四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终7102号上诉人（原审原告）：成都凯迪汽车销售服务有限公司，住所地：四川省成都市武侯区武侯新城管委会武兴一路17号。法定代表人：石磊，董事长。委托诉讼代理人：吴业涛，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：陈雯，云南上义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：门倩，女，1977年6月27日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。上诉人成都凯迪汽车销售服务有限公司（以下简称凯迪公司）因与被上诉人门倩劳动争议纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2016）川0107民初6155号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。凯迪公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，改判凯迪公司不支付门倩2015年11月扣发的工资1563.21元、不支付门倩赔偿金38970.16元。事实与理由：（一）凯迪公司系依据门倩的考勤记录、医院出具的《病情证明》对门倩2015年9月的旷工、病假、迟到等进行扣减，符合法律规定，2015年9月4日、9月5日，2015年11月29日虽为周末，但凯迪公司一直实行排班轮休制，门倩也未对排班表提出异议，故凯迪公司并未多扣减门倩工资；（二）门倩利用职权，未经凯迪公司许可私自在空白纸上加盖公司公章，故意隐匿公司财务专用章，严重违反凯迪公司的管理制度，凯迪公司解除与门倩的劳动合同符合法律规定，不应支付赔偿金。门倩辩称，其2015年9月9日并未旷工，而是用收银室的电脑与工作人员进行联系；其2015年8月31日提交的病假申请有医院出具的病假条，也经领导同意，实际病假只休了2天，凯迪公司应支付其多扣工资1563.21元；凯迪公司系无故解除劳动合同，应当支付赔偿金。凯迪公司向一审法院起诉请求：请求判决凯迪公司不支付门倩2015年11月多扣工资2009.96元和经济赔偿金38970.16元。一审法院认定事实:（一）门倩于2014年4月到凯迪公司处工作，岗位为财务经理，月工资为8500元基本工资＋150元餐补＋提成＋绩效＋奖金。2014年4月7日，双方签订期限从2014年4月2日起至2017年4月1日止的劳动合同，试用期至2014年4月2日起至2014年10月1日止，凯迪公司安排门倩从事财务经理工作，工作地点为成都市武侯区武兴一路17号，凯迪公司安排门倩执行标准工时制度，每日工作不超过八小时，每周工作不超过四十小时。2015年11月，凯迪公司在发放门倩工资时扣款2277.76元（2015年9月考勤扣款1742元，11月29日值班未到扣款386.36元和病假扣款90元，迟到扣款59.4元）。2016年1月12日，凯迪公司行政经理吴业涛向门倩的电子邮箱发送了一份通知函，载明：由于门倩不服从公司工作安排，违反了公司的相关管理规定，根据劳动合同法及公司规定，公司决定对门倩予以辞退处理，于2016年1月12日正式与门倩解除劳动合同关系。在此之前，望门倩善始善终工作交接手续，依法办理解除劳动合同的相关手续。门倩从次日起未再到凯迪公司处工作。凯迪公司行政人力资源部向门倩邮寄了正式解除劳动合同通知书，但邮件查询单注明“他人收”。2016年1月19日，凯迪公司支付了门倩2015年剩余年终奖10118.94元，未支付门倩服装扣款320元、2015年12月工资8616.3元，2015年12月通信费150元，2016年1月工资2222.63元。（二）成都第一骨科医院于2015年8月29日出具的病情证明载明：姓名：门倩；性别：女，年龄：38岁。病员因患左踝关节损伤，建议休息五天。（三）凯迪公司所举的门倩2015年9月至12月的考勤记录载明：门倩在此期间每日工作时间扣除中午1小时休息时间后超过8小时；门倩2015年9月4日至9月5日考勤为旷工，9月9日和9月13日考勤为中途脱岗；2015年11月29日考勤为旷工。（四）国务院《关于中国人民抗日战争暨世界反法西斯战争胜利70周年纪念日调休放假的通知》（国发明电〔2015〕1号）载明：2015年9月3日为国家法定节假日，9月4日至5日调休，9月6日上班。凯迪公司2014年1月制定的《考勤管理细则》规定：“脱岗：按旷工处理。无正当理由，脱岗时间在30分钟（不含）以上4小时（含）以下，视为旷工0.5天，当天超过4小时视为旷工1天，以此类推”。第八条规定“1.旷工：是指无故缺勤或请假未获批准擅自缺勤、假期届满逾期不到岗，未再次办理请假的即为旷工。员工有下列情况之一者，视为旷工：…6）值班期间无故不到岗或擅自脱岗者；…10）其他经核实确系为擅离岗位的行为；2.员工旷工按《员工奖惩管理办法》的相应条款予以处罚；3.旷工工资核算与处理：1）旷工当日日工资为0元；2）连续旷工时间超过3天或者一个月内累计旷工时间超过5天（含5天）的予以辞退处理”。（五）中致远汽车《员工奖惩规定》规定：违抗业务（工作）指令、或不接受正常工作安排的，或不交接工作的，情节恶劣的予以记过或辞退。