汉中市汉台区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0702民初2298号原告：汉中市中渊机械有限公司，住所地陕西省汉中市汉台区宗营镇。法定代表人：赵渊，系该公司执行董事兼经理。委托代理人：张文安，陕西嘉盟律师事务所律师。委托代理人：张琪，陕西嘉盟律师事务所律师。被告：顾斌，男，生于1972年2月1日，汉族。委托代理人：冷静，汉台区汉中路法律服务所法律工作者。原告汉中市中渊机械有限公司诉被告顾斌劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月25日立案受理，依法由审判员胡建刚适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汉中市中渊机械有限公司的委托代理人张文安、张琪、被告顾斌及其委托代理人冷静均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告汉中市中渊机械有限公司诉称，2016年5月5日被告因工受伤，住院治疗13天后，于出院当天即2016年5月18日返回原告处继续上班。2016年7月25日，被告在工作时消极怠工，未能按时完成工作任务，原告公司生产主管赵志强批评了被告几句，被告不但没有一丝愧疚反而在车间大声嚷嚷，称其离开原告公司到哪都能吃一碗饭，何必受这种窝囊气。随即收拾好自己的物品擅自离开工作岗位，并要求原告立即结清其工资，称其不愿继续在原告处工作了，说完就怒气冲冲地离开了公司。此后，被告就不再在原告处上班。2016年8月8日上午，被告来到原告处要求原告结清他的全部工资，并在原告会计处强行抢走其养老保险证。之后，被告便到另一家机械厂（汉中市兴汉机械有限公司）上班。直至今日，原告从未以书面或口头形式与被告解除劳动关系，被告仅仅因为生产主管因其消极怠工批评他时双方发生争执，就擅离工作岗位，未经提前书面30日通知原告，也未通过与原告协商一致就单方面擅自解除与原告之间的劳动关系，不再来原告处上班，导致原告停产停业，对原告生产经营造成严重损失。原告认为仲裁裁决错误认定原告公司生产主管赵志强为原告公司负责人，并以不具有人事管理权力的赵志强对被告说了“你不想干了，就走”这么一句气话就认为原、被告双方解除劳动合同的情形符合由用人单位提出双方协商一致解除劳动关系的特征，并要求原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金54108.60元，不符合事实和法律规定。被告离职系其擅离工作岗位、单方解除与原告之间的劳动合同。并非经原告提出双方协商一致解除劳动关系，原告无须向被告支付54108.60元经济补偿金。2017年4月16日原告收到汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书后认为被告只是左环指软组织挫裂伤，没有伤骨伤筋，不影响被告正常工作和生活，不构成伤残。为此，原告于2017年4月28日向陕西省劳动能力鉴定委员会申请鉴定，陕西省劳动能力鉴定委员会告知原告再次鉴定只能由鉴定申请人本人提出，拒不受理原告重新鉴定的申请。汉中市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论书，系被告单方委托鉴定，原告对鉴定结论不服，却无法申请重新鉴定，严重侵害了原告的权益。原告为小型民办企业，近年经济低迷，原告公司生产经营困难，在原告没有为被告购买工伤保险，要向直接向被告承担工伤赔偿义务的情况下，被告左环指软组织挫裂伤是否构成伤残，原告有权利申请重新鉴定进行确认。未经重新鉴定，仲裁裁决原告向被告支付一次性伤残就业补助金18036.20元。一次性医疗补助金25705.50元、一次性伤残就业补助金25705.50元显失公平，严重损害了原告的合法权益。故原告诉至本院，请求依法判决：1、原告无须向被告支付解除劳动合同经济补偿金54108.60元；2、原告无须向被告支付一次性伤残就业补助金18036.20元。一次性医疗补助金25705.50元、一次性伤残就业补助金25705.50元；3、本案诉讼费由被告承担。被告顾斌辩称，原告所述与事实严重不符。这是原告为了推脱和逃避向被告支付解除劳动合同的经济补偿金故意编造的不实之词。事实是2016年7月25日，我在原告公司上班，因与原告公司实际负责人赵志强工作意见不和发生争执，争执中赵志强对我说“你不想干了，就走。”随即我就向公司交接完手续后离开，之后原告从未通知我回公司上班，我也就没去公司上班了。我认为赵志强作为原告公司实际负责人提出与我解除劳动关系，且原告公司法定代表人赵渊也没有通知我继续回去上班，就是原告公司解除了我与该公司的劳动关系，并非我自己擅自离岗。汉台区劳动争议仲裁委员会对该事实的认定是完全符合当时的真实情况的，法院对此应该维持。从我向汉台区劳动争议仲裁委员会提交的养老保险证的记载来看，自1994年1月开始我就在赵志强担任法定代表人的原汉中市传动机械厂从事机械和技术管理工作。2010年1月27日，因该厂更名改制为汉中市中渊机械有限公司，其法定代表人也随即更换为赵志强的儿子赵渊。而我一直在该公司上班从未中断过。直至2016年5月5日上午8时30分左右，我在该公司工作时，手指被铁锤砸伤，经医院检查诊断为：左手无名指软组织挫裂伤。住院治疗13天，于同年5月17日出院。2016年5月18日，我继续回原告公司上班至2016年7月25日终止。2016年8月2日，被告从原告处领取了7月份的工资1975元。我在原告公司工作长达23年之久，结合我受伤前12个月的月平均工资为2576.60元，原告解除与我的劳动关系，应该依法向我支付解除劳动合同经济补偿金54108.60元。