宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)宁01民初222号原告：代宁彬，男，1977年9月12日出生，汉族，个体，住四川省泸县。委托诉讼代理人：李翼，四川中豪律师事务所泸州分所律师。委托诉讼代理人：王云彩，四川中豪律师事务所泸州分所律师。被告：宁夏友厦建设集团有限公司六分公司，住所地宁夏回族自治区银川市在水一方A区29号楼13号营业房。负责人：乔东亮，该公司经理。被告：宁夏宁鑫建设工程有限公司（原名宁夏友厦建设集团有限公司），住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区玉皇阁小区5号楼506、507室。法定代表人：黄树屯。被告：宁夏容胜置业有限公司（原名宁夏鑫德盛房地产开发有限公司），住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区宝湖东路283号金茂大厦Ｂ座1102室。法定代表人：王鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：马立武，宁夏天盛律师事务所律师。被告：宁夏隆盛房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区宝湖东路283号。法定代表人：魏海鹰，该公司总经理。委托诉讼代理人：马立武，宁夏天盛律师事务所律师。被告：马乃强，男，1959年11月8日出生，汉族，住陕西省凤祥县。被告：马龙飞，男，1988年1月22日出生，汉族，住陕西省凤祥县。被告：银川市兴庆区康居工程领导小组办公室，地址宁夏回族自治区银川市兴庆区杞福巷。原告代宁彬与被告宁夏友厦建设集团有限公司六分公司（以下简称友厦六分公司）、宁夏宁鑫建设工程有限公司（以下简称宁鑫公司）、宁夏容胜置业有限公司（以下简称容胜公司）、宁夏隆盛房地产开发有限公司（以下简称隆盛公司）、马乃强、马龙飞、银川市兴庆区康居工程领导小组办公室（以下简称兴庆区康居办）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月18日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月7日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李翼，被告容胜公司及隆盛公司的共同委托诉讼代理人马立武到庭参加了诉讼。被告友厦六分公司、宁鑫公司、马乃强、马龙飞、兴庆区康居办经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告一、被告五、被告六返还原告劳务工程保证金210万元，并自2013年8月28日起按中国人民银行同期贷款利率的4倍支付利息，判令其余被告对该劳务保证金返还承担连带责任；2.判令被告一支付原告剩余劳务工程款8745155.2元及资金占用费（按中国人民银行同期贷款利率计算），判令其余被告对该劳务工程款支付承担连带责任；3.判令被告一支付违约金432949元，判令其余被告对该违约金支付承担连带责任；4.判令被告一支付窝工损失615966元，判令其余被告对该窝工损失承担连带责任；5.本案案件受理费用、保全费用由被告承担。事实及理由：2012年8月2日，原告与被告一友厦六分公司授权代表马乃强签订《建设工程劳务承包合同》，承建民乐小区***楼劳务工程（包括泥工、钢筋工、木工、施工机械及安全防护用品、临时设施），包干单价560元/㎡，劳务费支付约定”乙方垫资至主体砼封顶，付进度款80%，按单幢计算，封顶以后按每月进度支付工程量的80%，全部工程完工验收合格后付到工程款的97%，其余2%在六个月后支付清，剩余1%保修金在1年内支付”，并缴纳保证金210万元。2012年10月原告组织工人进场施工。2014年6月16日，原告与被告一、被告三签订《协议书》约定”劳务工程款支付，按友厦六分公司代表马乃强与劳务公司签订的协议执行。周转材料、机械租赁费凭费逐步予以支付，友厦公司担保监督支付。鑫德盛房地产开发有限公司担保、监督工程款的支付”。施工过程中，被告一友厦六分公司始终未按合同约定支付原告劳务费。2015年12月，原方完成了合同约定的全部工程（43294.92平方米）并交付，但被告一友厦六分公司拖延返还保证金、拖延结算支付劳务工程款。原告认为，被告一友厦六分公司迟延支付保证金、迟延支付劳务工程款的行为已经违反了双方合同的约定及法律规定，并给原告造成重大经济损失，劳动者屡次罢工上访、影响恶劣。鉴于原告承包的劳务工程项目的建设单位为被告七兴庆区康居办、总承包人为被告三容胜公司(后由被告四隆盛公司总承包）、分包人为被告一友厦六分公司，被告五和被告六系挂靠被告一友厦六分公司承揽工程，被告一友厦六分公司系宁鑫公司下设分公司，因此，上述七被告应当对劳务工程款、保证金、违约金、窝工损失的支付承担连带责任。