湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1221民初538号原告：张忠元，男，1973年6月11日生，汉族，湖北省嘉鱼县人，住湖北省嘉鱼县。委托代理人：王启斌，嘉鱼县簰洲镇法律服务所法律工作者。代理权限：一般授权。被告：桑忠海，男，1985年4月10日生，汉族，湖北省嘉鱼县人，住湖北省嘉鱼县。委托代理人：黄彬文、方荣华，均系嘉鱼县司法局高铁岭法律服务所法律工作者。代理权限：一般授权。被告：嘉鱼县兴隆建筑工程有限责任公司。住所地：嘉鱼县鱼岳镇北门路。统一社会信用代码：914212217220583867。法定代表人：叶鸿志，系该公司经理。原告张忠元与被告桑忠海、嘉鱼县兴隆建筑工程有限责任公司（以下简称兴隆公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月3日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告张忠元及其委托代理人王启斌，被告桑忠海的委托代理人黄彬文、方荣华到庭参加了诉讼，被告兴隆公司经本院传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张忠元诉称，2014年5月27日，被告兴隆公司将红光工业园的框架结构转包给被告桑忠海，被告桑忠海接收工程后，雇佣原告等人进行安装，每天工资人民币200元，包吃包住。2014年12月12日中午，原告在安装框架结构时，不慎从框架上摔下来，造成高坠落伤，经诊断为：右髋关节后腰位合并髋骨骨折，右股骨头骨折，腰椎1.2.3节骨折，Ⅰ级脑外伤等。原告在嘉鱼县人民医院住院治疗67天，住院期间的医疗费全部由被告桑忠海支付。2015年12月30日，被告桑忠海同意赔偿原告15万元，但仅支付了部分，并没有全部兑现。2017年2月15日，原告因右股骨关节疼痛，到嘉鱼县人民医院检查，发现右股骨头缺血性坏死，原告遂催被告桑忠海要求赔偿，均未得到结果。为此，原告以桑忠海和兴隆公司为共同被告诉至法院，请求：1、依法判令两被告连带赔偿原告各项损失共计558669.2元；2、由被告承担本案诉讼费。被告桑忠海辩称，1、被告桑忠海与原告之间不存在控制、支配和从属关系，更不存在管理关系，不符合雇佣关系的法律特征，原告以雇佣关系为由要求被告桑忠海承担赔偿责任无法律依据；2、原告自主安排工作，独立完成工作成果，被告桑忠海与原告之间成立承揽关系，原告应自担风险，且原告在工作中对危险性未做好安全防御，存在重大过错，应该由原告自己承担赔偿责任。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求，对于被告桑忠海已经支付的各项费用近20万元，原告应适当返还。被告兴隆公司经本院传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理，应视为其放弃答辩权、举证权及质证权。经审理查明，2014年5月27日，被告兴隆公司将红光工业园的框架结构安装转包给被告桑忠海。被告桑忠海承包工程后，雇请原告桑忠海等人进行施工，包吃住。2014年12月12日中午，原告独自在工业园多伦多帮公司屋顶的山墙捡领条时，不慎从屋顶山墙上摔落受伤。原告被送往嘉鱼县人民医院住院治疗，住院68天，住院期间被告桑忠海支付了原告医疗费39116.5元及陪护费470元，原告出院后被告桑忠海又支付了107000元。2017年2月15日，原告复查发现伤情加重，遂向本院提起诉讼，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定。2017年5月31日，原告伤情经湖北同济法医学司法鉴定中心作出同济司法鉴定[2017]法医临床L0464号法医学鉴定意见书，结论为：原告所受伤害评定为八级伤残，后期需行人工全髋置换术，每次手术费用约7万元或据实赔付，人工髋关节使用年限一般为15年左右，后期仍需定期门诊复查，建议给予每年复查费用3000元或据实赔付，误工时间为18个月，护理时间为6个月。原告诉讼请求为：1、依法判令两被告连带赔偿原告各项损失共计558669.2元；2、由被告承担本案诉讼费。