河北省邢台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）冀05刑终509号原公诉机关河北省沙河市人民检察院。上诉人（原审被告人）王保山，男，1985年1月12日出生于河北省沙河市，汉族，小学文化，农民，住沙河市。因犯故意伤害罪于2006年12月11日被判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年4月30日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于沙河市看守所。河北省沙河市人民法院审理河北省沙河市人民检察院指控原审被告人王保山犯寻衅滋事罪一案，于2017年10月26日作出（2017）冀0582刑初159号刑事判决，原审被告人王保山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年12月1日21时许，在沙河市柴关某五里碑路口，王保山在等待与其约架的刘某时，无故与陈某1、李某发生打架，王保山持刀划伤陈某1、李某，王保山受伤。经鉴定，陈某1的损伤为轻伤二级，李某的损伤为轻微伤，王保山的损伤为轻伤二级。经原审法院主持调解，被告人王保山与被害人陈某1、李某达成刑事和解。上述事实有原公诉机关提供，并经原审法院庭审举证、质证的下列证据证实：被告人王保山供述，被害人陈某1、李某陈述，证人元某、白某1、刘某、王某1、白某2证言，辨认笔录，刑事科学技术鉴定书，鉴定意见通知书，诊断证明书，住院病历，调取证据清单，修车单，监控视频，光盘制作说明，电话通话记录，出警情况说明，在逃人员信息表，寄押犯凭证，临时寄押收押证明，（2006）沙刑初字第325号刑事判决书，到案经过，户籍证明信等。上述证据，原审法院予以确认。原审法院认为，被告人王保山随意殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为侵犯了社会公共秩序，已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名均成立，予以支持。被告人王保山持刀伤害他人身体、有犯罪前科，均酌情从重处罚；其如实供述所犯罪行、与被害人达成刑事和解，均依法从轻处罚。根据本案的具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零五条第一款的规定，判决：被告人王保山犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。原审被告人王保山上诉提出：1、本案是因刘某和其发生纠纷引起，陈某1、李某受刘某指使对其殴打，刘某、陈某1、李某也已构成犯罪而未被追究，原审法院判决不公。2、本案定性错误，应认定为故意伤害罪。其与刘某因琐事打电话发生吵骂，并相约在沙河市柴关某五里碑路口打架。其到达路口处在车上持水果刀削苹果等待刘某时，刘某指使的帮凶陈某1、李某等三人到其车前，将其拽至车下，对其拳打脚踢，致其眼眶、鼻骨骨折、门牙脱落。而陈某1、李某的伤情系其被打过程中误伤所致。本案打架双方均应被认定为故意伤害犯罪。3、原判量刑重，请求从轻处罚。本案一审审理期间，其与陈某1、李某达成和解协议，双方互不追究责任，陈某1、李某也对其表示谅解并出具谅解书。请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明，2016年12月1日21时许，上诉人（原审被告人）王保山酒后打电话给刘某，二人在打电话过程中发生吵骂，并相约在沙河市柴关某五里碑路口打架。王保山在等待与其约架的刘某时，与陈某1、李某发生打架，王保山持刀划伤陈某1、李某，王保山受伤。经鉴定，陈某1的损伤为轻伤二级，李某的损伤为轻微伤，王保山的损伤为轻伤二级。经原审法院主持调解，上诉人（原审被告人）王保山与陈某1、李某达成刑事和解。