宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终2394号上诉人（原审原告、反诉被告）：张长江，男，1979年6月7日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：彭丽琴，宁夏兴业律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：宁夏凯田装饰设计工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区永康商业中心3号楼3层。法定代表人：陈柳萍，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴小娟,北京市中银（银川）律师事务所。被上诉人（原审被告）：宁夏恺元建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放东街永康北巷33号。法定代表人：周雪原，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴小娟,北京市中银（银川）律师事务所。上诉人张长江、宁夏凯田装饰设计工程有限公司与被上诉人宁夏恺元建筑有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2017)宁0106民初465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月25日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张长江上诉请求：1、撤销原判第一项，改判被上诉人向上诉人支付工程款115900元，并自2015年1月28日起计算迟延履行利息损失；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人提交的《工程经济签证单》，事由均显示为工程变更、新增事宜，即对于涉案工程中新增加2800工日是确定无误的。《工程经济签证单》形成时间是2013年至2014年间，而该期间实际施工人是上诉人，新增部分实际施工人也只能是上诉人。二、上诉人提交的《张长江水暖电付款及情况说明》，已明确涉案新增工程的事实。双方对合同价款及付款情况作了结算，但对于新增工程部分并未明确新增量及应付金额。新增工程量是由《工程经济签证单》予以明确的。一审法院以《工程经济签证单》在前即判断新增工程与上诉人无关，明显不当。宁夏凯田装饰设计工程有限公司、宁夏恺元建筑有限公司辩称，一、上诉人自2014年年底撤场，2015年2月开工以后，上诉人再未进行施工。被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司多次通知上诉人继续进行施工，但是上诉人坚决不予施工。根据双方签订的《施工合同》约定的施工范围以及上诉人向被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司提交的工程款支付汇签单可以看出，上诉人未完成合同约定义务便擅自撤场，属于违约行为。被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司之所以不向上诉人支付剩余工程款是因为上诉人的违约行为给被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司造成经济损失192036元，剩余工程款应用于折抵损失。二、被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司已向上诉人支付了全部的变更工程量工程款。在实际施工过程中，双方结算工程款的方式为上诉人按月将实际完成工程量向被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司提交工程款支付汇签单，被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司每月按照实际进度款85%进行支付。《工程经济签证单》系被上诉人宁夏恺元建筑有限公司与宁夏回族自治区环保厅等所确认的总体工程新增加工时，该份证据并不能说明上诉人新增加的工程量。至于上诉人新增的工程量，在被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司与上诉人每月结算的工程量中已经包含了。上诉人提交的《张长江水暖电付款及情况说明》也证实了被上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司向上诉人已支付的工程进度款487413元中包括变更工程工程款，依据《工程款（材料款）支付汇签单》可以确认变更工程量工程款实际为30000元。综上，请求二审法院驳回上诉人张长江的上诉请求。宁夏凯田装饰设计工程有限公司上诉请求：1、撤销原判第二项，改判由被上诉人向上诉人赔偿损失192036元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认为上诉人的反诉无事实依据，不符合客观事实。《工程款（材料款）支付汇签单》显示被上诉人未按约完成施工及撤场的事实。被上诉人主张其撤场系被强行清出，故而不能继续履行合同，不构成违约。被上诉人对其主张应承担举证责任。二、一审判决认为上诉人的反诉请求无法律依据，亦违背《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条的规定。被上诉人擅自撤场，上诉人将被上诉人遗留的尾部工程交由李广文继续施工。由于尾部工程零碎、施工复杂，相应的单价也自然会增加。上诉人为此增加的192036元工程款是被上诉人擅自撤场造成的，应由被上诉人承担。张长江辩称，上诉人所称的事实及理由与事实相悖。事实是上诉人拒绝被上诉人施工并强行要求被上诉人撤场。一审认定的施工撤场的事实是本案的事实。一审判决适用法律正确。