湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0104民初2585号原告：鲍金霞，女，1985年3月9日出生，汉族，居民身份证住址：武汉市江夏区，委托诉讼代理人：侯华晴，武汉市天工法律服务所法律工作者（特别授权）。被告：深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司，住所地：武汉市硚口区解放大道634号武汉新世界中心4栋2单元28层02号房。负责人：蔡政贤，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋新，该公司员工（特别授权）。原告鲍金霞与被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，由审判员徐岚路担任审判长，与审判员曹昌健、人民陪审员王丹组成合议庭，于2017年10月11日、11月22日公开开庭审理。原告鲍金霞委托诉讼代理人侯华晴、被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司委托诉讼代理人蒋新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲍金霞诉称，原告于2010年2月1日入职被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司从事销售工作，月工资2800元，双方签订了书面劳动合同。2016年11月21日被告将原告工作岗位撤销，未与原告协商单方将原告调往光谷工作。被告调动工作岗位及地址的行为违反双方约定及劳动合同法规定，更违背了原告入职时的工作需求，原告便未按照被告要求到岗。2016年11月25日被告解除原告劳动合同，未予办理失业待遇领取手续。在职期间被告安排原告每周工作六天，但未支付加班费。现原告不服硚劳人仲裁字[2017]第110号仲裁裁决，诉至本院，请求：1、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金19600元；2、被告支付原告未休年休假工资9011.49元；3、被告支付原告周休日加班工资26777元，法定节假日加班工资8496元；4、被告为原告办理失业保险待遇领取手续，否则赔偿失业损失11935元。庭审中，原告自愿放弃周休日加班工资的诉请。原告鲍金霞为支持其诉称事实及请求事项，向本院提交如下证据：证据1、银行流水明细，证明原告离职前月平均工资。证据2、调岗回函，证明被告未经双方协商一致单方调岗。证据3、仲裁裁决书及送达回证，证明本案经过仲裁前置程序。被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司辩称，双方签订了劳动合同，根据劳动合同约定被告有权对原告工作地点及岗位进行调整。因被告销品茂店撤柜，被告另行安排原告工作符合合同约定，原告拒不到岗，无故旷工，公司依据规章制度解除属于合法解除，不应支付经济补偿金。关于年休假、加班工资及失业损失，原告考勤记录及工资表能够反映被告安排原告年休假，并支付了节假日加班费。原告工作实行两班制，每天工作时间没有超过6小时，每周工作6天，没有违反法律规定。请求驳回原告全部诉讼请求。被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司为支持其辩称事实，向本院提交如下证据：证据一、营业执照及机构代码证，证明被告的主体资格。证据二、劳动合同、员工信息登记表。证明双方存在劳动关系及时间，劳动合同中约定双方应遵守各项规定。证据三、QQ传送消息记录、公司考勤记录及工资表。证明被告依据原告工作处店长鲍金霞所报送的原告考勤记录、工资单明细，向原告支付的工资中包含加班工资，原告已经享受被告安排的年休假待遇。证据四、员工手册，证明被告在与原告签订劳动合同时，已明确告知被告所制定管理制度。证据五、调岗通知、调岗回函、解除合同通知及寄送凭证。证明被告依据双方所签劳动合同的规定将原告调岗，原告拒不到岗，违反公司管理制度，被告依法对原告解除劳动关系。经庭审质证，被告对原告所举证据1真实性无异议，只能证明双方存在劳动关系及每月工资数额，不能证明被告未向原告支付加班工资及原告未享受年休假待遇。对证据2真实性无异议，证明目的有异议，依据双方劳动合同第二条第三款规定，被告有权调整原告工作地点及岗位，无需双方达成一致意见。对证据3真实性和证明目的均无异议。原告对被告所举证据一无异议。对证据二真实性无异议，证明目的有异议，劳动合同系被告制作的格式合同，合同第二条第三项系单方约定。对证据三中的QQ传送消息记录的真实性有异议，系被告单方制作，原告无法核实证据来源；对工资表真实性有异议，原告不知晓工资组成项目，经原告核实，被告已支付法定节假日加班工资；对排班表真实性不予认可，系被告单方安排的排班，不代表真实的考勤记录情况。对证据四真实性有异议，系被告单方制作，原告对证据来源无法核实，原告不知晓该制度。对证据五真实性无异议，原告收到调岗通知后，明确答复新的工作地点与原工作地点距离较远，调岗未经协商一致，属于劳动合同法第四十条规定客观情况发放重大变化。经本院审核上述证据，对原告所举被告无异议的证据3予以采信。对证据1真实性予以采信，月平均工资以本院核算为准。对证据2真实性予以采信，证明目的综合全案评判。对被告所举原告无异议的证据一予以采信。对证据二真实性予以采信，反映出双方存在劳动关系及劳动合同约定。对证据三，QQ传送消息记录系截图，真实性无法核实，不予采信；对排班表和工资表，原告对其真实性有异议，但未提供相反证据反驳，真实性予以采信。