山西省大同市矿区人民法院刑 事 判 决 书（2017）晋0203刑初116号公诉机关大同市矿区人民检察院。被告人田某某，男，住山西省大同市矿区。因本案于2015年8月24日被大同市公安局矿区分局拘留，同年9月11日被大同市公安局矿区分局取保候审；2016年11月28日由大同市矿区人民检察院决定监视居住；2017年2月28日被本院取保候审。2017年5月23日经本院决定逮捕，同年7月31日被大同市公安局矿区分局执行逮捕。现羁押在大同市矿区看守所。被告人范某某，男，住山西省大同市矿区。因本案于2015年8月24日被大同市公安局矿区分局拘留，同年9月18日被大同市公安局矿区分局取保候审；2016年11月28日由大同市矿区人民检察院决定监视居住；2017年2月28日被本院取保候审。2017年5月23日经本院决定逮捕，同年7月31日被大同市公安局矿区分局执行逮捕。现羁押在大同市矿区看守所。大同市矿区人民检察院以矿检公诉刑诉[2017]15号起诉书指控被告人田某某、范某某犯聚众斗殴罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2017年5月22日作出（2017）晋0203刑初34号刑事判决，被告人田某某、范某某提出上诉。大同市中级人民法���于2017年9月1日作出（2017）晋02刑终139号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市矿区人民检察院指派检察员张谨瑜出庭支持公诉，被告人田某某、范某某到庭参加诉讼。现已审理终结。大同市矿区人民检察院指控，2015年7月，被告人田某某因琐事与杨某某发生矛盾，2015年7月17日下午16时许，与杨某某（另案处理）约定在大同市矿区华亿新天地五楼0352旱冰场见面。田某某纠集被告人范某某、闫某某到达0352旱冰场后，对杨某某进行了殴打，随后与杨某某纠集的于某等人发生打斗，被旱冰场保安人员拉开，被告人范某某对杨某某一方说“有谁事，就下去”后，三人离开。杨某某、谷某某、于某（另案处理）等十余人追下楼后，在华亿新天地对面的马路边，继续与范某某、田某某等人发生打斗，致范某某、田某某、杨某某受伤。经鉴定：范某某、田某某、杨某某损伤属轻微伤。针对上述指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人田某某、范某某，并宣读出示了书证、证人证言、同案供述、被告人供述、鉴定意见、指认、辩认笔录等证据。公诉机关认为，被告人田某某、范某某，持械在公共场所聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱，其行为应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。被告人田某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，但提出未持械，事先未约架。其在侦查机关提交了其班主任昝某某出具的证明、大同煤炭职业技术学院出具的在校学生证明、和九路社区出具的证明各一份。被告人范某某辩称其自愿认���，但认为罪名不是聚众斗殴，且未持械。经审理查明，2015年7月，被告人田某某因故与杨某某产生矛盾。2015年7月17日16时许，双方约定在大同市矿区华亿新天地五楼0352旱冰场见面。田某某纠集被告人范某某等共三人到达0352旱冰场后，对杨某某进行殴打，随后与杨某某纠集的人发生打斗，被旱冰场保安人员拉开，下楼前田某某等人对杨某某一方说“有谁事，就下去”后，三人离开。杨某某等十余人持械追下楼后，在华亿新天地对面的马路边，继续与田某某、范某某等人发生打斗，致范某某、田某某、杨某某受伤。经鉴定，三人的伤情均为轻微伤。上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据证实：1、接处警情况说明、破案经过，证实新平旺街派出所于2016年7月17日接受报警的情况及其后对接警内容进行处理的情况；2、户籍证明，证实两被告人案发当时均达到完全刑事责任年龄；3、到案经过，证实田某某、范某某到案情况；4、刑事案件现场指认笔录，证实被告人田某某、范某某、杨某某及其他同案犯分别指认双方发生斗殴的地点；5、新平旺责任区刑警队出具的情况说明，证实谷某某没有指认第二次双方发生殴斗的现场；6、扣押物品清单，证实侦查机关扣押四根钢管；7、和解协议书，证实田某某、范某某与杨某某案发后达成和解协议；8、新平旺责任区刑警队出具的情况说明，证实金泰珠宝行矿区店门口的监控无法图覆盖到案发地，且案发地附近没有其他监控系统；9、大同市矿区公安局司法鉴定中心鉴定意见书，证实范某某、田某某、杨某某伤情属于轻微伤；10、证人杨某某证言、辨认笔录，证实7月17日其给田某某打电话约旱冰场见面，田等人让其出去，其不去就打其，后让其下楼，下楼后另一帮人打了田某某等人。田某某等人想过马路，其领人追，拉住后口角，就打了起来。没看见田上楼时有无带工具。没注意伤是如何造成的。没看见拿什么工具。双方都是拳打脚踢，后范拿了砖头；11、证人谷某某证言、辨认笔录，证实其于7月一天与杨某某去了旱冰场，在场有许多认识和不认识的，一会儿来了三个男的，问清谁是杨某某后打了杨某某，被保安拉开，田某某让杨下楼，后杨某某方一伙人下去。其在旱冰场没下去。没见用钢管打人。后来的事儿不清楚，听说杨被扎了。杨某某一方的不认识的人拿了四根钢管。