四川省简阳市人民法院民 事 判 决 书(2017)川0180民初2209号原告：李兴强，男，1985年11月12日出生，汉族，住四川省简阳市。委托诉讼代理人：李芹斌，四川阳安律师事务所律师。被告：张戈，男，1975年3月10日出生，汉族，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：姚尧，四川蜀鼎律师事务所律师。被告：何敏，女，1975年7月18日出生，汉族，住四川省阆中市。原告李兴强诉被告张戈、何敏合同纠纷一案，本院于2017年6月9日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李兴强及其委托诉讼代理人李芹斌，被告张戈的委托诉讼代理人姚尧均到庭参加了诉讼，被告何敏经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参与诉讼，本案现已审理终结。原告李兴强向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付违约损失40万元，并自付款到期之次日2016年11月2日起按照年利率6%支付资金占用期间利息至付清时止（暂计算至2017年6月2日14000元）；2、案件受理费、律师费由被告负担。事实和理由：原告因与被告于2015年12月4日签订了《工程承包合同》，约定了各自权利义务，但由于被告不履行合同而导致根本违约，双方于2016年8月24日经充分协商，被告就原告的工程投入和预期利益进行了合同结算并达成了《终止合同结算协议》，确定了结算根据和被告据此承担的违约责任，并出具欠条予以确认。约定由被告在2016年11月1日付清结算款项。但经原告多次催收，被告拒不接听电话，至今拒不履行给付义务。原告认为，原、被告之间缔结合同、解除合同、达成的结算协议系双方真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，被告应当诚信履行款项给付义务。被告拒不给付原告结算款项的行为已构成违约，被告据此承担迟延履行期间的资金占用相应利息。同时，被告对外缔结合同，从事生产经营活动时投资、收益均产生于二被告婚姻关系存续期间。原告为维护自身权益，故诉讼至法院。被告张戈辩称，原告的诉讼请求没有法律依据。本案属于建设施工合同纠纷，应当适用相关法律规定，张戈和李兴强于2015年12月4日签订的结算合约，其主合同无效，相应结算合同也无效，无效的法律后果是恢复原状，不能恢复的应当承担损失，双方签订的终止协议也属无效。案涉工程的发包人系四川龙阳天府新区建设公司，承包人是河南水利建筑工程有限公司，项目经理是马长江，而张戈非案涉工程的权利义务主体，原告因承建建筑工程的纠纷，不应当找非工程权利义务主体的张戈，追加何敏也无法律依据，且债务不属于夫妻共同债务，不应当将何敏列为共同被告。被告何敏未作答辩。原告为证明其主张，提交证据如下：证据材料1：原告身份证、被告户籍表，拟证明原、被告主体资格。证据材料2：终止结算协议、欠条、二被告的婚姻登记资料，拟证明原被告经协商一致达成《结算协议》，被告出具欠条确认结算欠款的事实及确定的金额，且债务形成于二被告婚姻关系存续期间。证据材料3：律师费收费依据，拟证明原告因追索欠条记载金额产生的必要费用的事实。被告为证明其主张，提交证据如下：证据材料4：合同协议书，拟证明案涉工程发包人是四川龙阳天府新区建设投资有限公司，承包人是河南水利建筑工程有限公司，项目经理是马长江，本案被告张戈非案涉工程权利义务主体；证据材料5：工程承包合同，拟证明发包人与承包人均无建筑工程承建资质，该合同无效，通过合同的计算上推算出工程量应当为20万元，原告主张终止协议赔偿40万元与实际不符；证据材料6：简阳市公安局东城派出所询问笔录，拟证明后续的《终止合同结算协议》系被告张戈受胁迫所签订，非其真实意思表示。对上述证据材料1双方无异，本院予以确认并在卷佐证，对原告提供证据材料2、3被告提出异议，认为证据材料2双方签订的工程承包合同为无效合同，且该工程承包合同价款计量上约定不明，合同第三条规定计算是2万平方米，单价是每公分10.4元，工程总价就应当是20万元，而终止协议上约定的损失达40万元，因该工程承包合同为无效合同，双方后续签订的确认违约的终止协议也应为无效。对于欠条，由于其结算的是违约赔偿金，既然主合同无效，根据主合同确认的违约责任的条款也应是无效，同时该欠条是被告张戈在受胁迫的情形下签订，应当为无效。证据材料3，律师费发票，与本案不具有关联性。原告对被告被告张戈提供的证据材料5、6的真实性无异议，但认为不能达到被告的证明目的，张戈在询问笔录的陈述是主观推导性陈述，属于虚假陈述。原告对证据材料4的真实性有异议，认为只有复印件没有提交原件，不能作为证据使用。本院对双方有异议的证据认证如下：证据材料2是原告因承包工程不成的情况下与被告张戈进行结算时达成的协议，并依此由被告张戈写下欠条进行确认。