山西省运城市盐湖区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）晋0802刑初423号公诉机关运城市盐湖区人民检察院。附带民事诉讼原告人吴某某（绰号青青），女。诉讼代理人ＸＸ弟，运城市盐湖区姚孟街道法律服务所法律工作者。诉讼代理人张某某，女，系被害人吴某某的婆婆。被告人暨附带民事诉讼被告人马佳钰，（绰号小玉），女。2017年5月25日至2017年6月9日因该案被行政拘留15日，并处罚金1000元；2017年7月15日因涉嫌故意伤害罪被运城市公安局运城经济开发区分局刑事拘留，2017年7月25日经运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，同年7月26日被运城市公安局运城经济开发区分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。辩护人及附带民事诉讼代理人郭雪娟，山西近道律师事务所律师。被告人杨星（绰号娃娃），女。2017年7月15日至2017年7月30日因该案被行政拘留15日；2017年7月26日因涉嫌故意伤害罪被运城市公安局运城经济开发区分局刑事拘留，2017年9月1日经运城市盐湖区人民检察院决定不批准逮捕，2017年9月2日被运城市公安局运城经济开发区分局取保候审。辩护人高爱芳，女。系被告人杨星母亲。被告人李云鹤（绰号大鹤），女。2017年7月15日至2017年7月30日因该案被行政拘留15日；2017年7月26日因涉嫌故意伤害罪被运城市公安局运城经济开发区分局刑事拘留，2017年9月1日经运城市盐湖区人民检察院决定不批准逮捕，2017年9月2日被运城市公安局运城经济开发区分局取保候审。辩护人李建刚，男。系被告人了李云鹤父亲。运城市盐湖区人民检察院以运盐检刑二刑诉［2017］118号起诉书，指控被告人马佳钰、杨星、李云鹤犯故意伤害罪，于2017年10月17日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吴某某于2017年10月24日向本院对被告人马佳钰提起附带民事诉讼。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。运城市盐湖区人民检察院指派检察员王晓军依法出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人吴某某及其诉讼代理人ＸＸ弟、张某某、被告人马佳钰及其辩护人郭雪娟、被告人杨星及其辩护人高爱芳、被告人李云鹤及其辩护人李建刚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。运城市盐湖区人民检察院指控：2017年5月7日凌晨4时许，同在运城市经济开发区某KTV内上班的被告人马佳钰、吴某某二人因琐事发生矛盾后，马佳钰便伙同杨星、李云鹤等人在某KTV马路对面找到吴某某，马佳钰和吴某某发生争执，马佳钰用左手在吴某某右脸打了一巴掌，二人发生厮打，杨星、李云鹤等人采用扇耳光、拽头发、脚踢等方式在吴某某头部、面部、前胸、后背等身体多部位实施殴打。殴打过程中，马佳钰在吴某某背上踢了几脚，后脑勺上扇了一巴掌，致吴某某左后侧第十一根肋骨骨折、右耳骨膜穿孔受伤等身体多处受伤住院治疗。经鉴定吴某某损伤构成轻伤二级。针对上述指控，运城市盐湖区人民检察院当庭出示并宣读了证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据材料。运城市盐湖区人民检察院认为，被告人马佳钰、杨星、李云鹤的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人李云鹤在案发时系未成年人，依法应当从轻或减轻处罚。附带民事诉讼原告人吴某某诉称，请求依法追究被告人马佳钰故意伤害罪的刑事责任；依法判令被告人马佳钰赔偿附带民事诉讼原告人吴某某医疗费6489.13元、住院伙食补助费650元、营养费2150元、护理费1508元、误工费30900元、交通费660元，精神抚慰金20000元，合计62357.13元。