福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽06民终2849号上诉人（原审被告）：阮丽雪，女，1978年10月2日出生，汉族，身份证住址福建省华安县，现住福建省华安县。委托诉讼代理人：林贵洋，福建泾渭明律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：刘五妹，女，1976年12月4日出生，汉族，住福建省华安县。委托诉讼代理人：李金土（系刘五妹丈夫），男，1977年7月7日出生，汉族，住福建省华安县。原审被告：黄新建，男，1975年4月22日出生，汉族，住福建省华安县。上诉人阮丽雪因与被上诉人刘五妹、原审被告黄新建民间借贷纠纷一案，不服福建省华安县人民法院（2017）闽0629民初107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阮丽雪上诉请求:撤销一审判决，改判驳回刘五妹对阮丽雪的诉讼请求或中止审理移送公安机关侦查。事实和理由：1、本案借条仅能证明双方有借贷合意，但不能证明有借款事实，刘五妹也未提供交付本案借款32万元的凭证。2、黄新建不是厦门星方金融技术服务有限公司的股东，不存在向刘五妹借款的理由。3、阮丽雪对本案借款不知情，本案借款时间距离阮丽雪与黄新建离婚时间仅3个月，且借款金额超出家庭日常生活所需，不属于家事代理权的范围，刘五妹借款给黄新建没事先取得阮丽雪同意，也没有用于家庭共同生活，故本案借款不能作为黄新建、阮丽雪共同债务。4、黄新建涉及多起借款诉讼案件，本案借款应认定为黄新建个人债务。5、本案一审庭审过程没有全程录音录像，系程序违法。6、即使本案借款有实际发生，但黄新建虚构借款理由向刘五妹借款，涉嫌犯罪，应中止审理移送公安机关立案侦查。7、本案一审公告费判阮丽雪共同承担没有法律依据。刘五妹辩称，黄新建支付了两个月利息，如没有借款就不可能还款；黄新建借款时提到款项用于厦门星方金融技术服务有限公司；本案借款系从2016年7月份起陆续出借，到2016年8月9日32万元支付完毕，黄新建才出具本案借条；阮丽雪一审承认其在2016年9月初就清楚本案借款，并愿意还款，阮丽雪还参与了部分资金的转账，实际阮丽雪从2016年8月份的时候就清楚本案借款，因为当时刘五妹丈夫李金土有到黄新建、阮丽雪家去，黄新建就告知阮丽雪该借款之事。黄新建述称，本案借条的日期是2016年8月9日，但黄新建实际书写该借条日期是2016年10月份，书写本案借条的地点是在华安县公安局李金土上班的办公室；该借条中载明的借款金额，刘五妹丈夫李金土有向黄新建交付现金，黄新建也有拿现金给李金土，但没有具体的金额来往记录；黄新建与李金土原来是经营合作，由于各种经营原因和其他原因，在资金不足时向刘五妹借款，李金土于2016年10月份有到黄新建位于×镇××村×幢×室的住址向阮丽雪说明本案借款事宜。刘五妹向一审法院起诉请求：判令黄新建、阮丽雪归还刘五妹借款32万元及利息（自2016年10月10日起至还清全部款项之日止利息按月利率2%计算）。一审法院认定事实：2016年7月份开始，黄新建陆续向刘五妹借款合计32万元，2016年8月9日，黄新建出具《借条》一份给刘五妹收执，约定：月利率2%，借款期限2年，利息每月10日前支付，如利息逾期未还，刘五妹可以立即要求归还本金。如无法归还本金，黄新建愿以×镇××村×幢××室的房产过户给刘五妹抵债。上述《借条》出具后，经刘五妹多次催讨，黄新建未归还借款本金32万元，仅支付利息合计21000元。刘五妹于2017年1月13日诉至一审法院，请求判令黄新建与阮丽雪归还其借款32万元及利息（自2016年10月10日起至还清全部款项之日止利息按月利率2%计算）。另查明，黄新建与阮丽雪于2003年2月×日办理结婚登记手续，于2016年11月×日办理离婚手续。一审法院认为，黄新建向刘五妹出具的《借条》一份，系双方的真实意思表示，双方基于真实意思表示形成的民间借贷关系合法、有效，予以确认；阮丽雪关于讼争款项属刘五妹、黄新建合作款项、未用于共同生活不属共同债务的辩称，因阮丽雪未举证证明，不予采信；刘五妹已按约定向黄新建支付借款32万元，扣除黄新建支付的2016年8月份、9月份利息共12800元及2016年10月10日之后的利息8200元，黄新建尚欠刘五妹借款本金32万元及利息（自2016年10月10日起至还清全部款项之日止利息按月利率2%计算，黄新建已支付的8200元利息应予扣除）未归还事实，可以认定；本案借款发生于黄新建、阮丽雪婚姻关系存续期间，属黄新建、阮丽雪共同债务，故刘五妹请求判令黄新建、阮丽雪归还借款32万元及利息，有事实和法律依据，应予支持。综上所述，刘五妹的诉讼请求事实清楚，证据充分，应予支持；黄新建经一审法院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，又未提出书面答辩，也未提交证据，视为自愿放弃诉讼权利，本案依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：黄新建、阮丽雪应于判决生效之日起十日内偿还刘五妹借款本金32万元及利息（自2016年10月10日起至款项还清之日止，以尚欠本金为基数按月利率2%计算，黄新建已支付的8200元应予扣除）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费6100元，公告费560元，由黄新建、阮丽雪负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。