福建省惠安县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0521民初3539号原告：泉州市宏艺广告有限公司，住所地惠安县螺城镇启明商城5#楼5-6号店面，统一社会信用代码91350521705212396A。法定代表人：庄鸿义，董事长。委托诉讼代理人：林玲凤、龚菊燕，福建兴惠律师事务所律师被告：泉州市建德房地产开发有限公司，住所地泉州市丰泽区刺桐路北段圣湖路（市卫检对面），注册号350500400011500。法定代表人：刘慧萍，董事长。原告泉州市宏艺广告有限公司与被告泉州市建德房地产开发有限公司广告合同纠纷一案，本院于2017年4月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年10月27日公开开庭进行了审理。原告泉州市宏艺广告有限公司的委托诉讼代理人林玲凤到庭参加诉讼，被告泉州市建德房地产开发有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泉州市宏艺广告有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即向原告支付拖欠的广告发布费用125000元及广告制作费用3240元；2、被告向原告支付违约金（自2016年3月31日起至还款之日止按每日500元计算）。诉讼中，原告变更第2诉讼请求为，被告支付原告违约金(自2016年7月15日起至还款之日止按每日500元计算)。事实和理由：2014年7月15日，原、被告签订了《户外广告发布合同》1份，合同约定：被告委托原告发布宣传广告，广告发布期为两年，自2014年7月15日起至2016年7月14日止，广告费用每年125000元，两年合计250000元，并就广告的形式、位置、规格等进行约定。同时约定广告画面由原告制作，广告牌发布合同期内原告每年免费提供一次版面供被告使用，若被告需要更换版面，应按市场价支付原告制作安装费用。双方约定广告发布费分期付款，如被告未按约如期支付广告发布费，应按每日500元支付原告违约金，若发生纠纷由��安县人民法院管辖。合同签订后，原告严格按照合同约定履行发布广告的义务，自2014年7月17日至今，原告为被告共制作了四个广告版面，更换了三次广告画面。后因被告单方原因，被告向原告申请暂停发布广告。于是双方于2015年7月9日签订《户外广告合同补充协议》1份，约定广告暂停期为8个月，自2015年8月1日起至2016年3月31日止，原告提供全年广告发票给被告时，被告预付广告费30000元给原告，广告暂停期届满被告若未能发布广告，被告需要向原告支付年度广告费余款95000元。之后，被告不再发布广告，但是原告未拆除被告的广告画面，仍将广告画面悬挂在广告位上，2016年5月28日被告自行将广告画面拆除。被告仅向原告支付第一年度的广告发布费，却不按照补充协议的约定向原告支付第二年度的广告发布费125000元。同时，原告赠送被告三次广告版面，第四次的广告制作费用3240元根据合同约定应由被告承担。被告泉州市建德房地产开发有限公司未作答辩。在本案审理过程中，原告提供了证据1即营业执照1份，以此证明原告的主体资格。证据2即企业信息1份，以此证明被告的主体资格。证据3即《户外广告发布合同》及《户外广告合同补充协议》各1份，以此证明被告委托原告发布户外广告，双方就广告发布位置、形式、规格、价款、付款、违约责任等权利义务进行约定。证据4即广告制作清单1份、广告发布内容4份、广告发布现场照片1份及2015年宣传品制作价格1份，以此证明原告为被告制作、发布四次广告及广告制作费用价格。证据5即福建增值税普通发票2份，以此证明原告向被告提供第二年度广告费发票及原告制作广告的费用。证据6即民事判决书2份及法律��书生效证明书1份，以此证明被告曾起诉撤销本案的补充协议第二条第四款，法院判决驳回被告的诉讼请求。证据7即民事裁定书、生效通知书各1份，以此证明原告曾就本案提起诉讼。证据8即申请调取的（2016）闽0521民初4188号卷宗中的庭审笔录，以此证明被告承认收到原告提交的编号01744356、01744355福建增值税普通发票及原告为被告更换了四次广告版面的事实。本院经审查认为，被告未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，可视为其放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利。原告提供的上述证据1、2、3、5、6、7、8，具有真实性、合法性，能够证明原告举证所主张的事实。原告提供的证据4，结合证据8被告在（2016）闽0521民初4188号案件开庭时对广告发布内容4份、广告发布现场照片1份，没有异议，本院予以确认；广告制作费用��然是原告单方制作的，但被告在收到原告提供编号01744356金额为3240元的福建增值税普通发票时并未对该制作价格提出异议，应视为其对该广告制作费用的认可。经庭审认证，结合原告陈述，对本案的主要事实作如下认定：原告与被告均系经工商行政管理部门登记注册的具有相应资质的企业法人。原、被告于2014年7月15日签订了《户外广告发布合同》1份，主要约定：甲方（被告）委托乙方（原告）于2014年7月15日至2016年7月14日期间发布宣传广告，广告发布的位置为百崎海景海鲜酒楼旁，广告形式双面单立柱，总租金为250000元（包括工程制作费、审批手续办理、市政管理费、广告税票等需要支出的一切费用）。广告牌发布合同期内原告每年免费提供一次版面供被告使用，若被告需要更换版面，应按��场价支付原告制作安装费用。在每期付款日的七个工作日前，原告应向被告提供符合税务部门要求的发票，被告按上述约定如期支付原告广告费，如未按约如期支付广告发布费，应按拖欠金额每日500元支付原告违约金，如被告拖欠广告发布费超过10个工作日，原告有权要求被告对是否解除合同进行明确，同时要求被告支付相关赔偿费用。合同纠纷的解决方式：1、双方协商解决；2、向惠安县人民法院起诉。2015年7月9日，双方又签订了《户外广告合同补充协议》1份，主要约定：由于甲方（被告）经营原因申请暂停发布广告，经双方友好协商，乙方（原告）同意给与暂停发布双方于2014年7月15日签订的《户外广告发布合同》广告；原告应提供全年广告发票给被告，被告预付广告费叁万元整给原告，待广告画面重新发布，被告在一周内付清年度广告余款玖万伍仟元整。