云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)云04刑终192号原公诉机关云南省峨山彝族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）张锰，男，1991年6月6日生，汉族，初中肄业，居民，云南省峨山县人，家住云南省峨山县。因犯盗窃罪，于2008年3月16日被云南省峨山彝族自治县公安局决定给予行政拘留五日；因犯盗窃罪，于2008年9月5日被峨山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3000元，2009年9月4日缓刑考验期满；因犯盗窃罪，于2011年8月26日被峨山县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，2012年1月29日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年11月20日被峨山县人民法院判处有期徒刑一年零两个月，并处罚金人民币3000元，2015年10月9日刑满释放。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2017年4月13日被云南省峨山彝族自治县公安局刑事拘留，同年5月18日���逮捕。云南省峨山彝族自治县人民法院审理云南省峨山彝族自治县人民检察院指控原审被告人张锰犯合同诈骗罪、盗窃罪一案，于2017年11月21日作出（2017）云0426刑初91号刑事判决。宣判后，原审被告人张锰不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、合同诈骗罪部分：2016年6月16日11时许,被告人张锰在峨山县双江街道“明达车行”（后更名为峨山县超祥汽车租赁服务部）租了一辆号牌为云Ｆ×××××号的大众牌捷达小型轿车，并支付了500元租金。2016年6月26日，被告人张锰私自将该车以人民币10000元的价格卖给沈某。经鉴定，云Ｆ×××××号大众牌捷达小型轿车价格为人民币54320元。二、盗窃罪部分：1.2016年8月13日20时许，被告人张锰在峨山县双江街道老街夜宴烧烤店内以借手机打电话为名向被害人常某借用了一部苹果牌玫瑰金色6SPLUS64G手机，之后趁常某不备拿着手机离开，并将手机转卖他人。经鉴定，被害人常某被盗的手机价格为人民币2850元。2.2017年4月13日11时许，被告人张锰租坐田某2驾驶的出租车从玉溪市红塔区至峨山县城。在乘车期间，被告人张锰通过和田某2攀谈得知，田某2欲开通“蚂蚁借呗”，被告人张锰以帮田某2开通“蚂蚁借呗”需田某2的支付宝密码为由，取得了田某2的支付宝密码，之后，被告人张锰从被害人田某2的支付宝账户转账500元至被告人张锰的支付宝账户。另查明，被告人张锰赔偿了被害人田某2的损失人民币500元。原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实:第一组证据，即证实本案起诉书指控的三起犯罪���实的案发、受案、立案情况，被告人张锰身份情况、归案情况及被采取强制措施情况：1.受案登记表、立案决定书，证实本案三起犯罪事实的受案、立案情况。2.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书，提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实被告人张锰被采取强制措施情况。3.户口证明，证实被告人张锰生于1991年6月6日，犯罪时已达刑事责任年龄等事实。4.调取证据通知书、调取证据清单、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、执行通知书等，证实被告人张锰曾因犯盗窃罪，分别被峨山县公安局和峨山县法院给予行政处罚和刑事处罚，进而证实被告人张锰构成累犯等事实。5.报案记录、抓获经过，证实本案三起犯罪事实的案发情况及被告人张锰的归案情况。第二组证据，即证实本案起诉书指控的合同诈骗罪部分事实：1.被害人董某的陈述、接受证据材料清单、身份证（复印件）、收押金登记本（复印件）、证明、机动车行驶证（复印件）、机动车销售统一发票（复印件）、机动车登记信息（复印件）、营业执照（复印件）、车辆借用协议书（复印件）等，证实涉案云Ｆ×××××号车的登记所有人曾某系峨山县超祥汽车租赁服务部法人董某的妻子，被告人张锰于2016年6月16日支付押金人民币500元向某山县超祥汽车租赁服务部租赁云Ｆ×××××号车四天，租期届满后被告人张锰未归还车辆，后董某根据GPS定位系统在峨山县化念镇党宽村找回云Ｆ×××××号车等事实。2.证人沈某、普某,4、解某,4的证言，证人沈某的辨认笔录及照片，证实2016年6月26日，被告人张锰将云Ｆ×××××号车以人民币10000元的价格卖给沈某，沈某实际支付了购车款人民币6000元，后该车被人开走，以及沈某辨认出卖云Ｆ×××××号车的人系被告人张锰等事实。3.被告人张锰的供述与辩解，证实2016年6月16日,被告人张锰向某山县超祥汽车租赁服务部租赁云Ｆ×××××号车，后其于2016年6月26日将该车以人民币10000元的价格卖给沈某，沈某实际支付了购车款人民币6000元等事实。4.