湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终9058号上诉人（原审原告）：陈尚，男，1991年9月12日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托代理人：周微，湖南亚元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂，住所地长沙经济技术开发区。负责人：解佃峰，厂长。被上诉人（原审被告）：北汽福田汽车股份有限公司，住所地北京市昌平区沙河镇沙阳路老牛湾村北。法定代表人：徐和谊，董事长。两被上诉人共同委托代理人：徐翠，1986年7月15日出生，汉族，住长沙市岳麓区岳麓大道569号，系公司员工。上诉人陈尚因与被上诉人北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂（以下称长沙汽车厂）、北汽福田汽车股份有限公司（以下称北汽福田公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院(2017)湘0121民初4047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈尚的委托代理人周微，被上诉人长沙汽车厂、北汽福田公司的委托代理人徐翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈尚上诉请求：撤销一审判决改判被上诉人按照一审的诉讼请求支付上诉人经济补偿金及其他各项工资。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。上诉人于2017年3月1日向被上诉人邮寄了《解除劳动合同申请书》，3月2日被上诉人拒绝签收，导致快递滞留。上诉人邮寄的地址和联系方式都是被上诉人的信息，被上诉人恶意拒绝签收，应当于2017年3月2日视为送达；2、一审法院适应法律错误。被上诉人未安排上诉人享受带薪年休假，未支付加班工资，2009年11月3日到2011年1月没有缴纳社保，2011年11月开始，未依法足额缴纳社保，迫使上诉人2017年3月1日通过邮寄的方式向被上诉人解除劳动合同。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》十五条，未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者解除劳动合同的，应当支付经济补偿；3、被上诉人应当支付加班工资。被上诉人在劳动仲裁程序和一审庭审中提交了2017年1月份考勤表，充分证明被上诉人有考勤记录，上诉人多次请求一审法院要求被上诉人提交所有的考勤记录计算上诉人的加班情况，被上诉人至今没有提交，应当认定上诉人存在加班，被上诉人应当支付加班费。长沙汽车厂、北汽福田公司辩称：陈尚擅自离岗，公司按照规则制度解除劳动合同，且公司未收到其邮寄的解除劳动合同申请，公司属于依法解除劳动合同，不应支付经济补偿金。陈尚向一审法院起诉请求：1、长沙汽车厂、北汽福田公司向陈尚支付经济补偿金30390元；2、长沙汽车厂、北汽福田公司向陈尚支付法定节假日加班工资4471元；3、长沙汽车厂、北汽福田公司向陈尚支付周六、周日双休加班工资19375元；4、长沙汽车厂、北汽福田公司向陈尚支付年休假工资13040元。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。1、长沙汽车厂系北汽福田公司的分公司，陈尚于2009年11月3日起入职北汽福田公司，实际工作点在长沙汽车厂，社保缴费单位和工资发放单位均为长沙汽车厂，社会保险费于2011年11月开始缴纳，缴费基数低于陈尚的实际工资水平。2013年7月1日，陈尚与北汽福田公司签订了固定期限劳动合同，合同期从2013年7月1日至2018年6月30日。2、陈尚、长沙汽车厂、北汽福田公司均认可本案中应由北汽福田公司享有和承担的一切权利义务都由长沙汽车厂享有和承担。3、陈尚曾以北汽福田公司、长沙汽车厂为共同被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项同本案诉讼请求。该会作出长县劳人仲字［2017］第64号仲裁裁决书，裁决：一、两被申请人支付申请人未休带薪年休假待遇1863.1元；二、驳回申请人的其他诉讼请求。陈尚不服裁决，向法院提起诉讼。4、陈尚自2017年3月1日起未再去长沙汽车厂、北汽福田公司上班。陈尚离职前十二个月的月平均工资为4052元。陈尚尚有未休年休假的工资1863.1元未予发放。二、双方当事人有争议的事实。1、双方解除劳动合同的方式。陈尚主张因长沙汽车厂、北汽福田公司存在未依法缴纳社保、未支付加班工资、未安排年休假等，其于2017年3月1日向长沙汽车厂、北汽福田公司寄送了解除劳动合同申请书，并提交了解除劳动合同申请书、邮寄单及查询记录拟予以证实。长沙汽车厂、北汽福田公司均称未收到陈尚的解除劳动合同申请书，且不认可解除的理由，同时主张陈尚有旷工的情形，公司根据管理制度于2017年3月10日作出与陈尚解除劳动合同的决定并向陈尚寄送解除劳动合同的通知，系合法解除劳动合同，并提交解除劳动合同通知、快递单及查询记录、工会意见征询函、员工违纪管理办法拟予以证实。陈尚确认收到了长沙汽车厂、北汽福田公司的解除劳动合同通知，但其提出解除劳动合同的时间在先。法院认为，解除权系形成权，自解除劳动合同的处理通知到达受通知方即发生法律效力。根据长沙汽车厂、北汽福田公司提交的证据可以认定公司的《员工违纪管理办法》第6.5.3条已规定员工连续旷工满5日或一年内累计旷工达7日属于严重违纪；6.6.2条已规定严重违纪行为经征询工会意见后给予相应处分，可作出解除劳动合同的决定。长沙汽车厂、北汽福田公司在作出与陈尚解除劳动合同的决定前已征询工会意见，陈尚于2017年3月14日收到长沙汽车厂、北汽福田公司寄送的解除劳动合同的通知，而此时陈尚的解除劳动合同申请书并未到达长沙汽车厂、北汽福田公司，长沙汽车厂、北汽福田公司的解除劳动合同通知先于陈尚的解除劳动合同申请书发生法律效力，故法院确认双方解除劳动合同的方式为2017年3月14日长沙汽车厂、北汽福田公司主张解除劳动合同。