没看见田某某一方带工具；12、证人于某证言、辨认笔录，证实7月17日杨某某叫其去旱冰场，后来了五个年轻人，问清谁是杨某某后，拳打脚踢杨某某，其上去让不要打了，对方说要管就下楼，后杨某某等10多人下楼，对方让杨某某道歉，有人建议打，对方跑，他们追，打了起来，对方有人拿砖叫喊，就散了。本方没带工具。；13、证人管某证言、辨认笔录，证实7月17日杨某某让其去旱冰场，杨某某一方有近20人，后田某某等人到，问清谁是杨某某后，打杨某某，田某��一方说“有谁事，就下去”，田某某等人下楼后，杨某某的朋友让杨某某下，杨某某等人下楼后，田某某让杨某某道歉，杨某某不道，田某某等人要过马路，在金泰前一个巷子口，双方打了起来。本方什么也没带，对方没见带；14、证人曹某证言、辨认笔录，证实7.17看旱冰场监控发现有人打架，后拉开，有人拿着钢管，人少的一方让人多一方下楼。人少方没拿工具，人多方拿钢管，打没打没看见。人多方有钢管。15、证人闫某某证言，证实其和范某某、田某某去了旱冰场，看到对方10多个人，问清谁是杨某某后，打了杨某某，后保安把双方分开，下楼后，对方也下楼，我们跑，对方一共20多人追，对方拿刀，揪住范某某把范某某划伤了。没看见谁将范某某致伤的。杨某��一方拿水果刀，其方未带工具；16、证人赵某某证言，证实7月17日见到三个孩子找杨某某，并打了杨某某（拳打脚踢），后被工作人员拉开，三人下楼，杨某某的朋友说杨某某让打了也不下去，杨某某就和朋友下楼了；17、证人朱某某证言，证实7月17日田某某给其打电话，让其去华亿五楼，说和人约架，去了后打电话无人接，接通后有人说捡了手机，后再联系他人得知田在医院；18、证人吕某某证言，证实7月一天田给其打电话说在华亿打架了，就去看看，到了华亿楼下后见田等三人在楼下站着，正准备走，下来20多个孩子，追过来，三三两两打他们。被分开打的，再见到时范受伤了。不清楚对方用什么工具；19、被告人田某���供述:证实杨某某电话约其去旱解决网上口角，上华亿楼时给吕某某打电话，让助威，对方有10多个人，范某某准备拉杨某某去电梯，对方有人踢了范某某，其一方人打了杨某某几下，后来被保安拉开。下楼碰到吕某某等人。不一会儿对方下来20几人，对方让其赔钱，其笑了笑。后其等人准备走，对方追，分别把其一方人围住打起来，范某某抓住对方一人，对方有人拿刀冲过来，范某某胳膊受伤。又跑，没人追，就去了医院。去之前跟范某某、闫某某说跟与杨某某聊天有口角，杨某某要打其，去旱冰场谈谈。对方有人拿刀。我们这一方没工具，都是用拳脚。对方开始也是拳脚，后来拿的板砖，有人用刀砍伤范；20、被告人范某某供述:证实田某某叫其去网吧，后闫某某也去了，田某某称在网上与杨某某争执，杨某某约田某某去旱冰场。到了旱看到15-16人，问出谁是杨某某，杨某某有同伙跺其，然后打了起来。保安过来拦开。下楼碰到田某某的同学，杨某某的人下楼，追到金泰处，对其等人拳打脚踢，其方等人用砖头吓走，对方人用刀砍伤其胳膊，后去了医院。去旱冰场时田某某告知田某某和杨某某有口角，要去谈谈，没准备打架。对方人中有人持10CM弹簧刀，还有砖头、木棍；我方用砖头吓唬。在旱冰场对方有人拿钢管；21、二被告人辨认笔录，证明辨认情况；22、0352旱冰场的视频资料，证明双方两次打斗的经过；23、情况说明、通话记录，证明无法提取田某某与杨某某在网上的聊天记录，田某某、杨某某在案发前一周有多次通话；经当庭举证、质证，被告人田某某对公诉机关提交的证据认为其对约架的含义不清楚，但对证实其持械有异议，认为没有持械，其他无异议；被告人范某某对公诉机提交的证据认为其的确参与了打斗，但证据无法证实持械，对其他证据无异议。本院对双方无异议的证据予以确认。关于持械的问题，首先，根据在案的所有证据，均不能证实田某某一方在案发前及双方在斗殴中持械，却可以证实杨某某一方持械，不能以对方持械而由田某某一方承担加重处罚的法律后果。其次，杨某某的轻微伤是如何造成的？是否系田某某一方持械所致？在案的证据均不能证实，包括杨某某本人亦不清楚。故，公诉机关对被告人田某某、范某某持械斗殴的指控不能成立，本院不予支持。关于田某某提出的未约架的质证意见，本院认为，只要双方产生斗殴故意并发生互殴的行为，即已具备聚众斗殴的构罪要件，至于是否事先约定并不影响聚众斗殴罪的构成。本院认为，被告人田某某公然藐视法纪和社会公德，因故纠集被告人范某某等人与他人在公共场所聚众殴斗，破坏公共秩序，范某某积极参与，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于公诉机关对被告人田某某、范某某在殴斗中持械的指控，因证据不足，本院不予支持。二被告人关于未持械的辩解，本院予以采信。关于被告人田某某提出的未约架的辩解，本院认为，聚众殴斗前是否约定并非构成本罪的必要条件，故本院对该辩解不予采信。被告人田某某、范某某当庭自愿认罪，且案发后与对方达成和解并取得谅解，酌情从轻处罚。综上，鉴于被告人范某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，无再犯罪的危险，适用非监禁刑不会对其所居住的社区产生重���不良影响。据此，依据第二百九十二条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人田某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月31日起至2018年3月12日止）。二、被告人范某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  王少清人民陪审员  吕 洁人民陪审员  梁雪飞二〇一七年十二月五日书 记 员  马晓娟