江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0722民初6741号原告:连云港市晶都咨询担保有限公司,住所地东海县牛山街道和平西路105号。法定代表人：葛卫芳，总经理。委托诉讼代理人：孙传龙、李婷，江苏华天人律师事务所律师。被告：江苏白龙马面业有限公司，住所地东海县山左口乡团林村。法定代表人：郝小雷。被告：郝小雷，男，1970年6月9日出生，汉族，住东海县。被告：王小平，女，1972年5月5日出生，汉族，住东海县。被告：东海县恒利面粉厂，住所地东海县山左口乡团林村。投资人：郝小雷。被告：东海县山左口乡人民政府，住所地东海县山左口乡驻地。法定代表人：李斌。原告连云港市晶都咨询担保有限公司（以下简称晶都咨询担保公司）诉被告江苏白龙马面业有限公司（以下简称白龙马公司）、郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂、东海县山左口乡人民政府追偿权纠纷一案，本院于2017年9月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年9月28日公开开庭进行了审理。原告晶都咨询担保公司的委托诉讼代理人李婷到庭参加诉讼，被告白龙马公司、郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂、东海县山左口乡人民政府经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告晶都咨询担保公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告连带偿还原告垫付的代偿款3709572.48元及违约金（起诉日前的违约金1038600元，起诉日后按担保金额360万元的日万分之五计算至还清之日止）；2.判令原告对被告白龙马公司所有的磨粉机、面粉袋输送机及其他机器设备的拍卖、变卖后所得款项在抵押担保的范围内享有优先受偿权；3.判令被告支付律师代理费52781元；4.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月7日，被告白龙马公司与原告签订《贷款担保合同》，约定原告为被告白龙马公司在江苏东海农村商业银行股份有限公司（以下简称农商银行）借款360万元提供担保。同日，原告与农商银行签订《保证担保合同》，由原告为被告白龙马公司的贷款提供担保。同日，被告白龙马公司与农商银行签订《流动资金借款合同》并取得贷��。后原告分别与被告郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂签订《保证反担保合同》，约定由该三被告为被告白龙马公司的借款提供反担保。同时，原告与被告白龙马公司签订《抵押反担保合同》，约定以其所有的磨粉机、面粉袋输送机及其他机器设备为原告提供抵押反担保，并依法办理了抵押登记。另外，被告东海县山左口乡人民政府承诺为被告白龙马公司提供担保。现被告白龙马公司未依合同约定期限偿还借款，原告累计共向农商银行代偿3709572.48元。原告认为，被告白龙马公司未按合同约定时间还款，导致原告受损，应依法对原告的损失承担赔偿责任，且被告白龙马公司应以其抵押财产向原告承担连带责任。其他被告作为反担保人，依法应承担连带责任。被告白龙马公司、郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂、东海县山左口乡人民政府在法定答辩期限内均未答辩。本院经审理认定事实如下：2015年8月7日，原告与被告白龙马公司签订《贷款担保合同》一份，约定由原告为被告白龙马公司在农商银行贷款360万元提供担保。被告白龙马公司向原告提供设备抵押、政府承诺、法人夫妻保证作为请求原告提供担保的保证反担保。被告如不能按期偿还贷款本息，原告代为偿还后，有权要求被告或反担保人承担为实现债权所支付的代理费、邮寄费、差旅费等一切费用的连带责任，有权就被告设置的抵押物、质押物等优先受偿。被告违反本合同的约定，应向原告支付担保金额每日0.5‰的违约金。同日，原告与被告郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂分别签订《保证反担保合同》，约定由被告郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂为被告白龙马公司的360万元贷款提供保证反担保。反担保方式为连带责任保证。反担保保证��围为保证合同中约定的原告履行保证义务代借款人偿还的全部款项及利息、其他费用和损失；贷款担保合同中约定的借款人应向原告支付的违约金、赔偿金以及担保费；原告为实现债权所支付的诉讼费、律师费、差旅费等一切费用。反担保保证期间为本合同生效之日起至原告按保证合同履行担保义务而向贷款人代偿完毕所有债务后两年为止。同日，原告与被告白龙马公司签订《抵押反担保合同》一份，约定被告白龙马公司以其所有的磨粉机、面粉袋输送机及其他机器设备向原告提供抵押反担保，并对抵押物办理了动产抵押登记手续。2015年6月23日，东海县山左口乡人民政府山政发[2015]39号《关于协调解决江苏白龙马面业有限公司资金困难的请示》载明，“恳请县政府协调福如东海集团，帮助企业解决项目推进资金1000万元，并由我乡为此笔发展资金提供担保”。2015年7月7日，江苏福如东海发展集团有限公司研究建议“白龙马面业设备抵押贷款，公司已出具担保贷款叁佰陆拾万元手续，借给山左口乡人民政府陆佰肆拾万元，此借款由山左口乡人民政府负责偿还”。2015年7月7日，经东海县人民政府批准，同意东海县山左口乡人民政府及江苏福如东海发展集团有限公司的协商意见。同日，被告白龙马公司与原告及农商银行签订《流动资金借款合同》及《保证合同》，约定被告白龙马公司借款360万元，年利率10.92%，借款期限为2015年8月7日起至2016年7月8日止，由原告提供连带责任保证担保。