山西省晋中市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2017）晋07刑终368号原公诉机关山西省平遥县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某1，女，1944年11月1日生，汉族，初中文化，山西省平遥县农民，住本村。诉讼代理人王某1，男，汉族，1968年10月9日出生，住山西省古交市。系上诉人张某1之子。原审被告人王某1，小名三梅，女，1965年12月2日生，汉族，初中文化，山西省平遥县农民，住本村。2016年12月26日因涉嫌犯故意伤害罪被平遥县公安局取保候审。2017年8月23日经平遥县人民法院决定被依法执行逮捕。现羁押于晋中市看守所。山西省平遥县人民法��审理平遥县人民检察院指控原审被告人王某1犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人张某1提起附带民事诉讼一案，于2017年9月18日作出（2017）晋0728刑初30号刑事附带民事判决。公诉机关未提出抗诉、被告人王某1未提出上诉，本案刑事部分判决已经生效。附带民事诉讼原告人张某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，询问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人王某1与被害人张某1系东西隔墙邻居，双方因王某1家厕所的异味等原因素有矛盾。2016年8月9日18时许，王某1和张某1在邻居苏某某家附近，又因为厕所问题发生口角进而发生撕扯、打斗。在打斗中，王某1致张某1倒在路边的干渠里受伤。张某1受伤后致右桡骨远端骨折累及关节面，经平遥县公安司法鉴定中心鉴定，张某1之损伤已构成���伤一级。上述事实，原审有下列经当庭举证、质证的证据予以证明:被害人张某1的陈述：在侦查机关的陈述，证明我家与王某1家系西东邻居，往东是二虎和苏某某家。我家南房的窗户跟前就是王某1家的厕所口，王某1总是把她家的厕所口不盖稳，我在南房住的时候家里臭的不行，矛盾就是因为这。2016年8月9日下午4点左右，我在家坐的就听见王某1和她丈夫骂我，我没有理他们。后我去了邻居苏某某家，告她说王某1骂我来。后她给了我一颗茴则白并把我送到她家大门口。我走到苏某某家门口对面的干渠边，把坏了的茴则白皮往干渠里扔。王某1骑着车子从北向南走过来，停下车走到我跟前，用手把我手里的茴则白打到地上，接着用手、脚就朝我身上乱打一顿，��年纪大了，经不住她打，不知道怎么就滚到干渠里，我脸朝地在干渠里爬着不能动，不知过了多长时间，王某1就把我拉到路边上，一边拉一边说：你就讹人吧，还不死了，把我拉到路边上还用脚踢了我两脚，我因为以前做过心脏搭桥手术，剩下的事情就不知道了。我右胳膊手腕粉碎性骨折，两只胳膊、身上多处淤青，她打我的地点是苏某某家门口，对面的干渠边上。当时苏某某在场来。在公诉机关的陈述，证明苏某某是我的本家远方侄儿媳妇。王某1用手、脚朝我身上乱打一顿，把我推到干渠里面。我被王某1推到干渠里面，当时右手着重了，右手手腕受伤了、浑身有淤青。是王某1先动手打我的，我年纪大，不可能还手打她。我没有用茴则白砸过王某1。2.苏某某的证言，证明2016年8月9日16时左右，张某1来我家说：王某1又骂我来，她坐了一会要走，我给了她一颗茴则白，她走到我家大门口的马路对面，手拔着茴则白，这时王某1骑的电动车过来了，朝张某1乱骂了一顿，张某1准备拿手里的茴则白要砸王某1，但是没有砸，王某1就停下电瓶车，走到张某1跟前，三两下用手就把张某1打倒在路边的干渠里。我不敢去拉架。一会儿就看见张某1在干渠里爬着不动了，这时王某1就把张某1从干渠里拉到路边上。我赶紧叫邻居们，然后回家拿手机准备给张某1儿子打电话，一会派出所的人就来了。当时看见张某1右胳膊肿的厉害，躺在地上出不上气来。王某1和张某1撕扯的时候，张某1掉到干渠里的。我们三家都是邻居。当时就我一个人在场。当时张某1在干渠边上拔茴则白，王某1先是骂张某1，接着两个人发生了肢体冲突，王某1打的张某1掉到干渠里了。3.平遥县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，载明张某1受伤后致右桡骨远端骨折累及关节面。鉴定意见，张某1之损伤已构成轻伤一级。4.被告人王某1的供述，证明因为张某1总是往我家厕所里扔砖头和她产生矛盾。因为和张某1打架带我回派出所。在2016年8月9日下午6点30分左右，我走到村东的道路上，快到苏某某家门口的时候，张某1朝我说你站住骂我，用茴则白朝我头上砸了过来，随后就又踢又撕我，我往后退，用胳膊挡她，然后她没打住我，就摔倒在地上了。