福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0203民初9098号原告：雷啟文，男，1977年5月10日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。委托诉讼代理人：赖镇江，福建笃思律师事务所律师。被告：卢耀峰，男，1983年7月25日出生，汉族，住厦门市同安区。委托诉讼代理人：马标龙，福建理则达律师事务所律师。被告：张强舟，男，1959年8月8日出生，汉族，住福建省惠安县。委托诉讼代理人：张全明，谢婷，福建方与圆律师事务所律师。原告雷啟文与被告卢耀峰、张强舟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月12日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雷啟文的委托诉讼代理人赖镇江、被告卢耀峰及其委托诉讼代理人马标龙、被告张强舟的委托诉讼代理人谢婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷啟文向本院提出诉讼请求：1、卢耀峰、张强舟赔偿雷啟文医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、残疾赔偿金、司法鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费等各项损失共计人民币95206元。事实及理由：2016年12月12日上午9点多雷啟文在张强舟位于厦门市门前的市政工程污水处理衔接工程工地上班时，卢耀峰驾驶的闽Ｄ×××××号大型吊车上吊载的货物落下将雷啟文砸伤。后雷啟文经厦门市急救中心送往厦门市中医院进行住院治疗，经医生诊断：1、左胫骨外侧平台骨折；2、左胫骨髁间脊骨折；3、头皮裂坏；4、左踝软组织裂伤；5、左上臂软组织挫伤。共计住院18天，医疗费用共计49159.23元。2017年5月5日，经福建正大司法鉴定中心鉴定原告：1、损伤后遗构成人体损伤十级伤残；2、后续治疗费约需人民币12000元。综上，卢耀峰驾驶大型吊车上吊载的货物落下将雷啟文砸伤，应对雷啟文的各项损失进行赔偿，因赔偿双方达不成协议，故诉至法院，请求依法支持诉讼请求。卢耀峰系张强舟雇请来帮忙移场，张强舟系卢耀峰的雇主，卢耀峰在从事雇佣活动中造成雷啟文受伤，应当由张强舟承担雇主责任。卢耀峰辩称：1、本案雷啟文将卢耀峰列为被告主体不适格。雷啟文与卢耀峰都是受雇于张强舟。雷啟文与卢耀峰都是为了完成雇主张强舟指示的任务，雷啟文当时是特意跟随卢耀峰，随车起重运输车，来到云顶现场。雷啟文受伤也是在配合卢耀峰卸载物品的时候受伤的。因此雷啟文是在从事雇佣活动中遭受人身伤害。雇主张强舟应当承担赔偿责任。本案应该是提供劳务者受害责任纠纷。因此将卢耀峰列为被告没有法律依据。2、卢耀峰与张强舟之间是明显的劳务关系。卢耀峰系人和车一并受雇于张强舟。卢耀峰驾驶的车辆为随车起重运输车，在普通货车上安装了起重设施。卢耀峰和张强舟是按照小时计算报酬。双方之间不是简单的运输关系。因为卢耀峰雇请后转场中要负责对张强舟的所有物品进行装车、卸车、如果是单纯的运输关系，卢耀峰是不负责装车和卸车。本案恰恰是在卢耀峰装卸物件的过程中，雷啟文为了配合卸好物件才发生事故，两被告之间是存在劳务关系的。3、雷啟文对其在劳务过程中受到的损害，存在过错。应当根据过错原则承担相应的责任。雷啟文是成年人，具有完全民事行为能力，但雷啟文在帮忙装卸物件的过程中，仍然擅自从起吊的物件底下钻过，才最终被物件砸伤。其未能尽到合理的安全注意义务。根据《侵权责任法》第35条规定，应当承担相应责任。4、雷啟文部分主张金额不合理。住院期间费用已经支付，不再陈述。护理费，雷啟文提出住院18天，出院后180天，卢耀峰认为雷啟文主张的护理期间没有法律依据。目前本案中雷啟文没有提出护理需要180天的依据。