安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1302民初9049号原告：宿州市富通建材有限责任公司，住所地安徽省宿州市埇桥区符离镇道东206国道西侧。法定代表人：朱兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：白广华，系该公司职工。委托诉讼代理人：张强，安徽拂晓律师事务所律师。被告：江苏省溧阳建设集团有限公司，住所地江苏省溧阳经济开发区北山工业园光武路。法定代表人：吕永武，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王瑞影，安徽民之声律师事务所律师。原告宿州市富通建材有限责任公司（以下简称富通建材公司）与被告江苏省溧阳建设集团有限公司（以下简称溧阳建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月12日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告富通建材公司的委托诉讼代理人白广华、张强，被告溧阳建设公司的委托诉讼代理人王瑞影，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宿州市富通建材有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付所欠原告的混凝土货款3411127元及承担违约金135000元（自2017年9月5日按月利率2%计算至诉讼之日，并延续计算至实际清结之日）；2、判令被告承担原告所聘用律师的费用人民币120000元；3.由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2014年11月25日，原告与将被告的宿州分公司签订商品混凝土销售合同，约定原告向被告所承建的宿州市天鹅湾国际滨水社区项目工程供应预拌混凝土。合同对混凝土商砼供货的种类、标号、价格及结算付款等项均作出明确约定，还约定了违约方应承担违约金的计算方式。之后，原告按约供货，原告所供商砼的方量及价款并经被告方予以确认。2016年7月1日，原告与被告达成补充协议，被告认可其宿州分公司所签订的上述混凝土销售合同及所欠原告的货款数额，并约定了付款时间以律师费用由败诉方承担。至2017年7月26日，原告共计向被告供货33659.50立方混凝土，总金额为11211127元。被告仅支付了部分货款7800000元，尚欠货款3411127元。依据合同第九条以及补充协议的规定，被告在主体封顶后三个月内付清货款。因此，被告应当于2017年9月5日向原告清偿商砼的余款3411127元。但被告却迟迟未能付清欠款。被告的逾期付款行为已构成违约，应当向原告支付违约金。原告多次催要，但被告至今未再支付所欠货款。综上所述，原告按约履行了供货义务，而被告却未能按约履行付清货款的义务，应当承担违约责任，除应清偿其所欠原告的货款之外，还应向原告支付违约金以及承担原告为实现债权而聘请律师的费用。为此，原告特具状起诉，请求法院依法判如所请。被告溧阳建设公司辩称:1、原告诉求的混凝土货款3410000余元按照合同约定应在原告主体工程封顶后在三个月付清货款，截止到2017年10月，原告起诉时主体封顶不满3个月，双方约定附条件的付款合同，其条件没形成；2原告起诉的违约金也不存在，本案中的违约方是原告，原告在履行合同过程中多次出现中途不能供应混凝土的情况，被告为了赶工期于2016年7月1日与原告签订补充协议，可以看出双方对付款的时间节点进行了变更，付款期限及数额比原合同要求更为严格，被告之所以接受这条件为了让原告积极履行合同，顺利给被告供应混凝土。但是原被告签订补充协议后，原告停止向被告供应混凝土，导致被告工期延误给被告造成重大经济损失，被告迫于无奈购买其他公司混凝土，因此违约方是原告，被告不应向原告支付违约金；3、原告主张的律师费120000并非是被告违约行为导致，不应由被告承担。