浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2017)浙0303刑初360号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人林茂宏，男，1981年3月4日出生于浙江省温州市，汉族，初中文化程度，无业，住温州经济技术开发区。曾因吸毒于2010年1月20日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留十日；因犯非法拘禁罪于2014年11月11日被本院判处拘役五个月，缓刑六个月。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月4日被刑事拘留，同年11月16日被监视居住，2017年5月15日被逮捕。现羁押于温州市看守所。被告人叶植龙，曾用名叶其龙，男，1962年8月3日出生于浙江省温州市，汉族，小学文化程度，无业，住温州经济技术开发区。曾因犯流氓罪、盗窃罪、脱逃罪于1985年1月5日被温州市中级人民法院判处有期徒刑十七年，剥夺政治权利五年，1996年8月17日刑满释放；因赌博于2011年12月31日被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留三日；因吸毒于2013年9月13日被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十二日；因吸毒于2014年7月31日被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十四日，并责令社区戒毒三年；因犯贩卖毒品罪于2014年11月5日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，2015年4月29日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月4日被刑事拘留，同年11月16日被监视居住，2017年5月15日被逮捕。现羁押于温州市看守所。被告人蒋建鹏，曾用名蒋鹏，男，1977年7月31日出生于浙江省温州市，汉族，初中文化程度，无业，住温州市龙湾区。曾因犯故意毁坏财物罪于2011年12月30日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；因犯开设赌场罪于2014年5月14日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元，同年11月29日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月8日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕,2017年8月7日被取保候审。现在家。温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉〔2017〕333号起诉书指控被告人林茂宏、叶植龙、蒋建鹏犯开设赌场罪，于2017年3月27日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员孙某、代理检察员李某1出庭支持公诉，被告人林茂宏、叶植龙、蒋建鹏到庭参加诉讼。同年6月27日，温州市龙湾区人民检察院以被告人叶植龙尚有犯罪事实需要补充侦查为由，建议对该案延期审理，本院于同日决定对该案延期审理。同年7月27日，温州市龙湾区人民检察院提请本院恢复法庭审理。同年10月9日，温州市龙湾区人民检察院再次以被告人叶植龙尚有犯罪事实需要补充侦查为由，建议对该案延期审理，本院于同日决定对该案延期审理。同年10月22日，温州市龙湾区人民检察院提请本院恢复法庭审理，并以温龙检公诉刑追诉〔2017〕8号追加起诉决定书指控被告人叶植龙盗窃的事实。