江苏省盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0903民初4501号原告：时长春。委托诉讼代理人：徐劲松，江苏知本律师事务所律师。被告：陈时人。被告：沈鹏。被告：姜霞。原告时长春诉被告陈时人、沈鹏、姜霞民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月3日立案受理后，依法适应普通程序公开开庭进行了审理。原告时长春的委托诉讼代理人徐劲松到庭参加诉讼，被告陈时人、沈鹏、姜霞经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判令被告陈时人偿还原告借款70万元，并承担自2011年1月27日起至履行之日止按月利率2%计算的利息及逾期违约金5万元，被告沈鹏、姜霞对上述债务承担连带偿还责任；2、原告对抵押物享有优先受偿权；3、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2010年7月27日，被告陈时人因经营需要向原告借款70万元，约定月利率2.2%，每季度结息一次，如违约，可提前收回借款，违约金5万元等，被告沈鹏、姜霞将其位于盐城市区××城综合楼××室房产（以下简称抵押物）为被告陈时人的借款提供抵押担保，担保范围为借款本息、违约金等，担保期限至借款本息全部还清，并办理了他项权登记，同时双方共同到公证机关进行了公证，并由公证处出具了具有强制执行效力的债权文书公证书。借款后，被告陈时人只按约支付了两个季度的利息，其他本息至今一直未能偿还，原告为此要求公证机关出具执行证书并申请法院执行，执行中，执行人员认为执行证书存在瑕疵，应通过诉讼确认原告的债权。为此，原告提起诉讼，请求法院判如诉请。被告陈时人、沈鹏、姜霞未作答辩，亦未提供证据。原告围绕诉讼请求提交的证据为：1、三被告身份证复印件，证明三被告主体资格，2、结婚证复印件，证明被告沈鹏、姜霞系夫妻关系，3、借条及公证书（包括借款协议、债权文书公证书、执行证书），证明借款及双方约定和担保的事实，4、他项权证书，证明抵押担保的事实。三被告未到庭质证，亦未提出抗辩意见。经审查，原告提供的证据，均具有真实性、合法性，亦与本案具有关联性，本院予以认定。根据原告的诉称及提供的证据，本院认定如下事实：2010年7月27日，原告（甲方）与被告陈时人（乙方）、及被告沈鹏和姜霞（丙方）签订《借款协议》一份，约定：“乙方因经营缺少资金向甲方借款并由丙方提供抵押担保，三方就相关事项达成如下协议：1、乙方向甲方借款70万元，乙方在收到甲方款额的同时，应出具借款借据。2、借款期限一年，从2010年7月27日至2011年7月26日止，具体借款额及还款期限以借款借据为准。3、借款利息：月利率2.2%，按季结息（每季的27日一次性结清）如乙方提前还款，利息按实结算。4、为保证乙方按期还款，丙方自愿用其共有的位于盐城市区××城综合楼××室（以下简称抵押物）向甲方设定抵押，为上述乙方向甲方借款提供责任担保。担保范围：借款本息、违约金、实现债权的费用，担保期限为直至借款本息全部还清至。5、借款到期，乙方未能按期还款及未按时结息，甲方有权申请法院强制执行，乙、丙方自愿放弃抗辩权，对拍卖、变卖丙方抵押物价款有优先受偿权。6、丙方必须保证上述用于抵押的房屋权属清楚无争议、无权利受限制记录，协议签订后，甲、乙、丙三方共同到房产登记部门办理抵押登记手续。7、以上协议系三方自愿签订，经三方签字后生效，公证后具有强制执行效力。协议一式四份，甲、乙、丙三方用公证处各执一份。”。当日，盐城市亭湖公证处对该《借款协议》进行了公证，并出具了（2010）盐亭证民内字第3277号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。后原告依约向被告陈时人支付了款项，2010年7月28日，被告陈时人向原告出具借条一份，载明“今借到时长春70万元，用于家庭及经营，从借款之日起按月息2.2%支付利息，保证在2011年7月27日归还，结清本息。如到期不还，承担违约金5万元，并仍按约定利率支付利息，同时承担债权人为实现债权的追偿费用，如有争议由盐都区人民法院管辖。”，被告陈时人在借款人处签名捺印确认，被告沈鹏、姜霞亦在借条上担保人处签名、捺印，保证承担连带担保责任（保证期限为借款到期后两年，直至主债务本息还清为止。）。2010年8月2日，被告沈鹏、姜霞同原告就抵押物办理了抵押登记[房屋他项权证：盐房他证市区字第××号]，登记债权数额70万元。