河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀09民终6716号上诉人（原审原告）：黄骅市鹏翔五金制品有限公司，住所地河北省黄骅市常郭镇前王桥村。法定代表人：胡福仓，该公司总经理。委托代理人：孙占栋、李金杏，河北宁昌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘亚丽，女，汉族，1975年7月7日出生，住河北省黄骅市。委托代理人：闫寿亭，黄骅市维权法律事务所法律工作者。上诉人黄骅市鹏翔五金制品有限公司（以下简称鹏翔公司）因与被上诉人刘亚丽劳动争议一案，不服河北省黄骅市人民法院（2017）冀0983民初3744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人鹏翔公司上诉请求：一、请求二审法院撤销（2017）冀0983民初3744号民事判决书，依法改判上诉人不承担赔偿责任。二、依法判令被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：上诉人与被上诉人工伤赔偿劳动人事纠纷一案。黄骅市劳动人事争议仲裁委员会作出了黄老人仲案（2017）13号仲裁裁决书，上诉人认为该仲裁书存在严重错误。一审法院应当纠正而未纠正，存在明显错误。一、仲裁裁决程序违法，突破了不告不理的诉讼原则，一审法院视而不见属于明显认定错误。被上诉人庭审时主张的损失情况为：一次性就业补助金按照社平工资3852元乘以10个月=38520元，一次性伤残赔偿金24500元，一次性医疗补助金按照社平工资3852乘以26个月=100152，庭审时被上诉人对该主张的数额并没有变更，但仲裁庭却违背了当事人自己的意愿，主动调高赔偿数额，将一次性伤残赔偿金认定为28795元，将一次性工伤医疗补助金认定为113552.92元，将一次性伤残就业补助金认定为43674.2元，护理费被上诉人主张4500元，仲裁庭却认定为4594.59元，仲裁庭的上述行为违背了民事诉讼法不告不理的原则，一审法院应当纠正而未纠正。三、一审法院认定事实错误。1、刘亚丽的左手拇指本来就存在缺失的情况，本次事故虽然左手拇指再次受伤，但是赔偿数额应当参照实际情况以及因果关系进行递减，而且鉴定结论书的鉴定程序违法，鉴定人不具有鉴定资质，且未考虑被上诉人曾经受伤的情况，鉴定结论不真实。2、护理费的认定以及计算依据均存在错误，根据工伤保险条例32条规定，只有生活不能自理的员工发生工伤才存在护理行为，而且护理费也参照的是本单位职工工资标准，仲裁庭按照年度社会平均工资标准认定明显有误。3、刘亚丽的医药费全部为原告所出，但其却拿着医疗费票据到保险公司处索要了双份医疗费，该行为属于不当得利，因此刘亚丽应将该医疗费票据返还原告，或者在赔偿数额中进行抵扣，一审法院忽视了该重要情节。综上，请求二审法院依法查明事实，予以改判。被上诉人刘亚丽答辩称，一审法院认定事实清楚，运用法律得当，充分体现了司法公平公正的原则，二审法院应依法裁定驳回上诉，维持原判。被上诉人是在上诉人工厂工作期间受伤，后住院治疗，上诉人为被上诉人缴纳了医疗费用，并为被上诉人申请工伤鉴定，被认定为工伤、经沧州市劳动能力委员会评定为七级伤残。黄骅市劳动仲裁和黄骅市法院认定事实清楚，运用法律得当，上诉人的上诉要求理应被驳回。上诉人鹏翔公司向一审法院起诉请求：1、依法纠正黄骅市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书，判令原告不承担赔偿义务；2、诉讼费由被告承担。。一审法院认定事实：对双方有争议的事实认定如下：关于双方是否存在劳动关系：原告系合法用工单位，被告在原告处从事机床操作工作，双方未签订劳动合同，原告未为原告投保工伤保险。2015年10月14日被告刘亚丽在工作时受伤，造成左手拇指间关节以远缺如，掌指关节僵直功能丧失，第一掌骨基底骨折，受伤后即被送往黄骅市人民医院住院治疗，医药费全部由原告垫付。沧州市人力资源和社会保障局经过鉴定，于2015年12月5日作出冀伤险认决字（2015）09019749号认定工伤决定书，认定被告刘亚丽属于工伤。