江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏07民终3924号上诉人（原审被告）：陈效军。委托诉讼代理人：李德权，江苏道文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：顾正全。委托诉讼代理人：周达华，江苏海西律师事务所律师。上诉人陈效军因与被上诉人顾正全买卖合同纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院(2017)苏0724民初2143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月21日公开开庭进行了审理。上诉人陈效军及其委托诉讼代理人李德权、被上诉人顾正全的委托诉讼代理人周达华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈效军上诉请求：撤销一审判决，依法改判陈效军承担15356元。事实与理由：陈效军欠顾正全43414元属实，但是顾正全在2015年8月17日前从陈效军处拿货856元，陈效军于2015年8月17日通过银行转账给顾正全22178元，顾正全在2015年11月16日前从陈效军处拿货5880元，陈效军尚欠顾正全14500元。被上诉人顾正全辩称，一审法院认定事实清楚，判决并无不当，一审法院开庭前专门去陈效军处直接送达开庭传票等相关法律文书，陈效军一审开庭没有到庭，也没有向法院提交延期开庭申请，也未作任何答辩，在起诉前，顾正全代理人与陈效军本人进行了通话，目的是想让双方见面实事求是核对相关账目，协商解决问题，但陈效军认为已经不欠顾正全货款，而协商未果。在通话中，对两笔欠款的解释也并非是上诉状中的抗辩理由，双方之间有过多次交易，对2015年8月17日通过银行转账给被上诉人22178元属实，但该笔付款并非针对本案欠条，双方交易习惯是结账后打欠条，原始凭据收回，没有结账的，原始凭条由债权人保管。因此，陈效军的上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉维持原判。顾正全一审诉讼请求：要求陈效军给付顾正全货款43414元及逾期利息（23034元从起诉之日起按年利率6%计算至实际给付之日，其中20380元从2015年9月3日起按照年利率6%计算至实际给付之日），并承担诉讼费用。一审法院查明事实：顾正全经营日用百货批发，陈效军向顾正全购买货物。于2015年5月6日与顾正全结算，应当向顾正全支付货款23034元，于当日出具欠条给顾正全收执。后顾正全继续向陈效军供货，于2015年8月30日进行结算，应当向顾正全支付货款20380元，陈效军出具欠条给顾正全收执。顾正全多次向陈效军索要货款，陈效军至今未支付上述款项。一审法院认为：陈效军在顾正全处购买货物，结欠货款43414元，至今未还，现顾正全要求陈效军支付上述欠款及利息的诉讼请求成立，依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：陈效军于判决发生法律效力之日起十日内支付顾正全货款43414元及利息（23034元从起诉之日起按年利率6%计算至实际给付之日，其中20380元从2015年9月3日起按照年利率6%计算至实际给付之日）。本院二审期间，上诉人陈效军提供以下证据：1、2015年5月6日结算单，证明陈效军欠顾正全货款23034元；2、2015年8月16日856元货单凭据，证明顾正全从陈效军处拿856元货，陈效军向顾正全要2万多元的欠条，顾正全说该欠条已经遗失，因为当天是晚上不好打款；3、2015年8月17日下午5点多陈效军通过农业银行自动存款机向顾正全账号存款22178元的存款单，23034元减去856元就是22178元，证明该笔23034元陈效军已经全部还清；4、2015年11月16日，顾正全又从陈效军处拿货，共计货款5880元的凭证；5、证人吴某的证言，证言主要内容为，陈效军给了顾正全钱应该是在2015年穿单衣服的季节，陈效军给钱时吴某不在场，吴某在顾正全的办公室里玩；去的时候，陈效军跟吴某说是去给顾正全钱；好像是钱给了，单子没有给顾正全，说是只要钱给了就一笔勾销。被上诉人顾正全提供以下证据：1、顾正全代理人与陈效军的通话录音、光盘、整理笔录，证明本案顾正全代理人曾与陈效军协商过，陈效军当时的抗辩理由与上诉状并不相同，从未提及856元这个数字，而且提及的数字与856相差较大，陈效军与顾正全除了这2张欠条外还有其他交易，陈效军在录音中否认了双方交易有签字习惯，顾正全提出与陈效军对账要求其拿出单据，陈效军没有提供；2、7份记账单：编号1（2015年7月22日）21527元；编号2（2015年6月24日）42970元；编号3（2015年5月21日）39482元；编号4（2015年6月24日）26630元；编号5（没有日期）10650元；编号6（2015年7月24日）92178元；编号7（没有日期）9900元。编号4附件是陈效军儿子书写的，编号7，顾成全不确定是陈效军书写的，其余均为陈效军亲笔书写，证明2015年5-8月份双方之间有20多万元交易，陈效军在庭上说只有4-5万元交易是假话。本院对上诉人陈效军提供证据的认证意见：对证据1、4的真实性、合法性及与本案关联性予以确认；对证据3，对2015年8月17日陈效军通过农业银行自动存款机向顾正全账号汇款22178元的事实予以确认，但不能证明是偿还本案欠款；对于证据2，因该货单系陈效军自己书写，没有顾正全签名，顾正全否认其在陈效军处拿过856元货，对该货单不予认可，因此，本院对该856元货单为顾正全拿货凭证的真实性不予确认；对证据5，因吴某的证言具有不确定性，该证言不能作为本案的定案依据。