江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏06民终4368号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地:江苏省南通市。负责人:高峰，该公司总经理。被上诉人（原审原告）:金秀云，女，1969年12月29日出生，汉族，住江苏省如皋市。被上诉人（原审被告）：陆建华，男，1964年11月16日出生，汉族，住如江苏省皋市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司因与被上诉人金秀云、陆建华机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省如皋市人民法院（2016）苏0682民初11975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法撤销原审判决并发回重审或者改判，二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：手术治疗方法及医疗器材的选择最终决定权在患者手中，故对牙齿的费用不认可。金秀云和陆建华所驾驶的车辆均被认定为机动车辆，按照主次责任的划分，根据交通事故一般处理规范及保险条款的约定，商业险部分应当承担70%的赔偿比例，一审法院认定75%的赔偿比例不当。被上诉人金秀云、陆建华根未提交书面答辩意见。金秀云向一审法院起诉请求：判令保险公司、陆建华赔偿损失355593.7元并承担诉讼费。一审法院认定如下：2015年10月13日8时50分左右，陆建华驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车沿如皋市207县道由北向南行驶至宁通高速如皋港北出入口T型交叉路口，轿车前部碰撞对向左转弯由金秀云驾驶的电动三轮车前右部，致金秀云受伤，两车损坏。金秀云事故发生后即被送往如皋安康医院救治，并与当日转至南通大学附属医院住院治疗，于2015年11月6日出院。事故发生后，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出皋公交认字【2015】第00754号道路交通事故认定书，认定陆建华负事故的主要责任，金秀云负事故次要责任。审理中，经金秀云申请，一审法院依法委托南通市第一人民医院司法鉴定所对金秀云伤情进行鉴定，后该所作出司法鉴定意见如下：金秀云因交通事故致胸12椎体爆裂性骨折，胸5椎体压缩性骨折，胸4棘突骨折，左胫骨中下段粉碎性骨折，右腓骨上端骨折，骨盆骨折，其胸12椎体爆裂性骨折、胸5椎体压缩性骨折，构成交通事故八级伤残，后遗骨盆轻度畸形愈合，构成交通事故十级伤残，误工期限为180日，护理期为90日，护理人数住院期间为二人，其余时间一人，营养期90日。取内固定手术费为12000元，相关的休息期为60日，护理期为15日，护理人数一人，营养期为15日，烤瓷牙更换周期12年，需4800元。金秀云为鉴定花去鉴定费2280元（其中伤残程度评定840元、三期评定720元、后期医疗费评定720元）。另查，苏Ｆ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司投保交强险、50万元限额的商业三者险、不计免赔险，事故发生在上述保险期间内。事故发生后，陆建华、中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司各为金秀云垫付10000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民身体造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由侵权人根据自身的责任比例予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案所涉交通事故基本事实及责任认定，有如皋市公安局交通巡逻警察大队出具的事故认定书为证，该责任认定符合法律、法规规定，一审法院予以采信。对于金秀云的合理损失，依法先由承保肇事车辆交强险的保险公司即中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司在交强险限额范围内赔偿，超过部分，因陆建华在本起事故中承担主要责任，金秀云所驾驶车辆为电动三轮车，陆建华所驾驶车辆为机动车，一审法院酌情确定由陆建华承担75%，又因陆建华所驾驶车辆在中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司投保商业三者险、不计免赔险，故金建华应当承担部分，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司在商业三者险限额范围内先行赔偿，仍有不足部分由陆建华承担。对于金秀云主张的各项损失，一审法院依法审核如下：1、医疗费，金秀云主张82604.38元，提供如皋安康医院门诊病历一份，医药费票据3张。南通大学附属医院门诊病历、入院记录、出院记录、报告单各一份，医药费票据16张。南通市第一人民医院的票据1张，系鉴定之前的常规检查。如皋市第三人民医院门诊病历一份，医药费发票2张。石庄镇新生港卫生室发票2张予以佐证，一审法院经审查后认为，金秀云所举证据真实性、合法性予以认定。金秀云主张医疗费用82604.38元，不超过金秀云所举医疗费票据所记载金额，依法予以支持。中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司认为940元的车费票据应当属于交通费范畴，如皋市第三人民医院票号为0022385066、0022386189两张票据，产生的费用超出合理标准，不予认可，并申请对烤瓷牙费用进行鉴定。一审法院认为，关于金秀云提交的两份如皋市安康医院的救护车费用票据，金额合计940元，该费用系金秀云为转院而由相关医疗机构所收取，应当纳入医疗费范畴。对于如皋市第三人民医院票号为0022385066、0022386189两张票据，其中票号为0022385066记载项目为：烤瓷牙500元，票号为0022386189医疗费票据记载项目为：一次性器械盒4元，烤瓷牙7900元，一审法院认为，金秀云所提交上述两份票据有病历佐证，可以认定，中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司认为该费用不合理，未提交证据予以佐证，且金秀云到医疗机构治疗，对于治疗方法、所采用药品、费用支出等方面一般由医疗机构决定，金秀云作为患者并无过多选择权，现有证据并不能表明金秀云对于安装烤瓷牙存在过错，亦无证据证明金秀云有扩大损失的故意，故对中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司此辩一审法院不予支持。中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司还辩称，应当扣减10%的非医保用药，金秀云及陆建华均不予认可。