原告认为我不构成伤残，向我支付一次性伤残就业补助金18036.20元、一次性医疗补助金25705.50元以及一次性伤残就业补助金25705.50元显失公平，汉中市劳动能力鉴定委员会的书面鉴定结论书第三段明确告知“对本鉴定结论不服的，可以自收到之日起十五日内向陕西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定”，也就是说原告应当在2017年5月2日前向陕西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，而原告并没有在规定的时间内申请再次鉴定，视为原告已经放弃了申请再次鉴定的权利。原告现在提出异议，早已超过了法定期限。汉台区劳动争议仲裁委员会裁决由原告支付我一次性伤残就业补助金18036.20元、一次性医疗补助金25705.50元以及一次性伤残就业补助金25705.50元正确合法有效，法院应予以支持。原告提供的工资发放名册也显示我在员工工作期间，原告没有按照劳动法规定支付我的加班工资，休息日给公司加班，公司也只是按正常工作时间支付工资的，且原告也未与我签订书面劳动合同，原告应支付我的加班工资和未签订劳动合同的赔偿费用。请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告顾斌于1994年1月到原告汉中市中渊机械有限公司工作（原汉中市传动机械厂），后担任生产和技术主管。2010年1月27日，汉中市传动机械厂更名为汉中市中渊机械有限公司，其法定代表人由赵志强更换为赵渊（赵志强的儿子），被告一直在该公司上班从未间断。2016年5月5日上午8点30分左右，被告在工作中不慎被铁锤砸伤，后被送往汉中市汉台区宗营镇中心医院住院治疗13天（2016年5月5日至5月17日）共发生医疗费1848元，原告支付了300元。被告的伤经汉台区宗营镇中心卫生医院诊断为：左无名指软组织挫裂伤。被告多次向原告讨要医疗费，原告认为被告受伤系其工作方法明显错误导致，自身存在重大过失，应当自行承担医药费，故一直推脱不予支付。被告住院13天后，于2016年5月18日继续回原告处上班。2016年7月25日，被告与原告单位主管生产技术的监事赵志强因工作意见不合发生言语冲突，被告说赵志强睁眼说瞎话，并说离开原告单位到哪都能吃碗饭，赵志强也讲你不想干了，就走。被告即将自己经管的单位工具交单位物管处后离开，之后再未回单位上班，原告停止了对被告的考勤。2016年8月2日，被告到原告单位结清了7月份的工资1975元，并从财务上取走了自己的养老保险证。被告于2016年8月24日向汉中市汉台区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年9月29日认定被告工伤。后被告申请劳动能力鉴定，汉中市劳动能力鉴定委员会于2017年3月31日对被告的伤情作出《初次（复查）鉴定结论书》，鉴定结论为十级伤残。2017年5月8日，被告向汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求：1、依法裁决被申请人汉中市中渊机械有限公司支付申请人顾斌工伤医疗期工资1548.06元、停工留薪期工资11700元（3个月×3900元/月）、护理费1560元（13天×120元/天）、伙食补助费390元（13天×30元/天）；2、依法裁决被申请人汉中市中渊机械有限公司支付申请人顾斌一次性伤残补助金27300元、一次性医疗补助金26059.5元、一次性伤残就业补助金26059.5元；3、依法裁决被申请人汉中市中渊机械有限公司支付申请人顾斌解除劳动合同经济赔偿金93600元；4、依法裁决由被申请人汉中市中渊机械有限公司支付申请人顾斌补缴1995年至2006年10月期间的养老保险金；5、依法裁决被申请人汉中市中渊机械有限公司给申请人顾斌出具书面解除劳动合同证明书，并为申请人办理人事档案和社会保险转移手续。经汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会裁决于2017年7月18日作出汉区劳仲案字[2017]27号《裁决书》，裁决：一、被申请人给申请人支付解除劳动合同经济补偿金54108.6元；二、被申请人给申请人支付一次性伤残补助金18036.2元、一次性医疗补助金25705.5元、一次性伤残就业补助金25705.5元及医疗费1548元、伙食补助费130元、住院期间工资1196.3元；三、被申请人给申请人出具解除书面解除劳动合同证明书；四、被申请人给申请人办理人事档案和社会保险关系转移手续；五、驳回申请人的其他申诉请求。以上第一、二项合计人民币126430.1元（壹拾贰万陆仟肆佰叁拾元壹角），限被申请人在本裁决书生效之日起十日内一次性向申请人给付结清。另查明，原告单位的法定代表人即执行董事兼总经理系赵渊，赵志强系原告单位监事。原、被告之间未签订书面劳动合同，原告也未给被告办理工伤保险。被告受伤前12个月的月平均工资为2576.60元。汉中市2015年度在岗职工平均工资为51411元/年。被告仲裁申请称原告于2016年7月25日于双方发生口角后即单方提出与被告解除劳动合同，不让被告工作，不能举证证明。以上事实，除有双方当事人陈述，尚有原告营业执照、法定代表人证书、汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会裁决书、《初次（复查）鉴定结论书》、工商登记资料等证据予以佐证，经当庭质证，本院予以确认。