2、陈尚是否存在法定节假日加班和周末双休日加班的情形。陈尚认为其存在法定节假日和周末双休日加班情形；长沙汽车厂、北汽福田公司均主张未安排陈尚加班，陈尚也实际未加班。法院认为，劳动者应对自己主张加班的事实举出证据予以证明，现陈尚并未能提供任何证据，故法院认定陈尚不存在法定节假日加班和周末加班情形。一审法院认为：本案立案案由为经济补偿金纠纷，但根据陈尚的诉求，除主张经济补偿外，还主张了加班工资、年休假工资，故本案案由应定为劳动争议纠纷为宜。陈尚与北汽福田公司签订劳动合同，虽然其实际工作地点在长沙汽车厂，工资发放和社保缴纳单位均为长沙汽车厂，但因长沙汽车厂为北汽福田公司的分公司，故法院认为陈尚与北汽福田公司之间存在劳动关系。陈尚、北汽福田公司、长沙汽车厂均认可北汽福田公司在本案中享有、承担的一切权利义务均由长沙汽车厂享有、承担，不违反法律规定，法院予以确认。据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原、被告双方签订的《劳动合同》第十四条约定公司依法定程序制定并公示的管理制度作为本合同的附件，《员工违纪管理办法》属于附件之列，系被告适用于全体员工的劳动制度。在2017年3月14日前，陈尚与长沙汽车厂、北汽福田公司的劳动合同并未解除，陈尚自2017年3月1日未再上班，属于旷工，不符合双方订立劳动合同的目的，属于《员工违纪管理办法》中严重违纪的情形，长沙汽车厂征询工会意见后作出解除与陈尚劳动合同的决定并无不当，属于合法解除，长沙汽车厂无需向陈尚支付经济补偿。长沙汽车厂尚欠陈尚的未休年休假工资1863.1元应当支付给陈尚。因陈尚未能提供证据证明存在加班情形，故法院对其主张的法定节假日和周末双休日加班工资不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：一、限长沙汽车厂在判决生效后三日内支付陈尚未休年休假工资1863.1元；二、驳回陈尚的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由长沙汽车厂负担。本案二审期间，陈尚向本院提交了如下证据：长沙县劳动人事争议仲裁委员会受理通知书，拟证明陈尚于2017年3月3日提起仲裁，早于公司提出解除劳动合同的时间。对陈尚提交的该证据长沙汽车厂、北汽福田公司质证称：根据公司规章制度，提出解除劳动合同应先向公司提出，且即便是3月3日立案，我公司收到通知也晚于公司解除其劳动合同的时间。对陈尚提交的该证据本院认证如下：该证据能够证明陈尚于2017年3月3日向长沙县劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁，对该证据本院予以采信。本院二审期间，长沙汽车厂、北汽福田公司未提交新的证据。经二审审理查明：2017年3月3日，陈尚以两被上诉人为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁请求同一审诉讼请求。本院二审审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：长沙汽车厂是否应支付陈尚经济补偿金及加班工资。一、关于经济补偿金。经审查，陈尚提交了证据证明其于2017年3月3日向长沙县劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请，且以未依法足额支付劳动报酬等为由请求两被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金，早于长沙汽车厂向陈尚邮寄解除劳动合同通知的时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法缴纳社会保险的……”；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，陈尚在本案一审时提交了其工资清单及社保清单，能够证明长沙汽车厂从陈尚入职到2011年11月期间未为陈尚缴纳社会保险，陈尚以未依法缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，长沙汽车厂应向陈尚支付解除劳动关系的经济补偿。故陈尚的该项上诉理由成立，本院予以支持，根据陈尚的工作年限及工资标准，长沙汽车厂应支付陈尚经济补偿金30390元（4052元/月×7.5个月）。二、关于加班工资。经审查，陈尚未能提供证据证明存在加班情形，故一审法院对其主张的法定节假日和周末双休日加班工资不予支持并无不当，陈尚的该项上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，因上诉人在二审中提交了新证据，二审法院对一审认定的事实予以纠正，并对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙县人民法院(2017)湘0121民初4047号民事判决第一项：限北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂在本判决生效后三日内支付陈尚未休年休假工资1863.1元；二、撤销湖南省长沙县人民法院(2017)湘0121民初4047号民事判决第二项；三、限北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂在本判决生效后三日内支付陈尚经济补偿金30390元；四、驳回陈尚的其他诉讼请求。本案二审受理费10元，由北汽福田汽车股份有限公司长沙汽车厂、北汽福田汽车股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 熊晓震审判员 戴 莉二〇一七年十二月二十二日书记员 曾 锦附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。