江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏03民终7596号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市罗庄区通达南路与双月园路交汇处西南侧。负责人：张明涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨久锋，山东铭星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛力强，男，1957年6月15日生，汉族，工人，住新沂市。被上诉人（原审原告）：李德平，女，1964年7月11日生，汉族，住址同上。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：王绍山，江苏沭新律师事务所律师。原审被告：张永威，男，1987年5月22日生，汉族，个体户，住新沂市。上诉人紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司因与被上诉人薛力强、李德平以及原审被告张永威机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省新沂市人民法院（2017）苏0381民初737号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司的委托诉讼代理人杨久峰，被上诉人薛力强及其与李德平的委托诉讼代理人王绍山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，并依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，应依法改判。首先，一审法院已查明，受害人黄某1事故发生后经医院治疗，身体状况良好，病情平稳，在医院引流手术后，病情加重，医院存在过错，属于医疗事故。对此，上诉人申请一审法院委托连云港市第三人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见：被鉴定人黄某2016年9月16日因交通事故受伤，此次外伤与黄某1的死亡之间，外伤起主要作用。说明医院手术确实存在失误，对受害人死亡起次要作用，一审法院直接判上诉人承担全部责任，显失公平。其次，受害人事故发生前身体状况良好，鉴定结果交通事故起主要作用，而非全部作用，即医院手术与交通事故共同导致受害人死亡，被上诉人薛力强等人放弃对医院主张损失，视为对其权利的放弃，不能由上诉人承担。故一审法院判决错误，应将被上诉人等诉求扣除次要作用比例，再根据交通事故划分责任。综上，一审法院判决认定事实不清，明显适用法律错误，有失公平正义，为了维护上诉人的合法权益，维护法律之尊严，请二审法院依法撤销原判决并改判。薛力强、李德平辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应当依法维持原审判决。受害人黄某1的死亡原因正是因为此次交通事故所造成的胸部严重广泛损伤致使黄某1呼吸衰竭死亡，上诉人认为黄某1的治疗医院有过错没有事实和法律依据。上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求。薛力强、李德平向一审法院提出诉讼请求：判决紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司、张永威赔偿死亡赔偿金387216元、丧葬费13440元、医疗费29687.6元、精神抚慰金30000元、误工费1100元、护理费560元、住院伙食补助费350元、营养费238元、交通费500元，尸检费用4000元，合计466761.6元。一审法院认定事实：2016年9月16日23时许，薛力强、李德平之子黄某1驾驶无号牌二轮摩托车，沿新沂市北沟街道长城路由南向北行驶至酒厂宿舍门前地段时，遇张永威驾驶停放在路边的鲁Ｑ×××××号小型普通客车，发生交通事故，致黄某1受伤，两车损坏。经新沂市公安局交警大队认定，黄某1应承担本次交通事故的主要责任，张永威承担次要责任。黄某1受伤后被送往新沂市中医医院抢救，医生诊断黄某1呼吸心跳骤停、失血性休克、创伤性血胸、创伤性心包积血、肺栓塞、肋骨骨折，2016年9月17日至23日，黄某1在住院治疗期间产生医疗费39259.03元；2016年9月17日、18日、23日，黄某1在新沂市中医医院购买人血白蛋白、病毒灭活血浆、悬浮少白细胞的红细胞等药品分别支出医疗费6740元(3760元+2120元+860元)、1830元(430元+430元+970元)、1390元。2016年9月23日22时30分，黄某1因呼吸心跳骤停而死亡。2016年11月21日，南京正泓司法鉴定所对黄某1死亡原因作出司法鉴定意见：黄某1符合胸部多发伤致呼吸衰竭死亡。黄某1的哥哥黄继超为此支出尸检费1万元，黄继超明确表示该笔费用由薛力强和李德平在本案中一并主张，黄继超不再单独主张该笔费用。2017年1月17日，薛力强、李德平申请北京中正司法鉴定所对薛力强、李德平是否是黄某1的生物学父母进行DNA鉴定；2017年1月20日，北京中正司法鉴定所作出鉴定意见：根据DNA遗传标记分型结果，支持薛力强是黄某1的生物学父亲，支持李德平是黄某1的生物学母亲。黄某1生前系城镇居民，薛力强与李德平也系城镇居民。张永威驾驶的鲁Ｑ×××××号小型普通客车在紫金财险临沂支公司处投保了交强险和第三者责任保险，其中交强险赔偿限额为12.2万元，第三者责任保险限额为50万元，并投保了不计免赔条款，本起事故发生在保险期间内。