被告容胜公司辩称，容胜公司与本案无关，因该公司的相关权利义务已在2015年5月全部转移至隆盛公司，容胜公司与此项目无关，原告诉状所称的荣胜公司与其公司名称不符，主体有误，容胜公司也未收取原告的任何工程保证金。被告隆盛公司辩称，1.隆盛公司在本案中属代建方，工程的实际发包人为兴庆区康居办，隆盛公司仅仅是代理人，不应承担被代理人的相关责任和义务；2.隆盛公司已将该项目工程依法发包给有资质的建筑公司，隆盛公司与原告不认识，也无任何法律关系，在此案中不应承担任何责任；3.原告所诉的工程项目还未进行结算及竣工验收，原告诉请的数额被告隆盛公司不知情，无法确认，隆盛公司不应承担任何连带支付责任。被告友厦六分公司、宁鑫公司、马乃强、马龙飞、兴庆区康居办未到庭亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2014年4月10日，宁夏友厦建设集团有限公司名称变更为宁鑫公司。2016年8月17日，宁夏鑫德盛房地产开发有限公司（以下简称鑫德盛公司）名称变更为容胜公司。隆盛公司的股东为王涛、王鑫、容胜公司。另查明，就银川市兴庆区民乐安置区开发建设工程，2012年5月17日，银川市兴庆区政府采购中心、兴庆区康居办在中国政府采购网发布比选、招标公告，号召社会信用好的企业前来参加比选。2014年12月19日，银川市环保局向鑫德盛公司发出”关于兴庆区民乐安置区（一期）项目环境影响报告书的批复”，就相关环保事项作出要求。2012年8月2日，原告（乙方）与被告友厦六分公司、被告马乃强（甲方）签订《建筑工程劳务承包合同》一份，该合同中友厦六分公司的名称系打印，马乃强的名称系手写，在友厦公司上加盖了宁夏建昌建筑实业有限公司第十分公司的印章，合同落款处也盖了此公司印章。原告陈述宁夏建昌建筑实业有限公司第十分公司是马乃强的公司，签订合同时友厦六分公司和鑫德盛公司手续还未完成无法盖章，后来说补盖也没有盖。上述合同约定原告承建民乐安置区Z1＃、Z2＃、Z3＃、Z4＃楼建筑工程劳务工程，2012年9月20日开工，如果因甲方造成的停工48小时后，所有的人工费、租赁费、机械费由甲方承担，并每平米追加10元每次，如造成第二次停工，再追加每平米10元给乙方，单价560元/㎡，建筑面积按图纸以平米计算，乙方垫资至主体砼封顶，付进度款的80%，按单幢计算，封顶以后按月进度支付工程量的80%，全部完工验收合格后付到工程款的97%，其余2%在六个月后支付清。如抵顶房屋按售楼部价格下浮400元每平米，不超过总工资的2%，在最后一次付款时抵扣。工程经甲乙双方、监理验收合格后，双方在90日内办理完结算，甲方在1年内支付保修金1%给乙方，保修期为1年，保修金为工程总价款的1%（不计息），保修时间到后甲方应一次性退还给乙方。双方签订合同后，均应全面认真履行，若一方单方终止合同，应向对方支付合同总价款20%的违约金。本合同签订后，乙方向甲方缴纳履约施工保证金130万元，在主体框架完封顶时，一次性退还给乙方130万元。上述合同签订后，原告组织人力、租赁施工升降机、吊篮等设备进行了施工。2012年8月22日，原告向马乃强的儿子马龙飞转账支付保证金100万元。2012年9月11日，马龙飞向原告出具收条一份，载明收到原告交来的民乐安置区工地工程保证金210万元，并注明以前所出收据全部作废。2014年6月16日，被告友厦六分公司、鑫德盛公司出具协议书一份，载明：鑫德盛公司开发建设的民乐安置小区Z1到Z4号楼工程，为了工程顺利进行三方友好协商，劳务公司承诺从6月13日起，至7月25日前完成合同内工程（不含修补与其他工种影响不能施工的），友厦六分公司第二项目部承诺不发生停工停料、停水停电等其他影响工地正常施工，工期顺延，劳务工程款支付，按友厦六分公司代表马乃强与劳务公司签订的协议执行。周转材料，机械租赁费逐步予以支付，友厦公司担保监督支付，鑫德盛公司担保，监督工程款的支付。原告提交的证据2-15停工报告两份显示2013年11月10日，涉案工程的施工企业友厦六分公司出具停工报告，决定停工冬休。该报告中建设单位负责人赵宁宁签字，监理单位及安全监督部门也均签字盖章。原告提交的付款确认表中有面积、劳务总价，但该付款确认表无任何人签字认可。原告施工的涉案工程已经交付使用，但交付时间、竣工验收时间均不清。原告自制计算清单一份主张产生窝工损失615966元。按照施工图纸计算，原告施工范围内的建筑面积为43294.92㎡。原告主张友厦公司已付工程款1550万元，欠工程款8745155.2元（43294.92㎡×560元/㎡－1550万元）。原告同时主张被告支付违约金432949元。被告隆盛公司、容胜公司提交证据一的建设工程施工合同显示，2015年5月27日，隆盛公司（发包人）与宁夏万嘉市政建设工程有限公司（承包人）签订合同，就银川市兴庆区民乐安置区一期建设项目二标段工程建设进行约定，开工日期2014年10月6日，竣工日期2015年8月20日。证据二民乐安置区代建协议显示，2015年5月26日，发包人兴庆区康居办与承包人隆盛公司就银川市兴庆区民乐安置区建设工程签订代建协议。