成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0104民初3059号原告：湖北中南岩土工程有限公司。住所地:武汉市武昌区中南路**号（老**号）。法定代表人：詹学贵，系湖北中南岩土工程有限公司董事长。委托诉讼代理人:刘乾峰，四川法之识律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宇航，xxxxxxxxxx。被告：中国五冶集团有限公司。住所地：成都市锦江区五冶路*号。法定代表人：程并强，系中国五冶集团有限公司董事长。委托诉讼代理人：李振敏，xxxxxxxxxxxx。被告：成都市兴东置业有限公司。住所地：成都市锦江区滨江东路***号合江亭大厦**层。法定代表人：张海彤。委托诉讼代理人：陈建，xxxxxxxxxxxxx。原告湖北中南岩土工程有限公司（以下简称中南岩土公司）与被告中国五冶集团有限公司（以下简称五冶公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，本院依法适用简易程序进行了第一次公开开庭审理。原告中南岩土公司的诉讼代理人刘乾峰、刘宇航，被告五冶公司的诉讼代理人李振敏到庭参加诉讼。庭审后，经原告中南岩土公司申请，本院同意追加兴东置业公司作为被告参加诉讼，并依法适用简易程序公开开庭进行了第二次审理，原告中南岩土公司的诉讼代理人刘乾峰、刘宇航，被告五冶公司的诉讼代理人李振敏，被告兴东置业公司的诉讼代理人陈建到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中南岩土公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付工程款（包括结算款、进度款和履约保证金共计300万元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年9月12日，中南岩土公司与五冶公司签订《建设工程施工专业分包合同（建筑工程）》（以下简称《分包合同》），双方就中南岩土公司分包锦和康城F地地块基础桩工程相关事宜进行了详细约定，其中合同暂定价为647万元。其后双方就该工程又签订《补充协议》对相关内容进行了变更。签订合同后，中南岩土公司按照双方约定完成全部施工任务，相关工程完工验收合格并交付五冶公司。工程完工交付后至今五冶公司仅向中南岩土公司支付147.65万元工程款。工程完工后中南岩土公司多次要求五冶公司进行工程完工结算，但五冶公司均以工程款支付争议为由予以拒绝。被告五冶公司答辩称：案涉工程虽竣工验收合格，但未经政府审计，没有办理结算，五冶公司已经按照《分包合同》的约定超额支付了工程款，不应当再支付。在申请工程款时，应当提交当期有关安全文明费用的凭证，不能满足文明施工，不应当退还安全文明施工履约保证金，还应承担合同总价1%的违约金。被告兴东置业公司答辩称：我方不应当作为被告，我方与中南岩土公司没有任何关系，我方只与五冶公司签订了合同，总体工程竣工验收后，已按合同约定总体工程价格的85%向五冶公司支付了工程款，其余款项等待审计完成后再办理结算。经审理查明：2014年9月12日，中南岩土公司作为分包人与五冶公司作为承包人签订了《分包合同》，载明：分包工程名称为锦和康城F地块基础桩工程。合同暂定金额647万元，最终以实际结算金额为准，其中：安全文明施工费12.9万元，占总造价的2%。工期为30天。本分包工程质量标准双方约定为：达到国家现行《工程施工质量验收规范》验收规范合格标准，并一次验收合格。本分包工程安全文明施工标准双方约定为：分包人必须保证安全文明措施费的足额投入，若安全文明未达到业主、承包人要求，须按业主、承包人要求进行整改至合格，否则，承包人组织整改，发生的费用由分包人承担，承包人另向分包人收取此费用另加20%的管理费，分包人并承担当期工程进度款的0.5%的违约金。承包人委派项目经理为何进，除项目经理以外的其它任何人均无权代表承包人发出指令、通知以及履约。分包工程安全文明施工措施是指按照合同约定，应由分包方购置、设置和更新的施工安全防护用具及设施、改善安全生产条件和作业环境所需要的全部费用。分包人人申请工程款时，应当向承包人提交当期有关安全文明费用的凭证及发票，当承包人发现分包人的安全文明费用未能够足额投入时，未足额部分将暂不予以支付，直至分包人按要求完成此项投入。