湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0104民初7187号原告长沙巨星轻质建材股份有限公司，住所地长沙市麓谷高新区麓景路8号。法定代表人蒋棠，董事长。委托代理人姚望，女，1989年8月6日出生，汉族，住湖南省华容县，，系该公司员工。被告陈建军，男，1970年9月20日出生，汉族，住湖南省涟源市，。委托代理人张红英，湖南天恒健律师事务所律师。委托代理人余杰，湖南天恒健律师事务所律师。原告长沙巨星轻质建材股份有限公司（以下简称“巨星公司”）诉被告陈建军劳动争议纠纷一案，本案于2017年9月5日立案受理后，依法由审判员刘蜜纯适用简易程序于2017年11月2日公开开庭进行了审理，书记员贺福华担任法庭记录。原告巨星公司的委托代理人姚望、被告陈建军的委托代理人张红英、余杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告巨星公司诉称：长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）做出的长劳人仲案字(2016)第2419号裁决，原告于2017年8月21日签收，该裁决认定事实错误，适用法律错误。被告陈建军同其他同样工作性质人员叶伟、王映南、李正华、李中爱、胡仕意等，均是原告处灵活用工的货车驾驶员，在被告与原告签署的文件中已明确其为非全日制用工关系。2016年3月下旬，被告伙同其他同工的货车驾驶员闹集体停工，耽误原告生产，未办工作交接便突然离职，被告严重违反劳动纪律。以上事实，其一有原被告双方签订的《廉洁自律协议》载明，被告为原告处非全日制员工；其二有同样工作性质人员的张大勇、张斌证词证明；其三有由被告签署的维修结算单汇总出的不出车休息天数证；其四有被告举证材料中诸如银行卡流水、社保流水、居住证等反证；其五有被告实际行动反映，并非原告主动开除被告，而是被告伙同其他货车司机在同时间段集体歇车，拒不出车，其随时拒绝原告的工作安排，影响原告正常生产。原告从未想过要开除被告，时刻欢迎其回来办理妥当离职手续，被告都不来，直至劳动仲裁开庭当天，被告也没有出现，被告不出庭又拒绝接受和解。本案仲裁庭不顾以上实际情况，抛开货车驾驶员这一职业的社会特性，武断认为同批离开岗位后经劝说回来办理了正常离职手续的货车员的证词，因与原告曾经为上下级关系即不予认可，忽略车辆维修单据中客观呈现的大量休息而非工作时间等。仲裁庭曲解事实，否定由原被告双方书面确认的非全日制用工关系，并在其错误的基础上裁决由原告向被告支付经济赔偿金、失业保险待遇损失、年休假工资等各项费用，其裁决认定事实错误，适用法律错误。基于以上情况，特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告办妥离职手续，结清费用；2、原告无需向被告支付经济补偿金16681.5元；3、原告无需向被告支付失业保险待遇损失11120元；4、原告无需向被告支付工资底薪2200元、提成4520元；5、原告无需向被告支付年休假工资3408.74元。被告陈建军辩称：一、被告己办妥离职手续及离职交接。被告于2016年3月26日因原告未购买社保、不能按时发放工资、没签订劳动合同而向原告提出被迫离职，并办理了离职交接，该离职事项得到了原告领导的同意，故不存在由法院判令被告办妥离职手续。二、原告应向被告支付经济补偿16681.5元。被告于2012年12月3日入职原告处，担任司机一职。2016年3月26日被告因原告未购买社保、不能按时发放工资、没签订劳动合同而向原告提出被迫离职，并办理了离职交接，被告实际离职时间是2016年3月29日，故原告应向被告支付经济补偿16681.5元。三、原告应支付被告失业保险待遇损失11120元。在职期间原告仅为被告缴纳了工伤保险，养老、医疗、生育、失业等保险均未给被告缴纳。2016年3月26日被告因原告未购买社保、不能按时发放工资、没签订劳动合同而向原告提出被迫离职，故原告应支付被告失业保险待遇损失。四、原告应支付被告工资底薪2200元及提成4520元。在职期间工资标准采用底薪加提成制，其中底薪是2200元，提成是按车次数、公里数来计算。截止目前，原告尚拖欠被告2016年3月份的工资底薪2200元及2016年1月至2016年3月的提成4520元。五、原告应支付被告年休假工资3408.74元。被告在职期间，工作时间由原告指定，原告要求被告24小时待命，有时凌晨两、三点尚在工作中，平均每天工作时间长达10小时以上，节假日及年休假均末休过，故被告应支付被告年休假工资3408.74元。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求，并依法维持仲裁裁决。经审理查明：被告陈建军于2012年2月入职原告处任货车司机，负责运送公司的产品至指定地点，保底工资每月2200元，提成结合车次和里程核算，出车里程表由司机填写后交给车队长，双方没有签订书面劳动合同，在职期间原告仅为被告缴纳了工伤保险。