广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤06民终11905号上诉人（原审原告）：佛山市禅城区光华塑料厂，住所广东省佛山市禅城区。经营者：冼明远，男，汉族，1964年7月3日出生，住广东省佛山市禅城区，系上诉人厂长。委托诉讼代理人：何焯雄，男，汉族，1959年2月24日出生，住广东省广州市越秀区，系公司员工。被上诉人（原审被告）：周婵婷，女，汉族，1993年7月24日出生，住广西壮族自治区灵山县。委托诉讼代理人：谢小芬，广东都汇律师事务所律师。上诉人佛山市禅城区光华塑料厂（以下简称光华塑料厂）因与被上诉人周婵婷工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2017）粤0604民初11465号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十二条、第三十三条、第五十七条，《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，判决：“一、确认原告佛山市禅城区光华塑料厂与被告周婵婷的劳动关系于2017年7月21日解除；二、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷2016年2月28日至3月25日的工资2808元；三、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷一次性伤残补助金56160元；四、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷一次性伤残就业补助金156000元；五、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷一次性工伤医疗补助金31200元；六、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷停工留薪期工资6140元；七、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷住院期间伙食补助费差额770.40元；八、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷护理费1470元；九、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷首次安装假肢费23000元；十、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷假肢更换费253000元；十一、原告佛山市禅城区光华塑料厂于本判决生效之日起十日内支付被告周婵婷经济补偿1560元;十二、驳回原告佛山市禅城区光华塑料厂的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元由原告佛山市禅城区光华塑料厂承担。”上诉人光华塑料厂不服原审法院上述判决，向本院提起上诉，上诉理由：一审法院对周婵婷的工资标准认定有误，对假肢更换费的标准以及支付方式认定有误，导致以上述两个标准计算的一系列支付数额计算有误。一、周婵婷进厂不到一个月，其计件工资确实只有1634.99元,且周婵婷是2016年2月进厂，3月出事，不能用2016年的同行业平均工资认定其工资数额。依据《工伤保险条例》相关规定，一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的计算，都应以伤者“本人工资”来计算的。退一万步说，即便不以周婵婷本人的工资计算，所有案例都是以上年度的平均工资计算，故不可用当时尚未产生的数据作标准计算。从佛山市社会保险行政部门公开发布的数据可知，塑料制品加工人员的工资一直处于低水平，这是政府认可的客观事实。根据2015年12月佛山市人力资源和社会保障局发布的《2015年度佛山市人力资源市场工资指导价位》，“塑料制品加工人员”的平均工资是2960元，注意这是平均值，低位值为1640元，高位值为5150元。“塑料制品加工人员”的工资高位值5150元甚至比同年度的佛山市在岗平均工资5151元（也就是周婵婷要求认定的标准值）还低一元，而能拿到高位值工资的职工，只占佛山同行业从业人员的10%。周婵婷是进厂不到一个月且处于试用期的新员工，其工作27天的实际工资为1634.99元是很正常的。依据《工伤保险条例》的相关规定，光华塑料厂向周婵婷支付的所有补助金、停工留薪期工资、解除劳动关系的经济补偿应以周婵婷的“本人工资”为计算基数。由于周婵婷上班27天的计件工资为1634.99元，其一个月30天的工资即为1817元（1634.99元÷27天×30天）。因此，光华塑料厂应向周婵婷支付的一次性伤残补助金应为32706元（1817元/月×18个月）、一次性伤残就业补助金90850元（1817元/月×50个月）、一次性工伤医疗补助金18170元（1817元/月×10个月）、停工留薪期工资3634元（1817元/月×2个月）、解除劳动关系的经济补偿908.5元（1817元/月×0.5个月）。