新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新22民终567号上诉人（原审被告）：哈密福寿园文化有限公司，住所地：哈密市天山北路西侧豫商大厦11层。法定代表人：石萍，总经理。委托诉讼代理人：刘骁，新疆天阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜文鑫，男，汉族，1977年4月22日出生,住新疆哈密市。上诉人哈密福寿园文化有限公司（以下简称福寿园公司）因与被上诉人姜文鑫劳动争议纠纷一案，不服哈密市伊州区人民法院（2016）新2201民初4784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。福寿园公司上诉请求：请求撤销一审判决第二、三、四、五项，改判福寿园公司支付姜文鑫7月工资16500元，8月工资2608.69元，驳回姜文鑫要求福寿园公司支付奖金、支付经济赔偿金的诉讼请求，改判支持福寿园公司的诉讼请求，并承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、一审对姜文鑫8月份工资计算错误，姜文鑫的工资应为15000元/23天×4天=2434.78元。2、福寿园公司与姜文鑫解除劳动合同是因姜文鑫私自占有公司7185元，严重违反公司规章制度，故不应支付姜文鑫经济赔偿金，即使需要支付，一审的计算标准也是错误的，姜文鑫在福寿园公司工作不满6个月，应当仅支付半月的工资，一审按照上年度职工月平均工资4417元的三倍计算了一个月的经济补偿错误。另一审法院认为福寿园公司于2016年7月1日在对姜文鑫侵占公司现金行为尚不知情的情况下与姜文鑫重新签订《目标责任修订书》的行为表明姜文鑫违反规章制度的行为不足以导致劳动关系解除，亦是认定事实错误。3、福寿园公司与姜文鑫重新签订的《经营目标责任修订书》中，虽然有奖金的约定，但该约定为年度考核目标，仅履行了1个月姜文鑫就因违反规章制度被福寿园公司解除劳动关系。故无论从考核时间还是销售额姜文鑫均不符合奖金发放的条件。一审判决福寿园公司向姜文鑫支付奖金83000元，认定事实错误。姜文鑫答辩意见：我认为重新签订的《经营目标责任书》是无效的，我持有的是3月份签订的《经营目标责任书》，条款约定非常清楚，一审判决正确。说我侵占公司资金是恶意诽谤，并且已经经法院判决，是福寿园公司强制我离开岗位，一审判决经济补偿金合理。姜文鑫向一审法院提出诉讼请求：1、请求维持哈市劳人仲字[2016]74号裁决书第一、二判项；2、判令补发原告奖金为227500元；3、判令被告支付原告加班工资为91232元(16个双休日)；4、判令支付违法解除劳动合同的经济赔偿金62000元，支付赔偿金后可不再支付补偿金；5、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年3月1日，姜文鑫与福寿园公司签订了为期1年的劳动合同，劳动合同期限为2016年3月1日至2017年3月1日。姜文鑫的工资报酬按照与公司签订的目标责任书执行，合同中约定每月20日为发薪日。姜文鑫从事总经理职务，月工资为15000元，享受1500元交通费。姜文鑫同时与福寿园公司有上下级管理关系的乌鲁木齐中民瑞源企业管理咨询有限公司签订了《经营目标责任书》，约定考核期限为2016年1月1日至2016年12月31日。2016年7月1日，姜文鑫与乌鲁木齐中民瑞源企业管理咨询有限公司签订了《经营目标责任修订书》，约定，销售额大于等于800万元薪资标准包含基础薪资，岗位工资，月度绩效工资，年度绩效奖（2016主营收入的2%）。其中前三项合计16500元，年度绩效奖自2016年全年执行包含上半年；集团公司董事会根据经营业绩考核结果和任期经营业绩考核结查对其实行奖惩；双方签订的《经营目标责任书》于2016年6月30日终止，不再生效。2016年8月4日，福寿园公司管理人员胡新卫与姜文鑫谈话，以姜文鑫管理、业务开展及账务违纪等存在问题，建议姜文鑫主动辞职或公司解聘，姜文鑫明确表示不会辞职。2016年8月19日福寿园公司向姜文鑫邮寄解除劳动关系证明书，解除理由为符合《劳动合同法》第39条，用人单位解除劳动合同(关系)，解除时间则填写的为2016年8月4日。2016年7月工资、8月工资未发放，原告要求支付按其业绩415万奖金未果，同年8月30日，姜文鑫向哈密市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出哈市劳人仲字（2016）73号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认姜文鑫与福寿园公司的劳动关系于2016年8月4日解除，福寿园公司自本裁决生效之日起五日内向姜文鑫出具解除劳动关系证明书；二、福寿园公司支付姜文鑫2016年7月工资16500元，8月工资3036元；三、福寿园公司支付姜文鑫解除劳动关系的经济补偿金7500元。四、驳回姜文鑫其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：”因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”福寿园公司在2016年8月4日与姜文鑫谈话中，建议姜文鑫辞职或由公司解聘，当天下午停止了姜文鑫的工作。