广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1972民初3811号原告：李美妹，女，1972年11月27日出生，汉族，住广东省普宁市，诉讼委托代理人：李婉颖，广东闻彰律师事务所律师。被告：东莞市虎门医院。住所地：广东省东莞市虎门镇则徐路***号。医疗机构执业许可证登记号为377337441900810131。法定代表人：黄启锐，该医院院长。诉讼委托代理人：郭镇声，该医院的员工。诉讼委托代理人：何恽晔，该医院的员工。原告李美妹诉被告东莞市虎门医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月24日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李婉颖，被告的委托诉讼代理人郭镇声到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李美妹向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿各项损失共计248184.7元（包括医疗费23550.9元、鉴定费1800元、残疾赔偿金130394.8元、被扶养人生活费47247元、伙食费2300元、护理费3450元、误工费15000元、交通费1042元、住宿费1400元、营养费2000元、精神损害抚慰金20000元）及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率，从起诉之日起计算至还清之日止）；2.判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由如下：原告因不慎跌倒摔伤左侧头面部致头晕头痛、左脸面部肿痛于2015年4月5日上午11时至被告处就诊，被诊断为：1.脑震荡；2.左侧脸面部重度挫伤；3.牙震荡。入院体查：T：37℃，P：88次/分，R：20次/分，BP：130/70mmhg，左侧脸面部肿胀明显，压痛，张口困难，口腔粘膜出血，7牙松动，牙周出血。被告给予原告牙龈伤口清创、止血、抗菌消炎等治疗。经过13天住院治疗，原告左侧脸面部肿胀消退，于2015年4月8日办理出院。但出院后有关症状并没有改善，原告便自行去东莞市第五人民医院诊治，诊断意见：左下颌骨骨折。原告于2015年5月1日前往东莞市绩顺中医骨伤医院诊治，经CT检查诊断为“左下颌骨骨折错位愈合”。原告于2015年5月13日到广东省口腔医院入院治疗，入院诊断：下颌骨多发性骨折，2015年5月18日，在该院行“左下颌骨陈旧性骨折切开复位、骨内固定、双颌结扎、颌间牵引、38阻生牙拔除”术。2015年7月15日，原告的损害经广东路通司法鉴定中心鉴定为九级伤残。综上所述，由于被告的漏诊漏治，以至原告左下颌骨骨折未能及时诊断和手术切开复位，导致左骨折处新鲜肉芽和新鲜骨质生长，包埋覆盖骨折处的牙龈而导致骨折处畸形愈合，亦导致广东省口腔医院对畸形愈合的陈旧性骨折进行切开复位内外固定手术治疗也无法逆转和无法避免遗留口腔伤残损害的结果，原告认为被告应赔偿原告的全部损失。庭审中，原告向本院申请变更诉讼请求，要求以《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》计算残疾赔偿金为139028元，变更后的各项赔偿损失金额共计256817元。被告东莞市虎门医院辩称：第一，原告因“被人用拳击伤头部倒地，醒后头晕头痛、左脸面部肿痛”于2015年4月5日经救护车送到被告处就诊，入院初步诊断：1.脑震荡2.左侧脸面部重度挫伤。头颅CT平扫：未见颅部损伤及颅骨骨折；头颅正侧位X线检查：未见骨折及关节病变征。被告逐将原告收入急诊科留院观察治疗，予以抗炎、营养脑细胞、活血袪瘀等对症治疗；留院观察期间，被告建议原告转入专科进一步诊治，但原告拒绝。经治疗，原告无头晕、头痛，左侧脸面部肿胀已消退，压痛较前减轻，左下颌第二磨牙无松动，牙周无肿胀及异常分泌物，口张合较前明显好转，原告于2015年4月18日出院。第二，被告是东莞市卫生局批准的公立性非赢利性医疗机构，是国家二级甲等医院，主诊医生均具有合法的执业证和资格证书，不存在非法行医和违规执业。第三，根据东莞市第五人民医院X线检查结果示“左下颌骨可见线形骨质透亮线影”，提示骨折对位良好，未见明确错位骨折线，说明经被告治疗后，原告伤情无加重损害。根据广东省口腔医院病历记录显示：原告入院时口腔咬合功能良好，并无行手术治疗的指征，行手术切开复位系原告本人要求，术后遗留的口腔功能问题并不是被告的诊疗所致。第四，原告提供的伤残等级鉴定意见书，并不能证明被告的诊疗行为与其伤残有因果关系。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：第一，2015年4月5日，原告因“左侧头面部肿胀明显、皮下青紫疼痛、张口困难、牙齿松动、牙周渗血……”到被告处住院治疗。头颅CT检查报告单示：未见明显脑挫裂伤骨伤；头颅正侧位DR检查报告单示：头颅平片未见病变。