.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省唐山市路南区人民法院民事判决书（2017）冀0202民初480号原告（反诉被告）：中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司。法定代表人：全建华，该公司经理。委托诉讼代理人：宋守娜，河北宋守娜律师事务所���师。委托诉讼代理人：熊雪松，该公司员工。被告（反诉原告）：唐山宏冶机械集团有限公司。法定代表人：张秀芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘秀明,河北东明律师事务所律师。委托诉讼代理人：白��颖，该公司总经理。原告（反诉被告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司与被告（反诉原告）唐山宏冶机械集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人宋守娜、熊雪松和被告（反诉原告）委托诉讼代理人刘秀明、白仲颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司向本院提出诉讼请求：1、被告唐山宏冶机械集团有限公司按合同约定给付原告工程进度款50万元；2、被告对欠付工程进度款按银行同期贷款利率向原告支付利息约87500元；3、被告继续履行《建设工程施工合同》；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2013年10月31日签订了《建设工程施工合同》，被告将其新厂址建筑工程发包给原告施工，工程内容为职工餐厅、铆焊车间厂房及一部分附属工程(配电室、警卫室、围墙、临建房)。被告在将此工程发包给原告之前，已将上述工程先发包给了江苏华宝建筑有限公司，因在施工过程中双方解除建设施工合同，被告才将上述未完工程又发包给原告，工程总造价1620万元，其中不包括施工之前原告为被告拆除模板、架子，割钢筋，清理杂草等人工费及运费。原告于2013年11月1日正式进场施工，被告按专用条款第13条13.2款的结算方式给原告拨付了第一笔工程款50万元后，便不按合同约定的结算方式向原告拨付工程款，原告将职工食堂一、二层混凝土浇筑完毕，厂房预制柱吊装完工，被告应当拨付给原告工程款450万元，但被告仅拨付给原告400万元，原告多次向被告申请要求按合同约定拔付工程款，被告迟迟不予付款。在被告欠付工程软的情况下，原告仍然积极筹措资金施卫，职工食堂二次结构已全部完工，厂房钢结构己大部分完工，被告仍不按合同约定支付工程进度款，导致施工无法进行，原告将主体工程停工，原告在工地上的工作并没有全部停止，管理人员仍然留在工地，租赁的设备以及建筑施工材料都在工地放着。综上所述，原被告签订的建设工程施工合同合法有效，双方均应当按合同约定履行，原告要求被告继续履行双方签订的合同，给付原告工程进度款50万元并支付延期付款利息至实际给付之日止。被告（反诉原告）唐山宏冶机械集团有限公司辩称，1.根据鉴定结论原告实际完工工程款、工程量4567304.51元，被告已经支付工程款480万元，因此原告诉请工程进度款50万元不成立，其第二项诉请也依法不能成立；2.在路南法院审理的（2014）南民初字第2091号民事诉讼中法院已经判决解除��筑工程施工合同，并责令原告限期退场，因此原告的第三项诉请属于重复诉讼，法院不应审理。反诉原告（被告）唐山宏冶机械集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.反诉被告退还232695.49元并开具4567304.51元的工程款发票；2、反诉案件受理费由反诉被告承担。事实和理由:唐山市路南区法院于2017年6月26日以(2014)南民初字第2091号民事判决书判决解除反诉原被告2013年10月31日签订的《建设工程施工合同》，反诉被告给付反诉原告修复质量缺陷费514731.82元、水电费61636.95元、鉴定费15万元。现因反诉被告对反诉��告提起了50万元工程款的给付之诉，又根据河北建友工程咨询有限公司造价鉴字(2016)第12号工程造价鉴定意见书，反诉被告已完工程造价为4567304.51元，反诉原告已付工程款480万元，反诉被告理应退还超付的232695.49元并开具4567304.51元工程款发票，为此，反诉原告依据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条之规定提起反诉。反诉被告（原告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司辩称，反诉原告（被告）的两项诉请不应成立，反诉被告（原告）不同意解除合同��反诉原告（被告）也无权解除合同，反诉原告（被告）提出的（2014）南民初字第2091号民事判决并未生效，不能作为证据使用，双方当时约定的合同总价款是在双方预算一致后，协商一个优惠价格，这个优惠价格的前提是全部工程施工完毕后享有的优惠价格，本案中反诉被告（原告）目前仅是施工至土建工程完工，反诉原告（被告）主张按照优惠价格计算土建工程的价格显失公平，土建工程的利润是总工程利润最低的，如果按照优惠价格计算会比成本价格低，在施工过程中反诉原告（被告）拖欠工程款50万元，是反诉被告（原告）方垫资施工至土建工程全部完工，这给反诉被告（原告）造成财务成本的增加，所以反诉被告（原告）要求反诉原告（被告）承担违约责任，赔偿反诉被告（原告）的损失，反诉被告（原告）对工程造价意见书有异议，要求重新鉴定，对（2014）南民初字第2091号民事判决不符，反诉被告（原告）已经提出上诉，所以反诉原告（被告）主张的请求没有合法依据，应当驳回反诉原告（被告）的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告（反诉被告）提交证据1-3来源、形式合法，证明内容需综合认定。