河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫1302民初166号原告杨丽，女，汉族，1974年2月12日生，住南阳市宛城区。委托代理人高峰，河南涅阳律师事务所律师。被告南阳中诚投资咨询有限公司，公司注册登记地南阳市七一路与文化路交叉口，公司办公地南阳市人民路南航大厦北嘉合尚都6楼615室。被告ＸＸ，男，汉族，1970年5月16日生，住南阳市卧龙区。二被告委托代理人皇甫全祥，南阳中诚投资咨询公司员工。原告杨丽与被告南阳中诚投资咨询有限公司和ＸＸ民间借贷纠纷一案，于2017年1月6日诉至本院。本院受理后，依法向二被告送达了民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书和开庭传票。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告杨丽的委托代理人高峰，以及被告南阳中诚投资咨询有限公司和ＸＸ的委托代理人皇甫全祥均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨丽诉称：2015年3月，被告南阳中诚投资咨询有限公司因业务发展需要向原告借款9万元，并为原告出具借据内容为“今借到出借人杨丽根据编号为2015第100306号《借款合同》交付的人民币9万元，借款月利率15‰，借款期限自2015年3月25日至2015年6月25日止。”合同履行期间，被告南阳中诚投资咨询有限公司支付给原告两个月利息，于2015年5月25日退还本金9000元（实际上是2015年7月份退还的）。合同到期后，经原告多次催要，被告或是不接电话或是以各种理由推诿。经查，南阳中诚投资咨询有限公司为ＸＸ等人投资的有限公司，而原告的借款也汇入到ＸＸ个人账户。请求：1、依法判令南阳中诚投资咨询有限公司偿还原告借款81000元并自2015年5月25日起按约定利率15‰支付利息至本金付清时至；2、依法判令被告ＸＸ对上述债务承担连带清偿义务；3、本案诉讼费由二被告承担。被告南阳中诚投资咨询有限公司和ＸＸ辩称：1、中诚投资公司开业至今，公司章程合法、合规，注册金充足，严格按公司法经营，依法纳税至今。2、因民间借贷现实及客户要求，为保证还款及付息安全，中诚投资公司借用ＸＸ个人建行账号作为收款、还款专户；收到客户资金汇齐后，直接放款给企业。建行8553银行卡、网银一直由公司保管使用，至今仍由公司员工张吉良保管，ＸＸ未挪用，未侵占客户一分钱（也没机会挪用、侵占），不存在职务侵占、公私不分。3、2015年5月公司受大形势影响停息后，中诚投资公司将注册金500万元及所有利润共700多万元，通过建行622700259003178553卡，按13.5%的比例偿还给所有客户，杨丽也收到11620元，并书面承认，收到中诚投资公司还款，再次确认收、还款是中诚投资公司行为，与ＸＸ个人无任何经济关联。4、杨丽明知公司注册地、建行8553开户行均为卧龙区，公司有公户，却故意在未通知ＸＸ本人情况下（杨丽未打电话、发短信及书面通知）转款至ＸＸ个人名下图多使利息，2015年3月中诚投资公司账户有700万闲置资金，明确宣布不收款。当时不缺杨丽转的9万元，杨丽投资的本意就公私不分，恶意连带ＸＸ。5、中诚投资公司经努力现收回有玉器、白酒等资产，愿偿还杨丽，后续收回其它资产公司也愿意偿还杨丽。6、杨丽在中诚投资公司多次投资，有投资协议可证明，受益良多，中诚投资公司遇市场风险时，原告不愿承担任何风险；并诬告ＸＸ个人负连带责任，天理、国法、人情何在？望宛城区法院驳回杨丽起诉ＸＸ个人的诉讼请求。原告为支持自己的诉讼请求，向法庭提交证据如下：第1份借据1份。证明：(1)南阳中诚投资咨询有限公司借原告9万元，月利率15‰，期限3个月，至今未还清。(2)中诚公司已偿还两次本金，分别是9000元、1620元。第2份投资承诺函1份。证明：借款合同依法成立。第3份转账交易流水记录1份。证明：原告已按合同履行了借款交付义务，打入中诚投资咨询有限公司法定代表人ＸＸ个人账户，ＸＸ应与中诚投资咨询有限公司负连带还款责任。第4份企业基本注册信息查询单1份。证明：1、企业存续，有合法资质，能够独立承担民事责任。2、公司注册资本是500万元，股东之一是ＸＸ，占80%股份。被告南阳中诚投资咨询有限公司和ＸＸ对原告的证据发表质证意见如下：对原告第1-3份证据真实性没异议。对第3份证据证明方向有异议，ＸＸ收到原告借款9万元转款后，直接转到公司账户了，收款人是张醒，个人没有用这笔借款，不应该承担连带责任。二被告为支持其辩解意见，向法庭提交证据如下：第1组法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证复印件、公司章程、税收完税证明、2014和2015年度企业年度报告，证明公司合法存在。第2组转款凭证1份。证明ＸＸ收到原告9万元转款后，即以公司名义转到公司客户张醒账户上。公司给原告出具有借据、收据、投资承诺函，是公司借款，不能仅凭钱打入个人账户就视为个人使这笔钱了。第3组银行交易流水3页，证明被告分3次支付原告本金9000元、1620元和1000元。第4组公司已经核销的投资协议、借据、投资承诺函共7份。