陕西省凤翔县人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0322民初1907号原告（反诉被告）：宝鸡市豪达商贸有限公司，住所地宝鸡市扶风县绛帐镇上宋街道座北。法定代表人：权军让，执行董事兼总经理。委托代理人：侯国荣，陕西扶法律师事务所律师。被告（反诉原告）：宝鸡汇德三废开发利用有限公司，住所地宝鸡市凤翔县长青工业园区（长青镇大海子村）。法定代表人：魏召召，执行董事。委托代理人：王波，该公司副总经理。委托代理人：魏航斌，陕西国文律师事务所律师。原告（反诉被告）宝鸡市豪达商贸有限公司（以下简称豪达公司）与被告（反诉原告）宝鸡汇德三废开发利用有限公司（以下简称汇德公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月29日立案受理。依法适用普通程序，于同年10月23日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）豪达公司的法定代表人权军让及其委托代理人侯国荣，被告（反诉原告）汇德公司的委托代理人王波、魏航斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告豪达公司诉称：2017年3月14日，原、被告签订粉煤灰销售合同，约定被告将陕西长青能源化工有限公司在合同期限内所生产的煤灰出卖给原告，销售价格以宝鸡二电厂的价格及调整时间为准进行结算，每月对账。合同签订后，被告依约履行合同，2017年5月5日双方也对2017年4月1日至4月30日按宝鸡二电厂的市场价每吨40元进行了结算，但2017年6月6日，被告单方对2017年5月1日至5月31日的吨位要求按每吨72元结算，双方对单价发生争议。原告要求被告出具宝鸡二电厂的调价文件，被告不但不予提供，还对原告所派车辆不予装货。原告多次要求拉运并按合同规定继续履行合同，但被告不给原告派出的车辆发货，反而将粉煤灰销售给他人，严重违反双方的合同约定，损害原告的合法权益。此后双方多次协商，但未达成一致，故依法起诉，请求判令：1、被告继续履行2017年3月14日双方签订的粉煤灰销售合同，并支付原告违约金20万元；2、被告承担本案诉讼费用。审理中，原告变更诉请，要求解除合同、被告退还保证金及预付款共计335942.4元并支付违约金20万元。原告为此提交以下证据材料：1、《粉煤灰销售合同》1份；2、收据及汇款单复印件4份；3、对账单（2017年5月5日；2017年6月1日）复印件2份；4、汇款单复印件2份；5、调价函复印件1份；6、催款单复印件1份；7、解除合同通知书复印件1份；8、请求继续履行合同通知书复印件1份；9、汇德公司过磅单复印件9份；10、调查笔录（赵林冲、何秋现）2份及证人当庭陈述。被告质证认为，对证据2、6、7、9无异议；证据1、3-5、8的真实性、关联性无异议，但对证明目的有异议；证据10，调查笔录不符合证据的形式要件，故不予质证，证人陈述与事实不符，故不认可。被告汇德公司答辩并反诉称：2013年3月14日，原、被告签订粉煤灰销售合同，合同约定：销售价格以宝鸡本地区二电厂市场价格及调整时间为准进行结算；合同第五条，本合同签订当日，乙方向甲方交纳合同保证金10万元，预付货款30万元，合计40万元；第六条结算办法，双方实行先付货款后提货的原则进行结算，乙方每月五日前来公司财务对账，对账结束后三日内补齐差额，即每月预付款不低于30万元。截至被告向原告发函通知解除合同之前，原告数次违反合同约定，在被告提示价格变动后，消极迟滞出运煤灰，致使发生生产事故。原告的行为毫无诚信可言，已给被告造成巨额损失。如任由原告的违约行为持续，只会使损失增加，据此被告依法向原告书面通知解除。综上，由于原告违约导致合同解除，故应驳回其诉请，同时被告提起反诉，请求判令：1、确认原、被告之间的粉煤灰销售合同已经解除；2、原告赔偿被告损失619145.4元；3、本案诉讼费由原告承担。被告为此提交以下证据材料：1、《粉煤灰销售合同》复印件1份；2、对账单复印件2份；3、调价函复印件1份；4、宝鸡豪达销售情况统计表及录音微信材料；5、解除合同通知书（附邮递回单）复印件1份；6、请求继续履行合同通知书复印件1份；7、汇德公司灰渣清运结算报告复印件及现场照片；8、长青能化灰渣销售合同复印件1份；9、原、被告2014年、2015年粉煤灰销售合同复印件2份；10、陕西伊联商贸有限公司粉煤灰销售价格情况说明1份。