四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民初1925号原告：汤铭琴，女，1948年2月27日出生，汉族，住浙江省。委托诉讼代理人：厉健，浙江裕丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：范潇，浙江裕丰律师事务所律师。被告：金亚科技股份有限公司。住所地：四川省成都市蜀汉西路**号。法定代表人：周洪伶，董事长。委托诉讼代理人：廖曦，四川亚峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴昊，四川亚峰律师事务所律师。被告：周旭辉，男，1968年6月24日出生，汉族，住四川省成都市。委托诉讼代理人：廖曦，四川亚峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张峻文，四川坤宏律师事务所律师。原告汤铭琴与被告金亚科技股份有限公司（以下简称金亚科技）、周旭辉证券虚假陈述责任纠纷一案，本院受理后，被告金亚科技提出管辖异议申请并对本院作出的驳回管辖权异议裁定书不服提起上诉。四川省高级人民法院作出管辖权异议终审裁定后，本院依法组成合议庭于2017年12月25日公开开庭进行了审理，原告汤铭琴的委托诉讼代理人厉健、被告金亚科技的委托诉讼代理人廖曦、被告周旭辉的委托诉讼代理人廖曦、张峻文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汤铭琴诉讼请求：判令金亚科技赔偿汤铭琴损失111504.51元。事实及理由：周旭辉系金亚科技实际控制人，前任董事长，持有金亚科技27.8%的股份。2015年6月4日，金亚科技发布公告称，中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）对金亚科技进行立案调查。2015年8月31日、2016年1月18日，金亚科技发布公告，承认其虚构2014年年报财务数据的事实。金亚科技及周旭辉的行为已经构成虚假陈述。基于对金亚科技的信任，汤铭琴在实施日后买入金亚科技股票，后金亚科技的虚假陈述行为被揭露后遭受巨额损失，汤铭琴的损失与金亚科技的虚假陈述行为之间存在因果关系。被告金亚科技、周旭辉辩称，1.金亚科技2014年年报财务数据差错不具有重大性，不属于司法解释规定的虚假陈述行为。2015年4月3日，金亚科技发布2014年报后，金亚科技的股价连续下跌8日，说明金亚科技2014年年报虽有虚增利润，但市场并未接受，没有刺激金亚科技股价上涨。2.2015年6月4日后，金亚科技的股价下跌是系统性风险造成的，汤铭琴的损失与金亚科技的行为之间没有因果关系。2015年下半年发生了股灾，金亚科技股价下跌幅度与创业板指数下跌幅度一致，与金亚科技主营业务相同的公司的股价下跌幅度相比金亚科技股价下跌幅度相同或更大。3.金亚科技股价下跌的根本原因是前期上涨幅度过大，估值过高，因风险聚集而导致。汤铭琴等投资者未依据公司财报等基本面理性投资，不顾风险，应自行承担损失。4.众多投资者的索赔将给金亚科技和其他投资者造成重大损失，大股东周旭辉已经将挪用的资金归还给金亚科技，金亚科技愿意通过协商方式解决。经审理查明：金亚科技于2009年11月30日在深圳交易所创业板上市，证券代码：300028，证券简称：金亚科技，大股东为周旭辉，主营业务为数字电视系统前后端软件、硬件的开发、生产与销售，所属行业为信息技术-通信设备-通信终端设备。2015年4月3日，金亚科技公布2014年年报。2015年6月4日晚，金亚科技发布公告称，收到中国证监会《调查通知书》，因金亚科技涉嫌证券违法违规，中国证监会决定对金亚科技立案调查。2015年6月5日，金亚科技发布公告称，金亚科技及实际控制人周旭辉收到中国证监会《调查通知书》，因金亚科技及周旭辉涉嫌违法证券法律法规，决定对金亚科技进行立案调查，并提示公司存在暂停上市风险。2015年6月30日，金亚科技发布《关于董事长辞职的公告》，称周旭辉申请辞去公司董事长、董事等全部职务。周旭辉在辞职报告中表示：由于金亚科技涉嫌证券违法违规被立案调查的责任在本人。2015年8月31日，金亚科技发布《关于对以前年度重大会计差错更正与追溯调整的公告》。将2014年度的营业利润由8527577.63元更正为-5627144.47元，将净利润由26325454.73元更正为7014339.84元。2016年1月14日，金亚科技发布《关于自查报告的公告》，称因销售回款和采购付款会计处理有误，造成公司货币资金帐实不符；公司根据销售合同确认营业收入、营业成本、应收账款时未遵循谨慎性会计原则；存在漏记销售费用和年终奖金的情况；公司存在资金被大股东占用的情况。