上述事实，有原告提交的证据1-2友厦六分公司企业信用信息（打印件）、1-3宁鑫公司（原宁夏友厦建设集团有限公司）企业信用信息（打印件）、1-4容胜公司（原宁夏鑫德盛房地产开发有限公司）企业信用信息（打印件）、1-5隆盛公司企业信用信息（打印件）、1-6比选公告、1-7招标公告、2-1建筑工程劳务承包合同、2-4协议书、2-5农业银行转账回单、2-6保证金收条、2-14原告施工日志、2-16民乐安置区***楼施工图纸一套、3-1现场照片6张及原、被告当庭陈述在案为凭，经本院开庭质证和审查，可以认定案件事实。本院认为，本案的争议焦点为原告所施工工程的工程款、保证金数额及支付主体。原告不具有劳务工程施工资质，原告与被告友厦六分公司、马乃强签订的劳务承包合同无效，但原告施工的涉案工程已交付使用，原告可以获取相应工程款。本案中原告按照施工图纸计算施工面积符合法律规定，以合同约定的560元/㎡计算工程款为43294.92㎡×560元/㎡＝24245155.2元，减去已付款1550万元，欠付工程款为8745155.2元。关于保证金，被告马龙飞出具的收条可以证明原告在本案工程中交付了保证金210万元，被告主张由马龙飞及马乃强返还符合案件事实，予以支持。原告同时主张被告友厦六分公司也应承担返还保证金的责任，因原告并未举证该保证金交给了友厦六分公司，该保证金应由实际收款人负责返还，原告该主张不成立。虽然原告提交的劳务承包合同中并无友厦六分公司印章，但原告提交的停工报告中可见涉案工程的施工企业为友厦六分公司，且友厦六分公司在2014年6月16日向原告出具协议书，保证为原告的正常施工创造条件，故本院认定原告系与友厦六分公司、马乃强签订的劳务承包合同，工程款应由友厦六分公司、马乃强承担。因友厦六分公司不具有法人资格，责任应由其和其总公司宁鑫公司承担。关于鑫德盛公司（现名称为容胜公司），该公司在2014年6月16日向原告出具协议书，自愿担保工程款的支付，鑫德盛公司质证时认为印章模糊无法确真实性，但并不申请鉴定，本院认定该公司的印章真实，该公司应对工程款承担连带担保责任。本案工程的发包人系兴庆区康居办，兴庆区康居办将工程交予隆盛公司代建，本院认定兴庆区康居办与隆盛公司共同为本案工程的发包人，应在欠付承包人友厦六分公司工程款范围内承担责任。原告主张被告承担连带责任无法律依据，不予支持。被告容胜公司、隆盛公司虽举证涉案工程隆盛公司与宁夏万嘉市政建设工程有限公司签订了建设工程施工合同，但该合同日期与本案劳务承包合同明显不符，与原告涉案工程的施工时间亦存在出入，对宁夏万嘉市政建设工程有限公司承包人的身份不予认定。原告在主张工程款的同时主张了按照银行同期贷款利率计算的资金占用费，即利息，因被告欠付工程款，原告主张的资金利息不违反法律规定，予以支持。关于起算点，原告并未举证证明涉案工程的交付时间及提交竣工结算文件的时间，原告主张自2013年8月28日起算无法律依据，本院自原告起诉（2017年4月18日）之日起算利息。原告同时主张被告承担违约金，因被告欠付工程款，原告的损失可以认定为欠付工程款利息，已经支持了利息，不再支持违约金。原告主张被告承担的窝工损失系自行计算，无被告认可，不予支持。被告马乃强、马龙飞、友厦六分公司、宁鑫公司、兴庆区康居办经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼中的相应权利。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告马乃强、马龙飞于本判决生效之日起十日内返还原告代宁彬保证金210万元；二、被告马乃强、宁夏友厦建设集团有限公司六分公司、宁夏宁鑫建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告代宁彬工程款8745155.2元并支付利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2017年4月18日计算至本判决确定的给付之日）；三、被告宁夏容胜置业有限公司对上述工程款承担连带担保责任；四、被告宁夏隆盛房地产开发有限公司、银川市兴庆区康居工程领导小组办公室在欠付工程款范围内对前述第二项工程款承担责任；五、驳回原告代宁彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93164元，由被告马乃强、宁夏友厦建设集团有限公司六分公司、宁夏宁鑫建设工程有限公司、宁夏容胜置业有限公司负担70804元，由原告代宁彬负担22360元。财产保全费5000元，由被告马乃强、宁夏友厦建设集团有限公司六分公司、宁夏宁鑫建设工程有限公司、宁夏容胜置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审判长  赵和平审判员  赵来珍审判员  杨璐璐二〇一七年十二月二十七日书记员  王丽娟附：本案适用的相关法律条文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的第十七条当事人对欠付工程价款利息有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。