广西壮族自治区荔浦县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0331民初1494号原告：广西中小企业信用担保有限公司，住所：广西南宁市青秀区。法定代表人：邱宗跃，该公司总经理。委托诉讼代理人：阳继宁，广西嘉合律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵思军，广西嘉合律师事务所律师。被告：桂林三宝药业有限公司，住所：广西荔浦县。法定代表人：卢照凯，该公司董事长。被告：荔浦县利百新村建设发展有限公司，住所：广西荔浦县。法定代表人：卢昶年，该公司董事长。诉讼代表人：荔浦县利百新村建设发展有限公司清算组。委托诉讼代理人：张永宾，该公司清算组成员。被告：广西福禧达保健食品有限公司，住所：广西荔浦县。法定代表人：卢昶年，该公司董事长。被告：卢照凯，男，1982年4月14日出生，汉族，住广西荔浦县。被告：周晓青，女，1982年8月9日出生，汉族，住广西荔浦县。被告：卢昶年，男，1956年11月12日出生，汉族，住广西荔浦县。被告：何明秀，女，1958年5月2日出生，汉族，住广西荔浦县。被告：卢桦香，女，1985年1月13日出生，汉族，住广西荔浦县。原告广西中小企业信用担保有限公司与被告桂林三宝药业有限公司、荔浦县利百新村建设发展有限公司、广西福禧达保健食品有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀、卢桦香追偿权纠纷一案，本院于2017年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵思军、被告荔浦县利百新村建设发展有限公司的委托诉讼代理人张永宾到庭参加诉讼，被告桂林三宝药业有限公司、广西福禧达保健食品有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀、卢桦香经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告广西中小企业信用担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告桂林三宝药业有限公司归还原告代偿款20615922.71元及违约金2061592.27元（违约金按代偿款总额的10%计算）；2、判令被告桂林三宝药业有限公司给付原告因本案支出的律师代理费50000元；3、判令原告对被告荔浦县利百新村建设发展有限公司抵押的位于荔城镇鸳鸯街的国有土地使用权[土地证编号：荔国用（2012）第Bc12009号]折价或者拍卖、变卖后所得款项，在上述第一、二项请求范围内优先受偿；4、判令被告广西福禧达保健食品有限公司、荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀、卢桦香对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；5、判令诉讼费、保全费等费用由被告共同承担。事实和理由：2014年12月10日，原告（甲方）与被告桂林三宝药业有限公司（乙方）签订《委托保证合同》，约定原告为被告桂林三宝药业有限公司向交通银行股份有限公司桂林分行借款1700万元提供连带责任保证。该合同第三条第4款约定：甲方代偿后，有权要求乙方支付以下款项：（1）甲方为乙方代偿的全部款项；（2）甲方根据与贷款方签订的保证合同的约定，按贷款方的要求支付的贷款方为实现债权和担保权而发生的一切费用；（3）甲方实现债权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费用、公告费、律师代理费、评估费、拍卖费、变卖费等费用）；（4）乙方应向甲方支付的违约金、利息及其他款项等；该合同第五条第1款约定：乙方未按期还本付息致使甲方代偿的，甲方可要求乙方按代偿总额的10%向甲方支付违约金。同日，交通银行股份有限公司桂林分行与被告桂林三宝药业有限公司签订《流动资金借款合同》，交通银行股份有限公司桂林分行向被告桂林三宝药业有限公司发放贷款1700万元，借款期限自2014年12月9日至2015年12月9日。该款项已实际支付给被告桂林三宝药业有限公司。同日，原告与交通银行股份有限公司桂林分行签订《保证合同》，约定由原告为被告桂林三宝药业有限公司与交通银行股份有限公司桂林分行签订的《流动资金借款合同》下主债权提供连带责任保证。同日，被告荔浦县利百新村建设发展有限公司与原告签订《抵押反担保合同》，约定被告荔浦县利百新村建设发展有限公司以其有处分权的位于荔城镇鸳鸯街的土地使用权[土地证编号：荔国用（2012）第Bc12009号]向原告提供抵押反担保。反担保财产已办理抵押登记，原告依法取得抵押权。同日，被告卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀、卢桦香、广西福禧达保健食品有限公司、荔浦县利百新村建设发展有限公司与原告分别签订了《保证反担保合同》，就原告在《委托保证合同》中应承担的责任和义务向原告提供保证反担保。借款期限届满后，被告桂林三宝药业有限公司未按期偿还。2016年5月6日，交通银行股份有限公司桂林分行与广西金控资产管理有限公司签订《信贷资产转让协议》，交通银行股份有限公司桂林分行将其对被告桂林三宝药业有限公司享有的信贷资产17853385.49元转让给广西金控资产管理有限公司，协议约定本案信贷资产有关的全部权利转移给广西金控资产管理有限公司，广西金控资产管理有限公司替代交通银行股份有限公司桂林分行享有信贷资产。同日，广西金控资产管理有限公司支付转让款28382525.9元（包含另一笔债权的转让款）。交通银行股份有限公司桂林分行以公告方式将债权转让事宜通知各方当事人。2017年8月18日，广西金控资产管理有限公司要求原告对债权本息20615922.71元，履行担保代偿义务。原告于2017年8月29日履行了担保代偿义务，向广西金控资产管理有限公司支付代偿款20615922.71元。