江苏省泰州市海陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1202民初6225号原告（反诉被告）：厦门建发股份有限公司，住所地厦门市思明区环岛东路1699号建发国际大厦29层。法定代表人：张勇峰。委托诉讼代理人（特别授权）：许杰、江建明，福建典格律师事务所律师。被告（反诉原告）：泰州市东进典当有限公司，住泰州市海陵区京都花园5幢106号。法定代表人：李明。委托诉讼代理人（特别授权）：凌晨，江苏致邦（泰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：桂志扬，系单位总经理。原告（反诉被告）厦门建发股份有限公司（以下简称厦门建发公司）诉被告（反诉原告）泰州市东进典当有限公司（以下简称东进典当公司）合同纠纷一案，本院于2017年11月2日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）厦门建发公司之委托诉讼代理人许杰、被告（反诉原告）东进典当公司之委托诉讼代理人凌晨出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）厦门建发公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付泰州市姜堰区××世纪市民广场××、1-270室房产拍卖款3766796.96元及利息（利息以3766796.96元为基数，自起诉之日起，按银行同期贷款利率，计至款项实际付清之日止）。2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告对案外人秦某享有债权，2012年厦门市中级人民法院作出（2012）厦民初字第1024号民事判决书，确认原告的债权，原告在该案中申请厦门市中级人民法院对秦某名下的位于姜堰市新世纪市民广场1-268、1-270的房产进行了查封，该查封为首查封。判决生效后，原告向厦门市中级人民法院申请执行。被告对案外人秦某享有债权并在上述房产中设立了抵押权，被告的债权经泰州市海陵区人民法院调解，进入执行阶段。2015年11月9日，为加快通过司法程序处置房产，并以房产处置款项清偿秦某对原被告双方的债务，原告与被告协商达成了一份协议书，约定原告同意将上述房产由厦门市中级人民法院移送海陵法院评估拍卖，拍卖成交后，所得款项按如下顺序分配：1、支付被告为评估拍卖而支出的评估费；2、向被告清偿600万元债务；3、向原告清偿100万元债务；4、向债务人秦某支付生活困难补助80万元；剩余款项按双方债权比例进行分配。协议签订后，原告按约向厦门市中级人民法院申请将上述房产移送至泰州市海陵区人民法院执行，海陵法院也于2016年12月29日将上述房产进行了拍卖，房产拍卖成交价为11805680元，之后，被告向海陵法院领取了房产拍卖款。但被告至今未按照协议书的约定向原告分配拍卖款，构成违约，原告多次催要未果，遂诉至法院。原告提供的证据及被告的质证意见是：1、（2012）厦民初字第1024号民事判决书一份，证明截止2016年12月29日，原告对案外人秦某享有的债权数额为24409964.8元的事实；被告质证意见为：对真实性无异议，但对原告证明目的有异议，认为应当以厦门法院执行完毕后不能受偿的债权来确定债权比例。2、（2014）厦执行字第429号执行案件受理通知书，证明（2012）厦民初字第1024号民事判决书生效后，原告已向法院申请强制执行的事实；被告质证意见为：没有异议。3、协助执行通知书及回执，证明根据原告的保全申请，厦门市中级人民法院于2012年11月16日查封了涉案房产的事实，查封期限至2018年11月10日；被告质证意见为：没有异议。4、协议书一份，证明原被告双方对秦某名下的位于姜堰市新世纪市民广场1-268、1-270的房产的处置权和拍卖款的分配进行了约定；被告质证意见为：真实性没有异议，但是由于原告在厦门市中级人民法院谈话时表示要申请参与分配，故应当按照民事诉讼法参与分配制度进行。