湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘11民终2655号上诉人（原审被告，反诉原告）：唐四周，女，1989年9月2日出生，汉族，居民，住湖南省邵阳市。委托诉讼代理人：赵德聪，湖南金雁律师事务所律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）：唐建秋，男，1951年7月22日出生，汉族，居民，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：邹小龙，湖南齐物律师事务所律师。上诉人唐四周因与被上诉人唐建秋装饰装修合同纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2017）湘1121重民初1789号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人唐四周及其委托诉讼代理人赵德聪、被上诉人唐建秋及其委托诉讼代理人邹小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人唐四周上诉请求：1、撤销原判，依法改判并支持上诉人的诉请；2、判令被上诉人承担本案所有费用。事实和理由：原审认定事实不准确或错误，判决结果错误：l、上诉人提供的购货单据证据1、收据证据2应予采信。因为上诉人在祁阳除被上诉人工程之外没有其他业务，购货单上的货物均是运往祁阳的，足以证明该材料均是用于被上诉人的工程。2、上诉人对湖南省房协司法鉴定中心作出的房协司法鉴字（2015）第26号《湖南房协司法鉴定意见书》提出的异议应当采纳，不能以《意见书》作为唯一判决依据。3、原审法院虽然在表面上看是依据《意见书》的结果进行判决的，但其并没有真正的理解和尊重这个即使并不准确的《意见书》。如《意见书》中“（2）鉴定编制说明之第2项作出了这样的说明：本鉴定报告仅对龙腾大厦第16层住宅和第4层住宅鉴定现场室内己完成的装饰装修工程进行计项和核算，对于毛坯房原有的入户防盗门、铝合金窗、金属护窗本鉴定报告未进行计项，对于该鉴定现场业主自购的窗帘布艺、成品家具、生活电器、客厅壁灯等部分不进行计算，由于业主和装饰承包方第16层住宅公共卫生问及主卧室卫生间的洁具部分双方存在争议，本鉴定报告对于该部分卫生洁具也未进行计价。双方可直接向法院递交购置证据，由法院酌定。”而原审法院并未作出任何“酌定”。4、被上诉人只支付了220,000元工程款，尚欠上诉人42,200元，拖欠工程款构成违约，应当支持上诉人的反诉主张。5、原判将被上诉人自行购买的洁具11,400元判由上诉人支付缺乏依据。被上诉人唐建秋辩称：1、上诉人提供的购货单是其单方面形成的，被上诉人对其真实性、关联性均有异议，这些单据未经被上诉人认可，不能证明用于被上诉人的工程。2、《司法鉴定意见书》送达双方后，双方均没有提出重新鉴定申请，该鉴定意见书程序合法、结论客观准确，可以作为定案依据。3、被上诉人从来没有要求上诉人从衡阳购买装修材料，上诉人也没有充分证据证实其材料是从衡阳购买的，上诉人认为衡阳购买的材料价格要高于祁阳市场价格也是没有依据的。依常理，衡阳市场价格要低于祁阳市场价格，上诉人提供的单据价格虚高说明其真实性不能得到认定。被上诉人要求按衡阳标准装修，不是要求必须在衡阳购买材料。现在建材市场发达，各地的市场都能采购到各种建材。4、双方对16层住宅公共卫生间及主卧室卫生间的洁具部分存在争议，被上诉人已提供证据证实是自己购买安装。5、被上诉人并未违约，装修过程中双方就装修的质量问题发生严重争执，上诉人装修质量不符合合同约定，其违约行为已客观存在，被上诉人有权行使同时履行抗辩权。唐建秋向一审法院起诉请求：1、判决被告（反诉原告）返还装修款10万元（包括原告购买了第16层住宅公共卫生间及主卧室卫生间洁具及灯具等款11,400元）；2、本案诉讼费用由被告（反诉原告）唐四周负担。唐四周向一审法院反诉请求：1、依法判令解除原、被告签订的《室内装修施工合同》；2、判定原告支付违约金15,000元；3、由原告支付被告垫付的工程款7739元及个人工资10,000元；4、由原告负担本案的本诉和反诉的全部费用。一审法院认定事实：原告唐建秋开发在祁阳县浯溪镇龙腾大夏的四套样板房需进行室内装修和装饰设计，原告经与被告协商，双方于2013年6月22日自愿签订了《装饰设计合同》，双方约定由被告唐四周对原告的四套样板房作出设计，其设计费用为20,000元，如装修工程交给被告施工，当工程造价超过55,000元时，设计费用在签订工程合同时全返，冲抵工程款。当被告将设计样式完成后，原、被告即于2014年6月24日又签订了《室内装修施工合同》，即将原告交给被告设计的四套样板房的室内装修工程交由被告唐四周施工，其工程承包方式为包工、包部分材料（但所购材料并未约定从衡阳进购），工程造价为552,000元，施工期限为60天，约定开工日自2014年6月26日，竣工日至2014年8月26日，工程付款分三次支付：一是开工前3天，原告向被告支付合同总金额的60%，二是工程进度到总工程的50%（泥工贴完砖）付总金额的35%，三是工程完工验收合格后付清工程款。事后，原、被告口头约定，由被告按以前给原告在衡阳市的私有房屋同等质量进行装修，即由被告包工包料先行装修2套房屋，另外两套房屋再根据被告装修质量再决定是否继续交由被告施工。在被告表示同意后，原告将首付工程款20万元支付给了被告，加上之前的设计费共计22万元。2014年6月26日，被告以半包形式交由刘飞定施工，刘飞定又将木工项目交由李宁平施工。在工程施工过程中，原告指责被告所购材料差以及装修质量与原告衡阳住房的装修质量不一致，与被告发生争执。