福建省闽侯县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0121刑初423号公诉机关福建省闽侯县人民检察院。被告人黄振龙，男，1972年8月22日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住闽侯县。曾因抢劫罪，于1992年被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑六年；又因犯故意伤害罪，于2001年被本院判处有期徒刑六年；再因犯非法经营罪，2009年被本院判处有期徒刑一年六个月，于2010年10月6日刑满释放。现因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2017年5月10日被闽侯县公安局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。辩护人蔡铭铭，福建凯峰律师事务所律师。闽侯县人民检察院以侯检生检刑诉[2017]28号起诉书指控被告人黄振龙犯非法占用农用地罪，于2017年9月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派检察员陈强出庭支持公诉，被告人黄振龙及其辩护人蔡铭铭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。闽侯县人民检察院指控，2015年10月到2017年2月期间，被告人黄振龙未经林业主管部门批准，擅自到福建省闽侯县祥谦镇辅翼村“虎头”山场挖山取石，并将土方运到山前村周边工厂填方及三溪口生态园修路。经现场勘查和福建智立司法鉴定中心鉴定，共占用祥谦镇辅翼村“虎头”山场林地32.62亩，造成原有林地上的植被严重毁坏。2017年5月10日，被告人黄振龙主动到森林公安分局投案。公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，公诉机关认为，被告人黄振龙的行为应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任，建议判处被告人黄振龙一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金，提请本院依法惩处。被告人黄振龙辩称占用农用地面积只有二十多亩，山不是他挖的，在修建高速公路之前就已经被挖了。辩护人辩称，被告人黄振龙有投案自首情节；本案鉴定结论存疑，鉴定对象未经被告人黄振龙辨认；被告人黄振龙也已接受行政处罚，本案非法占用的面积，闽侯县林业局行政处罚面积仅有4.55亩，护林员认为有10亩左右，被告人黄振龙辩解最多十几二十亩，还有原来的山路面积也应扣除；本案被告人黄振龙出发点是为了种树，主观上没有改变林地用途的故意。经审理查明，2015年10月10日到2017年2月期间，被告人黄振龙未经林业主管部门批准，擅自到福建省闽侯县祥谦镇辅翼村“虎头”山场挖山取石，并将土方运到山前村周边工厂填方及三溪口生态园修路。经现场勘查和福建智立司法鉴定中心鉴定，共占用祥谦镇辅翼村“虎头”山场林地32.62亩，造成原有林地上的植被严重毁坏。被告人黄振龙曾因抢劫罪，于1992年被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑六年；因故意伤害罪，于2001年被闽侯县人民法院判处有期徒刑六年；因非法经营罪，2009年被闽侯县人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2010年10月6日刑满释放。2016年12月，闽侯县林业局以被告人黄振龙于2016年4月擅自在闽侯县祥谦镇辅翼村“虎头”山场平整场地采石，作出侯大目溪林罚[2016]015号林业行政处罚决定书，责令限期恢复原状，并处罚款人民币59320元。被告人黄振龙于2016年12月6日缴纳行政罚款人民币59320元。2017年5月10日，被告人黄振龙主动到公安机关投案。另查明，被告人黄振龙承诺在原地及祥谦镇辅翼村虎头面至蛇岭防火林，并与权属人签订补种复绿相关协议，进行补种阔叶林96亩，树种以补种桂花树为主，且抚育、管护三年，并主动向指定部门缴纳履约保证金人民币9万元。上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：户籍证明、违法犯罪经历查询记录、抓获经过及破案情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书、租地合同、承包山地合同等书证；被告人黄振龙的供述和辩解；证人黄某1、常某、黄某2、黄某3、黄某4、黄某5、李某的证言；现场勘查笔录、现场示意图、现场照片；福建省智立司法鉴定中心的鉴定意见，被告人黄振龙在庭审中亦无异议，足以认定。至于被告人黄振龙及其辩护人提出的非法占用面积没有那么多的问题，经查，被告人黄振龙对其公安机关供述不持异议，其多次供述他和黄某1签订合同后就雇请勾机到虎头山场施工，从2015年10月一直施工到2017年2月，山场有一条盘山运输木材机耕路，2015年10月他到山场时，整个山场山体是完整的，没有被开挖。现山场修了一条300米机耕路，路下方山体被挖平，上方山体也被开挖落差8-9米，岩石裸露，挖山取土均是其一人所为。