证据三的证明目的本院将综合全案证据评判。证据四系员工手册的部分内容，不能证明被告已将规章制度告知原告。对证据五真实性予以采信，证明目的本院将综合全案证据评判。经审理查明，原告鲍金霞于2012年2月1日入职被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司的销品茂上海金一珠宝店从事珠宝销售工作，双方签订了书面劳动合同。被告每月通过银行转账支付原告工资。工作期间被告为原告缴纳了社会保险。因被告销品茂上海金一珠宝店撤柜，被告于2016年11月14日向原告发送《员工调岗通知书》，将原告从销品茂上海金一珠宝店调至鲁巷广场香港六福珠宝店，调岗后薪资待遇以鲁巷广场香港六福珠宝店标准执行。原告收到《员工调岗通知书》后，于2016年11月22日向被告发送《调岗回函》，以“公司分店地址在鲁巷广场，由于家住徐东平价附近，下班时间太晚无公交可回。未与本人协商的情况下单方面强行调岗，不符合劳动合同法”为由拒绝被告调岗,原告也未到被告鲁巷广场香港六福珠宝店报到。被告于2016年11月23日向原告发送《通知书》，通知原告于2016年11月25日到岗，如未报到，公司将依据《员工手册》进行处理。2016年12月2日被告作出《解除劳动合同通知》，以原告未按公司要求到鲁巷广场香港六福珠宝店报到，至今已连续旷工达7天之久，严重违反公司《员工手册》第三章第五条第二款规定，公司决定于2016年12月2日与原告解除劳动关系。庭审中原、被告均认可双方劳动关系解除时间为2016年12月2日。鲍金霞陈述其为被告销品茂上海金一珠宝店的店长，其负责每月制作并报送排班表、工资表，有时由店长助理负责制作报送。原告于2017年3月21日向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出硚劳人仲裁字（2017）第110号终局仲裁裁决，裁令：1、被告支付原告未休年休假工资4827.6元；2、被告为原告出具解除劳动关系的证明，并将原告失业的情况告知社会保险经办机构（原告能否享受失业保险由社会保险经办机构核定）；3、驳回原告的其他仲裁请求。现原告不服仲裁，诉至本院，请求判如前请。本院认为，一、关于离职前月平均工资。经本院核算银行流水明细，原告离职前12个月月平均工资高于原告主张的每月2800元，故原告离职前月平均工资以原告诉请为准。二、关于经济补偿金。被告销品茂上海金一珠宝店撤柜，被告将原告调岗至鲁巷广场香港六福珠宝店，2016年11月22日原告书面表示不同意调岗，且未到新工作地点报到，此时双方劳动关系事实上已经解除。鉴于双方对劳动关系解除时间达成一致意见，故解除时间以双方认可时间为准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；”被告未经双方协商一致调整原告工作地点，原告有权解除双方劳动关系，被告应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定支付原告2012年2月1日至2016年12月2日期间经济补偿金2800×4.5=12600元。三、关于年休假工资。被告所举排班表仅为工作安排，并非考勤记录，不足以证明原告已休年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条的规定，原告2012年2月1日入职，原告工作期间应享受年休假共计18天，未休年休假工资为2800÷21.75×18×200%=4634.48元。硚劳人仲裁字（2017）第110号终局仲裁裁决被告支付原告未休年休假工资4827.6元，故被告应按仲裁裁决数额支付原告未休年休假工资。四、关于法定节假日加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告所举证据不能证明其存在法定节假日加班。而且庭审中原告认可被告已支付法定节假日加班工资。故对原告法定节假日加班工资主张，本院不予支持。五、关于周休日加班工资。庭审中原告自愿放弃周休日加班工资诉请，本院予以准许。六、关于失业保险手续和失业损失。被告为原告缴纳失业保险,原告又属于非因本人意愿中断就业的情形。根据《失业保险条例》第十六条规定，被告应协助原告办理失业保险待遇领取手续。对于失业保险损失，原告未提供证据证明其存在失业损失，故不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《失业保险条例》第十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司支付原告鲍金霞经济补偿金12600元；二、被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司支付原告鲍金霞未休年休假工资4827.6元；三、被告深圳市国泰珠宝首饰有限公司武汉分公司协助原告鲍金霞办理失业保险待遇领取手续；四、驳回原告鲍金霞的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起10日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费予以免交。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。上诉人在上诉期满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  徐岚路审 判 员  曹昌健人民陪审员  王 丹二〇一七年十二月七日书 记 员  朱瑞波