广东省陆河县人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1523民初150号原告：周某某，男，住贵州省桐梓县，被告：广东某某有限公司，住所地广东省汕尾市。法定代表人：叶某某。原告周某某与被告广东某某有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年4月24日立案后，依法适用普通程序，于2017年11月16日第一次公开开庭进行了审理，2017年12月4日第二次公开开庭进行了审理。原告周某某、被告广东某某有限公司（下称某某公司）的法定代表人叶某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周某某向本院提出诉讼请求：一、判决解除原告与被告劳动关系；二、判决被告立即支付原告工伤待遇300487.83元；三、判决被告立即支付原告经济补偿金（2014年8月18日至2017年11月14日共三年零三个月）3.5个月×4555.21元/月=15943.24元；四、判决被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资：11个月×4555.21元/月=50107.31元；五、由被告负担本案受理费。以上费用总共合计：366538.38元。事实和理由：原告于2014年8月18日与被告建立劳动关系，在被告开花车间从事开花工作，每月平均工资4555.21元。被告未与原告签订劳动合同，未给原告缴纳社会保险费用。2015年1月13日上午七时许，原告上班时被被告开花机器将其上肢双手绞榨伤，经汕尾某某甲医院、汕尾某某乙医院先后三次治疗，原告上肢双手已成终身残废，现伤基本痊愈。原告于2015年11月29日向陆河某某局申请工伤认定，2016年2月4日认定原告所受以上事故伤害为工伤，随后原告申请劳动能力鉴定，先后经汕尾某某鉴定委员会、广东某某鉴定委员会鉴定，鉴定结论均系七级伤残。尔后，原告要求被告支付工伤待遇和经济补偿金未果，于2016年10月24日向陆河某某仲裁委员会申请劳动仲裁，2016年12月19日，仲裁委裁决被告赔偿原告各项工伤待遇等238226.97元，但对原告部分应依法支持的工伤待遇未予裁决。为此，原告诉至法院。原告在诉讼期间向汕尾某某鉴定委员会申请停工留薪期确认，该委确认原告停工留薪期为2015年1月13日至2016年1月13日。诉讼期间，原告向陆河县人民法院申请对原告护理期、营养期、右手食指安装假指费用等进行鉴定，经委托广东某某鉴定中心作出鉴定，鉴定结果为：1.评定周某某护理期、营养期各30日；2.评定周某某右手食指安装假指费用3000元；3.评定周某某继续治疗费以实际发生费用计算。被告某某公司书面及口头辩称，某某公司作为被告的诉讼主体不适格。在劳动人事争议仲裁中，原告承认与熊某某共同从事加工共同领取收入，而被告与熊某某签订了承揽合同，事实清楚，原告是受雇于熊某某，应由其对原告负责，原告与被告之间完全没有雇佣和从属关系，也没有利益关系。原、被告之间未建立劳动关系，原告的受伤不构成工伤。即使原、被告之间存在劳动关系，原告提出的赔偿标准过高。2014年8月18日，原告从事承包开花工作，未约定固定工资，按被告收购其承包加工开花的数量进行结算，应以实际月数计算本人工资而非按天数计算，所以原告每月的平均收入应为3635.6元。一次性伤残补助金3635.6元/月×13个月=47262.8元。一次性伤残就业补助金3635.6元/月×25个月=90890元。一次性工伤医疗补助金3635.6元/月×6个月=21813.6元。停工留薪工资，因未约定固定工资，所以按不低于汕尾最低工资标准1210元/月×12个月=14520元。生活护理费，因原告未举证证明该期间住院需专人护理，因此，无需支付生活护理费。住院伙食补助费，应按照被告所在单位因公出差伙食补助标准的70%，即20元/餐×3×107×70%=4494元。经济补偿金应不予支持，但最多为3635.6元/月×0.5=1817.8元。关于营养费、交通费的诉请，不予支持。关于未签订劳动合同的二倍工资差价，原告主张该权利时早已超过一年的仲裁时效，应不予支持。被告之前已经出于人道精神对原告补偿82772.6元，出借49200元给原告作为生活费，所以即使原告构成工伤的情况下，被告只须支付48825.6元，且追偿原告使用被告住房、伙食、电费合计198576元的费用，费用统计表已由原告签名按手印确认，由陆河县某镇派出所工作人员当场见证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了以下证据：1.