云南省文山市人民法院民 事 判 决 书(2017)云2601民初3983号原告：文山市国大装饰，地址：文山市三鑫机电城建材区。经营者：於学飞，男，1980年7月20日生，汉族，浙江省天台县人，住文山市开化中路三鑫机电城建材区。被告：柏某某，男，1963年6月26日生，傣族，云南省文山市人，住文山市。委托诉讼代理人：郑嘉宏，维权法律服务所法律工作者，特别授权。原告文山市国大装饰与被告柏某某承揽合同纠纷一案，本院于2017年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告文山市国大装饰经营者於学飞，被告柏某某的委托诉讼代理人郑嘉宏到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。文山市国大装饰向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付装饰工程余款24179.18元;2、依法判令被告向原告支付违约金78108.70元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月5日，原告与被告在国大装饰办公室签订了一份《国大装饰公司工程施工合同》，由原告以包工、包辅材料的形式承包被告在文山市壮乡苗岭锦屏苑B—18号的装饰工程。约定合同工程造价总价款为113000元，工期由2015年6月7日至2015年9月7日止共计90天，工程项目或施工方式如需变更，经双方协商一致签订书面变更单，同时调整工程费用及工期。工程付款方式分三次支付，第一次于合同签订时支付合同总价款的60%，第二次工期过半支付合同总价款的35%，第三次余额在双方验收合格后3日内付清。合同签订后，原告按照约定积极履行自己的合同义务推进装饰工作，在装饰的过程中，应被告的要求对装饰内容进行了增加变更并由被告签署了工程变更单，增加的工程变更内容价款为11179.18元，故该装饰工程竣工后工程总价款为124179.18元，原告已按合同约定的工期按时完成装饰工程，并于2015年9月3日双方进行竣工验收工作，工程已顺利交接。原告已按合同约定履行完毕装饰工作义务，然而被告却一直未能按照合同约定的支付方式支付工程款，后经双方协商在《国大装饰公司工程施工合同》第十七条其他约定条款补充约定“工程首付款5万元，剩余工程款2016年2月1日前付清结算”。但是截止至2016年1月28日被告总计支付工程款仅为100000元，尚欠原告余款24179.18元。经原告多次催要仍不予支付，根据合同第十二条违约责任第4项的约定“甲方未能及时提供材料或未按时支付每次工程款的，每延误一天向对方支付总工程价的1‰的违约金”。被告至今未能结清工程余款，已构成严重违约，理应向原告支付工程余款及违约金。综上，被告未能按合同约定支付工程款的违约行为，严重侵害了原告的合法权益，现依据《中华人民共和国合同法》第107条、《中华人民共和国民事诉讼法》第119条等法律法规之规定，特提起诉讼，垦请人民法院支持原告之诉请。被告辩称，1、被答辩人诉答辩人承揽合同违约事实不清、证据不足，答辩人在签订承揽合同后已分3次向被答辩人支付装修款100000元，其中（2015年6月11日支付30000元，2015年7月5日支付20000元，2016年1月28日支付50000元）；2、按合同约定，答辩人仅欠被答辩人承揽合同装修余款13000元。未支付该尾款的理由如下：（1）、被答辩人未按合同约定的时间（2015年9月7日）完成装修（网线未接通、地板砖未勾缝、背景墙罗马柱桩头未喷漆等等），截止至今，被答辩人尚未完成装修工作，未通知答辩人协商验收，也未向答辩人出具验收报告及验收结果。（2）、被答辩人未向答辩人提交结算报告和质量保证书，被答辩人承揽的工程出现质量问题（墙体开裂）答辩人已多次告知被答辩人来修复，但截止今日未果；3、被答辩人的诉讼请求第一项“装饰工程余款24179.18元”其中11179.18元的余款来历不明。答辩人没有跟被答辩人签署过工程变更书面协议，也没有收到被答辩人的工程变更价目表，更没有收到被答辩人变更的工程成果；4、工程施工合同第四项明确约定：工程期限90天，开工日期2015年6月7日，竣工日期2015年9月7日，但工程延迟到今日尚未完工，已超出合同约定期限；5、工程施工合同第10条第3项约定，该项工程的质量保证期为2年，而工程工期自2016年1月30日后停工，至今未交工验收和结算；6、答辩人与被答辩人2015年6月5日签订的工程施工合同在装修过程中出现质量问题，被答辩人未修复和返工，工程未验收，未进行工程结算，答辩人与被答辩人的工程施工合同未终止；7、综上所述，答辩人认为，被答辩人违反了工程施工合同，缺乏事实和法律依据，其诉讼请求违反了我国民法诚实信用原则，也违反了我国《合同法》第八条的规定，没有任何法律依据，起诉显系滥用诉权，请求人民法院予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。原告针对其主张，向本院提交如下证据：1、《国大装饰公司工程施工合同》及《预算表》复印件各一份，证明合同总计的事实；2、《工程变更单》复印件一份，证明增加工程合计；3、《进场材料检验单》复印件三张，证明材料进场验收全部合格；4、《分阶段验收单》复印件三张，证明所有工程全部验收合格。经质证，被告对原告提交的证据质证意见为：对第1组证据的三性无异议，对第2组证据的真实性无异议，对第3组证据的真实性无异议，但不认可其证明观点，对第4组证据的真实性无异议，但不认可其证明观点，因为原告为被告所做的工程不符合国家技术质量标准。本院认为，原告提交的第1、2、3、4组证据均客观真实，并与本案相关联，本院予以采信。