江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1181民初4606号原告：周志火，男，1951年10月16日生，汉族，丹阳市人，住丹阳市。委托诉讼代理人：殷梅萍，江苏陈志伟律师事务所律师。被告：丹阳市访仙镇景辉网纱厂，组织机构代码L7992773-2，住所地丹阳市访仙镇访窦路（鞋服厂内）。经营者：孙朝辉。委托诉讼代理人：周益军，江苏运韬律师事务所律师。原告周志火与被告丹阳市访仙镇景辉网纱厂（以下简称网纱厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人殷梅萍，被告委托诉讼代理人周益军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周志火向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失312360元。事实和理由：原告受雇于被告处，2016年7月29日，原告在被告处工作时，不慎从二层平台上摔下，造成原告多处受伤。原告即被送往丹阳市人民医院就诊，后转至丹阳市中医院就诊，被告支付了医药费，但没有支付其他赔偿款。为赔偿损失，原告依法诉讼来院。原告提供证据如下：1、南京东南司法鉴定中心鉴定书一份，证明原告伤情构成一个七级伤残，一个十级伤残；2、人民医院病历、中医院出院小结、用药清单，证明原告受伤后的就诊情况；3、丹阳市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份，证明原告因超过法定退休年龄，丹阳市劳动人事争议仲裁委员会对原告申请确认劳动关系作出不予受理；4、丹阳市人民医院出具的病重通知书一份，证明原告发生事故后，被告负责人孙朝辉将其送往丹阳市人民医院就诊，并在病重通知书上签名；5、鉴定费收据一份，证明原告支付鉴定费2900元；6、视频光盘一份，证明当时原告受伤的经过，该视频是被告单位摄录的视频；被告网纱厂辩称，本案应当属于工伤，应当按照工伤保险条例的规定申报工伤，并进行工伤伤残鉴定，不能直接向法院提出民事赔偿诉讼。本案已经向法院起诉过一次，法院裁定驳回。现原告再次向法院起诉，程序不符合法律规定。被告提供证据如下：1、（2016）苏1181民初10231号民事裁定书一份，证明本案属于工伤，应当依照工伤程序进行工伤认定和伤残鉴定，不属于法院民事诉讼受理范围。法院曾驳回了原告的起诉，原告再次起诉没有法律依据；2、工伤认定终止通知书一份，证明原告在先前起诉被裁定驳回后，向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤认定，劳动行政部门已经受理。但原告放弃了工伤认定程序，主动撤回工伤认定申请，本案应当属于劳动争议，只有在劳动行政部门作出不予认定工伤的决定后，原告才可以民事诉讼主张赔偿。本院经审理认定事实如下：原告周志火曾受雇于被告网纱厂从事生产操作。2016年7月29日，原告在从事生产劳动中不慎从二楼平台上摔下受伤，随即被送至丹阳市人民医院住院治疗，被诊断为右侧第5-10肋骨骨折、右侧气胸、右侧额叶脑挫裂伤伴脑内血肿、右侧上颌窦前外侧壁骨折、右侧眼眶底壁、内侧壁骨折、两侧鼻骨骨折、右眼睑挫裂伤、右眼球破裂伤、右侧骼骨粉碎性骨折、右侧尺骨鹰嘴骨、双侧胸腔积液等，于同年7月31日施行右眼内容物剜除术，原告住院10天于同年8月8月转入丹阳市中医院继续治疗至同年9月2日出院，医疗费用合计61158.88元，已由被告垫付。原告受伤经南京东南司法鉴定中心鉴定，原告右眼球缺失构成七级伤残，五肋以上骨折构成十级伤残，其误工期限共计以180日为宜，护理期限共计以90日为宜，营养期限共计以90日为宜，原告支付鉴定费2900元。因损失赔偿事宜双方未能协商一致，原告依法诉讼来院。另查明，原告于2016年12月8日向本院起诉要求被告赔偿损失，本院裁定驳回其起诉。原告于2017年4月6日向丹阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于同年4月14日受理。原告于同年5月2日向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告存在劳动关系，该委以原告已超过法定退休年龄为由，决定不予受理。鉴于此，原告于同年5月15日撤回工伤认定申请。以上事实，由病历、出院小结、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、仲裁委不予受理通知书、工伤认定终止通知书、视频光盘、(2016)苏1181民初10231号民事裁定书及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，原告作为雇员在从事雇佣活动过程中受到人身损害的，被告作为雇主应当承担赔偿责任。原告在工作中疏忽大意，对于损害的发生具有过错，可以减轻被告的赔偿责任。被告主张按工伤程序赔偿却怠于申报工伤，原告也向劳动行政部门申请工伤认定，但因超过法定退休年龄，仲裁委不予受理其确认劳动关系的申请，故原告主张按人身损害赔偿，并无不当。本院参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目及标准，酌情认定原告的损失如下：1、医疗费61158.88元；2、住院伙食补助费1050元（30元/天*35天）；3、营养费1800元（20元/天*90天）；4、误工费18000元（100元/天*180天）；5、护理费6300元（70元/天*90天）；6、残疾赔偿金246934.8元（40152元/年*40%*15+40152元/年*10%*15*10%）；7、精神损害抚慰金20500元；8、交通费800元；综上，原告各项损失合计356543.68元，由被告网纱厂赔偿75%计267407.76元，因被告网纱厂已垫付原告医疗费61158.88元，尚需赔偿原告206248.88元。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告丹阳市访仙镇景辉网纱厂于本判决生效后十日内赔偿原告周志火各项损失206248.88元；二、驳回原告周志火的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1962元，鉴定费2900元，合计4862元，由原告周志火负担1392元，由被告丹阳市访仙镇景辉网纱厂负担3470元（此款原告已垫付，本院不再退还，被告应将此款在本判决生效后十日内连同应付款一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费(江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，帐号：11×××61)。审 判 长  马俊辉人民陪审员  刘瑞荣人民陪审员  汪建民二〇一七年十二月七日书 记 员  陈红俊附本判决适用法律条文：《中华人民共和侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。