福建省松溪县人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0724民初1071号原告：游小明，男，1968年11月8日出生，汉族，住福清市。委托诉讼代理人：伍美珍，福建创伟律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨德隆，松溪县松源中心法律服务所法律工作者。被告：福建同成建设工程有限责任公司，住所地南平市文体路181号文星苑C幢负一层，统一社会信用代码：913507007775392751。法定代表人：陈松敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：高继榕，福建双剑律师事务所律师。被告：吴海宝，男，1965年8月6日出生，汉族，个体户，住松溪县。被告：范苏莉，女，1975年9月13日出生，汉族，职工，住南平市延平区。原告游小明与被告福建同成建设工程有限责任公司（以下简称同成公司）、吴海宝建设工程分包合同纠纷一案，本院2017年8月30日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年10月24日公开开庭进行了审理，原告游小明及委托诉讼代理人伍美珍、杨德隆，被告同成公司的委托诉讼代理人高继榕、被告吴海宝到庭参加诉讼。2017年11月13日，本院根据被告同成公司申请追加范苏莉为被告，于2017年11月28日公开开庭进行了审理，原告游小明的委托诉讼代理人杨德隆、被告同成公司委托诉讼代理人高继榕、被告吴海宝、范苏莉到庭参加诉讼。诉讼期间，本院根据原、被告双方当事人的申请，给予一个月的庭外和解时间。本案现已审理终结。游小明向本院提出诉讼请求：判决被告同成公司、吴海宝连带支付泥水施工款33914元及资金占用费（资金占用费以33914元为基数，按同期同类银行贷款利率计算，从2017年1月25日起计至本款项清偿日止）。事实和理由:2013年11月11日，同成公司承包南平市烟草公司松溪分公司溪东烟草站建设工程，派吴海宝作为施工的项目经理负责溪东烟草站建设施工工程的所有事宜，在施工过程中，游小明为吴海宝提供卷材、防水施工和劳务。工程结束后，经双方结算，吴海宝共结欠游小明材料款及人工工资48914元，由于吴海宝一直拖欠不予归还，经游小明等人多次要求下，2017年1月6日，在南平市烟草公司松溪分公司的办公楼上，南平市烟草分公司会同松溪县人力资源和社会保障局，同成公司和吴海宝开协调会，就吴海宝拖欠原告款项等事项进行协商，在会上，同成公司、吴海宝对拖欠游小明的款项予以确认，并对其中工人工资15000元确定还款日期，吴海宝以施工方的名义对游小明出具承诺书，确认拖欠材料款项的事实，协调会经各方确认，制作了《关于溪东烟草站建设工程施工方拖欠农民工工资和其他款项事项的处理意见函》，同成公司和吴海宝予以签字、盖章确认。会后，同成公司支付游小明工资15000元，剩余的材料款33914元未予以归还，游小明多次向同成公司及吴海宝催讨，均没有结果。故游小明诉至法院，请求判如所诉。同成公司辩称，1、本案工程并非答辩人转包给吴海宝的，答辩人不是本案“建设工程施工合同”的相对人，而是第二被告吴海宝等人直接与游小明之间的合同关系，与答辩人无关。2、由答辩人与南平市烟草公司松溪分公司、松溪县人力资源和社会保障居、吴海宝四方达成的《关于溪东烟草站建设工程施工方拖欠农民工工资和其他款项事项处理的意见函》只是确定了答辩人配合支付农民工工资义务，并明确吴海宝为支付其他债务的义务人，答辩人不是其他债务的当事人或义务人。3、同成公司与范苏莉形成经济责任制承包关系，本案工程经济责任制的承包人，吴海宝只是范苏莉的委托办理人，因此，范苏莉是法律意义上的实际施工人，是属于具有独立民事主体资格的对象。吴海宝辩称，1、本案中的工程是答辩人和罗新坤一起投标成功的，游小明也应该起诉罗新坤。2、游小明做的防水工程漏水，导致墙体脱落，工期延迟并造成损失，游小明应赔偿答辩人的损失。3、同成公司也有责任，答辩人支付了管理费，公司有派项目经理王家珍进行管理，收取管理费就应该承担监管责任。4、范苏莉是答辩人公司的出纳，与同成公司签订的《内部承包经济责任合同》，是受答辩人委托去签字的，本案与范苏莉无关。被告范苏莉辩称，答辩人是在吴海宝公司做出纳，当时是吴海宝让答辩人帮忙与同成公司签订合同。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月11日，吴海宝借用同成公司的名义承包了南平市烟草公司松溪分公司溪东烟草站建设工程。