江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）赣07刑终602号原公诉机关江西省赣州市赣县区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘泽洪，男，汉族，1974年10月1日出生于江西省赣州市赣县区，初中文化，包工头，家住赣州市赣县区。因犯开设赌场罪，于2015年4月3日被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元，2015年6月10日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年4月16日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于赣州市赣县区看守所。江西省赣州市赣县区人民法院审理江西省赣州市赣县区人民检察院指控原审被告人刘泽洪犯非法持有毒品罪一案，于2017年9月28日作出（2017）赣0721刑初127号刑事判决。原审被告人刘泽洪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人刘泽洪，对上诉理由进行认真评议，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年4月8日开始，被告人刘泽洪利用微信（昵称“忘记过去”，微信号：×××）冒称许元鑫与手机号码为136××××7400（微信号为×××,另案处理）的上线联系购买毒品，刘泽洪为此支付1500元，并通过圆通快递邮寄（单号700325508328）的方式，从广东省汕头市购买毒品31克。2017年4月15日17时许，被告人刘泽洪在赣县区王母渡圩镇圆通快递店内签收取走该快递包裹后被公安民警当场抓获，从包裹内的旧鞋子里查获可疑白色晶体31克。经鉴定，查获的白色晶体含有甲基苯丙胺成分。原审判决认定上述事实的证据有：一、书证1、拆封快递包裹照片、圆通速递快递单、称重笔录、称重照片、扣押清单，证实：办案民警从刘泽洪签收的包裹内的旧鞋子里查获白色晶体一包，经过称重后重量为31克。2、通话详单，证实：2017年3月份以来181××××1650与号码136××××7400的通话情况。3、农业银行卡交易明细单，证实：户名为刘泽洪的尾号9619农行卡交易明细。4、抓获经过、情况说明，证实：刘泽洪系被抓获归案，公安机关从刘泽洪身上查获手机一部，内有181××××1650的手机卡。5、吸毒人员动态管理信息，证实：赣州市章贡区公安分局禁毒大队于2013年6月18日查获刘泽洪吸食冰毒。6、常住人口信息表，证实：刘泽洪具有完全刑事责任能力。7、赣县公安局刑侦大队出具的情况说明，证实：2017年4月16日，被告人刘泽洪提出打电话给家里人交代家务事才会将案情供述清楚。为此，在办案民警的见证下，将刘泽洪的手机提供给刘泽洪使用，刘泽洪拿到电话后，立即用双手销毁自己的手机，此时在旁边的民警上前阻止刘泽洪毁灭证据的行为，并将刘泽洪控制住并夺回其手机，发现手机屏幕破裂。8、广东省汕头市龙湖区人民法院（2015）汕龙法刑初字第219号刑事判决书、全国违法犯罪人员信息资料库信息，证实：刘泽洪因犯开设赌场罪于2015年4月3日被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年6月10日刑满释放。二、证人证言1、证人姚某的证言，证实：其父亲姚志军在4月15日下午16时许从赣县将货物带到其代办点，卸完货物后就对每个货物进行扫描，然后电话通知收件人来店里取件。17时左右，有一名40多岁的男子接到电话来取件，取件的名字是许元鑫，电话是181××××1650，他在确认货物后签字，也没打开来看，刚出门口公安的就将他抓住了。2、证人刘某1的证言，证实：刘泽洪是枧溪村村民，电话号码是181××××1650，平时无正当职业。3、证人任某的证言，证实：其是刘泽洪的妻子，刘泽洪电话号码是181××××1650，去年他就开始用这个号码了，以前的号码是158××××8998。刘泽洪的微信号是“×××”，昵称是“忘记过去”。刘泽洪平时没有正当职业。4、证人肖某的证言，证实：其是刘泽洪儿子刘良成的班主任。去年刘良成在学校留的家长联系电话是父亲刘泽洪158××××8998，这学期在学校留的家长联系电话是父亲刘泽洪181××××1650。5、证人赖某的证言，证实：其是刘泽洪女儿刘慧的班主任，刘慧父亲的微信号是“×××”。三、被告人供述和辩解1、被告人刘泽洪2017年4月15日的供述，证实：其于2017年4月15日下午去了王母渡圩镇的圆通快递，只是路过。其没有接到快递公司的人员电话通知拿快递，也没有签收快递。民警从其身上扣押到的白色VIVO手机也不是其的，其没有手机，也没有号码。也不知道许元鑫的身份证为什么会在其钱包里。2、被告人刘泽洪2017年7月27日的供述，证实：其通过微信叫对方寄苍蝇粉，其没跟对方讲具体数量，都是对方随意寄的，一包大概几十块钱。对方的手机号和微信号不记得了。其的手机号码是181××××1650，微信号就是手机号码。四、搜查笔录、辨认笔录1、搜查笔录及照片，证实：办案民警依法对刘泽洪进行人身搜查时查获一台白色VIVO手机（手机号181××××1650）及钱包一个，钱包内有银行卡7张，现金104元，许元鑫身份证一张。