二、劳动能力鉴定委员会核定的是周婵婷应该安装的是普通普及型的假肢产品。在没有知会光华塑料厂的前提下，周婵婷擅自联系、选定假肢的生产、安装机构，更没有与光华塑料厂一起去安装假肢，而是自己偷偷“安装”了假肢。上述情况，光华塑料厂在收到劳动仲裁通知时才得知。光华塑料厂在工伤鉴定后就再也没有见过周婵婷，打电话周婵婷也不接，光华塑料厂连周婵婷是否真的安装了假肢也不知道。如此剥夺、侵犯光华塑料厂的知情权是法律所不允许的。另外，《广东省工伤保险条例》规定，工伤职工选择其他型号产品，费用高出国产普及型部分，由个人支付。德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司佛山分公司是佛山市社会保险行政部门工伤康复器材定点安装单位，其国产普及型义肢的价格是10000元，周婵婷提供的发票为23000元，明显高于佛山市社会保险行政部门工伤康复器材定点安装单位“德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司佛山分公司”的国产普通型的价格。因此，光华塑料厂应该支付的假肢及安装费只是10000元。一审判决以毫无根据的臆测方式，以光华塑料厂不一定能生存下去为由，判定光华塑料厂一次性给付周婵婷70年的义肢更换费用，是完全没有法律依据的。佛山市很多类似的案例都只是一次性支付20年为限。因此，光华塑料厂只需要支付首次安装假肢费10000元和假肢更换费40000元。上诉请求：1.撤销广东省佛山市禅城区人民法院（2017）粤0604民初11465号民事判决第二、三、四、五、六、七、九、十、十一项；2.改判光华塑料厂支付周婵婷2016年2月28日至3月25日的工资1634.99元、一次性伤残补助金32706元、一次性伤残就业补助金90850元、一次性工伤医疗补助金18170元、停工留薪期工资3634元、住院期间伙食补助费差额160.40元、首次安装假肢费10000元、假肢更换费40000元、经济补偿908.5元。针对上诉人光华塑料厂的上诉，被上诉人周婵婷答辩称：光华塑料厂的上诉请求和理由没有事实和法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。二审诉讼期间，双方当事人均未提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为：本案属于工伤保险待遇纠纷。二审期间，光华塑料厂对原审判决的第一项、第八项未提出异议，因此，本院对原审判决的第一项、第八项予以维持，即确认光华塑料厂与周婵婷的劳动关系于2017年7月21日解除及判决光华塑料厂支付周婵婷护理费1470元。综合双方的诉辩，二审期间双方的争议焦点为：一是周婵婷受伤前的工资标准；二是光华塑料厂应否向周婵婷支付工伤保险待遇数额；三是光华塑料厂应否向周婵婷支付首次假肢安装费23000元及假肢更换费253000元；四是光华塑料厂应否向周婵婷支付经济补偿金1560元。一、关于周婵婷受伤前的工资标准问题。光华塑料厂上诉称周婵婷进厂不到一个月，其计件工资确实只有1634.99元,且周婵婷是2016年2月进厂，3月出事，不能用2016年的同行业平均工资认定其工资数额。依据《工伤保险条例》相关规定，计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的计算，都应以伤者“本人工资”来计算的。经查，一审诉讼期间，光华塑料厂认为周婵婷受伤前工作27天的工资为1634.99元，并提供了工资表拟证明其主张。周婵婷对该工资表不予确认，认为该工资表没有其签名确认，且系由光华塑料厂单方制作。由于上述工资表未经周婵婷签名确认，由光华塑料厂单方制作并保存，根据《广东省工资支付条例》第四十八条第二款的规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工的平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。本案中，由于双方均未提供充分的证据证实周婵婷的工资情况，原审判决参照佛山市人力资源和社会保障局发布的2016年佛山市人力资源市场工资指导价位当中的塑料制品加工人员平均工资水平（3120元／月），认定周婵婷受伤前的月平均工资为3120元并无不当。双方确认周婵婷从未收取过工资，并同意在职期间的工资按周婵婷的月平均工资÷30天×27天计算，因此光华塑料厂应向周婵婷支付工资2808元（3120元÷30天×27天）。二、关于光华塑料厂应否向周婵婷支付工伤保险待遇数额的问题。光华塑料厂上诉称周婵婷上班27天的计件工资为1634.99元，其一个月30天的工资即为1817元（1634.99元÷27天×30天）。因此，光华塑料厂应向周婵婷支付的一次性伤残补助金应为32706元（1817元/月×18个月）、一次性伤残就业补助金90850元（1817元/月×50个月）、一次性工伤医疗补助金18170元（1817元/月×10个月）、停工留薪期工资3634元（1817元/月×2个月）。