江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终8880号上诉人（原审被告）:韩涛，女,1986年2月12日出生,汉族，住所地苏州市姑苏区。委托诉讼代理人：钱斌，江苏吴越律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:钱玉莉，女,1971年9月2日出生,汉族，住所地苏州市吴江区。被上诉人（原审原告）：周维珍,女，1979年5月22日出生，汉族，住所地苏州市吴江区。委托诉讼代理人：陈振豫，江苏万事法律师事务所律师（代理上列两被上诉人）。上诉人韩涛因与被上诉人钱玉莉、周维珍合伙协议纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2016）0509民初15739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人韩涛上诉请求：1、请求撤销苏州市吴江区人民法院（2016）0509民初15739号民事判决第一项和第二项，依法改判或发回重审；2、由法院指定第三方清算人按原始凭证重新清算合伙企业；3、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实不清，判决所依据的清算报告不为上诉人所认可，会计结果严重偏离经营实际状况。按照合伙企业法的规定，清算报告需要全体合伙人签名、盖章后方可用于申请合伙企业的注销，这体现了清算报告需要得到全体合伙人的签字认可。法院指定第三方清算人按原始凭证重新清算此合伙企业。被上诉人钱玉莉、周维珍在诉讼中答辩称，一审判决认定事实清楚，三方共同委托乐贤会计公司清算，会计凭证也是上诉人提供，上诉人在一审中虽然多次称会计凭证不全，但始终未提交新的会计凭证，我方认为现有清算报告书根据上诉人提供的会计凭证得出具有客观性，上诉人要求重新清算没有必要。上诉人、被上诉人三方属于个人合伙，并非合伙企业，应按民法通则总则等相关规定，不应按合伙企业法，综上请求驳回上诉，维持原判。原审原告钱玉莉、周维珍向一审法院起诉请求：1、请求判决钱玉莉、周维珍退伙，韩涛退还钱玉莉、周维珍出资共793400元（退还钱玉莉247127元、周维珍546273元）；2、请求判决平均分担亏损20252.39元；3、请求判决诉讼费用由韩涛承担。一审法院认定事实：一布新贵女装店”由钱玉莉、周维珍、韩涛三人于2013年10月合伙设立，三方约定盈亏由三人均摊，该店由韩涛实际经营，实际经营至2016年2月2日。三方在合伙初期对过一次账，并进行过分红，店内库存502602元在诉讼过程中已由三方平均分配完毕。2016年2月2日，钱玉莉、周维珍与韩涛三方签订的结算决议一份，内容为“今2016年2月2日，对一布服装店商议如下：一布服装店由韩涛、钱玉莉、周维珍三人平均出资开立，现决定进行清算。年后由清算公司进行清账，韩涛需全程配合，直至清算清楚。账目数量及金额方面缺失有出入，由韩涛承担。在结算结束之前，服装店关门。”2016年3月4日，委托方（甲方）钱玉莉、委托方（乙方）周维珍、委托方（丙方）韩涛与受托方（丁方）苏州乐贤会计服务有限公司（以下简称乐贤公司）签订财务清算合同书。合同书约定：（1）甲、乙、丙方委托丁方对“一布新贵女装店”从2013年11月1日至2016年2月2日进行财务清算，以让甲、乙、丙方知晓盈亏状态；（2）甲、乙、丙方的义务为：按约定时间提供财务清算业务所需全部资料，包括进货单、销售单、工资单及其他相关资料；协助丁方查看业务现场，并提供其他必要的协助配合，按约定条件及时足额支付财务清算费用；丙方承诺在丁方提出补全单据后，须在三个工作日内提供，若由丙方原因造成逾期，单据作废（注：该部分承诺内容由韩涛手写）；（3）丁方的义务为：需在甲、乙、丙方提供所有原始单据后、以及收到甲、乙、丙方的预付款后的第二个工作日对“一布新贵女装店”进行清算业务的开展，周期为7个工作日；应于2016年3月31日前出具财务清算报告（含进货表、销售表、费用表、库存资产表、利润表以及对原始单据进行编码归档）。