广东省阳春市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1781民初955号原告：黄某，女，2008年1月2日出生，汉族，广东省阳春市人，住广东省阳春市，法定代理人：覃某，曾用名覃伙群，女，1981年4月10日出生，汉族，广东省阳春市人，住广东省阳春市。委托诉讼代理人：苏卫红，广东金泽律师事务所律师。被告：李水明，男，1978年10月10日出生，汉族，广东省阳春市人，住广东省阳春市，被告：陈坤杰，男，1990年3月15日出生，汉族，广东省肇庆市人，住广东省肇庆市鼎湖区，上述两被告的共同委托诉讼代理人：张国星，广东修善律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司，住所地：广东省云浮市云城区南山路158号东侧首层1号铺位及二层。负责人：侯世松，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨大闵，该公司职员。原告黄某与被告李水明、陈坤杰、中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2017年4月19日立案后，依法适用普通程序。诉讼过程中，原告向本院申请对其伤残等级、护理依赖及假肢后续治疗费用进行司法鉴定。本院于2017年6月12日委托摇珠选定的广东华生司法鉴定中心对原告的伤残程度、假肢安装的后续医疗费和护理依赖程度进行鉴定，广东华生司法鉴定中心于2017年8月26日作出粤华生司鉴中心[2017]临鉴字第1086号《司法鉴定意见书》。本案分别于2017年11月16日和2017年12月2日公开开庭进行了审理。原告黄某的法定代理人覃某、委托诉讼代理人红卫红，被告李水明、陈坤杰共同的委托诉讼代理人张国星、被告保险公司的委托诉讼代理人杨大闵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄某向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司在交强险及商业险赔偿限额范围内赔偿21614元给原告及不足部分由被告陈坤杰、李水明承担，其他损失按实际发生计算。2、判令被告陈坤杰、李水明对被告保险公司的赔偿款承担连带赔偿责任。3、判令被告共同承担本案所有诉讼费用。原告于2017年10月17日变更诉讼请求为：1、判令被告保险公司在交强险（精神抚慰金31000元优先赔付）及商业险赔偿限额范围内赔偿821859.6元给原告。2、判令被告陈坤杰、李水明对被告保险公司的上述赔偿款承担连带赔偿责任。3、判令被告共同承担本案所有诉讼费用。事实和理由：2015年12月25日11时50分，被告李水明驾驶粤Ｈ×××××重型半牵引车粤Ｗ×××××重型平板半挂车由罗定往阳春方向行驶，行驶至S369省道河朗镇中国移动通信门前时，与前面同方向陈国连驾驶的人力三轮自行车发生碰撞，造成陈国连、黄某两人受伤及两车损坏的交通事故。事故经阳春市公安局交通警察大队的《交通事故认定书》认定，李水明承担此事故的全部责任，陈国连、黄某不承担此事故的责任。原告受伤后，于2015年12月25日至2015年12月29日在阳春市人民医院住院治疗4天，用去医疗费13466.83元,诊断为：1、右足损毁伤；2、右小腿撕脱伤；3、失血性贫血等。2015年12月26日转到佛山市中医院住院治疗至2016年2月26日，住院65天，用去门诊医疗费1029.47元、住院医疗费65036.12元，经诊断为：创伤性失血休克、右下肢严重压榨毁损伤、右下肢多发骨折等。被告陈坤杰己支付了原告的上述医疗费。后原告于2016年2月29日在广东省假肢康复中心住院治疗至2016年5月20日，共住院治疗70天，用去费用21614元。原告经法院委托的广东华生司法鉴定中心鉴定右下肢损伤构成五级伤残、骨盆损伤构成九级伤残，需假肢安装及更换的后续医疗费245000元，用去伤残鉴定费3780元。原告一家在顺德区××红星××号经营顺德区容桂七特丽墙纸店。