云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）云0428民初123号原告：中国石化销售有限公司云南石油分公司。住所地：昆明市官渡区关上街道办关上关中路***号地质化验楼***层。负责人：张伟成，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐恒毅，云南铭众律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：新平鑫源酒店有限责任公司。住所地：玉溪市新平县桂山镇新平大道中段。法定代表人：王屏，该公司总经理。委托诉讼代理人：沐少祥，该公司办公室主任。代理权限：特别授权代理。被告：刘家坤，男，1961年出生，住新平县。被告：新平磨盘山樱花庄园有限公司。住所地：玉溪市新平县平甸乡磨盘山。法定代表人：朱应祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：陆俊，云南华信律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告中国石化销售有限公司云南石油分公司（以下简称中石化云南分公司）与被告新平鑫源酒店有限责任公司（以下简称鑫源公司）、刘家坤、新平磨盘山樱花庄园有限公司（以下简称樱花庄园公司）合同纠纷一案，本院于2017年2月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中石化云南分公司委托诉讼代理人徐恒毅、被告鑫源公司委托诉讼代理人沐少祥、被告刘家坤、被告樱花庄园公司委托诉讼代理人陆俊到庭参加诉讼。本院于2017年7月31日经批准延长审限六个月。本案现已审理终结。原告中石化云南分公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除2006年3月23日签订的《加油站委托代建合同》和2008年6月27日签订的《补充协议》；2、判令三被告连带返还原告已支付的建设费用485万元及连带承担违约损失3293951.61元（2006年8月1日至2017年1月10日），共计8143951.61元，2017年1月10日后的利息损失，按银行同期贷款利息计算，利随本清。事实和理由：2006年3月23日，原告与鑫源公司签订了一份《加油站委托代建合同》，合同约定原告委托鑫源公司在元江县城高速路xx线建设双向加油站；原告委托鑫源公司办理土地租用、项目审批、合法取得加油站所需的相关资料、完成加油站的基本工程建设及配套设施的建筑安装、办理经营加油站所需的各种手续及证照，并承担由此产生的各种税费；委托建设总费用970万元；鑫源公司必须在合同正式生效之日起至2006年8月1日建设完工，办完经营所需的各种手续和证照后，经相关部门验收合格后，交付原告使用。《加油站委托代建合同》签订后，原告按约向鑫源公司支付了485万元建设费用。事后，鑫源公司没有严格、积极的履行合同约定的义务。原告多次催促鑫源公司按约履行义务，但鑫源公司一直没有实质性的推进代建工作。2008年6月27日，原告与鑫源公司、刘家坤、玉溪XXXX（集团）有限公司（以下简称XX公司）共同签订了一份《补充协议》，协议约定刘家坤、XX公司为鑫源公司履行《加油站委托代建合同》及本《补充协议》提供连带责任的保证担保，保证范围包括原告支付给鑫源公司的所有建设费用、鑫源公司违约产生的违约金、给原告造成的损失赔偿金及原告为追究鑫源公司违约责任，追索建设费用、违约金、损害赔偿金等而产生的一切费用。《补充协议》签订后，鑫源公司仍然没有履行承诺，无论原告如何催促，总以各种理由搪塞、拖延，最终，鑫源公司以全国土地规划调整，加油站项目用地手续无法办理系不可抗力为由提出解除合同，时至今日，鑫源公司都未将加油站建设完工并交付给原告，鑫源公司的行为已构成违约，应按《加油站委托代建合同》的约定承担违约责任。保证人刘家坤应按约承担保证责任。保证人XX公司已于2016年被注销，樱花庄园公司作为XX公司的唯一股东也应当对XX公司的保证行为承担保证责任。