连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0703民初3518号原告：江苏恒美达混凝土制品有限公司，住所地连云港市开发区黄河路108号。法定代表人：陈梅香，董事长。委托诉讼代理人：刘凤，江苏宏浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：李庆军，江苏宏浩律师事务所律师。被告：江苏省大众建设工程有限公司，住所地连云港市海州区朝阳东路21-2号楼709室。法定代表人：周干仕，董事长。委托诉讼代理人：张勇，江苏汉平律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘辉，江苏汉平律师事务所律师。被告：江苏连城建设工程有限公司，住所地连云港市连云区海棠北路189号（金海国际12楼）。法定代表人：周作早，董事长。委托诉讼代理人：张勇，江苏汉平律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘辉，江苏汉平律师事务所律师。原告江苏恒美达混凝土制品有限公司（以下简称恒美达公司）诉被告江苏省大众建设工程有限公司（以下简称大众建设工程公司）、江苏连城建设工程有限公司（以下简称连城建设工程公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月23日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李庆军，被告大众建设工程公司、连城建设工程公司共同委托诉讼代理人张勇、刘辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒美达公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告大众建设工程公司给付原告混凝土款5011060.2元及违约金（违约金以5011060.2元作为基数，按照中国人民同期贷款利息四倍计算，从2015年12月9日起至实际偿还完毕之日止）；2、被告连城建设工程公司对上述欠款及违约金承担连带保证责任；3、二被告承担本案的诉讼及保全费用。事实和理由：2014年7月19日，原告（乙方）与���告大众建设工程公司（甲方）签订《商品混凝土买卖合同》。按照合同约定原告向被告供应不同强度等级的混凝土，该合同同时约定了相应混凝土的单价、款项的结算方式、违约责任等。合同签订后原告按约履行己方的义务。截止2015年10月9日经原告恒美达公司、被告大众建设工程公司对账确认，原告共计供应不同强度的混凝土为36593.6立方米，货款共计11311060.2元。被告大众建设工程公司累计已付款6300000元，尚余5011060.2元货款。经原告多次催要，均未给付。被告连城建设工程公司以担保人的身份在原告与被告大众建设工程公司签订的合同上签章，同意对以上债务承担连带担保责任。为维护原告的合法权益，根据原告及被告大众建设工程公司签订的《商品混凝土买卖合同》第十一条之约定，特诉至贵院，望判如所请。被告大众建设工程公司辩称，对欠付货��金额无异议，但原告主张的违约金过高，合同的违约条款约定的违约金明显过高，根据合同法解释第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人过错程度，以及预期利益等综合因素根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决，当事人约定的违约金超过造成损失的30%，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失，原告主张的违约金是银行贷款基准利率的四倍，而并没有举证其所受到的损失，显然对违约金的诉求过高。被告连城建设工程公司辩称，其对所欠货款的担保责任应当为2014年11月8日前的混凝土款项，因为原告与被告大众建设工程公司于2014年11月14日就混凝土价格签订补充协议，双方约定自2014年11月8日起调整混凝土单价，该约定对���合同做出了重大变更，没有取得被告连城建设工程公司的同意，根据担保法第二十四条的规定，债权人与债务人协议变更主合同，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任，被告二对增加部分的价格不应当承担保证责任。经审理查明，2014年7月19日，甲方需方大众建设工程公司、丙方担保方连城建设工程公司与乙方供方恒美达公司签订《商品混凝土买卖合同》一份，合同约定，甲方向乙方购买混凝土，工程量以甲方签字确认的乙方供货数量为准，方量以乙方生产线上的计量装置计量为准。如有异议，甲方可以派员现场监磅，也可请第三方权威机构复检。付款方式及期限约定：每月15日前支付上月所供商品砼金额的60%-70%，余款在商品砼供应结束后按季度均次付清（一年内）。备注：1、对账日为每月25日。2、单位不含税。3、细石每立方加10元。4、结算方式为银行承兑汇票。如因甲方不按期付款，乙方有权停止供应混凝土，甲方自应付货款之日起按银行同期贷款利息向乙方支付所欠货款的利息，同时如甲方超过二个月未付款的，必须按同期贷款利息的四倍承担违约金（不作调整）、且造成损失的由甲方承担。担保期限为本合同砼款付清为止。合同还对其他权利义务进行了约定。2014年7月19日，原告恒美达公司与被告大众建设工程公司签订《补充协议》一份，对《商品混凝土买卖合同》中未涉及砂浆价格一事达成以下协议：按当日同车同号混凝土价格计算。2014年11月14日，原告恒美达公司向被告大众建设工程公司发送调价函一份，申请自2014年11月8日起，所供应的商品砼在原有价格基础上每立方上调20元。被告大众建设工程公司盖章确认该调价标准。2015年7月13日，被告大众建设工程公司盖章确认共计收到原告供应的商品砼方量为36566.6立方，总金额为11303116.2元，已付砼款金额为6300000元，未付砼款金额为5003116.2元。2015年9月28日，被告连城建设工程公司向原告出具借条一张，内容载明：“连城建设工程公司借恒美达公司贰佰玖拾元，受连城建设工程公司指令贰佰陆拾元付给连云港丰和包装有限公司、叁拾万元打入刘华新建行卡（恒美达公司指令柏安付给刘华新）。现约定：1、连城建设工程公司于2016年3月29日前还清贰佰玖拾万元借款，否则以借款总额自2015年9月28日按月息贰分支付利息。2、恒美达公司2014年7月19日与大众建设工程公司签订的商品砼买卖合同，欠款金额为：伍佰零壹万壹仟零陆拾元贰角整（5011060.2元）。连城建设工程公司作为担保方，如大众建设工程公司不能按约定付款、连城建设工程公���授权恒美达公司从中国铁建港航局集团有限公司所总包的连云港云宿路一标段工程款中主张权利。”