文书内容四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)川08民终1353号上诉人（原审被告）：何心志，男，1957年12月19日出生，汉族，大专文化，四川省广元市利州区人，住四川省广元市利州区。委托诉讼代理人：蒋斌，四川天称律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：四川天隆建筑工程有限公司，住所地四川省广元市利州区上西街道办事处则天北路社区乐业巷27号。法定代表人：陈小霞，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈前昌，男，1949年10月27日出生，汉族，住四川省广元市利州区，系该公司总经理。原审被告：伏致民，男，1972年5月11日出生，汉族，住四川省苍溪县白桥镇。原审被告：广元市万融房地产开发有限公司，住所地四川省广元市利州区南河广州路41号。法定代表人：昝清林，该公司董事长。委托诉讼代理人：昝莉萍，女，1982年5月12日出生，汉族，住成都市金牛区，系该公司职工。上诉人何心志因与被上诉人四川天隆建筑工程有限公司（下称天隆建筑公司）、原审被告伏致民、广元市万融房地产开发有限公司（下称万融房产公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2016）川0802民初4507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月23日立案后，依法组成合议庭，并于2017年12月21日公开开庭审理了本案。上诉人何心志及其委托诉讼代理人蒋斌、被上诉人天隆建筑公司的委托诉讼代理人陈前昌、原审被告伏致民、原审被告万融房产公司的法定代表人昝清林及其委托诉讼代理人昝莉萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何心志上诉请求:撤销原判，改判由原审被告万融房产公司、原审被告伏致民分别向被上诉人天隆建筑公司返还保证金125万元、30万元，并由被上诉人承担诉讼费。事实及主要理由如下：《瑞阁金城》项目系何心志与万融房产公司共同投资开发，天隆建筑公司虽向何心志个人支付155万元保证金，但该保证金应属修建过程中对外产生的债权债务，应当由万融房产公司向天隆建筑公司返还，原审法院认定由何心志个人向天隆建筑公司返还，属事实认定错误。何心志已向伏致民返还了保证金30万元，应在天隆建筑公司支付的保证金中抵扣。原审法院仅以该款项系何心志与伏致民个人之间的经济往来，与本案不属同一法律关系，而不予抵扣，属认定事实错误。被上诉人天隆建筑公司辩称：我公司给上诉人何心志155万元，是工人给我公司的，工程没包成，应退给工人，与伏致民的30万元没有关系，上诉人何心志与伏致民的关系与我公司无关，且伏致民没给我公司支付过一分钱。请求维持原判。原审被告伏致民述称：何心志是给我转了30万元，但我之前给何心志转了一个20万元，一个14万元，共34万元，这是我和何心志之间的账，与天隆建筑公司的155万元无关。原审被告万融房产公司述称：我公司与何心志签订的协议并未履行，这个项目现在手续不全，工程没有对外招标。何心志收取保证金我公司不知情，是其个人收取的，也未用到项目上。何心志与伏致民个人之间的债务与我公司无关。天隆建筑公司向一审法院起诉请求：一、请求人民法院依法判令被告立即返还给原告投标保证金155万元，并承担占用的资金利息；二、本案的案件受理费用全部由被告承担。一审法院认定事实：2013年12月26日，被告万融房产公司与被告何心志签订【瑞阁金城】项目联合开发协议书一份，约定：第一条款开发项目一、项目名称：瑞阁金城，二、项目地址：广元市利州区雪峰街道办事处雪峰村五组。第二条款开发项目用地性质一、土地性质：商业与住宅，二、总用地面积：4000.19㎡，三、净用地面积：4000.19㎡，四、土地出让年限：70年。