四川省雅江县人民法院刑 事 判 决 书(2017)川3325刑初11号公诉机关雅江县人民检察院。被告人周瑞长，男，1972年7月23日出生，汉族，初中文化，浙江省台州市人，捕前住四川省甘孜藏族自治州雅江县。因涉嫌非法持有枪支罪、非法收购濒危野生动物制品罪于2017年6月24日被刑事拘留，同年7月27日被执行逮捕。现羁押于雅江县看守所。辩护人周康华，四川跑马山律师事务所律师。雅江县人民检察院以雅检刑诉〔2017〕10号起诉书指控被告人周瑞长犯非法持有枪支罪、非法收购濒危野生动物制品罪，于2017年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。雅江县人民检察院指派检察员汪顺达、陈斌出庭支持公诉，被告人周瑞长、辩护人周康华到庭参加诉讼。现已审理终结。雅江县人民检察院指控，2017年以来，被告人周瑞长长期收购濒危野生动物肉制品，并购买射钉枪配件后自己改装成一支枪支。2017年6月24日，侦查机关从被告人周瑞长家中扣押野生动物肉制品19件，射钉枪1支及枪支配件，经鉴定，肉制品分别为一级保护动物麝一只、二级保护动物水鹿两只、斑羚两只、剩余肉品为三级保护动物。射钉枪为以火药为动力，鉴定为枪支，配件经组装后鉴定为枪支。2017年6月24日森林公安传唤被告人周瑞长接受询问。雅江县人民检察院认定指控事实的证据有：物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验检查笔录、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人周瑞长的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，构成非法收购濒危野生动物制品罪；被告人周瑞长的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当依法追究其刑事责任，请依法判处。被告人周瑞长辩称：起诉书指控其非法收购濒危野生动物制品的数量为麝一只、水鹿两只、斑羚两只、剩余肉品为三级保护动物，其在水鹿数量上有异议，认为水鹿的数量应该为一只；被告人未向法庭提交任何证据。其辩护人辩称：1.拘留通知书时间为2017年6月24日、变更羁押期限通知书时间为2017年7月1日，计6天时间，未看到雅江县人民检察院的逮捕决定书；2.鉴定委托不合法、鉴定委托书不合法，相关实体不合法；3.认定事实不准确，应当适用最高人民法院《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定来认定被告人非法收购濒危野生动物制品罪的情节；4.虽有改装枪支行为，但未造成恶果事实的发生；5.被告人系初犯、对非法持有枪支罪具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。经审理查明，2017年以来，被告人周瑞长长期收购濒危野生动物肉制品，并购买射钉枪配件后自己改装成一支枪支。2017年6月24日，侦查机关从被告人周瑞长家中扣押野生动物肉制品19件，射钉枪1支及枪支配件，经鉴定，肉制品分别为一级保护动物麝一只、二级保护动物水鹿两只、斑羚两只、剩余肉品为豪猪、毛冠鹿。射钉枪为以火药为动力，鉴定为枪支，配件经组装后鉴定为枪支。2017年6月24日森林公安传唤被告人周瑞长接受询问。另查明，被告人周瑞长到案后主动供述自己非法持有枪支的犯罪事实，具有自首情节。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源及雅江县森林公安局2017年6月24日对本案立案侦查的事实。2.K5133250700012017070001现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实现场位于雅江县呷拉镇西地村被告人周瑞长居住地，雅江县森林公安局对案发现场进行了勘验检查、拍照、绘图并提取射钉枪三支、野生动物躯干及制品19份、射钉枪子弹1269发、钢珠弹4100发、捕猎夹21副、管制刀具2把的事实。3.户籍证明，证实被告人出生于1972年7月23日，系完全刑事责任能力人的事实。4.视听资料，证实雅江县森林公安局对被告人同步录音录像取证的事实。5.情况说明，证实现场勘验和本案中动物肉制品和枪支的扣押情况、移交情况，以及案件的来源情况。6.移交清单，证实甘孜州公安局水电分局已将涉案物品移交给雅江县森林公安局的事实。7.川德公（物）鉴（痕）字[2017]86号鉴定意见书，证实送检的2017400086-01、2017400086-02号检材枪支系火药为动力，认定为枪支。8.NSSF[2017]楠鉴字第066号司法鉴定意见书，证实(1).送检的动物样品中编号为1号物种为：豪猪；(2).送检的动物样品中编号为2号、3号物种均为：毛冠鹿，无法鉴定2号和3号是否属于同一个体；(3).送检的动物样品中编号为4号、5号、6号、7号、17号、18号物种均为：斑羚，为国家二级重点保护野生动物，其中样品4号、5号和17号属于同一个体，样品6号、7号属于同一个体，18号样品多次提取数据失败，无法鉴定其是否属于其他个体内的样品；(4).送检的动物样品中编号为9号物种为：林麝，为国家一级重点保护野生动物；(5).