陕西省华阴市人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0582民初833号原告：渭南职业技术学院,住所地:渭南市高新区胜利大街西段科教园区。法定代表人:张雄,院长。委托诉讼代理人:赵乔龙，男，1965年3月25日出生，汉族，城镇居民，渭南职业技术学院基建处处长。委托诉讼代理人：吴民仓，男，1964年12月18日出生，汉族，城镇居民，系渭南职业技术学院法律顾问。被告：渭南磊森石业有限公司，住所地：华阴市310国道仙峪河畔淀粉厂院内。法定代表人：赵煜婷，董事长。委托诉讼代理人：冯选凹，男，1956年8月9日出生，汉族，城镇居民。委托诉讼代理人：李选举，男，1954年５月27日出生，汉族，华阴市农业银行退休干部，现为渭南磊森石业有限公司员工。第三人：渭南磊森工艺品有限公司，住所地:华阴市310国道仙峪河畔淀粉厂院内。法定代表人：任玲，董事长。原告渭南职业技术学院与被告渭南磊森石业有限公司、第三人渭南磊森工艺品有限公司案外人执行异议之诉一案，已于2017年３月６日作出（2016）陕0582民初1039号一审裁定。原告渭南职业技术学院不服该裁定，向陕西省渭南市中级人民法院提起上诉。陕西省渭南市中级人民法院于2017年６月26日作出（2017）陕05民终952号裁定，撤销我院（2016）陕0582民初1039号裁定，指令我院审理。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月13日公开开庭审理了本案。原告渭南职业技术学院委托诉讼代理人吴民仓，被告渭南磊森石业有限公司委托诉讼代理人冯选凹、李选举到庭参加了诉讼；第三人渭南磊森工艺品有限公司法定代表人任玲经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告渭南职业技术学院向本院提出诉讼请求：判决停止对申请人2348120.83元的执行，并要求返还划拨原告的2348120.83元存款；本案诉讼费由被告承担。事实与理由如下：2011年12月24日，原告与第三人签订了《渭南职业技术学院景观大道施工合同》，工程总价款318.11万元。截止2012年12月，原告按照合同约定的付款方式分七次支付了第三人290万元工程款，2013年8月30日又支付了10万元工程款。由于第三人未向原告提供完整的文件材料和相关票据，该工程至今尚未决算。2012年8月，原告与第三人签订了购买十块石材的《供货合同》，价款30万元，2012年8月21日经原告验收合格后，已将30万元支付给第三人。华阴市人民法院在执行本案被告与第三人纠纷一案中，于2016年6月12日向原告送达了（2016）陕0582执310号协助执行通知书，要求原告将对第三人的到期债务转入法院执行款专户。原告于2016年6月14日向华阴市人民法院寄送了不存在支付工程款的回复函。同月28日，华阴市人民法院向原告送达了（2016）陕0582执310号履行到期债务通知书，要求履行2348120.83元到期债务。７月20日又向原告送达了（2016）陕0582执310号及（2016）陕0582执310-1号裁定书，裁定对原告强制执行，并划拨了原告2348120.83元银行存款。原告于2016年８月1日向华阴市人民法院提交了“执行异议申请书”及相应证据，认为由于原告确已不存在对第三人2348120.83元到期债务，华阴市人民法院在办案过程中根本没有调查核实第三人是否对原告享有到期债权及到期债权的具体数额，便强制执行划拨了原告存款的行为没有事实根据，但华阴法院并未认真审查就驳回了原告的异议，并于2016年8月18日向原告送达了（2016）陕0852执异4号执行裁定。故提起诉讼。被告渭南磊森石业有限公司辩称，１、其与本案第三人之间存在买卖合同纠纷，且已经两级法院作出判决，故其申请执行的理由充分；２、原告的诉讼请求无事实根据和法律依据，被告不是适格的诉讼主体，应驳回原告的诉讼请求；原告起诉已过诉讼时效：根据本案被告的申请，华阴市人民法院于2012年12月27日作出（2013）阴民初字第00037号民事裁定，冻结了第三人在原告处的工程款2348120.83元，并于同月28日向原告送达，原告未提出复议。