安徽省蚌埠市淮上区人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖0311刑初238号公诉机关蚌埠市淮上区人民检察院。被告人迟会娟，女，汉族，1980年12月22日出生于山东省东阿县，大学本科文化，蚌埠市淮上区市场监督管理局原副局长，住蚌埠市龙子湖区。因涉嫌犯挪用公款罪于2017年4月24日经蚌埠市淮上区人民检察院决定被取保候审。辩护人刘会明，安徽张家和律师事务所律师。蚌埠市淮上区人民检察院以淮检刑诉〔2017〕247号起诉书指控被告人迟会娟犯挪用公款罪，于2017年11月6日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。因不宜适用简易程序审理，2017年11月8日本院决定适用普通程序审理本案，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。蚌埠市淮上区人民检察院指派检察员朱渝出庭支持公诉，被告人迟会娟及其辩护人刘会明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市淮上区人民检察院指控：被告人迟会娟在2012年至2015年期间，担任蚌埠市工商局淮上分局（后改名蚌埠市淮上区市场监督管理局）主管会计，负责蚌埠市淮上区小蚌埠镇、曹老集镇两镇工商所收取罚没金收入的暂存事宜。经其单位领导同意，其可以将该笔钱款暂时存放于本人工商银行账户（账户为13×××24）内。2014年3月21日，被告人迟会娟未经单位领导同意，将存放于自己工商银行卡的公款共计人民币50000元通过网银转账的方式，转入其本人名下另一张工商银行卡（账号为13×××07）。当月21日、22日、23日，被告人迟会娟将上述50000元以快捷支付的方式存入其支付宝账户的余额宝，进行营利活动。同年7月25日，被告人迟会娟将上述50000元自余额宝转出，后通过网银跨行支付的方式转账到本人的徽商银行账户（账号12×××82），于同日取出存入单位保险柜。2017年4月12日，被告人迟会娟经传唤到案。针对上述指控，公诉机关出示了户籍证明、归案经过、公务员登记表、小蚌埠市工商所台账等书证，证人王某2、董某、顾某等人的证言，被告人迟会娟的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人迟会娟在担任蚌埠市淮上区市场监督管理局主管会计期间，利用职务之便，挪用公款存于支付宝理财项目余额宝，进行营利活动，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人迟会娟归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；归案前已退出赃款，可以酌情从轻处罚。建议以挪用公款罪判处被告人迟会娟一年以下有期徒刑刑罚。提请本院依法判处。被告人迟会娟对指控的事实无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：一、对挪用公款的行为无异议，但对挪用公款的具体数额有异议。迟会娟将5万元从尾号9824存放公款的工商银行卡转入尾号为1607的工商银行卡时，尾号为1607的工商银行卡尚有433.97元余额，此时433.94元与5万元混同，迟会娟再从尾号为1607的工商银行卡转5万元至余额宝时，无法区分5万元是否均来自公款。二、侦查机关是根据迟会娟的交代才掌握了迟会娟犯罪的事实，迟会娟的行为构成自首。三、迟会娟挪用公款数额刚刚达到法定追诉标准，且案发前已经全部归还；案件查办过程中，迟会娟认罪态度较好；其挪用行为与一般意义上的挪用公款追逐非法利益相比社会危害性更小，造成的危害后果更轻；迟会娟是出于对余额宝的好奇才挪用公款的，主观故意不明显；迟会娟系初犯、偶犯，已接受政府对其的撤职处分及纪委对其的党纪处分，单位出具其现实表现情况。综上，迟会娟犯罪情节轻微，应当依法对其免予刑事处罚。经审理查明：被告人迟会娟在2012年至2015年期间，担任蚌埠市工商局淮上分局（后更名蚌埠市淮上区市场监督管理局）主管会计，负责蚌埠市淮上区小蚌埠镇、曹老集镇两镇工商所收取罚没款收入的暂存事宜。经其单位领导同意，其可以将该笔钱款暂时存放于本人工商银行账户（账号为13×××24）内。2014年3月21日，被告人迟会娟未经单位领导同意，将存放于自己工商银行卡的公款共计人民币50000元通过网上银行转账的方式，转入其本人名下另一张工商银行卡（账号为13×××07）。当月21日、22日、23日，被告人迟会娟分十笔，每笔5000元，先后将上述50000元以快捷支付的方式存入其支付宝账户的余额宝内，进行营利活动。同年7月25日，被告人迟会娟将上述50000元自余额宝转出，后通过网上银行跨行支付的方式转账到本人的徽商银行账户（账号12×××82），并于同日取出存放在单位保险柜。2017年4月12日，被告人迟会娟经传唤到案。