对于施工期间发生一般及以上生产安全事故的分包方，不计取安全文明施工措施费中的安全施工费，对于发生环境污染事件的分包方，不计取文明施工费。在项目履约过程中，若分包方不按要求落实安全文明施工措施，项目部对其下发整改通知单，同一事项或同类事项书面通知书两次仍未按照整改或整改不到位的，项目部可申请安全应急费用自行组织落实安全文明施工措施，所发生的费用在当期分包安全文明施工措施费内扣除，不足部分在工程进度款或履约保���金内扣除。对于分包安全文明措施费投入不足或未有效使用，导致安全防护措施不到位的，或导致生产安全事故的还应按分包合同及安全生产协议追究其违约责任。分包人不能满足文明施工，分包人除按规定要求整改外，还承担合同总价1%的违约金。所有工程款必须在承包人收到发包人的相应工程款后，才能支付给分包人。所有工程款在承包人支付前，分包人必须提供相应的国家税务局正规发票。工程进度款的支付方式：工程进度款按经承包人核定的工程量的85%支付，在分包人上报工程进度款同时上报安全文明施工措施费用明细及相应正规发票。当分包所施工的桩基础验收合格后，承包人支付至核定工程量的90%，在工程竣工验收合格后支付至核定总价的95%，剩余5%在承包人与发包人办理完结算后，且分包人提供全额正式发票后，三个月内累计支付至结算款的100%。承包人付款时，分包人须向承包人出具国家税务局正规发票；若分包人不能出具相关发票，承包人暂扣其双倍应开票额的建安营业税及附加费作为开票保证金。承包人在分包人提交发票的次月退还上述暂扣款项。本工程承包人同分包人的工程最终结算价=∑（本工程分部分项固定综合单价×经承包人审核确认的本工程分部分项结算工程量）+设计变更签证所产生的费用；本工程承包人与分包人双方最终结算分部分项工程量不得大于本工程承包人同发包人的最终结算分部分项工程量。分包人向承包人提供履约担保，担保方式：现金，担保金额为分包合同价款的5%，即32.35万元，其中安全文明施工履约担保金额为12.9万元。本合同签字后3日内，分包人向承包人提交履约保证金到指定账户，工程竣工验收合格后承包人无息退还分包人。凡分包人出现违约，承包人有权从履约保证金中扣除分包人应承担的违约金或应支付的损失赔偿。如违反承包人安全文明施工管理规定及发生生产安全事故等情形，承包人有权酌情扣留部分或者全部安全文明施工保证金。2014年8月的《承诺书》也载明：五冶公司在收到兴东置业公司支付的工程款后，由五冶公司按基础桩工程合同（《分包合同》）中约定的比例支付给中南岩土公司，同时，基础桩工程最终结算工程量不大于五冶公司与兴东置业公司结算中相应的工程量。承诺的事项与上述《分包合同》的约定相一致。2014年11月3日，中南岩土公司向五冶公司出具了《授权委托书》，载明：授权中南岩土公司职工杨振，就承建锦和康城保障性住房F地块基础桩工程中代表中南岩土公司办理工程款收取及与之相关的财务事宜。杨振在办理收取款项中的行为和签署的文件，中南岩土公司均予以认可，并承担全部责任。该《授权委托书》上加盖了印章：付款方式：委托银行转账，以及中南岩土公司的银行账号。2014年11月5日，中南岩土公司向五冶公司就案涉基础桩工程请款，2014年11月17日，中南岩土公司出具收据，载明收到基础桩工程款180万元，包括五冶公司实际转账147.65元，以及抵扣履约保证金32.35万元。五冶公司向蓝光房地产开发有限公司申请工程抵款。2014年12月29日，有杨森和杨振签名，以及有中南岩土公司印章的《承诺书》载明：中南岩土公司与五冶公司签订合同三圣乡锦河康城F地块项���的工程施工合同，现中南岩土公司承诺同意五冶公司用房产抵应支付给我公司的工程款1239131元。本次用房产抵扣的金额请五冶公司在应支付我公司的工程款中全额外扣除。房产情况为蓝光COCO金沙xxxxx号房，总价为622650元；以及蓝光COCO金沙xxxxx号房，总价为616481元，以上两套房收房人姓名为王瑾瑜。王瑾瑜作为中南岩土公司指定办理五冶公司本次抵扣给我公司的收房人，若在本次收房过程中发生任何债权债务或其它经济纠纷均与五冶公司无关。2014年12月20日，中南岩土公司向五冶公司出具了《付款委托书》，载明：根据五冶成都混凝土设备租赁有限公司与贵我双方于2014年12月1日签订的“锦和康城”F地块基础桩工程商砼合同补充协议，请贵公司代为支付五冶成都混凝土设备租赁有限公司商砼款2098900元。