.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院民事判决书（2017）辽02民终8971号上诉人（原审原告）：庄河市海洋贝类养殖场。住所地：庄河市城关街道海洋村。法定代表人：邵庆强，养殖场经理。委托诉讼代理人：高元波，辽宁昌汉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘宝沂，男，1970年3月19日出生，汉族，黑龙江省青冈县人，无职业，住庄河市。委托诉讼代理人：贾敏，女，1968年4月2日出生，汉族，辽宁省海城市人，中国太平洋财产保险股份有限公司庄河支公司职工，现住庄河市。上诉人庄河市海洋贝类养殖场因与被上诉人刘宝沂劳动争议一案，不服庄河市人民法院（2017）辽0283民初5486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月10日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人庄河市海洋贝类养殖场的委托诉讼代理人高元波，被上诉人刘宝沂及其委托诉讼代理人贾敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人庄河市海洋贝类养殖场的上诉请求：撤销一审判决并依法改判；诉讼费由被上诉人承担。其事实和理由：一审判决认定事实不清。被上诉人不是本单位员工，而是受雇于案外人船长赵学庄，其保险也由该船长缴纳。该船长赵学庄是租用本单位渔船，与上诉人没有劳动关系，双方是加工承揽关系，故上诉人与被上诉人不存在劳动关系。同时被上诉人在交通事故中已获赔偿，此次再次诉讼属重复赔偿。被上诉人刘宝沂的辩称，不同意上诉人的诉请。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。庄河市海洋贝类养殖场向一审法院起诉请求：要求判决原告无需赔偿被告工伤待遇义务。诉讼费由被告承担。事实和理由：1、被告不是本单位职工，而是船长赵学庄雇佣的船员；2、是船长赵学庄给被告缴纳人身意外保险；3、本单位与被告不存在劳动关系；4、是船长租用本单位渔船，其与船长是定作与承揽关系；5、被告已经得到交通事故赔偿。综上，庄河市劳动人事争议仲裁委员会作出的庄劳人仲裁字（2017）第102号仲裁裁决书裁决的被告享受的工作待遇我单位不能接受。请求法院依法支持原告的诉讼请求。一审法院经审理查明认定事实如下：原告是一家在庄河市市场监督管理局注册登记的集体所有制企事业。经营范围为：海洋贝类养殖、销售等。被告于2014年3月开始到原告处从事船员工作，双方未签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险。原告的工资标准为计件工资，工资由原告通过船长发放。2014年10月2日，被告在上班途中发生交通事故受伤。原告先后入庄河市中医医院、武警辽宁总队大连医院及大连医科大学第一医院共住院治疗52天。被告受伤后再未到原告处上班。2014年11月12日，被告向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认申请人（本案被告，下同）与被申请人（本案原告，下同）存在劳动关系，该仲裁委员会于同年12月16日作出庄劳人仲裁字（2014）第292号仲裁裁决，裁决申请人与被申请人之间存在劳动关系。2016年7月21日，庄河市人力资源和社会保障局作出庄人社工认字第1016018号工伤认定决定书，认定被告的伤属于工伤。同年9月5日，大连市劳动能力鉴定委员会对被告的伤情作出因工伤残程度初次鉴定结论通知单，鉴定结论为：”停工留薪期。伤残八级。”2016年10月21日，原告对庄河市人力资源和社会保障局作出的庄人社工认字第1016018号工伤认定决定书不服，向大连市普兰店区人民法院提起行政诉讼，请求撤销庄人社工认字第1016018号工伤认定决定书。大连市普兰店区人民法院于2016年12月15日作出（2016）辽0214行初95号行政判决，判决：驳回原告庄河市海洋贝类养殖场的诉讼请求。原告不服该判决，上诉于辽宁省大连市中级人民法院，大连市中级人民法院于2017年5月4日作出（2017）辽02行终101号行政判决：驳回上诉，维持原判。2016年9月21日，被告向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、要求确认双方劳动关系解除。2、要求被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金55000元；一次性工伤医疗补助金62568元、一次性伤残就业补助金80000元。3、要求被申请人支付申请人住院伙食补助费4160元；护理费5200元；停工留薪期工资120000元。合计326928元。2017年7月6日，庄河市劳动人事争议仲裁委员会作出庄劳人仲裁字（2017）第102号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人一次性伤残补助金39600元；一次性工伤医疗补助金57596元；一次性伤残就业补助金57600元。2、被申请人支付申请人住院伙食补助费1352元；护理费5200元；停工留薪期工资30206.90元。原告不服该裁决，向本院提起诉讼，要求驳回被告的各项仲裁赔偿请求。另查明，庄河市劳动人事争议仲裁委员会庄劳人仲裁字（2014）第292号仲裁裁决书中认定被告的工资标准为3600元/月。该仲裁裁决已生效。在仲裁庭审中（工伤待遇争议案），被告提交庄河市中医院于2015年3月27日出具的诊断书，诊疗意见：建议出院后休息6个月。一审法院认为，被告在原告处从事力工工作，虽然未与原告签订书面劳动合同，但与原告已形成事实劳动关系。且庄河市劳动人事争议仲裁委员会庄劳人仲裁字（2014）第292号仲裁裁决书已经确认被告与原告之间存在劳动关系，该仲裁裁决已生效。对原告关于与被告之间不存在劳动关系的辩解意见，本院不予采纳。关于被告要求确认双方劳动关系解除。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条一款（三）项规定：”用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。”现被告要求与原告解除劳动关系，本院予以支持。关于被告的工伤待遇。被告所受的事故伤害，经庄河市人力资源和社会保障局作出庄人社工认字第1016018号工伤认定决定书，认定为工伤。