辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终10236号上诉人（原审原告）：郑某某，女，汉族。委托诉讼代理人:曹文强、安明雅，辽宁六合律师事务所律师。上诉人（原审被告）：魏某某，男，满族。委托诉讼代理人：王玉娇、冯娇阳，北京大成（沈阳）律师事务所律师。上诉人郑某某因与上诉人魏某某离婚纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初9453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人郑某某上诉请求：请求抚养婚生女并由对方支付抚养费5000元；魏某某名下的化妆品店经营权归魏某某，由魏某某支付228.8万元；魏某某在山东潍坊市碧水豪庭丽景苑的房屋占有37.5%份额，应当分割；山东潍坊市泰华商务大厦XXX室归魏某某所有，应当分割；魏某某名下存款及恶意转移的257.1万元应当分给郑某某80%；魏某某一次性给付郑某某30万元赔偿，并由魏某某承担诉讼费用。上诉人魏某某上诉请求：应由魏某某抚养婚生女；一审法院分割化妆品店经营权错误，不应将沈阳的两处房产均判给郑某某，应当分割郑某某名下公积金和银行存款，应当分担债务，不应给付郑某某精神损害抚慰金。郑某某向一审法院起诉请求：要求与魏某某离婚并将房产归郑某某所有，魏某某承担诉讼费用。一审法院认定事实：1、原、被告于1998年秋经人介绍相识，于1999年9月9日登记结婚，婚生一女孩魏某甲（2000年出生）。婚后初期夫妻感情尚可，后因被告有外遇，与她人有不正当关系并育有子女，导致夫妻感情破裂，故原告起诉来院要求离婚。2、被告魏某某名下个体经营企业有：寿光市稻田镇千丽化妆品店、寿光市千美化妆品综合商店、寿光市兆云化妆品店、寿光市千和化妆品店、寿光市千娇美化妆品店、寿光市侯镇千色美化妆品专卖店、滨海开发区千美化妆品店、奎文区广文千美化妆品店、注册号为XXXXXXXXXXXXXX个体工商企业、抚顺市望花区和平飞宏化妆品店。3、原、被告共有住房两处：一处坐落于沈阳市大东区天后宫路XXX号XX栋XXX（所有权，所有权人登记为原告郑某某，建筑面积100.45平方米），尚有剩余贷款未还清。另一处坐落于沈阳市皇姑区宁山中路XXXX号XXX室（建筑面积126.59平方米），尚有剩余贷款未还清。4、坐落于山东省潍坊市潍城区民生西街XXX号碧水豪庭丽景苑X号楼XXXX室住房，该房为被告与案外人按份共有，被告魏某某所占份额是37.5%。5、截止到2017年3月，原告名下公积金余额为212825.59元。一审法院认为，婚姻关系的存续应以夫妻感情为基础。原、被告虽系自主婚姻，但婚后未建立起牢固的夫妻感情。被告有外遇并与她人育有子女，导致夫妻感情破裂，现原告坚决要求与被告离婚，被告亦表示同意离婚，应准予。关于子女抚养问题，考虑到子女意愿且子女一直随原告共同生活，被告有外遇并育有子女，本着有利于子女健康成长的原则，原、被告婚生女由原告抚养为宜，被告给付子女抚养费。关于抚养费的数额，原告主张过高，参考本地生活消费水平及原、被告经济收入水平，充分考虑原、被告在原审及本案庭审中意见，酌定被告魏某某每月给付子女抚养费2000元。关于财产分割问题，考虑导致夫妻感情破裂的主要原因在于被告魏某某有外遇，与她人有不正当关系并育有子女，被告魏某某存在过错，从保护妇女权益及夫妻无过错方的角度出发，在财产分割上对原告郑某某应予以适当照顾。具体财产分割如下：1、被告魏某某名下个体经营企业中寿光市稻田镇千丽化妆品店、寿光市千美化妆品综合商店、寿光市兆云化妆品店、寿光市千和化妆品店、寿光市千娇美化妆品店、寿光市侯镇千色美化妆品专卖店归原告郑某某所有；滨海开发区千美化妆品店、奎文区广文千美化妆品店、注册号为XXXXXXXXXXXXXX个体工商企业、抚顺市望花区和平飞宏化妆品店归被告魏某某所有。关于原告主张店铺归被告所有，被告给付原告财产折价款200万元问题，因无法律依据，故不予支持。关于抚顺市望花区和平飞宏化妆品店经营权及店内货品问题，被告魏某某提出该店实际经营人为被告父母，不同意分割，因该店登记所有人为被告，故应按夫妻共同财产予以分割。原告要求分割被告经营的其他化妆品店及微商店，因无合法经营手续，故不予支持。2、关于住房的分割问题，坐落于沈阳市大东区天后宫路XXX号XX栋XXX（所有权，所有权人登记为原告郑某某，建筑面积100.45平方米）住房归原告郑某某所有，剩余贷款由原告郑某某偿还。坐落于沈阳市皇姑区宁山中路XXXX号XXX室（建筑面积126.59平方米）住房归原告郑某某所有，剩余贷款由原告郑某某偿还。坐落于山东省潍坊市潍城区民生西街XXX号碧水豪庭丽景苑X号楼XXXX室住房，其中被告所占份额归被告魏某某所有。关于原告主张的其他房产，因不在原、被告名下且原告未提供证据证明系原、被告共有房产，故对原告此主张不予支持。3、关于原、被告均主张对方有转移银行存款行为并要求按照夫妻共同存款分割问题，因双方主张对方转移财产行为的证据不足且双方名下无大额存款余额，故双方各自银行存款余额归各自所有。4、原告名下公积金系原、被告婚姻关系存续期间所得，故应按夫妻共同财产予以分割。考虑到被告有过错，故原告名下公积金归原告所有。关于债务问题，原、被告所主张的债务，因涉及案外人利益，故在本案中不作一并处理。