被告（反诉原告）提交证据2-7来源、形式合法，证明内容需综合认定。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月31日，被告（反诉原告）唐山宏冶机械集团有限公司将位于唐山市路南区高新技术产业聚集区警曹路一号的新厂区职工餐厅、铆焊车间厂房及未完工的配电房、警卫室、围墙、临建房等附属设施扫尾工程，以固定价格1620万元发包给原告（反诉被告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司承建，双方于当日签订《建设工程施工合同》一份，合同中另约定：工程开工时间为2013年11月1日，竣工时间为2014年5月31日，总有效施工工期天数为120天；工程质量标准为合格。合同中的通用条款约定了词语定义、合同文件及解释顺序、双方权利义务、施工组织设计和工期、质量与检验等内容，其中第44.4、有下列情形之一的，发包人承包人可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同无法履行；（2）因一方违约制式合同无法履行。合同中的专用条款13.1本工程经双方协商、达成共识，采取固定价款，一次性包干的方式；13.2结算方式：合同签订后，乙方（中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司）将所需的钢材水泥材料组织进场，甲方（唐山宏冶机械集团有限公司）付乙方50万元工程款，在职工食堂一、二层混凝土浇筑完毕，厂房预制柱吊装完工、甲方拨付给乙方工程款450万元；职工食堂二次结构完工、厂房钢结构完成，拨付工程款200万元；职工食堂、厂房整体工程装修完毕、工程全部竣工，双方施工监理单位及建筑管理相关管理部门对完成的工程验收合格后30日内，甲方付至工程款的97%，剩余3%，作为质保金，待保修期满无质量问题，付清余款3%质保金（无息）；17.2承包人应按工程施工进度计划进行施工，承包方的工程实际进度严重滞后于工程进度计划时（连续两个月不能完成月进度计划工程量的70%），或因承包人的原因擅自停工10日以上的，发包人有权解除合同，承包方应无条件撤场。被告（反诉原告）在工程施工期间共给付原告（反诉被告）工程款450万元。熊雪松系原告（反诉被告）工程的负责人，其向原告借款30万元，视为职务行为。在（2014）南民初字第2091号案件审理中，被告（反诉原告）向法院提出司法鉴定申请，申请对工程价款进行鉴定。唐山市中级人民法院委托河北建友工程咨询有限公司进行鉴定，该公司做出文号为造价鉴字（2016）第12号的工程造价鉴定意见书，该意见书的鉴���结论为实际已完工程造价为4567304.51元。另查明，（2014）南民初字第2091号案件中，判决解除原告（反诉被告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司与被告（反诉原告）唐山宏冶机械集团有限公司签订的《建设工程施工合同》。本院��为，对于本诉部分，原告中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司要求被告唐山宏冶机械集团有限公司继续履行《建设工程施工合同》的诉请，因在（2014）南民初字第2091号案件中已处理，故该诉请本案不予处理。原告诉称被告应当拨付给原告工程款450万元，但被告仅拨付给原告400万元，要求被告支付工程进度款50万元及利息，但根据查明事实被告已支付原告480万元，故该诉请不予支持。对于反诉部分，反诉原告唐山宏冶机械集团有限公司要求反诉被告退还232695.49元，根据鉴定结论显示反诉被告已实��完工程造价为4567304.51元，且反诉原告已支付反诉被告480万元，故该诉请予以支持。反诉原告要求反诉被告开具工程款发票，该诉请不属于民事审理范围，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、反诉被告（原告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司于本判决生效之日后三十日内退还反诉原告（被告）唐山宏冶机械集团有限公司工程款232695.49元；二、驳回原告（反诉被告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司的全部诉讼请求；三、驳回反诉原告（被告）唐山宏冶机械集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费9675元，由原告（反诉被告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司负担，反诉案件受理费2395元，由反诉被告（原告）中隆机械化建筑工程有限公司高碑店分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长马元庆人民陪审员刘温媚人民陪审员邓宏宇二〇一七年十二月十八日书记员刘洋