洛阳市瀍河回族区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0304民初661号原告：洛阳旭升房地产开发有限公司，住所地：洛阳市瀍河区夹马营路555号。法定代表人：张忠诚。委托代理人：常琳，河南鼎大律师事务所律师，特别授权。委托代理人：马兰兰，河南鼎大律师事务所实习律师，一般代理。被告：洛阳亚强地平管网工程有限公司，住所地：偃师市翟镇圪垱头村14组。法定代表人：郭亚强。委托代理人：毛卫东，河南思宏律师事务所律师，特别授权。委托代理人：魏冉冉，河南思宏律师事务所实习律师，一般代理。被告：于旭日，男，汉族，1972年7月14日出生，住山东省平度市明村镇。委托代理人：庄红强，河南广文律师事务所律师，特别授权。委托代理人：张东，河南广文律师事务所律师，特别授权。被告：杨国柱，男，汉族，1978年11月18日出生，住河南省洛阳市西工区。原告洛阳旭升房地产开发有限公司诉被告洛阳亚强地平管网工程有限公司、于旭日、杨国柱合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洛阳旭升房地产开发有限公司之委托代理人常琳、马兰兰，被告洛阳亚强地平管网工程有限公司之委托代理人毛卫东、魏冉冉，被告于旭日之委托代理人张东，被告杨国柱均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告洛阳旭升房地产开发有限公司诉称：原告于2016年11月3日与被告洛阳亚强地平管网工程有限公司签订38、39、40、41号楼临街商业供水及室外雨水、污水管网《施工合同》，合同第八条第二款乙方责任中第5项明确约定：乙方承担施工人员及机械设备的保险购买，承担由自身安全措施不力造成事故的责任和由此发生的费用。2017年5月4日，公司施工现场发生事故，造成一工人意外死亡之后，三被告并未及时处理，原告为了避免事态进一步恶化，积极协调善后事，至今共计支出医疗费等共计887857.26元，依合同约定以上所有费用均应由三被告承担。事后，原告多次向三被告催要，三被告置之不理，依据《合同法》第44条、第60条、第272条规定，向法院起诉，请求：1、判令被告支付原告垫付医疗费用共计887857.26元及利息损失（利息自2017年5月9日起按中国银行同期商业贷款利率的4倍计算至本案执行终结）；2、本案诉讼费由被告承担。被告洛阳亚强地平管网工程有限公司辩称：一．旭升公司将建设工程发包给没有相应资质的杨国柱，对受害人的死亡依法应当承担连带赔偿责任。《建筑质量管理条例》第七条规定：“建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害解释）第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，杨国柱、于子利借用亚强公司营业执照与旭升签订施工合同，但无论是杨国柱、于旭日还是亚强公司，均无小区供水、污水管网的施工资质，对此，旭升公司应当知道。但旭升公司仍然将君河湾项目38、39、40、41号楼临街商业供水及室外雨水、污水管网工程发包给杨国柱、于旭日、亚强公司。依照前述法律规定，旭升公司依法应当对范旭帅死亡承担连带赔偿责任。二．原告依法应当承担部分赔偿款，只能就其应当承担的份额之外向被告追偿。《民法通则》第87条规定：“债务人一方人数为二人以上的，负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行义务的人，有权要求其他负连带义务的人偿付他应当承担的份额。”《侵权责任法》第十四条规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”“支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”根据法律规定，连带责任人向其他连带债务人行使追偿权的前提是：其履行义务超过其应当分担的部分，未超过的，不能行使追偿权。其他债务人每人应偿付的部分应按自己应承担的份额确定。本案原告作为发包方，将工程发包给没有资质的被告，具有违法性和严重过错，依法应当对受害人死亡承担连带赔偿责任，因此，原告不应当向被告追偿全部赔偿款，只能就其履行义务超过其应当分担的部分向被告追偿。在原、被告责任难以确定大小的情况下，应当平均承担赔偿款。被告杨国柱已经以房产抵押给原告，且原告欠被告60万元工程款，原告的追偿权利已经足以保障。事故发生后，杨国柱与受害人家属达成了赔偿协议，并与原告约定由原告先行垫付赔偿款，杨国柱以自有房产一套作为抵押；且截至2017年7月25日，原告应付被告工程款已达605376.33元。因此，原告的追偿权已经有了足够保障。综上，请求人民法院依法合理确认原、被告的赔偿责任和数额，进而合理确定原告的追偿额，优先以原告应付被告杨国柱的工程款进行抵充，公平保护各方的合法权益，减少当事人不必要的诉累！被告于旭日辩称：一、《洛阳君河湾施工合同》第八条第五款、第九条第五款、第六款中关于甲方免责条款属于无效条款；根据《洛阳君河湾施工合同》约定：“在施工过程中。均由乙方承担一切相关责任，甲方不承担任何责任”。根据《中华人民共和国合同法》第五十三条：“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身损害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的”的规定，该约定显系排除己方责任的免责条款，且可能损害第三人利益，应当为无效条款。杨国柱与范才旺、韩茹茹所签订的《赔偿协议书》，无证据证明于旭日参与实际施工和事后的协商，协议书上也没有于旭日签字，故该协议对答辩人不具有约束力，答辩人不应当承担任何责任。