湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0321民初1444号原告：湖北省建筑消防设施检测维修有限公司。住所地：武汉市武昌区梅苑路城开波光园*栋****室。法定代表人：王冬姣，该公司经理。委托诉讼代理人：赵德林，系公司员工，代理权限：特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代为提起上诉、反诉等。委托诉讼代理人：王崇武，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：十堰神旭置业发展有限公司。住所地：十堰市茅箭区人民中路**号。法定代表人：邓伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：张广兴，湖北郧阳律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司与十堰神旭置业发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年9月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司的委托诉讼代理人赵德林、王崇武，被告十堰神旭置业发展有限公司的委托诉讼代理人张广兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湖北省建筑消防设施检测维修有限公司向本院提出诉讼请求称：1、请求被告支付欠原告工程款4712646.56元。2、请求被告支付违约金623295.4元（自2017年5月4日至2017年8月28日止，按应付工程款的75﹪计算，每日按5419.96元）。3、要求被告支付欠付工程款的利息（自起诉之日起至工程款付清之日止，按人民银行发布的同期同类贷款利率计息）。4、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2013年6月28日，原、被告签订了《消防合同》。合同约定：工程名称为东方夏威夷消防工程；工程地点为郧县城关镇沿江大道65号东方夏威夷项目；承包范围为东方夏威夷一期所有消防工程；工程承包方式为包工、包材料、包工期、包质量；开工日期以甲方通知为准；竣工日期为工程经消防部门验收合格，并出具验收合格证的时间；工程单价、付款方式为本工程签订合同前交质量保证金25万元，消防工程动工30日内退还保证金；按幢号进度支付工程款，材料经甲方管理人员验收合格。按幢号面积总造价10﹪支付材料款，消防完成后自检合格且消防系统全部开通后，支付工程价款的40﹪；工程经消防管理部门、甲方、监理验收全部工程达到合格标准付25﹪，交付使用后半年内付20﹪，付款前乙方向甲方提交1份完整竣工图纸及相关资料；余款5﹪作为保修金，若乙方无违约行为，在保修期满后10天内支付；价款调整为超出合格范围外子项内容，必须在施工前报甲方确认，施工后由本项目监理公司和甲方签字盖章确认工程量，进行计价结算；验收标准为本工程由甲乙双方及政府消防主管部门以施工图纸、设计说明、设计变更和国家相关标准、规范为标准共同验收。双方权利义务乙方必须按照甲方提供的一整套图纸和电子U盘施工图纸和甲方确认的安装方案、方法进行施工、安装，不得擅自改动，如有变更以书面的变更通知单为准；违约责任为甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告后十日内仍未支付的，应从催告期满之日起，向乙方支付应付款项的2‰的违约金；工程如未按合同约定时间竣工，每延误一天，乙方必须向甲方支付本工程总造价的2‰的违约金。合同签订后，原告已按照合同约定履行了义务。“东方夏威夷”消防工程已于2016年5月1日全部竣工，6月13日经湖北瑞尔博科技有限公司检测合格，整个小区交付使用。8月1日被告组织综合验收，因被告自身的防火门原因和其它事宜，造成未能通过。2016年9月1日，原告把工程资料及决算书送达给被告。2016年9月8日，被告向原告出具《回复函》。该函内容为：“我公司于2016年9月8日收到贵公司东方夏威夷消防工程竣工资料2本和竣工决算书1份。自我公司在收到十堰市消防支队消防验收合格文件之日起，双方应友好协商，对消防工程的决算达成一致意见，并于28天内形成最终消防决算结果。”2016年12月15日，市消防支队对该消防工程进行验收，验收合格。后原告多次找被告索要工程款，被告已付4800000元。现尚欠我公司工程款4712646.56元。依据《消防合同》的约定，现向贵院提起诉讼，请求依法判决。十堰神旭置业发展有限公司辩称：1、本案是赵德林借用被答辩人的名义施工，赵德林是实际施工人，《消防合同》应当认定无效。2、答辩人不欠实际施工人赵德林工程款，答辩人已经支付了工程款510万元，另外2016年答辩人的《回复函》不构成对《决算书》的承认。