四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终16182号上诉人（原审被告）：四川省资阳中学。住所地：资阳市雁江区学苑路。法定代表人：陈越辉，校长。委托诉讼代理人：徐金龙，资阳市雁江区雁江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：成都盛世海能源投资有限公司。住所地：成都市武侯区一环路南二段**号。法定代表人：徐文能，董事长。委托诉讼代理人：高涛，北京盈科（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李明明，北京盈科（成都）律师事务所律师。上诉人四川省资阳中学（以下简称资阳中学）因与被上诉人成都盛世海能源投资有限公司（以下简称盛世海公司）合同纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2017）川0107民初6240号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。资阳中学上诉请求：撤销成都市武侯区人民法院（2017）川0107民初6240号民事判决，改判：1.资阳中学向盛世海公司支付工程款22935元；2.驳回盛世海公司的其他诉讼请求；3.盛世海公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.应按审计结果计算剩余应支付的款项，一审认为审计结果仅为工程实际造价错误；2.合同约定应在2013年8月20日完工，但工程于2013年11月20日才进行初验，被上诉人未按合同约定按期完工，违约在先，上诉人没有违约事实，不应支付违约金且违约金过高；3.案涉合同实质上是建设工程施工合同而非投资合同。二审审理中，上诉人资阳中学又主张案涉合同实质上是买卖合同。被上诉人盛世海公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。盛世海公司向一审法院起诉请求：1.判令资阳中学按照合同约定支付投资收益款904640元；2.判令资阳中学支付违约金1086200元；3.判令资阳中学按照银行同期贷款利率支付利息并承担本案诉讼费。一审庭审中，盛世海公司明确违约金和资金利息其仅主张违约金。一审法院认定事实：2013年7月6日，盛世海公司（乙方）与资阳中学（甲方）签订《空气能热水工程投资合同》（以下简称合同），约定乙方投资甲方空气热能热水系统及室内热水管路改造项目并负责工程承建。工期为2013年7月10日至2013年8月20日，共计40天。乙方投资金额为200万元，投资收益期3年，投资资金利息参照3年起贷款利息（核定为6%，如遇银行利率大幅上涨，回收周期另行协商），企业合理利润6%，项目运行维护费用及企业管理费详见投资回报分析，最终双方核定的3年总投资金额为288.099万元；投资期满后，乙方全部投资的设备无偿转移给甲方。项目分期投资回报明细表载明，第一年收益金额为1276350元；第二年为924450元；第三年为680190元。第一年资金于2014年7月1日前支付至乙方指定账户，第二年支付时间为2015年9月15日之前，第三年为2016年9月15日前。甲方逾期支付投资回收款，每逾期1天，按照应付金额的1%支付违约金。合同签订后，2014年8月19日资阳中学向盛世海公司支付1276350元，2015年7月28日支付300000元。工程完工后，2016年12月29日，经成都兢诚工程项目管理有限公司审核，案涉工程竣工结算确定金额为1999285元。以上事实，有当事人身份信息、《工程建设投资合同》、竣工结算审核报告、确认审结核算表等证据及庭审笔录在案为证。一审法院认为，盛世海公司、资阳中学签订的《空气能热水工程投资合同》系双方真实意思表示，且无违反法律法规强制性规定内容，合法有效。该合同不仅包含建设工程施工合同的内容，还包含投资合同的内容，即盛世海公司通过对该项目投资并施工取得合理收益。审计结果仅为工程实际造价，并未包含盛世海公司投资应得的收益部分，故对资阳中学提出的应按审计金额支付剩余款项的抗辩，一审法院不予采纳。双方约定了收益计算方式，资阳中学应按照约定将盛世海公司实际投资金额折算收益后一并支付给盛世海公司。根据审计报告，盛世海公司承建该工程实际投资金额为1976350元，按照双方约定的收益计算方式，上述金额对应的收益金额为2785030元，资阳中学应向盛世海公司支付。现资阳中学仅支付1976350元，余款808680元已超过支付期限，应支付给盛世海公司。