湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘12民终1137号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司，住所地：怀化市鹤城区迎丰中路308号。组织机构代码：78537324-4。负责人：向宇，该支公司经理。委托诉讼代理人：熊志远，男，系中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司工作人员。委托诉讼代理人：颜学军，湖南人和人（怀化）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：舒田碧，女，汉族，1939年8月18日出生，住湖南省溆浦县，。委托诉讼代理人：蒲卫国，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：尹明兴，男，汉族，1982年12月6日出生，住湖南省怀化市鹤城区，。被上诉人（原审被告）：杨隆铁，男，1965年7月20日出生，汉族，住湖南省中方县，。被上诉人（原审被告）：怀化华运旅游服务开发有限公司，住所地：怀化市鹤城区人民东路2号。法定代表人：姚拥军，该公司经理。委托诉讼代理人：张玮，男，系怀化华运旅游服务开发有限公司工作人员。上诉人中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司（以下简称大地财保公司）因与被上诉人舒田碧、尹明兴、杨隆铁、怀化华运旅游服务开发有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初133号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。大地财保公司上诉请求：一、依法撤销一审判决第三项，裁决上诉人不承担被上诉人舒田碧53701.76元的赔偿责任；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.舒田碧的伤是其保姆和自己的原因造成，上诉人不承担交强险和商业险的赔偿责任。2、一审中上诉人申请法院委托鉴定机构对舒田碧的护理是否因交通事故造成、交通事故造成损伤的护理依赖程度、期限、人数等进行鉴定，一审法院未进行鉴定程序违法，申请二审法院委托鉴定机构进行鉴定。3、杨隆铁对事故车辆未投保商业保险不计免赔率，根据商业保险合同的约定，本案应扣除商业保险全部责任免赔率20％，一审法院未扣除，违反商业保险合同约定。综上，请求二审法院查明事实，依法裁决。舒田碧辩称，大地财保公司称舒田碧的伤是自己的原因造成与事实不符，舒田碧系被肇事车辆刮倒造成交通事故受伤,交警部门已经作出道路交通事故认定书认定了这一事实；怀化市方正司法鉴定中心已经依法作出鉴定意见，该鉴定意见没有违法，大地财保公司要求进行重新鉴定的理由不能成立；关于不计免赔问题，根据保险法的规定，对于免责任条款不做明确说明的对投保人不发生效力，大地财保公司不能以此作为拒绝理赔的理由。综上，请求驳回上诉，维持原判。尹明兴辩称，其没有撞伤舒田碧，由于是新车对车险的内容也不懂，对于不计免赔险保险公司没有说明及解释。杨隆铁辩称，湘Ｎ×××××号小型轿车已经承包给尹明兴了，杨隆铁在本案中不应承担责任。怀化华运旅游服务开发有限公司辩称，其与车主只是服务关系，在事故中起调解作用，其在本案中不应承担责任。舒田碧向一审法院起诉请求：1、被告中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司在保险责任限额内承担赔偿原告经济损失共计551913.52元；2、被告尹明兴、杨隆铁、怀化华运旅游服务开发有限公司对原告的经济损失总额保险赔偿不足部分承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年12月27日，尹明兴驾驶湘Ｎ×××××号小型轿车，在怀化市××天一色路段，将舒田碧撞倒，造成舒田碧受伤的交通事故。舒田碧伤后被送往怀化市第一人民医院住院治疗29天，花去医药费83555.96元，尹明兴垫付了43320元。舒田碧出院后产生后续医疗费1487.8元。舒田碧的伤情经怀化市方正司法鉴定所司法鉴定构成8级伤残、需大部分护理，护理期限24个月，住院期间二人护理，出院为一人护理、营养期限180天，后续治疗费5000元。本次交通事故经怀化市公安局交通警察支队事故处理大队作出责任认定，尹明兴对此次交通事故负全部责任。尹明兴驾驶的车辆湘Ｎ×××××号小型轿车系杨隆铁所有，2014年5月30日，杨隆铁与尹明兴签订了《出租车承包经营协议》，杨隆铁将湘Ｎ×××××号小型轿车承包给尹明兴进行经营。湘Ｎ×××××号小型轿车在大地财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。2014年12月29日，怀化华运旅游服务开发有限公司出具《事故处理担保书》，为湘Ｎ×××××号小型轿车的本次交通事故进行了担保，自愿担保尹明兴应承担的民事责任。2015年3月23日，舒田碧与尹明兴签订《交通事故赔偿协议书》，双方约定：舒田碧的住院费用由尹明兴承担；保险公司约定承担的责任由舒田碧所有。另认定：舒田碧居住在怀化市鹤城区。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。舒田碧因交通事故受伤，由此造成的损失，责任人应承担相应的赔偿责任。人身损害赔偿案件中，对于赔偿金额的计算标准的依据，应当根据受害人经常居住地和主要收入来源地等实际情况，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入。舒田碧在本次交通事故之前生活在城区，其赔偿标准应按城镇人口计算。