河北省邢台市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）冀05执复83号复议申请人（申请执行人）：马传友，男，1963年12月20日出生，回族，现住邢台市桥西区。被执行人：刘志军，男，1973年6月9日出生，汉族，现住邢台市桥西区。被执行人：安翠宁，女，1972年9月29日出生，汉族，现住邢台市桥西区。被执行人：邢台市荣祥科贸有限公司，住所地邢台市桥东区新华北路25号，统一社会信用代码91130500661070866K。法定代表人：安翠宁，该公司经理。复议申请人马传友不服邢台市桥西区人民法院（以下简称桥西法院）作出的（2017）冀0503执异134号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。桥西法院在执行申请执行人马传友与被执行人刘志军、安翠宁、邢台市荣祥科贸有限公司民间借贷纠纷一案中，被执行人安翠宁不服该院评估、拍卖其位于邢台市桥西区××路××小区××楼××号住房的执行行为，以拍卖该房产其将无法维持必要生活为由向桥西法院提出异议。桥西法院查明，被执行人名下有房产二套，分别位于邢台市桥东区××楼××号（邢房权证桥东字第××号），建筑面积37.48平方米；位于邢台市桥西区××路××小区××楼××号（房权证邢市字第××号），建筑面积77.5平方米。执行过程中，于2016年11月6日作出《选取评估机构及勘验现场通知书》，并送达被执行人安翠宁，拟对被执行人安翠宁名下位于邢台市桥西区××路××小区××楼××号（房权证邢市字第××号）房产进行评估、拍卖。桥西法院认为，本案中，被执行人及其所扶养家属共计4口人，居住在位于邢台市桥西区××路××小区××楼××号房内。最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定，对被执行人及其所扶养家属所必需的房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。依照该规定法院不应拍卖位于邢台市桥西区××路××小区××楼××房产，依法处置位于邢台市桥东区××楼××房产为宜，继续查封位于邢台市桥西区××路××小区××楼××号（产权证邢市字第××号）房产。异议人提出的执行异议理由成立，其异议请求应予支持。依法作出（2017）冀0503执异134号执行裁定，裁定中止评估、拍卖位于邢台市桥西区××路××小区××楼××房产（房权证邢市字第××号）。马传友不服该裁定向本院申请复议称，请求撤销桥西法院（2017）冀0503执异134号执行裁定。事实与理由：1、该裁定适用法律错误，裁定结果错误。桥西法院作出该裁定的依据是《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定，该规定是以前的法律规定，现最高人民法院已下发《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》，应适用新的法律规定。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条：金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及其所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持。（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）……；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。被执行人有两套房产，第一套房产位于邢台市桥西区××路××小区××楼××号（以下简称大房屋），建筑面积77.5平方米；第二套房产位于邢台市桥东区××楼××号（以下简称小房屋），建筑面积37.48平方米。执行第一套大房屋，第二套小房屋仍能够满足被执行人生活必需。根据《廉租住房保障办法》（建设部2007年第162号令）第一条规定即“为促进廉租住房制度建设，逐步解决城市低收入家庭的住房困难，制定本办法”；根据建设部《城镇最低收入家庭廉租住房申请、审核及退出管理办法》（建住房[2005]122号）第四条规定即“申请廉租住房的家庭（以下简称申请家庭）应当同时具备下列条件：（一）申请家庭人均收入符合当地廉租住房政策确定的收入标准；（二）申请家庭人均现住房面积符合当地廉租住房政策确定的面积标准；（三）申请家庭成员中至少有1人为当地非农业常住户口；（四）申请家庭成员之间有法定的赡养、扶养或者抚养关系；（五）符合当地廉租住房政策规定的其他标准”。所以，当地廉租房住房保障面积标准，只对城镇非农常住人口的最低收入家庭适用，同时还要具备五个要件才能申请，而被执行人家庭成员4口人，均不是当地城市非农常住人口，均系户口所在地的农村人口，在农村有地有房，被执行人根本没有资格到城市享受住房和住房面积大小的政策保障。该裁定把拟执行标的认定为被执行人及其所扶养家属所必需的房屋没有法律依据。申请执行人要求法院执行两套房屋，参照当地房屋租赁市场平均租金标准从执行两套房屋的变价款中扣除五至八年租金。申请执行人在执行程序中曾依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定，主动提出“同意参��当地房屋租赁市场平均租金标准从执行两套房屋的变价款中扣除五至八年租金”。所以，桥西法院作出该裁定的依据不足。