四川省泸州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)川05刑终160号原公诉机关四川省泸州市纳溪区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴廷伟，男，1974年11月21日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，高中文化，原四川省泸州市江阳区龙悦国际养生馆股东，住四川省泸州市江阳区。因本案于2016年3月4日被刑事拘留，2016年4月8日变更强制措施为取保候审，同年7月22日对其继续取保候审。2017年5月22日被四川省泸州市纳溪区人民法院羁押，现羁押于泸州市看守所。辩护人罗勇，四川大山律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘涛，男，1987年8月3日出生于四川省泸县，汉族，大学文化，原四川省泸州市江阳区龙悦国际养生馆管理人员，户籍所在地四川省泸县，现住四川省泸州市江阳区。因本案于2016年1月26日被刑事拘留，2016年2月26日变更强制措施为取保候审，同年12月21日对其继续取保候审。2017年5月22被四川省泸州市纳溪区人民法院羁押，现羁押于泸州市看守所。辩护人杨伟、古鹏，四川蜀文律师事务所律师。原审被告人吴涛，男，1986年4月4日出生于四川省泸县，汉族，初中文化，原四川省泸州市江阳区龙悦国际养生馆管理人员，户籍所在地四川省泸县，现住四川省泸州市江阳区。因本案于2016年1月21日被刑事拘留，同年2月27日被执行逮捕，同年3月2日变更强制措施为监视居住，同年9月1日对其继续监视居住。2017年5月22被四川省泸州市纳溪区人民法院羁押，现羁押于泸州市看守所。原审被告人秦羽，女，1994年11月27日出生于四川省叙永县，汉族，专科文化，原四川省泸州市江阳区龙悦国际养生馆销售顾问，住四川省叙永县。因本案于2016年1月21日被刑事拘留，2016年2月26日变更强制措施为取保候审，同年12月19日对其继续取保候审。原审被告人杨霞，绰号莎莎，女，1992年7月2日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，初中文化，原四川省泸州市江阳区龙悦国际养生馆销售顾问，住黑龙江省哈尔滨市双城市。因本案于2016年10月29日被刑事拘留，2016年11月25日变更强制措施为取保候审，同年12月16日对其继续取保候审。原审被告人李正一，男，1992年12月11日出生于四川省叙永县，汉族，初中文化，原泸州市江阳区龙悦国际养生馆销售顾问，住叙永县。因本案于2016年2月19日被刑事拘留，同年3月18日变更强制措施为取保候审，同年12月19日对其继续取保候审。四川省泸州市纳溪区人民法院审理四川省泸州市纳溪区人民检察院以泸纳检公诉刑诉[2016]192号起诉书指控被告人吴廷伟、吴涛、刘涛犯组织卖淫罪，被告人秦羽、杨霞、李正一犯协助组织卖淫罪一案，于2017年5月17日作出（2017）川0503刑初6号刑事判决。判决宣告后，原审被告人吴廷伟、刘涛不服提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员张某1出庭履行职务，上诉人吴廷伟及其辩护人罗勇、上诉人刘涛及其辩护人杨伟到庭参加诉讼。二审期间，因四川省泸州市人民检察院建议，本院决定延期审理一次。现已审理终结。原判认定：被告人吴廷伟与吴某1、李某1等人系位于泸州市江阳区刺园路三段2号的龙某国际养生馆股东，被告人吴涛、刘涛与徐某（另案处理）、胡某2（案发时17岁，另案处理）为该养生馆的管理人员，被告人秦羽、杨霞、李正一为该养生馆的销售顾问。自2015年9月18日该养生馆开业以来，被告人吴廷伟参与对该养生馆的决策和管理，期间，聘请了管理人员徐某、吴涛、刘涛和胡某2。在徐某担任该养生馆经理期间，招聘了卖淫女张某4（工号88号），并负责对卖淫女张某4、詹某（工号66号）进行管理。2015年11月30日，徐某离职后，由经理刘涛负责管理卖淫女，店长胡某2（兼职销售）负责协助管理。