现《加油站委托代建合同》及《补充协议》均已没有履行的可能。为维护自身合法权益，现原告诉至法院要求解决。被告鑫源公司辩称，现原告已自行建设完成了加油站，其同意解除《加油站委托代建合同》；其为建设加油站投入了的资金已达5035675.42元，已超过了收到的485万元建设费，且是原告违约，其不存在违约行为，其不同意返还建设费用，也不愿意承担违约损失；原告的诉讼请求无事实法律依据，其不同意承担本案诉讼费。被告刘家坤辩称，其同意解除《加油站委托代建合同》；其不同意赔偿建设费用及相应的损失；《补充协议》上只有被告单方印章，该《补充协议》未生效，对其没有法律约束力，其没有收过原告的建设费用，其不应承担连带返还建设费用及支付违约损失的责任。被告樱花庄园公司辨称，2016年8月24日，原告以相同的被告及相同的事实与理由在红塔区人民法院提起过民事诉讼，红塔区人民法院作出（2016）云0402民初2622号民事裁定，驳回了原告的起诉，现原告再次起诉，系重复起诉，违反了“一事不再理”的诉讼原则，应依法驳回起诉；原告诉求中所依据的《加油站委托代建合同》和《补充协议》的甲方为中国石油化工股份有限公司云南石油分公司，而不是本案的原告，原告在本案中不具有诉讼主体资格；樱花庄园公司与XX公司系两个独立的法人实体，并无隶属关系，也无权利义务关系，且樱花庄园公司不是《加油站委托代建合同》及《补充协议》的合同当事人，樱花庄园公司不是本案适格的诉讼主体，应依法驳回原告对樱花庄园公司的起诉；原告的起诉已超过两年担保时效，应依法驳回原告对其的诉讼请求；XX公司依法于2016年2月24日注销，原告未按法律规定的期限向其申报债权，原告已丧失诉权。总之，请求依法驳回原告对其的起诉或诉讼请求。经审理查明：2005年3月12日，XX公司与元江县XX镇XX社区XX组（以下简称XX组）签订了一份《土地租赁协议》，协议约定：XX组将位于元江县XX公路连接线XX村岔路口处7亩农业耕地有偿租赁给XX公司用于新建一座二级加油站及相应配套设施；租赁期限20年，自2005年3月12日至2025年3月11日止，按每亩每年1500元给付租金，租金共计210000元。事后，XX公司陆续向XX组交付了210000元租金。2005年3月16日，元江县建设局向XX公司颁发了《建设工程选址意见书》，同意XX公司的二级加油站项目选址XX公路连接线XX村岔路口。2005年3月17日，元江县安全生产委员会同意XX公司在XX村岔路口新建一座二级加油站的项目选址。2005年3月18日，玉溪市公安消防支队作出“关于同意XX公司元江XX村加油站工程总平面图设计的防火审核意见”。2005年3月28日，元江县路政大队作出“关于新建加油站公路开口的意见”，同意在XX村处开口。2005年4月1日，XX公司与XX组签订了一份《土地租赁协议》，协议约定：XX组将位于元江县XX公路连接线老晒场处五亩农业耕地有偿租赁给XX公司用于新建一座二级加油站及相应配套设施；土地附着物有民房17户及果树；租赁期限20年，自2005年4月1日至2025年3月31止，按每亩每年1500元给付租金，租金共计150000元；民房拆迁及果木补偿费双方另行商定，按商定价格一次性付清。事后，XX公司陆续向XX组交付了150000元租金。2005年4月1日，XX公司与元江县XX镇XX社区X组（以下简称X组）签订了一份《土地租赁协议》，协议约定：X组将位于元江县XX公路连接线老晒场处二亩农业耕地有偿租赁给XX公司用于新建一座二级加油站及相应配套设施；土地附着物有茉莉花青苗；租赁期限20年，自2005年4月1日至2025年3月31止，按每亩每年1500元给付租金，租金共计60000元；茉莉花青苗补偿费双方另行商定，按商定价格一次性付清。事后，XX公司陆续向三组交付了60000元租金。2005年4月4日，XX公司与中国石油化工股份有限公司云南玉溪石油分公司（以下简称玉溪石油分公司）签订了一份《加油站转让合同》，合同约定：XX公司将位于元江县城（XX高速路）联络线上新建的，上行占地面积4500m2,下行占地4500m2的加油站转让给玉溪石油分公司，转让标的含加油站的所有财产（房屋及加油站内所有配套设施）；转让期限二十年；转让费共计1560万元。