一审法院认为，中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司未提供证据证明医保范围内用药明细、费用及医保范围外替代性用药的费用，其要求扣除10%非医保用药的答辩无依据，依法不予采信。2、营养费，金秀云主张按10元/天的标准计算90天为900元，一审法院审查后予以认定。3、住院伙食补助费，金秀云主张按18元/天的标准计算24天为432元，一审法院审查后予以认定。以上1-3项，合计83936.38元，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司在交强险限额范围内赔偿10000元。超出部分为73936.38元，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司在商业三者险限额范围内承担75%为55452.29元。4、误工费，金秀云主张按89.14元/天的标准计算180天为16045.2元，金秀云该主张符合法律规定，一审法院予以支持。5、护理费，金秀云主张12110元（住院期间两人护理，其中一个护工护理15天为3200元，住院期间的其余两人护理按90元/天的标准计算，出院后一人护理66天，按90元/天的标准计算）。一审法院审查认为，金秀云主张的护理期限及人数有司法鉴定意见书为证，一审法院予以认定。关于住院期间一个护工护理15天为3200元，由护理费发票予以佐证，可以认定。对于金秀云主张住院期间其余护理费用2970元（15天*90元/天+9天*2*90元/天），该计算方式、计算标准、人数符合规定，一审法院予以认定。金秀云另主张出院后一人护理66天与鉴定意见相符，一审法院予以认定。现金秀云主张护理费12110元，符合法律规定，一审法院予以支持。6、残疾赔偿金，金秀云主张按40152元/年的标准计算20年乘以残疾系数0.31为248942.4元。一审法院审查后予以认定。被扶养人生活费，金秀云主张28679.8元，对此无异议，一审法院予以认定。7、精神损害抚慰金，金秀云主张15500元，一审法院酌情认定为11000元。8、残疾辅助用具费，金秀云主张购买轮椅花费400元，并提供南通市雪燕工贸有限公司医疗器械分公司收据予以佐证，保险公司不予认可，一审法院认为，金秀云所举证据非正式发票，且未提交医嘱等证据证明其必要性，一审法院不予支持。9、交通费，金秀云主张1000元，金秀云虽未提交证据予以佐证，但考虑金秀云为治疗、处理交通事故、鉴定等事宜确需花费一定交通费用，一审法院酌情认定为500元。10、修理费，金秀云主张5650元，提供修理费发票予以佐证，且中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司对此无异议，一审法院予以认定。11、施救费，金秀云主张800元，提供施救费发票予以佐证，一审法院予以支持。以上4-11项合计323727.4元，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司在交强险限额范围内赔偿112000元，超出交强险的损失为211727.4元，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司在商业三者险限额范围内赔偿75%为158795.55元。12、鉴定费，金秀云主张2280元，提供鉴定费发票予以佐证，一审法院予以认定，但该费用应当纳入诉讼费承担中予以考虑。13、二次手术费用及更换烤瓷牙费用，金秀云另主张二次手术费12000元、营养费150元、护理费1350元、误工费5348.4元、烤瓷牙更换费用4800元，对于上述费用，中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司不予认可，一审法院认为，上述费用均未实际发生，金秀云可待实际发生后另行主张，本案中不予处理。综上，中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司需在交强险限额范围内赔偿金秀云1220**元，需在商业三者险限额范围内赔偿金秀云2142**.84元，合计需赔偿金秀云3362**.84元。扣减事故发生后已垫付的10000元，尚需给付金秀云3262**.84元，陆建华在本案中无赔偿责任，其事故后垫付的费用金秀云亦应当予以返还，为减少诉累，此款由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司在赔偿款中直接扣减返还。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第一条、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司在交强险限额范围内赔偿金秀云1220**元，需在商业三者险限额范围内赔偿金秀云2142**.84元，合计需赔偿金秀云3362**.84元。扣减事故发生后已垫付的10000元，尚需给付金秀云3262**.84元。二、金秀云返还陆建华所垫付款项10000元，此款项在上述第一项中中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司的赔偿款中直接扣减。综上第一、二项，中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司需给付金秀云3162**.84元，需给付陆建华10000元，均于本判决生效后十日内履行（上述款项可直接汇至如皋市人民法院账户，开户名：如皋市人民法院，开户行：中国建设银行如皋市支行营业部，账号：32×××07）。三、驳回金秀云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2180元，鉴定费2280元，合计4460元，由金秀云承担1040元，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担3420元（此款金秀云已预缴，中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司于判决生效后十日内给付金秀云）。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审法院查明事实正确，本院予以确认。本院认为，二审的争议焦点为金秀云装牙费用及商业险赔偿比例是否合理。受害人有损害的，赔偿义务人应当赔偿其医疗费用。根据金秀云提供的医疗票据可以证实其为治疗牙齿所支付的费用为必要医疗费用，上诉人认为金秀芳有选择医疗器材及治疗方法的权利但未提供证据证明，上述医疗方法及医疗器材未违反医疗常规，本院对其该主张碍难支持。根据公安部门作出案涉事故的道路交通事故认定书，陆建华在本起事故中承担主要责任，一审法院根据事故发生的原因、双方驾驶车辆情况、当事人在事故中的过错，酌定由陆建华承担75%的赔偿责任并无不当，对上诉人该上诉理由本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2180元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴勇军审判员  谷昔伟审判员  刘彩霞二〇一七年十二月二十九日书记员  蔡根凤