湖北省宜昌市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）鄂05执复55号复议申请人（被执行人）湖北神农磷业科技股份有限公司，住所地神农架林区宋洛乡莲花村。组织机构代码71464090-7。法定代表人陈长宏，该公司董事长。申请执行人湖北柳树沟化工科技有限公司，住所地宜昌市夷陵区鸦鹊岭镇桔乡大道。组织机构代码55390625-9。法定代表人郑旭东，该公司董事长。被执行人湖北三新磷钙有限公司，住所地宜昌开发区猇亭园区南部工业园内。组织机构代码79059072-9。法定代表人周奎，该公司负责人。被执行人陈长宏，男，1961年8月20日出生，住江苏省兴化市。复议申请人湖北神农磷业科技股份有限公司（以下简称神农磷业公司）不服宜昌市伍家岗区人民法院（以下简称伍家岗区法院）（2017）鄂0503执异5号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。伍家岗区法院在执行湖北柳树沟化工科技有限公司（以下简称柳树沟化工公司）与湖北三新磷钙有限公司（以下简称三新磷钙公司）买卖合同纠纷一案中，于2015年8月21日作出（2014）鄂伍家岗执字第00269-2号执行裁定书，以三新磷钙公司向股东神农架矿业有限责任公司转款，具有抽逃注册资金的行为，追加神农架矿业有限责任公司为本案被执行人，并于2015年9月2日，通过法院邮政专递向该公司法定代表人陈长宏进行送达，送达后陈长宏未提出异议。2016年4月14日，伍家岗区法院冻结神农磷业公司（原名神农架矿业有限责任公司）银行账户资金1248019.37元。2016年4月18日，神农磷业公司向伍家岗区法院提出执行异议。伍家岗区法院查明，2014年5月7日，湖北省宜昌市中级人民法院对柳树沟化工公司与三新磷钙公司买卖合同纠纷一案，作出的（2014）鄂宜昌中民三初字第00007号民事判决书已经发生法律效力。生效的法律文书确定，三新磷钙公司于判决生效后十日内向柳树沟化工公司支付货款2570589.60元，及从2013年2月5日起至2013年12月5日止的逾期付款利息128530元。并从2013年12月6日起至所欠货款付清时止，按照中国人民银行同期贷款利率承担逾期付款利息。案件受理费28393元由三新磷钙公司负担。2014年6月6日，因三新磷钙有限公司未履行法律文书确定的义务，柳树沟化工公司申请强制执行。2014年7月4日，该案指定由伍家岗区法院执行。2014年7月16日，伍家岗区法院作出（2014）鄂伍家岗执字第00269号执行裁定书，确定三新磷钙公司应向柳树沟化工公司支付2757187.60元（2013年12月6日起至所欠货款付清时止的逾期付款利息和迟延履行期间的债务利息另行计算）。在执行过程中，经查三新磷钙公司无财产可供执行，办公场所由关联公司无偿提供。三新磷钙公司却于2008年1月18日向神农架矿业有限责任公司法定代表人陈长宏私人账户转款1900万元，于2008年3月31日向神农架矿业有限责任公司转款590万元。2015年4月13日，伍家岗区法院作出（2014）鄂伍家岗执字第00269-1号执行裁定书，以三新磷钙公司向陈长宏私人账户转款，具有抽逃注册资金的行为，追加陈长宏为本案被执行人。2015年8月21日，伍家岗区法院作出（2014）鄂伍家岗执字第00269-2号执行裁定书，以三新磷钙公司向股东神农架矿业有限责任公司转款，具有抽逃注册资金的行为，追加神农架矿业有限责任公司为本案被执行人，并于2015年9月2日，通过法院邮政专递向该公司法定代表人陈长宏进行送达，陈长宏对追加该公司为被执行人未提出异议。2015年10月22日，因神农架矿业有限责任公司名称变更为神农磷业公司，伍家岗区法院作出（2014）鄂伍家岗执字第00269-3号执行裁定书，裁定冻结、划拨被执行人神农磷业公司的银行存款2757187.60元，或者扣留、提取其相同的收入，或者查封、扣押其价值相当的财产。2015年11月10日，伍家岗区法院将（2014）鄂伍家岗执字第00269-3号执行裁定书送达神农磷业公司，神农磷业公司对追加其为被执行人未提出异议。2016年4月14日，伍家岗区法院冻结神农磷业公司银行账户资金1248019.37元。事后，神农磷业公司对追加、变更其为被执行人提出执行异议。2017年3月9日，伍家岗区法院听证后接受柳树沟化工公司申请，委托进行财务审计。2017年3月29日，经双方选择本院委托湖北华审会计师事务有限公司对神农磷业公司与三新磷钙公司之间的资金往来的真实、合法性进行审计。2017年7月4日，因神农磷业公司与三新磷钙公司拒不提交财务资料，湖北华审会计师事务有限公司终止此次鉴定。同时查明，三新磷钙公司于2006年8月23日成立，注册资金8000万元，股东神农架矿业有限责任公司认缴注册资金4800万元持股60%，湖北三新磷化有限公司认缴注册资金3200万元持股40%，均为货币出资。