重庆市大足区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0111民初3244号原告：重庆建工第二建设有限公司（统一社会信用代码915000002028051812），住所地重庆市沙坪坝区天陈路56号。法定代表人：郑建武，董事长。委托代理人：张霞，女，汉族，1982年2月21日出生，住重庆市沙坪坝区，系公司员工。委托代理人：丁飞，重庆翰墨律师事务所律师。被告：重庆逸悦置地有限公司（组织机构代码：58018533-8），住所地重庆市双桥经济技术开发区通桥街道新民村七社。法定代表人：苏礼厦，董事长。原告重庆建工第二建设有限公司（以下简称“建工二建”）诉被告重庆逸悦置地有限公司(以下简称“逸悦置地”)建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员朱永强独任审判，因被告逸悦置地无法送达，本案转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告建工二建委托代理人张霞、丁飞到庭参加诉讼，被告逸悦置地经本院公告传唤，期满后未到庭应诉。本案现已审理终结。原告建工二建提出诉讼请求：1、判决解除原被告签订的《重庆兆德雍山湖一期一标段工程建设工程施工合同》及相关补充协议。2、判决被告向原告支付工程欠款（以鉴定为准）15928059.17元，并以15928059.17元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率承担自起诉之日起至付清之日止的资金占用损失。3、判决被告向原告支付延期施工期间给原告造成的损失共计1057299元（以鉴定为准，从2015年5月11日起，暂计算至2016年4月1日），并以1057299元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率承担自2015年5月11日起至付清之日止的利息（从2015年5月起、暂计算至2016年4月1日暂计5.22万元）。4、判决被告逾期支付进度款的利息15.88万元。5判决被告退还履约保证金及文明施工费用50万元。6、判决被告支付原告的工程逾期利润1200000元。7、判决原告就上诉诉请金额范围内对涉案工程的拍卖、折价或变卖享有优先受偿权。8、判决被告承担本案诉讼费、财产保全费、鉴定费等相关全部费用。以上共计约18896398.81元。事实和理由：2013年逸悦置地与我司签订《重庆兆德·雍山湖一期一标段工程建设工程施工合同》及相关补充协议，约定我司承建兆德·雍山湖住宅、酒店、公园教堂、管理用房、门卫房等施工图范围内的施工，建筑面积约1.5万平方米，合同暂定价款2000万元，计划总工期240个日历天。合同签订后，原告积极履行合同义务，组织了大量人力、机械设备及材料进场施工。我司按照合同约定缴纳本工程施工质量和安全文明施工及履约保证金总金额为50万元，于2014年2月13日进场，由于被告施工手续未完善，实际开工时间为2014年4月1日，我司一直按合同约定履行相关义务。由于被告经营管理不善，现场管理人员不到位，从2015年2月起，对我司提交的工程签证资料不再进行审核，到2015年4月被告现场人员全部撤离，该工程也于2015年5月停工。截止2015年5月11日共完成了（含水电安装）17栋别墅主体及砌体施工，样板房已施工完成；酒店部分完成了8栋基础开挖工作，3栋主体施工。截止2016年4月，被告应付原告工程款15928059.17元。被告的上述种种违约行为，给原告造成巨大资金压力。原告现已无力支付民工工资，大量劳动力流失，亦无力继续工程建设。同时，被告的行为已经对原告的正常运行造成严重影响。故根据《合同法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等相关规定，原告特提起诉讼，请求贵院判如所请。被告逸悦置地未到庭应诉，也未提出答辩。经审理查明：2013年12月26日，原告建工二建（乙方）与被告逸悦置地（甲方）签订《重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程〈建设工程施工合同〉补充协议一》，工程名称--重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程，工程地点--重庆市双桥经开区，建筑面积--本工程建面约1.5万平方米，房屋类型主要有住宅、酒店、公园教堂、管理用房、门卫房等，本工程开工的具体房屋类型和栋号顺序按甲方书面通知为准。