沧州市劳动能力鉴定委员会经过鉴定，于2015年12月11日作出沧劳鉴2015年8092号初次鉴定结论书，认定被告停工留薪期为5个月；于2016年4月27日作出沧劳鉴2016年1014号初次鉴定结论书，认定被告构成七级伤残。原告提出重新鉴定申请，河北省劳动能力鉴定委员会经过鉴定，于2016年6月28日作出冀劳鉴2016年130号再次鉴定结论书，认定被告为七级伤残。原告不服沧州市人力资源和社会保障局为被告刘亚丽作出的冀伤险认决字（2015）09019749号认定工伤决定书而提起行政诉讼，河北省沧州市运河区人民法院依法驳回原告的诉讼请求。结合以上事实，对原被告双方的劳动关系依法予以认定。被告申请解除劳动关系，符合法律规定，一审法院予以支持。关于伤残鉴定结论，被告不予认可，原告对初次鉴定结论书不予认可申请重新鉴定，河北省劳动能力鉴定委员会作出的再次鉴定结论书程序合法，鉴定结论客观真实，故对再次鉴定结论书依法予以认定，应作为确定被告伤残等级的依据。具体的赔偿项目：关于停工留薪期工资，被告主张按照月工资3500元/月计算6个月，因原告经鉴定为停工留薪期为5个月，故依法予以认定，《工伤保险条例》第三十三条规职工因工作遭受事故伤害接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，依据原告提交的2014年10月份至2015年10月份的工资表，共计12个半月，确定被告受伤前月平均工资为（1215+4607+6067+6115+9797）÷12.5=2224元。关于一次性伤残赔偿金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金及护理费，原告认为仲裁庭违背当事人意愿调高赔偿数额，经核实，被告在仲裁审理中要求一次性就业补助金及一次性医疗补助金按照2015年社平工资计算、要求一次性伤残补助金按照被告实际工资计算并无不当，只是计算数额表示错误，且被告在本次庭审中要求按照法律规定的标准对相关损失予以确定，故一审法院确定以上赔偿项目按照《工伤保险条例》及《河北省工伤保险事实办法的》相关规定予以计算，因原告未为被告缴纳工伤保险，故一次性医疗补助金及一次性伤残补助金应由用人单位支付，一次性就业补助金及一次性医疗补助金按照2015年社平工资予以计算，一次性伤残补助金按照被告实际工资予以计算。关于住院伙食补助费，酌定住院伙食补助费20元/天，被告主张住院伙食补助费计算30天，一审法院予以确认。关于护理费，被告要求按照交通运输业予以计算，但未提供证据予以证实，一审法院确定住院期间护理费按照2015年全省在岗职工平均工资予以计，被告主张护理期限30天，一审法院予以支持。关于交通费，原告称交通费用均由原告支付，且被告未提交交通费票据予以证实，故一审法院不予支持。依据有效证据，经一审法院审核确认，原告相关损失为：一、停工留薪期工资，依照《工伤保险条例》第三十三条之规定及原告提交的工资表，一审法院确定被告受伤前月平均工资为2224元，结合鉴定结论书确定的七级伤残，确定停工留薪期工资为2224元/月×5个月=11120元；二、一次性工伤就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金,具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，一次性伤残就业补助金为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中七级10个月，原告要求解除劳动合同且构成伤残七级，故一次性就业补助金按照2015年河北省在岗职工年平均工资10个月，确定一次性工伤就业补助金为52409元∕年÷12个月×10个月＝43674元；三、一次性医疗补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定,一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中七级26个月，原告要求解除劳动合同且原告构成伤残七级，因原告未为被告缴纳工伤保险，故一次性医疗补助金应由用人单位按照2015年河北省在岗职工年平均工资标准予以支付，确定一次性医疗补助金为52409