新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终3938号上诉人(原审原告)：新疆华立泰钢铁有限公司,住所地乌鲁木齐市新市区。法定代表人：姜文静，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨磊，新疆德洋律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：江苏万年达建设集团有限公司,住所地江苏省。法定代表人：谷学付，该公司董事长。被上诉人(原审被告)：江苏万年达建设集团有限公司新疆分公司,住��地乌鲁木齐市天山区。负责人：朱建强，该公司经理。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：梁渤坤，新疆天成律师事务所律师。上诉人新疆华立泰钢铁有限公司（以下简称华立泰公司）因与被上诉人江苏万年达建设集团有限公司（以下简称万年达公司）、江苏万年达建设集团有限公司新疆分公司（以下简称万年达新疆公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院(2017)新0104民初4470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华立泰公司委托诉讼代理人杨磊，被上诉人万年达公司、万年达新疆公司共同委托诉讼代理人梁渤坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华立泰公司上诉请求：撤销一审判决，改判万年达公司、万年达新疆公司���付华立泰公司违约金903,084.09元。事实及理由：一审调整违约金违背了双方当事人的合同约定亦缺乏法律依据。双方于合同中就付款时间、金额及违约责任均作出了明确约定，双方均应依约履行，而万年达公司、万年达新疆公司未能依约付款，应当由其承担违约责任。一审法院认定了万年达公司、万年达新疆公司的违约行为，但对华立泰公司按合同约定主动下浮违约金计算方法为年利率24%的请求却不予支持，对违约金的计算方法以银行同期贷款利率上浮30%计算，对此人民法院对于当事人在合同中已明确约定的违约金数额，只有在当事人请求调整并存在违约金过分高于违约行为造成的损失的才能依职权调整，一审对于违约金的调整既违背了当事人的约定，亦于法无据。万年达公司、万年达新疆公司认为违约金过高的抗辩，应当承担相应的举证责任，证实合同约定的违约金过高。一审法院对于万年达公司、万年达新疆公司未提交任何证据证明违约金过高的事实即采纳其抗辩意见实属不当。一审以同期银行贷款利率上浮30%的方法计算违约金属于适用法律错误，本案双方合同当事人对违约金的计算方式有明确约定，不能适用没约定违约金的情形来确定违约金的计算方法。华立泰公司以24%年利率的标准计算违约金的数额不能认定为过高，违约金具有补偿性与惩罚性双重性质，依照法律相关规定，只有在过分高于造成损失的情形下方可适当调整违约金，而一般高于损失的情形则无调整的必要，本案中，万年达公司、万年达新疆公司逾期付款时间已逾三年之久，且没有证据证实华立泰公司按照约定计算并依据公平原则自愿调整至年利率24%的违约金属于过高的情形，上诉人主张以24%年利率计算违约金的方法不能认定为过高。即使如一审法院认定华立泰公司的损失为利息损失，一审的计算方法得出的数额亦远低于华立泰公司资金被占用期间而向银行、其他企业拆借资金产生的利息，不足以弥补华立泰公司的损失。依照法律规定，法院应当尊重当事人间的意思自治，而不应当以自由裁量权的方式将当事人意思自治的损害赔偿变成了法定损害赔偿。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。万年达公司、万年达新疆公司共同答辩称：双方在买卖合同中就价款、结算方式及期限约定了先发货后付款，对于付款期限并未明确约定，更没有约定违约责任。实际履行过程中，华立泰公司于2013年6月20日开始供货，至2014年4月25日才作了结算，结算后仍未约定付款期限。之后，万年达公司、万年达新疆公司已于2014年5月27日至2016年3月20日分四次全部付清了货款，每次付款均与华立泰公司协商���致后付清的，现华立泰公司否认上述事实于法无据。华立泰公司主张违约金却未就其损失提供任何证据材料，其损失应当为利息损失，双方买卖合同中货物的价款即包含了华立泰公司的利润，单就违约金一审以同期银行贷款利率上浮30%的计算方法正确，综上，请求二审驳回上诉，维持原判。新疆华立泰钢铁有限公司向一审法院起诉请求：判令万年达公司、万年达新疆公司共同支付违约金903,084.09元。一审法院认定以下事实：双方于2013年6月19日签订《产品购销合同》，约定万年达公司、万年达新疆公司从华立泰公司处购买钢材，交货地点及方式为伊犁八钢库房及乌鲁木齐八钢库房，万年达公司、万年达新疆公司自提。结算方式及期限为先发货后付款，合同现款价执行提货当日八钢厂价表优惠340元/吨，延期为每天加价2.83元/吨，六个月承兑再次计价方法上加价100元/吨。2014年4月25日，万年达公司、万年达新疆公司万年达公司向华立泰公司出具收条一份，载明：“本公司于2013年6月-2013年9月之间共收到新疆华立泰钢铁有限公司钢材共计580.576吨。”华立泰公司分别于2013年6月15日、6月20日、7月15日、7月25日、8月21日、9月9日向万年达公司、万年达新疆公司发货580.576吨。万年达公司、万年达新疆公司于2014年5月27日向华立泰公司支付100万元，2015年7月21日支付60万元，2016年2月1日支付30万元，2016年3月20日支付326,000元，以上共计支付2,226,000元。