重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终8290号上诉人（原审原告）：王彦，女，1993年1月26日出生，汉族，住四川省渠县。委托诉讼代理人：夏大胺，江北区大石坝法律事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：桐君阁大药房重庆市江北区华新街五十一店(个体工商户)，住所地重庆市江北区嘉陵三村111号附14、15号，统一社会信用代码92500105MA5UBE546L。经营者：郑佳，女，1976年12月16日出生，汉族，住重庆市江北区。上诉人王彦因与被上诉人桐君阁大药房重庆市江北区华新街五十一店（以下简称桐君阁五十一店）劳动争议一案，不服重庆市江北区人民法院（2016）渝0105民初18469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王彦的委托诉讼代理人夏大胺，被上诉人桐君阁五十一店的经营者郑佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王彦上诉请求：撤销原判，依法改判支持王彦的全部诉讼请求。事实和理由：1.一审法院认定王彦是综合工时制，毫无依据。根据劳动部发[1994]503号文，企业实行综合工时制必须经过劳动行政部门审批，桐君阁五十一店并未经过审批，只能是标准工时制。2.一审法院将王彦的上班时间扣除中午及晚上的休息用餐时间2.5小时，依然毫无依据，桐君阁五十一店并未举示其时间管理制度的证据，不应扣除。王彦每月上班30天以上，一审法院错误采信打卡记录，双倍工资计算错误。3.一审审理期限长达1年有余，严重超期违法，王彦多次信访反映，至今未对承办法官作出处理。桐君阁五十一店辩称，一审判决正确，应予维持。王彦当初以按揭买房为由要求用人单位出具的证明，与事实不符。桐君阁五十一店曾经向劳动局咨询过，口头答复个体工商户并非企业不予受理工时制审批，王彦上班期间中午和晚饭有休息用餐时间，库房有床供员工休息，休息期间其他员工或业主轮换。王彦向一审法院提出诉讼请求：判决桐君阁五十一店支付2015年4月15日至2016年7月29日期间加班工资69403元，计算方式为：延时加班工资220天×170元/天×150%、法定休息日加班工资139天×170元/天×200%、法定节假日加班工资13天×170/天×200%；2.判决桐君阁五十一店支付2015年5月15日至2016年7月29日未签劳动合同的双倍工资差额74360元，计算方式为：（月工资3700元＋加班工资3060元）×11个月；3.判决桐君阁五十一店支付2016年5月1日至2016年7月29日期间工资21470元，计算方式为：（月工资3700元＋加班工资3060元）×3个月；4.判决桐君阁五十一店支付2015年4月15日至2016年7月29日解除劳动合同经济补偿金10140元，计算方式为：（月工资3700元＋加班工资3060元）×1.5个月。一审法院认定事实：王彦于2015年10月19日至2016年7月28日在桐君阁五十一店工作，未签订书面劳动合同、未购买社会保险，上班时间为早8点、下班时间为晚22点30分。2016年7月29日桐君阁五十一店收到王彦的《解除劳动合同通知书》，同日王彦向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，后该委终结审理。对于有争议的事实。1.关于王彦的入职时间。王彦举示桐君阁五十一店出具的《证明》，证明入职时间为2015年4月15日。因桐君阁五十一店未能对《证明》中载明入职时间与事实不符举示相关证据，应承担不利法律后果。2.关于王彦的每月工资。王彦举示《证明》，证明其工资为每月基本工资3700元。因桐君阁五十一店未能举示工资表或王彦领取工资的签字等证据，应承担不利的法律后果。该院采信王彦的主张。3.关于王彦的上班出勤情况。王彦举示《证明》，主张每月上班出勤30天以上。桐君阁五十一店举示打卡《考勤记录表》，王彦对真实性不予认可，但不对《考勤记录表》进行鉴定，也无证据证明存在多个打卡机。《考勤记录表》记录的实际出勤情况表明，王彦上班为上一天休息一天。该院采信桐君阁五十一店的主张。4.关于欠付工资。桐君阁五十一店申请证人李某、袁某出庭作证，证明其工资已发放至2016年6月份，因证人系桐君阁五十一店职工，有利害关系，该院不予采信。5.对于上班期间休息问题。桐君阁五十一店主张员工每天中午休息1.5小时、晚饭时间休息1小时，王彦认为无休息时间。该院认为桐君阁五十一店的主张符合常理，予以采信。一审法院认为，关于休息日加班工资。双方实际工作模式为上一天班休息一天，并以月为周期支付工资，双方实行的是以月为周期的综合计算工时工作制。王彦要求支付休息日加班工资，无相关依据。关于延时加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）项规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。王彦的上班时间为从上午8时至下午10时30分，扣除中午休息、晚饭时间2.5小时，上班期间每天实际工作12小时（14.5小时－2.5小时）。综合计算工时工作制的法定每月工作时间为166.64小时（8小时×20.83天），王彦工作时的小时工资为21.26元/小时（月工资3700元÷21.75天计薪天数÷8小时）。《考勤记录表》表明，2015年4月，王彦无出勤记录，该月无延时加班工资。2015年5月，王彦出勤10天，实际工作时间120小时，未超过法定每月工作时间，该月无延时加班工资。2015年6月，王彦出勤14天，实际工作时间168小时，加班时间为1.36小时，延时加班工资为43.37元，计算方式为：（1.36小时×21.26元/小时×150%）。