对于盛世海公司主张的违约金，资阳中学逾期未向盛世海公司支付约定的款项，系属违约，应承担违约责任。资阳中学抗辩双方约定的违约金计算标准过高，应予调整。一审法院认为，违约金的主要目的在于弥补守约方的损失，本案中，双方约定的违约金计算标准确实过高，远远超过盛世海公司的实际损失，应予以调整。故一审法院将违约金调整为240000元，由资阳中学向盛世海公司支付。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定判决：一、资阳中学于本判决生效之日起十日内向盛世海公司支付收益款808680元，并支付违约金240000元，共计1048680元；二、驳回盛世海公司的其他诉讼请求。一审案件受理费22935元，由盛世海公司负担11467.5元，资阳中学11467.5元。二审中，被上诉人盛世海公司提交了竣工验收报告，拟证明按期完工，上诉人资阳中学于2013年9月1日验收确认。经质证，上诉人资阳中学对真实性、合法性认可，但认为不能证明在2013年8月20日完工。本院认为，该证据能够证明资阳中学于2013年9月1日对案涉工程进行了验收确认，本院予以采信。本院经审理查明的事实除与原审一致外，另查明，资阳中学作为甲方与盛世海公司作为乙方签订了《空气能热水工程投资合同》并对双方的权利义务作出明确约定：第1条第二款：本合同签订前，甲方经过邀请投资方申报工程解决方案、投资回收方案进行比选确定投资人为乙方（成都盛世海能源投资有限公司）。第2.1条，工程名称：资阳中学空气能热水系统及室内热水管路改造投资项目。第2.3条，业主：资阳中学，施工单位：成都盛世海能源投资有限公司。第2.4条，工期要求：2013年7月10日到2013年8月20日，工期40天。第5条，投资收支付时间：第一年投资资金为2014年7月1日前支付到乙方指定收款账户，第二年投资资金支付时间为2015年9月15日前，第三年投资资金支付时间为2016年9月15日前。第6条，甲乙双方责任：6.1甲方责任，6.1.1甲方同意乙方所投资资金资本、利息、合理利润以学年为单位分期支付，回收期限为3年。第7条，甲乙双方权利：7.1甲方的权利：甲方有权随时对整个系统运营状况进行监督指导，甲方在支付完投资资金后享有空气能热水系统的所有权。7.2乙方的权利：乙方享有投入整套设备后分3期回收资金（含利息、利润、系统维护费、投入资本）的权利。乙方在甲方支付完投资资金前拥有所有投入设备、设施的所有权。8.2条，甲方必须保证按合同约定金额、时限付给乙方当期投资回收款。逾期付款违约金约定：每逾期付款1天，甲方应向乙方支付当期应付金额的1%的违约金。8.4条，如果乙方不及时提供设备维修、保养、耗材更换，使热水系统严重瘫痪时间过长，乙方必须对造成的后果进行赔偿。再查明，资阳中学于2013年9月1日对案涉工程进行了验收确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.资阳中学应否向盛世海公司支付投资收益；2.资阳中学应否支付违约金及违约金是否应当调减。一、关于资阳中学应否向盛世海公司支付投资收益。资阳中学、盛世海公司双方签订的《空气能热水工程投资合同》对双方的权利义务进行了明确约定，盛世海公司为资阳中学进行热水系统及管路改造，资阳中学向盛世海公司支付投资收益回报。根据《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，盛世海公司按约完成项目施工并交付资阳中学使用，盛世海公司应当按约支付投资回报收益。资阳中学上诉认为案涉合同系建设工程施工合同及买卖合同，资阳中学仅应支付工程款而非投资回报收益的主张缺乏事实依据，本院不予支持。二、关于违约金应否支付、应否调减的问题。资阳中学上诉主张盛世海公司未按期完工属于违约行为，根据二审查明的事实，双方合同中未对工期迟延的违约责任进行约定，且资阳中学于2013年9月1日对项目进行验收确认时并未对工期提出异议，应视为资阳中学认可了盛世海公司对合同义务的履行。资阳中学未按合同约定的时限及金额向盛世海公司支付收益款项应当承担违约责任，一审法院兼顾合同履行情况、当事人的过错以及预期利益等综合因素根据公平原则和诚实信用原则对违约金的酌定并无不当，资阳中学上诉主张不应支付违约金及违约金应当调减的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，资阳中学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22935元，由上诉人资阳中学负担。本判决为终审判决。审判长  陶田源审判员  傅 敏审判员  莫 雪二〇一七年十二月二十三日书记员  刘梦汀