广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)粤13民终4255号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司,地址：惠州市江北云山西路4号德威大厦1203、1204室。负责人：谷新建。委托诉讼代理人：黄少彪，该公司职员。被上诉人（原审原告）：张凤玲，女，汉族，1977年07月26日出生，地址：重庆市忠县，委托诉讼代理人：杨培、廖文君，惠州市惠城区水东法律服务所法律服务工作者。原审被告：叶素炎，男，汉族，1975年6月6日，地址：广东省紫金县，原审被告：陈红妹，女，汉族，1983年4月18日出生，地址：广东省惠城区，原审第三人：惠州市第三人民医院，住所地：惠州市惠城区桥东学背街*号。法定代表人：马显力。委托诉讼代理人：罗君荣，该医院职员。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人张凤玲、原审被告叶素炎、陈红妹、原审第三人惠州市第三人民医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2017）粤1303民初858号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司上诉请求：1、撤销(2017)粤1303民初858号民事判决中第二项219324.89元，依法改判；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院对护理费的计算错误，超诉请裁判。一审法院认定被上诉人护理费32850元没有事实和法律依据，明显存在超诉请裁判。本案中被上诉人诉请的护理费为27960元，计算方式(150元／天*56天+120元／天*(189+30-56)天），而一审法院认定为32850元，计算方式（150元／天*30天*2人+150元／天*（189天-30天）*1人）明显是超诉请判决。本案中原审被告已经为被上诉人垫付了护理费10500元，根椐其诉请的27960元，减去已经垫付的10500元，上诉人公司只需再支付17460元即可。2、被上诉人的误工费一审法院按金属制造业收入标准计算44467.95元，没有事实和法律依据。根椐《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于误工费的规定，本案中，没有任何的证据显示被上诉人有工作并存在误工的事实，被上诉人提供的证据第五组，只显示被上诉人丈夫黄全安属于个体工商户，其丈夫黄全安从事何种职业也与被上诉人的误工无关，本案中没有证据显示两人均从事相同职业。根椐被上诉人的家庭情况和法院认定的事实，其父母均还在农村生活，并未随被上诉人生活，而其女儿随被上诉人生活在惠州，2008年10月出生，无民事行为能力人，入学平潭镇中心小学，且根椐惠阳区平潭社区居民委员会出具的居住证明，被上诉人一家三口在该地居住，根椐日常生活经验可知，在没有其他人员照看的情况下，其女儿需要被上诉人照顾日常生活和护送入学，一审法院认定被上诉人在没有工作却依据金属制造业的收入标准计算其存在误工损失明显缺乏事实和法律依据。3、交通费明显酌情过高，被上诉人诉请5000无任何凭证，一审法院按被上诉人诉请支持5000元没有事实和法律依据。根椐《解释》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中原告未提供任何的正式票据，受害人受伤无法外出且在住院期间有外聘护理人员，也给付了护理费，裁量5000元的交通费没有法律依据。上诉人认为酌情2000元是合适的，也是能维护各当事人合法权益的。4、根椐《惠州中级人民法院的会议纪要》关于精神损害抚慰金的赔偿原则是10级致7级伤残的5000元-4万元整，被上诉人仅有一个九级伤残和一个十级伤残，支持30000元的精神损害抚慰金明显酌情过高。上诉人的合法权益完全没得到合理的保护。上诉人认为，关于精神损害抚慰金酌情20000元为宜。综上，恳请惠州中级人民法院以事实为依据、以法律为准绳，支持上诉人上诉理由，依法改判。被上诉人张凤玲辩称，一审认定事实情况，适用法律正确，请二审驳回上诉，维持原判。原审原告张凤玲向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告叶素炎、陈红妹、天平保险惠州公司（在交强险120000元及第三者商业险500000元保险额范围内）依100%的民事责任向原告赔偿下述费用：医疗费184749.1元、住院伙食补助费18900元、营养费18900元、护理费27960元、误工费68702.97元、伤残赔偿金145980.24元、精神抚慰金30000元、交通费5000元、被抚养人生活费38614.9元、财产损失8500元（手机、耳环、项链）、后续治疗费10000元、鉴定费2500元、坐便器135元和营养费（五谷杂粮）214元等费用合计560156.3元。其中被告方支付的医药费101000元应予扣除，原告实际诉请459056.3元。2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2016年8月22日19时25分许，被告叶素炎驾驶粤Ｌ×××××号牌小型轿车从惠阳区良井镇往惠东县方向行驶，途经G324线825KM+750M路段处碰撞行人张凤玲，造成张凤玲受伤及车辆损坏的交通事故。惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队于2016年9月2日作出4413216[2016]C0606号《交通事故认定书》，认定叶素炎负事故的全部责任，张凤玲不负事故责任。事故发生后，原告被送往惠州第三人民医院住院治疗，共住院189天，花去医药费184279.1元，出院医嘱：加强营养，全休4个月，住院前一个月留陪两个人，后期留陪一人。