宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）宁01民终2997号上诉人（原审原告）：马听花，女，回族，1958年6月30日出生，银川市兴庆区强氏喜阿婆粥饼店职工，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人:柳刚，宁夏沙都律师事务所律师。委托诉讼代理人：田义有，男，回族，1982年5月10日出生，华电宁夏灵武发电有限公司职工，住宁夏回族自治区银川市金凤区，系上诉人马听花之子。被上诉人：王紫瑜，男，1987年6月25日出生，汉族，住宁夏回族自治区。被上诉人：中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区北京中路吉泰公园世家2号综合楼。法定代表人：于龙，该公司经理。上诉人马听花因与被上诉人王紫瑜、中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司机动车交通事故纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初6012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问各方当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。马听花上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人误工期间错误。根据法律规定受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。二、一审法院认定护理费、营养费错误。上诉人受伤后一直是由其儿子田有义护理，田有义在华电宁夏灵武发电有限公司工作，月工资为7000元。一审法院应按护理人员田有义的收入为计算标准，护理期限应计算至受害人恢复自理能力为止。上诉人伤势较重，需加强营养。一审法院没有考虑到上诉人恢复身体的实际需要，对上诉人不公平。三、一审法院没有充分考虑上诉人的实际情况，导致交通费用赔偿过低。上诉人因就医交通费支出较多，已向一审法院提交相关证据，理应得到支持。四、一审法院支持的精神损害抚慰金过低，属于法律适用错误。因交通事故致使上诉人受伤，对上诉人及其家人造成极大伤害，精神受到严重打击。五、上诉人受伤后，长时间无法工作，并且对今后的工作造成重大影响，一审法院应支持关于被扶养人生活费的诉讼请求。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院查明案件事实，依法支持上诉人的上诉请求。王紫瑜辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭接受询问，亦未提交书面的答辩意见。马听花向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告各项损失共计212842.69元[医疗费10589.69元、误工费31200元（2400元/月×13个月）、护理费42000元（7000元/月×6个月）、交通费1600元、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、营养费12000元（100元/天×120天）、残疾赔偿金100744元（25186元/年×20年×20%）、被扶养人生活费2109元（18983.9元×5年×20%÷9）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费600元]；2.本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2016年1月17日10时30分，被告王紫瑜驾驶×××号车辆沿银川市兴庆区利群东街由东向西行驶至××街口西侧50米时，遇原告由南向北步行横过道路时发生挂撞，造成原告受伤的交通事故。事发后，原告被送至宁夏医科大学总医院住院救治。2016年1月23日，当事人向银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队报警，经该大队处理，认定被告王紫瑜负事故全部责任，原告无责任。原告住院治疗13天，经诊断伤情为腰1椎体压缩性骨折。该院行后路切开L1骨折复位、T12-L2椎弓根钉内固定+后外侧同种异体骨植骨融合术。出院医嘱建议避免负重、注意休息、加强营养，术后4周戴支具下地适度活动，术后2周酌情拆线，术后1、2、3、6、12月门诊拍片复查，根据复查情况决定下地锻炼，随诊。期间，原告之子田义有支付医疗费20000元。为此，田义有与被告王紫瑜于2016年1月29日签订《借款协议》一份，载明”借款人（甲方）：王紫瑜，出借人（乙方）：田义有......一、乙方借给甲方20000元整（贰万元整），甲方给马听花在宁夏大学附属医院看病的费用......二、从甲方人保险理偿还乙方人民币20000元，如甲方人保险不能偿还，由甲方自己偿还乙方人民币20000元......2016年1月29日”。后被告王紫瑜领取住院费退款9769.54元，并自行添凑230.46元后，共向田义有返还10000元，田义有在该协议下方注明：”2.06已收到王紫瑜壹万元整还欠壹万元整”。经核定，原告治疗共计产生医疗费49823.04元，其中被告王紫瑜垫付29823.04元，被告人保财险中山支公司垫付10000元，原告自行支付10000元。被告王紫瑜称其实际垫付30955.35元，约有1000余元的医疗费票��遗失。2016年12月9日，原告通过宁夏沙都律师事务所委托宁夏证泰司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。经鉴定，原告的伤情构成九级伤残。此次鉴定产生费用600元。二被告对鉴定结论不予认可。另，×××号车辆在被告人保财险中山支公司投保有交强险及保险金额为500000元、含不计免赔险种的商业三者险。现原、被告就事故损害赔偿产生争议，故原告诉至法院。一审审理中，原告提交收入证明一份，欲证明原告系”强氏喜阿婆粥饼店”员工，月收入2400元。二被告对该证据不予认可，认为无《劳动合同》及工资进账流水佐证。