河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书(2017)豫1324民初368号原告（反诉被告）：林海军，男，住河南省新野县。委托诉讼代理人：杜志国，新野县建业法律服务所法律工作者。特别授权。被告（反诉原告）：ＸＸ，男，现住河南省镇平县。委托诉讼代理人：李德祥，河南宛平律师事务所律师。一般代理。原告林海军与被告ＸＸ合伙纠纷一案，本院于2017年1月18日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月17日、6月9日、12月1日、12月3日公开开庭进行了审理。原告林海军及其委托诉讼代理人杜志国、被告ＸＸ及其委托诉讼代理人李德祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林海军向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告继续履行合同支付出资款55万元的40%，扣除原告已经支付13450元，还应出资206550元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告系朋友关系。2016年原、被告达成口头协议在镇平县石佛寺镇组建一武校。2016年3月31日原、被告签订场地房屋租赁合同，2016年6月9日签订合作协议，合同约定双方的出资比例及利益分配。自2016年3月31日起原告超额出资，被告仅出资一万多元，现要求被告继续履行出资义务。被告ＸＸ答辩、反诉称：原告诉请应驳回。2016年7月已经达成新的协议，另外黄某也是合伙人应该参加诉讼；2017年1月被告将解除合同已送达原告，原、被告的合同关系已经解除。投资额未经各方同意核算确认。原告诉讼主体资格不适格。被告不同意在武馆内建汗蒸房。对投资所建武馆的评估报告内容涉及的面积、材料、施工内容与现场实际不符；评估价格很多高出原告自报的价格，不能作为定案依据。另反诉要求退伙。因原告已提出退伙，该评估报告没有任何法律意义。针对被告的反诉，原告辩称，只有被告先履行出资义务后，才能退伙。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的合作协议、房屋租赁合同、原被告之间的微信、短信截图，被告与黄某之间微信、短信截图的及法庭对现场拍摄的照片及法庭调取南阳问鼎武道教育咨询有限公司的企业登记，原、被告双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的精武会内部财务账及原告微信付款的截图。被告认为是原告单方记录，没有附投资合法票据及凭证，不属于财务建账；微信转账截图真实性无法确认并与合伙事务关联性无法确认。本院认为，原告未提供相关票据及说明微信转账系付合伙事务应付账款，故不予采信。2.被告提交的快递回执单及解除合同通知书。原告认为，其没有收到被告的解除通知书，且该通知书系被告单方的行为，不发生效力。本院认为，该快递回执单中签名系原告所签，视为原告应收到该通知，对该通知的真实性予以采信。3、被告提交的录音片段及书面整理材料。原告虽有异议，但证人黄某认可该录音材料中系其本人所述，故对该录音证据的真实性予以采信。4、被告提供石佛寺武馆开业典礼的微信视频及截图，原告称系占用武馆的空地与中腾健身联合举办的演出，原告的异议明显与事实不符，对该证据予以采信。5、原告申请的证人黄某出庭陈述，被告申请的证人贺某、韩某出庭陈述。黄某出庭陈述，原、被告合伙，因被告出资不到位，给原告造成损失。贺某与韩某出庭证实2016年7月原、被告协商，由被告再出资1万元、不再出资。原告异议称证人韩某系被告妻子，与被告有利害关系，其陈述缺乏客观性；对于证人何某的陈述，原告认为证人所述内容都是听黄某说的，不能说明已达成三方协议，证人所述带有个人感情色彩。有作伪证的可能。对证人黄某的陈述，被告异议称证人与原告均系南阳问鼎武道教育咨询有限公司的股东，系合伙人，有利害关系，其陈述不属实。