元∕年÷12个月×26个月＝113553元；四、一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十三条第三十七条规定，因原告被鉴定为七级伤残，工伤保险基金应支付一次性伤残补助金为13个月本人工资，依据原告提交的工资表确定被告受伤前月平均工资为2224元，因原告未为被告缴纳工伤保险，故一次性伤残补助金应由用人单位支付，确定一次性伤残补助金为2224元×13个月=28912元；五、住院伙食补助费，依据《工伤保险条例》第二十九条第三款规定，被告主张按照30元/天标准计算30天，一审法院酌定住院伙食补助费为20元/天，确定住院伙食补助费为20元/天×30=600元；六、护理费，被告要求一人护理30天本院予以支持，因被告提交的证据不足以证实护理人从事交通运输业，一审法院认定护理费按照2015年河北省在岗职工年平均工资予以计算，确定护理费为52409元∕年÷365天×30天＝4308元。以上损失共计202167元。一审法院认为，双方虽未订立书面劳动合同，但被告受原告劳动管理，原告在被告工作期间向被告发放工资，符合事实劳动关系的法律特征，故一审法院认定原、被告之间存在事实劳动关系。因原告鹏翔制品有限公司未为原告刘亚丽投保工伤保险，原告作为用工单位应对被告因工伤事故造成的上述损失202167元承担民事赔偿责任。综上所述，一审法院对原告的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七条、第七十三条、《工伤保险条例》第二十一条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第五十四条、第六十四条，参照《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十七条、第三十四条之规定，遂判决：一、原告黄骅市鹏翔五金制品有限公司与被告刘亚丽解除劳动关系；二、原告黄骅市鹏翔五金制品有限公司给付被告刘亚丽停工留薪期工资11120元、一次性工伤就业补助金43674元、一次性医疗补助金113553元、一次性伤残补助金28912元、住院伙食补助费600元、护理费4308元，共计202167元；三、驳回原告黄骅市建通工业有限公司的诉讼请求。原告黄骅市鹏翔五金制品有限公司于本判决生效之日起五日内履行。案件受理费10元，由原告黄骅市鹏翔五金制品有限公司承担（限判决生效之日交纳）。本院二审期间，上诉人提交中国人民财产保险股份有限公司意外健康险赔款费用计算书一份，证明被上诉人曾经拿着医疗费票据去保险公司报销过，20880元获得赔偿5000元，上诉人共为被上诉人支付医药费20余万，依据此计算书的比例应当相应在最后赔偿数额中相应扣除一定比例。被上诉人质证：上诉人所举的证据是复印件，不是原件，不能作为证据使用，被上诉人在黄骅市人民医院住院期间的费用是由上诉人缴纳的，医药票据都在上诉人手中，被上诉人从没见到过票据，也没在保险公司理赔过费用，该证据不能作为定案的依据。本院认为，被上诉人经沧州市劳动能力委员会鉴定为七级伤残，上诉人对鉴定结论不予认可，申请重新鉴定，河北省劳动能力委员会重新鉴定结论为七级伤残，该鉴定合法有效，本院予以确认，上诉人主张鉴定程序违法，刘亚丽左手拇指本来存在缺失，鉴定结论不真实，未提供证据予以证实，对其主张，本院不予支持。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。被上诉人工伤住院，住院期间确需护理，原审法院关于护理费的计算符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，本院予以维持。上诉人称已为刘亚丽支付医疗费，刘亚丽又拿着票据到保险公司索要双份医疗费，其主张理据不足，本院不予支持。上诉人主张仲裁程序违法，但未提供证据予以证实，对其主张本院不予支持。综上所述，上诉人黄骅市鹏翔五金制品有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人承担。本判决为终审判决。审判长  位海珍审判员  常秀良审判员  赵文甲二〇一七年十二月四日书记员  叶 爽