江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣04民终1949号上诉人（原审原告）：陈桂荣，女，1963年11月24日出生，汉族，无固定职业，身份证住址湖口县。被上诉人（原审被告）：九江市中医医院，住所,九江市庐山南路261号、德化路***号。法定代表人：徐江祥，该院院长。委托诉讼代理人：钱海琼，江西康润律师事务所律师。上诉人陈桂荣与被上诉人九江市中医医院（以下简称九江中医院）医疗损害责任纠纷一案，不服江西省九江市濂溪区人民法院（2016）赣0402民初1420号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭。因当事人均未提交新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。陈桂荣上诉请求：1、撤销原审判决，支持上诉人的诉讼请求；2、双方2015年12月14日签订的协议不公平，请求依法撤销。另要求本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、在九江中医院检查上诉人胆结石约为32mm*24mm，治疗方案错误，中药排石时间过长，副作用造成病变，错过了手术时机。2、解放军171医院的证明胆囊未见结石，手术将结石从小肠取出，结石有5.3cm*2.7cm，加大了上诉人的伤害。3、上诉人接受了被上诉人不公平的协议及10000元，是因需要费用治病的无奈之举。4、原审中司法鉴定不公平。九江中医院辩称：与原审辩称一致，即：1、陈桂荣的损害与九江中医院的诊疗行为不具有因果关系，九江中医院没有过错，不应承担赔偿责任；2、陈桂荣的损害系其自身病情发展的结果，九江中医院已按协议付给陈桂荣10000元人道补偿。陈桂荣上诉无理，应予驳回。陈桂荣向原审法院起诉请求：1、九江中医院向陈桂荣赔礼道歉（在省级周刊上，连续一周就其过错行为给陈桂荣发文道歉）；2、九江中医院赔偿因其医疗过错给陈桂荣造成的医药费、伤残赔偿金、精神抚慰金等损失26284.6元（已减去已付10000元）；另要求本案诉讼费由九江中医院负担。原审认定事实：2015年7月28日，陈桂荣自诉上腹饱胀不适3年余至上海华泰医院胃镜检查，诊断为慢性胃炎，内镜诊断为慢性浅表性胃炎伴胆汁反流。2015年8月19日，陈桂荣因胃胀等不适至九江中医院治疗，经彩超检查示：1、脂肪肝；2、胆囊结石；3、右侧附件区囊性结构。被告九江市中医医院对原告陈桂荣血清样本进行了检验。九江中医院对陈桂荣予以中药治疗。2015年9月2日，陈桂荣再次至九江中医院复诊并开具中药治疗。2015年9月4日，陈桂荣因中上腹胀满半月，呕吐一天，至解放军一七一医院住院治疗，被初步诊断为“急性胃炎？胆囊炎？肠梗阻？急性阑尾炎？”。经完善检查后于2015年9月11日进行手术治疗。2015年9月16日，陈桂荣胆囊经病理诊断为急性胆囊炎并穿孔。2015年12月14日，陈桂荣全权委托其丈夫聂日风（乙方）与九江中医院（甲方）就本起医疗纠纷达成协议。协议约定：1、甲方与乙方代理人就陈桂荣发生医疗纠纷一事进行了协商，甲方已经告知乙方代理人发生医疗纠纷后其享有的各项权利和解决纠纷的所有合法途径，如：共同委托九江市医学会进行医疗事故技术鉴定；向卫生行政部门及九江市医疗纠纷调处中心申请调解；向人民法院提起民事诉讼等，乙方代理人自愿放弃就本次医疗纠纷其所享有的上述权利。2、乙方在我院及他院共发生医疗费用约32500元，因考虑乙方家庭困难，经甲乙双方协商一致，甲方同意对乙方进行人道主义补偿，补偿金额为人民币1万元。3、乙方及代理人自甲方给予人道主义补偿款后，不再以任何理由就本次医疗纠纷向甲方提出任何要求，或要求第三方追究甲方责任及做有损于甲方的任何行为。签订上述协议后，陈桂荣领取了九江中医院补偿款10000元整。2016年1月14日，陈桂荣自行委托江西九江司法鉴定中心伤残鉴定，鉴定其伤残等级为八级，为此支付鉴定费700元。审理中，陈桂荣申请医疗过错等司法鉴定。法院征询双方当事人意见后，依法委托江西求实司法鉴定中心对九江中医院为陈桂荣提供的诊疗行为是否存在过错进行鉴定，如存在过错，则对过错与陈桂荣的损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定。