根据《中华人民共和国民法通则》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的城镇居民标准计算，原告的经济损失为：1、医疗费：（阳春市人民医院）住院费13466.83元+门诊35元+门诊575.5元+（佛山市中医院）住院费65036.12元+（佛山市中医院）门诊382.5元+（佛山市中医院）门诊355元+（佛山市中医院）门诊292元+（广东省假肢康复中心）住院21614元+（佛山市第二人民医院）门诊318.2元=102075.15元；2、住院伙食补助费：100元/天×136天=13600元；3、护理费：80元/天×136天=10880元；4、残疾赔偿金：37684.3元/年×20年×65%=489895.9元；5、精神抚慰金：31000元（交强险中优先赔付）；6、鉴定费：3780元；7、假肢安装及更换后的后续医疗费：245000元；8、交通费、伙食费：交通费300元+48元+153元+48元+60元+伙食38元=647元；9、日用品：64.5元+60元=124.5元；10、营养费5000元。原告上述的总损失为902002.55元，减除被告陈坤杰己支付的80142.95元，原告的实际损失为821859.6元。被告陈坤杰是粤Ｈ×××××重型半牵引车、粤Ｗ×××××重型平板半挂车的车辆所有人，被告保险公司是粤191**重型半牵引车粤Ｗ×××××重型平板半挂车的保险人，本次交通事故发生在保险期限内。被告李水明、陈坤杰共同辩称，被告李水明拥有合法的驾驶证（准驾车型为A2），且具有合法的中华人民共和国道路运输从业人员从业资格证，对于肇事车辆粤Ｈ×××××重型半牵引车粤Ｗ×××××重型平板半挂车具有合法的驾驶资格。被告陈坤杰的肇事车辆粤Ｈ×××××重型半牵引车、粤Ｗ×××××重型平板半挂车具有合法的行驶证、合法的《道路运输证》，该肇事车辆已向被告保险公司投保了交强险、保险限额为2000000元的商业第三者责任保险及不计免赔保险，交强险的保险期限自2015年3月31日至2016年3月30日，商业第三者责任保险的保险期限自2015年4月4日至2016年4月3日，本案事故发生在保险期限内，依法应当由被告保险公司负责赔偿原告主张的全部人身损害赔偿费用。被告保险公司辩称，一、涉案粤Ｈ×××××号车辆在被告保险公司投保了交强险、保险限额为2000000元的商业第三者责任保险及不计免赔，本案交通事故发生在保险期限内。二、原告主张的各项损失和费用：1、医疗费，根据交强险条款第二十一条和商业第三者责任险第十四条的约定，原告治疗所用的自费药、非医保用药及与交通事故伤情无关的自身疾病用药费用，被告保险公司不予赔偿。医疗费金额应凭正规发票核定，且原告应举证病历、疾病诊断证明书、入院、出院记录、小结、费用明细清单等证据佐证。对门诊发票，无病历、疾病诊断证明书、费用明细清单证明与治疗本案交通事故伤情无关的，被告保险公司不予赔偿。被告保险公司已经垫付给原告的医疗费用，在计算赔偿时应予以扣减。2、住院伙食补助费由法院依法核实。3、护理费，按80元/天计算无异议。但原告主张计算136天护理期过长，应不予认可，根据粤鉴协[2014]13号文《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》第9.1.4条的规定，原告的伤情护理30-60日，应在此范围内酌定。4、本案没有医疗机构的医嘱证明原告需要加强营养，原告请求的营养费应不予认可。5、原告为农业家庭户口，居住生活在农村地区，是农村居民，应按农村居民标准计算原告的残疾赔偿金。原告没有在城镇居民一年以上的事实，且原告为小孩，无固定收入，原告主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金与事实不符，依据不足，应不予支持。6、精神损害抚慰金过高不予认可，事故发生后其他被告积极垫付医疗费，被告保险公司也一直跟进理赔事宜，足以抚慰原告的精神创伤。7、根据保险合同的相关条款约定，鉴定费是间接损失，属被告保险免责情形，应由侵权人承担。8、原告已经在广东省假肢康复中心安装了假肢，用去了21614元，原告请求的假肢安装及更换后的后续医疗费，扣减后应为2445000元-21614元=223386元。9、对原告请求的交通费、伙食费应不予认可。10、原告请求日用品124.5元，非因本案交通事故造成有关的合理且必须的费用，被告保险公司不负责赔偿。三、根据交强险合同和第三者责任保险合同相关条款的约定，诉讼费为被告保险公司责任免除情形，被告保险公司不同意负担。经审理查明，2015年12月25日11时50分，被告李水明驾驶粤Ｈ×××××号重型半牵引车、粤Ｗ×××××号挂重型平板半挂车由罗定往阳春方向行驶，行驶至省道××市河朗镇中国移动通信门前时，与前面同方向陈国连驾驶搭载原告黄某的人力三轮自行车发生碰撞，造成陈国连、黄某两人受伤及两车轻微损坏的交通事故。