海南省海口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）琼01民终3748号上诉人（原审被告）:海南亿亚达装饰工程有限公司，住所地海口市龙华区海秀中路52-1号宝晟大厦502房。法定代表人：汤乃婷，董事长。委托诉讼代理人：邱丽红，女，该司员工。被上诉人（原审原告）:湛平，男，1970年7月20日出生，汉族，住海口市。上诉人海南亿亚达装饰工程有限公司（以下简称亿亚达公司）因与被上诉人湛平劳动争议纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2017）琼0106民初8296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亿亚达公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判亿亚达公司无需支付湛平10000元赔偿金；2.一、二审诉讼费由湛平承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，应当予以撤销并依法改判。一、对于湛平诉称亿亚达公司当时实际控制人为任行，予以否认。任行并非亿亚达公司法定代表人也并非股东，任行在亿亚达公司的职位与湛平职位相当，任行说的气话不能当作亿亚达公司的决策，任行也无权代表亿亚达公司，4月21日前亿亚达公司员工邱丽红并不知道湛平离职，显然这是任行的个人行为。二、对于湛平诉称亿亚达公司将其辞退，予以否认。2017年4月22日亿亚达公司员工邱丽红询问湛平为何离开公司时，其微信回复：没意义，公司不但是任总个人原因，运作体系，也不能适应本土文化，需做修正和补充，留不住人是佐证。已经说明亿亚达公司并非开除湛平而是挽留湛平，如果是辞退湛平，公司发布的应是辞退公告，而不是降职公告，亿亚达公司未与湛平解除劳动关系，如解除劳动合同，公司会有相应的解除流程，解除劳动合同只是湛平单方片面之词。湛平微信和邱丽红表明已经找任行谈离职事项，说明自己已经离职，同时湛平并没有走公司离职流程，造成公司损失，湛平应予以承担。三、对于湛平诉称亿亚达公司拒绝交接，不予发放工资，予以否认。亿亚达公司已经通知湛平过来领取工资，但其迟迟不愿意过来领取。湛平所谓的辞退，不予办理交接，不给签字，纯属捏造。四、湛平应承担在职期间造成亿亚达公司损失1930元。1.在职期间，造成滨江新苑工地发生乳胶漆额外修补，公司损失1500元；2.湛平用公司车辆在万宁发生违章及扣分罚款430元。五、湛平单方离岗，应按照劳动合同赔偿合同约定的10万元违约金。湛平辩称，一、亿亚达公司称任行（原名宋家军）不是公司实际控制人不成立。亿亚达公司前法定代表人（投资人）是任行，工商局营业执照变更记录可以查询，亿亚达公司的法定代表人和实际投资人应到场对此进行核实，邱丽红在一审庭审中已经承认了任行是公司实际控制人（即投资人）。二、湛平与亿亚达公司员工邱丽红的微信对话已经是任行（宋家军）第二次通知湛平被辞退后，在公司准备离职事务和手续的时间，湛平谈到对公司的见解并不能代表湛平没有被公司辞退。湛平被辞退后一边工作一边准备和办理交接事务，但亿亚达公司不予理睬和配合办理手续，以期给其后期不付工资待遇找法律借口。一审当中，亿亚达公司并没有提供离职手续文本和协议，因其根本就没有为湛平办理手续，湛平有离职交接单，并且一审当中邱丽红也认可了湛平在4月21日到5月1日期间交给公司的离职清单，亿亚达公司虽然收到了交接清单，但拒不签证和办理手续。三、湛平在亿亚达公司担任总经理期间，兢兢业业、任劳任怨，基本上每个月保持28天工作时间，从考勤记录上可以呈现出来。滨江新苑工程施工完毕后续的维修恢复工作是公司应尽的义务，在湛平任总经理期间，有权限支配公司修复该工程收尾事宜，并由公司承担该费用。对于车辆违章的情况，亿亚达公司应提供公司车辆号码，且提供证据证明湛平在该时间段使用了公司的车辆。湛平向一审法院起诉请求：1.亿亚达公司向湛平支付2017年4月份工资10000元；2.亿亚达公司向湛平支付提成工资6932.38元；3.亿亚达公司向湛平支付经济补偿金10000元；4.亿亚达公司向湛平支付逾期不支付工资赔偿金26932.38元；5.亿亚达公司向湛平支付违反解除劳动合同的经济赔偿金20000元；以上五项合计为73864.76元；6.亿亚达公司为湛平办理工作期间的劳动保险；7.本案诉讼费用由亿亚达公司承担。