广东省连南瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1826民初97号原告(反诉被告)：罗细妹，女，1951年11月30日出生，汉族，住广东省连南瑶族自治县,委托诉讼代理人：巫锦华，男，1974年8月2日出生，汉族，住广东省连南瑶族自治县,系罗细妹的儿子。委托诉讼代理人：邓安烈，广东深天正律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东明华机械有限公司连南分公��，住所地连南县寨岗镇。法定代表人：张礼干，职务分公司总经理。委托诉讼代理人：吴剑辉，广东法行律师事务所律师。原告（反诉被告）罗细妹与被告（反诉原告）广东明华机械有限公司连南分公司（以下简称明华公司）用人单位责任纠纷一案，本院于2017年3月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告（反诉原告）广东明华机械有限公司连南分公司于2017年4月28日提起反诉。本院于2017年5月4日、2017年8月14日裁定中止审理。原告（反诉被告）罗细妹的委托诉讼代理人巫锦华、邓安烈与被告（反诉原告）广东明华机械有限公司连南分公司的委托诉讼代理人吴剑辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）罗细妹提出诉讼请求：1.判决明华公司赔偿伤残赔偿金42752元、后续治疗费10000元、误工费10000元、护理费13500元、住院伙食补助费7400元、交通费5000元、营养费5000元、精神抚慰金20000元、司法鉴定费2540元，合计116192元；2.由明华公司承担本案诉讼费。事实和理由：2015年9月11日下午6点许，罗细妹在村里拾树枝废铁时，被李永辉暴力伤害，导致右侧胫骨平台骨折、右膝外侧副韧带损伤、右膝关节、胸腰椎退行性变，全身多处皮肤组织挫伤。2015年9月14日至2015年11月26日期间在连州市人民医院住院治疗。受伤后连南县公安局出具鉴定意见通知书，结论为损伤程度已达轻伤一级。2016年7月25日经广东清正法医临床司法鉴定所鉴定伤残等级为九级，需要后期医疗费为10000元。原告在出院后至伤残鉴定期间均由其儿子巫锦华护理，出院时医嘱注意休息，加强营养，三月内禁止重体力劳动。治疗期间，罗细妹及护理人花费交通费5000元。李永辉是在履行职务行为过程中导���罗细妹受伤，明华公司应承担赔偿责任。被告（反诉原告）明华公司提出诉讼请求：1.判决罗细妹返还垫付的医疗费33508.07元、护理费12580元和住院伙食费1730元；2.本院的一切反诉费用由罗细妹承担。事实和理由：2015年9月11日下午6时许，罗细妹以拾树枝为名，实为将明华公司的角铁装入铁斗车带走，明华公司员工李永辉发现后阻拦并要求卸下角铁。罗细妹不但不接受李永辉的要求，反而拾起地上的石头丢掷李永辉。在拉扯中，罗细妹突然躺下地并说膝盖脱臼。根据连南县检察院不起诉理由说明书所陈述的理由，明华公司认为罗细妹的右侧胫骨平台骨折、右膝外侧副韧带损伤都是自己造成的，垫付的医疗费33508.07元、护理费12580元和住院伙食费1730元，罗细妹应予以返还。被告（反诉原告）明华公司辩称：1.罗细妹的陈述毫无事实依据和证据，罗细���的伤不是李永辉外部暴力作用所致；2.罗细妹的伤残并没有达到定残的时间，且并非司法机关委托，而是自行委托，不能作为定案依据；3.后继治疗费，应等到罗细妹二次手术后才能确定；4.误工费，罗细妹事发时已六十四岁的老人，不存在误工的事实；5.护理费，罗细妹住院期间的护理费明华公司已垫付，出院记录没有注明需要陪护人员；6.住院伙食费、交通费、营养费及精神损失费均应驳回；7.司法鉴定费2540元不符合规定，应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.罗细妹提交的司法鉴定费发票，拟证明支出鉴定费用2540元，明华公司认为收费标准超过省物价局司法鉴定收费标准。本院认为，明华公司提交的《��东省发展改革委、广东省司法厅关于重新明确我省司法鉴定收费有关问题的通知》（粤发改价格函〔2017〕3359号）明确“本通知自2017年7月15日起执行”，因该次鉴定发生于2016年7月，因此该通知的标准并不对该次鉴定适用，且罗细妹支出鉴定费用有正式发票可以证实，本院予以支持；2.明华公司提交的连南县人民检察院出具的不起诉决定书、不起诉理由说明，清远市检察院出具的刑事申诉复查决定书，拟证明李永辉没有犯罪事实，无证据证实李永辉对罗细妹实施了殴打，罗细妹辩称对上述证据“三性”没有异议，但过失致人伤害是连南县检察院认定的内容，并非查明内容，清远市检察院出具的决定书已推翻了连南县检察院查明的陈述。本院认为，根据连南县检察院出具的不起诉决定书、清远市检察院出具的刑事申诉复查决定书，无证据证实李永辉对罗细妹实施了殴��，对明华公司的证明内容，本院予以支持；3.明华公司提交的明华公司厂区门口公示，拟证明厂区闲人勿进，罗细妹认为其有权进去耕作，不是闲人。本院认为，该公示不能证明罗细妹无权进入该厂区，本院不予支持；4.明华公司出具的护工成美芳收据一组，拟证明垫付了护理费用12580元，罗细妹认为不清楚护工人员、收费标准，是明华公司自己雇佣的，本院认为，有成美芳签名的收据一共12495元，及合计12590元签名一张（有涂改痕迹），明华公司不能作出合理说明，本院从低认定，虽然罗细妹认为不清楚护理人员姓名及标准，但罗细妹住院期间确实接受了由明华公司雇佣的护理人员护理，且没有证据证实明华公司与护工成美芳串通私自报高护理工资，本院认为明华公司支出护理费12495元；5.