河南省太康县人民法院民 事 判 决 书(2017)豫1627民初5210号原告：孔祥飞，男，汉族，1977年11月3日生，住太康县。委托诉讼代理人：贾国峥，河南豫太律师事务所律师。被告：河南华夏外国语小学。住所地，河南省太康县阳夏路**号。法定代表人：姜振林，该校董事长。被告刘玉梅，女，汉族，1976年8月13日生，住河南。以上二被告委托诉讼代理人：张怀林，河南平原律师事务所。原告孔祥飞与被告河南华夏外国语小学、刘玉梅建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘启适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔祥飞的委托诉讼代理人贾国峥、被告河南华夏外国语小学和被告刘玉梅的委托诉讼代理人张怀林均参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔祥飞向本院提出以下诉讼请求：1、依法解除原、被告所签订的协议；2、判决二被告赔偿原告损失合计190000元；3、被告负担此案的诉讼费用。事实与理由：2016年8月15日原告与被告河南省华夏外国语小学的代表刘玉梅签订钢结构彩板房施工协议，为被告河南省华夏外国语小学建设钢结构彩板房餐厅，后因被告的原因致使原告不能施工，导致原告蒙受了经济损失，根据《中华人民共和国合同法》等相关规定，被告的行为已属严重违约。被告河南华夏外国语小学及被告刘玉梅辩称，一、孔祥飞应继续履行合同。根据我国合同法第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告于2016年8月15日签订合同，后由于不可归责于答辩人的原因被迫停工，双方协商一致同意，待停工原因消除后再恢复施工。2017年7月9日，孔祥飞因急用钱向学校借款10000元（待完工后折抵工程款），并再次约定于2日后恢复施工。但孔祥飞至今没有恢复施工，并将答辩人起诉至法院，要求解除双方的协议。根据合同法第九十三条、九十四条的规定，孔祥飞的请求不应得到法院支持，因为孔祥飞请求解除合同，不符合合同法第九十三条、九十四条规定协商解除、约定解除和法定解除合同的情形，所以孔祥飞应继续履行合同；二、孔祥飞依法应当承担违约责任。我国合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，约定承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原、被告先于2016年8月15日签订书面协议，后又达成口头补充协议，孔祥飞至今没有履行自己的合同义务，根据合同法第一百零七的规定，孔祥飞除承担继续履行合同的义务外，还应当承担采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告孔祥飞为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：钢结构彩板房施工协议、施工现场照片、证人证言、购买原材料的物品清单等；被告河南华夏外国语小学、刘玉梅为反驳原告的诉讼请求，向本院提交以下证据：中国工商银行电子回单、孔祥飞的借条及工程价格评估结论书、证人证言等。本院组织双方当事人对对方所举证据进行了质证，结合有效证据，本院确定以下事实：2016年8月15日原告孔祥飞与被告河南省华夏外国语小学的代表刘玉梅签订华夏小学钢结构彩板房施工协议，约定由原告孔祥飞为被告河南省华夏外国语小学建设钢结构彩板房餐厅，合同约定：“工期为2016年8月16日至2016年8月28日，共计12天，工期每推迟一天罚款2000元。遇大风、雨水等恶劣天气不能施工工期顺延。……甲方代表签字：刘玉梅乙方代表签字：孔祥飞2016、8、15号”。合同签订后，原告孔祥飞即组织人员进入施工场地施工，并购买了施工材料、预订门窗等为完成工程所需的工作。