综上答辩人认为被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，应当根据事实和有关法律规定，驳回被答辩人的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案的事实认定如下:十堰神旭置业发展有限公司在十堰市郧阳区沿江大道开发建设“东方夏威夷”商住小区。2013年6月28日，十堰神旭置业发展有限公司与湖北省建筑消防设施检测维修有限公司协商，将“东方夏威夷”商住小区的消防工程发包给湖北省建筑消防设施检测维修有限公司施工。双方签订《消防合同》，合同约定：“第一条工程概况：1、工程名称：东方夏威夷消防工程。2、工程地点：郧县城关镇沿江大道65号（原粮食收储公司）东方夏威夷项目。第二条承包范围：1、东方夏威夷一期所有消防工程，约10万平方米（结算以实际面积为准）。2、……。第三条工程承包方式：承包方式采用包干方式，即本工程乙方包工、包材料、包工期、包质量包、包安全文明施工、包配合费、包调试和检测、包所有关于消防的验收通过和费用，工程未经甲方同意不得分包。第四条合同工期：开工日期：以甲方通知为准。工期：3个月（以每个幢号封顶之日起）。竣工日期：工程经消防部门验收合格，并出具验收合格证的时间。第五条按照2008湖北省消防安装预算定额套算，材料按十堰市同期市场信息价格调价（下浮4﹪）.信息价格没有的材料价格由甲方询价确定。1、本工程签订合同前交质量保证金25万元，消防工程动工30日内退还保证金。2、按幢号进度支付工程款，材料经甲方管理人员验收合格。按幢号面积总造价10﹪支付材料款，消防完成后自检合格且消防系统全部开通后，支付工程价款的40﹪；3、工程经消防管理部门、甲方、监理验收全部工程达到合格标准付25﹪，交付使用后半年内付20﹪，付款前乙方向甲方提交1份完整竣工图纸及相关资料。4、余款5﹪作为保修金，若乙方无违约行为，在保修期满后10天内支付。5、价款调整为超出合格范围外子项内容，必须在施工前报甲方确认，施工后由本项目监理公司和甲方签字盖章确认工程量，进行计价结算。6、甲、乙双方在施工中可以用住房抵工程款，抵房单价按售房单价为准，抵房手续由售房部统一签订。第六条工程质量和验收标准：1、本工程有由甲乙双方及政府消防主管部门以施工图纸、设计说明、设计变更和国家相关标准、规范为标准共同验收。2、工程质量标准按国家现行施工验收规范及省市验收标准、工程质量达到合格等级以上，乙方并保证工程如期开通使用和质监、消防验收通过。3、乙方交工前应做48小时的试运行试验。……。第九条双方的权利和义务：1、甲方负责为乙方协调施工用水、用电（费用由乙方承担）。……。4、乙方负责消防工程的施工、安装、竣工验收、质保服务及提交消防验收报告、与甲方指定的设计单位沟通等工作。5、乙方必须按照甲方提供的一整套图纸和电子U盘施工图纸和甲方确认的安装方案、方法进行施工、安装，不得擅自改动如有变更以书面的变更通知单为准。……。第十条违约责任、索赔：1、甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告后十日内仍未支付的，应从催告期满之日起，向乙方支付应付款项的2‰的违约金。2、工程未通过验收前，甲方擅自使用造成损坏的，由甲方承担相应责任，工程本身质量原因造成的除外。3、工程如未按合同约定时间竣工，每延误一天，乙方必须向甲方支付本工程总造价的2‰的违约金。4、工程未达到合同规定的质量验收标准或未通过政府消防主管部门的验收，乙方承担由此给甲方造成的一切损失，同时乙方必须在甲方指定的期限内无偿返工直至通过消防验收。指定期限内仍无法通过消防验收时，本合同自动终止，甲方不再支付任何款项，同时乙方承担由此给甲方造成的一切损失。5、乙方在工程竣工后七月内配合甲方将竣工资料及其他与工程有关的资料交付开发部备案。第十一条争议的解决：本合同发生争议，双方协商解决；协商不成，可向工程所在地人民法院起诉。……。”湖北省建筑消防设施检测维修有限公司与十堰神旭置业发展有限公司签订《消防合同》后，指派公司员工赵德林担任本工程的项目负责人，负责管理和组织施工。2016年5月1日，由湖北省建筑消防设施检测维修有限公司负责施工的“东方夏威夷”的消防工程完工。2016年6月13日经十堰神旭置业发展有限公司聘请的中介湖北瑞尔博科技有限公司检测合格，整个小区已交付使用。2016年9月8日，湖北省建筑消防设施检测维修有限公司向十堰神旭置业发展有限公司提交了东方·夏威夷消防工程竣工资料2本和竣工决算书1份，按照2008湖北省消防安装预算定额套算工程造价为10013312.17元。2016年9月18日十堰神旭置业发展有限公司给湖北省建筑消防设施检测维修有限公司出具了“回复函”，证明收到了上述材料，并承诺在收到十堰市消防支队消防验收合格文件起，双方应友好协商，对消防工程的决算达成一致意见，并于28天内形成最终消防决算结果。2016年12月7日十堰市公安消防支队作出“十公消验字（2016）第0228号十堰市公安消防支队建设工程消防验收意见书”，认定十堰神旭置业发展有限公司申报的东方·夏威夷（1＃—8＃）建设工程的消防设施验收合格。