峨公（经侦）鉴聘字[2016]5号鉴定聘请书、峨发改价认[2016]24号价格认定结论书及照片、峨公（经侦）鉴通字[2016]5号鉴定意见通知书，证实经峨山彝族自治县发展和改革局价格认证中心鉴定，云Ｆ×××××号车的价格为人民币54320元，以及已将鉴定结果告知当事人等事实。第三组证据，即证实本案起诉书指控的第一起盗窃罪部分事实：1.被害人常某的陈述、手机信息（复印件），证实2016年8月13日20时许，被告人张锰到其店面以借手机打电话为名向其借用了一部价格为人民币6000元的苹果牌玫瑰金色6SPLUS64G手机打电话，之后趁其不备拿着手机离开等事实。2.被告人张锰的供述与辩解，证实2016年8月13日20时许，其向朋友常某借了一部苹果6S玫瑰金手机打电话，随后因缺钱便带走了手机，次日将该手机在街上以500元价格销赃等事实。3.峨公（经侦）鉴聘字[2017]5015号鉴定聘请书、峨发改价认[2017]30号价格认定结论书、峨公（经侦）鉴通字[2017]5022号鉴定意见通知书，证实经峨山彝族自治县发展和改革局价格认证中心鉴定，涉案苹果牌玫瑰金色6SPLUS64G手机价格为人民币2850元，以及已将鉴定结果告知当事人等事实。第四组证据，即证实本案起诉书指控的第二起盗窃罪部分事实：1.被告人张锰的供述与辩解，证实2017年4月13日11时许，其乘坐田某2驾驶的出租车从玉溪市红塔区返回峨山县城时，以帮田某2开通“蚂蚁借呗”为由取得田某2的支付宝密码，后其从被害人田某2的支付宝账户转账人民币500元至其支付宝账户，以及被害人田某2报警后其被抓获等事实。2.被害人田某2的陈述，证实2017年4月13日11时许，其发现被告人张锰从其支付宝账户转走人民币500元，经其报警后公安机关将被告人张锰抓获等事实。3.收据、收条，证实案发后被告人张锰妻子罗雪清代被告人张锰赔偿了被害人田某2人民币500元及乘车费人民币78元的事实。4.账单详情（复印件），证实2017年4月13日11时41分，从被告人田某2支付宝账户转账500元至繁华（张锰）支付宝账户的事实。原判认为，被告人张锰以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人价格为人民币54320元的财物，诈骗数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成合同诈骗罪。被告人张锰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额达人民币3350元，盗窃数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成盗窃罪。被告人张锰虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人张锰因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕五年之内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，予以从重处罚。被告人张锰在判决宣告前，一人犯数罪，予以数罪并罚。原判依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第二百六十四条，第六十七条第三款，第六十五条，第五十二条，第六十九条，第四十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第十四条，判决：被告人张锰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币8000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币3000元；总和刑期二年零十个月，并处罚金人民币11000元；决定执行有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币11000元。上诉人张锰认为原判量刑过重。经二审审理查明的案件事实及证据与一审一致,本院予以确认。本院认为，上诉人张锰以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人价值人民币54320元的财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，构成合同诈骗罪，法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；其以非法占有为目的，秘密窃取他人价值人民币3350元的财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，构成盗窃罪，法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。上诉人张锰如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；其曾被判处有���徒刑，刑罚执行完毕五年之内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其一人犯数罪，应当数罪并罚。原判根据本案犯罪事实、性质及社会危害性，结合其具有的量刑情节，对其所作判处符合法律规定，量刑适当，故对其认为量刑过重的上诉理由不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔智鹏审判员  年乔建审判员  张 萍二〇一七年十二月二十七日书记员  郭 冉