河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0305民初4676号原告：高慧国，男，1965年12月17日出生，汉族，大专文化程度，河南省洛阳市人，中铝洛阳铜加工有限公司营销公司管理人，住洛阳市涧西区。委托代理人：包伟铭，河南益唐律师事务所律师（特别授权）。被告：雷小霞，女，1976年6月10日出生，汉族，中专文化程度，河南省驻马店市人，无业，住洛阳市涧西区。委托代理人：曾磊，河南鼎大律师事务所律师（特别授权）。委托代理人：翟恩超，河南鼎大律师事务所律师（特别授权）。第三人：洛阳市海洋房地产经纪有限公司，住所地：洛阳市芳林路芳林大厦13楼海洋置业。法定代表人：孙会军，该公司总经理。委托代理人：张俭峰，男，该公司置业顾问（特别授权）原告高慧国诉被告雷小霞、第三人洛阳市海洋房地产经纪有限公司为房屋买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告高慧国及其委托代理人包伟铭、被告雷小霞的委托代理人曾磊、翟恩超、第三人洛阳市海洋房地产经纪有限公司的委托代理人张俭峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高慧国向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付违约金36500元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年3月19日，原被告及第三人签订一份《一次性买卖（居间）合同》一份，约定被告购买原告所有的坐落于涧××路××小区××房产××套，实际成交价格为365000元，被告应向第三人交付定金一万元，剩余房款于2017年4月10日向原告指定账号支付。并约定如有违约，由违约方向另一方支付合同确定的成交价的10%作为违约金。合同签订以后，原告按照约定将房产证交于第三人处代为保管，并为履行房产过户作了相应准备，但至2017年4月10日，被告拒不按照合同约定向原告支付购房款。原告多次催促未果，被告已经构成严重违约，望判如所请。被告雷小霞当庭辩称，一、本案已经在涧西区人民法院作出2017豫03**民初2886号民事判决，高慧国不服该判决，已向洛阳市中级人民法院提起上诉，目前尚未开庭审理。高慧国针对该案再次起诉，违反一事不再理原则，构成重复起诉。雷小霞在2017年4月11日向涧西区人民法院起诉高慧国、洛阳市海洋房地产经纪有限公司要求承销三方签订的一次性买卖居间合同，返还定金并赔偿损失。庭审中，高慧国以雷小霞未如期支付购房款，构成违约，提出抗辩。法院认为双方均同意解除合同，且高慧国已于2017年5月4日将争议房屋转卖他人，合同目的已无法实现，故判决解除合同。高慧国返还雷小霞一万元定金。由此可见双方均无违约行为。高慧国关于雷小霞未如期支付购房款，构成违约的意见法院并未采纳，判决送达后，高慧国不服以雷小霞违约在先，自己并不构成违约为由提起上诉。目前该案尚未开庭审理。高慧国针对已经提起的诉讼在诉讼过程中再次起诉，并且两次诉讼的当事人、诉讼标的完全相同。本案中高慧国的诉讼请求可能与前诉的裁判结果相冲突，因此本案高慧国的起诉构成重复起诉。根据最高法关于适用民事诉讼法的解释第247条规定，请法院依法驳回原告的起诉。二、原告诉状所诉不实，雷小霞未支付购房款具有正当理由，没有违约行为，三方签订一次性买卖居间合同后，雷小霞于2017年3月19日支付原告房屋定金1万元，由原告妻子出具的收据为证。前诉判决对此已经确认，并非原告所诉雷小霞未支付购房款。雷小霞没有支付剩余35.5万元购房款是因为合同签订后，对合同约定发现争议，雷小霞发现合同约定的房屋性质为房改房，但房屋实际上是经济适用房，两种房屋在交易手续和交易税费方面存在巨大差异。由于原告和中介公司的原因，导致雷小霞在对合同标的产生重大误解的情况下签订合同，这是雷小霞始料未及的，在这种情况下，雷小霞委托律师与原告、第三人协商解决，在协商未果的情况下，才到法院，由法院裁判。综上所述，雷小霞认为原告的起诉构成重复起诉，其诉讼请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回原告的起诉。第三人洛阳市海洋房地产经纪有限公司当庭辩称，作为第三方，他们在签订居间合同期间，被告当时已经看过房产证、土地证及界定卡，清楚的知道房屋的性质。