误工费，雷啟文主张的是18+180天，同样，卢耀峰认为雷啟文主张的出院后180天没有依据。营养费，后续治疗费不应当算在营养费里面。精神抚慰金，虽然发生了事故，但是雷啟文提出5000元的金额偏高。张强舟辩称：1、卢耀峰是作为运输和装卸事务的承揽人，在完成事务的过程中对原告造成了伤害。因此，责任应当由卢耀峰承担，张强舟无需承担责任。关于张强舟和卢耀峰是承揽关系的理由如下：1、运输和装卸的车和吊机都是卢耀峰自己提供的。并且卢耀峰在当天也携带了自己的工人。工人工资也是卢耀峰自己承担的。不是以工作时间支付报酬，而是以完成工作任务才能获得相应的报酬。双方达成的是一次性的承揽关系，不是长期稳定的雇佣关系。2、原告受伤是非工作时，非工作原因，因第三人受伤。张强舟已经将运输装卸的工作承包给了卢耀峰。卢耀峰也有自带工人。原告在张强舟处从事管道施工的工作，张强舟没有指示和要求装卸工地的工具。原告是听从卢耀峰的指令帮助卢耀峰装卸货物的时候被砸伤的。不是从事雇佣活动的时候受伤。因此张强舟无需承担责任。3、原告本身存在一定过错。原告作为一个有民事行为能力的成年人，受伤的时候是在给吊车司机垫木板，他应该站在偏离头上货物的位置放置木板。因此其没有尽到相应的注意义务，导致被砸伤，应当承担一定的过错责任。4、张强舟出于人道主义精神已经为原告垫付了4万多的费用。此笔费用在事故责任理清后应当在本案中予以处理。关于赔偿金额方面，护理费部分，雷啟文住院期间张强舟已经安排了2个工人每天进行护理，因此住院期间根本没有产生护理费。出院后护理期，没有依据。误工费，按照法律规定，计算至定残前一天，应该是143天。后续治疗费还没有产生，不应当在本案中处理。司法鉴定费，本次司法鉴定是雷啟文没有经过同意单方委托鉴定的，是雷啟文过错产生的费用，不应由张强舟承担。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，雷啟文系张强舟雇佣，2016年12月12日9点多，雷啟文在云顶的工地被卢耀峰驾驶的大吊车吊起的货物掉落砸伤。受伤后，雷啟文被送往厦门市中医院治疗，住院18天。厦门市中医院出具疾病证明书载明：1、左胫骨外侧平台骨折；2、左胫骨髁间脊骨折；3、头皮裂伤；4、左踝软组织裂伤；5、左上臂软组织挫伤。建议：半年内不做体力活动，患肢禁止负重。加强营养，加强护理。2016年12月15日，雷啟文、卢耀峰、张强舟达成协议书，载：卢耀峰先行垫付人民币壹万伍仟元，张强舟先行垫付人民币贰万元。待雷啟文康复后，三方另行协商，若最终由卢耀峰承担全部责任的，卢耀峰应向张强舟支付垫付医疗等费用，若最终由张强舟承担全部责任的，张强舟向卢耀峰支付垫付的医疗等费用。张强舟垫付医疗费用等35152.15元，卢耀峰垫付医疗费等15000元。经本院委托福建正泰司法鉴定中心出具司法鉴定意见书正泰司鉴【2017】临鉴字第568号，鉴定意见：雷啟文本次外伤所致损伤及后遗症，构成人体损伤致残程度十级伤残。雷啟文后续取出内固定物的医疗费用约需玖仟元人民币。张强舟陈述卢耀峰带车带装卸工，一趟800元。卢耀峰陈述其带车带人进行装卸，按时间算钱，起步600元，超两小时后每小时200元，由于张强舟是老客户优惠100元，张强舟已经支付700元。张强舟提供一份雷啟文签字的结算单，载明雷啟文进入工地受伤，在医院吃生活费3000元，出院时拿了1000元租房和吃饭，一共4000元。卢耀峰装载使用的车辆为重型普通货车，车辆号码闽Ｄ×××××。本案争议焦点如下：一、关于雷啟文主张的各项赔偿。1、医疗费：雷啟文主张医疗费49159.23元，并提交发票，本院予以确认。2、住院伙食费补助费：雷啟文主张100元/天*18天=1800元，本院予以支持。3、护理费：雷啟文主张护理费为70元/天*18+70元/天*180=13860元。本院认为，雷啟文住院期间的护理费为1260元，出院后的护理期雷啟文并未提供充分证据证明其需要护理及护理人数，因此其主张的出院后的护理期，本院不予采信，对其主张的出院后的护理费，本院不予支持。