新疆维吾尔自治区奇台县人民法院民 事 判 决 书(2017)新2325民初2382号原告：杨健，男，1977年1月27日出生，汉族，公民身份号码：×××，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。被告：昌吉回族自治州道路运输管理局，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市乌伊路19号。法定代表人：潘易，系该局局长。委托诉讼代理人：何雨锦，女，1979年7月3日出生，回族，公民身份号码：×××，系该单位员工。委托诉讼代理人：李晓强，男，1976年10月报19日出生，汉族，公民身份号码：×××，系该单位员工。原告杨健与被告昌吉回族自治州道路运输管理局（昌吉州道路运输局）劳动合同纠纷一案，原告于2017年10月23日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法适用简易程序，于2017年11月30日、2017年12月12日两次公开开庭进行了审理。2017年11月30日开庭时原告杨健，被告昌吉州道路运输局的委托诉讼代理人何雨锦、李晓强到庭参加诉讼。2017年12月12日开庭时原告杨健，被告昌吉州道路运输局的委托诉讼代理人李晓强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨健向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告解除劳动合同；2、被告向原告支付待岗期间的工资16860元（2017年4月至2017年9月）；3、被告向原告支付经济补偿金33720元（2006年3月至2017年9月）；4、被告向原告支付赔偿金67440元（2006年3月至2017年9月）；5、被告向原告支付未签订无固定期限劳动合同补偿金（双倍工资）50580元（2016年3月至2017年9月）。事实与理由：原告于2006年3月到奇台县运管局从事驾驶员工作至今已有十一余年，工作期间严格遵守单位各项规定，始终坚持兢兢业业，勤勤恳恳做事，十几年来虽然收入不高，工作地点离家远，但本人从未因客观原因影响工作，2014年还被评为入党积极分子，在昌吉州机关公委参加积极分子培训，直到2017年3月，突然接到领导通知，让原告写辞职报告，称单位要与本人解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》中规定的，单位可以和劳动者解除劳动合同关系的情形，原告没有涉及到，原告也因此询问过昌吉州运管局领导，但未果。用人单位以相当牵强的理由要求与原告解除超过十年的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，损害了劳动者的合法权益，同时，原告现已超过四十岁，要面临二次就业，众所周知目前单位招聘人员的条件基本都将年龄限制在三十五周岁以下，致使原告很难找到工作，原告认为用人单位的行为对原告和原告的家庭生活以及就业都产生了极其负面的影响，原告要求按照法律法规，给予原告赔偿。被告昌吉州道路运输局辩称，一、被告同意解除劳动关系；二、原告主张补发待岗期间的工资16860无法律依据。原告因年度考核不合格，考核时业务测试不及格，不能胜任岗位工作，被告予以约谈、劝退、岗位调整期间并未向原告下达《解除劳动合同通知》，原告擅自于2017年4月离职；三、原告主张经济补偿金计算有误。2009年8月1日至2016年7月30日期间，原告是通过劳务派遣公司派遣到被告单位工作的，劳务派遣单位是《劳动合同法》规定的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。原、被告之间签订了2016年8月1日至2019年7月31日期间的劳动合同，2017年4月原告擅自离职至今。奇台县劳动仲裁委已经裁决被告向原告支付经济补偿金11240元，但原告拒领；四、原告主张33720元赔偿金，被告认为经济赔偿金是用人单位违反劳动法规定解除或终止劳动合同时向劳动者支付赔偿金。赔偿的条件强调的是过错责任。经济补偿金与经济赔偿金是在不同情形下对于解除劳动合同关系的劳动者所进行的补偿，不能同时适用，原告只能择一要求。且原、被告之间的劳动争议关系中，被告并未违反《劳动合同法》的相关规定，原告年度考核不合格，考核时业务测试不及格，不能胜任工作，被告予以解除劳动合同并无不妥；五、原告主张未签订无固定期限补偿金50580元，原告主张在被告单位工作超过十年，但原告在2016年8月1日之前一直是与劳务派遣公司签订的劳动合同，原告以劳务派遣的方式在被告单位工作，但人事劳动关系仍属于劳务派遣公司，因此，不符合签订无固定期限劳动合同的条件，被告无需就此给付原告补偿金。原告为证实其主张成立向本院提供证据如下：1、仲裁书一份。拟证实：本案经过奇台县劳动仲裁委仲裁。被告无异议。2、聘用驾驶员合同一份。拟证实：2006年3月28日被告于原告签订劳动合同，聘用原告为单位的驾驶员。被告对真实性无异议，但认为签订合同的一方是奇台运管站，并不是被告。3、差旅费报销单四份、昌吉州运管局临聘人员工资表两页。拟证实：原告的岗位及工资数额。被告对真实性无异议。4、信而泰劳动合同一份、昌吉信而泰派遣员工手册一份。拟证实：被告提供的原告与信而泰劳务派遣公司签订的劳动合同是虚假的。被告认为该合同与本案无关，只是一份空白合同，不能证明其他合同就是虚假的。派遣手册正好证明约定职工的依据。5、外聘人员考试表一份。拟证实：2015年单位组织考试将原告的岗位转为业务岗，并没有经过原告的同意，而且原告一直在驾驶员岗位上工作。