甘肃省临夏回族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)甘29刑终111号原公诉机关永靖县人民检察院。上诉人（原审被告人）丁晓瑞，男，1975年8月10日出生，回族，甘肃省临夏市人，初中文化，无业,捕前住刘化集团23号家属楼2单元202室。2017年4月22日因涉嫌诈骗罪被永靖县公安局刑事拘留，5月3日被逮捕。现羁押于永靖县看守所。甘肃省永靖县人民法院审理甘肃省永靖县人民检察院指控原审被告人丁晓瑞犯诈骗罪一案，于2017年10月12日作出（2017）甘2923刑初85号刑事判决。宣判后，检察机关未抗诉，被告人丁晓瑞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临夏回族自治州人民检察院指派检察员杨振出庭履行职务，被告人丁晓瑞到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2010年9月，被告人丁晓瑞以其亲戚在临夏州委组织部工作，谎称能为王某1外甥女刘某1解决工作。后王某1与其姐夫刘某2在刘家峡镇大庄村丁晓瑞经营的怡家茶园，将5万元现金及刘某1简历等材料交给丁晓瑞。2010年11月9日，被告人丁晓瑞以解决工作尚需经费让刘某2汇款2万元。后被告人丁晓瑞离开永靖县。因刘某2无法与被告人丁晓瑞取得联系，遂于2014年8月到临夏回族自治州人力资源和社会保障局询问，得知相关领导对此事不知情后便向永靖县公安局报案。后被告人丁晓瑞被公安机关网上追逃。2017年4月21日，被告人丁晓瑞在兰州市西固区被公安民警抓获。5月4日，被告人丁晓瑞亲属退赔被害人经济损失4万元。同日，被告人丁晓瑞向被害人出具一份借款金额为3万元的借条并取得被害人谅解。诉讼中，被告人丁晓瑞所出具的借条因非民间借贷所产生已被本院收缴。认定上述事实的主要证据有：1、书证（1）报案材料、接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书证实，2014年9月2日王某1向永靖县公安局报案称被告人丁晓瑞以帮其外甥女刘某1找工作为由先后两次骗取其7万元。永靖县公安局于2014年10月22日对该案立案侦查。（2）户籍证明及无前科材料证实，被告人丁晓瑞作案时已达刑事责任年龄，无前科。（3）抓获经过证实，被告人丁晓瑞2017年4月21日21时许在兰州市西固区畅通招待所被当地公安民警抓获。（4）赔偿协议书、谅解书、收领条证实，2017年5月4日被告人丁晓瑞亲属退赔被害人刘某24万元，剩余3万元出具借条。被害人刘某2等人对被告人丁晓瑞表示谅解。（5）中国农业银行存单证实，2010年8月26日王某2之母吴菊香提前支取其于2010年7月18日、7月30日存入的4.4万元定期存款。2、辨认笔录2014年9月3日，王某1在12张不同男性正面免冠照片中进行辨认，确认丁晓瑞系称帮其外甥女找工作诈骗其7万元的人。3、证人证言（1）证人王某1证言证实，其与丁晓瑞妻子杨某系同学。2010年9月16日，丁晓瑞告诉其可以通过在州委组织部工作的堂兄丁某1帮其外甥女找工作。数日后，其和姐夫刘某2将5万元现金和外甥女简历等装在一个农行文件袋，来到丁晓瑞经营的怡家茶园堂屋旁的卧室交给了丁晓瑞。丁晓瑞查看后，让杨某为其和姐夫倒茶。后丁晓瑞以还需经费为由再次索要2万元，其便将丁晓瑞带至姐夫家中，当时家中并没有那么多钱，第二天，姐姐王某2将2万元汇给了丁晓瑞。2014年2月，其便无法同丁晓瑞和杨某取得联系。同年8月，其和姐夫刘某2等人来到临夏州人社局询问情况，得知相关领导不知情后，才知道被丁晓瑞诈骗，便向永靖县公安局报案。（2）证人王某2证言证实，其系王某1姐姐，2010年9月，王某1告诉其，同学杨某的老公丁晓瑞有办法帮助外甥女解决工作。其当时没钱，便于2010年8月26日将母亲吴菊香2010年7月刚存入农业银行的4万元定期存款取出，自己又凑了1万元后，将5万元钱和女儿的简历装在农行文件袋交给了弟弟王某1和丈夫刘某2。2010年11月8日晚，丁晓瑞来到其家中以还需经费为由索要2万元，当时家中没钱，其于第二日将2万元汇入丁晓瑞兄弟丁某2的农行卡。（3）证人刘某1证言证实，王某1系其舅舅。2010年9月，其父刘某2和王某1带着5万元钱找到了答应帮忙办事的丁晓瑞。随后，其母王某2又向丁晓瑞提供的账户汇入2万元。这些钱一直没要回来，其工作也没有解决。（4）证人丁某1证言证实，其曾于2001年至2010年期间在临夏州委组织部工作，丁晓瑞确系其堂弟，其和丁晓瑞多年未联系，不知道丁晓瑞欲通过其为王某1外甥女找工作的事情。（5）证人丁某2证言证实，丁晓瑞系其哥哥，二人多年不曾联系。刘某2曾询问往其名下的农行卡内打过2万元钱的事，但这张卡一直在丁晓瑞手中，其就此事专门写过书面说明。（6）证人杨某证言证实，其和丁晓瑞系夫妻。二人一直在永靖县经营茶园，后因经营不善，丁晓瑞便到青海去打工。王某1系其同学，其对丁晓瑞曾收取王某15万元帮刘某1找工作的事不知情。（7）证人马某证言证实，其曾于2010年至2016年担任临夏州人社局局长职务。2014年8月，一个新刘的男子找到其，询问丁晓瑞是否通过堂兄丁某1让其帮忙为刘某1找工作，其对此事不知情。其不认识丁晓瑞，丁某1也从未向其提过此事。