内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内07民终1407号上诉人（原审被告）：王艳梅，女，1982年7月31日出生，汉族，住内蒙古自治区额尔古纳市。委托诉讼代理人：赵波，额尔古纳市新华街法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司，住所地内蒙古自治区额尔古纳市丁香路200号门市。法定代表人：张清，经理。委托诉讼代理人：高秀珍，额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司法律顾问。上诉人王艳梅因与被上诉人额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司（以下简称龙腾公司）承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区额尔古纳市人民法院（2016）内0784民初623号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王艳梅上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判王艳梅按照评估价格给付龙腾公司工程款，并扣除已给付工程款120000元。事实和理由：双方合同中约定涉案工程验收规范按照市建委规定的标准执行，工程质量达优。而龙腾公司未能提供证据证明涉案工程符合建委标准且系优质工程，在一审审理过程中，王艳梅也提供了涉案工程质量不合格的相应证据，故一审法院关于王艳梅未经验收即投入使用，又以质量不符合约定为由主张权利的，不应支持的认定错误。合同中约定工程初步造价协商为286000元，但根据王艳梅申请的工程造价评估，确定了最终价格，故涉案工程款的确定应以评估报告为准。另外，王艳梅共计给付龙腾公司工程款120000元，该事实一审法院也未予查清。一审法院认定违约金9000元也没有依据，综上，请求二审法院查明本案事实，依法改判或发回重审。被上诉人龙腾公司辩称，龙腾公司与王艳梅签订的装修合同，是双方自愿、协商一致签订的，且龙腾公司已实际履行合同，王艳梅也接受了龙腾公司的工作成果，故王艳梅也应按合同约定履行义务。因在合同中有相应违约条款，王艳梅未按合同约定支付价款，亦应给付龙腾公司违约金，关于评估报告，是参照行业一般标准所评估作出，但因运费、进货价格等因素，造成额尔古纳市地区的装修价格与评估价格存在差异，导致该评估报告参考性不强，且双方合同中已经明确价格，故应按合同约定为准。综上，请求二审法院驳回王艳梅的上诉请求，维持一审判决。龙腾公司向一审法院起诉请求：请求法院依法判决王艳梅给付龙腾公司拖欠工程款250000元，给付逾期违约金9000元；合计259000元。一审法院认定事实：龙腾公司、王艳梅于2015年9月24日签订装修合同，由龙腾公司对王艳梅的金色花园酒店三楼改七个标间、外墙喷漆、夜光粉、改四个卫生间、化粪池进行装修。双方合同中约定初步协商价款为286000元，并约定建设装饰工程施工验收规范按照市建委规定的标准执行，工程质量达优，工程竣工后如出现质量问题乙方免费为甲方维修。工程报价外的工程或工程项目的材质、工艺发生变化的，需甲方认定综合单价后，以现场签证形式，由甲方现场负责人签字为准，并列入竣工结算，追加当中。双方签订合同后，龙腾公司提出工程外增加项目部分14000元，该工程于2016年5月中旬完工后王艳梅即投入使用，王艳梅仅支付了50000元工程价款，余款未支付。一审法院认为，龙腾公司、王艳梅双方于2015年9月24日基于真实意思表示签订了装修合同，龙腾公司具备装修资质，该合同合法有效。王艳梅在答辩中提出认为该合同存在显失公平与欺诈，请求人民法院予以撤销，因撤销权的行使只能以起诉或申请仲裁方式提起，故该院不予支持。王艳梅方认为龙腾公司应当提交”建委标准”并且工程达优的证据，认为存在欺诈，经核实，王艳梅于2016年5月中旬未经竣工验收即投入使用，又以质量不符合约定为由主张权利的，该院不予支持。且合同中约定工程竣工后如出现质量问题乙方免费为甲方维修。双方约定该工程造价初步协商为286000元，龙腾公司举证七份单据及三位证人证言证明增加部分项目工程造价为14000元，合同中约定，如有增加部分项目工程需甲方认定综合单价后，以现场的签证形式，并由甲方负责人及王艳梅签字为准，因七份单据没有甲方签字认证，依据合同内容规定，对增加部分该院不予支持。王艳梅认为应以评估价241657.37元为工程实际造价，且已经给付120000元，龙腾公司方承认王艳梅已给付50000元工程款，王艳梅方未能举证证明已给付120000元。因合同中约定了工程造价初步协商为286000元，视为合同中有约定，应按约定，不能以评估价款为准。龙腾公司要求王艳梅给付9000元违约金，王艳梅于2016年5月投入使用后，未能及时给付拖欠工程款，构成违约，合同中约定如发生违约所造成的的损失由违约方承担，龙腾公司要求的9000元违约金符合法律规定，该院予以支持。王艳梅应履行合同义务，给付龙腾公司拖欠工程款236000元及违约金9000元。综上所述，对龙腾公司的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决：一、被告王艳梅判决生效之日起十日内给付原告额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司工程款236000元，违约金9000元，合计245000元；二、驳回原告额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费5185元，由被告王艳梅负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实除与一审法院认定的事实一致外，另查明，在一审审理过程中，一审法院依王艳梅申请，依法委托北京市国宏信价格评估有限公司内蒙古分公司对涉案工程价格进行评估，该机构作出了国宏信（蒙.