新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终4092号上诉人(原审原告)：新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区明德路16号。法定代表人：荆莉，该公司总经理。委托诉讼代理人：张新强，新疆昌年律师事务所律师。委托诉讼代理人：聂晓江，新疆昌年律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司，住所地新疆吐鲁番地区吐鲁番市西环路开葡缘酒店617室。法定代表人：陈智刚，吐鲁番市国有资产监督委员会副主任。委托诉讼代理人：李海滨，男，该公司风控部职员。上诉人新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司(以下简称自治区融资担保公司)因与被上诉人吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司(以下简称企惠公司)合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初5500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人自治区融资担保公司的委托诉讼代理人张新强和聂晓江、被上诉人企惠公司的委托诉讼代理人李海滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。自治区融资担保公司上诉请求：撤销原判第一、二项，改判企惠公司给付我公司代偿款5311408.75元、代偿款利息357413.54元。事实和理由：我公司与企惠公司签订的《联合担保协议书》中约定，在此次担保业务中，我公司与企惠公司的保证方式为按份共同保证，比例为各50%。企惠公司就借款人提供的反担保物与借款人签订《抵押∕质押反担保协议书》，反担保物登记予企惠公司。同时约定，借款人未能按时、足额履行还款义务时，企惠公司将应由其承担的担保份额以委托代偿形式支付给我公司，由我公司将该款项及自己应承担的份额一并以自己的名义一次性向贷款行履行代偿义务。还约定，因企惠公司不积极履行代偿义务导致我公司代偿款项超出约定份额，我公司可向企惠公司就我公司全部代偿款项本息及经济损失进行追偿。在《联合担保协议书》履行过程中，企惠公司未按约定办理股权质押的反担保手续，在向贷款银行承担担保责任时也未按约定将应由其承担的担保份额以委托代偿形式支付给我公司，导致我公司超出自己应当承担的份额进行代偿。按照约定，我公司可以就全部代偿款项向企惠公司进行追偿，故我公司的请求有事实和法律依据，应当给予支持。企惠公司辩称，涉案的500万元贷款业务不存在没有办理抵押手续的情形，我公司已办理了999万元的股权质押。本案中所涉的借款是我公司与自治区融资担保公司共同担保，双方按比例各承担50%的担保责任。另，2014年新疆德荣燃气有限公司(以下简称德荣公司)在昆仑银行有一笔1100万元的贷款也是由我公司与自治区融资担保公司共同担保。在该担保业务中，德荣公司将其价值4500万元的设备抵押给我公司，故我公司认为抵押物充足。二、我公司认可没有将我公司应当承担的50%的代偿款支付给自治区融资担保公司，原因是至2015年底，我公司的代偿业务总计已达1.2亿余元，而我公司注册资本为1.3亿元。现我公司已经没有代偿能力。自治区融资担保公司向一审法院起诉请求：1.判令企惠公司给付代偿款5311408.75元；2.判令企惠公司给付代偿款项的利息451469.74元(5311408.75元×5‰×17个月)；3.判令企惠公司承担律师费353615.14元。事实及理由：新疆德荣燃气有限公司向中国建设银行有限公司吐鲁番地区分行贷款500万元，原告与建行吐鲁番分行签订建吐（2014）30号《保证合同》。2014年10月20日，原告与被告签订《联合担保协议书》，约定原告与被告双方对前述贷款进行联合担保，保证方式为共同保证，比例为各50%；担保费用22万元，双方也各按50%收取。被告应与新疆德荣燃气有限公司签订《抵押质押反担保协议书》，反担保物登记于被告名下。如新疆德荣燃气有限公司未能按时足额履行还款义务时，被告将应由其承担的担保份额给原告，由原告将该款项及自己应承担的份额一并以自己的名义一次性向贷款行履行代偿义务。现因新疆德荣燃气有限公司未能按时、足额履行还款义务，原告要求被告履行约定义务，但被告一直未支付，故原告诉至法院，请求如诉。并承担本案全部诉讼费。一审法院未列所查明的事实。