浙江省余姚市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0281民初7744号原告：苗树勋，男，1972年1月16日出生，汉族，泥工，住浙江省余姚市。委托诉讼代理人：王祖芬，余姚市阳光法律服务所法律工作者。被告：顾耀铨，男，1967年12月12日出生，汉族，泥工，住浙江省余姚市。被告：钱建森，男，1963年6月24日出生，汉族，务农，住浙江省余姚市。委托诉讼代理人：吴可斌，男，1960年10月13日出生，汉族，住浙江省余姚市。原告苗树勋为与被告顾耀铨、钱建森提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年10月12日、11月13日、12月4日公开开庭进行了审理。原告苗树勋的委托诉讼代理人王祖芬、被告顾耀铨、被告钱建森的委托诉讼代理人吴可斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苗树勋向本院提出诉讼请求：判令被告顾耀铨赔偿原告医疗费2281.86元（扣除钱建森已付的28914.13元）、误工费35293元、护理费8872元、营养费3600元、住院伙食补助费570元、残疾赔偿金57144元、后续治疗费9000元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2600元，合计122361元，后变更残疾赔偿金为103120元，总诉请为168337元，被告钱建森承担连带责任。事实和理由：2017年1月20日，同村泥工即被告顾耀铨叫原告去滨海村钱建森家做泥工，讲好工资每天200元。同年1月21日下午2时多，原告和同村的小工沈某一起打墙，在打墙过程中，由于枇杷撑变形，已撑好的墩子倒下，原告和沈某一起从三米高处坠落，造成两人不同程度受伤的后果。原告系右跟骨粉碎性骨折，经司法鉴定已构成10级伤残，还需再次手术治疗，建议伤后的误工期为210日，护理期为90日，营养期为120日，后续治疗费为9000元。原告受雇于被告顾耀铨，顾耀铨应承担赔偿责任，钱建森是房东，依法应负连带责任。被告顾耀铨答辩称：2017年1月20日，本被告买菜途中遇上原告和沈某，两人提到年底没处做工，我就提出是否愿意一起去钱建森家干活，他们表示同意，所以我们一起做工，不存在雇佣关系，也没有订协议。本被告与钱建森也没有签订过承包合同，不存在包头之说。事故发生当天本被告与原告不在同一支墙干活，墙是原告打的，当天原告与沈某，还有另一妇女说说笑笑，造成墙倒是他们不负责任引起的，而且墙倒时泥工架子还是好的，并未倒下，人怎么可能会跳下来的，另外诉状所说的木头是为预防天盘断裂而柱的，对墙体没有任何影响。因此原告本人应负全部责任，本被告不是责任主体，也没有侵权事实。被告钱建森答辩称：原告诉称与事实不符。1、由于原告工作不认真，墙体倒塌造成事故。2、墙由原告和被告顾耀铨共同所砌，用的脚手架材料由顾耀铨提供，他们共同搭建，因墙体质量问题，倒塌影响脚手架一起倒塌，都是原告、沈某和被告顾耀铨的责任。3、本被告委托顾耀铨做泥工，建房工程交由被告顾耀铨承包的，与原告不存在雇佣关系，是顾耀铨雇佣原告的，工资也是顾耀铨与原告结算的，本被告无须承担责任。4、现已垫付了原告部分医药费，若原告不追究本被告责任，本被告同意已垫付的医药费作为对原告的补偿。对原告提交的证据，经当事人质证，本院认证如下：1.余姚市人民医院病历卡、出院小结、医药费发票、费用汇总清单，用以证明原告受伤治疗情况和所花的医药费用；2.司法鉴定意见书和鉴定发票，用以证明原告之伤残等级、误工时间、护理期限、营养期限及所花鉴定费。3.证人沈某证言，用以证明原告受雇于被告顾耀铨及受伤经过情况；4、余姚市小曹娥镇南新庵村村民委员会证明1份，用以证明原告受雇于被告顾耀铨、事故发生情况及调解未成的事实。两被告对证据1、2无异议，本院予以采信；对证据3，被告顾耀铨提出异议，被告钱建森称对事故事实不清楚；对证据4，被告钱建森无异议，被告顾耀铨提出异议，本院认为两份证明的主体是相应一级组织和事故当事人，内容可以相互印证，能证明事故发生的前后情况及当事人之间的关系，本院予以采信根据以上认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下：被告钱建森建小房子，被告顾耀铨叫沈某及原告到工地干活，当时说好原告系泥工，每日工资200元。