证明原告与公司存在多次投资关系。原告对二被告的证据发表质证意见如下：对第1组真实性没异议，但2016年度公司未年检。对第2组转款凭证，不能证明就是杨丽转给ＸＸ的款，货币是种类物，不是特定物，另外款转给了张醒个人账户，不是转入中诚投资咨询有限公司账户，股东滥用股东权利，损害出借人利益。对第3组前两笔9000元和1620元认可是本金，已在借据上注明，对第3笔1000元没有在借据上注明，是付的利息。对第4组与本案无关联。经庭审质证，双方对所举证证据的真实性均未提出异议，本院对上述证据所证明的基本事实予以认定。经审理查明：2015年3月25日，被告南阳中诚投资咨询有限公司向原告杨丽借款9万元，同日原告杨丽通过中国建设银43×××199账户转账方式向被告南阳中诚投资咨询有限公司法定代表人ＸＸ6227002590030178553个人账户转账交付了9万元。被告南阳中诚投资咨询有限公司给原告出具了《借据》一份，内容是：“借据编号：2015第150306号今借到出借人杨丽根据编号为2015第150306号《借款合同》交付的人民币大写玖万元整。（小写）（￥90,000.00元）。借款月利率15‰，借款期限：自2015年3月25日起至2015年6月25日止。一、本借据与《投资协议》及承诺函具有同等法律效益（力）；二、还款义务履行完毕，本借据自动失效。借款人（签章）：南阳中诚投资咨询有限公司（公章）法定代表人（签字或盖章）ＸＸ（私章）2015年3月25日”。双方认可并没有签订借据上所述的《借款合同》。2015年3月25日，被告南阳中诚投资咨询有限公司给原告出具《投资承诺函》一份，承诺愿意为上述借款提供连带责任保证，“借款到期若不能按期偿还，由本公司于到期之日起三个工作日内无条件代为偿还本金及利息”。另查明：被告ＸＸ在收到9万元借款后，向原告支付了一个月利息。之后被告于2015年5月25日退还原告本金9000元，于2015年9月6日又退还原告本金1620元，原告对该两笔还款本金在借据上予以签字认可。另外被告于2016年2月5日又支付原告1000元（双方对此笔还款是本金还是利息有争议）。上述还款均是通过ＸＸ个人账户进行的。此后，被告不再向原告偿还借款本息，原告遂诉至本院。综上所述，本院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告向被告交付了9万元借款，被告南阳中诚投资咨询有限公司给原告出具了借据，约定了借款期限及利息计算方法，双方的借贷关系成立。被告南阳中诚投资咨询有限公司不按约定偿还借款本息的行为属违约行为。（1）关于欠款本金。因原告认可被告已偿还了本金9000元和1620元，则截至2015年9月6日被告南阳中诚投资咨询有限公司还下欠原告借款本金为：90000元－9000元－1620元＝79380元。（2）关于2016年2月5日的1000元还款是归还本金还是利息的问题。因双方对该笔还款没有书面约定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人还款不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。故本案被告2016年2月5日的还款1000元应当认定为利息。（3）关于下欠利息。因被告在借款后支付了一个月利息（至2015年4月25日），则利息应从2015年4月26日欠息之日起开始计算，至2015年5月25日归还9000元本金时，期间一个月，下欠当期利息为:90000元×每月15‰×1个月＝1350元；从2015年5月26日起至9月6日归还1620元本金时，期间为3个月11天，下欠当期利息为：（90000元－9000元）×每月15‰×（3个月＋11/30）＝4090.5元。则截至2015年9月6日，被告南阳中诚投资咨询有限公司下欠原告借款利息合计1350元＋4090.5元＝5440.5元。扣除前述第（2）项被告于2016年2月5日归还的1000元利息，则截至2015年9月6日，被告还下欠原告利息为4440.5元。被告南阳中诚投资咨询有限公司还应从2015年9月7日起对下欠的借款本金79380元按约定月利率15‰支付利息，至借款付清之日为止。（4）关于被告ＸＸ的法律责任。虽然被告ＸＸ辩称不存在职务侵占、公私不分，但被告ＸＸ作为公司股东，存在用个人账户收取公司借款以及还本付息的出借账户行为，其行为将公司财产与股东个人财产混同，违反了公司法第二十条的规定，根据公司法第二十条第三款的规定，应当对上述借款本息承担连带偿还责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判决如下：限本判决生效后十日内，被告南阳中诚投资咨询有限公司和ＸＸ连带偿还原告杨丽借款本金79380元以及截至2015年9月6日的借款利息4440.5元。同时，二被告还应从2015年9月7日起，对借款本金79380元按每月15‰支付利息，至借款付清之日为止。案件受理费1825元，由被告南阳中诚投资咨询有限公司和ＸＸ负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  梁延东审 判 员  沈宗善人民陪审员  王荣建二〇一七年十二月七日书 记 员  苏格瑶