南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书(2017)赣0102民初1207号原告：万华昌，男，1981年9月21日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。委托诉讼代理人：李茂斌，系江西联创律师事务所律师。委托诉讼代理人：晏东日，系江西联创律师事务所实习律师。被告：南昌卓纬置业有限公司，住所地：江西省南昌市西湖区洪城路233号，统一社会信用代码：9136010305644571Y。法定代表人：邹国兰，该公司董事长。被告：钱国保，男，1980年9月27日生，汉族，住江西省南昌市南昌县。上列二被告的共同委托诉讼代理人：黄志勇，系江西东昉律师事务所律师。被告：罗婷慧，女，1990年7月18日生，汉族，住江西省南昌市西湖区。委托诉讼代理人：程子怡，系江西撼唐律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹晨，系江西撼唐律师事务所律师。原告万华昌与被告南昌卓纬置业有限公司（以下简称卓纬公司）、钱国保、罗婷慧民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万华昌的委托诉讼代理人李茂斌、晏东日及被告卓纬公司、钱国保的共同委托代理人黄志勇、罗婷慧的委托诉讼代理人程子怡、邱晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年12月29日，原告和被告卓纬公司签订了《借款协议书》，约定由原告借款100万元给卓纬公司，借款期限为1个月，借款利率按月利率2%计算。同日，原告以银行转账方式交付了100万元借款给卓纬公司。上述借款期限届满后，卓纬公司未按期还款，原告虽多次催促，卓纬公司仍分文未还。后经调查了解，原告发现被告钱国保和被告罗婷慧曾是卓纬公司的股东，二人在2013年6月至2015年1月期间合计持有卓纬公司100%股权。原告有证据证明，被告钱国保和被告罗婷慧在控制卓纬公司期间曾非法将卓纬公司资产数千万元转移至其个人及关联人名下，存在恶意抽逃出资的违法行为，具体抽逃出资行为如下：1、被告钱国保以自己及其亲友龚国保、刘丽娟、何志伟名义购买了卓纬公司开发的位于南昌市西湖区××铂××商业××、××、××、××套房屋，这四套房屋的购房首付款合计约700多万元均未缴纳给卓纬公司，但是被告钱国保却以卓纬公司名义给上述购房人出具了全额购房款收据；2、被告罗婷慧以其亲属吴凌娇、罗云芳、罗吉鹏名义购买了卓纬公司开发的位于南昌市西湖区××铂××商业××、××、××、××套房屋，这四套房屋的购房首付款合计约700多万元均未缴纳，但是被告罗婷慧却以卓纬公司名义给上述购房人出具了全额购房款收据。被告钱国保和被告罗婷慧还达成书面约定，上述共计1400余万元的购房款不用偿还给卓纬公司，所购房屋归二人各自所有。被告钱国保和被告罗婷慧以关联交易的方式非法套取了卓纬公司1400余万元的购房款。除此之外，被告钱国保和被告罗婷慧还将卓纬公司的资金大量转移至其个人及关联方。被告钱国保和被告罗婷慧抽逃卓纬公司资产的行为，严重侵害了公司债权人的权益，被告钱国保和被告罗婷慧依法应当在其抽逃出资范围内对卓纬公司的债务承担连带清偿责任。据此，原告诉至本院，请求判令：1、被告卓纬公司立即偿还原告借款本金人民币100万元及利息（借款利率按月利率2%计算，自2016年12月29日起算至借款清偿完毕之日，截止本案起诉之日，暂计算利息为6万元）；2、被告钱国保和被告罗婷慧在抽逃出资额范围内对被告卓纬公司的上述债务共同承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。被告卓纬公司辩称，原告所诉的借款事实没有异议，但目前被告卓纬公司财务状况不佳，除了欠原告的借款外，还有2000多万的贷款未能清偿，请原告予以理解。被告钱国保辩称，2015年被告卓纬公司确实向被告钱国保及罗婷慧分别分配了4套房子，被告钱国宝已归还首付款500多万元。被告钱国保对公司的出资义务已经履行，不存在抽逃资金的行为，且被告钱国保现在也不是被告卓纬公司的股东，作为公司的前任股东，被告钱国保不应对被告卓纬公司现有的债务承担连带清偿责任。被告罗婷慧辩称，原告提供的有关股东账目约定不能体现被告卓纬公司的财务状况，原告应作出财务审计后，才能作为证据使用。有关股东账目的约定记载，公司前期欠了被告罗婷慧的借款，后期公司应用相应的款项偿还被告罗婷慧。我方共投入公司52786814.87元，收回47844601元（含房产首付款和按揭款），公司倒欠被告罗婷慧4942213.87元，因此，被告罗婷慧不存在抽逃出资的行为。借款行为发生在被告罗婷慧股权转让之后，被告罗婷慧不应对转让股权后的债务承担清偿责任。综上，被告罗婷慧不存在抽逃出资的行为，原告请求被告罗婷慧承担还款责任没有法律依据。经审理查明，2016年12月29日，被告卓纬公司因经营需要向原告万华昌借款，并与原告万华昌签订《借款协议书》，约定：2016年12月29日，由原告万华昌以银行转账方式提供给被告卓纬公司借款计壹佰万元；借款期限为1个月；借款利率按月利率2%计算；利息按上述借款利率，从借款发生之日计算至实际还款之日为止；如被告卓纬公司逾期还款，自借款期限届满之日起，除上述约定利息外，原告还应按千分之一/日承担逾期违约金。同日，原告向被告卓纬公司转账100万元。另查明，被告卓纬公司于2012年11月23日登记成立，注册资本为200万元，股东为胡成涛，实缴出资200万元，占股比例5%。2012年12月13日，公司变更登记，股东变更为钱国保及胡成涛，其中钱国保实缴出资10万元，占股比例5%；胡成涛实缴出资190万元，占股比例95%。