四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终15646号上诉人(原审被告):四川快乐投商务服务有限责任公司,住所地：成都市武侯区武青南路40号。法定代表人：刘卿，总经理。委托诉讼代理人：蒋少林，四川太白律师事务所律师。被上诉人(原审原告):唐跃,男,汉族,1983年12月7日出生,住四川省平昌县。委托诉讼代理人：郭丹，四川全兴律师事务所律师。上诉人四川快乐投商务服务有限责任公司（以下简称快乐投公司）因与被上诉人唐跃合同纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2017）川0107民初6942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。快乐投公司上诉请求：撤销成都市武侯区人民法院作出的（2017）川0107民初6942号民事判决书，依法改判驳回唐跃的诉讼请求。事实及理由：1.一审法院认定“唐跃未能取得股东身份，合同目的无法实现”这一事实错误。（1）是否签订股权转让协议不影响快乐投公司内部对投资人股东身份的登记确认更不必然导致投资人不能取得股东身份。（2）唐跃取得了快乐投公司股权且其股份的取得不是继受取得而是通过快乐投公司增资扩股方式原始取得并经公司内部登记确认。（3）唐跃及快乐投公司的其他原、新股东对唐跃的股东身份认可且从未提出质疑，唐跃也参与了公司股东会行使股东权利。（4）现实中公司管理不规范，股东未记载于公司名册、未办理工商变更登记而事实上成为公司股东的现象比比皆是。（5）《四川快乐投商务服务有限责任公司投资协议书》（以下简称“《投资协议书》”）中第三条1款“乙方按本协议约定将股权转让款支付完毕后5日内，甲方原股东与乙方签订股权转让协议”赋予快乐投公司原股东额外义务乃不合法约定,故不能作为认定事实和裁判依据，且本案唐跃是原始取得,故不需要签订股权转让协议，即使快乐投公司未履行此约定也仅为违约并不必然导致唐跃成为股东这一合同目的不能实现，唐跃的股东身份未进行工商变更登记仅不具有对外公示效力。（6）一审法院在认定事实上未采纳快乐投公司在武侯法院（2017）川0107民初1537号（以下简称“民初1537号”）案件中所举证据。（7）唐跃已履行出资义务，也实际处分过自己的股权,即将股份转让给第三人也办理了工商登记变更，参与公司经营，参与公司股东会，行使了股东权利，虽没进行工商变更登记但并不影响其股份，至少是隐名股东。2.快乐投公司现经营严重亏损，唐跃要求解除《投资协议书》返还投资款的动机不纯，还会引起快乐投公司其他投资人效仿。3.若唐跃在投资后认为自己的股东身份未得到确认或股东身份未报备登记完全可通过股东资格确认纠纷或股东名册记载纠纷解决，而解除合同则与其成为股东的本意相悖。被上诉人唐跃辩称，1.唐跃不是原始取得而是通过《投资协议书》中的股权转让的方式取得股权。2.唐跃的股权没有转让给第三人，也不是隐名股东，民初1537号生效判决中已明确唐跃没有取得股权故无权转让股权，并驳回了唐跃的诉讼请求。3.快乐投公司没有履行《投资协议书》中约定的工商变更登记义务，没有保障唐跃权益，快乐投公司让唐跃参与过一些无关紧要的公司会议只是为了让唐跃相信自己有股东身份。4.《投资协议书》约定快乐投公司有两项义务分别为快乐投公司原股东与唐跃签订股权转让协议和股权工商变更登记，而快乐投公司未履行上述义务。快乐投公司曾安排刘卿等向唐跃转让股份，但刘卿在民初1537号案件审理过程中否认这一事实，故唐跃才要求快乐投公司返还投资款。5.《投资协议书》履行不能，且要采取补救措施也需要快乐投公司全部股东表决而公司部分股东身份存疑故不能通过股东会议确认唐跃股权，故合同目的不能实现。6.快乐投公司签订合同后没有履行合同义务，唐跃有权解除协议。以上事实，已由民初1537号生效判决确认。唐跃向一审法院起诉请求：1.请求解除唐跃、快乐投公司之间签订的《投资协议书》；2.判令快乐投公司向唐跃返还投资款143万元，并自起诉之日起按照银行同期贷款利率支付资金占用利息至本金实际付清之日止。