重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0103民初17954号原告：重庆商社汽车贸易有限公司，住所地重庆市北部新区高新园星光大道60号（1区）负2层商场，统一社会信用代码915000002029328934。法定代表人：韩伟，董事长。委托诉讼代理人：张诗韵，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴京洋，重庆索通律师事务所律师。被告：陈飞，男，1982年5月1日出生，汉族，住重庆市大足县。原告重庆商社汽车贸易有限公司（以下简称商社汽贸公司）与陈飞追偿权纠纷一案，本院于2017年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告商社汽贸公司的委托诉讼代理人张诗韵到庭参加了诉讼。被告陈飞经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告商社汽贸公司向本院提出诉讼请求：1.陈飞立即向商社汽贸公司清偿232298.87元及利息（以232298.87元为基数，自2017年3月29日起至本金付清日止、按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算）；2.陈飞立即向商社汽贸公司支付违约金3.66万元；3.本案实现债权的费用即律师费8000元、诉讼费、诉讼保全费1864元、担保费1000元由被告陈飞承担。事实和理由：2014年1月8日，商社汽贸公司与陈飞签订了《汽车买卖合同》，约定：商社汽贸公司向陈飞销售奔驰牌汽车一辆，金额45.8万元。2014年1月8日，商社汽贸公司向中国工商银行股份有限公司重庆朝天门支行（以下简称工行重庆朝天门支行）出具《担保承诺函》，约定：向陈飞与工行重庆朝天门支行签订的《信用卡购车专项分期付款合同》的债务提供连带责任保证。2014年1月8日，商社汽贸公司与陈飞签订《保证合同》，约定：1、商社汽贸公司为被告陈飞与工行重庆朝天门支行签订的《信用卡购车专项分期付款合同》所约定的债务以及因被告陈飞违约而应向贷款人支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现其债权的律师费、诉讼费、差旅费、评估费等费用向贷款人提供信用担保；2、陈飞拖欠主合同及本合同项下的借款本金、利息和其他应付款项构成违约事实；3、陈飞违约事实发生后，商社汽贸公司代陈飞履行还款义务，同时拥有向陈飞追索欠款及以上第一条所列费用的权利；4、商社汽贸公司有权采用任何方式处置抵押物及陈飞其他任何财产，陈飞均不得有异议；5、商社汽贸公司扣押、处置抵押车辆及陈飞其他财产所产生的所有费用由陈飞承担；6、商社汽贸公司有权向陈飞收取贷款金额10%的违约金。2014年1月31日，陈飞与工行重庆朝天门支行签订了《信用卡购车专项分期付款合同》，约定：1、由工行重庆朝天门支行向陈飞提供透支金额36.6万元；2、分期还款共分36期，每期金额应于每月25日前偿还。2014年2月17日，工行重庆朝天门支行向被告陈飞提供资金36.6万。但陈飞此后却未严格履行还款义务，长期欠缴贷款本息。商社汽贸公司即向工行重庆朝天门支行履行合同义务，截至2017年5月25日止累计代偿金额合计232298.87元。同日，工行重庆朝天门支行向商社汽贸公司出具了《代偿证明》。商社汽贸公司已经承担保证责任、向债权人清偿了全部债务，商社汽贸公司有权向债务人陈飞追偿，故诉至法院，望判如所请。被告陈飞未答辩经审理查明，2014年1月8日，商社汽贸公司与陈飞签订了《汽车买卖合同》一份，约定：商社汽贸公司向陈飞出售奔驰E260型号汽车一辆，金额45.8万元，首付车款为车价的20%等。2014年1月8日，商社汽贸公司向工行朝天门支行出具《担保通知书》一份，载明：同意为陈飞向贵行申请金额为人民币366000元的个人汽车按揭贷款提供担保，期限叁年。我司保证方式为连带责任保证。2014年1月8日，商社汽贸公司向工行朝天门支行出具《担保承诺函》一份，载明：为了确保陈飞（借款人）与贵行签订的的《信用卡购车专项分期付款合同》的切实履行，保障债权人债权的实现，我司自愿为借款人与贷款人所形成的债务提供连带责任保证，我司承诺：1、保证担保的范围包括上述透支还款合同项下的全部透支本金及利息、滞纳金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于由于借款人、担保人违约造成的律师费等）。2、保证期间为透支还清之日起两年，如贷款人根据上述借款合同提前还款的，则保证期间为贷款人向借款人通知的还款日之次日起两年。