辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽02民终9059号上诉人（原审被告）：赵雅婷，女，1985年4月9日生，汉族，无职业，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：张萌哲，辽宁志方联合律师事务所律师。上诉人（原审原告）：大连市甘井子区阳光美添幼稚园，住所地大连市甘井子区千山路***号。法定代表人：李俊恺，该园负责人。委托诉讼代理人：毛惺，北京德恒（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李旋，北京德恒（大连）律师事务所律师。原审第三人：大连西岗阳光宝宝幼稚园，住所地大连市西岗区上海路**号。法定代表人：郭伟荣，该园园长。委托诉讼代理人：李俊恺，男，1974年5月9日生，该园员工，户籍地黑龙江省佳木斯市，现住大连市西岗区。上诉人赵雅婷因与上诉人大连市甘井子区阳光美添幼稚园、原审第三人大连西岗阳光宝宝幼稚园劳动合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初9612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵雅婷及其委托诉讼代理人张萌哲、上诉人大连市甘井子区阳光美添幼稚园的法定代表人李俊恺及其委托诉讼代理人毛惺、原审第三人大连西岗阳光宝宝幼稚园的委托诉讼代理人李俊恺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵雅婷上诉请求：请求撤销大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初9612号民事判决，改判大连市甘井子区阳光美添幼稚园向赵雅婷支付2015年5月1日至2016年3月31日未签订劳动合同双倍工资差额29,700元（2,700元×11个月）。事实与理由：赵雅婷于2015年4月1日到大连市甘井子区阳光美添幼稚园工作，至2016年3月31日离职时没有签订劳动合同，故应当支付11个月的双倍工资差额。大连市甘井子区阳光美添幼稚园上诉请求：请求撤销大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初9612号民事判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1.大连市甘井子区阳光美添幼稚园与赵雅婷不存在劳动关系，赵雅婷对自己签署了劳动合同及被安排到大连市甘井子区阳光美添幼稚园帮助工作是明知的，并没有���出异议。2.大连市甘井子区阳光美添幼稚园与赵雅婷不存在劳动关系，不应当承担未签订劳动合同二倍工资差额。赵雅婷辩称，大连市甘井子区阳光美添幼稚园与赵雅婷存在劳动关系，赵雅婷从2015年4月1日入职大连市甘井子区阳光美添幼稚园，受其管理、指挥与监督，从事其安排的工作，接受其考勤并由其发放工资，存在事实劳动关系。大连西岗阳光宝宝幼稚园述称，同意大连市甘井子区阳光美添幼稚园意见。大连市甘井子区阳光美添幼稚园向一审法院起诉请求：1、确认原、被告之间不存在劳动关系。2、原告无需向被告支付2015年8月6日至2016年3月31日因未签订书面劳动合同而产生的二倍工资差额18,434.48元。3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2015年8月10日注册成立，法定代表人李俊恺。第三人于2013年4月1日注册成立，法定代表人郭伟荣。被告自述其于2015年4月1日经原告组织招聘入职原告处，从事幼儿教师工作，月工资2,700元，以现金形式发放。但被告未提供证据证明其月工资标准，被告对第三人提供的《2016阳光美添幼稚园员工工资表》中记载的其2016年1月至3月的实领工资数额及签名予以认可。第三人提供的《阳光宝宝幼稚园员工工资表》为复印件，未记载具体年份。被告对第三人提供的《阳光宝宝幼稚园员工工资表》中记载的工资数额及签名均不予认可。另查明，原告提供2015年4月1日第三人与被告签订的劳动合同书，记载：”合同期限：自2015年4月1日起至2018年4月1日止”，对于其他事项在该劳动合同书中均未约定。被告对上述劳动合同书中”赵雅婷”的签名不予认可，并申请司法鉴定，本院依法委托鉴定机构对该份劳动合同书中”赵雅婷”的签名是否系其本人所签进行司法鉴定，2017年7月2日，辽宁学苑司法鉴定中心出具辽学鉴（2017）文鉴字第048号司法鉴定意见书，鉴定意见：”送检的《劳动合同》中第7页'赵雅婷'签字与委托人提供的同名样本签名不是同一人书写。”