2016年12月20日，十堰神旭置业发展有限公司通过赵德林收到十堰市公安消防支队作出“十公消验字（2016）第0228号十堰市公安消防支队建设工程消防验收意见书”。同时，十堰神旭置业发展有限公司向湖北省建筑消防设施检测维修有限公司承诺，于2017年1月18日前就消防工程决算书给出反馈结果，双方达成一致意见，并于该意见达成后一周内依据决算书及消防合同支付消防工程款。到期后，十堰神旭置业发展有限公司没有与湖北省建筑消防设施检测维修有限公司进行决算和协商，也没有支付工程款。后湖北省建筑消防设施检测维修有限公司多次找十堰神旭置业发展有限公司要求进行决算并支付工程款，十堰神旭置业发展有限公司迟迟不对工程进行决算和协商，因而成诉。另查明：2013年6月28日合同签订后，湖北省建筑消防设施检测维修有限公司向十堰神旭置业发展有限公司缴纳了质量保证金250000元。2013年11月5日，十堰神旭置业发展有限公司通过该工程项目经理赵德林将质量保证金250000元退给了湖北省建筑消防设施检测维修有限公司。2014年1月24日，因十堰神旭置业发展有限公司开发的东方夏威夷6﹟、7﹟楼未经消防设计审核擅自施工，原郧县公安消防大队对十堰神旭置业发展有限公司作出“郧公（消）行罚决字（2014）0002号、郧公（消）行罚决字（2014）0003号、郧公（消）行罚决字（2014）0004号行政处罚决定书。”，对十堰神旭置业发展有限公司罚款201930元。2014年1月27日，湖北省建筑消防设施检测维修有限公司代十堰神旭置业发展有限公司缴纳了该罚款。自2014年1月27日至2017年1月24日十堰神旭置业发展有限公司共支付湖北省建筑消防设施检测维修有限公司款5100000元，其中201930元属支付湖北省建筑消防设施检测维修有限公司代替十堰神旭置业发展有限公司缴纳的罚款，4898070元属支付给湖北省建筑消防设施检测维修有限公司的工程款。现十堰神旭置业发展有限公司尚欠湖北省建筑消防设施检测维修有限公司工程款4714709.68元（10013312.17元－4898070元－10013312.17元×4﹪）。本案的争议焦点：一、本案中《消防合同》的双方当事人是谁、赵德林在该合同履行过程中的身份是什么、本案中的《消防合同》是否有效？二、被告出具的答复函是否有效、是否是当事人的真实意思表示、能否认定被告出示承诺函是对原告提交的决算书的认可？三、原告主张的要求被告支付拖欠工程款4712646.56元、利息和违约金的诉讼请求能否获得支持？对此，本院评议如下：本院认为：一、建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，被告十堰神旭置业发展有限公司将其开发建设的东方夏威夷商住小区一期的消防工程发包给原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司施工，双方并签订了《消防合同》，该合同是双方在协商一致的情况下签订的，合同的内容是双方的真实意思表示，双方均无异议，且本合同不违反相关法律、法规的规定，故该合同为合法有效的合同。合同的双方当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司作为承包人，已按照合同约定进行了施工，且所施工的工程已经由被告十堰神旭置业发展有限公司聘请的中介公司验收合格，并交付给了被告十堰神旭置业发展有限公司，该公司已对外进行了出售。所以可以认定原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司已完成了消防设施的施工任务。但被告十堰神旭置业发展有限公司作为发包人，却未按照合同约定支付工程款。现原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司要求被告十堰神旭置业发展有限公司支付工程款及所欠工程款利息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告十堰神旭置业发展有限公司辩称，赵德林是实际施工人，本案中的《消防合同》无效的辩解意见，与本院查明的事实不符，且也未提供证据予以证实。故本院不予采纳。二、本案中，原、被告双方在签订《消防合同》时，虽然没有约定：“发包人在收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件。”的条款。但被告十堰神旭置业发展有限公司在原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司已完成全部消防工程，并已实际交付，且被告十堰神旭置业发展有限公司已对外进行销售的情况下。于2016年9月18日给原告出示的“回复函”中明确表示，在收到十堰市消防支队消防验收合格文件起，双方进行友好协商，对消防工程决算达成一致意见，并与28天内形成最终消防决算结果。