广西壮族自治区岑溪市人民法院刑 事 判 决 书（2017）桂0481刑初331号公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。被告人欧廷森，男，1969年11月9日出生于广西壮族自治区蒙山县，汉族,初中文化，居民，现住蒙山县。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年5月3日被岑溪市公安局刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。辩护人何志梅，广东安国律师事务所律师。广西壮族自治区岑溪市人民检察院以岑检公刑诉［2017］341号起诉书指控被告人欧廷森犯非法经营罪，于2017年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岑溪市人民检察院指派检察员陈立旺出庭支持公诉，被告人欧廷森及辩护人何志梅到庭参加诉讼。现已审理终结。广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控，2017年5月3日凌晨5时许，被告人欧廷森受他人雇请，在明知无任何合法手续的情况下，驾驶桂Ｄ×××××号棕色福田牌小型普通客车从广西防城港运输卷烟往广东省广州市。当日9时许，该车悬挂粤Ｂ×××××号牌行驶至岑溪市岑罗高速公路横垌收费站时，被公安民警和烟草专卖局执法人员查获，执法人员在该车查获玉溪、芙蓉王、阿诗玛等卷烟3190条、假车牌、现金等物。经鉴定，被查获的卷烟为真品走私卷烟，价值人民币423681元。就上述指控的事实，公诉机关在法庭上宣读、出示了相关的证据，认为被告人欧廷森违反国家烟草专卖法的规定，明知他人非法经营烟草专卖品，而仍为他人运输，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项之规定，构成非法经营罪。提请本院依法判处。被告人欧廷森对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实和罪名均无异议，但提出母亲年老、妻子患病，儿子在读书，家庭困难，请求从轻处罚。辩护人何志梅对公诉机关指控被告人欧廷森犯非法经营罪的事实和罪名均无异议。在量刑方面提出如下辩护意见：被告人欧廷森认罪态度好、在本案前是一个守法本分的人、主观恶性小、是初犯，并且是受雇于他人，是从犯，被告人在运输卷烟途中被查获，其行为是犯罪未遂，家庭有年迈的老人及家庭困难，请求对被告人从轻处罚。综上，建议判处被告人有期徒刑七个月或适用缓刑。经审理查明，2017年5月3日凌晨5时许，被告人欧廷森驾驶桂Ｄ×××××号棕色福田牌小型普通客车从广西防城港市运输卷烟往广东省广州市。当日9时许，该车悬挂粤Ｂ×××××号牌行驶至岑溪市岑罗高速公路横垌收费站时，被公安民警和烟草专卖局执法人员查获，执法人员在该车查获玉溪、芙蓉王、阿诗玛等卷烟3190条、假车牌、现金等物。经鉴定，被查获的卷烟为真品走私卷烟，价值人民币423681元。上述事实，有检察机关提供的下列证据予以证明：1.物证：反映2017年5月3日抓获被告人欧廷森时扣押了福田牌小汽车一辆及在车上扣押了玉溪、芙蓉王、阿诗玛等卷烟共3190条（系照片）。2.电话记录、受案登记表、立案决定书：载明对“5.3”销售假冒注册的商标的商品案立案侦查的情况。3.户籍证明：载明被告人欧廷森的出生日期及住址等基本情况。4.抓获经过、破案经过：载明梧州市公安局经济犯罪侦查大队于2017年5月3日根据线索在岑溪横垌收费站发现被告人欧廷森驾驶的车牌号为粤Ｂ×××××的棕色福田小型普通客车车上有大量品牌卷烟，欧廷森无法提供该批卷烟的烟草专卖合法手续，该批卷烟共7个品牌，共3190条，涉案金额大约33万元。办案民警当场将欧廷森抓获。5.梧州市城区烟草专卖局“5.3”走私卷烟案件情况报告：反映梧州市城区烟草专卖局于2017年5月3日根据群众举报有一辆黑色福田商务车装载大量涉嫌违法的卷烟从岑溪往罗定方向将经过横垌收费站，该局专卖执法人员联合梧州市公安局经侦支队民警在岑溪横垌收费站将该车查获的经过，并由梧州市公安局经侦支队民警立案侦查的情况。6.情况说明：载明办案民警通过公安网全国违法犯罪人员信息资源库查询，被告人欧廷森无犯罪前科。7.情况说明：载明在被告人欧廷森驾驶的粤Ｂ×××××号牌车辆上查获的2副车牌，分别为桂Ｅ×××××、桂Ｄ×××××，经查询，粤Ｂ×××××、桂Ｅ×××××均无相关车辆信息，桂Ｄ×××××的车牌车主是莫盛贵，车辆信息与被告人驾驶的车辆信息相同。8.情况说明：载明被告人欧廷森驾驶的涉案车辆桂Ｄ×××××的车主莫盛贵在广东，短期不回梧州，故对该车情况未能做详细的笔录。9.