陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终12780号上诉人（原审被告）：陕西胜者建筑劳务有限公司。法定代表人：刘勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨岗，男，该公司法务专员。被上诉人（原审原告）：西安市浐灞生态区南海建筑模板经销部。经营者：谢天恩。委托诉讼代理人：高奎博，陕西沣京律师事务所律师。上诉人陕西胜者建筑劳务有限公司（以下简称胜者劳务公司）因与被上诉人西安市浐灞生态区南海建筑模板经销部(以下简称南海建筑模板经销部)买卖合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院(2016)陕0111民初2586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。胜者劳务公司上诉请求：1.撤销原判第二、第三项，依法改判；2.一、二审诉讼费用由南海建筑模板经销部承担。事实和理由：1.一审判决并未查清基本事实，南海建筑模板经销部并未和其公司签订买卖合同，是和王涛个人签订的涉案合同，与其公司无关；2.涉案合同的指定收货人是杜勇军，但在提货单上签字的有杜勇军、杨波、陈旗荣3人，一审法院在未查明此3人身份情形下，直接认定此3人系其公司员工错误，且陈旗荣签名有多处，但明显并非一人所写；3.一审法院在未查明王涛身份的情况下，直接认定王涛的行为系代表其公司职务行为错误；4.一审程序违法，遗漏当事人，应追加王涛为案件当事人。南海建筑模板经销部辩称，1.胜者劳务公司所述与事实不符，胜者劳务公司是大荔新都荟项目的劳务承包方，案涉购销合合同加盖有胜者劳务公司新都荟项目部的印章，该印章经过胜者劳务公司法定代表人刘勇授权。胜者劳务公司在上诉状中自认因涉案项目停工，故没有能力及时支付涉案款项，因此可知胜者劳务公司认可该项目系由其公司施工，一审法院对该事实的认定与处理均正确；2.关于收货人的问题，一审时已经提交了该项目收货人名单，王涛是新都荟项目部派驻人员，王涛的行为属于职务行为；3.一审不存在程序违法的行为，一审法院已经通过邮寄、电话通知及到胜者劳务公司住所地实际送达，均联系不到胜者劳务公司，但庭审后，胜者劳务公司却经常找人打听案件情况，胜者劳务公司对案件情况是知晓的；4.胜者劳务公司在一审时提出管辖权异议，但并未就供货事实提出异议，在上诉时也未对供货事实和货款数额提出异议，仅对一审判决第二项、第三项的违约金及律师费提起上诉，该请求在15天的法定上诉期内已经确定，上诉费也是依据该上诉请求的数额按规定缴纳的，胜者劳务公司当庭要求将案件发回重审不符合法律规定，法院应不予审理；5.一审法院判决由胜者劳务公司支付违约金和律师费合法合理，双方购销合同中对该两项费用已经进行了明确的约定，胜者劳务公司的上诉目的就是拖延付款时间；6.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。南海建筑模板经销部向一审法院起诉请求：1.判令胜者劳务公司支付供货款1668563元；2.判令胜者劳务公司支付违约金33371.26元；3.判令胜者劳务公司支付律师费15000元；4.案件诉讼费用由胜者劳务公司承担。一审法院认定事实：2015年10月16日，南海建筑模板经销部为甲方与胜者劳务公司为乙方签订《木材、模板购销合同》，约定：甲方向乙方供应木材、模板等建筑材料，其中小模板53元/张，方木1060元/立方米，大模板80元/张，材料由甲方送到乙方指定地点接收，运输费用由甲方承担，卸货由乙方承担，乙方核实后须在甲方送/供货单上签字或盖章签收。乙方责任人陈义荣，合同经办人王涛，合同经办人的权限为：代表乙方与甲方签订、履行本合同相关事宜。现场收货人杜勇军。其中，合同第四条结算及付款约定：自甲方送货日起3个月内付该总货款的60%，第一次付款后2个月内付总款的20%，剩余20%货款在半年内付清；第五条违约责任约定：1.乙方逾期付款时，应按所欠款总额的2%向甲方支付违约金（按同期银行利率计）；2.