2017年6月28日，被告大众建设工程公司与连城建设工程公司向原告出具《尚欠混凝土货款确认书》一份，内容载明：“我公司于2014年7月19日与你公司签订商品砼买卖合同，经核对尚欠混凝土货款伍佰零壹万壹仟零陆拾元贰角（5011060.2）及依据合同所应承担的违约责任。上述债务属实。保证人连城建设工程公司作为保证人，应承担连带保证责任，并愿意以其总承包的中国铁建港航局集团有限公司连云港云宿路一标段的工程款承担责任。”另查明，原告恒美达公司向被告大众建设工程公司供应商品砼的期间为2014年7月16日至2015年8月30日。原、被告确认《商品混凝土买卖合同》中余款应在商品砼供应结束后按季度每月25日前均次付清（一年内）。再查明，本院依原告恒美达公司申请于2017年9月25日作出（2017）苏0703财保82号民事裁定书，裁定对被告连城建设工程公司在中国铁建港航集团有限公司云宿路改建工程一标项目部所有的工程款220万元予以冻结，对被告连城建设工程公司在中铁十局集团第四工程公司工程款480万元予以冻结。原告恒美达公司预交保全费5000元。上述事实有原告提供的《商品混凝土买卖合同》、对账单、《补充协议》、《调价函》、结算清单、《尚欠混凝土货款确认书》及当事人陈述等证据在卷予以证实，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《商品混凝土买卖合同》是其真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，能够证明原告与被告大众建设工程公司买卖合同法律关系及原告与被告连城建设工程公司担保法律关系依法成立并生效，双方应遵照履行。被告大众建设工程公司对欠付货款的金额无异议，对原告诉请被告大众建设工程公司给付原告混凝土款5011060.2元的诉求，本院依法予以支持。关于违约金，《商品混凝土买卖合同》约定如因被告大众建设工程公司不按期付款，原告有权停止供应混凝土，大众建设工程公司自应付货款之日起按银行同期贷款利息向原告支付所欠货款的利息，同时如大众建设工程公司超过二个月未付款的，必须按同期贷款利息的四倍承担违约金（不作调整），该约定系被告大众建设工程公司的真实意思表示，对被告具有约束力。原告向被告大众建设工程公司供应商品砼的期间为2014年7月16日至2015年8月30日，按照合同约定的每月15日前支付上月所供商品砼金额的60%-70%，余款在商品砼供应结束后按季度25日前均次付清（一年内），故余款5011060.2元应在2016年8月30日前付清，被���自2015年7月13日对账后，分文未付，行为有违诚信，原告主张从2015年12月9日起按照中国人民同期贷款利息四倍计算违约金不违反合同约定及法律规定，利息的计算基数应以欠付货款的金额为计算基数，即从2015年12月9日起至起诉之日即2017年10月23日，以5011060.2元为计算基数，从2017年10月24日起至被告实际给付之日止，以欠付货款的金额为计算基数，对原告诉请的违约金，本院亦依法予以支持。关于原告主张的被告连城建设工程公司对被告大众建设工程公司上述债务承担连带责任的诉求，本院认为，虽然原告恒美达公司与被告大众建设工程公司于2014年7月19日对《商品混凝土买卖合同》中未涉及的砂浆价格签订《补充协议》、于2014年11月14日对供应的商品砼在原有价格基础上每立方上调20元，但基于2015年9月28日的借条及2017年6月28日的《尚欠混凝土货款确认书》载明的内容，可以认定被告连城建设工程公司对被告大众建设工程公司担保的货款金额为5011060.2元，担保的债权范围包括被告大众建设工程公司依据《商品混凝土买卖合同》所应承担的违约责任，担保的责任形式为连带责任保证，现被告大众建设工程公司未按约给付货款，原告有权依据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，即连带责任的保证人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人内履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任，要求被告连城建设工程公司对被告大众建设工程公司的上述债务承担连带责任，对原告该诉请，本院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《���华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏省大众建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏恒美达混凝土制品有限公司货款5011060.2元及违约金（从2015年12月9日起至2017年10月23日止，以5011060.2元为计算基数，从2017年10月24日起至被告实际给付之日止，以欠付货款为计算基数，均按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）。二、被告江苏连城建设工程有限公司对第一项判决的偿还承担连带清偿责任。案件受理费59540元、保全费5000元，合计64540元，由被告大众建设工程公司、连城建设工程公司连带负担（原告已预交，两被告将该款于本判决生效之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上��于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费59540元，并将交款凭证一并交于本院。连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，帐号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交与本院）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  武心勇代理审判员  刘广侠人民陪审员  姜启合二〇一七年十二月二十日书 记 员  管 娟法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行��点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。（二）《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任的保证人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人内履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行���财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。