北京市丰台区人民法院刑 事 判 决 书（2017）京0106刑初1367号公诉机关北京市丰台区人民检察院。被告人王小京，男，1963年3月21日出生于北京市，大专文化，户籍地北京市海淀区。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月10日被羁押，同年5月16日被逮捕，现押于北京市丰台区看守所。辩护人田茂畅，北京康中律师事务所律师。北京市丰台区人民检察院以京丰检刑诉[2017]1382号起诉书指控被告人王小京犯盗窃罪，于2017年10月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市丰台区人民检察院指派检察员何蕾、代理检察员温建康出庭支持公诉。被告人王小京及其辩护人田茂畅到庭参加诉讼。现已审理终结。北京市丰台区人民检察院指控：2017年2月至3月间，被告人王小京多次窃取被害人刘某的建设银行卡（卡号：×××），并在本市丰台区南苑北里ATM机、建设银行万源路支行营业部等地取款，窃取钱款共计人民币13万余元。被告人王小京于2017年4月10日经北京市公安局丰台分局南苑镇派出所民警电话通知后到案。针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为被告人王小京的行为已构成盗窃罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，予以惩处。被告人王小京对公诉机关指控的事实不持异议，但辩解称银行卡密码是被害人刘某告知其的，其取款应急，以为被害人刘某知道该情况。其辩护人认为：1.被告人王小京不具有非法占有的故意，盗窃钱款用于给被害人及其女儿购物和共同生活日常花销。被告人与被害人系同居关系，钱款混用，密码彼此知道，且被告人王小京多次取款被害人都有手机提醒，二人之间属于民事纠纷，不构成盗窃罪；2.被告人王小京系经电话传唤到案，有自首情节；3.盗窃金额应当减去被告人王小京为被害人及其女儿花费的钱款；4.被告人王小京系初犯、偶犯，愿意赔偿被害人经济损失，家中有老人需要照顾，社会危害性不大，建议法院对其免予刑事处罚或适用缓刑。经审理查明：2017年2月至3月间，被告人王小京多次窃取被害人刘某的建设银行卡（卡号：×××），并在本市丰台区南苑北里ATM机、建设银行万源路支行营业部等地取款，窃取钱款共计人民币132500元。被告人王小京于2017年4月10日经北京市公安局丰台分局南苑镇派出所民警电话通知后到案。赃款未起获。上述事实，有下列证据证实：1.被告人王小京供述：2016年10月份，我结识宏吉歌厅领班刘某，并发展成情人关系。2017年春节前后开始同居。我和刘某财物放在一起，包括银行卡。银行卡放在同居房间的进门右边靠墙的大衣柜下半部分的一个抽屉里，抽屉没有锁，平时也不锁。2017年春节过后的一天，我用刘某的一张建设银行卡在丰台区南苑三营门的一个农业银行的ATM机分两天取了5、6次钱，每次金额为3000元或5000元。我在丰台区三营门一家建设银行分两天取了40000元人民币，每笔20000元。我取第一笔钱的时候和刘某说了，当天好像取了5000元，之后取钱没有告知刘某。钱款我为刘某和她的女儿购物花费了。2.被害人刘某陈述、谈话笔录：2016年8月我在宏吉歌厅结识王小京，后发展成情人关系。2017年春节前后，我们两个人开始同居。同居后，因王小京告诉我银行卡、身份证随身携带有风险，我就把我的银行卡和身份证都放在出租屋内的一个包里，和王小京的银行卡放在一起。有一次我和王小京外出办事，路过银行取款时王小京应该是记住了我的银行卡密码，我没有告诉过王小京银行卡密码。十天前的一个下午，我起床后收到建设银行发送的取款信息，王小京就抢夺我手机，并把卡掰坏了。之后我陆续收到银行卡的取款短信，我怀疑有人动了我的银行卡，王小京称是诈骗短信，让我不要理会。2017年3月20日，我去东高地建设银行查询发现尾号1875账号内存款被取走了18万余元，并通过查看监控发现取款人是王小京。2017年3月20日晚，我让我女儿来我们住的地方录音，我询问王小京事情的经过，但是王小京一直不承认拿我的银行卡取钱，我就用菜刀把王小京砍伤了。收到银行短信提醒后，由于王小京说是诈骗短信，我就没有检查银行卡也没有去银行查询。我和王小京共同居一个月左右，王小京没有给过我生活费，日常开销二人都有负担。同居期间，王小京给我的孩子买过一个欧米茄手表，花费16000余元。给我购买过各种首饰、包等礼品：包括蓝宝石钻戒3900元，一个银质对戒195元，一个耳线116元，手镯15000余元，几个美宝莲化妆品，一双鞋400多元，足金转运珠1000余元。还有其他一些礼品记不清了。2017年3月19日我向尾号1875建行卡存过2、3万元人民币，2017年2月23日至3月21日期间我本人没有使用这张银行卡取过钱或者消费过。我放置建行卡的地方没有上锁。我日常现金与王小京的现金不放在一起。同居生活期间我与王小京的钱是混着用的，平时我和王小京出去买东西基本都是我花钱，吃饭一般是王小京付款，有时我也付款，一些较贵的商品是王小京付款。王小京从未告知我使用我的银行卡取钱。3.证人马某证言：证实其与刘某系母女关系。2017年3月份的一天其在外地出差，刘某电话告知其银行卡内少了近20万元。其告知刘某去银行查看，第二天刘某电话告知其通过银行明细发现卡内少了十七、八万元。