5、拍卖公告页面，证明涉案房产于2016年12月29日拍卖，成交价款为11805680元的事实；被告质证意见为：没有异议。6、联络函及快递底单，证明原告已向被告催告支付房产拍卖款的事实。被告质证意见为：真实性没有异议，但认为原告应当向执行法院申请参与分配，而不是向被告提出。被告东进典当公司辩称，被告对案外人秦某享有的债权及抵押权，已被海陵区人民法院民事调解书确认并进入执行，执行过程中，海陵法院发现该房产被厦门市中级人民法院查封，因此依法函告厦门市中级人民法院要求取得处置权，但由于原告一直未同意而未果。2015年年底，原告向被告提出要求对本案案涉的抵押房产进行参与分配，双方签订了协议，厦门法院在经过海陵法院再次函告后将抵押物的处置权移交给海陵区法院，并且在移交手续中明确本案的原告是同意以抵押物的拍卖款参与分配。根据我国民事诉讼法的规定，参与分配作为一项民事诉讼法的重要制度有着严格的程序要求，但本案原告没有按照法律的规定，在拍卖成交前向执行法院提交书面的参与分配申请书，视为其放弃该参与分配的权利；其次，原告除查封姜堰市新世纪市民广场1-268、1-270的房产外，还查封了其他财产，包括房产和股权，故原告是否需要参与分配、参与分配的债权数额，需根据原告执行案件到位的情况而定；最后，原告诉讼请求存在计算问题，没有扣除相关的评估费、公告费、执行费等，被告在领取执行款项后还补贴买家刘某某50万元的房租补贴，原告计算的债权比例也不符合公平原则。请求驳回原告的诉讼请求。被告提供的证据及原告的质证意见是：1、厦门中院（2014）厦执行字第489号函一份、调查笔录一份、房产处置函申请书和评估拍卖申请书各一份、拍卖成交确认书一份，证明2016年2月1日，厦门市中级人民法院在原告同意的情况下，将涉案房屋的处置权移送给海陵法院，笔录和函中均明确了原告将申请参与分配的事实；基于原告的同意和厦门市中级人民法院的函，原告向海陵区人民法院提出续封和评估拍卖案涉房产的请求，经司法拍卖，海陵法院在2016年12月6日将上述房产拍卖给竞买人刘某某的事实。2、2014年7月17日和2016年1月18日的函各一份，证明海陵区法院在执行过程中就案涉房产多次征询厦门中院要求移送处置权；原告对证据1、2的质证意见为：对真实性无异议，证明原告已经按照双方约定履行了义务，申请厦门市中级人民法院将案涉房产移送海陵法院处置。3、汇款凭证、授权委托书、律师函，证明被告分两次将80万元给了秦某的委托代理人曹某某，另因涉案房屋被租赁给他人，原告补贴该房屋的竞买人刘某某50万元。原告的质证意见为：真实性无异议，关联性有异议，认为曹某某无权代表秦某接收款项。而原告支付给刘某某的50万元，是其自己愿意支付，与案件无关。4、增值税发票一张，法院的执行款领条4张，证明被告实际收到的执行款项是11727199元、支出的评估费40000元。原告的质证意见为：真实性无异议，但无法确认关联性，对被告领取了11727199元的事实无异议，对扣除评估费和公告费无异议，其他费用不应扣除。反诉原告东进典当公司向本院提出反诉请求：请求判决撤销原被告双方于2015年11月9日签订的协议书。事实和理由：东进典当公司虽然对债务人秦某名下位于姜堰市新世纪市民广场1-268、1-270的房产享有抵押权，但是由于反诉被告系第一顺位查封，反诉原告在申请执行后长达几年时间无法启动拍卖程序，而反诉被告虽然查封了上述房产却一直未启动拍卖程序。海陵法院发函给厦门市中级人民法院要求移交上述房产的处置权，因原告不同意，厦门市中级人民法院一直没有答复。为此，原告为早日拍卖房产，实现自身抵押权，不得已与反诉被告签订协议书。但该协议书是由于反诉被告利用其首查封的优势地位，刻意阻挠法院执行，反诉原告受到胁迫的情况下签订的，该协议导致权利义务严重失衡，故请求撤销。反诉原告辩称，反诉原告所述的事实和理由不存在，反诉被告不存在任何刻意阻扰法院执行的能力和法律依据，也没有胁迫反诉原告签订协议书，协议书也没有造成双方权利义务的严重失衡，反诉原告现在反悔，构成违约。其次，协议书签订的时间是2015年11月9日，根据合同法的规定，撤销权的行使必须在合同签订后的一年内行使，否则撤销权消灭，反诉原告提起的反诉距离合同签订时已经超过一年，不应得到法院的支持。