然而，该《加油站转让合同》实际并没有履行。期间，XX公司向XX社区支付了10000元赞助款，并向XX组支付了3000元捐助款。2005年6月23日，玉溪石油分公司向玉溪市商务局提出关于在元江县城（XX高速路）联络道新建XX村加油站的申请。2005年6月29日，XX公司与白某签订了一份《拆迁工程承包协议》，协议约定：XX公司将位于元江县XX高速路联络道老晒场处的房屋拆除并清运建筑垃圾工程承包给白某，工程总价为20000元；因XX公司住所不在元江当地，加之与拆迁农户不熟悉，XX公司委托白某按照本协议附件逐户兑付农户的房屋拆迁及芒果树、蔬菜、茉莉花补偿费。该承包协议附件“元江县XX社区居委会第X组、第XX组元江县XX高速公路联络道老晒场、XX村土地租赁房屋拆迁及芒果树、蔬菜、茉莉花补偿标准及数额”中载明：两处土地上的附着物中，房屋涉及农户17户，芒果树、蔬菜、茉莉花涉及农户5户，补偿总金额为1312051元。事后，XX公司向白某支付了上述20000元工程款及1312051元拆迁及青苗补偿费。2005年9月26日，玉溪市商务局作出玉商复［2005］35号关于转发云南省商务厅批准中石化云南玉溪分公司通海刘家坝加油站等2座加油站建设项目的通知：新建设的中石化云南玉溪分公司元江XX加油站（双向）批准项目为：二级加油站，总库容240m3,地址：元江县城（XX高速路）联络道，占地9000m2,设置8个储油罐（其中上行站4×30m3，下行站4×30m3），安装电脑税控双枪加油机16台32支加油枪（其中上行站8台16支加油枪，下行站8台16支加油枪），资金全部由企业自筹；请中石化云南玉溪分公司按照通知精神，持此批文到有关部门办理规划、城建、国土、消防、环评等相关建设手续；新建加油站必须严格按照国家最新标准（GB50156—2002）及有关规范要求设计、施工，并按照批准规模及地址进行建设。中石化云南玉溪分公司不得擅自改变建设规模及地址，一经发现，将严肃查处。2006年2月22日，三组、XX组向元江县国土资源局提交了《关于XX社区居委会第X组、第XX组新建加油站使用土地的申请》，2006年3月1日，元江县人民政府作出元政发［2006］11号“元江县人民政府关于XX加油站建设项目用地报批方案的批复”：元江县XX镇XX社区第X组和第XX组提出申请在XX村岔路口新建加油站，该项目已经云南省商务厅云商发［2005］72号文件批准建设。同意该项目用地，项目供地拟以临时用地方式提供，用地手续按《元江县土地利用总体规划》相关规定办理。2006年3月20日，元江县建设局向XX公司颁发了建设用地规划许可证：同意元江县XX加油站（双向）项目在元江县联络线XX村岔路口和老晒场用地14亩。2006年3月23日，中国石油化工股份有限公司云南石油分公司作为合同甲方与合同乙方鑫源公司签订了一份《加油站委托代建合同》，合同约定：甲方委托乙方在元江县城高速路联络道建设双向加油站；建设内容：由乙方负责办理土地租用、项目审批、合法取得建设加油站所需相关资料、完成加油站的基本工程建设及配套设施的建筑安装、办理经营加油站所需的各种手续及证照，并承担由此产生的各项税费；土地租赁期限：自2005年3月24日至2025年3月23日止；加油站经营权转让期满后，在同等条件下，甲方有优先租赁权；加油站位于元江县城至XX高速路联络道上，上行占地3300m2，下行占地3300m2，该建设项目用地已经经云南省商务厅云商发［2005］72号及元政发［2006］11号文批准建设；加油站的设计图必须经甲方会审后方可施工；建设工期：乙方必须在合同正式生效之日起至2006年8月1日（四个月内）建设完工，办完经营所需的各种手续及证照后，经相关部门验收合格后交付甲方使用；建设费用：甲方付给乙方建设费用总额人民币970万元，即上行485万元/座,下行485万元/座。