陈桂荣交纳了鉴定费8000元。2017年7月6日，江西求实司法鉴定中心作出赣求司（2017）医鉴字第02054号法医学鉴定意见书，该鉴定意见书综合分析说明医方所开具中药处方及剂量符合中医用药原则，无明显不足之处，但根据患者彩超结果提示胆囊结石较大，可考虑行手术治疗，亦可保守治疗，医方未尽到充分的告知义务，存在过错。患者引起胆结石性肠梗阻，此为患者自身疾病慢性发展结果，与医方中药使用无明显因果关系。鉴定意见为九江中医院在为陈桂荣提供的诊疗行为中存在未尽到充分的告知义务过错，但该过错与患者损害后果无因果关系，拟定其过错参与度为0-4%。另查，陈桂荣在九江中医院门诊治疗花费医疗费634.45元，在解放军一七一医院住院治疗19天，花费医疗费31466.60元。原审法院认为，陈桂荣与九江中医院就本起医疗纠纷诉前达成调解协议并已履行完毕。陈桂荣以显失公平为由起诉请求撤销该调解协议。本案审理中，依法委托鉴定，江西求实司法鉴定中心作出法医学鉴定意见书，且经当庭质证。陈桂荣虽对该鉴定意见书持有异议，但其未提供充足证据足以否定该鉴定意见，故对该鉴定意见予以采信。九江中医院在为陈桂荣诊疗行为中存在未尽到充分的告知义务过错，但该过错与损害后果无因果关系。结合本案已查明事实及参照鉴定机构意见，酌定九江中医院过错参与度为2%。九江中医院已根据调解协议支付陈桂荣1000元，核算陈桂荣诉讼请求赔偿数额，九江中医院支付金钱已超过法定计算总额。陈桂荣以显失公平为由请求撤销其与九江中医院于2015年12月14日调解协议与事实不相符合，该项诉讼请求不予支持。对于陈桂荣要求被告赔礼道歉、赔偿损失等诉讼请求，因双方当事人在平等、自愿、合法基础上达成就本起医疗纠纷达成的协议合法有效，协议双方当事人均应诚实遵守。根据原、被告双方达成的协议，被告已履行金钱补偿义务，原告不再以任何理由就本次医疗纠纷向原告主张权利，故本院对原告其他诉讼请求依法亦不予支持。据此判决驳回陈桂荣全部诉讼请求、案件受理费457元，由陈桂荣负担。本院二审中，双方当事人没有提交新证据，双方对事实经过无争议，争议焦点是九江中医院诊疗行为的过错对陈桂荣损害参与度。根据原审依法委托江西求实司法鉴定中心所作出的赣求司（2017）医鉴字第02054号法医学鉴定意见书，分析说明了医方根据彩超结果提示胆囊结石较大，可考虑行手术治疗，亦可保守治疗，医方未尽到充分的告知义务，存在过错。患者引起胆结石性肠梗阻，此为患者自身疾病慢性发展结果，与医方中药使用无明显因果关系。鉴定意见为九江中医院过错与患者损害后果无因果关系，拟定其过错参与度为0-4%。该鉴定意见经送达双方当事人和开庭质证，陈桂荣不能对此提出充足的反证，故应当作为本案判决依据。本院认定其他事实与原审认定一致。本院认为，本案陈桂荣与九江中医院医疗纠纷诉，诉前双方已达成调解协议并已履行完毕。陈桂荣起诉请求撤销该调解协议，原审法院在审理中征询双方当事人意见，依法委托鉴定机构进行了鉴定。根据鉴定意见，可以认定九江中医院诊疗中未尽到充分的告知义务，存在过错，故九江中医院应当对其诊疗过错承当相应的赔偿责任。但鉴定机构对九江中医院过错与陈桂荣损害后果的鉴定意见是无因果关系，拟定其过错参与度为0-4%。陈桂荣诉讼请求赔偿损失为26284.6元（已扣除九江中医院根据调解协议支付陈桂荣10000元），结合陈桂荣自身病情和损失情况，原审确认九江中医院无需再赔偿其损失并无不当。陈桂荣上诉称原审司法鉴定不公平，没有事实和法律依据，不予采纳；陈桂荣上诉称九江中医院检查胆结石约为32*24mm，治疗方案错误，长时间中药排石造成病变，错过了时机，后手术取出结石达5.3*2.7mm，引起后面的更大伤害。根据司法鉴定意见：患者（陈桂荣）彩超结果胆囊结石较大，可考虑行手术治疗，亦可保守治疗，医方未尽到充分的告知义务，存在过错，患者引起胆结石性肠梗阻，此为患者自身疾病慢性发展结果，与医方中药使用无明显因果关系。因此陈桂荣该上诉理由不符合司法鉴定意见，不予采信；陈桂荣还上诉称其就本案医疗纠纷与九江中医院协议不公平，应予撤销，因依据不足，不予支持。综上，上诉人陈桂荣的上诉理由均不能成立，上诉请求应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人陈桂荣负担。本判决为终审判决。审判长 沈 健审判员 金婉琴审判员 罗 文二〇一七年十二月十五日书记员 胡中雪