景德镇市珠山区人民法院刑 事 判 决 书（2017）赣0203刑初121号公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。被告人朱建平，外号“绰绰”，男，1994年4月18日出生于江西省，汉族，小学文化，无业，户籍所在地与居住地均为江西省。2016年12月22日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2017年1月5日被景德镇市公安局昌江分局刑事拘留，同年1月24日被执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。辩护人李俊杰，江西三人行律师事务所律师。景德镇市珠山区人民检察院以景珠检公诉刑诉[2017]103号起诉书指控被告人朱建平犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2017年4月21日向本院提起公诉，本院于2017年4月27日审查立案。依法组成合议庭，适用普通程序分别于2017年6月22日和2017年12月20日公开开庭进行了审理。景德镇市珠山区人民检察院指派检察员黄陈婧出庭支持公诉，被告人朱建平及其辩护人李俊杰到庭参加了诉讼。因部分事实不清，本院建议公诉机关补充侦查。公诉机关补充侦查后已回函答复。现已审理终结。景德镇市珠山区人民检察院指控，2013年11月27日12时许，吴某（已判决）因怀疑被害人陈某在其负责修的通往古镇公司投资的青塘村搅拌站的路倒渣土堵路，便纠集熊某（绰号“熊猫”，已判决）、胡某（绰号“浪子”，已判决）、夏某（绰号“呀嘴”，在逃）、付志鹏（已判决）、殷某（绰号“老五”，已不诉）、被告人朱建平等人开着三辆车来到景德镇市珠山区景北大桥旁电厂灰坝处。熊某、胡某在工地旁搅拌站对面的棚子里拿了由张某（在逃）准备好的枪。陈某开车查看工地时，看到吴某等人，便下车与吴某交谈倒渣土一事并发生争吵。熊某与朱建平便各持一支单管猎枪将陈某带上车。胡某开车，朱建平、熊某、付志鹏押着陈某带到了青塘村。吴某和殷某也开车到村里，吴某和陈某谈了一会，叫胡某开车送陈某出村。快到青塘电厂时，胡某接到教训陈某的指示电话，把车开到电厂旁边废弃的加油站里。付志鹏用斧头砍陈某的左手手臂，熊某用一支单管猎枪对着陈某左脚膝盖准备开枪时，被陈某用手按下，枪打在了陈某左脚脚趾。朱建平拿起另一支单管猎枪朝陈某左小腿补打了一枪。经昌江区司法鉴定中心鉴定，陈某左腓骨、左跟骨开放性粉碎性骨折，损伤属轻伤甲级。经景德镇市公安司法鉴定中心鉴定，两支猎枪均认定为枪支。上述指控，公诉机关提供了常住人口信息、刑事判决书、抓获经过等书证；证人刘某、马某1、罗某、祝某1、彭某1、龚某、蔡某1的证言；同案人吴某、熊某、付志鹏、胡某、殷某的供述；被害人陈某的陈述；被告人朱建平的供述；法医学人体损伤程度鉴定书、枪支鉴定书；提取笔录、辨认笔录、指认现场笔录等证据。公诉机关认为，被告人朱建平非法持有枪支一支并打伤他人身体，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人朱建平在缓刑执行期间，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条，应当并罚。被告人朱建平对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议。其辩护人提出，被告人朱建平的行为不构成非法持有枪支罪，理由如下：1、被告人朱建平主观上没有占有、支配、控制枪支的主观故意，客观上也没有在一段时间内持续持有枪支的事实，其持枪时间也就是持枪击伤被害人陈某的几个小时；2、被告人朱建平所实施的故意伤害行为和非法持有枪支行为，其最终目的只是为教训陈某，二个行为之间存在牵连关系，对于牵连犯应择一重罪处罚；3、本案的枪支鉴定存在程序不合法的情形。