山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁08民终5834号上诉人（原审被告）：李小杰，女，1982年2月10日出生，汉族，住山东省金乡县。委托代理人（特别授权）：毕士艳，山东郭鲁涛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：随秀侠，女，1971年9月4日出生，汉族，住金乡县。委托代理人（特别授权）：李坤，山东金华表律师事务所律师。原审被告：张鹏，男，1983年9月5日出生，汉族，住金乡县。上诉人李小杰因民间借贷纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2017）鲁0828民初1817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人李小杰上诉请求：1、依法改判上诉人不承担还款责任或者发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。一、被上诉人隋秀侠在一审中向上诉人及被上诉人张鹏主张的15万元本金及23000元利息，全部都没有用在上诉人与被上诉人张鹏婚姻关系存续期间两人的共同生活所需，且该借贷关系的发生，上诉人均不知情，因此不属于夫妻共同债务，应由被上诉人张鹏独自承担还款责任。《最高院关于婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务性质如何认定的答复》也有明确的规定：如果举债人的配偶举证证明所借债务并非用于夫妻共同生活，则其不承担偿还责任。本案中，被上诉人张鹏自认此借款未用于夫妻共同生活，是转借给了别人，且转借出去的本金尚未收回。被上诉人隋秀侠也知道通过案外人仲晓辉借给被上诉人张鹏的钱，是通过张鹏往外放贷的，不是用于张鹏、李小杰的共同生活所需。对于三方当事人都自认的事情，不用上诉人举证证明，因此不属于夫妻共同债务，上诉人不应承担还款责任。二、被上诉人隋秀侠所主张的10000元律师费，是被上诉人隋秀侠于2017年4月委托律师进行此案诉讼时产生的，而上诉人与被上诉人张鹏已于2016年9月13日离婚。律师费理应由被上诉人张鹏独自承担，与上诉人无关，律师费与基础的借贷关系并无直接关联，是基于隋秀侠与张鹏所欠的还款协议中约定的违约内容导致的。2016年7月26日、2016年8月24日，张鹏分别向隋秀侠卡中转了5000元利息，从日期上可以看出隋秀侠与张鹏约定的是每个月的下旬付利息，而上诉人与张鹏是在2016年9月13日离婚，尚处于9月中旬，还没有到9月份付利息的时间。也就是说上诉人与张鹏离婚时，张鹏还没有违反隋秀侠与张鹏签订的还款协议的约定，张鹏违反还款协议支付利息的时间是在上诉人与张鹏离婚之后。在本案中签订和违反还款协议都是张鹏个人行为，既没有上诉人的指示，也没有上诉人的参与，与上诉人没有关联，由此导致的违约费用不应由上诉人承担。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人随秀侠答辩称，一、借款时间发生在2014年2月16日，上诉人与张鹏于2016年9月13日离婚，该借款发生在夫妻关系存续期间。被上诉人将款项借于张鹏，该款项的支配权由张鹏支配，至于该款项的用途被上诉人不知情，被上诉人不认可张鹏将该笔借款用于放贷。二、被上诉人与张鹏签订的还款协议中，就律师费用的承担有明确约定。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告张鹏在二审中未提交书面答辩意见。被上诉人随秀侠向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带偿还原告借款本金及利息共计183000元（利息计算至2017年4月29日）；2、本案诉讼费、保全费、律师费等由被告承担。一审法院审理查明，原告隋秀侠与被告张鹏曾是同事关系。被告张鹏与李小杰曾是夫妻，2016年9月13日，二人办理离婚登记手续。2014年2月16日，原告隋秀侠通过案外人仲晓辉，经仲晓辉的银行账户向被告张鹏转款10万元。后案外人仲晓辉找被告张鹏出具借条：“今收隋秀侠现金壹拾万元整(￥100000.00)利息2分。借款人：2014.2.16”，被告张鹏在“借款人：”后签名。后，原告隋秀侠又通过案外人仲晓辉，经仲晓辉的银行账户向被告张鹏转款5万元。借款后，被告张鹏向原告支付利息至2016年5月。2016年5月29日，原告隋秀侠作为甲方（出借方、债权人），被告张鹏作为乙方（借款人、债务人）共同签订了还款协议一份，协议约定：1、因多次到期未还本金。截止到2016年5月29日，乙方欠甲方借款本金壹拾伍万元整(￥150000.00)。2、按原约定的利息，利率为每元每月贰分。3、从2016年5月29日，乙方承担欠甲方的本金壹拾伍万元整(￥：150000.00)，到2016年11月29日前，还连本带息共计壹拾陆万捌仟元整(￥168000.00)，不能拖欠。4、本协议壹式两份，甲乙双方各持壹份。如果乙方不按时定额还本还息，则甲方有权起诉，起诉请律师费用由乙方全部承担。甲方（出借方、债权人）：隋秀侠（签名并按印）乙方（借款人、债务人）：张鹏370828198309050314（签字并按印）2016年5月29日。2016年7月26日、2016午8月24日，被告张鹏通过手机银行两次分别向原告汇款5000元。原告为本次诉讼支出代理费10000元。一审法院认为，被告张鹏接收原告隋秀侠通过案外人仲晓辉账户的转款，后又出具借条并向原告支付利息，而后又与原告签订还款协议，原告与被告张鹏之间成立了合法的借贷关系。被告张鹏辩称其将借款转借给他人并收取利息，其称“谈的是二分五，实际收的是二分”，可见被告张鹏借款的目的系为获取利益。被告张鹏的上述行为发生在其与被告李小杰夫妻关系存续期间，被告张鹏与李小杰均辩称该借款未用于夫妻共同生活，但证据不足，本院不予采纳。对于被告张鹏已偿还的10000元，原告主张是被告偿还的2016年5月29日之前的利息，而被告张鹏则辩称是偿还的借款本金。因被告张鹏向原告的借款15万元约定了利息，双方对于偿还本金和利息顺序未有明确约定，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条关于“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，被告已偿还的10000元应首先抵充利息。至2017年4月29日，被告欠付原告利息33000元，扣除已付的10000元，被告尚欠利息23000元。综上所述，原告要求二被告偿还借款150000元及利息23000元，依法应予支持；原告主张的律师费，亦应支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零丑条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，判决如下：一、被告张鹏、李小杰于本判决生效后十日内偿付原告隋秀侠借款150000元及利息23000元，合计173000元；二、被告张鹏、李小杰于本判决生效后十日内支付原告隋秀侠律师费10000元；三、驳回原告隋秀侠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1980元，由被告张鹏、李小杰负担。二审查明的事实与一审查明的相一致。本院认为，上诉人提起上诉称，原审被告张鹏所借款项没有用于夫妻共同生活，其对本案欠款不应承担还款责任，对于上诉人的该上诉请求，经本院审查，本案借款发生在上诉人与原审被告张鹏夫妻关系存续期间，2016年9月13日上诉人与原审被告张鹏办理离婚登记手续。上诉人没有证据证明本案借款并非用于夫妻共同生活，被上诉人隋秀侠不认可原审被告张鹏将所借款项用于放贷。2016年5月29日被上诉人隋秀侠与原审被告张鹏签订还款协议，在还款协议中对于还款时间、利息计算及违约责任均进行了约定。由于原审被告违反协议约定，律师费10000元由上诉人及原审被告负担符合法律规定。上诉人的上诉请求没有证据证明，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3960元，由上诉人李小杰负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一七年十二月十二日书记员  翟梦若