一审法院认为：双方签订的合同系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，双方当事人应当按照合同约定履行义务。本案争议的关键问题在于本案诉争合同是否对付款时间和违约责任进行了约定。双方签订的《产品购销合同》第七条约定：结算方式及期限：先发货后付款，合同现款价执行提货当日八钢厂价表优惠340元/吨，延期为每天加价2.83元/吨，六个月承兑再次计价方法上加价100元/吨。华立泰公司与万年达公司、万年达新疆公司对该条款的理解不一致，关于付款时间，华立泰公司认为该条款对付款时间作出了约定，即同时付款，即使约定不明，也应当按照合同法相关规定，在交货同时付款。万年达公司、万年达新疆公司认为该合同未对付款时间作出明确约定，故可以随时付款。该条款先约定“先发货后付款”，该句话虽然对于“后付”是何时没有作出明确约定，但紧接着又约定了“延期为每天加价2.83元/吨”，即付款期限不是处于放任状态，而是哪怕延期支付一天都要承担迟延付款的责任。并且，《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约���不明确，按照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”本案中，该付款时间的约定不明，且按照相关规定仍不确定，故万年达公司、万年达新疆公司应当在收到货物的同时支付。关于违约责任。该条明确约定“延期为每天加价2.83元/吨”，此处的“延期”未写明对应的行为内容，如理解为延期提货，则合同对提货时间应当作出明确约定，但合同未做约定。如理解为延期付款，则较为妥当，因为钢材的价格有浮动，故该条约定的意思表示应为“延期付款，每天加价2.83元/吨”。即对于延期付款的行为施加了责任。故合同约定了违约责任。万年达公司、万年达新疆公司应当在收到货物同时向华立泰公司支付货款，万年达公司、万年达新疆公司未按期支付，应当承担违约责任。华立泰公司认为合同约定的违约金过���，主ＸＸＸ达公司、万年达新疆公司按照年利率24%支付违约金。华立泰公司要求调低违约金，不违反法律强制性规定，予以确认。对于华立泰公司主张按照年利率24%支付违约金，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。万年达公司、万年达新疆公司逾期支付货款的行为，在通常情况下给华立泰公司造成的损失应为利息损失，华立泰公司主张的违约金高于正常银行贷款利率的四倍，却未提供证据证明其损失达到了相应程度。万年达公司、万年达新疆公司抗辩华立泰公司主张的违约金过高，予以采纳，确认万年达公司、万年达新疆公司��照中国人民银行同期贷款利率130%向华立泰公司支付违约金283,827.7元（218,329元*130%）。综上所述，一审判决如下：一、万年达公司、万年达新疆公司给付华立泰公司违约金283,827.7元；二、驳回华立泰公司其他诉讼请求。本院二审期间，华立泰公司提交了该公司说明一份、承兑汇票三张，证实因万年达公司欠付货款，华立泰公司向银行申请承兑汇票产生了相应的利息损失同时在承兑汇票兑付期间因贴现产生了损失，因此共计存在约17%的费用损失。对于上述证据，本院认为，上述证据所反映的时间段涵盖了本案买卖合同付款时间，金额亦远超本案买卖合同价款，由此可以认定，华立泰公司在其钢材贸易过程中普遍存在上述情形，此费用应当认定为华立泰公司日常经营的资金成本费用，而不能认定为买卖合同买方逾期付款造成的资金损失，即使认定为资金损失，华立泰公司亦无法证实因万年达公司、万年达新疆公司逾期付款所产生的费用数额，故对上述证据本院不予采信。对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为双方买卖合同项下的违约金如何计算的问题。违约金是指不履行或者不完全履行合同义务的违约方按照合同约定，支付给非违约方一定数量的金钱，其具有补偿和惩罚双重性质，但系以赔偿非违约方的损失为主要功能，并非在严厉惩罚违约方。鉴于违约金主要体现为一种民事责任形式，因此对数额过高的违约金条款，人民法院可以根据当事人的请求予以适当调整，以维护民法的公平和诚实信用原则。违约金可分为约定违约金和法定违约金，由合同当事人在合同中明确约定的违约金属于约定违约金，法定违约金一般是指由法律法规直接规定的固定比率或者数额的违约金。在当事人对违约金有约定的情形下，一般应当适用约定违约金，但当事人提出约定违约金过分高于造成的损失时，人民法院依法有权参照一定的计算标准予以适当调整，而不是直接适用法定违约金。对于约定违约金是否过高，以当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。对于约定违约金调低的举证责任，违约方需提供相关证据证实违约金约定存在不公平的事实，但考虑到违约方不可能举出守约方损失全部证据的因素，之后应当由守约方证实违约金约定的合理性。结合本案事实，双方合同以钢材加价款的方式约定了违约金计算方法，华立泰公司未能提交相关证据证实其因万年达公司、万年达新疆公司逾期付款造成的损失，故其损失应当认定为利息损失，万年达公司、万年达新疆公司要求对违约金进行调整，一审法���以同期银行贷款利率上浮30%对违约金予以调整符合法律规定，并无不当。综上所述，华立泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚；适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费12,830.84元，由华立泰公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王建国代理审判员  化 豫代理审判员  谢 鹏二〇一七年十二月四日书 记 员  彭德翔