在履行合同中如有纠纷，双方应尽量协商解决，协商不成的，双方有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。任何一方为实现债权所支出的费用包括诉讼费、保全费、为诉讼保全提供担保支出的费用、鉴定费、律师费等均由责任方承担。合同签订后，南海建筑模板经销部自2015年10月17日至2015年11月28日向胜者劳务公司供应木材、模板等材料共计23批，由胜者劳务公司指定收货人杜勇军、材料员陈旗荣、库管人杨波在南海建筑模板经销部的送（提）货单上签字确认，上述货单所涉货物金额总计为1668563元。南海建筑模板经销部送货后，胜者劳务公司并未按合同约定向南海建筑模板经销部支付货款，且经南海建筑模板经销部催要未果。2016年7月12日，南海建筑模板经销部与陕西稼轩律师事务所签订《委托代理合同》，委托陕西稼轩律师事务所代理案件，并通过银行转账方式向该律所交纳律师代理费30000元。案件审理期间，南海建筑模板经销部与陕西稼轩律师事务所自愿解除《委托代理合同》，陕西稼轩律师事务所退回代理费15000元，南海建筑模板经销部再行委托陕西沣京律师事务所代理案件。一审法院认为，南海建筑模板经销部、胜者劳务公司签订的《木材、模板经销合同》,系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，应为有效，双方应按合同约定全面履行各自义务。南海建筑模板经销部按合同约定完成供货义务后，胜者劳务公司并未按约定付款，胜者劳务公司之行为已构成违约，应承担继续履行及支付违约金之民事责任。现南海建筑模板经销部要求胜者劳务公司支付货款1668563元，于法有据，法院予以支持；南海建筑模板经销部要求胜者劳务公司按照欠款总额的2%承担违约金33371.26元，结合双方合同第五条“乙方逾期付款时，应按所欠款总额的2%向甲方支付违约金（按同期银行利率计）”之约定，认为该合同虽对违约责任约定有两种方式，但南海建筑模板经销部按照欠款总额2%主张的违约金数额，显然低于按照同期银行利率计算之数额，故对南海建筑模板经销部之主张，法院予以支持；因胜者劳务公司之违约行为，致南海建筑模板经销部产生律师费之损失，南海建筑模板经销部主张律师费15000元，有《委托代理合同》、银行转账凭证、收款收据、解除《委托代理合同》为证，其主张符合双方合同之约定，法院予以支持。胜者劳务公司经法院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席判决。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、陕西胜者建筑劳务有限公司于判决生效后十五日内支付西安市浐灞生态区南海建筑模板经销部货款1668563元；二、陕西胜者建筑劳务有限公司于判决生效后十五日内支付西安市浐灞生态区南海建筑模板经销部违约金33371.26元；三、陕西胜者建筑劳务有限公司于判决生效后十五日内支付西安市浐灞生态区南海建筑模板经销部律师费15000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20666元，公告费800元，南海建筑模板经销部已预交，由胜者劳务公司承担，并同上述应付之款一并给付南海建筑模板经销部。二审中，胜者劳务公司提交如下证据，1.王涛的《情况说明》以及王涛出庭作证，欲证明其公司并未承包涉案项目，该项目是王涛以个人名义承包的，没有以其公司名义承包，王涛私刻了其公司项目部印章，和南海建筑模板经销部签订了购销合同，王涛挂靠的是案外人陕西晟方建设工程有限公司；2.自王涛处收集的案外人陕西中侨建设有限公司向程福院的授权、王涛给程福院的转账证明2份，证明是王涛给项目甲方交的保证金，与其公司无关；3.自王涛处取得的案外人陕西晟方建设工程有限公司和陕西鸿基实业集团有限公司的2016年1月28日《建设工程施工合同》复印件，证明王涛以陕西晟方建设工程有限公司名义承包了涉案项目。经质证，南海建筑模板经销部对证据1、证据2、证据3的真实性、证明目的均不认可，认为，1.