上述事实，有原告提供的原告居民身份证及常住人口登记卡复印件、工程承包合同、住院病历资料、桑忠海出具的承诺书、医疗费发票、湖北同济法医学司法鉴定中心作出同济司法鉴定[2017]法医临床L0464号法医学鉴定意见书，被告提供的被告居民身份证复印件、医疗费发票、陪护费收据、张忠元出具的收条及各方当事人的陈述经庭审质证后在卷予以证明。本院争议焦点一、本案的民事赔偿责任如何划分的问题。本院认为，在承揽关系中，承揽人自主安排工作，独立完成特定的工作成果，而在雇佣关系中，雇员服从于雇主指挥，听从雇主安排，雇员的行为缺乏独立性和自主性。本案中，原告张忠元在工地上的工作并不具备独立性，而是由被告桑忠海根据实际需要安排，工作内容并不特定，并由被告桑忠海包吃包住，支付报酬，原告与被告桑忠海之间符合雇佣关系的法律特征，被告桑忠海对原告负有提供劳动保护及安全管理的责任，其对原告受伤负有管理疏忽的过错，应当承担主要责任。被告兴隆公司将建筑工程转包给没有建设施工资质的被告桑忠海负责施工，存在过错，应对被告桑忠海应承担的赔偿份额负连带赔偿责任。建筑安装工作的危险是显而易见的，原告自身未尽到安全注意义务，其疏忽大意是造成事故的重要原因，应当承担次要责任。本院依据各方的过错程度，酌定由被告桑忠海承担60%的民事赔偿责任，其余40%的损失由原告自行承担。二、原告的损失范围及诉讼请求应否支持的问题。原告要求被告赔偿其各项损失的请求本院予以支持，但其请求的金额过高，高出部分本院不予支持。原告张忠元的损失为：①、医疗费，实际支出各项医疗费共计40723.7元（39116.5元、384元、477.8元、384元、20元、231.4元、110元），后续复查及治疗费参照法医鉴定结论为每年3000元，计算30年，共计9万元，实际支出的医疗费中，有384元发生在法医鉴定之后（1张发票，金额为384元），与鉴定的后期复查及治疗费重复，应予扣减，故医疗费合计为130339.7元。②、误工费，参照法医鉴定结论，误工时间为18个月即540天，按2017年度湖北省城镇居民人均可支配收入标准计算（29386元/年），计43475.18元（29386元/年÷365天×540天）。③、护理费，参照法医鉴定结论，护理时间为6个月即180天，按2017年度湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准计算（32677元/年），计16114.68元（32677元/年÷365天×180天）。④、住院伙食补助费，按住院68天，50元/天计算，计3400元（50元/天×68天）。⑤、营养费，按住院68天，15元/天计算，计1020元（15元/天×68天）。⑥、残疾赔偿金，应按2017年度湖北省城镇居民人均可支配收入标准（29386元/年），计算20年，计176316元（29386元/年×20年×30%）。⑦、残疾辅助器具费，参照法医鉴定结论，原告后期需行人工全髋置换术，每次手术费用7万元，终生需置换两次，计14万元（70000元/15年×2次）。⑧、法医鉴定费3800元。⑨、精神损害抚慰金，本院依照原告的伤残程度，酌情确定为10000元。前述各项损失合计524465.56元，由被告桑忠海承担60%的民事赔偿责任，即314679.34元，被告桑忠海在原告住院期间已经支付了医疗费39116.5元及陪护费470元，原告出院后又支付了10.7万元，共计146586.5元，两项抵扣，被告桑忠海还应实际赔偿原告168092.84元，其余损失由原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告桑忠海赔偿原告张忠元各项损失共计168092.84元，限被告桑忠海于本判决生效之日起五日内付清。二、被告嘉鱼县兴隆建筑工程有限责任公司对本判决第一项给付内容承担连带赔偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1400元，由被告桑忠海负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈文胜人民陪审员  王德娥人民陪审员  张小平二〇一七年十二月十三日书 记 员  张 点附：相关法律条文(及司法解释)《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。