辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终12634号上诉人（一审原告）：赵嫦，女，1988年9月28日出生，汉族，住：沈阳市。委托代理人：赵杰，系赵嫦父亲。委托诉讼代理人：刘安财，辽宁申扬律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：沈阳商业城股份有限公司，住所地：沈阳市。法定代表人：王奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：张弘超，该公司员工。上诉人赵嫦与被上诉人沈阳商业城股份有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初13251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月30日立案后依法组成了合议庭，公开审理了本案。现已审理终结。赵嫦上诉请求：请求二审法院改判支持上诉人一审时的全部诉讼请求。被上诉人沈阳商业城股份有限公司答辩称：同意一审法院判决。赵嫦向一审法院起诉请求：1、请求把受害时录像公开，本人要求备份，还我清白；2、请求支付单位不申报工伤，由个人于2015年9月30日到2015年12月18日申报工伤的劳务费3000元；3、请求支付2015年8月22日至2016年8月15日工资48750元（其中包括工伤休息期间按病假所扣除的部分和违法终止合同所造成的十二个月的损失加上25%的赔偿金）；4、请求支付2015年8月22日至2016年11月15日工伤医疗费13178.28元（5267.2×2+5267.2×2×25%），现仍在治疗中，后续面部毁容修复费50000元；5、请求支付2015年9月30日至2016年8月15日保险待遇“五险一金”钱；6、请求支付2015年9月30日至2016年8月15日餐补费1800元；7、请求支付2014年4月至2015年9月30日调岗降薪工资10000元；8、请求支付2015年2月至2015年6月加班费4803元；9、请求支付2013年1月至2016年8月15日未休年假补偿8181元，另加两倍赔偿金16362元；10、请求支付2015年8月22日至2015年12月18日就医交通费500元。事实和理由：本人在单位工作期间，从未得到过劳动合同，在工伤认定期间，单位不给提供劳动合同，后来还是通过沈阳市市长信箱的帮助，要回劳动合同，才得以工伤的认定。本人在单位受害发生后，单位不但不给申报工伤，还在本人治疗期间于2015年9月30日通过微信方式告知与本人终止劳动合同，本人拒绝签字，其原因，第一单位没有提前一个月通知与本人终止劳动合同，第二，本人是在治疗期间及工伤未认定时期，因此本人不承认终止劳动合同。现在本案经过劳动仲裁，但裁决以确认终止劳动合同定案，这是完全错误的。本人所在单位违反劳动合同法和工伤保险条例，造成本人的工资待遇及保险待遇的损失。工伤认定及治疗期间，终止劳动合同是违反劳动合同法的。现依法起诉，请支持我的诉讼请求！一审法院认定，赵嫦于2013年6月1日入职沈阳商业城股份有限公司，双方于2013年6月1日签订书面劳动合同，合同期限自2013年6月1日至2015年10月1日，赵嫦从事职员工作，沈阳商业城股份有限公司执行标准工时工作制，赵嫦工资标准为每月1500元，社会保险缴纳从2013年6月至2015年10月。2015年8月22日赵嫦在工作期间被顾客殴打致伤，2015年11月18日沈阳市人力资源和社会保障局作出沈人社工认字（2015）第2967号认定工伤决定书，对赵嫦所受伤害认定为工伤。后沈阳市劳动能力鉴定委员会和辽宁省劳动鉴定委员会对赵嫦工伤作出不够定级、不够评残结论。沈阳市红十字会医院对赵嫦出具诊断书，休息时间从2015年8月23日至2015年9月23日。赵嫦2015年月平均工资为2600元（2600元×10个月÷10个月）。赵嫦就本案诉求向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年11月2日作出沈劳人仲字（2016）1057号仲裁裁决书，赵嫦不服向法院起诉。一审法院认为：关于赵嫦请求把受害时录像公开，本人要求备份，还我清白，因赵嫦已被认定为工伤，且该项诉讼请求不属于民事案件的受理范围，该院不予审理。关于赵嫦请求支付单位不申报工伤，由个人于2015年9月30日到2015年12月18日申报工伤的劳务费3000元，因赵嫦未提供相关证据加以证明，该院不予支持。关于赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司给付交通费500元的主张，因赵嫦未提供相关证据加以证明，该院不予支持。关于赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司给付后续面部毁容修复费50000元，因赵嫦未提供相关证据加以证明，该院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定，本案中的劳动合同并不存在逾期终止的情形，赵嫦虽被认定为工伤但并未被确认丧失或者部分丧失劳动能力，赵嫦也不属于患病或者非因工负伤在规定的医疗期内。双方劳动合同于2015年10月1日因劳动合同期满而终止，劳动合同终止后被告已无义务给付赵嫦基于劳动关系而产生的相关待遇，故赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司支付违法终止合同所造成的十二个月的损失加上25%的赔偿金；要求沈阳商业城股份有限公司支付2015年9月30日至2016年8月15日保险待遇“五险一金”钱；要求沈阳商业城股份有限公司支付2015年9月30日至2016年8月15日餐补费1800元，上述诉讼请求均不予支持。关于赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司支付工伤休息期间按病假所扣除的部分工资的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。赵嫦发生工伤后，沈阳市红十字会医院出具诊断书，赵嫦休息时间从2015年8月23日至2015年9月23日，该阶段属停工留薪期，赵嫦工资不变。赵嫦、沈阳商业城股份有限公司均认可每月工资为2600元，沈阳商业城股份有限公司应支付赵嫦2015年8月23日至2015年9月23日工资差额1865.7元（2600元-1784.72元+2600元-1549.58元）。关于赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司支付2015年2月至2015年6月加班费4803元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，赵嫦未能提供确实有效的证据证明加班情况，也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故对赵嫦该项诉讼请求，该院不予支持。关于赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司支付2015年8月22日至2016年11月15日工伤医疗费13178.28元，因赵嫦已被认定为工伤，沈阳商业城股份有限公司未在时限内提交工伤认定申请，赵嫦于2015年8月22日至2015年10月1日期间因治疗工伤而产生的医疗费用应由沈阳商业城股份有限公司承担。