明华公司出具的有成美芳签名的伙食费收据一组，拟证实为罗细妹支出伙食费1730元，罗细妹认为低于我省住院伙食费标准，本院认为，住院伙食费应按我省法定标准计算，对罗细妹的意见予以支持。本院认为，本案是用人单位责任纠纷。李永辉作为明华公司的员工在履行职务的过程中导致他人损害，依法应由明华公司承担赔偿责任。连南县人民检察院出具的不起诉决定书、不起诉理由说明，清远市检察院出具的刑事申诉复查决定书,广东省人民检察院刑事申诉审查结果通知书证实罗细妹未经许可将明华公司的角铁运走，罗细妹不听李永辉阻止,与李永辉发生冲突,还捡起路边石头准备扔其,在该过程中罗细妹倒地致右侧胫骨外侧平台骨折。李永辉为了防止被罗细妹扔石头砸到，与罗细妹争抢石头的行为并无不当，罗细妹存在过错。李永辉的行为没有充分考虑到双方力量对比情况，对造成罗细妹倒地受伤的后果也存在一定过失，但依法不���成故意伤害罪。因此，综合全案案情，罗细妹捡石头扔李永辉，罗细妹的行为存在过错，是其倒地受伤的主要原因，应当承担主要责任，即70%，李永辉没有充分考虑双方力量对比情况，对罗细妹倒地受伤存在一定过失，是罗细妹受伤的次要原因，应当承担次要责任，即30%为宜。罗细妹认为李永辉应当承担主要责任，明华公司认为不应承担责任的意见，本院均不支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害解释》）的相关规定及参照广东省高级人民法院粤高法发〔2016〕126号《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，本院认定罗细妹因本次用人单位责任纠纷造成的损失如下：1.残疾赔偿金，罗细妹为农村户籍，经鉴定为九级伤残，定残日时已65岁，14512.2×15年×20%=43536.6元，罗细妹要求42752元是其自由处分自身权利，本院予以支持；2.后期医疗费用，经鉴定罗细妹拆除右胫骨内固定物必然发生后期医疗费用经评估需10000元，有广东清正法医临床司法鉴定所的鉴定意见为证，本院予以支持；3.误工费，罗细妹要求赔偿10000元，但侵权时罗细妹已64岁，且没有固定工作，没有实际误工损失，本院不予以支持；4.护理费，罗细妹认为出院后至伤残鉴定期间均由巫锦华护理，但出院记录无指明罗细妹出院后需要有人陪护照看，对罗细妹要求赔偿护理费13500元，本院不予支持；5.住院伙食补助费，罗细妹住院74天（寨岗1天+连州73天），按照伙食补助费100元/天的标准，罗细妹可获得赔偿7400元；6.交通费，根据罗细妹及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，罗细妹没提供相应正式发票，但罗细妹及巫锦华在连州就医、陪护必然产生费用，本院酌情支持2500元；7.营养费，出院记录告知加强营养，且罗细妹已64岁，构成九级伤残，罗细妹要求营养费5000元，本院予以支持；8.司法鉴定费，有正式发票证实，罗细妹要求赔偿2540元，本院予以支持；9.精神抚慰金，罗细妹因侵权构成九级伤残，但承担侵权的主要责任，本院酌情支持4000元。罗细妹可要求明华公司赔偿的数额为70192元（残疾赔偿金42752元+后期医疗费用10000元+住院伙食补助费7400元+交通费2500元+营养费5000元+司法鉴定费2540元）×责任比例30%=21057.6元+精神抚慰金4000元=25057.6元。明华公司可要求罗细妹返还垫付费用如下：1.医疗费，有正式医疗收费票据可以证实的金额有984.93元+32213.14元=33198.07元；2.护理费，明华公司雇佣了成美芳作为罗细妹住院期间���理人员，现有成美芳出具的收据一组可以证实成美芳收取了明华公司支出的护工费12495元；3.住院伙食费，现有护理人员成美芳出具的证明证实明华公司实际为罗细妹住院期间的伙食支出1730元，本院予以支持。明华公司已垫付的数额为47423.07元（医疗费33198.07元+护理费12495元+伙食费1730元）×责任比例70%=33196.15元。罗细妹可要求明华公司赔偿25057.6元，明华公司已垫付33196.15元，因此，罗细妹还需返还明华公司8138.55元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：原告（反诉被告）罗细妹在本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）广东明华机械有限公司连南分公司垫付的费用8138.55元；驳回原告（反诉被告）罗细妹诉讼请求；驳回（反诉原告）广东明华机械有限公司连南分公司其他诉讼请求。如不按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1311.92元，原告（反诉被告）罗细妹承担918.344元，（反诉原告）广东明华机械有限公司连南分公司承担393.576元。反诉费497.73元，原告（反诉被告）罗细妹承担348.411元，（反诉原告）广东明华机械有限公司连南分公司承担149.319元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员 黄���长二〇一七年十二月二十七日书记员 邓 广 烟附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、���当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没���收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确���必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。