一审法院认为，企惠公司承认自治区融资担保公司在本案中主张的事实，故对自治区融资担保公司主张的事实予以确认。本案的争议焦点是：企惠公司是否应当就自治区融资担保公司代偿的全部债务承担给付责任。（2015）吐民二初字第67号民事判决书中确认自治区融资担保公司对德荣公司债务承担连带清偿责任。按照自治区融资担保公司与企惠公司签订的协议，企惠公司应承担德荣公司该笔债务的50%，并将其应当承担的部分一并支付给自治区融资担保公司，由自治区融资担保公司一并进行代偿。现自治区融资担保公司依据该生效判决书履行了全部还款义务，企惠公司未按合同约定将其该承担的部分支付给自治区融资担保公司。双方在合同中约定，企惠公司不积极代偿导致自治区融资担保公司履行代偿义务超出50%，自治区融资担保公司可以向企惠公司就其全部代偿本息及损失进行追偿。自治区融资担保公司主张依据该约定，由其代债务人支付的全部款项均应由企惠公司负担，但依据双方约定，其中50%的债务应当由自治区融资担保公司自行偿还，超过50%的部分由企惠公司负担，该条约定前文表述“超过50%的份额”，后文表述“就甲方全部代偿款”，应当是指除去自治区融资担保公司自行负担的50%债务，超过部分的全部债务，自治区融资担保公司代偿后有权进行追偿。鉴于此，自治区融资担保公司要求企惠公司给付应当由其自行负担的债务，没有事实和法律依据，一审法院在企惠公司应负担的50%的范围内予以支持。本案为追偿权纠纷，自治区融资担保公司要求依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，按照6%的年利息主张损失没有法律依据。企惠公司未按期向自治区融资担保公司进行偿付，造成自治区融资担保公司的利息损失，一审法院在银行同期贷款利率的范围内予以支持。因双方合同明确约定，自治区融资担保公司追偿过程中产生的律师费由企惠公司承担。现自治区融资担保公司为维护自身权益与新疆昌年律师事务所签订委托代理合同，并且已经实际接受律师提供的诉讼法律服务，故自治区融资担保公司要求企惠公司承担律师费的诉讼请求符合双方约定。据此，一审法院遂判决：一、吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司给付新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司代偿款项2655704.38元（5311408.75元×50%）；二、吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司给付新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司代偿款项利息178706.77元[2655704.38元×4.75%÷12个月×17个月（2016年3月21日至2017年8月20日）]；三、吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司给付新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司律师费353615.14元。本院二审查明事实：2014年10月20日，自治区融资担保公司与企惠公司签订一份《联合担保协议书》。协议书中约定：自治区融资担保公司就德荣公司(借款人)向中国建设银行股份有限公司吐鲁番地区分行(贷款行)申请的借款与贷款行签订一份《保证合同》，约定由自治区融资担保公司就借款人向贷款行申请的500万元借款提供保证担保。现企惠公司同意就借款人的该笔借款与自治区融资担保公司进行联合担保。双方联合担保的保证方式为按份共同保证，双方承担保证责任的比例均为担保债权总额的50%。本次担保业务中双方应共同向借款人收取的担保费总额为10万元，各收取5万元的担保费。本次担保业务中，企惠公司应就借款人提供的反担保物与借款人签订的《抵押∕质押反担保协议书》，反担保物登记予企惠公司名下。代偿。借款人未能根据其与贷款行签订的《借款合同》的约定，按时、足额履行还款义务的，由企惠公司将其应当承担的担保份额以委托代偿的形式支付给自治区融资担保公司。自治区融资担保公司收到该款项后，应将该款项与其应当承担的担保份额一并以其自己的名义一次性向贷款行履行代偿义务。如果企惠公司不积极代偿导致自治区融资担保公司实际代偿金额超过了本协议第一条约定的其应当承担的份额，则追偿所得资金包括本金及收益由双方按照实际代偿比例进行分配，最终追偿的数额不足以覆盖全额代偿款的，不足部分由企惠公司承担。违约责任。