此后华阴市人民法院分别于2013年12月28日、2014年6月25日、2014年12月24日、2015年7月3日向原告送达保全裁定，原告均未提出复议，表示执行法院裁定，不向第三人支付，并提出工程尚未结算。以上事实说明第三人在原告处的工程款一直被法院冻结的事实客观存在，直到法院扣划款项后原告才起诉，故应当驳回原告的诉讼请求。第三人渭南磊森工艺品有限公司未到庭，亦未进行答辩。本院经对证据综合分析，结合原、被告陈述、答辩及对证据的质证意见，确认本案法律事实如下：2011年12月24日，本案原告渭南职业技术学院（甲方）与第三人渭南磊森工艺品有限公司（乙方）签订《渭南职业技术学院景观大道施工合同》，约定由渭南磊森工艺品有限公司为渭南职业技术学院建设景观大道广场，合同约定：１、承包方式为包工包料，工程总价款为3181100元，总价一次性包死（变更和工程量变化部分据实结算）；２、施工工期为自2011年12月３日至2012年３月３日，总日历工期天数为90天，因现场工作面、天气等不可抗力影响，工期作相应顺延；３、付款方式：合同签订后，乙方进场施工，基础完工后甲方支付给乙方合同总价款的30％，石材铺砌完成50％，甲方再支付合同总造价的20％，现场工程全部完工，验收合格后二十个工作日付实际工程余款至95％，剩余5％质保金，交工满12个月无质量问题，一周内支付质保金。我院在审理渭南磊森石业有限公司与渭南磊森工艺品有限公司买卖合同纠纷一案中，于2012年12月27日作出了（2013）阴民初字第00037号民事裁定书，裁定主文为：暂停支付渭南磊森工艺品有限公司在渭南职业技术学院的工程款2348120.83元。并于次日向渭南职业技术学院送达了该裁定书及协助执行通知书，渭南职业技术学院在送达回证上加盖公章签收。2013年12月28日，我院向渭南职业技术学院送达保全裁定书及协助执行通知书，主文内容同上，渭南职业技术学院在送达回证上加盖办公室公章签收。2014年6月25日，我院向渭南职业技术学院送达（2013）阴民初字第00037-3号民事裁定书及协助执行通知书，内容为：暂停支付渭南磊森工艺品有限公司在渭南职业技术学院的工程款2348120.83元，办公室签收。并与渭南职业技术学院基建办副主任王建海作调查笔录，王表示自从2012年12月份收到法院的裁定书和协助执行通知书后，再未向渭南磊森工艺品有限公司支付过工程款。2014年12月24日，我院向渭南职业技术学院送达（2013）阴民初字第00037-4号民事裁定书及协助执行通知书，裁定主文同上，渭南职业技术学院办公室签收。案件进入执行程序后，2015年7月3日，我院向渭南职业技术学院送达（2015）华阴民初字第00578号民事裁定书，内容为渭南职业技术学院暂停支付渭南磊森工艺品有限公司工程款2348120.83元，如需要支付，应提存该款项至华阴市人民法院，渭南职业技术学院基建办副主任王建海代收。2016年6月12日，我院向渭南职业技术学院送达协助执行通知书，内容为：请你单位自接到本通知书之日起3日内，将华阴市人民法院作出的（2015）华阴民初字第00578号民事裁定书所保全的渭南职业技术学院暂停支付渭南磊森工艺品有限公司工程款2348120.83元，打入法院执行款专户，渭南职业技术学院办公室签收。2015年6月14日，渭南职业技术学院书面致函我院，内容为：该项目未完成决算，不存在支付有关工程款事项。2016年6月28日，我院向渭南职业技术学院送达（2016）陕0582执310号履行到期债务通知书，主要内容为：1.收到本通知书十五日内直接向渭南磊森石业有限公司履行你公司对渭南磊森工艺品有限公司的到期债务2348120.83元，并不得向渭南磊森工艺品有限公司清偿；2.如有异议，应当自收到本通知书十五日内向本院提出，若擅自向渭南磊森工艺品有限公司履行造成财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与渭南磊森工艺品有限公司承担连带清偿责任外，本院将依法追究你单位妨害执行的法律责任。渭南职业技术学院基建办主任詹卫忠签收。我院执行人员同时与詹卫忠做了调查笔录，詹称：渭南职业技术学院有还没给付给渭南磊森工艺品有限公司的工程款，自从收到第一份华阴市法院的民事裁定书后，渭南职业技术学院再没有给付过渭南磊森工艺品限公司工程款，未付工程款的具体数字因未决算，现在不能确定。