另原告称其治疗休养期间由其子田义有请假护理，并按7000元/月主张护理费共计42000元。二被告对此不予认可。一审诉讼中，根据被告人保财险中山支公���的申请，法院依法委托宁夏泰和司法鉴定中心银川分所对原告因此次交通事故造成的伤残等级进行鉴定。2017年7月12日，经该所鉴定，原告的伤情构成十级伤残。原告对该鉴定意见不予认可，认为应当按照九级伤残予以认定。二被告对该鉴定意见无异议。一审法院认为，行为人因过错侵害他人人身、财产权益的，应当承担侵权责任。本案事故成因及责任认定有公安交警管理部门出具的《道路交通事故认定书》证实，法院予以确认。受害人遭受人身损害，因就医治疗产生的各项费用以及因误工减少的收入，赔偿义务人应予赔偿。×××号车辆在被告人保财险中山支公司投保有交强险、商业三者险，故原告的损失应由该公司在交强险责任限额内先行赔付；不足部分，由该公司根据保险合同在商业三者险责任限额内予以赔付；超出或不属���保险公司赔付的部分，由被告王紫瑜承担赔偿责任。原告主张的各项损失，认定如下：治疗共计产生医疗费49823.04元，其中被告王紫瑜垫付29823.04元，被告人保财险中山支公司垫付10000元，原告自行支付10000元，以上有原告提交的住院病案、门诊费票据和被告王紫瑜提交的住院医疗费发票、门诊费发票、《借款协议》以及被告人保采信中山支公司提交的银行付款凭证和双方当庭陈述在卷证实，予以确认。关于被告王紫瑜遗失的医疗费票据，对应金额不能核实，不予确认。原告受伤治疗期间，不能正常工作和生活，主张误工费、护理费符合法律规定。结合原告的伤情、治疗情况及医嘱建议，酌定误工期5个月、护理期60日。原告按2400元/月主张误工费合理，据此确认为12000元（2400元/月×5个月）。关于护理费，原告未能提交证据证实其主张，法院酌情参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬按照100元/日计算，据此确认为6000元（100元/日×60日）。交通费是原告就医治疗产生的必要费用，结合就医时间、地点、次数，酌定支持500元。原告住院13天，住院伙食补助费应为1300元（100元/天×13天），予以确认。关于营养费，根据原告的伤情、年龄、治疗及康复情况，酌定支持1000元。经法院依法委托鉴定，原告因本次事故构成十级伤残。原告对此提出异议，但未能证实此次鉴定存在违法情形或结论有缺陷，故对其相关抗辩意见，不予采信。原告按本地区2016年度城镇居民可支配收入25186元/年主张残疾赔偿金未超出法定标准，法院予以确认，据此认定残疾赔偿金50372元（25186元/年×20年×10%）。关于被扶养人生活费，原告未能提交任何证据证实被扶养人的身份情况，法院不予支持。此次事故给原告的身体、精神均造成了侵害，法院酌定支持精神损害抚慰金1000元。由于原告自行委托得出的鉴定结论已被推翻，对其主张的鉴定费600元，法院不予支持。如上所述，法院认定的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计52123.04元（49823.04元+1300元+1000元），扣减被告王紫瑜、人保财险中山支公司分别垫付的29823.04元、10000元，下剩12300元（52123.04元-29823.04元-10000元）由被告人保财险中山支公司在商业三者险责任限额内赔偿。误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计69872元（12000元+6000元+500元+50372元+1000元），未超出交强险死亡伤残赔偿限额，被告人保财险中山支公司应予赔付。全国通用的交强险条款明确约定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用保险公司不予赔偿和垫付，故本案诉讼费应由被告王紫瑜承担。关于被告王紫瑜垫付的相关费用，可依据保险合同的约定��被告人保财险中山支公司主张权利，本案不予处理。综上，被告人保财险中山支公司应赔偿原告82172元（12300元+69872元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马听花各项损失共计82172元；二、驳回原告马听花的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1364元，减半收取682元，由原告马听花负担419元，由被告王紫瑜负担263元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审法院确定上诉人的误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金是否适当；二、是否应支持上诉人关于被扶养人生活费的诉讼请求。一审法院根���上诉人的伤情、治疗情况、医嘱建议，酌定误工期5个月、护理期60日，并根据上诉人的收入状况及参照本地区护工从事同等级别护理的劳动报酬100元/日，确定误工费、护理费并无不当。上诉人提出其受伤后至恢复前一直由其子田义有护理，但并未提交证据予以证明，本院不予支持。一审法院根据上诉人的伤情、年龄、治疗、康复情况确定营养费1000元及结合上诉人就医时间、地点、次数确定交通费500元，符合法律规定。因交通事故对上诉人的身心造成一定的伤害，一审法院结合被上诉人王紫瑜的过错程度及因交通事故所造成的后果等实际情况，确定精神损害抚慰金1000元，亦符合法律规定。上诉人主张被扶养人生活费，但未提交证据予以证明，故该诉讼请求不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决��定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1364元，由上诉人马听花负担。本判决为终审判决。审 判 长  高凤梅代理审判员  郭燕荣代理审判员  虞 东二〇一七年十二月十一日书 记 员  虎勇宝附:本案适用的相关法律条文《中华���民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。......第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终��的判决、裁定。