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片：反映公安民警对现场的非法卷烟玉溪牌（6901028047968）500条、芙蓉王牌（6901028193368）100条、玉溪牌（6901028316484）548条、阿诗玛牌（4897028981383）1098条、红塔山牌（4897028981871）442条、云烟牌（6901028311762）402条、云烟牌（6901028311700）100条，合计：3190条和对粤Ｂ×××××、桂Ｅ×××××、桂Ｄ×××××三车牌及桂Ｄ×××××号牌车辆行驶证、手机2台、现金人民币2000元予以扣押。10.车辆信息表：反映桂Ｄ×××××福田牌小型汽车所有人是莫盛贵。11.检验报告：广西烟草产品质量监督站受公安机关的委托对扣押的卷烟进行检验，结论为扣押的卷烟均为真品卷烟。12.价格认定结论书：经对扣押的玉溪、芙蓉王、阿诗玛、红塔山、云烟牌卷烟进行价格认定，结论为该批卷烟于价格认定基准日（2017年5月3日）的价格认定金额为人民币423681元。13.广西岑罗高速公路责任有限公司收费监控中心的证明：证实2017年5月3日桂Ｄ×××××福田牌小汽车从防城站入横垌站出的时间。14.广东云梧高速公路责任有限公司收费管理部的证明及监控照片：反映2017年4月份桂Ｄ×××××、粤Ｂ×××××号牌车辆在云梧高速公路行驶出入的情况。15.被告人欧廷森的供述和辩解：2017年5月1日其在街上见到以前一起拉客的“老肥”，闲聊中“老肥”得知其现在没有工作，家庭困难，急需收入，“老肥”说藤县太平镇有个叫“大少”的人找人帮拉货，从防城港拉到广州，一次给500元劳务费，问其去不去拉货。开始“老肥”说是拉干货，在其一再追问下，才说是拉卷烟，由于家里急需钱用，其答应帮拉货。5月2日“老肥”开车搭其到防城港并见到“大少”。5月3日凌晨2点钟，“老肥”开车到一条比较偏僻的街上，其与“大少”下车在路边等了1小时后，就有一辆面包车开过来，车牌是粤Ｂ×××××，其与“大少”上这辆车，开车来的人交给其2000元作为油费、伙食费和其的劳务费后离开，然后由其开车往广州方向，大概9点钟左右，在岑溪横垌检查站被公安人员抓获，并将车上的卷烟卸下来，经清点共有3190条，品种有玉溪、芙蓉王、阿诗玛、红塔山、云烟等品牌。同时，公安人员在车上还搜出2副车牌，分别是桂Ｅ×××××、桂Ｄ×××××，其不知车牌是谁的，也不认识车主。上列证据均来源于本案的客观事实，并经庭审示证、质证，查证属实，且证据之间能相互印证，本院依法予以确认。本院认为，被告人欧廷森违反烟草专卖法的规定，明知他人非法经营烟草专卖品，而仍为他人运输，数额人民币423681元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人欧廷森犯非法经营罪罪名成立。应依法惩处。被告人欧廷森为他人非法经营卷烟提供运输，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法对其减轻处罚。对辩护人何志梅提出被告人欧廷森是从犯的意见，本院予以采纳。被告人欧廷森如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。关于辩护人何志梅提出被告人欧廷森在运输卷烟途中被查获，是犯罪未遂的辩护意见。本院认为，非法经营罪侵犯的客体是正常的市场经营秩序，该犯罪行为中的购买、运输、销售等任何一个环节均扰乱了市场经营秩序，只要行为人实施了非法经营活动中的任何一个环节，就扰乱了正常的市场经营秩序，构成犯罪既遂。因此，辩护人提出的前述辩护意见不能成立，本院不予采纳。综合考虑被告人欧廷森的犯罪情节和悔罪表现，将其置于社会上改造，没有再犯罪的危险，且对其所居住的社区没有重大不良影响，符合缓刑条件，可依法对其宣告缓刑。故对被告人欧廷森提出对其从轻处罚及辩护人提出的对被告人判处缓刑的意见，本院予以采纳。综上，根据被告人欧廷森犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体适用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人欧廷森犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于判决生效十日内交纳。）二、公安机关扣押在案的走私卷烟玉溪牌（6901028047968）500条、芙蓉王牌（6901028193368）100条、玉溪牌（6901028316484）548条、阿诗玛牌（4897028981383）1098条、红塔山牌（4897028981871）442条、云烟牌（6901028311762）402条、云烟牌（6901028311700）100条，合计3190条；粤Ｂ×××××、桂Ｅ×××××、桂Ｄ×××××车牌3副、手机2台、现金人民币2000元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  覃 文审 判 员  卢新燕人民陪审员  黄丽娟二〇一七年十二月二十八日书 记 员  钟梓欣