依据赵嫦提供的辽宁省医疗门诊收费票据核定为2322.31元（3元+135元+424元+1150.81元+279.5元+330元）。对于2015年10月1日后发生的费用，因双方劳动合同已终止，沈阳商业城股份有限公司继续负担于法无据，该院不予支持。关于赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司支付2014年4月至2015年9月30日调岗降薪工资10000元，沈阳商业城股份有限公司出于经营需要调整原告岗位，不违反法律规定，并无不当，且工资变更后也未低于劳动合同约定的工资标准。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，赵嫦历次调岗及薪资调整均已经实际履行超过一个月，应视为双方对岗位及薪资变更已达成一致。对赵嫦该项诉讼请求不予支持。关于赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司支付2013年1月至2016年8月15日未休年假补偿8181元，另加两倍赔偿金16362元的诉讼请求，赵嫦2015年应休未休年休假三天，沈阳商业城股份有限公司应支付赵嫦2015年应休未休年休假工资717.24元（2600元÷21.75天×3天×2倍）。赵嫦要求另加两倍赔偿金16362元的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。关于赵嫦要求沈阳商业城股份有限公司支付2015年之前的未休年假补偿，因超过仲裁申请期限，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条之规定，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》，第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《工伤保险条例》第十七条、第三十三条，《职工带薪年休假条例》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条判决如下：一、被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告赵嫦2015年8月23日至2015年9月23日工资差额1865.7元；二、被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告赵嫦2015年8月22日至2015年10月1日期间因治疗工伤而产生的医疗费用2322.31元；三、被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告赵嫦2015年应休未休年休假工资717.24元；四、驳回原告赵嫦的其他诉讼请求。如被告沈阳商业城股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告沈阳商业城股份有限公司负担。本院二审期间上诉人未提供新证据。本院二审认定的事实与一审一致。本院认为：关于上诉人提出把受害时录像公开，要求备份，还其清白的上诉主张，该项上诉主张不属于民事案件的受理范围，本院不予审理。关于上诉人提出请求被上诉人支付自2015年9月30日至2015年12月18日期间申报工伤的劳务费3000元、给付交通费500元、给付后续面部毁容修复费50000元的上诉主张，因上诉人在一审法院及本院审理期间均未举证证明，本院不予支持。关于上诉人提出要求被上诉人支付违法终止合同所造成的十二个月的损失加上25%的赔偿金；要求被上诉人支付2015年9月30日至2016年8月15日保险待遇“五险一金”钱；要求被上诉人支付2015年9月30日至2016年8月15日餐补费1800元的上诉主张，由于上诉人的诊断书仅开据至2015年9月23日，且沈阳市劳动能力鉴定委员会和辽宁省劳动鉴定委员会对上诉人工伤作出不够定级、不够评残结论。上诉人与被上诉人之间的劳动合同于2015年9月30日期满终止。故上诉人提出的上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出要求被上诉人支付2015年8月22日至2016年8月15日期间工资的上诉主张，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过十二个月。本案中上诉人在2015年8月22日在工作中与顾客发生争执受伤，沈阳市红十字会医院为其出具诊断书，上诉人休息时间至2015年9月23日。本院审理期间，上诉人承认曾于2015年9月24日回到被上诉人处工作四天。故一审法院判决被上诉人给付上诉人2015年8月23日至2015年9月23日工资差额1865.7元并无不当。上诉人主张劳动合同终止后的停工留薪工资没有依据，本院不予支持。关于上诉人提出要求被上诉人给付2015年2月至2015年6月加班费4803元的上诉主张，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，上诉人未能提供确实有效的证据证明其存在加班情况及被上诉人没有支付加班费。故上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出要求被上诉人支付2015年8月22日至2016年11月15日工伤医疗费13178.28元的上诉主张，一审法院已对上诉人于2015年8月22日至2015年9月30日期间因治疗工伤而产生的医疗费用2322.31元予以支持。且上诉人已与加害人在公安机关就赔偿事宜达成一致意见。上诉人要求被上诉人负担2015年10月1日后发生的费用没有依据。本院对上诉人主张合同期满后的医疗费不予支持。关于上诉人提出要求被上诉人支付2014年4月至2015年9月30日调岗降薪工资10000元的上诉主张，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定：变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。本案中，被上诉人出于经营需要调整上诉人岗位没有违反法律规定，且上诉人工资变更后也未低于劳动合同约定的工资标准。上诉人历次调岗及薪资调整均已经实际履行超过一个月，应视为双方对岗位及薪资变更已达成一致。上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出要求被上诉人支付2013年1月至2016年8月15日未休年假补偿8181元，另加两倍赔偿金16362元的上诉主张，未休年假工资应受仲裁时效的限制。本案中上诉人于2016年8月申请仲裁，故一审法院判决被上诉人支付上诉人2015年应休未休年休假工资717.24元并无不当。上诉人要求另加两倍赔偿金16362元的诉讼请求，没有法律依据。上诉人提出的上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵嫦负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇一七年十二月十五日书记员 唐 娜