四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川17民终1338号上诉人（原审被告）：吕大均，男，1981年10月28日出生，汉族，初中文化，驾驶员，四川省达州市通川区人，住四川省达州市通川区。委托诉讼代理人：翁玉平，四川厚海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱大国，男，1963年7月26日出生，汉族，高中文化，搬运工，四川省达州市通川区人，住四川省达州市通川区。委托诉讼代理人（特别授权）：郑益明，四川弘旺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余文彪，男，1972年3月16日出生，汉族，初中文化，务农，四川省达州市通川区人，住四川省达州市通川区。上诉人吕大均因与被上诉人朱大国、余文彪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省达州市通川区人民法院（2017）川1702民初1577号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吕大均上诉请求：撤销一审判决，依法改判朱大国的经济损失由二被上诉人各自承担50%的赔偿责任。事实和理由：1、朱大国是受余文彪雇请提供劳务搬运水泥，在余文彪所需水泥从车上下完后，关车后档门时被车上剩下的水泥滑落砸伤，关车门系搬运水泥这一劳务中不可分割的行为，朱大国明知自己脚上有旧疾仍带伤提供劳务，其有重大过错，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条和《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，朱大国的经济损失应由朱大国、余文彪二人各承担50%的责任；2、2015年11月，朱大国已知道达州市医学会作出医疗事故技术鉴定为其股骨骨折属漏诊，伤残七级，朱大国于2017年4月24日向人民法院提起诉讼，已超过1年的诉讼时效，应予驳回朱大国的诉讼请求。朱大国答辩称：1、朱大国受吕大均的雇请给余文彪搬运水泥后关车后档门过程中受伤造成的损失，应由吕大均、余文彪共同承担80%的赔偿责任；2、朱大国受伤经重新鉴定确定了伤情后向人民法院起诉时，未超过1年的诉讼时效；3、上诉人的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，请求二审法院依法裁判。余文彪答辩称：朱大国是受吕大均的雇请和安排，搬运吕大均出售给余文彪的水泥，下完水泥后吕大均抱朱大国到其车厢上关后档门过程中受伤，下完水泥后朱大国去关车后档门的行为是给予吕大���的帮工行为，朱大国因此受伤造成的损失，不应由余文彪承担赔偿责任。上诉人的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。朱大国向一审法院起诉请求：依法判决被告共同赔偿原告医疗费43412.98元（1451.3元+41780.98元+180.7元）、住院期间伙食补助费720元（36天×20元/天）、营养费720元、护理费2880元（36天×80元/天）、误工费10080元【（36天+3月）×80元/天】、一次性伤残赔偿金209640元（26205元×20年×40%）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费13900元、轮椅费380元、第二次股骨头置换术50000元、交通费3000元，合计354732.98元，扣除达州市通川骨伤医院承担的赔偿款88694.92元后，由被告承担余额的80%即212830.45元。一审法院认定的事实，2015年4月25日，被告余文彪因其父装修住房需要水泥，联系被告吕大均为其送3吨水泥，同日下午，被告吕大均将水泥拉到余文彪装修住房附近，联系原告朱大国等四人将水泥搬运到装修的房屋处。在水泥搬运完毕后，被告吕大均因需要关其驾驶车辆车厢的后档门，便将原告朱大国抱上车为其关车厢后档门，原告在关车厢后档门的过程中，因车厢内数包水泥垮落造成原告朱大国受伤。原告朱大国受伤后住入达州市通川骨伤医院，入院诊断为：“右膝关节软组织伤”，住院治疗至2015年5月7日，实际住院13天，出院诊断为：“右膝关节软组织伤”，出院医嘱：“1、加强营养，休息半月；2、适当的功能锻炼；3、若有不适，及时就医”，用去医疗费1451.30元，该款在新农合报销442.50元，余款余文彪支付500元，吕大均支付508.8元。2015年6月12日，达州市通川区双龙镇双丰村村委会组织朱大国与吕大均达成调解协议，内容为：2015年4月25日，在双龙镇千玉红服装店旁边，朱大国卸吕大均车上水泥后，关车门时由于水泥掉下造成朱大国受伤，在通川区骨伤医院照片检查，伤到韧带和经络，住院治疗6天，用了医药费用共计1451元，出院后续药费用了800余元，双方协议1、前期治疗、药费除外，吕大均补给朱大国3000元；2、朱大国不得再向吕大均以任何借口收取与这次事件相关的任何费用（包括医药费、误工费、营养费等）；3、此调解后，双方不得以任何借口找对方麻烦，3000元钱当场付清，双方签字后生效。调解协议签订后，被告吕大均支付给原告朱大国3000元。原告出院后病情未见好转，2015年9月22日，原告在通川告骨伤医院行放射检查，报告单显示：“右股骨颈陈旧性，右膝关节骨质未见外伤性异常骨折”。2015年9月28日，原告在达州中西医结合医院行普放检查，报告单显示：“右股骨颈骨质断裂，现断端对位对线较好，拆线稍显不清，股骨颈略有缩短。双髋关节关系正常，余未见明显异常”。2016年1月12日，原告朱大国住入达州市中西医结合医院住院行右侧人工全髋关节置换术，于2016年2月5日出院，住院23天，出院医嘱：“1、加强营养；2、加强功能锻炼预防血栓；3、出院后休息3个月；……”，用去医疗费41780.98元，该款由原告朱大国支付。