3、如借款人未按上述透支还款合同相关条款约定履行偿还透支本息和相应费用的义务，贷款人可要求我司履行本担保函约定的保证责任，若我司不按担保函履行保证责任，我司授权贷款人从我司在贷款人处开立的任何账户中扣收相应款项。4、负责督促借款人按时归还透支，并按贷款人的要求，帮助贷款人追收借款人债务。5、如果贷款人主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由借款人提供还是由第三人提供，贷款人有权要求我司先承担担保责任或要求我司与物的担保人同时履行担保责任，我司承诺不因此而提出抗辩。贷款人放弃、变更或丧失其他担保权益的，我司的担保持续有效，不因此而无效或减免。2014年1月10日，陈飞（甲方）与商社汽贸公司（乙方）签订了《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》一份，该合同第一条载明：甲方请求乙方对其与贷款人签订的《信用卡购车专项分期付款合同》所约定的债务以及因甲方违约而应向贷款人支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的律师费、诉讼费、差旅费、评估费等费用向贷款人提供信用担保。该合同还载明：借款用途为购买奔驰E260型号汽车一辆，主债务履行期限叁年，车价总额458000元，借款366000元（此金额以实际发生额为准）；本合同及本合同的签订，是本人及配偶杨大敏的真实意思表示，并体现了全体家庭成员的共同意愿，不存在任何欺诈和胁迫行为；甲方自愿把所购车辆抵押给借款银行，银行为抵押权人；甲方向乙方承诺承认并遵守主合同及本合同项下的操作规程，并定期、及时将借款利息、本金归还借款银行；甲方应在银行规定扣款日前三天履行还款义务，否则视为违约；下列任一事实均可构成本条所称的违约事实：1）甲方拖欠主合同及本合同项下的借款本金、利息和其他应付款项；2）甲方拒不接受乙方的正常访问；3）甲方情况变更后未及时通知乙方；4）甲方明确表示不履行已签署合同中规定的义务；5）违反主合同及本合同项下任意条款，甲方违约事实发生后，乙方代甲方履行还款义务，同时拥有向甲方追索欠款及第一条所列费用的权利，且乙方有权采用任何方式处置抵押物及甲方其他任何财产，甲方均不得有异议，乙方扣押、处置抵押车辆及甲方其他财产所产生的所有费用由甲方承担，且乙方有权向甲方收取贷款金额10%的违约金；甲方在还款期间累计3次不按时归还银行借款的，风险保证金不予退还；甲方承诺并同意：如未按期偿还银行借款本息或其他费用，不论乙方是否向银行承担了保证责任，乙方均有权对车辆进行扣押并予以拍卖或变卖处置，并用处置的价款清偿银行的借款本息及相关费用，或用于清偿乙方代甲方偿还的借款本息及相关费用；存放在银行的车辆登记证书、发票等资料原件，甲方同意由乙方直接领取以便于处置车辆。同时，甲方确认，乙方依该条款行使权利，不构成对甲方侵权，由此产生的损失及费用由甲方承担。在甲方履行还款义务期间，由乙方授权重庆鼎号投资有限公司对该笔贷款的贷款管理、风险控制、不良催收及违约责任的处理等相关事宜等。2014年1月31日，工行朝天门支行（甲方）与陈飞（乙方）签订了《信用卡购车专项分期付款合同》一份，约定：乙方向汽车销售商重庆商社汽贸公司购买汽车（具体品牌型号奔驰E260）,车辆总价为人民币肆拾伍万捌仟元，乙方自行支付首付款玖万贰仟元，剩余购车款，乙方申请通过其在甲方申办的构成专项分期付款业务以透支方式支付，透支金额为叁拾陆万陆仟元；乙方在此不可撤销地授权甲方将上述透支资金划入乙方指定的汽车销售商账户，户名：重庆商社汽车贸易有限公司，账号：xxxx，开户行：中国工商银行重庆天门支行；乙方使用用于购车消费分期付款的中国工商银行信用卡透支支付购车消费款后，以按月分期等额方式向甲方偿还透支的资金，分期还款共分36期，首期偿还的金额为人民币11459.6元，以后每期偿还的金额为人民币11417元，乙方每期的透支款项应从透支次月于每月的25日前偿还，乙方应在购车消费分期付款账户中按时足额存入每期须偿还的款项，并在此不可撤销地授权甲方从中直接扣款受偿；乙方应按分期支付/一次性支付的方式向甲方支付分期付款手续费人民币肆万伍仟零伍拾肆元陆角；如乙方没有按合同约定及时足额存入还款资金，或者乙方用于购车消费分期付款的账户被法院等有权机关采取冻结、扣划等强制措施导致甲方无法扣款受偿的，甲方有权按照《中国工商银行牡丹信用卡章程》以及《牡丹信用卡领用合约（个人卡）》规定向陈飞收取透支利息、复利、滞纳金、超限费等费用和计算逾期次数；本合同履行中发生争议的，甲乙双方应首先友好协商解决，协商不成的，向甲方所在地人民法院提起诉讼等。