为证明其主张，附带民事诉讼原告人吴某某提交了住院病历一份、一日清单十份、被害人受伤图片三张、运城市公安局经济开发区分局鉴定意见通知书一份、山西省医疗住院收费票据十张、CT检查费用单四张、被害人住院门诊医疗费票据十七张、微信支付转账单两份、交通费用票据三十八张、蓝保汽保工资表一份。诉讼代理人认为，1、被害人从其他被告人处取得的赔偿，是其他人给被害人的精神抚慰金，不是赔偿费用；2、原告的收入工资是通过段经理微信转账发放工资的，手机微信上还保存着这两个转账记录；3、陪护人的工资表是由其本人提供，如果工资表不真实，按照社会人员打工150元/天计算；4、被告人马佳钰除了构成故意伤害罪的要件外，抢夺被害人手机的行为构成了抢劫罪；5、被告人马佳钰犯罪行为主观恶性较大，社会危害性极大，至今并未对被害人进行赔偿，要求对被告人依法应当从重处罚。被告人马佳钰对公诉机关指控的犯罪事实及附带民事部分均无异议。就刑事部分当庭表示认罪、悔罪；就附带民事部分，其愿意对附带民事原告人进行赔偿。被告人马佳钰的辩护人提出的辩护意见是：1、对伤情照片、鉴定意见通知书及住院期间的医疗费票据均无异议；2、对附带民事诉讼原告人在亚宝大药房自行购药花费因没有医嘱，不予认可；3、对运城市中心医院交费凭条和建卡充值凭条有异议，该七张票据不是医院出具的正式交费票据，不能证明被害人的花费；4、对交通费票据有异议，附带民事诉讼原告人应提供机打发票，而不是定额发票，且该定额票据都是连号，数额均为整数，原告仅住院十三天，交通费票据却提供四十二份，显然是虚构的；5、微信支付转账单不能证明是被害人的工资收入，也说明不了其证据来源；对陪护人工资表也有异议，陪护人应提供事发前三个月的工资表及单位出具的误工证明，被害人当庭提交的工资表从字迹上看系一人书写，无法证明陪护人员的工资收入情况；6、根据法律规定，刑事案件中不赔偿精神损害抚慰金，故对被害人的该项求不予认可；7、本案共三个被告人，被害人已经从其他被告人处得到部分补偿，应在法律规定范围内赔偿剩余款项。被告人马佳钰为证明其主张，提交了下列证据：1、马佳钰无犯罪记录证明，证明被告人马佳钰案发前表现良好，没有受过行政处罚和刑事处罚。2、家庭经济困难证明，证明被告人马佳钰家庭虽然非常困难，但是也愿意对被害人积极赔偿；被告人杨星及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭表示认罪、悔罪，希望法庭对其从轻处罚。杨星的辩护人未提出辩护意见，希望法庭对被告人杨星从轻处罚。被告人李云鹤对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭表示认罪、悔罪，希望法庭给予自己改正的机会，并请求从轻处罚。被告人李云鹤的辩护人提出的辩护意见是：被告人年龄较小，现在还在上学，作为家长对被告人给被害人造成的伤害行为，向被害人道歉。经审理查明：2017年5月7日凌晨4时许，同在运城市经济开发区“某KTV”上班的被告人马佳钰与被害人吴某某，因琐事产生矛盾后，被告人马佳钰伙同被告人杨星、李云鹤及同事韩笑笑（小名叫“含笑”）、姚珊（小名叫“瑶瑶”）、党东（小名叫“小豆”）、王子轩（小名叫“妞妞”）和朋友李阿九等人在某KTV马路对面绿化带内的人行道上拦住吴某某，被告人马佳钰与被害人吴某某发生争执，被告人马佳钰先用左手在吴某某右脸上扇了一巴掌，二人发生厮打，接着被告人杨星、李云鹤及其他同事（“含笑”、“瑶瑶”、“小豆”、妞妞”）等人采用扇耳光、拽头发、用脚踢踩等方式在吴某某头部、面部、前胸、后背等身体多部位实施殴打。殴打过程中，被告人马佳钰在吴某某肚子、后背上踢了几脚，致被害人吴某某多处头皮血肿、左侧第十一根肋骨骨折、右耳外伤性骨膜穿孔、左小指指甲脱落、全身多处软组织挫裂伤等身体多处受伤。2017年7月5日，运城市公安司法鉴定中心作出（运）公（司法）鉴（伤检）字[2017]036号法医学人体损伤程度鉴定书（附照片1张），鉴定意见为：伤者吴某某所受损伤构成轻伤二级。同时查明，2017年5月25日，运城市公安局运城经济开发区分局分别作出行政处罚决定：对被告人马佳钰因殴打致伤被害人吴某某决定行政拘留十五日并处罚1000元，并于2017年5月25日至2017年6月9日执行完毕；2017年7月15日因同一事实，涉嫌故意伤害罪被运城市公安局运城经济开发区分局刑事拘留。