4、被告人朱建平归案后，能如实供述犯罪事实，并当庭认罪，依法可从轻、减轻处罚。综上，被告人朱建平的行为应当以故意伤害罪对其定罪处罚。经审理查明，2013年11月27日吴某（已判刑）得知其修建的通往青塘村搅拌站的道路被人倾倒了渣土，阻挡了进出搅拌站的路。吴某怀疑是被害人陈某所为，便纠集被告人朱建平、熊某、付志鹏、胡某（三人均已判刑）、夏某（绰号“呀嘴”，在逃）、殷某（绰号“老五”，已作不诉处理）等人去找陈某。后吴某等人在景德镇景北大桥旁青塘发电厂的灰坝处碰到了陈某，便由朱建平、熊某各持一把单管猎枪强行将陈某带上由胡某驾驶的起亚狮跑越野车，将陈某带至青塘村与吴某商谈无果后，胡某按吴某的安排开车与朱建平、熊某、付志鹏押着陈某离开青塘村，行驶至景德镇市青塘发电厂附近的一废弃加油站内，胡某、朱建平等人让陈某下车，下车后付志鹏用斧头砍陈某的左手臂，陈某就去抢斧头，见此情况，熊某便持单管猎枪对着陈某的左腿膝盖处准备开枪，陈某就用手将枪管往下按，枪响后陈某左脚脚跟处中枪。随后朱建平持另一支单管猎枪将陈某左小腿处打伤，后朱建平等人乘坐胡某驾驶的车辆逃离了现场。经景德镇市昌江区公安司法鉴定中心鉴定，陈某的损伤主要为左下肢火器伤，左腓骨、左跟骨开放性粉碎性骨折，其损伤程度为轻伤甲级。经景德镇市公安司法鉴定中心鉴定，送检的两只猎枪均认定为枪支。另查明，被告人朱建平2016年4月8日因聚众斗殴被刑事拘留，后被逮捕。至2016年12月22日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。上述事实，有由公诉机关向法庭宣读、出示并经法庭质证的下列证据证实。书证1、抓获经过，证实被告人朱建平2017年1月4日被公安民警抓获的事实。2、景德镇市昌江区人民法院（2014）昌刑初字第133号刑事附带民事判决书及景德镇市中级人民法院（2015）景刑一终字第20号刑事裁定书，证实同案人吴某、熊某因故意伤害陈某一案分别被判处有期徒刑二年、二年六个月及上诉后被驳回上诉的事实。景德镇市昌江区人民法院(2015)昌刑初字第63号刑事判决书及本院（2016）赣0203刑初310号刑事判决书，证实同案人付志鹏、胡某因故意伤害陈某一案分别被判处有期徒刑一年六个月、拘役五个月的事实。景德镇市昌江区人民检察院景昌检公诉刑不诉[2015]20号不起诉决定书，证实同案人殷某被该院不起诉的事实。3、本院（2016）赣0203刑初243号刑事判决书，证实被告人朱建平2016年12月22日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年的事实。4、景德镇市公安司法鉴定中心出具的情况说明，证明枪支鉴定的第二鉴定人即为鉴定复核人。5、常住人口信息，证明被告人朱建平的身份信息。二、证人证言1、证人刘某的证言，证明2013年11月27日，其和陈某开车至景北大桥附近的工地上遇见吴某、熊某、殷某等人，后吴某让人将陈某带上车，其也被人带上另一辆车至青塘村的事实。2、证人祝某1的证言，证明吴某与陈某因工地上的事情发生了过结，后吴某带人用枪将陈某打伤的事实。3、证人龚某、蔡某1的证言，证明龚某与陈某是合作做土方工程的，陈某负责倒土。2013年11月27日陈某被枪打伤后，龚某、蔡某1先后赶到案发现场将陈某送到市第一人民医院救治，陈某告诉他们是吴某等人用枪将其打伤的事实。4、证人彭某1的证言，证明吴某负责修建青塘村附近混泥土搅拌站的“三通一平”工程，后有人在通往搅拌站的路上倒渣土堵了路。