福寿园公司称姜文鑫在2016年3月至5月期间严重违反单位规章制度，未提供足够证据证实姜文鑫存在严重违反单位规章制度的行为。且在同年7月1日与姜文鑫重新签订了《目标责任修订书》，表明姜文鑫违反单位规章制度行为并不足以导致劳动关系的解除。因此姜文鑫主张福寿园系违法解除劳动合同，一审法院予以支持，故姜文鑫要求支付经济赔偿金请求的合理部分，一审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。故按哈密地区上年度职工月平均工资4417元的3倍计算经济赔偿金为13251元。原告8月工作4天，工资为15000/21.75×4=2758.6元，福寿园公司应予以支付。福寿园公司主张应支付2608.9元系计算错误，一审法院不予采纳。关于姜文鑫主张支付加班工资，姜文鑫负责单位的考勤审核，考勤表中并没有加班记录，其认为考勤表不实，但未提供证据证明存在加班事实，故对该项请求，不予支持。姜文鑫与福寿园公司签订的《经营目标责任修订书》系双方自愿变更后的有效约定，双方均应严格履行。根据约定年度绩效奖按主营收入的2%发放，本案系福寿园公司违法解除劳动合同，故福寿园公司以其未完成年度销售额，不具备发放条件，一审法院不予支持，福寿园公司辩称姜文鑫销售收入中传统业务收入占比不合理，不符合发放奖金条件，但未提供证据证实姜文鑫不符合业绩考核结果，其抗辩意见，一审法院不予采纳，故姜文鑫主张奖金的合理部分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、第四十六条、第四十七条、第四十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决如下：一、确认原告姜文鑫与被告哈密福寿园文化有限公司的劳动关系于2016年8月4日解除，被告哈密福寿园文化有限公司自本判决生效之日起五日内向原告出具解除劳动关系证明书。二、被告哈密福寿园文化有限公司支付原告姜文鑫支付2016年7月工资16500元，8月工资2758.6元，自本判决生效之日起五日内付清。三、被告哈密福寿园文化有限公司支付原告姜文鑫奖金83000元（4150000元×2%=83000元），自本判决生效之日起五日内付清。四、被告哈密福寿园文化有限公司支付原告姜文鑫经济赔偿金13251元，自本判决生效之日起五日内付清。五、驳回原告姜文鑫其他诉讼请求。六、驳回被告哈密福寿园文化有限公司的诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。本院二审另查明，福寿园公司诉姜文鑫、刘晶不当得利纠纷一案，经哈密市伊州区人民法院作出（2016）新2201民初268号民事判决，判决姜文鑫向福寿园公司返还货款85元。福寿园公司上诉后本院作出（2017）新22民终438号民事判决驳回了福寿园公司的上诉，维持了一审判决。本院认为，本案双方争议的焦点是：1、姜文鑫2016年8月份工资数额的认定问题；2、福寿园公司是否应当向姜文鑫支付奖金及经济补偿金问题。关于姜文鑫2016年8月份工资数额的认定问题，双方均认可姜文鑫的月工资为15000元，根据《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定，法定休假日用人单位应依法向劳动者支付工资，依照《全国年节及纪念日放假办法》的规定，全体公民的节日假期为11天，劳动者的月计薪天数为21.75天，一审确定姜文鑫2016年8月工资为2758.6元计算正确，福寿园公司认为应以每月23天作为计薪天数计算姜文鑫的日平均工资没有法律依据，本院不予采信。关于姜文鑫奖金支付问题，福寿园公司与姜文鑫签订的《经营目标责任书》系自愿签订，双方均应予遵照执行。根据约定年度绩效按主营收入的2%发放，福寿园公司认可姜文鑫销售额为415万元，但上诉认为姜文鑫工作时间未达到考核期限、销售业绩也未达到约定的全年度销售目标800万元，就因私自占有公司7185元的严重违反规章制度的行为被公司解除劳动关系，不具备发放奖金的条件。根据查明的事实，姜文鑫不存在私自侵占公司7185元的行为，双方不能继续履行劳动合同和《经营目标责任书》的原因是福寿园公司解除与姜文鑫之间的劳动关系造成，故对福寿园公司该上诉理由本院不予采信。关于经济补偿金问题，《劳动合同法》第四十七条规定:”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”第八十七条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”依据该规定，姜文鑫在福寿园公司工作不足6个月，月工资为15000元，高于本地区上年度职工月平均工资4417元的三倍，故一审确定姜文鑫的经济赔偿金为13251元，符合法律规定，福寿园公司的上诉理由亦不能成立，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人哈密福寿园文化有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 邱      洪审判员 周   丽   敏审判员 古丽合尼木尼牙孜二〇一七年十二月二十七日书记员 张   亚   男