2016年7月20日，我院作出（2016）陕0582执310号执行裁定，主文为：对渭南磊森工艺品有限公司在渭南职业技术学院到期债权中的2348120.83元予以强制执行。同一天作出（2016）陕0582执310-1号执行裁定，内容为冻结或划拨渭南职业技术学院的银行存款2348120.83元。并于2016年7月21日执行。2016年7月29日，渭南职业技术学院提出书面执行异议申请，请求撤销我院（2016）陕0582执310号执行裁定，理由是：一、不存在到期债务，执行措施没有事实根据；二、执行裁定适用法律错误。2016年8月16日，我院作出（2016）陕0582执异4号民事裁定书，驳回渭南职业技术学院的异议请求。另查明，渭南职业技术学院于2013年8月22日向渭南磊森工艺品有限公司支付了10万元工程款。渭南职业技术学院与第三人渭南磊森工艺品有限公司就合同履行至今未进行决算、结算。以上事实有原、被告陈述，原、被告提交的书证等证据在卷支持，并经庭审质证，可以认定。本院根据双方当事人的诉讼请求、答辩意见以及对证据质证的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：（一）原告渭南职业技术学院与第三人渭南磊森工艺品有限公司之间合同价款与实际履行情况是否一致；（二）原告渭南职业技术学院与第三人渭南磊森工艺品有限公司是否进行结算；（三）原告渭南职业技术学院与第三人渭南磊森工艺品有限公司之间是否还存在其他合同或债权债务关系；（四）原告渭南职业技术学院请求停止执行的事实和法律依据。本院认为，第一、关于原告渭南职业技术学院与第三人渭南磊森工艺品有限公司之间合同价款与实际履行情况是否一致，因双方至今未予结算或怠于结算，致使本案第三人渭南磊森工艺品有限公司对原告渭南职业技术学院的到期债权的具体数额无法确定，从而损害了作为申请执行人的本案被告渭南磊森石业有限公司的合法权益；第二、本案第三人渭南磊森工艺品有限公司法定代表人任玲经本院依法传唤无正当理由拒不到庭且未递交相应的证据，使原告渭南职业技术学院主张的已履行合同价款部分不能得到印证而无法认定其递交的支付凭证的效力；第三、本院先后四次向本案原告渭南职业技术学院送达保全裁定书及协助执行通知书，要求其暂停支付渭南磊森工艺品有限公司在渭南职业技术学院的工程款2348120.83元，渭南职业技术学院均未向我院说明在我院保全之前其已向本案第三人渭南磊森工艺品有限公司履行了大部分合同价款，其行为既不符合法律规定及财务管理制度，也不符合正常的交易习惯，同时在我院第一次向其送达保全裁定和协助执行通知书后时隔将近８个月，原告渭南职业技术学院向本案第三人渭南磊森工艺品有限公司支付了１０万元工程款，违反了民事诉讼法关于人民法院采取保全措施后协助执行义务人应遵守的法定义务的规定，使我院和作为申请执行人的本案被告渭南磊森石业有限公司均确信本案第三人渭南磊森工艺品有限公司对原告渭南职业技术学院的到期债权的具体数额大于本案被告渭南磊森石业有限公司申请执行的标的额。第四、本案当事人争议的实质是原告渭南职业技术学院是否就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。原告渭南职业技术学院与第三人渭南磊森工艺品有限公司就合同履行至今未进行决算、结算，且原告渭南职业技术学院递交的支付凭证因无第三人渭南磊森工艺品有限公司相应的证据印证，双方合同总价款数额大于被告申请执行的标的额，原告渭南职业技术学院停止执行的请求无事实依据，其就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，故对其诉讼请求依法应予驳回。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十一条、第三百一十二条第一款第（二）项的规定，判决如下：驳回渭南职业技术学院的诉讼请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审 判 长  王龙飞人民陪审员  董 海人民陪审员  刘枫林二〇一七年十二月二十五日书 记 员  候 瑜