陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）西中民四初字第00094号原告（反诉被告）：泗洪县金财建筑安装劳务有限公司，住所地江苏省泗洪县青阳镇山河路北侧。法定代表人：上官金才，该公司总经理。委托诉讼代理人：田茂通，上海市协力（南京）律师事务所律师。被告（反诉原告）：中国水电建设集团十五工程局有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区科技路16号。法定代表人：王增发，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘坚，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：周鹏，陕西永嘉信律师事务所律师。第三人：陈刚，男，1966年3月3日出生，汉族，无业，住江苏省阜宁县。原告（反诉被告）泗洪县金财建筑安装劳务有限公司（以下简称：金财建筑公司）与被告（反诉原告）中国水电建设集团十五工程局有限公司（以下简称：中水电十五局）、第三人陈刚建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金财建筑公司的委托诉讼代理人田茂通，被告中水电十五局的委托诉讼代理人刘坚、周鹏，第三人陈刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金财建筑公司向本院提出诉讼请求：1.中水电十五局立即支付尚欠的工程款2998420.32元及赔偿逾期付款损失607180.11元（自2010年9月6日起暂计算至2012年12月31日，要求计算至实际支付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）；2.本案诉讼费用全部由中水电十五局承担。事实和理由：2009年7月31日，中水电十五局下属的中水电十五局渭蒲高速公路C-C02合同段项目经理部，将其承包的C-C02合同段K4+134.5-K8+522（除特大桥外）桩号范围内通道、涵洞、桥梁的施工任务（预制构件除外），具体以施工图（含设计变更部分）为准，分包给金财建筑公司施工，并签订了ZS+五局-渭蒲高速-（2009）030号建设工程劳务施工合同。合同中对金财建筑公司施工的具体项目、单价、工程款结算方式等都作了明确约定。金财建筑公司在履行合同过程中，还应中水电十五局要求施工了合同外的工程，并因中水电十五局的原因致金财建筑公司产生一些误工等损失。金财建筑公司现已经按约定完成了相关工程的施工，金财建筑公司多次与中水电十五局沟通要求对工程量按合同约定进行决算并支付工程款，但是中水电十五局置之不理。金财建筑公司认为中水电十五局的行为已经构成违约，故诉至法院，请求支持其全部诉讼请求。被告中水电十五局辩称，程序方面金财建筑公司曾经于2010年10月22日向陕西省蒲城县人民法院提起诉讼，但是2011年1月5日金财建筑公司向法院撤诉。2013年1月21日金财建筑公司基于同一合同的事实和理由向陕西省渭南市中级人民法院起诉。2013年3月7日陕西省渭南市中级人民法院立案并向中水电十五局下发了应诉通知书。本案从2010年10月22日起诉之日或2011年1月5日撤诉之日起，到2013年1月21日金财建筑公司又向陕西省渭南市中级人民法院提交诉状之日止，明显超过诉讼时效期间，金财建筑公司诉讼请求依法应当驳回。实体方面，双方签订的合同性质上为劳务分包。施工过程中，中水电十五局项目部从2009年9月至2010年9月向金财建筑公司共结算12次，前11次结算有金财建筑公司施工负责人陈刚的签字认可。第12次结算，即2010年9月的最后一次结算，金财建筑公司反悔未签字确认，但是此次结算工程量仅323798.72元。所以，中水电十五局项目部与金财建筑公司之间的工程结算不存在起诉状中所称的未支付工程价款的现象。根据计算，中水电十五局已经超付工程价款，金财建筑公司实际应当返还超付款项416671.37元。涉案工程的工程量应当依据双方结算单确认，价格按照约定的固定价格结算，不应当司法鉴定工程量。被告中水电十五局向本院提出反诉请求：1.金财建筑公司向中水电十五局退还款项416671.37元；2.本案诉讼费全部由金财建筑公司承担。