根据原告的陈述和经审查认定的证据，本院认定如下：2014年11月25日，富通建材公司与溧阳建设公司宿州分公司签订《商品混凝土销售合同》一份，约定由富通建材公司给溧阳建设公司宿州分公司承建的宿州市天鹅湾国际滨水社区G9、G10、G11、G19、G20、G21、G22楼工程供应预拌混凝土，富通建材公司供砼垫资至300万元，溧阳建设公司需付1000000元，余款2000000元需在结构封顶后3个月内付清，后续供砼每月为一个节点，溧阳建设公司在下月10日前付上个月供砼款的60%，每月以此类推，每单栋结构封顶后3给月内溧阳建设公司需付清该栋所供砼的所有40%余款。溧阳建设公司未按照约定之金额和期限付款，富通建材公司有权停止供料，超过任一付款期限60天仍未付款的，富通建材公司有权终止合同，并按照终止履行标的金额的每天千分之三向溧阳建设公司追偿。合同签订后，富通建材公司向溧阳建设公司供应了预拌混凝土。2016年7月1日，富通建材公司与溧阳建设公司达成《补充协议》一份，补充协议除认可《商品混凝土销售合同》外，另补充：1、截止2016年6月30日，富通建材公司共向溧阳建设公司供应商砼价款为6904606元，溧阳建设公司已付款2850000元，尚欠4054605元；2、溧阳建设公司承诺在2016年7月15日付砼款1000000元；3、富通建材公司供砼至主体15层或2016年8月30日（先到先付），溧阳建设公司付清富通建材公司垫资的2000000元以外的所有砼款；4、后续供砼款双方对账后，溧阳建设公司需每月结清，以此类推至结构封顶；5、溧阳建设公司需在主体结构封顶后3个月付清富通建材公司前期的2000000元垫资款；6、……；7、双方如有争议协商不成进入司法程序的，双方的律师费用由败诉方支付。《补充协议》签订后，富通建材公司继续给溧阳建设公司供应预拌混凝土。2017年8月12日，经双方对账，截止至2017年7月26日，富通建材公司共计给溧阳建设公司供应预拌混凝土33659.5立方米，溧阳建设公司已支付混凝土款7800000元，尚欠3409577元未付。此后，溧阳建设公司未再向富通建材公司支付混凝土款。另查明，宿州市天鹅湾国际滨水社区G9、G10、G11、G20、G22楼分别于2016年5月21日、2016年5月19日、2017年5月11日、2017年5月14日、2017年5月1日浇筑顶层墙柱顶梁板梯，G21楼于2017年5月22日浇筑电梯机房砼。再查明，富通建材公司为向溧阳建设公司催要混凝土款，委托安徽拂晓律师事务所代理本案诉讼业务，为此支付代理费120000元。本院认为，富通建材公司和溧阳建设公司签订的《商品混凝土销售合同》及事后达成的《补充协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效的合同，双方均应按照约定全面履行合同。溧阳建设公司承认尚欠富通建材公司混凝土款3409577元未付，但认为约定的向富通建材公司支付混凝土款的条件尚不具备，也不存在违约行为，应驳回富通建材公司的诉讼请求。审理认为，《商品混凝土销售合同》第九条约定的结算方式及期限为“富通建材公司供砼垫资至300万元，溧阳建设公司需付1000000元，余款2000000元需在结构封顶后3个月内付清，后续供砼每月为一个节点，溧阳建设公司在下月10日前付上个月供砼款的60%，每月以此类推，每单栋结构封顶后3给月内溧阳建设公司需付清该栋所供砼的所有40%余款”，而双方后签订的《补充协议》却约定“3、富通建材公司供砼至主体15层或2016年8月30日（先到先付），溧阳建设公司付清富通建材公司垫资的2000000元以外的所有砼款；4、后续供砼款双方对账后，溧阳建设公司需每月结清，以此类推至结构封顶；5、溧阳建设公司需在主体结构封顶后3个月付清富通建材公司前期的2000000元垫资款”。通过比较可以看出，《补充协议》约定的付款方式和期限改变了《商品混凝土销售合同》约定的付款方式和期限。因《补充协议》形成于《商品混凝土销售合同》之后，应以《补充协议》约定的付款时间和条件为准。根据《补充协议》第3条和第4条的约定，最迟至2016年8月30日，溧阳建设公司可不支付的混凝土款为富通建材公司自愿为其垫资的2000000元，后续产生的混凝土款应在对账后当月结清。富通建材公司在2017年6月24日之后就不再向溧阳建设公司供应混凝土，双方也于2017年8月12日就进行了对账确认，即至2017年9月1日，溧阳建设公司欠付富通建材公司混凝土款不能超过2000000元，否则即构成违约。但是，至本案庭审结束时（2017年11月28日），溧阳建设公司仍拖欠富通建设公司混凝土款为3409577元，溧阳建设公司已构成违约，即在2017年9月1日前，溧阳建设公司就应向富通建材公司支付混凝土款1409577元（3409577元-2000000元）。