铜川市耀州区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0204民初60号原告：ＸＸＸ，男，汉族，唐都律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛朦，陕西唐都律师事务所律师。被告：李经鹏，男，回族委托诉讼代理人：王文学，男，汉族被告：福建省土木建设实业有限公司西安分公司。被告：福建省土木建设实业有限公司。委托诉讼代理人：王仲杰，福建力群律师事务所律师。被告：铜川新区千金方置业有限公司。法定代表人：夏建军，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨帆，该公司工作人员。原告ＸＸＸ与被告李经鹏、福建省土木建设实业有限公司西安分公司（以下简称福建土木西安分公司）、福建省土木建设实业有限公司（以下简称福建土木公司）、铜川新区千金方置业有限公司（以下简称千金方置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2017年1月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年4月11日公开开庭进行了审理。原告ＸＸＸ的委托诉讼代理人毛朦、被告李经鹏的委托诉讼代理人王文学、被告福建土木公司的委托诉讼代理人王仲杰、被告千金方置业公司的委托诉讼代理人杨帆到庭参加诉讼，被告福建土木西安分公司经传票传唤无正当理由未到庭，本案缺席审理，庭审后，原告ＸＸＸ申请司法鉴定。本案现已审理终结。原告ＸＸＸ诉称，请求依法判令：一、被告李经鹏、福建土木西安分公司、福建土木公司立即支付原告工程款119925元，退还原告保证金30000元，共计149925元；赔偿原告自2014年10月17日起至实际给付之日按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算的利息损失；二、被告千金方置业公司在欠付福建土木西安分公司、福建土木公司工程价款范围内支付原告上述工程款及损失；三、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告经由被告李经鹏，与被告福建土木西安分公司铜川药研大厦项目部在2013年6月23日签订《防水工程承包协议》一份，约定原告承包位于铜川市新区的铜川市中药材检测研发中心大厦防水工程。合同签订后，原告经由李经鹏向福建土木西安分公司交纳保证金50000元后进场施工。完工后，双方于2014年10月16日进行了工程量结算，原告共完成2665立方米，单价45元/立方米，共计119925元。扣除福建土木西安分公司已退还原告20000元保证金后，下欠原告工程款及保证金共计149925元，原告多次催要无果。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，被告应赔偿原告利息损失。请人民法院予以判决。被告李经鹏辩称，不认可原告要求李经鹏支付工程款119925元及自2014年10月17日起计至实际给付之日的损失，同意退还原告保证金30000元。一、虽然李经鹏以铜川药研大厦项目部名义与签订了防水工程承包协议，由于该协议并未实际履行，而导致协议终止，原告与福建土木西安分公司所属的铜川中药材检测研发大厦项目部产生合同关系，应当由实际承包人给付工程款。二、李经鹏已经退还原告20000元保证金，足以证明与原告签订的防水工程承包协议已经解除，不应承担给付工程款及赔偿损失的义务。被告福建土木西安分公司未到庭答辩。被告福建土木公司辩称，一、被告对于铜川药研大厦项目并不知情，按总公司规定西安分公司承包工程的范围仅限西安市，而本案所涉工程项目在西安市辖区外，已超出被告的授权范围。二、原告所称“经由被告李经鹏，与被告福建土木西安分公司铜川药研大厦项目部在2013年6月3日签订《防水工程承包协议》”是不符合客观事实的。该协议有李经鹏签名，应该是原告与李经鹏之间存在合同关系，与福建土木西安分公司无关，协议上的项目部印章名称印文与福建土木西安分公司、福建土木公司的名称不吻合，因此原告将福建土木西安分公司、福建土木公司作为诉讼对象没有事实和法律依据。三、原告称“经由李经鹏向福建土木西安分公司交纳保证金50000元后进场施工”不符合客观事实，原告应当出示款项汇入福建土木西安分公司账户的证据来印证，否则无法证实福建土木西安分公司向原告收取保证金的事实。四、原告应当是被告李经鹏个人雇请的防水班组，只是一般劳务，不具有法律意义上的实际施工人的地位。综上，原告的起诉与福建土木公司、福建土木西安分公司无关，请求驳回原告对福建土木公司和福建土木西安分公司的起诉。被告千金方置业公司诉称，被告没有与原告签订任何承包协议，也没有收取原告的保证金，被告与李经鹏签订承包合同，合同履行中支付的工程款已经超出了李经鹏实际完成的工程总量，被告与本案没有关系，请求驳回原告对千金方置业公司的起诉。当事人各方举证、质证情况：原告ＸＸＸ提交了以下证据以支持其诉讼请求：1、防水工程承包协议、收款收据、工程量结算单，证明原告经由李经鹏与福建土木西安分公司铜川药研大厦项目部签订协议，交纳保证金500000元，并进行了防水工程施工，经结算工程款金额为119925元。