三、被害人陈某的报案陈述，证明因通往景德镇市青塘村搅拌站的路上有人倒渣土一事，与吴某等人发生矛盾。2013年11月27日，其和刘某在景北大桥旁电厂灰坝附近与吴某等人相遇，双方就倒土的事发生争执，吴某让人把其带上车，熊某、“绰绰”等人便持枪强行将其带上由胡某驾驶的起亚狮跑越野车。汽车行驶至青塘电厂附近一废弃加油站内，其下车后，付志鹏用斧头砍其左手臂，其就反抗去抢付志鹏手中的斧头，熊某便持一把单管猎枪对着其的左腿膝盖处准备开枪，其用手将枪管往下按，枪响后其左脚脚跟处中枪。后“绰绰”也持一把单管猎枪将其左腿小腿处打伤。后四人驾车逃离现场。其就打电话给“斌斌”，让他开车送其到第一人民医院治疗。四、同案人的供述1、同案人吴某的供述：证明2013年11月底的一天，“建华”打电话告诉其灰坝上的路被人倒土堵住了，其怀疑是陈某倒的土，就叫上殷某、夏某、胡某、付志鹏、熊某、“绰绰”等人分乘三辆车赶到电厂灰坝旁边的搅拌站工地上，其还让胡某带人带家伙过去。到了被土堵住路的地方，刚好看见陈某和刘某也在，双方发生争执，后熊某和“绰绰”分别拿了一把长枪把陈某带上了胡某驾驶的起亚狮跑越野车（赣Ｈ×××××）。胡某、熊某、“绰绰”开车将陈某带走，其打电话给胡某让他们殴打陈某出气。次日，熊某告诉其，付志鹏用斧头砍了陈某，熊某和“绰绰”分别对陈某的脚开了一枪，将陈某打伤。2、同案人熊某（外号“熊猫”）的供述：证明2013年11月底的一天，其和吴某等人发现有人倒土把去青塘的路堵了，吴某怀疑是陈某堵的，叫其打电话叫人和准备好打架用的刀、枪、钢管等物。后其和吴某、殷某、夏某、胡某、付志鹏、“绰绰”等人分乘三辆车赶往青塘。其在路上打张某某的电话，让其把打架用的家伙准备好，并和胡某等人去取了打架的家伙。三辆车到达工地后，发现陈某也在那条路上，吴某就和陈某发生了争执，其和“绰绰”等人将陈某押往电厂一个废弃的加油站内。下车后，付志鹏用斧头砍陈某，后其和“绰绰”分别开了一枪的事实。3、同案人付志鹏（外号“鹏鹏”）的供述：证明2013年11月底的一天，因电厂灰坝处有人倒土堵住了去搅拌站的路，吴某、熊某、殷某、夏某、“绰绰”等人到工地上去了，其和“毛毛”在赶过去的路上接到他们的电话说找到了陈某，现往青塘村去，其二人就往青塘村去。其二人和吴某等人会合后，吴某说把陈某带走，其便上了胡某开的车，车上还有熊某和“绰绰”。到了电厂废弃加油站，陈某下车，其拿了把斧头下车砍陈某，陈某试图抢下其手中的斧头，后熊某和“绰绰”各拿一把单管猎枪下来，熊某先开了一枪打到陈某的脚，接着“绰绰”也朝陈某开了一枪，后其四人开车逃离现场。4、同案人殷某（外号“老五”）的供述：证明2013年11月底的一天，因景北大桥旁进搅拌站的路被人倒土堵住了，其和吴某、熊某、夏某、胡某、付志鹏、“绰绰”等人分乘三辆车赶往现场，到了后吴某打电话给陈某。五六分钟后陈某和刘某过来了，吴某和陈某发生争执，这时熊某、夏某和“绰绰”从吴某的车上下来，熊某和“绰绰”各持一把枪把陈某逼上吴某的越野车，由胡某开着越野车把陈某带走了，吴某上了一辆香槟色的昌河车跟上去，夏某和刘某坐其的车离开，当晚听说陈某被枪打伤了。5、同案人胡某（外号“浪子”）的供述：证明其于2016年3月2日到公安机关投案，供述2013年11月27日的早上，其和吴某等人发现灰坝通往搅拌站的路被人倒土堵住了，吴某怀疑是陈某堵的，叫熊某打电话叫人，并让其去拿钢管、刀等凶器。其和熊某开车来到搅拌站工地旁的一个棚子，熊某下车后拿了一个钓鱼工具包上了车，后其二人和吴某、殷某、夏某、付志鹏、“绰绰”等人会面后分乘三辆车赶往工地。其到工地后，看见吴某和陈某在谈判，后熊某和“绰绰”分别持一把长枪顶着陈某上了其开的越野车，其把车开到青塘村里的河边上时，付志鹏也上了其开的车。