宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）宁01民终3534号上诉人（原审被告）：银川承天物业服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区新华街83-2号。法定代表人：纳清河，该公司董事长。委托诉讼代理人：霍金霞，女，1979年11月25日出生，汉族，该公司人力资源部职员，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：谭霞，宁夏三略律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨秀梅，女，1972年11月5日出生，汉族，银川承天物业服务有限公司保洁员，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：李群，宁夏新中元律师事务所律师。上诉人银川承天物业服务有限公司因与被上诉人杨秀梅劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初6574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。银川承天物业服务有限公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判上诉人不向被上诉人支付养老保险损失13482.2元、带薪年休假工资891.95元或将本案发回重审；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人要求支付养老保险损失的诉讼请求已超过法定的诉讼时效，不应得到支持。被上诉人入职时书面声明其已缴纳社会保险，不要求上诉人为其缴纳社会保险。出具声明时被上诉人就知道权利受到侵害，直至2017年2月提起仲裁，已超过法定的诉讼时效，应当予以驳回。缴纳社会保险不仅是用人单位的义务，也是劳动者个人的权利和义务。劳动者为规避用人单位扣除其个人应缴纳的部分而书面声明其不要求用人单位为其缴纳社会保险，是劳动者处分自身权利的行为。一审法院无视时效规定及劳动者自身原因判令上诉人向其支付养老保险损失于法无据。二、被上诉人工作期间请假10天，上诉人并未扣除其请假期间工资，应扣除其带薪年休假工资。综上，一审法院适用法律错误，导致判决错误。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。杨秀梅辩称，一、被上诉人要求支付养老保险损失的诉讼请求未超过法定的诉讼时效，应得到支持。二、缴纳社会保险费，对于用人单位和劳动者来说均是义务，不能因《申请书》而放弃。三、被上诉人工作期间并未请假10天，请假期间是扣除工资的。上诉人提出的因未扣除被上诉人请假10天的工资，应扣除带薪年休假工资的上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确。上诉人的上诉理由不能成立，二审法院应予驳回。杨秀梅向一审法院起诉请求：一、被告向原告支付2013年6月至2016年6月30日期间由其自行垫付的养老保险费13482.2元（养老保险损失）、并补缴2013年6月至2016年8月30日的医疗保险费、工伤保险费及生育保险费；二、被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金8284.84元（2013年6月7日至2017年2月7日）；三、被告向原告支付2016年度带薪年休假工资1428.42元；四、被告向原告支付2016年2月7日至2017年2月7日的加班工资9141.89元；五、被告向原告支付2013年6月7日至2017年2月7日期间因欠缴失业保险费给原告造成的失业保险金损失5772元；六、被告为原告出具解除劳动合同的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。一审法院认定事实：原告于2013年6月7日到被告处工作，双方签订书面劳动合同，合同期限自2013年6月7日至2014年5月31日止；该合同到期后，双方续签至2014年12月31日；后双方又两次续签至2016年12月31日；同时在最后两次续签内容中均备注原告不要求被告为其在社保局开设社保账户。2013年7月15日，原告向被告提交《申请书》，载明：”本人杨秀梅已参加城镇居民社会保险，不要求公司在社保局开设社会保险账户，不愿参加城镇职工社会保险”。2014年6月6日，原告再次给被告出具《申请书》，载明：”本人杨秀梅有农保，不要求公司在社保局为本人办理社保养老手续”。2016年7月1日，原告与被告再次签订书面劳动合同，合同期限至2017年6月30日。被告自此开始为原告缴纳养老保险费。庭审中，原告称不要求缴纳社保的内容并非其本人自愿书写，并且不能以此作为免除被告责任的相应证据。2017年2月7日，原告离职，且未向被告提交书面辞职申请。原告离职前月平均工资为1940元。2017年3月7日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决被告支付2013年6月至2016年6月30日期间由其自行垫付的养老保险费13482.2元、被告为其补缴2013年6月至2016年8月31日期间的医疗、工伤及生育保险费；裁决被告为原告支付2013年6月7日至2017年2月7日期间的经济补偿金8284.84元；裁决被告支付原告2016年度带薪年休假工资1428.32元；裁决被告支付原告2016年2月7日至2017年2月7日期间的加班工资9141.89元；裁决被告支付原告2013年6月7日至2017年2月7日期间因欠缴失业保险费给原告造成的失业保险金损失8658元；裁决被告为原告出具解除劳动关系证明并办理档案和社会保险关系转移手续。2017年3月21日，被告作出银承物服发[2017]9号《关于解除杨秀梅劳动关系的通知》，该通知载明：”杨秀梅同志：你于2017年2月7日至今一直未到岗上班，无故旷工十五天以上，严重违反公司规章制度。同时在没有与公司解除劳动关系的情况下，到中房物业F3区上班,与中房物业公司建立了事实劳动关系。鉴于你严重违反公司规章制度和《劳动合同法》第十九条规定，公司现正式书面送达与你于2017年2月27日正式解除劳动关系的通知”。被告于2017年3月22日在宁夏法治报对上述通知进行公告。原告对此不予认可，称其离职系因被告未为其缴纳社会保险费，原告主张合法权益与被告发生争议后，被告告知原告无需再上班，并非原告旷工。