上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0112民初18617号原告：孙丽萍，女，汉族，1971年8月24日出生，户籍地上海市普陀区，现住上海市嘉定区。被告：上海春马木业有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人：吴福灵，总经理。委托诉讼代理人：王春美，上海正地律师事务所律师。原告孙丽萍与被告上海春马木业有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2017年6月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙丽萍、被告上海春马木业有限公司的委托诉讼代理人王春美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙丽萍向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告于2003年3月3日至2016年1月31日期间存在劳动关系；2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金70,000元；3、被告支付原告2016年5月1日至2016年8月31日期间的工资24,000元；4、被告支付原告未提前30日通知解除劳动合同的代通金5,000元。事实及理由：原告于2003年3月3日经朋友介绍进入被告处工作。后因系争事项其申请劳动仲裁，现不服仲裁裁决而向法院提起诉讼，请求判如所请。上海春马木业有限公司辩称，原告于2017年3月申请劳动仲裁，故诉请1已经超过诉讼时效；原告于2003年3月3日到被告处上班，但原告是兼职人员，且后被告到社保部门查询得知，原告以自由职业身份缴纳了2001年至2008年期间的社会保险费，2008年9月9日原告自行办理了2008年7月31日的退工，但被告对此却不知情，原告对于之后双方未及时签订合同也存在责任，故原、被告于2003年3月3日至2016年1月31日期间并非劳动关系而是劳务关系。2016年2月1日之后原告的工资为底薪加提成。原告在被告处工作至同年4月11日，次日起未再上班，双方劳动关系处于中止状态。同年8月31日，双方协商解除了劳动关系，被告已支付原告经济补偿金5,000元，且双方系协商解除，原告主张代通金无依据。原告于诉请3期间未出勤亦未提交过病假单，要求被告发放工资无依据。综上，其不同意原告全部诉请。本院经审理认定事实如下：原、被告签订有期限自2016年2月1日至2017年2月1日的劳动合同。2017年3月2日，原告就系争事项向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年4月21日，该会作出闵劳人仲(2017)办字第1130号裁决书，对原告的仲裁请求不予支持。原告不服该裁决而提起本案诉讼。庭审中，原告陈述，其工作地点为位于真北路XXX号红星美凯龙商场的亚美特移门门店。原告做六休一，工作时间为9时30分至17时30分，中间用餐时间半小时，其由门店经理阮经理负责管理。原告薪资由底薪及提成组成。初入职时底薪为800元，2008年起底薪每年增加100元，2016年1月起原告底薪增加到1,700元。起初原告提成按卖出货物货款的3%计，自2004年起，营业员增加了一个人，提成方式变更为扣除3万元保底费用后超出部分按照3%计，再由两个人分，即每个人1.5%。被告每月以现金方式发放上月工资，门店经理每月来结一次帐，把店面当月营业额拿走，再给包括原告在内的店员发工资，无需签收。因为生意不景气，周边店面经常因变更经营者而装修，导致原告身体过敏。原告正常上班至2016年4月2日，当日临近下班时因皮肤过敏去医院看急诊，之后开始断断续续请病假，直到同年5月1日开始连续长病假。为证明其关于劳动关系状况的主张，原告提交红星美凯龙公司于2004年7月12日发放的培训证书、分别于2007年1月及2012年7月发放给亚美特移门展位孙丽萍的荣誉证书、费用结算单据、微信聊天记录及订货单等一组。被告对上述证据真实性均未予认可。庭审中被告陈述，原告2003年3月3日后的工作地点确实是被告位于上海市真北路XXX号红星美凯龙商场的亚美特移门店铺，但对原告的上班时间无约束，不需要考勤，原告只拿纯提成，没有底薪，原告也可以去其他地方上班的。该店铺一般由老板的亲戚看着，原告确实到店里来待着，但这是为了拉客户，因为原告来得勤自然业务就做得多。被告对原告所称的工资发放方式和发放周期无异议，并称原告的上班地点和方式没有变化过，其中有一段时间原告因为身体原因没来上班，被告依旧按照提成比例支付了原告工资。原告的工资于2016年2月1日起由底薪3,000元加1.5%的提成组成，依旧以现金无须签收的方式发放。原告自2016年4月12日起未上班，被告发放原告工资至同年4月11日。后被告又称，其与原告的结算均无结算单据。关于劳动关系状况，庭审中原告陈述，2016年9月9日其接到被告公司财务打来询问家庭信息的电话，之后其去社保部门查询才知道被告只为其缴纳社会保险费至同年8月底，之后未再缴纳，且将其社保关系转出，即双方劳动关系由被告解除。