请求驳回反诉原告的诉讼请求。本院对双方当事人所举证的证据作如下认证：被告对原告所举证据1、4、6的真实性均无异议，仅对其证明目的有不同观点，本院对上述证据予以确认，作为定案证据采信；被告对原告所举证据2、3、5无异议，本院对上述证据予以确认，作为定案证据采信；原告对被告所举证据1、2、3、4的真实性均无异议，仅对其证明目的有不同观点，本院对上述证据予以确认，作为定案证据采信。原告认为被告证据3中曹某某无权接收款项，但该授权委托书系出具给法院，被告与秦某之间如何交接系其私下协商，故对被告通过曹某某补贴秦某80万元生活费的事实本院予以确认。根据以上采信的证据和双方当事人陈述，本院认定案件事实如下：原告对江苏梅兰物贸有限公司享有债权，丰镇市五洲实业有限公司、秦某、吴守训为该笔债权为江苏梅兰物贸有限公司提供连带责任担保。因双方无法自行解决，原告向厦门市中级人民法院提起诉讼，并申请保全。2012年11月16日，厦门市中级人民法院查封了秦某名下位于姜堰区××世纪市民广场××、××、××大道××、荷叶新村××室的房产。2013年9月2日，厦门市中级人民法院作出（2012）厦民初字第1024号民事判决书，判决：“一、被告江苏梅兰物贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门建发股份有限公司支付货款6519118元、代理费96000元及相应的资金占用费（以888万元为基数，按月息0.85%，自2011年12月27日起计算至本判决确定的还款之日止）和逾期付款违约金（以8976000元为基数，按日万分之五，自2012年1月26日起计算至本判决确定的还款之日止），支付代垫费用1231968元及相应的资金占用费（以1231968元为基数，按月息0.85%，自2012年9月17日起计算至本判决确定的还款之日止）和逾期付款违约金（以1231968元为基数，按日万分之五，自2012年9月17日起计算至本判决确定的还款之日止）；二、被告江苏梅兰物贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门建发股份有限公司赔偿货物差价损失1526470元，并支付代理费55324元、资金占用费278390元和逾期付款违约金439687元。三、被告江苏梅兰物贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门建发股份有限公司赔偿损失即已经支付的律师费146102元及财产保全费用5000元。四、被告丰镇市五洲实业有限公司、秦某、吴守训对被告江苏梅兰物贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任。五、驳回原告厦门建发股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费94523元，由被告江苏梅兰物贸有限公司负担，被告丰镇市五洲实业有限公司、秦某、吴守训承担连带清偿责任。”判决生效后，诸被告未能主动履行，原告于2014年6月23日向厦门市中级人民法院申请强制执行，执行案号为（2014）厦执行字第429号。2015年11月11日，厦门市中级人民法院又对秦某名下位于姜堰市新世纪市民广场1-268、1-270、姜堰大道740号、荷叶新村2-203室的房产采取了续封。被告东进典当公司对秦某享有债权。2013年8月26日，经泰州市海陵区人民法院调解，东进典当公司与秦某达成一份（2013）泰海商初字第1192号民事调解书，主文为：“一、被告秦某于2013年11月20日前一次性给付原告泰州市东进典当有限公司借款本金人民币500万元及综合费用和利息（综合费用按月费率2.5%，利息按月利率0.5%计算，从2012年8月11日起至实际给付之日止）、律师费51175元。二、被告如逾期未给付，原告有权就被告所有的坐落于本市××世纪市民广场××、270商业用房（面积454.52平方）变现或拍卖款优先受偿。三、余无争议。