原告伤情经广东西湖司法鉴定所鉴定为九级、十级伤残，后续治疗费10000元，垫付鉴定费2500元。事故发生前，原告一直在城镇居住、务工、有稳定收入一年以上，其收入来源地、经常居住地、消费地均在城镇，其伤残赔偿金应按城镇标准计算。本案肇事车辆粤Ｌ×××××号牌小轿车在被告保险公司投保交强险120000元以及第三者责任商业险50万元，事故发生时，两保险均在保险期内。一审法院认定事实:2016年8月22日19时25分许，被告叶素炎驾驶粤Ｌ×××××号牌小型轿车从惠州惠阳区良井镇往惠东县方向行驶，途经G324线825KM+750M路段处碰撞行人原告张凤玲，造成张凤玲受伤及车辆损坏的交通事故。惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队（以下简称惠阳交警大队）依法对本次交通事故作出4413216[2016]C0606号《道路交通事故认定书》，认定驾驶人叶素炎应负事故全部责任，张凤玲不负此事故责任。事故发生后，原告被送到市三医院医院进行治疗，共住院189天于2017年2月27日出院。出院医嘱：加强营养，全休4个月，住院前一个月留陪两个人，后期留陪一人。原告在住院期间，被告天平保险惠州公司已经支付100000元（其中交强险10000元、第三者商业险90000元），被告叶素炎垫付1000元和护理费10500元。原告医疗费总额184279.1元，仍欠市三医院医疗费83279.1元。2017年3月10日广东西湖司法鉴定所作出广湖司鉴所[2017]临鉴字第149号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人张凤玲的损伤与本次交通事故存在直接因果关系。2、被鉴定人张凤玲右上肢功能丧失25%以上，构成玖级伤残。被鉴定人张凤玲骨盆畸形愈合，构成拾级伤残。3、被鉴定人张凤玲后续医疗费用评估为10000元。原告垫付鉴定费2500元。另查：1、被告陈红妹为粤Ｌ×××××号牌小型轿车所有人，被告叶素炎与陈红妹为夫妻关系。2、粤Ｌ×××××号牌小型轿车被告天平保险惠州公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任保险（以下简称“商业险”），其中商业险赔偿限额为500000元。事故发生在保险期间。3、张凤玲女儿黄欣怡于2008年10月7日出生，随张凤玲在惠州市××平潭镇生活。4、原告母亲唐玉坤于1934年9月13日出生，原告父亲张正林于1935年5月24日出生，两人均属于农村居民，生育2名子女张凤玲和张元红。原告和被告天平保险惠州公司在庭审中均表示同意第三人提出的请求。一审法院认为，惠阳交警大队对本案交通事故的认定，处理程序合法、认定事实清楚和适用法律正确，一审法院对事故认定书的证明力予以确认。粤Ｌ×××××号牌小型轿车在被告天平保险惠州公司投保了交强险。本案事故发生在保险期间，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，赔偿时先由被告天平保险惠州公司在交强险赔偿保险责任限额范围内予以直接赔偿，超过交强险责任限额的部分，按照各自过错的比例分担责任。根据本案事故发生的原因，一审法院判被告叶素炎全部事故责任，原告张凤玲不负事故责任。被告叶素炎需承担100%的赔偿责任，由被告天平保险惠州公司在商业保险中予以先行赔付。根据保险法的有关规定和交强险的有关条款约定，对被告天平保险惠州公司辩称不承担诉讼费用和鉴定费用，一审法院予以采纳。原告和被告天平保险惠州公司在庭审中均表示同意第三人提出的请求，是当事人自愿的行为，并无违反法律的有关规定，一审法院在本案中对第三人提出的请求予以一并处理。根据原、被告的证据和有关法律、司法解释以及参照《2016年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称人身损害赔偿标准）的规定，一审法院对赔偿项目作出如下认定和处理：原告诉请医疗费184279.1元，有医院出具的入院记录、出院记录、《疾病证明书》、《出院证明书》和费用明细清单，一审法院予以支持；住院伙食补助费请求18900元，符合人身损害赔偿标准予以支持；原告诉请营养费18900及营养品费214元，酌情支持15000元；后续治疗费，根据司法鉴定意见予以支持10000元；护理费，根据医嘱参照一般护工收入水平计32850元[150元/天×30天×2人+150元/天×（189天-30天）天×1人]元；误工费，误工天数计至定残前一天共200天，按照金属制造业收入标准计算，予以支持44467.95元（81154元/年÷365天×200天）；原告请求残疾赔偿金145980.24元，符合人身损害赔偿标准规定的标准，一审法院予以支持；交通费5000元，一审法院予以支持；残疾辅助器具费135元，根据原告伤情，一审法院予以支持；被抚养人生活费，原告女儿随原告生活，原告父母在农村生活，被扶养人生活费共计37491.7元，其中原告女儿生活费按照城镇标准计算25833.56元，原告父母生活费按农村标准计算均为5829.07元；精神损害赔偿金，根据交通事故责任、原告伤残等级、当地生活水平等相关情况，酌定支持30000元；原告诉求财产损失8500元，缺乏证据证明，一审法院不予支持。赔偿方式处理如下：原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费和后续治疗费共计228179.1元，扣除被告天平保险惠州公司在交强险中已支付的医疗费10000元，被告叶素炎在原告住院期间已支付1000元，余下217179.1元，该赔偿款在商业险中赔付。原告的护理费、误工费、交通费、辅助器具费、残疾赔偿金、被抚养人生活费和精神损害抚慰金共计295924.89元，由被告天平保险惠州公司从交强险死亡伤残赔偿限额110000元直接赔偿给原告，余款185924.89元在商业险中赔付。商业险支付项目共计403103.99元，再扣除商业险支付的医疗费90000元和被告叶素炎支付的护理费10500元，仍需支付302603.99元。