为此，被告对其两套样板房屋未完工部分停止了施工，双方对装修事宜不能达成一致意见，原告即诉至祁阳县人民法院。祁阳县人民法院在征得原、被告同意后，委托湖南省房协司法鉴定中心对被告为原告装修的两套样板房屋施工工程进行评估鉴定。2016年1月15日，湖南省房协司法鉴定中心以湘房协司鉴定[2015]第26号作出了司法鉴定书，鉴定结论为：1、祁阳县浯溪路龙腾大厦第16层住宅装修价值为87,828.70元；2、祁阳县浯溪路龙腾大厦第4层住宅装修价值为65,280.9元；3、祁阳县浯溪路龙腾大厦第16层、第4层住宅两套房屋装修价值合计153,109.6元。另查明，407号房、1608号的公共卫生间、主卧室卫生间洁具等系原告唐建秋在祁阳县椒山北路108号经销商李志辉处购买以及李志辉为其安装的事实，其407号房的洁具等7项计币为5800元[见送（销）货单]、1608号房的洁具等9项计币为5600元[见送（销）货单]。一审法院认为，原告唐建秋与被告唐四周所签订的《装饰设计合同》、《室内装修施工合同》以及变更《室内装修施工合同》均是原、被告的真实意思表示，且未违反法律强制性规定，属有效合同，双方当事人应当按照合同约定履行其义务。原告要求返还其多支付给被告的工程款以及原告购买407号房、1608号公共卫生间及主卧室卫生间洁具款11,400元由被告给付的诉请，均有经销商李志辉的销售凭据并为原告安装的事实，其请求理由正当合法，但要求被告返还10万元，与本案客观事实不符，故应扣减被告己实际施工的价值部分即153,109.6元，实际应返还78,290.40元，共计78,290.4元，应由被告返还。在审理过程中，虽然被告（反诉原告）唐四周对湖南省房协司法鉴定中心作出的湘房协司法鉴字（2015）第26号鉴定意见书提出异议，但被告唐四周在法定期限内并未以书面意见主张自己的权利，其所提异议被告均没有证据证实，不符合相关法律规定，不予采纳。被告唐四周反诉要求解除《室内装修施工合同》，原告同意，予以确认。被告反诉请求因原告未支付二期工程款，属违约行为，应支付违约金、工程垫付款和人工工资，因原、被告口头约定，将原来约定装修四套房屋变更为装修两套，被告当时表示同意并己实际施工，因此，被告装修施工的工程总量为原合同约定552,000元的50%，即276,000元，且合同约定被告承包工程的方式为包工和包部分材料，原告也支付了工程款22万元，并超出了工程总额的60%和二期工程总额的35%，原告并无违约行为，依双方合同约定，原告亦无义务向被告支付个人工资，同时，原告支付的工程款己足额支付了被告装修施工的工程，综上，被告唐四周的反诉请求没有事实和充分的证据证实，依法不予支持。综上所述，原告唐建秋的诉请的事实与理由，符合法律规定。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条第一款、第九十三条第一款的规定，判决：一、解除反诉原告（被告）唐四周与反诉被告（原告）唐建秋签订的《室内装修施工合同》；二、限被告（反诉原告）唐四周自本判决发生法律效力后十日内返还原告（反诉被告）唐建秋装修工程款以及唐建秋垫付的洁具款项11,400元，共计78,290.4元。三、驳回反诉原告（被告）唐四周要求反诉被告（原告）唐建秋支付违约金及垫付款、个人工资的反诉请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，反诉受理费620元，司法鉴定费用2300元，合计25,920元，由原告（反诉被告）唐建秋负担7590元，被告（原诉原告）唐四周负担18,330元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争执的焦点是：l、《湖南房协司法鉴定意见书》可否作为定案依据；2、装修材料是否必须前往衡阳购买；3、唐建秋自行购买洁具的11,400元是否应由唐四周支付。关于焦点一，上诉人唐四周虽然对湖南房协司法鉴定意见不服，但在本案发回重审时不提起重新鉴定，也没有证据证明鉴定意见错误或者鉴定程序违法，故应以该鉴定意见作为定案依据。关于焦点二，被上诉人唐建秋与上诉人唐四周只口头约定按照唐建秋在衡阳的房屋进行装修，其意是对房屋装修质量提出参照，并未约定必须前往衡阳购买装修材料，也就是说不论在哪里购买装修材料，只要房屋装修质量达到衡阳房屋装修的质量就可以了。故上诉人唐四周提出应按照在衡阳购买装修材料的价格计算装修价值的意见不予采纳。关于焦点三，经一审法院重新审判查明，第16层住宅公共卫生间及主卧室卫生间的洁具是被上诉人唐建秋购买的，但由于第16层住宅公共卫生间及主卧室卫生间的洁具费用未计算在装修价值之内，不因此而减扣《湖南房协司法鉴定意见》所确定的房屋装修价值，故唐建秋自行购买洁具的11,400元不应由唐四周支付。综上所述，上诉人唐四周的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省祁阳县人民法院（2017）湘1121重民初1789号民事判决第一、三项；二、变更湖南省祁阳县人民法院（2017）湘1121重民初1789号民事判决第二项为：限上诉人唐四周自接到本判决书之日起十日内返还被上诉人唐建秋装修工程款66,890.4元。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费的负担按原判确定，二审案件受理费2920元，由上诉人唐四周负担2000元，被上诉人负担920元。本判决为终审判决。审 判 长  杨世清审 判 员  曾 忞代理审判员  张向安二〇一七年十二月二十五日书 记 员  张玲慧附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。