2014年1月31日，工行朝天门支行（甲方）与陈飞（乙方）签订了《信用卡购车专项分期付款抵押合同》一份，约定：乙方所担保的主债权为甲方与乙方（债务人）签订的《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同》而形成的债权，主债权的金额和期限依主合同约定；乙方抵押担保的范围包括但不限于透支本金、利息、手续费、滞纳金、超限费、实现债权的费用等；抵押物详见《抵押物清单》，《抵押物》清单为本合同附件，与本合同具有同等法律效力；如果甲方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权自行决定实现担保的顺序，乙方承诺不因此而提出抗辩，甲方放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，乙方的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免等。该合同附件《抵押物清单》部分载明：抵押物名称为奔驰E260，所在地重庆，评估价值458000元，车辆类型轿车，车架号码xxxx;发动机型号xxx。工行朝天门支行与陈飞于2014年9月4日将上述车辆办理了抵押登记。之后，工行朝天门支行与陈飞签订了签购单一份，载明交易金额为366000元，手续费45054.6元。上述合同签订后，工行朝天门支行按约发放了贷款，陈飞透支消费贷款后存在逾期还款情形，商社汽贸公司自2015年6月30日起为陈飞向工行朝天门支行代偿，具体为：2015年6月30日代偿5757.34元、2015年10月30日代偿35049.01元、2015年11月30日代偿12058.18元、2015年12月31日代偿11726.18元、2016年1月29日代偿11722.13元、2016年2月29日代偿11716.7元、2016年3月31日代偿11715.38元、2016年5月12日代偿11967.97元、2016年6月6日代偿11417元、2016年7月4日代偿11722.37元、2016年9月29日代偿48131.31元、2016年12月29日代偿36107.97元、2017年3月28日代偿13207.33元，共计代偿232298.87元。2017年5月25日，工行出具《代偿证明》一份，载明：我行与陈飞签订了《信用卡购车专项分期付款合同》，我行向其发放了贷款人民币36.6万元，同时，商社汽贸公司（以下称担保人）与我行签署了担保承诺函。2014年3月25日起，借款人未能按期偿还我行贷款，出现贷款本金及手续费逾期情况，现已由担保人按照与我行的合作约定，累计为借款人向我行代偿上诉（述）贷款本金198240.11元，手续费23769元，利息5893.59元，滞纳金4396.17元，合计232298.87元。另查明，商社汽贸公司与重庆索通律师事务所签订《诉讼代理合同》一份，合同载明：商社汽贸公司委托重庆索通律师事务所提供法律服务，委托事项的基本信息为商社汽贸公司诉陈飞等纠纷共计16案，代理一审、二审、执行，商社汽贸公司同意重庆索通律师事务指派张诗韵、吴京洋律师及相关工作人员为本案已选定审级的诉讼代理人；基本费用为单个案件捌仟元，16个案件合计拾贰万捌仟元整等。合同签订后，商社汽贸公司向重庆索通律师事务所支付包括商社汽贸公司诉陈飞等16个案件的律师费共计128000元，重庆索通律师事务所于2017年8月9日向商社汽贸公司开具了重庆增值税专用发票予以确认。嗣后，陈飞一直未还款，商社汽贸公司于2017年7月18日向本院提起诉讼。2017年9月7日，商社汽贸公司向本院申请财产保全，支付诉讼保全费1864元。审理中，重庆商社集团汽车俱乐部有限公司陈述，该公司受商社汽贸公司委托为陈飞代偿，该公司与陈飞之间无其他债权债务关系。审理中，商社汽贸公司举示重庆增值税发票一张，该发票载明：购买方名称为重庆商社汽车贸易有限公司，货物或应税劳务、服务名称为诉保费，价税合计4000元，发票上盖有重庆浩大融资担保有限公司发票专用章，拟证明支付担保费1000元。以上事实，有《汽车买卖合同》、《信用卡购车专项分期付款合同》、《信用卡购车专项分期付款抵押合同》、中国工商银行签购单、《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》、《重庆商社汽车贸易有限公司担保通知书》、《担保承诺函》、《代偿证明》、银行流水等证据在案佐证及当事人陈述为凭，足以认定。本院认为，《信用卡购车专项分期付款合同》、《信用卡购车专项分期付款抵押合同》、《担保承诺函》、《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》依法成立，应属有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，各方当事人均应按约履行合同。