期间，该养生馆招聘了卖淫女匡某（工号55号），刘涛和胡某2组织张某4、匡某、詹某等卖淫女提供“梦幻迷情”（“手推”）、“龙某风情”（“手推”、“胸推”）、“倾城之恋”（“口交”）、“柔情似水”（全套包括性交）四个色情服务项目。2016年1月1日起，由总监吴涛负责管理卖淫女，继续容留张某4、匡某、詹某等卖淫女进行有组织性的卖淫。被告人秦羽、杨霞、李正一等销售顾问，以赠送色情服务项目等方式向顾客推销办理会员卡，同时向会员介绍并安排卖淫服务。2015年12月8日至2016年1月19日，被告人秦羽、杨霞、李正一、胡某2等人共安排色情服务项目200余次，其中“柔情似水”项目（卖淫服务）共117次。龙某国际养生会所楼下及色情项目服务的房间内均安装有报警器，以逃避公安机关的检查。案发后，被告人吴廷伟于2017年1月6日向泸州市公安局江某区分局举报他人非法持有枪支的犯罪事实，经查证属实。被告人吴涛于2017年3月13日向泸州市公安局江某区分局南城派出所举报他人容留他人吸毒的犯罪事实，经查证属实。被告人杨霞、李正一主动到案，如实供述了犯罪事实。原判认为：被告人吴廷伟、吴涛、刘涛在固定场所组织多名女性从事卖淫活动，其行为均已构成组织卖淫罪，被告人秦羽、杨霞、李正一明知被告人吴廷伟等人在进行组织卖淫活动，仍为其提供帮助行为，其行为均已构成协助组织卖淫罪，六名被告人依法应负刑事责任，泸州市纳溪区人民检察院的指控成立，本院依法予以采纳。本案中，被告人吴廷伟、吴涛、刘涛构成组织卖淫罪的共同犯罪，在共同犯罪中，被告人吴廷伟起主要作用，系主犯，被告人吴涛、刘涛起辅助作用，系从犯。被告人吴廷伟、吴涛有立功情节，依法可从轻或减轻处罚。被告人杨霞、李正一系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人秦羽到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人吴廷伟、吴涛当庭认罪、系初犯，可酌情从轻处罚。被告人刘涛、秦羽、杨霞、李正一系初犯，可酌情从轻处罚。对被告人吴廷伟的辩护人提出的本案定性为容留卖淫罪、被告人吴廷伟有自首情节的辩护意见；被告人刘涛及其辩护人提出的被告人刘涛没有管理特色技师、只是管理后勤工作及在本案中起协助作用应构成协助组织卖淫罪、具有自首情节的辩解辩护意见；被告人吴涛及其辩护人提出的被告人吴涛没有对特色技师进行管理、本案应定性为容留卖淫罪的辩解辩护意见；被告人杨霞辩护人提出的被告人杨霞只有介绍而并没有安排色情服务的辩护意见；被告人李正一辩护人提出的李正一没有安排色情服务的辩护意见；经庭审查明，从被告人供述、证人证言及相关书证可以看出，被告人吴廷伟作为龙某国际会所的最大股东，主观上明知该会所存在有组织性的卖淫活动，客观上具有聘请卖淫活动管理人员徐某、吴涛、刘涛、胡某1，为卖淫女提供固定场所卖淫，利用报警器逃避公安机关检查、招聘卖淫女等具体组织行为；被告人吴涛、刘涛二人主观上明知自己在组织他人进行卖淫活动，客观上系卖淫女的管理人员，具有为卖淫女提供固定场所卖淫，对卖淫女上班时间和地点以及工资提成方式进行规范管理等行为，均构成了组织卖淫罪；被告人秦羽、杨霞、李正一主观上明知自己是在协助他人进行有组织性的卖淫活动，客观上实施了帮助推销介绍卖淫项目和安排卖淫人员服务等帮助行为，均构成了协助组织卖淫罪；故对上述辩解辩护意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。对被告人吴廷伟辩护人提出的被告人吴廷伟有立功情节，依法可从轻或减轻处罚的辩护意见；被告人吴涛辩护人提出的被告人吴涛在案外检举他人犯罪，具有立功情节的辩护意见；被告人杨霞辩护人提出的被告人杨霞系初犯、有自首情节的辩护意见；被告人李正一的辩护人提出的被告人李正一有自首情节、系初犯的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人吴廷伟犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。二、被告人刘涛犯组织卖淫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元。三、被告人吴涛犯组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金八千元。