云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云01民终6369号上诉人（原审原告）：九龙县金河实业有限责任公司，住所地：四川省甘孜藏族自治州九龙县尔镇第三期安居工程B栋二单元七楼二号。法定代表人：赵琳，总经理。委托诉讼代理人：马金芳，四川月城律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）深圳力天矿业投资有限公司，住所地：广东省深圳市罗湖区解放路地王大厦信兴广场商务楼2301号。法定代表人：钱进，董事长。委托诉讼代理人：李箐，四川迪扬律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人:（原审被告）昆明市东川宏明珠宝有限责任公司，住所地：云南省昆明市东川区桂苑街22号。法定代表人：杨胤，总经理。委托诉讼代理人：孙鸿，云南唯真律师事务所律师，特别授权代理。上诉人九龙县金河实业有限责任公司（以下简称“金河实业公司”）因与被上诉人深圳力天矿业投资有限公司（以下简称“深圳力天矿业公司”）、昆明市东川宏明珠宝有限责任公司（以下简称“东川宏明珠宝公司”）合同纠纷一案，不服昆明市东川区人民法院（2016）云0113民初1329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人金河实业公司的委托诉讼代理人马金芳，被上诉人深圳力天矿业公司的委托诉讼代理人李箐，东川宏明珠宝公司的委托诉讼代理人孙鸿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人金河实业公司上诉请求：撤销一审判决第五项，改判由东川宏明珠宝公司承担连带责任。事实和理由：深圳力天矿业公司已收购东川宏明珠宝公司，并成为其唯一的法人股东。2015年8月4日，上诉人与深圳力天矿业公司签订承包合同时，东川宏明珠宝公司亦在现场，只是因为其公司印章由深圳力天矿业公司收管，故未在合同上盖章，但该行为系表见代理行为。同时，上诉人按合同约定购买设备安装到石庄铅锌矿时，东川宏明珠宝公司也未提出异议。综上，东川宏明珠宝公司应承担连带责任。被上诉人深圳力天矿业公司辩称，请求二审法院依法查明案件事实后改判或将本案发回重审。被上诉人东川宏明珠宝公司辩称，东川宏明珠宝公司与深圳力天矿业公司系两个独立的法人企业，东川宏明公司并未参与本案承包的签订，也未与深圳力天矿业公司形成表见代理关系，上诉人主张由东川宏明公司承担连带责任的主张无事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。金河实业公司向一审法院起诉请求：1、依法解除原告与两被告于2015年8月4日签订的《洗选厂及井巷采矿工程承包合同》；2、判令两被告连带退还原告交纳的保证金贰佰万元整；3、判令两被告连带赔偿原告损失肆佰陆拾万元整；4、判令两被告连带支付原告违约金伍万元整；5、本案诉讼费用全部由两被告连带承担。一审法院认定事实：原告与被告深圳力天矿业投资有限公司于2015年8月4日签订《洗选厂及井巷采矿工程承包合同》。合同签订后，原告按照被告深圳力天矿业投资有限公司的要求，向被告深圳力天矿业投资有限公司交纳了履约保证金人民币2000000.00元，并按合同约定购买了生产经营设备,价值人民币4480000.00元(含安装费)。原告进场施工发现该矿山及选厂在2015年7月1日被云南电网公司昆明供电局断电，至今未恢复用电。一审法院认为，本案原告与被告深圳力天矿业投资有限公司于2015年8月4日签订《洗选厂及井巷采矿工程承包合同》。合同签订后，原告向被告深圳力天矿业投资有限公司交纳了履约保证金人民币贰佰万元，并按合同约定购买了生产经营设备,价值人民币4480000.00元(含安装费)。原告进场施工发现该矿山及选厂在2015年7月1日被云南电网公司昆明供电局断电，至今未恢复用电。被告深圳力天矿业投资有限公司未能按照合同约定向原告提供生产的必要条件，致使合同不能履行，应承担违约责任。