原告认为，原告履行代偿义务后，有权按合同约定及法律规定向被告桂林三宝药业有限公司进行追偿，而其他被告则应按其与原告签订的合同的约定承担反担保责任，但各被告至今仍未履行其相应义务。故原告特此提起诉讼，请求法院判如所请。被告荔浦县利百新村建设发展有限公司口头辩称，原告诉称的担保事实存在,需对原告代偿的本金及利息进行核实。被告桂林三宝药业有限公司、广西福禧达保健食品有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀、卢桦香未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。本院经审理认定事实如下：2014年12月10日，被告桂林三宝药业有限公司与交通银行股份有限公司桂林分行签订《流动资金借款合同》，约定被告桂林三宝药业有限公司向交通银行股份有限公司桂林分行借款1700万元用于流动资金周转，贷款到期日为2015年12月9日，贷款利率固定为年利率7.28%，逾期贷款的罚息利率按本合同约定利率上浮50%，借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，贷款人按逾期贷款的罚息利率计收利息并对应付未付利息计收复利。同日，原告与被告桂林三宝药业有限公司签订《委托保证合同》，并与交通银行股份有限公司桂林分行签订《保证合同》，由原告为上述《流动资金借款合同》项下的债务承担连带责任保证。保证的范围为全部主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。保证期间根据主合同约定的各笔主债务的债务履行期限分别计算。每一笔主债务项下的保证期间为，自该笔债务履行期限届满之日起，计至全部主合同项下最后到期的主债务的债务履行期限届满之日后两年止。上述《委托保证合同》第三条第4款约定：甲方（即原告）代偿后，有权要求乙方（即被告桂林三宝药业有限公司）支付以下款项：（1）甲方为乙方代偿的全部款项；（2）甲方根据与贷款方签订的保证合同的约定，按贷款方的要求支付的贷款方为实现债权和担保权而发生的一切费用；（3）甲方实现债权的费用（实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、诉讼保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费、评估费、拍卖费、变卖费及其他费用等）；（4）乙方应向甲方支付的违约金、利息及其他款项等；第五条第1款约定：乙方未按期还本付息致使甲方代偿的，甲方可要求乙方按代偿总额的10%向甲方支付违约金，也可要求乙方以甲方代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍向甲方支付利息；第六条第1款约定：合同项下的乙方所有义务和责任，由乙方和第三方反担保人（即其余被告）向甲方提供反担保；第六条第4款约定：如甲方代偿，甲方有权自主选择执行各项反担保的顺序。2014年12月10日，原告分别与各被告签订相应的反担保合同，分别设立抵押、保证两种类型的反担保。其中：（1）抵押反担保。被告荔浦县利百新村建设发展有限公司以其有权处分的位于荔城镇鸳鸯街的国有土地使用权[土地证编号：荔国用（2012）第Bc12009号，面积：6670.33平方米]抵押给原告，双方签订了《抵押反担保合同》（合同编号：2014年桂抵字第0267号），并依法办理了抵押登记[土地他项权证号：荔土他项（2014）第0436号]，双方确认该抵押物的抵押价值为2004.43万元，反担保的债权额为1700万元。《抵押反担保合同》第四条约定，抵押反担保的范围为：1.甲方（即原告）为丙方（即被告桂林三宝药业有限公司）代偿的全部款项；2.甲方根据与贷款方签订的证保证合同的约定，按贷款方的要求支付的贷款方为实现债权和担保权而发生的一切费用；3.甲方实现债权的费用（实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、诉讼保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费、评估费、拍卖费、变卖费及其他费用等）；4.《委托保证合同》中约定的丙方应向甲方支付的违约金、利息及其他款项等。第十三条约定，抵押人和抵押权人经协商后一致同意按以下第1种方式处置抵押物：1、若发生本合同约定实现抵押权的情形，采用拍卖方式对抵押物进行处置，并委托广西金融拍卖有限公司依法拍卖。抵押权人对抵押物拍卖所得优先受偿。（2）保证反担保。被告卢照凯与周晓青、卢昶年与何明秀、卢桦香、荔浦县利百新村建设发展有限公司、广西福禧达保健食品有限公司分别与原告签订《保证反担保合同》，向原告提供连带责任保证，各人在其保证范围内承担连带清偿责任，保证的范围与抵押担保的范围一致，保证的期限均为被告桂林三宝药业有限公司债务履行期限届满之日起两年。贷款到期后，被告桂林三宝药业有限公司无力归还交通银行股份有限公司桂林分行的贷款本息。2016年5月6日，交通银行股份有限公司桂林分行与广西金控资产管理有限公司签订《信贷资产转让协议》，将其对被告桂林三宝药业有限公司享有的信贷资产（截至基准日2016年5月6日，信贷资产总金额为17853385.49元）转让给广西金控资产管理有限公司，并由交通银行股份有限公司桂林分行以公告方式将债权转让事宜通知各方当事人，广西金控资产管理有限公司自此依法取得交通银行股份有限公司桂林分行在上述《流动资金借款合同》项下的所有权利、权益。2017年8月18日，广西金控资产管理有限公司向原告发出《代偿通知书》，要求原告对上述债权本息共计20615922.71元（计算至2017年8月18日）履行担保代偿义务，原告于2017年8月29日向广西金控资产管理有限公司代偿支付借款本息共计20615922.71元。广西金控资产管理有限公司于同日向原告出具《代偿证明书》。