四、被告人秦羽犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金四千元。五、被告人杨霞犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金三千元。六、被告人李正一犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元。原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、四川省泸州市人民检察院关于吴廷伟、吴涛等三人涉嫌容留他人卖淫、组织卖淫案指定管辖的批复、拘留证、逮捕证、监视居住决定书、取保候审决定书、常住人口详细信息、公安综合查询系统人口信息、被告人吴廷伟、吴涛、刘涛、秦羽、杨霞、李正一的供述、及辨认笔录、证人李某1、吴某1、徐某、胡某1、冯某、黄某、吴某2、蒲某、申某、曾某1、税春兰、王某1、刘某1、张某2、张某3、张某4、匡某、姜某、艾某、陈某1、李某2、刘某2、喻某、叶某、商某、古某、陈某2、汤某、程某、刘某3、高某、李国友的证言、行政处罚决定书、调取证据通知书、终端编号20449464的POS机刷卡记录、消费流水情况及清单、调取证据清单、中国农业银行银行卡交易明细清单、牡丹灵通卡账户历史明细清单、查询信用卡明细、龙某国际SPA会所消费单、充值收据、售卡收据、中国银联签购单、正式账单、情况说明、个体工商户基本信息、开业申请书、王某2富身份证复印件、卫生许可证、经营场所登记承诺书、个体工商户注销登记申请表、泸州龙某国际SPA养生技术合同书、顾问办卡登记表、顾客批次登记表、现场勘验笔录、扣押清单附指认报警器图片，提取笔录及被告人吴涛、刘涛、胡某1的微信、短信聊天记录，扣押决定书、清单、请假条、笔记本、到案情况说明、在逃人员信息、检举信、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、枪弹鉴定书、情况说明、询问笔录、讯问笔录、调取证据通知书、调取证据清单、监视居住决定书、受案登记表、立案决定书、询问笔录、讯问笔录、情况说明、信息员接待谈话记录、警员信息查询等。上诉人吴廷伟及其辩护人的意见是，原判认定吴廷伟构成组织卖淫罪定性错误，其行为应构成容留卖淫罪；吴廷伟有自首情节，原判对其量刑过重，请求二审从轻改判。上诉人刘涛及其辩护人的意见是，一审认定事实不清，刘涛在龙某国际会所主要从事后勤工作，其行为构成协助组织卖淫罪；刘涛有自首情节，请求从轻改判并适用缓刑。原审被告人吴涛、秦羽、杨霞、李正一对原判未提出异议。四川省泸州市人民检察院的意见是，上诉人吴廷伟、刘涛虽系自动投案，但到案后并未如实供述其主要犯罪事实，二上诉人依法均不能认定为自首。原判认定事实清楚、证据确实充分、审判程序合法。鉴于二审中上诉人吴廷伟有立功表现，可对其从轻处罚，刑期进行调整。对其余被告人量刑适当。建议二审依法改判。经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致，本院予以确认。二审另查明：上诉人吴廷伟于2017年5月8日向泸县公安局刑侦大队二中队举报他人非法持有枪支的犯罪事实，经查证属实，构成立功。二审庭审中，出庭检察人员当庭出示以下证据：1.吴廷伟于2017年9月10日自书的情况说明，证明吴廷伟检举他人犯罪的情况；2.泸县公安局刑侦大队二中队出具的情况说明、泸公（刑二）立字[2017]736、737号立案决定书、泸公（刑二）取保字[2017]284、285号取保候审决定书，证明吴廷伟举报他人非法持有枪支的犯罪事实，公安机关已对二名被举报人立案侦查，并采取了强制措施；3.出庭检察人员当庭出示的泸州市公安局纳溪区分局治安管理大队于2017年11月7日出具的情况说明、泸州市公安局江某区分局黄舣派出所于2017年11月20日出具的情况说明，证实吴廷伟于2017年2月17日所举报的王某3涉嫌网上赌博、诈骗犯罪案，未查证属实。上述证据经庭审质证、查证属实，本院予以采纳。二审庭审中，上诉人吴廷伟的辩护人当庭提交以下证据：1.泸州市服装商会、泸州市创业商会出具的《关于请求从轻处理创业商会成员吴廷伟的报告》；2.