山西省晋中市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）晋07刑终320号原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某1，男，1977年7月20日出生于山西省沁源县，汉族，初中文化，系榆次区居民，住榆次区。2017年2月21日因涉嫌犯故意伤害罪被晋中市公安局城区分局取保候审。2017年9月11日被本院决定逮捕，2017年9月16日被晋中市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋中市看守所。辩护人张永京、张建生，山西英正律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人李某，男，1973年6月13日出生于山西省沁源县，汉族，大专文化，系榆次区居民，住榆次区。山西省晋中市榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人李某1犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人李某提起附带民事诉讼一案，于2017年9月18日作出（2017）晋0702刑初117号刑事附带民事判决。被告人李某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋中市人民检察院指派检察员曹峰云出庭履行职务，上诉人李某1及辩护人张永京到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年11月20日15时许，在榆次区音响厂宿舍小卖部，被告人李某1和李某因打麻将发生口角，后在小卖部内和厂区内，两人进行了互殴，李某因外伤致左手第一掌骨骨折构成轻伤二级。李某1因外伤致右眼眶内侧壁骨折构成轻微伤。另查明，案发后被害人李某于2016年11月21日至11月25日在晋中市第一人民医院住院治疗，2016年11月26日至12月5日在太谷县职工医院正骨科住院治疗，共花费医疗费8091.37元。原审据以认定上述事实的证据如下：1、晋中市公安局城区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：李某因外伤致左手第一掌骨骨折构成轻伤二级；李某1因外伤致右眼眶内侧壁骨折构成轻微伤。2、李某受伤照片、诊断建议书，证明了李某手部受伤的情况。李某1在晋中市第一人民医院的诊断证明书，证明了李某1受伤的情况。3、现场视频资料，证明了案发时的情况。4、户籍资料。证明了被告人李某1的身份信息情况。5、被害人李某的报案书及其于2016年11月20日在公安机关的陈述。2016年11月20日下午3点30分，该和“三蛋”、五铁军、李某1在音响厂宿舍门口小卖部内打麻将。打麻将过程中李某1少拿了牌，该就说了他两句，因此该俩起了争执。李某1突然把麻将推了，站起来拿起该的水杯砸向该头顶，杯子砸到该头部后落在了地上，李某1又拿起放杯子的凳子朝该头顶砸了两下，这时一起打麻将的其他人将该等拉开。拉开之后该就叫李某1从小卖部出来，在小卖部门口李某1在该身后朝该后背砸了两拳，该转身用手朝李某1左肩膀推了一下把他推开，李某1就用右手从地上捡了一块砖头要砸该。“三蛋”和药晓东就挡在了该俩中间，砖头砸到了“三蛋”的左肩膀上。该叫李某1去厂区内把事情说清楚，刚走过澡堂，该问李某1为什么动手打该，李某1说早看该不顺眼了，该俩又争吵了起来，李某1朝该扑了过来，该伸手将扑过来的李某1推开，也不知道推到他什么部位了，李某1的头部就撞在了旁边的一辆小轿车上。李某1又想在路边捡东西打该，该就从他身后环抱住李某1并抓着他的双手，告诉他说清楚就行了不要动手，李某1就用劲掰该的双手，但是没有掰开。这时洗车行的老张过来往开拉该和李某1，但是没有拉开就走了。李某1就蹲在地上捡了半块砖头向身后甩过来，但是没有砸到该，该就用劲把李某1甩在了一边，李某1就跑离了现场。这时该感觉到手不对劲，就给妻子打电话叫她陪该去了医院并报了警。