请求二审法院驳回上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司的上诉请求。宁夏恺元建筑有限公司同意上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司的上诉意见。张长江向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付原告工程款115900元及利息损失8194元（此后以此标准计算至被告实际给付之日止），共计124094元；2、本案案件受理费、保全费等由被告承担。宁夏凯田装饰设计工程有限公司向一审法院反诉请求：1、依法判令被反诉人赔偿反诉人经济损失192036元；2、本案本诉及反诉的诉讼费由被反诉人承担。一审法院认定事实：原告张长江与被告宁夏凯田装饰设计工程有限公司于2012年11月5日签订一份《施工合同》，约定被告宁夏凯田装饰设计工程有限公司将宁夏环境监测（应急）中心和银川市环保监测项目与执法中心建设项目土建及装饰给排水、水管、电气安装和卫生间布管、洁具安装工程的人工发包给原告；承包方式为包工不包料；工程价格：1.图纸设计范围内的电线、线管埋设及弱电线管埋设、开关、插座安装等人工费单价为24元/平米（建筑面积）。2.图纸设计范围内的给排水管的安装及预留洞等，卫生间洁具的安装及暖气，现场内的临水临电等人工费单价为：11元/平米（建筑面积）。3.以上两项人工费合计35元/平米（建筑面积）；工期300天。合同同时对其他事项作了详细约定。合同签订后，原告组织人员进行施工。2015年1月19日，原告与被告宁夏凯田装饰设计工程有限公司双方进行结算，被告宁夏凯田装饰设计工程有限公司向原告出具一份《张长江水暖电付款及情况说明》，内容为：一、合同价款及付款情况：1.合同造价：1#楼20120㎡2#楼1480㎡21600㎡×35元/㎡=756000元2.已付工程款：487413元其中原合同价款（按照23元/㎡单价、进度的85%支付）422613元，变更签证64800元3.变更签证项目（见后附班组提供详单）。该情况说明同时对原告剩余工程量作了详细说明。2015年3月，原告撤场停止施工。2015年7月7日，被告宁夏凯田装饰设计工程有限公司与案外人李广元签订《施工合同》，约定由李广元继续施工。现原告认为《工程签证单》中新增加工时2800天，按照本地区人工定额每天65元的标准计算为182000元，被告仅支付64800元，下剩117200元未支付，原告因计算错误，现仅主张支付其新增加工程量中下剩的115900元。一审法院认为，本案争议的焦点：1、被告宁夏恺元建筑有限公司与宁夏回族自治区环保厅确认的《工程经济签证单》中新增加2800工日是否系原告所实际施工。根据《工程款（材料款）支付汇签单》及《张长江水暖电付款及情况说明》能够证实，原、被告双方每期结算按照原告实际工作量的85%进行结算，且原告对双方结算新增加工程量64800元予以认可，而《工程经济签证单》增加工程量发生在双方结算之前，现原告不能以被告与第三人确认的新增工程量来否认自己与被告按实际工程进度所确认的新增工程量，故原告诉请新增加2800工时系其本人实际所施工的主张，法院不予支持。庭审中，原告表示对双方结算后被告所述未支付的工程款在本案中不主张，法院对该部分款项不予处理。2、被告宁夏凯田装饰设计工程有限公司反诉能否成立。2015年1月19日，原被告结算时，被告按照原告实际施工工程量进行结算，对原告剩余的工程量被告并未支付价款，且被告对下剩的工程款依据其与李文广签订的合同给予支付，现被告以支付原告及李文广的工程款超出原合同价款损失应由原告承担的理由，不符合法律规定，法院不予支持。同时被告也未提供证据证明原告撤场系由于原告个人原因所致，故被告的反诉请求，无法律及事实依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，判决：一、驳回原告张长江的诉讼请求；二、驳回被告宁夏凯田装饰设计工程有限公司的反诉请求。案件受理费2782元，由原告张长江（反诉被告）承担，反诉费4140元，由被告宁夏凯田装饰设计工程有限公司（反诉原告）承担。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据上诉人张长江与宁夏凯田装饰设计工程有限公司签订的《施工合同》、《工程款（材料款）支付汇签单》及《张长江水暖电付款及情况说明》，能够证实双方每期按照上诉人张长江实际工作量的85%进行结算。《张长江水暖电付款及情况说明》显示双方结算新增加工程量为64800元。上诉人张长江提交的《工程经济签证单》中增加的工程量发生在双方结算之前，故上诉人张长江依据该《工程经济签证单》主张新增加2800工时系其施工的上诉理由不能成立。上诉人张长江与宁夏凯田装饰设计工程有限公司结算时，上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司按照上诉人张长江实际施工工程量进行结算，对剩余的工程量并未支付价款。上诉人张长江与宁夏凯田装饰设计工程有限公司对下剩的工程款依据其与李文广签订的合同给予支付。且上诉人张长江与宁夏凯田装饰设计工程有限公司未提供证据证明上诉人张长江撤场系由于其个人原因所致，故上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司主张上诉人张长江给其造成经济损失的上诉理由不能成立。综上所述，二上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6923元，由上诉人张长江负担2782元，上诉人宁夏凯田装饰设计工程有限公司负担4141元。本判决为终审判决。审判长  刘煜姗审判员  彭 云审判员  宁 丽二〇一七年十二月十九日书记员  段思琦附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。......第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。