在编制2015年半年度合并财务报表时，进行了追溯调整，调减货币资金220945449.02元，调减营业收入30331722.31元，将2014年度的营业利润由8527577.63元更正为-5627144.47元，将净利润由26325454.73元更正为7014339.84元。因此2014年度会计差错调减未分配利润288303771.14元。2017年11月13日，金亚科技发布公告称，金亚科技及周旭辉等人收到《行政处罚及市场禁入事先告知书》。《行政处罚及市场禁入事先告知书》认定，金亚科技存在如下违法事实：金亚科技2013年大幅度亏损，为了扭转公司的亏损，时任董事长周旭辉在2014年年初定下了公司当年的利润目标为3000万元左右。金亚科技时任财务负责人将真实利润数据和按照年初确定的年度利润目标分解的季度利润数据报告给周旭辉，最后由周旭辉确定当季度对外披露的利润数据。在周旭辉确认季度数据后，财务部工作人员根据这个数据做账，虚增收入、成本，配套地虚增存货、往来款和银行存款。2015年4月1日，金亚科技依据伪造的财务数据对外披露了《2014年年报》。经核实，金亚科技2014年年报合并财务报表共计虚增营业收入73635141.10元，虚增营业成本19253313.84元，少计销售费用3685014元，少计管理费用1320835.10元，少计财务费用7952968.46元，少计营业外收支13154887.58元，虚增利润总额80495532.40元，占当期披露利润总额的比例为335.14%，并使利润由亏损变为盈利。认定周旭辉作为上市公司实际控制人，指使他人从事上述违法活动。另查明：汤铭琴于2015年5月22日共买入金亚科技3300股，成交金额210639元，2016年10日分红入账900股，于2016年4月7日卖出1290股，卖出价格22.42元。又查明：2015年6月5日、8日、9日（6日、7日为法定节假日，股市休市），金亚科技股价连续三个交易日跌停。2015年6月10日起，金亚科技停牌，直至2016年3月30日复牌交易。金亚科技股价于2015年6月4日收于47.36元，2016年4月8日收于23.90元，股价累计下跌49.54%。创业板指数于2015年6月4日收于3943.47点，2016年4月8日收于2229.93点，指数累计下跌43.45%。本院认定以上事实，有汤铭琴举证并经金亚科技质证无异议的金亚科技2014年年报、金亚科技《关于收到中国证监会立案调查通知书的公告》《关于对以前年度重大会计差错更正与追溯调整的公告》《关于自查报告的公告》《关于收到中国证监会的公告》，以及经本院调查核实的汤铭琴证券账户信息、证券持有变更信息、股票明细对账单、金亚科技交易日收盘价、创业板指数走势、庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：1.金亚科技虚假陈述所涉事项是否属于重大事件；2.虚假陈述的揭露日是2015年6月4日还是6月5日；3.汤铭琴是否存在损失以及损失大小；4.汤铭琴的损失与金亚科技的虚假陈述行为与是否存在因果关系以及原因力大小；5.周旭辉是否应当对金亚科技的证券虚假陈述赔偿责任承担连带责任。对此，本院分别评述如下：一、关于金亚科技虚假陈述所涉事项是否属于重大事件的问题。本院认为，金亚科技公布的2014年年报属于重大虚假陈述行为。理由如下：首先，《中华人民共和国证券法》第六十三条规定，发行人、上市公司依法披露信息，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。根据《中华人民共和国证券法》第六十六条规定，公司财务会计报告和经营情况属于上市公司年度报告的主要内容，也是投资者作出投资决策的主要依据。本案中，根据金亚科技自行更正公告，金亚科技2014年营业利润实际亏损5627144.47元，金亚科技2014年年报将营业利润记载为8527577.63元，虚增营业利润1400万余元。金亚科技的上述行为严重违反上市公司信息公开义务，违反了法律规定的信息披露必须真实、准确、完整的原则，属于严重、恶劣的财务造假行为，该行为对投资者作出投资决定有重大影响，属于重大虚假陈述行为。其次，证券虚假陈述行为的重大性，是指公司行为对投资决定的可能性影响，主要包括投资者投资意愿等，其主要衡量指标可以通过该行为对证券交易价格和交易量的影响来判断。本案中，金亚科技公告收到中国证监会立案调查通知书后，金亚科技股价在停牌前的三个交易日均跌停，下跌幅度高达27%，而同期深圳创业板指数仅下跌6%。由此可见，金亚科技披露的上述事项，已对投资者购买或抛售金亚科技股票的意愿产生影响，同时也对该证券的交易价格产生了明显影响。