2016年2月4日，双方签订了廉洁自律协议，协议中约定被告为原告的非全日制用工。2016年3月29日被告陈建军以原告长期未签订正式劳动合同，未按劳动法购买五险一金、未及时发放工资为由辞职。原告以被告陈建军参与集体罢工为由未发放2016年3月工资。被告陈建军离职前十二个月的平均工资为3707元。被告陈建军后向仲裁委申请仲裁，请求裁定由原告支付2016年3月份的底薪2200元，2016年1月至3月的提成4520元，经济补偿金16681.5元（3707元×4.5个月），垫付的路桥费等相关费用4520元，2015年3月30日起至2016年3月29日止延长工作时间的加班费57586元，2014年3月30日起至2016年3月29日止年休假工资3409元，失业保险待遇损失13344元（1390元/月×80%×12个月）。仲裁委于2017年8月3日做出长劳人仲案字（2016）第2419号仲裁裁决，裁定由原告向被告支付经济补偿金16681.5元，失业保险待遇损失11120元，工资底薪2200元、提成4520元，年休假工资3408.74元。原告不服，诉至本院。上述事实，有庭审质证可予确认的仲裁裁决及送达回证、廉洁自律协议、离职申请表、个人参保情况表、银行流水、提成汇总表、费用报销单以及双方当事人陈述可在卷佐证。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条之规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”然而，本案中被告陈建军为按月计酬，从事的职务是司机，驾驶的车辆相对固定，需根据送货需要将公司的产品运往目的地，每天的工作时间并不固定，用工形式明显与法律规定的非全日制用工形式不符，对于原告关于双方是非全日制用工的主张，本院不予采纳。及时、足额发放劳动报酬及缴纳社会保险是用人单位的法定义务，被告陈建军在职期间，原告没有为被告缴纳全部的社会保险，且以被告陈建军参与集体罢工为由扣发了2016年3月的底薪2200元，被告陈建军以此为由申请辞职，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，原告应当支付经济补偿金，结合被告陈建军的工作年限，原告应当支付经济补偿金16681.5元（3707元/月×4.5个月）。对于失业保险待遇损失，根据《失业保险条例》第十四条第一款第三项之规定，已办理失业登记，并有求职要求的，是领取失业保险金的条件之一，被告陈建军没有提交证据证明其已办理失业登记并有求职要求，原告无须赔偿失业保险待遇损失。原告以被告陈建军参与集体罢工为由扣发了2016年3月的底薪2200元没有法律依据，应当予以补发。对于提成，被告陈建军提交的提成汇总表、运费明细、报销单虽为复印件，但该证据原件由原告掌握，且形成证据链，可以证明被告陈建军应得的提成，现原告未提交相反的证据推翻，应当支付被告陈建军提成4520元（2115元+2405元）。对于年休假工资，安排职工休年休假的证据由用人单位掌握，参照《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位应当保存工资发放记录两年以上备查，现原告没有提交证据证明其已经安排了被告陈建军休年休假，也未提交证据证明其已经发放了未休年休假的工资，应当支付年休假工资差额。被告陈建军于2012年2月入职，2014年3月至2016年3月期间依法可以享受合计10天的年休假，原告应当支付年休假工资差额3408.7元（3707元/月÷21.75天×10天×200%）。原告要求被告陈建军办妥离职手续，结清费用的诉讼请求没有经过仲裁前置程序，本院不予处理。综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十八条，《失业保险条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，参照《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决如下：一、限原告长沙巨星轻质建材股份有限公司在本判决生效之日起五日内支付被告陈建军经济补偿金16681.5元；二、限原告长沙巨星轻质建材股份有限公司在本判决生效之日起五日内支付被告陈建军2016年3月底薪2200元；三、限原告长沙巨星轻质建材股份有限公司在本判决生效之日起五日内支付被告陈建军提成4520元；四、限原告长沙巨星轻质建材股份有限公司在本判决生效之日起五日内支付被告陈建军年休假工资差额3408.7元；五、驳回原告长沙巨星轻质建材股份有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告长沙巨星轻质建材股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇一七年十二月二十九日书记员  贺福华