结构形式--详见施工图，合同暂定价款--本工程总造价暂定为2000万元（以竣工结算为准，本协议均采用人民币计价）。工程承包范围：1.由乙方完成本工程施工承包范围包括但不限于基础、主体结构和建筑、保温工程、外墙涂装或装饰工程、室内外各种装饰装修（样板房精装修除外）、室外散水及排水、防水、水电安装、甲方书面通知或签证的零星工程、设计变更、甲方新增加工程（含验收后增加的工程）等工程。2.甲方直接发包项目、指定施工分包项目和甲供材料设备均纳入乙方总包管理范围，由乙方承担总包管理及配合责任。3.承包范围或施工范围如有增减，甲方在设计交底后或在施工期间由甲方进一步明确，乙方不能因承包施工范围调整要求增加工程工期（重大设计变更除外）。本合同暂未包含的其它附属工程或增减的其它工程或设计变更工程，由甲方以补充协议或甲方书面通知单的方式委托乙方施工，其计量计价方式仍按本协议约定的计量计价方式办理。乙方不能拒绝并保证按期完成，否则视乙方违约并承担违约责任。4.具体承包范围及工程内容以双方签订的主合同、本补充协议和甲方签发的“施工图及图说”、“施工图会审纪要”、“设计变更”、“技术变更”、“甲方通知单或工作联系单”等确定的范围和内容为准。5.本工程由乙方总承包，严禁另行转包或违法分包，除本补充协议约定的甲方直接发包工程和甲方指定分包工程外，未经甲方同意乙方不得自行分包，若特殊情况需要分包时，乙方必须书面申请，经监理、甲方同意后方可分包。…工程工期--开工竣工时间：本工程在基本具备开工条件时，暂定于2014年2月16日开工，于2014年10月16日竣工验收合格。工期：本工程总工期为240个日历天，从甲方批准的开工之日开始计算工期；基于2014年2月16日开工情况下，各批次阶段工期如下：⑴两栋样板住宅和1栋酒店工期：乙方承诺在2014年4月30日前基本完工，确保甲方委托的装修公司进场装修施工条件，并于2014年5月20日前达到预验收标准（甲方原因除外）。⑵第一批次住宅楼（10栋）和管理用房/门卫用房/教堂工期：乙方承诺在2014年5月20日前主体结构封顶验收，确保甲方办理预售房许可证（乙方收到施工图后，另行约定教堂工期）。⑶第二批次住宅楼（9栋）工期：乙方承诺在2014年6月30日前主体结构封顶验收，确保甲方办理预售房许可证。⑷以上工期包含双休日、节假日和下雨天，在约定工期内，乙方须完成所承包的全部工程内容和总包管理及配合工作内容，将验收合格的工程交付甲方和甲方委托的物管公司。…工程计价方式计价定额：⑴本工程以计价定额方式进行工程预算、竣工结算及计算进度（报）工程款。⑵本工程土建（含装饰）工程采用《重庆市（2008）建筑工程计价定额》，安装工程采用《重庆市（2008）安装工程计价定额》。⑶本工程人工费调增方式：按重庆市建设工程造价信息公布的主城区人工费信息价100%计算，计算方法按施工期人工费的算术平均值计算调增人工费价差。取费标准：⑴本工程采用重庆市（2008年）工程费用定额（分别执行建筑和安装工程费用定额）及配套文件。⑵本工程按重庆市（2008）定额规定计算工程类别。⑶本工程因样板房抢工期和模板损耗等原因，本合同范围内工程竣工结算总造价上浮11%（其中：人工费调差、材料价差、单项包干工程费、总包费及管理费、安全文明施工费、定额规费、税金共7项费用不计算上浮）；本工程不计算收取远征施工增加费和施工队伍迁移费用及发放高温补贴的费用。⑷若甲方委托乙方施工环境工程时，土建按四类工程取费，安装按三类工程取费，其计价定额和取费仍按本协议4.2.1条、4.2.2条约定办理，但环境工程结算总造价不参与计算上下浮动。…进报工程款支付方式：⑴甲乙双方办理完成进度审核及付款审批流程后7个工作日内，甲方支付乙方进报审核工程款的75%。⑵土建工程预验收合格且办理完付款流程后7个工作日内，甲方支付乙方工程款累计至进度报表审核款的80%。⑶甲方取得竣工验收备案证且办理完付款流程后7个工作日内，甲方支付乙方工程款累计至进度报表审核款的85%。