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员孙某、代理检察员李某1出庭支持公诉，被告人林茂宏、叶植龙、蒋建鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：（一）开设赌场犯罪事实1、2015年8月份至2015年12月份期间，被告人林茂宏先后在温州市龙湾区永中街道上湾村、青山村、瑶溪街道黄岙村、沙城街道金岙村等地附近山上坟墓边开办赌场，并纠集被告人叶植龙以及王某3、王某4、朱克和、王某5、刘某2、刘某3林、朱某2（均已判决）等人在赌场从事望风、接送赌客、搭建简易棚、做理手等工作。该赌场召集赌客以扑克牌九方式进行赌博并按一定比例抽取头薪，每场参赌人员20多人至40多人不等。每场结束后，林茂宏向叶植龙等人发放200元至500元不等的好处费。林茂宏经营赌场期间，赌场抽头渔利数额累计约十四万余元。叶植龙在赌场期间，获利约4000余元，参赌人员约400余人次。2、2015年10月份至11月份期间，岳立胜（另案处理）先后在瑞安市塘下供水公司对面小路叶氏祠堂附近山边、塘下罗山大道69号附近小路边山边、塘下尖山山边等处开办赌场。被告人叶植龙伙同王某5、朱克和、刘某2等人在林茂宏赌场停办时，受雇在该赌场从事望风等工作。该赌场召集赌客以扑克牌九方式进行赌博并按一定比例向赌客抽取头薪，每场参赌人员20多人至40多人不等，每场结束后向叶植龙等人发放200元至300元不等的好处费。叶植龙在该赌场望风期间，获利约1800元，参赌人员约180余人次。3、2015年12月底至2016年1月份期间，吴剑敏（另案处理）等人先后在温州市龙湾区永中街道上湾村、青山村、瑶溪街道黄岙村、沙城街道庄桥村等地附近山上坟墓边开办赌场。被告人叶植龙、蒋建鹏伙同张某、王某6（均已判决）、刘某3林、王某4、王某5、王某7等人受雇在该赌场内从事望风、接送赌客、做理手等工作。该赌场纠集赌客以扑克牌九方式进行赌博并抽取头薪，每场参赌人员20多人至30多人不等。叶植龙在赌场期间，获利约3000余元，参赌人员约300余人次；蒋建鹏在赌场期间，获利约3000余元，参赌人员约200余人次。案发后，被告人林茂宏经家人劝说，于2016年11月4日从武汉坐大巴回温州准备投案时，在途中被公安机关抓获。被告人叶植龙于2016年11月4日主动向公安机关投案。（二）盗窃犯罪事实2017年4月份至5月10日期间的凌晨，被告人叶植龙伙同王国喜、王保田（均另案处理）驾驶一辆白色起亚轿车多次在温州市龙湾区、温州经济技术开发区一带，利用油管将他人停在路边以及工地上的货车油箱内的柴油盗走，再以每斤1.8元的价格销赃给经营废品收购站的李某2（另案处理），叶植龙从中分得赃款约人民币1500元。2017年5月10日凌晨，被告人叶植龙等人再次盗窃柴油，后由王国喜、王保田运至龙湾区永中街道联宜村青龙北街103旁李亚楠处销赃时，被公安机关查获。在现场查获此次盗窃所得的柴油5袋共320公斤，以及李某2之前向王某8等人收购的柴油870公斤。根据国家发改委的规定，2017年4月12日至2017年5月10日期间，浙江省0号车用柴油最高零售价格为7035元/吨，查获的柴油价值约为人民币8372元。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人林茂宏、叶植龙、蒋建鹏的行为已构成开设赌场罪，被告人叶植龙的行为已构成盗窃罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二百六十四条、第二十五条第一款的规定，予以判处。被告人林茂宏有自首情节，依法可从轻处罚。被告人叶植龙、蒋建鹏系累犯，依法应从重处罚。被告人蒋建鹏系从犯，依法可从轻或减轻处罚。被告人叶植龙在开设赌场事实中有自首情节、系从犯，在盗窃事实中有坦白情节，依法可从轻或减轻处罚。建议对被告人林茂宏、蒋建鹏分别在有期徒刑二年到二年六个月、有期徒刑七个月到一年一个月的幅度内判处刑罚，对被告人叶植龙所犯开设赌场罪、盗窃罪均在有期徒刑九个月到一年三个月的幅度内判处刑罚。被告人林茂宏、叶植龙、蒋建鹏对指控事实无异议。经审理查明：（一）开设赌场犯罪事实1、2015年8月份至2015年12月份期间，被告人林茂宏先后在温州市龙湾区永中街道上湾村、青山村、瑶溪街道黄岙村、沙城街道金岙村等地附近山上坟墓边开办赌场，并纠集被告人叶植龙以及王某3、王某4、朱克和、王某5、刘某2、刘某3林、朱某2（均已判决）等人在赌场从事望风、接送赌客、搭建简易棚、做理手等工作。该赌场召集赌客以扑克牌九方式进行赌博并按一定比例抽取头薪，每场参赌人员20多人至40多人不等。