被告认为当时原告签订合同时就是签订的业务岗，因为业务岗的工资比驾驶员岗高，所以将原告转为业务岗，原告当时也挺高兴的，但后来业务岗与驾驶员的工资是一样的，工资总额是2810元封顶。本院对原告提供的四份证据的真实性予以确认。被告为证实其抗辩理由成立向本院提供证据如下：1、劳动合同书四份。拟证实：2016年8月1日原告与被告签订劳动合同；2009年8月1日原告与昌吉市劳万人力资源派遣公司签订劳动合同；2011年7月31日原告与昌吉市劳万人力资源派遣公司签订劳动合同；2013年11月1日原告与昌吉市信而泰人力资源有限公司签订劳动合同。原告认为与昌吉市劳万人力资源派遣公司签订劳动合同的字是原告签的，但是当时签了十几分空白合同，正式的合同就有两份，都在原告手里，后来因为昌吉市劳万人力资源派遣公司要倒闭，所以被告又让原告与昌吉市信而泰人力资源有限公司签订劳务派遣合同，是被告为了规避法律，强迫原告签订的劳务派遣合同，不是原告直接与劳务派遣公司签订的劳务派遣协议。对2016年8月1日与被告签订劳动合同无异议。2、劳务派遣协议三份。拟证实：被告在2009年8月1日至2016年7月31日期间由劳务派遣公司向被告单位派遣劳务。原告对昌吉市信而泰人力资源有限公司真实性无异议，但是与原告无关。3、年度考核考试测评结果单一份，考勤表两份，党组会议纪要一份，劳动用工管理办法一份，昌运党字（2016）74号，昌运党字（2017）67。拟证实：被告与原告解除劳动合同关系的依据是因为原告考核不合格，被告合法与原告解除劳动合同关系。原告认为被告考核的是业务内容，但是原告的工作是驾驶岗，因此，考核内容原告不认可。考勤表是直接除名，不是旷工，因此不认可。根据《劳动合同法》，被告解除与原告劳动关系的时候，没有任何的书面程序，因此被告解除的程序也不合法。4、解除劳动合同通知书一份，补正通知书一份，顺丰邮寄送达信息单一份，银行转账凭证三份。拟证实：本案经过劳动仲裁，被告向原告发出劳动解除通知书，以及仲裁裁决经济补偿金，因原告没有来被告单位领取，被告将经济补偿金转账到了原告账户。原告认为经济补偿金是两个小时以前转入原告帐户的，对其他证据无异议。5、昌吉市信而泰人力资源有限公司2016年7月工资发放表一份。拟证实：在劳务派遣期间，原告的工资是由昌吉市信而泰人力资源有限公司发放的。原告知道工资每次都是直接打到原告的卡上，不知道是由劳务派遣公司打的。6、党组会议记录两份、昌运党纪要字（2016）10号会议纪要一份、昌运党字（2016）74号道路运输管理局党组文件一份。拟证实：昌运党字（2016）74号道路运输管理局党组管理办法通过党组会议研究并且通过职工会议同意而制定。原告认为是单位制定，职工执行，但是原告本身是聘用的，没有参与制定这些管理办法的权利。因为一开始，原告享受的是驾驶员的工资，并非是业务岗的工资，所以原告对业务岗的考试本身就不认可。7、360安全云盘文件发送截图一份。拟证实：被告单位通过360云盘公示了昌运党字（2016）74号文件的内容。原告认为这个文件在云盘上发送了，但是原告是驾驶员，没有时间去看这些内容。本院对被告提供的上述五组证据的真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：2007年6月29日昌吉回族自治州公路运输管理总站与昌吉庭州人才资源开发有限责任公司签订《派遣服务协议》，由该派遣公司向昌吉回族自治州公路运输管理总站于2007年7月1日至2008年6月30日期间派遣员工。2010年7月1日被告与昌吉市昌劳万事人力资源派遣服务中心签订《劳务派遣协议》，约定由昌吉市昌劳万事人力资源派遣服务中心于2010年7月1日至2012年6月30日期间向被告派遣8名员工。2012年9月5日被告与昌吉市昌劳万事人力资源派遣服务中心签订《劳务派遣协议》，约定由昌吉市昌劳万事人力资源派遣服务中心于2012年7月1日至2014年6月30日期间向被告派遣23名员工。2013年11月12日，被告与昌吉市信而泰人力资源有限公司签订《劳务派遣协议》，约定由昌吉市信而泰人力资源有限公司于2013年11月1日至2015年10月31日期间向被告单位派遣员工。自2006年3月6日至2017年3月24日期间，原告一直在被告单位工作。2006年3月28日原告与被告委托的其下设单位奇台县运管站签订一年期《聘用驾驶员合同》，月工资600元。2009年8月1日，2011年7月31日，原告分两次与昌吉市昌劳万事人力资源派遣服务中心签订《劳动合同书》，约定劳动期间为2009年8月1日至2014年7月31日。2013年11月1日，原告与昌吉市信而泰人力资源有限公司签订《劳动合同书》，约定劳动期间为2013年11月1日至2015年10月31日。2016年8月1日，原、被告签订《劳动合同书》，约定劳动期间为2016年8月1日至2019年7月31日，月工资2810元。2016年被告单位通过党组会议通过并制定昌运党字[2016]74号关于印发《的通知》，之后，通过360安全云盘对该通知进行公布。2016年底，被告单位对外聘人员进行考核考试，因原告考核考试不合格，被告依据昌运党字（2016）74号及2017年3月7日《党组会议纪要》决定辞退原告，口头通知辞退原告，未向原告送达辞退通知，原告于2017年3月24日离职，2017年4月开始被告停止发放原告工资。2017年8月30日原告向奇台县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，裁决结果是：一、自2017年8月30日起申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人支付申请人经济补偿金11240元；三、驳回其他申请。后原告对仲裁裁决书不服，依法向本院提起诉讼。本院认为，原告主张与被告解除劳动关系，被告表示同意，本院予以准许。