李某2016年11月26日在公安机关的陈述，2016年11月20日下午3点多，该跟李某1因打麻将发生口角，然后该俩一起走到音响厂大门处，该问李某1为什么要骂该，他说早就看该不顺眼了，说完李某1就用右手推了该左胸口一下，紧接着他转身用右手从地上捡了一块砖头要砸该，该就从身他身后双手环抱住李某1的双臂和腰。李某1拿手里的砖头朝后砸来，但没砸到该。这时李某1弯腰朝该左手手腕咬了一口，该还是没有松手，他接着用双手往开掰该的手，其中一只手掰到了该的左手大拇指，该感觉到大拇指疼痛就松手了。之后李某1就离开了现场，该就去了医院。6、证人王某在公安机关的证言。2016年11月20日下午3点左右，该和李某、李某1某药晓飞在音响厂宿舍门口的小卖部打麻将。因为李某1少了一张麻将牌，李某和李某1就吵了起来。因为他俩以前总斗嘴该也没有在意，该当时正在看麻将牌，突然身上就被泼了一杯水，当该再抬头的时候，该看到李某和李某1已经扭打在一起了。药晓飞和小卖部的其他人都在拉架，该劝他俩不要打架，该起身出门去擦衣服上的水。这时李某1和李某都来到小卖部外面，该当时没有在意他们在小卖部外面有没有打架，后来李某1就回到了小卖部里面，李某还在小卖部外面骂李某1，一边骂李某1一边让李某1出小卖部外面，该就回家换衣服去了，等该再出来的时候已经不见他俩了。7、证人药晓飞在公安机关的证言。2016年11月20日下午3点多，该在音响厂小区门口的小卖部跟李某、李某1某王某打麻将。李某在打麻将的时候说了李某1两句，李某1和李某吵了起来，还把小卖部的水杯碰倒了。该怕他俩打架就赶紧拉开他俩，小卖部的老板让该等出小卖部，该就和李某、李某1出了小卖部门口。李某从小卖部门口拿起一把笤帚要打李某1，该就从李某手里夺过笤帚扔在了一边，并把李某1推回了小卖部里。这时李某一直在小卖部外面骂李某1，李某1就从小卖部出来，李某就搭着李某1的肩膀朝音响厂厂区里面走去，该就在小卖部坐着。过了一会儿李某1就给该打电话说该眼睛破了，让该把衣服拿给他。后来120的就来了，该陪李某1去了医院。李某1右眼眉骨已经破了，他当时告诉该说在厂区内李某用拳头把他打伤。8、被告人李某1在公安机关的供述。2016年11月20日下午3点多，该和李某、药晓飞、王某在音响厂门口的小卖部打麻将。因为打牌该和李某争吵了起来，李某站起来用手推了该胸口一下，该也站起来用手推李某的胸口。李某拿起凳子上的水杯要砸该，该就拿起放水杯的凳子也要砸他，这时旁边的人就把该二人拉开了。药晓飞把李某拉出了小卖部，但是李某一直在小卖部外面骂，该就出了小卖部和李某吵架。李某从该身后拉着该的衣领将该带进了音响厂小区内，走到办公楼前李某一下将该推在了一辆越野车的后备箱上，该转身面对李某的时候，李某用手一拳打在了该的右眼上，该当时感觉到鼻子和眼睛流血了，该就弯腰站在原地。李某用拳头又朝该的脑袋打了几拳，该准备离开，但是李某从该身后双手环抱住该不让走，该争脱开他之后转身朝他胸口打了一拳，然后李某又从身后抱住了该。该俩一路拖拽着走到了音响厂大门内，李某依旧从该身后抱着该，该要离开他不让该走。该使劲挣脱开李某的双手，转身朝他推了一下，之后李某又抱住了该，该就用双手往开拽李某的手但是拽不开。这时洗手房的老张路过，劝该等不要打架了，但是李某还是抱着该不放，老张就走了。该就蹲下捡了一块砖，李某怕该拿砖头砸他就松开了环抱着该的双手，并且从该手里夺过砖头扔在了地上。该要离开李某，还是不让该走，该就伸手推了一下李某，该继续往前走，李某从该身后拽住了该的外套，该就将外套脱了下来离开了现场，并报了警。该眼眶内侧壁骨折，右眼有钝挫伤，右眼眼睑挫伤。9、附带民事诉讼原告人李某提供的证据有：医药费单据、伤残程序鉴定费单据、住院清单、加油单据。原审认为,被告人李某1与附带民事诉讼原告人李某因琐事不能妥善处理而互殴，在互殴过程中被告人李某1将附带民事诉讼原告人李某左手第一掌骨致伤，经鉴定已构成轻伤，被告人李某1的行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。