一审法院认定事实：湛平于2016年11月7日入职亿亚达公司，担任总经理一职，双方于2017年3月27日签订一份《劳动合同书》，合同约定，湛平任职的劳动期限自2016年11月8日至2020年3月27日止，其中试用期自2016年11月8日至2017年1月8日止；湛平按亿亚达公司规定完成生产（工作）任务的，亿亚达公司必须依法定货币形式按时足额支付湛平的工资报酬，每月至少支付一次，其支付周期和时间为：底薪按月支付，提成按隔月支付；湛平的工资为10000元∕月（基本工资6000元+保险补贴600元+交通补贴600元+全勤奖600元+加班补贴600元+绩效1600元）；湛平的劳动定额为底薪+提成，提成计算方式为：业绩10-30万0.3%、业绩40万0.4%、业绩50万0.5%、业绩60万0.6%、业绩70万0.7%、业绩80万0.8%、业绩90万0.9%、业绩100万（含）以上1%提取；亿亚达公司为湛平提供福利待遇为：基本工资+保险补贴+加班补贴+绩效奖金+全勤奖+交通补贴；合同期内湛平为亿亚达公司创造年均1800万业绩时，亿亚达公司不得随意解聘湛平，如有发生亿亚达公司需要支付湛平双倍年薪；合同期内湛平不得自动辞职、未经亿亚达公司同意如有发生、湛平需要向亿亚达公司支付违约金10万元人民币。湛平于2017年5月1日离开亿亚达公司。尔后，湛平于2017年5月26日向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求的内容一致。该委以案件量过多为由，于2017年6月7日作出海龙劳人仲告字[2017]219号《案件逾期告知书》。湛平收到该告知书后，诉至一审法院。庭审中，亿亚达公司向法庭提交其于2017年5月1日印发的《江苏亿亚达装饰集团海口分公司关于人事任命通知》，载明，经各部门研究决定免去湛平总经理一职，调至亿亚达公司市场部一组任组长一职，负责开拓市场工作。欲证明，公司于2017年5月1日将该份人事任命通知书在公司公告栏处张贴，因湛平工作业绩不达标而被降职，因湛平不服从亿亚达公司的人事任免安排，自动离职。湛平质证称，该份人事任命通知书是在湛平2017年5月1日下午下班后才作出的，并没有送达给湛平，湛平也未在人事任命通知书上签字，对此事并不知情，亿亚达公司违法解除与湛平的劳动合同，是为了规避支付经济补偿金而于事后作出的人事任命通知书，对此不予认可。庭审中，湛平自我陈述及回复法庭的主要内容为：亿亚达公司的实际控制人为任行（真实名字宋家军），宋家军因在工作中与湛平产生分歧意见，遂无理由将湛平辞退，有湛平提交的湛平与宋家军的微信聊天记录证实，且亿亚达公司也提供了与湛平一致内容的微信聊天记录予以佐证，因此，亿亚达公司是无理由辞退湛平，应按劳动合同法的相关规定给予经济补偿金和赔偿金。一审法院认为，湛平、亿亚达公司对双方自2016年11月7日至2017年5月1日期间存在劳动关系的事实予以认可，对双方存在劳动关系的存续期间予以确认。一、关于工资的问题。亿亚达公司对拖欠湛平2017年4月份工资10000元的事实予以认可，一审法院予以确认，亿亚达公司应向湛平支付2017年4月份工资10000元。二、关于提成工资的问题。亿亚达公司对湛平主张的2017年3月份提成工资6548.98元的数额予以认可，但对2017年4月份提成工资383.4元不予认可，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：”因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，亿亚达公司应对湛平的劳动报酬承担举证责任。亿亚达公司反驳湛平主张的2017年4月份提成工资，但未提供证据加以证明，应承担举证不能的不利后果。湛平主张2017年4月份提成工资383.4元的诉请，有事实和法律依据，予以支持。因此，亿亚达公司应向湛平支付2017年3月、4月份提成工资共计6932.38元（6548.98元+383.4元）。三、关于赔偿金的问题。本案的主要争议焦点是亿亚达公司是否存在违法解除与湛平的劳动合同的情形。亿亚达公司辩解因湛平工作业绩不达标而被降职调岗，但未提供证据予以证明其主张，且亿亚达公司提交的人事任免通知书不足以证明其将该通知书送达给湛平，湛平已知晓，应承担举证不能的不利后果，故亿亚达公司抗辩湛平不服从亿亚达公司的人事任免安排而自动离职的辩解理由不成立，不予采信。湛平主张亿亚达公司无理由将其辞退，理由成立，予以支持。故，一审法院认定亿亚达公司系无理由辞退湛平，违法解除与湛平的劳动合同。