广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0802民初2595号原告黄上观，男，1964年9月4日出生，汉族，住湛江市赤坎区，被告湛江市第一中医医院，住所地：湛江市赤坎区海北路**号。法定代表人罗黎明，院长。第三人湛江市住宅工程公司，住所地：湛江市赤坎区潮州塘小区2号楼二层。法定代表人郑衍，总经理。原告黄上观诉被告湛江市第一中医医院，第三人湛江市住宅工程公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月11日立案受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告黄上观到庭参加诉讼。被告及第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法作缺席审理，现已审理终结。原告诉称，2011年9月29日，原告以第三人湛江市住宅工程公司的名义与被告签订《施工合同书》，约定原告承建被告爱周平价医院业务用房装修工程。2014年4月30日，工程竣工验收交付使用。2016年11月30日，被告才委托湛江市中信基建事务所有限公司对工程进行造价鉴定，确定工程价款为482432.19元（含开票金额）。另外，原告于2012年10月31日以第三人湛江市住宅工程公司的名义与被告签订《建设工程施工合同》，约定原告承建被告爱周平价医院业务用房3-4层加建工程。2013年9月6日，工程竣工验收交付使用。2016年11月30日，被告才委托湛江市中信基建事务所有限公司对工程进行造价鉴定，确定工程价款为96046.04元（含开票金额）。再有，原告于2013年7月29日还以第三人湛江市住宅工程公司的名义与被告签订《建设工程施工合同》，约定原告承建被告治未病健康中心装修工程。2014年3月6日，工程竣工验收交付使用。迟至2016年11月30日，被告才委托湛江市中信基建事务所有限公司对工程进行造价鉴定，确定工程价款为124633.57元（含开票金额）。上述工程竣工交付使用后，被告至今尚欠工程款合计703111.80元至今未付，故请求判令：一、被告支付给原告工程款703111.80元及逾期付款的利息107004.72元（分别从2013年9月6日、2014年3月6日、2014年4月30日起按银行一年期贷款利率暂计至2017年5月31日，此后另计至付清之日止）；二、本案诉讼费用由被告承担。被告不作应诉答辩。第三人提交书面答辩称，原告所诉属实。案涉三项工程实际是由原告垫资承包施工完成的，并已按时开工和竣工验收合格交付被告使用，但被告一直以资金困难为由拒绝支付工程款，答辩人期间也曾协助原告予以催讨。经审理查明，第三人湛江市住宅工程公司系具有市政公用工程施工总承包三级资质、建筑装修装饰工程专业承包二级资质、建筑幕墙工程专业承包二级资质的建筑单位。2011年9月29日，原告黄上观借用第三人湛江市住宅工程公司的名义与被告湛江市第一中医医院签订《施工合同书》，发包人：湛江市第一中医医院，承包人：湛江市住宅工程公司；工程名称：湛江市第一中医医院赤坎区民权路47-51号爱周平价医院业务用房装修工程；工程内容：1-4层装修部分工程；工期50天；工程质量标准：合格；合同价款：490000元，最后以实际工程量结算；价款支付方式：结算后15天内付清。合同签订后，原告依约于2014年3月10日进场垫资施工。2014年4月30日工程竣工，并于当天经验收合格交付使用。2016年11月30日，被告委托湛江市中信基建事务所有限公司对工程进行造价鉴定，确定工程价款为482432.19元（含开票金额）。2012年10月31日，原告黄上观借用第三人湛江市住宅工程公司的名义与被告湛江市第一中医医院签订《建设工程施工合同》，发包人：湛江市第一中医医院，承包人：湛江市住宅工程公司；工程名称：湛江市第一中医医院赤坎区民权路47-51号爱周平价医院业务用房3-4层加建工程；工程内容：土建、水电、消防、装饰及安装工程；工期90天；工程质量标准：合格以上；合同价款：490000元，最后以实际工程量结算；价款支付方式：完成第三层主体工程时付30%，完成第四层主体工程时付30%，完成砌墙、批荡工程时付20%，工程验收合格后10天内付10%，结算后30天内付清。合同中双方还分别指定了代表人，其中发包代表人为陈尚胜，承包代表人为原告黄上观。合同签订后，原告依约于2012年11月6日进场垫资施工。2013年9月6日工程竣工，并于当天经验收合格交付使用。2016年11月30日，被告委托湛江市中信基建事务所有限公司对工程进行造价鉴定，确定工程价款为488046.04元（含开票金额），减除验收前已支付的392000元，尚欠96046.04元。2013年7月29日，原告黄上观借用第三人湛江市住宅工程公司的名义与被告签订《建设工程施工合同》，发包人：湛江市第一中医医院，承包人：湛江市住宅工程公司；工程名称：湛江市第一中医医院赤坎区民权路47-51号治未病健康中心装修工程；工程内容：土建、装饰、水电及消防工程；工期60天；工程质量标准：合格；合同价款：420000元，最后以实际工程量结算；价款支付方式：合同签订后5天内预付20%，完成砖砌、地板铺设、墙面、门窗后付至50%，工程验收合格后5天内付30%，结算后15天内付清。合同中双方还分别指定了代表人，其中发包代表人为陈尚胜和陈恒山，承包代表人为原告黄上观。合同签订后，原告依约于2013年9月25日进场垫资施工。2014年3月6日工程竣工，并于当天经验收合格交付使用。2016年11月30日，被告委托湛江市中信基建事务所有限公司对工程进行造价鉴定，确定工程价款为460633.57元（含开票金额），减除验收前已支付的336000元，尚欠124633.57元。上述三项工程合计欠款703111.80元，由于被告至今未付，引发双方纠纷，原告遂向本院提起诉讼。