不知道张某1是怎么倒在地上的。张某1头朝地倒在马路边上，我怕她有心脏病，就把张某1翻了过来。张某1的伤不是我造成的。当时苏某某在场。我脸部有伤，没有看见张某1有伤。张某1打我没有打到。扑到在地上的。张某1倒地后我回了家。过了一会派出所的民警到了我家，把我口头传唤到派出所。5.平遥县公安局杜家庄派出所归案情况说明，证明王某1系被民警口头传唤至派出所接受调查询问。6.平遥县公安局杜家庄派出所视频资料、情况说明，证明民警带执法记录仪到达张某1受伤现场，将执法记录仪所拍的视频下载并刻录成盘。视频资料证明张某1受伤当日的现场情况及张某1告诉民警我被王某1打耳光，一手推到我渠里，又拖拽出我来，我手腕肿了，出不上气来难受，当时现场有苏某某在场等。7.王某1的户籍信息，证明其身份。8.被告人王某1方当庭提供了其家房屋裂缝、粪口茅翁添置砖块现状及巷口被害人家农业机械、闹架现场茴则白、王某1牙齿脱落照片。原审另查明，附带民事诉讼原告人张某1受伤后，于2016年8月9日至8月22日间:先后去到平遥县中医院、平遥县人民医院、山西医科大学第一医院门诊治疗，2016年8月10日去到山西医科大学第二医院住院治疗，2016年8月22日出院，共计花去医疗费38357.83元。花去鉴定费295元。张某1受到的经济损失为：医疗费38357.83元、住院伙食补助费12天×100元=1200元、营养费12天×30元=360元、鉴定费295元，共计人民41212.83元。上述事实，有附带民事诉讼原告人提供的，经庭审举证、质证的下列证据予以证实，原审予以确认：1.平遥县中医院、平遥县人民医院、山西医科大学第一医院门诊收费收据，平遥县人民医院诊断治疗建议书、门诊诊疗手册。2.山西医科大学第二医院门诊收费收据、结算单、诊断治疗建议书。3.山西医科大学第二医院病历、住院患者费用一日清单、门诊诊疗手册、门诊及住院费用凭证。4.张某1受伤照片。5.张某1身份证、常住人口登记卡复印件。原审认为，被告人王某1故意伤害他人身体，致他人轻伤，其行为已触犯了刑律，构成了故意伤害罪，应予刑事处罚。被告人犯罪对象为老年人，可对其酌情从重处罚。被告人应依照国家法律规定的标准赔偿附带民事诉讼原告人医疗费等经济损失，对原告人合理合法的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第三十六条一款、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高���民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条一、二款之规定，原审判决：1、被告人王某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。2、判令被告人王某1赔偿附带民事诉讼原告人张某1医疗费38357.83元、住院伙食补助费12天×100元=1200元、营养费12天×30元=360元、鉴定费295元，共计人民40212.83元。3、驳回原告人张某1其他诉讼请求。上诉人张某1的上诉理由是：原审期间，审判长违法剥夺其重新鉴定的诉讼权利，原审法院对其提出的回避申请未在法定时间内作出决定。原审程序违法、严重侵害上诉人合法权益；附带民事赔偿过低，不足以保护上诉人的最低损失。经审理，本院查明的事实和确认的���据与原审一致，且证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实。关于上诉人张某1所提“原审期间，审判长违法剥夺其重新鉴定的诉讼权利，原审法院对其提出的回避申请未在法定时间内作出决定。原审程序违法、严重侵害上诉人合法权益”的上诉理由,经查：原审在2017年8月17日的庭审中，上诉人张某1明确表示不申请重新鉴定；原审根据刑诉法和司法解释的相关规定，依法作出了驳回张某1回避申请的决定。综上，原审不存在程序违法、严重侵害上诉人合法权益的情形，本院对此点上诉理由不予采纳。关于上诉人张某1所提“附带民事赔偿过低，不足以保护上诉人的最低损失”的上诉理由,经查：原审针对上诉人所提诉讼请求，��照刑事附带民事赔偿范围、赔偿标准、民事诉讼举证规则所作出的判决并无不当，二审应予维持，故本院对上诉人的此点上诉理由不予采纳。本院认为，原审认定事实清楚，证据确实充分，判决适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李志坚审判员  李晓光审判员  刘 红二〇一七年十二月十九日书记员  胡雅琼