原告质证认为，证据1真实性无异议，合同第四条中“二电厂”字样是被告法人代表魏召召签的；证据2真实性无异议，双方已对账并打款，但对账是依据二电厂价格计算的；证据3，原告未收到且对其内容亦不认可；证据4,与本案无关联性且系单方出具亦是复印件，故不认可；证据5不认可；证据6认可；证据7-10，与本案无关联性，故不认可。原告豪达公司对被告汇德公司的反诉请求辩称：被告称原告迟滞拉灰不属实，被告计算的损失并非系原告责任，且失排3个月根本不可能，40元每吨不卖给原告反而拉去倒了。因被告违约导致合同无法继续履行，故同意解除合同但不同意赔偿损失。经审查，原告提交的证据1-10，被告提交的证据1-3、5-6，均符合真实性、合法性、关联性的要求，且能相互印证，本院予以采信，证明目的同查明事实；被告提交的其余证据，与本案缺乏关联性，本院不予采信。基于上述认证以及当事人的庭审陈述，本院确认本案事实如下：原、被告素有业务往来。2017年3月14日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《粉煤灰销售合同》，约定甲方将陕西长青能源化工有限公司在合同本期内所产生的粉煤灰独家出卖给乙方，甲方不再向第三方销售。合同的主要内容为：一、本合同有效期2017年4月1日至2018年3月31日，有效期一年，逾期该合同废止。二、交货地点：陕西长青能源化工有限公司厂区内。四、销售价格：宝鸡本地区二电厂的市场价格及调整时间为准进行结算，因甲方给乙方不出具增值税票，双方协商按市场单价下调3元/吨。五、本合同签订当日，乙方向甲方交纳合同保证金10万元（合同结束当月保证金抵扣货款），预付货款30万元，合计40万元整。六、结算办法：双方实行先付货款后提货的原则进行结算，乙方每月五日前来公司财务部对账，对账结束后三日内补齐差额，即每月预付款不低于30万元。七、甲方的权利义务：1.合同约定粉煤灰，生产单位一经产出，拉运出厂门后，乙方即应按照合同约定预付货款；……3.乙方必须按照甲方要求及时将合同内约定粉煤灰拉运出厂，且不得损害生产单位正常经营，如乙方未能按照甲方要求或者生产单位要求进行拉运或者妨碍生产的，乙方应承担不限于上述第1项的违约责任……。八、乙方的权利义务：1.甲方不得向乙方之外的第三方销售本合同约定生产单位所有的粉煤灰，否则，甲方应向乙方承担二倍保证金的违约金……。合同另对其他事项作了约定。合同签订后，原告于2017年3月15日向被告交纳保证金10万元,于2017年3月21日交预付货款30万元。2017年3月28日，陕西宝鸡第二（国电宝鸡）发电有限责任公司出具调价函，主要内容为：根据目前粉煤灰市场的实际供需情况，经我公司2017年3月15日总经理办公室讨论决定，于2017年3月16日零时起粉煤灰（干灰）销售价格调整为43元/吨。合同履行期间，被告于2017年5月5日向原告发出《对账单》，载明“贵公司与我公司粉煤灰业务4月1日至4月30日止，总车数是:56车，总吨位:2429.16吨，单价是40元/吨，总合计金额为：97166.4元，需要补交金额为97166.4元。望贵公司收到对账单后办理补款，谢谢合作”。同年5月8日，原告向被告支付97166.4元。2017年6月1日，被告又向原告发出对账单，主要内容为：1.贵公司与我公司粉煤灰业务5月1日至5月31日止，总车数是:68车，总吨位:2935.84吨，单价是72元/吨，总合计金额为：211380.48元；2.贵公司4月21日至4月30日调价后粉煤灰车数23车，总吨位1005.74吨，补差单价23元/吨，补交总金额为：32183.68元（原因：4月20日调价为72元/吨，原结算为40元/吨）；需要补交调价后金额和5月份款金额为：243564.16元。同年6月6日，原告向被告支付7万元。2017年6月16日，被告向原告发出《解除合同通知书》，主要内容为：我公司与贵公司于2017年3月14日签订了《粉煤灰销售合同》。2017年4月20日起宝鸡本地粉煤灰市场价格调整后，我公司已多次书面通知贵公司（吨价位调整为72元）。但由于贵公司故意曲解合同约定价款意思拒不履行合同约定，连续数日停止清运，经我公司多次催促，仍找各种借口拖延推诿，造成粉煤灰大量堆积，溢罐、湿排的生产事故，致使我公司经济损失巨大。为减少损失，我公司依据合同及合同法，现通知贵公司，1.从即日起解除双方的2017年3月14日签订《粉煤灰销售合同》；2.我公司将以贵公司已交纳我公司的《煤气化渣销售合同》保证金和预付款余额，冲抵贵公司不履行合同约定，给我公司造成生产事故的经济损失；3.