内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)内05民初69号原告：内蒙古霍煤通顺碳素有限责任公司。法定代表人：何江超，职务：董事长。委托诉讼代理人：常云峰，该公司员工。委托诉讼代理人：王建国，内蒙古巨鼎律师事务所律师。被告：内蒙古霍煤亚星铝业有限公司。法定代表人:张哲，职务：经理。委托诉讼代理人：王飞，辽宁百联律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘邦德，辽宁百联律师事务所律师。原告内蒙古霍煤通顺碳素有限责任公司与被告内蒙古霍煤亚星铝业有限公司合同纠纷一案，本院于2017年7月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本院于2017年8月25日公开开庭审理了本案，原告内蒙古霍煤通顺碳素有限责任公司的委托代理人王建国、常云峰，被告内蒙古霍煤亚星铝业有限公司的法定代表人张哲及委托代理人王飞、刘邦德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告内蒙古霍煤通顺碳素有限责任公司（以下简称碳素公司）诉称：自2013年10月至2014年7月31日原被告因资产转让和业务合作等事项，被告合计拖欠原告本息合计55718660.42元。2014年8月4日原被告协商达成《债务清偿协议书》，约定经原被告双方共同核定，截止至2014年7月31日，被告应向原告偿付本息合计55718660.42元，其中本金52941180.98元，2014年1月至2014年7月利息合计2777479.44元。并就上述债务偿还达成一致意见。即自2015年1月起至2017年12月止被告须于每月15日前向原告偿还本金，并就每月偿还的本金数额进行了约定（2015年每月偿还100万元，2016年每月偿还160万元，2017年每月偿还1811765.08元）。约定利率为浮动利率，即以原告计息当期尚未偿还的流动资金借款（不限于直接流动资金贷款）所执行的实际利率确定，加收百分之一融资管理费，并附加相关税费。利息计算公式为：每期利息＝当期所欠本息余额×债权人借款利率×(1+1%）÷0.943÷360×计息天数。同时约定被告须于2014年8月1日前向原告偿还2014年1月至7月利息2777479.44元。2014年8月至2017年11月各月利息须于次月15日前偿还，2017年12月份当月利息随同本金一起偿还。还约定被告如以银行承兑汇票方式偿还本息，须向原告额外支付贴现利息，贴现利率为同期一年期银行贷款基准利率上浮15%。并约定被告如未按本协议约定的日期及时偿还本息，每逾期一日按未偿还金额的万分之五向原告支付违约金，直至对应款项偿还完毕。上述《债务清偿协议书》签订后，虽经原告多次催要，但被告推托至今并没有按约定履行还款义务。2017年6月12日原告向被告签发《催款函》（编号：HMTS-2017--0601）截止至2017年5月31日被告应向原告偿还本金53130011.42元，利息10431593.96元，本息合计63561605.38元。如被告仍不履行还款义务，由此引发的一切后果与费用均有被告承担。被告于2017年6月13日在签收原告的《催款函》时在《债务人签收证明》中确认，原告《催款函》中的本金和利息与被告挂账本息余额均一致。被告不履行还款义务的违约行为，已经对原告的生产经营造成了很大影响，为了维护原告的合法权益，诉至贵院，要求被告立即偿还原告欠款本金53130011.42元，利息10431593.96元（自2014年1月1日至2017年5月31日合计41个月），违约金10525642.90元（自2014年8月1日至2017年5月31日合计34个月），合计74087248.28元。同时依据法律的相关规定和双方的约定，要求以53130011.42元为本金基数，被告按月利率2%的标准支付自2017年6月1日起至债务清偿之日止的利息和违约金。请求人民法院依法裁决，裁如所请。请求法院判令：一、请求法院判令被告立即向原告偿还欠款本金53130011.42元，利息10431593.96元（自2014年1月1日至2017年5月31日合计41个月），违约金10525642.90元（自2014年8月1日至2017年5月31日合计34个月），合计人民币74087248.28元。二、要求以53130011.42元为本金计算基数，被告按月利率2%的标准支付自2017年6月1日起至债务清偿之日止的利息和违约金。三、本案诉讼费用由被告承担。被告内蒙古霍煤亚星铝业有限公司（以下简称亚星公司）答辩称：一、本案案由应为资产转让合同纠纷而非民间借贷纠纷。原、被告是基于资产转让合同产生的纠纷，双方并没有借贷的意思表示，也没有借款合同等证明存在借贷关系的证据。因此，本案案由并非民间借贷纠纷，而是资产转让合同纠纷。二、资产转让协议、关于解除《合作协议》及相关事宜变更的协议书、债务清偿协议书、催款函、签收证明均不具有法律效力。1、上述文件系原告单方意思表示，并非原被告合意。原告在2013年至2016年期间持有被告40％股权，是被告最大的股东。原告的法定代表人覃某某同时是被告的法定代表人。