江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)赣06民终490号上诉人（原审原告）：鹰潭瑞兴铜业有限公司，住所地江西省鹰潭市工业园区，统一社会信用代码360600210000488。法定代表人：陈晓东，公司经理。委托诉讼代理人:汤庆斌，江西华星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）林来和，男，1959年9月18日出生，汉族，江西省贵溪市人，住贵溪市。委托诉讼代理人：吴雨胜，江西道都律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹建文，江西道都律师事务所实习律师。上诉人鹰潭瑞兴铜业有限公司（以下简称瑞兴铜业公司）因与被上诉人林来和劳动争议纠纷一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2016）赣0602民初1681号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人瑞兴铜业公司上诉请求：1、判令上诉人与被上诉人解除劳动关系时间为2015年3月31日，上诉人无需支付经济补偿金；2、判令上诉人按照月工资2312元基数向被上诉人支付一次性伤残就业补助金；3、判令上诉人无需支付被上诉人2015年6月30日至2016年6月30日带薪年休假工资。4、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人终止劳动关系时间为2016年3月31日，上诉人无需支付经济补偿金。1、被上诉人林来和受伤时间为2015年12月11日，在医院治疗19天于2015年12月31日出院，依据医院诊断证明及工伤鉴定材料，林来和拇指受伤，其带薪年休假时间应当符合法律规定，依据《江西1省工伤职工停工留薪分类目录》相关规定，被上诉人停工留薪期间为3个月。同时，林来和在停工留薪期满后即2016年2月份，提出不再来公司工作，因此双方终止劳动关系时间为2016年3月1曰。2、林来和主动解除双方劳动关系，日上诉人无需支付经济补偿金。林来和发生工伤出院后，即向上诉人表示不想再来公司上班，该事实被上诉人在劳动仲裁委庭审过程中也明确认可。上诉人在2016年2月份的时候，询问过林来和是否回公司上班，当时被上诉人明确拒绝。依据法律规定，由劳动者本人提出解除劳动合同的，用人单位不支付经济补偿金。因此上诉人无需支付经济补偿金。二、一审法院确认被上诉人月平均工资为2939.88元错误，应以月工资2312元计算工伤待遇。上诉人依法为被上诉人办理了工伤保险，社保部门也是按月工资2312元计算工伤保险待遇的，因此，一次性伤残就业补助金应当按照社保部门的标准计算。三、上诉人支付的12000元应予以扣减。被上诉人受伤后，被上诉人称生活困难请求公司支付生活费，后上诉人共支付了被上诉人12000元的生活费。依据《江西省工伤职工停工留薪分类目录》相关规定，被上诉人停工留薪期为3个月，因此对于多付出的生活费应当据实结算予以扣减。四、上诉人已为被告安排年休假，无需支付年假工资。上诉人每年安排了被上诉人年休假，因此无需再支付年休假工资。据此，上诉人提起上诉，望依法改判。被上诉人林来和辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、上诉人要求确认2015年3月31日解除劳动关系没有事实依据和法律依据。被上诉人2015年12月11日发生工伤，在工伤治疗结束后，多次协商调整工作岗位，因上诉人没有安排合适岗位，被上诉人2016年6月30日提出解除劳动关系，劳动仲裁和一审对此予以确认。在被上诉人工伤停工留薪期结束后，双方都没有提出在2016年3月31日解除劳动关系，要求确认在此日解除劳动关系没有事实依据。二、被上诉人是因为上诉人没有依法缴纳社会保险，违反社会保险法和劳动合同法的规定，被上诉人根据《劳动合同法》第三十八条规定提出解除劳动合同，因此，上诉人应当支付经济补偿金。三、上诉人要求以2312元为基数支付一次性伤残就业补助金不符合法律规定。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，“一次性的工伤医疗补助金和一次性再就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。根掘江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条规定“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数”。被上诉人解除劳动关系之前一年的平均工资为2939.88元，并非保险缴费基数2312元，上诉人主张以保险缴费工资代替劳动者的实际工资没有法律依据。四、上诉人没有安排带薪年休假，应当依照职工带薪年休假条例规定支付休假期间的工资待遇。上诉人从来没有安排带薪年休假，也没有提供被上诉人享受带薪年休假的任何证据，应当依法支付带薪年休假的工资。五、上诉人支付的12000元是被上诉人停工留薪期待遇，上诉人要求扣回没有法律依据。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工受伤，“在停工期内，原工资待遇不变，由所住单位按月支付。”上诉人应当支付停工留薪待遇是法定义务。瑞兴铜业公司向一审法院起诉请求：1、判令原、被告解除劳动关系时间为2015年3月31日；2、原告与被告解除劳动合同符合法律规定，无需支付经济补偿金；3、请求判决原告按照月工资2400元基数向被告支付一次性伤残就业补助金；4、请求判决原告无需支付被告林来和从2015年6月30日至2016年6月30日带薪年休假工资；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告林来和从2010年10月到原告瑞兴铜业公司工作。2015年12月11日晚上17点30分，被告林来和在公司上班时从事铜杆轧机作业时被铁轮子压伤左手，被送往鹰潭市第三医院住院治疗（2015年12月11日至2015年12月31日，共计住院19天）。2016年1月27日经鹰潭市人力资源和社会劳动保障局认定为工伤，2016年6月30日，被告林来和以原告瑞兴铜业公司未为其缴纳养老保险为由提出辞职。在被告林来和工作期间，原告瑞兴铜业公司从2012年12月开始为被告林来和办理了医疗保险，从2013年1月开始为被告林来和办理了工伤保险，但未为其办理其他社会保险，原告瑞兴铜业公司在被告林来和受伤后，向被告林来和支付了12000元停工留薪期待遇。在被告林来和工作期间，原告瑞兴铜业公司未安排其休年休假。原告瑞兴铜业公司为被告林来和发放工资到2016年5月份为止。另查明，被告林来和受伤前12个月的平均工资为3297.85元/月。另被告林来和解除劳动关系前12个月平均工资为2939.88元/月。鹰潭市2014年度在岗职工月平均工资为3941元。原告瑞兴铜业公司和被告林来和因被告林来和要求依法享受工作待遇、支付经济补偿金、支付未休年假工资等争议诉至鹰潭市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委），2015年11月3日，仲裁委作出鹰劳人仲字[2016]第41号仲裁裁决书，裁决原告瑞兴铜业公司和被告林来和之间的劳动关系于2016年6月30日解除并支付一次性伤残就业补助金39982.37元等内容。