同年10月其自被告处拿到了退工证明，但经查询，退工手续系同年9月份办理的。原告提交退工证明、劳动手册以证明上述主张。其中落款日期为2016年9月9日的退工证明内载，原、被告劳动合同于同年8月31日解除。被告对上述证据真实性不持异议，但称双方劳动合同系于2016年8月31日经协商解除，且原告已领取经济补偿金5,000元。被告提交书面材料一份，其中手写字体内载，“2016/08月(小孙)一、移门营业额：34,198；二、柜体营业额：0；三、工资：512-08社保个人498=14，34,198*0.015=512-498=14；四、经协商，双方劳动关系于本月底解除，并领取补偿金5,000元，本人16年之前的社保自缴。”下方有手写“2016年8月提成已领孙丽萍”字样。原告称下方的手写字体及签名为其本人所写，当日平时负责管理其的老板儿媳朱琳与其就2016年8月薪资进行结算，其签字时该协议上只有前3条内容，其只拿到了提成14元，第4条所谓的劳动关系解除及支付经济补偿金系被告事后添加。当时其要求被告出具一份结算单，朱琳拒绝，只同意其当场拍照，其遂拍下了结算单的照片。原告当庭演示了手机照片，其内容为只有前3条的被告所提交书面材料。被告对此手机照片不予认可。庭审中，原告提交病假单8份及病历卡，以证明其因病治疗及病假情况，并称病假单原件均已交给老板儿媳朱琳。被告对于原告提交的2015年6月的病假单真实性及关联性不予认可，对其余证据真实性不持异议，但称原告从未向被告申请过休病假，亦未向被告提交过病假单。以上事实，由仲裁裁决书、病历卡等相关证据材料以及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，被告对原告于2003年3月3日到被告处上班并无异议，但以原告属兼职人员，且当时原告以自由职业身份自行缴纳社会保险为由，主张双方于2003年3月3日至2016年1月31日期间属劳务关系。然而，被告关于原告上班情况的陈述可证实，原告于前述期间为被告提供了劳动，并接受被告公司的劳动管理，原告提供劳动属被告业务的组成部分并按月自被告处领取劳动报酬，符合劳动关系的构成要件，应当认定为双方之间存在劳动关系。至于时效问题：诉讼时效系指因权利人于一定期间内未行使请求人民法院保护其民事权利的请求权而丧失该权利的法律制度，其适用范围为请求权之诉。而本案属要求确认劳动关系的确认之诉，故不适用时效之规定。被告关于原告要求确认劳动关系之诉请已超过仲裁时效的抗辩理由不能成立。本院确认原、被告于2003年3月3日至2016年1月31日期间存在劳动关系。关于原告要求被告支付其2016年5月1日至2016年8月31日期间工资24,000元的诉请，本院认为，原告自认其在被告处工作至2016年4月，但以其自同年5月1日起为长病假为由主张诉请期间工资。但，原告提交的病假单中，包含在诉请期间内的仅有2016年5月9日起的3天病假，据此计算，被告应当支付原告该3天的病假工资413.79元。原告未举证证明存在其他其未提供劳动而被告应当发放工资的理由，本院对原告要求被告支付诉请期间内其余工资的诉请不予支持。至于原告要求被告支付其解除劳动合同经济补偿金及代通金的诉请，本院认为，被告称其于2016年8月31日与原告协商解除了劳动关系，并提交手写材料一份以印证该事实。然而，该书面材料的形式及前3条内容与原告提交的结算单据相符，内容为对于原告2016年8月份提成的结算，且原告签字确认的内容为“2016年8月提成已领”，第4条关于双方劳动关系终结并支付经济补偿金5,000元的内容系被告方而非原告书写，被告所称已支付5,000元却未经原告签字确认，明显违背常理；原告提交的手机照片亦显示，当时被告向其出具的书面材料仅有前3条对于提成的结算内容。综上，本院对于被告称双方劳动关系于2016年8月31日协商解除且其已支付原告经济补偿金的主张不予采信。本案被告向原告开具了落款时间为2016年9月9日的退工证明，双方劳动关系由被告解除。然而，被告该解除行为并不属于劳动合同法所规定的由用人单位支付劳动者解除劳动合同经济补偿金及代通金之情形，本院对原告该两项诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款之规定，判决如下：一、原告孙丽萍与被告上海春马木业有限公司于2003年3月3日至2016年1月31日期间存在劳动关系；二、被告上海春马木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙丽萍2016年5月9日至2016年5月11日期间的病假工资413.79元；三、驳回原告孙丽萍的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告上海春马木业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 王 纳二〇一七年十二月十八日书记员 赵文卓附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。……