原告提供录用备案和就业登记表，记载：”填报单位名称：大连西岗阳光宝宝幼稚园，用工期限2015年4月1日到2018年4月1日，岗位工种：幼儿教师，填报日期2016年4月18日。”2016年4月15日，第三人为被告出具解除劳动合同证明书，记载：”本单位工作起止时间：2015年4月1日起至2016年3月30日止，工作岗位：幼儿教师，解除劳动合同原因：劳动者辞职，解除劳动合同时间：2016年4月15日。”第三人在该解除劳动合同证明书中用人单位处加盖了公章，但第三人未举证证明已向被告送达了上述解除劳动合同证明书，被告对此解除劳动合同证明书亦不予认可。原、被告及第三人均认可被告入职后的实际工作地点在原告处。再查明，庭审中，原告主张被告的社会保险及公积金均由第三人为被告缴纳，但未提供证据证明。原告的证人关某证言证实，其负责幼儿教师的考勤，被告系于2015年4月入职原告处。原告的证人朱某证言证实，其在应聘时看到的是原告发布的招聘信息，但原告当时尚处于筹备阶段。又查��，2015年3月25日，原告与第三人签订《协议》一份，约定：”因乙方（原告）工作需要，请甲方（第三人）派老师来帮助工作，由乙方将工资直接发给派入老师。保险、公积金由甲方按劳动合同规定缴纳。费用乙方另行与甲方结算。”第三人无劳务派遣资质。还查明，2016年6月6日，被告以原告为被申请人，向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告支付：2015年5月1日至2016年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额34,991元。2016年9月28日，大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会作出甘劳人仲案字（2016）第417号仲裁裁决书，裁决：本裁决书生效之日起五日内，被申请人（原告）支付申请人因未签订劳动合同而产生的二倍工资差额18,434.48元。原告不服仲裁裁决，诉至本院，提出诉称中所列诉讼请求。一审法院认为，本案争议的焦点为原告与被告是否存在劳动关系的问题。第一，原告提供的被告与第三人签订的劳动合同书中被告赵雅婷的签字经司法鉴定并非其本人所签。第二，原告提供的录用备案和就业登记表中记载填表的日期为2016年4月18日，根据《大连市劳动用工备案管理暂行办法》第十三条之规定：”用人单位招用人员或续订劳动合同之日起30日内办理用工备案。用人单位与劳动者解除或者终止劳动合同时，应自劳动合同解除或终止之日起15日内进行用工备案。”录用备案和就业登记表中记载被告的用工期限自2015年4月1日起，如果被告与第三人自2015年4月1日起建立了劳动关系，签订了劳动合同，第三人至迟应在2015年5月1日前为被告办理用工备案登记，被告于2016年3月31日已离职，但该录用备案和就业登记表中记载填表的日期却为2016年4月18日，显然该用工备案登记信息系于被告离职后填写录入，故本院对该证据的真实性不予认定，该录用备案和就业登记表无法证明被告与第三人之间存在劳动关系。第三，原告提供的加盖了第三人公章的解除劳动合同证明书并未向被告送达，故亦无法证明与被告解除劳动关系的用人单位系第三人。第四，原告与第三人签订协议的时间为2015年3月25日，但原告成立于2015年8月10日，与第三人签订协议时原告尚未注册成立，且第三人并不具备劳务派遣资质，故本院对原告提供的该份协议的真实性不予认可。第五，第三人提供的2016年1月至3月阳光美添幼稚园员工工资表中有被告的签名，被告对其真实性予以认可，可以证实原告向被告支付过工资报酬。第六，原告的证人关某、朱某证言证实其二人在入职时看到的均系原告的相关招聘信息，而非第三人的���聘信息；被告亦在原告处入职，关某、朱某及被告的实际工作地点均在原告处。第七，原告主张被告的社会保险及公积金系由第三人为被告缴纳，但未提供相关证据予以证明。第八，被告提供的教职工考勤表、班级全日观察记录、幼儿缺勤电话追访记录表能够证明原、被告之间存在劳动关系。综上，原、被告之间存在劳动关系，被告与第三人之间不存在劳动关系。关于原告要求不向被告支付2015年8月6日至2016年3月31日期间未订立劳动合同二倍工资差额18,434.48元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定：”用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册。”本案中，原告虽于2015年8月10日注册成立，但原告的证人关某的证言可证实被告入职原告处的���间为2015年4月。