2、铜川市发布用人单位支付工资黑红榜、福建土木西安分公司、福建土木公司工商登记信息、铜川市国土资源局立案查处4起国土资源违法案件公告、铜川市住房和城乡建设局未办理《商品房预售许可证》项目公告，证明福建土木西安分公司的民事责任由福建土木公司承担。对原告提交证据的分析认定：被告李经鹏对原告提交的防水工程承包协议、收款收据、工程量结算单真实性无异议，不认可证明目的，认为与原告之间没有合同关系；认为铜川市发布用人单位支付工资黑红榜、福建土木西安分公司、福建土木公司工商登记信息、铜川市国土资源局立案查处4起国土资源违法案件公告、铜川市住房和城乡建设局未办理《商品房预售许可证》项目公告与李经鹏没有关联性，达不到原告的证明目的。被告福建土木公司、千金方置业公司对原告提交的证据均不予认可，认为与其无关联性。李经鹏为涉案项目的实际施工人，与原告之间存在合同关系，李经鹏该项质证意见不予采信，其他质证意见及被告福建土木公司、千金方置业公司的质证意见予以采纳。原告提交的防水工程承包协议、收款收据、工程量结算单真实性予以确认。其他证据与本案无关联性，不作认定。被告李经鹏未提交证据。被告福建土木公司未提交证据。被告千金方置业公司提交了向李经鹏支付工程款证据一组，证明已经履行了付款义务。原告对证据的真实性无异议，被告李经鹏认为需要核实，未发表具体意见。被告福建土木公司认为与其无关联性，真实性无法判定。李经鹏不发表质证意见，真实性及证明目的无法确定，故不作认定。经审理查明，2013年4月7日李经鹏作为承包人以福建省土木建设实业有限公司西安分公司的名义与千金方置业公司签订《建筑施工总包合同》，约定承包建设中国铜川中药材检测研发大厦，工程款千金方置业公司支付给了李经鹏个人，双方签订的合同未全面履行，也未进行已完工程量的结算。2013年6月3日ＸＸＸ与李经鹏签订《防水工程承包协议》，约定ＸＸＸ以包工包料的形式承包铜川市中药材检测研发中心大厦防水工程，协议未约定工程单价、工程量。2013年6月4日ＸＸＸ向李经鹏交纳定金50000元，李经鹏出具了收款收据，后李经鹏退还ＸＸＸ定金20000元。合同签订后，ＸＸＸ组织工人进行了施工，2014年10月16日ＸＸＸ得到了一份没有公章的工程量结算单，载明工程量2665㎡，单价45元/㎡，小计119925元。被告均不认可，审理中，ＸＸＸ申请对已完成的工程量、工程价款进行司法鉴定，经依法委托，陕西信远工程造价咨询有限公司作出陕信[2017]造鉴字38号鉴定意见书，鉴定意见：铜川中药材检测研发大厦项目地下室即基础底板防水工程量为2775.86㎡，防水工程造价为130301元。上述事实，有当事人陈述、防水工程承包协议、收款收据、工程量结算单、司法鉴定意见书、谈话笔录、质证笔录、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，李经鹏以福建省土木建设实业有限公司西安分公司的名义与千金方置业公司签订《建筑施工总包合同》，实际施工人是李经鹏，工程款也是由千金方置业公司支付给李经鹏个人，庭审中李经鹏认可其想挂靠福建省土木建设实业有限公司西安分公司未得到同意，千金方置业公司也认可与李经鹏之间存在施工合同关系，福建省土木建设实业有限公司西安分公司与李经鹏、千金方置业公司之间不存在法律关系，不承担民事责任，分公司不承担民事责任，福建土木公司依法不承担民事责任。ＸＸＸ请求被告福建省土木建设实业有限公司西安分公司、福建土木公司承担付款责任无依据，不予支持。李经鹏抗辩与ＸＸＸ之间的合同未履行的理由无证据证明，不能成立。李经鹏与ＸＸＸ个人签订的《防水工程承包协议》违反了法律对于施工人资质的规定，合同无效。但ＸＸＸ实际进行了施工，李经鹏没有提交证据证明ＸＸＸ交付的工程不合格，虽然合同未约定工程价款，根据司法鉴定意见，ＸＸＸ的主张工程款119925元未超出市场价格，属于合理，ＸＸＸ请求李经鹏支付工程款予以支持。双方未约定欠付工程价款利息，ＸＸＸ将工程已交付，主张自2014年10月7日按法律规定支付逾期付款利息予以支持。李经鹏同意退还ＸＸＸ定金30000元予以支持。因李经鹏与千金方置业公司之间的施工合同未全面履行，双方未进行结算，千金方置业公司是否欠付李经鹏工程款无法查清，ＸＸＸ请求千金方置业公司在欠付工程款范围内承担责任本案不予涉及。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十三条的规定，判决如下：一、被告李经鹏于判决生效后三十日内支付原告ＸＸＸ工程款119925元；二、被告李经鹏于判决生效后三十日内退还原告ＸＸＸ定金30000元；三、被告李经鹏支付原告ＸＸＸ119925元自2014年10月17日起至实际支付之日按照人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；四、驳回原告ＸＸＸ对被告福建省土木建设实业有限公司西安分公司、福建省土木建设实业有限公司的诉讼请求。如果被告李经鹏未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3640元由被告李经鹏负担，直接支付原告ＸＸＸ。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。审 判 长  张 梅人民陪审员  张仁全人民陪审员  赵新民二〇一七年十二月七日书 记 员  赵青娟