四川省彭州市人民法院民 事 判 决 书(2017)川0182民初2542号原告:彭州市创业融资担保有限公司（原名：彭州市中小企业融资担保有限公司）。统一社会信用代码：91510182681841429H。住所地四川省彭州市天彭镇四通南街**号。法定代表人：童家文，职务：董事长。委托诉讼代理人：邓阳霖，四川运逵（彭州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王梓旖，四川运逵（彭州）律师事务所律师。被告:彭州市兴源炭素有限责任公司。统一社会信用代码：91510182737720192Y。住所地彭州市天彭镇顾福桥社区。法定代表人：宋方娟。被告:四川双有炭素实业有限公司。统一社会信用代码：91510921760583557T。住所地蓬溪县城南新区火车站。法定代表人：宋方娟。被告：茂县宇宫炭素有限公司。统一社会信用代码：91513200699185036H。住所地阿坝州茂县富顺乡团结村。法定代表人：宋方娟。被告：石棉县众合炭素实业有限公司。统一社会信用代码：915118246602603427。住四川省所地石棉县回隆乡竹马工业园区。法定代表人：宋方娟。被告：康志鹏，男，1981年7月17日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。被告：彭健，男，1963年8月1日出生，汉族，住四川省汶川县。被告：周琼华，女，1965年2月20日出生，汉族，住四川省汶川县。被告：张力，男，1972年5月31出生，汉族，住四川省成都市武侯区。被告：王林波，男，1962年6月6出生，汉族，住四川省汶川县。被告：李毅，男，1979年12月18日出生，汉族，住四川省简阳市。委托诉讼代理人：刘艳梅，四川迪扬律师事务所律师。被告：尹波，男，1981年9月12日出生，汉族，住四川省彭州市。被告：何静，女，1982年7月13日出生，汉族，住四川省彭州市。被告：张华，男，1970年5月27日出生，汉族，住四川省彭州市。被告：宋方娟，女，1974年3月12日出生，汉族，住四川省彭州市。被告：于建平，男，1963年10月9日出生，汉族，住四川省彭州市。被告：刘敏，女，1970年2月3日出生，汉族，住四川省彭州市。被告：雷远德，男，1958年4月24日出生，汉族，住四川省都江堰市。被告：张为玉，女，1958年3月28日出生，羌族，住四川省都江堰市。被告：叶祥春，男，1956年2月7日出生，汉族，住四川省都江堰市。被告：何红，女，1957年8月7日出生，汉族，住四川省都江堰市。原告彭州市创业融资担保有限公司（以下简称：创融担保公司）诉被告彭州市兴源炭素有限责任公司（以下简称：兴源炭素公司）、四川双有炭素实业有限公司（以下简称：双有炭素公司）、茂县宇宫炭素有限公司（以下简称：宇宫炭素公司）、石棉县众合炭素实业有限公司（以下简称：众合炭素公司）、康志鹏、彭健、周琼华、张力、王林波、李毅、尹波、何静、张华、宋方娟、于建平、刘敏、雷远德、张为玉、叶祥春、何红追偿权纠纷一案，本院于2017年7月18日受理后，依法组成合议庭于2017年12月22日公开开庭进行了审理。创融担保公司委托诉讼代理人邓阳霖、王梓旖，兴源炭素公司、双有炭素公司、宇宫炭素公司、众合炭素公司法定代表人宋方娟，李毅委托诉讼代理人刘艳梅，张华到庭参加诉讼。康志鹏、彭健、周琼华、张力、王林波、尹波、何静、于建平、刘敏、雷远德、张为玉、叶祥春、何红经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。创融担保公司向本院提出诉讼请求：一、判令兴源炭素公司给付代偿款6025628.93元、违约金301281.45元、律师费160766.42元；并以6025628.93元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率支付自2015年11月14日起计算至付清之日止的代偿款资金占用利息。二、判令除兴源炭素公司外的其他被告对上列第一项给付义务承担连带清偿责任。三、确认创融担保公司就下列不动产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿：1、宇宫炭素公司位于茂县的土地使用权[证号：茂国用（2012）第376号]及其地上建筑物和附属设施。2、彭健、周琼华按份共有的位于都江堰工业区金江村五组康欣苑4栋3单元5层9号建筑面积为118.8平方米的房屋[证号：都房权证监证字第××号]。3、于建平、刘敏共同共有的位于金牛区建筑面积为203.14平方米的房屋[证号：成房权证监证字第××号]和位于彭州市建筑面积为294.46平方米的房屋[证号：彭房权证监证字第××号]。4、雷远德、张为玉按份共有的位于都江堰左建筑面积为88.19平方米的房屋[证号：都房权证监证字第××号]。