关于原告称被告名下银行存款曾向魏某乙三次转款共计120万元，提出此款为夫妻共同财产，要求分割的问题，因魏某乙针对该笔转款已另案告诉，故不在本案中一并处理。关于原告郑某某提出抚顺市望花区凤城街望花区房产开发经营处X号楼北X号门市是原、被告出资购买，要求按共同财产进行分割的主张，经查该门市房产权人登记在魏某丙名下，因涉及案外人利益，故不予一并处理。关于原告主张被告给付精神损害赔偿的主张，因被告有外遇，符合法定给付精神损害赔偿的标准，但原告主张的赔偿数额过高，酌定被告给付原告精神损害赔偿款50000元。一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第四条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条第一款、第四十六条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、准予原告郑某某与被告魏某某离婚；二、婚生女孩魏某甲（2000年、出生）由原告郑某某抚养，被告魏某某自2015年11月起每月给付子女抚养费2000元，至子女十八周岁时止。三、被告魏某某名下寿光市稻田镇千丽化妆品店、寿光市千美化妆品综合商店、寿光市兆云化妆品店、寿光市千和化妆品店、寿光市千娇美化妆品店、寿光市侯镇千色美化妆品专卖店由原告郑某某经营；滨海开发区千美化妆品店、奎文区广文千美化妆品店、注册号为XXXXXXXXXXXXXXX的个体工商企业、抚顺市望花区和平飞宏化妆品店由被告魏某某经营。四、坐落于沈阳市大东区天后宫路XXX号XX栋XXX（所有权，所有权人登记为原告郑某某，建筑面积100.45平方米），归原告郑某某所有，剩余贷款由原告郑某某偿还。五、坐落于沈阳市皇姑区宁山中路XXXX号XXX室（买受人为原、被告，建筑面积126.59平方米），归原告郑某某所有，剩余贷款由原告郑某某偿还。六、坐落于山东省潍坊市潍城区民生西街XXX号碧水豪庭丽景苑X号楼XXXX室住房，其中被告魏某某所占37.5%份额归被告魏某某所有。七、原告郑某某名下公积金归原告郑某某所有。八、原、被告名下各自银行存款余额归各自所有。九、被告魏某某于判决书生效后十日内一次性给付原告郑某某精神损害赔偿50000元；十、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费19380元（此款原告郑某某已垫付），原、被告各承担9690元。本院二审中，当事人未提供新证据。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，一审法院经庭审质证的各项证据，本院亦予确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于子女抚养问题，因魏某某存在过错，故一审法院判决子女归郑某某抚养并无不当，对于抚养费每月给付2000元亦在合理范围，本院予以维持。对于一审判决第三项中关于化妆品店经营权的处理欠妥，首先将部分化妆品店判由郑某某经营，部分化妆品店由魏某某经营，在客观是无法实现且不具有可执行性；其次对于化妆品专卖店的经营权可能涉及行政许可及商家授权等各方面问题，且对于店铺经营是否盈亏及价值等问题均需审计后才能确定；最后魏某某主张部分化妆品店是与案外人合伙经营，可能涉及案外人利益，故对于化妆品店不宜在本案中一并处理，双方当事人可另行主张。对于双方共有房屋的分割问题，因魏某某存在过错，一审判决郑某某抚养婚生女，出于照顾妇女儿童权益原则，将沈阳市的两处房产均判归郑某某所有，山东一处部分的产权房屋判归魏某某所有并无不当。对于郑某某提出尚有其他共有房产应当分割的问题以及对魏某某的存款及恶意转移的财产应给付郑某某80%的主张，因其未能提供充分的证据加以证明，故不予支持，可待取得相关证据后，另行主张。魏某某对于婚姻破裂具有过错，一审判决其给付5万元精神损害赔偿并无不当，对于郑某某要求给付30万元赔偿的主张，超出合理范围不予支持，对于魏某某提出不应给付精神损害赔偿的主张亦不予支持。对于魏某某提出应当分割郑某某名下存款及公积金的上诉主张，一审法院认定其存在过错，将郑某某名下存款及公积金判归郑某某所有，并无不当。对于上诉人魏某某提出尚有外债应当分担的上诉主张，因可能涉及案外人利益，可另行主张。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初9453号民事判决书第一项、第二项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项；二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初9453号民事判决书第三项、第十项；三、驳回魏某某、郑某某其他诉讼请求。一审案件受理费19380元（郑某某已垫付）由郑某某、魏某某各承担9690元；二审案件受理费38760元，由郑某某、魏某某各承担19380元。本判决为终审判决。审判长 王 洋审判员 吴永梅审判员 洪 淳二〇一七年十二月十八日书记员 马晓玲本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回