贵州省六盘水市中级人民法院行 政 判 决 书(2017)黔02行终159号上诉人（原审被告）盘州市竹海镇人民政府（原盘县竹海镇人民政府），住所地盘州市竹海镇民主路。统一社会信用代码：115202020094657877。法定代表人许岚，系该镇镇长。特别授权委托代理人杨瑞荣，系贵州永达律师事务所律师。执业证号：15202201610815687。特别授权委托代理人邓文启，男，1986年1月18日生，苗族，住贵州省都匀市。系该政府工作人员。被上诉人（原审原告）李文象，男，1980年12月6日生，汉族，住贵州省盘州市。特别授权委托代理人罗学宽，系贵州心达律师事务所律师。执业证号：15223201410498315。上诉人盘州市竹海镇人民政府因与被上诉人李文象土地行政管理纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2017）黔0221行初93号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月29日公开开庭对本案进行了审理，上诉人盘州市竹海镇人民政府的委托代理人杨瑞荣、邓文启，被上诉人李文象及其委托代理人罗学宽到庭参加诉讼，上诉人盘州市竹海镇人民政府的负责人未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明，涉案地块位于盘州市××××组，名叫“丫口地”。2017年2月28日，原告李文象在未办理审批手续的情况下，在自家承包的“丫口地”地块上建房。2017年5月31日，被告盘州市竹海镇人民政府组织相关工作人员将原告的涉案房屋强制拆除。原告不服，诉至法院。原审认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第四条“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序”、第三十四条“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行”、第三十七条“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出……”和第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”之规定，被告盘州市竹海镇人民政府未向原告送达任何行政决定，就强制拆除原告修建的房屋，剥夺了原告依法享有的陈述申辩、复议、诉讼等权利，其行政行为违反了行政强制法的相关规定，但该房屋已被拆除，不具有可撤销的内容，依法确认被告的行政行为违法。因此，对原告的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告盘州市竹海镇人民政府于2017年5月31日强制拆除盘县竹海镇二坡村二组丫口地原告李文象家新修房屋墙体框架的行政行为违法。案件受理费50元，由被告盘州市竹海镇人民政府负担。宣判后，上诉人盘州市竹海镇人民政府不服，向本院提起上诉称，根据《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国行政强制法》等相关法律法规之规定，上诉人所作出的具体行政行为系在职权范围内作出，且合乎法律规定。涉案房屋未经城乡规划主管部门批准，属违法建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第七条、第六十五条的规定，因被拆除房屋未依法取得乡村建设规划许可证，系违法建筑，上诉人依照法定职权予以拆除，该具体行政行为证据充分，适用法律正确，上诉人的处理程序合法。上诉人依照法律规定作出该具体行政行为，对于该违法建筑的认定，上诉人进行了现场检查勘验，做到了依法依规行使自己的职权，且村委会于2017年2月17日向被上诉人李文象送达了违法违章建设停工通知书，明确告知其所建房屋系违法建筑，但原告李文象逾期不进行改正，上诉人有权对非法建筑进行查处。综上，上诉人作出的具体行政行为证据确凿，适用法律法规正确，程序合法，请求二审法院撤销贵州省水城县人民法院(2017)黔0221行初93号行政判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人李文象辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据准确充分，程序合法，适用法律正确。本案中，被上诉人李文象未经规划批准建农村居民住宅属实，但其所建住宅是在村庄规划范围内，是经村委会审查同意后才实施修建，其建房行为依法应属于尚可采取措施，责令限期改正的情形。上诉人强行对被上诉人新修住房墙体进行拆除的行为，违反《中华人民共和国城乡规划法》、《村庄和集镇规划建设管理条例》以及《贵州省关于实施办法》的相关规定，属于行政侵权行为。而且，上诉人作出的强制拆除被上诉人房屋墙体的行政行为，严重违反《中华人民共和国行政处罚法》和《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，行政处罚程序违法，剥夺了被上诉人的陈述、申辩和要求听证的法定权利。二、上诉人认为涉案房屋未经城乡规划主管部门批准，属于违法建筑，上诉人对该建筑进行处理，证据充分，适用法律正确的上诉理由，没有事实依据和法律依据，上诉人认为其行政行为是依法作出的是对法律的曲解和断章取义，上诉人的上诉理由不能成立。综上诉述，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案中上诉人虽具有《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定的强制拆除职权，被上诉人也未在诉讼过程中提供其被强制拆除的房屋构筑物已经合法审批的相关依据，但上诉人对本案房屋构筑物的强制拆除行为属于强制执行行为，应当遵循《中华人民共和国行政强制法》对强制执行行为的程序性规定。本案上诉人在作出强制拆除行为时，未作出责令停止建设、限期改正的行政行为，也未作出据以强制执行的行政决定，并公告、催告被上诉人履行义务，未保障被上诉人的陈述、申辩权，违反了《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条、第四十四条对行政机关强制执行程序的强制性规定，原审认定上诉人的强制拆除行为违法属认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。综上，上诉人盘州市竹海镇人民政府的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人盘州市竹海镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  张 嘉审判员  何与芹二〇一七年十二月二十九日书记员  安梦薇附：本判决适用的相关法律依据1、《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。2、《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。3、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。