内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院民 事 判 决 书（2017）内0702民初1814号原告：ＸＸＸＸＸ，女，1954年12月12日出生，蒙古族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：刘波，内蒙古大兴安岭律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢振敏，内蒙古大兴安岭律师事务所律师。被告：呼伦贝尔市小黄人餐饮派送服务有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区沿河路天润花园11号楼门市。法定代表人：王志鑫，职务总经理。委托诉讼代理人：郭凯，男，该公司业务经理。被告：杨超，男，1996年3月11日出生，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：保华，内蒙古适宜律师事务所律师（系法律援助）。原告ＸＸＸＸＸ与被告呼伦贝尔市小黄人餐饮派送服务有限公司（以下简称餐饮派送公司）、杨超健康权纠纷一案，本院于2017年7月18日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月29日公开开庭进行了审理。原告ＸＸＸＸＸ及其委托诉讼代理人刘波，被告餐饮派送公司法定代表人王志鑫及委托诉讼代理人郭凯，被告杨超的委托诉讼代理人保华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告ＸＸＸＸＸ向本院提出诉讼请求：判令两名被告支付医疗费6万元、残疾赔偿金131900元（32975元/年×20%×20年）、误工费32975元、护理费15953.43元，共计240828.43元。诉讼过程中，原告增加请求营养费2100元和住院伙食补助费2100元，并从诉讼请求中扣除两名被告已给付的29700元，诉讼请求总额变更为215328.43元。事实和理由：被告餐饮派送公司与被告杨超系雇佣关系，杨超驾驶电动车为其送外卖。2016年12月17日，被告杨超驾驶电动车在海拉尔区东板厂街友谊商场前将行人即原告撞伤，被告杨超及原告家人等将原告送往呼伦贝尔市中蒙医院（以下简称中蒙医院）住院治疗。经诊断，原告右侧股骨颈骨折，右侧桡骨远端骨折。此次交通事故经呼伦贝尔市公安局交通警察支队海拉尔大队（以下简称交警队）作出第1620711号道路交通事故认定书，认定被告杨超负此次事故的全部责任，原告无责任。被告餐饮派送公司作为雇主对其雇员杨超给他人造成的损害应承担责任，但自事故发生后，该公司拒不承担医疗费等相关费用。被告杨超的行为给原告带来巨大的精神损害和经济损失，有重大过错，应与被告餐饮派送公司承担连带责任。原告依法提起诉讼，请求保护原告的合法权益。被告餐饮派送公司辩称，被告餐饮派送公司的主体是美团，餐饮派送公司是三级代理机构，美团要求所有员工有保险和健康证才能上岗，只有两样齐全才能在平台上实现送餐，被告餐饮派送公司不知道杨超这一单是如何形成的，是否是用的他自己的名字，因为查不到他的保险,杨超是未经允许上岗。不认可杨超是雇员，美团规定员工必须培训3天才能上岗，杨超属于试用期阶段，未签订劳动合同。被告餐饮派送公司中间承担过费用，只是最后没达成协议。原告伤残等级过高，赔偿金额过高，不同意赔偿24万元。被告杨超辩称，一、被告杨超是被告餐饮派送公司的雇员，受其指派在送货过程中因天冷路滑自行车发生侧滑，不慎与原告发生交通事故，导致原告摔倒。在原告摔倒后杨超即采取了积极救治措施，将原告送到医院，被告杨超在此次事故中属于一般过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。二、被告杨超已经履行了积极赔偿的义务，并已经支付给原告24700元的赔偿款。原告受伤后，被告杨超的母亲也及时赶到医院对原告进行了护理。被告杨超已经在此次事故中在一般过失的范围内承担了相应的责任。综上所述，被告杨超在此次事故中不承担赔偿责任，请法院驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告提交的道路交通事故认定书一份、出院证一份、诊断证明书两份、DR检查报告单一份，被告杨超提交的收条两张、转账凭证一张，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交内蒙古林业总医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告损害部位、损害程度和残疾等级为九级，误工365日，护理期为150日，主张残疾赔偿金131900元（32975元/年×20%×20年）、误工费32975元（365天×90.34元）、护理费15953.43元（150天×106.35元）。经质证，被告餐饮派送公司对真实性无异议，对证明目的有异议，对鉴定结论不认可，认为残疾赔偿金应该按17年计算，对误工费和护理费均有异议,申请重新鉴定。被告杨超对真实性无异议，对证明目的有异议，认为残疾赔偿金应按17年计算为112115元，对误工费不认可，认为原告是退休人员有退休金，不应再支持误工费用，对护理期限不认可，认为时间过长。