借款后，被告陈时人按约支付了两个季度的利息，其他本息至今一直未能偿还，原告为此要求公证机关出具执行证书并申请法院强制执行，公证机关于2012年7月2日出具的（2012）盐亭证经内字第1674号《执行证书》载明“…现查实，该协议项下的抵押物已依法办理了抵押登记[房屋他项权证：盐房他证市区字第××号]，申请执行人已按约将借款人民币柒拾万元整出借给借款人，借款协议写明的还款日期2011年7月26日，借款人违反该协议，逾期未归还借款。…被申请执行人为陈时人及沈鹏、姜霞夫妇，执行标的为：本金70万元、逾期付款违约金以及申请执行人为实现债权所支付的费用等。”。另经审查，原告曾于2011年5月13日依据公证债权文书向本院申请执行，该案于同年6月15日终结，公证机关出具执行证书后，原告又于2014年6月18日依据执行证书再次向本院申请执行，该案于同年12月10日终结。2017年6月9日，原告以需要进一步补充材料为由撤回执行申请。现原告以执行人员认为执行证书存在瑕疵为由，向本院提起诉讼。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。民事主体的财产权益受法律平等保护。民事主体依照法律规定和当事人的约定，履行民事义务，承担民事责任。本案中，原告与三被告签订借款协议等一系列行为，均系其真实意思表示，不违反法律规定，应认定合法、有效，三被告均应按约履行。因三被告未能承担各自责任，原告依据公正债权文书及执行证书向本院申请执行，符合法律规定，但公证机关出具的执行证书上所载执行标的并未含利息，故原告可通过诉讼确认其债权。关于原告的诉请，1、应以款项实际支付之日确定被告陈时人的借款时间，利息支付日及还款时间等均应按实际借款时间作相应调整，2、就原告所述的被告陈时人按约定的月利率2.2%支付两个季度的利息，属于已支付的利息，不违反法律的禁止性规定，且三被告未到庭提出抗辩或提供相反证据，本院可予以认定。3、原告主张的利息及违约金，应当符合法律的规定，即利息、违约金之和不得年利率24%，4、被告沈鹏、姜霞既用其自有房产为被告陈时人向原告借款作抵押担保，同时又为被告陈时人向原告借款提供人保，故原告既可要求被告沈鹏、姜霞承担担保责任，亦可要求对抵押物享有优先受偿权。综上，本院根据法律规定和双方的约定，认定被告陈时人应偿还原告借款本金70万元，并承担自2011年1月28日起至履行之日止按月利率2%计算的利息，被告沈鹏、姜霞承担连带偿还责任，原告对抵押物折价、拍卖、变卖所得价款按抵押顺位在登记债权数额范围内享有优先受偿权。对原告的其他请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十三条、第一百七十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、被告陈时人于本判决生效后十日内偿还原告时长春借款本金70万元，并承担自2011年1月28日起至判决确定履行之日止按月利率2%计算的利息；被告沈鹏、姜霞承担连带偿还责任。二、原告时长春对位于盐城市区××城综合楼××室的房产[房屋所有权证号：盐房权证市区字第××；房屋共有权证号：盐房市区共字第006XXX号]折价、拍卖、变卖所得价款按抵押顺位在抵押登记债权数额范围内享有优先受偿权。三、驳回原告时长春的其他诉讼请求。案件受理费11300元，公告费600元，合计11900元，由被告陈时人、沈鹏、姜霞负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  张登太人民陪审员  申荣功人民陪审员  黄 琪二〇一七年十二月十日书 记 员  韩 璐附录法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国民法总则》第一百一十三条民事主体的财产权益受法律平等保护。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人的约定，履行民事义务，承担民事责任。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）、既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（二）、约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。