陕西省安康市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕09民终1084号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司安康市分公司，住所地陕西省安康市汉滨区巴山西路198号，统一社会信用代码：91610900305735649Y。负责人：戴贵斌,该公司副总经理。委托诉讼代理人：张文娟，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：欧定辉，男，1967年7月7日出生，汉族，住陕西省汉阴县。委托诉讼代理人：邓顺琴（系欧定辉��子），住陕西省汉阴县。被上诉人（原审被告）：李鑫，男，1997年9月15日出生，汉族，住陕西省汉阴县城。被上诉人（原审被告）：陈林，男，1997年4月10日出生，汉族，住陕西省汉阴县。上诉人太平财产保险有限公司安康市分公司（以下简称太平保险安康分公司）因与被上诉人欧定辉、被上诉人李鑫、被上诉人陈林机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉阴县人民法院（2017）陕0921民初450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平保险安康分公司的委托诉讼代理人张文娟，被上诉人欧定辉的委托诉讼代理人邓顺琴，原审被告李鑫，原审被告陈林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平保险安康分公司上诉请求：1、依法变更一审判决第一项中的误工费40500���为21600元；2、二审案件受理费由欧定辉负担。事实和理由：欧定辉未提供近三年的收入情况证明，且未提供充足证据证明因本次交通事故误工而造成的实际损失。保险理赔的实质是为了补偿因交通事故产生的实际损失，而不是使其从保险理赔中获益。欧定辉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，请求依法驳回。李鑫辩称，对上诉人的请求没有不同意见。陈林辩称，对上诉人的请求没有不同意见。欧定辉向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿损失如下：医疗费141118元；护理费26195元（169元/天×155天）；住院伙食费6200元（40元/天×155天）；误工费45630元（169元/天×270天）；营养费4650元（30元×155天）；继续治疗费15000元；交通费2700元；住宿费4320元；精神抚慰金20000元；残疾赔偿金125136元（28440元×20年×22%）；摩托车修理费1300元；检查费672元；鉴定费2297元，损失共计395218元，被告应赔付258259元。2.案件受理费及保全费用均由被告承担。一审法院认定事实：2017年2月24日11时55分，李鑫驾驶陕GLXX**号轻型普通货车沿汉阴县城关镇太平村四组路段村级路由北向南行驶至肇事路口，适遇欧定辉驾驶陕GBXX**号二轮摩托车由事发地路东向路西行驶，两车发生碰撞，造成李鑫、欧定辉受伤，两车受损的交通事故。2017年3月30日汉阴县公安局交通警察大队做出了汉公交认字（2017）112号道路交通事故认定书，认定李鑫与欧定辉负事故同等责任。2017年2月24日至2017年3月24日，欧定辉在安康市中心医院住院治疗，经该院诊断：1、闭合性颅脑受损；2、胸部损伤；3、双肺挫伤等并建议注意休息，加强营养等。2017年3月25日至2017年7月13日欧定辉继续在汉阴县中医医院住院治疗。2017年7月11日至2017年7月28日，欧定辉在安康市中心医院进行右额颞脑出血及去骨瓣减压术后等住院治疗。2017年8月2日，欧定辉在安康市残联精神病医院进行心理测验，该医院经测试参考建议为智商数38、智力百分等级2%，属智力（推理）中度障碍等。2017年8月8日，陕西安康金州司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第1151号《司法鉴定意见书》，鉴定：1、被鉴定人欧定辉因车祸伤致：闭合性颅脑损伤（右侧额颞顶部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右额颞叶脑挫裂伤，多发颅骨骨折，左枕部头皮血肿，多发头皮软组织擦伤）已构成九级伤残。右侧第2-8根肋骨骨折，已构成十级伤残；右侧锁骨远端粉碎性骨折，致右肩关节功能丧失25%以上，已构成十级伤残。2、评估欧定辉的后续治疗费以人民币九千元为宜。3、评估欧定辉的误工期为270日，护理120日，营养120日（自��伤之日起计算）。事故车辆车主陈林在太平保险安康分公司投保了交强险及第三者责任险，保险期间自2016年9月3日0时起至2017年9月2日24时止，交强险责任限额法定，第三者责任险责任限额50万元并不计免赔。