退一步讲现申请执行人申请执行大房屋后，也可以参照当地房屋租赁市场平均租金标准从执行大房屋的变价款中扣除五至八年租金请法院执行大房屋。2、该裁定违背公道公平原则、显失公正。被执行人要偿还申请执行人本金46.35万元，加之利息、保全费、诉讼费三项计21余万元，截至目前，被执行人应偿还申请执行人本息共计67万余元（其中不含生效法律文书判决后的加倍支付迟延履行期间的债务利息）。在判决生效及执行一年多的时间里，被执行人拒不履行任何还款义务，申请执行人出于无奈，才申请执行房屋的评估拍卖，针对被执行人名下两套房屋而言，两套房屋都很破旧，若被执行人名下的两套房产全部执行拍卖变现，也不足以偿还所欠��务的本息；若执行大房屋，可收回大部分本金；若执行小房屋，与偿还申请执行人本金还相差甚大。执行房产应遵循从大到小、从近至远、从高至低、从简到繁的最基本原则，该裁定置申请执行人债权多少于不顾却执行避大就小，不但违背常理更有背公道公平的原则显失公道、公平和公正。3、该裁定认定基本事实不清，证据不足。没有对被执行人户口所在地的住所情况进行查证，被执行人系邢台县××西南庄东庄村人，住所为会宁镇××××号（详见证据一），与被执行人父亲刘同江、母亲曹小春2人（详见证据二）共同居住180.58平方米的房屋，证号为80626号，宅基地面积306平方米（详见证据三），另外在其父名下还有一块宅基地为175平方米，证号80583号（详见证据四），该裁定并没有对这一漏洞进行索证审查，只凭被执行人所称的两套住房的大小和居住的4口人，就锁��拟执行标的为被执行人及其所扶养家属所必需的房屋，显然认定基本事实不清，证据不足，该裁定不能成立。4、申请执行人与被执行人之间的《借款合同》中对所居住的房屋有特别的约定，人民法院应维护合法的约定。申请执行人与被执行人在《借款合同》中有明确的指向约定，即：“甲方愿以自己家用住房（守敬北小区29号楼2单102室）作为抵押物，若到期不能按时返还借款时，甲方愿以房产抵还借款（按市场评估价多退少补）”（详见证据五）。当时若没有拟执行标的（守敬北小区29号楼2单102室）作还款保证，当初也不会把钱借给被执行人。《借款合同》是合法有效的，合同约定指向明确责任清晰，由于被执行人的失信行为，不但给申请执行人及其家人造成很大的经济负担，而且使申请执行人及其家人的身心健康受到了极大的影响，借钱时是恩人，要钱时却成��仇人。现只有依靠法律的力量，维护申请执行人的合法权益，人民法院应该维护合法约定条款和合同最初意愿的履行，维护法律的严肃性。马传友在申请复议中提交了如下证据：1、安翠宁的户籍证明，拟证明安翠宁一家四口人户籍均在邢台县××西南庄东庄。2、登记在刘同江（小毛）名下的《土地登记审批表》，拟证明刘同江名下在会宁镇××庄东庄有宅基地一宗，面积为306平方米，其中建筑面积180.58平方米。3、登记在刘小毛名下的《邢台县宅基地清理登记表》，拟证明刘小毛在西南庄有宅基地一宗，面积为175.6平方米。4、刘志军与马传友签订的借款合同一份，拟证明刘志军用住房（守敬北小区29号楼2单元102号）作抵押，以偿还其借马传友的款项。本院查明，桥西法院审理的马传友诉刘志军、安翠宁和邢台市荣祥科贸有限公司民间借贷纠纷一案，在审理过程中，马传友提出保全申请，并提供担保，桥西法院作出（2016）冀0503民初2019号民事裁定，裁定冻结被告刘志军、安翠宁和邢台市荣祥科贸有限公司银行存款55万元，或查封价值相当的其他财产。同日，向邢台市房屋产权产籍监理处送达协助执行通知书，查封登记在安翠宁名下的房产（邢房权证桥东字第××号；房权证邢市字第××号）。该案经过审理，桥西法院于2016年8月25日作出（2016）冀0503民初2019号民事判决，判决主要内容为：一、被告刘志军、安翠宁和邢台市荣祥科贸有限公司共同偿还原告马传友借款本金46.35万元及利息。二、被告刘志军、安翠宁和邢台市荣祥科贸有限公司共同偿还原告马传友已归还的借款本金46500元自2015年7月11日起至2016年3月11日期间按年利息18%计算所产生的利息5580元。进入执行程序后，桥西法院决定对已查封的安翠宁名下位��邢台市桥西区五四路守敬小区29号楼2-1-2住房（房权证邢市字第××号）进行评估，于2017年11月6日作出《选取评估机构及勘验现场通知书》，安翠宁不服该执行行为，提出异议请求停止该行为。本院认为，桥西法院在本案的异议审查中，只是对异议人安翠宁所主张的异议事由进行审查，没有结合申请执行人的意见，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条进行全面审查。如：本案被执行人名下房产及在户籍所在地有无住房的问题；本地廉租住房保障面积的标准问题；申请执行人是否同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从执行两套房屋的变价款中扣除五至八年租金的问题。桥西法院对本案事实没有进行全面审查的情况下，作出（2017）冀0503执异134号执行裁定，中止评估、拍卖安翠宁名下位于邢台市桥西区××路××小区××楼××房产，理据不足，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项的规定，裁定如下：一、撤销邢台市桥西区人民法院（2017）冀0503执异134号执异裁定；二、发回邢台市桥西区人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  阴志尧审判员  范茂卫审判员  程东湘二〇一七年十二月二十七日书记员  张 晴