5、叶祥春、何红按份共有的位于都江堰都市·美丽风景3栋1单元2楼3号建筑面积为144.90平方米的房屋[证号：都房监共共字第0023001号]事实和理由：兴源炭素公司与成都农村商业银行股份有限公司彭州支行（以下简称：农商行彭州支行）签订借款合同，借款6000000元，由创融担保公司提供连带保证责任担保。本案中除主债务人兴源炭素公司之外的其他十九位被告，分别为创融担保公司提供的连带保证责任担保提供了反担保。部分被告还提供了抵押反担保。创融担保公司代为偿还后追偿未果。李毅、兴源炭素公司、双有炭素公司、宇宫炭素公司、众合炭素公司、宋方娟、张华一致辩称，代偿本金为600万元，代偿利息25628.93元应提交欠、还款明细。违约金与利息只能择一主张。合同中没有明确约定律师费比例，本案律师费过高不应支持。李毅代为持有宇宫炭素公司股权，签订不可撤销的反担保函并未获取任何利益，要求李毅承担保证责任显示公平。本案应当先实现物的担保再向保证人请求履行保证责任。兴源炭素公司、双有炭素公司、宇宫炭素公司、众合炭素公司、宋方娟、张华另认为，所有被告签订合同是事实，因缺法律知识不应该承担连带责任。其余被告提供抵押担保时，创融担保公司没有说明个人还要承担连带责任，误认为只是抵押，个人不承担连带责任。康志鹏、彭健、周琼华、张力、王林波、尹波、何静、于建平、刘敏、雷远德、张为玉、叶祥春、何红未到庭未作书面答辩。本院经审理认定事实如下：2017年7月4日，彭州市中小企业融资担保有限公司（以下简称：中小担保公司）变更名称为：彭州市创业融资担保有限公司。2014年10月29日，兴源炭素公司与农商行彭州支行签订合同编号：成农商营公流借20140016的《流动资金借款合同》，约定：“借款金额：6000000元。借款期限12月，从2014年10月29日至2015年10月28日”。《流动资金借款合同》签订的当日，相续签订了与之相关联的如下合同：合同编号：彭担委字（2014）322号《委托合同》，约定：“甲方：中小担保公司，乙方：兴源炭素公司。二、甲方同意为乙方向农商行彭州支行申请的借款提供连带责任担保。四、甲方代乙方利息付款责任后，乙方应在15日内向甲方归还下列款项：（一）甲方向银行代付的金额和代付之日起按银行同期贷款基准利率计算的利息。七、主债务履行期限届满，乙方未能清偿债务致使甲方承担保证责任时即构成违约，甲方有权按实际代为支付款项部分的5%收取违约金。乙方确认：甲方有权就本条约定的违约金与代偿占用利息向乙方同时主张，若仍不能弥补给甲方造成损失的，还应据实承担损害赔偿责任”。合同编号：成农商彭营公保借20140070号《保证合同》约定：“保证人中小担保公司为确保兴源炭素公司与债权人农商行彭州支行签订的成农商营公流借20140016的《流动资金借款合同》提供连带责任担保。第一条、保证人确认：当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免；债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，保证人将不提出任何异议。担保范围：包括债权本金6000000元及利息、违约金、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、公告费、律师费等）。担保期间：主合同项下的债务履行履行期限届满之日起两年。”。宇宫炭素公司、众合炭素公司、双有炭素公司分别作为反担保方（丙方）与担保方（乙方）兴源炭素公司、被担保方（甲方）中小担保公司签订信用反担保合同，合同编号分别为：彭担信字（2014）322/1号、2号、3号。反担保合同约定：“第一条、反担保范围：甲方依据主合同和保证合同代乙方清偿的全部债务；委托保证合同中约定的乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及代偿资金占用费等；甲方为实现债权而产生的费用，如：诉讼费、律师费咨询费、差旅费等；甲方的其他费用和损失。第二条、若甲方承担了保证责任，乙方应在15日内向甲方清偿所有代偿款、代偿资金占用费、违约金和赔偿金及甲方实现债权的费用。丙方的保证期间为乙方履行前述清偿义务期限届满之日起二年”康志鹏、彭健、周琼华、张力、王林波、李毅、尹波、何静、张华、宋方娟、于建平、刘敏、雷远德、张为玉、叶祥春、何红分别向中小担保公司签署了不可撤销的反担保函，载明：“1、保证期间为期两年。保证范围：中小担保公司代债务人向债权人支付的所有款项、债务人应承担的代偿资金占用费、违约金和赔偿金、实现债权的费用。4、反担保人承诺：当发生承担反担保保证责任情形，无论中小担保公司对债务人享有的追偿权项下是否拥有其他担保，中小担保公司均有权直接要求本反担保人在担保范围内承担担保责任，无需先行行使其他权利”。