河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫03民终6078号上诉人（原审原告）：胡晓涛，男，汉族。委托诉讼代理人：刘德强，男，汉族。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：洛阳市涧西区。负责人：郑善芳，该支公司经理。委托诉讼代理人：陈茜，该公司员工。被上诉人（原审被告）：宋喜全，男，汉族。被上诉人（原审被告）：孙小旭，男，汉族。被上诉人（原审被告）：洛阳金牡丹出租汽车有限公司。住所地：洛阳市涧西区。法定代表人：董小琪，该公司总经理。上诉人胡晓涛、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光财险洛阳支公司）因与被上诉人宋喜全、孙小旭、洛阳金牡丹出租汽车有限公司（以下简称金牡丹公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1396号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。胡晓涛上诉请求：1.依法改判洛阳市涧西区人民法院(2017)豫0305民初1396号民事判决的第一条为：误工费为3500元，护理费为1866.67元。2.一、二审诉讼费由四被上诉人承担。事实和理由：一、关于误工费。上诉人系洛阳市涧西区穗洛汽配经销处职工，一审期间上诉人己提交了本单位的工资证明和三个月的工资发放表。其事实非常清楚，一审法院却强调未提供银行流水等其他证据，因证据不足而参照上年度居民服务，修理和其他服务业标准进行判决。二、关于护理费。上诉人在一审时提交了河南正骨医院的陪护证明，上诉人在住院期间需陪护贰人，陪护时间为7天，并提交了陪护人员的工资证明及三个月的工资发放表，一审法官只强调证据不足，造成上诉漏判。阳光财险洛阳支公司的答辩意见与其上诉意见相同。宋喜全辩称，本案事实清楚，责任明确，希望法院公平公正，依法判决。孙小旭辩称，应由保险公司在保险范围内先行赔偿。阳光财险洛阳支公司上诉请求：l、依法撤销洛阳市涧西区人民法院(2017)豫0305民初1396号民事判决书第一项，改判上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人胡晓涛误工费556.5元，交通费60元，在商业三责险内向被上诉人胡晓涛赔偿营养费35.7元，住院伙食补助费107.1元。事实和理由：一、一审法院认定误工费计算时长过长，无法律事实依据。胡晓涛伤情为右足第二跖骨骨折，2014年7月19日事故受伤，现在2016年8月24日至8月30日住院，根据医院病历实际住院天数为6天(见住院病历首页住院天数、出院记录、住院费用发票等医院材料均显示为6天)，且根据一次诉讼法院已计算赔偿胡晓涛残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日；胡晓涛在一次诉讼时己进行伤残评定并获得了全额残疾赔偿金，定残后的损失已由残疾赔偿金予以补偿，再诉请误工费没有法律依据，应不予支持。残疾赔偿金是指受害人客观上丧失劳动能力或部分丧欠劳动能力的损失，而二次手术出院以外的误工损失已然包含在残疾赔偿金内的损失；本案在一次诉讼中，法院已判决胡晓涛因事故造成的误工费和残疾赔偿金，本次一审法院又认定二次手术期间及院外的误工费用与前次的残疾赔偿金额有重复冲突部分，不应支持；故本次胡晓涛的误工合理损失应只计算住院期间的6天即可。二、一审法院判决营养费70元、伙食补助费210元认定有误，未考虑商业三责险的责任系数70%和未买不计免赔的需加扣15%，判决有误。本案车辆投保了机动车第三者责任险，但未投保不计免赔率险，根据机动车第三者责任保险条款第二十七条第一款约定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：被保险机动车一方负次要事故责任的，实行5%的事故责任免赔率，负同等事故责任的，实行1O%的事故责任免赔率，负主要事故责任的，实行15%的事故责任免赔率。负全部事故责任的，实行20%的事故责任免赔率；所以，本案在计算商业险赔偿医疗费营养费伙食费时应该在按照主要责任后加扣15%的责任免赔率，而一审法院认定营养费和伙食补助费在交强险下赔偿，未考虑商业三责险的责任比例及责任免赔率问题，判决有误。一审法院一次诉讼时交强险的医疗限额1万元己用满，胡晓涛的伙食补助费和营养费属于医疗限额，本次计算应在商业三责险下进行计算，需考虑责任系数和责任免赔率，即：营养费：6天×10元×70%×15%=35.7元，伙食补助费：6天×30元×70%×15%=107.1元。三、一审法院判决交通费270元过高，胡晓涛住院6天根据常识交通费认定60元较合适。恳请二审法院依法查明并予以改判，维护上诉人的合法权益。胡晓涛辩称，一、阳光保险洛阳支公司强调胡晓涛于2016年8月24日至8月30日住院，显然住院时间为7天，河南正骨医院的出院证明和陪护证明都写明了住院治疗的时间为7天。