宝鸡市陈仓区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0304民初1658号原告胡玉林，男，汉族，农民。被告吕伟，男，汉族，农民。委托代理人吕淑宁，女，汉族，居民,系被告吕伟之女。委托代理人冯毅，宝鸡市渭滨区金陵法律服务所法律工作者。原告胡玉林诉被告吕伟合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告胡玉林，被告吕伟的委托代理人吕淑宁、冯毅到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告胡玉林诉称：他因被告的股票配资推销，投资本金及盈利至今没有得到返还。主要过程为宝鸡亿泓市场营销策划有限公司工作人员小刘（电话18691****XX、qq109892XXXX）多次电话叫他到宝鸡市天同国际大楼宝鸡亿泓市场营销策划有限公司（原公司地址宝鸡市渭滨区经二路18号天同国际广场A座2115），由公司给他提供配资炒股。2015年7月29日，他来到宝鸡市亿泓市场营销策划公司，经理吕伟、盛旭辉及小刘等人说该公司是正式的公司，是批准的提供股票融资的公司。于是他就和他们签订了投资合同，合同期限为2015年7月30日至2015年8月30日。根据他们提供的银行账户，他于2015年7月29日向协议指定的账户转现金23000元（其中本金20000元，一个月手续费3000元），共计投资23000元，被告方提供100000元配资，股票账户总资金120000元，被告方提供股票操作软件账户及密码，操作一个月时间，2015年8月4日由于亏损，他又追加本金3400元。股票操作至2015年8月14日，他盈利12115元，电话请求被告公司提取12000元盈利，公司方业务员小刘说等星期一提取。2015年8月15日以后账户就打不开，他就问他们为什么账户打不开，他们说正在维护，等17日股票开盘就能打开，结果17日还是打不开，按照合作协议，账户资金低于115000元被告公司才可改密，但是他的账户是盈利的，2015年8月14日收盘持有的股票有中粮地产3700股，收盘价22.5元，市值83250元；股票国投新集100股收盘价17.97元，市值1797元；股票中煤能源4800股，收盘价10.41元，市值49968元，总计股票市值135015元，余现金500元，共计股票账面资金（市值）135515元，扣除100000元。实际股票操作只有14天时间，没有到期，被告公司改密后账户打不开，后面他一直要求退还属于自己的37015元资金（本金23400元，盈利12115元，剩余手续费1500元），对方一直不予理睬。至今他再也没有看到自己的资金账户。他多次打电话要求他们退还本金、盈利及剩余手续费，他们刚开始还接电话，后来连电话也不接了。2016年2月18日宝鸡亿泓市场营销策划有限公司未经清算就直接注销。依据相关法律规定，公司未经清算注销的，由负有清算义务的人承担赔偿责任。被告吕伟为该公司的法定代表人和公司股东，属于负有清算义务的人。为维护原告的合法权益，依据相关法律规定，提起诉讼，请求人民法院：1、判令被告偿还原告本金23400元、手续费1500元及盈利12115元。2、本案诉讼费由被告承担。为证实其诉讼主张，原告向法庭提交了以下证据：1、原告与被告吕伟、宝鸡亿泓市场营销策划有限公司签订的合伙协议书，以证明原告出资两万、被告出资十万，主要由原告负责股票操作，当股票资金低于115000元时，被告有权采取相关措施预防该风险的发生。2、原告与被告吕伟、宝鸡亿泓市场营销策划有限公司签订的风险担保协议书，以证明宝鸡亿泓市场营销策划有限公司既是担保公司又是经营公司，该公司至今没有完成担保协议规定的内容。3、宝鸡亿泓市场营销策划有限公司营业执照、法人身份证复印件，以证明该公司给他提供的该证明以证明其是合法成立的公司。4、宝鸡亿泓市场营销策划有限公司出具的条子、中国工商银行自助终端凭条、中国工商银行宝鸡红旗路支行打印的原告借记卡账户历史明细清单、2015年12月22日和2017年6月13日两张中国农业银行陕西省分行交易明细单，以证明在他要求下，该公司给他提供了账户，他按照公司的要求向该公司提供的账户打了23000元，农业银行的交易明细为了证明之后他又在该公司的要求下打了3400元。5、宝鸡亿泓市场营销策划有限公司的企业信用信息公示报告，以证明该公司已经注销的事实。