河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀09民终5592号上诉人（原审被告）：海天建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市江北街道甘溪东街5号。法定代表人：应培新，该公司董事长。委托诉讼代理人：张蕾、高盼盼，河北海岳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：青县汇美装饰建材广场，住所地：河北省沧州市青县批发市场东门对过。负责人：侯健，该公司经理。委托诉讼代理人：王长松，河北精忠致远律师事务所律师。原审被告：海天建设集团有限公司天津分公司，住所地：天津市河西区黄埔南路与围堤道家口西南侧峰汇广场2-1104。负责人：姚中强，该公司经理。委托诉讼代理人：张蕾、高盼盼，河北海岳律师事务所律师。上诉人海天建设集团有限公司（以下简称海天公司）因与被上诉人青县汇美装饰建材广场（以下简称汇美广场），原审被告海天建设集团有限公司天津分公司（以下简称海天天津公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省青县人民法院（2017）冀0922民初1042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人海天公司的委托诉讼代理人张蕾、高盼盼，被上诉人汇美广场的委托诉讼代理人王长松，原审被告海天天津公司的委托诉讼代理人张蕾、高盼盼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人海天公司的上诉请求：撤销河北省青县人民法院（2017）冀0922民初1042号民事判决，改判海天公司偿还汇美广场瓷砖款1103904.54元；诉讼费用均由汇美广场承担。事实和理由：一、一审法院认定法人汇美广场运送瓷砖的总价值存在错误。汇美广场前期运送的样板砖和破损砖的相应价值应当予以扣除，不应计算在内。根据交易习惯，样品砖是汇美广场为了展示铺设效果取得订单自愿让海天公司试用的，该部分费用不应计算。另，退场未使用的瓷砖加上破损的瓷砖的价值32517.3元应当予以扣除。因此，海天公司欠付的瓷砖总价款应为1103904.54元。二、一审法院认定的瓷砖利息计算错误。青县人民医院从未进行竣工验收，根据双方合同约定，海天公司的付款条件未成就，故，海天公司不应支付货款的90%，更不应支付余款的利息，据此一审法院认定的所有利息均存在错误。一审法院引用的《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，该解释适用于建设工程施工合同，而非买卖合同。综上，一审法院认定事实错误，请二审法院依法改判。被上诉人汇美广场辩称，一、一审法院认定的瓷砖总价值并无不当。汇美广场提交的证据可以证实海天公司尚欠瓷砖货款的数量。对于破损的瓷砖，汇美广场已经进行了补充，对于样品砖，也有更新，更新的样品区域的瓷砖应当计入总价值。汇美广场均提交了证据证实以上事实。二、一审法院认定的瓷砖利息计算没有错误。双方签订的《瓷砖购销合同》约定的付款条件是“竣工验收合格后付至90%”，因此，竣工日期是开始计算利息的起始时间。青县人民法院已经于2015年7月2日开始投入使用，不论其是否进行了竣工验收，发包人擅自使用建设工程的，转移占有建设工程之日为竣工日期。一审法院确定2015年7月2日为青县人民法院的竣工日期是正确的。综上，一审法院认定事实正确。原审被告海天天津公司的答辩意见为同意海天公司的上诉意见。汇美广场向一审法院起诉请求：判令海天公司和海天天津公司给付瓷砖款1164113.44元及逾期付款损失，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2012年4月，海天公司（时称浙江海天建设集团有限公司）与青县人民医院签订了青县人民医院迁建工程合同。为履行该合同，2013年初海天天津公司（时称浙江海天建设集团有限公司天津分公司）青县人民医院迁建工程项目部经理应学勤与汇美广场口头约定由汇美广场按照海天天津公司要求向工地供应工程所需瓷砖。2013年12月3日开始，汇美广场根据应学勤签发的材料定样确认单，分8批次向其指定地点运送瓷砖样品，海天天津公司将这些瓷砖样品铺设于青县人民医院的开水间、走廊、门诊大厅等部位，该部分瓷砖价值为20048.4元。2014年10月2日，海天天津公司经理应学勤与汇美广场签订了《瓷砖购销合同》，双方约定了瓷砖的名称、规格、货号、单价、质量标准及收货人，并约定汇美广场需根据海天天津公司的要货通知按时、保质保量将瓷砖运送到被告指定地点，付款方式按照海天公司与青县人民医院签订的工程进度款支付节点付款，支付比例为60%，竣工验收后付至90%，余款一年内付清。