江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0581民初8999号原告：常熟市市属工业公有资产管理有限公司，住所地常熟市金沙江路8号，统一社会信用代码91320581251440027C。法定代表人：陶少锋，该公司董事长。委托诉讼代理人：周霞，该公司职工。被告：江苏苏南特种装备集团有限责任公司，住所地常熟经济技术开发区滨江路5号，统一社会信用代码913205811420349198。法定代表人：邵二二，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚晓春，江苏少平律师事务所律师。原告常熟市市属工业公有资产管理有限公司诉被告江苏苏南重工机械科技有限公司、江苏苏南特种装备集团有限责任公司追偿权纠纷一案，本院于2017年8月10日立案受理，依法组成合议庭公开开庭了进行审理。本案于2017年9月15日第一次公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人周霞、被告江苏苏南重工机械科技有限公司的委托诉讼代理人刘佳、被告江苏苏南特种装备集团有限责任公司的委托诉讼代理人龚晓春到庭参加诉讼。之后，原告申请撤回对被告江苏苏南重工机械科技有限公司的起诉，本院裁定予以准许。本案于2017年11月8日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人周霞、被告江苏苏南特种装备集团有限责任公司的委托诉讼代理人龚晓春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告常熟市市属工业公有资产管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告江苏苏南特种装备集团有限责任公司对于主债务人江苏苏南重工机械科技有限公司不足以清偿的部分承担三分之一的清偿责任。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：江苏苏南重工机械科技有限公司向中国农业银行股份有限公司常熟分行贷款，向原告申请为其贷款提供担保。2016年3月18日，江苏苏南重工机械科技有限公司与中国农业银行股份有限公司常熟分行签署了一份编号为32010120160003761的《流动资金借款合同》，借款金额3000万元，借款期限至2017年3月15日，同日原告与江苏苏南特种装备集团有限责任公司以及常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司责任公司三家单位共同为江苏苏南重工机械科技有限公司的该项借款合同提供了连带责任保证担保，并签署了一份保证合同。但是贷款到期后，被告江苏苏南重工机械科技有限公司未能归还借款本金及利息，原告为此向银行代偿了3000万元。银行也出具了代偿证明。其他担保人均未承担任何担保费。为了维护原告的利益，原告诉至法院请求支持原告的诉讼请求。被告江苏苏南特种装备集团有限责任公司辩称：对于原告起诉的事实部分没有异议。对于原告要求我公司承担责任的诉讼请求，原告及江苏苏南特种装备集团有限责任公司、案外人常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司三方共同作为江苏苏南重工机械科技有限公司的出资股东，就本案所涉的银行借款提供共同保证。但在江苏苏南特种装备集团有限责任公司、原告、常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司三股东内部，2015年7月1日签订的协议仍然具有法律效力。原告及常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司书面承诺在江苏苏南特种装备集团有限责任公司退出江苏苏南重工机械科技有限公司的经营管理之后不再向江苏苏南特种装备集团有限责任公司主张任何费用及赔偿。该承诺仍然适用于本案债务，因为本案所涉的债务是在原告自己向债权银行偿还之后所发生的追偿。其本质上是一种赔偿的权利，作为江苏苏南特种装备集团有限责任公司可以依据该协议的承诺内容行使对原告的抗辩。请求法院驳回原告对江苏苏南特种装备集团有限责任公司的诉请。经审理查明：2016年3月18日，江苏苏南重工机械科技有限公司（借款人）与中国农业银行股份有限公司常熟分行（贷款人）签订编号为32010120160003761号的《流动资金借款合同》一份，约定：中国农业银行股份有限公司常熟分行向江苏苏南重工机械科技有限公司发放贷款3000万元，借款期限自2016年3月18日至2017年3月15日，借款用途为归还国联借款，借款利率为固定利率，按照合同签订日前一工作日日的1年期LRP减10.675bp（1bp=0.01%）确定，执行年利率4.1325%；借款按月结息，结息日为每月的20日；借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在合同约定的借款执行利率的基础上浮50％计收罚息，借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。合同还约定合同项下借款的担保方式为由编号为32100120160043221号《保证合同》提供保证担保。2016年3月18日，中国农业银行股份有限公司常熟分行（债权人）与常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司（保证人）、江苏苏南特种装备集团有限责任公司（保证人）、常熟市市属工业公有资产管理有限公司（保证人）签订编号为32100120160043221号的《保证合同》一份，约定为确保债权人与江苏苏南重工机械科技有限公司签订的流动资金借款合同的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保；被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为3000万元；保证担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；合同保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证人承诺，债务人未按主合同约定履行债务的，保证人自愿履行保证责任；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。2016年3月18日，中国农业银行股份有限公司常熟分行向江苏苏南重工机械科技有限公司发放贷款3000万元，借款用途为归还国联借款，约定执行年利率为4.13250％，借款期限自2016年3月18日至2017年3月15日。