2016年5月16日，五冶成都混凝土设备租赁有限公司向五冶公司出具了《收款确认书》，载明：贵公司依据中南岩土公司承建的“锦和康城”F地块基础桩工程使用出具的《付款委托书》，支付商品砼款金额为2098900元，五冶公司已全额支付给五冶成都混凝土设备租赁有限公司。另查明，2015年1月3日，王瑾瑜向成都青羊和骏置业有限公司发出了《更名申请》，申请将其定购的将蓝光COCO金沙三期项目xxxxxxxxx房，更名为贾志超、徐碧华；2015年1月20日，王瑾瑜再次向成都青羊和骏置业有限公司发出了《更名申请》，申请将其定购的蓝光COCO金沙三期项目xxxxxxxxxx号房更名为王健、王艳梅。以上两张《更名申请》后附《增减权益人审批单》，载明：该客户为工程抵款客户，故申请第三方更名。成都青羊和骏置业有限公司与贾志超、徐碧华就蓝光COCO金沙三期项目xxxxxxxxxx号房屋签订了《商品房买卖合同》；成都青羊和骏置业有限公司与王健、王艳梅就蓝光COCO金沙三期项目xxxxxx号房屋签订了《商品房买卖合同》。又查明，中南岩土公司向四川旭日司法鉴定所申请对2014年12月29日《承诺书》上该公司的印章印文进行鉴定，2016年4月29日，四川旭日司法鉴定所做出了司法鉴定意见：该印章印文与中南岩土公司提供的样本印文不是同一枚印章盖印形成。成华区法院于2017年7月31日作出（2017）川0108刑初487号判决，载明：2014年12月29日，杨森向五冶公司出具承诺书时，在上述承诺书上，加盖了其私刻的中南岩土公司的公章，该承诺书上的印章印文，与中南岩土公司的公章不是同一枚。杨森的行为已构成伪造印章罪。兴东置业公司��五冶公司在庭审中一致认可双方就“锦和康城”F地块的总体工程已完工且已竣工验收，但未办理结算，兴东置业公司已按总体工程款的85%向五冶公司支付了进度款。五冶公司在询问笔录中，以及在庭审中各种付款以及扣费说明，可以认定其目前认可案涉桩基础工程的核定工程款为《分包合同》约定的工程款647万元，最终则以结算金额为准。五冶公司认为开票保证金的税率应当按3.43%计算，而中南岩土公司自认应当按3.26%来计算。以上事实，有中南岩土公司提交的双方当事人工商登记信息、组织机构代码证复印件，《分包合同》、收据、中国工商银行业务回单、鉴定意见书；以及五冶公司提交的《分包合同》、《授权委托书》、居民身份证、付款审批表、请款单、收据、2014年12月29日《承诺书》���合同外特殊工程款支付申请表、工程借款申请、付款委托书、五冶商砼结算书、收款确认书，以及双方当事人陈述一致的事实在案为证。对于2014年12月29日《承诺书》，中南岩土公司认为加盖的公司印章为伪造，对杨振的签名真实性和签字的时间不认可，但不申请对杨振的签名真实性进行鉴定，只申请对杨振签名的形成时间进行鉴定，本院对杨振签名的真实性进行确认。对于中南岩土公司提交的结算书，五冶公司不予认可，没有五冶公司加盖的公章以及授权的相关人员签名，本院不予采信。对于四份桩基础工程质量验收报告，系复印件，五冶公司不予认可，本院不予采信。对于被告五冶公司提交的两份《承诺书》，其中一份据五冶公司称系四川海宏建筑劳务有限公司于2014年8月5日出具，与本案没有关联性，本院不予采信。另一份《承诺书》上据五冶公司称系中南岩土公司出具，中南岩土公司不予认可，但暂时不申请鉴定印章真实性，本院综合其它证据予以认定。五冶公司提交的图纸会审记录，中南岩土公司不予认可，未提交证据证明其真实性，本院不予采信。对于《勘察-设计-施工合同》，本案将结合其它证据进行综合认定。本院认为，根据中南岩土公司与五冶公司签订的《分包合同》之约定，在工程竣工验收合格后承包人支付至核定总价的95%，剩余5%在承包人与发包人办理完结算后，且分包人提供全额正式发票后，三个月内累计支付至结算款的100%。五冶公司与兴东置业公司一致认可“锦和康城”F地块的总体工程已竣工验收合格，但未办理结算，故五冶公司作为承包人应向作为分包人的中南岩土公司支付核定工程款的95%，即647万元×95%=614.65万��。待兴东置业公司与五冶公司最终结算后，再以结算后的金额多退少补。《分包合同》还约定，若分包人不能出具相关发票，承包人暂扣其双倍应开票额的建安营业税及附加费作为开票保证金，承包人在发包人提交发票的次月退还上述暂扣款项。