甘肃省临泽县人民法院刑 事 判 决 书（2017）甘0723刑初185号公诉机关临泽县人民检察院。被告人余廷海，男，汉族。辩护人强继存，甘肃金厦律师事务所律师。临泽县人民检察院以临检公诉刑诉（2017）185号起诉书指控被告人余廷海犯拒不执行判决、裁定罪，于2017年11月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序于11月24日公开开庭进行了审理，临泽县人民检察院指派检察员李会明出庭支持公诉，被告人余廷海及其辩护人强继存到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2016年3月9日，临泽县人民法院对杨天玉与被告人余廷海的民间借贷纠纷一案作出（2016）甘0723民初238号民事判决书，判处余廷海偿还杨天玉的借款本金及利息81100元，限判决生效后十日内履行。余廷海不服一审判决提出上诉，后因未按期缴纳案件受理费被张掖市中级人民法院于2016年6月3日裁定按自动撤诉处理，原审判决生效。在执行过程中，余廷海因拒不执行生效判决被拘留15日。余廷海有能力履行而拒不履行临泽县人民法院判决，情节严重，其行为构成拒不执行判决、裁定罪，要求依法判处。被告人余廷海对起诉书指控的事实有异议，辩解认为，该判决所涉及的债务在判决之前就已经履行完毕，还钱后，债权人杨天玉给其退还了一张借条的高清复印件，自己错把复印件当成了原件，后来债权人杨天玉又持原件把被告人起诉下，才形成了现在的判决；对指控其犯拒不执行判决、裁定罪，当庭认罪，但自己没有履行判决的能力，请求从轻处罚。辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人余廷海构成拒不执行判决、裁定罪证据不足，不能成立。主要理由：一是被告人没有拒不执行判决裁定的主观故意，在判决生效后，被告人一直和债权人杨天玉协商还款事宜，但未达成协议，之后于2017年6月14日履行了5000元，没有完全履行是其能力不足；二是被告人客观上没有全额履行民事判决确定的义务，但达不到情节严重的程度，被告人处置自己财产的行为均发生在判决生效之前，不存在隐匿、转移财产或者低价、无偿转让财产致使判决无法执行的情形；三是被告人要赡养母亲，承担一家的日常生活开支，还要偿还银行债务，确实没有能力履行判决；四是被告人未履行判决的方式平和，没有造成恶劣影响，社会危害性较小。经审理查明：被告人余廷海和债权人杨天玉素有经济往来，2015年4月因民间借贷纠纷债权人杨天玉将余廷海诉至本院，经本院主持调解，双方达成协议，约定余廷海偿还杨天玉借款本息156000元，于2015年12月30日前付清，本院以（2015）临民初字第435号民事调解书予以确认，但该民事调解书亦未履行。2016年，债权人杨天玉又因民间借贷纠纷将余廷海诉至本院，同年3月9日本院作出（2016）甘0723民初238号民事判决书，判决余廷海偿还杨天玉的借款本金及利息81100元，限判决生效后十日内履行。一审宣判后，余廷海不服一审判决提出上诉，后因未按期缴纳案件受理费被张掖市中级人民法院于2016年6月3日裁定按自动撤诉处理，一审判决发生法律效力。债权人杨天玉于2016年7月20日向本院申请强制执行，在执行过程中，余廷海因拒不执行判决被本院于2016年11月29日司法拘留15日，余廷海仍拒不履行本院判决。2017年5月12日经本院向公安机关移送立案侦查后，余廷海于6月14日履行该判决5000元。另查明，2013年3月20日、5月21日，被告人余廷海给张掖市房地产开房总公司缴纳甘州区北辰逸景园小区21号楼一单元401室房款87290.20元，现该房由余廷海的儿子居住；自2011年起，余廷海在张正东的工地上开翻斗车，每月工资4500元；2015年，余廷海将自己的承包地租赁给同村九社的刘虎林，每年收取租金5000元，并将自己的住房以83500元的价格卖给了刘虎林，自己一家人在其侄子余茂军开发的鸭暖镇张湾村1号住宅楼一单元402室居住；2016年7、8月份，余廷海将在鸭暖街面上开的服装店和棋牌室关闭，货物和设备低价进行了处理。上述事实，有经法庭质证的公诉机关和被告人向法庭出示的如下证据证实：1.本院的案件移送函及公安机关的受案登记表、立案决定书，证明该案经本院移送，临泽县公安局于2017年5月12日立案侦查。2.本院（2016）甘0723民初238号民事判决书和张掖市中级人民法院（2016）甘07民终386号民事裁定书，证明2016年3月9日本院判决被告人余廷海偿还杨天玉的借款本金65500元和利息15600元，合计81100元，限于本判决生效后十日内履行；案件受理费1828元，减半收取914元，由余廷海承担。余廷海不服提出上诉，但未按期预交二审案件受理费，本案按自动撤回上诉处理，一审判决即发生法律效力。3.本院的有关执行笔录及（2016）甘0723司惩165号决定书，证明余廷海在本院执行过程中拒不履行人民法院生效判决确定的义务，本院于2016年11月29日对其司法拘留15日。4、证人证言（1）证人郑如选的证言，证明他是余廷海现在施工工地的队长，他和余廷海一起给张正东干活已6年，余廷海在施工队开翻斗车，日工资150元，每月月底给发大概3500元钱的工资，剩余的在施工结束后发放。