回到北京后当晚，刘某让其到暂住地录音，并防止王小京逃跑。其隐藏在刘某暂住地的床底下，刘某询问王小京是否刷了她的卡，王小京拒绝承认，之后听见叫喊声，其就从床底下出来了。2017年4月1日至4月7日期间，其使用其母亲刘某尾号1875的建设银行卡共计取款约41万元用于归还借款，这是其2017年3月21日以后第一次使用其母亲的银行卡，密码是其母亲刘某告知其的。4.证人韩某证言及辨认笔录：证实其系中国建设银行万源路支行的柜员。2017年2月26日上午，其为一名穿着类似警察制服上衣的男子办理了取款。该男子持有他人银行卡，输入了正确的密码，取款30000元人民币。其辨认出王小京就是2017年2月26日穿着类似警察制服上衣取款的男子。5.证人张某证言：证实其系中国建设银行万源路支行的客户经理。2017年3月的一天，其为客户刘某查询了银行交易明细。刘某看过明细之后称有大额取款不是她本人操作的，其按照交易时间查询柜台监控，发现交易人确实不是刘某本人，其为刘某拍摄了交易人的照片，刘某看到之后说出那个男子的名字，具体名字其记不清楚。当时刘某来银行是办理存、取款的，具体业务其不清楚，之后刘某来告知其卡内钱少了。6．证人王某证言：证实其与被告人王小京是叔侄关系，其未给过王小京警察制服，也未陪同王小京取款的情况。7.购物发票及刷卡凭据：证实被告人王小京在与刘某交往期间为刘某购买物品的情况。8.公安机关出具的工作记录：证实民警前往丰台区云岗北区西里甲4号查找，中国农业银行云岗支行工作人员答复称该地点为中国农业银行云岗支行，但是银行所有ATM机进行流水查询时均未发现涉案的银行账户的交易流水，故民警无法调取2017年2月26日及2017年3月18日的丰台区云岗北区西里甲4ATM取款视频。航天七三一医院设备号为AX87的农行ATM取款机归丰台支行，经查看监控设备，未发现涉案情况。2017年2月23日丰台区南苑北里2区6ATM已经查过保存期限，无法调取。9.监控录像：证实被告人王小京作案过程的情况。10.中国农业银行股份有限公司北京南苑支行出具的ATM机交易情况、尾号1875户名刘某建设银行卡客户交易查询明细：证实被害人刘某账户变动的情况。11.户名王小京牡丹灵通卡账户历史明细清单：证实被告人王小京账户变动的情况。12.公安机关出具的搜查笔录、扣押清单及照片：证实搜查被告人王小京暂住地的情况及扣押财物的情况。13.公安机关出具的被告人王小京身份信息、到案说明、到案经过及破案报告：证实被告人王小京身份情况、抓获经过及本案破获的基本情况。以上证据，经当庭质证，证据间相互印证的部分，本院予以确认。关于被告人王小京提出银行卡密码的获取方式等的辩解，经查，在案证据被害人刘某陈述与被告人王小京在公安机关的供述能够相互印证，证实被害人刘某从未主动告知被告人王小京银行卡的密码，也未许可被告人王小京取款。而被告人王小京对银行卡秘密的获取方式的供述存在反复，且无其他证据印证，故被告人王小京的辩解本院不予采纳。关于辩护人提出被告人王小京不具有非法占有故意及犯罪金额的辩护意见，本院认为：其一，在案证据被告人王小京供述、被害人刘某陈述、监控录像等可以证实被告人王小京未经被害人刘某许可使用刘某的建设银行借记卡，在取款后又故意掩盖其取款的事实，相关钱款作为本人的钱款处置使用的事实。被告人王小京获得银行卡的方式、取款行为、取款后表现及钱款处置等客观行为均反映出被告人王小京非法占有的主观故意；其二，在案证据被告人王小京供述与被害人刘某陈述之间相互印证，证实被告人王小京与被害人刘某并未达到财产混同。从二人关系来看，二人仅系同居关系，财产归个人所有；从同居时间来看，二人共同居住时间较短；从财物管理使用情况来看，二人分别管理个人财物，日常花销各有负担，综上可见二人之间并未达到财产混同；其三，虽然二人银行卡放置在一处，但是银行卡需要配合密码才能使用，被害人刘某并未主动告知被告人王小京银行卡的密码，亦没有许可王小京使用该银行卡，故该事实不影响被告人王小京盗窃罪名的成立；其四，被告人王小京为被害人刘某及刘某女儿购买物品的行为系对赃款的处分，故不影响犯罪金额的成立，但在量刑时可酌予考虑。辩护人的其他辩护意见本院酌予采纳。本院认为，被告人王小京以非法占有为目的，盗窃他人信用卡并使用，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予处罚。北京市丰台区人民检察院指控被告人王小京犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。鉴于被告人王小京系电话传唤到案，到案后基本能够如实供述犯罪事实，系自首，故本院依法对其予以减轻处罚。被告人王小京为被害人刘某花费钱款的情况，本院在量刑时酌予考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人王小京犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月10日起至2019年4月9日止。罚金于本判决书生效后一个月内缴纳。）二、责令被告人王小京退赔人民币十三万二千五百元，发还被害人刘某。三、随案移送警察制服一件，依法予以没收。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。审 判 长  王 静人民陪审员  畅广平人民陪审员  乔国晴二〇一七年十二月二十七日书 记 员  侯 亚