阮丽雪提交以下证据：证据1阮丽雪、黄新建的《离婚协议书》，拟证明本案借款不是两人的共同债务。刘五妹对该证据真实性无异议，但认为该证据不能证明本案借款不是黄新建、阮丽雪的共同债务。黄新建对该证据真实性无异议，并主张本案借款是其因公司原因和个人原因借款。本院对该证据真实性予以确认。证据2福建省华安县人民法院（2017）闽0629民初497号民事判决书、（2017）闽0629民初629号民事判决书及起诉状、（2016）闽0629民初553号民事判决书，拟证明黄新建涉及多笔借款诉讼，其借款已超过家庭生活所需，本案借款应为黄新建个人债务。刘五妹对该证据真实性无异议，但主张另案与本案无关联性，无法证明本案借款不是黄新建、阮丽雪的共同债务。黄新建对该证据真实性无异议，并主张本案借款是其因公司原因和个人原因借款。本院对该证据真实性予以确认。刘五妹提交其丈夫李金土的《中国建设银行银行卡客户交易明细清单》和其本人的华安县农村信用合作社营业部《存款明细账》，拟证明其以转账方式向黄新建交付本案的部分借款（于2016年7月2日李金土建设银行账户转入黄新建账户2万元，2016年7月12日起至2016年8月10日止李金土的华安县农村信用合作社账户转入黄新建账户139500元）。阮丽雪对该证据真实性无异议，但主张李金土与刘五妹是不同主体，该转账与本案无关。黄新建对该证据真实性无异议，并主张其与李金土有很多经济往来，该转账是否是本案借款其已忘记。本院对该证据真实性予以确认。一审查明的事实中，阮丽雪对本案借款事实有异议，认为没有实际借款，对本案借条出具的时间表示不清楚，对其余事实无异议。黄新建对一审认定的事实中的借款金额32万元有异议，主张本案借条所载的借款金额为32万元不准确，对其余事实无异议。刘五妹对一审认定的事实无异。本院对一审认定的各方当事人均不持异议的事实予以确认。本案争议焦点：本案的借款事实是否成立；本案借款是否属于黄新建、阮丽雪婚姻关系存续期间的共同债务。一、关于本案的借款事实是否成立的问题。首先，黄新建出具的本案借条中明确载明已收到本案借款32万元，且系以现金和转账的方式支付的款项，该载明亦与刘五妹的丈夫李金土在本案借条出具之前曾多次转账款项给黄新建的事实相符；其次，黄新建也陈述了其因经营需要，与刘五妹及其丈夫李金土发生多次经济往来，并写下本案借条，该陈述亦与本案借条载明相符合；再次，阮丽雪陈述刘五妹丈夫李金土曾于2016年9、10月份告知其关于黄新建本案借款的事实，说明阮丽雪也早已知道本案借款事实。现阮丽雪主张本案的借款未实际交付，涉嫌犯罪，没有事实和法律依据，本院不予采信。二、关于本案借款是否属于黄新建、阮丽雪婚姻关系存续期间的共同债务的问题。本院认为，本案借款发生于黄新建、阮丽雪婚姻关系存续期间，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条第一、二款规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”。本案中，阮丽雪没有证据证明上述两种无需夫妻共同负担的情形，应承担举证不能的法律后果。此外，本案借条载明了借款用途，黄新建也对本案借条载明的借款用途予以认可，说明本案借款系用于黄新建的商业经营。《中华人民共和国婚姻法》第十七条第一款规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。”黄新建在婚姻关系存续期间的经营收益属于夫妻共同财产，则其因经营产生的负债属于夫妻共同债务亦符合权利义务相一致的原则。虽然阮丽雪与黄新建在离婚协议中约定双方婚姻关系存续期间不存在共同债务，但该约定属于阮丽雪与黄新建之间的内部约定，对债权人刘五妹不具有约束力。故本案借款应认定为黄新建、阮丽雪婚姻关系存续期间的共同债务，两人应共同承担相应的民事责任。此外，阮丽雪主张本案一审程序违法，仅提出原审庭审未全程录音录像，未提出任何程序违法事项，故其该主张没有事实和法律依据，本院不予采信。至于其提出的公告费负担问题，因公告费属于诉讼费用，一审依据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定下判，系正确的，阮丽雪该主张不予支持。综上所述，阮丽雪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案一审案件受理费6100元，公告费560元，由阮丽雪、黄新建负担；二审案件受理费6100元，由阮丽雪负担。本判决为终审判决。审 判 长 周月华审 判 员 傅志杰审 判 员 洪碧蓉二〇一七年十二月二十八日法官助理 詹立宇书 记 员 傅舒惠附件：执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。