广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）粤03民终11408号上诉人（原审原告）：王小华，男，汉族，1982年8月26日出生，住四川省渠县。委托诉讼代理人：陈燕，深圳市法律援助处指派广东国晖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆奇谐建筑劳务有限公司，住所地重庆市开县。法定代表人：唐某甲。被上诉人（原审被告）：新百丽鞋业（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市宝安区。法定代表人：宋某甲，系该公司董事长。委托诉讼代理人：方婉琳，广东海派律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭玲，广东海派律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘井林，男，汉族，1979年4月24日出生，住重庆市开县。上诉人王小华因与被上诉人重庆奇谐建筑劳务有限公司（以下简称重庆奇谐公司）、新百丽鞋业（深圳）有限公司（以下简称新百丽公司）、刘井林生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初2745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人王小华上诉请求：1.撤销一审判决;2.改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由为:一审判决查明的事实不清，适用法律不当。1.上诉人因工受伤是事实，在提供证据其因工受伤的原因和受伤情况及伤残等级后，一审法院本应依法判决上诉人应得赔偿。2.上诉人虽与刘井林达成了一致的民事调解协议，但该调解协议书约定得很明确，刘井林需负责就其购买的保险事项向保险公司申领保险赔偿，然后再向上诉人支付其它保险所得到的赔偿，该约定并没有明确约定如果保险公司拒赔，则双方权利义务终止或被上诉人对上诉人不再承担赔偿责任。3、在上诉人和被上诉人双方没有明确的约定的前提下，保险公司拒赔并不能免除被上诉人依法向上诉人赔偿的法定责任，被上诉人虽已向上诉人支付了4万元的赔偿款，但该赔偿款远远低于上诉人依法应得的赔偿款。被上诉人依法提起上诉。被上诉人新百丽公司辩称：一、原审认定事实清楚，上诉人王小华要求我公司承担连带责任没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人的无理上诉请求。二、上诉人与我公司之间不存在任何法律关系，上诉人要求我公司承担连带责任缺乏事实和法律依据。三、上诉人在人民调解协议书中已明确签字确认其个人损害与我方无关。被上诉人重庆奇谐建筑劳务有限公司及刘井林经本院合法传，未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。王小华向一审法院起诉请求：1、被告重庆奇谐公司向原告支付人身损害赔偿金147540元（包括一次性伤残补助金54098元、一次性伤残就业补助金73770元、一次性工伤医疗补助金19672元）；2、被告重庆奇谐公司向原告支付因工受伤给原告造成的各项损失共计28784元（包括工伤医疗期工资14754元、住院伙食补助费1550元、护理费2480元、后续治疗费10000元）；3、被告新百丽公司、被告刘井林与被告重庆奇谐公司共同向原告承担连带赔偿责任；4、三被告承担本案诉讼费用。一审法院查明：被告新百丽公司于2013年7月将百丽大厦幕墙工程发包给武汉凌某公司。武汉凌某公司随后将该工程的部分劳务分包给了被告重庆奇谐公司。武汉凌某公司具备建筑幕墙工程设计、承包资质和金属门窗工程、钢结构工程承包资质。重庆奇谐公司具备砌筑作业、木工作业、模板作业、钢筋作业、脚手架作业、混凝土作业劳务分包资质和劳务派遣业务经营资质。2015年10月9日，原告在百丽大厦施工现场劳动时从约两米高的门型架上坠落，造成双侧跟骨粉碎性骨折。当日，原告被送至深圳市第六人民医院治疗，住院32天，其间接受了内固定术和植骨术。出院医嘱载明其需休息两个月，并待骨折愈合后二次手术取出内固定物，二次手术费用约10000元。原告此次住院的医疗费已由某位被告支付，其尚未接受二次手术。