依据上述计算方式，2015年7月出勤16天，延时加班工资为808.73元，2015年8月出勤17天，延时加班工资为1191.41元，2015年9月出勤15天，延时加班工资为426.05元，2015年10月出勤17天，延时加班工资为1191.41元，2015年11月出勤14天，延时加班工资为43.37元，2015年12月出勤16天，延时加班工资为808.73元，2016年1月出勤16天，延时加班工资为808.73元，2016年2月出勤10天，无延时加班工资，2016年3月出勤17天，延时加班工资为1191.41元，2016年4月出勤16天，延时加班工资为808.73元，2016年5月出勤15天，延时加班工资为426.05元，2016年6月出勤15天，延时加班工资为426.05元，2016年7月出勤13天，无延时加班工资。综上，桐君阁五十一店应支付延时加班工资8174.04元。关于法定节假日加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。王彦在桐君阁五十一店工作期间，于2015年6月20日、2015年9月27日、2015年10月1日、2015年10月3日、2016年2月8-10日、2016年4月4日、2016年5月1日法定节假日出勤上班共计9天，桐君阁五十一店应支付节假日工资。王彦日平均工资170.11元（3700元÷21.75天），其主张按日平均工资170元、每天百分之二百计算，自愿处分权利。桐君阁五十一店应支付法定节假日加班工资3060元（170元每天×9天×200%）。关于双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。王彦于2015年4月15日入职桐君阁五十一店，双方未签订书面劳动合同，桐君阁五十一店应支付2015年5月15日至2016年4月14日双倍工资差额。2015年5月15日至2015年5月31日期间无延时加班工资及法定节假日加班工资，双倍工资差额未2296.08元（出勤9天×12小时/天×21.26元/小时）。2015年6月至2016年3月期间，王彦基本工资37000元（3700元/月×10个月）、延时加班工资6513.17元、法定节假日加班工资2380元，双倍工资差额为45893.17元。2016年4月1日至14日，基本工资1785.84元，无延时加班工资，法定节假日加班工资340元，二倍工资差额2125.84元。综上，桐君阁五十一店应支付王彦双倍工资差额共计50315.09元（2296.08元＋45893.17元+2125.84）。关于拖欠工资。王彦要求支付2016年5月1日至2016年7月29日工资（3700元/月＋加班工资3060元）×3个月。加班工资已在本案的其他项诉讼请求中主张，不能重复。桐君阁五十一店未能证明其已支付相关工资，应承担不利后果，其应支付王彦2016年5月工资3700元、2016年6月工资3700元、2016年7月工资3316.56元（出勤13天×12小时×21.26元），共计10716.56元。关于经济补偿金。桐君阁五十一店存在未足额支付工资及未缴纳社会保险费情形，王彦以此为由提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金，符合法律规定。王彦解除劳动关系前2015年7月至2016年6月期间的月平均工资为4604.21元（3700元×12个月+该期间延时加班工资8130.62元+该期间法定节假日加班工资2720元）/12个月，王彦工作年限不足1年零6个月，应支付解除劳动关系的经济补偿金6906.32元（4604.21元×1.5个月）。一审法院判决：一、桐君阁五十一店于判决生效之日起三日内支付王彦延时加班工资8174.04元、法定节假日加班工资3060元；二、桐君阁五十一店于判决生效之日起三日内支付王彦双倍工资差额50315.09元；三、桐君阁五十一店于判决生效之日起三日内支付王彦拖欠工资10716.56元；四、桐君阁五十一店于判决生效之日起三日内支付王彦解除劳动关系的经济补偿金6906.32元；五、驳回王彦的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由桐君阁五十一店负担。二审查明：一审法院于2016年10月13日受理本案后以简易程序审理，经过四次开庭后于2017年10月20日宣判，审理期间双方当事人申请了四次和解，和解期共计12个月。庭审中，证人李某、袁某出庭证实员工上一天休一天，中午吃饭及休息1.5小时，晚上吃饭1小时。王彦在桐君阁五十一店从事销售工作。二审中双方未举示证据。二审查明的其他事实与一审查明的相同。本院认为，针对二审争议焦点，本院评判如下：关于王彦的工时制。从王彦的出勤打卡记录看，其实际执行上班一天休息一天的工作制度。结合打卡考勤记录、当事人陈述、证人证言及行业性质等综合因素，一审法院认定王彦上班期间实行综合工时制，并无不当。王彦主张其实行每日8小时、每周周一至周五的标准工时制，与事实不符。关于王彦的上班时间应否扣除中午用餐休息及晚上用餐的时间2.5小时。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实……当事人有相反证据足以推翻的除外。”王彦上午8点上班至晚上10点半，中午就餐及稍事休息、下午就餐是正常需要，证人亦证实员工中午吃饭及休息1.5小时、晚上吃饭1小时，一审法院酌情扣除2.5小时，未超过合理的裁量范围。关于王彦2015年5月的双倍工资。双倍工资制度是对用人单位不依法与劳动者签订书面劳动合同的惩罚，并非劳动报酬，仅是比照应签合同期间的实际收入计算。王彦2015年5月只有10天考勤记录，王彦认为其上班30天，其依据即桐君阁五十一店出具的证明虽载明王彦“每月均出勤30天以上”，但出勤打卡记录显示2015年5月王彦仅打卡10天、每月打卡记录均为上一天休一天，该证明内容与考勤记录明显不符，王彦虽对考勤记录提出异议但不申请鉴定，应推定考勤记录属实，一审法院据此计算的双倍工资，并无不当。关于一审审限。按照民事诉讼法律规定，简易程序审理的案件，应当在3个月内审结，但当事人申请和解、鉴定或中止等期间不应计算在内。双方在一审期间申请了12个月的和解期限，扣除后一审审限并未超过法定期间。综上所述，王彦的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王彦负担。本判决为终审判决。审判长  廖鸣晓审判员  邓 山审判员  朱华惠二〇一七年十二月二十八日书记员  李白露