河北省承德市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）冀08刑终322号原公诉机关河北省滦平县人民检察院。上诉人（原审被告人）单某甲，中共党员，现任滦平县虎什哈镇官营子村党支部书记，住河北���滦平县。2017年8月8日因涉嫌犯贪污罪被滦平县人民检察院取保侯审。现取保候审。辩护人孙长林，河北金山岭律师事务所律师。河北省滦平县人民法院审理河北省滦平县人民检察院指控原审被告人单某甲犯贪污罪一案，于2017年9月28日作出（2017）冀0824刑初156号刑事判决。原审被告人单某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2013年3月，滦平县人民政府实施省道滦赤线平坊至大西营段养护改造工程项目。为顺利完成此项省级重点项目，滦平县人民政府制定了《省道滦赤线平坊至大西营段养护改造工程征地拆迁补偿办法》。在征地过程中，被告人单某甲利用其担任村支部书记的职务便利，违反《拆迁补偿办法》的规定，将其承包的村集体荒地谎报为其妻常某某、女婿付某及其本人名下的个人土地，骗取国家土地补偿款162495.00元。案发前，单某甲已将涉案款上缴；单某甲犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首。上述事实有下列证据材料予以证实：一、被告人的供述与辩解被告人单某甲的供述与辩解，2013年滦赤线拆迁占地，虎什哈镇组织各村村干部到镇里开会，会上安排村干部协助政府实施拆迁占地工作。会后，我们村干部领着拆迁的人丈量土地，拆迁办的人负责登记。我们家承包了官营子村黄鸟窝、王怀庙两块荒滩，丈量时我说是我和妻子常某某、女婿付某三人的地，为此我以我们三人的名义领取占地补偿162495.00元。没有向拆迁部门说承包地情况，也没有提供承包合同。二、证人证言1、证人常某某（单某甲之妻）的证���证实占自家的地手续都由单某甲办理，怎么领的补偿款不清楚。2、证人单某乙（单某甲子女、付某之妻）的证言证实，我们承包过北河套、黄鸟窝的荒滩，但没有钱交承包费，后找刘某某交了承包费，刘某某管理两年后，因种的树都没有活，她就把承包的荒滩交给我父亲和吴某某管理了。滦赤线修路没有占我父亲管理的荒滩。（看2000年12月15日村委会与单某丙签的荒滩承包合同和杨树林地承包合同）不是我本人签的，是我父亲签的。占地补偿款都是我父亲闹的，钱都用于家庭开支了。3、证人吴某某（村主任）、张某某（村支委）的证言证实，2013年滦赤线拆迁占地，虎什哈镇召集各村村干部开拆迁调度会，会上安排村干部协助政府和拆迁办做好征地工作，我们村干部负责领着拆迁的人丈量和征地。村开会研究自留地村不提留，其他地的占地补偿款村提留20%，80%归个人。吴某某还证实修路没有占到单某甲和吴某某的个人土地，但占了他们承包的荒滩，荒滩所有权归村集体。4、证人刘某某（虎什哈镇原林业站站长）的证言证实，2000年官营子村对外承包集体荒滩，单某甲的女儿单某丙中标，但没有钱交承包费，单某甲向我借了5000元承包费，后他和我商量没钱还我，把荒滩交给我管理，我办了砍伐证把荒滩树卖了4000多元，第二年我种了不少杨树，但因当时没有实行禁牧舍饲，种的树没有保存率，后就交给单某甲和吴某某经营。5、证人李某某（虎什哈镇原副镇长）、于某某和王某某（拆迁办工作人员）的证言证实，村干部协助镇和拆迁办开展拆迁工作，同时证实了土地丈量的工作流程以及补偿款的发放程序。于某某和王某某还证实，按照政策规定个人租赁村集体的土地，土地补偿款归村集体，具体分配由村决定。三、书证1、到案经过证实被告人单某甲主动投案，如实供述自己的罪行。2、任职证明证实单某甲自2007年至今任虎什哈镇官营子村党支部书记。3、被告人单某甲的身份证复印件证实其系完全刑事责任能力人。4、2014年3月3日村两委班子会议记录证实，自留地村不提留，其他地的占地补偿款村提留20%，80%归个人。5、2000年12月15日村委会与单某丙签的荒滩承包合同和杨树林地承包合同各一份证实，合同签订的承包期限、使用权座落与四至、承包金、征地费归村集体等情况。6、土地补偿发放表、征占土地面积登记表、记账凭证证实单某甲领款情况。7、滦平县人民政府《省道滦赤线平坊至大西营段养护改造工程征地拆迁补偿办法》证实，集体土地补���费全部归集体组织。8、滦平县虎什哈镇人民政府情况说明、农村信用社交易单、河北省行政事业单位资金往来结算票据证实单某甲案发前退赃162495.00元。9、2017年9月26日虎什哈镇党委和虎什哈镇纪委出具的关于单某甲经济问题的情况说明证实单某甲在“微腐败”自查自纠阶段主动坦白自己的经济问题，并积极退赃。上述证据，均经当庭举证、质证，结合被告人的供述与辩解，能够证实本案事实，本院予以确认。原审法院认为，被告人单某甲身为农村基层组织人员，在协助政府从事占地补偿工作中，利用职务便利，骗取集体土地补偿款，数额较大，其行为已构成贪污罪。辩护人提出的被告人无罪的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。鉴于被告人单某甲在“微腐败”自查自纠阶段主动坦白自己的问题，积极退赃，并有自首情节，依法予以从轻处罚。根据被告人单某甲犯罪性质和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款之规定，判决：被告人单某甲犯贪污罪，判处拘役一个月十五日，并处罚金人民币十万元。被告人单某甲不服，提出上诉。其上诉主要理由：一、上诉人领取的162495元土地补偿款是合法所得，不属贪污性质，一审定性错误。2000年，上诉人的女儿单某丙承包了村的一块林地和一块荒滩地，与村签订有承包合同。