因亿亚达公司违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，亿亚达公司应向湛平支付违法解除劳动关系的赔偿金。因湛平工作不满六个月，亿亚达公司应按半个月工资的经济补偿标准的二倍向湛平支付赔偿金10000元（10000元／月÷2×2倍=10000元）。湛平主张亿亚达公司支付20000元赔偿金中的10000元部分，予以支持，超出部分，不予支持。四、关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条：”用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”的规定。本案中，因一审法院已认定亿亚达公司应向湛平支付违法解除劳动关系的赔偿金10000元，故湛平再主张经济补偿10000元的诉请，缺乏法律依据，不予支持。五、关于逾期不支付工资加付赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：”用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；......”的规定。本案中，由于湛平未向劳动监察部门投诉并经劳动监察部门责令亿亚达公司限期支付拖欠的工资，其直接向法院要求支付逾期不支付工资赔偿金26932.38的诉请应不予支持。六、关于补缴社会保险费的问题。征缴社会保险费属于社保管理部门的职责，不属于人民法院的民事审判职能范围。故对于湛平要求亿亚达公司补缴社会保险费的诉请，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，一审法院判决：一、限亿亚达公司于本判决生效之日起十日内向湛平支付2017年4月份工资10000元；二、限亿亚达公司于本判决生效之日起十日内向湛平支付提成工资6932.38元；三、限亿亚达公司于本判决生效之日起十日内向湛平支付违法解除劳动关系的赔偿金10000元；四、驳回湛平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由亿亚达公司负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审一致。本院认为，根据当事人的诉辩意见，归纳二审中的争议焦点为亿亚达公司是否违法解除与湛平的劳动合同关系，应否支付10000元赔偿金。亿亚达公司上诉称因湛平工作业绩不达标而对其降职调岗，但未提供证据予以证明其主张，亿亚达公司亦未提交证据证明人事任免通知书送达给了湛平，且湛平亦称不知晓该通知，故亿亚达公司应承担举证不能的不利后果。亿亚达公司关于湛平不服从其人事任免安排而自动离职的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定亿亚达公司无理由辞退湛平，违法解除与湛平的劳动合同关系，判令亿亚达公司向湛平支付违法解除劳动关系的赔偿金10000元正确。亿亚达公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理结果妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由海南亿亚达装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 谭晓梅审 判 员 符汉平审 判 员 韩 芬二〇一七年十二月六日法官助理 汪园圆书 记 员 文 卉速 录 员 黄晓霞附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......风险提示1.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，人民法院作出的裁判文书发生法律效力后，申请执行的期间为二年。如果权利人怠于申请执行，超过申请执行期间，就丧失了请求人民法院强制执行的权利。2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十七条之规定，人民法院冻结银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。权利人在诉前或诉讼中申请财产保全的，应在查封或冻结的期限届满前申请人民法院继续查封或冻结，以避免保全财产自行解封或解冻，给权利人造成不必要的损失。