阳春市公安局交通警察大队于2016年1月13日作出春公交认字[2015]第00249号《道路交通事故认定书》认定：“李水明驾驶机动车超车时，后车没有在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条的规定，是导致此事故发生的全部过错，无证据证明陈国连、黄某有导致此事故发生的过错。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《交通事故处理程序规定》第四十六条的规定，李水明应承担此事故的全部责任，陈国连、黄某不承担此事故的责任”。原告受伤后，于当日在阳春市人民医院住院治疗后于2015年12月26日转院至佛山市中医院住院治疗至2016年2月29日，后于2016年2月29日在广东假肢康复中心住院治疗至2016年5月20日，住院治疗共148天，在阳春市人民医院用去门诊医疗费35元、575.5元，住院医疗费13466.83元；在佛山市中医院用去门诊医疗费382.5元、355元、292元，住院医疗费65036.12元；在广东假肢康复中心康复医疗部用去床位费2100元、药费14元、假肢费8100元、配件费11400元。上述，原告用去医疗费共80156.95元,用去残疾辅助器具费19500元（假肢费8100元、配件费11400元），用去住宿费2100元。阳春市人民医院2015年12月25日出具的《疾病诊断证明书》载明“入院时间：2015年12月25日出院时间：2015年12月25日诊断：1、右小腿毁损伤；2、右胫腓骨开放性骨折；3、创伤性休克。建议及注意事项：转上给医院进一步治疗”。佛山市中医院2016年2月29日出具的《住院证明书》载明“住院日期2015年12月26日~2016年2月29日出院诊断：1、创伤性失血休克；2、右下肢严重压榨毁损伤，右下肢多发骨折，右腘动脉损伤，右小腿皮肤、软组织、肌肉严重挫灭、套脱伤；3、左骶骨翼骨折并左侧骶髂关节轻度分离；4、左耻骨上、下支骨折；5、右耻骨联合部骨折；6、左坐骨支骨折。出院建议：1、带药出院，住院期间留陪人一名；2、建议全休壹个月；3、定期复诊，继续治疗；4、继续换药，适当功能锻炼，建议骨盆关节专科复诊”。广东假肢康复中心康复医疗部2016年5月20日出具的《住院费用结算清单》载明：“住院时间：2016-2-29至2016-5-20共70天,总合计：21614.00元。具体费用如下：床位费：2100.00元（每人每天30.00元）。假肢费：8100.00元。配件费：11400.00元（奥索护理型波纹小腿硅胶套1只7800.00元；ICELock锁具1只3600.00元）。药费：14.00元[消毒纱布（大）3小包，每包2.00元；消毒棉签1小包3.00元；医用胶布1卷5.00元]”、出具的粤假肢矫形证字（2016）第7号《证明》载明“患者：黄某，性别：女，年龄：8岁，身份证号：。因交通事故行右小腿截肢（交通事故认定书号：春公交认字[2015]第00249号），经中心医师和假肢技师检查，可安装右小腿假肢及硅胶套。交通事故普通适用型假肢价格为：贰万伍仟元整（￥25000.00元），在中心住院安装时间约30天（根据残肢及全身状况而定）。住院床位费每人每天40.00元，伙食费每人每天20.00元，生活不能自理，需陪人壹名。实际发生的费用以最后结算为准。该假肢产品在正常使用情况下，儿童18周岁前每两年更换一次假肢，成年每四年更换一次（指交通事故）。以上情况仅供参考”。原告住院治疗期间，由原告的奶奶陈国连和雇请护工护理，陈国连没有固定收入；被告陈坤杰支付了80142.95元给原告，原告的诉讼请求中已扣减了被告陈坤杰支付的80142.95元。被告保险公司未支付款项给原告。2017年6月12日，本院根据原告的申请，委托摇珠选定的广东华生司法鉴定中心对原告的伤残程度、后续治疗费和护理依赖程度进行评定。