被告人对福建智立司法鉴定中心的被占用面积为32.68亩的鉴定意见表示异议，认为偏大，但也没有提起重新鉴定申请，表示具体面积其也不清楚。闽侯县林业局的处罚针对的是：2016年4月时，被告人黄振龙占用农用地的行政处罚，并非起诉书指控的2015年10月到2017年2月期间的非法占用农用地行为。证人黄某2、黄某3、黄某1证言证实其将山场承包给被告人黄振龙时被被告人黄振龙进行开挖，福建智立司法鉴定中心作为林业物证鉴定、农业物证鉴定资质的机构，其作出的鉴定意见结合现场勘查笔录和照片及本案其他证据，本院予以认定。故被告人黄振龙及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。辩护人有关原有路面面积应予扣除的辩护意见，经查，被告人黄振龙已将山体开挖取土，且福建智立司法鉴定中心在计算占用地块地类和林种及相应占用面积时，并未将辩护人提及的原有路面计算在内，故该辩护意见不予采纳。辩护人有关被告人黄振龙出发点是为了种树，主观上没有改变林地用途故意的辩护意见，经查，被告人黄振龙毁坏林地原有植被和土壤层，未经审批将林地进行改造，其开挖取土行为造成林地的原有植被及林地的严重毁坏，有关被告人黄振龙重新运土进行种植其他树木的行为不影响其非法改变林地用途的认定，其行为属非法占用农用地的行为，根据《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，应当以非法占用农用地罪判处刑罚，故辩护人的上述相关辩护意见理由不足，不予采纳。辩护人提供购买苗木以及林地上树木已被砍伐的材料，对此，公诉人表示无异议，认为砍伐证与本案无关，起诉书指控的是开挖取土的非法占用农用地，而非滥伐林木。本院认为，上述证据与本案指控的犯罪事实无关，有关被告人黄振龙重新运土进行种植的行为，本院在量刑时予以综合考虑。根据一事不再罚的原则，被告人黄振龙原在行政处罚缴纳的罚金人民币59320元，应与本案应缴纳的罚金相应折抵。本院认为，被告人黄振龙未经林业主管部门批准，擅自到福建省闽侯县祥谦镇辅翼村“虎头”山场挖山取石，并将土方运到山前村周边工厂填方及三溪口生态园修路。经现场勘查和福建智立司法鉴定中心鉴定，共占用祥谦镇辅翼村“虎头”山场林地32.62亩，造成原有林地上的植被严重毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人黄振龙有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人黄振龙犯罪以后自动投案，如实供述自己主要的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄振龙承诺在原地及祥谦镇辅翼村虎头面至蛇岭防火林，并与权属人签订补种复绿相关协议，进行补种阔叶林96亩，树种以补种桂花树为主，且抚育、管护三年，并主动向指定部门缴纳履约保证金人民币9万元，可酌情从轻处罚。辩护人有关被告人黄振龙有自首情节，自愿补种复绿的辩护意见，予以采纳。综合考虑被告人黄振龙的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第三条之规定，判决如下：一、被告人黄振龙犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币16万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的日，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月10日起至2018年10月9日止，罚金16万元折抵行政处罚已缴纳人民币59320元，剩余罚金人民币100680元自本判决生效后十日内缴清）。二、责令被告人黄振龙进行补种复绿96亩，并管护抚育三年。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林孔亮人民陪审员  马守锐人民陪审员  程文泽二〇一七年十二月二十七日书 记 员  陈叶玲附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十二条【非法占用农用地罪】违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于刑法(?javascript:void(0);?)第三百四十二条(?javascript:void(0);?)规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。法信超链：地方法规1篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkDffl&gid=A104511&tiao=1”t”_blank?)期刊1篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkFlqk&gid=A104511&tiao=1”t”_blank?)×《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条：根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条：根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。