广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤06刑终1215号原公诉机关佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）张文华（绰号”平火”），男，1986年12月19日出生于江西省鄱阳县，汉族，中专文化，务工人员，住鄱阳县。因本案于2016年5月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人阳梅娟，广东都汇律师事务所律师。辩护人胡益兴，广东昊法律师事务所律师。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人张文华犯运输毒品罪一案，于2017年9月18日作出(2016)粤0605刑初4415号刑事判决。原审被告人张文华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年5月7日凌晨，被告人张文华驾驶赣Ｅ×××××号小汽车来到广东省惠州市，从该处运输毒品氯胺酮到佛山市南海区。当日23时许，民警在佛山市南海区大沥镇将张文华抓获，并在该车上起获白色晶体三包。经鉴定，白色晶体1小包净重2.56克，检出氯胺酮成份；白色晶体2大包净重1954克，检出氯胺酮成份，含量为68.2%。原判认定上述事实的证据有：1.证人周某的证言及辨认笔录：”平某”于2016年5月6日致电给我问我借钱，我当时并没有答复”平某”。直至次日12时许我致电”平某”答复他借不了钱。5月7日20时40分许，我开车从湖南长沙回到佛山市南海区盐步摆放好行李后，就到公寓附近的一家麻将馆打麻将。出来的时候，我刚好看见”平某”从一辆银灰色的飞度下来，车牌号码我只知道是赣E的，具体号码我并没有留意。”平某”见我后，就跟我打招呼，从车上拿下一箱东西（我记得是用矿泉水箱子装着的），并叫我把箱子带上楼，意思就是拿到我暂住的房间。因为”平某”所驾驶的飞度牌小汽车挡住了别人家门口，所以他要移车。我独自拿着”平某”的东西就往暂住的公寓走去。当我来到了公寓的电梯门口，就被警察抓获。证人周某经照片辨认出被告人张文华就是5月7日晚上叫其把他小轿车上的一个绿色纸箱搬到其租住的盐步房的”平某”，并指认了被起获的吸塑机。2.抓获、起获经过，现场勘验检查笔录，搜查笔录及抓捕、搜查、称重、指认录像，内容为：2016年5月6日，里水派出所民警在侦查工作中发现一名有吸毒前科的人员张文华暂住在佛山市南海区盐步房间，并使用一辆赣Ｅ×××××号灰色飞度小汽车，张文华有贩卖毒品的重大嫌疑。后民警从当日开始对张文华暂住地及使用的小汽车进行布控。次日凌晨，民警发现张文华的车到了惠州，中午回到南海。同日23时许，民警在公寓门口将被告人张文华抓获。民警对被告人张文华抓捕并对其本人及所驾驶的车辆进行搜查，张文华被抓捕后并无特别过激的行为。但当民警发现微波炉并将微波炉从用透明胶袋封闭的纸箱中拿出来时，张文华表现较为狂躁不安，疑似有挣脱民警控制的行为，后有三位在场民警将其制服。民警在赣Ｅ×××××号灰色飞度小汽车前排副驾驶位置抽屉内发现一小袋白色包装的白色晶体（净重2.56克），在车尾发现一台微波炉，里面装有两大包白色包装的白色晶体（净重1954克），上面放有一个红色的纸质袋子，袋子上方为一条深色裤子。从张文华身上起获三部手机，从周某身上起获一部手机及其帮张文华拿的一台吸塑机及真空袋10个。3.扣押物品照片及清单，内容为：民警从被告人张文华处扣押氯胺酮1956.56克、手机三部、微波炉一部、吸塑机一部、真空袋10个、赣Ｅ×××××号灰色飞度小汽车一辆。4.毒品检验鉴定报告，内容为：白色晶体1小包净重2.56克，白色晶体2大包净重1954克，均检出氯胺酮成分。5.机动车信息查询结果，内容为：赣Ｅ×××××号灰色飞度小汽车的所有人是余某。6.现场检测报告书，内容为：被告人张文华、周某的尿液检测冰毒、氯胺酮呈阳性。7.通话清单。8.被告人张文华的人口信息、健康检查笔录。9.被告人张文华的供述及辨认、指认笔录：2015年3月10日我因吸毒被行政拘留五天。2016年5月8日零时许，我在南海区盐步被抓获。我非法持有的是一种叫”香水”的东西。2016年5月7日零时许，我的朋友”阿猫”（他的电话号码我记不清楚）打电话给我，让我到惠州帮他取一些东西。于是我一个人开自己那台飞度汽车赶去惠东，下高速后”阿猫”让一个开逍客汽车（车牌我忘记了）的男子带着我来到惠泰宾馆，对方让我在房间里等了一会儿（房间里还有一名男子陪同）。