事实和理由：2009年7月31日，双方签订了《建设工程劳务施工合同》。双方就承包内容、承包方式、工期进度、计量方式、结算方式、材料供应等方面进行了明确的约定。工程完工后，根据相关工程结算资料，总结算工程价款为3038046.81元。扣除甲供材料费用1073816.48元，5%的质保金151902.37元，3.35%的税金101774.58元，实结工程价款1710553.38元。中水电十五局实付工程款2153363.8元，已经超付442810.42元。另减工程完工结算中，给金财建筑公司窝工损失3781.68元，以及两年后应返还的151902.37元质保金，实际超付287126.37元。在此基础上，金财建筑公司在工程完工后，另有129545元剩余库存材料未予返还，最终金财建筑公司实际应返还超付款共计416671.37元。原告金财建筑公司针对反诉答辩称，根据双方合同，金财建筑公司进行了施工。施工过程中，中水电十五局支付了部分款项，由于双方对最终的工程量有异议，导致没有进行结算。中水电十五局欠付款是事实，其作为发包方未能提交由金财建筑公司签字确认的工程结算，我方申请对完成的工程量进行工程鉴定。金财建筑公司在2013年元旦收假的第一天向陕西省渭南市中级人民法院递交了起诉状，由于具体办案人员没在，另外一个法官代收了材料。金财建筑公司的起诉没有超过诉讼时效，诉讼请求应当得到支持。第三人陈刚向本院提出诉讼请求：1.确认金财建筑公司与中水电十五局争议的标的为陈刚所有；2.中水电十五局所欠工程款2998420.32元及逾期付款损失607180.11元（自2010年9月6日起暂计算至2012年12月31日，要求计算至实际支付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）直接支付给陈刚。事实和理由：2009年7月31日，中水电十五局下属的渭蒲高速公路C-C02合同段经理部，将其承包的C-C02合同段K4+134.5---K8+522（除特大桥外）桩号范围内通道、涵洞、桥梁的施工任务（预制构件除外），具体以施工图（含设计变更部分）为准，分包给金财建筑公司施工，并签订了ZS十五局-渭蒲高速-（2009）030号建设工程劳务施工合同。而陈刚系挂靠在金财建筑公司名下的实际施工人，上述全部工程均为陈刚独立完成。陈刚现已按约定完成了相关工程的施工，而且陈刚实际施工的多项工程被中水电十五局评为样板工程。陈刚参与施工的工程早已交付使用，相关高速公路也通车多年，但是中水电十五局却没有按照约定支付工程款。陈刚多次与中水电十五局沟通要求按合同约定进行决算并支付工程款，但是中水电十五局却置之不理。请求法院支持其全部诉讼请求。原告金财建筑公司对陈刚的诉讼请求答辩称，因陈刚与金财建筑公司之间有债权债务关系，不同意将中水电十五局拖欠的工程款支付给陈刚，应当全部直接支付给金财建筑公司。同意陈刚主张拖欠工程款数额及逾期付款损失的具体数额。被告中水电十五局对陈刚诉讼请求的答辩意见与本诉答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、第三人陈刚与原告金财建筑公司之间达成口头协议，约定陈刚对外使用金财建筑公司资质签订施工合同，陈刚向金财建筑公司交纳管理费。2013年3月12日，陈刚与金财建筑公司签订书面协议书，约定陈刚使用金财建筑公司资质、合同专用章、财务专用章，陈刚使用金财建筑公司资质，应向金财建筑公司缴纳管理费3万元。庭审中，陈刚与金财建筑公司均认可双方存在挂靠关系，陈刚向金财建筑公司缴纳管理费的事实。2、2009年7月31日，第三人陈刚用原告金财建筑公司（乙方）的资质与被告中水电十五局（甲方）设立的渭蒲高速公路C-C02合同段项目经理部签订了“桥涵劳务承包协议书(建设工程劳务施工合同)”，约定金财建筑公司的施工内容为渭蒲高速公路C-C02合同段K4+134.5-K8+522（除特大桥外）桩号范围内通道、涵洞、桥梁的施工任务（预制构件除外），具体以施工图（含设计变更部分）为准。承包方式采用综合单价承包方式，工程量按乙方实际完成符合设计图纸要求合格的成品工程量结算。甲方按设计图纸量加合理损耗向乙方供应混凝土、钢筋、钢绞线、锚具、橡胶支座材料，除甲方供应材料外的所有材料由乙方自行采购。