合同签订后，汇美广场继续按约送砖，自2014年6月13日至2015年6月21日，向青县人民医院工地送达了价值3236421.84元的瓷砖，减去退场时未用的瓷砖款29509.38元，累计运送瓷砖价值为3206912.46元，连同前期运送的样品砖20048.4元，总计向青县人民医院工地运送了价值3226960.86元的瓷砖。海天公司共计付款210万元，至今尚欠汇美广场1126960.86元。同时查明，自2015年5月6日至2015年6月8日，汇美广场按照应学勤要求，向黄骅万锦星城小区运送了价值39728.5元的瓷砖。另查明，2015年4月14日，浙江海天建设集团有限公司和浙江海天建设集团有限公司天津分公司分别变更为海天建设集团有限公司和海天建设集团有限公司天津分公司。2015年7月2日，新建青县人民医院正式投入使用。上述事实由以下证据证实：1、汇美广场提供的《瓷砖购销合同》、汇美装饰家居建材广场销售凭证、材料定样确认单、2014年-2015年青县汇美装饰建材广场瓷砖进场明细表、2015年青县汇美装饰建材广场瓷砖退场明细表、河北新闻网截图；2、当事人的当庭陈述。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。一方当事人不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行并赔偿损失等违约责任。汇美广场与海天天津公司达成供货协议后，按约履行了送货义务，海天天津公司应当按照约定付款，故汇美广场主张海天天津公司给付欠款1126960.86元，事实清楚，证据充分，应予支持；按合同约定，海天公司应于2015年7月3日即青县人民医院投入使用的次日给付下欠1126960.86元货款的90%即1014264.77元，另外的10%即112696.09元应于2016年7月3日给付，故利息计算以1014264.77元为基数，自2015年7月3日起计算至付清之日止；以112696.09元为基数，自2016年7月3日计算至付清之日止，利率均按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；海天公司和海天天津公司辩称，送黄骅的39728.5元的瓷砖款不应由其承担，因该部分瓷砖确系应学勤个人购买，应由应学勤个人承担还款义务，对该辩称予以采信；海天公司和海天天津公司又辩称，按双方合同约定应在新建青县人民医院竣工验收后应付至货款的90%，青县人民医院至今没有竣工验收，故不应再付款。庭审中查明，青县人民医院已于2015年7月2日投入使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款规定，应认定2015年7月2日为竣工验收之日；另辩称作为样品的价值20048.4元的瓷砖应该由汇美广场承担，因双方对瓷砖样品由谁负担没有约定，而该样品砖确已铺设在投入正常使用的青县人民医院，后来因铺设管道等又拆除了一部分，属于施工过程中的疏漏，与汇美广场无关，故该部分瓷砖的价款应该由海天公司承担，对上述辩称均不予采信。因海天天津公司属于海天公司设立的分公司，依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，其民事责任应该由海天公司承担。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、一百五十九条、一百六十条、一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：海天建设集团有限公司偿还青县汇美装饰建材广场瓷砖款1126960.86元及利息（以1014264.77元为基数，自2015年7月3日起计息；以112696.09元为基数，自2016年7月3日计息，利率均按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，至付清之日止），于判决发生法律效力后七日内履行。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7640元，保全费5000元共计12640元由海天建设集团有限公司承担。本院二审期间，海天公司提交证据如下：一、记录两份；二、明细表一份；以上证据证实海天公司主张扣除的破损砖价值为1411.80元、1596.12元、3007.92元。三、建设工程施工合同一份，证实海天公司承建的青县人民医院的工程付款节点。