被告印章一直由原告控制。所谓代表被告在上述文件上签字的李某某、高某某也是原告工作人员。因此，被告实际由原告控制，上述文件的形成是原告单方意思表示的结果，对被告没有约束力。2、上述文件的形成没有经过被告有效的股东会决议。被告章程第十三条规定：公司股东会决定固定资产或无形资产的处置事项，并要求三分之二以上的股东同意方为有效。原告作为被告股东之一明知未履行法定表决程序而盖章，违反公司章程，不产生法律效力。3、原告滥用股东权利，损害被告及其他股东利益。《公司法》第二十条规定：”公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。”原告未经合法程序，单方将资产转让给被告，在完全了解被告经营状况的情况下，约定高额利息、违约金，严重损害了被告和其他股东的利益。根据《合同法》第五十二条的规定，应当认定原告的行为无效。4、原告未经国有资产管理部门审批即转让国有资产的行为无效。原告是霍煤集团控股的国有企业，其对外转让资产应当按照《内蒙古自治区企业国有资产产权交易管理办法》第十条的规定，报同级国有资产管理部门审批。原告未能提供证据证明资产转让的行为已经通过相关部门的审批，其转让资产的行为无效。三、原告主张的利息及违约金无事实和法律依据，应当予以驳回。1、利息和违约金是上述无效文件中的约定，不是被告的意思表示，被告对此不承担责任。2、退一步讲，即使上述文件有效，利息和违约金的扩大也是原告造成的。被告每月有营业收入，原告实际控制公司，却没有用营业收入还款，而是放任利息和违约金扩大，进而导致被告损失扩大。另外，在经营过程中，原告将被告的注册资本减少了2065万，该部分被减少的注册资本恰恰是各股东未实际出资的部分。营业收入和应实缴而未实缴的出资均可以用于还款，而作为控制被告的原告却没有用于还款。即使认定被告违约，根据《合同法》第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。3、利息和违约金的总额明显超过法律规定和原告的实际损失。综上所述，原告的诉讼请求无事实和法律依据，恳请贵院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告出示的《资产转让协议书》（附件：资产评估报告书）、《关于亚星公司占用碳素公司流动资金还款期限延期的说明》、《催款函》、《债务人签收证明》、《2013年12月17日财务记账凭证》（附特种转账通知单）、《关于解除及相关事宜变更的协议书》、《2013年10月31日财务记账凭证》（附转账通知）、通辽信达审字（2014）18号审计报告、《债务清偿协议书》、《2014年12月31日0640号记帐凭证》（附增值税专用发票）、《2015年12月31日0714号记账凭证》（附增值税专用发票及应收单）、《2016年12月31日0811号记账凭证》（附销售专用发票）、《2013年10月31日0415号记账凭证》（附增值税专用发票及应税劳务清单）、《2013年11月29日0372号记账凭证》（附应收单及增值税普通发票）、《2014年8月21日0210号记账凭证》（附普通增值税发票及销售合同）、《2013年度公司财务审计》、《2013年10月31日0428号记账凭证》（附转账通知、《铝模板项目部一到10月份明细账》、《对亚星铝业公司欠款计息利率确认过程明细表》、《对亚星铝业2014年欠款计息计算明细表》、《对亚星铝业2015年欠款计息计算明细表》、《对亚星铝业2016年欠款计息计算明细表》、《对亚星铝业2017年欠款计息计算明细表》、《对亚星铝业公司拖欠资金计息转本金后计算违约明细表》、《内蒙古霍煤亚星铝业有限责任公司固定资产明细单》。对于被告出示的《亚星公司公司章程》、《亚星公司工商信息》。本院认为，上述证据可以证明待证事实，被告虽对以上证据的真实性有异议，但无相关证据反驳，故本院对上述证据予以确认。本院经审理查明，2013年，被告内蒙古亚星铝业有限公司成立。原告内蒙古霍煤通顺碳素有限责任公司是被告内蒙古亚星铝业有限公司的股东之一，认缴出资1400万元，占出资额的35.5782%，通辽通亚铝业有限公司，占出资额的54.7649%。2013年，被告内蒙古亚星铝业有限公司在筹备过程中，原告内蒙古霍煤通顺碳素有限责任公司为支持被告的项目，将相应的资产转让给被告，并通过通辽万诚资产评估事务所将转让的全部资产进行评估，双方于2013年10月5日达成并签署了《资产转让协议书》。2013年10月28日，原被告双方及深圳汇林达科技有限公司（以下简称汇林达公司）共同签署了《关于解除及相关事宜变更的协议书》，并就三方之间的占用资金进行了清算，协议同时约定被告同意将汇林达公司对原告公司的欠款变更为汇林达公司对被告的欠款及被告对原告的欠款，欠款金额为12129318.69元。期间，在被告内蒙古亚星铝业有限公司经营过程中，被告与原告公司有多笔业务往来，其中包括原告向被告出售数字化多功能双脉冲一体机等设备293272.37元、销售江淮汽车价值133856.72元、销售斗式提升机8000元，原告代被告垫付青岛东和公司货款232000元；铝模板项目筹建费1282358.77元。