结算时甲方扣除超过设计图纸量的材料费，超领甲方供应材料按甲方供应给乙方的单价另加30%在结算时扣除。结算工程量按设计图纸以实际完成并经监理和甲方验收后合格的成品工程量进行计量，并经现场技术员、区段负责人及相关人员和部门签字确认后方可进行结算。单价包含设备进出场费、场地平整、泥浆池开挖、钻机就位、钻孔、清孔、下钢筋笼、灌注水下砼、破桩头、泥浆外运等以及为完成该项任务的全部的人工费、机械费、水电费、其它辅助施工费、利润、管理费、保险、税金等全部费用。钢绞线张拉：2000元／t（单价包含波纹管原材料费及波纹管安装费、钢绞线张拉费用、临时设施、钢绞线安、张拉等为完成该项目任务的人工费、水电费、其它辅助施工费、利润、管理费、保险、税金等全部费用）。甲方在每月结算中扣除10%作为履约保证金，当乙方施工结束无不良履约记录时，甲方予以返还所扣留的履约保证金。本工程税金为完成产值的3.35%，在月结算时扣除。该工程责任缺陷期为2年，自业主颁发交工证书2年后予以返还。质量保证金为合同价格的5%，在月工程结算款中扣除。工程质保期满后若无任何质量问题，甲方将质量保证金一次性支付给乙方。2010年3月23日，双方签订补充协议，约定将K12＋870跨线天桥现浇箱梁及桥面系工程交由乙方施工。2010年5月10日，双方再次签订补充协议，约定甲方将K6＋232主线桥桥台群墙砼工程交由乙方施工，群墙基础砼单价220元每立方米，群墙基础挖方由项目部承担。3、合同签订后,第三人陈刚组织施工人员进场施工。陈刚施工至2010年9、10月份，因双方发生争执，未进行竣工结算和正式的工程移交情况下，陈刚撤离工地。在施工过程中，中水电十五局自2009年9月15日至2010年7月27日之间陆续向陈刚支付工程款。双方对已付款无争议的共计1762376元。双方对已付款存在争议共有11笔：2009年10月23日付款，中水电十五局认为支付150000元，陈刚认为实际支付了100000元；2010年2月25日付款，中水电十五局认为支付113688元，陈刚认为没有支付；2010年3月25日付款，中水电十五局认为支付500元，陈刚认为没有支付；2010年3月26日付款，中水电十五局认为支付8170.8元，陈刚认为没有支付；2010年3月27日付款，中水电十五局认为支付10129元，陈刚认为没有支付；2010年4月7日付款，中水电十五局认为支付250元，陈刚认为没有支付；2010年4月19日付款，中水电十五局认为支付30000元，陈刚认为没有支付；2010年4月23日付款，中水电十五局认为支付1000元，陈刚认为没有支付；2010年4月25日付款，中水电十五局认为支付30000元，陈刚认为没有支付；2010年5月18日付款，中水电十五局认为支付500元，陈刚认为没有支付；2010年6月5日付款，中水电十五局认为支付4000元，陈刚认为没有支付。上述争议款项中，2009年10月23日付款对应的收款收据中陈刚签字的款项是150000元，中水电十五局分三次每次50000元向陈刚个人账户转款。2010年2月25日付款对应的是四张桥涵三队工人工资发放表，四张表中没有陈刚签字。2010年3月25日的付款对应的是罚款中小桥三队500元的罚款单，备注栏中有陈刚两个字，但无日期。2010年3月26日的付款对应的是医疗费用结算收据。2010年3月27日的付款对应的凭证显示为医疗费用、生活费、打架补偿费，无陈刚签字。2010年4月7日的付款对应的是罚款单，备注栏中有陈刚两个字，但无日期。2010年4月19日的付款对应的是有陈刚签字材料款收据。2010年4月23日的付款对应的是处罚通报，无陈刚签字。2010年4月25日的付款对应的是有陈刚签字的工程款收据。2010年5月18日的付款对应的是罚款通知，无陈刚签字。2010年6月5日的付款对应的是代付工资，收据中无陈刚签字。4、本案诉讼中，各方当事人对陈刚已施工工程的工程量及造价难以达成一致。金财建筑公司向本院提出司法鉴定申请，本院依法委托陕西先锋会计师事务所有限责任公司对争议事项进行了司法鉴定。陕西先锋会计师事务所有限责任公司经过司法鉴定，作出了陕先鉴字（2015）010号基本建设工程司法鉴定报告，鉴定结论是鉴定工程结算造价为3098879.39元，其中机械人员窝工106255.15元，零星变更96703.71元，合同协议内容2895920.53元。鉴定费用39000元。