江苏省盐城市盐都区人民法院刑 事 判 决 书（2017）苏0903刑初343号公诉机关江苏省盐城市盐都区人民检察院。被告人张某，出生于江苏省建湖县，汉族，初中文化，无业，住江苏省建湖县。曾因赌博，分别于2010年7月21日、2010年8月16日被江苏省建湖县公安局罚款500元、罚款500元。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年9月26日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于盐城市看守所。辩护人沈磊，江苏行正律师事务所律师。被告人吴某某，出生于江苏省建湖县，汉族，初中文化，无业，住江苏省建湖县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月15日被盐城市盐都区公安局取保候审，2017年11月22日被盐城市盐都区人民检察院取保候审。盐城市盐都区人民检察院以都检诉刑诉〔2017〕300号起诉书指控被告人张某、吴某某犯诈骗罪，于2017年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐城市盐都区人民检察院指派检察员胥晓娟出庭支持公诉。被告人张某、吴某某及辩护人沈磊到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人张某在2016年12月至2017年8期间，谎称其可以内部优惠购买悦达起亚牌汽车，骗取被害人李某、郑某共计人民币128000元。其中，被告人张某伙同被告人吴某某于2017年8月7日骗取被害人李某20000元。具体事实如下：1.被告人张某于2016年12月至2017年8月7日期间，谎称帮被害人李某以悦达起亚厂内部优惠价购车，先后骗得被害人李某人民币共计85000元。其中，被告人吴某某明知张某对被害人李某实施诈骗，仍于2017年8月7日冒充帮忙购买车辆的悦达起亚内部人员，骗得被害人李某购车款20000元，后分得赃款500元。2.被告人张某于2017年2月至5月期间，谎称帮被害人郑某以悦达起亚厂内部优惠价购车，骗得被害人郑某人民币43000元。被告人张某、吴某某归案后如实供述自己的罪行。本院审理期间，被告人吴某某退出赃款20000元给被害人李某，并取得被告人李某的谅解；被告人张某退出赃款人民币10000元给被害人郑某，并取得被害人郑某金、李某的谅解。上述事实，被告人张某、吴某某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人李某、郑某等人的陈述，证人陈某、刘某等人的证言，案件来源及归案说明、接受证据材料清单、微信转账照片、银行流水记录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、电子数据等等证据证实，足以认定。本院认为,被告人张某、吴某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其中被告人张某诈骗数额巨大，被告人吴某某诈骗数额较大，究其行为已触犯刑律，均构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确凿充分，罪名成立，应予支持。被告人张某、吴某某共同实施诈骗，系共同犯罪，均应承担相应的刑事责任。在共同犯罪中，被告人张某系主犯；被告人吴某某起辅助作用，应认定为从犯，依法从轻处罚。被告人张某、吴某某归案后如实供述自己的罪行，均依法可以从轻处罚。被告人张某当庭自愿认罪、部分退赃且取得被害人谅解，酌情从轻处罚。被告人吴某某当庭自愿认罪、退出全部赃款且取得被害人谅解，酌情从轻处罚。被告人张某辩称有人民币30000元系借款且已经偿还被害人李某人民币12000元。被告人张某的辩护人亦提出指控被告人张某骗取被害人李某人民币85000元中有人民币23000元证据不足，系借用且部分偿还，鉴于被告人与被害人的特殊关系，故这部分款项不应计入诈骗总额的辩护意见。经查，被害人李某是基于其对被告人张某可以低价购车的信任，在被告人张某陆续编造买车需打点关系、需分期付款的首付和手续费、为其垫付购车款人民币20000元后需周转及需全款买车等事由后，被害人李某以现金和微信转账的方式多次将购车款给付被告人张某，合计人民币86500元。从有利于被告人张某的角度，将被告人张某通过微信转账的1500元予以核减，故本案中认定被告人张某的犯罪数额为85000元。被告人张某辩称其偿还人民币12000元无相关证据予以佐证，且其提出人民币30000元系借款亦无被害人李某陈述和相关证据的印证，故该辩解本院不予采纳。辩护人提出不宜认定的人民币23000元的部分均是被告人张某通过编造的事由骗取被害人李某的钱款，且该部分事实有被害人李某的多次陈述、证人刘某的证言、微信转账记录和银行明细清单等证据相印证，且被告人张某在庭审中对相关书证和证人证言均无异议，能够形成证据锁链，应予认定，对该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出对被告人张某适用缓刑的意见。综合考量被告人张某犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，不宜对被告人张某适用缓刑，对该辩护意见本院不予采纳。综合考虑被告人吴某某犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，依法可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币十一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月26日起至2021年1月25日止。罚金于判决生效后十日内缴清。）二、被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、责令被告人张某退出赃款计人民币九万八千元，依法发还被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  高爱军代理审判员  吴 南人民陪审员  翟丽维二〇一七年十二月二十日代书 记员  卢玉清附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。