被告为证明其辩解主张，向本院提交了如下证据：1、《国大装饰公司工程施工合同》及《预算表》，证明（1）、原、被告2015年6月5日签订施工合同；（2）、该房屋的装修款为113000元的事实；（3）、合同约定原告为被告所装修的合同必须保证为国家行业标准保证质量。质量保证期为两年；（4）、被告没有违反合同约定，没有构成违约同时证明原告没有按双方的约定施工；2、《照片》13张，证明原告没有完成施工，原告施工的部分工程出现质量问题的事实。经质证，原告对被告提交的证据质证意见为：不认可被告方提交的证据，我们的工程是合同约定的工期内完成的，但对方没有按期支付工程款，验收单已经提前了合同约定时间提前了4天，我提交的证据验收单已经被告验收签字，所有的工程完工都经被告验收合格确认，对照片不予认可，对开裂等问题我们完工后经被告方签字验收认可的，且这些问题是开发商的问题，不在我公司的承担范围内，且合同第十条第4点约定：房屋结构原因（如原墙体未干、墙体开裂、空鼓等现象）造成乳胶漆开裂不在保修之内，只负责维修（收取成本费：工费+材料费）。本院认为，被告提交的第1组证据均客观真实，并与本案相关联，本院予以采信。被告提交的《照片》不能显示拍照的时间、地点，且该证据无其他证据佐证，故对被告提交的第2组证据，本院不予采信。根据当事人陈述、举证和经审查确认的证据，确认本案法律事实如下：2015年6月5日，原告与被告签订《国大装饰公司工程施工合同》，合同约定：“第一条由原告承揽被告位于文山市壮乡苗岭锦屏苑B—18的住房装饰工程施工，承包方式为：乙方包工、包部分材料，约定合同工程造价总价款为113000元，工程期限为90天，开工日期：2015年6月7日，竣工日期：2015年9月7日；第六条工程项目或施工方式如需变更，经双方协商签订书面变更单，同时调整工程费用及工期；第九条：质量标准：按国家行业标准《装饰工程质量规范》执行；第十条：工程验收和保修，单项验收为（1）水电隐蔽工程，（2）基层隐蔽工程，（3）木工工程，（4）泥工工程，（5）油漆、乳胶漆工程，乙方应提前三天通知甲方验收，甲方验收合格后，应填写工程验收单，单项工程三天内未验收，视为验收合格。工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方应在接到验收通知后三天内组织验收，填写工程竣工验收单，在三日内付清工程款，办理移交手续；若甲方接到验收通知后，三日内不到场验收，乙方可视为甲方验收合格；工程验收合格双方签字之日起保修期为贰年，验收合格，甲方结清工程尾款后，填写《工程保修单》。由于房屋结构原因（如原墙体未干、墙体开裂、空鼓等现象）造成乳胶漆开裂不在保修之内，只负责维修（收取成本费：工费+材料费）；第十一条：工程款付款方式分三次支付，第一次于合同签订时支付合同总价款的60%，第二次工期过半支付合同款的35%，第三次余额在双方验收合格后3日内付清；第十二条违约责任第4项的约定：甲方未能及时提供材料或未按时支付每次工程款的，每延误一天向对方支付总工程价的1‰的违约金。第5项约定：由于乙方原因致使工期延误，每延误一天向对方支付总工程价的1‰的违约金；第十七条其他约定条款：（1）所有施工安全由乙方负责，此工程在预算范围内为包干价，（2）此工程包含厨房及所有卫生集成扣板吊顶，（3）工程款首付50000元，剩余工程款2016年2月1日前付清结算”。合同签订后，原告按照约定进行装饰工程施工，在装饰的过程中，2015年8月20日被告在《工程变更单》签名认可，增加变更工程价款为11179.18元。施工过程中，被告累计支付原告装修装饰工程款100000元。工程完工后，原、被告双方未进行竣工验收并结算，被告于2016年6月搬入居住。为此，原告向本院起诉，并提出如前诉讼请求。本院认为，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中原告与被告签订《国大装饰公司工程施工合同》，由原告承揽被告住房装修装饰工程施工，该合同未违返法律法规规定，合法有效，对双方均具有约束力，双方均应诚信的全面履行约定义务。原告按合同约定完成了施工义务，被告应按合同约定支付工程价款。本案中原告虽未提交书面验收结算依据，但被告已搬入居住，视为原告完成装修装饰施工并经被告验收合格，对原告要求被告按合同约定支付合同余款13000元及增加变更工程款11179.18元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。本案中关于原告要求被告支付违约金78108.70元的诉讼请求，对此，其依法应当承担举证责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”庭审中原告列举的证据不能证实其已按合同约定通知被告验收，向被告提出工程结算，并将有关资料送交被告，故原告主张被告违约，要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。被告辩解主张原告未完成施工，工程未结算，存在质量问题，因被告已搬入居住，视为原告完成装修装饰施工并经验收合格。故对被告的辩解主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告柏某某自本判决生效之日起十日内支付原告文山市国大装修装饰工程款24179.18元；二、驳回原告文山市国大装饰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2350元，减半收取计1175元，由原告文山市国大装饰负担900元，由被告柏某某负担275元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审判员  尹兆瑞二〇一七年十二月十一日书记员  李方铃