江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0581民初10137号原告:张小贞，女，1953年6月3日出生，汉族，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：郝亚，北京市盈科（苏州）律师事务所律师。被告：刘伟，男，1992年7月27日出生，汉族，住江苏省常熟市。被告：刘明君，男，1966年6月16日出生，汉族，住江苏省常熟市。被告：中国人寿财产保险股份有限公司常熟市支公司，住所地江苏省常熟市黄河路12号国际贸易中心B幢701室。主要负责人：缪杰，该公司经理。委托诉讼代理人：冯迎春，该公司工作人员。原告张小贞诉被告刘伟、刘明君、中国人寿财产保险股份有限公司常熟市支公司（以下简称人寿保险常熟支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月6日立案受理，依法适用简易程序公开进行了审理。原告张小贞的委托诉讼代理人郝亚，被告刘伟，被告刘明君，被告人寿保险常熟支公司的委托诉讼代理人冯迎春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张小贞向本院提出诉讼请求：1.三被告赔偿原告各项损失计人民币205544元；2.被告人寿保险常熟支公司在承保责任范围内先予赔偿；3.诉讼费由被告承担。审理中，原告张小贞变更第一项诉请要求三被告赔偿原告各项损失计人民币181544元。事实和理由：2016年10月21日7时30分许，被告刘伟驾驶苏Ｅ×××××小型普通客车在常熟市沈张公路由西往东行驶至“速购超市”门口，超越前方同向行驶的原告所驾驶电动车时，轿车右后侧与电动车发生相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。本次事故经常熟市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，被告刘伟负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。被告刘伟驾驶的车辆属被告刘明君所有，该车辆在被告人寿保险常熟支公司投保了交强险与商业险，事故发生时车辆处理保险期间。为维护原告的合法权益，故提起诉讼。被告刘伟辩称：事故车辆是我父亲刘明君的，当天开车去上班，没有意识到有事故发生，下班后父亲打电话给我，说车子撞人了，于是在周一去交警支队处理事故，看了当时的监控才知道发生了交通事故。对事故发生事实及责任认定没有异议，车辆投保有保险，由保险公司理赔。被告刘明君辩称：事故车辆苏Ｅ×××××小型普通客车是我的，因为那天下雨很大，我把车子给儿子刘伟上班用，对事故发生事实及责任认定没有异议，车辆投保有保险，由保险公司理赔。被告人寿保险常熟支公司辩称：对事故事实和责任认定没有异议，肇事车辆在我司投保了100万商业险，并投保了不计免赔，事故发生在保险期间内，我司愿意在保险范围内进行赔付。诉讼费和鉴定费我司不承担，事故发生后，刘伟驾车离开现场，我司要求核实当时具体情况，不能确认当时驾驶人刘伟的个人状态，有可能是酒驾，我司商业险不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院确认以下事实：2016年10月21日7时30分许，刘伟驾驶苏Ｅ×××××小型普通客车在常熟市沈张公路由西往东行驶至“速购超市”门口，超越前方同向行驶的张小贞所驾电动车时，轿车右后侧与电动车发生相擦，致张小贞受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，刘伟驾车离开现场，张小贞至常熟市公安局交通警察大队报案。2016年11月7日，常熟市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定，认定刘伟负该事故的主要责任，张小贞负该事故的次要责任。张小贞受伤后即至常熟市第二人民医院入院治疗，经诊断左肱骨外科颈骨折，于2016年11月1日出院，加上复诊共花费医疗费33983.19元。事故后刘明君给付了张小贞24000元。张小贞的伤残等级及误工、营养、护理期限及人数经苏州大学司法鉴定中心鉴定后，该中心于2017年7月17日出具鉴定意见书，结论为：1.张小贞因交通事故致左肱骨外科颈骨折，目前遗留左上肢功能障碍计为九级伤残；2.建议休息时限掌握在伤后270日；伤后90日可根据临床治疗需要予以营养支持及一人护理为宜。张小贞为此支付了鉴定费2520元。张小贞伤残鉴定时内固定仍在位，至今未取出。张小贞户籍地为江苏省常熟市×××，事故前在常熟市新中华时装有限公司工作，2015年度全年收入为30612元，2016年度至10月20日的收入为23563元。苏Ｅ×××××小型普通客车车主为刘明君，事故当日刘明君将该车交给刘伟使用，刘伟驾车上班途中发生本起事故，该车在人寿保险常熟支公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险的保险责任限额为100万元，并投保了不计免赔特约条款，事故发生在保险期间内。本院认为，公民的健康权受法律保护。原告张小贞因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同在第三者责任商业保险范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，交警部门经调查后认定被告刘伟负该事故的主要责任，原告张小贞负该事故的次要责任，并无不当，本院予以采纳。