泸州市江阳区农村商业银行股份有限公司百子图支行出具的《关于吴廷伟在江某农商银行百子图支行货款情况的说明》；3.泸州市江某区大山坪街道山岩脑社区居民委员会出具的证明；4.曾某2芬、赛应琼等7人的承诺书；4.刘兵、李洪、陈琳等人签名的请求书。前述证据与本案案件事实没有关联性，不予采信。本院认为：上诉人吴廷伟、刘涛、原审被告人吴涛组织多名女性从事卖淫活动，其行为均已构成组织卖淫罪；原审被告人秦羽、杨霞、李正一明知被告人吴廷伟等人在进行组织卖淫活动，仍为其提供帮助行为，其行为均已构成协助组织卖淫罪，依法应当追究刑事责任。上诉人吴廷伟作为龙某国际养生会馆的股东，明知会馆内存在组织卖淫的行为，并聘请管理人员吴涛、刘涛等人招聘卖淫人员，对卖淫人员的上班时间、请销假、工资提成和发放、等进行规范管理；在为卖淫人员提供卖淫场所之外，还对卖淫女进行了组织、管理的事实，有同案犯的供述、证人证言等证据予以证实。上诉人吴廷伟、刘涛、原审被告人吴涛的行为符合组织卖淫罪的构成要件，系组织卖淫的共犯。在组织卖淫的共同犯罪中，吴廷伟作为经营决策者，系主犯；刘涛、吴涛是实际执行者，系从犯，原判关于主、从犯的认定正确。上诉人吴廷伟、刘涛自动投案，但并未如实供述其主要犯罪事实，依法不能认定为自首。原判在量刑时充分考虑了各被告人的犯罪情节、认罪态度等量刑情节，量刑并无不当。上诉人吴廷伟、刘涛及其辩护人相关的上诉及辩护意见不能成立，不予采纳。因二审期间出庭检察人员提交新证据证实上诉人吴廷伟检举他人犯罪行为已经查证属实，有立功表现，依法可以对其从轻处罚。四川省泸州市人民检察院的意见正确，予以采纳。综上，原判认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，鉴于二审期间有新证据证明上诉人吴廷伟有立功表现，可对其原判所判处的刑罚予以调整。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《最高人民法院》第五条之规定，拟判决如下：一、维持四川省泸州市纳溪区人民法院（2017）川0503刑初6号刑事判决的第二项、第三项、第四项、第五项、第六项，即：被告人刘涛犯组织卖淫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元；被告人吴涛犯组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金八千元；被告人秦羽犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金四千元；被告人杨霞犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金三千元；被告人李正一犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元。二、撤销四川省泸州市纳溪区人民法院（2017）川0503刑初6号刑事判决的第一项，即：被告人吴廷伟犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。三、被告人吴廷伟犯组织卖淫罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金一万八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前被羁押的36天，即被告人吴廷伟的刑期从2017年5月22日起至2020年1月16日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）本判决为终审判决。审判长 雷 刚审判员 李旭东审判员 李瑞亮二〇一七年十二月十二日书记员 严梦婉附：本案相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百五十八条组织、强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。组织、强迫未成年人卖淫的，依照前款的规定从重处罚。犯前两款罪，并有杀害、伤害、强奸、绑架等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。