广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤06刑终1208号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴建国，男，1970年1月12日出生，壮族，文盲，无业，户籍地广西壮族自治区田东县。因犯盗窃罪于2003年11月26日被杭州铁路运输法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2014年8月18日被广东省广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1000元，2015年2月23日刑满释放。因本案于2017年7月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人吴建国犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月23日作出（2017）粤0606刑初3169号刑事判决。原审被告人吴建国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年7月1日14时许，被告人吴建国与江某（另案处理）通过电话联系，约定在佛山市南海区里水镇河村幼儿园附近路段交易30克毒品海洛因，交易价格为人民币（币种，下同）12000元。当日19时许，刘文聪驾驶粤Ａ×××××号小车搭载江某去到上述约定地点。吴建国上了该车二排座位，并将一包黑色塑料袋包装的毒品海洛因（内有一包白色透明塑料袋包装的“底粉”）交给江某。江某打开包装后将“底粉”还给吴建国，将上述黑色塑料袋包装的毒品海洛因放在该车驾驶位与副驾驶位中间位置，然后将12000元交给吴建国。交易完成后，公安民警到场将吴建国抓获，在上述小车二排座位起获上述毒资12000元及“底粉”，在该车驾驶位与副驾驶位中间位置起获上述黑色塑料袋包装的毒品海洛因（物证编号为XT2016-00138，净重27.67克，取样0.99克送检）。原审法院认为，被告人吴建国无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴建国在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于本案的毒品是在控制下交易，在量刑时酌情予以考虑。对于扣押的手机依法应予以没收、上缴国库。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人吴建国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币八万元。二、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品海洛因26.68克予以没收，由佛山市顺德区公安局予以销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局杏坛派出所的银白色华为牌手机一部（号码：150××××9765）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。宣判后，原审被告人吴建国提出上诉称：案发时，我是向江某购买毒品，上车后钱和毒品都是江某给我的，我没有贩卖毒品，希望从轻处罚。经审理查明，2017年7月1日14时许，上诉人吴建国与江某（另案处理）通过电话联系，约定在佛山市南海区里水镇月池东路配龙街配龙巷一巷1号（南海区里水镇河村幼儿园附近路段）交易30克毒品海洛因，交易价格为人民币12000元。当日19时许，陈某1驾驶粤Ａ×××××号小车搭载江某去到上述约定地点。吴建国上了该车二排座位，并将一包黑色塑料袋包装的内有1包毒品海洛因和1包白色透明塑料袋包装的“底粉”交给江某。江某打开包装后将“底粉”还给吴建国，将上述黑色塑料袋包装的毒品海洛因放在该车驾驶位与副驾驶位中间位置，然后将12000元交给吴建国。交易完成后，公安民警到场将吴建国抓获，在上述小车二排座位起获上述毒资12000元及“底粉”，在该车驾驶位与副驾驶位中间位置起获上述黑色塑料袋包装的毒品海洛因（物证编号为XT2016-00138，净重27.67克，取样0.99克送检）。民警在上诉人吴建国处起获一部银白色华为牌手机（号码150××××9765）。认定上述事实的证据有：1.上诉人吴建国的供述及指认笔录：2017年7月1日19时许，我上了“老板”的银色小车。上车后，“老板”把一包白色透明塑料袋包装的白色粉末和一袋红色塑料袋包装的钱扔给我，之后我就被抓获了。大约两个月前，我通过老乡认识“老板”，之前跟他见过面。我的华为手机号码是150××××9765。吴建国对被抓获的地点、在其身上起获的手机、疑似毒品称重情况、起获的现金进行指认。2.证人江某的证言及辨认、指认笔录：2017年7月1日，我通过178××××3970的手机号码联系南海区里水镇一名叫“阿湖”的贩毒人员，提出向他购买30克毒品海洛因。双方同意以450元每克的价钱进行交易。随即我带上12000元去到约定的交易地点南海区里水镇河村幼儿园旁边。19时许，“阿湖”上了我们的小车后排，当时我坐在副驾驶位置，接着“阿湖”递给我一包黑色塑料袋包装的海洛因。我打开后发现里面除了海洛因还有一包白色透明塑料袋包装的“底粉”，于是我将“底粉”交回给“阿湖”。我将“阿湖”交给我的那包黑色塑料袋包装的海洛因放在驾驶位与副驾驶位中间位置，接着将一包红色塑料袋包住的毒资12000元递给“阿湖”。