新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新27民终683号上诉人（原审被告）新疆博海水泥有限公司，住所地：博州五台工业园区。法定代表人：曾忆菁，该公司总经理。委托诉讼代理人：康国军，新疆振博律师事务所律师。委托诉讼代理人：张怀超，新疆振博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）唐瑞，男，1996年1月18日出生，汉族，无固定职业，住精河县。委托诉讼代理人：盛梅，新疆振博律师事务所律师。上诉人新疆博海水泥有限公司（以下简称博海公司）因与被上诉人唐瑞劳动争议纠纷一案，不服博乐市人民法院（2016）新2701民初2549号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人博海公司的委托诉讼代理人张怀超、被上诉人唐瑞的委托诉讼代理人盛梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博海公司上诉请求：1、撤销博乐市人民法院(2016)新2701民初2549号民事判决；2、改判驳回唐瑞的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实错误，唐瑞的仲裁请求已经超过仲裁时效，应依法驳回其诉讼请求。且博海公司已经向唐瑞按时支付了工资及加班费，不应再予支付。唐瑞辩称，1、博海公司作为用人单位未依法与唐瑞签订劳动合同，应当依据《中华人民共和国劳动法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，支付唐瑞二倍工资36960元。2、博海公司虽对法定节假日与法定休息日加班工资提出异议，但因其拒绝提供考勤表，故应当依法承担对其不利的法律后果。2015年3月1日至9月30日期间，法定节假日为5天、法定休息日为24天，故根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，应依法认定唐瑞的法定节假日加班工资为2317.20元、法定休息日加班工资为7415.04元。3、最高人民法院2015全国民事审判工作会议纪要规定，当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。本案中，博海公司在仲裁期间未提出超过仲裁申请期间的抗辩，故其在诉讼阶段对此进行抗辩的理由不应当得到支持。同时，唐瑞于2015年9月离开博海公司，至其2016年4月申请仲裁，并未超过法律规定的一年仲裁时效期间。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。唐瑞向一审法院起诉请求:1、博海公司支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资36960元；2、博海公司支付法定节假日加班工资2317.20元；3、博海公司支付法定休息日加班工资7415.04元；4、诉讼费用由博海公司承担。一审法院认定事实：原告唐瑞于2014年7月4日被被告博海公司招用为工作人员，担任电工。被告一直未与原告签订书面劳动合同。2014年10月10日原告因被告公司停产冬休离厂，于2015年3月10日再次进厂工作，于2015年9月26日因被告公司停产休息离厂。工作期间每月休息1天。原告每月工资为3360元。2016年间，原告向博州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认原、被告自工作至仲裁之日存在劳动关系；2、要求被告缴纳自原告工作以来的社会保险；3、工作期间法定节假日的加班费、三倍工资；4、工作期间法定休息日的加班费、两倍工资；5、要求补发冬休期间的生活费（从进厂工作以来至今）。2016年9月5日，博州劳动人事争议仲裁委员会作出的博州劳人仲裁字（2016）第8号仲裁裁决书，裁决：新疆博海水泥有限公司向唐瑞支付未签订劳动合同二倍工资31460元【11月×（3360元－500元）】。收到该裁决书后，原、被告在法定期限内向本院提起民事诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条同时规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。原告唐瑞的月工资为3360元，根据上述规定，被告博海公司应支付原告唐瑞未签订劳动合同双倍工资36960元（3360元X11个月）。对被告博海公司辩称原告该项主张超过仲裁时效的理由，最高院2015全国民事审判工作会议纪要第八：54”当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出了实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持”，本案，被告博海公司在仲裁时未提出超过仲裁申请期间的抗辩，而在诉讼阶段对此进行抗辩，对被告博海公司的上述辩称理由本院不予采信。被告并未提供证据证明其公司按月为原告缴纳社会保险的相关证据，故不应从原告的每月工资中扣除500元。二、《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：”有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）按照劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。本案，从2015年3月1日至2015年9月30日法定休息日为24天，法定节假日为5天，法定休息日加班工资为7415.04元（3360÷21.75×24×200﹪），法定节假日加班工资为2317.2元（3360÷21.75×5×300﹪）。被告博海公司不认可原告主张的法定休息日加班工资和法定节假日加班工资，但却拒绝提供关于原告的考勤表，应依法承担对其不利的后果。一审法院判决：一、被告新疆博海水泥有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告唐瑞支付未签订劳动合同的二倍工资36960元；二、被告新疆博海水泥有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告唐瑞支付法定休息日加班工资7415.04元；三、被告新疆博海水泥有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告唐瑞支付法定节假日加班工资2317.2元。案件受理费10元，由被告新疆博海水泥有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条”建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，依法应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定”用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。博海公司作为用人单位未依法与唐瑞签订劳动合同，故应当依据上述法律规定，支付唐瑞二倍工资36960元（3360元×11个月）。唐瑞主张法定休息日及法定节假日加班工资，博海公司对唐瑞加班事实虽提出异议但拒绝提供考勤表，故应依法承担对其不利的法律后果。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：”有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）按照劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”2015年3月1日至2015年9月30日期间，法定休息日为24天，法定节假日为5天，故应当认定唐瑞法定休息日加班工资为7415.04元（3360元÷21.75天×24天×200%），法定节假日加班工资2317.20元（3360元÷21.75天×5天×300%）。博海公司虽辩称应从唐瑞的每月工资中扣除为其缴纳社会保险的500元后认定唐瑞的月工资数额，但因其不能提供证据证明，且博海公司系以已经向唐瑞按时支付了工资及加班费为由上诉，并未对工资标准提出上诉，故本院对其该辩称理由不予支持。最高人民法院2015全国民事审判工作会议纪要第八.54.规定：”当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出了实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持”。本案中，博海公司在仲裁期间未提出超过仲裁申请期间的抗辩，故依据上述规定其在诉讼阶段对此进行抗辩的理由，本院不予支持。且唐瑞于2015年9月离开博海公司，至其2016年4月申请仲裁，亦并未超过法律规定的一年仲裁时效期间。综上所述，上诉人博海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人新疆博海水泥有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 卓 娅审判员 陈万凤审判员 林 静二〇一七年十二月十八日书记员 袁 林