广东华生司法鉴定中心于2017年8月26日作出粤华生司鉴中心[2017]临鉴字第1086号《司法鉴定意见书》，鉴定意见中分析说明记载“……（二）关于假肢的后续医疗费评定被鉴定人黄某右膝关节胫骨上端以远缺如，右腓骨及右足缺如，右膝关节功能丧失，需择期行手术安装假肢，考虑被鉴定人右胫上端仅存留少部分残端，后续安装假肢时需先切除膝关节，再安装膝离断假肢，根据粤鉴协【2014】12号附件3《人身损害医疗费的审核与评定准则》4.2.6条、附表及说明之规定，建议：假肢更换次数从定残之月起分年龄段计，1-12岁每三年更换一次，13-17岁每五年更换一次，18-49岁每七年更换一次，50-69岁每九年换一次，70岁（含70岁）以上安装一次，跨年龄段部分按上一年龄段计算，被鉴定人假肢安装假肢一次，更换次数为十次，共十一次，每次安装假肢的后续医疗费用以人民币贰万贰仟元整（￥22000.00元）为宜，合计人民币贰拾肆万贰仟元整（￥242000.00元）；第一次安装假肢后的康复费用以人民币叁仟元整（￥3000.00元）为宜。综上所述，被鉴定人的后续医疗费用以人民币贰拾肆万伍仟元整（￥245000.00元）为宜……”；鉴定意见为：1、被鉴定人黄某右膝关节胫骨上端以远缺如，右腓骨及右足缺如，右膝关节功能丧失五级伤残；2、被鉴定人黄某盆骨多发骨折并左骶髂关节轻度分离、耻骨联合分离遗留骨盆左右不对称严重畸形愈合构成九级伤残；3、被鉴定人黄某假肢安装及更换的的后续医疗费用以人民币贰拾肆万伍仟元整（￥245000.00元）为宜；4、被鉴定人黄某护理依赖程度为无护理依赖。原告为此用去鉴定费3780元。被告李水明驾驶的粤Ｈ×××××号重型半牵引车的注册车主是被告陈坤杰，被告李水明是被告陈坤杰雇请的司机。被告陈坤杰指派被告李水明驾驶该车辆在运输过程中发在该交通事故。粤Ｈ×××××号重型半牵引车向被告保险公司投保了交强险和保险限额为2000000元的商业第三者责任保险、不计免赔特约险。交强险的保险期限自2015年3月31日0时起至2016年3月30日24时止，商业第三者责任保险的保险期限自2015年4月4日0时起至2016年4月3日24时止。事故发生均在保险期限内。诉讼中，原告提供了经营者为黄子进的顺德区容桂七特丽墙纸店的个体工商户营业执照（注册号：440681601136132）、内容为“兹收到覃某（身份证号码）交来容桂街道文海西路九号嘉逸轩5号铺租赁按金人民币壹万零捌佰陆拾陆元正（小写￥10866.00元）。此据收款人：陈佩芳日期：2017.8.16”的《收据》、日期为2017年8月16日覃某作为承租方与陈佩芳作为出租方签订的《租赁合同》、覃某的广东顺德农村商业银行股份有限公司容桂桂盈支行的账户交易明细、户名为黄子进的顺德农村商业银行容桂桂盈支行的个人活期存款存折、内容为“兹有我校三年级学生黄某，女，2008年1月2日出生，学籍号是L4417812008010201A6，身份证号码是。特此证明阳春市中心小学（阳春市中心小学印章）2017年11月28日”的《证明》、内容为“黄某，女，出生于2008年1月2日，是阳春市××底村人。身份证号码：。该儿童于2013年9月至2015年7月在我园就读幼儿班。特此证明。河朗镇中心幼儿园（阳春市中心幼儿园印章）2017年12月2日”的《证明》、河朗镇童乐幼儿园接送证、广东省义务教育阶段学生评价表、学籍基本信息和2015年3月1日加盖阳春市中心幼儿园印章的广东省行政事业单位幼儿园收费收据，拟证明原告一家人在佛山市顺德区容××社区××号经营顺德区容桂七特丽墙纸店的事实。营业执照登记的经营场所为佛山市顺德区容桂红星居委会文海西路九号嘉逸轩5号铺；《租赁合同》主要约定，覃某自愿租赁陈佩芳位于容××社区××号商铺，租赁期限自2017年9月1日起至2020年8月31日；账户交易明细显示覃某自2014年1月起至2017年9月每月通过银行转账租赁费给陈佩芳；存折显示自2013年10月起至2017年10月每月缴交水、电费、垃圾费、物业管理费、地税税费、代建账费等费用的情况。庭审中，被告李水明、陈坤杰对原告提供的上述证据的真实性、合法性没有意见，认为黄某是诉讼主体，证据只能证明黄某父母的生活居住情况。被告保险公司对原告提供的上述证据的真实性没有意见，认为无法证明黄某的生活、居住情况，租赁合同在2017年8月订立，与本案无关。原告提供了佛山中医院食堂的收款凭据、点菜单、收据，拟证明原告购买日用品用去124.5元和陈国连因护理原告用去伙食费38元的事实。被告李水明、陈坤杰、保险公司对原告提供的上述证据，认为由法院依法认定。原告提供了广东省佛山市道路客运机打发票佛山市禅运城巴有限公司发票联17张、广东省江门市地方税务局通用机打发票粤西区广东省佛开高速公路有限公司发票联1张、广东增值税普通发票发票联1张，拟证明原告先后于2015年12月29日、2015年12月30日、2016年1月1日、2016年1月3日、2016年1月6日、2016年1月7日、2016年1月8日、2016年1月10日、2016年1月11日、2016年1月18日、2016年1月20日、2016年2月24日因此用去佛山至容桂的交通费120元、容桂至佛山的交通费84元、2015年12月26日用去高速公路费105元和汽油费300元。