安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖02民终2012号上诉人（原审被告）：赵家进，男，1965年出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。被上诉人（原审原告）：韩家传，男，1965年出生，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人：陈其敬，安徽兴皖律师事务所律师。原审被告：广西金业建设工程有限公司，住所地广西省北流市城北路2号城市时代9层15楼。法定代表人：陈少军，该公司总经理。上诉人赵家进因与被上诉人韩家传、原审被告广西金业建设工程有限公司（以下简称：“广西金业公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院于2017年7月13日作出的（2017）皖0207民初1575号民事��决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵家进上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判赵家进赔偿韩家传各项经济损失102529.6元；2、由韩家传负担二审受理费。事实与理由：一审认定的韩家传“三期”损失，存在认定事实和适用法律错误，该部分认定显然过高。一审认定韩家传承担20%的过错责任正确、营养费、护理费、误工费计算标准正确，但认定相应项下损失所依据的时间是不正确的。一审判决根据韩家传所提交的“司法鉴定意见书”评估时间进行认定错误，应依据出院记录所记载和认定的时间认定准确的三期时间。司法鉴定意见书与出院小结均属于书证，法院应综合认定效力；最高人民法院司法解释也规定要以医疗机构意见为准，且韩家进系十级伤残，对于十级伤残的营养期、护理期，一般就是住院期限，在本案中，即应是住院天数69天、误工期应是出院小结认定的三个月加住院的69天，而不应长达300天。依据前述意见，请求二审依法裁决。韩家传答辩称：赵家进的上诉理由不能成立，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审维持一审判决。韩家传向一审法院起诉请求：1、判令赵家进、广西金业公司连带赔偿韩家传各项损失169276元（医疗费34244元、护理费16800元、住院伙食补助费6900元、营养费9000元、误工费36000元、交通费2000元、残疾赔偿金58312元、精神抚慰金6000元、鉴定费1900元、后续治疗费10000元、残疾器具120元）；2、本案的诉讼费用赵家进、广西金业公司承担。一审法院认定事实：2016年2月20日，广西金业公司与芜湖市沈巷镇人民政府签订一份《建设工程施工合同》，合同约定由广西金业公司承建鸠江区沈巷镇2015年小农水项目工程。合同签订后，广西金业公司又将该工程发包给赵家进承建。韩家传为赵家进施工的鸠江区沈巷镇2015年小农水项目工程提供劳务，日工资为120元。2016年9月21日，韩家传在提供劳务时，因发生塌方，造成韩家传受伤。后被立即送往芜湖市中医院住院治疗，经诊断为：右股骨干骨折。2016年10月31日，韩家传又转入皖医第二附属医院住院治疗直至2016年11月28日出院。韩家传住院期间支付医疗费34244元，辅助器具费120元。同时，赵家进在韩家传住院期间垫付12000元。双方当事人对前述事实没有争议，一审予以确认。2017年3月30日，韩家传的伤情及“三期”经安徽皖医司法鉴定中心鉴定评定，韩家传右下肢损伤的伤残等级为十级，损伤后的误工期为300日，护理期为120日、营养期为90日。赵家进对韩家传伤残等级无异议，对“三期”��定意见有异议，但未能提供足以反驳的证据，也未申请重新鉴定，上述鉴定意见对相关事实的证明效力，一审予以认定。2016年10月31日，韩家传支付自2016年9月21日起至10月31日止，共40天的护理费5600元，并有护理人及相关医疗机构出具的证明予以佐证，一审予以认定。一审法院认为：一、公民的健康权受法律保护，不受任何人侵犯。公民、法人由于过错侵害他人合法权益的，应当承担相应的侵权民事责任。本案中，双方当事人对韩家传在施工时受伤的事实均不持异议。韩家传受雇于赵家进，并受其安排在其承包的工地上从事工作。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担过错推定责任。赵家进未能提供证据证明其在韩家传受伤中不存在过错，不能免除赵家进的赔偿责任。故韩家传主张要求赵家进承担赔偿责任，于法有据，一审予支持。（二）韩家传的损失范围和标准应按照有关法律的规定确定。1、韩家传诉请的医疗费34244元，有相关医疗机构出具的医疗费票据予以佐证，一审予以支持。2、韩家传的住院伙食补助费，结合韩家传实际住院的天数，韩家传该项诉请应为2070元（69天×30元/天）。3、韩家传的营养费，结合“三期”确定的天数，韩家传的该项诉请为2700元（30元/天×90天）。4、韩家传的护理费，韩家传住院期间已支付40天的护理费共计5600元，结合韩家传“三期”确定的护理天数，韩家传的该项诉请应为14720元[（120天-40天）×114元/天+5600元]。