各方当事人对鉴定报告提出了异议，陕西先锋会计师事务所有限责任公司的鉴定人员出庭接受了双方质询，并对鉴定报告进行了重新核实，对异议予以了书面答复，该鉴定报告的鉴定程序符合法律规定，鉴定人员也具备相应的资质，对于鉴定报告鉴定人也出庭接受了双方的质询，该鉴定报告本院予以采信。陕西先锋会计师事务所有限责任公司经重新计算扣减多计算工程价款26828.13元，并对异议作出说明：序号4，如波纹管劳务工单价含在钢绞线张拉吨位劳务费单价中，波纹管计算数字为46193.83元；序号7，C30砼242.8方若无此项内容，质证后可直接扣除87408元；序号8，C30砼242.8方若无此项内容，质证后可直接扣除58272元；序号24，核算若有改工艺为压浆法而由29米变短为24米，核减25600元；序号28，K7＋800.5／1-20中线桥（主线跨桥）若质证由其它单位施工（附件证据为宝鸡金昇公司）完成，质证后可扣减373256.03元；序号55、56、57K7＋887.5桩号1-6米箱式通道，若发现新证据交由另外单位施工，可核减51309.86元；序号181，K8＋205之1-6机耕通道，若由其它单位施工，质证后可减少202983.21元。此外，中水电十五局认为鉴定报告中机械窝工106255.15元应当扣除，零星变更签证96703.71元应当扣除。5、2009年8月15日中水电十五局渭蒲高速公路C-C02合同段经理部与宝鸡金昇建筑安装工程有限公司（桥涵四队）签订了桥涵劳务承包协议书，约定施工内容为渭蒲高速公路C-C02合同段K7＋802.5-K8＋205桩号范围内通道、涵洞、桥梁的施工任务。根据2010年9月工程竣工结算清单显示K7＋887.5桩号1-6米箱式通道、K8＋205之1-6机耕通道为宝鸡金昇建筑安装工程有限公司施工。2009年8月22日，陕西省高速公路建设集团公司渭蒲高速公路项目建设管理处下发了陕高速渭蒲发﹝2009﹞91号“渭蒲高速公路项目建设管理处关于全线桥梁钻孔灌注桩采用后压浆技术的通知”，明确后压浆桩长为24米。6、金财建筑公司在诉讼中提交了“关于桥涵三队机械人员窝工报告”及机械租赁费和人员误工费表格。金财建筑公司还提供了零星工程计量签证单、机械设备使用签证单。上述签证单中有陈刚及中水电十五局现场负责人、技术人员的签字。7、中水电十五局在诉讼中提交了吊车、电费、钢管运输及租赁、模板赔偿及维修费、零星材料费、场地硬化砼结算单、超用钢材费、库存剩余钢材价款、批复窝工损失费用、与陈刚签订的模板租赁合同等相关证据，认为涉及的材料费用1073816.48元、剩余钢材估价款129545元、模板租赁合同的费用应当扣减。中水电十五局提交的吊车、电费凭证中无陈刚或金财建筑公司签字盖章。钢管运输及租赁费用凭证中部分有桥三队宋兴良字样，无陈刚或金财建筑公司签字盖章。模板赔偿及维修费单据中无陈刚或金财建筑公司签字盖章。零星材料费凭证中部分有桥三队宋兴良字样，无陈刚或金财建筑公司签字盖章。场地硬化砼结算单上部分有宋兴良、陈刚字样。超用钢材费涉及七张施工队原材料进场统计表，但是统计表没有原件。库存剩余钢材价款无双方签字确认的凭证。批复窝工损失费用3781.68元为中水电十五局单方制作。模板租赁合同仅约定了结算标准，无实际支出的凭证。陈刚认为上述证据大部分没有原件或者是中水电十五局单方制作，并且没有陈刚的签字确认，对上述证据不予认可。陈刚还认为双方约定钢材由中水电十五局供给，但是在实际施工过程中是由陈刚垫付，然后和中水电十五局协商扣除。陈刚认可库存剩余钢材的事实，但是认为不仅仅是钢材还有它的扣件、钢筋等材料。8、中水电十五局诉讼中申请对其提供的吊车、代缴水电、钢管运输及租赁、模板赔偿及维修、零星材料、场地硬化砼以及金财建筑公司超用钢材所涉及的费用进行司法鉴定。9、2010年10月22日，金财建筑公司以中水电十五局为被告向陕西省蒲城县人民法院起诉，2011年1月5日，金财建筑公司撤回起诉。2013年1月4日，金财建筑公司以中水电十五局为被告向陕西省渭南市中级人民法院起诉，提交答辩状期间中水电十五局提起管辖权异议，陕西省渭南市中级人民法院作出（2013）渭中法民二初字第00007号民事裁定，裁定移送本院审理。中水电十五局向陕西省高级人民法院上诉后，陕西省高级人民法院作出（2013）陕立民终字第00042号民事裁定，驳回中水电十五局的上诉。