借款到期后，江苏苏南重工机械科技有限公司未能按约还款付息。2017年6月27日，原告为江苏苏南重工机械科技有限公司向中国农业银行股份有限公司常熟分行代偿11482万元。同日，中国农业银行股份有限公司常熟分行出具代偿证明，证明常熟市市属工业公有资产管理有限公司为江苏苏南重工机械科技有限公司代偿11482万元，其中包括编号为32010120160003761号《流动资金借款合同》项下借款本金3000万元。另查明：2017年6月19日，本院出具（2017）苏0581破14号民事裁定书，裁定受理中国建设银行股份有限公司常熟分行对江苏苏南重工机械科技有限公司的重整申请。2017年6月19日，本院出具（2017）苏0581破14号决定书，指定江苏苏南重工机械科技有限公司清算组担任江苏苏南重工机械科技有限公司管理人，指定王钢担任江苏苏南重工机械科技有限公司管理人负责人。之后原告就其为江苏苏南重工机械科技有限公司代偿的款项合计188866000元（包含本案代偿的3000万元）向江苏苏南重工机械科技有限公司的管理人申报债权。2017年10月10日，江苏苏南重工机械科技有限公司的管理人作出《债权申报审核结果通知书》，确认原告享有普通债权188866000元。另查明：2015年7月1日，江苏苏南特种装备集团有限责任公司（甲方）、常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司（乙方）、原告（丙方）、江苏苏南重工机械科技有限公司（丁方）签订《协议书》一份，载明：“鉴于：1、江苏苏南重工机械科技有限公司（以下简称‘丁方’）注册资本为人民币5亿元，实收注册资本为人民币5亿元，其中股东江苏苏南特种装备集团有限责任公司（即本协议中‘甲方’）出资人民币2.6亿元，占注册资本总额比例52%。股东常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司（即本协议中‘乙方’）以货币资金出资人民币1亿元，占注册资本总额比例20%；股东工业公有资产管理公司（即本协议中‘丙方’）以货币资金出资人民币1.4亿元，占注册资本总额比例28%，乙方和丙方合计货币资金出资为人民币2.4亿元，为公有股权。乙方和丙方作为丁方的股东，从未领取过任何分红。截至2015年6月30日，丁方经初步审计累计亏损金额已超过注册资本，导致乙方和丙方在丁方的股权价值归零。2、……3、因丁方经营陷入严重困境，常熟经济技术开发区管委会委派经营团队于2015年6月30日接管丁方，甲方当即退出了丁方的经营管理。……甲方、乙方和丙方在2012年11月27日《关于明确‘江苏苏南重工机械科技有限公司’公有股权转让退出机制相关事宜的协议书》基础上，现甲方、乙方和丙方经过协商达成如下补充协议：一、为实现乙方和丙方公有股权的保值，甲方同意赔偿乙方和丙方在丁方的股权投资损失，具体方案如下：1.1甲方赔偿乙方在丁方的股权投资损失，具体数额按乙方在丁方的货币资金出资额度本金计算，为人民币1亿元。甲方不再赔偿乙方其他损失。1.2甲方赔偿丙方在丁方的股权投资损失，具体数额按丙方在丁方的货币资金出资额度本金计算，为人民币1.4亿元。甲方不再赔偿丙方其他损失。1.3上述赔偿款支付方式：甲方已向常熟经济技术开发区管委会缴纳的保证金人民币2.4亿元（备注：该保证金系保证公有股权保值，来源于甲方的搬迁款），由乙方和丙方负责协调常熟经济技术开发区管委会将该款交接给乙方和丙方。1.4若将来引入战略投资者或者重组方进行调整，乙方丙方可以配合甲方办理该股权的变更手续，乙方、丙方不再主张任何费用。二、甲方的保证和承诺……三、乙方和丙方的保证和承诺。乙方和丙方在收到本协议约定的赔偿款之后，确保不再向甲方主张其他赔偿权利，乙方和丙方确认《关于明确‘丁方’公有股权转让退出机制相关事宜的协议书》项下第一条约定的甲方承担的保值责任已履行完毕。四、……”。2017年4月11日，江苏苏南重工机械科技有限公司的股东由江苏苏南特种装备集团有限责任公司、常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司、原告三个股东变更为江苏苏南特种装备集团有限责任公司、原告两个股东。以上事实，由流动资金借款合同、保证合同、借款借据、代偿证明、转账支票存根、付款申请单、代偿情况说明、民事裁定书、决定书、申报材料、债权申报审核结果通知书等予以佐证。本院认为：江苏苏南重工机械科技有限公司与中国农业银行股份有限公司常熟分行签订的《流动资金借款合同》，中国农业银行股份有限公司常熟分行与原告等签订的《保证合同》，均依法成立且合法有效，对各方当事人具有法律约束力。中国农业银行股份有限公司常熟分行依约发放贷款后，借款人江苏苏南重工机械科技有限公司在借款到期后未能按约还款，原告作为保证人，代借款人江苏苏南重工机械科技有限公司偿还上述贷款本金3000万元后，有权向借款人江苏苏南重工机械科技有限公司和其他保证人进行追偿。现江苏苏南重工机械科技有限公司进入破产程序，原告向江苏苏南重工机械科技有限公司管理人申报债权后，要求被告江苏苏南特种装备集团有限责任公司作为保证人对原告在江苏苏南重工机械科技有限公司破产程序中未受偿的债权承担三分之一的清偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告江苏苏南特种装备集团有限责任公司辩称原告行使追偿权违反了2015年7月1日签订的《协议书》，因该《协议书》仅涉及原、被告以及常熟市滨江城市建设经营投资有限责任公司在江苏苏南重工机械科技有限公司的股权事宜，故对该辩称意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：被告江苏苏南特种装备集团有限责任公司对原告常熟市市属工业公有资产管理有限公司在江苏苏南重工机械科技有限公司破产程序中未受偿的债权（债权额3000万元扣除破产程序中受偿的部分）承担三分之一的清偿责任，于江苏苏南重工机械科技有限公司破产程序终结后十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农行方塔支行，账号：10×××62）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81800元，由被告江苏苏南特种装备集团有限责任公司负担并于本判决生效之日起十日内向本院交纳。原告常熟市市属工业公有资产管理有限公司预交的案件受理费81800元，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）。审 判 长 李 丽人民陪审员 赵 英人民陪审员 王颖秋二〇一七年十二月二十二日书 记 员 王晟红《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。