一审法院查明事实：2014年11月19日，唐跃（乙方）与快乐投公司（甲方）签订《投资协议书》，约定甲方于2014年9月26日将注册资本增加至1000万元，甲方原股东四川乐途投资股份有限公司、刘卿、唐树林、茹姣的出资比例分别为45.5%、18.5%、22%、14%，且四位股东均已按各自出资额的30%实缴出资。乙方通过向甲方原股东受让股权的方式取得甲方7.143%的股权。协议签订后5日内，乙方将股权转让款143万元转入甲方账户中。乙方将约定的股权转让款支付完毕后5日内，甲方原股东与乙方签订股权转让协议，甲方应当配合甲方原股东与乙方办理股权转让涉及的股东变更工商登记以及章程修正备案手续。协议签订后，唐跃依约向快乐投公司账户支付股权转让款143万元，快乐投公司向唐跃出具收据，但至今未办理股权变更工商登记手续。一审法院认为，唐跃与快乐投公司签订的《投资协议书》合法有效，各方均应按照约定履行义务。根据约定，唐跃支付投资款后，因其不是公司发起人，其取得股东身份应通过股权转让方式获得。但快乐投公司在签订《投资协议书》及收取唐跃投资款后，未在约定的5日期限内促成唐跃与快乐投公司股东签订股权转让协议，导致唐跃不能取得快乐投公司股东身份，故唐跃主张解除《投资协议书》的理由成立。快乐投公司辩称唐跃已取得股东身份，如前所述，唐跃在未与快乐投公司股东签订股权转让协议的情况下，其股权并无自动产生的理由，故快乐投公司的辩称理由不逞能成立。因双方的合同目的无法实现，故对唐跃要求解除双方签订的《投资协议书》的诉讼请求，一审法院予以支持。《投资协议书》解除后，快乐投公司应退还唐跃支付的投资款143万元。对于唐跃主张的资金占用利息，在《投资协议书》未解除的情况下，快乐投公司属合法占有上述款项，不应向唐跃支付逾期付款的资金占用利息，故对唐跃的此项诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，一审法院判决：1.解除唐跃与快乐投公司于2014年11月19日签订的《投资协议书》；2.快乐投公司于一审判决生效之日起十日内返还唐跃投资款143万元；3.驳回唐跃的其他诉讼请求。一审案件受理费17670元，减半收取8835元，由唐跃负担800元，快乐投公司负担8035元。本院二审期间，快乐投公司提交证据如下：1.2015年2月28日的《四川快乐投商务服务有限责任公司记账凭证》（以下简称“《记账凭证》”）、报销日期为2015年2月2日的报销单、2014年12月31日的报销单两张及对应发票联两张，说明唐跃办理工商变更，拟证明唐跃知道其股东身份没有在工商登记备案且说明唐跃负责工商所有信息变更登记并在2014年12月31日发生了18132元费用，故其参与了公司的经营管理。2.出具时间为2016年2月28日的《关于四川快乐投商务服务有限责任公司2014年1月1日—2015年11月30日清产核资年审核报告》（以下简称“《审核报告》”），其第6页第三点第4项载明“投资人成都智多星商务服务合伙企业分别于2014年11月27号凭证记载以货币资金的方式出资14.3万元，12月61号凭证记载划款给刘卿出资43.72万元，同时计入四川快乐投应收刘卿的往来款。76号凭证记载划款给刘卿增加出资40.00万元，同时计入四川快乐投应收刘卿的往来款，12月81号凭证划款到公司宝付账户9.98万元，至12月实际出资108.00万元。”，拟证明唐跃被认定为公司股东，取得股权比例，当时公司亏损，说明对方要求解除合同退股款不诚信。3.《中国建设银行四川快乐投商务服务有限责任公司账户明细查询》（以下简称“《账户明细查询》”），载明其他增资扩股股东中的5名将股权转让给第三人，拟证明唐跃的股东身份与其他增资扩股股东一样是得到公司确认的。4.一张2014年11月30日、两张2014年12月31日、两张2015年3月1日的《记账凭证》，2014年11月28日、2015年3月6日、2015年3月5日2015年3月17日的《中国建设银行网上银行电子回单》，拟证明增资扩股后唐跃将投资款给公司而非公司原股东，故唐跃其股东资格系原始取得。