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷，根据原告的起诉理由和第三人的答辩意见，双方当事人争议的焦点为：一、案涉合同是否有效；二、三项诉争工程款是否合法；三、逾期付款利息如何计算。一，关于案涉合同是否有效的问题。原告黄上观是不具有从事建筑活动主体资格的自然人，因此其借用第三人湛江市住宅工程公司的名义中标承建，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”第二十六条第二款“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”的规定。按照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，应认定原告借用第三人湛江市住宅工程公司名义与被告湛江市第一中医医院先后于2011年9月29日、2012年10月31日和2013年7月29日签订的《施工合同书》和《建设工程施工合同》为无效合同。二，第一项诉争工程款482432.19元是否合法的问题。虽然上述《施工合同书》无效，但由于案涉工程已于2014年4月30日按合同完成并经验收合格交付使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建筑工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。”的规定，原告黄上观作为实际施工人有权要求被告湛江市第一中医医院支付案涉工程的工程款。涉案工程于2016年11月30日经被告委托湛江市中信基建事务所有限公司进行造价鉴定，确定工程价款为482432.19元。因此，原告要求被告支付工程款482432.19元，符合《中华人民共和国合同法》第二百七十九条“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款……”和《中华人民共和国建筑法》第十八条第二款“发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。”之规定，本院予以支持。三，第二项诉争工程款96046.04元是否合法的问题。虽然上述《建筑工程施工合同》无效，但由于案涉工程已于2013年9月6日按合同完成并经验收合格交付使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建筑工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。”的规定，原告黄上观作为实际施工人有权要求被告湛江市第一中医医院支付案涉工程的工程款。涉案工程于2016年11月30日经被告委托湛江市中信基建事务所有限公司进行造价鉴定，确定工程价款为488046.04元。因此，原告在被告支付了工程款392000元后要求被告清偿尚欠的工程款96046.04元，符合《中华人民共和国合同法》第二百七十九条“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款……”和《中华人民共和国建筑法》第十八条第二款“发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。”之规定，本院予以支持。四，第三项诉争工程款124633.57元是否合法的问题。虽然上述《建筑工程施工合同》无效，但由于案涉工程已于2014年3月6日按合同完成并经验收合格交付使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建筑工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。”的规定，原告黄上观作为实际施工人有权要求被告湛江市第一中医医院支付案涉工程的工程款。涉案工程于2016年11月30日经被告委托湛江市中信基建事务所有限公司进行造价鉴定，确定工程价款为460633.57元。因此，原告原告在被告支付了工程款336000元后要求被告清偿尚欠的工程款124633.57元，符合《中华人民共和国合同法》第二百七十九条“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款……”和《中华人民共和国建筑法》第十八条第二款“发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。”之规定，本院予以支持。五，第一项诉争工程款逾期利息如何计算的问题。本案中，双方当事人在2011年9月29日订立《施工合同书》时对逾期利息无约定，虽对工程价款的支付有约定，即应在工程造价结算后15天内付清，但被告却在案涉工程于2014年4月30日验收交付使用后迟至2016年11月30日才委托湛江市中信基建事务所有限公司进行造价鉴定，延迟两年七个月，显然造成了原告该期间的应得工程款孳息损失。根据公平合理原则和行业惯例，酌情给予被告一个月的鉴定时间，即被告应在2014年5月30日前结算完毕并须在之后的15天内即2014年6月14日前支付。因此，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第一款“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条“利息从应付工程价款之日计付。”的规定，逾期付款利息应自2014年6月15日起至付清款之日止，以482432.19元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算。原告请求从2014年4月30日起至付清之日止按银行一年期贷款利率计算逾期利息于法无据，本院不予采纳。六，第二项诉争工程款逾期利息如何计算的问题。本案中，双方当事人在2012年10月31日订立《建筑工程施工合同》时对逾期利息无约定，虽对工程价款的支付有具体约定，即工程验收合格后10天内应付至90%，结算后30天内付清，但被告却在案涉工程于2013年9月6日验收交付使用后迟至2016年11月30日才委托湛江市中信基建事务所有限公司进行造价鉴定，延迟两年七个月，显然造成了原告该期间的应得工程款孳息损失。