原告门诊开支医疗费180.7元。2015年11月通川区卫生和计划生育局移交达州市医学会对原告朱大国在达州市通川骨伤医院医疗争议作出医疗事故技术鉴定，认为朱大国股骨颈骨折发生与住入通川区骨伤医院前，医方存在对朱大国受伤存在漏诊漏治，结论为：“本病例属于三级乙等医疗事故，医方承担主要责任。……本病例患者属于伤残柒级”，原告支付鉴定费2500元。2016年2月26日，原告以医疗损害赔偿纠纷起诉达州市通川骨伤医院，在该案审理中，达州市通川骨伤医院对原告朱大国的损害后果与达州市通川骨伤医院的医疗行为之间是否存在因果关系及过错大小、对现伤残参与度申请鉴定，同时要求对原告的伤残等级进行重新鉴定，2016年12月15日，四川西南司法鉴定中心作出鉴定意见为：“骨伤医院对朱大国的诊疗行为存在过错，过错参与度建议为50-60%”，2016年12月30日，该中心作出补充鉴定意见书，依照道路交通事故赔偿标准对朱大国右股骨颈骨折作出鉴定意见为：“被鉴定人朱大国的伤残等级评定为九级”，用去鉴定费10000元，2017年3月20日，一审法院作出（2016）川1702民初732号民事判决书，判决达州市通川骨伤医院赔偿原告伤残赔偿金104820元（26205元×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、医疗费41961.68元、住院期间伙食补助费460元、住院期间营养费460元、护理费1840元、误工费9040元、鉴定费12500元、交通费2000元，���计183081.68元，由被告骨伤医院承担55%的赔偿责任即100694.92元，扣除其已支付的12000元，还应赔偿88694.92元。该判决中认定达州市通川骨伤医院对原告在达州市通川骨伤医院住院期间产生的费用不承担赔偿责任。2017年1月10日，原告朱大国自行委托达州金证司法鉴定中心按照职工工伤标准对其损伤鉴定伤残等级，及再次行全髋人工关节置换术的后续治疗费用，该中心作出司法鉴定意见评定原告右股骨颈陈旧性骨折伴骨不连，右侧全髋人工关节置换术后，伤残等级为柒级，原告右侧全髋人工关节术后从今年起10年以后至15年期间（即原告63岁至68岁期间）重新更换右侧全髋人工关节一次，后续医疗费目前需要五万元。用去鉴定费1400元。原告朱大国系达州市通川区双龙镇双丰村8组22号农村居民，2005年其土地被征用，现为失地农民。其居住地位于2005年划为双龙镇富民街43号。一审审理期间，被告吕大均对原告的伤残等级不服申请按照道路交通事故标准进行重新鉴定，因原告伤残在另案中已按道路交通事故标准评定为9级伤残，一审法院对被告吕大均的鉴定申请不予准许。一审法院认为，朱大国系在为余文彪搬运水泥结束后，帮吕大均关闭车厢后档门时受伤，此时朱大国已完成为余文彪提供劳务，本案性质应为帮工人身损害赔偿，故朱大国要求余文彪承担赔偿责任于法无据，一审法院不予支持。朱大国因帮工活动遭受人身损害，根据《最高人民法院》第十四条：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。”的规定，被帮工人吕大均应当承担赔偿责任。对朱大国损失的计算，本案中朱大国与吕大均达成了对医药费、误工费、营养费��的调解协议并履行完毕，系双方当事人意思自治，并不违反法律规定，应当认定有效，一审法院认定朱大国在协议后发现因医院漏诊使其在调解时不清楚自身存在伤残，虽吕大均辩称朱大国伤残并非此次事故导致，因另案医疗事故司法鉴定已确认朱大国受伤后就医时医院漏诊其右股骨颈骨折，故对吕大均的该辩称意见不予采纳。朱大国在调解时未就伤残方面进行处理，残疾赔偿金、精神抚慰金、和股骨置换费用在本案中可予主张。但根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，朱大国作为完全民事行为能力人，同时在庭审中也陈述其脚曾有旧疾，应当尽到谨慎注意的义务，对自身的损害后果存在过错，其自认20%的责任，予以支持。本案应当参照道路交通事故赔偿标准计算残疾赔偿金即伤���赔偿金104820元（26205元×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元。股骨头置换术50000元虽有鉴定，但该费用并未实际产生，朱大国可待实际发生后另行主张权利。伤残赔偿金、精神抚慰金经达州市通川骨伤医院按55%的责任予以赔偿，剩余51669元【114820元（104820+10000元）×45%】，吕大均承担80%的赔偿责任即41335.2元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十二条、第二十六条及《最高人民法院第十四条、第十八条、第二十条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告吕大均在本判决生效之日起十日内赔偿原告朱大国各项经济损失41335.2元；二、驳回原告朱大国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4492元,减半收取2246元，由被告吕大均承担1796.8元，原告朱大国承担449.2元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，针对上诉人吕大均的上诉请求及被上诉人朱大国、余文彪的辩称理由，经查，原审人民法院对本案事实的认定及判决正确，上诉人吕大均的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4492元，由上诉人吕大均负担。本判决为终审判决。审 判 长  许 涛审 判 员  庞晓兰审 判 员  吴成姝二〇一七年十二月十五日书记员代  华 达