结算款支付方式：⑴乙方承包施工的本工程竣工验收合格后，乙方应按栋号楼分别编制竣工结（算）书，甲乙双方结算审定后3个月内支付剩余工程款（质保金除外）。⑵本工程结算审定后10个工作日内，甲乙双方须办理完成本工程的财务总决算（包括结算金额、已付款对账、应扣款对账、已开发票对账、保修金及支付时间等），否则甲方可以拒绝支付剩余工程款。⑶本工程质量保修金按结算总金额4%计算留存在甲方（保修金不计息）。履约保证金返回时间：本工程主体结构全部封顶并经甲方和监理初步验收合格，且办理完付款手续后7个工作日内返回乙方50%的履约保证金；本工程全部完工预验收合格，且办理完付款手续后7个工作日内返回乙方30%履约保证金；本工程全部验收合格交付甲方，且办理完付款手续后7个工作日内返回乙方剩余履约保证金。…2014年2月18日，建工二建通过中国建设银行向逸悦置地421010182600328231账户转账50万元用于交纳履约保证金及安全文明施工保证金。2014年4月29日，建设单位组织设计、施工、监理单位进行图纸会审和设计交底。2014年6月25日，重庆市双桥经济技术开发区建设工程施工安全管理站在《建设工程开工前安全生产条件审核表》上签署“同意开工”的意见，建工二建进场施工。2015年5月26日，建设单位逸悦置地、施工单位建工二建、质检单位重庆市双桥经济技术开发区建设管理局、设计单位中煤科工集团重庆设计研究院有限公司、监理单位重庆市中泰建设工程监理有限公司召开重庆兆德·雍山湖一期酒店工程基础结构验收会议并形成《兆德·雍山湖一期住宅酒店地块项目（一标段）以及兆德·雍山湖一期酒店工程基础验收会议纪要》，验收内容：住宅A5、B9-B11、C1-C10、D1-D2酒店1栋，教堂、酒店8栋（酒店8栋只完成了基础桩施工），其中C1、C2、C6、C7、B11采用的悬挖灌注桩施工、企业楼栋采用人工挖孔桩施工。总监罗先诚意见：参建各方人员对现场的实际察看和资料的复核，一致同意基础验收通过。双桥建设局质检站意见：1、验收会议程序及参会人员资质符合要求。2、同意兆德·雍山湖一期住宅酒店地块项目（一标段）以及兆德·雍山湖一期酒店工程基础验收通过。2015年6月5日，建设单位逸悦置地、施工单位建工二建、质检单位重庆市双桥经济技术开发区建设管理局、设计单位中煤科工集团重庆设计研究院有限公司、监理单位重庆市中泰建设工程监理有限公司组织验收并形成《兆德·雍山湖一期住宅酒店地块项目（一标段）以及兆德·雍山湖一期酒店工程主体结构验收会议纪要》，验收内容：住宅A5、B9-B11、C1-C10、D1-D2酒店1栋，其中酒店1栋A-D/1-8轴部分主体结构施工完、D-G/1-8轴部分一层主体结构施工完，C-3栋一层主体结构施工完，其余部分主体结构已施工完成，住宅C1、C2、B9、B11、A5砌体部分。总监罗先诚总结意见：参建各方人员对现场的实际察看和资料的复核，一致同意基础验收通过，但各单位提出的相关问题施工单位需立即处理。双桥建设局质检站意见：1、验收会议程序及参会人员资质符合要求。2、同意兆德·雍山湖一期住宅酒店地块项目（一标段）以及兆德·雍山湖一期酒店工程基础验收通过。3、坡屋面局部混凝土构件浇筑不密实、孔洞、蜂窝、露筋需立即进行整改处理。2015年7月17日，逸悦置地、建工二建召开会议并形成《关于兆德·雍山湖一期一标段工程停工事宜会议纪要》，会议内容：1、重庆逸悦置地有限公司已无资金进行兆德·雍山湖一期一标段工程的后续工作，同意该工程停工。2、该工程停工损失暂按现场实际停工时间至2015年8月5日计算。3、施工单位未完善签证资料由甲方相关人员签字确认进行完善。4、施工单位已完成的工作（含签证和停工损失部分等）由施工单位于2015年8月5日前计算出具体造价，待下次甲乙双方碰头会时来确定双方办理资金支付及其它相关事宜。5、甲乙双方下次碰头会暂定在2015年8月5日。2015年7月22日，建工二建向重庆市双桥经济技术开发区安全监督站提交《建设工程中止施工报告书》，监理单位在该报告书上盖章。2015年7月30日，施工单位建工二建提交《企业质量行为评价停止申请表》，申请原因为建设方资金情况恶劣，无法支付进度款、也无人员负责。监理单位、建设单位、质量监督员、建设主管部门等均签字认可该事实。