四川省峨眉山市人民法院民 事 判 决 书(2017)川1181民初2774号原告:邹丽梅，女，生于1978年3月23日，汉族，住四川省峨眉山市。委托诉讼代理人：王海，四川理明律师事务所律师（特别授权）。被告：四川同业国际旅行社有限公司，住所地：四川省绵阳市涪城区临园路西段29号绵阳汽车客运总站办公楼3-19。法定代表人：贾小平，董事长。委托诉讼代理人：张秋媚，四川沫若律师事务所律师（特别授权）。被告：四川春秋旅游有限公司峨眉山分社，住所地：峨眉山市名山西路48号。负责人：谢群，总经理。原告邹丽梅诉被告四川同业国际旅行社乐山分社、四川春秋旅游有限公司峨眉山分社（以下简称春秋旅行社）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年6月16日立案受理并于同年7月24日作出（2017）川1181民初1613号民事判决。四川同业国际旅行社有限公司不服该判决向乐山市中级人民法院提出上诉，乐山市中级人民法院于同年9月28日裁定撤销本院（2017）川1181民初1613号民事判决，并将该案发回本院重审，本院于2017年10月27日立案受理。因被告四川同业国际旅行社乐山分社已于2017年6月21日被工商部门核准注销，本院依法变更被告为四川同业国际旅行社有限公司（以下简称同业旅行社公司）。后本案适用普通程序并组成合议庭于2017年12月4日、12月13日公开开庭进行了审理。原告邹丽梅委托诉讼代理人王海、被告同业旅行社公司委托诉讼代理人张秋媚、被告春秋旅行社负责人谢群均到庭参加了诉讼。原告邹丽梅到庭参加了2017年12月13日的庭审。本案现已审理终结。原告邹丽梅向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费28361.3元、住院伙食补助费475元、护理费13843元、误工费10900元、残疾赔偿金56670元、鉴定费1000元、精神抚慰金3000元、二次手术费12000元、交通费800元，各项费用共计127049.3元；2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年8月12日，原告在峨眉山市与被告春秋旅行社签订了团队境内旅游合同，合同项目为毕棚沟两日游。春秋旅行社又将原告等4人转团给四川同业国际旅行社乐山分社（以下简称同业旅行社乐山分社）。2016年8月13日晚6：30，当时天下小雨，天色灰暗，原告接受同业旅行社乐山分社安排参加锅庄晚会。原告与女儿在锅庄晚会会场游戏时不幸摔伤，后经峨眉山市中医院治疗后出院。2017年4月6日，经峨眉山市旅游执法大队调解，原告与被告未能达成一致意见。后经成都蓉城司法鉴定中心鉴定为十级伤残。原告认为，被告未尽到安全提示义务，在事后及时救助义务方面也未尽责，为维护原告合法权益，现诉至法院，请求判如所请。被告同业旅行社公司辩称，在本次出游过程中，已对原告进行了相应的注意事项和安全问题的告知和宣传，且在锅庄晚会开始前，导游也对安全事项和活动情况进行了说明，被告在旅游过程中，已经尽到了提示说明警示的安全告知义务。原告作为成年人且在当晚自由活动的时间，到导游做到了安全告知警示义务的情况下，在锅庄晚会开始之前擅自活动，与其女儿打闹嬉戏，这次事故完全由于原告自身原因造成，被告无任何过错。本次事故发生后，被告也进行了积极的救助，及时将原告送到医院进行就医，根据相关法律规定及双方合同约定，被告不承担任何责任。对于原告提出的赔偿项目，部分不符合相关法律规定。残疾赔偿金额计算方式有问题，应当按照农村标准计算。二次手术费没任何法律依据，相关交通费也没任何票据，误工费也没提供相关证据等。综上，请求驳回原告诉讼请求。被告春秋旅行社辩称，同意被告同业旅行社公司的答辩意见。同时补充，导游提示不可能每次关于安全的讲话都要文字发给游客，真要文字的话，合同可以体现出来。结合个人工作经验，导游上车就会宣传安全事项和注意事项，只是客人可能没听到。关于导游没陪原告回来的问题，导游还要带30多个游客，所以不能陪原告回来。原告当晚回来后我们公司也去看过她。原告也是成年人，对于嬉戏的问题，哪些是安全哪些是不安全的，她自己应该清楚，所以她对自己受伤应当承担相应责任。双方当事人围绕诉讼请求和答辩主张依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月12日，原告与被告春秋旅行社签订了《团队境内旅游合同》。合同约定旅行社在出团前如实告知具体行程安排和有关具体事项，具体事项包括但不限于所到旅游目的地的重要规定、风俗习惯；旅游活动中的安全注意事项和安全避险措施、旅游者不适合参加旅游活动的情形；旅行社依法可以减免责任的信息；应急联络方式以及法律、法规规定的其他应当告知的事项。旅游者在自行安排活动期间，应当在自己能够控制风险的范围内选择活动项目，遵守旅游活动中的安全警示规定，并对自己的安全负责等内容。之后，被告春秋旅行社按照与同业旅行社乐山分社之间的合同约定，将原告转团给同业旅行社乐山分社。2016年8月13日，原告参加了同业旅行社乐山分社组织的毕棚沟两日游，当晚约6：30左右，邹丽梅和女儿吃过晚饭后来到锅庄晚会现场，追逐嬉戏时不慎摔伤。事发后，同业旅行社乐山分社导游及时将原告邹丽梅送至理县人民医院治疗。后因该医院技术条件无法处理原告伤情，原告邹丽梅于同年8月14日被送往峨眉山市中医院住院治疗，期间花费医疗费28361.3元，并于同年9月2日出院，住院19天。出院医嘱载明：“1、门诊对症治疗，休息叁月，住院期间及休息期间需壹人护理；2、每周来院复查壹次；3、每月复查X片壹次，直至骨折愈合为止；4、在骨科医生指导下功能锻炼；5、视X片情况决定负重时间；6、骨折愈合后来院行内固定取出术，住院费用约需壹万贰千元人民币；7、骨折不愈合或移位则需再次手术治疗。”2017年4月6日，经峨眉山市旅游执法大队调解，原告与被告春秋旅行社未能达成一致意见。同年4月8日，经成都蓉城司法鉴定中心鉴定，邹丽梅的伤残等级为十级，鉴定费为1000元。后因双方协商未果，原告于2017年6月16日诉至法院，请求判决：1.