（六）2015年11月店面管理层人员工资明细载明：凯迪公司在2015年11月扣除门倩工资2128.36元，其中迟到51分钟扣款43元，9月旷工4天，11月29日值班未到旷工1天，旷工5天共扣除2005.36元。门倩在仲裁中对迟到51分钟扣款43元无异议。（七）门倩于2016年1月15日向成都市武侯区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：凯迪公司支付其2015年11月无理扣除的工资2328.36元、2015年年终绩效奖2200元、2015年10月服装扣款320元、2015年12月足额工资9700元、2016年1月1日至12日工资3350元、提前解除合同经济赔偿金42136元、2015年12月通信费150元；确认凯迪公司未向其出具劳动合同、辞退证明、失业证明。仲裁中，因凯迪公司已支付其2015年年终绩效奖，门倩自愿放弃该项仲裁请求。该委于2016年5月23日作出成武劳人仲裁字（2016）第120号仲裁裁决书，裁决：1、成都凯迪汽车销售服务有限公司支付门倩2015年11月多扣工资2009.96元、服装扣款320元、2015年12月工资8616.3元、2016年1月工资2222.63元、经济赔偿金38970.16元、2015年12月通信费150元，合计人民币52289.05元；2、确认成都凯迪汽车销售服务有限公司未向门倩出具辞退证明（解除劳动或者终止劳动合同的证明）；3、驳回门倩的其他仲裁请求。一审法院认定上述事实采信了交接清单三份、劳动合同、邮件截图、请假OA截图、通知函、OA工资明细、QQ聊天截图、考勤记录、病情证明、2015年脱岗旷工记录汇总表、吴业涛签收回执、接（处）警登记表、考勤管理细则、员工手册、员工手册签收确认书、成都凯迪员工培训签到表、培训照片、用章管理责任书、刘莉莎劳动合同、刘炯情况说明、正式解除劳动合同通知函、快递单和快递查询单、仲裁受理案件通知书、送达回执，仲裁裁决书及当事人陈述等证据。一审法院认为，双方于2014年4月7日签订劳动合同，并在劳动合同中约定期限从2014年4月2日起算，故双方从2014年4月2日起建立了劳动关系。门倩已明确其阅读并理解中致远汽车《员工手册》、《员工职务行为准则》及《考勤管理规定》的相关内容，同意并愿意遵守各项规定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，一审法院认定上述文件的规定能够视为凯迪公司的规章制度，作为管理和处理其员工的相应依据。（一）关于门倩在2015年9月是否存在旷工，是否应支付工资的问题。门倩因患病请假5天，至2015年9月3日期满，凯迪公司扣发门倩2015年9月1日、2日病假工资90元，符合凯迪公司《员工手册》的规定，一审法院予以支持。依照国务院国发明电〔2015〕1号文件的规定，2015年9月3日为国家法定节假日，9月4日至5日调休，9月6日上班，故2015年9月4日至5日并非工作日，一审法院对凯迪公司关于不支付门倩9月4日、9月5日工资的请求不予支持。凯迪公司主张门倩2015年9月9日中午12点30分外出未归，门倩辩称其当日下午在凯迪公司收银室用电脑办公，但所举的QQ邮件记录不足以证明其当日下午在凯迪公司收银室工作，其也未举证证明收银室设置有视频监控，故一审法院对门倩的辩解理由不予采纳，认定门倩2015年9月9日中午1点后脱岗至下班时间。根据凯迪公司的《考勤管理细则》的规定，一审法院认定门倩上述行为应视为旷工1天，当日工资为0元。2015年9月13日，门倩于11点56分外出后于下午16点13分回到凯迪公司处，并未履行相应申请手续，也未向凯迪公司主管领导请示，根据凯迪公司的《员工手册》和《考勤管理细则》的规定，脱岗时间从下午上班时间1点起算不足4小时，应视为旷工0.5天。凯迪公司规章制度未就此类情形的处理作出明确规定，故一审法院对凯迪公司不支付门倩当日工资的请求不予支持。（二）关于门倩在2015年11月29日是否存在旷工，是否应支付工资的问题。凯迪公司对门倩执行标准工时制，且门倩每日工作时间已超过8小时，每周一至周五其已工作满40小时，故为凯迪公司不应在每周星期六和星期天安排门倩继续工作。2015年11月29日为星期日，凯迪公司要求门倩在当日值班缺乏事实依据和法律依据，故一审法院对凯迪公司不支付门倩当日工资的请求不予支持。（三）凯迪公司扣发门倩2015年11月工资2277.37元，除病假所扣90元和门倩认可的迟到所扣594元，剩余的2015年9月4日、5日、13日和2015年11月29日的工资并无扣发的制度依据，金额分别为1172.41元（8500元÷21.75天×3天）,390.8元（8500元÷21.75天×1天），合计1563.21元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，凯迪公司应支付扣发门倩2015年11月的工资1563.21元。（四）关于解除劳动关系的问题。门倩于2015年9月9日下午擅自脱岗的行为，不符合《员工奖惩规定》中关于《违反员工考勤管理细则》情节恶劣可予以辞退的情形，而凯迪公司所举证据不足以证明门倩存在拒不交还保管的凯迪公司财务专用章，擅自在空白A4纸上加盖公章的行为，并严重妨碍其正常业务经营，故凯迪公司于2016年1月12日单方解除与门倩的劳动关系，缺乏事实依据和法律依据，一审法院认定凯迪公司于当日违法解除与门倩之间的劳动关系。