被告人杨星、李云鹤因殴打致伤被害人吴某某分别决定行政拘留十五日，被告人杨星、李云鹤实际执行行政拘留为：自2017年7月15日执行至2017年7月25日；同年7月26日因同一事实，涉嫌故意伤害罪被转为刑事拘留。又查明，2017年8月31日，被告人杨星、李云鹤分别自愿向被害人吴某某赔偿各项费用11000元和9000元，并取得被害人的谅解；其同案犯姚珊（“瑶瑶”）家属亦给被害人吴某某赔偿8000元。审理中，附带民事诉讼原告人吴某某经本院主持和被告人马佳钰家属进行调解，双方未能达成协议；但被告人马佳钰家属庭后自愿赔偿被害人吴某某10000元，已交到本院。再查明，附带民事诉讼原告人吴某某系某KTV员工。2017年5月8日，附带民事诉讼原告人吴某某被送往运城市盐湖区人民医院住院治疗，住院12天，经诊断为：闭合性颅脑损伤（轻度）、多处头皮血肿、左侧第十一根肋骨骨折、右耳外伤性骨膜穿孔、左小指指甲脱落、全身多处软组织挫裂伤，住院医疗费3159.83、门诊费931.3元、购药费357.15元。出院遗嘱建议：注意休息，勿剧烈运动；半月后来院复查。住院期间，附带民事诉讼原告人吴某某的亲属宁国兵进行陪护，花费交通费630元。护理人员宁国兵系运城市盐湖区黄河汽配市场蓝马汽保工具部员工，月平均工资3400元。上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人吴某某提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）证明案件起因和案发经过的证据1、运城市公安局运城经济开发区分局受案登记表，证明：被害人吴某某就其被被告人殴打致伤向公安机关报案的事实。2、运城市公安局运城经济开发区分局立案决定书，证明：公安机关对本案故意伤害一案决定立案侦查。3、2017年5月15日被害人吴某某的陈述，主要内容：2017年5月7日凌晨4时许，我从禹都南门口对面的某KTV下班出来准备嘀嘀打车回家时，与我一起在某KTV上班的女子“瑶瑶”（姚珊），过来对我说帮我挡一辆出租车送我，接着她就将我领到马路对面的绿化带内的人行道上。刚过去我就看到在KTV上班的一群女子在绿化带内的人行道上，其中名叫“小雨”(马佳钰)的女孩一见到我过来就将我手中的手机抢走，接着不知道谁在背后将我推倒在地上。后一群女子在我身上乱踢乱踩，我当时对她们说别把我打死就行，因为我还有个三岁的孩子，然后对方就停止对我踢踩。这时我从地上站起来看到她们都是KTV上班的女子，我对其中一名叫“CC”的女子说，你前几天被人打了，你去找打你的人去，打我干什么。“CC”对我说我说到她伤处了，接着“CC”用脚直接踢到我肚子处将我踢倒在地，“CC”和其余几个女子一起又对我进行踢踩。这时某KTV内的段经理和“小娇”经理过来将“CC”等一群打我的女子拉开后，叫我们都先回KTV内再说，我对她们说我不去了，我还得回家看孩子，让她们把手机还给我。小娇经理帮我找了一圈手机都没有找到，最后“小雨”将手机交给小娇经理才还给我。当时在场的有七名女子和六、七名男子，但男的都没有动手。我能叫出名字的有“CC”、“瑶瑶”、“小雨”、“葫芦娃”、大贺。我右耳骨膜穿孔、左后侧第十一根肋骨骨折、左手小拇指指甲脱落，全身有多处软组织损伤，是穿高跟鞋的女子在我身上乱踩乱踢造成的，具体是谁我没有看到。我第一次倒地起来后，我用手拽住了“大鹤”的头发，刚拽住就被对方踢倒在地上。后我回到家将手机充上电才报的警。4、2017年5月15日、5月24日、5月25日、7月15日、7月26日、7月27日被告人马佳钰的供述共六份，主要内容：我与“青青”（吴某某）都在某KTV上班。2017年5月7日凌晨5时许，因前一天“青青”对某KTV的焦经理说我在包间内不陪客人喝酒，被我听到后，我就计划在5月7日下班后问她为什么要这样说我，因为我在包间内没有少替她挡酒。下班后我在KTV对面绿化带的人行道上叫住她，问她为什么给经理说我什么了，因我当时喝了不少酒，我问她两次她都没有理我，她还用手扇了我一巴掌，我也用手扇了她一巴掌，KTV女公关“瑶瑶”出来将我们二人拉开后，“青青”用手又扇了我一巴掌，“瑶瑶”在中间拦我俩时被“青青”扣了一下胳膊，“青青”用手又扇了“瑶瑶”一巴掌，“瑶瑶”的脸被“青青”的指甲划破，我就用脚在“青青”的肚子上踢了一脚。