在第2条完成后，我公司将视损失情况，保留继续向贵公司追究赔偿损失的法律责任。2017年6月22日，原告向被告发出《请求继续履行合同通知书》，主要内容为：我公司与贵公司于2017年3月14日签订了《粉煤灰销售合同》，在该合同履行过程中，贵公司多次不按该合同第四条规定的价格给我公司发货，使我公司派出的车辆无功而返，同时我公司发现贵公司又将该粉煤灰零售给他人，其行为违反该合同第八条第一款之规定，给我公司带来巨大经济损失。鉴于双方友好合作多年，我公司不同意解除合同，请求继续履行该合同及按二电厂红头文件41元/吨执行发货。否则，我公司将依据该合同及《合同法》有关规定，追究贵公司的法律责任。2017年6月2日至6月10日，原告从被告处拉运粉煤灰415.6吨。证人赵林冲、何秋现当庭均陈述：2017年6月11日，其受原告指派在被告处拉运粉煤灰，被告工作人员不让装货，最终未能拉运。此后双方产生纠纷亦未继续履行合同，原告遂起诉，审理中被告亦提出反诉。本院认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当遵循诚信原则按约履行各自义务。案涉《粉煤灰销售合同》意思表示真实，内容于法不悖，应属有效，双方均应恪守。审理中原、被告均同意解除合同，并无不当，本院予以确认。本案主要争议焦点如下：(一)本案合同单价的确定问题。合同第六条约定“销售价格以宝鸡本地区二电厂的市场价格及调整时间为准进行结算，因甲方给乙方不出具增值税票，双方协商按市场单价下调3元/吨”。该约定明确，即以二电厂确定的市场价格及调整时间为准进行结算。而二电厂出具的调价函确定自2017年3月16日零时起粉煤灰销售价格为43元/吨。据上述约定来看，合同单价应为40元/吨，事实上，双方合同自2017年4月1日至4月30日履行期间亦是以40元/吨进行结算。现被告主张以72元/吨结算，但未提供二电厂对粉煤灰销售价格进行上述调整的有关证据，原告亦不认可，故本院对被告上述意见不予采纳，本院确认合同单价为40元/吨。(二)原告要求返还保证金及货款并支付违约金问题。根据在案证据，原告已支付被告保证金及货款合计567166.4元（40万元+97166.4元+7万元），被告已供货5780.6吨（2429.16吨+2935.84吨+415.6吨），该部分货款为231224元（40元/吨×5780.6吨）。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”现原告要求被告返还保证金及货款335942.4元，合法有据，应予支持。原告虽主张的违约金20万元，但并未举证证明被告具有合同第八条第1款的违约情形，故原告该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。(三)被告要求赔偿损失问题。被告认为，原告数次违反合同约定，在被告提示价格变动后消极迟滞出运煤灰，致使发生生产事故，并就此提起反诉。本院认为，被告并未举证证明原告存在消极迟滞出运煤灰的行为，以及该行为与被告所主张的损失之间具有因果关系，而原告对此亦提供了相关反证。故被告的反诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，为保护当事人合法权益，维护社会经济秩序。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告(反诉被告)宝鸡市豪达商贸有限公司与被告(反诉原告)宝鸡汇德三废开发利用有限公司于2017年3月14日签订的《粉煤灰销售合同》；二、被告(反诉原告)宝鸡汇德三废开发利用有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告(反诉被告)宝鸡市豪达商贸有限公司保证金及货款共计335942.4元；三、驳回原告(反诉被告)宝鸡市豪达商贸有限公司的其余本诉请求；四、驳回被告(反诉原告)宝鸡汇德三废开发利用有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9160元，由原告宝鸡市豪达商贸有限公司负担4300元，被告宝鸡汇德三废开发利用有限公司负担4860元；反诉案件受理费5000元，由被告宝鸡汇德三废开发利用有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  滕鹏飞人民陪审员  张 敏人民陪审员  杜启科二〇一七年十二月十八日书 记 员  韩伟莉