二、《赔偿协议书》及《收条》中关于追偿的约定为无效条款，依法不应当支持诉求；洛阳旭升房地产开发有限公司（以下简称：“旭升公司”）行使追偿权的依据是被答辩人与洛阳亚强地平管网工程有限公司（以下简称：“亚强公司”）所签订的《洛阳君河湾施工合同》及杨国柱与范才旺、韩茹茹签订的《赔偿协议书》。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外；第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”的规定，该追偿权应当属于人身伤害赔偿请求权，依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）》第十二条之规定，该追偿权专属于债务人自身的债权，依法不属于可以转让的权利。另外，原告提交证据不足以证明其协议的真实性，且《洛阳君河湾施工合同》合同双方系旭升公司与亚强公司之间签订的，亚强公司作为合同相对方和实际施工方，其依法应当承担相应责任。原告对答辩人行使追偿权没有法律依据，依法不应当支持诉求。被告杨国柱辩称：同意亚强公司答辩意见。事发后甲方人员共同沟通伤亡事件，口头达成协议，甲方垫付，垫付后我们给甲方干的活，多退少补来偿还这一部分钱。垫付后第一天，我提供了一套房子手续来弥补这一部分钱。在甲方即原告门口办公室，有张总、崔总、范总和记录员一起协商这个事，是口头协议。协议内容：后期甲方买的主材、人工费，口头协议达成后，我们干到5月26日以后，开始收麦了，该收麦了这边也不给钱。于情于理甲方应当承当部分责任。经审理查明：2016年10月25日，杨国柱（乙方）与洛阳亚强地平管网工程有限公司（甲方）签订《协议书》一份，约定乙方杨国柱可拿甲方洛阳亚强地平管网工程有限公司手续与原告签订施工合同，承包施工，甲方洛阳亚强地平管网工程有限公司不收取任何费用。施工过程中出现工伤事故，由乙方杨国柱负责，甲方洛阳亚强地平管网工程有限公司不承担任何责任。乙方以甲方名义承揽工程，一切责任由乙方承担，如果甲方被起诉，一切费用和赔偿由乙方承担。2016年12月5日，被告洛阳亚强地平管网工程有限公司与原告签订《施工合同》一份，约定由洛阳亚强地平管网工程有限公司负责原告38#、39#、40#、41#楼临街商业供水及室外雨水、污水管网项目的施工。同时约定洛阳亚强地平管网工程有限公司应当严格按照施工安全规范要求，采取严格有效的安全防护措施，承担施工人员及机械设备的保险购买，承担由自身安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用。在施工过程中发生的由洛阳亚强地平管网工程有限公司引起的一切人身、机械、质量事故均由洛阳亚强地平管网工程有限公司承担责任，原告不承担任何责任。杨国柱作为洛阳亚强地平管网工程有限公司委托代理人在协议上签字,于旭日（又名于子利）在洛阳亚强地平管网工程有限公司盖章处签字。庭审过程中根据杨国柱陈述，工程系于旭日承揽，承揽之后交给杨国柱施工，杨国柱干完活给于旭日拿10万元。于旭日对此不予认可，据于旭日陈述，于旭日和原告负责人比较熟，属于该工程的介绍人，因原告和洛阳亚强地平管网工程有限公司没有合作过，无法得知其经济实力，故要求于旭日签字，实际施工人是洛阳亚强地平管网工程有限公司。原告亦描述于旭日承揽工程之后转由洛阳亚强地平管网工程有限公司施工，于旭日为了在该工程中获得利益，通过关系把工程承包给被告洛阳亚强地平管网工程有限公司。2017年5月4日晚，范旭帅在君河湾39号楼东侧管网项目施工过程中意外死亡。范旭帅死亡后，其家属范才旺、韩茹茹与杨国柱签订赔偿协议书，约定杨国柱一次性赔偿死亡赔偿金、丧葬费、供养亲属抚恤金等共计人民币87万元。后原告将以上款项87万元支付至范才旺的银行账户。本院认为，因杨国柱系借用洛阳亚强地平管网工程有限公司资质，杨国柱系实际施工人，且其自愿承担范旭帅死亡的相关赔偿义务，故杨国柱应当按照协议约定履行自己向范旭帅家属的赔偿义务。被告洛阳亚强地平管网工程有限公司与杨国柱签订有借用资质协议，洛阳亚强地平管网工程有限公司明知杨国柱无施工资质，违法出借其资质，87万元赔偿金额系杨国柱签字同意，并未取得洛阳亚强地平管网工程有限公司授权，各方在协议签订及款项支付时均未核实关于范旭帅家庭成员的详细资料，亦未在案件审理过程中提供以上资料，故本院酌定洛阳亚强地平管网工程有限公司对于赔偿总金额中的567618.4元（丧葬费22960元、死亡赔偿金544658.4元）承担连带赔偿责任。关于原告请求于旭日承担责任的请求，因各方均未提供证据证明于旭日在该工程中实际盈利，故本院不予支持。原告的其他过高诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十五条之规定，经合议，判决如下：一、被告杨国柱于本判决生效之日起十日内支付原告洛阳旭升房地产开发有限公司人民币870000元；二、被告洛阳亚强地平管网工程有限公司对于以上赔偿金额中的567618.4元承担连带赔偿责任；三、驳回原告洛阳旭升房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果被告杨国柱、洛阳亚强地平管网工程有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12679元、保全费5000元，共计17679元，由被告杨国柱负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  陈寿卫人民陪审员  贾小丽人民陪审员  吕 清二〇一七年十二月二十一日代书 记员  屈 欢