本院认为，证人贺某确未参与2016年7月15日原、被告及黄某之间的协商，其所述系听黄某所说，且黄某也不认可；证人韩某与被告有利害关系；二位证人所述内容无其他相关证据印证，故原告异议成立，本院对二位证人所述不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月31日原、被告共同与出租方王梦签订房屋租赁合同，租赁出租方的位于镇平县××佛寺镇××综合市场高层底××楼，使用面积大约1000平方米，租期4年，自2016年4月1日起至2020年3月31日止，租金每年8万元，交租金日期为每年4月1日。2016年6月9日，原、被告分别以镇平县大勇武术学校与问鼎武道教育名义签订合作协议，约定：“一、合作内容：在镇平县石佛寺组建成立“中华玉都-石佛精武会”；开展武术类项目培训、太极拳与太极养生、职业搏击俱乐部等，采用启发、科学式教学，以鼓励、肯定为主，示范性教学；编排武术汇演出，准备参演各类文艺回报演出及赛事；认真配合做好宣传招生工作，积极组织、参加省、市、县级武术比赛与演出；开拓招生市场；努力提高“中华玉都-石佛精武会”的影响力与社会知名度。二、合作方式、投资、管理模式：训练场地（室内、室外）、武术培训所需武术训练器材、设施、服装、教练员工资待遇等所有投资、开支等由双方共同提供；训练计划、管理、目标由双方共同协商制定，由原告具体负责；3、学员收费由双方共同商议制定并由被告统一收取，由被告管理账目，由原告管理资金；4、投资比例：被告40%，原告60%；5、利润分配：扣除成本之后，净利润双方各50%分配。原、被告双方在协议落款处签名并捺有指印。协议签订后，ＸＸ投资20442元。经原告申请、本院委托，河南中科资产评估有限责任公司于2017年10月12日出具豫中评报字（2017）第164号资产评估报告书，评估结论：位于镇平县××佛寺农贸市场××楼石佛精武会的装饰装修、办公设备及其他设施的评估价值为507800元。原告支付评估费4000元。原、被告的合伙事宜其他出资还有自2016年4月1日以来的两年房租15万元。2017年1月26日，ＸＸ通过邮局向林海军邮寄解除合同通知书。本院认为：个人合伙是指两个以上自然人按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。该案中，林海军与ＸＸ达成合意，共同投资开办中华玉都-石佛精武会，林海军与ＸＸ之间的合伙协议合法有效，各方应当按合同履行各自的义务。根据合伙协议，ＸＸ应投资比例40%，林海军应投资比例60%，依据评估报告现该石佛精武会装饰装修及办公设施投资额为507800元，加上两年房租15万元，现总投资额为657800元，则被告ＸＸ应投资额为263120元，被告已投资20442元，还应继续出资额为242678元。因上述出资除被告出资部分外，其他均系原告出资，故被告继续出资款242678元应当支付给原告，故原告要求被告继续履行出资206550元的请求，本院予以支持。对于被告向原告发出的解除合同通知书，本院认为，合同当事人因合同履行情况发生争议，起诉到人民法院后，对于该合同的效力及履行情况，应当由人民法院依法作出认定。主张合同已解除的一方在诉讼期间发出解除合同通知的行为，并不能改变诉讼前已确立的合同效力及履行状态。当事人在诉讼过程中行使合同解除权，以对抗合同相对方要求其继续履行合同的诉讼请求，有违诚信原则，且与人民法院行使的审判权相冲突，故被告发出的解除合同通知不产生解除合同的法律效力。对被告要求的退伙请求，因被告对合伙合同的履行并未履行完毕，其现要求退伙，不符合民法上的公平原则，故对其请求不予支持。被告称黄某也系合伙人应参加诉讼的意见；黄某出庭陈述其系原、被告合伙纠纷的调解人，为调停原、被告纠纷，黄某拿出1万元交房租，但黄某称该款算作原告的出资；原告认可黄某的说法，被告并无充分证据证实，故对被告此意见不予采纳，对黄某出庭陈述予以采信。综上所述，原告的请求得到支持、被告的反诉请求未得到支持，故本案诉讼费用由被告负担。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、限被告ＸＸ于本判决生效后十日内向原告林海军支付合伙出资款206550元；二、驳回被告ＸＸ的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4400元，评估费4000元，反诉费300元，合计8700元，由被告ＸＸ负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长  谭琨亮审判员  王 珂审判员  侯 涛二〇一七年十二月十八日书记员  姜燕燕