抵押人（乙方）彭健、周琼华、雷远德、张为玉、叶祥春、何红/于建平、刘敏/宇宫炭素公司分别与借款方（丙方）兴源炭素公司、抵押权人（甲方）中小担保公司签订抵押反担保合同，载明：“三、抵押反担保范围：甲方依据主合同和保证合同代丙方清偿的全部债务，包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用；委托保证合同中约定的丙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及代偿资金占用费等；甲方为实现债权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等”。签订抵押反担保合同后先后办理了他项权利人均为中小担保公司的如下他项权证：1、登记时间：2015.1.20，茂国用他项（2015）第1号，义务人：宇宫炭素公司，坐落：茂县。土地使用权。权利顺序：第二顺序人。2、登记时间：2014.11.07，都房他证他权字第××号，抵押人：彭健、周琼华，房屋坐落：都江堰工业区金江村五组康欣苑4栋3单元5层9号。3、登记时间：2014.11.07，都房他证他权字第××号，抵押人：雷远德、张为玉，房屋坐落：都江堰左。4、登记时间：2014.11.07，都房他证他权字第××号，抵押人：叶祥春、何红，房屋坐落：都江堰都市·美丽风景3栋1单元2楼3号。5、登记时间：2014.11.10，成房他证他权字第××号，抵押人：于建平、刘敏，房屋坐落：成都市金牛区。登记时间：2014.11.10，彭房他证他权字第××号，抵押人：于建平、刘敏，房屋坐落：彭州市。2014年11月4日，农商行彭州支行向兴源炭素公司发放借款6000000元。2015年11月13日，中小担保公司向农商行彭州支行代偿本金利息合计6025628.93元。中小担保公司为实现债权产生律师代理费160766.42元。以上事实有当事人当庭一致的陈述及流动资金借款合同、委托保证合同、保证合同、借款凭证、信用反担保合同、不可撤销的反担保函、抵押反担保合同、他项权证、履行代偿责任通知书、逾期贷款催收函、成都银行电汇凭证、成都农商银行收回贷款（本息）凭证、委托代理合同、律师费发票、转款凭证等证据在卷佐证，经庭审质证，因具有证据的真实性、合法性、关联性及证明力，本院予以采信。本院认为，创融担保公司、农商行彭州支行、及各被告之间的借款合同、委托保证合同、保证合同、信用反担保合同、不可撤销的反担保函、抵押反担保合同、他项权证均系真实意思表示，相应的合同关系合法有效应受法律保护。创融担保公司承担保证责任后向债务人行使追偿权，要求反担保人履行担保义务，并请求对抵押物享有优先受偿权，符合合同约定且不违反法律规定。创融担保公司请求对宇宫炭素公司位于茂县的土地使用权[证号：茂国用（2012）第376号]及其地上建筑物和附属设施折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿，他项权证和抵押物清单载明的抵押物只有土地使用权，并没有地上建筑物和附属设施的登记，创融担保公司也未举证说明地上建筑物和附属设施的具体状况，故对地上建筑物和附属设施请求确认优先权的诉讼请求，本院不予支持。关于李毅、兴源炭素公司、双有炭素公司、宇宫炭素公司、众合炭素公司、宋方娟、张华一致辩称：1、违约金与利息只能择一主张。本院认为，合同约定了违约金与利息，创融担保公司主张的违约金及利息符合合同约定并且计算标准以及合计金额不违反法律规定。2、律师费过高不应支持。本院认为，创融担保公司主张的律师费符合合同约定并且计算标准未超过四川省律师收费标准。3、李毅签订不可撤销的反担保函并未获取任何利益，不应承担责任。本院认为，该辩称理由没有法律依据。4、应当先实现物的担保再向保证人请求履行保证责任。本院认为，反担保合同中保证人均已确认：创融担保公司无论是否拥有其他担保均有权直接要求反担保人在担保范围内承担担保责任，无需先行行使其他权利。故对以上抗辩理由均不予认可。康志鹏、彭健、周琼华、张力、王林波、尹波、何静、于建平、刘敏、雷远德、张为玉、叶祥春、何红经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、彭州市兴源炭素有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付彭州市创业融资担保有限公司代偿款6025628.93元、违约金301281.45元、律师费160766.42元，并以6025628.93元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率支付自2015年11月14日起计算至付清之日止的代偿款资金占用利息。二、四川双有炭素实业有限公司、茂县宇宫炭素有限公司、石棉县众合炭素实业有限公司、康志鹏、彭健、周琼华、张力、王林波、李毅、尹波、何静、张华、宋方娟、于建平、刘敏、雷远德、张为玉、叶祥春、何红对上列判决第一项给付义务承担连带清偿责任。