2015年9月8日，建工二建向重庆市双桥经济技术开发区建设管理局清欠办递交《报告》，称因建设单位无法支付工程进度款，施工单位已垫资350余万元，拖欠劳务费400-500万元、材料设备费1000余万元，无力继续施工，该工程已于2015年5月11日全面停工。2016年3月24日，建工二建委托代理人张霞向重庆市公证处申请对建工二建承建的兆德·雍山湖一期一标段工程进行证据保全。2016年4月6日，重庆市公证处作出（2016）渝证字第17954号《公证书》。2016年5月5日，建工二建向本院起诉，并申请对其承建施工的兆德·雍山湖一期一标段工程中未审定的已完工程造价和未审定的停、窝工损失、预期利润等进行司法鉴定。本院依法委托重庆开源工程项目管理有限公司对位于重庆市大足区双桥经济技术开发区重庆逸悦置地有限公司开发建设的“兆德·雍山湖”项目一期一标段工程住宅、酒店、公园教堂、管理用房、门卫房等施工图范围内的施工已完工程造价、停工损失、预期利润进行司法鉴定。2017年2月20日，建工二建向重庆开源工程项目管理有限公司交纳鉴定费15万元。2017年11月14日，重庆开源工程项目管理有限公司作出渝开源【2017】造鉴字第0836号《司法鉴定意见书》，结论为：1.“兆德·雍山湖”项目一期一标段工程已完工程造价（含相应部分利润）为20931613.58元；停工损失费用为1995870.00元。同时查明，在审理过程中，建工二建自认在施工过程中已经收到逸悦置地支付的工程款690万元。建工二建于2000年4月12日经工商登记成立，经营范围：特种设备安装改造维修（压力管道）（按许可证核定经营期限从事经营）。房屋建筑工程施工总承包壹级，市政公用工程施工总承包壹级，公路工程施工总承包贰级，土石方工程专业承包壹级，消防设施工程专业承包壹级，公路路基工程专业承包贰级，公路路面工程专业承包贰级，机电设备安装工程专业承包壹级，环保工程专业承包壹级，…销售建筑材料、化工原料、五金、水暖器材、日用杂品、塑料制品、陶瓷制品、照明电器、电工器材，建筑机具设备及建设施工周转材料租赁及维修，钢构件改制加工。本院认为，原告建工二建与被告逸悦置地签订的《重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程〈建设工程施工合同〉补充协议一》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，建工二建具有建设工程施工资质，双方签订的《重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程〈建设工程施工合同〉补充协议一》有效。因逸悦置地建设资金短缺，无法按照工程进度支付工程款，导致双方签订的《重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程〈建设工程施工合同〉补充协议一》无法继续履行，合同目的无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条（三）项、（四）项的规定，对建工二建解除双方签订的《重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程〈建设工程施工合同〉补充协议一》的请求，依法予以支持。建工二建已施工完成的部分，逸悦置地应支付工程款。根据本院委托的重庆开源工程项目管理有限公司作出的渝开源【2017】造鉴字第0836号《司法鉴定意见书》的鉴定意见，兆德·雍山湖项目一期一标段工程已完工程造价（含相应部分利润）为20931613.58元，逸悦置地已经支付的工程款690万元，依法予以冲抵，逸悦置地欠付的工程款（含相应部分利润）为14031613.58元，对建工二建要求逸悦置地支付工程款的请求，依法予以支持。因逸悦置地建设资金短缺造成工程停工，对建工二建要求逸悦置地支付停工损失的请求，依法予以支持。根据重庆开源工程项目管理有限公司作出的渝开源【2017】造鉴字第0836号《司法鉴定意见书》的鉴定意见，停工损失为1995870.00元。建工二建交纳的50万元履约保证金应予退还。