被告人李某1因犯罪对附带民事诉讼原告人李某造成的经济损失，理应予以赔偿，赔偿项目及标准应按国家相关法律规定予以计赔。鉴于附带民事诉讼原告人李某对矛盾的激化负有一定责任，对被告人李某1依法可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，原审判决：1、被告人李某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。2、附带民事诉讼原告人李某的经济损医疗费8091.37元、住院伙食补助费750元、误工费1076.17元、护理费1538.87元、交通费300元、营养费450元，共计12206.41元，由被告人李某1承担80%即9765.12元，于本判决生效后五日内赔偿，剩余部分由附带民事诉讼原告人李某承担。3、驳回附带民事诉讼原告人李某的其它诉讼请求。上诉人李某1的上诉理由是本案原审附带民事诉讼原告人李某在互殴中也将其打伤，李某有明显过错，原审判决错误，请求二审对其从轻处罚。上诉人李某1的辩护人所提辩护意见是上诉人李某1有自首情节，本案被害人有明显过错，原审量刑过重。经审理查明，2016年11月20日15时许，在榆次区音响厂宿舍小卖部，上诉人李某1和原审附带民事诉讼原告人李某因打麻将发生口角，两人扭打在一起，后被他人分开。李某随后在小卖部外面叫骂李某1，李某1就出了小卖部和李某吵架。两人继而到了音响厂厂区内进行厮打，打斗导致李某左手第一掌骨骨折构成轻伤二级；李某1右眼眶内侧壁骨折构成轻微伤。事后，李某住院治疗花费医疗费8091.37元。本院确认的证据与原审采信的证据一致，证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实。本院另查明，2016年11月20日15时37分，上诉人李某1向晋中市公安局110指挥中心报警。当日16时31分，原审附带民事诉讼原告人李某向晋中市公安局110指挥中心报警。2016年11月26日，李某1自行来到晋中市公安局城区分局西南街派出所接受询问。上述事实有经庭审举证、质证，本院确认的下列证据证实：晋中市公安局110指挥中心接处警卡、晋中市公安局城区分局西南街派出所情况说明。本院认为，上诉人李某1遇事冲动，与原审附带民事诉讼原告人李某争斗致李某轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人李某1在案发后，主动报案、主动到司法机关接受询问，如实供述自己的罪行，其行为构成自首，依法可从轻处罚。上诉人李某1因犯罪对原审附带民事诉讼原告人李某造成的经济损失，可根据双方的过错程度予以赔偿。原判认定上诉人李某1故意伤害的事实清楚，证据充分，定性准确，对附带民事部分的判决适当。原审未查明上诉人李某1具有自首情节，导致量刑不当，二审应予纠正，本院对上诉人李某1的辩护人所提李某1有自首情节可从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2017）晋0702刑初117号刑事附带民事判决第二项、第三项，即：即：附带民事诉讼原告人李某的经济损医疗费8091.37元、住院伙食补助费750元、误工费1076.17元、护理费1538.87元、交通费300元、营养费450元，共计12206.41元，由被告人李某1承担80%即9765.12元，于本判决生效后五日内赔偿，剩余部分由附带民事诉讼原告人李某承担；驳回附带民事诉讼原告人李某的其它诉讼请求。二、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2017）晋0702刑初117号刑事附带民事判决第一项，即：被告人李某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。三、上诉人李某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月16日起至2018年3月15日止。)本判决为终审判决。审判长  李志坚审判员  李晓光审判员  刘 红二〇一七年十二月十一日书记员  张瑜婷