（2）证人陈维豪的证言，证明他是临泽县鸭暖镇小鸭村支部副书记，余廷海近几年一直在外边打工，在小鸭村的宅基地卖给了刘虎林，耕种的土地也租给了别人，现住在鸭暖镇张湾村的公寓楼上。（3）证人刘虎林的证言，证明他于2015年上半年花83500元买的余廷海的房子，钱给余廷海已付清。余廷海家的10亩地租给他已三年，每年租金5000元，前两年给了10000元。（4）证人杨天玉的证言，证明2013年3月19日，余廷海向他借款5万元，承诺每月利息1000元；后来他将余廷海起诉到法院，2016年法院判决余廷海偿还他借款本息81100元，后余廷海上诉至张掖市中级人民法院，因没有缴纳案件受理费，按自动撤诉处理，一审判决发生法律效力，余廷海到现在也没有给他还钱。（5）证人余茂军的证言，证明他和余廷海是叔侄关系。余廷海现在住的鸭暖镇张湾村1号住宅楼1单元402室是他租给余廷海的，每年租金6000元。5.公安机关调取的张掖市房地产开发总公司2010年度开发商品房明细表复印件一份，收款收据复印件二份，证明被告人余廷海给张掖市房地产开房总公司缴纳北辰逸景园小区21号楼一单元401室房款87290.20元。6.户籍证明，证明被告人余廷海的身份情况，达到了负刑事责任年龄。7、被告人余廷海的供述与辩解，证明他和杨天玉的民间借贷纠纷一案，法院2016年3月9日作出（2016）甘0723民初238号判决书。2016年11月份，杨天玉要以47000元钱一次性了结，后来杨天玉反悔了。2017年元月份，他再次找杨天玉进行协商，杨天玉要求和上一个17万的债务纠纷一起解决，所以到现在没有给杨天玉还过钱。他一直在张正东的工地上打工，每天150元钱。2015年他家的10亩地租给了刘虎林，每年租金5000元；家里的老房子也以8万元的价格卖给了刘虎林。在张掖市甘州区北辰丽家逸景园小区21号楼1单元401室的房子是2013年买下的，首付15万元是儿子余茂杰交的，剩下的房款按揭是他儿子在还。现在居住的鸭暖镇张湾村1号住宅楼1单元402室是侄子余茂军租给他的，一年租金6000元。鸭暖街面上的门面是租下的，2016年7、8月份，因房租时间到期，就把服装店和棋牌室都关掉，店里的东西低价处理了。8、被告人提供案件款收据一张，证明被告人于2017年6月14日履行该判决5000元。本院认为，被告人余廷海对人民法院生效判决确定的义务，有能力履行而拒不执行，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定，构成拒不执行判决、裁定罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认，应依法追究被告人拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。对被告人关于所判决的债务在判决前已经清偿的自行辩护理由，经审查认为，在原审诉讼时，该理由就因无证据证实，被生效判决所否定，现被告人在无证据的情形下，仍以该理由抗辩，无事实依据，本院不予采纳；对辩护人关于被告人无执行能力或者拒不执行达不到情节严重的辩护意见，经审查认为，根据查明的事实，被告人有固定的务工收入，在民事案件诉讼前后均有处置自己财产的行为，但未履行该债务，在案件进入强制执行程序后，隐瞒其在购买甘州区北辰逸景园小区21号楼一单元401室时缴纳房款87290.20元的事实，经本院采取拘留的强制措施后仍拒不执行，致使债权人的合法权益不能得以及时实现，遭受重大损失，被告人虽未采取暴力等手段抗拒执行，但属于有能力执行而拒不执行，情节严重的行为，应当依法予以惩处，该辩护意见不符合本案的事实，本院不予采纳。被告人在案发后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚；被告人在侦查阶段能够将生效判决确定的义务部分履行，可以酌情从轻处罚。为打击刑事犯罪，维护司法秩序和人民法院裁判的权威，经合议庭评议，根据《中华人民共和国刑法》第三百一十三条，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人余廷海犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月26日起至2019年12月25日止。）如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向甘肃省张掖市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  葛松彬审 判 员  李鸿杰人民陪审员  王成年二〇一七年十二月二十七日书 记 员  李艳琴附适用法律：《中华人民共和国刑法》第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条负有执行义务的人有能力执行而实施下列行为之一的，应当认定为全国人民代表大会常务委员会关于刑法第三百一十三条的解释中规定的“其他有能力执行而拒不执行,情节严重的情形”:（一）具有拒绝报告或者虚假报告财产情况、违反人民法院限制高消费及有关消费令等拒不执行行为，经采取罚款或者拘留等强制措施后仍拒不执行的；（八）拒不执行法院判决、裁定，致使债权人遭受重大损失的。