江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终10517号上诉人（原审原告）：王德英，女，1945年12月3日生，汉族，住江苏省阜宁县。委托诉讼代理人：茆艳，江苏稼禾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董英，女，1969年12月29日生，汉族，住江苏省盐城市盐都区，现住苏州市吴中区。委托诉讼代理人：田媛媛，江苏简恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：于海，江苏简恒律师事务所律师。上诉人王德英因与被上诉人董英侵权责任纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院(2017)苏0506民初3252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。王德英上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、二审诉讼费用由董英承担。事实和理由：1、董英应对王德英因本次事故造成的损伤承担全部的赔偿责任。一审认定王德英需承担30%的过错责任，于情不合、于法无据。王德英与董英因砖块受损发生纠纷，董英非但不顾及王德英年老体衰，在王德英与铲车之间没有安全车距的情况下，无证操作，启动铲车进行作业，而且看到王德英在铲斗内仍然开动铲车行进。直至开至20多米处的黄沙滩处才将王德英放下，主观上有伤害王德英的故意，客观上对王德英的伤情有放任加重行为。2、王德英常年居住在苏州，其残疾赔偿金的计算标准应当按照2016年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入40152元计算。一审法院认定按照2016年度江苏省农村常住居民人均可支配收入17606元计算不当。王德英子女均生活在苏州多年，王德英2006年年初起离开户籍地跟随儿子至苏州生活至今。王德英属于城镇居住情况，应当按照城镇常住居民计算残疾赔偿金。就算一审判决认定上诉人需要承担一定的责任。另外，���于2016年8月10日吴中区检察人民调解委员会作出的人民调解协议书中明确董英自认的8万元的医疗费等相关的费用是无需按照责任划分的，所以应当按照总赔偿费用减去8万元后再按责任比例划分。董英答辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。涉案刑事判决书，明确王德英在激化矛盾过程中存在过错。另外，前期已付8万元，只是前期支付的费用，最后还是要结算。此外，本案一审判决后，董英主动按照判决书的金额履行了剩余的款项37505.85元（含诉讼费）。王德英向一审法院提出诉讼请求：1、判令董英赔偿其全部费用107594.55元（扣除董英已支付的80000元）；2、判令董英承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月27日8时左右，在苏州市吴中区胥口镇灵山大桥东堍董英经营的沙场，王德英认为董英��驶铲车碰坏了其家砖块，双方为此发生纠纷，王德英阻止董英使用铲车经营，并爬进董英铲车车斗内，董英将铲车开至20米外的黄沙滩处将铲斗放下，致使王德英摔倒受伤。王德英受伤后至苏州市木渎人民医院住院治疗9天，经诊断为腰1椎体骨折、肾挫伤，行腰1椎体骨折经皮穿刺球囊扩张后凸成形术。后王德英于2016年10月31日至苏州大学附属第一医院住院治疗11天，经诊断为L4椎体滑脱症峡部裂型（I°）,行腰椎后路减压、椎间融合、椎弓根内固定术。江苏稼禾律师事务所于2017年1月14日委托苏州大学司法鉴定中心对王德英的伤残等级、休息期、营养期、护理期及人数进行鉴定。该所于2017年2月17日出具苏大司鉴中心[2017]临鉴字第122号鉴定意见书，鉴定意见为，1、被鉴定人王德英此次外伤致L1椎体骨折行球囊扩张后凸成形术评定为十级伤残；余伤情不予评残。2、本次鉴定建议王德英伤后120日给予营养支持；伤后住院期间均予以一人护理，出院后综合考虑在共予90日一人护理为宜；其休息期掌握在伤后240日应视为合理。该所收取鉴定费2520元。王德英、董英一致确认，上述鉴定意见是综合王德英L1椎体骨折和L4椎体滑脱两次伤情作出的。另查明，董英因本案行为涉嫌故意伤害罪，被苏州市吴中区人民检察院提起公诉，目前该案正在一审法院审理中。在刑事程序中，经苏州市吴中区检察人民调解委员会调解，董英一方向王德英书面道歉，并赔偿王德英医疗费、后续治疗费等各种费用合计80000元，扣除先行垫付的医疗费10000元，实际当场支付70000元。另，苏州市公安局吴中分局于2016年11月14日委托苏州同济司法鉴定所对王德英L4滑脱与2016年7月27日腰部外伤之间的因果关系进行审查，该所于2016年12月2日作出苏同司鉴所[2016]临证字第1634号司法鉴定意见书，审查意见为，被审查人王德英的L4椎体滑脱症峡部裂型（I°）与2016年7月27日外伤之间不存在直接因果关系，但不排除本次外伤对其腰部症状和体征起着一定的诱发或加重作用。再查明，王德英在董英经营的沙场隔壁经营砖厂，平时存在一些琐事纠纷。以上事实，由王德英提供的病历、出院记录、鉴定意见书、人民调解协议书，董英提供的监控录像、苏州市吴中区人民检察院起诉书、司法鉴定意见书以及庭审笔录等予以佐证。