这时KTV里的“娃娃”、“大贺”、“小豆”过来问“瑶瑶”什么情况，就在此时我电话铃响了我就到旁边接电话，接完电话回来后就看到，“瑶瑶”、“娃娃”、“大贺”、“小豆”以及KTV内的另外三名女公关（不熟）在殴打倒在地上的“青青”，有的用脚踢，有的用手打。没多一会，KTV内的段经理和焦经理过来，她们才停下来，段经理和焦经理将我们叫回KTV，其余的女孩都打车回家了。因为是我和“青青”的事才发生的打架事件，段经理叫我陪“青青”去医院看病，“青青”说她手机找不见了，我打电话给“瑶瑶”，后“瑶瑶”把“青青”手机送过来，我叫“青青”去医院看病她不去，我就给她拿了打车钱就自己打车离开了。刚开始在某KTV对面的花池的马路上“青青”先动手打的我，后来我和其余几个女子打她时，打到了花池里面的人行道上。“青青”下班去路对面准备打车回家时，我过去找的她。打架之前我先在微信上和“妞妞”商量说我准备等下班后找“青青”问她到底怎么给段经理说我的，“妞妞”说让我先问她看她怎么说，如果她不好好说，咱们该动手打她就动手打她。结果到门口时，“瑶瑶”和“青青”在对面的花池边，“瑶瑶”正在用手机给“青青”叫“滴滴快车”，我过去问“青青”怎么给焦经理说的，接着我们发生争吵，后厮打在一起。“瑶瑶”过来拉架时，“青青”在“瑶瑶”胳膊上抠了一下，“瑶瑶”扇了“青青”一巴掌。这时，在花池后面的“妞妞”、“含笑”就过来帮着我打“青青”，我们四个人一起打“青青”时，我用脚踢了她肚子两脚她就倒在地上。这时，“CC”、“大贺”、“小豆”、“娃娃”也都过来，除了“CC”没有动手，其余人员都动手打了“青青”。之后，段经理、焦经理赶过来我们才停止了对“青青”的殴打。“瑶瑶”、“娃娃”、“大鹤”、“含笑”、“小豆”、“妞妞”和我共七人参与了打架，“CC”在边上没有动手。我们殴打“青青”共持续了五、六分钟。因为我中间接了三分钟电话，回来的时候两个经理很快就到了。现场还有一个叫李阿九的，年龄大约19岁左右，是我在苏河酒吧认识的朋友，他是该酒吧营销员。事发当晚，我没有看到他动手。当天我和他约好了下班吃饭，他就在门口等着。后来我们出来发生打架了，他将我的包和钥匙拿着和“瑶瑶”的一个男朋友王泽在边上。现场的一根擀面杖，是我当天下午买的。“小豆”用棍子打了“青青”背部一下，然后擀面杖就不知道飞到哪里了。“青青”倒地时还用手拽着“瑶瑶”的头发，“娃娃”、“大贺”、“小豆”、“妞妞”、“含笑”，有的用手打“青青”头部，有的用脚踢“青青”身体。“娃娃”怎么打的我没看清楚，但我看到她动手了；“青青”拽“瑶瑶”头发时，“大贺”对她的手踹了两脚；这时我接完电话，看到“青青”还在拽着“瑶瑶”的头发不放，就过去又用脚踢了倒在地上的“青青”背部左上侧一脚，“小豆”也跟着我用脚踹了“青青”两脚，位置在“青青”的背部左上侧；“妞妞”和“含笑”用脚踹了躺在地上的“青青”，因当时人太多，她们二人具体怎么踹的我没看清。当时现场打架人员都穿的是平底鞋，有的穿的拖鞋，只有“含笑”穿的是高跟鞋。“大贺”、“瑶瑶”、“含笑”以及“青青”都受伤了。“大贺”脸上左侧脸蛋和眼睛处有两道指甲划的伤口不知道怎么造成的；“瑶瑶”右侧脸部有指甲划破的一道伤口，不知道怎么造成的；“含笑”是第二天告诉我说她去医院了也不知道她哪里受伤了；“青青”脸部鼻梁上有一处伤口掉了块肉，大约有指甲盖大，我看着像是高跟鞋踩伤的，右侧眼睛有处被指甲划伤的伤口，左手小拇指指甲盖掉了应该是倒地后造成的具体怎么造成的我也不清楚，还有两个膝盖蹭破了皮。5、2017年7月14日、7月27日、7月29日被告人李云鹤的供述共三份，主要内容：2017年5月7日4时许，我和马佳钰刚到包间陪客人喝酒，马佳钰给“瑶瑶”打招呼说，把“青青”（吴某某）拦住不要让她走。大约十分钟后，“瑶瑶”给马佳钰打电话说她在门口拦住了“青青”，后我就和马佳钰出了某KTV看到“瑶瑶”“小豆”还有“青青”站在马路对面，我和马佳钰就往过走，“娃娃”、“含笑”跟在后面。我们过去后，马佳钰问“青青”为什么说她不喝酒，接着她们二人开始争吵，“青青”先用手推了下马佳钰，马佳钰用左手扇了“青青”右脸一巴掌，然后两人厮打在一起。