山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁08民终6160号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路56号。负责人：任玉宏，经理。委托代理人：左战，山东恒正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭翠平，女，1953年8月21日出生，汉族，城镇居民，住金乡县。委托代理人（特别授权）：魏胜利、毕伟伟，山东多道律师事务所律师。原审被告:芮秀平，女，1977年3月20日出生，汉族，城镇居民，住金乡县。原审被告:金乡县客运出租有限公司，住所地金乡县新汽车站办公楼二楼。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2016）鲁0828民初3421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月07日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：一、请求撤销金乡县人民法院（2017）鲁0828民初136号民事判决书第一项，改判上诉人承担医疗费、误工费、护理等62771元（比原判决减少70240元）；二、上诉费用由被上诉人承担。一审认定事实基本清楚，适用法律部分不当，应予改判。一、被上诉人伤残虽经法院委托鉴定为九级一处，但无论从各个部分分析被上诉人均构不成九级，应构成十级，应以十级计算。被上诉人的伤残虽然经法院委托在程序上无瑕疵，但是其受伤部分，经过测算根本无法达到所谓的失去肢体功能的36%以上，对此，上诉人保留申诉权利。二、不应支持被上诉人的误工费用。上诉人出现交通事故时已满63周岁，且为城镇户口，按劳动法规定，无论女职工还是女干部均已超过了法定的退休年龄，同时按公安部给海南公安厅的批复，此年龄也应认定为失去劳动能力的年龄，不应再支付误工费用。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人郭翠平答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告芮秀平与原审被告金乡县客运出租有限公司均未在二审中提交书面答辩意见。被上诉人郭翠平向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、车辆损失等各项损失100000元；2、诉讼费由被告承担。一审法院审理查明，本案交通事故发生的事实与原告诉称的一致。金乡县交警大队经调查认定，原告郭翠平驾驶非机动车未在非机动车道内行驶是事故发生的主要原因；被告芮秀平驾驶机动车临时停车妨碍其他车辆通行是事故发生的次要原因。原告受伤后当日入住金乡县人民医院住院治疗，于2016年9月6日出院，实际住院11天；主要诊断为多发外伤，其他诊断为左肱骨粉碎性骨折；共计支出医疗费22776.77元、救护车费20元。金乡县人民医院出院证明中记载，一次手术费约肆仟元左右，出院后陪人一名贰个月。庭审期间，原告自认已于2016年12月20日做了骨折内固定装置取出手术，支出手术费650元。济宁平直物证司法鉴定所根据原告委托，于2017年1月12日作出鉴定意见，认定原告郭翠平左肱骨头基底部、近中段粉碎性骨折、并有冈上肌、冈下肌肌腱损伤、肩锁关节损伤，肩关节积液骨髓水肿，遗留左肩关节部分功能丧失（36%以上）后构成交通事故评定为Ⅸ级伤残。原告支付鉴定费1900元。被告人保财险济宁市分公司对原告自行委托作出的上述鉴定意见不服，申请重新鉴定。经本院技术室按照司法鉴定程序委托，济宁医学院司法鉴定中心对原告伤残等级进行评定，2017年6月29日作出的鉴定意见为：被鉴定人郭翠平左肱骨粉碎性骨折、左肩袖损伤，遗留左上肢活动障碍评定为Ⅸ级伤残。另查明，原告郭翠平与被告芮秀平、金乡县客运出租有限公司于2017年7月25日达成协议书一份，主要内容为：一、被告芮秀平一次性赔偿郭翠平非医保用药1368元、鉴定费760元、诉讼费及保全费1035元，以上共计3163元，即时付清。原告其他经济损失由其向保险公司主张权利；二、金乡县客运出租有限公司不承担责任；三、双方其他无争议，原告不再向被告主张其他权利。原告郭翠平提交金乡县新鲁西南宾馆员工工资表4份及金乡县新鲁西南宾馆有限公司出具的收入证明1份，证实原告郭翠平系该公司职工，月工资2700元。再查明，被告芮秀平驾驶的鲁Ｈ×××××号小型轿车登记在被告金乡县客运出租有限公司名下。该车在被告人保财险济宁市分公司投保有交强险和保额100万元的商业第三者责任险，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间。