4、被害人陈述被害人刘某2陈述证实，其系王某1姐夫。2010年9月，王某1打电话告知其有个叫丁晓瑞的人可以通过州委组织部工作的亲戚帮其女刘某1解决工作。一周后，其和王某1来到丁晓瑞经营的怡家茶园，在东南角的卧室将5万元钱和女儿简历交给了丁晓瑞。后丁晓瑞以还需经费又索要2万元，其和妻子王某2商量后，向丁晓瑞的兄弟丁某2账户汇入2万元钱。2011年4月，其到临夏市丁晓瑞家中找到他，但丁晓瑞一直借口推脱。后杨某告诉其，丁晓瑞已经离开永靖县。2011年8月，其到临夏州人社局了解情况，得知该局局长不知此事，其才知被骗。5、被告人供述和辩解被告人丁晓瑞在侦查环节的三次供述中，均称王某1系其妻同学。2010年9月，王某1求其通过在州委组织部工作的堂兄丁某1帮助外甥女解决工作，其答应后，王某1便送来5万元钱。数月后，又以还需经费为由向王某1索要2万元。其无法帮助王某1外甥女解决工作，也未将钱交给堂兄，后其离开了永靖县。上列证据，均经庭审质证、认证，原审予以确认。据上事实，原审法院认为，被告人丁晓瑞以非法占有为目的，采用虚构通过他人为被害人刘某2之女解决工作的事实，骗取刘某2财物7万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人丁晓瑞犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人丁晓瑞亲属已退赔被害人部分经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人丁晓瑞关于其无罪及在侦查环节被刑讯逼供所做有罪供述的辩解，经查，被告人丁晓瑞假借为刘某2之女解决工作，骗取钱款的事实清楚，证据确实、充分；被告人丁晓瑞未提供其被刑讯逼供的相关证据，庭审中翻供无正当理由，故其辩解不能成立。辩护人关于被告人丁晓瑞的行为不构成诈骗罪的辩护意见与查明事实不符，不予采纳；认为被告人丁晓瑞具有已退赔被害人部分经济损失并取得谅解，酌情对被告人从轻处罚的辩护意见成立。为严肃国法，保障公民合法财产权益，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判处：被告人丁晓瑞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。宣判后，丁晓瑞上诉提出：1、原审判决认定上诉人以非法占有为目的，采用虚构通过他人为被害人之女解决工作的事实缺乏根据和必要的证据支持；2、上诉人并不存在逃跑的行为、其家属积极退款、未挥霍所收取钱物，不具有非法占有的故意，也不具有虚构事实、隐瞒真相的客观要件；3、本案中未同步录音录像不符合规定，不能排除是否刑讯逼供；4、侦查人员将上诉人从看守所提出进行体检，不符合规定；5、上诉人家属赔偿被害人4万元，并取得被害人谅解；6、上诉人系初犯，社会表现较好。在二审庭审时，上诉人称未收到被害人7万元钱，不存在诈骗的事，在公安人员审讯时对其进行了刑讯逼供。综上所述，上诉人认为，其行为不构成诈骗罪，请求撤销原判，依法改判或发回重审。出庭检察员认为，本案事实清楚，证据确实、充分，能形成完整的证据链，原审定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定被告人丁晓瑞犯诈骗罪的事实清楚，认定的依据已经一、二审法院在开庭审理时宣读、出示、辩论并质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，本院审查属实，予以确认。对上诉人丁晓瑞所提上诉理由，经查，上诉人丁晓瑞在公安人员讯问时对骗取被害人七万元钱款的事实予以供述，其供述亦和被害人陈述、证人证言相互印证，上诉人丁晓瑞以帮人解决工作为由，骗取他人钱款，其行为已构成诈骗罪；其讯问笔录显示，有罪供述系在看守所讯问室进行，故丁晓瑞所提对其进行刑讯逼供的辩解不能成立，原审认定事实、证据均正确。鉴于丁晓瑞家属已退赔被害人经济损失四万元，我院审理期间其家属又主动退赔剩余的经济损失三万元，现已全部退清，已取得被害人的谅解，司法机关社区调查评估意见同意对丁晓瑞适用社区矫正。故对上诉人丁晓瑞可从轻处罚。本院认为，原审判决认定被告人丁晓瑞犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪正确。在我院审理期间，丁晓瑞家属又主动退赔被害人经济损失三万元，现已全部退清，已取得被害人的谅解，可对丁晓瑞从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第七十二条、第七十三条之规定,判决如下：一、维持甘肃省永靖县人民法院（2017）甘2923刑初85号刑事判决书中对原审被告人丁晓瑞的定罪及罚金部分。二、撤销甘肃省永靖县人民法院（2017）甘2923刑初85号刑事判决书中对原审被告人丁晓瑞的量刑部分。三、上诉人（原审被告人）丁晓瑞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金5000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长  张振荣审判员  马 斌审判员  马旭东二〇一七年十二月二十六日书记员  马 云