2016年9月17日，张永威为黄某1预付了5000元医疗费；黄某1死亡后，张永威向黄某1的亲属支付了1万元丧葬费。诉讼过程中，紫金财险临沂支公司申请对本次交通事故与受害人黄某1死亡的关联程度进行司法鉴定；2017年6月9日，江苏省连云港市第三人民医院司法鉴定所作出审查意见：鉴定人黄某2016年9月16日因交通事故受伤致胸部严重广泛损伤，此次外伤与黄某1的死亡之间，外伤起主要作用。一审法院认为，经北京中正司法鉴定所DNA鉴定，薛力强和李德平系黄某1的生物学父母，故薛力强和李德平诉讼主体适格。黄某1与张永威分别承担本次交通事故的主要责任、次要责任，黄某1与张永威均驾驶机动车，依据相关法律规定，张永威应对薛力强和李德平因其子黄某1死亡而产生的损害后果承担30%的赔偿责任。紫金财险临沂支公司为张永威驾驶的鲁Ｑ×××××号小型普通客车承保了交强险和第三者责任保险，且事故发生在保险期间内，故紫金财险临沂支公司应当首先在交强险责任限额内承担赔偿责任；不足部分，由紫金财险临沂支公司依据保险合同的约定，在第三者责任保险金额内按30%比例进行赔偿；仍有不足的，由张永威承担赔偿责任。关于薛力强、李德平的损失，黄某1因本次交通事故受伤住院治疗，支出医疗费有相关住院病案、医疗费票据、用药明细清单等证据佐证，一审法院予以确认；黄某1、薛力强、李德平均系城镇居民，因黄某1死亡而造成的各项损失，应当按照城镇居民相关标准计算，死亡赔偿金按照2016年度江苏省城镇居民人均可支配收入40152元/年计算，薛力强、李德平主张的丧葬费应按照2015年度江苏省在岗职工月平均工资标准（67200元/年÷12月），以六个月总额计算，即33600元；黄某1因本次交通事故受伤，经抢救无效死亡，给薛力强、李德平造成严重精神损害，一审法院考虑张永威在本次交通事故中的过错程度、受诉法院所在地平均生活水平，酌定张永威应赔付精神损害抚慰金2万元。薛力强、李德平为处理本次交通事故，数次往返新沂市和鉴定机构所在地，一审法院酌定薛力强、李德平因处理交通事故、处理丧葬事宜、进行司法鉴定产生的误工损失、交通费支出共计为2000元。根据薛力强、李德平的主张、其提供的相关证据及相关法律规定，薛力强、李德平因其子黄某1死亡而造成的各项损失为：医疗费元49219.03元(6740元+1830元+1390元+39259.03元)、死亡赔偿金803040元(40152元/年×20年)、精神损害抚慰金2万元、丧葬费33600元、处理丧葬事宜费用2000元，合计907859.03元。紫金财险临沂支公司应在交强险责任限额内赔偿薛力强、李德平医疗费1万元，精神损害抚慰金2万元，死亡赔偿金9万元，共计12万元；紫金财险临沂支公司应在第三者责任保险限额内赔偿薛力强、李德平下余损失的30%，即236357.71元[(907859.03元-12万元)×30%]；共计应赔偿356357.71元(12万元+236357.71元)。由于张永威应当承担的赔偿责任，已由紫金财险临沂支公司赔偿，故张永威在本案中不再承担赔偿责任。对于张永威已经支付的赔偿款项，可视为代替紫金财险临沂支公司垫付，为一次性解决纠纷，减少当事人诉累，张永威为黄某1支付的医疗费1.5万元，由紫金财险临沂支公司在应给付薛力强、李德平的赔偿款中直接扣减并代薛力强、李德平向张永威返还。据此，紫金财险临沂支公司应向薛力强、李德平支付赔偿款341357.71元（356357.71元-1.5万元），应代薛力强、李德平向张永威返还1.5万元。薛力强、李德平超出以上范围外的请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。遂判决：一、紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内向薛力强、李德平赔偿医疗费、死亡赔偿金等各项损失合计341357.71元；二、紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日向张永威支付1.5万元；三、驳回薛力强、李德平的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，黄某1的死亡经南京正泓司法鉴定所鉴定为胸部多发伤致呼吸衰竭死亡，而黄某1的胸部多发伤为本起交通事故所造成，故上诉人紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司应依法在保险责任限额内承担赔偿责任。虽江苏省连云港市第三人民医院司法鉴定所作出“鉴定人黄某2016年9月16日因交通事故受伤致胸部严重广泛损伤，此次外伤与黄某1的死亡之间，外伤起主要作用”的审查意见，但根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但另有规定除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。上诉人紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司没有提供充分证据证明为黄某1治疗医院存在医疗过错，应承担举证不能的不利后果。故上诉人紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，上诉人紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2587元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  孙尚武审判员  吴晓志二〇一七年十二月十五日书记员  郭晓艳