按照合同约定，中南岩土公司目前未提供发票，应当暂扣开票保证金，五冶公司主张暂扣开票保证金税率为3.43%，但庭审后提交的佐证材料与本案没有关联性，不能证明其主张，本院以中南岩土公司自认的3.26%进行计算，即暂扣647万元×2×3.26%=42.1844万元。待中南岩土公司补齐发票后，五冶公司退还该款项。根据审理查明的事实，五冶公司一共向中南岩土公司支付了三笔款项。第一笔为2014年11月17日，中南岩土公司支付的工程款180万元，包括五冶公司实际转账147.65元，以及抵扣履约保证金32.35万元。根据《分包合同》约定，履约保证金在工程竣工验收合格后承包人无息退还分包人。32.35万元履约保证金中又包含了12.9万元安全文明施工履约担保金。现五冶公司未提交证据证明中南岩土公司出现违约且导致损失，也未提交证据证明中南岩土公司有违反安全文明施工管理规定的行为，案涉工程并未发生生产安全事故，按合同约定，32.35万元履约保证金应当退还中南岩土公司。对于五冶公司抗辩的，在申请工程款时，应当提交当期有关安全文明费用的凭证，不能满足文明施工，不应当退还安全文明施工履约保证金，还应承担合同总价1%的违约金。本院认为，合同未约定提交安全文明费用凭证是支付工程款的前提条件，中南岩土公司未提交安全文明费用凭证不是拒付工程款的理由，五冶公司未提交证据证明安全文明施工费未足额投入、不能满足文明��工，同时未提交证据证明其曾责令中南岩土公司进行整改，整个施工过程也未发生环境污染、安全事故，故，不予采纳该抗辩。五冶公司向中南岩土公司支付的第二笔款项为2014年12月29日，有杨森和杨振签名，且有中南岩土公司盖章的《承诺书》所载明的房产抵款123.9131万元，根据本院查明的事实，该《承诺书》上中南岩土公司的印章虽为伪造，但杨振为中南岩土公司的员工，且委托权限为收取案涉工程款项和签署案涉工程的相关文件，该《承诺书》的内容为收取案涉工程的款项，杨振的签名应当属于职务行为。关于中南岩土公司抗辩的，对杨振签名的时间有异议，且授权委托杨振的收款方式仅为银行转账，本院认为，既然确认杨振的签名为真实，签名的时间对收款行为并无影响。《授权委托书》上虽盖有“付款方式：委托银行转账”的印章，但收取款项的方式有多种，也包含了银行转账这一种方式，与《授权委托书》中“杨振在办理收取款项中的行为和签署的文件，我公司均予以认可，并承担全部责任”不相违背，且即便中南岩土公司授权给杨振的权限仅为银行转账收款，但五冶公司也已按《承诺书》的约定将上述两套房屋抵扣给指定收房人王瑾瑜，完成了《承诺书》的内容，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，杨振的行为也同样应当由中南岩土公司来承担责任。故，对于该抗辩，本院不予采纳。五冶公司向中南岩土公司支付的第三笔款项为2014年12月20日，中南岩土公司委托五冶公司向五冶成都混凝土设备租赁有限公司代为付款209.89万元，五冶成都混凝土设备租赁有限公司确认已收到该笔款项。综上，由于兴东置业公司已向五冶公司支付了锦和康城F地块项目总体工程款项的85%，已经远超过案涉基础桩工程款项，五冶公司还应当向中南岩土公司支付工程款614.65万元-42.1844万元-180万元-123.9131万元-209.89万元+32.35万元=91.0125万元。中南岩土公司向五冶公司提供工程款发票后，五冶公司应退还暂扣的开票保证金。待兴东置业公司与五冶公司最终结算后，再以结算后的金额多退少补。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条（法律条文全文附后）之规定，判决如下：被告中国五冶集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湖北中南岩土工程有限公司支付��欠工程款910125元；驳回原告湖北中南岩土工程有限公司的其它诉讼请求。案件受理费15400元，由被告中国五冶集团有限公司负担5400元，原告湖北中南岩土工程有限公司负担10000元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  雷膦绮二〇一七年十二月十三日书记员  干 家速录员  周晨晞附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国���法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。