新都荟项目部的印章是经过胜者劳务公司及其法定代表人刘勇授权刻制的，王涛个人没有劳务施工的资质，不能从项目甲方处承揽施工工程，王涛所述不属实，王涛行为系职务行为，应由胜者劳务公司承担责任，王涛所述私刻印章的时间与事实不符，属于虚假陈述，如果王涛私刻项目部印章，胜者劳务公司不可能也无理由不向公安机关报案；2.王涛与程福院是否有汇款关系与本案无关；3.案外人陕西晟方建设工程有限公司与本案无关，即使2016年1月28日《建设工程施工合同》真实，亦与本案没有关联性。二审审理中，王涛当庭认可案涉购销合同货物已经收到并在项目使用，但称数量不符。法庭限期胜者劳务公司提交新都荟项目部收料的相关证据，胜者劳务公司以材料员杜勇军不在西安为由逾期未提交，确认凡是杜勇军签过的收货单都认可，可以依据合同单价结合杜勇军确认的收料单数字来确认本案货款总额，但不认可陈旗荣、杨波2人，认为陈旗荣、杨波2人与王涛或新都荟项目部均无关。经审核，王涛就其所述私刻项目部印章一节，并未提供相关事实证据加以证实，其证言不能作为认定本案事实的依据；胜者劳务公司提交的证据2、证据3与本案不具有关联性，不能作为认定本案事实的依据。南海建筑模板经销部提交如下证据，证据1.胜者劳务公司与陕西中侨建设有限公司2015年7月9日《建设工程劳务扩大施工合同》1份，证明胜者劳务公司就是涉案新都荟项目承包人，承包项目建筑面积共计57000平方米，需要购买的方木、模板价值应在300万元左右，其经销部供货量在正常范围之内；证据2.照片7张，证明涉案新都荟项目中，陈义荣为项目经理，王涛为执行经理，方文斌为技术总工，杜勇军为材料主管，陈旗荣为材料员，杨波为库管员，都是项目部工地现场人员，其经销部供货给胜者劳务公司事实属实；证据3.复印自一审法院诉讼保全卷宗中胜者劳务公司法定代表人刘勇2017年10月25日出具的《承诺书》，证明刘勇认可涉案债务，并承诺用其名下价值2094345元的商品房为涉案债务进行抵押担保。经质证，胜者劳务公司对证据1的形式要件认可，证明目的不予认可,认为，陈义荣承包涉案工程后，2015年7月6日与其公司签订《工程挂靠协议书》借用其公司资质，但施工合同并未实际履行，陕西中侨建设有限公司退场后，王涛借用陕西晟方建设工程有限公司资质以总包身份接管了整个项目；对于证据2、证据3，形式要件与证明目的均不予认可，认为，照片无法体现形成时间，和本案不具有关联性，无法证明杨波、陈旗荣就是其公司员工。经审核，南海建筑模板经销部提交的证据真实可信，可以作为认定本案事实的依据。一审法院查明事实均属实，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。二审中，双方当事人争议的焦点问题为：胜者劳务公司应否支付违约金以及律师代理费？依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。双方当事人均应诚信履行。本案系买卖合同货款纠纷，南海建筑模板经销部依据与胜者劳务公司签订的《木材、模板经销合同》，向胜者劳务公司新都荟项目部工地供货，胜者劳务公司理应按约及时支付货款，逾期付款，构成违约，应按约支付欠款总额2%的违约金，并依约承担南海建筑模板经销部为实现债权而支出的包括律师费在内的费用。胜者劳务公司关于其公司不应支付违约金以及律师代理费的上诉理由，于法无据，本院依法不予采信。至于胜者劳务公司二审中所称涉案合同、货款与其公司无关以及收货数量不符的问题，胜者劳务公司在一审中经法院合法传唤未出庭、答辩，二审中就其公司反驳事由未能提供充分有效的证据加以证明，应承担相应不利后果；南海建筑模板经销部二审中提交的证据，能够与本案其他证据相互印证，形成完整证据链，证明本案待证事实。一审法院依据南海建筑模板经销部之诉请、双方合同约定以及合同履行情况，结合对全案证据的审核认定，对涉案货款所作认定与处理，并无不当，本院依法予以确认。综上所述，胜者劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1010元，由上诉人陕西胜者建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马春哲审判员  季立耘审判员  王 珂二〇一七年十二月四日书记员  杜涤非