福建省宁德市蕉城区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0902民初635号原告：刘成发,男,1966年9月25日出生，汉族，宁德海关缉私分局办公室主任，现住福建省宁德市蕉城区。委托诉讼代理人：杨圣干，福建宁仁律师事务所专职律师。被告:宁德市中医院，住所地宁德市蕉城区东湖路16号，统一社会信用代码123522004903482959。法定代表人：陈闽谨，院长。委托诉讼代理人：黄宇健，福建环三律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：郑建城，福建环三律师事务所专职律师。原告刘成发与被告宁德市中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年6月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘成发及其委托诉讼代理人杨圣干，被告宁德市中医院委托诉讼代理人黄宇健、郑建城均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘成发向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费等各项损失合计421298.5元（其中：医疗费10827.5元、误工减少的收入3900元、护理费3473元、住院伙食补助费1150元、住宿费808元、交通费2000元、营养费8000元、鉴定费1000元、残疾赔偿金360140元、精神损害抚慰金30000元）。诉讼过程中，原告变更上述诉讼请求为：误工费一项放弃，残疾赔偿金根据重新鉴定的结果作出调整，鉴定费在原来主张金额的基础上增加420元及7500元，其余诉请费用均不变动。事实和理由：原告于2016年11月6日因摔伤到宁德市中医院求治，经检查：左上臂较肿胀，左肘后侧皮肤挫擦，无渗血，左肱骨中段可及压痛、骨擦感及异常活动，左肩肘关节活动受限，左腕关节以及左手各指活动、感觉、血运良好，桡动脉搏动可及，2016.11.06（DR190582）示：左肱骨骨折，当日遂以“左肱骨中段骨折”住院治疗。于2016年11月10日经行“左肱骨骨折闭合复位髓内钉固定术”手术治疗，术后出现左手垂腕畸形，伸拇、伸指障碍，虎口区感觉麻木，经进一步诊断，确诊：左侧桡神经损害。原告于2016年11月28日转入福建省立医院住院治疗，于2016年11月30日经行“左侧桡神经探查+桡神经吻合+石膏外固定术”等对应对症治疗，于2016年12月3日病情稳定出院，但留下了不可逆转的终身残疾，于2017年5月26日经福建正扬司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为六级伤残。综上所述，原告认为，被告在对原告行“左肱骨骨折闭合复位髓内钉固定术”手术治疗时，损害了健康的左侧桡神经，存在过错，依法应当承担赔偿责任，现根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，诉请作出判决。宁德市中医院辩称，1.原告诉称“被告在对原告行左肱骨骨折闭合复位髓内钉固定术治疗时，损害了健康的左侧桡神经，存在过错”，缺乏事实依据；2.福建正扬司法鉴定所于2017年5月26日所做出的《司法鉴定意见书》明显依据不足，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第28条及《人民法院司法鉴定工作暂行规定》第14条第（四）、（七）项、第18条等规定，应当予以重新鉴定，具体申请事项理由已经向法庭提交申请书和依据；3.原告诉请的各赔偿项目缺乏事实和法律依据，请原告对各项计算的依据进行说明。本院经审理认定事实如下：2016年11月6日，刘成发因摔伤到宁德市中医院求治，当日以“左肱骨中段骨折”住院治疗。同年11月10日，经行“左肱骨骨折闭合复位髓内钉固定术”手术，术后出现左手垂腕畸形，伸拇、伸指障碍，虎口区感觉麻木，经确诊为左侧桡神经损害。2016年11月28日，刘成发转入福建省立医院住院治疗，于同年11月30日经行“左侧桡神经探查+桡神经吻合+石膏外固定术”等对应对症治疗，并于同年12月3日病情稳定出院。2017年5月26日，刘成发的伤情经福建正扬司法鉴定所鉴定，鉴定意见为六级伤残。诉讼过程中，宁德市中医院向本院申请对刘成发伤残等级重新鉴定，经本院审查后予以准许，并通过摇号选定委托福建正方圆司法鉴定所鉴定。2017年11月13日，该所出具鉴定意见为，刘成发伤残程度评定为两处七级伤残。上述事实，双方当事人没有争议，本院予以确认。本案双方当事人争议焦点为，1.宁德市中医院是否存在医疗过错；2.刘成发主张的各项损失（除误工费已放弃外）的认定。对此，本院查明、分析，并认定如下：一、关于宁德市中医院是否存在医疗过错问题刘成发主张宁德市中医院存在过错，提供了福建正扬司法鉴定所出具的鉴定意见书一份，其鉴定意见认为，刘成发左侧桡神经损害是由于宁德市中医院在手术过程中操作不当造成的，存在医疗损害的直接因果关系，损伤参与度为100%。宁德市中医院质证认为，对证据真实性没有意见，不申请重新鉴定，是否采信，由法院裁定。本院经审查认为，上述鉴定意见书鉴定主体适格、鉴定程序合法、鉴定依据充分、鉴定意见明确，宁德市中医院对其真实性不持异议，也未提出重新鉴定申请，故本院予以采信，能够证明刘成发主张的事实成立。二、关于刘成发主张的各项损失（除误工费已放弃外）的认定问题（一）关于医疗费，刘成发主张10121.07元，并提供了福建省立医院发票一张证明。宁德市中医院认为，发票里面明确统筹基金已经支付了6000多元，自付了3128.49元，也就是说医保已经支付了6000多元，原告吃了两份钱。本院认为，就医疗费中的统筹支付部分而言，其实质系国家在就医人员满足一定条件下为其支付的保险费用，此款项并非由就医人员自行支付。因此，就医人员并无该项费用的损失，无权要求侵权人支付，故本院仅对刘成发自费的3128.49元医疗费部分予以认定。