北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京02民终11975号上诉人（原审被告）：周艳美，女，1977年5月8日出生，户籍地：河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：张志刚，北京志霖律师事务所律师。被上诉人（原审原告、第三人）：北京时代桥企业管理顾问有限公司，住所地：北京市西城区德外大街3号18号楼707室（德胜园区）。经营地：北京市东城区鼓楼外大街歌华开元酒店南配楼。法定代表人：王海云，经理。委托诉讼代理人：张健，女，1980年9月9日出生，北京时代桥企业管理顾问有限公司法务，住北京市丰台区大红门西里13号。被上诉人（原审原告、第三人）：北京市地铁建筑安装工程公司，住所地：北京市海淀区德胜门外西大街甲5号。法定代表人：刘峙松，经理。委托诉讼代理人：延志文，北京市亿嘉律师事务所律师。上诉人周艳美因与被上诉人北京时代桥企业管理顾问有限公司（以下简称时代桥公司）、被上诉人北京市地铁建筑安装工程公司（以下简称地铁安装公司）劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院(2016)京0102民初29521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周艳美上诉请求：撤销一审判决，改判：1.时代桥公司支付周艳美违法解除劳动合同赔偿金39069.68元；2.时代桥公司支付周艳美休息日加班工资差额1107.13元；3.地铁安装公司对上述请求承担连带责任。事实和理由：1.一审判决认定我旷工，属于事实认定错误。时代桥公司向我邮寄《调整工作站别通知书》，我在明确表示不同意调岗，且在与时代桥公司协商未果的情况下，依法向劳动部门提起仲裁，并无不当。该通知书中，并未明确要求我应于何日到岗，时代桥公司亦未告知未到岗的法律后果，我在等待仲裁受理期间，时代桥公司直接以旷工为由解除劳动合同，明显侵犯了我的合法权益。2.北京市地铁运营有限公司为地铁安装公司的上级单位，原审法院以其综合工时制的行政许可适用于地铁安装公司，属于事实认定错误。时代桥公司辩称，同意一审判决，请予维持。地铁安装公司辩称，同意一审判决，请予维持。时代桥公司向一审法院起诉请求：1、时代桥公司无需支付周艳美违法解除劳动合同赔偿金39069.68元；2、时代桥公司无需支付周艳美2015年9月28日至2016年4月30日休息日加班工资差额1107.13元；3、时代桥公司无需支付周艳美2016年5月1日至2016年5月13日工资790.8元。地铁安装公司向一审法院起诉请求：1、地铁安装公司无需对支付周艳美违法解除劳动合同赔偿金39069.68元承担连带责任；2、地铁安装公司无需对支付周艳美2015年9月28日至2016年4月30日休息日加班工资差额1107.13元承担连带责任；3、地铁安装公司无需对支付周艳美2016年5月1日至2016年5月13日工资790.8元承担连带责任。一审法院认定事实：时代桥公司与周艳美均认可周艳美入职时间为2010年3月26日。2013年2月25日，时代桥公司与周艳美签订期限自2013年2月26日至2016年2月25日劳动合同，约定时代桥公司派遣周艳美至地铁安装公司工作，担任保洁岗位（工种）工作，工作区域或工作地点为北京，执行综合计算工时制度。后时代桥公司与周艳美续签劳动合同，期限为2016年2月26日至2019年2月25日，用工情况同上一份劳动合同。诉讼中，各方当事人均认可周艳美工作站点为地铁13号线柳芳站。北京市地铁各线路准备开展劳务派遣转项目外包，地铁13号线为试点线路，因时代桥公司未中标地铁安装公司13号线的该项招标工作，时代桥公司的所有员工须在2016年5月1日前撤离13号线，时代桥公司、地铁安装公司与包括周艳美在内的13号线站点员工就此进行过协商，周艳美要求继续履行与时代桥公司的劳动合同，工作站点仍为13号线；双方协商未果。时代桥公司后向周艳美送达《调整工作站别通知书》，主要内容为“……由于地铁13号线于2016年5月1日起由劳务派遣用工形式转为业务外包方式，同时，我司不再承接13号线的外包业务。根据调查问卷显示，您仍愿继续与我司保持劳动关系，现公司决定，在保持您原有工资及福利待遇不变的情况下，重新为您分配工作站别，新的工作站别为：宣武门。