四川省南充市嘉陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1304民初2599号原告：李树华，女，1960年10月13日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。委托诉讼代理人：侯国君，四川君定律师事务所律师。委托诉讼代理人：明洋帆，四川君定律师事务所实习律师。被告：许忠，男，1968年11月17日出生，汉族，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：王巧，四川蜀嘉律师事务所律师。被告:四川省仪陇保垣建筑劳务有限公司,住所地仪陇县新政镇嘉欣路四段45号16号。法定代表人：刘忠平，总经理。委托诉讼代理人：许忠，男，1968年11月17日出生，汉族，住四川省仪陇县。被告：四川三和恒生建筑工程有限责任公司，住所地四川省达州市渠县渠江镇蔡家巷14号。法定代表人：雷树生，董事长。委托诉讼代理人：刘远国，男，1969年12月6日出生，汉族，住西藏芒康县。被告：李志斌，男，1965年11月15日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。原告李树华诉被告许忠、四川省仪陇保垣建筑劳务有限公司（以下简称保垣劳务公司）及四川三和恒生建筑工程有限责任公司（以下简称恒生建筑公司）、李志斌提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2017年9月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李树华及其委托诉讼代理人侯国君，被告许忠及其委托诉讼代理人王巧、被告保垣劳务公司的委托诉讼代理人许忠、被告恒生建筑公司的委托诉讼代理人刘远国到庭参加诉讼。被告李志斌经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李树华向本院提出诉讼请求：1、判决由被告许忠、四川省仪陇保垣建筑劳务有限公司、四川三和恒生建筑工程有限责任公司、李志斌连带赔偿原告李树华因工受伤所产生的医疗费18747.65元、误工费23400元（180×130）、护理费5000元（50×100）、交通费1000元、住院期间伙食补助费1110元（30×37）、营养费2700元、残疾赔偿金113340元（28335元×20×0.2）、被抚养人生活费5096元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2000元，各项费用共计人民币182393.65元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：位于南充市嘉陵区的南充化学工业元宝山棚改工程二期一标项目工程由南充化学工业园投资建设开发有限公司发包，被告四川三和恒生建筑工程有限责任公司承包施工。被告许忠挂靠被告四川省仪陇保垣建筑劳务有限公司对该标段项目工程进行劳务承包。被告李志斌接受许忠的安排，聘请原告李树华在该一标项目工程中做杂工，口头约定工资为130元／天。2016年5月10日上午9：30左右，原告李树华在该一标段项目部安乐坝还房9号楼4层做工时，不慎从约2米高处摔倒受伤。原告被紧急送往武警8740部队医院住院治疗。术中行右尺桡骨远端骨折切开复位内固定术。2016年6月30日南充通正司法鉴定意见：李树华为九级伤残。护理时限50天，营养时限90天，误工时限180日，后期治疗费11000元。2016年7月13日原告向南充市人力资源和社会保障局申请工伤认定，社保局以“申请人已超过法定退休年龄，且用人单位未参加工伤保险”为由，对原告工伤认定申请不予受理。2017年5月15日至2017年5月23日原告再次入住武警八七四部队医院继续治疗，取出内固定术。治疗期间，被告许忠一直表示在原告治疗终结后一次性解决，但治疗终结后原告多次找被告协商处理，均未果。《建设工程安全生产管理条例》第二十四条“建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。分包单位应当服从总承包单位的安全生产管理，分包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任。”被告四川三和恒生建筑工程有限责任公司作为总承包人、被告四川省仪陇保垣建筑劳务有限公司作为劳务分包人，许忠作为劳务实际承包人应对原告李树华承担连带赔偿责任，被告李志斌作为施工班组长也应当承担赔偿责任。为维护当事人的合法权益，故依据《民事诉讼法》和相关法律、法规的规定，特向人民法院提出诉讼，请求人民法院依法作出判决。被告许忠辩称，1、原告虽然在案涉工程工地上做工时受伤，但原告是违章操作，应当自行承担责任；2、对诉状所列明的赔偿项目不持异议，但是对赔偿金额有异议，医疗费以医疗票据为准；误工费，我方委托了四川华西法医学鉴定中心进行了鉴定，法院根据实际情况在90-180天之间认定；护理费应当提供证据证明，没有工作证明的按80元每天认定；交通费由法院酌定；伙食费应按50元每天认定合适；残疾赔偿金，原告属农村户口，应按农村标准计算；被抚养人生活费，未提供户籍证明，不应认定；精神抚慰金应当在6000-7000元之间认定。