河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终9744号上诉人（原审被告）：何端琪，男，汉族，1968年12月14日出生，住广东省湛江市霞山区。委托诉讼代理人：徐会展、河南鼎荣律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郑州大豫房地产营销策划有限公司，住所郑州市金水区畜牧路中断绿城2号楼2单元2号。法定代表人陈川川。委托诉讼代理人：肖美顺，男，汉族，1982年1月15日出生，住郑州市金水区，系公司员工。被上诉人（原审原告）：王志肖，女，汉族，1983年8月28日出生，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：朱修岭，河南仟问律师事务所律师。委托诉讼代理人：李小龙，河南仟问律师事务所实习律师。原审被告：郑州大豫房地产营销策划有限公司广电南路分公司，营业场所郑州市金水区福彩路10号鑫苑名家都市家园1号楼1层附4号。负责人翟会琴，经理。委托诉讼代理人：肖美顺，男，汉族，1982年1月15日出生，住郑州市金水区，系公司员工。上诉人何端琪、上诉人郑州大豫房地产营销策划有限公司（以下简称大豫公司）因与被上诉人王志肖、原审被告郑州大豫房地产营销策划有限公司广电南路分公司（以下简称广电南路分公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初5354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何端琪上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判驳回被上诉人王志肖对上诉人何端琪的诉讼请求。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实理由：一审判决认定事实及适用法律均存在错误。一、上诉人何端琪并未要求被上诉人王志肖垫付解押款，双方在解押款垫付问题上不存在争议和协商不成。二、上诉人何端琪没有欺诈被上诉人王志肖，被上诉人王志肖无权撤销合同。三、假如本案符合欺诈的构成条件，被上诉人王志肖在知道房屋有抵押后选择继续履行合同，视为已经放弃撤销权。四、合同未能履行是因王志肖严重违约，其无权要求返还定金和佣金；上诉人已经依法通过解除合同。五、一审判决未依据本案事实进行判决，判决结果错误。本案中被上诉人王志肖交纳的定金及佣金均支付给了大豫公司，并未交付上诉人何端琪，假如应当退还，也应由大豫公司直接退还。一审法院对于定金和佣金的认定数额也是错误的。六、一审法院程序违法，对于证人证言因未到庭作证，不具备证据要件，不应采信。对于录音证据，没有当庭播放质证。七、一审判决的案件受理费计算错误。本案受理费应按照被上诉人王志肖变更诉请后的10万元计算受理费。综上，请求撤销一审判决并依法改判。王志肖辩称，1、上诉人的上诉理由不能成立，本案的撤销是由于受到了欺诈，当时中介和李海稳都说房子没有抵押，且拿出房产证来证明房子没有抵押，如果该房子有抵押，我们就不会买，且合同中约定了卖方要保证房屋无限制过户的情形；但在签完合同付了款之后才告诉我们说房子有抵押；中介和卖方没有如实告诉我方房屋的真实状况，导致我方错误的意思表示，我方认为中介和卖方构成欺诈。之后，双方协商继续履行合同，但无法达成一致意见最终引发本案纠纷。2、合同约定定金5万元，中介在合同中手写的也是5万元；3、关于录音证据，当时各方均同意不播放，只看纸质版的，质证是当事人的权利。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。大豫公司及广电南路分公司同意上诉人何端琪的上诉意见。大豫公司上诉请求：一、撤销一审判决第三项，改判驳回被上诉人王志肖对上诉人大豫公司的诉讼请求。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、何端琪和王志肖在解押款垫付问题上不存在争议，何端琪同意自行筹集解押款，王志肖也没有意见。二、如果说构成了欺诈，王志肖在知道房屋有抵押后选择继续履行合同，也视为已经放弃撤销权。三、合同签订后，王志肖和家人对购买房屋意见不一致，但后来王志肖的丈夫和何端琪见面谈过后就没再说什么，我方就安排双方先办理贷款，何端琪很快去办了但王志肖一直没去，最后何端琪实在等不及了，就委托我们给王志肖发了催促函和解除合同通知。本案是王志肖违约在先，我们不应该返还定金和佣金。王志肖辩称，1、中介公司没有如实告知房屋的权利状态，故意隐瞒了抵押的事实，抵押是限制房屋过户主要情形之一，必然会影响房屋买卖；房屋的真实情况信息与其提供给我方的房产证不一致，与合同约定也不相符。2、发生争议后，双方协商不成，我方就要求撤销该合同。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。何端琪同意上诉人大豫公司的上诉意见。广电南路分公司同意上诉人大豫公司的上诉意见。王志肖向一审法院起诉请求：1、请求撤销《房屋买卖（居间）合同》，判令被告何端琪双倍返还定金10万元，判令被告郑州大豫房地产营销策划有限公司返还佣金5万元，共计15万元。