浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书(2017)浙0327民初4638号原告：张炳助，男，1972年11月29日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：郑晓剑，浙江玉山律师事务所律师。被告：温州市福祥房地产开发有限公司，统一社会信用代码：330327000107881，住所地：苍南县龙港镇纺织五街92。法定代表人：冯亦科，该公司董事长。被告：冯亦科，男，1974年4月9日出生，汉族，住苍南县。共同委托诉讼代理人：杨乃柱，浙江法之剑律师事务所律师。被告：方文岁，男，1972年10月22日出生，汉族，住苍南县。被告：冯亦财，男，1976年6月29日出生，汉族，住苍南县。被告：冯忠玉，男，1967年9月10日出生，汉族，住沈阳市沈河区。被告：冯亦朋，男，1970年2月24日出生，汉族，住苍南县。被告：黄雷，男，1981年10月4日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：杨云峰，浙江国兆律师事务所律师。被告：林建华，男，1964年3月19日出生，汉族，住苍南县。原告张炳助诉被告温州市福祥房地产开发有限公司（以下简称温州福祥公司）、冯亦科、冯亦财、方文岁、冯亦朋、冯忠玉、黄雷、林建华合同纠纷一案，本院于2017年5月22日立案后，依法适用普通程序，于2017年11月2日公开开庭进行了审理。原告张炳助及其委托诉讼代理人郑晓剑，被告温州福祥公司、冯亦科的共同委托诉讼代理人杨乃柱，被告黄雷的委托诉讼代理人杨云峰到庭参加诉讼。被告冯亦科、冯亦财、冯亦朋、冯忠玉、林建华、方文岁经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张炳助向本院提出诉请：1.解除原告与被告温州福祥公司签订的《关于办理手续协议书》；2.被告温州福祥公司返还原告50万元并赔偿利息损失（自2011年9月15日至法院判决实际履行之日止，按中国人民银行规定同期同类贷款基准利率计算）3.被告方文岁、冯亦财、冯亦科、冯亦朋、冯忠玉、黄雷、林建华于判决生效后十日内对被告温州福祥公司进行清算，若逾期不清算，对上述债务承担赔偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。本案审理过程中，原告撤回第三项诉讼请求，并变更第二项诉讼请求为：依法判令被告温州福祥公司返还原告50万元。事实和理由：2011年9月14日，原告（甲方）与被告温州福祥公司（乙方）签订《关于办理手续协议书》，约定：“乙方无法完成办理相关手续到位的，在半途停办（除有关政策性问题无法办理外），乙方要负责一切责任，要退还甲方所付的一切金额……乙方在办理上报手续及批复到位期限不超出三个月，如超期限，则甲方可单方解除合同，所收的款项乙方要退还甲方，乙方要承担一切损失费……”。协议签订后，原告依约前往被告温州福祥公司财务室，当日支付被告温州福祥公司出纳黄雷50万元，由被告黄雷向原告出具一份收款收据，确认收到原告50万元。但合同签订至今，被告温州福祥公司一直没有履行合同约定义务，其行为已经构成根本违约，原告有权解除合同，被告温州福祥公司应当返还50万元。另被告温州福祥公司因未参加2011年度年检，2013年2月26日被苍南县工商行政管理局吊销企业营业执照。而被告温州福祥公司至今未依法组织清算，也未办理注销手续。被告方文岁、冯亦财、冯亦科、冯亦朋、冯忠玉、黄雷、林建华作被告温州福祥公司股东，系公司清算主体，应依法进行清算并对债务进行清偿。原告曾于2016年1月5日以合同纠纷向法院提起诉讼，因被告冯亦科、黄雷等股东要求与原告协商解决此事，致使原告未交费按撤诉处理。原告在本院指定的举证期限内，提供了下列证据材料：1.身份证、工商登记信息、组织机构代码证，用以证明原、被告诉讼主体资格；2.《关于办理手续协议书》，用以证明原、被告之间权利义务关系的事实；3.收款收据，用以证明被告收取原告50万元的事实；4.股东会决议、章程、验资报告、股东出资信息，用以证明股东出资不到位的事实；5.民事裁定书，用以证明原告起诉后未缴费按撤诉处理的事实；6.证人证言，用以证明原告向被告温州福祥公司支付办理手续款项50万元后，被告至今未办理任何手续及批复的事实。证人林某1庭审陈述：证人与原告系朋友关系，原告提前告诉证人借款10万元，说是要去龙港舥曹那边跑手续用，证人家里几万然后其他凑了几万，2011年9月15日现金给原告，但没有打欠条，原告告诉证人跑手续总共要50万元。9月15日当天证人在灵溪把钱给原告，大概中午时去付钱，还有林某2、一个姓叶的人，一起陪原告将钱送到了龙港舥曹。