被告保垣劳务公司辩称，我公司的答辩意见与被告许忠的答辩意见一致。被告恒生建筑公司辩称，我公司与原告没有直接的合同关系，我不需要答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方无异议的证据，查明如下事实:被告保垣劳务公司（乙方）与被告恒生建筑公司（甲方）签订了《建设工程施工劳务分包合同》及《劳务承包施工补充协议》，合同约定：甲方将南充化学工业园区元宝山棚改工程二期一标工程的劳务承包给乙方。2016年5月10日上午，原告李树华站在该项目二期一标段9号楼4层人字梯上做杂工时不慎摔倒受伤。原告受伤后被送往武警八七四O部队医院住院治疗，于2016年6月6日出院，实际住院天数27天，花去医疗费用14,598.40元，出院医嘱：1、定期复查DR片，门诊随诊；2、2月内勿行患肢负重活动；3、10-12月酌情解除内固定物。2017年5月15日，原告因取内固定物再次到武警八七四O部队医院住院治疗，于2017年5月23日出院，实际住院天数8天，花去医疗费用4,141.25元。2016年6月21日，原告李树华委托南充通正司法鉴定中心对其伤残等级、护理时限、营养时限（营养费）、误工时限、续医费进行了鉴定，2016年6月30日，南充通正司法鉴定中心出具鉴定意见为：（一）伤残程度李树华右桡骨远端粉碎性骨折内固定术后，右尺骨茎突撕脱性骨折，综合评定为玖级伤残。（二）相关赔偿费用认定1、护理时限酌定50天（按每天壹人护理及有关规定标准计算）。2、营养时限酌定90日（建议营养费2700.00元）。3、误工时限酌定180日。4、后期医疗费酌定壹万壹仟（11000.00）元。原告李树华支付了鉴定费2,000.00元。2017年9月13日原告李树华起诉来院，提出前述诉讼请求。在审理过程中，被告许忠认为伤残等级、误工时限不合理而申请重新鉴定，本院依法委托四川华西法医学鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为:1、李树华右桡骨、尺骨远端骨折后遗右腕关节部分功能障碍，属九级伤残；2、李树华右桡尺骨远端骨折行手术治疗的误工时限为90-180日。被告许忠支付了鉴定费2,850.00元。同时查明，1、被告许忠与被告保垣劳务公司系挂靠关系，被告李志斌为被告许忠雇请的班组长，原告李树华经被告李志斌介绍到案涉工程工地上务工，口头约定工资130元／天，工资发放形式为由被告李志斌制作工资表经被告许忠审核通过后，再由被告许忠监督被告李志斌向工人发放工资。2、原告李树华系农村户口，事故发生前随其儿子何波在南充市嘉陵区居住生活，并在城里务工。原告之母何玉珍，1942年10月17日出生，事发时74岁，原告之父李先明，1938年10月28日，事发时78岁，原告父母生育了包括原告在内的四个子女。3、2016年度全省城镇居民人均可支配收入28,335.00元，全省城镇居民人均消费性支出20,660.00元，全省就业人员平均工资为54,425.00元。4、原告受伤后向南充市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以受伤时已超过法定退休年龄，且用人单位未参加工伤保险为由不予受理。本院认为，原被告对原告受伤的事实无异议，本院依法予以确认。公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，任何人不得侵害，侵害公民的生命权、健康权、身体权，应当依法承担侵权责任，故原告要求被告赔偿医药费、误工费等损失的诉讼请求本院予以支持，但赔偿的具体数额需以本院核实的为准。一、关于原告是否应当按城镇标准计算相关费用的问题。原告主张应当按城镇标准计算，为此提供了滨江派出所证明和友合物业香槟尚城客服中心居住证明，旨在证明原告与其儿子在事故发生前就长期居住在南充市嘉陵区，应当认定原告居住在城镇；原告是在南充化学工业园区元宝山棚改工程二期一标工程务工过程中受的伤，说明其收入亦来源于城镇，根据审判实践及相关司法解释规定精神，本院对原告要求按照城镇居民的相关标准计算相关赔偿费用的诉讼请求，予以支持。二、关于鉴定意见如何采信的问题。原告李树华自行委托鉴定机构对其伤残等级、护理时限、营养费、误工时限、续医费进行鉴定后，被告许忠申请对原告的伤残等级、误工时限重新鉴定。重新鉴定是人民法院依职权委托鉴定，在询问当事人的意见后，指定的具备相应资格的鉴定人，且没有证据证实鉴定程序和鉴定人员有违法行为，故对重新鉴定的有变动的结论依法予以采纳，无变动的部分本院采信第一次鉴定的结论。因重新鉴定结论未对第一鉴定结论进行颠覆性改变，故重新鉴定的费用应当由被告许忠自行承担。