2017年10月25日，原告与广西嘉合律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告委托广西嘉合律师事务所律师代理其与桂林三宝药业有限公司等人追偿权纠纷案诉讼事宜，广西嘉合律师事务所接受委托并指派阳继宁、赵思军律师担任该案的代理人，代理费为50000元，该代理费已开具增值税发票，发票金额合计为50000元。以上事实，有当事人的陈述及《流动资金借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《抵押反担保合同》、《保证反担保合同》五份、房他证、借款凭证、《信贷资产转让协议》、代偿通知书、交通银行电子回单凭证、代偿证明书、《委托代理合同》、律师费发票等证据为证，足以认定。本院认为，本案所涉《委托保证合同》、《抵押反担保合同》及《保证反担保合同》，均是各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，各方均应依约履行合同义务。被告桂林三宝药业有限公司向交通银行股份有限公司桂林分行借款后，未能按期足额归还贷款本息，致原告代其向债权受让人广西金控资产管理有限公司归还贷款本息共计20615922.71元，根据《委托保证合同》第三条第4款“甲方（原告）代偿后，有权要求乙方（被告桂林三宝药业有限公司）支付甲方为乙方代偿的全部款项及甲方实现债权的费用（实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、诉讼保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费、评估费、拍卖费、变卖费及其他费用等）”的约定及《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，原告主张被告桂林三宝药业有限公司向其归还代偿款20615922.71元及给付原告因本案支出的律师代理费50000元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。根据《委托保证合同》第五条第1款“乙方（被告桂林三宝药业有限公司）未按期还本付息致使甲方（原告）代偿的，甲方可要求乙方按代偿总额的10%向甲方支付违约金，也可要求乙方以甲方代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍向甲方支付利息”的约定，原告可选择要求被告桂林三宝药业有限公司承担违约责任的方式。因此，原告主张被告桂林三宝药业有限公司向其支付违约金2061592.27元（代偿总额的10%）的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。被告荔浦县利百新村建设发展有限公司以其有权处分的位于荔城镇鸳鸯街的国有土地使用权[土地证编号：荔国用（2012）第Bc12009号]为被告桂林三宝药业有限公司向原告提供抵押反担保，反担保的债权额为1700万元，双方在签订《抵押反担保合同》后依法进行了抵押登记，属有效抵押。因此，原告要求对被告荔浦县利百新村建设发展有限公司抵押的土地使用权享有优先受偿权的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。即原告在被告荔浦县利百新村建设发展有限公司土地使用权1700万元范围内享有优先受偿权。抵押物在本判决生效后如需拍卖，则依双方的约定委托广西金融拍卖有限公司依法进行，原告从拍卖所得款中优先受偿。被告卢照凯与周晓青、卢昶年与何明秀、卢桦香、荔浦县利百新村建设发展有限公司、广西福禧达保健食品有限公司分别与原告签订《保证反担保合同》，自愿为原告代偿的上述全部债务分别提供连带责任反担保，原告已为被告桂林三宝药业有限公司代偿了全部贷款本息，根据双方的合同约定，原告依法可以向上述七被告主张反担保责任。因此，原告请求判决被告广西福禧达保健食品有限公司、荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀、卢桦香对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定，证据确实充分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下：一、被告桂林三宝药业有限公司归还原告广西中小企业信用担保有限公司代偿款20615922.71元，并向原告支付违约金2061592.27元；二、被告桂林三宝药业有限公司给付原告广西中小企业信用担保有限公司律师代理费50000元；三、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告荔浦县利百新村建设发展有限公司抵押给其的位于荔浦县荔城镇鸳鸯街的国有土地使用权[土地证编号：荔国用（2012）第Bc12009号，土地他项权证号：荔土他项（2014）第0436号，面积：6670.33平方米]在折价或者拍卖、变卖后所得款在1700万元范围内优先受偿；四、被告广西福禧达保健食品有限公司、荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀、卢桦香对上述判决第一、二项债务承担连带清偿责任。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。案件受理费155437元，减半收取计77718.5元，由被告桂林三宝药业有限公司、荔浦县利百新村建设发展有限公司、广西福禧达保健食品有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀、卢桦香共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费155437元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。审判员  张翊诚二〇一七年十二月二十日书记员  颜 杰