该建设费已含20年的土地租金、开口费、建筑施工费用、加油站各种设施的费用以及加油站正式合法经营后，需办理各种证照产生的税费；建设费用的支付时间：甲方按云南省石油分公司规定的5、3、2比例向乙方支付代建费用，即①在本合同签订后，加油站动工7天内，甲方支付建设费用的50%，即485万元；②乙方将加油站的有形资产、规划许可证、消防许可证、环境影响评价等合法证明材料正式移交，并协助办理营业执照、成品油零售经营许可证、加油站建设相关申报后，甲方支付乙方30%的建设费，即291万元；③其余的20%，即194万元，在乙方将加油站的有形资产及上述相关证照交付给甲方后三个月内，若加油站的财产、土地等未发生任何纠纷，甲方一次付清。乙方需开具税务发票后甲方才付款；本合同未尽事宜，双方另行协商并以补充协议的形式加以完善，补充协议与本合同具有同等法律效力。2006年3月25日，鑫源公司作为合同甲方与合同乙方的XX公司签订了一份《委托业务协议》，协议约定：甲方与乙方系关联公司，在内部管理关系中，甲方为乙方的下级公司，而甲方的设立形式属于具有法人资格的独立核算的公司；2006年3月23日，甲方与中国石油化工股份有限公司云南石油分公司签订了《加油站委托代建合同》，因该加油站项目在此前的全部审批手续以及土地租赁等都是乙方办理，所以，为确保项目顺利实施，甲方委托乙方代建加油站；甲方委托乙方以自己公司的名称继续办理加油站建设的各种审批手续并建设加油站，委托内容与甲方和中石化签订的《加油站委托代建合同》规定的内容一致，若在协议履行过程，甲方与中石化变更委托内容，则本协议的委托内容随之改变；以甲方收取中石化委托费用970万元作为总收入，扣减双方认可的乙方建设加油站的全部费用后，（含土地租赁费等直接成本费用以及不能进入成本的费用、税金）后盈余总额的50%为甲方支付给乙方的委托费用；建设费用由乙方垫资，甲方按照中石化支付的委托费用的进度支付乙方建设费。2006年4月20日，玉溪石油分公司向鑫源公司支付485万元建设费用，鑫源公司同时向新平县地方税务局交纳了154230元税收。2006年6月26日，XX公司作为合同甲方与合同乙方景洪XX钢结构制作经营部签订了一份《建筑安装工程承包协议》，协议约定：施工地址位于元江县XX高速公路联络道XX村岔路口和老晒场两地，工程内容包括油罐、加油厅罩棚制作及安装、加油机、工艺管道、电气安装等（不含土建基础部分）；甲方同意将上述工程以包工包料的形式承包给乙方，工期自乙方进场之日起75天内完工；甲方付给乙方工程材料费人民币668791.03元/座，两座加油站共计1337582.06元；甲方通知乙方进场之日起付给乙方工程总价款的20%，即267516.41元，工程完工后支付工程总价款的30%，待工程验收全部合格后一次性付清所有余款。然而，该《建筑安装工程承包协议》未实际履行。2006年6月30日，玉溪市公安消防支队作出“关于同意中国石油化工股份有限公司云南玉溪石油分公司元江XX加油站（双向）工程消防设计的防火审核意见”：同意该工程施工图消防设计，请建设单位、施工单位按照审核批准的图纸资料进行施工。2006年7月6日，元江县建设局同意XX公司办理施工许可证。2006年7月11日,XX公司作为合同甲方与合同乙方白某签订了一份《加油站附属工程承包协议》，协议约定：甲方在2005年跟XX社区XX村租用土地一块，面积7亩，用于建盖加油站，附属工程由乙方一次性包工包料施工，施工地点为XX村路口延长大道旁，宽80米，长57.4米，为4592平方米；施工项目为土石方挡墙、回填土方、围墙、水、电、排水系统，做到三通一平；包干价570000元，款项按工程进度逐步支付，工期按签订之日3个月完成，完工后经双方验收合格一次性结清尾款。事后，白某组织人员施工，XX公司按约向白某支付该附属工程工程款570000元。2006年8月10日，玉溪市环保局作出《建设项目环境影响报告表》，同意元江县XX加油站（双向）项目建设。2007年1月1日，XX公司作为合同甲方与合同乙方白某签订了一份《加油站附属工程承包协议》，协议约定：甲方在2005年跟XX社区租用土地一块，面积7亩，用于建盖加油站，附属工程由乙方一次性包工包料施工，施工地点元江主道边老晒场，宽70米，长60米，为4200平方米；施工项目为土石方挡墙、回填土方、地下大涵洞排水工程、钢筋混凝土盖板及水、电系统，做到三通一平；包干价840000元，款项按工程进度逐步支付，工期按签订之日3个月完成，完工后经双方验收合格一次性结清尾款。