经“口腔内伤口清创、抗炎、TAT、止血、营养脑细胞”治疗后，原告已无头晕头痛、左侧脸面部肿胀已消退、张口正常、牙根无松动，面部仍有少许肿胀，咬合可。原告于2015年4月18日出院，出院诊断：1.脑震荡；2.左侧脸面部重度挫伤；3.牙震荡。第二，原告于2015年4月29日前往东莞市第五人民医院检查，头颅正侧位、左颧骨弓轴位放射科诊断报告书示：1.左下颌骨骨折2.左侧颧弓未见明显异常。临床诊断：1.左下颌骨骨折；2.面部挫伤。医师意见：转口腔专科就诊。第三，原告于2015年5月13日到广东省口腔医院入院手术治疗，确诊为“左下颌骨陈旧性骨折”。2015年5月18日，原告在该院全麻行“左下颌骨陈旧性骨折切开复位、骨内固定、双颌结扎、颌间牵引、38阻生牙拔除”术。原告于2015年5月23日出院，出院情况：颌面基本对称，口内咬合关系良好，牙弓夹板结扎固定良好，下唇无麻木。第四，原告提交《广东路通司法鉴定所司法鉴定意见书》，证明其左下颌角骨折内固定术后，伤残等级被鉴定为九级。原告为此花费鉴定费18300元。本案诉讼过程中，本院依法委托广东华生司法鉴定中心对被告的诊疗行为进行医疗损害过错司法鉴定，委托鉴定事项为：被告对原告的医疗行为是否存在过错；被告与原告的左下颌骨骨折的形成之间是否存在因果关系；被告的诊疗行为对原告的骨折的形成的过错参与度。该机构受理鉴定委托后，于2016年5月25日出具了粤华生司鉴中心[2016]临鉴字第548号《司法鉴定意见书》，鉴定分析说明：1.根据送鉴材料、临床症状、体征及辅助检查，原告外伤后致左下颌骨折，经住院切开复位、骨内固定、双颌结扎、颌间牵引术后，现伤情处于恢复之中；2.首诊医院未能及时诊断左下颌骨折，继诊医院明确左下颌骨骨折的诊断同，再诊医院进一步明确诊断并实施手术治疗，故首诊医院的医疗行为存在漏诊漏治的过错，造成治疗成本的增加；3.原告左侧下颌骨骨折的形成，与首诊医院的医疗行为不存在因果关系，参照《法医临床鉴定行业指引》粤鉴协［2014］12号之附件1《关于法医临床司法鉴定若干问题的执业指引》5.1及5.1.6条款之规定，被告的参与度为0%。鉴定意见：原告因不慎跌倒摔伤左侧头面部致左下颌骨骨折损害的诊疗，原告存在漏诊漏治的过错，与左侧下颌骨骨折的形成不存在因果关系，参与度为0%。针对上述《司法鉴定意见书》，原告发表以下质证意见：该鉴定报告的鉴定事项内容与原告申请委托的事项内容不一致，原鉴定事项为“被告的医疗行为是否存在过错；被告的诊疗行为与原告的损害之间是否存在因果关系；被告诊疗行为的过错参与度”，原告认为鉴定报告存在严重失误，要求另行委托鉴定机构重新鉴定。该鉴定机构针对原告的异议回函如下：“原告的损伤”是指因“被告的漏诊漏治”行为所致，而非原告到被告处治疗前形成的“左下颌骨骨折”，并补充如下鉴定意见：1.原告在被告处就诊前已存在左下颌骨骨折，与被告的医疗行为无关；2.被告的漏诊医疗行为未能加重原告的左下颌骨骨折程度，对原告因左下颌骨骨折评定为九级伤残无影响，不存在因果关系，即参与度为0；3.被告的漏诊医疗行为可延长原告的住院天数，但与之后的左下颌骨内固定术无关。本院认为，本案是医疗损害责任纠纷。本案的争议焦点是：被告的诊疗行为与原告的九级伤残损害后果是否存在因果关系；如存在因果关系，被告的诊疗行为的过错参与度是多少。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告作为权利主张方，理应提供相关证据证明其主张。依原告申请，本院委托广东华生司法鉴定中心对本案进行医疗损害鉴定，并出具了司法鉴定意见书，根据该鉴定结论可得知：被告存在漏诊漏治的过错，但被告的诊疗行为与原告的九级伤残损害后果不存在因果关系，被告的诊疗行为过错参与度为0。案涉鉴定机构系由本院委托的具备资质的机构，鉴定程序合法，符合有关法律、法规及相关的医学行业规范，本院对该机构出具的司法鉴定意见书予以采信，故本院对于原告提出重新鉴定的申请不予受理。根据案涉司法鉴定结论，本院认为被告客观上存在漏诊漏治的过错，虽然被告的漏诊医疗行为未能加重原告的左下颌骨骨折程度，与原告因左下颌骨骨折评定为九级伤残没有产生影响，不存在因果关系，但被告的漏诊医疗行为实际上延长原告的住院天数，客观上造成原告住院治疗成本增加，如住院伙食费、护理费、误工费等损失。综合本案案情、司法鉴定结论、双方提交的证据及庭审意见，本院酌定被告赔偿原告损失10000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，判决如下：一、限被告东莞市虎门医院于本判决发生法律效力之日起五日内向原告李美妹赔偿10000元。二、驳回原告李美妹的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5023元，由原告李美妹负担，原告李美妹申请免交，本院予以准许。鉴定费18300元（被告已垫付），由被告东莞市虎门医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  施文峰人民陪审员  张跃铭人民陪审员  马远琼二〇一七年十二月二十九日书 记 员  欧凯桦附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。