2013年，滦赤线平坊至大西营公路拓宽改造工程需征占上述部分林地和荒滩地。2014年3月30日，官营子村召开两委班子会议，对修路占用土地补偿款的分配作出决议：占用自留地所得补偿款，村里不提留20%，全部归被占地户村民；对于耕地、林地、自留山、荒山、荒滩包括小片地和承包合同土地等按20%提取归村集体所有，80%归被占地户个人。官营子村三十多户被占地村民均按村两委会决议分配领取的土地补偿款，其中包括上诉人。因此，上诉人领取的162495元土地补偿款是合法所得，是上诉人依法享有的权利。二、一审法院违反法定诉讼程序。原审法院对该案的审理适用简易程序，上诉人的辩护人在庭审中对上诉人做无罪辩护。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百九十条的规定，辩护人做无罪辩护的，不适用简易程序。故一审法院审判程序违法。请求二审法院依法撤销原判，宣告上诉人无罪，或发回一审法院重新审判。辩护人孙长林的辩护观点与上诉理由一致并支持上诉人的主张。原审人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示���经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。针对上诉人单某甲所提上诉理由，根据本案事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：一、关于上诉人领取的162495元土地补偿款是合法所得，不属贪污性质，一审定性错误的上诉理由。经查，本案证据证实，2013年3月，滦平县人民政府实施省道滦赤线平坊至大西营段养护改造工程项目，需征占上诉人单某甲之女单某丙承包的官营子村部分林地及荒滩地。滦平县人民政府《省道滦赤线平坊至大西营段养户改造工程征地拆迁补偿办法》规定：“实行其他方式承包的集体土地，土地补偿费全部归集体经济组织，由村集体经济组织依法分配或使用”。证人于某某、王某某证实，此种情况登记时，应将被征占土地登记在“集体”名下，注明承包人姓名。上诉人单某甲在协助拆迁办工作人员丈量登记该承包地块时，隐瞒其女承包的村集体土地性质，将该地登记在其本人、其妻常某某及女婿付某名下。2014年3月3日，官营子村召开两委班子会议，商议征地补偿款的分配办法，确定“对于占用自留地所得补偿款，村里不提留20%，全部归被占地户村民；对于耕地、林地、自留山、荒山、荒滩包括小片地和承包合同土地等按20%提取归村集体所有，80%归被占地户个人”。上诉人单某甲依据村两委会决议，个人领取了被占承包林地及荒滩地土地补偿款的80%，计162495元，据为己有。根据滦平县人民政府《征地拆迁补偿办法》的规定及单某丙与官营子村民委员会签订的承包协议约定，被征占的承包土地的补偿款应归村集体经济组织所有，再由村集体经济组织分配使用。上诉人单某甲作为官营子村支部书记，协助政府从事征地补偿工��，明知征地拆迁补偿办法的规定，未经村集体经济组织收入直接领取土地补偿款并据为已有，其行为符合贪污罪的构成要件，应按贪污罪给予定罪。上诉人及辩护人关于其领取的162495元土地补偿款是合法所得，不属贪污性质，一审定性错误的上诉理由和观点不能成立，本院不予支持。二、关于一审法院违反法定诉讼程序的上诉理由。经查，滦平县人民法院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零八条的规定，对单某甲贪污案适用简易程序开庭审理。辩护人在庭审过程中作出无罪辩护意见，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百九十条的规定，辩护人做无罪辩护的，不适用简易程序。一审法院审判程序违法。上诉人及辩护人关于一审违反法定诉讼程序的上诉理由成立，本院予以支持。但根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条的规定，原审人民法院在该案审判过程中均充分保证了被告人的各项诉讼权利，未对公正审判案件造成影响，可不将此案发回原审法院重新审判。对上诉人及辩护人请求将此案发还重审的主张，本院不予采纳。本院认为，上诉人单某甲身为农村基层组织人员，在协助政府从事占地补偿工作中，利用职务上的便利，骗取集体土地补偿款，数额较大，其行为构成贪污罪。上诉人主动向检察机关投案，如实供述犯罪事实，有自首情节，可依法从轻或减轻处罚。上诉人积极退赃，有酌定从轻处罚情节。原审判决认定事实清楚，证据确实充分。上诉人单某甲及其辩护人的上诉理由及辩护观点部分成立，对成立部分本院给予支持，无理部分予以驳回。鉴于本案所涉及的被征占林地、荒滩地，确系上诉人单某甲之女单某丙所承包，且在承��期内，上诉人单某甲对承包土地实施了管理，其亦享有按《征地拆迁补偿办法》规定的程序及村委会的决议领取土地补偿款的权利，故其犯罪情节轻微。综合本案犯罪事实、情节及社会危害程度，本院认为不需要对上诉人判处刑罚，决定对上诉人单某甲免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第三十七条之规定，判决如下：一、撤销河北省滦平县人民法院（2017）冀0824刑初156号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）单某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。本判决为终审判决。审判长 李浩东审判员 孟路遥审判员 孟   昭   鹏二〇一七年十二月六日书记员 徐   冉   冉