福建省漳州市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）闽06行终130号上诉人（原审被告）东山县陈城镇人民政府，住所地东山县陈城镇政府大院内。法定代表人许锦木，镇长。委托代理人朱爱义，男，东山县陈城镇人民政府副主任科员。委托代理人陈顺，福建达理律师事务所律师。被上诉人（原审原告）漳州新峰海洋生物科技有限公司，住所地东山县陈城镇澳角村。法定代表人张秀娟，董事长。委托代理人邱清莲，福建贝盈律师事务所律师。委托代理人曾媛，福建贝盈律师事务所律师。上诉人东山县陈城镇人民政府（以下简称“陈城镇政府”）因与被上诉人漳州新峰海洋生物科技有限公司（以下简称“新峰公司”）行政强制一案，不服漳浦县人民法院作出的（2017）闽0623行初36号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈城镇政府的委托代理人朱爱义、陈顺，被上诉人新峰公司的委托代理人邱清莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2016年6月30日，新峰公司、陈城镇政府及东山县陈城镇xx村民委员会三方签订了《用地协议书》，由新峰公司承租陈城镇××村石材厂旧址18亩的集体土地用于海鲜品种高科技培育及规范化园区生产基地，租期自2016年7月1日至2041年6月30日止。协议签订后，三方又依法向东山县水利局、林业局、国土资源局作了相关备案。新峰公司即在承租地上进行养殖设施建设。2017年5月16日，陈城镇政府协同其他职能部门，拆除新峰公司在承租地上建造的养殖基地设施。原审认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。本案中，新峰公司是案涉承租地的使用人，与被诉行政行为有利害关系，具有本案的原告主体资格。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《福建省实施办法》第四条第四款关于“镇、乡人民政府在其职责范围内负责本行政区域内城乡规划管理的相关工作”的规定以及国土资源部、农业部《关于进一步支持设施农业健康发展的通知》第四条的规定，陈城镇政府具有对其行政辖区内建设行为进行规划许可管理和对农业生产设施用地有加强管理、监督经营者按照协议约定实施农业设施建设的法定职责。行政机关履行职责应当遵循法定程序。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条的规定，行政机关认为建筑物、构筑物、设施等违法且需要强制拆除的，应首先作出行政决定或通知，当事人在法定期限内既不申请行政复议又不提起行政诉讼，且不履行行政决定或通知义务的，行政机关应书面催告当事人履行义务，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩；经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以做出强制执行决定，行政强制执行决定书送达当事人后，行政机关应予以公告，限期当事人自行拆除；当事人又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，陈城镇政府在强制拆除新峰公司建造的养殖基地，未履行相关法定程序就实施强制拆除行为，违反法律规定。新峰公司要求确认陈城镇政府强制拆除行为违法，理由成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四第二款第（一）项之规定，判决确认陈城镇政府拆除新峰公司位于东山县陈城镇xx村旧石厂内养殖基地设施的行政行为违法。案件受理费人民币50元，由陈城镇政府负担。一审判决后，陈城镇政府不服，向本院提起上诉称，一审判决确认本案行政行为违法错误，请求撤销一审判决，依法改判驳回新峰公司的诉讼请求。主要事实理由：1、上诉人为支持被上诉人新峰公司的项目投资，积极协调陈城镇××村就临时用地进行协商，并签订合同办理设施农业用地的手续。但新峰公司并未按照约定的方案进行投资，将公司股权转让，新的股东改变土地项目用途及目的，准备建设鲍鱼养殖场。近几年，为保护东山的生态环境，东山县委、县政府对陈城镇××村周围的集体用地禁止建设鲍鱼养殖场。新峰公司已违反用地的规划及禁止性规定。为此，陈城镇政府向新峰公司发出停止在该设施用地建设行为的通知，待东山县人民政府就有关养殖用地进行整体规划，符合用地政策后方可建设。新峰公司却强行建设，因此陈城镇政府组织人员拆除其建造的养殖设施，事实清楚，理由充分。2、陈城镇政府拆除被上诉人建造的养殖设施程序合法。上诉人依法立案调查，对被上诉人的代理人及现场施工负责人张群生进行调查询问，并发出停建通知书，但新峰公司继续采用抢建的方式进行施工，该违法行为系之前行为的延续，上诉人依法强制拆除，程序符合法律规定。被上诉人新峰公司答辩称:一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由不能成立，依法应予以驳回。