2012年12月17日，公司变更登记，注册资本变更为1000万元，胡成涛实缴出资490万元，占股比例49%；股东钱国保实缴出资510万元，占股比例51%。2013年6月28日，公司变更登记，股东变更为罗婷慧及钱国保，其中罗婷慧实缴出资490万元，占股比例49%；股东钱国保实缴出资510万元，占股比例51%。2015年1月12日，公司变更登记，股东变更为刘波及钱国保，其中刘波实缴出资0万元，占股比例49%；钱国保实缴出资0万元，占股比例51%。2015年7月27日，公司变更登记，股东变更为刘波及邹国兰，其中刘波实缴出资0万元，占股比例49%；邹国兰实缴出资0万元，占股比例51%。2016年1月26日，公司变更登记，股东变更为刘波及钱国保，其中刘波实缴出资490万元，占股比例49%；钱国保实缴出资510万元，占股比例51%。2016年4月19日，公司变更登记，股东变更为邹国兰及钱国保，其中邹国兰实缴出资490万元，占股比例49%；钱国保实缴出资510万元，占股比例51%。2017年3月1日，公司变更登记，股东变更为邹国兰，实缴出资1000万元，占股比例100%。2015年1月7日，被告罗婷慧欲退出公司经营，将名下股权转让给第三方。被告钱国保与被告罗婷慧达成卓纬公司有关股东账目的约定，该约定载明，股东双方自公司成立以来，各自投入了2355万元用于公司经营；公司2014年9月至2014年11月为股东双垫付店面按揭款视为还股东款，不用归还，其中为钱国保垫付的按揭款为234492.01元，为罗婷慧垫付的按揭款为230940.10元；自开业以来，股东双方从公司陆续借支资金，罗婷慧借支6729316.91元，钱国保借支820万元，双方欠款都不用归还公司；公司支付给罗婷慧的利息款1051894.87元系应收工程款延期支付利息347500元、公司借入流动资金利息60850元以及钱国保个人应付给罗婷慧的利息643544.87元，不用归还给公司；公司支付给罗婷慧的贷款差额2784920元系双方对约定贷款使用额度的平账款，不用归还公司；公司支付给罗婷慧的部分工程款500万元悦铂轩主体工程施工款，待工程款结清后开具工程发票冲账，不用归还；股东双方约定各自在公司贷款购入店面四间，前期首付款由公司垫付，按揭款由各方自己承担，公司垫付的首付款不用偿还，其中为钱国保垫付的首付款为7511600元（其中钱国保2180500元、龚国保1245550元、刘丽娟2180500元、何志伟1905050元），为罗婷慧垫付的首付款为6926846元。至罗婷慧转让股份之日起，罗婷慧在公司的所有借款、应付店面首付款和约定使用的贷款额度1295万元视为结清，不再承担任何偿还义务，对投入款也无追索权。2015年5月22日、5月26日，案外人刘丽娟、龚国保及被告钱国保分别支付上述首付款2180500元、1245550元及2180500元。上述事实，有原、被告的当庭陈述、原告提交的原告、钱国保、罗婷慧常住人口简项详细、卓纬公司企业信息表、企业变更信息、《借款协议书》、九江银行凭证、卓纬公司有关股东账目的约定（2015-1-7）复印件、被告卓纬公司、钱国保提交的转账凭证、被告罗婷慧提交的被告卓纬公司企业信息、企业投资方信息、企业变更信息、卓纬公司有关股东账目的约定、予以佐证,本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。现原告按约交付了借款，被告卓纬公司应按约还本付息。双方约定的借款期限为1个月，借款利率按月利率2%计算，逾期后应支付约定的利息及按千分之一承担逾期违约金，超过了民间借贷司法解释规定的年利率24%，借款利息及逾期利息均应按月利率2%计算。本案的争议焦点为被告卓纬公司的前股东即被告钱国保及罗婷慧是否构成抽逃出资，原告主张有关股东账目的约定可以证实被告钱国保与罗婷慧通过公司垫付店面首付款、按揭款及向公司借款形式私分公司资产，造成公司所有者权益低于注册资本，构成抽逃出资，本院认为，公司成立后，股东不得抽回资金。公司注册资本，非因特殊原因并经法定程序变更不得减少。任何股东抽逃出资的行为均可能损害债权人的利益。被告钱国保、罗婷慧履行了出资义务后，又进行了投资，公司垫付的店面首付款、按揭款及借出款项均是被告钱国保、罗婷慧对卓纬公司应付的债务。根据原告提交的有关股东账目的约定，被告钱国保、罗婷慧用其投资款即其对卓纬公司的债权冲抵其对公司的债务，冲抵后投资款剩800余万元，但并不能因此推定卓纬公司的所有者权益低于注册资本，因上述账目仅是卓纬公司的部分账目。原告在没有充分证据的情况下，仅凭卓纬公司冲抵了被告钱国保、罗婷慧对公司的债务就认定股东抽逃出资缺乏法律依据。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条之规定，判决如下：一、被告南昌卓纬置业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告万华昌借款1000000元及利息（自2016年12月29日起，按月利率2%计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告万华昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14340元（原告已预交），由被告南昌卓纬置业有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  陈园人民陪审员  陈英人民陪审员  彭俊二〇一七年十二月二十八日书 记 员  章旭附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。