河南省周口市川汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1602民初6168号原告（反诉被告）:张雪芹，女，汉族，1966年12月1日生，住周口市川汇区。委托诉讼代理人:葛伟，河南崔灿律师事务所律师。被告（反诉原告）：化新，女，汉族，1976年6月6日生，住商水县。委托诉讼代理人：苏华伟，系河南沐天律师事务所律师。委托诉讼代理人：张筱妩，系河南沐天律师事务所律师。原告（反诉被告）张雪芹（以下统称张雪芹）诉被告（反诉原告）化新（以下统称化新）合同纠纷一案，张雪芹诉至本院，本院于2017年9月25日作出（2017）豫1602民初2908号民事判决。张雪芹不服判决，上诉至周口市中级人民法院。该院作出（2017）豫16民终4877号民事裁定，裁定：一、撤销周口市川汇区人民法院（2017）豫1602民初2908号民事判决；二、本案发回周口市川汇区人民法院重审。本院重审立案后，另行组成合议庭，依法公开开庭进行了审理，张雪芹及其委托诉讼代理人葛伟，化新的委托诉讼代理人苏华伟、张筱妩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张雪芹向本院提出诉讼请求：1、判令化新向张雪芹偿付各项欠款和费用共计：273.9256万元及利息9.9298万元（利息按同期银行贷款利率年息4.35%标准计算，从2016年9月11日起算至2017年7月10日为9.9298万元，剩余利息从2017年7月11日起算至实际偿付款项完毕之日止）；2、本案诉讼费等费用由化新承担。事实与理由：张雪芹、化新双方因抵偿债务事宜，于2016年8月份签订协议，约定张雪芹将位于周口市川汇区汉阳路的周口市维也纳三弦酒店管理有限公司（以下简称维也纳酒店）及全部财产作价700万元抵偿被告之债务，且经双方核算折抵后，确定由化新于2016年9月10日之前再向张雪芹付款337.1万元。后化新在签订协议后至2016年10月1日之前分多笔支付150.4000万元款项后，向张雪芹签署还款计划，承诺于2016年12月30日前全部结清，期间经张雪芹多次催要，至今尚欠张雪芹186.7万元款项未支付。另外，张雪芹、化新双方在交接时，经清点核算共同签字确认，化新还应支付张雪芹应收账款及相关费用共计87.2256万元。被告化新辩称，1、张雪芹、化新之间不存在维也纳酒店转让法律关系，而是维也纳酒店抵押关系，张雪芹只能主张返还酒店不能给付价款。2、双方的财产抵押协议书，如依张雪芹主张给付价款则协议未生效，维也纳酒店的财产权利仍归张雪芹所有，张雪芹只能主张返还维也纳酒店不能主张价款。3、因张雪芹原因维也纳酒店已经无法按照原状经营，一并用于抵押的酒店房屋租赁十年的合同已经解除，无法按原协议履行，张雪芹违约在先，化新唯有反诉，要求双方相互返还财产，综上应驳回张雪芹诉请。化新在反诉中向本院提出诉讼请求：1、依法确认化新与张雪芹2016年8月15日签订的酒店财产抵押协议为借款抵押协议；2、判令张雪芹向化新返还821.631244万元；3、张雪芹承担本案反诉费用。事实与理由：2016年8月15日，张雪芹与化新签订酒店财产抵押协议书，约定张雪芹为向化新借款将维也纳酒店及其财产交付化新管理收益。但在酒店交付后，发现张雪芹仍对外负有巨额债务，使化新不能正常管理和收益，无法履行后续借款义务，且依据该协议第五条约定，在化新未足额支付借款的情况下，该协议不生效，酒店仍归张雪芹，故该协议实为附不生效条件的借款抵押协议，双方理应相互返还。张雪芹在反诉中辩称，化新的反诉诉求歪曲了双方的协议性质及立约目的，双方之间是以资抵债协议内容和合约用意，并非化新所述借款抵押关系。化新在反诉状事实与理由部分第三行明确认可其对维也纳酒店行使的权力是管理和收益权利，本案无论定性为何种法律关系，如相互返还财产，化新应一并将从接管到交出维也纳酒店期间的收益返还给张雪芹；双方以资抵债协议是在双方意思表示一致情况下，化新不仅已经完全将所有酒店的资产财产及股权已经占有管理收益使用，同时进行了工商变更，双方协议系合法有效，协议目的已经完全实现；双方交接之前,张雪芹已结清了酒店的所有费用，包括房租在内，对外不欠债务。综上，反诉状及请求没有事实根据和法律依据，应驳回化新的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据本院认定如下：根据上述有效证据及当事人陈述，本院可以确认以下案件事实：2016年8月15日，化新（甲方）与张雪芹（乙方）签订协议书一份。协议约定：为促使乙方顺利偿还甲方借款200万元，经双方充分协商，现达成以下维也纳酒店抵偿协议：一、乙方于2016年2月17日向甲方借款200万元，用于归还贷款。利息23.9万元，现自愿以维也纳酒店及酒店所有的全部财产作价700万元，抵偿甲方借款；二、甲方确保合同签订之日为车之港贷款偿还中原银行荷花支行贷款139万元；三、甲方自愿返还乙方337.1万元差额部分；四、甲方确保于2016年9月10日前将下余337.1万元一次性转入乙方指定账户；五、甲方不能按期支付，视为违约，本合同未生效。