2014年8月4日原被告双方签订的《债务清偿协议书》对以上款项的总额予以确认，总额为52941180.98元，2014年1月到2014年7月的利息合计为2777479.44元。在《债务清偿协议书》签订后，原被告之间又产生了三年热力使用费每年62943.48元，该热力使用费已经在被告公司的会计账册中予以记载。以上各项款项共计53130011.42元。本院认为，（一）关于2013年10月5日原被告双方签订的《资产转让协议书》、2013年10月28日原被告双方与汇林达公司签订的《关于解除及相关事宜变更的协议书》、2014年8月4日原被告双方签订的《债务清偿协议书》的效力问题。本院认为，上述协议均系原被告双方及汇林达公司的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，协议合法有效，当事人各方均应当按照上述协议行驶权利及履行义务。对于被告主张的原告是被告最大控股股东、上述协议并非双方合意，且上述协议未经被告股东会议等合法程序损害其他股东利益故应当无效的观点，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条的规定，”公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”，上述协议均形成于2013年及2014年，被告公司股东并未在上述协议形成的六十日内行驶撤销权，因此，对于被告的该项辩解本院不予采纳。（二）关于原告主张的被告应当偿还的欠款本金的数额问题。首先，被告主张：原告的本金计算错误，该本金包括了《关于解除及相关事宜变更的协议书》及《债务清偿协议书》的数额，但实际上《关于解除及相关事宜变更的协议书》第四条约定”甲方要将业务回款支付给丙方，丙方在收到该款项后，偿还给乙方”，因汇林达公司尚未完全支付该笔业务款，故未达到被告向原告偿还该款项的条件。对此，本院经审查认为，原告向本院起诉的本金数额为《债务清偿协议书》确定的数额及三年的热力使用费，包括了《关于解除及相关事宜变更的协议书》中确定的流动资金欠款数额。虽然《关于解除及相关事宜变更的协议书》中约定了”甲方要将业务回款支付给丙方，丙方在收到该款项后，偿还给乙方”，但因原被告双方已经在《债务清偿协议书》中对包含该笔欠款在内的欠款总额进行了确认，因此已经对该笔欠款如何偿还重新达成了合意，故对于被告的该项辩解，本院不予支持。其次，对于被告有异议的以下款项：（1）原告向被告出售数字化多功能双脉冲一体机等设备293272.37元、销售江淮汽车价值133856.72元、销售斗式提升机8000元；（2）原告代被告垫付青岛东和公司货款232000元；（3）铝模板项目筹建费1282358.77元；以及在《债务清偿协议书》签订之后产生的三年热力使用费188830.44元；原告已提供了相关证据予以证明，被告虽提出异议，但未提供相关有效证据予以反驳，故本院对以上款项予以认可。综上，该《债务清偿协议书》系双方当事人的真实意思表示，协议中的数额已经双方确认，真实合法有效，被告无相关有效证据反驳，应当按照该协议履行还款义务。因在《债务清偿协议书》签订之后双方又发生了三年的热力使用费，且该热力使用费已经在被告的公司账目中予以确认，故被告的欠款本金数额应当为《债务清偿协议书》确定的52941180.98元及热力使用费188830.44元，共计53130011.42元。（三）关于被告应承担的违约金和利息如何计算的问题。根据原被告双方签订的《债务清偿协议书》，可以确定2014年1月到2014年7月的利息合计为2777479.44元，因双方对此利息已经确认，且该利息并未超过24%的年利率，故本院予以确认。协议同时约定，利息计算公式为：每期利息=当期所欠本息余额×债权人借款利率×（1+1%）÷0.943÷360×计息天数；违约金为每逾期一日按未偿还金额的万分之五计算。本院认为，因违约金和利息均具有惩罚性质，按照协议违约金每日万分之五计算，年利率已经达到了18%；而利息计算公司中的”债权人借款利率”约定不明，且该公式中计算了复息，故利息无法准确计算，现被告主张违约金及利息计算过高，本院酌定利息按照年利率15%计算至实际给付之日止。综上，原告的诉讼请求具有事实及法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零六条、第一百一十一条、第一百一十二条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条的规定，判决如下：被告内蒙古亚星铝业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告内蒙古霍煤通顺碳素有限责任公司本金53130011.42元，利息2777479.44元；并按照年利率15%的利息计算标准从2014年8月1日起至实际给付之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费412236.24元、保全费5000元由被告内蒙古霍煤亚星铝业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长  师国亮审判员  白云飞审判员  陈婷婷二〇一七年十二月十四日书记员  肖志勋