2014年4月8日，吴海宝委托其公司的出纳范苏莉与同成公司签订《内部承包经济责任合同》，合同约定：甲方为同成公司，乙方为范苏莉，由乙方对施工项目进行承包，承担承接工程发生的一切费用，甲方有权按照建设工程决算总价款3%的比例收取管理费，该款项直接从发包人支付的工程款中提取，并扣缴相应税费，其他因工程施工所获得收益或亏损均属乙方。除合同另有约定外，因项目工程施工产生的一切债权、债务均由乙方承担，甲方不承担任何费用及责任。合同签订后，吴海宝负责该工程的所有事宜，同成公司指派项目经理王家珍负责该工程的监管。在施工过程中，游小明为该工程提供卷材、防水施工和劳务。2014年该工程经竣工验收合格并投入使用。2016年11月8日，游小明与吴海宝进行结算，确认尚欠工程款48914元。2017年1月6日，在南平市烟草公司松溪分公司的办公楼上，南平市烟草分公司会同松溪县人力资源和社会保障局，同成公司和吴海宝开协调会，就吴海宝拖欠原告款项等事项进行协商。协调会经各方确认，制作了《关于溪东烟草站建设工程施工方拖欠农民工工资和其他款项事项的处理意见函》，约定：二、现根据南平市烟草公司松溪分公司现有的质保金金额，优先支付农民工工资，支付工资的方式如下：南平市烟草公司松溪分公司先行退还10万元质保金，同成公司先行垫付5万元，15万元支付完毕后，南平市烟草公司松溪分公司退还2.6568万元质保金，用于支付剩余的农民工工资。以上款项由同成公司委托银行以代发形式直接打入农民工个人账户，并在2017年1月22日前全部支付完成。三、所有农民工工资支付完毕后，南平市烟草公司松溪分公司将剩余的所有质保金退还，由施工承包人吴海宝支付剩余未得到款项的材料商、住宿费、伙食费等，原则上按剩余款项的比例进行支付，并在2017年1月25日前全部支付完成。同成公司和吴海宝予以签字、盖章确认。会后，同成公司支付了农民工工资15000元，剩余的材料款33914元未予以支付。故游小明诉至法院，请求判如所诉。本院认为，吴海宝没有施工资质，借用有资质的同成公司名义与南平市烟草公司松溪分公司签订建设工程施工合同，吴海宝又将其中的卷材、防水安装工程分包给没有施工资质的游小明施工，同成公司与范苏莉签订的《内部承包经济责任合同》，均违反了法律禁止性规定，故同成公司与南平市烟草公司松溪分公司之间的建设工程施工合同、同成公司与范苏莉签订的《内部承包经济责任合同》、吴海宝与游小明之间的分包合同均无效。但由于游小明已经进行了实际施工，工程经竣工验收合格并投入使用，双方已对工程款进行结算。故吴海宝应支付结欠工程款33914元及利息。根据《关于溪东烟草站建设工程施工方拖欠农民工工资和其他款项事项的处理意见函》的约定，游小明从2017年1月25日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算利息损失，符合法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用的司法解释》第五十四条：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”。因此，同成公司作为被挂靠人对工程款及利息承担连带责任。根据查明的事实可知吴海宝与范苏莉系代理关系，责任应由被代理人吴海宝承担。吴海宝主张其与罗新坤合伙承包工程，系合伙关系，罗新坤应承担责任，该主张无证据证明，本院不予采信。吴海宝认为防水安装工程中有漏水，导致墙体脱落，工期延迟并造成损失，游小明应赔偿损失，但未提交证据证实，亦未提起反诉，故吴海宝可另行主张损失。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第四百零二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、第九十条之规定，判决如下：一、被告吴海宝于本判决生效之日起十日内支付原告游小明工程款33914元及利息（以33914元为基数，自2017年1月25日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计至款项实际清偿之日止）。二、被告福建同成建设工程有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费723元，减半收取361.5元，由被告吴海宝、福建同成建设工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审 判 员 施发贞二〇一七年十二月二十二日法官助理 叶 芬书 记 员 姚锦平本案适用的法律条文《中国人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。法官提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。