被告李水明、陈坤杰、保险公司对原告提供的上述证据，认为由法院依法认定。被告保险提供了2017年11月16日对覃某的询问笔录，覃某陈述黄某在2015年12月25日之前在阳春市中心小学读一年级，与奶奶一起在阳春市××底村居住生活。被告陈坤杰、李水明对被告保险公司提供的上述证据没有意见。原告对被告保险公司提供的上述证据的真实性没有意见，认为原告的监护人均在城镇生活居住，因而原告也应跟从父母的性质属于城镇化管理。以上事实，有原、被告在庭审中的陈述记录在案，有原告提供的身份证、常住人口登记卡、道路交通事故认定书、阳春市人民医院疾病诊断证明书、费用明细清单、佛山市中医院住院证明书、广东省医疗机构门（急）诊通用病历、门诊病历、中医住院病案首页、出、入院记录、小结，手术记录、X光检查诊断报告、CT影像检查诊断报告、费用明细清单、广东假肢康复中心康复医疗部住院费用结算清单、证明、广东省医疗收费票据、个体工商户营业执照、租赁合同、账户交易明细、个人活期存款存折、证明、接送证、广东省义务教育阶段学生评价表、学籍基本信息、广东华生司法鉴定中心鉴定意见书、收款凭据、点菜单、收据、广东省佛山市道路客运机打发票佛山市禅运城巴有限公司发票联广东省江门市地方税务局通用机打发票粤西区广东省佛开高速公路有限公司发票联、广东增值税普通发票发票联，被告陈坤杰、李水明提供的身份证、中华人民共和国机动车驾驶证、行驶证、从业资格证、道路运输证、机动车交通事故责任强制保险单（副本）、神行车保系列产品保险单（正本），被告保险公司提供的询问笔录、机动车交通事故责任强制保险条款等材料附案证实。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。阳春市公安局交通警察大队对现场勘验、调查后，作出春公交认字[2015]第00249号《道路交通事故认定书》,认定李水明驾驶机动车超车时，后车没有在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道，是导致此事故发生的全部过错，应承担此事故的全部责任;无证据证明陈国连、黄某有导致此事故发生的过错，陈国连、黄某不承担此事故的责任。本案争议的焦点问题是：1、原告请求的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算还是按农村居民标准计算；2、原告请求的后续医疗费应否扣减原告已安装假肢的费用21614元；3、原告请求的日用品费用、佛山市中医院食堂的伙食费、高速公路费用及汽油费应否支持。1、关于原告请求的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算还是按农村居民标准计算的问题。从《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》来看，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均生活消费性支出）的标准。原告主张按城镇居民标准计算其残疾赔偿金，提供了个体户工商营业执照、账户交易明细、个人活期存款存折、租赁合同、阳春市中心幼儿园证明、阳春市中心小学证明，予以证明原告的父母亲黄子进、覃某自2013年10月起至今一直在佛山市顺德区容××社区××号经营顺德区容桂七特丽墙纸店和原告在阳春市中心小学读书的事实。原告提供的证据能相互印证、相互吻合，形成完整的证据链，本院依法予以采纳。原告虽为农业人口，但其父母均在城镇工作，其本人也在城镇小学就读，原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。被告保险公司提出应按农村居民标准计算原告的残疾赔偿金的抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。2、关于原告请求的后续医疗费应否扣减原告已安装假肢的费用21614元的问题。