.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市乌达区人民法院民事判决书（2017）内0304民初1289号原告内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司。住所地，内蒙古乌海市乌达区工业园区。法定代表人赵振军，系该公司经理。委托代理人张莉，系内蒙古金镜律师事务所律师。被告马哈麦德，男，东乡族，1960年8月4日出生，住内蒙古乌海市。委托代理人马红梅，女，东乡族，1986年5月12日出生，住址同上。委托代理人张丽华，系乌达区巴音赛法律服务所法律工作者。原告内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司（内蒙古利康公司）与被告马哈麦德劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员李健适用简易程序公开开庭进行了审理。原告内蒙古利康公司的委托代理人张莉，被告马哈麦德的委托代理人马红梅、张丽华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告内蒙古利康公司向本院提出诉讼请求：1、原告支付被告一次性伤残补助金34970.98元、停工留薪期工资12716.72元、陪护费2893.8元。2、原告不予支付被告二次手术费64289.83元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：乌达区劳动人事争议仲裁委员会作出的乌达劳人仲裁字（2017）第23号仲裁裁决书部分事实认定错误，法律适用不当，具体理由如下：1、一次性伤残补助金计算错误，根据被告提供的工资流水明细，被告月平均工资为3179.18元，并非3359.83元，认定错误。2、停工留薪期工资计算错误，根据被告提供的医疗诊断左胫腓骨远端粉碎性骨折；左小腿远端前侧皮肤挫伤。根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第五条第一款及《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》”小腿骨折，包括踝（S82）一腓骨骨折S82.4，不稳定期为1个月，恢复期为3个月”之规定，被告的停工留薪期工资待遇应按4个月计算。3、陪护费计算错误，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款，计算标准参照《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第十五项：”居民服务、修理和其他服务业：38820元/年，106元/日”之规定，陪护费应按住院期间每日工资106元的70％计算。4、被告在宁夏二次手术治疗费用64289.83元属于其自行扩大的损失，不应由原告承担。被告马哈麦德辩称，依法驳回原告诉讼请求，维持仲裁裁决。原告的计算错误，根据原告提供工资表的3380.6元，劳动仲裁月平均工资是3359.83元。按劳动仲裁标准计算，停工留薪期工资、陪护费按仲裁标准。二次手术费是由工伤导致，被告应支付。原告内蒙古利康公司向本院提供如下证据及被告的质证意见如下：证据1、劳动仲裁裁决书（复印件）一份。用以证明该案已经过仲裁作出裁决。证据2、工资表（复印件）12页。用以证明被告受伤前平均工资3179.18元。被告质证认为，对证据1没有异议，属实。对证据2属实，对原告的平均月工资表的数字不认可。被告马哈麦德为支持答辩意见，向本院提供了个人账户查询的明细一份。用以证明被告月平均3380.6元。原告质证认为，对证据的真实性认可，但对数额不认可，数额应按3179.18元计算，按12月推算。经审理查明，被告于2014年到原告二氯车间从事操作工，双方于2014年8月签订了一份三年期劳动合同，并约定月工资为基本工资加绩效工资。被告工作期间，原告未为被告缴纳各种社会保险。2016年6月9日5时许，被告在二氯一车间五楼用小推车往搅拌机内推料时，不慎滑倒，左腿划入搅拌机内受伤。经乌海市人民医院诊断为：1、左胫腓骨远端粉碎性骨折；2、左小腿远端前侧皮肤挫伤。2016年12月15日经乌海市人力资源和社会保障局认定，被告属因工伤；2017年3月7日经乌海市劳动能力鉴定委员会评定，被告伤残等级为八级，属于部分丧失劳动能力，无护理依赖。因原告对被告的伤残等级鉴定结论不服，于2017年4月27日向内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，2017年6月22日经内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会最终评定，被告伤残等级为八级属部分丧失劳动能力，无护理依赖。被告共住院治疗三次，第一次为2016年6月9日至2016年6月16日，在乌海市人民医院住院治疗7天；第二次为2016年6月17日至2016年7月19日，在宁夏医科大学总医院住院治疗32天。原告已支付被告以上两次住院治疗的所有费用。被告于2017年1月9日在宁夏医科大学附属石嘴山市第一人民医院复查，经诊断：左胫腓骨骨折术后骨不连，建议继续手术治疗。