“阿湖”收钱后，公安民警上前将“阿湖”抓获，并当场在“阿湖”处起获我刚才交给他的12000元，在驾驶位与副驾驶位的中间位置起获“阿湖”交给我的那包黑色塑料袋包装的海洛因。江某辨认出上诉人吴建国是“阿湖”，并对交易的毒品、毒资进行指认。3.证人陈某1的证言及辨认笔录：2017年7月1日18时许，我驾驶粤Ａ×××××号小车搭载江某从顺德区杏坛镇出发去南海区里水购买毒品，当时江某坐在副驾驶位负责带路。19时许，我们到了南海区里水镇河村幼儿园后面路边，有名男子站在对面一个凉亭旁边。江某打下车窗向那名男子招手并叫他上车。那名男子走过来上了我们车的第二排座位，从身上拿出一个黑色塑料袋包着的物品交给江某。江某接过这包东西后发现里面有一包白色透明塑料袋包装的“底粉”，就把“底粉”交回给第二排座位上的男子。接着江某拿出一个红色半透明塑料袋装着的一大叠现金交给二排座位上的男子。他们交易完后，就有几个便衣民警冲过来打开车门上前抓住了那名贩毒男子。民警当场在二排座位上的男子身上查获两部手机，在他座位身旁查获那个红色半透明塑料袋，里面装着江某交给他的现金和刚才江某给回他的那包白色透明塑料袋包装的“底粉”。民警在小车的副驾驶位旁查获刚才二排座位上的男子交给江某的那包黑色塑料袋包装的物品。陈某1辨认出上诉人吴建国是贩卖毒品给江某的男子。3.证人杜某1的证言：2017年7月1日19时许，我们根据线索在南海区里水镇河村幼儿园附近一路边预伏。过了一会儿，我见到一名男子步行上了粤Ａ×××××小车的二排座位。后我与民警陈某2等人冲上前将坐在该车二排座位的男子抓获。我们抓获该男子后立即对其人身及该车二排座位进行搜查，当场在该男子身上起获一部黑色NOKIA手机、一部银白色华为手机，在该车二排座位处起获一个红色塑料袋（内装有12000元）及一包用白色透明塑料袋包装的疑似毒品海洛因，在该车驾驶位与副驾驶位中间位置起获一包黑色塑料袋包装的疑似毒品海洛因。经称量，该白色透明塑料袋包装的疑似毒品海洛因毛重30.68克，黑色塑料包装的疑似毒品海洛因毛重29.72克。4.证人陈某2的证言：2017年7月1日19时许，我们根据线索在南海区里水镇河村幼儿园附近路段预伏。大约十分钟后，一名步行的男子走上了粤Ａ×××××号小车，并坐在该车二排座椅。过了一会儿，我和杜某1等人上车将该男子抓获。我们当场在该男子身上起获两部手机，在该车二排座位处起获一个红色塑料袋（内装有12000元）及一包用白色塑料袋包装的疑似毒品海洛因，在驾驶位和副驾驶位中间位置起获一包黑色塑料袋包装的疑似毒品海洛因。5.抓获经过：2017年7月1日19时50分许，公安民警在佛山市南海区里水镇月池东路配龙街配龙巷一巷1号位置抓获上诉人吴建国。6.户籍证明：上诉人吴建国的个人基本情况。7.刑事判决书、释放证明书：上诉人吴建国于2003年11月26日因犯盗窃罪被杭州铁路运输法院判处有期徒刑六年；2014年8月18日因犯盗窃罪被广东省广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年2月23日刑满释放。8.搜查笔录及扣押、移交、处理、发还物品清单：公安机关从上诉人吴建国身上起获一部黑色NOKIA手机（136××××3711）、一部银白色华为手机（150××××9765），在粤Ａ×××××小车二排座位处起获一个红色塑料袋（内装有12000元）及一包用白色透明塑料袋包装的疑似毒品海洛因（物证编号为XT2016-00139），在该车驾驶位与副驾驶座中间位置起获一包黑色塑料袋包装的疑似毒品海洛因（物证编号为XT2016-00138）。9.称量、取样笔录：经依法称量，物证编号为XT2016-00138的疑似毒品净重27.67克，从中随机取样0.99克送检；物证编号为XT2016-00139的疑似毒品净重29.38克，从中随机取样1.04克送检。10.通话清单：江某的手机号码178××××3970于2017年7月1日14时许至20时许与上诉人吴建国持有的手机号码150××××9765有多次通话记录。11.检验报告：物证编号为XT2016-00138的灰白色块状固体检出海洛因成分；物证编号为XT2016-00139的灰白色固体未检出常见毒品和易制毒化学品成分。上述鉴定意见已告知上诉人吴建国。12.现场勘查笔录及照片：毒品交易现场佛山市南海区里水镇月池东路配龙街配龙巷一巷1号侧的位置及概况。13.视听资料：江某向上诉人吴建国打电话购买毒品的情况。民警抓获上诉人吴建国并依法对涉案毒品进行称重的情况。关于上诉人吴建国上诉提出其案发时只是购买毒品，没有贩卖毒品的意见，经查，证人江某的证言证实其打电话向上诉人吴建国约购毒品海洛因，双方约定了毒品交易数量、地点与金额。证人陈某1的证言证实上诉人吴建国向江某贩卖毒品的交易过程，与证人杜某1、陈某2的证言、搜查笔录、通话清单、视听资料相印证，足以证实上诉人吴建国贩卖毒品的事实。该上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人吴建国无视国家法律，贩卖毒品海洛因27.67克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人吴建国在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于本案的毒品是在控制下交易，在量刑时酌情予以考虑。对于扣押的手机依法应予以没收、上缴国库。上诉人吴建国的上诉理由经查不能成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 静审判员 达 琳审判员 陈南春二〇一七年十二月二十八日书记员 谢秋燕附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。