本院委托的广东华生司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》认为，原告假肢的后续医疗费评定，因原告右膝关节胫骨上端以远缺如，右腓骨及右足缺如，右膝关节功能丧失，需择期行手术安装假肢，考虑原告右胫上端仅存留少部分残端，后续安装假肢时需先切除膝关节，再安装膝离断假肢，根据粤鉴协【2014】12号附件3《人身损害医疗费的审核与评定准则》4.2.6条、附表及说明之规定，建议：假肢更换次数从定残之月起分年龄段计，1-12岁每三年更换一次，13-17岁每五年更换一次，18-49岁每七年更换一次，50-69岁每九年换一次，70岁（含70岁）以上安装一次，跨年龄段部分按上一年龄段计算，原告需安装假肢一次，更换次数为十次，共十一次，每次安装假肢的后续医疗费用以22000元为宜，合计242000元；第一次安装假肢后的康复费用以3000元为宜。综上，原告的后续医疗费用以245000元为宜，遂作出假肢安装及更换的后续医疗费用以245000元为宜的鉴定意见，本院予以确认。据此计算，原告至70岁为止，应安装假肢十一次，总费用为245000元，但原告在定残前已安装了假肢，用去了医疗费21614元，原告的后续医疗费应扣减原告已用去的安装假肢医疗费，即原告的后续医疗费为223386元（245000元-21614元）。被告保险公司提出原告已在广东省假肢康复中心安装了假肢，该费用在医疗费项已经主张，应扣减为223386元的抗辩主张，理据成立，本院予以采纳。3、关于原告请求的日用品费用、佛山市中医院食堂的伙食费、高速公路费用及汽油费应否支持的问题。原告提供的购买日用品收据和佛山市中医院食堂收款凭据、点菜单，没有显示购买者的姓名，无法证明原告购买上述物品及用餐与原告此交通事故具有关联性，本院不予支持。同理，原告请求的高速公路费105元和汽油费300元，本院不予支持。被告保险公司提出伙食费应举证正规发票、日用品124.5元应不予认可的抗辩主张，理据成立，本院予以采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释），针对原告的请求，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称标准）计算，本次交通事故造成原告的经济损失，本院核准如下：1、医疗费。根据《解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，原告提供的阳春市人民医院、佛山市中医院的收费票据和广东假肢康复原中心康复医疗部的住院费用结算清单，证明原告在阳春市人民医院用去门诊医疗费35元、575.5元、住院医疗费13466.83元，在佛山市中医院用去门诊医疗费382.5元、355元、292元、住院医疗费65036.12元，在广东假肢康复中心康复医疗部用去床位费2100元、药费14元、假肢费8100元、配件费11400元，本院予以确认。根据《解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续医疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，原告请求后续治疗费，本院予以支持原告的后续治疗费为223386元。上述，原告的医疗费共325142.95元。对于原告请求2015年12月31日在佛山市第二人民医院的医疗费318.2元，该收费票据显示的姓名是黄子进，与本案没有关联性，本院不予支持。被告保险公司提出原告治疗所用的自费药、非医保用药不予赔偿的抗辩主张，从保险合同的效力看，尽管保险公司对“非医保用药不赔”的格式条款已尽了说明义务，根据合同法第40条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的该条款无效。故保险公司不能以此免除其赔付责任。从投保人的利益期待来看，机动车第三者责任保险合同是商业性保险合同，与具有公益性和社会保障性质的医疗保险合同有所不同，保险公司收取的保险费用也高于医保费用，因此投保人对保险理赔的利益期待理应高于医保，且保险公司已根据保险限额的约定确定了承担赔偿范围的上限，若再通过限定伤者用药范围来减轻其责任显然对投保人有失公平。从《解释》第十九条第一款的规定来看，该规定并没有将医药费的赔偿范围限定在医保用药的范围之内，而只是给予赔偿义务人对医药费的必要性和合理性提出异议的权利，异议成立的可减少赔偿义务人因受害人非合理医疗开支部分的赔偿数额，同理，在保险合同关系中，若保险公司未提供有效证据证明受害人的非医保用药费用属于不合理、不必要的治疗开支，就应当承担举证不能的法律后果。