4、误工费：原告主张110元/天*18天+110元/天*180天=21780元。误工期根据医疗机构出具的证明确定，本案中厦门市中医院出具的疾病诊断证明书载明，半年内不做体力活动，患肢禁止负重，因此，雷啟文主张出院后误工期180天，本院予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，雷啟文主张按照110元每天计算误工费未超过建筑行业收入标准，本院予以采信，雷啟文主张误工费21780元，符合法律规定，本院予以支持。5、营养费：雷啟文主张营养费6115.92元。本案中厦门市中医院的疾病诊断证明书载明雷啟文需要加强营养，故根据其受伤情况本院确定雷啟文的营养费为5000元。6、残疾赔偿金：雷啟文主张17558元*20年*10%=35116元。雷啟文的主张符合法律规定，本院予以支持。7、司法鉴定费：雷啟文因鉴定支出鉴定费1800元并提供发票，本院予以支持。8、交通费：雷啟文主张交通费180元，本院认为雷啟文因诊疗行为客观上会支出交通费用，对于雷啟文主张的交通费，本院予以支持。9、精神抚慰金：雷啟文主张5000元。雷啟文受伤后构成十级伤残，确实承受一定的精神痛苦，应给予适当抚慰，综合考虑雷啟文的伤残等级并参照本地区一般标准，本院酌定雷啟文的精神损害抚慰金为5000元。10、后续治疗费：根据福建正泰司法鉴定中心出具的正泰司鉴【2017】临鉴字第568号鉴定意见书，雷啟文的后续治疗费用需要9000元左右。故雷啟文的后续治疗费为9000元。二、关于各方责任。首先，关于张强舟和卢耀峰之间的关系。按照《合同法》第251条的规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，根据张强舟和卢耀峰的陈述，卢耀峰带车带装卸工，800元装卸费用，双方之间系承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，卢耀峰作为承揽人在装调过程中砸伤雷啟文，应承担赔偿责任。张强舟作为定做人，选择不具备装调资质的个人卢耀峰进行装调作业，存在一定的选任过失，也应该承担赔偿责任。雷啟文在辅助装卸货物的过程中，未尽到合理的注意义务，对于受伤的结果自身具有过错，应当对自己受伤承担一定的责任。本院认为，对雷啟文受伤造成的损失，雷啟文承担20%的责任，卢耀峰承担50%的责任，张强舟承担30%的责任。综上，根据前述分析，雷啟文受到的损失除了精神损害抚慰金5000元外，共计125095.23元。按照前述责任比例认定，卢耀峰承担50%，金额为62547.615元，加上精神损害抚慰金3125元，同时扣除卢耀峰垫付的医疗费15000元，卢耀峰应向雷啟文支付50672.615元。张强舟承担30%，金额为37528.569元，加上精神损害抚慰金1875元，同时扣除张强舟垫付的医疗费、预支的费用39152.15元，卢耀峰应向雷啟文支付251.419元。张强舟主张其于2017年1月16日向雷啟文出借5000元，雷啟文对此予以否认，且张强舟提交的借条中出借人亦非张强舟，故对张强舟的该主张，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(51002,0)?)》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、卢耀峰应于本判决生效之日起十日内赔偿雷啟文各项经济损失50672.615元；二、张强舟应于本判决生效之日起十日内赔偿雷啟文各项经济损失251.419元；三、驳回雷啟文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费416元，由被告卢耀峰负担，款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判员  刘亚乐二〇一七年十二月二十日书记员  吕 宁附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。