原告欠第三人医疗费用83279.1元，从此项款中支付给第三人，被告天平保险惠州公司在商业险中实支付原告张凤玲为219324.89元。综上，判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司在判决发生法律效力之日起10日内从机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元内直接赔偿110000元给原告张凤玲。二、被告安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司在判决发生法律效力之日起10日内从商业第三者责任保险赔偿限额500000元内直接赔偿219324.89元给原告张凤玲。三、被告安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司在判决发生法律效力之日起10日内从商业第三者责任保险赔偿限额500000元内直接支付83279.1元给第三人惠州第三人民医院。四、驳回原告张凤玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4193元，由原告张凤玲负担461元，被告叶素炎负担3732元；鉴定费2500元，由被告叶素炎负担。二审中，上诉人无提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，受害人的合法权益应予以保护。本案仅对上诉人提起的诉请予以审查，对双方无异议的部分予以确认。关于护理费的认定问题。本案被上诉人张凤玲因交通事故受伤，尽管诊疗医院出院医嘱载明“住院前1月留陪护2名，后住院期间留陪人一名”，但一审法院根据上述医嘱参照一般护工收入水平计算护理费为32850元，超出了被上诉人张凤玲在一审期间诉请的护理费27960元的诉讼请求，本院依法予以纠正。关于误工费的认定问题。上诉人主张被上诉人张凤玲夫妻的女儿在读小学需照看，并据此推断被上诉人张凤玲没有工作，但未提供任何证据证明，本院不予支持。被上诉人张凤玲提交了载明经营人为其配偶黄全安的个体户营业执照及黄全安的银行流水账单，主张其与配偶黄全安共同经营惠州惠阳区良井镇富瑞五金塑胶工艺厂，本院依法予以认可。但因被上诉人张凤玲提交的银行流水账单户主为黄全安，不能证明其个人的收入状况，一审法院按照金属制品业在岗职工年平均工资计算被上诉人张凤玲的误工费，并无不当，本院依法予以维持。关于交通费的认定问题。被上诉人张凤玲与其配偶、女儿居住在惠阳区平潭镇，其因交通事故受伤，在惠州第三人民医院住院治疗189天，家属因陪护治疗等发生一定的交通费用，一审酌定交通费为5000元，并无不当，本院依法予以维持。关于精神损害抚慰金的认定问题。本案被上诉人张凤玲因交通事故造成身体多处骨折及其它损伤，经广东西湖司法鉴定所鉴定右上肢功能丧失构成九级伤残、骨盆畸形愈合构成十级伤残，且对事故发生无过错，结合受诉法院所在地的经济发展水平、侵权人的过错程度，酌定被上诉人张凤玲的精神损害抚慰金为25000元较为妥当，一审判决精神损害抚慰金30000元偏高，本院依法予以调整。综上，被上诉人张凤玲因交通事故所受损害计算如下：1、医疗费184279.1元；2、住院伙食补助费18900元；3、营养费15000元；4、后续治疗费10000元；5、护理费27960元；6、误工费44467.95元；7、伤残赔偿金145980.24元；8、交通费5000元；9、残疾辅助器具费135元；10、被扶养人生活费共计37491.7元；11、精神损害抚慰金25000元。上述损失共计514213.99元，其中医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费和营养费合计228179.1元，扣除上诉人在交强险医疗费用限额内垫付的医疗费10000元，剩余218179.1元，扣减上诉人在商业三者险限额内垫付的医疗费90000元、原审被告叶素炎垫付的1000元，余下127179.1元，由上诉人在商业三者险限额内予以赔付；伤残赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、交通费、护理费、误工费、精神损害抚慰金合计286034.89元，由上诉人在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付110000元，剩余176034.89元，扣减原审被告叶素炎已经赔付的护理费10500元，余下165534.89元，由上诉人在商业三者险限额内予以赔付。故上诉人在商业三者险限额内共应赔付292713.99元，其中83279.1元直接支付给原审第三人惠州第三人民医院。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持惠州市惠阳区人民法院（2017）粤1303民初858号民事判决第一项、第三项、第四项及诉讼费用承担部分。二、变更惠州市惠阳区人民法院（2017）粤1303民初858号民事判决第二项为：上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔付被上诉人张凤玲209434.89元。本案二审受理费1359元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司承担1144元，由被上诉人张凤玲承担215元。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司多预交的上诉费3049元，依法予以退回。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 曾求凡审 判 员 刘天贞二〇一七年十二月二十八日法官助理 吴芝仪书 记 员 朱迪妮附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。