四、本案诉讼费59758元，减半收取29879元，由被告秦某负担。”因秦某未履行调解书确定的义务，被告东进典当公司向泰州市海陵区人民法院申请强制执行。执行过程中，海陵法院发现姜堰区新世纪市民广场1-268、270商业用房已被厦门市中级人民法院首查封。2014年7月17日，泰州市海陵区人民法院向厦门市中级人民法院发出一份《函》，征询该院意见是否同意由海陵法院处置秦某名下的位于姜堰区××世纪市民广场××、1-270的房产。但厦门市中级人民法院一直未有回复。2015年11月9日，甲方东进典当公司（被告）与乙方厦门建发公司（原告）签订了一份协议，内容为：“鉴于：1、甲方双方均知悉对方为债务人（秦某）之合法债权人，截止至今2015年11月9日，甲方对债务人（秦某）的债权金额为人民币1093万；乙方对债务人（秦某）的债权金额为人民币1800万；2、债务人（秦某）已将其名下位于江苏省泰州市姜堰区新世纪市民广场1-268/270（面积454.52平方，以下简称“待处置房产”）房产抵押给甲方并办理了抵押登记，用以担保甲方债权的事项。3、乙方已申请厦门中级人民法院对待处置房产进行查封，该查封处于第一顺位。4、债务人（秦某）已将待处置房产出租给第三方使用。根据上述情况，为尽快将待处置房产通过司法程序评估拍卖，甲乙双方经过友好协商，达成如下协议：一、甲乙双方同意待处置房产由泰州市海陵区人民法院拍卖成功后，所得拍卖款项按照如下顺序受偿：1、支付甲方为评估拍卖待处置房产而支出的评估费。2、向甲方清偿部分债务，金额以人民币600万元为限；3、向乙方清偿部分债务，金额以人民币100万元为限；4、双方同意向被执行人秦某支付生活困难补助80万元（甲方同意将该款项先行支付给被执行人）。5、如有剩余款项，双方同意按照各自债权比例进行分配；6、待处置房产拍卖完毕后，如有第三方要求参与分配，则甲方同意使用优先受偿权，将拍卖款项全部受偿，并按照本协议约定的分配原则对乙方进行分配，并确保乙方利益按照本协议得到保障。二、本协议签订后，乙方同意向厦门市中级人民法院申请将待处置房产的拍卖评估工作委托由泰州市海陵区人民法院执行，待处置房产的评估费用由甲方先行垫付。三、本协议在履行过程中如遇到难以预见的困难、障碍，双方应协调解决，在处置过程中，甲方应将重要事项告知乙方。甲方指定桂志扬为协调人，乙方指定李某某为协调人。四、本协议一式两份，自双方签章或签字后生效。”2016年1月18日，本院向厦门市中级人民法院发出一份（2015）泰海执恢字第00385号《征询函》，征询厦门市中级人民法院是否同意由本院处置姜堰区××世纪市民广场××、1-270的房产。2016年2月1日，厦门市中级人民法院与原告代理人李某某谈话，李某某表示同意将姜堰市新世纪市民广场1-268、1-270的房产交由泰州市海陵区人民法院处置，申请参与分配。同日，厦门市中级人民法院向本院发出（2014）厦执行字第429号函一份，载明“泰州市海陵区人民法院：你院寄来的（2015）泰海执恢字第00385号《征询函》已收悉。关于我院首先查封了被执行人秦某位于泰州市××区××世纪市民广场××、××号房屋，因你院是该标的物享有优先受偿权的执行法院，你院函请我院将上述标的物交由你院统一处置。为此，我院依据你院的函件内容征询申请执行人的统一，申请执行人同意上述标的物由你院处置。我院执行的案件参与分配，现特此函告你院。”2016年8月10日，被告委托代理人凌晨向本院提交评估、拍卖申请书，请求评估、拍卖被执行人秦某名下位于姜堰区××世纪市民广场××、1-270的房产。并交纳了40000元评估费给评估单位，交付900元公告费。2016年12月6日，姜堰区××世纪市民广场××、1-270室的房产被海陵法院在淘宝网上拍卖成交，买受人为刘某某，成交价为11805680元。2017年5月12日，海陵区人民法院在扣除执行费后，将11727199元人民币交付给被告东进典当公司，东进典当公司放弃了其余执行请求。2017年7月7日，原告向被告发出一份联络函，要求被告将款项按照协议书的约定分配。