河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫12民终1902号上诉人（原审被告）:宋留生���男，1973年10月25日生,汉族，经商，住河南省卢氏县。委托诉讼代理人：阿录国，河南宇萃律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）:刘雷华，女，1982年7月28日出生，汉族，农民，住河南省卢氏县。委托诉讼代理人：常晓科，河南宇萃律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人宋留生与被上诉人刘雷华民间借贷纠纷一案，不服卢氏县人民法院（2017）豫1224民初307号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人宋留生的委托诉讼代理人阿录国，被上诉人刘雷华及其委托诉讼代理人常晓科均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人宋留生的上诉请求：1、依法撤销原判决，改判我不支付被上诉人298617.28元或发回重审；2、被上诉人承担上诉费。事实和���由：1、原判决认定事实不清。原判决认定了2014年9月3日、9月19日的还款时间，但未认定还款数额5万元；原判决认定2014年10月11日之前还款454500元不正确，实际还款483500元；原判决认定的440000元债务在2014年10月11日前还清是错误的；原判决认为未约定先还本还是先还息是错误的。2、原判决适用法律错误。利息应按2分计算，不应按2分5计算；被上诉人变更诉讼请求本金为287182元，原判决认定的本金超出了诉讼请求；被上诉人变更诉讼请求后没有缴纳诉讼费，原判决诉讼费承担不正确。被上诉人刘雷华辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。被上诉人刘雷华向一审法院起诉请求：1、宋留生归还借款460000元及利息；2、本案诉讼费由其承担。诉讼过程中刘雷华变更诉讼请求为：要求原审被告偿还借款287182元本金及���息，（其中本金167818元按月息2.5分从2014年3月8日起计算至2016年10月19日止；本金287182元按月息2.5分自2014年3月8日起计算至借款还清之日止）。原审法院认定事实：2014年3月8日，宋留生为刘雷华出具借条一张，借条内容为：“今借到刘雷华现金肆拾陆万元整（460000元）（月息2分5厘），宋留生，2014、3、8”。另查明，宋留生分多次向刘雷华借款共计900000元。宋留生分别于2014年3月13日、4月14日、4月19日、4月21日、5月8日、5月13日、6月10日、7月4日、7月12日、8月20日、9月3日、9月19日、10月3日、10月11日、10月23日、11月4日、12月28日、2015年1月16日、2月5日、7月向刘雷华还款11000元、11000元、150000元、50000元、11500元、6000元、16500、12500元、22500元、22500元、50000元、40000元、30000元、10000元、70000元、30000元、100000元、15000元、8000元。2016年10���19日，刘雷华从卢氏法院执行标的款账户领取宋留生名下的222406元标的款。原审法院认为，本案系民间借贷纠纷，主要争议焦点有三：一、双方借款是否真实存在。双方对借款总金额900000元予以认可，结合双方提交借条、存款凭条、转账交易凭证等证据，借款真实存在，应受法律保护。二、刘雷华领取的宋留生名下的222406元标的款,其主张应扣除自己垫付的评估费、执行费、保证金，但刘雷华并未提交充分证据证明其垫付的具体金额，在本案中不予处理，可另案主张。三、宋留生下欠本息如何认定。双方借贷金额总计为900000元，对于其440000元债务因刘雷华未提交相应证据证明该笔债务约定有利息，视为不支付利息。结合双方在庭审中提交的证据，截止2014年10月11日，宋留生归还454500元，视为440000元本金已付清，下��14500元认定为归还460000元借款的利息，对宋留生之后的还款均认定为归还460000元借款的本息。双方在借条上约定月息为2分5厘，对于已归还的利息按该约定予以计算，未归还的利息按月息2分予以认定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。对于2014年10月11日结余的14500元、2014年10月23日被告归还的10000元均不足以支付到期利息，应认为借款利息。截止2014年11月4日，原审被告共计还款94500元，扣除按本金460000元月息2.5分自2014年3月8日其计算至2014年11月3日止应支付的利息90850元，多出的3650元应认定归还本金，下欠借款本金456350元。2014年12月28日，原审被告还款30000元，扣除按本金456350元月息2.5分自2014年11月4日其计算至2014年12月27日止应支付的利息20535.75元，多出9464.25元应认定为归还本金，下欠借款本金446885.75元。