故对原告张小贞因交通事故造成的损失，应由被告人寿保险常熟支公司在交强险范围先予赔偿。关于超过交强险部分的损失，结合事故责任，由被告刘伟按75%的比例承担赔偿责任，因被告刘伟驾驶的事故车辆已向被告人寿保险常熟支公司投保了商业三者险，未有证据表明被告刘伟明知发生事故后故意离开事故现场，且被告人寿保险常熟支公司未能举证证明商业三责险保险条款中该“免责条款”已向投保人尽到了明确的提示和说明义务，现被告人寿保险常熟支公司主张商业三者险范围内不承担赔偿责任，本院不予支持。故被告人寿保险常熟支公司应根据保险合同在商业第三者责任险范围内赔偿。原告张小贞主张的各项损失应按规定的赔偿项目、范围和标准计算，并结合原、被告的意见进行认定。1、医疗费，原告受伤后花费医疗费共计33983.19元，提供了相应的治疗记录、医疗费发票为证，本院予以认定。被告人寿保险常熟支公司认为需扣除非医保用药费用，本院认为在治疗疾病过程中的用药非伤者及被保险人所能控制，且保险公司未就与治疗期间使用的非医保用药疗效相同或者相近的医保用药的名目、价格尽到相应的举证责任，故该抗辩意见本院不予支持。2、住院伙食补助费，原告主张550元，原告住院计11日，按每日50元计算，确定其住院伙食补助费为550元。3、营养费，原告主张4500元，参照法医鉴定结论营养期限为伤后90日，原告主张每日50元，本院予以支持，确定其营养费为4500元。4、护理费，原告主张护理费10800元。对于护理的期限参照法医鉴定结论认定为伤后90日予以1人护理，按每人每日100元计算，本院确定其护理费为9000元。5、误工费，原告主张27000元，原告事故时已超过法定退休年龄，但事故前仍在常熟市新中华时装有限公司工作，有固定收入，事故后未有收入，确有误工损失，其主张误工费应予以支持，对于误工期限参照法医鉴定结论认定为伤后270日，原告事故前的月平均工资为2500元，误工费认定为22500元。6、残疾赔偿金，原告主张136516.80元，苏州大学司法鉴定中心鉴定意见构成九级伤残，被告人寿保险常熟支公司表示不认可。原告鉴定时骨折内固定在位，对鉴定结果确实有一定的影响，原告未能举证证明内固定不能取出或不适宜取出，伤残评定时机应掌握在骨折内固定取出并经一段时间功能锻炼后，故原告主张构成九级伤残依据不足，可今后另行主张权利。7、精神损害抚慰金，原告主张10000元，因原告主张构成九级伤残依据不足，可今后另行主张权利。8、交通费，原告主张交通费1000元，结合本案实际情况，本院酌情认定500元。9、鉴定费，原告诉前为进行伤残鉴定支出鉴定费2520元，并提供了相应票据，本院酌情认定1680元。综上，本院确认原告张小贞因本起交通事故造成的损失为：医疗费33983.19元、住院伙食补助费550元、营养费4500元、护理费9000元、误工费22500元、交通费500元、鉴定费1680元，合计为72713.19元。上列赔偿项目中，属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的有医疗费、营养费、住院伙食补助费，合计39033.19元，保险责任限额为10000元，超过限额29033.19元；属于死亡伤残赔偿限额项下的有护理费、误工费、交通费，合计32000元，保险责任限额为110000元，未超过限额。因此，应由被告人寿保险常熟支公司在责任强制保险限额范围内赔偿原告张小贞42000元。超过责任限额损失及鉴定费共计30713.19元，由被告刘伟按75%的比例赔偿23034.89元，该金额未超过商业三者险赔偿限额，且投保有不计免赔条款，被告人寿保险常熟支公司主张不承担鉴定费用，但未举证证明尽到了提示和明确说明义务，故应由被告人寿保险常熟支公司在商业三者险范围内赔偿，即被告人寿保险常熟支公司应在第三者责任强制保险及商业三者险限额范围内合计赔偿原告张小贞65034.89元。被告刘明君诉前已给付的24000元，视同为被告人寿保险常熟支公司垫付的款项，并由被告人寿保险常熟支公司直接返还被告刘明君。综上所述，对原告张小贞要求赔偿损失181544元的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司常熟市支公司赔偿原告张小贞各项损失合计人民币65034.89元，履行方式：被告中国人寿财产保险股份有限公司常熟市支公司支付原告张小贞人民币41034.89元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告张小贞指定账户或汇入常熟市人民法院，开户行：中国农业银行常熟方塔支行，账号：62×××64）。被告中国人寿财产保险股份有限公司常熟市支公司支付被告刘明君人民币24000元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入被告刘明君指定账户或汇入常熟市人民法院，开户行：中国农业银行常熟方塔支行，账号：62×××64）。二、驳回原告张小贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币654元，由原告张小贞负担人民币454元，被告刘伟、刘明君负担人民币200元（原告同意其预交的案件受理费剩余部分人民币200元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（账户名称：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号10×××76）。审判员  周伟二〇一七年十二月五日书记员  张飞