江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0923民初2057号原告：孔庆夫，男，1942年9月21日出生，汉族，市民，住阜宁县。委托诉讼代理人：许正文，阜宁县阜城法律服务所法律工作者。被告：臧正玉，女，1964年9月17日出生，汉族，市民，住阜宁县。被告：吴家永，男，1961年11月30日出生，汉族，市民，住阜宁县。被告：王仲辉，男，1964年10月26日出生，汉族，市民，住阜宁县。被告：计芹，女，1961年11月20日出生，汉族，市民，住阜宁县。委托诉讼代理人：孙天成，江苏广泽律师事务所律师。原告孔庆夫与被告臧正玉、吴家永、王仲辉、计芹民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孔庆夫及其委托诉讼代理人许正文，被告计芹的委托诉讼代理人孙天成到庭参加诉讼，被告臧正玉、吴家永、王仲辉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告孔庆夫向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告臧正玉、吴家永、王仲辉、计芹立即偿还借款本金500000元及利息（自2012年6月13日起至实际还款之日止，按月利率2%计算）；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年6月13日，借款人臧正军因经营需要向原告借款500000元，约定月利率3%，于2012年12月12日前归还，四被告均在借款合同、借据上签字担保，担保期限为债务期限届满之日起二年。借款到期后，借款人臧正军没有按约还款，原告于2013年6月将借款人及担保人诉至法院，要求借款人及担保人还款，该案因臧正军犯非法吸收公众存款罪于2013年10月被判有期徒刑7年，后原告撤回起诉。现根据法律规定四被告作为担保人应承担还款责任，故向法院提起本案诉讼。被告臧正玉未作答辩。被告吴家永未作答辩。被告王仲辉未作答辩。被告计芹辩称，1、签字担保属实，但据担保人了解并没有实际交付款项，故主债务不存在，也不存在担保责任；2、本案在2013年原告曾提起对四被告的诉讼，即原告在2013年就知道其权利被侵害，其于2013年12月撤诉，至本案起诉之日早起超过双方约定的两年担保期限，故即使主债务存在，被告计芹也不应该承担担保责任；3、原告多次向主债务人臧正军出借款项，其是知道或应当知道主债务人臧正军非法吸收公众存款的事实，具有明显的过错，同时，从相关判决文书可以反映，即使其他的都不存在，主债务人臧正军向原告非法吸收的公众存款数额就已经构成非法吸收公众存款罪，而不同于相关司法解释中单个的借款事实，故主合同因原告知道或应当知道非法吸收公众存款为谋取高额利润却仍然出借，主债务人构成非法吸收公众存款罪而无效，故该担保合同也是无效的。即使主债务存在，担保人也仅应当承担无效担保应承担赔偿损失责任中的按份责任，也就是不超过本案主债务的十二分之一。综上，请求法庭驳回原告对被告计芹的诉讼请求。原告孔庆夫围绕其诉讼请求提交了借款合同、借条、江苏省农村信用社存款凭条、（2013）盐刑二终字第0100号刑事裁定书、（2014）阜城民初字第0150号民事裁定书等证据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月13日，案外人臧正军作为借款人（甲方）与原告孔庆夫作为出借人（乙方）签订借款合同1份，载明：“借款人向出借人借款伍拾万元，借款月利率为3%，借款期限自2012年6月13日起至2012年12月12日止。被告臧正玉、吴家永、王仲辉、计芹为该笔借款提供担保。保证期间为债务人履行债务期限届满之日起二年。保证范围包括借款本息、逾期利息、罚息、违约金以及出借人实现债权所支付的相关费用”，借款人臧正军及四被告分别在借款人栏、担保人栏签名捺印，该合同还就其他事宜进行了约定。同日，借款人臧正军向原告孔庆夫出具借条1份，载明：“借到孔庆夫人民币（大写）伍拾万元整，期限自2012年6月13日起至2012年12月12日止，借款月利率3%”，借款人臧正军及三被告分别在借款人栏、担保人栏签名捺印。次日，原告孔庆夫通过江苏省农村信用社向借款人臧正军的账户汇款470000元。另查明，2013年10月23日，臧正军因犯非法吸收公众存款暨伪造公司印章罪被本院处以刑事处罚，本案借款470000元在臧正军非法吸收公众存款罪数额范围内。臧正军不服该判决上诉于盐城市中级人民法院，后驳回上诉，维持原判。2013年12月27日，原告孔庆夫向本院起诉要求臧正军、陈秀云、臧正玉、吴家永、王仲辉、计芹归还借款500000元及利息，后原告孔庆夫撤回起诉。时至今日，借款人臧正军及担保人臧正玉、吴家永、王仲辉、计芹均未有还款，以致本案诉讼。在审理过程中，原告孔庆夫与被告计芹达成和解协议：被告计芹一次性给付原告孔庆夫200000元（已兑现完毕），原告孔庆夫不再向被告计芹主张任何权利。本院认为，借款人的借贷行为被已经生效的判决认定构成犯罪的，民间借贷合同并不当然无效，应当根据合同法第五十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。本案所涉借贷虽被生效判决认定为借款人臧正军非法吸收公众存款犯罪行为，但该罪的构成系由若干个民事借贷行为的叠加从而导致量变到质变。具体到每一笔借贷，均是在当事人自愿的情况下发生，并没有损害国家、集体、公共利益或者第三人利益，也没有“以合法形式掩盖非法目的”，因此，案涉民间借贷合同不存在法律规定的无效情形，应当认定为有效合同。与此相应，保证合同亦为有效合同。关于保证期间是否已经超过的问题，经查，原、被告约定担保期限为债务期限届满之日起二年，即自2012年12月12日起二年，原告孔庆夫于2013年12月27日向本院起诉要求被告臧正军、陈秀云、臧正玉、吴家永、王仲辉、计芹偿还借款，系在保证期间内向被告臧正玉、吴家永、王仲辉、计芹主张权利，故本案未过诉讼时效。根据相关法律规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。案涉借条虽载明借款金额为500000元，但原告孔庆夫实际交付的款项为470000元，故本案的借款本金数额应认定为470000元。对于原告孔庆夫主张自借款之日起至实际还款之日止，按照月利率2%计算利息的诉讼请求，因双方约定月利率3%，现原告自愿将借款利率调降为月利率2%，符合法律规定，本院予以支持。故被告臧正玉、吴家永、王仲辉应对上述470000元借款本金及利息承担连带保证责任，在还款中应扣减被告计芹已偿还的200000元。被告臧正玉、吴家永、王仲辉履行完还款义务后，有权向借款人臧正军追偿。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告臧正玉、吴家永、王仲辉应于本判决发生法律效力之日起10日内向原告孔庆夫支付借款本金470000元及利息（自2012年6月13日起至实际还款之日止，按月利率2%计算）。被告臧正玉、吴家永、王仲辉在还款过程中扣减被告计芹已还款的200000元。被告臧正玉、吴家永、王仲辉履行完还款义务后，有权向借款人臧正军追偿；二、驳回原告孔庆夫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由原告孔庆夫负担528元，由被告臧正玉、吴家永、王仲辉负担8272元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  潘春如审 判 员  朱丽雯代理审判员  张 莉二〇一七年十二月二十九日书 记 员  沈 凯