被告于2017年4月11日至2017年4月22日在宁夏医科大学总医院住院治疗11天，并进行了二次手术，被告已自行垫付复查治疗费1269.7元及二次手术费64289.83元。被告住院治疗过程中，原告支付被告4500元生活费，但是未为被告安排陪护人员，被告住院期间由其妻子陪护。乌海市乌达区劳动人事争议仲裁委员会作出乌达劳人仲裁字（2017）第23号仲裁裁决书，原告对该裁决书不服，诉至法院。本案在审理过程中，双方当事人一致同意被告的月平均工资3179.18元。原告对裁决解除双方劳动关系，原告支付被告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费裁决事项没有异议，对其它裁决事项有异议。本院认为，原告对一次性伤残补助金计算有异议，按照双方当事人一致意见被告的月平均工资为3179.18元，应按此标准予以计算，按照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定，原告应给付被告一次性伤残补助金。《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第五条第一款”对于多部位或组织器官受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期。但各受损部位的停工留薪期时间不得累加”。《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》”小腿骨折，包括踝（S82）-胫骨下端骨折S82.3，不稳定期为2个月，恢复期为6个月”之规定，本案中，被告被诊断为”左胫腓骨远端粉碎性骨折；2、左小腿远端前侧皮肤挫伤”。故原告应支付被告8个月的停工留薪期工资待遇。原告未为被告安排陪护人员，被告住院期间由其妻子陪护50天，按照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定，”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上半年度职工月平均工资的70％标准向职工支付陪护费。”故原告应支付被告住院期间陪护费5626.83元。因工伤发生在原、被告劳动关系存续期间，而被告因工伤后治疗可能是一个持续的过程，故对于被告先行垫付的1269.7元及二次手术费用64289.83元的后续治疗费用应由原告承担。原、被告对其它裁决事项没有异议，且其它裁决事项不违反法律、行政法规的规定，本院不作调整。原告应按相关法律、行政法规及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》、《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》、《内蒙古自治区关于工伤职工住院治疗伙食补助费到统筹地区以外就医所需交通、食宿费用标准的通知》给付被告各项工伤保险待遇。本次纠纷原告应给付被告一次性伤残补助金34970.98元（3179.18元/月×11个月）、支付一次性工伤医疗补助金62699元（4823元/月×13个月）、支付一次性伤残就业补助金43889.3元（4823元/月×13个月×70％）、支付停工留薪期工资25433.44元（3179.18元/月×8个月）、支付陪护费5626.83元（4823元÷30天×50天×70％）、支付伙食补助费965元，支付医疗费用65559.53元，支付交通费2004.9元、支付劳动能力鉴定费200元，减去原告已给付4500元，原告应支付被告各项费用为236848.98元。故根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司与被告马哈麦德双方劳动关系。二、原告内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司应付被告马哈麦德一次性伤残补助金、支付一次性工伤医疗补助金、支付一次性伤残就业补助金、支付停工留薪期工资、支付陪护费、支付伙食补助费、支付医疗费用、支付交通费、支付劳动能力鉴定费各项工伤保险待遇共计241348.98元，核减原告内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司已给付被告马哈麦德4500元，原告内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司于本判决生效后五内给付被告马哈麦德各项工伤保险待遇共计236848.98元。三、驳回原告内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司的其它诉讼请求。如未按指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司负担（原告已预交10元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。审判员李健二Ｏ一七年十二月五日书记员张燕附：引用法律、法规、司法解释《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。