但证人没有去公司里面，具体原告把钱给谁，公司里面还有什么人，证人不清楚，50万元放在一个黑色的银行的那种袋子里面，原告一个人送上去的。原告当时告诉证人公司只有一个人在，公司出来后，证人回家了。证人叶某庭审陈述：原告系证人的徒弟，跟证人学泥水工。原告告诉证人要去龙港办手续，证人存了一些钱在女儿那边，因证人没有时间跟过去，钱就是交给了证人的女婿拿去给原告，今天开庭女婿过世了。证人林某2庭审陈述：证人和原告系朋友关系，原告提前告诉证人要借10万元，说要给被告温州福祥公司的，一共需要四五十万。证人开某店家里有几万，凑了几万合起来10万元，在2011年9月15日在灵溪把现金给原告。原告跑手续的时候证人有跟过去，在龙港哪里的，但公司没有进去，在外面等原告。证人看着原告把钱放在一个黑色的袋子里面提进去，出来时手上没有袋子了。之后手续的事情证人没再问过原告，至于原告钱交给谁证人没看到。借给原告10万元当时没有打欠条，后来原告有打欠条给证人，现在还欠5万没有还。被告温州福祥公司、冯亦科共同辩称：答辩人并未收到原告50万元，原告也未能举证证明50万元来源和组成。答辩人应原告要求开具收款收据，实际并未收到款项，至今原告也未提起任何要求。根据双方签订的协议书，办理手续期限三个月，到期后原告没有主张解除合同以及退还款项。而双方协议约定解除权的提出应在发生之日起一年时间内行使。根据法律对撤销权行使的规定，原告最迟应在2012年12月30日前提出解除合同。现原告最早在2016年1月份起诉，从解除权或普通诉讼时效来说，都已经超过。原告和答辩人之间不存在债权债务关系，答辩人公司目前已经准备清算，原告的50万元不在清算范围内。综上请求驳回原告诉请。被告温州福祥公司、冯亦科提供证据材料：1.银行转账凭证，用以证明被告温州福祥公司并未收到50万元的事实；2.股东会决议、证明、申请书，用以证明被告温州福祥公司已经开始清算程序的事实。被告黄雷辩称：同意被告温州福祥公司关于诉讼时效的答辩意见。本案审理的法律关系为合同纠纷，原告要求被告温州福祥公司的股东进行清算，不宜作为本案审理对象。答辩人确实开具了50万元的收款收据，但并未注明系现金收取。答辩人是应原告要求把收据开出来，由原告去银行汇款。但实际上包括被告温州福祥公司和答辩人，均未收到原告的款项。原告未能提供取款凭证证明款项来源。若原告与被告温州福祥公司签订的合同实际履行，那么双方在合同上也未约定违约赔偿及利息情况，原告诉请没有依据。根据双方协议第七条约定，若协议得到实际履行，原告也没有按照合同约定履行，原告构成缔约过失责任。原告已经在事实理由中陈述涉案项目无法继续，要求被告返还款项。被告温州福祥公司股东黄启干于2012年10月25日去世，原告时隔三年在2016年1月14日向法院提起第一次诉讼，期间向被告温州福祥公司主张过款项返还，不符合逻辑。故涉案协议实际并未履行，请求驳回原告诉请。被告黄雷未提供证据材料。被告方文岁、冯亦财、冯亦朋、冯忠玉、林建华未作答辩，也未提供证据材料。原告及被告温州福祥公司、冯亦科提供的上述证据，经庭审出示质证，对原告提供的证据1，被告温州福祥公司没有异议。原告提供的证据2，被告温州福祥公司对其真实性有异议，认为协议书中付款方式被涂改，且未加盖被告公司的签字或者盖章确认，涂改的内容直接涉及合同责任和协议书的真实性，被告公司没有该协议书。原告不具备开发房地产项目的资质，以挂靠方式办理房地产开发的手续，根据合同法规定，即使协议是真实的，也是属于无效的。且协议中关于合同解除条件、时间均已明确约定。原告提供的证据3，被告温州福祥公司、冯亦科不知情也未收到原告的50万元，收款收据系被告公司根据原告要求先打出来，交给原告汇款，但公司账户并未有该笔款项。原告提供的证据4、5，被告温州福祥公司、冯亦科对其真实性没有异议，但认为与本案不具有关联性。原告提供的证据6，被告温州福祥公司认为均无法证明三位证人各出借10万元现金给原告的事实，也无法证明原告将现金交给公司。时隔多年，但证人对9月15日日期记忆特别清楚，是原告代理人事先已经跟证人谈话，证人作虚假陈述。被告黄雷认为，收款收据中确系其本人签字，因被告黄雷担任被告温州福祥公司财务，2011年9月15日应原告要求出具收据，同时出具公司名称和对公账户一并交给原告，但公司和股东及被告黄雷均未收到该50万元款项。对其他证据的质证意见与被告温州福祥公司一致。对被告温州福祥公司、冯亦科提供的证据1，原告对其真实性没有异议，但认为仅证明原、被告之间的交易方式并非通过银行转账。对被告温州福祥公司、冯亦科提供的证据2，原告认为应有法院依法认定。被告黄雷对被告温州福祥公司、冯亦科提供的上述证据没有异议。