因此，保险公司不能提供证据证明原告的医药费用属于不必要或不合理的开支，即应当承担举证不能的法律后果。对被告保险公司的上述抗辩主张，本院不予采纳。2、护理费。根据《解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定,原告提供的佛山市中医院《住院证明书》、广东省假肢康复中心康复医疗部《证明》分别载明“……住院期间留陪人一名……”、“……生活不能自理，需陪人壹名……”内容，原告在庭审中陈述住院治疗期间由其奶奶陈国连和雇请护工护理，本院确定原告住院治疗期间由陈国连护理。陈国连没有固定收入，参照本地护工护理的劳务报酬100元/天计算，原告住院治疗共148天，护理费应为14800元（100元/天/人×148天×1人）,但原告请求护理费为10880元，是当事人自行处分自己的民事权利行为，符合法律规定，本院予以支持。被告保险公司提出原告主张的护理期过长，原告的伤情护理30-60日，应在此范围内酌定护理费的抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。3、住院伙食补助费。根据《解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定,原告住院治疗共148天，参照《标准》第七项每人每天100元的标准，原告的住院伙食补助费应为14800元(100元/天×148天),但原告请求住院伙食补助费为13600元，是当事人自行处分自己的民事权利行为，符合法律规定，本院予以支持。4、残疾赔偿金。根据《解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，原告经广东华生司法鉴定中心评定为右膝关节胫骨上端以远缺如，右腓骨及右足缺如，右膝关节功能丧失五级伤残；盆骨多发骨折并左骶髂关节轻度分离、耻骨联合分离遗留骨盆左右不对称严重畸形愈合九级伤残。原告于2008年1月2日出生，应按20年计算其残疾赔偿金。参照《标准》第一项全省城镇居民人均可支配收入37684.3元／年的标准计算，原告的残疾赔偿金为467285.32元（37684.3元／年×20年×62%）,对原告请求残疾赔偿金超过467285.32元部分，本院不予支持。5、精神损害抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，原告经广东华生司法鉴定中心评定为右膝关节胫骨上端以远缺如，右腓骨及右足缺如，右膝关节功能丧失五级伤残；盆骨多发骨折并左骶髂关节轻度分离、耻骨联合分离遗留骨盆左右不对称严重畸形愈合九级伤残，给原告造成一定的精神痛苦，现原告要求通过财产赔偿的方法进行救济和保护，请求被告赔偿精神损害抚慰金，依法予以支持。鉴于本地区的生活水平和被告李水明在该事故承担全部责任的实际，原告请求精神损害抚慰金31000元,本院依法予以支持。被告保险公司提出事故发生后其他被告积极垫付医疗费，被告保险公司也一直跟进理赔事宜，足以抚慰原告的精神创伤，原告请求的精神抚慰金过高不予认可的抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。6、鉴定费。原告向本院提出申请，请求对原告的伤残程度、后续治疗费、护理依赖程度进行评定，经本院委托摇珠选定的广东华生司法鉴定中心评定原告护理依赖程度为无护理依赖，原告为此用去鉴定费3780元，根据公平原则，原告应自行承担鉴定费840元，被告应承担鉴定费2940元。被告保险公司提出鉴定费用是间接损失，是被告保险公司的免除情形，应由侵权人承担的抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。7、交通费，根据《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，原告提供的交通费票据共204元与原告因此事故受伤的就医地点、时间相符合，本院予以支持。被告保险公司提出原告请求的交通费应不予认可的抗辩主张，理据不足，本院不予支持。对于原告请求营养费5000元，根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告没有提供医疗机构需营养的意见，原告请求营养费，依法无据，本院不予支持。