事后，白某组织人员进行施工，XX公司向白某支付该附属工程工程款840000元。因鑫源公司未能按约完成并交付加油站，2008年6月27日，中国石油化工股份有限公司云南石油分公司作为合同甲方、鑫源公司作为合同乙方，刘家坤与XX公司作为合同丙方共同签订了一份《补充协议》，协议约定：甲乙双方于2006年3月23日签订了《加油站委托代建合同》，约定乙方应于2006年8月1日建设加油站完工，期间虽经甲方多次催促，但至今乙方都未能建设完工交付使用，因此，甲乙丙三方经过协商一致，达成以下补充协议：鉴于乙方在履行《加油站委托代建合同》过程中存在不按约定履行义务的行为，因此，乙方必须在2008年9月10日前先行退还甲方已支付给乙方建设费用人民币400万元；二、乙方承诺尽快建设加油站，交站使用；丙方为乙方履行《加油站委托代建合同》以及本补充协议，提供连带责任的保证担保；丙方提供的连带责任的保证担保范围为甲方支付给乙方的所有建设费用，乙方违约产生的违约金、给甲方造成损失的损害赔偿金，以及甲方为追究乙方违约责任，追索已支付的建设费用、违约金、损害赔偿金等而产生的一切费用；保证期限两年；因履行本协议以及《加油站委托代建合同》发生的纠纷，双方应协商解决，解决不成的，任何一方均可向项目工程所在地的人民法院提起诉讼。2009年6月3日，鑫源公司向中石化玉溪分公司作出《限期交付使用承诺》：我公司与贵公司2006年签订的XX高速公路连接线《加油站委托代建合同》，由于土地修编停办，用地手续无法审批，项目停建，合同因不可抗力因素影响而没有按期履行。经我公司多方努力，现用地审批手续基本完成，项目建设即将动工。为此，我公司郑重承诺，开工后一定加强施工管理，在确保工程质量的同时，保证于2009年8月建成交付贵公司。因XX公司未经批准擅自在XX组集体土地上建盖加油站，2010年9月26日，元江县国土资源局向XX公司发出元国土资责停字［2010］第25号责令停止国土资源违法行为通知书：责令立即停止上述违法行为，听候处理。因XX公司未经批准继续擅自在XX组集体土地上建盖加油站，2011年1月13日，元江县国土资源局向XX公司发出元国土资责停字［2011］第3号责令停止国土资源违法行为通知书：责令立即停止上述违法行为，听候处理。经农用地转为建设用地和征为国有后，2012年4月30日，元江县国土资源局与中石化玉溪分公司签订了《国有建设用地使用权出让合同》，元江县国土资源局将宗地编号为YTC（2010）XXX号，宗地总面积为3250平方米的位于元红公路XX岔路口东侧的国有土地出让给中石化玉溪分公司新建加油站及站务设施、配套设施。2012年8月21日，XX公司作为发包人与承包人玉溪市XX建筑装饰工程有限公司（以下简称XX装饰公司）签订了《建筑安装工程施工合同》，合同约定：XX公司将老晒厂和XX村加油站建设工程发包给XX装饰公司；工程内容为两个加油站建设（基础、主体、电气、给排水、安装等）施工图所包含的所有工程内容；计划开工日期2012年8月21日，计划竣工日期2012年11月21日；工期总天数为92天；老晒厂加油站合同价为1210000元，XX村加油站合同价为1080000元。2012年12月2日，XX公司作为合同甲方与作为合同乙方的XX装饰公司签订了一份《补充协议》，协议约定：2012年8月21日，甲乙双方签订了《建筑安装工程施工合同》，甲方将XX村岔路口处、老晒厂处两个加油站的主体工程以包干的方式承包给乙方施工，乙方于2012年9月1日正式进场开工。施工过程中，建设单位即甲方的委托方中石化玉溪分公司提出建筑设计方案需修改，同时，元江县政府要求老晒场加油站迁址建设，因此，甲方于2012年11月5日通知乙方两处工地全面停工。因加油站迁址建设的各种准建审批手续需重新办理，短期内工程难以继续开工，停工时间过长将给乙方造成较大的经济损失。故，乙方要求甲方对已完成的工程量验收结算并支付清工程价款。双方于2012年11月25日派员实地验收了工程量，随后乙方结算出了工程价款。