如逾期未到，我司将依照《中华人民共和国劳动合同法》及《劳动合同》相关条款按旷工处理。……2016年5月6日”，周艳美认可于2016年5月9日收到该通知。地铁13号线望京西站、立水桥站、回龙观站等站点包括周艳美在内的18人向时代桥公司和地铁安装公司邮寄《致函》，主要内容包括双方劳动关系受法律保护，“……你司在与我们的劳动合同关系存续期间，未与我们协商一致，单方强行变更劳动合同内容，擅自调整我们的工作站别，停止按原合同约定的工作站别提供劳动条件，且在双方协商的过程中，不将你司的决定直接当面通知我们，而以单方寄送通知的形式，故意耽搁我们的知情时间，该行为极为不当！在此特向你司郑重声明：不同意你司单方寄送的《调整工作站别通知书》所载内容，要求你司立即按照《原劳动合同书》约定的工作站点履行，如你司仍不能按照原约定履行，我们将依法向劳动行政主管部门按照相关劳动法律的规定主张权利。……2016年5月16日。”2016年5月23日，时代桥公司和地铁安装公司收到《致函》。周艳美主张其于2016年5月18日申请仲裁要求撤销调岗通知，后收到解除劳动关系通知书，仲裁请求变更为支付违法解除劳动合同赔偿金；时代桥公司和地铁安装公司认可2016年5月25日收到周艳美关于支付违法解除劳动合同赔偿的仲裁申请书。时代桥公司向周艳美邮寄送达《劳动关系解除通知书》，主要内容为周艳美已于2016年5月9日签收《调整工作站别通知书》，至今未到宣武门站报到，“……亦未联系公司相关负责人提出异议，自通知书签收之日起至今，您无故旷工已超过3天；依据《劳动合同书》之约定，公司自2016年5月13日起解除与您签署的劳动合同。……2016年5月20日”。2016年5月23日，周艳美收到上述《劳动关系解除通知书》。北京市地铁运营有限公司向北京市西城区人力资源和社会保障局分别于2008年6月4日，2010年7月21日和2013年9月27日申请实行综合计算工时工作制，均获准予，其中车辆、车站保洁岗位计算周期单位为年，实行期限为3年。周艳美主张上述行政许可决定书准予主体为北京市地铁运营有限公司，非为地铁安装公司，审批人数与客观事实不符，未进行公示，程序违法不应适用。地铁安装公司主张北京市地铁运营有限公司系其上级单位，相关类别职务需由北京市地铁运营有限公司统一报批，劳动合同亦有相关约定。周艳美提交的工资条显示其工作期间存在延时加班和法定节假日加班的事实，时代桥公司已按照综合计算工时工作制加班费的计算标准向周艳美足额支付加班费。周艳美主张2016年5月1日至2016年5月13日未向时代桥公司提供劳动，是因为时代桥公司未提供劳动条件造成的，应支付该段期间的工资。时代桥公司主张调整工作站点是不得已而为之，已为周艳美提供多个选择但均被拒绝，故依法调整其工作站点，周艳美均未到岗，依法予以解除，无需支付工资。双方发生劳动争议后，周艳美提出仲裁申请：1、支付违法解除劳动关系赔偿金39343.26元；2、支付2010年3月26日至2016年4月30日期间休息日加班工资差额9570.75元；3、支付2016年5月1日至2016年5月13日工资1016元。北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字（2016）第2204号裁决书，裁决：1、时代桥公司支付周艳美解除劳动合同赔偿金39069.6元；2、时代桥公司支付周艳美2015年9月28日至2016年4月30日休息日加班工资差额1107.13元；3、时代桥公司支付周艳美2016年5月1日至2016年5月13日工资790.8元；4、地铁安装公司对时代桥上述给付义务承担连带赔偿责任。时代桥公司、地铁安装公司均不认可仲裁裁决，向法院提起诉讼。一审法院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，周艳美与时代桥公司之间的劳动合同约定周艳美工作地点为北京，地铁13号线由劳务派遣用工形式转为业务外包方式，时代桥公司不再承接13号线外包业务，并依照地铁安装公司要求撤回劳动者，并将周艳美安排至宣武门站点，工资及福利待遇无变化，其调岗行为应属合法。2016年5月9日，周艳美收到《调整工作站别通知书》后，不认可时代桥公司的调岗决定，亦未前往新站点报到。