甘肃省武山县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0524民初384号原告：杨换成，男，1940年7月18日出生，住甘肃省武山县。委托诉讼代理人：杨旺（原告杨换成之孙），男，1992年7月10日出生，住甘肃省武山县。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李永生，男，1971年7月20日出生，住甘肃省武山县，由武山县洛门镇东街村委会推荐。代理权限：特别授权。被告：武山华良饮料厂，住所地甘肃省天水市武山县洛门镇温泉路。负责人：贾军花，该厂投资人。被告：史建良，男，1975年2月4日出生，住甘肃省武山县。被告：甘肃华良饮料有限责任公司，住所地甘肃省天水市武山县城关工业园区。法定代表人：张广广，该公司负责人。委托诉讼代理人：史建良，男，1975年2月4日出生，住甘肃省武山县。委托权限：一般代理。原告杨换成与被告武山华良饮料厂、史建良合伙协议纠纷一案，本院于2017年4月7日立案。2017年6月20日原告申请追加甘肃华良饮料有限责任公司（以下简称华良公司）为被告。后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加了诉讼。审理中，原告杨换成撤回了对被告武山华良饮料厂的起诉，本院当庭予以准许。本案现已审理终结。杨换成向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原告投资款1500000元，并按月利率2%的标准，支付原告自2016年5月20日起至还清投资款之日的利息；2.或判令被告履行与原告于2016年5月20日签订的《协议书》第二条第1款或第2款，由原告负责转让土地，被告予以配合，所得转让款首先用于支付原告的本息，剩余转让款归被告；或该《协议书》第二条第2款约定平均分割土地。事实和理由：2013年3月28日、8月1日原告先后给被告修建的武山华良饮料厂出资100万元，共同开发修建武山华良饮料厂，被告给原告出具收据三份。后来由于各种原因，武山华良饮料厂未建立。2016年5月20日，原告与被告史建良签订退伙《协议书》，约定：”一、乙方杨换成退伙，项目由甲方史建良一人负责实施，甲方于本协议签订之日起3个月内向乙方支付150万元，并按照月息4.5万元的标准向乙方支付利息。二、如甲方未能按照第一条的约定向乙方支付本息，则乙方有权选择下列任一方式处理土地，甲方没有异议。1.乙方负责转让土地，甲方予以配合，所得转让款首先用于支付乙方本息（其中本金150万元，月息4.5万元，本协议签订之日起计息），剩余转让款归甲方。2.双方平均分割土地，若按照南北方向分割，南面部分归乙方，北面部分归甲方；若按照东西方向分割，东面部分归乙方，西面部分归甲方。”但至今被告未给付原告一分钱，为维护原告合法权益，故诉诸法院。史建良辩称，杨换成只投资了100万元。原告扣押土地证导致饮料厂未能如期开工，给被告造成了损失。《协议书》、《承诺书》是为了要回被原告扣押的土地证被迫写下的。退伙只是原告杨换成与被告史建良的事情，与甘肃华良饮料有限责任公司无关。投资款不应有利息。被告史建良只同意退还原告投资款100万元。华良公司辩称，土地证是甘肃华良饮料有限责任公司的，原告应当归还。土地也是公司的，不能分割。本院经审理认定事实如下：2013年原告杨换成与被告史建良达成了给华良饮料厂投资土地款的协议。2013年3月28日原告杨换成依照约定给被告史建良银行转账10万元，给武山华良饮料厂银行转账40万元，2013年8月1日原告杨换成依照约定给被告史建良银行转账50万元。这100万元的出资是作为建厂的土地款。2013年8月30日原告杨换成与被告史建良以被告甘肃华良饮料有限责任公司的名义受让了10425.59㎡的工业用地。2013年12月8日武山县人民政府向土地使用权人甘肃华良饮料有限责任公司颁发了武国用（2013）第01038号《国有土地使用证》。2015年1月8日，原告委托孙子杨发与被告史建良签订《联合修建甘肃华良饮料厂的协议书》。2016年5月20日杨换成与史建良签订《协议书》一份，约定退伙事宜，其中载有：”甲方史建良、乙方杨换成、第三人何鹏鹏于2013年合伙，由甲方史建良组织，乙方杨换成出资100万元，第三人何鹏鹏出资330万元，以甘肃华良饮料有限责任公司名义受让了位于武山县工业园区项目用地25.83亩。””