如果借款人不能按照借款合同的约定按时、足额履行还款义务，因企惠公司不积极代偿导致自治区融资担保公司履行代偿义务超出本协议第一条约定的份额，自治区融资担保公司可向企惠公司就自治区融资担保公司全部代偿款项本息及经济损失进行追偿，追偿经济损失包括但不限于：追偿过程中产生诉讼费、律师费、公告费、公证费、交通费、食宿费等一切费用。上述协议签订后，因借款人未能向贷款行归还借款，自治区融资担保公司依据上述合同中的约定向贷款行偿付款项共计5311408.75元，企惠公司未履行代偿义务。本院认为，围绕自治区融资担保公司的上诉请求和企惠公司的答辩意见，结合本案现有证据，本院作如下认定：依据《联合担保协议书》中关于保证份额的约定可知，自治区融资担保公司与企惠公司属按份共同保证的保证人。两位保证人承担保证责任的比例均为担保债权总额的50%。现自治区融资担保公司主张的代偿款5311408.75元实际是由两部分构成。一部分是自治区融资担保公司按份本应承担的2655704.38元，另一部分是其代企惠公司代偿的2655704.37元。对于自治区融资担保公司代企惠公司代偿的款项，依据双方按份承担保证责任的约定，企惠公司理应将此部分款项支付给自治区融资担保公司。对于自治区融资担保公司应当按份承担的部分是否应当由企惠公司承担是本案的关键所在，也是自治区融资担保公司提起上诉的主要原因。对此本院认为：首先，企惠公司认可未依照双方在协议中的约定履行其应当按份承担的担保责任。由此可以认定，企惠公司未履行代偿义务的行为已经构成违约。其次，自治区融资担保公司与企惠公司签订的协议中对违约责任有明确约定即：因企惠公司不积极代偿导致自治区融资担保公司履行代偿义务超出本协议第一条约定的份额，自治区融资担保公司可向企惠公司就自治区融资担保公司全部代偿款项本息及经济损失进行追偿…。本条中已明确自治区融资担保公司可就全部代偿款项向企惠公司进行追偿。显然该全部款项不仅包括自治区融资担保公司所应当承担的代偿份额，还包括企惠公司应当承担的代偿份额。因双方当事人在协议中已经约定了按份承担保证责任的比例，如果按一审法院所理解，自治区融资担保公司只能就其为企惠公司代为清偿的部分主张权利，那么该条款的约定就没有意义，也无法体现违约方所应承担的违约责任。第三，本案庭审中，企惠公司亦同意自治区融资担保公司的上诉请求，支付全部代偿款，但称目前没有代偿能力。鉴于此，本院认为，企惠公司应向自治区融资担保公司给付代偿款项5311408.75元。同时，企惠公司还应向自治区融资担保公司偿付自2016年3月21日至2017年8月20日期间的利息357413.54元(5311408.75元×4.75%÷12个月×17个月)。综上所述，自治区融资担保公司的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实有误应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初5500号民事判决第三项即：吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司给付新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司律师费353615.14元；二、变更乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初5500号民事判决第一项为：吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司给付新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司代偿款项5311408.75元；三、变更乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初5500号民事判决第二项为：吐鲁番地区企惠融资担保有限责任公司给付新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司代偿款项利息357413.54元。以上给付款项，应当在本判决发生法律效力后十日内一次付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费27307.73元，由企惠公司负担26889.92元，自治区融资担保公司负担417.81元。二审案件受理费29475.29元，由企惠公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁勇审 判 员  何新代理审判员  卫博二〇一七年十二月七日书 记 员  唐龙