汕尾某某甲医院、汕尾某某乙医院2015年1月13日住院病历、2015年3月14日出院小结、2015年3月21日疾病证明书、2015年8月13日出院小结和疾病证明书、2015年11月21日出院小结和疾病证明书复印件，欲证明：①原告于2015年1月13日在被告处工作时受伤的部位和受伤的程度；②原告所受之伤经汕尾某某甲医院、汕尾某某乙医院三次治疗；③原告三次治疗住院期间为2015.1.13-2015.3.14（61天）+2015.7.25-2015.8.13（18天）+2015.10.23-2015.11.21（28天）=107天；④原告三次治疗住院期间因双手手术均需人护理；2.2016年2月4日工伤认定决定书复印件，欲证明原告于2015年1月13日所受伤害为工伤；3.2016年3月16日汕尾某某鉴定委员会作出“汕劳鉴某某号”初次鉴定结论书、2016年7月11日广东某某鉴定委员会作出的省级劳动能力鉴定结论复印件，欲证明原告所受工伤的伤残等级鉴定为“七级伤残”；4.2017年2月9日汕尾某某鉴定委员会初次确认结论书复印件，欲证明确认原告停工留薪期为2015年1月13日至2016年1月13日，共12个月；5.广东某某鉴定中心鉴定意见书复印件，欲证明：①原告营养期为30日；②原告右手食指安装假指费用为3000元；③原告左右手掌指进行矫正的后续治疗费以实际发生费用计算；6.鉴定费票据复印件，欲证明原告三次劳动能力鉴定的鉴定费为950元，一次司法鉴定的鉴定费为3640元，合计鉴定费4590元；7.被告提交陆河某某仲裁委员会2014年8月至2015年1月工资表复印件，欲证明：①原告夫妻2014年8月被告应付工资3411元、2014年9月被告应付工资9209元、2014年10月被告应付工资9657元、2014年11月被告应付工资9609元、2014年12月被告应付工资8504元、2015年1月被告应付工资3340元，合计被告应付工资43730元；②被告与原告建立劳动合同关系的用工之日是“2014年8月18日”；③原告与妻子从2014年8月18日至2015年1月13日在被告处工作时间共4个月零25天（4.8个月）；④被告实发原告工资为43627元；8.被告于2016年11月30日提交陆河某某仲裁委员会“劳动仲裁答辩书”复印件，欲证明被告与原告建立劳动关系的用工之日是“2014年8月18日”；9.陆河某某仲裁委员会仲裁裁决书复印件，欲证明：①被告与原告建立劳动关系的用工之日是“2014年8月18日”；②原告与妻子从2014年8月18日至2015年1月13日共4个月25天（4.8个月），领取被告工资2014年8月应付工资3411元、2014年9月应付工资9209元-电费38元=9171元、2014年10月被告应付工资9657元-电费12元=9645元、2014年11月被告应付工资9609元-电费47元=9562元、2014年12月被告应付工资8504元-电费5元=8499元、2015年1月被告应付工资3340元-电费1元=3339元，合计实发工资43627元。被告某某公司对原告提交的上述证据质证意见如下：对证据1住院天数为107天有意见，我方认为被告住院应该以79天计算为准，2015年1月13日至2015年3月14日住院61天，2015年7月25日至2015年8月13日住院18天，合计79天；对证据2工伤认定决定书三性均有意见，我司与熊某某签订承揽合同，原告是熊某某招聘的，应由原告的雇主熊某某负责，与我方并无关系，因此我们不认为是工伤；对证据3鉴定结果为七级伤残有异议，原告康复后曾于2015年8月27日向广东某某乙司法鉴定中心对伤残等级进行鉴定，鉴定结果为八级伤残，没有康复的情况下，鉴定中心不可能为原告做鉴定，原告也在证明书上签字，确认并同意该八级伤残的认定结果；对证据4、5，我方认为我方与熊某某是承揽关系，原告与熊某某属于雇佣关系，所以我方不认为是工伤；对证据6鉴定费票据，由于原告没有提供相关的证据可以证明相关费用使用情况，我方不予以认可；对证据7工资表，我方不予以认可，我方向法庭递交的工资表显示2014年8月份工资1705元、9月份工资4586元、10月份工资4823元、11月工资4781元、12月份工资4250元、2015年1月份工资1670元；对证据8，我方与原告不存在劳动合同关系，所以我方不予以认可；对证据9，原告的计算方法不予以认可，我们是按原告与妻子二人的劳动成果计算，而不是上班天数来计算工资。被告某某公司提交了以下证据：1.合同复印件，欲证明熊某某承揽我公司的加工项目，合同明确规定熊某某拥有自主招聘工人的权利，原告是熊某某招聘的，原告与熊某某才属于劳动合同关系；2.工资表复印件，欲证明原告在我公司的工资收入；3.广东某某乙司法鉴定中心鉴定意见书、证明复印件，欲证明原告曾在2015年9月10日确认自己的伤残等级为8级并签字确认其伤残等级的事实；4.