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定：”因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案原告并未举证证明其与被告建立劳动关系的具体时间，应承担举证不能的责任，故本院对被告主张的入职时间为2015年4月1日予以认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定：”建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条第一款之规定：”用人单位自用工之日起超过一个���不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定：”用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”依据上述法律规定，原告至迟应在2015年5月1日前与被告签订书面劳动合同，而双方并未签订书面劳动合同，故原告依法应向被告支付2015年5月1日至2016年3月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。至于具体数额，本院认为，根据《工资支付暂行规定���第六条第三款之规定：”用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定：”发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原告作为用人单位，应对与被告未订立书面劳动合同期间的月工资标准承担举证责任，现原告就此举证不能，应承担对其不利的诉讼后果。本院对被告主张的未签订书面劳动合同期间其月工资标准为2,700元予以认定。故原告应向被告支付2015年5月1日至2016年3月31日期间未订立劳动合同二倍工资差额29,700元（2,700元×11个月）。仲裁裁决原告向被告支付上述期间未订立劳动合同二倍工资差额为18,434.48元，因被告未在法定期限内提起诉讼，应视为其对仲裁裁决的认可，故本院对仲裁裁决的数额予以确认。判决：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，原告大连市甘井子区阳光美添幼稚园向被告赵雅婷支付2015年5月1日至2016年3月31日期间未订立劳动合同二倍工资差额人民币18,434.48元。二、驳回原告大连市甘井子区阳光美添幼稚园的诉讼请求。逾期付款，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、鉴定费1,800元，合计人民币1,810元由原告大连市甘井子区阳光美添幼稚园负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下���一审判决认定事实属实。本院认为，本案的争议焦点为上诉人赵雅婷与上诉人大连市甘井子区阳光美添幼稚园是否存在劳动关系。关于大连市甘井子区阳光美添幼稚园提出的与赵雅婷不存在劳动关系的上诉理由，该幼稚园提交了由大连西岗阳光宝宝幼稚园为赵雅婷缴纳社会保险的证据，该证据是电脑打印件，赵雅婷不予认可，且大连市甘井子区阳光美添幼稚园与大连西岗阳光宝宝幼稚园存在关联关系，不能仅凭缴纳保险，确认双方劳动关系，还要依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》中劳动关系的构成要件，确认是否存在劳动关系，赵雅婷在大连市甘井子区阳光美添幼稚园工作，受该幼稚园管理、考勤，接受该幼稚园安排的有报酬的工作，是该幼稚园工作的组成部分，双方符合《关于确立劳动关系有关事项的通知��第一条关于劳动关系的构成要件，存在劳动关系，故该上诉理由，本院不予支持，该幼稚园未与赵雅婷签订书面劳动合同，应向赵雅婷支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。关于赵雅婷提出的双倍工资差额应为29,700元的上诉请求，本院认为，一审判决按照仲裁裁决结果确认二倍工资差额为18,434.48元，但由于赵雅婷并未针对仲裁裁决结果提起诉讼，赵雅婷对此提起上诉，上诉人大连市甘井子区阳光美添幼稚园不同意调解，本院不予审理。综上所述，大连市甘井子区阳光美添幼稚园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元（二上诉人各预交10元），由大连市甘井子区阳光美添幼稚园负担10元，赵雅婷预交的10元予以退回。本判决为终审判决。审判长  车兆东审判员  王迎春审判员  刘家功二〇一七年十二月十三日书记员  李 玲