首先，如前所述，本院确认周婵婷的月平均工资标准为3120元／月，光华塑料厂主张周婵婷的月平均工资标准1817元/月，缺乏依据，本院不予采纳。其次，周婵婷所受伤害被认定为工伤，其可依法享受工伤保险待遇，光华塑料厂没有为周婵婷参加社会保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，周婵婷的工伤保险待遇应由光华塑料厂承担。第三，周婵婷被鉴定为劳动功能障碍等级五级，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条的规定，光华塑料厂应向周婵婷支付一次性伤残补助金56160元（3120元／月×18个月）、一次性伤残就业补助金156000元（3120元／月×50个月）、一次性工伤医疗补助金31200元（3120元／月×10个月）。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，周婵婷的停工留薪期被确定为2个月，光华塑料厂应向周婵婷支付停工留薪期工资6140元（3120元／月×2个月）。另外，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、《关于调整工伤职工住院伙食补助费标准的通知》（佛人社[2015]257号）的规定，工伤职工住院治疗伙食补助费标准为每人每天70元。光华塑料厂应向周婵婷支付住院伙食补助费差额770.40元（70元／天×21天－699.60元）。光华塑料厂上诉请求其向周婵婷支付一次性伤残补助金32706元（1817元/月×18个月）、一次性伤残就业补助金90850元（1817元/月×50个月）、一次性工伤医疗补助金18170元（1817元/月×10个月）、停工留薪期工资3634元（1817元/月×2个月），缺乏依据，本院不予支持。三、关于光华塑料厂应否向周婵婷支付首次假肢安装费23000元及假肢更换费253000元的问题。光华塑料厂上诉称德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司佛山分公司是佛山市社会保险行政部门工伤康复器材定点安装单位，其国产普及型义肢的价格是10000元。因此，光华塑料厂应该支付的假肢及安装费只是10000元。一审判决判定光华塑料厂一次性给付周婵婷70年的义肢更换费用，完全没有法律依据，类似案例只支持一次性支付20年的假肢更换费。因此，光华塑料厂只需要支付首次安装假肢费10000元和假肢更换费40000元。本案中，光华塑料厂对周婵婷提供的关于安装假肢的广州市重康义肢矫形康复中心证明、发票、关于广州市重康义肢矫形康复中心生产装配假肢和矫形器（辅助器具）企业资格认定的批复、营业执照、身份证复印件、假肢制作师执业资格证书有异议。经查，广州市重康义肢矫形康复中心具有相应的资质，并属与社会保险经办机构签订服务协议的辅助器具安装机构。光华塑料厂没有证据证实周婵婷安装的假肢型号、价格违反法律以及社会保险经办机构的政策规定，本院根据周婵婷提供的证据，以23000元／次确定其假肢安装、更换费用，每4年更换一次假肢。综合考虑到光华塑料厂没有为周婵婷参加社会保险，且双方的劳动关系现已解除，周婵婷需要更换义肢的后续费用，很可能会陷入无人支付的境地。况且，用人单位未依法给劳动者缴纳工伤保险费，违反了保护劳动者的法定义务，本就应当承担由此给自己带来的责任。为避免双方日后诉累，从有利于劳动者的角度，原审判决光华塑料厂向周婵婷一次性支付至其70周岁的假肢更换费正确，本院予以维持。结合周婵婷的出生日期、首次安装假肢时间，截至70周岁，周婵婷需更换假肢11次。根据《广东省工伤保险条例》第二十八条的规定，光华塑料厂应向周婵婷支付首次安装假肢费23000元、假肢更换费253000元（23000元／次×11次）。四、关于光华塑料厂应否向周婵婷支付经济补偿金1560元的问题。光华塑料厂上诉称周婵婷上班27天的计件工资为1634.99元，其一个月30天的工资即为1817元（1634.99元÷27天×30天）。因此，光华塑料厂应向周婵婷支付为解除劳动关系的经济补偿908.5元。如前所述，周婵婷的受伤前的月工资标准为3120元，双方均确认其于2016年2月28入职光华塑料厂，2016年3月25日因工受伤后没有再回光华塑料厂工作，光华塑料厂亦同意向其支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，光华塑料厂应支付周婵婷经济补偿1560元（3120元／月×0.5个月）。综上，上诉人光华塑料厂的上诉请求均缺乏依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人佛山市禅城区光华塑料厂负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴行政审 判 员 黄雪鹄审 判 员 黄健晖二〇一七年十二月十九日法官助理 林敏莉书 记 员 欧阳莹