重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0237民初2711号原告：邱德琼，女，1960年6月17日生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：王义龙（特别��权），重庆市巫山县骡坪法律服务所法律工作者。被告：黄在兵，男，1996年1月10日生，汉族，住重庆市巫山县。被告：中国人民财产保险股份有限公司巫山支公司，住所地重庆市巫山县高唐街道神女大道101号，统一社会信用代码：91500237756209728T。负责人：税萍，经理。委托诉讼代理人：王东君（特别授权），男，1985年2月23日出生，该公司理赔经理，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：黄元朝，重庆渝深律师事务所律师。原告邱德琼与被告黄在兵、中国人民财产保险股份有限公司巫山支公司（以下简称“人财保巫山支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月15日立案受理，被告人财保巫山支公司于2017年9月3日向本院提出申请，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定，经双方当事人的共同选定，2017年9月11日本院依法委托重庆市渝万司法鉴定所对上述申请事项予以鉴定。重庆市渝万司法鉴定所接受本院的委托后，于2017年11月3日作出鉴定意见。后依法由审判员杨青青适用简易程序于2017年11月29日、12月5日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告邱德琼及其委托诉讼代理人王义龙、被告人财保巫山支公司的委托诉讼代理人王东君、黄元朝到庭参加诉讼。被告黄在兵经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。第二次开庭原告委托诉讼代理人王义龙、被告黄在兵到庭参加诉讼。被告人财保巫山支公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告邱德琼向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告右下肢残疾赔偿金59220元（29610×20×10%），左下肢残疾赔偿金5922元（29610×20×1%）；误工费30200元（302天×100元）；护理费12000元（120天×100）；后续治疗费10000元；营养费4500元（90天×50元）；精神损失费15000元；住院伙食补助费1500元（25天×60元）；医药费899元；残疾人辅助器轮椅560元，坐便器70元；交通费770元；鉴定费2500元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年1月2日15时25分左右，被告黄在兵驾驶渝FK9x**微型货车（皮卡车），行使到骡坪场镇迎春街幸福超市门口，将原告撞伤，致使原告身体多处骨折及软组织伤。后经骡坪派出所出警，此次交通事故认定为被告黄在兵承担全部责任。事故发生后，黄在兵将原告送至巫山县安康医院医疗至1月25日，大约花去医药费3万元余元（黄在兵已付），后被告黄在兵以无钱为由将原告丢在医院自行离开，1月26日，原告无奈之下办理出院手续回家治疗。2017年7月19日，经巫山司法鉴定中心鉴定，原告右股骨骨折为九级伤残，左下肢踝骨骨折为十级伤残，护理时限为120日，误工时限为240日，营养时限为90日，后续治疗费10000元。经了解，被告黄在兵驾驶的微型货车在被告中国财产保险股份有限公司巫山支公司投保。被告人财保巫山支公司辩称，1、本次事故事实以事故认定书认定为准，无异议。2、公司在交强险范围内依法承担责任，在三者险限额内依合同约定承担责任。3、对原告方的赔偿标准及项目有以下意见：诉讼费不应由保险公司承担；鉴定费不属于商业险赔偿范围；原告受伤的医疗费在超出国家基本医疗保险范围内的用药，保险公司不承担赔偿责任，原告诉请的899元费用属于原告出院后的复查费用，与原告主张的后续治疗费是重复的，故不应支持；误工费不应支持，因原告已满55周岁，且是女同志，根据相关规定，不应支持误工费，且原告计算误��费标准过高；护理费只能根据原告实际住院天数计算；精神抚慰金保险公司认可3000元以内的赔偿，因为原告只有10级伤残；营养费根据医嘱予以确定，如有医嘱，根据高院的指导意见，原告的请求过高，只能在1000元以内确定，若没有医嘱，就不能支持；住院伙食补助费的标准是50元每天。被告黄在兵辩称，我与人财保巫山支公司答辩意见一致。经审理查明：2017年1月2日15时25分，被告黄在兵（驾驶证号50023719960110xxxx）驾驶车牌号为渝FK9x**的微型货车，沿省道103行驶至省道骡坪场镇迎春街幸福超市门口时，把街上路过的行人原告邱德琼撞伤。重庆市巫山县公安局交通巡逻警察大队于2017年1月17日作出第500237220170XXXX号道路交通事故认定书，认定被告黄在兵负全部责任。事故发生后，原告即被送往巫山县安康医院住院治疗24天，花费医疗费33425.77元(被告黄在兵已垫付)。出院时，巫山安康医院出院诊断：右股骨远段粉碎性骨折；左内外踝骨折；全身多处软组织伤；脂肪肝。出院医嘱：(1)嘱门诊继续对症治疗，出院后左下肢石膏固定2周，2周后拆除石膏，加强踝关节功能活动锻炼；（2）逐步加强右膝及左踝关节无负重功能活动锻炼，3月内双下肢不能下地行走及负重；（3）3月后复查X片,根据骨折愈合情况作相应功能活动及负重，过早下地行走及负重，均可导致内固定物断裂或骨折再折；（4）出院后需定期复查（3、6、9、12月），骨折愈合后拟情况取出内固定物；（5）若有不适，请立即就诊。