第三条款开发项目规划指标一、容积率：4.5，二、绿地率：14.4%，三、建筑密度：36.12%，四、建筑限高：58米，五、总建筑物规模面积：23963平方米。第四条款甲、乙双方项目联合开发的方式与职责联合开发方式：万融房产公司在该项目实施中的基本职责是提供项目开发的所需合法资质及相关法人证照，协助何心志办理有关项目的分类、各项施工、审验手续，协助何心志办理项目银行财务专用账户，全程协助何心志办理项目的其他事宜到项目综合验收合格止，不承担管理、施工、安全、税收与债务事项，不参与项目建设资金的筹集和项目建设的论证、规划、管理、施工的组织与实施；何心志在该项目实施中的基本职责是筹集项目建设资金、组织项目的全程论证、规划、管理、施工与综合和验收。2015年3月19日，被告何心志代表被告万融房产公司作为乙方与被告伏致民作为甲方签订【瑞阁金城】项目合作开发协议一份，约定：“一、瑞阁金城项目概况：（一）项目名称：瑞阁金城，（二）地址：四川广元市利州区雪峰街道办事处雪峰村五组。（三）土地性质：商业与住宅。（四）土地出让年限：70年（住宅70年；商业50年）。（五）总用地面积：6亩。（六）净用地面积：4000.19㎡。合作建设项目规划指标（一）、容积率：4.5。（二）、绿地率：14.4%。(三)、建筑密度：36.12%。（四）、建筑限高：56米。（五）、总建筑物规模面积：23963平方米。二、项目现状：乙方已完成并支付所获土地出让和地表附着物的拆迁赔偿款；并已取得和完成发改委立项审批、土地证、建设规划用地许可证、建设规划设计方案过会审批、地勘和设计、建筑施工图电子档。三、项目现状折价金额：项目现状经甲、乙双方协商确定折价金额为壹仟捌佰伍拾万元整（1850万元）。由甲方出资人民币壹仟捌佰伍拾万元整（1850万元）购取乙方持有的瑞阁金城项目现状条件下项目99.5%份额。自本协议签订之日起，甲方承担本项目后续投资、开发建设、政府的一切规费和税费及其土地增容费用、工程亏盈、证件办理及安全责任等全部事项，乙方不再承担任何投资及安全责任，也不承担项目后续开发建设所产生的一切债权、债务。乙方配合协助甲方进行项目的后期融资事项等。四、支付方式：本协议签订三日甲方支付乙方受让项目份额价款叁佰万元整（小写：￥300万元）。待甲方在乙方配合下融资到位，且解除银行的担保抵押后，在国土部门办理土地证持有人增名为甲方（伏致民）和乙方（何心志），并三日内再次支付乙方受让项目份额价款伍佰万元整（500万元）。余下的项目份额价款壹仟零伍拾万元整（1050万元）待甲方在瑞阁金城项目主体建筑物封顶是一次性全部支付乙方。伍、利润额的确定该项目合作建设所获得总利润额的确定，是项目综合完成后经共管财务审核决算后的利润额。乙方持有该项目的总利润额为0.5%。甲方持有该项目的总利润额为99.5%。六、违约责任本协议如有违约，照如下执行：由违约方向守约方承担本项目总价款的5%外，且需承担守约方因本次违约所造成的全部损失（包括但不限于律师费、诉讼费等其他相关费用）”。2013年12月28日，被告万融房产公司出具授权委托书，载明：“我昝清林系依照国家法律、法规成立并在境内注册的广元市万融房地产开发有限公司的法定代表人，现授权何心志（身份证号码：510802195712190738）作为广元市万融房地产开发有限公司的合法代表，实施位于广元市利州区雪峰街道办事处雪峰村五组“瑞阁金城”项目的开发活动，并授予何心志代表公司从事与“瑞阁金城“项目开发有关的一切合法权利”。随后，被告何心志、伏致民与原告天隆建筑公司协商修建事宜，并要求原告将投标保证金交给被告何心志。2015年3月20日，原告天隆建筑公司通过中国农行银行广元分行东坝分理处向被告何心志转款100万元用于投标保证金，2015年3月25日，原告天隆建筑公司通过中国农行银行广元分行东坝分理处向被告何心志转款20万元用于投标保证金，2015年4月17日，原告天隆建筑公司通过中国农行银行广元分行东坝分理处向被告何心志转款20万元用于投标保证金，2015年5月7日，原告天隆建筑公司通过中国农行银行广元分行东坝分理处向被告何心志转款15万元用于投标保证金。