据此，原告李树华因此次交通事故造成的损失本院依法确认如下：1、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据认定18,739.65元；2、住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每人每天30元予以确定，应为（27天+8天）×30元＝1,050.00元；3、营养费，根据原告的伤残程度并参照鉴定意见，认定2,700.00元；4、护理费，根据相关司法解释规定、参照鉴定意见、结合原告的诉请，认定护理费为100元／天×50天＝5,000.00元；5、误工费，根据相关司法解释的规定，参照鉴定意见，认定误工时间为180天，原告主张误工标准为130元／天，虽未提供工资表等证据证明，但庭审查明130元／天是原告在案涉项目做杂工的实际收入，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，认定误工费为130元/天×180天=23,400.00元；6、残疾赔偿金，根据审判实践及相关司法解释规定精神，结合鉴定意见认定的伤残等级，认定为28,335.00元／年×20年×0.2＝113,340.00元；根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金，原告之母何玉珍的被扶养人生活费应为20,660.00元×6年×0.2÷4人＝6,198.00元，原告之父李先明的被扶养人生活费应为20660元×5×0.2÷4人＝5,165.00元，被抚养人生活费共计11,363.00元，但原告李树华起诉的被抚养人生活费为5,096.00元，这是原告李树华对自己权利的处分，本院予以认可，故对原告的此诉请本院予以支持。7、精神抚慰金，原告认为此次交通事故给其带来了较大的精神创伤，理应获得精神损害赔偿，符合相关法律规定，结合本案的具体情况和审判实践，认定为10,000.00元；8、鉴定费2,000.00元，该费用系原告因此次事故造成的实际损失，是索赔所必须产生的费用，本院予以认定；9、交通费，本案原告从事发地点到武警八七四○医院治疗以及其必要的陪护人员往返家里及医院，产生交通费是必然的，结合本案的具体情况，本院酌定交通费500.00元；综上，原告李树华因此次事故中受伤造成的损失共计181,825.65元。三、关于责任承担的问题。被告许忠承接案涉工程后，雇请被告李志斌为杂工班组长后介绍原告李树华到工地从事杂工,原告李树华的工资由被告许忠审核决定并监督后发放，由此可以认定原告李树华由被告许忠雇佣，为被告保垣劳务公司承包的南充化学工业园区元宝山棚改工程二期一标工程提供劳务，被告许忠为原告李树华的实际雇主。在审理过程中，被告许忠未提供证据证明其进行了必要的安全教育等管理措施，说明其在组织施工过程中，存在安全教育及防范措施不完善的情况，与原告李树华的受伤有一定的因果关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”和《最高人民法院》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告许忠应承担相应的责任。原告李树华系完全民事行为能力人，在从事劳务活动的过程中，独自一人站在人字梯上剔钉子时摔倒，自身存在疏忽大意的过错，应承担相应的民事责任。被告恒生建筑公司以《建设工程施工劳务分包合同》及《劳务承包施工补充协议》的形式将南充化学工业园区元宝山棚改工程二期一标工程的劳务分包给被告保垣劳务公司，被告保垣劳务公司具有相应的资质，应合法有效，且无证据证明其知道或者应当知道实际接受分包业务的雇主许忠没有相应资质，故被告恒生建筑公司不应承担责任。虽然该合同约定了“乙方在施工过程中非乙方原因所造成的伤、病、残、亡事故在2万元内由乙方承担，超过2万元以上部分甲方承当50%（如因乙方疏于安全管理，违章指挥，冒险作业等乙方原因除外）乙方承担50%。如因乙方管理不善，施工人员违反甲方公司及项目部的安全管理规章制度、国家相关的安全操作规程造成的安全事故，由乙方承担全部经济及法律责任”，但本案原告受伤与被告保垣劳务公司疏于安全管理存在一定关系，且该约定系合同双方的约定，故被告许忠辩称“分包合同约定了被告恒生建筑公司承担50%的责任，所以被告恒生建筑公司应按约定承担50%”与约定不符，本院不予支持。而作为被挂靠方的保垣劳务公司，虽然没有实际参与分包合同的履行，但是其收取了管理费，从挂靠中获得了利益，且挂靠方的劳务行为与被挂靠方为挂靠提供便利之间有因果关系，故作为被挂靠方的保垣劳务公司理应对挂靠方许忠的债务承当连带支付责任。被告李志斌是班组长，没有证据证明其从中有盈利，不是用工主体，不应承当赔偿责任。被告许忠辩称“其将杂工分包给被告李志斌，原告李树华受雇于被告李志斌”，未提供证据证明，其抗辩理由不能成立，本院不予采信。根据本案的实际情况和双方的过错大小，本院确认由原告李树华承担10％的责任，被告许忠承担90%的责任，即由被告许忠赔偿原告损失的90%即163,643.09元，被告保垣劳务公司在被告许忠承担的责任范围内承担连带责任，其余损失由原告李树华自行承担。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十六条、第三十五、《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告许忠在本判决生效十日内赔偿原告李树华的各种损失163,643.09元；二、被告四川省仪陇保垣建筑劳务有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；二、驳回原告李树华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1,974.00元,由被告许忠负担1,776.60元，原告李树华负担197.40元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院.审判员  杨小华二〇一七年十二月二十日书记员  王娟娟