贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终6438号上诉人（原审原告）：贵阳美威行汽车销售有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区沙冲南路226号。法定代表人：韩旭，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭英，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓叶，北京盈科（贵阳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：刘琴琴，女，1992年2月17日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。委托诉讼代理人：秦开洪，北京市中银（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈全波，北京市中银（贵阳）律师事务所律师。上诉人贵阳美威行汽车销售有限公司（以下简称美威行公司）因与被上诉人刘琴琴劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102民初5234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。美威行公司上诉请求：依法撤销原判，改判美威行公司不支付刘琴琴经济赔偿金2900元。事实和理由：刘琴琴入职美威行公司担任出纳一职，后因美威行公司经济情况发生重大客观变化，导致双方原劳动合同无法完全履行。美威行公司根据生产和工作需要对刘琴琴工作岗位进行了调整，并未主动开除、辞退刘琴琴，而是要求刘琴琴到行政部报到，另行安排工作，刘琴琴不服从美威行公司安排，单方提出解除劳动关系。在美威行公司无违法解除劳动关系的情况下，原判支持刘琴琴赔偿金无法律依据。刘琴琴辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，应予以维持。美威行公司向一审法院起诉请求：依法判令美威行公司不支付刘琴琴经济赔偿金2900元。一审法院认定事实：2015年5月15日，刘琴琴（乙方）与美威行公司（甲方）签订固定期限《劳动合同书》，合同期限从2015年5月15日至2016年5月14日，乙方同意根据甲方工作需要，安排财务部门承担出纳工作任务。甲方实行40小时/周工作制。因生产（工作）需要加班加点的，按国家规定支付工资或补休。2015年11月1日，美威行公司法定代表人韩旭出具两份《法定代表人授权委托书》，内容分别为：“本人韩旭，身份证号：。特委托贵州旅游商业控股有限公司，注册号：520000000072510，全权代表本人办理贵阳美威行汽车销售有限公司委托经营事宜。贵阳美威行汽车销售有限公司原有债权债务由韩旭本人承担。”、“本人韩旭，身份证号：。特委托蒲世兰，身份证号：522522197905017827全权代表本人办理贵阳美威行汽车销售有限公司委托经营事宜。贵阳美威行汽车销售有限公司原有债权债务由韩旭本人承担。”2015年11月6日，美威行公司作出《通知》，内容为：“鉴于贵阳美威行目前出现的情况，蒲世兰受韩董事长全权委托（以文件为准），宣布以下事宜：1、贵阳美威行留用人员与贵阳美威行签订的劳动合同继续有效；2、留用人员薪资、待遇保持现有水平；3、留用人员若不愿继续留用，到行政部门报到。现公布留用人员名单（见附表）。”同日，美威行公司向刘琴琴作出《解除劳动合同通知书》，内容为：“刘琴琴：根据《劳动合同法》的相关规定，贵阳美威行汽车销售有限公司因公司内部调整于2015年11月6日与您提出解除此前订立的劳动合同（合同期限：2015年5月5日至2016年5月4日）。您的劳动合同于2015年11月6日解除。您需要结算一下薪资和补偿金事项：1、您薪资结算至2015年11月6日；2、此种情况下，公司需向您支付相当于2个月工资的经济补偿金；您需要办理以下交接手续：1、按照岗位工作要求办理工作交接。2、交接事项需要接收人确认签字。”刘琴琴于当日签收该通知书。2015年11月9日，刘琴琴与美威行公司工作人员办理完毕交接工作，双方在《工作交接清单》上签字。2016年5月6日，美威行公司、刘琴琴因经济赔偿金、误工损失费等发生争议，刘琴琴向贵阳市南明劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、依法裁决美威行公司立即向刘琴琴支付经济赔偿金6000元；二、依法裁决美威行公司立即支付因其违法解除劳动合同给刘琴琴造成的误工损失3000元；三、本案受理费及其他相关费用由美威行公司承担。