后何鹏鹏退伙，甲方史建良支付何鹏鹏430万元（其中本金330万元，利息100万元），甲乙双方继续合伙”及”一、乙方杨换成退伙，项目由甲方史建良一人负责实施，甲方于本协议签订之日起3个月内向乙方支付150万元，并按照月息4.5万元的标准向乙方支付利息。二、如甲方未能按照第一条的约定向乙方支付本息，则乙方有权选择下列任一方式处理土地，甲方没有异议。1.乙方负责转让土地，甲方予以配合，所得转让款首先用于支付乙方本息（其中本金150万元，月息4.5万元，本协议签订之日起计息），剩余转让款归甲方。2.双方平均分割土地，若按照南北方向分割，南面部分归乙方，北面部分归甲方；若按照东西方向分割，东面部分归乙方，西面部分归甲方。”2016年7月24日，史建良向杨换成出具《承诺书》一份，承诺”在2016年8月20日前还款本息100万元整，大写壹佰万元整，剩余50万元整本息，由于资金紧张，延迟到年底还清，以此承诺，如果还不上以上款项，按照协议划分上属地方。”另查明，甘肃华良饮料有限责任公司成立于2013年7月2日。2015年3月13日投资人由史建良、贾军华变更为张广广、林辉霞，负责人由史建良变更为张广广。上述事实有原、被告的当庭陈述、原告提交的银行交易回单复印件、电汇凭证复印件、收据、《联合修建甘肃华良饮料厂的协议书》、《协议书》、《国有土地使用证》的复印件、《承诺书》等证据所证实。本院认为，原告杨换成与被告史建良系个人合伙关系。2016年5月20日双方签订的《协议书》，表明双方之间的合伙关系已经终止。该退伙协议系双方真实意思表示，合法有效，双方均应遵照执行。被告未能按照协议约定履行退款义务，显属违约，理应承担相应的违约责任。史建良辩称《协议书》、《承诺书》是为了要回被原告扣押的土地证被迫写下的，但其并未提供证据证明，故对该辩称不予采信。原告要求被告偿还150万元本息，于法有据，本院依法予以支持。原告要求被告按月利率2%的标准，支付原告自2016年5月20日起至还清投资款之日的利息，因原告杨换成接受了被告史建良出具的《承诺书》，表明原告认可了被告史建良应当向原告履行的给付义务是150万元，由于被告史建良没有按照约定及承诺履行义务，故酌情由被告史建良向原告杨换成给付资金占用期间的利息10万元为宜。关于原告诉请判令被告履行与原告于2016年5月20日签订的《协议书》第二条第1款或第2款，由原告负责转让土地，被告予以配合，所得转让款首先用于支付原告的本息，剩余转让款归被告；或该《协议书》第二条第2款约定平均分割土地。由于涉案土地的土地使用权人为甘肃华良饮料有限责任公司，并非本案的原告杨换成与被告史建良，虽然原告杨换成对个人合伙取得的的土地使用权享有合伙份额，但土地使用权成为被告甘肃华良饮料有限责任公司的法人财产后，作为合伙人的原告也不得以其对个人合伙资产享有合伙份额为由，分配有限责任公司的法人财产。故对原告的该项请求不予支持。关于被告甘肃华良饮料有限责任公司是否承担责任的问题，原告与被告史建良签订协议时被告史建良并未持有证明其为甘肃华良饮料有限责任公司的法定代表人或代理人的相应材料，被告史建良的行为系其个人行为，原告要求被告甘肃华良饮料有限责任公司承担责任无事实依据，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第八十四条、第一百零八条、最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十五条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告史建良于本判决生效之日起三十日内给付原告杨换成1600000元；二、驳回原告杨换成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22080元，由被告史建良负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天水市中级人民法院。审 判 长  杨宏高人民陪审员  邵文林人民陪审员  林 萍二〇一七年十二月二十八日法官 助理  郭志杰书 记 员  刘 雪