送检的动物样品中编号为8号、10号、11号、12号、13号、14号、15号、16号、19号物种均为：水鹿，为国家二级重点保护野生动物，其中样品8号、10号、11号、12号、13号、14号、15号、16号属于同一个体，样品19号属于其他个体。9.雅森公刑鉴通字[2017]00001号、00002号鉴定意见通知书，证实雅江县森林公安局已将两份鉴定意见书内容通知被告人的事实。10.被告人的供述与辩解，证实其在网上买了配件组装了一把射钉枪，另外两把枪的配件是坏的，没有组装。还让人从成都和姑咱帮忙带了钢珠和射钉弹；其分多次从不认识的人处购买獐子、麂子、鹿等野生动物制品。11.辨认笔录，证实被告人周瑞长对涉案的动物躯干进行辨认，指出4号照片上的动物躯干是其所收购的动物躯干的一部分；被告人周瑞长对涉案的动物躯干进行辨认，指出7号照片上的动物躯干是其所收购的动物躯干；证实被告人周瑞长对涉案枪支进行辨认，指出8号照片上的枪支为其所有。本院认为，被告人周瑞长非法收购濒危野生动物制品一级保护动物林麝一只、二级保护动物水鹿两只、斑羚两只，其行为构成非法收购濒危野生动物制品罪，情节严重；被告人周瑞长违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。其辩护人关于“拘留通知书时间为2017年6月24日、变更羁押期限通知书时间为2017年7月1日，计6天时间，未看到雅江县人民检察院的逮捕决定书”的辩护意见，根据《刑事诉讼法》第八十九条第二款之规定对于多次作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至三十日，因此对其辩护理由不予采纳；其辩护人关于“雅森公刑变字[2017]00001号、雅森公刑变字[2017]00002号变更羁押期限通知书引用法律错误”的辩护意见，两份变更羁押期限通知书证实的是对被告人延期拘留的时间，虽公安机关引用法条错误，但这两份变更羁押通知书能证实对被告人延期拘留的事实，因此对其辩护理由不予采纳；其辩护人关于“鉴定委托不合法、鉴定委托书不合法，相关实体不合法”的辩护意见，与审理查明的事实不符，雅江县森林公安局有权委托有资质鉴定机构进行鉴定，本案中雅江县森林公安局委托的是有资质的四川楠山林业司法鉴定中心进行的鉴定，且雅森公刑鉴聘字[2017]00001号鉴定聘请书也能证实该鉴定真实、合法，因此对其辩护理由不予采纳；其辩护人关于“认定事实不准确，应当适用最高人民法院《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定来认定被告人非法收购濒危野生动物制品罪的情节”的辩护意见，与审理查明的事实不符，本案中被告人并未出售濒危野生动物制品从中获利，雅江县人民检察院指控罪名是非法收购濒危野生动物制品罪，因此不适用该条，应当适用最高人民法院《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条中的“非法猎捕、杀害、收购、运输、出售不同种类的珍贵、濒危野生动物，其中两种以上分别达到附表所列的“情节严重”数量标准一半以上的”属于情节严重，因此对其辩护理由不予采纳；其辩护人关于“虽有改装枪支行为，但未造成恶果事实的发生”的辩护意见，是否用枪支造成恶果不影响本案非法持有枪支罪的定罪量刑，因此对其辩护理由不予采纳；其辩护人关于“被告人系初犯、对非法持有枪支罪具有自首情节，可以从轻或减轻处罚”的辩护意见，与审理查明的事实相符，因此对其辩护理由予以采纳；被告人周瑞长到案后主动供述了自己非法持有枪支的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚，根据本案查明的事实，本院决定对被告人周瑞长从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第二款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下：一、被告人周瑞长犯非法收购濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币一万元；被告人周瑞长犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年六月二十四日起至二〇二四年六月二十三日止）。二、对扣押在案的射钉枪两支、射钉枪弹1269发、钢珠弹4100发、野生动物躯干及制品19份、捕猎夹21副、管制刀具2把予以没收。如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘孜藏族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  郭雅雅审 判 员  陈 薇人民陪审员  宋永艳二〇一七年十二月十九日书 记 员  彭 洪附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在的单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款非法猎捕、杀害、收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物具有下列情形之一的，属于“情节严重”：（一）达到本解释附表所列相应数量标准的；（二）非法猎捕、杀害、收购、运输、出售不同种类的珍贵、濒危野生动物，其中两种以上分别达到附表所列“情节严重”数量标准一半以上的。