本院对被上诉人顾正全提供证据的认证意见：对证据1、2、3、5、6的真实性、合法性以及与本案的关联性予以确认；对证据4，因陈效军儿子未到庭确认，对证据7，因顾正全不确定是为陈效军亲笔书写，均不作为本案认定事实的证据。本院经审理查明：陈效军与顾正全存在较长时间的相互交易。在相互交易中，其交易规则是：结清账的，相互撤回欠货款凭证；未及时结清账的，互写欠款凭证；相互之间绝大多数为现金交易。陈效军于2015年5月6日与顾正全结算，应当向顾正全支付货款23034元，但陈效军未付款，于当日出具欠条给顾正全收执。顾正全继续向陈效军供货。2015年5月21日至2015年7月24日期间，陈效军在顾正全处买货价值206807元。2015年8月17日，陈效军通过农业银行自动存款机向顾正全账号汇款22178元。陈效军与顾正全于2015年8月30日进行结算，应当向顾正全支付货款20380元，陈效军出具欠条给顾正全收执。2015年11月16日顾正全从陈效军处拿货价值5880元，顾正全写凭证给陈效军。顾正全在二审中陈述，陈效军于2015年8月17日通过农业银行自动存款机向顾正全账号汇款22178元，是偿还陈效军在2015年5月21日至2015年7月24日期间所欠货价值206807元中的一部分，除涉案两张欠条之外，其余陈效军所欠款均已结清。顾正全在二审中还表示同意2015年11月16日顾正全从陈效军处拿货价值5880元，在本案中冲抵；陈效军陈述顾正全于2015年8月16日购856元货物，2015年8月17日向顾正全汇款22178元，两笔款是偿还其2015年5月6日出具给顾正全结算23034元欠条款。本案二审争议焦点：陈效军于2015年8月17日向顾正全汇款22178元，是否是偿还其2015年5月6日出具给顾正全23034元欠条款。本院认为，当事人的合法权利应当受法律保护。关于本案中的争议焦点问题。对于陈效军陈述“顾正全于2015年8月16日购856元货物，2015年8月17日向顾正全汇款22178元，两笔款是偿还其2015年5月6日出具给顾正全23034元欠条款”的理由，本院经审查认为，陈效军在二审提交2015年8月16日购856元货物凭证为陈效军自己书写，顾正全否认2015年8月16日在陈效军购856元货物。本院认为，陈效军自己书写的856元货物凭证，没有顾正全签名，不能认定是顾正全于2015年8月16日在陈效军购856元货物。因此，本院对陈效军的该陈述不予采信。陈效军2015年5月6日出具给顾正全欠条是23034元，陈效军对此无异议；2015年5月21日至2015年7月24日期间所欠货价值206807元，陈效军对此亦认可，两笔共计229841元。在此期间，陈效军2015年8月17日向顾正全汇款22178元，陈效军所付货款数额小于其所欠顾正全货款数额。陈效军要证明其已经偿还2015年5月6日出具给顾正全23034元欠条款，就应当举证证明在2015年8月17日之前已经偿还顾正全229841元欠款，但陈效军没有提供证据予以证明，亦即陈效军不能证明其已经偿还2015年5月6日出具给顾正全23034元欠条款；对于顾正全陈述陈效军于2015年8月17日向顾正全汇款22178元是偿还陈效军在2015年5月21日至2015年7月24日期间所欠货价值206807元中的一部分，不是偿还2015年5月6日出具给顾正全23034元欠条款，因陈效军没有证据否定顾正全的陈述，本院对顾正全的陈述予以采信。根据陈效军与顾正全存在较长时间的交易规则，陈效军于2015年8月17日向顾正全汇款22178元，如果是偿还2015年5月6日23034元欠条款，则应当于2015年8月30日在与顾正全结账时收回其2015年5月6日出具给顾正全23034元欠条，但陈效军没有收回该欠条，并继续于该日出具20380元欠条给顾正全。对于2015年8月30日陈效军出具给顾正全20380元欠条，其陈述通过银行转账还清该笔款项，但陈效军没有提供银行转款凭证对其主张予以证明。本院对陈效军陈述通过银行转账还清该笔款项的理由不予采信。本院根据顾正全与陈效军互相之间结清货款的，互相撤回欠款凭证的交易规则，本院认定顾正全持有2015年5月6日陈效军出具给顾正全23034元欠条、2015年8月30日陈效军出具给顾正全20380元欠条及顾正全2015年11月16日出具给陈效军价值5880元欠条，为未结清账务。相互之间冲抵后，陈效军还欠顾正全货款为23034元+20380元-5880=37534元。本案中，由于陈效军在一审诉讼中，经一审法院合法传唤，未到庭参加诉讼，在二审中提供顾正全2015年11月16日出具给陈效军价值5880元欠条，顾正全同意在本案中冲抵，属于出现新的证据，导致一审法院认定的事实发生改变。本院对一审判决结果予以变更。综上，上诉人陈效军上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省灌南县人民法院(2017)苏0724民初2143号民事判决；二、陈效军于本判决发生法律效力之日起十日内偿还顾正全货款37534元及利息（以20380元为本金，从2015年9月3日起按年利率6%计算至实际给付之日；以17154元为本金，从起诉之日起按年利率6%计算至实际给付之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费443元、二审案件受理费443元，合计886元，由上诉人陈效军负担800元；由被上诉人顾正全负担86元。本判决为终审判决。审 判 长  曹 洋审 判 员  刘 扬审 判 员  王小姣二〇一七年十二月二十二日法官助理  卞俏丽书 记 员  卞俏丽法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。