根据验收结果，在《建筑安装工程施工合同》的基础上，双方就工程价款的支付及合同履约的相关事宜达成如下补充协议：一、双方确认按乙方已经完成的工程量结算的工程价款如下：1、XX村岔路口加油站结算价款638358.66元；2、老晒场加油站结算价款622525.76元。以上共计1260884.42元，扣减甲方按照工程进度已经支付的工程款800000元，甲方还应支付给乙方工程价款460884.42元。自本协议签订之日起一个月内，甲方必须支付乙方工程价款410000元。余款50884.42元为预扣的建安工程税款；若三个月内工程恢复开工，则乙方的工期顺延。若三个月内工程还没有恢复开工，则乙方有权单方面终止合同，由此而给甲方造成的经济损失由甲方自行承担，乙方不承担任何责任。事后，鑫源公司没有再继续建设加油站。2012年12月29日，XX公司向XX装饰公司支付了工程款410000元。原告在对鑫源公司建设加油站的工程量未进行确认、对工程价款未进行结算及没有与鑫源公司就《加油站委托代建合同》及《补充协议》的解除事宜达成一致意见的情况下，擅自在XX公司承做的基础上继续承建XX村加油站，建设完工并投入了运营。鑫源公司建设两个加油站的工程原貌已不存在。2015年6月1日，鑫源公司向中石化玉溪分公司传真送达解除合同协议。2016年4月26日，原告与刘家坤在新平XXX酒店就关于《加油站委托代建合同》解除、履行的相关事宜召开了协调会，但双方未能达成具体处理意见。2016年6月14日，刘家坤、王屏以XX公司名义向中石化玉溪分公司提出了关于元江玉元高速公路联络道加油站（双向）委托代建合同未履行完成的处理意见：我公司于2006年受贵公司委托代建元江玉元高速公路联络道加油站，同时办理相关立项、用地、准建及成品油零售许可证。合同标的970万元人民币，迄今为止贵公司共支付款项485万元人民币。合同签订后，我公司按照合同约定及时地完成了土地租赁、拆迁补偿以及元江县政府职能部门的选址意见、规划许可、用地规划许可、安全审核、选址设计消防审核、环境影响评价报告表编制评审等一系列前期工作，最终使贵公司获得了云南省商务厅的立项批文。与此同时，为加快项目建设进度，确保加油站尽快竣工验收移交贵公司经营使用，我公司协商申请有关部门同意，边办理手续边开工进行项目建设，两座加油站土建基础工程基本完工，其中，现在贵公司建成使用的XX加油站已完成了部分房屋建设工程。该项目由于不可抗力因素影响，项目开工一直没有获得审批。因时间拖得较久，我公司在此期间多次多方协调，耗费了很大的精力和物力，到贵公司接手自行建设工程为止，我公司共投入该项目资金527.82万余元，扣除贵公司支付的485万元，公司投入自有资金42.82万余元。本项目确因不可抗力因素导致合同逾期。对贵公司而言，时间拖得太久会导致必要的经济损失。而就我公司来说，事实上有42.82万余元的经济损失，同时也耗尽了公司大量的精力，合同双方都存在难以弥补的损失，鉴于该项目贵公司已经接手自己建设，我公司建议双方签订的委托合同自行解除，双方互不要求对方赔偿任何损失，同时相互不承担任何责任。事后，因双方协商未果，现原告中石化云南分公司诉至法院要求解决。另查明，2014年4月18日，国家工商行政管理总局办公厅作出工商总局办公厅关于做好中国石油化工股份有限公司资产重组中分公司分支机构变更登记工作的通知：股份公司所属各省（含自治区、直辖市、下同）级、市级、县（区）级石油分公司及经营部、油库、加油（气）站等分支机构，直接变更登记为销售公司的分公司或分支机构。分公司名称按照以下形式核定：省级分公司，原名称“中国石油化工股份有限公司ＸＸ省石油分公司”变更登记为“中石化销售有限公司ＸＸ省石油分公司”。事后，原告方营业执照上的企业名称已由中国石油化工股份有限公司云南石油分公司变更为中国石化销售有限公司云南石油分公司；《补充协议》签订后，在保证期间，中国石油化工股份有限公司云南石油分公司未向保证人刘家坤、XX公司主张保证责任；2014年8月22日，樱花庄园公司与新平XX旅游服务有限公司、新平XX旅游开发有限公司、新平XX绿化有限公司、XX公司、刘家坤、卢某、刘某1、刘某2、刘某3签订了一份《磨盘山森林公园并购协议》后，XX公司的股东依法变更为樱花庄园公司；因XX公司长期未实际经营，股东会于2015年11月27日作出决议同意公司解散，2015年12月18日，XX公司在玉溪日报上刊登了注销公告，在公告期间，原告未申报过债权。