合同生效后，被告白龙马公司未按约归还借款本息，2016年1月30日，原告为被告白龙马公司代偿借款利息33832.05元，2016年2月29日，原告为被告白龙马公司代偿借款利息33990.54元，2016年3月30日，原告为被告白龙马公司代偿借款本息3641749.89元，合计3709572.48元。经原告催要无果，引起诉讼。另查明，原告为本次诉讼支付的代理费为52781元。又查明，原告晶都咨询担保公司的企业类型为有限公司（法人独资）内资，股东为东海县新农村农业投资开发有限公司。东海县新农村农业投资开发有限公司系江苏福如东海发展集团有限公司一人出资设立的有限责任公司。江苏福如东海发展集团有限公司为国有独资公司，公司股东为国家授权的东海县人民政府。以上事实，有贷款担保合同、保证反担保合同、抵押反担保合同、动产抵押登记书、关于协调解决江苏白龙马面业有限公司资金困难的请示、东海县人民政府办公室办文单、江苏福如东海发展集团有限公司文件、流动资金借款合同、保证合同、特种转账借方传票、申请、证明、律师费发票及转账凭证、被告郝小雷、王小平身份证复印���、被告白龙马公司、东海县恒利面粉厂营业执照复印件、江苏福如东海发展集团有限公司章程、东海县新农村农业投资开发有限公司章程、晶都咨询担保公司章程及当事人陈述等证据在卷佐证，本院依法予以确认。本院认为，原告连云港市晶都咨询担保有限公司履行了担保责任，替被告白龙马公司向农商银行还款后，有权向被告白龙马公司追偿。原告与被告白龙马公司签订的《抵押反担保合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反国家法律与行政法规的强制性规定，应认定合法有效。原、被告对抵押物办理了抵押登记，原告对抵押物享有优先受偿权。原告与被告郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂签订的《保证反担保合同》不违反法律和行政法规的强制性规定，系合同双方当事人真实意思表示，应合法有效。原告在履行了保证责任后，被告郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂作为反担保人应当向原告履行约定的保证责任。被告郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂履行保证责任后，可向债务人追偿。关于原告主张被告东海县山左口乡人民政府应承担连带责任，本院认为，《中华人民共和国担保法》第八条明确规定，国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。故本案原告与被告东海县山左口乡人民政府之间的担保合同无效，原告与被告东海县山左口乡人民政府对此均有过错，应各自承担相应的责任。主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。因此，被告东海县山左口乡人民政府应承担被告白龙马公司不能清偿部分的二分之一的赔偿责任。被告东海县山左口乡人民政府履行保证责任后，可向债务人追偿。关于原告主张的违约金，因明显过高，本院将其调整为自2016年3月30日起按担保金额360万元的日万分之五计算至还清之日止。综上，对于原告合理部分的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十一条、第一百八十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏白龙马面业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告连云港市晶都咨询担保有限公司代偿款3709572.48元及违约金（以担保金额360万元为计算基数，按照日万分之五自2016年3月30日起计算至还清之日止），并支付律师费52781元。二、原告连云港市晶都咨询担保有限公司对被告江苏白龙马面业有限公司所有的磨粉机、面粉袋输送机及其他机器设备的变现款在以上款项范围内享有优先受偿权。三、被告郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂对本判决第一项内容承担连带清偿责任。四、被告东海县山左口乡人民政府对被告江苏白龙马面业有限公司不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。五、驳回原告连云港市晶都咨询担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45208元，由被告江苏白龙马面业有限公司、郝小雷、王小平、东海县恒利面粉厂、东海县山左口乡人民政府连带负担（已由原告垫付，��被告给付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费45208元。连云港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  肖汉江审 判 员  蔺玉林人民陪审员  徐旨松二〇一七年十二月七日法官 助理  鲍艳丽书 记 员  李 薇法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任，为连带责任保证。连带责任保证的保证人在主合同规定的债务届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。（二）《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有���的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将��有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。（三）最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤��无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间��行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。