住房电费统计表、申请（2015年1月13日）复印件，欲证明原告在我公司使用水电费、住房费用、伙食费用的情况。原告对被告提交的上述证据质证意见如下：对证据1劳动合同不予以认可，原告本人没有跟被告公司签订合同，也不存在劳动合同关系；对证据2工资表无异议；对证据3鉴定意见书、证明均不予以认可，那个时候是被告要向平安保险公司申请理赔，我的伤残等级是经过相关机构鉴定认定是七级伤残；对证据4申请书、住房电费统计表的签名都是我自己本人签的，但是我在被告公司并没有吃那么多的饭，2015年1月13日那天，我与被告发生矛盾，当时新田派出所的工作人员也过去了，我签这个名字的时候新田派出所的工作人员也在。工伤未解决，原告概不负责，被告未给原告解除劳动关系，原告概不负责。庭审中，法庭出示本院向陆河某某仲裁委员会调取案卷材料，原、被告双方均无异议。对上述无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及庭审确认的证据，本院依法认定事实如下：2014年8月18日，原告到被告处开花车间工作，岗位是开花工，工作证编号为某某号，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴交社会保险。原告的妻子熊某某与被告签订了一份合同，约定每生产一市斤棉花为0.11元，由夫妻二人共同生产共同领取劳动报酬。从2014年8月18日至2015年1月13日共4个月零25天，工资为42687元，应加项目为1043元，应付工资为43730元，应扣项目为103元，实发工资43627元，原告平均每月工资为4446.56元。2015年1月13日上午7时许，原告在被告开花车间上班时被开花机器将上肢双手绞榨伤，并分别于2015年1月13日至3月14日、7月25日至8月13日、10月23日至11月21日在汕尾某某甲医院住院治疗，住院天数共计107天，期间治疗费已由被告支付。2016年2月4日，原告的伤情经陆河某某局认定为工伤，2016年3月16日经汕尾某某鉴定委员会初次鉴定为七级伤残，2016年7月11日经广东某某鉴定委员会再次鉴定伤残等级为七级。2016年10月17日，原告向陆河某某仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2016年10月20日决定立案受理，并于2016年12月19日作出仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人存在劳动关系，被申请人应与申请人解除劳动关系；二、被申请人支付给申请人一次性伤残补助金十三个月工资、一次性支付医疗补助金六个月工资、一次性伤残就业补助金二十五个月工资，（13+6+25）×4544.48元=199957.12元；三、被申请人支付给申请人医疗期停工留薪工资16208.65元；四、被申请人支付给申请人住院伙食补助费100元×107天=10700元；五、被申请人支付给申请人解除劳动关系经济补偿金2.5个月的工资11361.2元；六、驳回申请人其他仲裁请求。因原告周某某不服上述仲裁裁决，认为对原告部分应支持的工伤待遇未予以裁决，遂向本院提起诉讼。在本案审理过程中，原告向本院提出鉴定申请，要求对原告护理期、营养期，右手食指安装假指的费用，左右手掌指进行矫正的后续治疗费进行鉴定。本院依法委托广东某某鉴定中心进行鉴定，该中心于2017年10月9日作出司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1.评定被鉴定人周某某的护理期为30日；2.评定被鉴定人周某某的营养期为30日；3.评定被鉴定人周某某右手食指安装假指费用以叁仟元（￥3000.00）为宜，建议被鉴定人周某某左右手掌进行矫正的后续治疗费根据实际发生费用酌情考虑。2017年2月9日，汕尾某某鉴定委员会作出初次确认结论书，确认原告停工留薪期为2015年1月13日至2016年1月13日。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据工资支付凭证、工作证等，可以证实原告周某某在被告某某公司开花车间从事开花工工作，双方虽未签订劳动合同，但事实上已形成劳动关系。现原告请求解除劳动关系，予以支持。被告在工作时受伤，属工伤，伤势被评定为七级伤残，根据《工伤保险条例》的相关规定，被告未给原告办理工伤保险，故被告应支付原告一次性工伤伤残、医疗、就业补助金及停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食补助费等工伤保险待遇。