原、被告因赔偿事宜形成纠纷，原告诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告各项经济损失共计100000元。庭审期间，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿各项经济损失共计141855元。上述事实，有原、被告当事人陈述及提交的证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。一审法院认为，金乡县公安局交警大队作出的道路交通事故认定书事实清楚，依据充分，本院予以确认。原告主张事故当事人郭翠平、芮秀平分别承担事故60%、40%的责任，符合双方过错程度，本院予以认可。因被告芮秀平驾驶的事故车辆在被告人保财险济宁市分公司投保有交强险和商业第三者责任险。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的经济损失应当由被告人保财险济宁市分公司在交强险有责赔偿限额内先行赔偿，不足部分按照被告芮秀平应承担的事故责任比例在第三者责任险范围内赔付。根据原告诉求、举证和庭审质证，本院核定原告的损失为：1、医疗费：22776.77元。2、误工费：原告自受伤至定残前一天共计138天，计算为（2700元÷30天）×138天＝12420元。3、护理费：金乡县人民医院出具的出院证明证实原告出院后休养2个月内需陪护1名，60元/天×（11+60）天＝4260元。4、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准计算为30元/天×11天＝330元。5、营养费：原告年老体弱，本院酌情支持其住院期间的营养费，计算为20元/天×11天＝220元。6、残疾赔偿金：34012元/年×17年×0.2＝115640.8元。7、鉴定费：1900元。8、交通费：原告虽未提交正式交通费用单据，但其往返金乡发生了交通费用，酌情支持交通费用300元。上述损失，合计157847.57元。属于被告人保财险济宁市分公司在交强险责任限额内先行赔偿的有医疗费用项下10000元、伤残项下110000元，共计120000元。原告郭翠平与被告芮秀平、金乡县客运出租有限公司达成的和解协议系当事人真实意思表示，不违反相关法律规定，本院予以认可。依照该和解协议约定，原告郭翠平支付的鉴定费1900元，应自负（1900×0.6）1140元。原告其余损失（157847.57-120000-1900）35947.57元，由被告人保财险济宁市分公司在商业第三者险限额内赔偿（35947.57×0.4）14379.03元。由于被告芮秀平自愿承担原告非医保用药费1368元，故被告人保财险济宁市分公司实际承担的赔偿数额为：120000+14379.03-1368＝133011.03元。原告郭翠平主张的车辆损失未提交合法有效证据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险和商业第三者责任险责任限额内赔偿原告郭翠平各项经济损失共计133011.03元，于本判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告郭翠平的其他诉讼请求。案件受理费1569元及财产保全费1020元，共计2589元，由原告郭翠平负担。二审查明的事实与一审查明的相一致。本院认为，上诉人提起上诉称，被上诉人的伤残构不成九级，应为十级，应以十级伤残来计算赔偿金，对于上诉人的该上诉请求，经本院审查，原审法院依法定程序，委托济宁医学院司法鉴定中心对被上诉人伤残等级进行评定，2017年6月29日济医司鉴（2017）临鉴字第151号司法鉴定意见书结论为：被鉴定人郭翠平左肱骨粉碎性骨折、左肩袖损伤，遗留左上肢活动障碍评定为Ⅸ级伤残。原审法院依据该鉴定意见认定被上诉人郭翠平为九级伤残事实清楚，证据充分。上诉人的该上诉请求，没有证据证明，本院不予支持。上诉人提起上诉称，不应支持被上诉人郭翠平误工费，对于该上诉请求，经本院审查，金乡县新鲁西南宾馆有限公司在原审中出具证明，证明郭翠平自2015年3月在该单位做保洁员工作，每月工资2700元，因2016年8月26日发生交通事故后不能来上班，从住院期间未再发放工资。被上诉人郭翠平发生交通事故时虽已63岁，但其之前一直在金乡县新鲁西南宾馆有限公司上班，有稳定的收入，由于交通事故造成其实际损失，原审法院支持被上诉人郭翠平误工费并无不当。上诉人的上诉请求没有事实依据和法律依据，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1556元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一七年十二月二十六日书记员  翟梦若