浙江省岱山县人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0921刑初150号公诉机关浙江省岱山县人民检察院。被告人汪光凯，男，1990年5月25日出生于浙江省岱山县，汉族，初中文化，衢山京东调剂行股东，户籍所在地岱山县，住岱山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月20日被取保候审，又因犯寻衅滋事罪于2017年7月24日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。辩护人顾海港，北京大成（舟山）律师事务所律师。被告人高健，男，1993年4月8日出生于安徽省凤阳县，汉族，小学文化，衢山京东调剂行员工，户籍所在地安徽省凤阳县，捕前暂住岱山县。因犯盗窃罪于2014年9月1日被判处有期徒刑八个月，同年10月17日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。被告人杨左恒，男，1998年8月19日出生于浙江省岱山县，汉族，小学文化，无业，住岱山县。因涉嫌寻衅滋事罪于2017年7月21日被取保候审。岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2017）148号起诉书指控被告人汪光凯犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被告人高健、杨左恒犯寻衅滋事罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派代理检察员徐幸杰出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：聚众斗殴罪2016年10月8日下午，被告人汪光凯明知王某3、高某（均已判决）等人欲与李某3（已判决）等人约架斗殴，仍驾驶其马自达轿车将王某3、高某以及钢管若干根带至衢山镇文化广场。后王某3与其纠集的高某、刘某等人持钢管与李某3、朱某3（已判决）纠集的罗某2等人在衢山镇文化广场发生打斗。打斗过程中，被告人汪光凯在车内等候。打斗结束后，高某等人驾驶或乘坐被告人汪光凯的轿车离开现场。斗殴造成李某3、韦某等人一定伤势。经鉴定，李某3的损伤属轻伤二级。2016年10月8日，被告人汪光凯经岱山县公安局民警电话通知到案。同案犯高某在被告人汪光凯电话通知后，于2016年12月31日主动到公安机关投案。上述事实，被告人汪光凯在开庭审理过程中无异议，并有同案犯王某3、刘某、高某、范某寒、张某、钟某、汪光凯、李某3、朱某3、罗某2、邱某的供述，证人林某、程某、韦某、罗某1、李某2、朱某1、朱某2、王某1的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，伤情照片，监控录像，现场勘验检查笔录，通话清单，到案经过，被告人汪光凯的户籍信息等证据证实，足以认定。寻衅滋事罪2017年6月15日下午，被告人高健、杨左恒在岱山县叉路口张贴小广告时，与当地居民何某发生争执。争执过程中，被告人高健突然冲上前对何某拳打脚踢，遭何某以及旁边其他居民反击后，被告人高健逃离现场。随后，被告人高健电话告知被告人汪光凯之前打架以及打架过程中其丢失一条金项链的情况。被告人汪光凯遂驾车到达小塘岙三叉路口，下车后与何某、李某1发生争执。被告人汪光凯持铁棍殴打何某、李某1，被告人高健、杨左恒也分别对李某1、何某拳打脚踢。经鉴定，何某的损伤属轻伤一级，李某1的损伤属轻微伤。2017年6月15日下午，被告人汪光凯、高健在案发现场小塘岙三叉路口被民警抓获。被告人杨左恒经汪光凯电话通知后，主动到公安机关投案。案发后，被告人汪光凯与被害人何某就民事赔偿达成协议，被告人汪光凯赔偿被害人何某人民币3.5万元，并已履行完毕，被害人对被告人汪光凯予以谅解。上述事实，被告人汪光凯、高健、杨左恒在开庭审理过程中无异议，并有被害人何某、李某1的陈述，证人陈某、俞某、冯某、王某2的证言，扣押清单及照片，监控视频，法医学人体损伤程度鉴定书、体表原始伤情记录表及照片，刑事判决书、罪犯档案资料、刑满释放证明书、行政处罚决定书，协议书、收条、谅解书，到案经过说明，被告人汪光凯、高健、杨左恒的户籍证明等证据证实，足以认定。被告人汪光凯的辩护人对起诉指控聚众斗殴和寻衅滋事的犯罪事实和罪名无异议，但辩称：1、被告人汪光凯在聚众斗殴犯罪中，犯罪情节轻微，系从犯，且被告人有自首情节，又有通知同案犯到案，属立功，建议对汪光凯在聚众斗殴犯罪予以免刑。2、寻衅滋事犯罪中，被告人汪光凯有通知同案犯到案的立功情节，且已赔偿被害人损失，获被害人谅解，另外被害人也有过错，建议对其寻衅滋事犯罪判处缓刑。本院认为，被告人汪光凯伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪；被告人汪光凯、高健、杨左恒随意殴打他人，致一人轻伤一人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。公诉机关对上列被告人指控的罪名成立。被告人汪光凯一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人高健曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人汪光凯在聚众斗殴犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；其在聚众斗殴犯罪中有自首和立功情节，予以从轻处罚。在寻衅滋事犯罪中，被告人汪光凯到案后如实供述自己的罪行，并有立功情节，且积极赔偿被害人损失，获被害人谅解；被告人高健到案后如实供述自己罪行；被告人杨左恒自动投案，如实供述自己的罪行，系自首；被害人在本案中具有过错，故对三被告人分别予以从轻处罚。辩护人对上述问题提出的辩护意见予以采纳。被告人汪光凯在取保候审期间又实施故意犯罪行为，主观恶性较大，不宜适用免刑或缓刑，辩护人提出的相关辩护意见不予采纳。被告人杨左恒符合缓刑适用条件，可依法宣告缓刑。公诉机关建议对被告人汪光凯所犯聚众斗殴罪在拘役三个月至五个月的幅度内量刑，所犯寻衅滋事罪在有期徒刑一年至一年四个月的幅度内量刑，对被告人高健在有期徒刑十个月至一年的幅度内量刑，对被告人杨左恒在拘役三个月至五个月的幅度内量刑，该量刑建议适当，本院予以采纳。据此，根据本案犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第二款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人汪光凯犯聚众斗殴罪，判处拘役四个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，决定执行有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年七月二十四日起至二○一八年九月二十三日止。）二、被告人高健犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年七月二十一日起至二○一八年五月二十日止。）三、被告人杨左恒犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  齐 路审 判 员  石鹏超人民陪审员  虞惠儿二〇一七年十二月十八日书 记 员  阮亭潼附：本判决依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的;（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕或赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，在有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和年满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。??