山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终2739号上诉人（原审原告）：楚良成，男，1976年1月6日出生，汉族，住菏泽市牡丹区。委托诉讼代理人：袁洪存，山东曹州律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋永东，山东曹州律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山东中住建设集团有限公司。住所地：菏泽市。法定代表人：李克明，该公司经理。委托诉讼代理人：冉庆淼，男，1970年7月29日出生，汉族，该公司工程部主任，住曹县。委托诉讼代理人：龚利，男，1969年12月12日出生，汉族，该公司法律顾问，住菏泽市牡丹区。上诉人楚良成因与上诉人山东中住建设集团有限公司（以下简称中住集团）劳动合同纠纷一案，不服山东省菏泽经济开发区人民法院（2016）鲁1791民初1889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。楚良成上诉请求：依法改判中住集团支付违法解除劳动合同赔偿金99612.75元、加班费238155元、2016年效益奖金9654.24元。事实和理由：一、原审法院认为劳动者与用人单位建立劳动关系后，在不改变劳动条件和性质的前提下，劳动者按照用人单位的要求到指定工作岗位提供劳动是劳动者应尽的基本义务是错误的。本案双方当事人确认劳动合同内容后，任何一方不得变更，中住集团制定的《责任追究制度》违反法律规定；二、中住集团没有经过合法程序解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金。中住集团辩称，楚良成的上诉请求没有事实和法律依据。中住集团上诉请求：依法改判不支付楚良成加班费及2016年奖金。事实和理由：一、工资组成中包括了工时补贴，公司根据年终业绩、员工的出勤效率、员工职务及表现情况综合考量并分配员工奖金，上述费用已经考虑到了员工的加班费补贴。楚良成经常去施工现场，工作时间不确定，不能确定每周工作时间均超过40个小时；二、楚良成在2016年4月9日就已缺勤，根据公司管理制度及年终奖金发放规定，楚良成不应得到年终奖。楚良成辩称，中住集团的上诉理由不能成立，应按楚良成的上诉请求支付违法解除劳动合同赔偿金加班费及奖金。楚良成向一审法院起诉请求：1、判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金99612.75元；2、支付加班费238155元，并承担25%延迟支付责任；3、支付2016年奖金9654.24元，并承担25%延迟支付责任，合计12067.8元。一审法院认定事实：楚良成原系中住集团员工，自2011年起在该公司做预算工作，每周工作6天，每天工作7小时。2015年，楚良成的工资收入为80027.72元，中住集团为楚良成发放工时补贴2865元、奖金28962.68元。2016年1月至4月，中住集团向楚良成支付工时补贴615元，奖金未发放。2016年4月，中住集团要求楚良成去定陶工地协助领导做成本控制工作，楚良成经公司多人谈话说服后，没有按要求去定陶工地工作。2016年4月15日，中住集团以楚良成违反公司《责任追究制度》第二条第六款第四项规定：即无正当理由不服从工作安排、分配、调动、指挥或者无理取闹、寻衅滋事、打架斗殴，影响生产、工作和管理秩序为由，将楚良成辞退。2015年6月至2016年4月，楚良成曾在中住集团公司曹县工地考勤。2016年8月10日，菏泽市劳动人事争议仲裁委员会作出菏劳人仲案字（2016）第05号裁决：一、中住集团公司（被申请人）支付楚良成（申请人）加班费11893.42元；二、中住集团公司（被申请人）支付楚良成（申请人）2016年1月至4月15日的奖金8447.45元；三、对楚良成（申请人）的其他仲裁请求不予支持。楚良成不服，向原审法院提起诉讼。另查明，2011年至2014年菏泽市在岗职工平均工资分别为26915元、32211元、35450元、39143元。一审法院认为，劳动者与用人单位建立劳动关系后，在不改变劳动条件和性质的前提下，劳动者按照用人单位的要求到指定的工作岗位提供劳动，是劳动者应尽的基本义务。本案中，中住集团要求楚良成到定陶工地做成本控制工作，2015年6月至2016年4月，楚良成也曾在中住集团曹县工地考勤，楚良成应服从公司的安排。但楚良成经公司多次派人谈话说服，仍拒绝服从公司的工作安排，违反了中住集团《责任追究制度》第二条第六款第四项规定，中住集团据此解除与楚良成的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项的规定，不属于应当支付赔偿金的情形，故对于楚良成要求中住集团支付赔偿金的诉讼请求，不予支持。楚良成每周工作42小时，超过了法定40小时的工作时间，中住集团应向楚良成支付加班费。在楚良成的工资构成中，工时补贴属加班费性质，但未达到不低于200%的法定标准，应予补足。根据中住集团提交的证据计算，楚良成2015年平均工资为6430.23元[（80027.72元－2865元）÷12个月]，按照以上标准，中住集团还应支付楚良成2015年1月至2016年4月15日的加班费为6435.86元（6430.23元÷21.75天÷8小时×2周×52×200%×1.29－2865元－615元）。另，2011年至2014年，根据平均工资计算，中住集团应支付楚良成加班费13320.67元（2681.19元+3208.76元+3531.42元+3899.3元），以上加班费合计19756.53元。楚良成2016年1月至4月15日的奖金没有发放，参照2015年的标准，中住集团应向楚良成支付应分摊的奖金8447.45元。楚良成要求中住集团承担延期支付的责任，无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第二项规定之判决：一、山东中住建设集团有限公司支付楚良成加班费19756.53元、奖金8447.45元，共计28203.98元，限判决生效后3日内履行完毕；二、驳回楚良成的其他诉讼请求。案件受理费10元，由山东中住建设集团有限公司负担。本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。本院认为，关于应否支付楚良成加班费问题。楚良成于2011年至2016年中住集团公司做预算工作，每周工作6天，每天工作7小时，每周工作合计42小时，超过了每周工作40小时的法定时间，因中住集团支付给楚良成的加班费低于200%的法定标准，中住集团应依法应予补足。一审判决中住集团支付楚良成2011年至2014年加班费13320.67元、2015年1月至2016年4月15日加班费6435.86元，合计19756.53元，并无不当，二上诉人的该上诉理由，均不能成立。关于应否支付楚良成奖金问题。楚良成2016年1月至4月15日的奖金没有发放，一审参照2015的奖金发放标准，判决中住集团支付楚良成上述期间的奖金8447.45元，亦无不妥，二上诉人的该上诉理由，均不能成立。关于是否支付违法解除劳动合同赔偿金问题。双方签订的劳动合同履行地为中住集团，中住集团要求楚良成到定陶工地做成本控制工作，亦属中住集团工作的组成部分，楚良成应按照用人单位的要求到指定的地点工作。但楚良成经公司多次派人谈话说服，仍拒绝服从公司的工作安排，违反了中住集团《责任追究制度》第二条第六款第四项规定，中住集团据此解除与楚良成的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项的规定，不属于应当支付赔偿金的法定情形，楚良成的该上诉理由，不能成立。综上所述，楚良成及中住集团公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人楚良成、山东中住建设集团有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  孙 岩二〇一七年十二月十五日书记员  张 璐