原告瑞兴铜业公司不服该裁决，故诉至一审法院。一审法院认为，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。被告林来和于2010年10月进入鹰潭瑞兴铜业有限公司工作，双方劳动关系明确。2016年6月30日被告林来和以原告瑞兴铜业公司未为其缴纳养老保险为由向原告瑞兴铜业公司提出辞职。被告林来和要求确认与原告瑞兴铜业公司之间的劳动合同关系自2016年6月30日解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”之规定，且原告瑞兴铜业公司发放给被告林来和工资到2016年5月，故确认被告林来和与原告瑞兴铜业公司之间的劳动合同关系自2016年6月30日解除，原告瑞兴铜业公司诉称和被告林来和解除劳动关系的时间是2016年3月31日的诉请不予支持。被告林来和与原告瑞兴铜业公司之间的劳动合同关系自2016年6月30日解除，依据被告林来和提交的中国银行存款历史交易明细清单，确认被告林来和解除劳动关系前12个月平均工资为2939.88元。被告林来和受伤时年龄为56周岁2个月23天，依据江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条“七至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数……一次性伤残就业补助金标准为……九级17个月的本人工资。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%；不足一年的按照一年计算。”之规定，被告林来和的一次性伤残补助金的标准应为17个月×80%=13.6个月。因此，原告瑞兴铜业公司应向被告林来和支付一次性伤残就业补助金39982.37元（2939.88元/月×17个月×80%），原告瑞兴铜业公司称按每月2400元为基数向被告林来和支付一次性伤残就业补助金的诉请不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”之规定，原告瑞兴铜业公司称不支付给被告林来和经济补偿的请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，被告林来和在原告瑞兴铜业公司处工作为五年八个月，经济补偿为6个月工资。因此，原告瑞兴铜业公司应向申请人支付经济补偿17639.28元（2939.88元/月×6个月）。被告林来和2010年10月至原告瑞兴铜业公司处工作期间，原告瑞兴铜业公司未安排被告林来和休年休假，也未向被告林来和支付带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假15天。”第五条“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办理》第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）计算折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”原告瑞兴铜业公司应当向被告林来和支付2015年6月30日至2016年6月30日期间带薪年休假工资2274.38元（3297.85÷21.75×5×300%）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、江西省实施《工伤保险条例》办法第八条、第二十条、第二十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，判决：一、原告鹰潭瑞兴铜业有限公司与被告林来和之间的劳动关系于2016年6月30日解除；二、原告鹰潭瑞兴铜业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告林来和支付一次性伤残就业补助金39982.37元；三、原告鹰潭瑞兴铜业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告林来和支付经济补偿金17639.28元；四、原告鹰潭瑞兴铜业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告林来和支付带薪年休假工资2274.38元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告鹰潭瑞兴铜业有限公司负担。二审中当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当依法订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同。劳动者的合法权益受法律保护。围绕本案二审争议焦点，本院认定如下：关于解除劳动关系时间的确认问题。瑞兴铜业公司发放工资给林来和的时间到2016年5月，2016年6月30日林来和以瑞兴铜业公司未为其缴纳养老保险为由向瑞兴铜业公司提出辞职。劳动仲裁和一审法院据此确认解除劳动关系时间为2016年6月30日。瑞兴铜业公司称解除劳动关系的时间是2016年3月31日的诉请没有事实依据，本院不予支持。关于是否应当支付经济补偿金问题。瑞兴铜业有限公司没有依法缴纳社会保险，违反社会保险法和劳动合同法的规定，一审法院根据《劳动合同法》第四十六条规定判决瑞兴铜业有限公司向林来和支付经济补偿金并无不当，本院予以支持。关于支付一次性伤残就业补助金的基数标准问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，“一次性的工伤医疗补助金和一次性再就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条规定“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数”。林来和解除劳动关系之前一年的平均工资为2939.88元。瑞兴铜业有限公司主张以保险缴费工资2312元代替劳动者的实际工资没有法律依据，本院不予支持。关于带薪年休假问题。瑞兴铜业有限公司没有提供林来和享受带薪年休假的任何证据，应当依照职工带薪年休假条例规定支付休假期间的工资待遇。故瑞兴铜业有限公司主张已为林来和安排年休假且无需支付年假工资的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于瑞兴铜业有限公司要求扣回已经支付的12000元问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工受伤，“在停工期内，原工资待遇不变，由所住单位按月支付。”瑞兴铜业有限公司应当支付停工留薪待遇是法定义务。瑞兴铜业有限公司已经支付给职工12000元，现在要求扣回，不符合《工伤保险条例》第三十三条规定，也不符合情理，本院不予支持。综上所述，上诉人瑞兴铜业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人鹰潭瑞兴铜业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  傅高煌审判员  张文胜审判员  周林昌二〇一七年十二月二十九日书记员  徐 惠