2017年1月21日，原告和小工沈某一起打墙，下午二、三点时，因支撑变形，墙体倒塌，造成原告和沈某从高处摔落受伤，后由被告钱建森送原告至医院。原告被诊断为右跟骨粉碎性骨折，经司法鉴定，其已构成10级伤残，需再次手术治疗，伤后的误工时间为210日，护理时间为90日，营养期为120日，后续治疗费为9000元。原告为此花鉴定费2600元。事故后，被告钱建森已为原告支付医院医药费29460.10元。原告曾要求所在村委会协调，因两被告不同意，调解未成。本院认为：本案的争议主要是原告与两被告中的哪一方构成雇佣关系，两被告间是承揽关系还是委托关系。本案原告与另一案原告苗树勋均是被告顾耀铨叫去做工，工钱由顾耀铨向房东钱建森结算后支付给他们，所需建筑工具由顾耀铨提供，房东钱建森未与原告直接发生关系。钱建森无从知道工人们的具体工钱计算，可见原告与顾耀铨之间更符合雇佣关系，两被告间构成承揽关系。公民的生命健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受侵害的，可以请求赔偿义务人赔偿其损失。原告在提供劳务过程中受伤，作为接受方应承担相应的责任。被告顾耀铨作为房屋的承建者，提供了工具和相关建筑条件，现场作业未尽到监督职责，也疏于安全管理，具有一定的过错；被告钱建森作为受益方，未能充分尽到指示义务，也未做好安全防范工作，有一定的过错；原告作为提供劳务方，自身安全意识淡薄，对事故后果的产生有相应的过错；综合本案的实际情况和过错大小，本院认定原告自身承担30%的责任，被告顾耀铨承担30%的责任，被告钱建森承担40%的责任。关于原告的损失，其主张的医药费2281.86和被告钱建森支付的29460.10元，合计31741.96元，符合规定，本院予以认定；误工时间应从事故日2017年1月21日计至同年8月1日共192天，以每天168.06元计算，为32267.52元；关于护理费，其住院19天按社平工资每天168元计算，为3192元，出院后护理按部分护理计算，为3550元，合计6742元；营养费3600元，住院伙食补助费570元，残疾赔偿金103120元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费2600元，后续治疗费9000元。对原告合理的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一第，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告顾耀铨赔偿原告苗树勋医药费31741.96元，误工费32267.52元、护理费6742元、营养费3600元、住院伙食补助费570元、残疾赔偿金103120元、鉴定费2600元、后续治疗费9000元，合计189641.48元的30%计56892.44元和精神损害抚慰金1300元，合计58192.44元；二、被告钱建森赔偿原告苗树勋医药费31741.96元，误工费32267.52元、护理费6742元、营养费3600元、住院伙食补助费570元、残疾赔偿金103120元、鉴定费2600元、后续治疗费9000元，合计189641.48元的40%计75856.59元和精神损害抚慰金1700元，合计77556.59元，扣除已付的29460.10元，尚应支付48096.49元；三、驳回原告苗树勋的其他诉讼请求。以上一、二项款限于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费3667元，由原告苗树勋负担1200元，被告顾耀铨负担1160元，被告钱建森负担1307元，款限于本判决发生法律效力后七日内履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动撤回上诉处理。审 判 长  金玉萍审 判 员  叶 锋人民陪审员  徐建棠二〇一七年十二月二十日代书 记员  杨 怡