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、沙河市公安局立案登记表证实，2016年12月1日22时35分王保山报案称，其在沙河市柴关某五里碑路口被人打伤。2、上诉人（原审被告人）王保山供述，2016年12月1日晚10时许，其因琐事用号码为158××××4555的手机给刘某号码为138××××4888的手机打电话，因言语不和互相吵骂。其提出见面，刘某让其在沙河五里碑路口等着。其开银灰色BYD车牌号为冀Ｅ×××××轿车到沙河市五里碑路口，将车停在路口南面。其在车上等刘某时，用水果刀削苹果吃。不一会儿，从路口西边过来三四个人，到其车前将其拽下来，不由分说将其打倒在地，用脚往其身上乱踹。其就拿水果刀朝他们身上乱划，具体划到谁身上什么部位不清楚。他们见其手中有刀就往北跑，其在后面追。随后刘某的皮卡车从南面开过来，停在路口北边。三人当中一人先开车跑了，刘某让另外两人上了他的皮卡车也朝北跑了。其打架时用的水果刀刀柄为黑色塑料柄，长约5公分，刀刃长约3公分。不知道刀丢现场了，还是被对方夺走。其被打后给刘某打电话，刘某称打的就是你。其被打掉两颗门牙，鼻骨、眼眶骨骨折。其随后报警。其和刘某是因前些日子一起喝酒时，刘某让其喝酒其没喝产生矛盾，无其他纠纷。刘某在沙河柴关某、五里碑一带比较出名，别人都怕他。陈某1和李某是跟着刘某混的。打架后第二天早上，刘某给其打电话说他的一个伙计打架时腿上被划伤。打架几天后，同村白某1到医院探望其时，告知和其打架的是陈某1。另同村白某2告知其刘某找的和其打架的是陈某1和李某。3、被害人陈某1陈述，2016年12月1日晚10时许，其和安河村的李某开其213车去册井修车，回来路过沙河五里碑路口时，靠路东边停着一辆白色轿车，车上一人开着车窗骂人，其和李某下车问骂谁。车上的人下车拿刀朝他俩划，他的脸和胸部被划伤，李某的腿部被划伤。其和李某没有打对方。监控录像显示，从他们停车的地方往打架的地方走时，其走在最前面，穿深色衣服，李某在他后面，穿浅色棉袄，李某后面那个人其不清楚是谁。记不清是谁告诉他和其打架的是王保山。当时沙河五里碑路口有监控灯光，能看清对方面目。听说王保山打架当天中午、晚上都喝酒了。4、被害人李某陈述与陈某1陈述一致，并证明，拿刀划伤他们的那个人身上酒味特别浓。打架后听沙河五里碑饭店老板说和其打架的人叫王保山。5、证人刘某证言证实，2017年年前的一天，王保山给其打电话说找田某，其就挂了电话。他给田某打电话，田某说王保山中午、晚上都喝酒了，不愿意见王保山。后王保山一直给其打电话，其就一直不接。第二天上午8时许，王保山打电话骂其，他没吭声就把电话挂了。他和王保山只通过电话，没见面。他和陈某1、李某平时关系不错。陈某1、李某和王保山打架的事，他是几天后才知道的。案发当晚其是否驾驶皮卡车到过沙河五里碑路口不记得了。他有两辆皮卡车，一辆黑色江铃皮卡车，车牌号冀Ｅ×××××，另一辆绿色江铃宝典，车牌号冀Ｅ×××××。6、证人白某1证言证实，其年前一直给陈某1当司机开大车。大概在2016年12月份初的时候，其给陈某1打电话打不通，其就给安河村的刘某打电话，因为陈某1和刘某关系非常好，经常在一起。刘某在电话中说，陈某1给别人打架住院了。其去医院探望陈某1，看到陈某1脸上缝了几针，陈某1说是和其同村的王保山打架，王保山用刀划的。陈某1没说为什么和王保山打架。他又到王保山住院的地方探望王保山，王保山说自己喝了点酒在沙河五里碑被几个人打了。其告诉王保山，和王保山打架的是其老板陈某1。其使用的手机号码是150××××9622，有时其下车回家后也把手机扔到陈某1的汽车上。通话单显示2016年12月1日下午17时至12月2日0时，该手机和刘某手机号138××××4888通话5次，记不清是咋回事了，当天手机谁在使用记不清了。陈某1的汽车有问题只在册井东河一家姓曹的老板那里修，陈某1没去修过车，修车都是其去，修完车打条，后面老板结账。7、证人白某2证言证实，其在沙河五里碑路口经营烧烤，王保山打架的当天中午在其烧烤摊喝的白酒，晚上在五里碑大酒店喝的啤酒。