因双方在《重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程〈建设工程施工合同〉补充协议一》中约定的工程款计价方式是以计价定额方式进行工程预算、竣工结算及计算进度（报）工程款，建工二建和逸悦置地在施工中未进行工程进度款审核，建工二建已施工部分的工程款无法确认，对其要求支付工程进度款利息（15.88万元）的请求，依法不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条（三）项的规定，对建工二建要求逸悦置地支付工程款资金占用损失的诉讼请求，依法予以支持，时间自建工二建起诉之日即2016年5月5日开始按照中国人民银行同期贷款利率计算。因停工损失系通过鉴定机构的鉴定、评估进行确认，对建工二建要求支付停工损失利息的请求，依法不予支持。建工二建所称的逾期利润1200000元，未提供相应的证据，其请求本院依法不予支持。因逸悦置地资金短缺导致兆德·雍山湖项目一期一标段工程停工，工程无法竣工验收，双方签订的《重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程〈建设工程施工合同〉补充协议一》尚未解除，对建工二建要求对逸悦置地开发建设的兆德·雍山湖项目一期一标段工程拍卖、折价、变卖的价款享有优先受偿权的请求，依法予以支持。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条的规定，优先受偿权的范围限于承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。参照经竣工验收合格的建筑工程，工程价款分为四个部分：1.直接成本又称直接费，包括定额直接费、其他直接费、现场管理费和材料价差。其中，定额直接费又包括人工费、材料费和施工机械使用费三部分。2.间接成本或称企业管理费，包括管理人员工资、劳动保护费等。3.利润，由发包人按工程造价的差别利率计付给承包人。4.税金，包括营业税、城市建设税、教育费附加税。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条中的工程价款如指竣工工程，应指竣工结算价。未竣工工程则应以施工预算价为基础进行评估确定工程价款。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的立法精神是保护建筑施工企业被拖欠的工程款，主要是工人的工资、承包人的管理费和正常的利润。利润是工程价款的重要组成部分，显然应享有优先受偿权。根据鉴定意见，建工二建请求的工程款优先权金额为14031613.58元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条（三）项、（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、解除原告重庆建工第二建设有限公司与被告重庆逸悦置地有限公司签订的《重庆兆德·雍山湖项目一期一标段工程〈建设工程施工合同〉补充协议一》；二、由被告重庆逸悦置地有限公司支付原告重庆建工第二建设有限公司工程款14031613.58元及资金占用损失（资金占用损失以14031613.58元为本金，自2016年5月5日开始按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清时止）；三、由重庆逸悦置地有限公司支付原告重庆建工第二建设有限公司停工损失1995870.00元；四、由被告重庆逸悦置地有限公司退还原告重庆建工第二建设有限公司履约保证金及文明施工费用50万元；五、原告重庆建工第二建设有限公司在兆德·雍山湖项目一期一标段工程拍卖、折价或者变卖的价款14031613.58元范围内享有优先受偿权；六、驳回原告重庆建工第二建设有限公司的其他诉讼请求。上列款项，限于本判决生效后10日内付清。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案受理费135178元，保全费5000元，由原告重庆建工第二建设有限公司承担20178元，被告重庆逸悦置地有限公司承担120000元。鉴定费150000元，由被告重庆逸悦置地有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  朱永强审 判 员  周学均人民陪审员  王鹏程二〇一七年十二月二十六日书 记 员  彭文博