乐贤公司于2016年3月30日出具的清算明细表。（1）利润表、销售表、进货表、费用表：自2013年11月起至2016年2月，“一布新贵女装店”的销售额为1973392元，进货（含库存）为1204523.29元，费用为789121.10元，利润为﹣20252.39元。（2）库存表：包括服装、饰品、包、鞋、化妆品共计502602元。（3）初期投资情况表：钱玉莉出资247127元、周维珍出资546273元、韩涛未出资。（4）科目余额表、资产负债表：现金（货币资金）为773147.61元，存货为502602元，资产合计1275749.61元一审诉讼过程中，乐贤公司针对清算明细表还作出说明如下：（1）在四方签订财务清算合同书后，乐贤公司就要求提供全部单据，包括进货单、销售单、费用单等单据。钱玉莉、周维珍、韩涛均从未提到电脑中的进销记录，仅提供了纸质单据。鉴于单据都在韩涛处，韩涛还在清算合同中手写承诺“逾期提供单据，单据作废”。（2）周维珍的出资金额，韩涛已经签字确认；韩涛有无出资并不对经营盈亏产生影响，其出资多少需由三方共同确认。（3）现金（货币资金）773147.61元是根据钱玉莉、周维珍、韩涛提供的原始凭证，得出科目余额表现金为773147.61元，但未发现有实物现金。（4）根据钱玉莉、周维珍、韩涛提供的原始凭证，未发现有应收账款、应付账款。上述事实有钱玉莉、周维珍举证的结算决议、财务清算合同书、清算明细表等证据及庭审笔录予以证实。一审法院认为，钱玉莉、周维珍与韩涛的合伙开设的“一布新贵女装店”已停止经营，合伙已实际终止，故钱玉莉、周维珍要求实际经营人韩涛退出合伙时投入的财产，分割合伙期间积累的财产，分担合伙期间的亏损，符合法律规定。“一布新贵女装店”开设初期，钱玉莉出资247127元、周维珍出资546273元、韩涛未出资；经营期间亏损20252.39元；终止经营时帐面反映有现金（货币资金）773147.61元，存货502602元，资产合计1275749.61元。因存货三方已自行平均分割完毕，本院不再处理。又因“一布新贵女装店”由韩涛一人实际经营，故至2016年2月的合伙资产现金773147.61元，按常理可推定为由韩涛掌握，韩涛也未提供上述资产由其他两位合伙人掌握的证据。故韩涛应给付钱玉莉240376.2元（247127元扣除分担的亏损6750.8元）、给付周维珍539522.2元（546273元扣除分担的亏损6750.8元），也即韩涛退出由其控制的现金773147.61元，并分担亏损6750.8元。遂判决：一、韩涛于本判决生效之日起十日内给付钱玉莉240376.2元。二、韩涛于本判决生效之日起十日内给付周维珍539522.2元。案件受理费13009元，由韩涛负担。二审查明的事实与原审查明事实相一致。本院认为，根据双方当事人在诉讼中的举证及陈述可以认定韩涛与钱玉莉、周维珍就三人合伙开设的“一布新贵女装店”签订的“结算协议”系当事人真实意思表示，合法有效。乐贤公司具备相应从业资质，其接受韩涛与钱玉莉、周维珍三人委托出具的“一布新贵女装店清算明细表”，系根据韩涛提供的账务材料经会计结算后所作。钱玉莉、周维珍依据该清算明细表要求对合伙资产进行分配，符合法律规定，并无不当。韩涛在诉讼中表示对乐贤公司出具的清算不予认可，要求另行指定第三方进行清算。鉴于“一布新贵女装店”设立后由韩涛负责实际经营，送交乐贤公司进行会计审计的财务资料也均由韩涛提供，而韩涛在诉讼中并未就乐贤公司清算明细表中的具体事项提出异议并加以举证，故本院对韩涛要求另行审计清算的请求，不予支持。乐贤公司出具的“一布新贵女装店清算明细表”应作为本案计算三方合伙资产的依据。据此，韩涛的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13009元，由上诉人韩涛负担。本判决为终审判决。审判长 郑 雄审判员 曾雪蓉审判员 黄文杰二〇一七年十二月十三日书记员 杨颖颖