言——“我认识李波，平常都叫他李波儿。他是贩卖毒品的，我在他那里买过毒品。我记得我和魏某去找李波买过一次毒品，时间大概在2016年10月份左右，那天晚上，我朋友杨某约我去货运站的新起源宾馆耍，我晓得他是说的喊我去吸食冰毒，我就跟着过去了。过去后，房间里面是杨某和魏某在，他们当时把之前带的冰毒都吃完了，说准备找人拿，杨某不晓得是和谁打电话，叫那个卖毒品的人把毒品送到新起源宾馆楼下。等了十多分钟，那个卖毒品的人打来电话，说是东西送到了，我和魏某就下楼去交易，下了楼后我看见卖毒品的人是李波，他坐在出租车副驾驶的位置，他把透明塑料袋装的冰毒给了我，是1克左右冰毒和1个麻古。因为当时我慌着吃，我就拿着毒品上楼了，可能是魏某付的钱。后来把毒品做了板子上，我都还没来得及吃，彭卿松给我打电话，我就走了。”13、证人魏某证言——“我认识李波，他是卖毒品的，他平常很高调，卖毒品都不避讳。我从2016年5月开始就在李波那里购买毒品了，次数非常多，有时候一个月要在李波那里拿7、8次毒品。2016年11月的一天，我和张某2、还有另外一个朋友三个人在雨城区西门上货运站的新起源酒店内开着房间耍，后来想说买点冰毒来吃，我就给李波打电话，因为害怕李波不接我的招（指不卖毒品给我），电话打通了后就换成另外的那个朋友给李波说的，当时他给李波说要买200元的冰毒和一个麻古，喊李波送过来，而且说好只收200元，可能是这个人吃的住李波。等了二十分钟，李波到了新起源酒店的楼下，给我们打了电话，我和张某2拿着200元钱下楼，我把钱给了李波，李波给了我一个卫生纸包着的透明塑料袋，塑料袋里面装着0.6克左右冰毒和1个麻古。14、被告人李波当庭供述，其在庭审过程中对贩卖给牟某1次毒品以及贩卖给朱某1、汪某1次毒品认可。上述证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人李波违反国家对毒品的管制规定，多次向多人非法贩卖毒品甲基苯丙胺1.8克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人李波在前罪缓刑考验期内再犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。关于被告人李波及辩护人提出李波没有向张某2、魏某、黄某、汪某、朱某1贩卖过毒品，案件没有查获毒品实物，除李波向牟某贩卖毒品1次外，其余指控证据不足的辩解辩护意见，经查，李波贩卖给牟某4次冰毒共计0.8克的事实，有牟某的证言和微信聊天转账付款记录相互证实，有辨认笔录印证；李波贩卖毒品给张某2、魏某0.6克的事实，有张某2和魏某的证言相互证实，有辨认笔录印证；李波贩卖毒品给黄某，有牟某、黄某的证言相互证实，有辨认笔录印证；李波贩卖毒品给汪某、朱某1的事实，有汪某、朱某1的证言证实，有辨认笔录印证。本案虽没有查获毒品实物，但系零包贩毒案件客观情况所致，被告人李波贩毒的事实有证人证言、辨认笔录、微信聊天转账记录证实，且证人与证人之间，证人与微信聊天转账记录之间在细节处均能相互印证，故对被告人及辩护人的辩解意见，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告人李波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金八千元；撤销本院（2015）雨城刑初字第45号刑事判决书中“被告人李波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月”的缓刑部分，决定合并执行有期徒刑六年，并处罚金八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人李波的刑期自2017年8月2日起至2023年8月1日止；罚金在判决生效后十日内缴纳。）二、追缴被告人李波违法所得690元。三、扣押在案的圆形首饰盒一个、毒品分装袋若干、透明玻璃瓶一个、白色“中兴”手机一部、吸管若干，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王雅江人民陪审员  肖廷琼人民陪审员  朱勇龙二〇一七年十二月十四日书 记 员  牟虹锡附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。