中水电十五局认为金财建筑公司提起诉讼已经超过两年的诉讼时效。2014年12月9日，陕西省渭南市中级人民法院立案庭向本院出具书面说明，内容为：原告泗洪县金财建筑安装劳务有限公司诉被告中国水电建设集团十五工程局有限公司民事起诉状首页左上方书写“2013年1月4日收到立案庭”字样，经查，确系我院立案庭同志书写。情况属实。10、本案诉讼中，陈刚认为自己属于涉案工程的实际施工人，享有独立的诉权，申请本院追加其为有独立请求权的第三人参加诉讼。本院经过审查认为陈刚是涉案工程的实际施工人，准许陈刚以第三人的身份参加诉讼。本院认为，本案属于建设工程施工合同纠纷。综合本案原、被告、第三人的诉、辩意见以及本案审理过程中查明的事实，本案的争议焦点是陈刚是否属于有独立请求权的第三人；中水电十五局是否欠付工程款及欠付的具体数额；中水电十五局的反诉请求能否成立。一、陈刚是否属于有独立请求权的第三人的问题。陈刚与金财建筑公司之间达成的口头和书面协议中明确约定陈刚使用金财建筑公司的资质，并且向金财建筑公司交纳管理费。金财建筑公司对于陈刚借用资质的事实也予以认可，结合在涉案工程的整个施工过程中，均由陈刚具体负责组织施工并接受中水电十五局付款的案件事实，可以认定陈刚与金财建筑公司之间属于借用资质的挂靠关系，陈刚是涉案工程的实际施工人，属于法律规定的有独立请求权的第三人，可以以自己的名义提起诉讼。金财建筑公司仅是被挂靠单位且未参加实际施工，也没有参与组织管理涉案工程，因此在实际施工人陈刚提起本案诉讼时，金财建筑公司以自己名义提起本案诉讼缺乏事实依据。二、中水电十五局是否欠付工程款及具体数额的问题。关于合同的效力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同属于无效合同。本案中无施工资质的个人陈刚借用金财建筑公司的施工资质，与中水电十五局签订的“桥涵劳务承包协议书(建设工程劳务施工合同)”及补充协议违反了上述法律规定，应当属于无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。陈刚虽然与中水电十五局就涉案工程未办理最终竣工验收，但是涉案工程已经交付建设方使用多年，中水电十五局也未提出质量问题，故涉案工程可以参照双方签订施工合同中的约定支付工程款。关于已付工程款。双方存在争议的十一笔款项中，2009年10月23日付款150000元对应的收款收据中有陈刚签字及转款凭证，本院予以确认。2010年2月25日付款113688元、6月5日付款4000元对应的是工资发放表，但无陈刚签字及其他证据佐证，本院不予确认。2010年3月25日500元、4月7日250元、4月23日1000元、5月18日500元的罚款单据中无陈刚签字，本院不予确认。2010年3月26日付款8170.8元、3月27日付款10129元的凭证显示为医疗费、生活费、打架补偿费等，这些费用与工程款属于不同性质的款项，也无陈刚的签字确认，本院不予确认。2010年4月19日付款30000元、4月25日付款30000元的凭证中有陈刚签字，本院予以确认。上述争议款项中可以确认中水电十五局已支付陈刚210000元。结合无争议的已付工程款1762376元，中水电十五局实际支付陈刚工程款共计1972376元（1762376元＋210000元）。关于鉴定报告中应扣除的工程款。双方在合同中约定涉案工程采用综合单价，参照上述约定，波纹管劳务工单价包含在钢绞线张拉吨位劳务费单价中，故鉴定报告中序号4波纹管劳务工计价为46193.83元。序号7C30砼242.8方、序号8C30砼242.8方无对应的具体施工内容，应当扣减145680元。序号24中涉及的款项，因陕高速渭蒲发﹝2009﹞91号“渭蒲高速公路项目建设管理处关于全线桥梁钻孔灌注桩采用后压浆技术的通知”中明确将后压浆桩长调整为24米，故应当扣减25600元。序号28中K7＋800.5／1-20中线桥（主线跨桥）涉及的款项，由于中水电十五局与宝鸡金昇建筑安装工程有限公司施工合同中约定的施工范围是渭蒲高速公路C-C02合同段K7＋802.5-K8＋205桩号范围内通道、涵洞、桥梁，K7＋800.5／1-20中线桥不在宝鸡金昇建筑安装工程有限公司施工范围内，并且结算中也无法确认K7＋800.5／1-20中线桥是由宝鸡金昇建筑安装工程有限公司施工，该部分涉及的工程款373256.03元不应当扣减。