原告认可自2017年3月24日从被告单位离岗，故解除劳动合同关系的时间为2017年3月24日。原告2017年3月24日离职，劳动合同关系于2017年3月24日解除，2017年4月被告停止向原告发放工资。原告主张2017年4月至2017年9月期间的待岗工资无法律依据，本院不予支持。本案争议的第一个焦点问题是：被告解除与原告的劳动关系是否合法。被告辩称《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。被告依据单位合法制定的昌运党字（2016）74号《的通知》解除与原告的劳动合同关系属合法解除。《劳动合同法》第四条规定：用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪委以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项的，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。而被告在制定昌运党字（2016）74号《的通知》时只通过党组会议的决定，违反法律规定。故被告根据昌运党字（2016）74号《的通知》，并根据2016年度考试考核结果解除与原告的劳动关系不合法。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者按照劳动合同第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作包括：劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。本案中原告于2006年3月6日进入被告单位工作，并于2006年3月28日与下设单位签订劳动合同，2007年3月28日至2009年7月31日期间原、被告之间未续签劳动合同，2009年8月31日，由被告单位主导原告分别于昌吉市昌劳万事人力资源派遗服务中心、昌吉市信而泰人力资源有限公司签订《劳务派遣协议》至止2015年10月31日，2016年8月1日原、被告签订为期三年的《劳动合同书》，上述期间原告一直在被告单位从事驾驶员工作。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条即用人单位未及时足额支付劳动报酬，要求解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。向劳动者支付经济补偿的年限最高不超过12年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。故原告主张的经济补偿金的计算期间应自2006年3月开始计算至2017年8月，但根据《劳动合同法》第九十七条第三款之规定，《劳动合同法》自2008年1月1日起施行，经济补偿金的时间应自2008年1月1日起计算，共计9年8个月，应按10年计算经济补偿金即10个月，计算标准为原告在被告单位工作最后十二个月的平均工资，即2810元/月计算。用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当向劳动者支付赔偿金即二倍的经济补偿金。本案中，被告违法解除与原告之间的劳动关系，赔偿金的数额应为元，即：2810元×10个月×2倍=56200元。原告即主张经济补偿金，同时又主张被告支付赔偿金不符合法律规定，本院对原告主张的经济补偿金不予支持。《劳动合同法》第八十二条第二款规定：用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。原告主张被告支付自2016年3月至2017年9月期间因被告未与原告签订无固定期限劳动合同的经济补偿金50580元。故本案争议的第二个焦点问题是，被告是否应当与原告签订无固定期限劳动合同。原告主张依据《劳动合同法》第十四条第二款规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同。本案中，虽然原告自2006年3月至2017年3月原告一直在被告单位工作，但2009年8月1日，2011年7月31日，原告分两次与昌吉市昌劳万事人力资源派遣服务中心签订《劳动合同书》，约定劳动期间为2009年8月1日至2014年7月31日。2013年11月1日，原告与昌吉市信而泰人力资源有限公司签订《劳动合同书》，约定劳动期间为2013年11月1日至2015年10月31日。在此期间，昌吉市昌劳万事人力资源派遣服务中心、昌吉市信而泰人力资源有限公司为原告的用工单位，本案被告只是原告的用人单位，原、被告之间不存在签订无固定期限劳动合同的法定条件，故本院对原告主张被告支付补偿金即双倍工资的请求不予支持。据此。本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十四条第第二款第一项、第十八条、第三十六条、第四十六条第二款第（1）项、第四十七条、第八十七条、第九十七条第三款，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、第二款、第三款第（一）项之规定，判决如下：一、解除原告杨健与被告昌吉州道路运输管理局之间的劳动关系，解除劳动关系的时间为2017年3月24月；二、被告昌吉州道路运输管理局于本判决生效后十日内向原告杨健赔偿金56200元；三、驳回原告杨健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告昌吉州道路运输管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审判员  胥维二〇一七年十二月二十六日书记员  朱芸