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、2016年12月1日晚7-8点，被告何端琪妻子李海稳以何端琪的名义与与原告王志肖及被告广电南路分公司签订《房屋买卖（居间）合同》一份，主要约定：“原告购买被告何端琪位于金水区××名家都市家园××单元××号房屋，成交价格2450000元，原告于本合同签订时支付佣金及定金人民币100000元，其中包括49000元佣金及1000元代办费，原被告双方同意该定金在办理房屋过户手续前由广电南路分公司保管。被告何端琪自本合同签订时，将《房屋所有权证》交由广电南路分公司保管，作为对房屋真实性提供担保。付款方式：按揭贷款方式，被告何端琪与原告应在本合同签订之日起7个工作日共同到广电南路分公司指定易居交易服务中心办理银行按揭贷款手续（所需资料以银行要求为准）。违约责任：原告若违反本合同的各项约定无权要求返还定金，被告何端琪若违反本合同的各项约定，则应双倍返还原告定金和合同约定的广电南路分公司佣金。被告何端琪须保证所出售房屋产权权属清楚、合法并能上市交易，有权处分该房屋，保证共有人对出售此房屋无异议，保证未被司法机关查封或其他限制过户的情况等。”合同签订前，被告何端琪妻子李海稳已将房屋所有权证（郑房权证字第××号）交给被告广电南路分公司，该房产证登记时间为2015年2月5日，未显示有抵押状况。合同签订当晚21:27:11，原告以刷POS机的方式向被告广电南路分公司支付50000元（每次最高刷50000元），李海稳接了个电话出去后，被告何端琪进来讲上述房屋有90万元的商业贷款，要求原告先给其打90万元，否则合同作废；同时被告广电南路公司催促原告按合同约定支付另50000元。当晚21:45:23，原告又通过POS刷卡向广电南路分公司支付50000元。之后，因原告不同意先垫付被告解押款，原告与二被告协商不成，合同未再履行。此案在庭审中，被告何端琪并未提交《房屋买卖（居间）合同》签订后在7个工作日内其房屋处于无抵押状态的证明。二、被告郑州大豫房地产营销策划有限公司广电南路分公司系被告郑州大豫房地产营销策划有限公司下属分公司，不具有法人资格。三、庭审后，2017年4月19日，原告变更放弃另一倍定金请求。一审法院认为：一方以欺诈、胁迫的手段或趁人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损方有权请求人民法院变更或撤销。本案被告何端琪的代理人在原告签订合同时未告知原告房屋实际已抵押状况，致使原告违背真实意思签订合同，原告请求撤销合同，证据充分，于法有据，该院依法予以支持。合同被撤销后，被告何端琪收取原告的定金应当予以返还，被告广电南路分公司收取原告的佣金，应当由其法人被告大豫公司负责退还。二被告抗辩，证据不力，该院依法不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、撤销原告王志肖与被告何端琪、被告郑州大豫房地产营销策划有限公司广电南路分公司于2016年12月1日签订的《房屋买卖（居间）合同》；二、被告何端琪应当于本判决书生效后10日内返还原告王志肖定金50000元；三、被告郑州大豫房地产营销策划有限公司应当于本判决书生效后10日内返还原告王志肖佣金及代办费50000元。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27200元，由被告何端琪负担。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，上诉人何端琪与被上诉人王志肖在上诉人大豫公司的居间下达成了房屋买卖合同。上诉人何端琪的代理人虽在被上诉人王志肖签订合同时未告知房屋实际的抵押状况，但在其得知房屋有抵押后即当场告知了被上诉人王志肖，被上诉人王志肖在得知房屋有抵押后也履行了部分合同义务，且双方随后就抵押款的解押问题多次进行了协商。因此，上述情形不足以认定上诉人何端琪存在故意欺诈行为。但本案房屋买卖的双方当事人就房屋买卖过程中的解押款问题的协商，属于房屋买卖过程中对未尽事宜的处理。因双方未能达成一致意见，应认定本案房屋的买卖双方未能最终协商一致并重新签订合同，故对于因被上诉人王志肖在有重大误解情况下签订的合同应予撤销，对于被上诉人何端琪交纳的定金及佣金，上诉人何端琪及大豫公司应予返还。根据本案查明的事实，被上诉人王志肖交纳的定金及佣金，均由上诉人大豫公司保管，故均应由大豫公司承担返还责任。综上，上诉人何端琪部分上诉请求成立，予以支持。上诉人大豫公司上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，但对部分判项处理不当，应予纠正。依据《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初5354号民事判决第一项；二、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初5354号民事判决第二项、第三项；三、上诉人郑州大豫房地产营销策划有限公司于本判决书生效后10日内返还被上诉人王志肖定金、佣金及代办费100000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费28250元，由上诉人何端琪负担27725元，由上诉人郑州大豫房地产营销策划有限公司负担525元。本判决为终审判决。审判长  李继军审判员  樊汴玲审判员  宋江涛二〇一七年十二月十八日书记员  王子姣