5、韩家传的误工费，司法鉴定确定韩家传的休息期为300天，结合原告日工资120元，韩家传的该项诉请应为36000元（300天×120元/天）。6、韩家传的残疾赔偿金，结合韩家传的伤残等级，该项诉请应为58312元（29156元/年×20年×10%）。7、韩家传的精神抚慰金，结���韩家传的伤情及受伤时的年龄等因素，该项诉请应为6000元。8、韩家传交通费，根据韩家传住院天数及复诊次数，该项费用酌定为1500元。9、韩家传的鉴定费1900元，有相关鉴定机构出具的鉴定费票据予以佐证，一审于确认。10、韩家传支付残疾器具费120元，一审予以确认。11、韩家传的后续治疗费，安徽皖医司法鉴定所根据韩家传伤情，评估其二次手术费用为10000元。为避免诉累，韩家传要求在本案一并处理诉请，一审予以支持。综上，韩家传的各项损失共计167566元。（三）责任分担。韩家传作为完全民事行为能力的人，在提供劳务过程中未注意自身安全防范，采取任何安全保护措施，不慎受伤。因此，韩家传对自身伤害存在一定过错。根据相关法律规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。据此，一审酌定赵家进对韩家传的损失按80%的比例承担赔偿责任，扣除赵家进在韩家传住院期间垫付12000元，赵家进应赔偿韩家传的各项经济损失122052.8元（167566元×80%-12000元）。三、本案中，广西金业公司将其承包的鸠江区沈巷镇2015年小农水项目工程分包给没有相应资质的赵家进施工，根据相关规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。据此，广西金业公司与赵家进对韩家传的损失承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六��四条、第一百四十四条之规定，判决：一、赵家进于判决生效之日起十日内赔偿韩家传各项经济损失122052.8元；二、广西金业建设工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回韩家传的其他诉讼请求。案件受理费1843元，由韩家传负担514元，由赵家进、广西金业工程有限公司负担1329元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求相关事实及适用法律进行审查。根据赵家进的上诉请求及理由，本院分析认定如下：《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。依据上述规定，结合本案查明的事实，本院确定自2016年9月21日韩家传受伤之日起，至2017年3月29日其定残前一日止，为韩家传的误工期，共计190天。安徽皖医司法鉴定中心作出的韩家传护理期及营养期鉴定结果，系以韩家传个体伤残、诊疗状况为基础确定的时长，具有一定的医学及法律依据，本院对有关护理、营养期的司法鉴定结果予以确认。因赵家进对于一审所依据的计算标准及过错责任比率均不持异议，故韩家传的误工费应为22800元（190天×120元/天）。由上，韩家传各项损失合计为154366元（医疗费34244元，住院伙食补助费2070元，营养费2700元，护理费14720元，误工费22800，残疾赔偿金58312元，精神抚慰金6000元，交通费1500元，鉴定费1900元，残疾器具费120元，后续治疗费10000元），其中，广西金业公司与赵家进应对韩家传的损失123492.8元（154366元×80%）承担连带赔偿责任。因赵家进已先行垫付韩家传各项费用12000元，该项费用应��扣除，故广西金业公司与赵家进还应连带赔偿韩家传损失合计111492.8元。综上，赵家进的上诉请求及理由，本院部分予以支持。综上所述，赵家进的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2017）皖0207民初1575号民事判决第二、三项，即“广西金业建设工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任、驳回韩家传的其他诉讼请求”。二、变更安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2017）皖0207民初1575号民事判决第一项为“赵家进于本判决生效之日起十日内赔偿韩家传各项经济损失111492.8元”。一审案件受理费1843元，由被上诉人韩家传负担629元，由上诉人赵家进、原审被告广西金业工程有限公司共��负担1214元。二审案件受理费288元，由上诉人赵家进负担156元，被上诉人韩家传负担132元。本判决为终审判决。审 判 长 王利民审 判 员 王桂珍审 判 员 鲍 迪二〇一七年十二月三日法官助理 后 伟书 记 员 米天戈附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁��；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。