二、答辩人第二次住院需行内固定取出术，也就是取出内固定钢板，只是主张了住院医疗费、误工费、护理费、营养费，伙食补助费、交通费，并没有再次提出伤残赔偿金。本次后期治疗费用与前期的伤残赔偿，完全是两个概念，不属一个法律关系。所以这次治疗的费用主张与前期的伤残赔偿，并不存在任何冲突。三、洛阳市公安局交通警察支队道路交通事故责任认定书，认定答辩人对本次事故无责，所以商业三责险的赔付比率与答辩人毫无关系，理应足额赔偿。四、关于交通费：答辩人家住涧西区武汉路附近，距离地处瀍河区东花坛的正骨医院，相距近15公里，交通费实际花费300多元，一审判决270元已经偏低，而被答辩人强调只付60元，这种不负责的主张说词是有失保险公司形象和违背法律相关规定的。宋喜全辩称，在保险公司保险范围内赔付。孙小旭辩称，应由保险公司在保险范围内先行赔偿。胡晓涛向一审法院起诉请求：1.判令宋喜全、孙小旭赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食费、交通费，共11706.45元；2.判令金牡丹公司、阳光财险洛阳支公司对其损失承担连带赔偿责任；3.由宋喜全、孙小旭、金牡丹公司、阳光财险洛阳支公司承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实：2014年7月19日，在辽宁万达广场前，宋喜全驾驶车牌号为豫Ｃ×××××轿车沿辽宁由东向西行至该处停车并开左前门，孙小旭驾电动车载胡晓涛由东向西行驶相撞，造成车辆受损、胡晓涛受伤的交通事故。2014年7月22日，洛阳市公安局交通警察支队事故大队作出《道路交通事故认定书》，认定宋喜全应承担该起事故的主要责任，孙小旭应承担该起事故的次要责任，胡晓涛不承担该起事故的责任。事故发生后，胡晓涛到洛阳正骨医院住院治疗，被诊断为右足第二跖骨骨折、右足外伤、右膝疼痛待查等，自2014年7月20日至2014年7月30日实际住院11天，医嘱继续接骨药物应用，门诊定期复查；拄双拐患肢不负重3个月，术后1年骨折愈合后，行内固定去除术。肇事车辆豫Ｃ×××××号轿车在阳光财险洛阳支公司投有机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）和商业三责险20万元（不含不计免赔率特约险），本次事故发生在保险期内。本次事故发生后，因赔偿事宜协商未果，胡晓涛诉至该院。2015年8月29日，该院作出（2015）涧民一初字第315号民事判决，判决：一、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效后十日内在保险限额内赔偿胡晓涛残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、营养费、复查费共计64656.33元；二、宋喜全于判决生效后十日内赔偿胡晓涛鉴定费910元；三、孙小旭于判决生效后十日内赔偿胡晓涛鉴定费390元；四、驳回胡晓涛的其他诉讼请求。该案受理费300元，由宋喜全承担。2016年8月24日，胡晓涛入住洛阳正骨医院实施内固定去除术，2016年8月30日出院。实际住院7天，花费医疗费5619.78元（5557.38元+6.4元+28元+28元），出院医嘱要求胡晓涛出院后定期换药，术后14天拆线。一审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。洛阳市公安局交通警察支队事故大队出具的《道路交通事故认定书》，具有证据的合法性、客观性和关联性，该院予以采信。《道路交通事故认定书》认定被告宋喜全应承担主要责任，被告孙小旭应承担次要责任，胡晓涛不承担责任，该院予以确认。该院酌定宋喜全对胡晓涛支出的必要费用承担70%的赔偿责任，孙小旭对胡晓涛支出的必要费用承担30%的赔偿责任。豫Ｃ×××××号小型轿车在阳光财险洛阳支公司投保有交强险及商业三责险，因此阳光财险洛阳支公司应在其承保的责任限额内予以赔偿。2016年8月24日胡晓涛就医行内固定去除术，虽与2014年7月份的就医行为相隔两年之久，但其内固定去除术是对其之前交通事故所受伤害的持续性治疗，故该院认为两次就医行为具有关联性，应当予以认可，四被告应当对胡晓涛此次就医所支出的必要费用承担责任。胡晓涛仅提供了洛阳市涧西区穗洛汽配经销处（以下简称穗洛汽配经销处）的工作收入证明，未提供银行流水等其他证据，因证据不足，该院酌定对胡晓涛的误工费参照上年度居民服务、修理和其他服务业标准，即33857元/年，故其误工费为1947.94元。胡晓涛主张护理费1866.67元，因证据不足，该院不予认可。胡晓涛的合理损失有：1.医疗费5619.78元；2.住院伙食补助费210元（30元/天×7天）；3.营养费70元（10元/天×7天）；4.误工费1947.94元（33857元/年÷365天×（住院7天+出院后休息14天）；5.交通费270元；以上合计8117.72元。