湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0104民初4699号原告暨被告万君，男，1986年8月20日生，汉族，身份证住址：湖北省天门市。委托诉讼代理人陈长久、杨雄，湖北国涵律师事务所律师（特别授权）被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司，住所地：武汉市硚口区汉西二路59-61号A6栋1-3层6号。法定代表人洪俊杰，该公司总经理委托诉讼代理人熊双帆，湖北瑞通天元律师事务所律师（特别授权）。原告暨被告万君诉被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年10月11日立案受理后，适用简易程序，由审判员高翔独任审判，于2017年11月27日公开开庭进行了审理。原告暨被告万君委托代理人陈长久、杨雄律师、被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司委托代理人熊双帆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告暨被告万君诉称及辩称，2015年6月4日，万君入职武汉市泉辉电子商务有限公司。2015年7月7日，万君在单位工作时受伤。2015年7月7日至2015年8月4日，万君在武汉市普爱医院住院28天，经诊断为左肱骨远端骨折、尺神经损伤。2017年7月19日至2017年7月24日，万君在武汉市普爱医院住院5天，进行左肱骨远端骨折术后治疗。万君于2016年6月17日向武汉市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2017年1月13日所受伤害被认定为工伤。2017年4月27日经武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。由于武汉市泉辉电子商务有限公司未能依照有关规定落实万君的工伤保险待遇，万君向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委作出了硚劳人仲裁字（2017）第268号《仲裁裁决书》。现万君起诉至硚口区人民法院，请求判令1、解除双方劳动关系，支付解除劳动关系的经济补偿金9416.20元。2、武汉市泉辉电子商务有限公司支付万君一次性伤残补助金42372.90元；一次性医疗补助金37664.80元；一次性就业补助金56497.20元；3、裁决武汉市泉辉电子商务有限公司支付万君停工留薪期工资56497.20元；4、裁决武汉市泉辉电子商务有限公司支付万君后期医疗费9025.66元、住院伙食补助费1650元、营养费1650元、护理费15000元、交通费1650元、工伤劳动能力鉴定费222元、法医鉴定费2000元。5、裁决武汉市泉辉电子商务有限公司支付万君失业金损失5425元。原告暨被告万君为支持其主张，向本院提交如下证据：证据1、住院病历。证明2015年7月7日，万君在武汉市泉辉电子商务有限公司工作时受伤。证据2、住院记录。证明万君2015年7月7日至2015年8月4日在武汉市普爱医院住院28天，经诊断为左肱骨远端骨折、尺神经损伤。2017年7月19日至2017年7月24日，在武汉市普爱医院住院5天，进行左肱骨远端骨折术后治疗。证据3、后期医疗费票据、工伤体检费。证明2017年7月19日至2017年7月24日，万君在武汉市普爱医院住院5天，进行左肱骨远端骨折术后治疗。后期医疗费9025.66元，武汉市泉辉电子商务有限公司未支付。工伤劳动能力鉴定费222元。证据4、法医鉴定及费用。证明万君为十级伤残，后期治疗费15000元，误工时间270日，护理时间150日。法医鉴定费2000元。证据5、工伤认定书。证明万君于2016年6月17日向武汉市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2017年1月13日所受伤害被认定为工伤。证据6、劳动能力鉴定结论通知书。证明万君2017年4月27日经武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。证据7、硚劳人仲裁字（2017）第268号《仲裁裁决书》。证明本案经过仲裁的前置程序。被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司辩称及诉称，武汉市泉辉电子商务有限公司出于帮忙为万君购买了意外伤害团体险，与万君不存在劳动关系，不应当承担工伤赔偿。即便认定万君在武汉市泉辉电子商务有限公司工作，万君的工资每月只有2500元。工伤认定的停工留薪期间过长，应该是1到3个月。一次性医疗补助金已经包含了后续治疗费。营养费应当遵医嘱，护理费、交通费过高。对工伤能力鉴定费无异议。对法医鉴定费有异议，不需要做法医鉴定。万君工作一个月不到的时间就受伤，即使有劳动关系也是处在试用期，不存在购买社会保险。被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司没有提交证据。经庭审质证，武汉市泉辉电子商务有限公司对万君所举证据1真实性无异议，证明目的有异议。对证据2住院记录真实性无异议，对证据3真实性无异议，证明目的有异议，后期治疗费9000多元应该包含在工伤认定的医疗费里。对证据4真实性无异议，证明目的有异议，误工时间和护理时间不予认可。对证据5、6、7真实性无异议。经本院审核上述证据，对万君所举证据1、证据2、证据3、证据5、证据6、证据7的真实性与证明目的予以采信，对万君所举证据4真实性予以采信。经审理查明，2015年6月4日，万君入职武汉市泉辉电子商务有限公司，从事理货员工作。武汉市泉辉电子商务有限公司未为万君缴纳社会保险。2015年7月7日，万君在武汉市泉辉电子商务有限公司的仓库整理货物时不慎坠落受伤，后被送往武汉普爱医院治疗，经医院诊断为左肱骨远端骨折、尺神经损伤，共住院28天。2015年8月17日，2017年7月10日，万君因其受伤就诊，自己支付了医疗费共计121.50元(100元+21.50元)。2017年7月19日，万君因其受伤再次住院，共计住院5天，自己垫付了住院费8859.66元。万君受伤后未再到武汉市泉辉电子商务有限公司处上班。2017年1月13日，武汉市人力资源和社会保障局认定万君所受伤害为工伤。2017年4月27日，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定万君的致残等级为九级。万君支付劳动能力鉴定费222元。2017年8月14日，万君向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出硚劳人仲裁字[2017]第268号《仲裁裁决书》，裁令：1、武汉市泉辉电子商务有限公司支付万君解除劳动关系经济补偿金2500元，一次性伤残补助金23390.53元，一次性医疗补助34652.64元，一次性伤残就业补助金51978.96元，停工留薪期工资15000元，医疗费8981.16元，住院伙食补助费495元，住院期间的护理费2815.22元，劳动能力鉴定费222元，以上共计140035.51元。现双方均不服裁决结果，诉至本院请求判如前请。