2017年1月26日，原告在巫山县残疾人康复指导站购买坐便器一个，单价70元；轮椅一台，单价560元。同日，原告在巫山县安康医院门诊治疗花费医疗费269.40元；2017年4月15日，原告在巫山县安康医院复查，花费检查费214元；2017年6月30日，原告再次到巫山安康医院复查，花费检查费206.60元，挂号诊查费3.50元，药事服务费9元。2017年6月8日，原告邱德琼委托重庆市巫山司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费、误工时限、护理时限、营养时限进行鉴定，巫山司法鉴定所2017年7月19日作出鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人邱德琼右下肢损伤的伤残等级为九级伤残，左下肢损伤的伤残等级为十级伤残；2、被鉴定人邱德琼的后期医疗费为10000元；3、被鉴定人邱德琼的误工时限评定为240日，护理时限评定为120日，营养时限评定为90日。原告为此支付鉴定费2500元。2017年9月3日，被告人财保巫山支公司向本院提出申请，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定，经双方当事人的共同选定，本院于2017年9月11日依法委托重庆市渝万司法鉴定所对上述申请事项予以鉴定，重庆市渝万司法鉴定所2017年11月3日作出鉴定意见书，鉴定结论为:被鉴定人邱德琼右膝关节功能丧失（25%）以上的伤残等级为十级伤残；左踝关节功能丧失（50%以上）的伤残等级为十级。被告人财保巫山支公司为此支付鉴定费用1000元。另查明，被告黄在兵驾驶的（车牌号：渝FK9x**）轻型普通货车的登记车主为冯某某，该车在中国人民财产保险股份有限公司巫山支公司投保了交强险和商业三者险，保险期间自2016年12月8日至2017年12月7日止，事故发生在保险期间内。再查明，原告邱德琼的户口性质为农村户口，但其2013年至今一直租住在重庆市巫山县某某场镇，白天收入靠捡纸壳，晚上在某某场镇烧烤店打工。以上事实，有原、被告黄在兵户口证明，被告中国人民财产保险股份有限公司营业执照副本复印件、渝FK9x**轻型普通货车入户登记记录，被告黄在兵驾驶证复印件，第500237220170XXXX号道路交通事故认定书，中国人民保险机动车商业保险单（正本）复印件、机动车交通事故责任强制保险单（正本、副本）复印件各一份、机动车交通事故责任强制保险投保单（正本）及免责声明复印件各一份、机动车综合商业保险条款和机动车综合商业保险免责事项说明书，巫山县安康医院病案首页，住院通知单，疾病诊断证明，DR影响诊断报告，入院记录，DR报告单，放射科照片报告单，彩超检查报告但，出院记录，住院病人费用汇总清单，巫山县残疾人康复指导站收据2张、重庆市门诊医药费专用收据6张、医疗费发票1张，巫山安康医院医疗费收据2张，交通费发票，巫山县某某镇居民委员会证明一份，房屋租赁合同复印件，巫山司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，重庆市渝万司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票及庭审笔录等在卷佐证，这些证据的真��性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，按照各自过错的比例分担责任。交通警察部门作出的交通事故责任认定，本院予以确认。原告所受损害应予赔偿的范围及标准，应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定予以确定。1、残疾赔偿金。原告邱德琼的户口性质为农村居民，但其从2013年即租住某某场镇，白天捡纸壳，晚上在某某场镇烧烤店打工，有正当收入来源，但无固定收入。故原告的残疾赔偿金应当按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准���算。原告右膝关节的伤残等级为十级，左踝关节的伤残等级也为十级，故原告的伤残赔偿金为65142元（29610元/年×20年×11%）。2、误工费。被告人财保巫山支公司辩称本案原告邱德琼已年满55周岁，达到法定退休年龄，不应支持误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。由此可见，误工费��是否具有劳动能力为赔偿标准，而不是以是否达到退休年龄为标准，且误工费属于消极损失，是一种补偿性赔偿，是对受害人因交通事故受伤导致收入减少的一种补偿。本案原告受伤前有劳动能力，故原告要求被告赔偿误工费的请求符合法律规定，本院予以支持。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本院认为启动第二次鉴定时，第一次鉴定意见失效，故此时不存在“定残日”，第二次鉴定意见作出之时，“定残日”重新被明确。故原告主张误工时限为302天,本院予以认可，故原告的误工费为24160元（302天×80元/天）。3、护理费。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原告实际住院24天，且根据原告出院医嘱（嘱门诊继续对症治疗，出院后左下肢石膏固定2周，2周后拆除石膏，加强踝关节功能活动锻炼；逐步���强右膝及左踝关节无负重功能活动锻炼，3月内双下肢不能下地行走及负重；3月后复查X片,根据骨折愈合情况作相应功能活动及负重），被告认可出院后3个月不能下地的医嘱。但原告出院后配备了残疾辅助器具能进行一定生活自理行为，可以酌情扣减相应护理比例。故本院酌情认定原告的护理时限为114天，出院后的90天按照部分护理计算，其护理费为6900元（24天×100元/天+90天×50元/天）。4、后续治疗费。原告术后仍遗留左踝关节及右膝关节功能明显障碍，后期需定期复查行多处内固定物取出术。