由于被告伏致民未按其于2015年3月19日于被告何心志代表被告万融房产公司签订【瑞阁金城】项目合作开发协议的约定支付款项，被告万融房产公司于2015年5月24日向被告伏致民发出催告履行协议支付约定通知书，载明：“伏致民：我公司委托代理人何心志依法与你签订的广元市利州区雪峰街道办事处雪峰村[瑞阁金城]项目联合开发建设协议。协议约定：你应于[瑞阁金城]项目联合开发建设协议签订之后，向我公司交付人民币300万元，但你至今未向我司依据协议约定进行全额支付（已支付175万元），经多次电话催告，仍不履约，时逾65日，已严重违约。因此，我公司特致函你，催告切实履行协议约定，如在本催告通知书送达后三日仍未切实履约，持续违约，让双方所签订的[瑞阁金城]项目联合开发建设协议丧失实现目的的条件，我公司将依照[瑞阁金城]项目联合开发建设协议约定解除该协议，并追究你违约责任”。2015年9月10日，被告万融房产公司向被告伏致民发出解除合同通知书，载明：“伏致民：你于2015年3月19日与我公司签订[瑞阁金城]项目合作开发协议，根据该协议第四条的约定，自该协议签订后三日内你应向我公司足额支付首笔受让项目份额价款叁佰万元整。然而上述协议签订后你并没有按照协议的约定向我公司足额缴纳首笔项目出让价款。为推进上述协议的履行，我公司分别于2015年5月24日、2015年8月12日向你发出催告履行协议通知书，要求你按照双方签订的瑞阁金城项目合作开发协议的约定及时履行相应的合同义务。然而，截止2015年9月10日你仍然未按上述相应以及催告通知书的要求履行相应的合同义务至我公司所属瑞阁金城项目至今未开发利用，给我公司造成巨大经济损失。我公司现根据我国合同法第94条第3项、第96条之规定，现依法通知你：1、自本通知登报之日起，解除你与我公司于2015年3月19日签订瑞阁金城项目合作开发协议。2、我公司保留进一步追究违反合同约定的法律责任”。2015年9月29日被告万融房产公司在广元日报上刊登了该解除合同通知书。2015年10月16日，被告何心志提供工商银行向被告伏致民转款30万元。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应办理批准、登记等手续生效的，依照规定”。被告万融房产公司与被告何心志签订的瑞阁金城项目联合开发协议，系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的禁止性规定，合同合法有效。之后被告何心志代表被告万融房产公司于2015年3月19日与被告伏致民签订瑞阁金城项目合作开发协议，由于被告万融房产公司于2013年12月28日授权被告何心志作为万融房产公司的合法代表实施瑞阁金城项目的开发活动，从事与瑞阁金城项目开发有关的一切合法权利。且该协议没有违反相关法律的禁止性规定，瑞阁金城项目联合开发协议合法有效。被告何心志、伏致民邀约原告承建瑞阁金城并要求原告将投标保证金转入被告何心志账户，原告按被告要求于2015年期间将投标保证155万元转入被告何心志个人账户后至今，原告未能进场进行施工，由此原告要求被告返还其今交付的保证金符合法律规定。虽然被告何心志与被告万融房产公司于2013年12月26签订了瑞阁金城项目联合开发协议书，并经被告万融房产公司授权代其从事与瑞阁金城项目开发有关的一切合法权利。但被告何心志收取了原告交纳的投标保证金155万元后并未将该投标保证金155万元交付给被告万融房产公司，也未提交其将该款用于双方联合事宜的相关依据。故被告何心志理应向原告返还投标保证金155万元并承担占用资金期间的利息。本案在审理过程中，被告何心志申请追加万融房产公司为本案被告，但未要求被告万融房产公司承担本案所涉民事责任，原告亦未要求被告万融房产公司承担返还投标保证金的相关责任。由此被告万融房产公司不承担本案所涉民事责任。