根据《补充协议》第5条的约定，富通建材公司垫资的2000000元应在主体结构封顶后3个月内付清。但双方对主体结构封顶的理解产生分歧，富通建材公司认为每栋楼浇筑顶层墙柱顶梁板梯为主体结构封顶时间，溧阳建设公司则认为浇筑斜屋面砼为主体结构封顶时间。审理认为，主体结构封顶与主体结构完工系两个不同的概念，主体结构完工是指建筑的结构部分完成，可以做建筑的其他安装或装饰方面的工作；主体结构封顶通常是指主体屋面顶板砼完成。浇筑顶层墙柱顶梁板梯即意味着屋面顶板砼完成，而浇筑斜屋面砼则是顶层屋面顶板砼完成后的更进一步的装饰工作，故富通建材公司提出的每栋楼浇筑顶层墙柱顶梁板梯为主体结构封顶时间更符合主体结构封顶的本意。根据本院向上海浦东新区建设监理有限公司调取的监理日记，涉案几栋楼的最后的封顶时间是2017年5月22日。根据《补充协议》的约定，溧阳建设公司本应在2017年8月22日前将富通建材公司垫资的2000000元支付给富通建材公司，但因富通建材公司一直给溧阳建设公司供应混凝土至2017年6月24日，且双方结算的3409577元混凝土中包含2017年5月22日之后供应的混凝土款。审理认为，为体现公平，溧阳建设公司应在富通建材公司停止供应混凝土后三给月内将富通建材公司垫资的2000000元支付给富通建材公司，亦即应在2017年9月23日前支付2000000元混凝土款。但至庭审结束时（2017年11月28日），溧阳建设公司并未将2000000元混凝土款支付给富通建材公司，故对于富通建材公司垫资的2000000元混凝土款，溧阳建设公司亦构成违约。因《商品混凝土销售合同》违约责任中已约定“…超过任一付款期限60天仍未付款的，富通建材公司有权终止合同，并按照终止履行标的金额的每天千分之三向溧阳建设公司追偿”，故在溧阳建设公司超过上述付款时间节点60天未支付应付混凝土后，富通建材公司有权要求溧阳建设公司支付违约金。虽然富通建材公司已将违约金的计算标准调整到年利率24%，但因其未举证证明溧阳建设公司逾期付款给其造成的损失是多少，审理认为其损失应为银行贷款利息，同时为体现违约金惩罚性质，本院酌定违约金计算标准为同期同类银行贷款利率的二倍。前期1409577元混凝土应付款的最晚时间是2017年8月31日，故违约金开始计算的日期应为2017年10月31日；后期2000000元混凝土款应付款的最晚时间是2017年9月23日，违约金开始计算的日期为2017年11月23日。因《补充协议》第7条已约定“双方如有争议协商不成进入司法程序的，双方的律师费用由败诉方支付”，且富通建材公司也确实因本案支付了120000元的律师费，故其要求溧阳建设公司赔偿其120000元律师费的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、一百二十五条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏溧阳建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告宿州市富通建材有限公司支付混凝土款3409577元并支付违约金（其中1409577元混凝土款的违约金自2017年10月31日开始计算；剩余2000000元混凝土款的违约金自2017年11月23日开始计算，违约金均按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率的二倍计算，计算至所有款项实际清偿完毕之日止）；二、被告江苏溧阳建设集团有限公司成于本判决生效后十日内向原告宿州市富通建材有限公司支付律师费120000元整；三、驳回原告宿州市富通建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为18065元，原告宿州市富通建材有限公司承担1065元，被告江苏溧阳建设集团有限公司承担17000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判员  石少一二〇一七年十二月二十四日书记员  周擎宇附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。