这时我们其余人就跟过去拉架，拉架过程中，“瑶瑶”被“青青”扇了一巴掌。然后“小豆”、“娃娃”、“含笑”、“瑶瑶”都不同程度的对“青青”进行了殴打。双方分开后我们准备离开时，“青青”用手拽住我的头发将我拉倒在地上，用手在我脸上扇了一巴掌，这时马佳钰、“小豆”、“娃娃”、“含笑”、“瑶瑶”又返回来对“青青”进行了殴打。这时我用手扇了“青青”后脑勺两、三巴掌，用脚踹了她背部三、四脚。接着我们就被从某KTV出来的男客人拉开了。“CC”和“妞妞”过来，“青青”又用手扇了“含笑”一巴掌，“青青”和“含笑”二人又厮打在一起。没一会，某KTV段经理、焦经理过来将我们劝回KTV。当时在现场有我、马佳钰、“瑶瑶”、“小豆”、“含笑”、“娃娃”，最后过来的有“CC”、“妞妞”，还有某KTV的几名男客人。我、马佳钰、“瑶瑶”、“小豆”、“含笑”、“娃娃”都动手打了“青青”，“青青”也还手了，最后过来的“CC”、“妞妞”有没有动手我不知道。我用手扇了“青青”后脑勺两、三下，用脚踹了“青青”背部两、三脚；马佳钰先用左手扇了“青青”右脸部一巴掌，接着和“青青”撕扯在一起，“青青”倒在地上，她还用脚踹了“青青”几脚；“瑶瑶”用手扇了“青青”三、四巴掌；“小豆”扇了“青青”一巴掌，用脚在“青青”背上踹了几脚；“娃娃”用脚踢了“青青”腿部一脚；“含笑”怎么打的我没看清；因为KTV男客人出来将我们拉到一边不让我们再打的时候，“青青”扇了“含笑”一巴掌，然后二人撕扯在一起时，这时“CC”、“妞妞”也过来了，跟“含笑”、“青青”在一起，所以我没有看到。“青青”也动手了，她先用手推了马佳钰一下，还用手扇了“瑶瑶”一巴掌，也用手扇了我一巴掌，还扇了“含笑”一巴掌。“青青”用手拽我的头发将我的一缕头发拽掉了，用手扇我脸时指甲将我右脸划破。“青青”扇“含笑”时指甲将“含笑”脸部划破,“青青”扇“瑶瑶”脸时指甲将“瑶瑶”左脸划破，“青青”被打的比较凌乱，我也不清楚她身上哪里受伤了，肯定是受伤了，我当时见她脸上有血。整个过程，“青青”倒地了，是和马佳钰撕扯时，我们好多人一起打“青青”时，“青青”倒地的。李阿九参与打架了，他当时踢了“青青”一脚后自己给绊倒了。最后快结束的时候，他用手拽住“青青”的头发对她说，别以为你是女的，我就不敢打你。王泽在现场，但是我没有看到他参与打架。马佳钰从某KTV拿出一根木棍（约1米左右），“瑶瑶”和“小豆”先后都用这个木棍在“青青”身上打了几下，具体谁先拿木棍打的我记不清了。6、2017年7月15日、7月27日（两次）被告人杨星的供述共三份，主要内容：我小名叫“娃娃”。2017年5月的一天下午，我们某KTV经理给我们开会后，“小玉”（马佳钰）对“小豆”说她想教训一下“青青”（吴某某），我听见了，晚上刚下班我看见“大鹤”（李云鹤）和“小玉”跑出了某KTV，我就追出去了，我追到某KTV对面绿化带旁，看见“瑶瑶”和“小豆”拉着“青青”不让她走，二人发生争吵。吵了一会，“青青”用右手在“小玉”脸上扇了一巴掌，“小玉”就还手在“青青”脸上扇了两巴掌。后“瑶瑶”、“小豆”和“小玉”把“青青”围住轮流在“青青”脸上扇了两、三巴掌，把青青打倒坐在了地上。打完之后小玉叫我们跟她走，我们就一起往禹都南门口走。快走到禹都南门口时就听见“大鹤”和“瑶瑶”在喊我，我就转身看见“青青”和“大鹤”及“瑶瑶”三人躺在地上厮打在一起，我就跑过去抓住“青青”头发想把她们拉开，“青青”挣扎的很厉害，我就在她的背上踢了三、四脚。这时小玉和“小豆”也跑过来了在“青青”身上踢了几脚，然后“笑笑”也跑过来看见我们在打“青青”，她也抓住“青青”头发在她身上踹了几脚。由于“笑笑”穿的是高跟鞋，没站稳被“青青”拉倒在地上和她厮打在一起,之后我和“小玉”、“小豆”、“瑶瑶”、“大鹤”把她俩人拉开了。刚拉开“妞妞”跑过来问“青青”谁让你打我家老三（笑笑）的，就在“青青”脸上扇了几巴掌，之后包间客人就过来把我们拉开了。我抓住“青青”的头发在她背上踹了几脚还在她后脑勺扇了一巴掌。因为大鹤和我关系好，“大鹤”被打了，所以我就动手打青青了。后来听“小玉”说“青青”在经理跟前告我和“小玉”的状，所以她们才打的“青青”。“瑶瑶”右脚脚踝有擦伤，脸肿了额头有抓印。“大鹤”脸肿了，脸上有抓痕。