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，结合舒田碧的诉讼请求和《2016-2017年湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，舒田碧各项损失计算如下：一、医药费项：96893.76元。1、医药费：85043.76元（被告尹明兴垫付43320元）；2、住院伙食补助金：50元/天×29天=1450元；3、营养费：30元/天×180天=5400元，后续医疗费5000元，共计96893.76元。二、伤残赔偿金项：120128元。1、护理费：42494元／年÷365天×〔29天×2+﹙24×30天-29天×2﹚×70%〕=60702元；2、伤残补助金：31284元／年×5年×30%=46926元；3、精神抚慰金：12000元；4、交通费500元，共计120128元。三、其他项：鉴定费2500元。舒田碧的经济损失共计为：219521.76元。本次交通事故，根据怀化市公安局交警支队事故处理大队交通事故认定，尹明兴承担此次事故的全部责任，舒田碧无责任。该事故认定书事实清楚，责任划分适当，一审法院对该道路交通事故认定书予以采信。尹明兴驾驶的车辆湘Ｎ×××××号小型轿车在大地财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，本次道路交通事故发生在保险有效期内。舒田碧因本次道路交通事故受害，属于交强险的“受害人”。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，对于舒田碧的合理损失，先由承保交强险的大地财保公司在保险责任范围内予以赔偿。因此，大地财保公司在交强险范围内承担的赔偿责任为医药费项10000元。伤残赔偿金项为110000元。对于超过交强险范围内的经济损失，应当在商业第三者责任保险范围内予以赔偿，舒田碧的医药费项经济损失尚有86893.76元（96893.76元-10000元=86893.76元），伤残赔偿金项尚有10128元（120128-110000元=10128元），共计97021.76元，应当由大地财保公司予以赔偿，扣除尹明兴已经垫付的43320元，大地财保公司还应当赔偿53701.76元。鉴定费不属于保险理赔范围，应当由尹明兴予以赔偿。对于尹明兴已经垫付的医药费43320元，尹明兴可依据与大地财保公司的保险合同进行理赔。尹明兴与舒田碧签订了赔偿协议书，但尹明兴没有按照约定履行义务，鉴定费不属于保险理赔范围，故尹明兴应当承担赔偿责任。因怀化华运旅游服务开发有限公司自愿担保尹明兴应承担的民事责任，其应当共同承担尹明兴的赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十五条第一款之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司在交强险范围内赔偿原告舒田碧医药费10000元，限本判决生效后15日内一次付清；二、被告中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司在交强险范围内赔偿原告舒田碧经济损失110000元，限本判决生效后15日内一次付清；三、被告中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司在商业第三者责任保险范围内赔偿原告舒田碧经济损失53701.76元，限本判决生效后15日内一次付清；四、被告尹明兴、怀化华运旅游服务开发有限公司共同赔偿原告舒田碧经济损失2500元，限本判决生效后15日内一次付清；五、驳回原告舒田碧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9177元，舒田碧承担5000元，尹明兴承担4177元。二审期间，各方当事人均没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。一、舒田碧为证实其系因本案所涉交通事故受伤，提供了公安机关交通管理部门出具的交通事故认定书，该认定书系公安机关交通管理部门经过现场勘查、调查取证及检验鉴定后依法所作，且并未被撤销和变更，大地财保公司虽对该认定书提出异议，但未能提供足以推翻该认定书的相反证据，故一审法院对该认定书予以采信，并认定舒田碧系因本案所涉交通事故受伤并无不当。二、对于舒田碧的伤情等情况，怀化市方正司法鉴定中心已作出怀方正[2015]临鉴字第187号鉴定意见，大地财保公司虽申请重新鉴定，但未提供足以反驳的证据，故大地财保公司申请进行重新鉴定的理由不能成立，一审法院处理并无不当，本院对其该申请亦不予支持。三、大地财保公司上诉主张，杨隆铁对事故车辆未投保商业保险不计免赔率，本案应扣除商业保险全部责任免赔率20％。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，大地财保公司未能提交证据证实其将保险合同或大地财保公司机动车第三者责任保险条款交给了投保人杨隆铁，其在一审中提交的投保单复印件及大地财保公司机动车第三者责任保险条款也不能证明其就涉案免责条款对杨隆铁履行了提示义务或明确说明，涉案免责条款在本案中不发生法律效力，大地财保公司的该项上诉理由不能成立。综上所述，大地财保公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用1143元，由中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 唐 琳审 判 员 舒易成审 判 员 武春毅二〇一七年十二月八日法官 助理 尹 俊代理书记员 蒋金洲附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。