2016年1月6日，原告与被告刘井林在深圳市南山区粤海街道办事处的调解下达成协议：“1、除太平洋保险公司赔偿给王小华的赔偿款外的所有费用（误工费、护理费、营养费等所有费用）一次性由刘井林补偿给王小华现金40000元（大写肆万元整）；2、由刘井林协助王小华办理保险公司所需的一切证明材料；3、保险公司赔偿的医疗费除去二次治疗的医疗费后剩余的由王小华返还给刘井林；4、从签字付款起王小华与奇谐、深圳百丽、凌云幕墙公司无关。”被告刘井林已向原告支付上述协议中约定的40000元。2016年2月3日，中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司出具拒赔通知书，以原告的伤情未达到伤残级别、发票无原件为由拒绝赔偿其残疾赔偿金和意外伤害医疗费。本案审理过程中，原告主张，其虽由邓建国介绍至涉案工地劳动，但其工作任务是由被告刘井林指派并由被告刘井林支付工资，故其与被告刘井林之间存在劳务关系。以上事实，有幕墙工程施工合同、资质证书、住院病历、出院小结、人民调解协议、拒赔通知书等证据材料及庭审笔录在卷佐证，足资认定。一审法院认为：被告刘井林在涉案工程中对原告进行管理并支付工资，在涉案事故发生后以其个人名义与原告订立调解协议并支付赔偿款，现无其他证据充分证明原告与被告重庆奇谐公司建立了劳动关系，故原告主张其与被告刘井林之间存在劳务关系，一审法院予以采纳。原告在提供劳务的过程中受伤，被告刘井林作为雇主依法应承担相应的赔偿责任。从双方的调解协议来看，被告刘井林已支付给原告的40000元不包括原告的后续治疗费。保险公司也未赔付该费用。因此，后续治疗费依法应由被告刘井林承担。该费用目前虽未发生，但根据出院医嘱的记载，原告确有进行二次手术的必要，且医嘱中估算手术费用约10000元，数额合理，一审法院予以认定。原告请求的工伤医疗期工资、住院伙食补助费及护理费总额为18784元，从双方的调解协议来看，被告刘井林已支付给原告的40000元包括了这三项费用，且数额高于原告在本案中的请求，故原告请求的被告刘井林再次支付这三项费用，一审法院不予支持。一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金属于用人单位基于劳动关系应支付给劳动者的工伤待遇，而本案中原告与各被告之间不存在劳动关系，故原告请求的这三项补助金，缺乏法律依据，一审法院不予支持。武汉凌某公司和被告重庆奇谐公司均具备相关资质，被告新百丽公司的发包行为未违反法律规定，故原告请求该公司承担连带赔偿责任，缺乏法律依据，一审法院不予支持。被告重庆奇谐公司将业务分包给不具备相应资质的被告刘井林，该公司应当与被告刘井林承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、被告刘井林应于判决生效之日起十日内向原告王小华赔偿后续治疗费10000元；二、被告重庆奇谐建筑劳务有限公司与被告刘井林承担连带赔偿责任；三、驳回原告王小华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3026元，由原告负担2804元，被告刘井林及被告重庆奇谐建筑劳务有限公司共同承担222元。原告已预交全部案件受理费，一审法院退还其222元。被告刘井林及被告重庆奇谐建筑劳务有限公司应于判决生效之日起十日内向一审法院补交222元。本院认为，本案为生命权、健康权、身体权纠纷，上诉人王小华按照工伤赔偿项目及金额提出诉讼请求不当，一审法院应当释明其按照人身损害赔偿的项目提出诉讼请求。另外，一审期间上诉人王小华已提交工伤伤残等级鉴定书，证明其构成工伤捌级伤残。一审法院未查明该事实，且同样未释明上诉人王小华进行人伤伤残等级鉴定来确定其应获赔偿款项。综上，一审法院认定事实不清、适用法律有误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，裁定如下：一、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初2745号民事判决；二、本案发回广东省深圳市南山区人民法院重审。上诉人王小华预交的二审案件受理费3026.48元，本院予以退回。审判长 李    飞审判员 黄  国  辉审判员 付  璐  奇二〇一七年十二月六日书记员 胡旬子（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。