福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0203民初14899号原告：高荣章，男，1968年8月18日，汉族，住福建省厦门市湖里区。被告：小孔明集团有限公司，住所地福建省厦门市思明区鹭江道98号建设银行大厦32层，统一社会信用代码913502000899203711。法定代表人：陈岳忠，董事长。委托诉讼代理人：邹宏法，公司职员。原告高荣章与被告小孔明集团有限公司劳动争议一案，本院于2017年9月19日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高荣章到庭参加诉讼，被告小孔明集团有限公司委托诉讼代理人邹宏法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高荣章向本院提出诉讼请求：1、小孔明集团有限公司向高荣章支付2016年10月1日至2017年3月31日的剩余工资5万元（双方约定每三个月工资5万元，已支付5万元）；2、小孔明集团有限公司向高荣章支付2016年11月1日至2017年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额11.67万元；3、小孔明集团有限公司补缴2016年10月至2017年3月的社保保险费；4、由小孔明集团有限公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：高荣章于2016年10月1日至2017年3月31日在小孔明集团有限公司就职，并被安排到福建小孔明品牌集团有限公司小孔明南安石井幼儿园项目部负责项目技术与管理以及项目合同拟定、工程签证、工程验收、工程款支付等具体工作。在进入小孔明集团有限公司时，双方约定每三个月工资5万元，双方一直未签订劳动合同。后来实际工作中小孔明集团有限公司每月只发放1万元，经追讨多次，小孔明集团有限公司答应年底前再行支付，可是直到离职前也未支付兑现。由于工作地点在南安石井，来往交通不便。高荣章常驻工地，每星期六天上班，1天休息。在项目部接受小孔明集团有限公司派驻工地代表陈景龙的管理和考勤（陈景龙为公司小孔明集团有限公司董事长的侄儿）时不时还要接受公司董事长、总经理等相关人员的指导与检查。每个月末由陈景龙考勤，并负责上报公司领导签字，然后由财务部杨美珍发放工资。高荣章在小孔明集团有限公司所从事的工作可以从来往微信及相关证据中体现。现根据《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，提请诉讼，恳请贵院支持高荣章诉讼请求，判定高荣章与小孔明集团有限公司之间存在劳动关系，并支付相应所得工资及相关费用。小孔明集团有限公司辩称：高荣章与小孔明集团有限公司不存在劳动关系。首先，高荣章将小孔明集团列为被告，主体不适格。答辩人为合伙人的“厦门小孔明壹号品牌管理合伙企业（有限合伙）”在南安市投资设立南安市石井小孔明幼儿园，委托李某（乙方，高荣章的同学）负责装修工程管理，并于2016年9月28日签订《劳务协议》，约定：一、工作时间：2016年10月1日至2017年1月31日止。二、劳务报酬由两部分组成；1、基本报酬，每月10000元（大写：壹万元整）。2、乙方在2016年12月31日前完成本协议项下的劳务内容后，甲方支付叁万元作为奖励报酬；若是乙方在约定的项目竣工验收合格日前完工，则每提前一天完成奖励2000元/天，最高额外奖励2万元。相反，若每延迟一天完成，则扣除奖励2000元/天，累计扣除不超过3万元，甲方有权根据情况决定是否解除本协议。3、甲方每月20日前以现金的形式向乙方支付上月报酬。奖励报酬于项目竣工验收合格之日起30日内支付；4、乙方除上述报酬之外，甲方不再向乙方支付任何其他的报酬。三、特别约定：1、甲方与乙方不存在劳动关系；2、乙方个人所得税自理，乙方自行申报缴纳。《劳务协议》签订后，李某表示其专业能力有限，需要雇请一名工程师负责技术并推荐其同学即高荣章作为人选，厦门小孔明壹号品牌管理合伙企业（有限合伙）负责人根据李某《劳务协议》、工程情况与高荣章达成劳务协议，主要负责质量把关和工程验收，约定：一、劳务内容及要求：高荣章承担的劳务内容为南安市小孔明幼儿园（石井闽台农产品交易市场）装修工程管理，高荣章应保证该工程项目在2016年12月31日前竣工并验收合格。二、工作时间：2016年10月1日至2016年12月31日乙方在保证完成甲方的工作任务的情况下，可以自行安排工作和休息时间。三、劳务报酬：高荣章总报酬为5万元，按如下分期支付：1、从签订本协议之日起至2016年12月31日，甲方每月支付1万元（随甲方工资发放日一起发放）；2、剩余的报酬自本协议项下的工程经甲方验收合格之日起5日内支付完毕；3、乙方除上述报酬之外，甲方不再向乙方支付任何其他的报酬、四、特别约定：1、甲方与乙方不存在劳动关系。2、乙方个人所得税自理，乙方自行申报缴纳。高荣章的雇佣方厦门小孔明壹号品牌管理合伙企业（有限合伙）法务专员多次要求高荣章签署劳务协议，高荣章拿走《劳务协议》版本后以帮助同学、工程时间短无需签订或忙碌等理由拖延，始终未签订该《劳务协议》。高荣章在厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请李某作为证人出庭，证人李某证实：高荣章与自己的工作性质一样，包括发放报酬、上下班等，不需要遵守小孔明集团有限公司的规章制度，工作时间自由、无需考勤，高荣章工资为5万元，工作时间3个月，截止2016年12月31日等。