呼伦贝尔）（价）字2016第027号价格评估结论书，确定涉案工程的评估价格为241657.37元。还查明，龙腾公司与王艳梅签订的《装修合同》约定：质保金3%，一年无质量问题支付。本院认为，本案的争议焦点为，王艳梅是否应给付龙腾公司工程款，工程款的数额应如何认定。龙腾公司与王艳梅签订的装修合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。双方当事人均应按合同约定履行各自义务。虽然在该装修合同中约定”三、质量要求：建筑装饰施工验收规范规定市建委规定的标准执行，工程质量达到优”，王艳梅上诉称涉案工程不符合相应标准，质量未达到优，但根据一审庭审笔录记载，王艳梅在一审并未提交相应证据对其抗辩进行佐证，且王艳梅在本案审理期间亦认可其已实际接收涉案房屋并投入使用，而在使用过程中，王艳梅并未提出证据证明其曾因涉案工程存在质量问题与龙腾公司进行交涉或主张权利。故应视为其对涉案工程的质量认可并无异议，本院对王艳梅关于涉案工程不符合相应标准，质量未达到优质的上诉理由不予采纳，因龙腾公司已按合同约定交付了装修工程，王艳梅亦应按合同约定履行给付工程款义务。关于工程款的数额如何确定，在一审审理过程中，一审法院依照王艳梅申请，依法委托北京市国宏信价格评估有限公司内蒙古分公司作出了国宏信（蒙.呼伦贝尔）（价）字2016第027号价格评估结论书，该评估结论确定了涉案工程的评估价格为241657.37元，虽然在龙腾公司与王艳梅签订的装修合同中，约定：工程造价经双方初步协商为人民币286000元，但从该约定字义内容分析，仅是初步协商价格而非最终结算价格，且该评估报告系一审法院委托具有相应资质的机构依法作出的专业性结论，在双方未能对涉案工程款认定达成一致意见的前提下，该评估报告应作为认定涉案工程价格的依据。龙腾公司虽然对该评估报告并不认可，但并未提供相应证据推翻该鉴定结论，亦没有提供证据证明该评估报告存在程序违法等不应予以采信的情形，故对本案所涉工程款的数额确定，应以该评估报告为基准。关于王艳梅已给付工程款数额，王艳梅认为其已经给付龙腾公司120000元，但王艳梅未能提供证据证明该主张，且龙腾公司亦不认可，故本院对王艳梅的该项上诉理由不予支持，因龙腾公司认可王艳梅已给付工程款50000元，故本院对该事实予以认定。关于王艳梅是否应给付违约金，因在双方签订的装修合同中，约定”剩余工程款完工后一次性付清”，并约定”如发生违约所造成的一切损失由违约方承担”，如前所述，王艳梅未能按合同约定如期给付工程款，王艳梅应向龙腾公司承担违约责任，虽然合同中未明确约定违约金及违约金的计算方式，但根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，以及第一百一十三条关于”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”的规定，王艳梅因未及时履行合同义务，给龙腾公司造成了损失，亦应向其赔偿。龙腾公司在二审期间自愿将损失计算方式予以调整，调整方式为，自2016年5月15日（王艳梅实际接收涉案工程）至2016年9月15日止（龙腾公司一审起诉之日），按中国人民银行同期贷款利率计算。该计算方式不违反法律规定，亦符合客观实际，本院对龙腾公司要求王艳梅给付违约金的诉讼请求予以支持。综上，上诉人王艳梅的上诉理由部分成立，本院予以支持，对工程款总额的确定，应以北京市国宏信价格评估有限公司内蒙古分公司出具的国宏信（蒙.呼伦贝尔）（价）字2016第027号价格评估结论书为准，故王艳梅应给付龙腾公司工程款为191657.37元（因截至本案审理时，已过质保期限，故对尚欠工程款应全额退还）。综合以上理由，应对一审结果应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区额尔古纳市人民法院（2016）内0784民初623号民事判决；二、上诉人王艳梅自本判决生效之日起十日内给付被上诉人额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司工程款191657.37元，并向被上诉人额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司支付违约金以184407.65元（尚欠工程款191657.37元－质保金7249.72元）为基数，自2016年5月15日至2016年9月15日止，按中国人民银行同期贷款利率计算;三、驳回上诉人王艳梅的其他上诉请求；四、驳回被上诉人额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5185元，由上诉人王艳梅负担3751.77元，由被上诉人额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司负担1433.23元，二审案件受理费5185元，由上诉人王艳梅负担3751.77元，由被上诉人额尔古纳市龙腾装饰有限责任公司负担1433.23元。本判决为终审判决。审判长  李洪波审判员  王丽英审判员  印 帅二〇一七年十二月二十一日书记员  吴 双附本案所依据的相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；