两股东分二期于2007年12月22日缴足注册资金。2008年1月20日，湖北三新磷化有限公司将其持有的40%股权转让给神农架矿业有限责任公司，神农架矿业有限责任公司成为三新磷钙公司唯一股东。2009年7月6日，神农架矿业有限责任公司更名为“湖北神农磷业科技股份有限公司”。伍家岗区法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人。在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。”这里的“开办单位”，即是指企业的投资者。神农磷业公司于2007年12月22日缴足注册资金，2008年1月20日持有三新磷钙公司100%股权，2008年3月31日神农磷业公司即从三新磷钙公司转走590万元，却无充分证据证明两公司之间存在合法的交易，此属于抽逃注册资金行为，具有追加其为被执行人的法定情形，故本院根据申请人的申请于2015年8月21日追加神农磷业公司为本案被执行人，有合法的根据。本案异议审查中，神农磷业公司与三新磷钙公司未提供充分证据证明涉案590万元资金往来合法，且拒不提供财务资料用于审计，神农磷业公司与三新磷钙公司应承担举证不能的法律后果，据此，伍家岗区法院追加神农磷业公司为柳树沟化工公司申请执行三新磷钙公司一案的被执行人，在其抽逃和无偿占有注册资金的范围内对申请执行人承担责任，符合法律规定。综上，伍家岗区法院作出（2017）鄂0503执异5号执行裁定，驳回神农磷业公司的异议申请。神农磷业公司不服伍家法院（2017）鄂0503执异5号执行裁定，向本院申请复议，主要理由是：1、申请执行人湖北柳树沟化工科技有限公司申请追加神农磷业公司为被执行人的事实不清，没有法律依据。神农磷业公司与三新磷钙公司是互相独立的企业法人主体，二家公司有正常的资金往来，和注册资本无关。2008年3月31日从三新磷钙公司借支的590万元，只是复议申请人和三新磷钙公司往来的多笔业务中的一笔而非注册资金的抽离。2、神农磷业公司的财物资料均为K3会计系统的电子账套，审计查阅往来只能在公司电脑上进行，神农磷业公司多次请求申请执行人进驻公司办公地点进行审计，但申请执行人拒不到公司，并非神农磷业公司“拒不提交财物资料”，故伍家岗区法院异议裁定中所述“拒不提交财务资料”的说法与事实不符。3、伍家岗区法院的判决和裁定中，多次将“神农”写成“神龙”，复议申请人认为本案主体不明确或是法律文书不严谨。本院对伍家岗区法院查明的事实予以确认。本院认为，神农磷业公司（原名神农架矿业有限责任公司）于2016年4月18日向伍家岗区法院提出执行异议，对伍家岗区法院于2015年8月21日作出的（2014）鄂伍家岗执字第00269-2号执行裁定书不服，认为上述执行裁定书以三新磷钙公司向股东神农架矿业有限责任公司转款，具有抽逃注册资金的行为为由，追加神农架矿业有限责任公司为本案被执行人不当。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条规定，对申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，对作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，当事人可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。上述规定自2016年12月1日起施行。在上述规定出台前，相关法律对于追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，当事人对异议审查裁定不服的，并无适用复议程序还是执行异议之诉救济的明确规定，现《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》已针对此种情形作出明确规定，故本院认为伍家岗区法院应适用该规定对本案进行重新进行审查。另，伍家岗区法院文书中多处将“神农”表述为“神龙”，确有错误，应予更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第(五)项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条规定，裁定如下：一、撤销湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2017）鄂0503执异5号执行裁定；二、湖北省宜昌市伍家岗区人民法院对湖北神农磷业科技股份有限公司异议重新审查，并根据审查结果依法作出相应处理。本裁定送达后立即发生法律效力。审判长  史志高审判员  杨 楠审判员  苏 林二〇一七年十二月四日书记员  邓 星