.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市中级人民法院民事判决书（2017）内02民终2613号上诉人（一审原告）：山东雄狮建筑装饰股份有限公司,住所地:山东省滕州市。法定代表人：王永胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：董卫东，该公司员工。被上诉人（一审被告）：包头市长城装饰装潢有限责任公司,住所地:内蒙古自治区包头市。法定代表人：黄玉栋，该公司总经理。委托诉讼代理人：孔婉婕，内蒙古诚誉律师事务所律师。一审被告：山东南山铝业股份有限公司,住所地:山东省龙口市。法定代表人：宋昌明，该公司总经理。上诉人山东雄狮建筑装饰股份有限公司（以下简称雄狮公司）与被上诉人包头市长城装饰装潢有限责任公司（以下简称长城公司）、一审被告山东南山铝业股份有限公司（以下简称南山公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初475号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。雄狮公司上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判支持其一审要求长城公司赔偿误工费19.2万元的诉讼请求。2、改判长城公司赔偿其违约金26040元。其上诉理由是：1、一审法院已经查明长城公司未按照合同约定交付合格产品，导致雄狮公司的工人窝工多天，客观上导致雄狮公司不能按期完成工程，造成人工费用的增加，对此损失长城公司应当承担赔偿责任。一审法院在认定长城公司违约的同时，未按照合同法的规定判决长城公司承担雄狮公司误工损失错误。2、一审判决确定的违约金计算时间错误，违约金的计算天数应为60天。长城公司答辩称：一审判决认定长城公司违约错误。长城公司是按照雄狮公司的要求发货，且雄狮公司给长城公司的货款也是按照T5型材的单价支付的，雄狮公司在收到货物长达两年多的时间内未提出异议，现在提出异议已经过了合理质量检验器，故一审法院认定长城公司违约，判决长城公司退还货款、支付违约金错误，恳请二审法院予以纠正。由于一审法院认定本案基本错误，所以雄狮公司关于违约金和误工费的诉讼请求不应支持。南山公司答辩称：长城公司不是本案买卖合同的相对方，且雄狮公司上诉请求与我公司无关，我公司不承担责任。雄狮公司向一审法院起诉请求：1、判令长城公司将不符合约定的T5型号的铝材予以退货，并退回货款21.7万元；2、判令长城公司赔偿合同约定的违约赔偿10850元；3、判令长城公司赔偿误工费19.2万元；4、判令长城公司赔偿运费及仓储费1.8万元；5、判令南山公司承担连带责任；6、案件受理费由长城公司、南山公司承担。一审法院经审理认定事实如下：2014年7月26日，雄狮公司（乙方）与长城公司（甲方）签订了《南山铝材供货合同》，约定乙方向甲方购买大约135吨铝型材，价款共计约290万元，产品价格为：乙方提交订单并交定金当日上海长江现货铝锭价＋加工费；交货时间为：乙方提交订单并交定金5万元后20日内，如新开模具需延长20日；违约责任为：乙方对甲方的产品提出异议，经第三方验证确属产品自身质量存在的问题，甲方应及时予以更换，并承担给乙方造成的损失所产生的所有费用及连带责任；甲方保证按时交货，如不能保证按时交货每延期一天甲方向乙方支付每批货物价值2‰违约金等。该合同同时对运输方式、付款及结算方式等事项进行了约定。该合同未对铝型材的材质进行约定。合同签订后，雄狮公司向长城公司下单并交纳定金，长城公司向雄狮公司交付铝型材。2014年9月24日，施工单位向雄狮公司送达《工作联系单》，内容为：“经监理单位及我单位共同检查验收，你司所进场铝型材主料材质与设计图纸要求不符，图纸要求加工工艺为T6，实际进场为T5，现要求你司将所进该部分型材退场更换，满足设计图纸要求，并因此造成的损失由你单位承担。”雄狮公司与长城公司协商后，由长城公司对不符合设计要求的铝型材按照T6材质重新生产、交付，雄狮公司另行支付货款。雄狮公司陈述其将不符合设计要求的T5材质铝型材运回山东青岛仓储。关于产品价格，雄狮公司与长城公司均认可产品执行2014年8月24日价格，因2014年8月24日是周日，执行周五即2014年8月22日上海长江现货铝锭价每吨14240元＋每吨加工费6100元；关于交货周期，雄狮公司与长城公司均认可铝型材需新开模具，交货周期为雄狮公司提交订单并交定金5万元后40日内；关于不符合设计要求且重新生产的铝型材的重量，雄狮公司与长城公司均认可为11.415吨。一审庭审中，雄狮公司提交公证书（保全证据）1份，用于证明雄狮公司于2014年8月8日通过电子邮件的方式向长城公司（电子邮箱：CCZS7911947＠163.com）送达了铝合金型材采购订料单（第一批），该订料单中载明所需铝型材为T6材质,并于2014年10月5日就不符合设计要求的部分铝型材再次向长城公司送达铝合金型材采购订料单（第七批）。长城公司认可CCZS7911947＠163.com系该公司电子邮箱，但称该公司没有收到上述电子邮件；且第一批订单为纸质订货单，是雄狮公司于2014年8月24日直接送达到该公司的，对不符合设计要求的铝型材进行补料是双方口头约定的，不存在第七批订单。一审法院认为，合同当事人应当遵循诚实信用原则。根据雄狮公司提供的《公证书》显示，雄狮公司通过发送电子邮件方式向长城公司送达铝合金型材采购订料单，收件人回复为“您发给我的信件已经收到”，长城公司认可收件人系该公司电子邮箱号码，且与雄狮公司之间存在通过网络发送往来邮件的情形。