被告吕伟辩称：2015年7月29日原告到公司，其实吕伟一直没有参与公司的操作，其实是吕伟的女儿拿着吕伟的身份证办的公司，所以当天原告见到的是小刘、盛旭辉和原告的女儿吕淑宁。原告的账户打不开这是国务院的一个管控行为，不是公司的行为造成的，期间公司通知过原告。股票是一个动态的过程，股票是由原告自己操控的，所有的风险也是由原告自己承担的，我们对原告的市值是多少，买了多少股票不清楚。公司经过国务院上次的管控，公司是亏损的，被告的公司是经过清算程序经批准正常注销的。请求法院驳回原告的诉讼请求。为证实自己的辩解，被告向法庭提交了以下证据：2015年9月21日宝鸡亿泓市场营销策划有限公司股东会决议、宝鸡日报新闻晨刊2015年12月30日的注销公告、利润表、宝鸡市渭滨区市场监督管理局于2016年2月25日出具的准予注销登记通知书，以证明宝鸡亿泓市场营销策划有限公司注销的情况。经原、被告双方向法庭进行举证、质证，本院查明如下事实：2015年5月28日，被告吕伟和他人成立了宝鸡亿泓市场营销策划有限公司。2015年7月29日，原告胡玉林与被告吕伟签订合作协议书一份，甲方吕伟、乙方胡玉林，双方约定：甲乙双方共同出资，将资金注入甲方提供的A股证券交易账户，交由乙方进行证券实盘交易。其中甲方出资10万元，乙方出资2万元。协议期间因乙方资金变动需要调整账户双方协商解决，如协商无果，以甲方提供新账户为准。有效期为2015年7月30日至8月30日，期满后乙方继续占用甲方的账户及资金，视为协议自动顺延；除约定条款外，乙方有权自行购买股票品种，甲方不得干涉。如期间甲方擅自操作股票交易，即视为违约，为此造成的损失由甲方承担。乙方应确保操作账户资金总额不低于警戒线，即：人民币115000元，如交易中低于警戒线，乙方应立即追加资金至警戒线以上，如乙方未能按时补款，甲方有权修改密码或强制平仓。账户资金低于警戒线后，甲方多次提醒乙方，乙方仍未按照协议履行相关义务时，甲方有权紧急停止协议，转出账户资金，扣除出资资金，归还剩余资金等内容。双方还约定了协议履行期间乙方应向甲方支付手续费3000元。当日，原告向被告指定的账户打入2万元本金及3000元手续费。当日，又以被告作为甲方、原告作为乙方、宝鸡市亿泓市场营销策划有限公司作为丙方，签订风险担保协议书一份，约定：丙方愿意为（甲乙）双方如下内容提供担保，并对其所产生的损失进行赔付：1、保证在协议账户中除甲方自有本金外，其他资金都归乙方所有；2、协议账户资金不会被转移、挪用，乙方能按时要回自有本金及利润所得。丙方所不能担保事项：1、乙方自身在证券交易中，因政策风险、市场风险或操作不善等原因造成的投资亏损；2、乙方因资金合法性或其他个人原因，造成协议终止所带来的损失。甲方、丙方不承担证券交易中的风险，也无权分享证券交易所获得的任何收益等内容。本担保协议，甲乙双方签字，丙方并未签印。此后，原告即按照协议进行证券交易操作。至2015年8月15日，原告的证券交易账户不能打开，交易无法进行。另查明，2016年2月25日，宝鸡亿泓市场营销策划有限公司注销。本院认为,原、被告间《合作协议书》签订后，原告依照协议履行完自己的出资义务，进行正常的股票操作，由于被告提供的账户无法打开，造成了原告的损失，被告应当承担责任。原告要求被告返还20000元本金，因被告对股票账户拥有监控权利，并未提供证据证实原告投入的本金低于20000元，原告该请求成立，本院依法予以支持。原告要求被告返还手续费1500元，因原告实际履行协议期间是协议原定期间的一半，被告亦理应返还原告原定手续费3000元的一半1500元，该请求，本院亦依法予以支持。原告称其股票账户内另有本金3400元及盈利12115元，要求被告返还，但未能提交充分的证据予以证明，该部分请求本院难以支持。原告要求返还本金等请求，表明其愿意终结该协议的履行，且该协议已无法实际履行。为维护公民合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告吕伟于本判决生效后十日内赔偿原告胡玉林经济损失21500元；二、驳回原告胡玉林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费726元，由原告胡玉林负担226元，被告吕伟负担500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。审 判 长  王世尘人民陪审员  毛亚卫人民陪审员  杜绪军二〇一七年十二月四日书记员吴敏