另查明，2014年武汉市职工月平均工资为4331.6元，2015年武汉市职工月平均工资为4708.10元。本院认为，1、武汉市泉辉电子商务有限公司与万君确认劳动关系的争议已经过劳动仲裁与人民法院确认双方之间存在事实劳动关系，故对武汉市泉辉电子商务有限公司认为其与万君之间不存在劳动关系的辩称，本院不予采信。2、武汉市泉辉电子商务有限公司作为用人单位，应提供工资表等证明万君的工资发放情况，但其未提供。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，属于用人单位掌握的证据，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。故对于万君认为其2015年6月工资为2500元的主张，本院予以采纳，即万君受伤前的月均工资为2500元。依据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》附件2分类目录：肩和上臂损伤（S40－49）——肩和上臂骨折S42——肱骨上端骨折S42.2规定，万君左肱骨远端骨折的停工留薪期为6个月；另依据附件2分类目录：肘和前臂损伤（S50－S59）——前臂水平的神经损伤S54——前臂水平的尺神经损伤S54.0规定，万君尺神经损伤的停工留薪期为12个月；国务院《工伤保险条例》第三十三条规定“因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。故武汉市泉辉电子商务有限公司应支付万君12个月的停工留薪期工资30000元（2500元/月×12个月)。3、武汉市泉辉电子商务有限公司未提供在万君两次住院期间已派人护理的证据，故对于万君要求武汉市泉辉电子商务有限公司支付住院期间护理费的请求，本院予以支持。按照湖北省2015年、2017年度居民服务业的年工资标准核算，具体金额为2656.33元(28792元/年365天×28天、32677元/年365天×5天)。对于万君要求其他期间护理费的请求，因其未提供经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的证据，本院不予支持。4、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单仁有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……(二)未及时足额支付劳动报斟酌；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……武汉市泉辉电子商务有限公司未支付万君停工留薪期间的工资，也未为万君缴纳社会保险，万君可以以此为由解除与武汉市泉辉电子商务有限公司之间的劳动关系，但万君受伤后未再到武汉市泉辉电子商务有限公司处上班，故解除劳动关系的时间应为万君的停工留薪期满，即2016年7月6日。依据该法第四十六条的规定，武汉市泉辉电子商务有限公司应支付万君解除劳动关系的经济补偿3750元(2500元/月X1.5个月)。5、万君在职期间加上其停工留薪期满一年，符合享受失业金的条件，故对于其要求武汉市泉辉电子商务有限公司赔偿失业金损失的请求，本院予以支持，具体为3255元(1085元/月X3个月)。6、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付治疗工伤的医疗费用和康复费用……(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费……(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金……(九)劳动能力鉴定费”。国务院《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保障基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……九级伤残为9个月的本人工资……(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月”。万君是在统筹地区以内就医的，故对于其要求武汉市泉辉电子商务有限公司支付交通费的请求，不予支持。武汉市泉辉电子商务有限公司未为万君缴纳社会保险，依据上述规定，应赔偿万君不能享受工伤待遇的损失，支付万君医疗费8981.16元(121.50元+8859.66元)、住院伙食补助费495元(15元/天×33天)、一次性伤残补助金23390.53元[4331.58元/月×60%×9个月（2015年万君受伤时，本人工资2500元低于统筹地区职工平均工资60%的，即2014年武汉市职工月平均工资为4331.6元的60%为2598.95）]、一次性医疗补助金37664.80元[4708.10元/月×8个月（以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，解除合同时间为2016年，2015年武汉市职工月平均工资为4708.10元）]、一次性伤残就业补助金56497.20元[4708.10元/月×12个月（以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，解除合同时间为2016年，2015年武汉市职工月平均工资为4708.10元）]、劳动能力鉴定费222元。综上，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》之规定，判决如下：一、被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司支付原告暨被告万君解除劳动关系的经济补偿3750元。二、被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司支付原告暨被告万君停工留薪期工资30000元。三、被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司支付原告暨被告万君医疗费8981.16元、住院伙食补助费495元、护理费2656.33元。四、被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司支付原告暨被告万君一次性伤残补助金23390.53元、一次性医疗补助金37664.80元、一次性伤残就业补助金56497.20元、劳动能力鉴定费222元。五、被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司赔偿原告暨被告万君失业金损失3255元。六、驳回原告暨被告万君的其他诉讼请求。七、驳回被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起十日内支付。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费减半后收取5元，由被告暨原告武汉市泉辉电子商务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 高 翔二〇一七年十二月十五日书记员 董一莹