被告何心志辩称该款项系原告向被告何心志偿还的借款，质证时又辩称投标保证金已用于项目开发，在该项目中所产生的对外债务应由万融房产公司与何心志共同承担本院不予采纳。被告何心志申请追加伏致民为本案被告，也未要求被告万融房产公司承担本案所涉民事责任，原告亦未要求被告伏致民承担返还投标保证金的相关责任，故被告伏致民不承担案所涉民事责任。被告何心志举证时辩称被告伏致民系天隆建筑公司的委托代理人，其挂靠天隆建筑公司承接瑞阁金城项目部分工程，并提交2015年5月7日被告何心志出具的收到天隆建筑公司伏致民交来瑞阁金城项目协议履约金120万元的收条、2015年3月25日，被告何心志出具的收到天隆建筑公司伏致民交来瑞阁金城项目协议履约金35万元的收条予以证明。但被告何心志又提交了2015年3月19日被告何心志代表万融房产公司与被告伏致民签订的瑞阁金城项目合作开发协议、2015年5月24日被告万融房产公司向被告伏致民出具的催告履行协议支付约定通知书、2015年9月10日被告万融房产公司向被告伏致民出具的《解除合同通知书》及刊登解除合同通知书的广元日报用于证明被告伏致民系瑞阁金城项目合作开发一方出资人，违反双方的约定，未按时支付受让项目份额价款，已以被告万融房产公司名义解除与伏致民于2015年3月19日签订的项目合作协议；且收据均系被告何心志自行书写的，故被告何心志的该辩称本院不予采纳。被告何心志在质证时另辩称被告何心志已向被告伏致民转款30万元，该笔款项应当在155万元中扣除；同时提交了2015年10月16日被告何心志通告工商银行向被告伏致民转款30万元的相关凭据。但该款系被告何心志与被告伏致民之间的经济往来，与本案不属同一的法律关系，该辩称本院亦不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、限被告何心志在本判决生效后十日内向原告四川天隆建筑工程有限公司返还投标保证金1550000.00元并支付利息（从2015年5月8日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计付至付清款项时止）；二、被告广元市万融房地产开发有限公司、伏致民不承担本案所涉民事责任。本案诉讼费18750.00元，由被告何心志承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原判决查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人天隆建筑公司以银行转账的方式支付给上诉人何心志155万元的工程投标保证金，但涉案工程并未进行招投标，亦未实际履行。因此，上诉人何心志理应将已收取的155万元工程投标保证金退还给被上诉人天隆建筑公司。上诉人何心志转账支付给原审被告伏致民的30万元，其没有向本院提供证据证明是退还的涉案工程投标保证金。结合涉案工程的投标保证金并不是原审被告伏致民缴纳的这一实情来看，能证明上诉人何心志转账支付给原审被告伏致民的30万元不是退还的涉案工程投标保证金。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人何心志应承担举证不利的责任。原审被告万融房产公司并未收取被上诉人天隆建筑公司的投标保证金，也未参与涉案工程的招投标以及其他相关事宜，不应承担退还投标保证金给被上诉人天隆建筑公司的责任。故，上诉人何心志认为其收取的155万元工程投标保证金应分别由原审被告万融房产公司、原审被告伏致民返还给被上诉人天隆建筑公司125万元、30万元的上诉理由缺乏证据支持，其上诉请求不予采纳。综上所述，上诉人何心志的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18750.00元，由上诉人何心志负担。本判决为终审判决。审判长  陈明义审判员  李开彦审判员  王振茂二〇一七年十二月二十八日书记员  曾梦佳