原告孔祥飞在施工过程中，按被告河南省华夏外国语小学要求挖地槽，挖断自来水管道，原告孔祥飞赔偿损失1800元，后由于被告河南省华夏外国语小学为建设该工程所需的手续不全，导致被告河南省华夏外国语小学所占土地村的群众阻止施工、闹事、上访，后太康县建设局城管监察大队将原告孔祥飞施工使用的电焊机等物品拉走或锁住，导致原告孔祥飞不能继续施工，工程在合同期满后未完成。原告孔祥飞无奈将其为建设该工程所预订的钢材、彩钢瓦、门窗等建筑材料退掉，原告孔祥飞支付给为其制作门窗的人违约金10000元。2017年暑假期间，被告河南省华夏外国语小学再次口头要求原告孔祥飞继续施工，原告孔祥飞拒绝施工，双方酿成纠纷。经被告河南省华夏外国语小学申请，本院委托，对原告孔祥飞已完成的工程量进行鉴定，郑州宏信价格评估有限公司周口分公司作出郑宏价估字【2017】3330号工程价格评估结论书，其结论为：河南省华夏外国语小学用于学生餐厅建造的钢结构在建工程价格为：人民币捌万柒仟贰佰叁拾肆元整（RMB:87234.00元），被告河南省华夏外国语小学支付鉴定费3000元。被告河南省华夏外国语小学对价格评估结论书中的部分评估清单内容提出异议，认为该评估清单中的第3项“檩”内容没有；第4项“柱基础”所使用的混凝土是其提供的。2016年8月15日按原告孔祥飞要求，被告河南省华夏外国语小学通过银行汇款给李建设60000元，用于购买钢材；2017年7月9日，原告孔祥飞向被告河南省华夏外国语小学借款10000元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定：“建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”该法第二百七十条规定：“建设工程施工合同应当采用书面形式。”2016年8月15日原告孔祥飞与被告河南省华夏外国语小学签订施工协议后，由于工期较短，原告孔祥飞便立即组织工人进入场地施工并预定了为完成该工程所需的钢材、彩钢瓦、门窗等材料，后由于被告河南省华夏外国语小学未办理建设该工程所需要的手续，导致原告孔祥飞在施工期间遭到所占地村的群众及太康县建设局城管监察大队的阻止，原告孔祥飞在合同约定的期限内无法完成施工，故原告主张解除合同的请求，本院予以支持。由于导致合同解除的原因是被告河南省华夏外国语小学一方造成的，被告河南省华夏外国语小学对原告孔祥飞应承担不能履行合同的违约责任。结合原告孔祥飞为建设该工程购买了建设该工程所用的钢材、彩钢瓦、门窗等材料，后由于未能使用导致退货并支付他人违约金、赔偿挖断自来水的损失以及原告孔祥飞全部履行合同后可以获得的利益，违约金数额以被告河南省华夏外国语小学支付原告孔祥飞20000元为宜。被告河南省华夏外国语小学已给付的60000元及原告孔祥飞所借的10000元应从其应支付的工程款中予以扣除。关于被告河南省华夏外国语小学对评估报告清单中没有第三项内容及混凝土是其提供的，被告河南省华夏外国语小学未能提供原告未为其建评估报告清单中第3项“檩”内容的证据以及该评估报告清单中已有“去混凝土”的内容，故其质证意见本院不予采纳。关于被告河南省华夏外国语小学辩称于2017年7月又与原告孔祥飞达成继续履行合同的口头协议、并要求其违约责任，现原告孔祥飞不予认可且法律规定建设工程施工合同必须采用书面合同，故被告河南省华夏外国语小学的这一辩称，属证据不足，本院不予支持。因刘玉梅只是作为被告河南省华夏外国语小学的代表在协议上面签字，且该工程是为被告河南省华夏外国语小学建餐厅，故刘玉梅的行为属于职务行为，其不应承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十一条、第二百六十九条、第二百七十条之规定，判决如下：一、被告河南省华夏外国语小学于本判决书生效之日起五日内给付原告孔祥飞工程款37234元。二、驳回原告孔祥飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元减半收取2050元、评估费3000元，其中原告孔祥飞负担诉讼费1648元，被告河南省华夏外国语小学负担诉讼费402元、评估费3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员 刘 启二〇一七年十二月二十二日书记员 王新亚