胡晓涛主张的其它损失，于法无据，该院不予支持。本次交通事故中，阳光财险洛阳支公司应在交强险范围内赔偿胡晓涛各项损失共计2497.94元，其中误工费1947.94元、营养费70元、住院伙食补助费210元、交通费270元。因金牡丹公司在商业三责险的范围内未投保不计免赔率特约险，宋喜全承担本案事故的主要责任，故宋喜全应在70%的赔偿责任中承担15%的赔偿责任，即宋喜全应赔偿胡晓涛医疗费590.08元阳光财险洛阳支公司在商业三责险范围内赔偿胡晓涛支出的医疗费3343.77元。孙小旭在本次事故中负次要负责，应赔偿胡晓涛医疗费1685.93元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院的解释》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故强制责任保险范围内向胡晓涛赔偿各项损失共计2497.94元，其中误工费1947.94元、营养费70元、住院伙食补助费210元、交通费270元。二、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效后十日内在商业三责险范围内向胡晓涛赔偿医疗费3343.77元。三、宋喜全于判决生效后十日内向胡晓涛赔偿医疗费590.08元。四、孙小旭于判决生效后十日内向胡晓涛赔偿医疗费1685.93元。五、驳回胡晓涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费93元，由宋喜全承担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实除与一审法院基本一致。另查明，本案一审法院之前作出（2014）涧民一初字第511号民事调解书、（2015）涧民一初字第315号民事判决书，阳光财险洛阳支公司所承保的交强险中医疗费限额已赔付完毕。本院认为，胡晓涛与宋喜全、孙小旭、金牡丹公司、阳光财险洛阳支公司机动车交通事故责任纠纷案已经一审法院审理后作出（2014）涧民一初字第511号民事调解书和（2015）涧民一初字第315号民事判决，胡晓涛此次起诉主张的是其因入住洛阳正骨医院实施内固定去除术产生的相关费用及损失。胡晓涛上诉称保险公司应支付其误工费和护理费，因其提交的证据不足以证明其工资收入，一审法院按上年度居民服务、修理和其他服务业标准计算其误工费并无不当。关于护理费的问题，因洛阳正骨医院出具的陪护证明载明，胡晓涛住院期间陪护2人，陪护7天，故对护理费本院予以认定，即1298.62元（33857元/年÷365天×7天×2）。阳光财险公司上诉称其之前已向胡晓涛支付了残疾赔偿金，二次住院的误工费不应再支付，因残疾赔偿金与误工费属不同性质的损失，故胡晓涛二次住院期间的误工损失应予赔付，误工费1947.94元、交通费270元、护理费1298.62元，共计3516.56元应由保险公司在交强险范围内赔付。因营养费、住院伙食费应由交强险中的医疗费限额进行赔付，但该限额在之前的调解和判决书中已用尽，故本次的营养费和住院伙食补助费及医疗费应由阳光财险洛阳支公司在商业三责险范围内予以赔付。又因金牡丹公司在商业三责险的范围内未投保不计免赔率特约险，宋喜全承担本案事故的主要责任，故宋喜全应在70%的赔偿责任中承担15%的赔偿责任，具体为阳光财险洛阳公司在商业三者险范围内应赔付胡晓涛（5619.78元+70元+210元）×70%×85%=3510.37元。宋全喜应负担（5619.78元+70元+210元）×70%×15%=619.48元，孙小旭应承担（5619.78元+70元+210元）×30%=1769.93元。综上所述，胡晓涛与阳光财险洛阳支公司的上诉请求均部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1396号民事判决；二、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制责任保险范围内向胡晓涛赔偿误工费1947.94元、交通费70元、护理费1298.62元，共计3516.56元；三、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效后十日内在商业三责险范围内向胡晓涛赔偿3510.37元；四、宋喜全于判决生效后十日内向胡晓涛赔偿医疗费619.48元；五、孙小旭于判决生效后十日内向胡晓涛赔偿医疗费1769.93元；六、驳回胡晓涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费100元，由胡晓涛负担75元，阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担25元。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 鹏审判员 刘丽娜二〇一七年十二月十三日书记员 文成博