因此，该院对雄狮公司提交的《公证书》予以采信，雄狮公司已向长城公司送达铝合金型材采购订料单，该铝合金型材采购订料单确定所需铝型材为T6材质。铝合金型材采购订料单作为《南山铝材供货合同》的组成部分，对合同双方当事人具有约束力。关于雄狮公司要求向长城公司退货并返还货款的诉讼请求，根据《南山铝材供货合同》关于违约责任的约定，对于经第三方验证确属产品自身质量存在的问题，长城公司应及时予以更换。本案中，雄狮公司将不符合设计要求的11.415吨铝型材重新下单并另行支付货款，长城公司应当将不符合设计要求的11.415吨T5材质铝型材予以退货并返还货款，货款金额为11.415吨×14240元+11.415吨×6100元＝232181.10元，雄狮公司请求217000元，支持217000元；关于雄狮公司违约金的诉讼请求，根据《南山铝材供货合同》关于违约责任的约定，长城公司保证按时交货，如不能保证按时交货每延期一天向雄狮公司支付每批货物价值2‰违约金。本案中，雄狮公司与长城公司约定交货时间为雄狮公司提交订单并交定金5万元后40日内，关于雄狮公司提交订单并交定金的时间，长城公司不认可，雄狮公司亦举证不足。雄狮公司与长城公司约定产品价格为雄狮公司提交订单并交定金当日上海长江现货铝锭价＋加工费，雄狮公司与长城公司均认可产品执行2014年8月24日价格。故该院认定交货日期为2014年8月24日后40日内即2014年10月3日前。长城公司在交货后，因铝型材材质不符合设计要求，对不符合设计要求的铝型材进行重新生产、交付，雄狮公司主张交付日期为2014年10月26日，举证不足，长城公司陈述交付日期为2014年10月19日，故该院认定延期交货期限为16天。雄狮公司雄狮公司请求违约金10850元，举证不足，本院支持违约金为217000元×2‰×16天＝6944元；关于雄狮公司误工费诉讼请求，雄狮公司举证不足，该院不予支持；关于雄狮公司运费、仓储费的诉讼请求，雄狮公司未举证，该院不予支持。南山公司并非《南山铝材供货合同》的当事人，与雄狮公司也无直接业务关系，根据合同相对性原则，对于雄狮公司要求南山公司承担连带责任的诉讼请求，该院不予支持。综上所述，对于雄狮公司要求长城公司返还货款并支付违约金的诉讼请求，该院予以支持；驳回雄狮公司的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第六项、第八项，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告包头市长城装饰装潢有限责任公司退还原告山东雄狮建筑装饰股份有限公司货款217000元，原告山东雄狮建筑装饰股份有限公司同时将11.415吨T5材质的铝材退还被告包头市长城装饰装潢有限责任公司，于本判决生效之日起十五日内履行完毕；二、被告包头市长城装饰装潢有限责任公司支付原告山东雄狮建筑装饰股份有限公司违约金6944元，于本判决生效之日起十五日内付清；三、驳回原告山东雄狮建筑装饰股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7870元，由被告包头市长城装饰装潢有限责任公司负担4660元，由原告山东雄狮建筑装饰股份有限公司负担3210元。二审期间，雄狮公司提交中铁建工集团包头市党政机关综合办公楼项目部出具的监理通知单、工作联系单、证明材料各一份，证明违约金的起算日期应该为2014年9月24日，且其公司已经按照发包方的要求履行支付误工费的义务，所以该笔误工费长城公司应当支付。提交电子银行交易回单复印件一份，证明其向长城公司支付定金的时间为2014年8月11日，按照合同约定违约金应当从2014年9月24日开始起算。长城公司质证称，对证据的真实性和证明目的均不予认可。本院经审理查明，一审法院认定事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：1、长城公司是否应当赔偿雄狮公司主张的误工费。2、一审法院认定的违约金数额是否真确。一、关于长城公司是否应当赔偿雄狮公司主张误工费的问题。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事上诉讼法>解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，雄狮公司提交的证据仅能证明其存在停工的事实，但不能证明其与陈某等43人存在劳务合同关系的事实，也不足证明其主张的误工费的具体数额，应承担相应的不利后果，雄狮公司该项上诉主张证据不足。二、关于违约金的具体数额问题。雄狮公司上诉主张违约金的数额为26040元，该请求超过其一审主张的违约金数额，对于超出部分本院不予审理。关于违约金的起算时间，雄狮公司主张应当从2014年9月24日起算，但其提交的证据是复印件，不能证明其在2014年8月11日支付定金，一审法院以双方均认可的产品执行价格时间计算违约金的起算时间并无不当。关于违约金的计算的截止日期，雄狮公司在一审中陈述与其在二审中的陈述矛盾，一审法院依据长城公司的自认，确定的违约金截止日期并无不当。故本院对雄狮公司的该项上诉请求不予支持。综上，雄狮公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4140元，由上诉人山东雄狮建筑装饰股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长吴钢审判员魏晓燕审判员乔瑞全二〇一七年十二月二十七日法官助理邢海峰书记员董婷婷本判决所适用的法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。