本院认为，被告于1994年1月与原告汉中市中渊机械有限公司（原汉中市传动机械厂）之间建立了劳动关系，2016年7月25日，被告与原告单位监事赵志强因工作意见不合发生了言语冲突后，随即交接完手续离开，之后再未回原告处上班，原告也停止了对被告的考勤，双方的劳动关系已终止。一、关于工伤待遇问题。被告在工作过程中受伤，被汉台区人力资源和社会保障局认定为工伤，双方收到该认定书后在法定期限内未提起行政诉讼或复议，该工伤认定产生法律效力。汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为工残十级，该鉴定结论已产生法律效力。原告反驳主张劳动能力鉴定被告为十级伤残，与被告伤情不符，且损害了原告申请重新鉴定的权利，要求对被告劳动能力申请重新鉴定，缺乏证据，与法不符，不予采纳。被告未给原告缴纳工伤保险，应按照《工伤保险条例》的相关规定给被告支付工伤待遇。依照《工伤保险条例》第二十九条和第六十条的规定，原告应按工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，原告应支付被告工伤住院13天期间的工资即1300元（3000元÷30天×13天）；被告因工伤造成的医疗费除原告已付部分外，仍有1548元，原告应向被告支付；被告住院13天，应按本单位出差人员出差伙食补助标准70%发给伙食补助，应为273元（30元/天×70%×13天）；按照《工伤保险条例》第三十五条的规定，原告应支付被告六个月本人工资的一次性伤残补助金，即为18036.20元（2576.60元×7个月）；按陕西省有关实施工伤保险条例办法的有关规定，应支付被告当地平均工资六个月的一次性医疗补助金即25705.50元（51411元÷12个月×6个月）；应支付被告当地平均工资六个月的一次性伤残就业补助金即25705.50元。但被告要求停工留薪工资11700元，缺乏证据，与法不符，不能成立。被告要求支付护理费，按《工伤保险条例》规定，被告住院期间如需护理，应由单位负责；且被告也未提供请人护理产生护理费的证据，故被告的要求，不能成立。综上，原告主张不支付被告工伤待遇的请求，缺乏证据，与法不符，不予支持。二、关于原、被告是否协商一致解除劳动关系问题。根据《中华人民共和国公司法》第四十九条规定，经理有解聘单位管理人员的职权。第五十三条规定，监事对公司的管理人员有向公司提出罢免的建议。本案原告的执行董事兼总经理为赵渊，监事为赵志强，赵渊为原告公司的法定代表人。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位和劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十七条、第三十八条规定，劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。或用人单位有违法情形时，劳动者有权解除劳动合同。本案原告监事与被告因为生产技术管理问题发生争执，被告也有不愿意在原告单位干了的表示，作为监事的赵志强虽有“不想干了，你走。”的表态，但赵志强并非单位执行董事也非总经理，对长期在原告单位工作且担任生产和技术的主管的被告，依法并不具有解除其劳动关系的职权，事后赵志强也未就被告的去留问题亦即罢免建议向执行董事兼总经理的赵渊提交。在争执中，被告也声称离开原告单位，到哪都能吃碗饭，并于当日向原告单位保管员交清了劳动工具便离开单位再未上班。被告虽声称自己在8月2日之前及当日多次到单位要求解除劳动合同，但原告予以否认，被告也不能提供证据证明自7月25日离开单位后多次到单位要求解除劳动关系的事实，或向原告提出解除劳动合同的书面材料。综上，原、被告双方对是否解除劳动合同并未进行过协商。仲裁认定，双方协商一致解除劳动合同，缺乏证据，不能成立。故被告要求由原告支付其解除劳动合同经济补偿金，缺乏证据，与法不符，不能成立。原告主张不应支付解除劳动合同经济补偿金的请求，与法相符，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故被告主张由原告给其出具解除或终止劳动合同证明并办理档案转移各保险关系转移手续的请求，与法相符，原告应履行上述义务。综上，依照《工伤保险条例》第二十九条、第三十五条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第四十九条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第五十条之规定，判决如下：一、由原告汉中市中渊机械有限公司向被告顾斌支付一次性伤残补助金18036.20元、一次性医疗补助金25705.50元、一次性伤残就业补助金25705.50元、医疗费1548元、住院伙食补助费273元、住院期间工资1300元，合计72568.20元（限本判决生效后十日内给付清结）。二、原告汉中市中渊机械有限公司给被告顾斌出具终止劳动合同证明书。三、原告汉中市中渊机械有限公司给被告顾斌办理人事档案和社会保险关系转移手续。四、驳回原告汉中市中渊机械有限公司的其他诉讼请求。上列二、三两项限于本判决生效后十五日内履行。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，将按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告汉中市中渊机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。审判员  胡建刚二〇一七年十二月十三日书记员  刘 莹