被告赔偿原告医疗费28361.3元、住院伙食补助费475元、护理费13843元、误工费10900元、残疾赔偿金56670元、鉴定费1000元、精神抚慰金3000元、二次手术费12000元、交通费800元，各项费用共计127049.3元；2、被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原、被告对于事发当晚的天气、锅庄晚会的会场情况以及导游是否进行了安全提示存有争议。原告诉称事发当晚天下小雨，天色昏暗，锅庄晚会的会场地面湿滑，整个旅行过程中导游从未对包含其在内的游客进行过安全事项告知，并提供了万平的证人证言为据；被告同业旅行社公司则辩称事发当晚没下雨，地面干燥，自游客上车开始导游就向游客做了安全事项告知，并提供了证人林某、周某的证言为据。另查明，原告邹丽梅为城镇居民，受伤前在峨眉山市黄建军粮油经营部工作。本院认为：案涉旅游合同虽是邹丽梅与春秋旅行社签订，但春秋旅行社根据与同业旅行社乐山分社之间签订的《组团社与地接社合同》约定，将旅游合同的权利义务转给了同业旅行社乐山分社，邹丽梅参加了同业旅行社乐山分社组织的旅游，因此旅游合同的实际履行者是同业旅行社乐山分社与邹丽梅，故邹丽梅与同业旅行社乐山分社之间成立旅游合同关系。被告春秋旅行社作为组团社，并非案涉旅游合同的实际履行者，且在转团过程中亦无过错，故对原告的损害不承担赔偿责任。原告要求被告春秋旅行社赔偿损失的请求，于法无据，本院不予支持。原告邹丽梅作为完全民事行为能力人，应具备一定的安全防范意识，应意识到追逐嬉戏可能会发生意外，但由于疏忽大意，以致发生摔伤，本人对意外的发生应承担主要责任。原告邹丽梅虽主张事发当天在下雨且锅庄晚会现场地面湿滑，但其提供的证据不足以证明其该项主张，故应承担举证不能的法律后果。同业旅行社乐山分社作为旅游服务方，对游客的人身安全应尽到充分的注意和保障义务。在案涉旅游合同中，未以书面形式详细向原告告知旅行过程中的安全注意事项。在旅行过程中，同业旅行社乐山分社也未对邹丽梅作相应的安全事项告知，对邹丽梅与其女儿的追逐嬉戏行为也未进行安全警示或者提示，故对意外的发生应承担一定的责任。被告同业旅行社公司虽辩称导游在旅游开始之后的整个过程中已经尽到必要的安全提示义务，但未举证证明其辩称主张，故应承担举证不能的法律后果。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定，“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”同业旅行社乐山分社系由被告同业旅行社公司设立，已于2017年6月21日被工商部门核准注销，其与案涉合同相关的权利义务应由被告同业旅行社公司依法继受。本案是侵权之诉，原告要求被告同业旅行社公司承担侵权民事赔偿责任，符合法律规定，本院依法予以支持；但赔偿比例应当根据双方的过错程度以及该过错在邹丽梅受伤中的作用合理确定。根据本案实际，本院酌定被告同业旅行社公司对邹丽梅受伤所造成的损失承担25%的赔偿责任。原告主张的医疗费28361.3元、住院伙食补助费475元（25元/天×19天）、残疾赔偿金56670元（28335元/年×20年×10%）、鉴定费1000元、精神抚慰金3000元以及二次手术费12000元，不违反法律规定，本院依法予以确认。原告提供的收入证明虽不符合法律规定的证据形式，不能证明其具体收入情况，但其主张的误工费10900元（100元/天×99天）不超过按照受诉法院所在地上一年度相近行业即其他服务业职工平均工资计算的金额，本院依法予以确认。原告未提供护理人员的收入状况，但其主张的护理费13843元（127元/天×99天）不超过参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即按照其他服务业职工平均工资计算的金额，本院依法予以确认。原告主张的交通费虽未提供票据，但系确会实际产生，本院酌情认定为500元。综上，本院认定原告的损失如下：医疗费28361.3元、住院伙食补助费475元、误工费10900元、护理费为13843元、残疾赔偿金56670元、鉴定费1000元、二次手术费12000元、交通费500元、精神抚慰金3000元，合计126749.3元。故被告同业旅行社公司应赔偿原告各项损失为31687.33元（126749.3元×25%）综上所述，依照《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第三条、第七条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告四川同业国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告邹丽梅医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、二次手术费、交通费各项损失共计31687.33元；二、驳回原告邹丽梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2841元，由原告邹丽梅负担711元，被告四川同业国际旅行社有限公司负担2131元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审 判 长  张玲人民陪审员  郝英人民陪审员  李伟二〇一七年十二月十三日书 记 员  师考附:本案适用的相关法律条文《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。“旅游经营者”是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。旅游者在自行旅游过程中与旅游景点经营者因旅游发生的纠纷，参照适用本规定。第三条因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至评残前一天。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。1