主要理由：1、新峰公司海洋品种生产基地并不存在违法违规的情形。根据新峰公司、陈城镇政府与陈城镇××村委会三方签订的《用地协议》，案涉18亩集体用地约定的用途为：用于海鲜品种高科技培育及规范化园区生产基地。并没有限制于海参，不管是海参还是鲍鱼，均属于海鲜品种,新峰公司不存在改变用地规划及禁止性规定情形。2、陈城镇政府强制拆除新峰公司的养殖场主体违法和程序严重违法。国土资源部、农业部《关于进一步支持设施农业健康发展的通知》第四条第（三）款规定，县级国土资源部门和农业部门要依据职能加强日常执法巡查，对不符合规定要求开展设施建设和使用土地的，做到早发现、早制止、早报告、早查处。对于擅自或变相将设施农用地用于其他非农建设的，应依法依规严肃查处；擅自扩大附属设施用地规模或通过分次申报用地变相扩大设施用地规模，擅自改变农业生产设施性质用于其他经营的，应及时制止、责令限期纠正，并依法依规追究有关人员责任。根据上述规定，对于不符合规定要求开展设施建设和使用土地，是由县级国土资源部门和农业部门进行查处的，陈城镇政府不享有对农用地违法行为的行政处罚权。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关在作出行政强制执行之前，应当事先催告，催告应当以书面形式作出。在作出行政强制执行决定时，应当将催告书和行政强制执行决定书直接送达当事人。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除；第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。上诉人在强行拆除之前并未发出任何公告，也并未向新峰公司发出任何书面的通知，严重违反《中华人民共和国行政强制法》的相关规定。陈城镇政府主张其曾于2017年3月12日向张群生发出《责令停止违建行为通知书》和《责令拆除违建通知书》，明显不符合事实和法律规定。这两份通知书的签发主体、签发对象和适用法律均存在错误。陈城镇政府并没有签发违建通知书和拆除通知书的主体资格，张群生也并不能代表新峰公司，且新峰公司的养殖设施也不属于“两违”范畴，因此，这两份通知书不能作为上诉人的抗辩理由。综上，上诉人的上诉请求没有任何事实和法律依据。经审理查明，各方当事人在原审中提交的证据、依据，已随案移送本院，并经庭审举证、质证。本院对各方当事人提交的证据的认证意见与原审一致。二审庭审中，上诉人又向本院提交了一份从网络下载的《漳州新峰海洋生物科技有限公司企业信用信息公示报告》，欲证明1、张群生在实施违建行为时是新峰公司的股东之一；2、为了取得新峰公司名下的农业用地，新峰公司多次采用股权变更的方式规避法律规定。被上诉人质证认为，该证据没有盖章，其真实性不予确认；且无论股权如何变更，公司永远是一个独立的主体，股东是无法代表公司，上诉人以张群生的片面之词就作出行政行为明显错误。本院认为，上诉人提供的上述证据不属《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条规定的新的证据，本院不予认定。对原审查明的事实，上诉人提出原审遗漏查明上诉人陈城镇政府于2017年3月12日向张群生发出《责令停止违建行为通知书》、于2017年3月13日向其发出《责令拆除违建通知书》的事实。此外，对原审查明的其他事实各方当事人均无异议。本院经审查认为，由于张群生本人未到庭，上述二份通知书上签名的真实性无法确认；张群生也不是新峰公司的法定代表人，不能代表新峰公司；且《责令停止违建行为通知书》、《责令拆除违建通知书》上载明的地点均为“xx村前江”，无法确认就是本案涉讼的“xx村湖仔山石材厂旧址18亩的集体土地”。因此，上诉人提出的原审遗漏查明的上述相关事实，本院不予认定。综上，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为，行政机关作出行政行为应当事实清楚、主要证据充分，适用法律正确，不违反法定程序。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案上诉人陈城镇政府认为被上诉人新峰公司址在陈城镇××村湖仔山石材厂旧址上的养殖基地设施建设已违反用地规划及禁止性规定,系违法建筑。但上诉人并未依法作出行政决定作为其实施强制拆除的执行依据，也未按照《中华人民共和国行政强制法》规定的法定程序实施强制拆除，其于2017年5月16日对被上诉人的养殖基地设施实施强制拆除的行为明显违法。因此，上诉人请求依法改判的上诉理由均不能成立，一审判决结果正确，二审应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人东山县陈城镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  盖华丽审判员  蔡月新审判员  陈妙红二〇一七年十二月二十八日书记员  严怡芳附：本判决适用的主要法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。