我走时“青青”坐在地上哭，她的头发被我们拽的乱乱的，有没有受伤我没看见。当时在现场，“小豆”和“瑶瑶”穿的拖鞋，她们两个人脱掉拖鞋用手拿着拖鞋在“青青”脸上扇，“含笑”穿着高跟鞋一直在“青青”身上、头部乱踩，我记得当时“青青”鼻子上掉了块肉，肯定就是“含笑”穿高跟鞋踩的。当时现场还有一把类似擀面杖的木棍，我不知道谁拿过来的，但我看到“瑶瑶”拿着棍子打了“青青”后背一下，接着就被夺走了，不知道是谁夺走的又用棍子轮“青青”，但因轮的幅度大，还没打到“青青”木棍就飞到旁边的花池带里面了。当时现场还有一名男子，这名男子是马佳钰叫过来的，马佳钰说这名男子是她男朋友叫“李阿九”，这名男子当时跑过来也踹了“青青”头侧边一脚，将“青青”踹的趴在了地上，具体是头部哪边我记不起来了。王泽没有参与打架。7、2017年5月18日证人张格的证言，证实：我在某KTV内上班的称呼叫“雪儿”。2017年5月7日凌晨4时许发生在某KTV对面的花池旁的一起打架事件，我是听店里人说的店里有一个女的被打了，具体情况我不清楚。8、2017年5月18日证人段峰某的证言，证实：我是某KTV经理。2017年5月7日凌晨4时许，我在某KTV吧台收银，有个客人说KTV对面有人打架，好像是店里的女孩。我立即到KTV对面绿化带看见“青青”（吴某某）坐在地上，旁边站着四、五个女孩，都是我KTV上班的女孩。我骂她们让她们到店里去，问她们是谁打的。我发现“青青”脸上有伤，说要带她去医院，她说不去看病要回家。我和KTV电力主管焦胜某劝说了一阵，让“小玉”（马佳钰）把“青青”扶上出租车送回家。当时“小玉”、“瑶瑶”、“小豆”、“娃娃”、“CC”和“妞妞”在现场，她们在店里用的都是艺名。当时“青青”和“瑶瑶”受伤了，“青青”脸上有抓痕，左手小拇指指甲掉了；“瑶瑶”右脚肿了，脸上有抓痕。事后据我了解，起因是“小玉”问“青青”是否在经理跟前告她在包间不喝酒的事，由此两人发生争执，“青青’先打的“小玉”，然后“小玉”就和“小豆”、“大贺”（李云鹤）、“娃娃”、“瑶瑶”殴打“青青”，“妞妞”和“含笑”、“CC”三人出去劝架，扶“青青”时，因“青青”酒喝多了，把“含笑”头部打伤，脸部抓烂，“CC”身上有脚印。每个人是怎么打的，我当时不在现场，不清楚。“含笑”第二天还去医院做CT看病，“瑶瑶”和“大贺”也去门诊看病，“大贺”脸上的伤是指甲划痕。9、2017年5月18日证人焦胜某的证言，证实：2017年5月7日凌晨4时许，我从某KTV厕所出来听见门口有吵闹的声音，我就赶紧过去看什么情况，当时在KTV对面的花池边上有在KTV里上班的“小玉”（马佳钰）、“瑶瑶”、“大贺”（李云鹤）、“小豆”、“娃娃”、“妞妞”和“CC”，正在和“青青”吵架，“青青”的脸上和身体都有不同程度的受伤，我阻止住她们吵架后，就问“青青”（吴某某）是怎么回事，在问她情况的时候，其余的女孩就都回KTV了。“青青”告诉我说她刚才下班回家时，“小玉”、“瑶瑶”把她叫到花池边上，一群女的对她进行了殴打。我听后就劝说“青青”先去医院看病或者是报警，但她说她要回家第二天过来再说这事。后“小玉”过来后，我就先让“小玉”给“青青”说，我就回KTV了。再出来时“青青”已经离开了。第二天上班时，我才找“小玉”等人了解到的具体情况是，“小玉”和“青青”在店内说起之前在包间内发生点矛盾，好像是“青青”说“小玉”不喝酒之类的事，然后“小玉”就把“青青”叫到KTV外面说这个事情。“青青”先动手扇了“小玉”一巴掌，然后双方就打开了。当时“瑶瑶”、“大贺”、“小豆”、“娃娃”都在场，也都多多少少动手打了“青青”，打的过程中，“妞妞”、“含笑”、“CC”过来帮忙拉架时，扶了下“青青”，“青青”就用手扇了“含笑”一巴掌，“含笑”也还了一巴掌，然后“妞妞”和“CC”都也动手打了“青青”。当晚我到打架现场后，“含笑”脸部额头有被指甲扣伤，小腿肿了，具体哪个腿我忘了。“大贺”手腕处有指甲扣伤的痕迹，具体哪个手腕忘记了。“青青”右眼眼角有血，其余的没有注意。（二）证明案件侦破的其它证据1、2017年7月29日被告人马佳钰的辨认笔录三份，证实经辨认：第一组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“CC”；第二组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“瑶瑶”；第三组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“小豆”。