序号55、56、57K7＋887.5桩号1-6米箱式通道，序号181K8＋205之1-6机耕通道包含在宝鸡金昇建筑安装工程有限公司施工范围内，并且有结算凭证，该两部分涉及的工程款254293.07元应当扣减。鉴定报告中应当扣减的工程款共计452401.2元（26828.13元＋145680元＋25600元＋254293.07元）。关于机械窝工费用，零星变更签证。机械窝工费用有陈刚及现场技术人员张亚库签字的窝工报告，虽然是复印件，但是结合中水电十五局曾经对陈刚工队批复窝工损失费用的事实，鉴定报告确认的106255.15元窝工费用，本院予以确认。零星工程计量签证单中不仅有陈刚的签字，还有中水电十五局项目部经理的签字，鉴定报告确认的96703.71元零星工程签证，本院予以确认。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中中水电十五局与陈刚对欠付工程款的利息没有约定计付标准，应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。由于涉案工程没有最终竣工结算，具体移交的时间也无法确定，因此计付利息的期间应当以金财建筑公司2013年1月4日向陕西省渭南市中级人民法院起诉之日起至实际给付之日止。综合上述分析，中水电十五局尚欠付实际施工人陈刚工程款574102.19元（工程总价款3098879.39元－已支付工程款1972376元－应当扣减的工程款452401.2元）及利息损失（以574102.19元为本金，从2013年1月4日起至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）。中水电十五局的反诉请求能否成立。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中吊车、电费、钢管运输及租赁、模板赔偿及维修费、零星材料费、场地硬化砼结算单、超用钢材费、库存剩余钢材价款、批复窝工损失费用、与陈刚签订的模板租赁合同等相关证据大部分是复印件，并且也没有陈刚的签字，中水电十五局申请司法鉴定缺乏鉴定的基本鉴定材料，本院对该鉴定申请不予准许。因陈刚认可剩余钢材的事实，但由于剩余钢材的具体数量缺乏证据佐证，故本院结合双方的陈述、整个工程价款的数额等因素，酌定陈刚应当返还中水电十五局剩余钢材款50000元。中水电十五局的其他反诉请求皆缺乏相关的证据支持，陈刚也不予认可，负有举证证明责任的中水电十五局应当承担不利后果。至于诉讼时效问题，陕西省渭南市中级人民法院的书面证明已经证实，本案诉讼未超过诉讼时效期间。庭审中本院已对诉讼时效问题向双方当事人详细释明，不再赘述。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国水电建设集团十五工程局有限公司自本判决生效之日起十日内支付第三人陈刚工程款574102.19元及利息损失（以574102.19元为本金，从2013年1月4日起至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）；二、第三人陈刚自本判决生效之日起十日内支付被告中国水电建设集团十五工程局有限公司剩余钢材款50000元；三、驳回原告泗洪县金财建筑安装劳务有限公司的全部诉讼请求；四、驳回被告中国水电建设集团十五工程局有限公司的其余反诉请求；五、驳回第三人陈刚的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉部分案件受理费共计71290元，由原告泗洪县金财建筑安装劳务有限公司负担35645元，被告中国水电建设集团十五工程局有限公司负担20000元，第三人陈刚负担15645元；反诉部分案件受理费3775元，由被告中国水电建设集团十五工程局有限公司负担3000元，第三人陈刚负担775元；鉴定费39000元，由被告中国水电建设集团十五工程局有限公司负担30000元，第三人陈刚负担9000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长  田任华审判员  郝海辉审判员  张 鹏二〇一七年十二月四日书记员  汪靖朝