2016年2月24日，XX公司在新平县市场监督管理局办理了注销手续;XX公司在建设加油站期间支付了40000元设计费；2016年8月31日，中石化玉溪石油分公司将鑫源公司、刘家坤、樱花庄园公司以委托合同纠纷为由诉至红塔区人民法院要求解决，红塔区人民法院以中石化玉溪石油分公司不是《加油站委托代建合同》及《补充协议》的合同当事人，不具有原告诉讼主体资格为由，于2016年12月8日作出（2016）云0402民初2622号民事裁定：驳回中国石化销售有限公司云南玉溪石油分公司的起诉。本院认为，本案争议的焦点是：1、《加油站委托代建合同》及《补充协议》的合同效力问题；2、鑫源公司、中石化云南分公司是谁违约的问题；3、原告的诉讼主体是否适格问题；4、刘家坤、樱花庄园的诉讼主体是否适格及是否应承担保证责任问题；5、鑫源公司、XX公司在加油站建设中投入的资金数额问题；6、鑫源公司是否应当向原告返还建设费用并承担违约损失问题。1、关于《加油站委托代建合同》及《补充协议》的合同效力问题。本院认为，合同当事人均是在平等自愿基础上经协商一致签订的《加油站委托代建合同》及《补充协议》，该两份合同是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同。对被告刘家坤提出《补充协议》上没有原告的签章，该协议未生效的辩解，因原告对《补充协议》内容并无异议，且事后也进行了签章，其辩解理由不能成立，本院不予采纳。2、鑫源公司、中石化云南分公司是否存在违约的问题。本院认为，不可抗力是指当事人不可抗拒的外来力量，是不受当事人意志左右、支配的自然现象和社会现象。对鑫源公司提出系不可抗力导致其未建设并交付加油站的辩解，因鑫源公司未能按合同约定建设并交付加油站是受加油站建设用地手续不完善、设计变更、老晒场加油站迁址建设等多种因素所致，并非是法律上所指的不可抗力所致，其辩解理由不能成立，本院不予采纳。鑫源公司在签订《加油站委托代建合同》、《补充协议》后仍未建完并交付加油站，鑫源公司的行为已构成违约，原告提出鑫源公司违约的诉讼主张，符合法律规定，本院予以支持。原告在对鑫源公司建设加油站的工程量未进行确认、工程价款未进行结算及没有解除《加油站委托代建合同》、《补充协议》的情况下，擅自自行承建XX村加油站，并投入运营，原告的行为也构成违约。对鑫源公司提出原告存在违约的辩解，其辩解理由成立，本院也予以采纳。3、原告的诉讼主体是否适格问题。本院认为，本案中，签订《加油站委托代建合同》及《补充协议》的合同甲方均是中国石油化工股份有限公司云南石油分公司，国家工商行政管理总局办公厅作出工商总局办公厅关于做好中国石油化工股份有限公司资产重组中分公司分支机构变更登记工作的通知中明确：股份公司所属各省（含自治区、直辖市、下同）级、市级、县（区）级石油分公司及经营部、油库、加油（气）站等分支机构，直接变更登记为销售公司的分公司或分支机构。分公司名称按照以下形式核定：省级分公司，原名称“中国石油化工股份有限公司ＸＸ省石油分公司”变更登记为“中国石化销售有限公司ＸＸ省石油分公司”。事后，原告方营业执照上的企业名称已由中国石油化工股份有限公司云南石油分公司变更为中国石化销售有限公司云南石油分公司，因此中石化云南分公司在本案中系适格的原告。4、刘家坤、樱花庄园公司的诉讼主体是否适格及是否应承担保证责任问题。本院认为，刘家坤作为《补充协议》的保证人之一，是本案适格的被告。《补充协议》签订于2008年6月27日，在两年的保证期间，原告未向保证人刘家坤、XX公司主张保证责任，刘家坤、XX公司的保证责任已免除。樱花庄园公司是在2014年8月22日签订《磨盘山森林公园并购协议》后，因并购XX公司股权成为XX公司唯一的股东，XX公司注销后，樱花庄园公司作为股东是本案适格的被告，但因XX公司的保证责任已免除，樱花庄园公司在本案中不应再承担保证责任。