2016年7月13日，贵阳市南明劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲字[2016]第0117-2号裁决书，裁决：一、美威行公司支付刘琴琴违法解除劳动合同赔偿金贰仟玖佰元整（￥2900）；二、驳回刘琴琴关于误工损失的仲裁请求；三、驳回刘琴琴关于受理费及其他相关费用的仲裁请求。美威行公司不服该裁决，遂诉至法院。另查美威行公司、刘琴琴均认可刘琴琴2015年5月到美威行公司工作，在2015年11月6日从美威行公司离职。刘琴琴2015年5月工资为1120元、6月工资为2950元、7月工资为2900元、8月工资为2900元、9月工资为2900元、10月工资为2900元。刘琴琴离职前四个月平均工资为2900元。刘琴琴作为原告向南明区人民法院提起的诉讼，于2016年7月29日立案受理，刘琴琴作为原告的诉讼请求为：一、依法判决美威行公司立即向刘琴琴支付经济赔偿金6000元；二、依法判决美威行公司立即向刘琴琴支付因其违法解除劳动合同给刘琴琴造成的误工损失3000元。本案于2016年8月8日立案受理。一审认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。……”在本案中，首先，美威行公司称其系因经营状况发生重大客观变化，导致与刘琴琴的劳动合同无法继续履行，根据生产和工作需要对刘琴琴工作进行调整，但美威行公司提交的《执行裁定书》、《税务事项通知书》等证据仅能证明美威行公司需缴纳的税款及其应偿还的债务，并不能证明美威行公司在与刘琴琴订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行；其次，因美威行公司仅提交谈话录音及文字整理资料用于佐证其系经与刘琴琴协商调整岗位无果后，经刘琴琴要求作出解除劳动合同，但鉴于该录音内容并不清晰，且无法核实谈话人员的真实身份，故该证据并不能达到美威行公司的证明目的；最后，在美威行公司出具的《通知》、留用人员名单、《解除劳动合同通知书》中已载明刘琴琴并不在其留用人员名单之中，系美威行公司向刘琴琴单方作出的解除劳动合同通知。综上，对美威行公司的辩称，不予采信。应认定美威行公司系违法解除与刘琴琴签订的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。因美威行公司、刘琴琴均认可双方劳动关系存续期间为2015年5月至2015年11月6日，刘琴琴离职前十二个月平均工资为2900元，但因刘琴琴系在2015年7月1日才取得《毕业证书》，故刘琴琴在2015年5月至2015年6月30日期间实际属于在校大学生，并未完成学业取得学历证明，虽然其与美威行公司签订劳动合同，但其此时并不是与用人单位订立劳动合同并建立劳动关系的适格主体，故在该段时间内刘琴琴不属于《中华人民共和国劳动合同法》中规定的劳动者，则认定美威行公司与刘琴琴之间建立劳动关系的时间从2015年7月1日至2015年11月6日。美威行公司向刘琴琴支付的经济赔偿金应为2900元×0.5个月×2=2900元。因本案美威行公司诉请的事实及内容，已在南明区人民法院（2016）黔0102民初5142号案件作出裁判，故本案不再重复处理。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：驳回原告贵阳美威行汽车销售有限公司的诉讼请求。本案不收取案件受理费。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于赔偿金问题。本案中，美威行公司与刘琴琴的劳动合同于2016年5月14日到期。美威行公司在诉讼中提供了美威行公司于2015年11月6日出具的《解除劳动合同通知书》和留用人员名单等证据，欲证明美威行公司因资产负债问题需对员工进行内部调整，《解除劳动合同通知书》是在刘琴琴要求下出具的。刘琴琴对上述证据的真实性不持异议，但刘琴琴主张《解除劳动合同通知书》是美威行公司单方面作出的，并不是经刘琴琴要求作出。美威行公司在诉讼中未能提供《解除劳动合同通知书》是在刘琴琴要求下出具的证据，美威行公司应当承担举证不能的法律后果，根据《解除劳动合同通知书》载明的内容，能够证明美威行公司在双方合同期限内单方解除劳动合同，原判认定美威行公司系违法解除并无不当，美威行公司的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，美威行公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵阳美威行汽车销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 霞审判员 邱兴权审判员 谌致华二〇一七年十二月十四日书记员 邢 海