凯迪公司未举证证明门倩离职前12个月的平均工资，应自行承担举证不力的法律后果，一审法院对门倩主张的月平均工资10534元予以采纳。门倩在凯迪公司处工作一年十个月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条和第四十七条的规定，凯迪公司应向门倩支付违法解除劳动关系的赔偿金42136元（月平均工资10534元×2个月×200%）。仲裁裁决凯迪公司支付门倩违法解除劳动关系的赔偿金38970.16元，门倩未就该项裁决结果提起诉讼，应视为对该项裁决结果的认可，故凯迪公司应支付门倩违法解除劳动关系的赔偿金38970.16元。门倩于2016年1月16日申请仲裁，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，其关于2015年11月扣发工资和违法解除劳动关系的赔偿金的请求，未过一年的仲裁时效。（五）仲裁裁决凯迪公司支付门倩服装扣款320元、2015年12月工资8616.3元、2016年1月工资2222.63元并确认凯迪公司未向门倩出具辞退证明（解除劳动或者终止劳动合同的证明），双方均未就此提起诉讼，应视为对仲裁裁决上述事项的认可，故凯迪公司应支付门倩服装扣款320元、2015年12月工资8616.3元、2016年1月工资2222.63元，一审法院确认凯迪公司未向门倩出具辞退证明（解除劳动或者终止劳动合同的证明）。据此，一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、凯迪公司在判决生效之日起五日内支付门倩2015年11月扣发的工资1563.21元；二、凯迪公司在判决生效之日起五日内支付门倩违法解除劳动关系的赔偿金38970.16元；三、凯迪公司在判决生效之日起五日内支付门倩服装扣款320元、2015年12月工资8616.3元、2016年1月工资2222.63元；四、确认凯迪公司未向门倩出具辞退证明（解除劳动或者终止劳动合同的证明）；五、驳回凯迪公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由凯迪公司负担。二审诉讼中，双方均未向本院提交新的证据。对一审认定的事实，凯迪公司认为其公司午休时间为1.5小时，门倩每日工作时间不超过7.5小时。双方对一审认定的其他事实无异议，本院予以确认。对双方争议的事实，本院认定如下：凯迪公司主张中午午休时间为1.5小时，门倩不予认可，凯迪公司所提证据亦不足以证明，本院不予采纳。基于上述分析，二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，二审争议的焦点为：（一）凯迪公司对门倩旷工认定及扣除相应工资是否正当；（二）凯迪公司是否违法解除劳动合同。（一）关于门倩旷工的认定问题。双方在二审争议集中于2015年9月4日至5日、2015年9月13日、2015年11月29日是否应当认定。依照国务院国发明电〔2015〕1号文件的规定，2015年9月3日为国家法定节假日，9月4日至5日非工作日，而凯迪公司也无证据证明其对门倩进行了调休或通知其加班，故，一审法院认定凯迪公司扣罚当日工资缺乏事实依据，并无不当；根据本院查明的事实，门倩中午休息时间未超过1小时，故，2015年9月13日，门倩于11点56分外出后于下午16点13分回到凯迪公司处，参照《考勤管理细则》，应视为旷工0.5天，一审法院认定并无不当；2015年11月29日是否存在旷工问题，从双方11月考勤记录显示，门倩确属已工作满四十小时的法定标准，故凯迪公司认定其为旷工不当。基于上述分析，凯迪公司在扣除工资时将上述时间作为旷工扣除了相应工资，此属于不当扣除，凯迪公司应向门倩补足扣发的工资。因凯迪公司对一审认定旷工工资计算方法无异议，本院不再审查。（二）关于是否违法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案凯迪公司主张其系依据门倩严重违反其公司管理制度第四十二条、第十九条，其认为门倩的违纪事实主要有利用职权擅自在空白A4纸盖章，而门倩已提供的证据显示有上级领导同意及批复，虽凯迪公司不予认可该证据的真实性，但此符合常理，仅仅依据凯迪公司提供的A4纸回执不足以认定门倩违纪；凯迪公司主张门倩隐匿公章，拒不移交工作，但其解除劳动合同时间为2016年1月12日，报警记录显示为2016年1月13日，即报警系双方解除劳动合同以后所发生的的争议，此与其主张明显不符，且凯迪公司提供的其他证据不足以证实佐证门倩隐匿公章、拒不移交工作的事实，其应当承担举证不能的不利后果，故对凯迪公司上诉请求不支付赔偿金，本院不予支持。由于凯迪公司对赔偿金计算金额无异议，本院不再进行审查。综上所述，凯迪公司上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由成都凯迪汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗健文审判员  陈进梅审判员  郑小茂二〇一七年十二月十三日书记员  刘 淼