同时，第三方已经在签订合同之前告知被告房屋的性质及所需要缴纳的相关税费，所以作为第三方，已经尽到了应有的义务，同时法院上次判决已经认可这一事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年3月19日，原告高慧国作为卖方（甲方）与被告雷小霞作为买方（乙方）、中介方洛阳市海洋房地产经纪有限公司（丙方）签订《一次性买卖（居间）合同》一份，约定：甲方自愿将坐落于涧西区珠江路铜城小区1-7-303号房屋出售给乙方，乙方对该房屋已作充分了解并实地看房，对该房屋现状无异议，愿意购买该房屋；该房屋性质为房改房，所有权人为高慧国；房屋实际成交价格为36.5万元；乙方须向丙方交纳中介服务费7300元，乙方于2017年3月19日向丙方交付定金壹万元整，剩余房款35.5万元于2017年4月10日前交付；如甲、乙任何一方拒绝履行合同或解除合同，或承诺保证失实，或发生违约责任，均由违约方向另一方支付本合同第二条确定的房屋实际成交价的10%作为违约金，实际损失超过违约金总额的，责任方应据实赔偿；等等。合同签订后，被告雷小霞于2017年3月19日支付原告高慧国房屋订金1万元，原告高慧国的妻子向被告雷小霞出具《收据》一份。被告雷小霞于2017年3月20日向第三人洛阳市海洋房地产经纪有限公司支付定金1万元，第三人洛阳市海洋房地产经纪有限公司向被告雷小霞出具《收据》一份。后被告雷小霞以洛阳市海洋房地产经纪有限公司、高慧国未告知其涉案房产为经济适用房为由，拒绝履行该《一次性买卖（居间）合同》。后雷小霞向本院提起房屋买卖合同纠纷诉讼，要求：1、撤销三方签订的《一次性买卖（居间）合同》；2、高慧国退还其定金10000元；3、洛阳市海洋房地产经纪有限公司退还其定金10000元；4、高慧国、洛阳市海洋房地产经纪有限公司共同赔偿其损失5000元。2017年8月22日，本院作出（2017）豫0305民初2886号民事判决书，判决：一、解除雷小霞与高慧国、洛阳市海洋房地产经纪有限公司于2017年3月19日签订的《一次性买卖（居间）合同》；二、高慧国于判决生效后十日内返还雷小霞房屋订金1万元；三、洛阳市海洋房地产经纪有限公司于判决生效后十日内返还雷小霞2700元；四、驳回雷小霞的其他诉讼请求。后高慧国对上述判决不服，提起上诉。洛阳市中级人民法院于2017年11月22日作出（2017）豫03民终6509号民事判决书，判决：一、维持洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初2886号民事判决第一、三项；撤销第二、四项；二、驳回雷小霞的其他诉讼请求。该民事判决现已生效。洛阳市中级人民法院在上述民事判决中认为：雷小霞与高慧国的房屋买卖合同未能履行，双方在主观上均无故意违约过错；雷小霞和高慧国作为普通业主，对房改房与经济适用房在交易过程中税费收取的标准不一这一专业性问题不了解，属正常情况；本案买卖合同中就雷小霞交付的1万元载明是“定金”，而非原审判决本院认为中的“订金”，在高慧国无明显违约责任的情况下让其退还定金1万元处置不当，故予以纠正。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。洛阳市中级人民法院在（2017）豫03民终6509号民事判决书中已经认定高慧国、雷小霞双方在主观上均无故意违约过错；且对高慧国与雷小霞之间发生1万元款项性质作出认定，未支持雷小霞要求高慧国返还定金1万元的主张。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条的规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”因此，原告高慧国在已经收取被告雷小霞定金1万元的情况下，在本案中又向被告雷小霞主张违约金的诉讼请求，违背了《中华人民共和国合同法》中对于定金、违约金选择适用的精神。再者，原、被告及第三人之间签订的合同已经解除，合同解除后，尚未履行的终止履行。综上，原告高慧国要求被告雷小霞向其支付违约金36500元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告高慧国的诉讼请求。本案受理费713元，由原告高慧国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  李晶晶人民陪审员  周玉林人民陪审员  帖永华二〇一七年十二月十八日书 记 员  朱智慧