巫山司法鉴定所鉴定意见为：原告邱德琼的后期医疗费用评估为10000元，被告人财保巫山支公司予以认可，故原告主张的后续治疗费10000元，本院予以支持。5、营养费。根据原告的伤残情况，参照司法鉴定意见书的意见，本院酌定支持500元。6、精神损失费。原告因交通事故受伤住院并接受手术治疗，身心受创，且出院后3月内双下肢不能下地行走及负重，给生活带来极大不便，故本院酌定支持3000元。7、住院伙食补助费。原告实际住院24天，住院期间按照50元/天的标准计算，故住院伙食补助费为1200元。8、医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定，受害人因伤致残，其因康复理疗、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，原告出院后在巫山安康医院支出的医药费、放射费、胶片费及其他费用共计702.5元属于后续治疗费，不应计算在医药费中。根据医疗机构出具的医药费发票等收据凭证，结合住院病历和诊断证明等相关证据，本案医疗费总额为33425.77元。该部分费用已由被告黄在兵垫付给医院，不应计入原告的损失。9、残疾人辅助器具费。原告在举证期间向法院提交了加盖有巫山县残疾人康复指导站公章的收据2张，合计630元，但并提交正式发票，被告人财保巫山支公司对收据的真实性及合法性提出异议，被告黄在兵对此无异议。原告因交通事故致残，购买辅助器具是实际开支，且未超过正常市价，对原告主张的残疾人辅助器具费630元，本院予以支持。10、交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算；交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，原告因交通事故右股骨粉碎性骨折，左内外踝骨骨折，无法独立就医，原告及陪护人员到巫山治疗及检查必然产生交通费，后原告在万州鉴定必定也会产生交通费，故本院酌定支持交通费700元。11、鉴定费。鉴定费3500元，属于合理费用，本院予以认可。综上，原告在此次道路交通事故中受伤应获赔偿数额为112232元。被告黄在兵在本次交通事故中承担全部责任，以上费用应由被告方承担。被告人财保巫山支公司要求对全部医疗费按照20%的比例扣除非医保部分，本院认为，商业三者险系保险人与被保险人之间的合同险种，被告人财保巫山支公司要求按照20%的比例扣除非医保部分，符合合同约定和法律规定，本院予以采信，但交强险系法律强制保险，被告要求对该部分医疗费按照20%的比例扣除非医保部分，不符合法律规定，本院不予采信。原告应列入赔偿范围的部分，被告人财保巫山支公司在机动车交通事故责任强制保���责任限额中，在医疗费用赔偿范围限额项下应赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额项下应赔偿残疾赔偿金65142元、残疾辅助器具费630元、误工费24160元、交通费700元、护理费6900元、精神损失费3000元，共计100532元；以上人财保巫山支公司应在交强险范围赔偿原告的数额是10000元＋100532元=110532元。商业三者险系保险人与被保险人之间的合同险种，被告人财保巫山支公司要求按照20%的比例扣除非医保部分，符合合同约定和法律规定，本院予以采信。被告人财保巫山支公司在商业三者险范围内赔偿28440.62元（扣除交强险赔偿的医疗费后剩余未赔偿的医疗费23425.77元加后续治疗费10000元按照20%的比例扣除非医保部分为26740.62元＋住院伙食补助费1200元+营养费500元）。剩余医疗费加后续治疗费6685.15元，根据本案所划分责任比例，由被告黄在兵负担。根据保险人与被保险人���约定，鉴定费及诉讼费不属于被告人财保巫山支公司的赔偿范围，故鉴定费3500元（原告垫付的巫山司法鉴定所2500元鉴定费、被告人财保巫山支公司垫付的重庆市渝万司法鉴定所1000元鉴定费）应由被告黄在兵负担。因被告黄在兵已支付原告邱德琼医药费33425.77元应扣除，不应计入原告损失，故被告人财保巫山支公司应支付给原告邱德琼1127**元（110532元＋28440.62元-交强险项下的10000元医疗费-商业保险项下的扣除非医保用药的医药费18740.62元+原告垫付的鉴定费2500元）。被告黄在兵在原告邱德琼住院期间垫付医药费33425.77元，扣除本案被告黄在兵应承担的医疗费6685.15元、鉴定费3500元，共计10185.15元，被告人财保巫山支公司应返还被告黄在兵23240.62元。综上所述，原告的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第一百一十九条第（五）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司巫山支公司于本判决生效后十日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内及机动车交通事故第三者责任保险限额内赔偿原告邱德琼1127**元。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司巫山支公司于本判决生效后十日内，返还被告黄在兵垫付的医疗费23240.62元。三、驳回原告邱德琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1381元，减半收取691元，由被告黄在兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上��处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行的最后一日起计算。审判员  杨青青二〇一七年十二月十三日书记员  徐平艳