2、2017年7月29日被告人李云鹤的辨认笔录四份，证实经辨认：第一组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“瑶瑶”；第二组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“小豆”；第三组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“CC”；第四组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“含笑”。3、2017年7月29日被告人杨星的辨认笔录四份，证实经辨认：第一组照片中3号女子系参与殴打被害人吴某某的“CC”；第二组照片中3号女子系参与殴打被害人吴某某的“瑶瑶”；第三组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“小豆”；第四组照片中的3号女子系参与殴打被害人吴某某的“含笑”。4、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（伤检）字[2017]036号法医学人体损伤程度鉴定书（附照片1张）及鉴定意见通知书各一份，证实鉴定意见为：伤者吴某某所受损伤构成轻伤二级。5、运城市公安局运城经济开发区分局行罚决字[2017]000034号、[2017]000042号、[2017]000043号行政处罚决定书各一份，证实：对违法行为人马佳钰因殴打致伤被害人吴某某决定行政拘留十五日并处罚1000元；对杨星、李云鹤分别决定行政拘留十五日。6、随案移送光盘两张，证实公诉机关指控本案犯罪事实及提交证据情况。（三）庭审中递交的证据和附带民事诉讼原告人吴某某为证明其身份及要求民事赔偿提供的证据：1、被害人吴某某身份证复印件及住院病历一份、一日清单十份、被害人受伤图片三张、运城市公安局经济开发区分局鉴定意见通知书一份、盐湖区人民医院住院医疗费票据一张和门诊医疗费票据两张、运城市中心医院门诊医疗费票据九张、购药票据三张，证实被害人吴某某在运城市盐湖区人民医院住院12天，花费住院医疗费3159.83元、门诊医疗费931.3元、购药费357.15元及伤情等级情况。2、交通费用票据38张，证实被害人花费交通费630元。3、运城市盐湖区黄河汽配市场蓝马汽保工具部工资表一份，证实陪护人宁国兵的月平均工资为3400元。4、2017年8月31日被害人吴某某写的谅解书二份，①证实被告人杨星、李云鹤家属分别给被害人吴某某赔偿各项费用11000元和9000元，并取得被害人的谅解；②另外吴某某陈述，参与打架的“瑶瑶”（姚珊）已赔偿了她8000元。被害人吴某某已得到赔偿款28000元；③、马佳钰无犯罪记录证明，没有受到过刑事处罚和行政处罚；④、马佳钰家庭经济困难证明，但是她也愿意对被害人积极赔偿；⑤李云鹤在山东潍坊市工程技师学院制冷技术学院录取通知书。5、被告人马佳钰当庭递交的悔过书一份（四）证明被告人、附带民事诉讼原告人及代理人身份的证据1、常住人口详细信息表、户籍证明，证实被告人马佳钰、杨星、李云鹤的姓名、性别、年龄、民族等个人基本情况。2、附带民事诉讼原告人吴某某及代理人张某某的个人身份证明各一份。上述各项证据经法庭质证，相互印证，予以确认。本院认为，被告人马佳钰因琐事与同事吴某某产生矛盾后，不能冷静处理，纠集被告人杨星、李云鹤等人采用暴力手段故意伤害被害人吴某某身体，致被害人轻伤二级，三被告人的行为已构成故意伤害罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人马佳钰在本案犯罪事实中起主要作用，依法应当从重处罚。被告人杨星、李云鹤在本案犯罪事实中所起作用较小，系从犯，对其二人可从轻处罚。