故金亚科技关于其会计差错不属于虚假陈述行为以及不具有重大性的抗辩意见，与本案事实和证券法律不符，本院不予采纳。二、关于虚假陈述的揭露日是2015年6月4日还是6月5日的问题。金亚科技对汤铭琴主张的虚假陈述实施日为2015年4月3日、基准日为2016年4月8日无异议，但认为虚假陈述揭露日应为2015年6月4日。本院认为，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第二十条第二款规定：“虚假陈述揭露日是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露日。”在传统纸媒时代，上市公司通过报纸公告相关信息，本案中，金亚科技在指定报纸上发布收到中国证监会立案调查通知书的公告日期为2015年6月5日。随着互联网的兴起，人们对信息的及时性提出了更高的要求，股市收盘后在互联网媒体上发布第二天的公告已成为常态，互联网媒体发布金亚科技收到中国证监会立案调查通知书的公告时间为2015年6月4日股市收盘后，并未对当日的交易产生影响，真正对投资者投资决策和股票交易价格产生影响的是下一个交易日，即2015年6月5日。因此，汤铭琴关于虚假陈述揭露日为2015年6月5日的主张更具合理性，本院予以采纳。三、汤铭琴是否存在损失以及损失大小。本院认为，本院认为，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第三十一条规定：“投资人在基准日及以前卖出证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。”第三十二条规定：“投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。”对于基准价，汤铭琴主张应当按照揭露日至基准日期间每日收盘价加权平均计算，理由是基准日前的两个交易日成交量急剧放大，是前几个交易日成交量的10倍以上，加权平均更能反映成交量的情况。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第三十二规定基准价为每个交易日收盘价的平均价计算，并未规定以交易平均价计算，故汤铭琴的主张于法无据，本院不予支持。经本院核算，揭露日至基准日期间金亚科技前复权收盘价的平均价格为28.90元。汤铭琴在虚假陈述实施日至揭露日期间买入金亚科技3300股，成交金额210639元，2016年10日分红入账990股。故其除权后的买入均价为49.1元。汤铭琴于2016年4月7日卖出1290股，卖出价格22.42元，在基准日后仍持有3000股。基准日为2016年4月8日，基准价为28.9元。故汤铭琴的投资差额损失为95017.2元【（49.1元-22.42元）×1290+（49.1元-28.9元）×3000】，加上股票交易佣金损失28.51元，印花税损失95.02元，资金利息损失297.8元，共计95438.53元。四、关于汤铭琴的损失与金亚科技的虚假陈述行为与是否存在因果关系以及原因力大小。本院认为，金亚科技的案涉虚假陈述行为具有重大性。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条规定：“投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系：（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（二）投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（三）投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。”汤铭琴买入金亚科技股票时间在虚假陈述实施日之后揭露日之前，并在虚假陈述揭露日后基准日之前卖出金亚科技股票，由此可以推定汤铭琴买卖金亚科技的亏损与金亚科技的虚假陈述行为之间具有因果关系。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十九条规定：“被告举证证明原告具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系：……（四）损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致。”金亚科技据此认为，汤铭琴的损失是系统性风险造成的，与金亚科技的虚假陈述行为不具有因果关系，并提交了金亚科技、上证指数、创业板指数日K线图对比、机顶盒、电子竞技行业相关上市公司跌幅对比、人民币兑美元2015-2016年走势图、相关新闻报道等证据证明。