原告要求判令刘家坤、樱花庄园公司连带返还建设费用及连带承担违约责任的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。5、鑫源公司、XX公司在加油站建设中投入的资金金额问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼主张所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。XX公司作为鑫源公司的关联公司在加油站建设中陆续支付了土地租金420000元、房屋拆迁及青苗补偿费1312051元、拆迁工程款20000元、赞助款及捐助款13000元、附属工程款1410000元、主体工程款1260884.42元、设计费40000元，以上支出合计金额4475935.42元。鑫源公司收到原告支付的485万元建设费用后向新平县地方税务局交纳了154230元税款。因此，鑫源公司、XX公司在加油站建设中投入的资金、税费共计为4630165.42元。对鑫源公司提出其为建设加油站共计投入资金5035675.42元的主张，因其未能提供充分证据予以证实，本院予以部分采纳，过高部分不予采纳。6、鑫源公司是否应当向原告返还建设费用并承担违约损失问题。原告向鑫源公司支付了485万元建设费用，鑫源公司、XX公司在加油站建设中投入的资金、税费为4630165.42元。鉴于《加油站委托代建合同》及《补充协议》已无法继续履行，双方订立合同的目的已不能实现，且鑫源公司、刘家坤也同意解除合同，原告要求判令解除该两份合同的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。《加油站委托代建合同》及《补充协议》解除后，鑫源公司已不可能继续建设并交付加油站，鑫源公司、XX公司在建设中已实际使用的建设费无须返还，但剩余的219834.58元建设费用应由鑫源公司返还给原告。鑫源公司及原告明知加油站的建设选址占用的系农业耕地，农业耕地是禁止直接用于非农建设，对鑫源公司无法取得土地的合法使用手续所导致鑫源公司无法按约建设交付加油站，鑫源公司及原告均有责任；原告在对鑫源公司建设加油站的工程进度未进行确认、工程价款未进行结算及没有解除《加油站委托代建合同》、《补充协议》的情况下，自行承建XX村加油站，并投入运营，鑫源公司建设加油站的原貌已不存在，现已丧失了对鑫源公司建设加油站工程投入总价款进行评估鉴定的基本条件，原告也应对其行为承担相应的责任。故，原告要求判令被告鑫源公司承担违约损失的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第一百二十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十八条、第二十六条第二款，《中华人民共和国公司法》第三条、第二百一十六条第一款第（四）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告中国石化销售有限公司云南石油分公司与被告新平鑫源酒店有限责任公司于2006年3月23日签订的《加油站委托代建合同》；二、解除原告中国石化销售有限公司云南石油分公司与被告新平鑫源酒店有限责任公司、被告刘家坤、玉溪XXXX（集团）有限公司于2008年6月27日签订的《补充协议》；三、由被告新平鑫源酒店有限责任公司返还原告中国石化销售有限公司云南石油分公司建设费219834.58元，于判决生效后十五日内一次性付清；四、驳回原告中国石化销售有限公司云南石油分公司的其他诉讼请求。如果被告新平鑫源酒店有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68808元，由原告中国石化销售有限公司云南石油分公司负担66950元，由被告新平鑫源酒店有限责任公司负担1858元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审 判 长  李云艽审 判 员  宗春明人民陪审员  杨 忠二〇一七年十二月二十八日书 记 员  钱俊宇