维也纳酒店所有财产及经营管理权仍归乙方。六、双方协议酒店折价700万元。未含房租款。此项款由甲方另行支付。合同签订后，化新按约定履行了协议第一、二部分的付款义务外，又分多笔向张雪芹支付款项154万元。由于化新在协议约定的时间内未将337.1万元的差额部分支付完毕，2016年9月29日双方核算后，化新、张雪芹共同在张雪芹持有的协议书左下角加注了如下内容：“截止2016年9月29日已收到化新转款150.4万元（壹佰伍拾万零肆仟元整），下余186.7万元（壹佰捌拾陆万柒仟元整）在2016年12月30日前全部结清”。2016年10月4日，张雪芹与化新进行了维也纳酒店的交接。交接后，双方到周口市工商行政管理局专业分局申请办理公司变更登记，2016年10月12日，周口市工商行政管理局专业分局作出变更登记行为，将维也纳酒店的股东由原来的张雪芹变更为化新、张大平，法定代表人由张雪芹变更为化新。2016年10月22日，张雪芹与化新在维也纳酒店交接中，经过对维也纳酒店的财务核算，最后确认，化新接受维也纳酒店后，张雪芹应收款金额为87.2256万元，应付款金额为53.246004万元。另外，张雪芹对于化新替车之港还客户郑俊萍案的执行款10万元及执行费用0.16万元，表示意愿接受债务。本院认为：张雪芹与化新双方所签合同虽名为酒店财产抵押协议，但从协议第一条、第三条的内容结合双方进行了酒店的实际交接、进行了工商变更登记、化新又实际履行了支付差额款项的部分义务来看，双方协议是以转让维也纳酒店及酒店所有财产所有权的方式，来达到消灭张雪芹债务的目的。属于以物抵债。该协议系双方系双方意思表示真实，不违反法律规定，该协议为有效协议，张雪芹、化新应当按照协议约定全面履行自己的义务。依据该协议，张雪芹享有的权利是借款200万元的本息及因化新代车之港偿还银行贷款而产生的债务消灭，对酒店价值与债务之间的差额部分享有债权，负有的义务是将维也纳酒店及酒店所有的全部财产交付化新。化新享有的权利是取得维也纳酒店及酒店所有财产的所有权，负有的义务是1、认可2016年2月17日的200万元借款及23.9万元的利息已经偿还；2、合同签订之日为车之港贷款偿还中原银行荷花支行贷款；3、向张雪芹支付差额部分款项。协议第五条的约定应当是督促化新按期履行支付价款的义务及不履行义务应当承担的违约责任。由于化新未在协议约定时间内将337.1万元的差额部分全部支付，因此双方重新进行了约定。从重新约定的内容并结合双方在重新约定后对维也纳酒店进行了实际交接且办理了股权转让和工商注册登记的行为来看，双方已经变更了原协议第五条约定的内容，该条款对双方不再具有约束力。化新反诉要求依据该条认定协议不生效，判令双方相互返还财产的请求，本院不予支持。张雪芹要求化新支付下欠差额款项及逾期支付按同期银行贷款利率支付利息的诉讼请求，本院予以支持。从双方在酒店交接过程中的算账结果来看，张雪芹不仅有应收的帐款，还有应付的账款，所以张雪芹在主张酒店交接过程中形成的债权时，应当扣除其承担的债务部分。以物抵债差额部分总计337.1万元，截止2016年9月29日化新实际支付154万元，双方酒店交接中张雪芹应付化新53.2**万元，化新应付张雪芹87.2256万元，张雪芹认可化新代为履行法院判决郑俊萍案的执行款10万元及执行费用0.16万元，综合以上数额，化新应向张雪芹支付206.9196万元。化新代张俊峰还款及张俊峰向华伟渊借款的行为，张雪芹不予认可部分，化新又无证据证明这些债务是张雪芹或维也纳酒店的债务，故化新要求将该部分款项计入已付差额部分中的请求，不予支持。化新主张酒店交付后发现张雪芹仍对外负有巨额债务，使化新不能正常管理和收益，无法履行后续借款义务，因未提交证据，本院不予采信，化新所提反诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第七十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告化新于本判决生效之日起十日内支付原告张雪芹206.9196万元，并自2016年9月30日起至全部付清之日止的利息，利率按同期银行贷款利率计算。二、驳回原告（反诉被告）张雪芹的其它诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）化新的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29508元，原告张雪芹承担7998元，被告化新承担21510元。保全费5000元，反诉费19500元，共计24500元，由反诉原告化新承担。审 判 长  耿艳芳审 判 员  江红英人民陪审员  赵 伟二〇一七年十二月二十七日书 记 员  陈亚南