福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)闽05刑终1722号原公诉机关福建省南安市人民检察院。上诉人(原审被告人)杨阿州，男，1984年9月6日出生于福建省南安市，汉族，高中文化，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于南安市看守所。辩护人陈清潭，福建贤泰律师事务所律师。福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人杨阿州犯开设赌场罪一案，于2017年10月30日作出(2017)闽0583刑初1222号刑事判决。原审被告人杨阿州不服，提出���诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年3月至11月间，被告人杨阿州向其上线黄某15申请了诚信、宾利、申博等网络赌博网站的总代理账号，通过网站接受下线彩民投注六合彩、北京赛车、百家乐等进行网络赌博，先后共接受投注赌资达人民币5365.3万元。具体犯罪事实如下：1、2016年3月至2016年10月间，被告人杨阿州通过诚信网络赌博网站接受杨某1等3人投注“六合彩”进行网络赌博，其中杨某1投注人民币80万元、杨某2投注人民币9万元，杨某3投注人民币1万元。2、2016年8月至2016年11月间，被告人杨阿州通过诚信、宾利网络赌博网站接受黄某1等23人投注“北京赛车”进行网络赌博，其中黄某1投注人民币11万元，黄某2投注人民币150万元，黄某3投注人民币150万元，黄某4投注人民币300万元，李某投注人民币300万元，张某2投注人民币40万元，黄某5投注人民币600万元，黄某6投注人民币30万元，王某1投注人民币30万元，黄某7投注人民币80万元，苏某1投注人民币300万元，黄某8投注人民币500万元，王某2投注人民币500万元，蔡某投注人民币1000万元，黄某9投注人民币500万元，陈某1投注人民币50万元，陈某2投注人民币20万元，杨某4投注人民币3000元，卢某投注人民币10万元，黄玉须和廖某一起投注人民币20万元，黄某16投注人民币600万元，黄某17投注人民币80万元。3、2016年3月至2016年11月间，被告人杨阿州通过申博网络赌博网站接受苏某2、王某3等人投注“百家乐”进行网络赌博，其中苏某2投注人民币1万元，王某3投注人民币3万元。2016年11月2日9时许，公安人员接报出警在南安市省新镇油园村油园122号被告人杨阿州家中将被告人杨阿州抓获，并当场向被告人杨阿州扣押了其用于网络赌博的手机两部。在上述开设赌场期间，被告人杨阿州共非法获利达人民币2万元以上。原判认定上述事实的证据有：1.证人黄某1、杨某1、杨某2、黄某2、黄某3、黄某4、李某、黄某5、黄某6、王某1、杨某3、黄某7、苏某1、黄某8、苏某2、王某2、蔡某、黄某9、陈某1、陈某2、杨某4的证言，证实在上述开设赌场期间，他们参与网络赌博，并分别向杨阿州投注了上述赌资等事实。2.证人黄某10的证言，证实手机号码为138××××5880、136××××0769的两部手机平时都是其丈夫杨阿州在使用，杨阿州几个月前就开始经营网络赌博，其名下的卡号为62×××11的银行卡及其父亲黄某11名下的卡号为62×××90的银行卡平时都是杨阿州在使用，且卡号为62×××90的银行卡用于网络赌博账目结算等事实。3.证人黄某11的证言，证实其名下的卡号为62×××90的银行卡平时都是女婿杨阿州在使用的等事实。4.证人黄某12的证言，证实其有将名下的卡号为32×××50的银行卡借给同学黄某3使用等事实。5.证人黄某13的证言，证实其是黄某9的小姑，黄某9有找其借用身份证办了一张62×××55的银行卡，后该卡一直由黄某9使用等事实。6.证人黄某14的证言，证实其是黄某9的姐姐，其有将名下的卡号为62×××32的银行卡借给黄某9使用等事实。7.证人尤某的证言，证实其是王某2的大嫂，其有将名下的卡号为62×××19的银行卡借给王某2使用等事实。8.证人张某1的证言，证实其是王某2的朋友，其有将名下的卡号为62×××23、62×××42的两张银行卡借给王某2使用，王某2曾叫其帮忙通过手机银行转账给他人等事实。