欧定辉事发前系个体工商户，经营汉阴县城关镇定辉棉花加工，注册号61242261XXXXX，2016年10月26日注册成立，经营场所为陕西省安康市汉阴县城关镇双星村四组，一般经营项目：棉花加工，销售。2017年4月7日，欧定辉以与李鑫发生交通事故为由，提出财产保全，要求对李鑫所驾驶的陕GLXX**号轻型普通货车进行保全，并依法提供担保。一审法院根据法律规定，对李鑫所驾驶的陕GLXX**号轻型普通货车依法予以扣押。一审法院认为，本案的争议焦点为欧定辉受伤后的损失应当如何进行承担的问题。公民应该严格遵守道路交通法规，才能有效避免交通事故的发生,因违反道路交通法规给他人造成损害的，应当赔偿受害人因此遭受的损失。本案中，李鑫和欧定辉均违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，其行为共同造成了本次交通事故的发生，应当按照各自行为的过错程度承担相应的民事赔偿责任。因李鑫在事故发生时由陈林雇佣驾驶陕GLXX**号轻型普通货车，其在从事雇佣活动中致人损害，陈林作为雇主应当承担相应的赔偿责任。因陈林已在太平保险安康分公司投保了交强险及第三者责任险，应由太平保险安康分公司首先在交强险责任限额内予以赔偿，超出责任限额部分，由李鑫和欧定辉按照双方各自行为的过错程度承担。超出交强险责任限额部分应由李鑫和陈林承担的部分，依据法律规定，由太平保险安康分公司在第三者商业责任险约定的责任限额内予以赔偿，不足部分，由陈林和李鑫共同承担赔偿责任。对于欧定辉主张的医疗费，依法认定欧定辉支付61786.71元，李鑫支付的医疗费为72227.30元，太平保险安康分公司支付的医疗费为10000元。误工费根据欧定辉庭审中提供的证据及其所从事的行业依法酌情予以认可40500元。护理费认定为15300元。交通费根据住院实际情况及鉴定检查等情况并根据法律规定，酌情认定1500元。伙食补助费根据欧定辉的伤情程度、实际住院天数，根据相关法律规定依法予以认定4590元。营养费根据欧定辉住院治疗情况及医嘱、伤情程度等，根据相关法律规定依法酌情予以认定3060元。残疾赔偿金根据诉讼请求认定为125136元。精神损害赔偿金根据相关法律规定酌情予以认定5000元。车辆维修费根据欧定辉提供的证据认定1300元。后续治疗费根据鉴定机构的鉴定标准认定为9000元。住宿费酌情认定为2000元。鉴定费根据鉴定票据认定为2280元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告欧定辉的损失为医疗费144014.01元（其中原告欧定辉支付61786.71元、被告太平财产保险有限公司安康市分公司支付10000元，被告李鑫支付医疗费72227.30元），伤残赔偿金125136元，护理费15300元，住院伙食补助费4590元，误工费40500元，精神抚慰金5000元，鉴定费2280元，交通费1500元，车辆维修费1300元，住宿费2000元，营养费3060元，继续治疗费9000元，以上共计353680.01元，由被告太平财产保险有限公司安康市分公司在保险责任限额范围内予以赔偿原告欧定辉236350.01元（以上太平财产保险有限公司安康市分公司赔偿款项236350.01元，被告太平财产保险有限公司安康市分公司已经支付医疗费10000元，被告李鑫已经支付的医疗费72227.30元由太平财产保险有限公司安康市分公司在赔偿时予以扣除支付给被告李鑫，以上两项共计82227.30元），由原告欧定辉自己承担116190元，由被告李鑫、陈林共同赔偿原告欧定辉鉴定费1140元；二、驳回原告欧定辉的其他诉讼请求。（上述款项限判决生效后10日内予以给付）案件受理费895元（已减半）,财产保全费220元，以上共计1115元，由被告李鑫、陈林共同承担。二审中，当事人没有提交新证据，且对一审认定事实均无异议，经二审审理查明与一审认定���实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点即欧定辉的误工费应当如何认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”确认误工费是实现民事权利公力救济的一种方式，是以受害者有无经济来源及实际损失为评判标准。欧定辉系个体工商户，虽未提供其收入证明，但其受伤致残持续误工系客观事实，误工期已经陕西安康金州司法鉴定中心确认为270天，一审法院根据欧定辉所从事行业酌情认定误工费为40500元，符合本案实际情况。综上所述，太平保险安康分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费813元，由太平财产保险有限公司安康市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  巩伟军审判员  张 燕审判员  帅文婷二〇一七年十二月十八日书记员  王 晔