对上述证据本院认证如下：对原告提供的证据1、4、5，形式合法、内容客观真实，与本案具有关联性，确认其作为认定本案相关事实的依据。原告提供的证据2、3、6，被告温州福祥公司、冯亦科、黄雷对协议书中公司及法定代表人印章及收款收据中财务专用章、黄雷的签字均不持异议，本院认为，协议书第七条关于金额及方式虽存在涂改，但原告与被告温州福祥公司于2011年9月14日签订协议，被告福祥公司与9月15日出具50万元收款收据，且由公司股东即财务黄雷签字并加盖公司财务章予以确认。另三位证人之间的证言也相互吻合，与证据2、3形成完整证据链，可以证明原告在签订协议书次日向被告温州福祥公司现金交付50万元的事实，对该事实本院予以确认。被告温州福祥公司提供的证据1，仅可证明原告未通过银行转账方式交付50万元，但不足以证明其未收到原告现金交付50万元的事实，对其证明力不予确认。被告温州福祥公司、冯亦科提供的证据2，因被告公司是否已成立清算组进行清算，与本案不具有关联性，对其证明力不予确认。本院依认定的有效证据及当事人庭审陈述，认定事实如下：2011年9月14日，原告与被告温州福祥公司签订《关于办理手续协议书》，约定：“由双方共同合作开关于龙港镇芦浦鉴东后鉴西村江南中学东首彩虹大道西首的土地综合整治项目申报，有关部门代办理手续由被告温州福祥公司负责，原告支付被告温州福祥公司每亩16万元，其他有关部门交费按合法票据由原告支付给被告温州福祥公司……。被告温州福祥公司无法完成办理相关手续到位，在半途停办（除有关政策性问题无法办理例外），被告温州福祥公司要负一切责任，要退还原告所付的一切金额。……原告延期付款的，按延期天数超五天以上每天支付违约金1万元，若逾期达15天，则被告温州福祥公司可单方面解除合同，……被告福祥公司在办理上报手续及批复到位期限不超出三个月，如超期限，则原告可单方解除合同，所收款项被告温州福祥公司要退还原告，承担一切损失……”。协议签订后，原告张炳助于2011年9月15日以现金方式向被告温州福祥公司交款50万元，由被告黄雷即温州福祥公司财务在收款收据上签字并加盖温州福祥公司财务专用章予以确认。之后，被告温州福祥公司未实际履行合同。原告曾于2016年1月5日向本院提起诉讼，后未在规定期限内未交纳诉讼费，按撤诉处理。本院认为：原告与被告温州福祥公司签订的《关于办理手续协议书》系双方真实意思表示，且未违反法律法规强制性规定，应属合法有效。原告支付50万元款项后，被告温州福祥公司至今未履行合同义务，且被告温州福祥公司因未参加2011年度年检，于2013年2月26日被依法吊销营业执照，原、被告双方合同目的已不能实现，故对于原告要求解除与被告温州福祥公司签订的《关于办理手续协议书》的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后对于原告已经支付50万元款项，被告温州福祥公司应该予以返还。因原、被告签订的协议书存在法定解除情形，且双方并未对法定解除权行使期限作出约定，故被告以超过诉讼时效及解除权的除斥期间作抗辩，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十五条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：温州市福祥房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还张炳助50万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10525元，由温州市福祥房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院[在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费10525元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还）。逾期不交按自动撤回上诉处理]。（此页无正文）审 判 长  吴杨杨人民陪审员  曾文怡人民陪审员  许淋淋二〇一七年十二月七日书 记 员  黄苗苗附件：苍南县人民法院民事裁判后续释明一、对不具有强制执行内容的裁判文书：1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；二、对具有强制执行内容的裁判文书：4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：苍南县农村信用联社营业部，帐号：20×××37，并注明案号和汇款人；5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。