这份“回复函”是被告十堰神旭置业发展有限公司出具，在庭审时被告对其真实性也无异议，从这份回复函中可以看出，被告十堰神旭置业发展有限公司收到了原告提交的竣工资料和竣工决算书的事实。同时也证明了被告对原告结算工程款的时间进行了承诺或者说是约定。2016年12月19日，被告十堰神旭置业发展有限公司又以书面通知的形式，明确表示已收到了十堰市消防支队的验收合格意见书，并承诺于2017年1月18日前，就消防工程结算书给出反馈结果，并进行协商，后在一周内依据决算书及消防合同支付消防工程款。这份通知更进一步的说明被告十堰神旭置业发展有限公司对工程款的结算时间进行了约定。依据﹝财政部、建设部关于印发《建设工程价款结算暂行办法》的通知﹞第十四条：“工程完工后，双方应按照约定的合同价款及合同价款调整内容以及索赔事项，进行工程竣工结算。……。（二）工程竣工结算编审：1、单位工程竣工结算由承包人编制，发包人审查；……。（三）工程竣工结算审查期限：单项工程竣工后，承包人应在提交竣工验收报告的同时，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人应按以下规定时限进行核对（审查）并提出审查意见。……。2、500万元至2000万元，从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起30天内审查完成。”。第十六条：“发包人收到竣工结算报告及完整的结算资料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视为认可。”。依据上述规定，被告十堰神旭置业发展有限公司已收到原告提供的竣工结算报告和完整的结算资料，在其承诺的时间内，被告没有对原告提交的结算报告和资料提出意见，应当视为被告十堰神旭置业发展有限公司对原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司的结算报告认可。现被告十堰神旭置业发展有限公司辩称“回复函”、“通知”无效，不是自己公司的真实意思表示及“回复函”不是对原告的工程结算书的认可的辩解意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。三、依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。被告十堰神旭置业发展有限公司拖欠原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司的工程款，迟迟不予支付，违背了双方签订的合同中关于支付工程款的相关条款，同时也有违诚实信用原则。故原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司起诉要求其支付拖欠的工程款，本院予以支持。本院查明被告十堰神旭置业发展有限公司应付工程款为4714709.68元，但原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司起诉时主张的请求为4712646.56元。因当事人有权处分自己的权益，故本院将应付工程款确定为4712646.56元。原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司主张自起诉之日起至工程款付清之日止，按照中国人民银行银行同期同类贷款利率支付拖欠工程款利息的请求，于法有据，本院予以支持。关于原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司主张的违约金一节，原告并未提供证据证明被告未及时支付工程款而遭受到除利息损失外的其他损失，故在已支持支付逾期付款利息的情况下，对其违约金的主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告十堰神旭置业发展有限公司于本判决书生效后十五日内支付原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司工程款4712646.56元二、被告十堰神旭置业发展有限公司自2017年9月8日起至工程款付清之日止按照中国人民银行银行同期同类贷款利率向原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司支付拖欠工程款利息。三、驳回原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司的其他诉讼请求。案件受理费49200元，由原告湖北省建筑消防设施检测维修有限公司负担5200元，被告十堰神旭置业发展有限公司负担44000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判长  杨子文审判员  康秀深审判员  王 瑜二〇一七年十二月八日书记员  龚 震附：本判决所适用的法律2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。