2017年6月5日，银川市劳动人事争议仲裁委员会作出银劳人仲裁字[2017]219号裁决书,裁决被告向原告支付2016年未休年休假工资891.95元；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，故诉至法院。一审法院另查明，原告自行缴纳了2013年6月1日至2014年12月31日期间的养老保险费7033.40元、2015年的养老保险费4176元及2016年1月至6月30日期间的养老保险费2272.8元。一审法院认为，原告于2013年6月7日到被告处工作，双方签订书面劳动合同，原告与被告形成劳动合同关系。虽然被告提交了原告自行书写的《申请书》证明不缴纳社会保险的责任在于原告，但依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位不能以原告自行放弃免除自己的责任，原告诉请要求被告支付其自行垫付的2013年6月至2016年6月30日期间的养老保险损失13482.20元，经法庭询问，原告实际主张的系该期间的养老保险损失，所谓养老保险损失实际是因用人单位不为劳动者缴纳养老保险费，导致其退休后不能享受养老保险待遇的损失，本案中，虽然原告自行缴纳了工作期间养老保险费，不存在退休后不能享受养老保险待遇的情况，但是考虑被告未给原告缴纳养老保险费，原告自行出资缴纳，其目前实际产生的损失为其自行缴纳的部分，单位也因此获益，故法院按照原告自行缴纳的数额确认被告应向原告支付养老保险损失13482.2元（4176元＋7033.4元＋2272.8元）。原告要求被告为其补缴2013年6月至2016年8月31日期间的医疗、工伤、生育保险费，依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：”用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院受理民事诉讼范围，本案不予处理。原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金8284.84元，虽然庭审中原告称系因与被告协商缴纳社会保险费未果离职，但并未提交证据证明其在仲裁前已经就补缴或者是社会保险损失赔偿问题向被告主张权利，原告离职的行为应视为是其以实际行动提出辞职，不属于应当支付经济补偿金的情形，故对原告的该项诉请，法院不予支持。原告要求被告支付2016年度带薪年薪假工资1428.42元，原告在被告工作已满一年，且庭审中被告未提交证据证明已安排原告休带薪年休假，依据《职工带薪年休假条例》第三条第一款：”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条：”用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”规定，被告应向原告支付带薪年休假工资891.95元[1940元/月÷21.75天×5天×(300%-100%)]。原告要求被告支付加班工资9141.89元，未提交相应证据，法院不予支持。对原告要求被告支付失业保险损失5772元，依据《失业保险条例》第十四条：”具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”规定，原告自动离职不属于”非因本人原因中断就业”，不符合领取失业保险金的条件，故对其该项诉请，法院不予支持。原告要求被告出具解除劳动关系证明书并办理档案和社会保险档案转移手续，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款：”用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”规定，故被告应为原告出具解除劳动合同证明并为原告办理档案及社会保险转移手续。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条规定，判决：一、被告银川承天物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨秀梅养老保险损失13482.2元、带薪年休假工资891.95元，合计14374.15元；二、被告银川承天物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告杨秀梅出具解除劳动关系证明书并办理档案及社会保险关系转移手续；三、驳回原告杨秀梅的其他诉讼请求。如果被告银川承天物业服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告银川承天物业服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：上诉人是否应向被上诉人支付养老保险损失及带薪年休假工资。参加社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，用人单位的义务不因劳动者声明放弃参加社会保险而免除。本案中，上诉人作为用人单位本应在作为劳动者的被上诉人正式入职后第一时间为被上诉人开立养老保险账户并缴纳养老保险费，但上诉人并未尽到此义务。应缴而未缴养老保险费势必会影响被上诉人退休后的待遇，被上诉人为避免更大的损失，自行缴纳了上诉人应缴而未缴的社会保险费。上诉人提出被上诉人应自行承担缴纳的社会保险费的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院根据查明的案件事实认定上诉人应向被上诉人支付养老保险损失13482.2元并无不当。劳动者连续工作满一年后享有带薪年休假的权利，未休年休假的，用人单位应按劳动者日工资收入的300%支付未休年休假的工资报酬。本案中，上诉人未提交证据证明被上诉人已休年休假，故上诉人应向被上诉人支付带薪年休假工资。上诉人提出被上诉人工作期间请假10天未扣工资，应扣除被上诉人带薪年休假工资。该上诉理由于法无据，本院不予支持。一审法院根据查明的案件事实认定上诉人应向被上诉人支付带薪年休假工资891.95元亦无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人银川承天物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  高凤梅代理审判员  郭燕荣代理审判员  虞 东二〇一七年十二月二十六日书 记 员  虎勇宝附:本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。......第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。