发生工伤事故后，被告某某公司应赔偿原告各项损失共计282413.76元，具体认定事由及计算方式如下：1.一次性伤残补助金：57805.28元。原告因工伤构成七级伤残，一次性伤残补助金应按13个月的本人工资计算，即4446.56元/月×13个月=57805.28元。2.一次性伤残就业补助金：111164元。原告因工伤构成七级伤残，且与被告终止劳动合同，一次性伤残就业补助金应按25个月的本人工资计算，即4446.56元/月×25个月=111164元。3.一次性工伤医疗补助金：26679.36元。原告因工伤构成七级伤残，且与被告终止劳动合同，一次性工伤医疗补助金应按6个月的本人工资计算，即4446.56元/月×6个月=26679.36元。4.停工留薪工资：53358.72元。2017年2月9日，汕尾某某鉴定委员会作出初次确认结论书，确认原告停工留薪期为2015年1月13日至2016年1月13日。现原告请求停工留薪期按12个月计算，予以支持。停工留薪工资为4446.56元/月×12个月=53358.72元。5.护理费：3000元。根据广东某某鉴定中心作出的司法鉴定意见书，原告周某某的护理期为30天，结合原告伤情、本地从事同等级别护理的劳务报酬标准及鉴定意见，本院认定原告需1人护理，护理费为每人100元/天。即护理费为100元/人×30天=3000元。6.住院伙食补助费：10700元。原告住院时间为107天，根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，其伙食补助费可按照100元/天计算，即伙食补助费为100元／天×107天=10700元，对原告的请求予以支持。7.营养费：1000元。根据广东某某鉴定中心作出的司法鉴定意见书，原告周某某的营养期为30天，结合原告伤情、本地区生活水平及鉴定意见，本院认定原告营养费为1000元。8.右手食指安装假指费用：3000元。根据广东某某鉴定中心作出的司法鉴定意见书，原告周某某右手食指安装假指费用为3000元。9.鉴定费：4290元。根据原告提交的三张票据原件，产生鉴定费用4290元。原告另外主张还有一张金额为300元的票据，但已经遗失，本院不予确认。10.劳动能力鉴定交通费、伙食补助费：300元。原告二次到汕尾某某鉴定委员会分别进行伤残鉴定和停工留薪期确认，本院认定产生交通费100元、伙食费200元。另外，原告到广东某某鉴定委员会再次申请伤残鉴定，鉴定结果与汕尾某某鉴定委员会的鉴定结果一致，原告因再次鉴定产生的交通费及伙食费应由其本人自行承担。11.经济补偿金：11116.4元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……”原告自2014年8月18日入职被告公司，至仲裁委作出仲裁裁决解除劳动合同，共计2年零4个月，经济补偿金应按2.5个月计算，即4446.56元×2.5个月=11116.4元。原告请求未签订劳动合同二倍工资计算，其从2014年8月18日入职被告公司，在劳动关系存续期间一直未签订书面劳动合同，原告可享有二倍工资的期间为2014年9月18日至2015年8月17日。劳动争议仲裁的时效期间为一年，仲裁期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起算。本案中，周某某自2014年9月18日至2015年8月17日期间应当知道自己权益被侵害，故诉请二倍工资的仲裁时效应为2015年9月18日至2016年8月17日。原告于2016年10月17日申请劳动仲裁，已超过二倍工资的仲裁时效，且在仲裁中未将该请求列入仲裁请求，本院认为二倍工资的请求应属于劳动争议仲裁前置事项。因此，对原告请求由被告支付未签订劳动合同二倍工资的诉请，不予支持。被告请求追偿原告使用被告住房、伙食、电费等共计198576元，该请求与本案劳动合同纠纷属不同法律关系，本案不予一并处理，被告可另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十三条之规定，判决如下：一、原告周某某与被告广东某某有限公司存在劳动关系，双方应解除劳动关系。二、被告广东某某有限公司应在本判决生效之日起三十日内支付原告周某某因工伤造成的各项损失282413.76元。三、驳回原告周某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广东某某有限公司承担。如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕尾市中级人民法院。审 判 长  陈志宏代理审判员  张婷婷人民陪审员  方子永二〇一七年十二月二十七日法官 助理  郑晓佳书 记 员  吕海景