9.证人林某的证言，证实其是王某2的母亲，其有将名下的卡号为62×××16的银行卡借给王某2使用等事实。10.辨认笔录及照片，证实经相关证人分别辨认，确认本案被告人杨阿州等事实。11.证据保全清单，证实公安人员在抓获被告人杨阿州现场，依法对其家中电脑一台，以及涉案手机两部进行证据保全等事实。12.手机微信聊天记录及截屏图片，证实从杨阿州扣押的苹果6代手机（手机号136××××0769）的聊天记录中有诚信网址，首页中有重庆时时彩、北京赛车、广东快乐十分等内容，且显示总代理、交收报表、会员信息、微信聊天等内容；从杨阿州扣押的苹果7代手机（手机号138××××5880）中发现微信有与微信号为“清典”、“婷婷婷婷”、“青阳”、“东海”、“冷水”等14个微信号聊天的记录，且部分聊天记录中显示“差欠”、“代理号、密码”、“银行卡截图”、“赢输”等字眼等事实。13.交易往来记录，证实案发后南安市公安局依法从诚信赌博网站、微信上提取得到的相关违法参赌人员与杨阿州交易记录及聊天记录。14.支付宝交易截图及银行卡交易清单，证实被告人杨阿州与相关违法参赌人员的赌资来往情况。15.电子物证检查工作记录，证实案发后南安市公安局依法对杨阿州使用的手机中，杨阿州伙同他人经营网络赌博的微信聊天记录及总代理交收报表等相关内容，进行提取的情况。16.户籍证明，证实被告人杨阿州的户籍等基本情况。17.抓获经过说明，证实2016年11月2日9时许，公安人员接报出警��南安市省新镇XX村XX号被告人杨阿州家中当场将被告人杨阿州抓获归案的情况。18.被告人杨阿州的供述，其对上述犯罪事实供认不讳。原判认为，被告人杨阿州以非法营利为目的，利用互联网为赌博网站担任代理并接受投注，总投注额达人民币5365.3万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人杨阿州归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：一、被告人杨阿州犯开设��场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十五万元；二、责令被告人杨阿州退出违法所得赃款人民币20000元，予以没收，依法上缴国库；三、没收作案工具手机两部，由扣押机关南安市公安局依法上缴国库。上诉人杨阿州诉称，其归案后认罪态度好，原判量刑偏重，请求改判。其辩护人提出，上诉人杨阿州归案后能认罪、悔罪，建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，原判认定上诉人杨阿州犯开设赌场罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的证人黄某1、杨某1、杨某2、黄某2、黄某3、黄某4、李某、黄某5、黄某6、王某1、杨某3、黄某7、苏某1、黄某8、苏某2、王某2、蔡某、黄某9、陈某1、陈某2、杨某4、黄某10、黄某11、黄某12、黄某13、黄某14、张某1、林某等人的证言，辨认笔录，证据���全清单，手机微信聊天记录及截屏图片，交易往来记录，支付宝交易截图及银行卡交易清单，电子物证检查工作记录，户籍证明，抓获经过说明等证据予以证实，上诉人杨阿州对犯罪事实亦供认不讳，且可与其他证据相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人杨阿州为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪，其接受投注赌资数额累计达5365.3万，属情节严重。上诉人杨阿州归案后能认罪，予以酌情从轻处罚。原判根据上诉人杨阿州的犯罪事实和认罪态度，已予从轻处罚，对上诉人杨阿州及其辩护人请求再从轻处罚并适用缓刑的诉辩意见不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  许新明审判员  张爱玲审判员  蔡斯哲二〇一七年十二月十四日书记员  林超展附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。