三、彭州市创业融资担保有限公司就下列不动产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿：1、宇宫炭素公司位于茂县的土地使用权，土地证号：茂国用（2012）第3**号。2、彭健、周琼华位于都江堰工业区金江村五组康欣苑4栋3单元5层9号房屋，产权证号：监证0387248、监证0387249。3、于建平、刘敏位于金牛区房屋，产权证号：监证2690503号、监证269054和位于彭州市房屋，产权证号：监证0434102、监证0434103。4、雷远德、张为玉位于都江堰左房屋，产权证号：监证0387257、监证0387258。5、叶祥春、何红位于都江堰都市·美丽风景3栋1单元2楼3号房屋，产权证号：监共0023001、监证0115245。四、驳回彭州市创业融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59816元，保全费5000元，合计64816元，由彭州市兴源炭素有限责任公司、四川双有炭素实业有限公司、茂县宇宫炭素有限公司、石棉县众合炭素实业有限公司、康志鹏、彭健、周琼华、张力、王林波、李毅、尹波、何静、张华、宋方娟、于建平、刘敏、雷远德、张为玉、叶祥春、何红负担（此款彭州市创业融资担保有限公司已交纳，彭州市兴源炭素有限责任公司等被告于本判决生效之日起十日内给付彭州市创业融资担保有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  胡 剑人民陪审员  陈泽华人民陪审员  李兴富二〇一七年十二月二十七日书 记 员  刘波罗彭州市人民法院履行义务告知书依照法律规定，发生法律效力的判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人有自动履行的义务。当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。进入执行程序后，被执行人若未按执行通知履行法律文书确定的义务，将面临如下法律后果：1.被限制出境。2.被限制高消费。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（1）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；（2）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（3）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（4）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（5）购买非经营必需车辆；（6）旅游、度假；（7）子女就读高收费私立学校；（8）支付高额保费购买保险理财产品；（9）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施上述消费行为。3.被纳入失信被执行人名单。被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，将被纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒。具体惩戒措施有：（1）公之于众。失信被执行人信息被列入最高人民法院失信被执行人名单库，以及通过当地报纸、广播、电视、网络、新闻发布会、法院公告栏或其他方式向社会予以公布。（2）限制日常经营。政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等将对失信被执行人在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面予以限制。（3）征信系统记录。在征信系统中对失信被执行人予以记录，限制贷款、办理个人信用卡等。（4）任职资格限制。失信被执行人不得担任国企高管、事业单位法定代表人、金融机构高管、社会组织负责人、党代表、人大代表和政协委员，不得招录（聘）为公务人员、入党、入伍；失信被执行为人为公职人员的，失信情况作为其评先、评优、晋职晋级的重要参考。（5）荣誉或授信限制。（6）特殊市场交易限制。失信被执行人不得从事不动产交易、国有资产交易；不得使用国有林地、草原及利用其他国有自然资源。4.被强制执行并承担相关费用。5.支付执行费。6.被罚款、拘留或追究刑事责任。被执行人或其他人拒不履行生效法律文书的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。行为人系单位的，由其主要负责人或者直接责任人员承担上述责任。为避免承担上述法律后果，当事人应当自觉履行生效法律文书确定的义务或与对方当事人协商处理。