原告对此认定虽不服，并提起行政诉讼，但大连市普兰店区人民法院（2016）辽0214行初95号行政判决及大连市中级人民法院（2017）辽02行终101号行政判决已驳回原告的诉讼请求，故被告依法应享受工伤保险待遇。由于被告在原告单位工作期间，原告未为被告缴纳工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款关于”依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，原告应支付被告工伤保险待遇。被告所受的事故伤害经大连市劳动能力鉴定委员会评定为八级，故被告依法应享受八级伤残职工应享受的工伤保险待遇。关于一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条（一）项的规定，八级伤残一次性伤残补助金为11个月本人工资。被告工资标准为3600元/月，故一次性伤残补助金为39600元（3600元×11个月）。关于一次性工伤医疗补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条第二款及《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）第三条第五款的规定，一次性工伤医疗补助金按上年度全市职工月平均工资为计发基数，八级伤残的为11个月。2014年度大连市职工月平均工资为5236元，故被告一次性工伤医疗补助金为57596元（5236元×11个月）关于一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条第二款及《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）第三条第六款的规定，职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，经工伤职工本人提出，并按有关规定与用人单位解除、终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的计发数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则，计算工伤职工月平均工资。其中八级伤残为16个月。故被告一次性伤残补助金为57600元（3600元×16个月）。关于住院伙食补助费。根据《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）第三条第一款规定，工伤职工住院治疗工伤的住院伙食补助费由用人单位支付调整为工伤保险基金支付。在统筹地区以内就医的住院伙食费标准为每人每天26元。被告在统筹地区内共住院52天，故被告住院伙食补助费为1352元（26元/天×52天）。关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。如用人单位未提供护理或者同意职工自己安排护理的，护理标准按以上情形处理：住院期间有专门护工护理的，按护理费单据载明的金额确定；安排有固定的收入来源的亲属护理的，按其亲属收入证明载明的金额确定，但不得超过当地上一年度职工社会平均工资；安排无固定收入来源的亲属护理的，可按当地一般护工市场价格水平确定。由于被告住院期间原告未派人对其进行护理，且被告也未提供证据证明其护人员的工资标准，被告住院期间护理费标准可参照《关于发布2016年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》（大人社发【2016】103号）附件8（非全日制用工工资价位表）确定的数字：医院护工12小时护理为100元/日的标准进行计算；故被告护理费应为5200元（100元/天×52天）。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告住院52天，出院后医嘱：建议休息6个月。故被告停工留薪期工资为30206.90元（3600元÷21.75天×52天+3600元×6个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条一款（三）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）第三条之规定，判决如下：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、原告庄河市海洋贝类养殖场于本判决发生法律效力后十日内支付被告刘宝沂一次性伤残补助金39600元；一次性工伤医疗补助金57596元；一次性伤残就业补助金57600元，合计154796元；三、原告庄河市海洋贝类养殖场于本判决发生法律效力后十日内支付被告刘宝沂住院伙食补助费1352元、护理费5200元、停工留薪期工资30206.90元，合计36758.90元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。当事人双方对其他事实未提出异议，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，被上诉人诉请与上诉人存在劳动关系，上诉人对此否认，根据业已生效庄河市劳动人事争议仲裁委员会作出庄劳仲裁字（2014）第292号仲裁裁决，确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，一审法院据此认定双方存在劳动关系并无不妥。上诉人虽对庄河市劳动和社会保障局于2016年7月21日作出《庄人社工认字第1016018号工伤认定决定书》不予认可，向大连市普兰店区人民法院提起行政诉讼，请求撤销该工伤认定决定书，该院作出（2016）辽0214行初95号行政判决，驳回上诉人的此项诉请，上诉人不服，提起上诉，本院于2017年5月4日作出（2017）辽02行终101号行政判决，驳回上诉，维持原判，一审法院据此认定被上诉人依法享有工伤保险待遇并无无当。上诉人主张被上诉人此次诉请实属重复赔偿，被上诉人对此不予认可，因被上诉人此次请求属工伤保险待遇，受《工伤保险条例》调整，与被上诉人另案机动车交通事故损害赔偿纠纷的法律关系不同，故上诉人此项主张没有事实和法律依据。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费10元（上诉人庄河市海洋贝类养殖场已预交），由上诉人庄河市海洋贝类养殖场负担。本判决为终审判决。审判长姜开伦审判员张劲代理审判员郭志瑞二○一七年十二月五日书记员唐艺附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。