很快，陪同我的男子叫我下楼，我们来到停车场，开逍客汽车的男子就叫我打开车门，将一台用纸箱装着的微波炉放到我车尾，之后我就一个人驾车离开。后我驾车到东莞玩了一会儿，回到南海又在盐步洗脚，后睡着了。我回到公寓大约是5月7日23时，之后被民警抓获了。一个星期前，”阿猫”给了我一个包装机，我将包装机放在汽车里。5月7日，”阿猫”说他自己不方便，让我帮他一个忙，事成后能让我挣大钱，他叫我去惠州取”香水”，取回来后用包装机分包吸真空，到时就可以挣大钱了。我从2012年开始吸食毒品，吸食的是冰毒，我没有吸食其他毒品。被告人张文华辨认出证人周某，指认了起获的毒品、手机、吸塑机及微波炉等物品。根据上述事实与证据，原审法院认为，被告人张文华运输毒品氯胺酮500克以上，其行为已构成运输毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第（七）项之规定，作出如下判决:一、被告人张文华犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币十五万元。二、起获的毒品氯胺酮1956.56克、真空袋10个，予以没收并销毁；扣押被告人张文华的手机三部、微波炉一部、吸塑机一部，均予以没收，上缴国库；赣Ｅ×××××号灰色飞度小汽车一辆，由公安机关发还权属人。上诉人张文华上诉及其辩护人辩护称：1.现有证据不足以证实张文华主观明知其车上微波炉内有毒品，不构成运输毒品罪。2.本案在抓捕张文华之前就已有布局，不排除有特情介入。3.侦查违反法定程序。4.即使张文华构成运输毒品罪也有如下从轻情节：（1）由于其没有将运输的毒品交给另一个主体手中，应属犯罪未遂。（2）张文华运输的毒品没有流入社会，危害较轻。（3）未收取运输费用，主观恶性较小。（4）原审未充分考虑本案的综合情况，量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人张文华犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。对于上诉人张文华的上诉及其辩护人的辩护所提，综合评判如下：1.对于上诉人张文华及其辩护人提出的第1点上诉、辩护意见，经查，根据抓获、搜查录像等可以证实民警在搜查出微波炉时张文华有激烈的反抗动作，而当民警打开微波炉发现内有疑似毒品后反复盘问张文华微波炉里是什么物品时，张文华始终不给予回答。第一次讯问笔录及审讯录像可以证实张文华被问及微波炉里为何有毒品时，张文华称其解释不清楚，并供称”阿猫”叫他去惠州取”香水”，取回来后用包装机分包吸真空，到时就可以挣钱了，另根据张文华的上述供述，其明知其所称的”香水”是用微波炉装着，有违一般常规物品的包装。根据相关规定，张文华采用高度隐蔽的方式携带、运输物品，从中被查获毒品的，可认定张文华主观明知其运输的是毒品，其行为依法构成运输毒品罪。故该点上诉、辩护意见理据不足，不予采纳。2.对于上诉人张文华及其辩护人提出的第2、3点上诉、辩护意见，经查，根据公安机关出具的抓获经过证实民警通过前期侦查发现张文华有涉嫌毒品犯罪的行为，故对张文华的住处及使用的小汽车进行布控守候，符合一般毒品案件的侦破过程，没有证据显示本案存在特情介入及公安机关有违反法定程序的侦查行为。故该点上诉、辩护意见理据不足，不予采纳。3.对于上诉人张文华及其辩护人提出张文华构成运输毒品未遂的上诉、辩护意见，经查，张文华被抓获时已将毒品从广东惠州运输至广东佛山，毒品进行了空间转移，其运输毒品的行为已经既遂。故该点上诉、辩护意见理据不足，不予采纳。综上，原审根据上诉人张文华犯罪的事实、情节、认罪态度，依法在法定幅度内量处刑罚，并无不当。上诉人张文华及其辩护人提出的上诉、辩护意见均理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人张文华运输毒品氯胺酮1956.56克，其行为已构成运输毒品罪。扣押的涉案毒品应予没收、销毁，作案工具手机、微波炉、吸塑机等应予没收，上缴国库。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邱卫玲审 判 员  唐毅军代理审判员  李寿桥二〇一七年十二月二十五日法官 助理  周朋飞书 记 员  刘慧萍附本案相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。