2015年1月16日，原审被告还款100000元，扣除按本金446885.75元月息2.5分自2014年12月28日起计算至2015年1月15日止应支付的利息6847.44元，多出93152.56元应认定为归还本金，下欠借款本金353733.19元。2015年2月5日，原审被告还款15000元，扣除按本金353733.19元元月息2.5分自2015年1月16日起计算至2015年2月4日止应支付的利息5420.11元，多出9579.89元应认定为归还本金，下欠借款本金350153.3元。对于2015年7月原审被告归还的8000元不足以支付到期利息，应认为借款利息。截止2016年10月19日，原审被告共归还230406元，扣除按本金350153.3元月息2.5分自2015年2月5日起计算至2016年10月18日止应支付的利息178869.98元，多出51536.02元应认定为归还本金，下欠借款本金298617.28元。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限宋留生于本判决生效后十日内支付刘雷华298617.28元及利息，利息按月息2分自2016年10月19日起计算至本院确定的还款之日止；二、驳回刘雷华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8200元，由��留生负担。二审查明：双方当事人均认可至2014年10月11日宋留生还款数额为483500元。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，二审期间上诉人宋留生与被上诉人刘雷华经过对账，截止2014年10月11日，上诉人宋留生偿还被上诉人借款为483500元，原判决认定为454500元不当，应予纠正。故上诉人认为截止2014年10月11日实际还款483500元的理由成立，本院予以支持。双方约定的借款利息为月息2.5分，原判决对于已偿还的利息按约定计算，未偿还的利息按月息2分计算；并且对上诉人偿还的款项按照先利息后本金的顺序抵充，符合法律规定。上诉人认为偿还款项是先还本金，但并未证据证明双方有此约定；上诉人认为利息不应按2.5分计算亦不符合约定。故上诉人的该上诉理由不能成立。如前所述，截止上述时间上诉人偿还的借款超过��原借款440000元，超出部分43500元视为归还本案460000元的借款本息。截止2014年11月4日，上诉人共计还款123500元，本案借款460000元自2014年3月8日按照月息2.5分计至2014年11月3日利息为90850元，上诉人还款超出利息的32650元应抵充本金，抵充后本金为427350元。2014年12月28日，上诉人还款30000元，按照抵充后的本金以月息2.5分自上次还款日计至2014年12月27日利息为19230.75元，超出部分10769.25元应抵充本金，抵充后本金为416580.75元。2015年1月16日，上诉人还款100000元，自上次还款日按月息2.5分计至2015年1月15日利息为6595.86元，超出部分93404.14元抵充本金，抵充后本金为323176.61元。2015年2月5日，上诉人还款15000元，自上次还款日按月息2.5分计至2015年2月4日利息为5386.28元，超出部分9613.72元抵充本金，抵充后本金为313562.89元。2015年7月上诉人偿还的8000元不足以支付利息，不应抵充本金；2016��10月19日，被上诉人领取上诉人执行标的款222406元，加上之前上诉人偿还的8000元，共计230406元。自2015年2月5日按月息2.5分计至2016年10月18日利息为160439.63元，偿还款项超出部分69966.37元应抵充本金，抵充后上诉人还欠被上诉人借款本金243596.52元。关于诉讼费，被上诉人原审中虽然变更了诉讼请求，但并未增加诉讼请求数额，故原审被上诉人未补交诉讼费并无不当。但原判决并未全部支持被上诉人的诉讼请求，而由上诉人全部负担诉讼费不当，应予纠正。综上，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。原判决认定部分事实错误，判决结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条���一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持卢氏县人民法院（2017）豫1224民初307号民事判决第二项；二、变更卢氏县人民法院（2017）豫1224民初307号民事判决第一项为：上诉人宋留生于本判决生效后十日内偿还刘雷华借款243596.52元及利息（自2016年10月19日起按照年利率24%计算至本判决确定的付款之日止）。一审案件受理费8200元，由上诉人宋留生负担6000元，被上诉人刘雷华负担2200元；二审案件受理费5779元，由上诉人宋留生负担5179元，由被上诉人刘雷华负担600元。本判决为终审判决。审 判 长  范俊洁审 判 员  乔建刚代理审判员  辛喜艳二〇一七年十二月七日书 记 员  马志光