本院审理期间，被告人迟会娟主动退出违法所得利息人民币898元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.户籍证明，证实被告人迟会娟的身份信息情况。2.公务员登记表、干部任免审批表，证实迟会娟的任职及履历情况。3.小蚌埠工商所台账，证实迟会娟经手收取罚没款情况。4.中国工商银行个人业务凭证，证实迟会娟名下账号为13×××24的中国工商银行卡存放的是公款，客户签名有王某1和迟会娟。5.中国工商银行交易明细、支付宝账单，证实迟会娟于2014年3月21日从存放公款的13×××24账户转50000元至13×××07账户，并于2014年3月21日、22日、23日分十笔，每笔5000元，共50000元转入支付宝的余额宝。6.迟会娟名下账号为12×××82的徽商银行卡交易明细、支付宝账单，证实2014年7月25日由支付宝提现50000元至该银行卡。7.天弘余额宝基金明细，证实迟会娟于2014年3月24日申购成功50000元基金，2014年7月25日赎回50000元基金。8.证人王某1的证言，证实其从2008年或2009年开始在淮上区工商局担任出纳会计，一直干到2014年2月机构调整划归到区里。局里收取注册费、变更费、罚没款等相关收费都是迟会娟保管，迟会娟也是会计，负责记账和经手收取相关费用。迟会娟的工商银行卡有几笔业务是其到银行时迟会娟委托其办理的。9.证人董某的证言，证实迟会娟账号为13×××07的工商银行卡前后挂了两张卡，这个账号和她的支付宝是绑定的，迟会娟曾问过其把钱转到余额宝里是否安全，其告诉她很安全，但是会产生收益。10.证人顾某（时任淮上区市场监督管理局局长）的证言，证实在其任职期间，迟会娟任主管会计、淮上区市场监督管理局副局长，迟会娟收取的注册费、变更费等公款存在她个人银行账户里这件事曾向其请示过，其让迟会娟单独存在一张卡里，在局会议和局领导班子会上其也说过，其也曾向时任市工商局局长王斌及相关分管领导汇报过，领导说可以这样做，但不能出事。迟会娟为此单独到银行开了个账户。迟会娟将5万元公款转到支付宝的余额宝的事情没有向其汇报。11.被告人迟会娟的供述和辩解，证实其经单位领导同意将公款放入其工商银行卡内，2014年3月21日、22日、23日，其将卡内公款分10次，每次5000元共计5万元转入支付宝的余额宝。2014年7月25日，其将这5万元提现放到单位办公室保险柜里保存。12.徽商银行电子回单，证实迟会娟在审理期间退出人民币898元。以上证据，收集程序合法，内容客观真实，与本案有关联，且证据间能相互印证，本院予以采信。关于辩护人刘会明提出的辩护意见。结合案件事实和证据，本院综合评析如下：关于辩护人提出对迟会娟犯罪数额有异议的问题。经查，迟会娟将存放于自己工商银行卡（尾号9824）的公款5万元通过网银转账的方式，转入其本人名下另一张工商银行卡（尾号1607），后分10次，每次5000元转入余额宝，虽然尾号1607的工商银行卡里有433.97元余额，但是迟会娟转入转出均是5万元，提现后存放单位保险柜的5万元也是从余额宝提取的，并未采取从余额宝提取一部分，又从尾号1607的工商银行卡提取一部分的方式。故转入余额宝的5万元应为公款，与迟会娟个人存款无混同。上述事实有被告人迟会娟的当庭供述、银行交易明细等证据证实。辩护人提出的上述辩护意见不成立。关于辩护人提出迟会娟构成自首的辩护意见。经查，蚌埠市淮上区人民检察院反贪污贿赂局出具的归案经过显示：“2017年4月12日，办案人员带着询问通知书到淮上区市场监督管理局，通知迟会娟到淮上区检察院接受询问，随后迟会娟跟随办案人员到达办案区，在证据面前，迟会娟交代了违法犯罪的事实。”可以看出，迟会娟并非主动到案，归案不具有主动性，不符合自首的构成要件。辩护人提出的上述辩护意见不成立。本院认为，被告人迟会娟在担任蚌埠市淮上区市场监督管理局主管会计期间，利用职务之便，挪用公款存于支付宝理财项目余额宝内，进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。迟会娟归案后能够如实供述自己的罪行，真诚悔罪，且在案发前就已经将涉案款项全部归还单位，审理期间又主动退出违法所得，犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。辩护人提出的有关辩护意见予以采纳。据此，根据迟会娟犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人迟会娟犯挪用公款罪，免予刑事处罚。二、被告人迟会娟退出的违法所得人民币八百九十八元依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡元利审 判 员  许 永人民陪审员  崔荫巍二〇一七年十二月二十六日法官 助理  陈小会书 记 员  李春雨附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。