5.2015年8月18日颁发的《股权证》，拟证明唐跃的8.06%股份已得到公司确认，唐跃也取得了公司股东资格。唐跃质证认为：1.2015年2月28日的《记账凭证》、报销单及对应发票联看不清楚，对其真实性、合法性予以认可但关联性不予认可，其不能证明唐跃参与公司经营管理，且唐跃本就知晓自己股东身份未进行工商登记，即使唐跃办理过快乐投公司所称的工商变更登记业务那也是公司决定如何变更而非唐跃决定，唐跃只是帮忙办理事情。2.《审核报告》的真实性、合法性予以认可，但关联性不予认可，只能证明唐跃出资但无法证明其股东身份，《账户明细查询》、《记账凭证》、《中国建设银行网上银行电子回单》为复印件故对其真实性、合法性不予认可，关联性不认可，对《股权证》真实性、合法性认可，但关联性不予认可，民初1537号判决已认定唐跃未取得股权，无股东身份。本院认证如下：1.2015年2月28日的《记账凭证》、报销单及对应发票联不能证明唐跃知道其股东身份没有在工商登记备案且唐跃参与了公司经营管理，故本院对该证据不予采信。2.《审核报告》只能证明唐跃已出资但不能证明唐跃的股东身份，故本院对该证据不予采信。3.民初1537号判决第3页载明“第三人四川快乐投商务服务有限责任公司陈诉称：认可增值扩股并与原告签订了投资协议书的事实，也认可原告的股东身份，但因为第三人系有限责任公司，无法实现增值扩股，最后以第三人其他股东向原告转让股权的方式使原告取得了第三人股东身份”，第7页载明“原告与乐途公司、刘卿之间实为股权转让关系”，第8页载明“原告诉称自己享有第三人快乐投公司8.06%的股权并无实际来源”，因此《账户明细查询》、《股权证》不能证明唐跃的股东身份以及原始取得快乐投公司股权的事实，本院对该证据不予采信。4.《记账凭证》、《中国建设银行网上银行电子回单》不能证明唐跃其股东资格系原始取得，故本院对该证据不予采信。本院二审查明，民初1537号判决第5页载明“原告另举示一份2015年9月26日形成的《四川快乐投商务服务有限责任公司股东会会议说明书》载明：原告实际持有第三人快乐投公司的股份为8.06%”。《投资协议书》第二点第一项载明“……乙方（唐跃）应当在本协议签订之后5日内，将股权投资款支付至甲方（快乐投公司）指定银行账户（户名：四川快乐投商务服务有限责任公司开户行：中国建设银行有限公司成都铁道支行账号：51×××29），”第三点第二项载明：“如因甲方原股东的原因，在乙方按本协议约定支付股权转让款后15日内未能与乙方签订股权转让协议，乙方有权解除本协议，甲方应当在乙方解除本协议后10日内退还乙方支付的股权转让款。”对于一审法院查明的事实，当事人双方均无异议，本院予以确认。二审审理查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：唐跃是否取得快乐投公司股权，案涉《投资协议书》应否解除。唐跃与快乐投公司签订的《投资协议书》真实、合法、有效，双方应该按照约定履行各自权利义务。根据《投资协议书》约定，唐跃在按协议约定将股权转让款支付完毕后5日内，快乐投公司原股东与唐跃签订股权转让协议，同时唐跃在按本协议约定支付股权转让款后15日内未能签订股权转让协议，唐跃有权解除协议。唐跃依约向快乐投公司支付转让款1430000元后，快乐投公司并未按照协议约定促成公司股东与唐跃签订股权转让协议，也未为唐跃办理股权变更登记，且民初1537号判决已认定“原告（唐跃）诉称自己享有第三人快乐投公司8.06%的股权并无实际来源”。因此，快乐投公司未履行其合同义务，唐跃也未能取得快乐投公司股权，快乐投公司已构成根本违约，唐跃有权解除协议，快乐投公司应在唐跃解除协议后10日内退换唐跃支付的款项。因此，唐跃有权请求解除案涉《投资协议书》，一审法院判决解除案涉《投资协议书》于法有据。综上，快乐投公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17670元，由快乐投公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 兵审判员 徐尔双审判员 贺晓琼二〇一七年十二月十八日书记员 范秀艳