每场结束后，林茂宏向叶植龙等人发放200元至500元不等的好处费。林茂宏经营赌场期间，赌场抽头渔利数额累计约14万余元。叶植龙在赌场期间，获利约4000余元，参赌人员约400余人次。2、2015年10月份至11月份期间，岳立胜（另案处理）先后在瑞安市塘下供水公司对面小路叶氏祠堂附近山边、塘下罗山大道69号附近小路边山边、塘下尖山山边等处开办赌场。被告人叶植龙伙同王某5、朱克和、刘某2等人在林茂宏赌场停办时，受雇在该赌场从事望风等工作。该赌场召集赌客以扑克牌九方式进行赌博并按一定比例向赌客抽取头薪，每场参赌人员20多人至40多人不等，每场结束后向叶植龙等人发放200元至300元不等的好处费。叶植龙在该赌场望风期间，获利约1800元，参赌人员约180余人次。3、2015年12月底至2016年1月份期间，吴剑敏（另案处理）等人先后在温州市龙湾区永中街道上湾村、青山村、瑶溪街道黄岙村、沙城街道庄桥村等地附近山上坟墓边开办赌场。被告人叶植龙、蒋建鹏伙同张某、王某6（均已判决）、刘某3林、王某4、王某5、王某7等人受雇在该赌场内从事望风、接送赌客、做理手等工作。该赌场纠集赌客以扑克牌九方式进行赌博并抽取头薪，每场参赌人员20多人至30多人不等。叶植龙在赌场期间，获利约3000余元，参赌人员约300余人次；蒋建鹏在赌场期间，获利约3000余元，参赌人员约200余人次。案发后，被告人林茂宏经家人劝说，于2016年11月4日从武汉坐大巴回温州准备投案时，在途中被公安机关抓获。被告人叶植龙于同日自动向公安机关投案。被告人蒋建鹏于同月8日被公安机关抓获。经查，林茂宏获利40000余元现已退出，蒋建鹏获利3000余元现已退出，叶植龙获利8800余元。上述事实，有缴款凭证及公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人林茂宏、叶植龙、蒋建鹏及同案犯王某3、王某4、朱克和、王某5、刘某2、刘某3林、朱某2、张某、王某6的供述、辨认笔录，证明林茂宏在山上开设赌场时，让王某3叫人帮忙，后王某3纠集了叶植龙等人负责望风等事项。叶植龙在林茂宏结束赌场后不久，改去岳立胜开设的赌场里负责望风，之后又与蒋建鹏等人在吴某2等人开设的赌场里帮忙望风。林茂宏在开办赌场期间一共抽头薪获利14万余元，在扣除支付给王某3等人的钱款后大概获利4万余元；叶植龙在林茂宏、岳立胜、吴某2开办的赌场望风期间共获利8800余元；蒋建鹏在赌场期间获利3000余元。2、搜查笔录、检查笔录、扣押清单及照片、车辆档案信息，证明公安机关在同案犯王某3的家中查获并扣押作案工具的情况。3、证人林某的证言及情况说明，证明林茂宏被家属林某等人劝投后在途中被公安机关抓获。4、抓获经过、归案经过，证明叶植龙系自动到案，蒋建鹏系被动到案。5、刑事判决书、前科判决书、罪犯档案资料，证明蒋建鹏的劣迹情况、叶植龙的前科情况以及同案犯王某3、王某5、王某4、朱克和、刘某3林、刘某2、朱某2因本案事实被判处刑罚的情况。6、人口信息，证明林茂宏、叶植龙、蒋建鹏的身份情况。（二）盗窃犯罪事实2017年4月份至5月10日期间的凌晨，被告人叶植龙伙同王国喜（另案处理）、王保田（已判决）驾驶一辆白色起亚轿车多次在温州市龙湾区、温州经济技术开发区一带，利用油管将他人停在路边以及工地上的货车油箱内的柴油盗走，再以每公斤3.6元的价格销赃给经营废品收购站的李某2（另案处理），叶植龙从中分得赃款约人民币1500元。2017年5月10日凌晨，被告人叶植龙等人再次盗窃柴油，后由王国喜、王保田运至温州市龙湾区永中街道联宜村青龙北街103旁李亚楠处，在销赃时被公安机关查获。公安机关现场扣押叶植龙、王某8等人此次盗窃所得的柴油5袋共320公斤，以及李某2之前向王某8等人收购的柴油870公斤，现均已发还被害人。根据国家发改委的规定，2017年4月12日至2017年5月10日期间，浙江省0号车用柴油最高零售价格为每吨7035元，查获的柴油价值达人民币8000余元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人叶植龙的供述及对王某9、王某8与作案地点、车辆卡口监控照片的辨认，证明其与王某9、王某8多次结伙盗窃停放在路边、工地上的车辆油箱内柴油，王某8负责开车，王某9负责偷油，其帮忙抬油。