广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤19民终1935号上诉人（原审被告东莞市常平季厨茶餐厅经营者）：张杰仁，男，1975年7月15日出生，香港特别行政区居民，委托代理人：李沛贤，广东东方昆仑律师事务所律师。委托代理人：梁颖珍，广东东方昆仑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：东莞市常平阳琳丰食品贸易商行。住所地：东莞市常平镇站前路137号，组织机构代码：L4023305-5。经营者：曾广土，该商行负责人。上诉人张杰仁因东莞市常平季厨茶餐厅（以下简称季厨茶餐厅）与被上诉人东莞市常平阳琳丰食品贸易商行（以下简称阳琳丰商行）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初6285号民事判决，向本院提起上诉。本案立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张杰仁上诉请求：1.撤销一审判决，驳回阳琳丰商行的全部诉请；2.本案一、二审诉讼费用由阳琳丰商行承担。事实和理由：一、据《最高人民法院关于依据原告起诉时提供的被告住址无法送达应如何处理问题的批复》，在依据阳琳丰商行提供的住址无法向季厨茶餐厅送达诉讼文书时，应当采取其他途径送达，仍无法送达的应当公告送达。二、阳琳丰商行一审提交的《送售单》上所盖的“季厨茶餐厅厨房部专用章”并非季厨茶餐厅使用的印章，在未经季厨茶餐厅质证的情况下，不应予以采信。三、季厨茶餐厅已经办理了个体工商户注销登记，且已撤销了营业执照，即季厨茶餐厅不具备诉讼主体资格，一审应当驳回阳琳丰商行的诉请。阳琳丰商行答辩称：一审判决应予维持。阳琳丰商行向一审法院诉请：1、季厨茶餐厅偿还拖欠货款48278元；2、本案的诉讼费由季厨茶餐厅承担。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求提供了送售单。2016年1月1日至2016年3月11日，阳琳丰商行多次向季厨茶餐厅提供食品用料，阳琳丰商行在《送售单》中注明了货品名称、数量、单价、货款金额等，季厨茶餐厅的员工在送售单上签名并部分加盖“季厨茶餐厅厨房部专用章”予以确认，货款共计63281.30元。阳琳丰商行确认季厨茶餐厅支付了2016年1月的部分货款15000元。一审法院认为，季厨茶餐厅经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦没有答辩及举证，视为放弃质证和抗辩的权利。阳琳丰商行与季厨茶餐厅之间的送货单符合买卖合同的基本要件，是双方真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方应当全面履行合同的义务。阳琳丰商行向季厨茶餐厅依约履行了交货义务，季厨茶餐厅应当及时足额支付货款。阳琳丰商行主张季厨茶餐厅尚欠货款48278元是对其自身权益的处分，并提供《送售单》为凭，且季厨茶餐厅对此并无异议及反证，一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：限季厨茶餐厅于判决发生法律效力之日起五日内向平阳琳丰商行支付货款48278元。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1006元，由季厨茶餐厅负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了下列证据：《核准个体工商户注销登记通知书》、《注销税务登记申请表》、《东莞市国家税务局常平税务分局办税服务厅税务事项通知书》、《东莞市地方税务局常平税务分局税务事项通知书》，用以证明季厨茶餐厅已经在2016年7月27日依法核准注销，本案审理的主体不适格、一审程序有误，依法应当发回重审。阳琳丰商行对上述证据不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.2016年5月16日阳琳丰商行向一审法院起诉，并提交2016年4月29日工商登记资料显示个体户季厨茶餐厅经营场所为东莞市常平镇木棆村天鹅湖路中段曼克顿酒店一楼，经营者为张杰仁。2.一审法院采用其他方式无法送达后，于2016年5月26日向季厨茶餐厅公告送达起诉状及证据副本、应诉通知书、民事裁定书（转普）、开庭传票、举证通知书、告知合议庭通知书等，该公告张贴于一审法院公告栏及季厨茶餐厅经营场所。3.一审法院于2016年8月30日公开开庭审理，于2016年11月7日向季厨茶餐厅公告送达民事判决书。4.张杰仁于2016年11月25日向一审法院邮寄上诉状，一审法院于2016年11月28日收到。5.张杰仁二审提交工商登记资料显示名称为季厨茶餐厅的个体工商户于2016年7月27日经核准注销，该个体工商户的经营者为张杰仁。对当事人二审争议的其他事实，本院对一审查明予以确认。本院认为，张杰仁上诉请求驳回阳琳丰商行的全部诉请。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本院依法对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”阳琳丰商行以营业执照上登记的字号为季厨茶餐厅、经营者为张杰仁的个体工商户为被告提起诉讼，一审以季厨茶餐厅为当事人，同时注明张杰仁的基本信息，符合上述规定。一审在并无证据显示季厨茶餐厅已注销的情况下一直以季厨茶餐厅作为当事人继续诉讼程序，并无不当。张杰仁二审期间提供证据显示季厨茶餐厅作为营业执照上登记的字号已注销，故二审应列张杰仁为上诉人。因季厨茶餐厅作为营业执照上登记的字号虽已注销，但一审列明的季厨茶餐厅经营者张杰仁仍在，而个体工商户的债务应以经营者的财产承担，故一审以季厨茶餐厅作为当事人所进行的诉讼程序，效力及于季厨茶餐厅的经营者张杰仁。据此，张杰仁上诉主张一审程序违法、应当发回重审，理由不充分，依法不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”本案证据显示营业执照上登记的字号为季厨茶餐厅、经营者为张杰仁的个体工商户拖欠平阳琳丰商行货款48278元的事实具有高度可能性，一审确认该事实符合上述规定。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”营业执照上登记的字号为季厨茶餐厅、经营者为张杰仁的个体工商户拖欠平阳琳丰商行货款48278元，已构成违约，依法应当承担违约责任。一审判决营业执照上登记的字号为季厨茶餐厅、经营者为张杰仁的个体工商户向平阳琳丰商行支付货款48278元，符合上述法律规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”张杰仁上诉请求驳回阳琳丰商行的全部诉请，但未提供确实充分证据加以证明，依法应当承担不利后果。综上所述，张杰仁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1007元，由张杰仁（东莞市常平季厨茶餐厅）负担。本判决为终审判决。审判长  邓潮辉审判员  殷莉利审判员  邓晓畅二〇一七年十二月四日书记员  彭玲玲附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第六十三条证据包括：（一）当事人的陈述；（二）书证；（三）物证；（四）视听资料；（五）电子数据；（六）证人证言；（七）鉴定意见；（八）勘验笔录。证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第一百零二条当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供证据致使其增加的交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的，人民法院可予支持。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。