根据公平合理原则和行业惯例，酌情给予被告一个月的鉴定时间，即被告应在2013年10月6日前结算完毕并须在之后的30天内即2013年11月6日前支付。在涉案工程施工期间被告已付进度款392000元，只占总价款的80.32%（392000元÷488046.04元×%），尚有9.68%（90%-80.23%）即47242.86元被告应在工程2013年9月6日竣工并经验收合格10天内即2013年9月16日前支付；余下的10%（100%-90%）即48804.60元被告应在2013年11月6日前支付。因此，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第一款“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条“利息从应付工程价款之日计付。”的规定，逾期付款利息应分段计算。第一阶段：自2013年9月16日起至付清款之日止，以47242.86元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算；第二阶段：自2013年11月6日起至付清款之日止，以48804.60元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算。原告请求以全部欠款96046.04元为基数从2013年9月6日起至付清之日止按银行一年期贷款利率计算逾期利息于法无据，本院不予采纳。七，第三项诉争工程款逾期利息如何计算的问题。本案中，双方当事人在2013年7月29日订立《建筑工程施工合同》时对逾期利息无约定，虽对工程价款的支付有具体约定，即工程验收合格后5天内应付至80%，结算后15天内付清，但被告却在案涉工程于2014年3月6日验收交付使用后迟至2016年11月30日才委托湛江市中信基建事务所有限公司进行造价鉴定，延迟两年八个月，显然造成了原告该期间的应得工程款孳息损失。根据公平合理原则和行业惯例，酌情给予被告一个月的鉴定时间，即被告应在2014年4月6日前结算完毕并须在之后的15天内即2014年4月21日前支付。在涉案工程施工期间被告已付进度款336000元，只占总价款的72.94%（336000元÷460633.57元×%），尚有7.06%（80%-72.94%）即32520.73元被告应在工程2014年3月6日竣工并经验收合格5天内即2014年3月11日前支付；余下的20%（100%-80%）即92126.71元被告应在2014年4月21日前支付。因此，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第一款“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条“利息从应付工程价款之日计付。”的规定，逾期付款利息应分段计算。第一阶段：自2014年3月12日起至付清款之日止，以32520.73元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算；第二阶段：自2014年4月22日起至付清款之日止，以92126.71元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算。原告请求以全部欠款124633.57元为基数从2014年3月6日起至付清之日止按银行一年期贷款利率计算逾期利息于法无据，本院不予采纳。被告湛江市第一中医医院及第三人湛江市住宅工程公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃抗辩权。据此，依照上述援引的法律和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告湛江市第一中医医院于本判决生效之日起十日内向原告黄上观支付工程款482432.19元，及支付自2014年6月15日起至付清款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、限被告湛江市第一中医医院于本判决生效之日起十日内向原告黄上观支付工程款96046.04元及利息（利息计算：自2013年9月16日起至付清款之日止，以47242.86元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算；第二阶段：自2013年11月6日起至付清款之日止，以48804.60元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算。）三、限被告湛江市第一中医医院于本判决生效之日起十日内向原告黄上观支付工程款124633.57元及利息（利息计算：自2014年3月12日起至付清款之日止，以32520.73元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算；第二阶段：自2014年4月22日起至付清款之日止，以92126.71元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算。）四、驳回原告黄上观的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5950.58元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代表人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  张炳忠审 判 员  杨莹莹人民陪审员  方 红二〇一七年十二月二十二日书 记 员  周琪苗附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。