文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏02民终4999号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江阴市澄江中路276号101室、201室（各半层）。负责人：王海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭惠娟，女，1969年11月10日生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：孔娟，无锡市梁溪区创友法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：邹迪凡，江苏金锡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵海军，男，1982年1月30日生，汉族，住无锡市惠山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称平安财险江阴中心支公司）因与被上诉人郭惠娟、赵海军机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院(2017)苏0206民初字2311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险江阴中心支公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实与理由：关于非医保用药，保险人根据合同约定及国务院卫生主管部门制定的交通事故人员创伤临床指南和国家基本医疗保险标准核定人身伤亡的赔偿金额。故本次事故平保无锡分公司应赔付的医疗费用应扣除非医保用药费用；关于伤残鉴定，原告出院记录载明为右肩胛骨粉碎性骨折、保守治疗，现鉴定机构以右肩胛骨折、右肩袖损伤等致活动度丧失10%鉴定为10级伤残是不合理的。郭惠娟辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵海军二审未答辩。郭惠娟向一审法院起诉请求：其因案涉交通事故产生各项损失计医疗费11073.2元、住院伙食补助费198元、营养费1080元、护理费3600元、误工费9450元、交通费300元、精神损害抚慰金50000元（交强险优先赔付）、车辆修理费1100元合计112105.2元。请求判令由平安财险江阴中心支公司、赵海军承担赔偿责任；案件受理费由平安财险江阴中心支公司、赵海军负担。一      审      法      院      查明事实      2016年11月14日09时30分，赵海军驾驶车牌号为苏B321VD的小型轿车，沿玉祁市镇蓉东村黄泥泾北村道路口时，与郭惠娟驾驶的无锡L89026电动自行车发生碰撞，造成双方车辆损坏，郭惠娟受伤的交通事故。经交警部门事故认定，赵海军负事故全部责任，郭惠娟不负事故责任。      苏B321VD小型轿车车主为赵海军，该车在平安财险江阴中心支公司投保了交强险、100万元的商业三者险和不计免赔险，事故发生在保险期限内。      经法院委托鉴定，郭惠娟因交通事故致右肩袖损伤、右肩胛骨骨折等，具鉴定时查及的右肩关节各方向活动较左肩关节受限，评定为十级伤残；其误工期150日、营养期60日、护理期60日。平安财险江阴中心支公司对郭惠娟评定为十级伤残不予认可。      关于医疗费，郭惠娟提供出入院记录、门诊病历2本、手术记录、用药清单、医疗费票据，证明郭惠娟因此次交通事故产生的医疗费。      关于误工费，郭惠娟提供工资收入减少证明，证明误工损失。      关于车辆维修费，郭惠娟提供车辆修理费，证明车辆损失情况。                  赔      偿      项      目              损失项目              原告主张              被告意见              法院认定                  1、残疾赔偿金              40152*20*0.1=80304元              0元              80304元                  2医疗费              11073.2元              11073.2元*90%      =9965.88元              11073.2元                  3、住院伙食补助费              198元              198元              198元                  4、营养费              1080元              1080元              1080元                  5、护理费              3600元              3600元              3600元                  6、误工费              9450元              9450元              9450元                  7、精神损害抚慰金              5000元              0元              5000元（交      强险内优先）                  8、交通费              300元              300元              300元                  9车辆修理费              1100元              1100元              1100元                  合  计              112105.2元              25693.88元              112105.2元      一审法院认为：关于司法鉴定意见书，平安财险江阴中心支公司不认可该鉴定结果，但其并未说明合理理由，故对其该项意见不予采信；关于残疾赔偿金，郭惠娟的伤残等级鉴定为十级伤残，故其残疾赔偿金为40152*20*0.1=80304元；关于精神抚慰金，郭惠娟的伤残等级鉴定为十级伤残，故其精神抚慰金应为50000元*0.1=5000元；关于医疗费，平安财险江阴中心支公司要求扣除10%的非医保用药费用，但其并未提供非医保用药清单及替代药物清单，对其该项意见不予采信。各项合理损失合计112105.2元，由平安财险江阴中心支公司在交强险、商业第三者责任险限额内赔偿郭惠娟112105.2元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：平安财险江阴中心支公司于判决发生法律效力之日起五日内赔偿郭惠娟112105.2元。上述付款义务人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取530元，鉴定费2520元，合计3050元，由平安财险江阴中心支公司负担。二审中，双方对一审已认定的事实均未提出异议，本院予以确认。二审中，平安财险江阴中心支公司陈述其公司无法提供非医保用药在医保范围内的替代用药清单。本院认为：关于一审中对郭惠娟伤残等级的鉴定结论是否能作为赔偿的依据问题。人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，法院根据郭惠娟的申请委托具有鉴定资质的鉴定机构对其的伤残等级等进行鉴定，鉴定机构依法出具鉴定报告。虽然上诉人平安财险江阴中心支公司对郭惠娟的伤残等级不认可，但上诉人平安财险江阴中心支公司并未提供足以反驳一审鉴定结论的相反证据和理由，因此，本院对一审的鉴定结论确认其证明力。上诉人平安财险江阴中心支公司认为郭惠娟的伤残等级达到不十级伤残的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予支持。关于非医保用药费用，平安财险江阴中心支公司主张在其赔付的费用中应扣除10%的非医保用药费用，但其未提供非医保用药的医保范围内替代用药清单，应当承担举证不能的法律后果。故对平安财险江阴中心支公司的该项主张，本院不予采纳。综上所述，平安财险江阴中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1060元，由平安财险江阴中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 陈 涛审判员 朱光烁二〇一七年十二月十三日书记员 查玉婷