本院认为，被告餐饮派送公司对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，但未提出证据证明本案存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，对其申请重新鉴定不予准许。对鉴定结论，被告没有足以反驳的相反证据和理由，本院认定其证明力。2.原告提交中蒙医院住院病历一份、住院费收据一份、费用汇总单一份、门诊收据两张，证明交通事故损害的事实和时间、医疗费数额、住院21天的营养费2100元及住院伙食补助费2100元。经质证，被告餐饮派送公司对真实性无异议，对证明目的有异议，认为费用汇总单中材料费4万多元和收据中的数额不符，收据中已经包含护理费，对营养费不认可，对住院伙食补助费认可。被告杨超对真实性无异议，对证明目的有异议，对营养费不认可，称长期医嘱注明是普食，没有加强营养，对伙食补助费2100元无异议。本院对该组证据真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月17日17时40分，被告杨超驾驶金狮牌电动车由南向北行驶至海拉尔区东板厂街友谊商场前时，遇准备由东向西过道站在路东侧路边的行人即原告，被告杨超采取措施时电动车横移撞到原告，造成原告受伤的交通事故。交警队于2016年12月18日作出第1620711号道路交通事故认定书，认定被告杨超驾驶电动车遇行人时判断失误，操作不当，是造成事故的原因，其过错违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条的规定，负此次事故的全部责任。事故发生当日，原告被送至中蒙医院住院治疗，共住院21天，于2017年1月7日出院，住院期间医嘱陪护一人。原告出院诊断为”1.右侧股骨颈骨折；2.右侧桡骨远端骨折；3.冠状动脉粥样硬化性心脏病”，出院医嘱为：”1.必须使用拐杖至无疼痛及跛行时，方可弃拐。2.避免重体力活动以及需要髋关节大范围剧烈活动的运动项目，以减少发生关节脱位、骨折、假体松动。3.股四头肌功能锻炼，逐步增加功能锻炼。4.术后6周摄X线复查，视情况制定下一步治疗计划。5.病情恶化随诊。”原告共支付医疗费58675.8元。被告餐饮派送公司已给付原告5000元，被告杨超给付原告24700元。另查明，被告杨超系被告餐饮派送公司试用期工作人员,其驾驶的金狮牌电动车系被告餐饮派送公司提供，被告杨超系因送餐发生的交通事故。原告诉至本院，要求两名被告赔偿其损失。本案审理中，经原告申请，本院委托内蒙古林业总医院司法鉴定所进行了司法鉴定，该鉴定所于2017年11月1日作出内林医司法鉴定所[2017]临鉴字第176号司法鉴定意见书，鉴定意见为：”被鉴定人ＸＸＸＸＸ损伤后：（一）肢体损伤致右下肢功能障碍综合评定为IX级伤残。（二）无护理依赖。（三）误工期评定为365日，护理期评定为150日。本院认为，公民享有生命健康权。本案原告因交通事故遭受人身损害，有权向赔偿义务人主张权利。对交警队作出的道路交通事故认定书，原、被告均无异议，本院予以采信，确定被告杨超负交通事故全部责任。被告杨超系被告餐饮派送公司工作人员，在执行工作任务中致原告损害，被告餐饮派送公司作为用人单位应承担侵权责任。被告餐饮派送公司的辩解无法律依据，本院不予采纳。原告要求被告杨超与被告餐饮派送公司承担连带责任无法律依据，不予支持。原告主张医疗费6万元，根据其提交的票据核算，医疗费应为58675.8元。原告主张残疾赔偿金131900元（32975元/年×20%×20年），残疾赔偿金自定残之日起按20年计算，但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，至原告定残之日，其年龄为62周岁，故其残疾赔偿金应为118710元（32975元/年×20%×18年）。原告主张误工费32975元，因原告系退休人员，有退休工资，且未提交证据证明其有其他收入并因误工实际减少收入，故对其主张误工费不予支持。经司法鉴定，原告护理期评定为150日，其主张护理费15953.43元，符合法律规定，予以支持。对于原告主张的营养费，被告不予认可，原告未提交证据证实其主张，本院不予支持。对于原告主张的住院伙食补助费2100元，两名被告均无异议，且不违反法律规定，本院予以确认。综上，并因被告餐饮派送公司和杨超已给付原告29700元，原告损失合计为165739.23元，应由被告餐饮派送公司予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告呼伦贝尔市小黄人餐饮派送服务有限公司赔偿原告ＸＸＸＸＸ医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费合计165739.23元，此款于本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告ＸＸＸＸＸ的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4529.92元，减半收取计2264.96元，由原告ＸＸＸＸＸ负担457.57元，被告呼伦贝尔市小黄人餐饮派送服务有限公司负担1807.39元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  田立华二〇一七年十二月十四日书记员  王 赢