高荣章的雇佣方厦门小孔明壹号品牌管理合伙企业（有限合伙）信守约定，自2016年11月16日起每月16日向高荣章发放1万元劳务费，直至2017年3月16日共发放5万元劳务费，已完成《劳务协议》约定，支付了全部报酬。但高荣章2017年1月1日后几乎没有在工程现场露面过，不仅没有履行负责质量把关和工程验收的责任，更没有保证该工程项目在2016年12月31日前竣工并验收合格。时至今日，高荣章未对该项目的其中一项工程进行过质量把关和竣工验收，并认为“时间截止工程未完成，自动延顺”。属于单方面违约，典型的贪得无厌、拿钱不办事行为，是导致工程延误的主要原因。高荣章因违约和不负责任，导致工程一再延期，理应承担违约赔偿责任，而不是单方面认为的“时间截止工程未完成，自动顺延”。综上，高荣章与小孔明集团有限公司为合伙人的“厦门小孔明壹号品牌管理合伙企业（有限合伙）”建立劳务关系，与高荣章不存在直接劳动关系或劳务关系，厦门小孔明壹号品牌管理合伙企业（有限合伙）已按约定履行完毕支付报酬的义务，而高荣章却未信守约定履行工程质量把关和工程验收的责任，请法院根据事实驳回高荣章的全部诉讼请求，并责令高荣章按劳务约定履行工程质量把关和验收义务，并承担相应的违约的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：小孔明集团有限公司与高荣章没有签订劳动合同，也未为高荣章缴纳社会保险费。2016年9月28日李某（高荣章同学）与厦门小孔明壹号品牌管理合伙企业签订了《劳务协议》，委托李某负责南安市石井小孔明幼儿园项目装修工程管理，工作时间：2016年10月1日至2017年1月31日止。高荣章由李某介绍进入该项目工程部，高荣章未填写入职表，小孔明集团有限公司未发放工作牌，未进行考勤管理。2016年11月至2017年3月，小孔明集团有限公司财务杨美珍每月16日通过银行转账向高荣章支付1万元报酬。2017年7月17日高荣章作为申请人，以小孔明集团有限公司作为被申请人，向厦门市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求裁决确认高荣章与小孔明集团有限公司于2016年10月1日至2017年3月31日期间存在劳动关系，并要求小孔明集团有限公司：1、支付2016年10月1日至2017年3月31日的工资差额5万元；2、支付2016年11月1日至2017年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额合计133300元；3、补缴2016年10月至2017年3月期间的社会保险费。仲裁期间高荣章申请李某作为证人作证时陈述：其在小孔明集团有限公司工程部工作，担任工程部负责人，签有劳务协议，高荣章与其工作性质一样，包括发放报酬、上下班等，不需要遵守小孔明集团有限公司相关规章制度，工资为三个月50000元，工作时间是3个月等。2017年9月7日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决厦劳仲案[2017]1533号裁决书，裁决驳回高荣章的全部仲裁请求。高荣章不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，小孔明集团有限公司对仲裁裁决未有异议。本院认为，高荣章经由李某介绍进入南安市石井小孔明幼儿园项目工程部工作，而李某为完成该项目与委托方签有《劳务协议》，李某作证高荣章与其的工作性质一样，包括发放报酬、上下班等，不需要遵守小孔明集团有限公司相关规章制度，工作时间自由，无需考勤等。高荣章未填写入职表，公司亦未向其发放工作牌、为其缴纳社会保险费等，且高荣章提供的证据不足以证明其与小孔明集团有限公司之间存在劳动关系，故高荣章主张其与小孔明集团有限公司之间存在劳动关系，缺乏事实和法律依据。对高荣章要求小孔明集团有限公司支付2016年10月1日至2017年3月31日的剩余工资5万元、支付2016年11月1日至2017年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额11.67万元和补缴2016年10月至2017年3月的社保保险费的主张，本院不予支持。依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十六条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回高荣章的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由高荣章负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员  杨 杰二〇一七年十二月十一日代书记员  王森芬附件：本案所适用的法律法规、司法解释《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的”工作证”、”服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘”登记表”、”报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。