另查明，被告东进典当公司在2014年12月23日向秦某的委托代理人曹某某支付了50万元生活费，于2016年4月7日向秦某的委托代理人曹某某支付了30万元生活费。2017年5月15日，被告东进典当公司向刘某某出具一份《承诺书》，载明“泰州市东进典当有限公司承诺补贴刘某某拍卖购房时所差房租，补贴计伍拾万元整，作为过户费用，该款在拍卖执行款到我公司账上前即时付出。”同日，被告东进典当公司向刘某某汇款人民币50万元。本院认为：2015年11月9日由原告厦门建发公司与被告东进典当公司签订的协议，是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按照协议履行各自的义务。被告认为该协议系胁迫，严重侵害其权益，但未在协议签订后一年内行使撤销权，故其反诉请求不能得到支持。按照该协议，被告所得拍卖款项，应首先补偿其为评估拍卖所支出的评估费用等，然后自留600万元款项清偿被告债务，剩余部分先支付原告100万元和被执行人秦某生活费80万元（原告同意先行支付），最后剩余的款项由原被告双方按照各自债权比例进行分配。根据本院查明的事实，被告从本院执行局领取的拍卖款为11727199元，扣除40000元评估费和900元公告费，实得为11686299元。但由于处置的房产被租赁，为顺利拿到款项，被告承诺补贴买受人刘某某500000元，以及被告已经补贴给秦某的800000元，故被告实际取得的款项为10386299元。按照双方约定，被告在自行扣除600万元后，应优先给付原告100万元，剩余的3386299元应根据原被告双方的债权比例进行分配。原告以截至到2016年12月29日的债权数额为基数计算比例，但却未将被告的债权计算至2016年12月29日，而是按照2015年11月9日协议中被告的债权1093万元为计算基数，显然不当。且根据协议“鉴于”第1项，已经确定截至2015年11月9日，被告对债务人（秦某）的债权金额为人民币1093万；原告对债务人（秦某）的债权金额为人民币1800万；在其后的分配方案中双方同意以原被告双方的债权比例进行分配，并未注明债权比例计算的方式，故本院认为应以2015年11月9日双方确定的债权数额作为计算债权比例的基数。故原告可以分配得3386299元×1800万元/（1093万元+1800万元）=2106926元。按照该协议，原告可以从被告取得的款项中分得3106926元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第五十五条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告泰州市东进典当有限公司于本判决生效后十日内给付原告厦门建发股份有限公司3106926元及逾期付款违约金（利息以3106926元为基数，自2017年11月2日起按同期银行贷款基准利率计算至实际给付之日止）；二、驳回原告厦门建发股份有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告泰州市东进典当有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费36934元、保全费5000元，合计人民币41934元，由原告厦门建发股份有限公司负担7346元、由被告泰州市东进典当有限公司负担34588元；反诉案件受理费80元，由反诉原告泰州市东进典当有限公司自行承担（原告厦门建发股份有限公司已预交41934元，被告应承担的部分于本判决生效后十日内迳交原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费36934元[通过银行缴纳上诉费时须如实填写以下内容：①上诉人姓名：填写上诉人本人的姓名或名称，而非代理人、经办人的姓名；②汇入单位：江苏省泰州市中级人民法院；③帐号：47×××53；④汇入银行：中国银行泰州分行营业部；行号：104312800123；⑤款源：上诉费；⑥一审案号；⑦编码：112001]。审 判 长  姜 琴人民陪审员  徐千明人民陪审员  殷伯锦二〇一七年十二月二十六日书 记 员  孙雅梅