（二）关于护理费，刘成发主张（护理时间：2016年11月10日-12月3日）23天×39512元/年÷12÷21.75=3473元。宁德市中医院认为，1.11月25日与28日之间是属于非住院期间，不能算在住院天数里面；2.费用标准方面，不应当适用居民服务业标准；3.医院费用里本身已经包括护理费，不应该重复主张；4.原告本身疾病都需要住院治疗，原告将行手术后在中医院、省立医院治疗的所有天数全部用来计算被告医疗过错的住院天数，不合理。本院认为，1.刘成发术后至病情稳定这一期间，无论其有无住院，均需专人护理，但应扣除其治疗本身病症的护理时间，此天数本院酌定为5天；2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人损赔偿解释）第二十一条规定，刘成发主张护理费参照居民服务、修理和其他服务业标准计算，并无不当，且其主张的还是2013年的低标准，故予以支持。本院据此确定护理费为，39512元/年÷12个月/年÷21.75天/月×（23-5）天=2718元。（三）关于住院伙食补助费，刘成发主张23天×50元=1150元。宁德市中医院认为，天数23天应扣除3天，每天50元标准过高。本院认为，根据人损赔偿解释第二十三条规定，刘成发到省立医院治疗，因病床紧张，期间3天未能住院所发生的伙食费，亦应予考虑，其主张每天50元伙食补助标准，亦属适当，本院予以支持。（四）关于住宿费，刘成发主张808元，提供了住宿费发票一张证明。宁德市中医院认为，发票的真实性和关联性有异议，发票时间是2016年12月9日，票据金额808元，原告在省立医院住院时间2016年12月3日，时间的关联性不具备，发票内容也不真实，发票开具的单位是“朋友圈（福建）商贸有限公司”，而非住宿单位。本院认为，刘成发主张因省立医院病床紧张，在外酒店住宿四个晚上，与本案实际情况相符，且花费808元亦属合理，故此项费用，根据人损赔偿解释第二十三条规定，本院予以认定。（五）关于交通费，刘成发主张2000元。宁德市中医院认为，原告要提供相应的票据。本院认为，刘成发虽未提供交通费票据，但其与陪护人员往返福州，客观上存在交通费用支出，本院酌定500元。（六）关于营养费，刘成发主张8000元。宁德市中医院认为，营养费应该要有相关医疗机构的建议，中医院、省立医院的出院小结均没有加强营养的医嘱。本院认为，根据人损赔偿解释第二十四条规定，结合刘成发伤情，酌定营养费为2000元。（七）关于鉴定费，刘成发主张伤残程度评定花费1000元，加上应重新鉴定机构的要求重新做的肌电图复查费用420元，再加上所做的医疗过错及因果关系、参与度鉴定费用7500元，合计为8920元。宁德市中医院认为，1.在伤残等级有所改变并降低的情况下，鉴定费1000元应该由原告承担；2.对7500元鉴定费发票的真实性没有意见；3.原告10月25日、11月2日两次肌电图的费用，只能主张一次的费用。本院认为，1.在侵权损害赔偿纠纷案件中，受害人之所以申请对相关专门性问题进行鉴定，是因为侵权人的侵权损害，也就是说，如果没有侵权人的侵权损害，受害人也就不需申请进行相应的鉴定，因此，无论鉴定意见如何，鉴定费用属于必要的合理的一项支出费用，仍应当由侵权人承担。况且，本案重新鉴定意见仍认定受害人刘成发存在伤残的事实。故，刘成发支付的1000元鉴定费，予以确认。2.对刘成发支付的其中7500元鉴定费，宁德市中医院没有异议，亦予以确认。3.重新鉴定时，刘成发所支付的两次肌电图复查费用420元，亦属于为查明案件事实所支付的必要费用，宁德市中医院认为只能主张一次，理由不能成立。综上，本案鉴定费8920元，本院予以确认。（八）关于残疾赔偿金，刘成发主张按重新鉴定的伤残等级进行认定。宁德市中医院认为，原告的原本骨折对伤残评定也有一定的作用，请求法院能考虑到原告本身的伤情，对残疾赔偿金作出一定的划分。本院认为，经重新鉴定，刘成发伤残程度为两处七级伤残，其残疾赔偿金根据人损赔偿解释第二十五条第一款规定，计算为36014元/年×（40%+5%）×20元=324126元。宁德市中医院上述观点，缺乏依据，不予采纳。（九）关于精神损害抚慰金，刘成发主张30000元。宁德市中医院认为，原告主张精神损害抚慰金没有依据。本院根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，结合当事人双方在事故中的过错程度，造成受害人的损害后果以及侵权人的经济赔偿能力等因素分析，酌定精神损害抚慰金为25000元。上述各项损失，合计368350.49元。综上所述，本院认为：公民的生命健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，宁德市中医院在诊疗过程中对刘成发的左侧桡神经损害存在过错，其过错参与度为100%，应依法对刘成发的上述损失承担全部赔偿责任。故，对刘成发合理合法的诉讼请求部分，本院予以支持；对超过上述应赔偿部分的金额，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定，判决如下：一、宁德市中医院应于本判决生效之日赔偿刘成发医疗费3128.49元、护理费2718元、住院伙食补助费1150元、住宿费808元、交通费500元、营养费2000元、鉴定费8920元、残疾赔偿金324126元、精神损害抚慰金25000元，合计368350.49元；二、驳回刘成发超过上述应赔偿金额部分的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7140元，减半收取计3570元，由刘成发负担192元，宁德市中医院负担3378元（宁德市中医院负担的部分，已由刘成发垫付，执行时，其应与赔偿款一并支付给刘成发）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，上诉案件受理费至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。审判员 王 翔二〇一七年十二月七日书记员 何喜娟附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。