广告暂停期为8个月，自2015年8月1日至2016年3月31日，届时甲方（被告）若还未能发布广告，甲方也需支付乙方年度广告余款即人民币玖万伍仟元整。乙方收到全年广告费后可自行调整甲方所需发布广告的期间，但应符合本合同约定的广告形式、位置、规格发布广告，并不能因甲方未能按期发布广告而免除乙方的发布义务。原告曾于2016年5月18日就涉案起诉被告，后于2016年11月25日申请撤诉，本院于2016年11月25日作出(2016)闽0521民初4188号民事裁定书，裁定准许原告撤诉，该裁定书于2017年2月16日发生法律效力。被告曾于2016年7月8日向本院起诉原告，请求撤销原、被告于2015年7月9日签订的《户外广告合同补充协议》第二条第4款，本院经审查认为原告主张双方签订的《户外广告合同补充协议》第二条第4款存在显失公平，应予撤销，依据和理由不充分，不予支持，故于2016年9月30日作出（2016）闽0521民初5835号民事判决，判决驳回原告泉州市建德房地产开发有限公司的诉讼请求。判决后被告不服，向泉州市中级人民法院提起上诉，泉州市中院于2017年3月17日作出(2017)闽05民终70号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该判决书于2017年3月23日发生法律效力。在诉讼中，原告主张2016年5月28日被告自行将广告画面拆除。综上事实，本院认为，原告与被告之间签订的《《户外广告发布合同》、《户外广告合同补充协议》，系双方自愿的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。双方当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。被告未按照合同的约定支付广告费，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告请求被告支付广告费，依据和理由充分，应予支持。但原告自认2016年5月28日涉案广告画面已拆除，但未能提供相应的证据证明是被告拆除的，因此可以证明在2016年5月29日起关于被告的广告画面已没有发布在涉案的广告牌，故其广告费只能算至2016年5月28日止，即被告应偿付原告从2015年7月15日起至2016年5月28日计318天的广告费108904元(125000元÷365天×318天)。原告请求被告支付广告制作费3240元，符合法律规定和双方的约定，理由充分，应予支持。因被告未能按合同约定支付广告费用及广告制作费，故原告请求被告自2016年7月15日合同履行期限届满之次日起支付违约金，依据和理由充分，应予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法(?http:?/??/?www.falvguwen.info?/?884w.html?)〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同���履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?http:?/??/?www.falvguwen.info?/?884w.html?)第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”虽双方约定如被告未按约如期支付广告发布费，应按拖欠金额每日500元支付原告违约金，但原告未能举证证明因被告未按时支付广告费用所造成的实际损失，故双方约定及原告主张的违约金过高，应予调整。原告主张被告应按每日500元支付违约金，不予全部采纳。因此，原告请求的违约金可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准的1.3倍计算。原告的诉讼请求合理部分予以支持。不合理部分不予支持。被告经本院合��传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十二条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法(?http:?/??/?www.falvguwen.info?/?884w.html?)〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告泉州市建德房地产开发有限公司应于本判决生效后十五日内偿付给原告泉州市宏艺广告有限公司广告费108904元及制作费3240元，并自2016年7月15日起至还款之日止按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率的1.3倍计算违约金。二、驳回原告泉州市宏艺广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5913元，由被告泉州市建德房地产开发有限公司负担。公告费300元，由原告泉州市宏艺广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长  孙 莉人民陪审员  黄惠芬人民陪审员  郑云龙二〇一七年十二月四日书 记 员  柳云凤速 录 员  赵俊海附本案引用的主要法律条文及执行申请提示：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《���华人民共和国合同法》第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法(?http:?/??/?www.falvguwen.info?/?884w.html?)〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?http:?/??/?www.falvguwen.info?/?884w.html?)第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国婚姻法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对���诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。