其到医院探望王保山时，王保山告诉其是刘某叫的陈某1、李某打的他。8、证人元某证言证实，2016年12月1日晚上在其饭店附近发生了打架，具体情节不清楚。9、证人王某1证言证实，其在沙河市册井村修车门市干了6年多，修车门市的老板是安河村的刘某。2016年7月15日之前陈某1的大车来修车厂修过车，后来，没有记得他到修车厂修过车。修车厂没有陈某1的修车记录或欠条。10、辨认笔录证实，经沙河市公安局柴关派出所组织辨认，王保山辨认出殴打其的是陈某1、李某。陈某1辨认出用刀划伤其的人是王保山。11、沙河市公安局柴关派出所办案民警调取沙河市公安局情报指挥中心天网覆盖工程视频资料证实，视频资料1（五里碑路口自西向东）显示，在2016年12月1日21:44:10时陈某1、李某及另一人过五里碑路口往南走，21:45:00时陈某1、李某及另一人往回跑经过五里碑路口，王保山在后面追赶。没有显示王保山在追赶过程中有摔倒在地的过程。21:49:54王保山从五里碑路口北边回来。视频资料2（五里碑路口自北向南）显示，在21:45:10时一辆皮卡车自南向北开来经过五里碑路口。视频3（五里碑路口自西南向北）显示，在21:45:19在五里碑路口北边刘某从皮卡车上下来，后开车离开。12、沙河市公安局柴关派出所办案民警调取来源于河北移动通信有限公司邢台分公司资料显示，刘某、李某、王保山、陈某1自2016年11月1日至2016年12月31日通话记录情况。13、沙河市公安局（2017）沙公刑技鉴字第007号刑事科学技术鉴定书证实，陈某1左面颊部创口，愈合后单条创瘢长4.5CM，其损伤为轻伤二级。王保山对陈某1伤情提出异议，要求重新鉴定。邢台市公安局公（冀邢）鉴（法活检）字第【2017】092号鉴定书证实，（2017）沙公刑技鉴字第007号刑事科学技术鉴定书依据充分，运用标准正确，鉴定结论明确。沙河市公安局（2017）沙公刑技鉴字第001号刑事科学技术鉴定书证实，李某右大腿内侧创口，愈合后创瘢长3.8CM，其损伤为轻微伤。沙河市公安局（2016）沙公刑技鉴字第186号刑事科学技术鉴定书证实，王保山口腔内上两颗中切牙缺失，系外伤性牙齿脱落，其损伤为轻伤二级。王保山眼眶骨、鼻骨骨折，其损伤为轻微伤。14、到案经过证实，2017年4月30日晚9时许，王保山被福州市南屿派出所民警捉获归案。15、河北省沙河市人民法院（2006）沙刑初字第325号刑事判决证实，被告人王保山于2006年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。以上证据，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）王保山随意殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人（原审被告人）上诉称，“本案是因刘某和其发生纠纷引起，陈某1、李某受刘某指使对其殴打，刘某、陈某1、李某也已构成犯罪而未被追究，原审判决不公”。经查，沙河市人民检察院并未对刘某、陈某1、李某是否构成犯罪提起公诉，沙河市人民法院对此无权管辖，上诉人（原审被告人）王保山的该上诉理由，本院不予审理。上诉人（原审被告人）王保山称本案定性错误，应认定为故意伤害犯罪。经查，上诉人（原审被告人）王保山酒后滋事，与人约架，随意殴打他人，致人轻伤，其行为侵犯了社会公共秩序，原判认定上诉人（原审被告人）王保山构成寻衅滋事罪定性准确，上诉人（原审被告人）王保山上诉称本案应定性为故意伤害犯罪，本院不予采信。原审法院在量刑时，已充分考虑上诉人（原审被告人）王保山与陈某1、李某达成和解并取得对方谅解、如实供述犯罪事实等法定、酌定从轻处罚的情节，并对其予以从轻处罚，对于上诉人（原审被告人）王保山上诉称原判量刑重，要求从轻处罚的理由，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  侯春平审判员  刘朝晖审判员  李菊恋二〇一七年十二月四日书记员  张函明