该证据材料2被告张戈认为是受胁迫所为，但被告张戈并没有提供足够的证据证明其主张，因此，本院对证据材料2的真实性予以确认；证据材料3，是原告为此诉讼所产生的律师费用，对该证据的真实性，本院予以认可；对于证据材料4，由于被告张戈未在本院指定的期限内提供合同协议书原件佐证，对其真实性，本院不予确认；证据材料5，该协议是原告与被告张戈因”三岔环湖路花乐段”承包问题所签订的工程承包合同，被告张戈为发包方，原告李兴强为承包方，因该合同违反了相关法律规定的要求，即承包人、发包人的资质规定，应为无效合同，具体理由本院在判决中予以阐述；证据材料6是被告张戈于2016年9月21日向简阳市公安局东城派出所陈述其写结算协议的经过，对其真实性，本院予以认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告李兴强与被告张戈于2015年12月4日签订了《工程承包合同》，双方约定甲方（张戈）因施工需要拟将三岔镇环湖路沥青砼路面承包给乙方（李兴强）施工，工程名称：三岔镇环湖路花乐谷段，工程地点：三岔镇，工程内容：油路面铺设，标线。双方对合同工期约定为开工日期为2016年1月1日，竣工日期日为2016年1月20日，违约责任……未履行其他义务，守约方除有权要求履行外，还有权顺延付款时间或完工时间，如此而致对方损失，还应赔偿损失。《工程承包合同》第七条约定总工程量约为20000㎡，工程单价为每平方米每公分壹拾元零肆角（10.40/㎡），协议总价约为2000000.00元。合同签订后，原告为进场进行了安排并联系了相关人员设备，后因被告张戈将该项目发包与他人致《工程承包合同》未能履行。原告李兴强找到被告张戈于2016年8月24日签订了《终止合同结算协议》，协议载明”本协议根据事实，甲（李兴强）乙（张戈）双方于2015年12月4日签订《工程承包合同》，合同权利义务约定明确具体，双方对合同成立无争议。现基于事实发生变化，经乙方提出甲方同意，双方就原合同项下权利义务达成一致解除合同约定协议如下：一、经乙方提出对原合同权利义务终止履行并解除合同。甲乙经充分考虑后同意终止并解除合同。……2-2、乙方同意于本合同生效之日起至2016年11月1日前自愿一次性承担赔偿甲方现金人民币40万元；2-3、甲方同意乙方提出终止解除合同并作出的一次性赔偿意愿，同意乙方在2016年11月1日前一次性赔偿甲方大写肆拾万元正，￥40万元……三、违约责任：双方应当全面履行本协议约定，如乙方不能按约定履行给付义务，因此造成的追索费用包括但不限于诉讼费、交通、住宿费、差旅费、律师代理费等由乙方承担”。同日，被告张戈向李兴强出具欠条一张，载明：”今欠到李兴强《工程承包合同》结算违约赔偿金合计大写肆拾万元整，小写￥400000.00元。备注：定于2016年11月1日付清。欠款人：张戈身份证号码：2016年8月24日”，被告张戈在该欠条上签名并捺印。2016年9月21日，被告张戈到简阳市公安局东城派出所报警称其被原告胁迫打了欠条，对此，公安机关没有作出实质性的处理结论。另查明，原告与被告张戈均不具备建设工程施工的相应资质。被告张戈和何敏于1997年6月12日登记结婚。本院认为，原告与被告张戈所签订的《工程承包合同》因双方均不具备建设资质，《最高人民法院适用法律问题的解释》第一条规定”建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；……”依该规定，原告与被告张戈所签订的《工程承包合同》为无效合同，对此双方均有责任。合同无效，自始无效，双方不具有合同约定的权利义务关系。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定”合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。依此法律规定，取得的财产应当予以返还，有损失的应当得到赔偿。其损失应为实际发生的损失，包括订立合同过程当中所遭受的损失和履行合同遭受的损失，并且是可以确定的，不是当事人臆测的损失。现原告仅仅以双方的结算协议来确定其损失，而未对损失的构成未作出任何说明，也没有相关明细，同时双方约定的工程也未开工，双方签订的合同标的为200万元，工期为20天，而原告要求赔偿的损失达40万元，其不符合常理，因此该结算内容为无本之木，无源之水。审理中，原告也没有提供其投入的相关凭据，故原告提供的《终止合同结算协议》和欠条不足以证明其实际损失。综上，原告的诉讼请求缺乏确凿证据和事实依据，本院不予支持，原告可在有相关证据后，再行主张权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第五项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：驳回原告李兴强的诉讼请求。案件受理费7510元，公告费600元，合计8110元，由原告李兴强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 员  张晋华人民陪审员  王正玉人民陪审员  何 建二〇一七年十二月二十五日书 记 员  董凤娉