被告保险公司提出没有医疗机构的医嘱证明原告需要加强营养，应不予支持的抗辩主张，理据成立，本院予以采纳。上述，原告的经济损失共851052.27元（医疗费325142.95元+护理费10880元+住院伙食补助费13600元+残疾赔偿金467285.32元+精神损害抚慰金31000元+鉴定费2940元+交通费204元）,扣减被告陈坤杰已支付的80142.95元，原告的经济损失尚有770909.32元。被告李水明驾驶的粤Ｈ×××××号重型半牵引车的注册车主是被告陈坤杰，被告李水明是被告陈坤杰雇请的司机。被告陈坤杰指派被告李水明驾驶该车辆在运输过程中发在该交通事故。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告李水明造成原告的各项经济损失应由被告陈坤杰承担赔偿责任，被告李水明不承担赔偿责任。粤Ｈ×××××号重型半牵引车向被告保险公司投保了交强险和保险限额为2000000元的商业第三者责任保险、不计免赔特约险，事故发生均在保险期限内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”的规定及参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条“……死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费”的规定，被告保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额范围内支付医药费、住院伙食补助费、后续治疗费共10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共110000元给原告。原告的经济损失，经被告保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿后，不足部分为731052.27元（851052.27元-120000元）,被告李水明在此事故承担全部责任，被告陈坤杰应赔偿731052.27元给原告，扣减被告陈坤杰已支付的80142.95元，被告陈坤杰尚需赔偿650909.32元给原告。粤Ｈ×××××号重型半牵引车同时向被告保险公司投保了保险限额为2000000元的商业第三者责任保险及不计免赔率特约险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”的规定，被告保险公司应在商业第三者责任保险限额内赔偿650909.32元给原告。对于原告请求被告陈坤杰、李水明对被告保险公司的赔偿款承担连带赔偿责任问题，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿;（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险中能足额赔偿原告的经济损失，原告的上述诉讼请求，本院依法不予支持。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。被告保险公司辩称根据交强险合同和商业第三者责任保险合同相关条款的约定，不应由被告保险公司承担诉讼费，只是表明保险人可依该保险条款对抗被保险人向其主张理赔诉讼费用的请求，亦表明该保险金不包括赔偿诉讼费，但并不能对抗其基于败诉而承担相应诉讼费用的法律规定。被告保险公司提出上述抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额范围内支付赔偿款10000元、在死亡伤残赔偿限额范围内支付赔偿款110000元，共120000元给原告黄某；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内支付赔偿款650909.32元给原告黄某；三、驳回原告黄某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12019元，由原告黄某负担745元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司云浮中心支公司负担11274元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审判长  邹华彬审判员  黄 辉审判员  黄燕玲二〇一七年十二月二十六日书记员  陈嘉怡