.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2017）晋01民终4248号上诉人（原审原告）：李立新，男，1963年8月1日出生，汉族，山西省阳曲县县城安镇街社区居民，住山西省阳曲县。委托诉讼代理人：车莉，山西鼎信泽律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司，住所地山西省太原市迎泽区迎泽大街300号省公司综合办公大楼7-9层。负责人：王抗区，总经理。委托诉讼代理人：孔令杰，山西真强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高贵元，男，1975年10月1日出生，汉族，山西省太原市尖草坪区上兰镇上兰村居民，住山西省太原市。上诉人李立新、中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司（以下简称人民财产保险公司）与被上诉人高贵元机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李立新上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人再赔偿上诉人29432.02元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：高贵元及人民财产保险公司并未就上诉人的护理期、营养期、二次手术费进行重新鉴定，该部分损失应依据太原市道路交通事故司法鉴定中心的鉴定意见进行认定。营养费应以每日100元计算4个月为12000元；护理费也应计算4个月计12142.36元；二次手术费15000元也应由被上诉人承担。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。人民财产保险公司辩称，李立新单方鉴定程序违法，营养费、护理费过高，二次手术费并未实际发生，李立新主张上述费用均不应支持。人民财产保险公司上诉请求：1、撤销一审判决并改判上诉人不承担一审法院多判决的费用16508.9元；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院错误认定李立新误工费的计算标准及期限，导致误工费用增加是错误的，请求二审法院予以改判。李立新辩称，一审法院计算误工费至定残日前一天是符合法律规定的，李立新系从事道路运输业，其提供了相应的资格证，一审法院按照道路运输业标准计算误工费是正确的；人民财产保险公司的上诉理由不能成立。高贵元未到庭亦未发表答辩意见。李立新向一审法院起诉请求：判令高贵元、人民财产保险公司赔偿其医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损失费、交通费、鉴定费、二次手术费等各项损失共计255421元。一审法院认定事实：2016年8月12日01时57分许，高贵元驾驶×××号重型自卸货车沿和平北路由北向南行驶至芮城村口向东左转弯时，与由南向北驾驶×××号重型自卸货车的李立新发生碰撞，造成李立新受伤的交通事故。太原市公安局交警支队尖草坪一大队对事故责任作出认定，高贵元承担事故全部责任，李立新无责任。事故发生后，李立新被送往太钢总医院进行住院治疗，病历显示从2016年8月12日住院至2016年8月23日，住院11天，支出医疗费28263.9元；后转院至山大二院，病历显示从2016年8月22日住院至2016年8月27日，住院5天，支出医疗费37160.27元。病历显示李立新两次住院共计16天，但2016年8月22日属于重复计算，李立新实际住院15天，共支出医疗费65424.17元，其中高贵元为李立新垫付18000元。李立新出院医嘱建议：1、伤口隔日换药，术后2-3周视伤口情况拆线；2、术后4-6周门诊拍片复查，视复查情况决定下一步治疗方案，避免早期下地负重；3、术后抗凝治疗21天；4、术后1、2、3、6月拍片复查，不适随诊。出院后，李立新自行前往太原市道路交通事故司法鉴定中心对其伤情进行伤残等级鉴定，该中心出具鉴定意见：被鉴定人李立新的小肠破裂部分切除、右膝关节的损伤分别构成道路交通事故IX（玖）级、X（拾）级伤残；其多处复合损伤的护理期评定为4个月，营养期评定为4个月；其右下肢骨折内固定物需后期住院手术取除，此项费用评定为15000元（壹万伍仟元）。李立新支出鉴定费3500元。后人民财产保险公司对此鉴定意见持有异议，又向一审法院提出重新鉴定申请，经双方协商确定，一审法院依法委托山西光大司法鉴定所对李立新伤情进行伤残等级鉴定，该所出具鉴定意见：李立新的小肠部分切除术+肠系膜修补术后达九级伤残，右下肢周围神经损害致右下肢部分肌群肌力下降达十级伤残。×××号车在人民财产保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和100万元商业第三者责任保险，事故发生在有效保险期间。一审法院认为，本案交通事故的发生系因高贵元违章驾驶机动车的过错导致的侵权事实，交警队作出的事故责任认定可以作为判定本案责任主体主观过错程度的有效证据，应予以采纳。依据相关法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的按责任比例由各侵权责任人承担。本案李立新因交通事故受伤致残，诉请主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损失费、交通费、鉴定费的诉讼请求符合法律规定，应予以支持，依据相关标准计算赔偿数额。李立新主张的医疗费，依据其提供的正规有效医疗票据所载数额予以赔付，但应扣减高贵元为其垫付部分。李立新主张的住院伙食补助费，按照国家机关一般工作人员出差补助每日100元的标准计算实际住院天数15天。李立新主张的营养费，按照每日50元计算，营养期酌定为住院天数及出院后一个月。李立新主张的护理费，其未能提供证据证明护理人员因护理造成的误工损失，故护理费标准按照山西省上一年度居民服务业人均收入标准计算，护理期酌定为住院天数及出院后两个月。李立新主张的误工费，按照其主张的2015年度道路运输服务业人均收入标准计算至定残前一日。李立新因伤致残，残疾赔偿金依据其主张的2015年度城镇居民人均可支配收入标准及伤残等级计算。李立新主张的精神损失费，依据其伤残等级标准进行赔付。李立新主张的交通费，虽未提供相关的证据，但系其就医所需支出的合理费用，应酌情认定500元。李立新主张的鉴定费，依据其主张的2500元予以赔付。李立新主张的二次手术费，待其实际发生后另行主张。综上所述，李立新应获得赔偿金额首先由人民财产保险公司在交强险限额内予以赔付，不足部分由人民财产保险公司在商业三者险限额内根据保险合同予以赔偿，不属于保险公司理赔范围的部分由高贵元承担赔偿责任。综上，一审法院判决：”一、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在保险限额内赔偿原告李立新医疗费47424.17元、住院伙食补助费1500元、营养费2250元、误工费26508.9元、护理费7460.34元、残疾赔偿金108477.6元、精神损失费10000元、交通费500元，共计204121.01元，于判决书生效后十五日内履行完毕。二、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在保险限额内赔付被告高贵元为原告垫付的医疗费18000元，于判决书生效后十五日内履行完毕。三、被告高贵元赔偿原告李立新鉴定费2500元，于判决书生效后十五日内履行完毕。四、驳回原告李立新其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5132元，由原告李立新负担632元，被告高贵元负担4500元。”本院二审期间，当事人没有提交新证据，一审认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于护理费、营养费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，上诉人李立新主张其护理期限及营养期限均应为四个月，提供其在诉讼前自行委托太原市道路交通事故司法鉴定中心所作出的鉴定结论，但该鉴定结论是其单方委托且人民财产保险公司有异议，故一审法院未予采信，根据李立新的伤情及治疗恢复情况，一审法院酌定护理期限为两个半月、营养期限为一个半月并无明显不妥，营养费一审法院按照每日50元确定也无明显不当。关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人李立新是从事道路货物运输驾驶员工作，因本案交通事故受伤，住院治疗后及时作出伤残评定，一审法院参照上一年度道路运输服务业人均收入标准计算至定残日前一天并无明显不当。关于二次手术费问题。由于二次手术费尚未实际发生，待李立新实际产生该费用后另行主张更为妥当。综上所述，李立新、人民财产保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费李立新交纳536元，中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司交纳213元，由各自自行负担。本判决为终审判决。审判长唐璐审判员张俊红审判员曹轶群二0一七年十二月五日书记员王唯