本院认为，首先，金亚科技虚假陈述于2015年6月5日揭露，金亚科技股价连续三个跌停，下跌27%，后金亚科技停牌。而在这三个交易日内，创业板指数仅下跌6%，说明金亚科技股价受到了虚假陈述行为的显著影响。其次，众所周知，我国股市在2015年、2016年初发生了剧烈波动，特别是2016年初发生了熔断的系统性风险，金亚科技虽在此期间停牌，但复牌后补跌是股市常见现象，且金亚科技的股价走势与创业板指数方向一致，故金亚科技提交的证据足以证明金亚科技股价下跌受到系统性风险影响，对汤铭琴关于不应考虑系统性风险的主张，本院不予采纳。最后，在揭露日至基准日期间，金亚科技股价下跌49.54%，创业板指数下跌43.45%，金亚科技的股价下跌幅度明显大于创业板指数。从金亚科技股价和创业板指数走势可以看出，金亚科技的股价下跌既受到了金亚科技虚假陈述行为的影响，又受到系统性风险的影响，属于多因一果。对于系统性风险的扣除，金亚科技提出应当参照同洲电子、南京熊猫、卓翼科技、创维数字、四川长虹、四川九州、深康佳A、海信电器、兆驰股份、新大陆、东方明珠、大唐电信、游久游戏13只股票为参照。本院认为，金亚科技属于创业板上市公司，主营业务机顶盒制作，金亚科技选取参考的股票均非创业板上市，与金亚科技不具有可比性，故本院只以创业板指数为对比参照依据。对于系统风险的扣除方法，有直接比例法和相对比例法，直接比例法直接扣除参考指数的下跌幅度，相对比例法以参考指数的涨跌幅度与个股的涨跌幅度相比得出相应的比列，如参考指数下跌10%，个股下跌20%，则系统性风险的影响为50%。与直接比例法相比，相对比例法更具科学性、合理性。故本案系统性风险的扣除采取相对比例法，并将考察期间确定为揭露日至基准日之间。金亚科技股价于2015年6月4日收于47.36元，2016年4月8日收于23.90元，股价累计下跌49.54%。创业板指数于2015年6月4日收于3943.47点，2016年4月8日收于2229.93点，指数累计下跌43.45%。根据相对比例法，应当扣除系统性风险为87.71%（43.45%÷49.54%×100%）。金亚科技虚假陈述行为造成汤铭琴投资损失的比例为12.29%，金亚科技应当赔偿因虚假陈述给原告汤铭琴造成的投资损失11729.40元（95438.53元×12.29%）。五、关于周旭辉是否应当对金亚科技的证券虚假陈述赔偿责任承担连带责任的问题。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第二十一条规定：“发起人、发行人或者上市公司对其虚假陈述给投资人造成的损失承担民事赔偿责任。发行人、上市公司负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员对前款的损失承担连带赔偿责任。但有证据证明无过错的，应予免责。”周旭辉作为金亚科技实施虚假陈述行为时的董事、董事长，其未举证证明其无过错，且在金亚科技发布的周旭辉辞职的公告，周旭辉称金亚科技涉嫌证券违法违规被立案调查的责任在本人，故汤铭琴要求周旭辉对金亚科技证券虚假陈述赔偿责任承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，汤铭琴的诉讼请求部分成立，本院予以支持。金亚科技关于汤铭琴的损失完全是系统性风险造成的答辩意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国证券法》第六十三条、六十九条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十七条、第十八条、第十九条第四项、第二十条、第二十一条、第三十条、第三十一条、三十二条、第三十三条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告金亚科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿因虚假陈述给原告汤铭琴造成的损失11729.40元。二、被告周旭辉对被告金亚科技股份有限公司的上述责任承担连带赔偿责任；三、驳回汤铭琴的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2530.09元，由被告金亚科技股份有限公司、周旭辉负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  侯文飞审 判 员  史 洁人民陪审员  唐金成二〇一七年十二月二十七日书 记 员  谢巧玲庭审书记员樊浪