鉴于被告人马佳钰、杨星、李云鹤当庭向被害人道歉，且认罪态度较好，具有悔罪表现；庭审后，被告人马佳钰的亲属主动自愿赔偿给被害人吴某某一万元（已交法院），并表示超额赔偿部分不要求返还；被告人杨星、李云鹤案发后亦积极赔偿了被害人经济损失，并取得被害人谅解，依法可对其三人酌情从轻处罚。被告人杨星经委托司法部门对其进行调查评估，认为杨星适用社区矫正，故可对其适用缓刑。被告人李云鹤系未成年人，又系在校学生，本着对违法犯罪的未成年人实行“教育、感化、挽救”的方针，坚持教育为主，惩罚为辅的原则，依法应当对其减轻处罚，可适用免刑。附带民事诉讼原告人吴某某主张的医疗费4091.13元及因治疗伤情花费的购药费357.15元、营养费2150元【住院期间（12天×50元/天=600元）+出院后需加强营养（30天×50元/天=1500元）】、住院伙食补助费600元（12天×50元/天）、护理费1356元【12天×113元/天（3400元/月÷30天/月）】、交通费630元，符合法律规定，本院予以支持。对原告人主张的误工费，因其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，原告人系某KTV员工，故可参照山西省2016年娱乐业在岗职工平均工资49041元标准计算，每天应按136元（49041元/年÷12个月/年÷30天/月）计算，原告人要求误工天数按103天计算，因原告人身体多处受伤，且左侧第十一根肋骨骨折，出院遗嘱建议：注意休息，勿剧烈运动；半月后来院复查，住院天数为12天，故本院依法酌定误工天数按102天计算，误工费为13872元【住院期间（12天×136元/天=1632元）+出院后需休养3个月（90天×136元/天=12240元）】。对原告人主张的精神损害抚慰金，无法律依据，本院不予支持。综上，附带民事诉讼原告人吴某某的损失共计为23056.28元。因被告人马佳钰纠集被告人杨星、李云鹤等人共同对原告人吴某某实施侵害，各侵害人均应当承担连带责任。对于法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任，现原告人吴某某请求判令被告人马佳钰赔偿其各项损失，本院予以支持。审理中查明，被告人马佳钰家属自愿向被害人吴某某赔偿损失10000元；被告人杨星、李云鹤分别自愿向被害人吴某某赔偿损失11000元和9000元；同案犯姚珊（“瑶瑶”）亦自愿向被害人吴某某赔偿损失8000元，被害人吴某某已得到赔偿款共计38000元。同时，对于已支付赔偿款的各被告人均表示，不要求附带民事诉讼原告人返还多付的赔偿款额，根据当事人自愿原则，本院应予准许。附带民事诉讼原告人吴某某请求赔偿的各项费用中计算标准过高部分，超过法律规定的，本院不予支持。综上，附带民事诉讼原告人吴某某取得的赔偿款已超过依法应赔偿的数额，故附带民事诉讼原告人吴某某要求被告人马佳钰赔偿其损失的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。根据被告人马佳钰、杨星、李云鹤的犯罪事实、犯罪情节、犯罪性质及危害后果，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十二条、第六十一条、第七十二条、第七十三条、第二百三十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百四十三条、第一百五十一条、第一百五十五条、《中华人民共和国未成年人保护法》第五十四条、《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告人马佳钰犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月15日起至2018年1月30日止。）被告人杨星犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。（被告人的缓刑考验期从判决确定之日起计算）。被告人李云鹤犯故意伤害罪，免予刑事处罚。驳回附带民事诉讼原告人吴某某的诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。（此页无正文）审 判 长  李素梅人民陪审员  李献有人民陪审员  张 岩二〇一七年十二月四日书 记 员  陈贞如