2、同案犯王某8的供述及对王某9、叶植龙、车辆卡口监控照片的辨认，证明其与王某9、叶植龙多次结伙盗窃柴油，再到废品收购站销赃。其负责开车，王某9、叶植龙负责偷油。3、同案犯王某9的供述及对王某8、李某2的辨认，证明其与叶植龙、王某8结伙盗窃货车油箱内的柴油，后销赃给李某2。2017年5月10日，其和王某8在销赃时发现公安人员，其逃走。4、同案犯李某2的供述及对王某9的辨认，证明其在龙湾区龙水村开废品收购站，大概从2017年4月底到5月10日期间，向王某9等人收购了不下五次柴油，店内的柴油均系从二人处收购。5、被害人刘某1、徐某、王某1、王某2、程某1和的陈述，证明其车子油箱内的柴油被盗情况。6、证人吴某1的证言，证明2017年5月10日早上5时许，其起床时看到丈夫李某2和停在屋外的一辆轿车上的两名男子在讲话，那两名男子从车上搬下5、6麻袋柴油放在磅上称，后被公安机关查获，其中一名男子跳河逃走。7、证人尹某的证言及对王某9、叶植龙的辨认，证明其丈夫王某8在被抓之前有天晚上11点多出去，凌晨4、5点回来时浑身油味。王某8被抓那天被叶植龙打电话叫出去，第二天王某9跟其说昨晚他们三人去偷油，王某8和叶植龙被抓。8、搜查笔录、称重笔录、扣押及发还清单、照片，证明公安机关现场查获正在交易的赃物柴油320公斤及作案工具轿车一辆、车牌一副、扳手二把、油管一根；从李某2处扣押赃物柴油870公斤，现已发还给刘某180公斤、徐某170公斤（由其朋友杨承勇领取）、王某1190公斤、王某2360公斤、程某1和390公斤。9、车辆卡口监控照片，证明在2017年4月23日至5月6日期间，在机场大道卡口、高新大道龙湾中学附近、罗东南路卡口、滨海大道飞云江路口多次拍摄到涉案轿车。10、国家发改委关于国内成品油价的指导意见，证明案发期间车用柴油的最高零售价格。本院认为，被告人林茂宏、叶植龙、蒋建鹏结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人叶植龙以非法占有为目的，多次结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。对被告人叶植龙应予数罪并罚。被告人林茂宏有前科，酌情从重处罚。被告人叶植龙、蒋建鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再故意犯应被判处有期徒刑之罪，是累犯，且另有前科，依法应从重处罚。被告人林茂宏在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人叶植龙、蒋建鹏在开设赌场共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。鉴于被告人林茂宏有自首情节，被告人蒋建鹏能如实供述罪行，且已退出违法所得，依法予以从轻处罚。被告人叶植龙就开设赌场事实有自首情节，能如实供述盗窃罪行，依法予以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林茂宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币30000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月15日起至2019年2月1日止。）二、被告人叶植龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币12000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月15日起至2018年10月1日止。）三、被告人蒋建鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月8日起至2017年8月7日止。）四、被告人林茂宏、蒋建鹏已退出的违法所得，予以没收。责令被告人叶植龙退出违法所得，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 何 娇人民陪审员 陈 升人民陪审员 林 森二〇一七年十二月十一日代书 记员 程茜茜附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。