2016年5月16日，周艳美邮寄《致函》，对调岗决定提出异议，直至申请仲裁，亦未前往新站点报到。法院认为，不认可调岗决定不能作为其不前往时代桥公司安排的工作岗位提供劳动的合法阻却事由，应属旷工。2016年5月23日，周艳美收到时代桥公司的解除通知，解除理由为周艳美于2016年5月9日收到《调整工作站别通知书》，仍未前往新站点报到，无故旷工已超过三天，劳动合同于2016年5月13日解除。时代桥公司以周艳美无故旷工为由解除劳动合同，而周艳美实际构成旷工事实，旷工天数达到14天，考虑到周艳美的工作性质和之前的出勤情况，应属严重违反公司规章制度，时代桥公司解除劳动合同合法，故无需支付周艳美违法解除劳动合同经济赔偿金，地铁安装公司亦无需承担连带责任。周艳美与时代桥公司之间的劳动合同约定周艳美担任保洁岗位执行综合计算工时工作制，并被派遣至地铁安装公司工作，北京市地铁运营有限公司作为地铁安装公司上级单位于2013年9月27日为全市地铁车站和车辆保洁申报实行综合计算工时工作制获准予，根据周艳美提交的工资条明细，并经法院核算，时代桥公司依据综合计算工时工作制标准依法、足额、及时向周艳美支付延时加班工资和法定节假日加班工资，周艳美要求支付休息日加班工资差额的诉讼请求，无事实及法律依据，法院不予认可。周艳美2016年5月9日收到到岗通知，未前往工作，无需支付2016年5月1日至2016年5月13日的工资，时代桥公司工作应支付周艳美2016年5月1日至2016年5月9日的工资，具体金额由法院酌定,地铁安装公司作为用工单位应承担连带赔偿责任。判决：一、北京时代桥企业管理顾问有限公司无需支付周艳美违法解除劳动合同赔偿金39069.68元；二、北京时代桥企业管理顾问有限公司无需支付周艳美2015年9月28日至2016年4月30日休息日加班工资差额1107.13元；三、北京市地铁建筑安装工程公司无需对北京时代桥企业管理顾问有限公司支付周艳美解除劳动合同赔偿金39069.68元和2015年9月28日至2016年4月30日休息日加班工资差额1107.13元承担连带赔偿责任；四、判决生效后7日内，北京时代桥企业管理顾问有限公司支付周艳美2016年5月1日至2016年5月9日工资395.4元，北京市地铁建筑安装工程公司对此承担连带赔偿责任；五、驳回北京时代桥企业管理顾问有限公司其他诉讼请求；六、驳回北京市地铁建筑安装工程公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人对收到《调整工作站别通知书》的时间存在差异外，没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。关于违法解除劳动合同赔偿金，时代桥公司与周艳美的劳动合同中约定周艳美工作地点为北京，地铁13号线由劳务派遣用工形式转为业务外包方式，时代桥公司未能中标13号线外包业务，依照地铁安装公司要求撤回劳动者，并将周艳美安排至其他站点，工资及福利待遇无变化，故其调岗行为并不违法。周艳美收到《调整工作站别通知书》后，虽然对调岗决定提出异议，但不能以此作为其不前往时代桥公司安排的新的工作岗位提供劳动的合法事由。周艳美一直未到岗实际构成旷工事实，应属严重违反公司规章制度，时代桥公司解除劳动合同合法，一审法院判令时代桥公司无需支付周艳美违法解除劳动合同经济赔偿金，地铁安装公司亦无需承担连带责任，并无不当。关于休息日加班工资差额，周艳美与时代桥公司之间的劳动合同约定周艳美担任保洁岗位，执行综合计算工时工作制，并被派遣至地铁安装公司工作，北京市地铁运营有限公司作为地铁安装公司上级单位于2013年9月27日为全市地铁车站和车辆保洁申报实行综合计算工时工作制获准予，根据周艳美提交的工资条明细，并经核算，时代桥公司依据综合计算工时工作制标准依法、足额、及时向周艳美支付了加班工资，故一审法院未支持周艳美要求支付休息日加班工资差额的诉讼请求，并无不当。综上所述，周艳美的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由周艳美负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 王晓云审 判 员 刘 洁审 判 员 王 磊二〇一七年十二月二十一日法官助理 金 铭书 记 员 张 晨