汇美广场的质证意见是：对于证据三，认可其真实性。但是汇美广场和海天公司的购销合同对于付款条件做了不同的约定，对于竣工验收，施工合同和购销合同应当适用统一的法律规定。青县人民医院已经于2015年7月2日正式投入使用，不论是施工合同还是购销合同的竣工验收条件已经达到。对于证据二明细表予以认可，但是汇美广场的证据可以证实对于该明细表中的瓷砖，汇美广场又重新进行了送货补充。汇美广场提交证据如下：工商服务业统一收款收据7张，证实汇美广场对于破损砖、样品砖已经更新送货。海天公司的质证意见是：真实性没有异议，但是不能证实是重新补充的，以上收据均已经包含在双方对账的明细表中。明细表第94-100项可以与以上证据对应。经审理查明，双方当事人对于瓷砖总价值3236421.84元和破损砖价值为3007.92元没有异议。另查明，一审庭审中，海天公司认可样品间的瓷砖剔除了一部分重新施工。汇美广场认可以上事实，并认可海天公司一审庭审中对于样品砖剔除重补40%的主张，但汇美广场表示放弃对于该20048.4元全部样品砖的权利。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相一致。本院认为，对于汇美广场主张价值3007.92元的破损砖进行了更新送货，因其提交的证据经双方对账并包含在明细表中，对于该主张本院不予认可。对于汇美广场主张海天公司应给付样品砖价款20048.4元的诉请表示放弃，系对自己权利的处分，本院予以认可。因双方当事人对于瓷砖总价值为3236421.84元、退场时未使用的瓷砖价值为29509.38元和破损砖价值为3007.92元没有异议，且海天公司已经给付2100000元货款，另，汇美广场放弃的20048.4元样品砖价款，故，海天公司欠付汇美广场的瓷砖款应为3236421.84元-2100000元-29509.38元-3007.92元=1103904.56元。对于利息计算，因青县人民医院和海天公司签订的《河北省建设工程施工合同》第65条进度款的约定“第六节点：经验收合格后进行工程决算后拨付至总工程款的90%”，且青县人民法院已经于2015年7月2日正式投入使用，故，海天公司可以向青县人民法院请求付款。本案中，双方当事人签订的《瓷砖购销合同》第六条约定“付款方式：按甲方与建设单位签订的工程进度款支付节点付款，支付比例为60%，竣工验收后付至90%，余款一年内结清”，因汇美广场主张海天公司承建的相关工程已经按照法律规定具备了竣工验收的条件，且海天公司未提交证据予以反驳，故，汇美广场主张海天公司应于2015年7月2日支付瓷砖货款至90%，余款应于2016年7月2日结清的主张符合相关规定。因，双方当事人已经于2015年5月6日对账完毕，故，至2015年7月2日，海天公司未按约定支付付瓷砖款为（3203904.54元-29509.38元-3007.92元）×90%-2100000元=783514.09元，至2016年7月2日，海天公司未按约定支付的瓷砖款为1103904.54元。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款之规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，海天公司应支付汇美广场逾期付款损失。综上，一审法院认定的事实存在不当，本院予以纠正，依照《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：变更河北省青县人民法院（2017）冀0922民初1042号民事判决为“海天建设集团有限公司支付青县汇美装饰建材广场瓷砖款1103904.54元及逾期付款损失（自2015年7月3日起，以783514.09为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算支付利息至2016年7月2日，自2016年7月3日起，以1103904.54为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算支付利息至本判决确定的自动履行期限届满之日止）”。以上判决于本判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7640元，由海天建设集团有限公司负担7484元，青县汇美装饰建材广场负担156元，保全费5000元，由海天建设集团有限公司负担；二审案件受理费377元，由海天建设集团有限公司负担115元，青县汇美装饰建材广场负担226元。本判决为终审判决。审判长  张望勇审判员  王卫东审判员  范秉华二〇一七年十二月七日书记员  张军莉