2、辨认笔录，证实：姚某辨认出刘泽洪就是2017年4月15日下午来赣县王母渡镇圆通物流代办点取“许元鑫”邮件的男子。五、鉴定意见赣州市公安司法鉴定中心理化检验报告，证实：从刘泽洪包裹中搜查出的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。六、视听资料、电子数据1、同步录音录像讯问光盘一张及光盘制作说明一张，证实：办案民警2017年4月15日在赣县区公安局办案中心对被告人刘泽洪进行讯问，讯问过程合法，排除指供、诱供、刑讯逼供的可能。2、对快递包裹进行拆封的同步录音录像光盘一张及制作说明一张，证实：2017年4月16日在两名见证人的见证下当着被告人刘泽洪的面，对包裹进行拆封并提取白色晶体一包，重量为31克，对刘泽洪钱包内的物品进行提取和扣押，其中有“许元鑫”身份证一张。3、手机取证光盘一张及电子证物检查工作记录：对被告人刘泽洪持有的VIVOX7型号手机内的微信聊天记录进行提取，证实：在微信交易聊天记录中，刘泽洪向对方提供了“江西省赣县王母渡镇许元鑫，181××××1650”的地址和电话，刘泽洪向对方转账1500元，双方商量买什么东西寄出去、搞厚一点的衣服放在里面包好等聊天内容。原审法院认为，被告人刘泽洪非法持有甲基苯丙胺31克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。我国刑法规定，非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人刘泽洪曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人刘泽洪始终拒不认罪，无从轻处罚情节。被告人刘泽洪辩称其并未购买毒品，经查，刘泽洪向上线提供虚假身份、与上线商议采取隐蔽方式邮寄，在刘泽洪收到的快递包裹中查获了毒品，结合刘泽洪具有吸毒史及在案的证据材料，被告人刘泽洪的行为已构成非法持有毒品罪。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，作出如下判决：被告人刘泽洪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币5000元。上诉人刘泽洪上诉提出，其是向对方购买“苍蝇粉”而非毒品，侦查人员并未在第一时间将快递包裹打开，存在调包嫌疑，其并未购买和持有毒品，其行为不构成非法持有毒品罪，原审判决认定事实错误，请求二审改判上诉人刘泽洪无罪。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。关于上诉人刘泽洪上诉提出，其是购买“苍蝇粉”而非毒品，侦查人员并未在第一时间将快递包裹打开，存在调包嫌疑，其行为不构成非法持有毒品罪的问题。经查，①上诉人刘泽洪在2017年6月23日、7月27日的供述证实，其通过微信叫对方寄苍蝇粉，其没跟对方讲具体数量，都是对方随意寄的，一包大概几十块钱，其通过微信转账的形式支付对方1500元。②电子证物检查工作记录、刘泽洪手机取证光盘及微信聊天记录等证实，刘泽洪向对方提供了“江西省赣县王母渡镇许元鑫，181××××1650”的地址和电话，并向对方转账1500元，双方商量买什么东西寄出去、用纸箱盒装好就不会查、搞厚一点的衣服放在里面包好等聊天内容。③拆封包裹及称重的同步录音录像光盘、光盘制作说明、拆封快递包裹照片、称重笔录、扣押清单、理化检验报告等证据证实，2017年4月16日11时许，在见证人刘某2（区人大代表）和曾某（群众）的见证下，侦查人员当着上诉人刘泽洪的面，对运单号为700325508328的圆通速递包裹进行拆封，发现包裹内有一双运动鞋，其中一只运动鞋内藏有一包白色晶体，经称重，白色晶体的净重量为31克。经鉴定，查获的白色晶体检出甲基苯丙胺成分。综上，侦查人员虽并未在抓获刘泽洪时当场拆封包裹，但公安机关在次日拆封包裹及对白色晶体称重时邀请了两位见证人在场，当着上诉人刘泽洪的面现场拆封及称重，并对此进行了全程的同步录音录像。经阅看同步录音录像资料，侦查人员在拆封扣押的包裹前，包裹系完整、未拆封的，不存在侦查人员调包的情况。上诉人刘泽洪辩解其系购买“苍蝇粉”及交易价格为几十元一包与现场查获的白色晶体数量仅一包而刘泽洪支付对方1500元相矛盾。结合本案的其他证据，上诉人刘泽洪具有吸毒史、向上线提供虚假身份并商议采取隐蔽方式邮寄、在上诉人刘泽洪收到的快递包裹中查获了毒品等，可以认定上诉人刘泽洪购买并持有毒品的事实成立，其行为构成非法持有毒品罪。故上诉人刘泽洪的该点上诉理由与查明的事实、证据及法律规定不符，不能成立，不予支持。本院认为，上诉人刘泽洪非法持有甲基苯丙胺31克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。上诉人刘泽洪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审法院根据上诉人刘泽洪的犯罪事实、性质、后果依法判处刑罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘泽洪要求二审改判无罪的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄 璐审 判 员  李 平审 判 员  肖昌明二〇一七年十二月十一日代理书记员  张百顺代理书记员  王 强