对原告起诉要求解除与被告深圳力天矿业投资有限公司签订的《洗选厂及井巷采矿工程承包合同》，返还原告交纳的保证金2000000.00元及支付原告违约金50000.00元的诉讼请求，一审法院予以支持。对原告要求被告深圳力天矿业投资有限公司赔偿4600000.00元的诉讼请求，依据一审法院确认的证据，支持4480000.00元。对原告要求被告昆明市东川宏明珠宝有限责任公司承担连带责任的诉讼请求，因被告昆明市东川宏明珠宝有限责任公司是独立的法人单位，未在原告与被告深圳力天矿业投资有限公司签订的《洗选厂及井巷采矿工程承包合同》上签名盖章，对该诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十二条第一款（二）项、第五十八条、第六十条、第一百零八条、第一百一十四条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、解除原告九龙县金河实业有限责任公司与被告深圳力天矿业投资有限公司签订的《洗选厂及井巷采矿工程承包合同》；二、由被告深圳力天矿业投资有限公司于本判决生效十日内退还原告九龙县金河实业有限责任公司交纳的保证金2000000.00元；三、由被告深圳力天矿业投资有限公司于本判决生效十日内赔偿原告九龙县金河实业有限责任公司损失4480000.00元；四、由被告深圳力天矿业投资有限公司于本判决生效十日内支付原告九龙县金河实业有限责任公司违约金50000.00元；五、驳回原告九龙县金河实业有限责任公司的其他诉讼请求。”二审中，上诉人向本院提交一份采矿许可证，欲证明：东川宏明珠宝公司参与了本案承包合同的签订，同时其知晓上诉人对涉案矿山的投资。经质证，深圳力天矿业公司未发表质证意见；东川宏明珠宝公司对该份证明的真实性认可，证明内容不予认可。深圳力天矿业公司提交一份《关于“深圳力天矿业投资有限公司涉嫌合同诈骗案”案件综合情况汇报》，欲证明：上诉人知晓深圳力天矿业公司的办公场所位于昆明市滇池路1280号，但上诉人在起诉时未履行通知义务，导致深圳力天矿业公司未能参加一审庭审；上诉人的停工停产系因案外人破坏生产拉闸限电所致，而非深圳力天矿业公司违约造成。经质证，上诉人对其真实性予以认可，证明内容不予认可；东川宏明珠宝公司对真实性、合法性、关联性均不予认可。本院认为，对上诉人所提交的采矿许可证，因东川宏明珠宝公司对其真实性认可，故本院对其真实性予以确认，对其证明内容，因无法证实东川宏明珠宝公司参与了承包合同的签订，故本院对其证明内容不予确认。对深圳力天矿业公司所提交的证据，因与本案事实并无关联性，故本院不予确认。经询问各方当事人对一审判决确认事实的意见，被上诉人深圳力天矿业公司对一审法院认定的履约保证金200万元及购买生产经营设备448万元有异议，认为其并未就该事实所涉证据进行质证。本院认为，深圳力天矿业公司缺席一审庭审，系自行放弃诉讼权利；同时，上述事实有上诉人在一审庭审中所提交的经质证、认证的证据予以证实，故本院对深圳力天矿业公司所提事实异议不予采信。综上，二审经审理查明事实与一审判决确认事实一致，本院予以确认。综合各方诉辩主张，本院归纳本案争议焦点为：东川宏明珠宝公司是否应承担连带责任。本院认为：首先，上诉人金河实业公司与被上诉人深圳力天矿业公司所签《洗选厂及井巷采矿工程承包合同》上仅加盖了两方当事人的印章，东川宏明珠宝公司并未在该合同上盖章、签字。其次，东川宏明珠宝公司与深圳力天矿业公司系两个独立的法人企业，东川宏明公司亦未委托深圳力天矿业公司代为签订合同，无证据证实深圳力天矿业公司签订该合同构成对东川宏明珠宝公司的表见代理。因此，上诉人认为东川宏明珠宝公司参与了承包合同的签订，并要求其承担连带责任的上诉主张不能成立，本院不予支持。另外，深圳力天矿业公司并未就一审判决提出上诉，其在二审中所提延期审理的申请本院不予审查。综上，上诉人金河实业公司所提上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费58350元，由上诉人九龙县金河实业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 越审判员 姚永祥审判员 郑会利二〇一七年十二月六日书记员 罗 俊