其开车往青塘外面行驶时，接到吴某的电话让其把陈某带出去找个地方教训一下，其将吴某的意思告诉了熊某、“绰绰”和付志鹏。其把车开到电厂附近的废弃加油站，熊某他们三人把陈某带下车，其在车上听到两声枪响，后其开车带熊某等三人逃离现场。五、被告人朱建平的供述：证明2013年11月底的一天，其接到电话，让其去帮忙，后其乘坐“老五”（殷某）开的车来到青塘村通往搅拌站的那条路上，“熊猫”（熊某）叫其坐到“浪子”（胡某）开的越野车上并打开一个装钓鱼工具的袋子从中拿出一把单管猎枪，其也从袋子里拿了一把单管猎枪。其看到“云志”（吴某）与“连环”（陈某）在讲话，不一会其看到“熊猫”拿枪冲到“连环”跟前，其也拿枪跟了过去，并将“连环”挟持上了“浪子”开的车，付志鹏也上了这辆车，车开到青塘村的河边停了，“云志”与“连环”又交谈了几分钟，后又将“连环”带上了越野车，后“浪子”说“云志”让教训一下“连环”，其四人将陈某带至青塘村旁一废弃的加油站内，付志鹏用斧头砍“连环”的手臂，其看到熊某用枪打中“连环”的脚一枪后，也用手上的枪打了“连环”的脚一枪，随后四人逃离了现场。六、鉴定文书1、景德镇市昌江区公安司法鉴定中心出具的（昌）公（法）鉴（活）字[2014]002号法医学人体损伤程度鉴定书，证明陈某左腓骨、左跟骨开放性粉碎性骨折，其损伤程度构成轻伤甲级。景德镇市公安司法鉴定中心出具的（景）公（刑）鉴（痕）字[2013]2081号枪支鉴定书，证明送检的二支猎枪均认定为枪支。辨认笔录、指认现场笔录、提取笔录，证明辨认人朱建平辨认出同案人吴某、付志鹏、胡某、熊某及被害人陈某的事实；辨认人陈某辨认出朱建平系用枪打伤其的人。朱建平带领公安民警指认青塘发电厂废弃加油站系枪伤陈某的地点。吴某带领公安民警在青塘刘家村电厂铁路尽头的一白色婚纱照塑料袋中提取二把单管猎枪的事实。上列证据来源合法有效，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人朱建平在吴某等人的纠集下，伙同他人持枪、斧头等物将被害人陈某打伤至轻伤甲级的后果，其行为构成故意伤害罪、非法持有枪支罪，应予处罚。公诉机关指控被告人朱建平犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。其辩护人提出被告人朱建平的行为不构成非法持有枪支罪的辩护意见与本院查明的事实及有关法律不符，不予采纳。被告人朱建平归案后，能如实供述自己的罪行，并当庭认罪，依法可从轻处罚。被告人朱建平2016年12月22日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，根据被告人朱建平所犯罪行与情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第一百二十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款，第六十一条之规定，判决如下：撤销本院（2016）赣0203刑初243号刑事判决主文中被告人朱建平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分。被告人朱建平犯故意伤害罪判处有期徒刑二年，犯非法持有枪支罪判处有期徒刑一年，与前罪所犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月5日起至2021年2月19日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  程 红人民陪审员  吴中华人民陪审员  陈超群二〇一七年十二月二十二日书 记 员  吴金燕