工行朝天门支行已按约向陈飞发放了贷款，陈飞却未按约及时归还借款，应当依法承担相应的责任。关于陈飞是否应向商社汽贸公司偿还代偿款232298.87元的问题。本院认为，根据《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》以及《担保承诺函》的约定，商社汽贸公司为陈飞案涉贷款的连带责任保证人。贷款发放后，陈飞未按约还款导致商社汽贸公司为陈飞向工行朝天门支行代偿232298.87元，即商社汽贸公司作为保证人向工行朝天门支行承担了保证责任，其承担了保证责任后，有权向债务人陈飞追偿。现商社汽贸公司主张陈飞支付代偿款232298.87元的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。关于利息问题。陈飞未按约向工行朝天门支行偿还借款本息，商社汽贸公司为陈飞代偿客观上存在一定的资金占用利息损失，故本院依法支持陈飞向商社汽贸公司支付以232298.87为基数，从最后一次代偿日次日2017年3月29日起至款项付清日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算的利息。关于违约金的问题。根据《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》的约定，陈飞违约事实发生后，商社汽贸公司代陈飞履行还款义务，商社汽贸公司有权向陈飞收取贷款金额10%的违约金。按照《中华人民共和国担保法》第六条的规定“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”因此保证的功能是防范债务人不履行债务给债权人带来的风险，保证目的是通过债务人不履行的债务由保证人履行来实现。商社汽贸公司与陈飞签订的《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》约定商社汽贸公司为陈飞向工行朝天门支行贷款提供保证担保，则在陈飞不履行债务时商社汽贸公司履行保证义务是商社汽贸公司就《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》应当承担的合同义务。商社汽贸公司不履行向工行朝天门支行还款的借款合同义务并不构成对《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》义务的违反，合同中的上述违约金条款与《重庆商社汽车贸易有限公司保证合同》功能及目的的冲突，应认定无效。该合同的其部分意思表示真实，不违反法律和行政法规的强制性规定，属合法有效。综上，本院对商社汽贸公司要求陈飞支付违约金的诉讼请求不予支持。关于律师费的问题。商社汽贸公司与陈飞在保证合同中约定，商社汽贸公司因陈飞违约而应向贷款人支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的律师费、诉讼费、差旅费、评估费等费用向贷款人提供信用担保，商社汽贸公司与陈飞并未在保证合同中约定商社汽贸公司为实现债权而支付的律师费的负担问题，且支付律师费也不是实现债权必然所发生的费用，故对商社汽贸公司主张陈飞支付律师费的诉讼请求，本院不予支持。关于担保费的问题。商社汽贸公司举示的担保费发票与本案不具有关联性，且该公司与陈飞之间并未对担保费的承担进行明确约定，故对商社汽贸公司主张陈飞支付担保费的诉讼请求，本院不予支持。被告陈飞经本院公告传唤，逾期未到庭应诉，视为其放弃民事诉讼权利，本院依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条的规定，《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈飞在本判决生效之日起十日内偿还原告重庆商社汽车贸易有限公司代偿款232298.87元，并且支付以232298.87元为基数，从2017年3月29日起至款项付清日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；二、驳回原告重庆商社汽车贸易有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5334元，诉讼保全费1864元，共计7198元，由原告重庆商社汽车贸易有限公司负担1198元，由被告陈飞负担6000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  朱 闯审 判 员  田 丽人民陪审员  王玉碧二〇一七年十二月十一日书 记 员  周梦诗