福建省仙游县人民法院刑 事 判 决 书(2017)闽0322刑初955号公诉机关福建省仙游县人民检察院。被告人张玉登，男，1963年2月22日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，中共党员，原任仙游县西苑乡西墘村村委会主任，系仙游县西苑乡人大代表，住福建省仙游县，因涉嫌犯贪污罪，于2016年12月26日被检察机关取保候审；2017年11月20日被本院决定逮捕，后于同月28日被执行逮捕。现羁押于仙游县看守所。被告人张国暖，男，1969年6月8日出生于福建省仙游县，汉族，高中文化，中共党员，原任仙游县西苑乡西墘村组织委员、报账员、文书、计生管理员，住福建省仙游县，因涉嫌犯贪污罪，于2017年9月21日被检察机关取保候审；2017年11月20日被本院决定逮捕，后于同月28日被执行逮捕。现羁押于仙游县看守所。福建省仙游县人民检察院以仙检公刑诉[2017]899号起诉书指控被告人张玉登、张国暖犯贪污罪，于2017年11月17日向本院提起公诉。本院于同日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福建省仙游县人民检察院指派检察员陈飞鹏出庭支持公诉，被告人张玉登、张国暖到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2008年4月间，被告人张玉登、张国暖在各自担任仙游县西苑乡西墘村村委会主任、文书期间，利用其协助西苑乡人民政府从事五保户申报审核的职务便利共同策划贪污公款，将不符合五保户条件的被告人张玉登的父亲张某3（已于2009年9月份死亡）、岳父张某4（已于2013年3月份死亡）、妹夫张洪某、弟弟张某1及被告人张国暖的父亲张宝歉（已于2014年8月份死亡）虚报为西墘村五保户，骗取上级民政部门于2008年4月至2014年10月发放给张某3（系由张某3之妻范某连领取使用）五保补助款共计19018.94元（人民币，下同）、于2008年4月至2016年2月发放给张某4五保补助款共计27855.88元、于2008年4月至2016年2月发放给张洪某五保补助款共计28205.46元、于2008年4月至2016年2月发放给张某1五保补助款共计28255.88元、于2008年8月至2014年10月发放给张宝歉（系由张宝歉之妻黄凤英领取使用）五保补助款共计19818.94元。被告人张玉登于2016年8月26日向仙游县西苑乡人民政府退缴赃款6550元；被告人张国暖分别于2016年8月23日、2017年9月27日向仙游县西苑乡人民政府、仙游县人民检察院各退缴赃款7186元、12632元。被告人张玉登、张国暖分别于2016年12月26日、2017年8月25日向仙游县人民检察院投案。在审理期间，被告人张玉登向本院退赃96790元并预缴罚金100000元，被告人张国暖向本院预缴罚金100000元；仙游县司法局根据本院委托对二被告人进行审前社会调查评估后认为，其二被告人符合社区矫正条件。上述事实，被告人张玉登、张国暖在开庭审理过程中亦无异议，并有书证福建省农村五保申请审批表、存款明细账、取款凭证、户口注销证明、归案经过、调查评估意见书、本院收据，证人张某1、张某2的证言以及二被告人的庭前供述等证据证实，经庭审质证属实，足以认定。本院认为，被告人张玉登、张国暖身为协助人民政府从事公务的人员，结伙以骗取手段非法占有扶贫补贴款共计人民币123155.1元，具有其他严重情节，其行为侵犯了公共财产的所有权和国家的廉政建设制度，构成贪污罪。系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人张国暖（身为村文书）系具体实施者，被告人张玉登（身为村委会主任）系审批把关者，二被告人相互配合，相互协作，不宜区别主从犯；但被告人张国暖为其亲属虚报数额较少且罪责相对于被告人张玉登较轻，故可予酌情从轻处罚。鉴于二被告人案发后能主动投案，如实供述自己的罪行，属自首；且能各自退出赃款并预缴罚金，另所非法占有的款项又系被各亲属领取使用，有悔罪表现，仙游县司法局亦认为其符合社区矫正条件，故均可予减轻处罚并适用缓刑。据此，根据本案犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二、三款、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十九条第一款的规定，判决如下：一、被告人张玉登犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。(缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算)。二、被告人张国暖犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。(缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算)。三、被告人张玉登、张国暖退赃在仙游县西苑乡人民政府的赃款各人民币六千五百五十元、人民币七千一百八十六元、被告人张国暖退赃在仙游县人民检察院的赃款人民币一万二千六百三十二元、被告人张玉登退赃在本院的赃款人民币九万六千七百八十七元一角，均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡耀海人民陪审员  郑瑞椿人民陪审员  卢实平二〇一七年十二月二十九日书 记 员  胡梅妮附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行，真诚悔罪，积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓刑执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。二、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》第二条村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征收、征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。