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。董英将铲车开至20米外的黄沙滩处将铲斗放下，致使王德英摔倒受伤，存在过错，应对王德英承担相应赔偿责任。因王德英阻止董英使用铲车经营，并爬进董英铲车车斗内，故王德英自身也具有一定过错，双方如有纠纷应依法��决。一审法院认定本案事故由董英承担70%的责任，王德英自行承担30%的责任。关于董英是否应对王德英后期L4椎体滑脱承担责任。因鉴定意见明确，不排除本案外伤对王德英腰部症状和体征起着一定的诱发或加重作用，故王德英后期L4椎体滑脱也应属于董英的赔偿责任范围。就王德英因受伤而造成的各项损失，一审法院核定如下：1、医疗费。王德英主张122864.95元。董英认为，其不承担王德英治疗L4椎体滑脱的费用，另，两张口腔科、五官科共计20元的挂号费票据，与本案无关，其不认可，还有2016年7月28日没有姓名的7.5元发票，其亦不认可。王德英称，有时挂不到骨科就随便挂了号，2016年7月28日的发票费用系卫生材料费。一审法院认定王德英的医疗费为122844.95元。2、住院伙食补助费。王德英主张每天50元，计算20天为1000元。董英认可每天50元，但仅认可王德英第一次住院8天的费用。一审法院认定住院伙食补助费为1000元。3、护理费。王德英主张每天120元，计算110天为13200元。董英认可每天80元，但不认可护理期限。一审法院认为，王德英主张的护理费标准合情合理，结合鉴定意见，认定护理费为13200元。4、营养费。王德英主张每天80元，计算120天为9600元。董英认可每天50元，但不认可营养期。一审法院认为，营养费按每天50元核算较为合理，结合鉴定意见，认定营养费为6000元。5、交通费。王德英主张1000元，并提供了停车场定额发票共计180元，表示由法院酌定。董英亦表示由法院酌定。一审法院根据王德英的受伤情况、就诊时间及就医地点，酌定交通费500元。6、鉴定费。王德英主张2520元。一审法院认为，鉴定费系王德英为确认受伤情况而必然产生的损失，应���支持。7、残疾赔偿金。王德英主张按2016年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入40152元核算为32121.6元（40152×8×10%），为此王德英举证了阜宁县××许高村村民委员会的证明及所有权人为许成勇的房屋所有权证，村委会证明的内容为，兹有我村居民王德英，自2006年初起离开本村跟随其子许成勇到苏州生活至今；房屋所有权证登记的地址为苏州市吴中区胥口镇东胥香花园123幢405室。董英不同意适用城镇标准，认为王德英应当提供公安机关出具的暂住证明。一审法院认为，王德英提供的证据不足以证明其所述居住情况，根据王德英的户籍地情况，按2016年度江苏省农村常住居民人均可支配收入核算残疾赔偿金为15845.4元（17606×9×10%）。8、精神损害抚慰金。王德英主张5000元，董英不予认可。一审法院认为，根据鉴定意见，王德英主张的精神抚��金与法不悖，应予支持。9、残疾辅助器具费。王德英主张288元，为此举证了销货单一份，载明脊椎矫形器（护腰带718型），金额为288元。董英认为，王德英未提供发票，销货单上无王德英姓名，与本案无关。一审法院认为，根据王德英举证，结合其受伤情况，认可残疾辅助器具费288元。综上，王德英因董英侵权行为造成的各项损失共计167198.35元，应由董英承担117038.85元，由王德英自行承担50159.5元。因董英已赔付王德英80000元，故董英还应赔偿37038.85元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：被告董英于本判决生效之��起十日内赔偿原告王德英人民币37038.85元。案件受理费减半收取为人民币467元，由被告董英负担。二审中，当事人未提交新证据。另查明，董英犯故意伤害罪，苏州市吴中区人民法院2017年11月20日作出（2017）苏0506刑初323号刑事判决，判决被告人董英犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。该判决认定，被害人王德英对矛盾的激化有一定过错，对被告人董英可酌情从轻处罚。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，董英因琐事与隔壁砖厂的王德英等人发生纠纷，董英坚持进入铲车驾驶室后，王德英爬入董英的铲车铲斗，手握铲斗边缘站在铲斗内，欲阻止董英开铲车。董英将铲车开至20米外的黄沙滩处将铲斗放下，致使王德英摔倒受伤。一审判决认定对本案事故，董英存在主要过错。应承担70%的责任；王德英对矛盾的激化有一定过错，应自行承担30%的责任，该认定依据充分，并无不当。王德英户籍在阜宁县××许高村，其虽称其在苏州随子女生活，但未提供在苏以非农收入为主要收入来源的依据，一审判决按2016年度江苏省农村常住居民人均可支配收入核算其残疾赔偿金，并无不当。2016年8月10日的人民调解协议书中，并未载明有董英先行赔偿王德英各项费用8万元无需按照责任划分的内容。王德英认为应按照总赔偿费用减去8万元后再按责任比例划分的上诉理由，没有依据，本院不予采纳。综上，王德英的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费934元，由上诉人王德英负担。本判决为终审判决。审判长  王稚群审判员  杨 兵审判员  沈维佳二〇一七年十二月二十五日书记员  姜 瑛