山西省汾阳市人民法院行 政 判 决 书(2017)晋1182行初65号原告交城县国庆民俗展览馆（个体工商户），住所地交城县卦山路。经营者郑等维，山西省交城县天宁镇西街居民。委托代理人ＸＸ清，交城县夏家营镇法律服务所法律工作者。被告交城县住房保障和城乡建设管理局，住所地交城县天宁街。法定代表人薛耀刚，该局局长。委托代理人双炜，该局工作人员。委托代理人张晓勇，山西轩明律师事务所律师。原告交城县国庆民俗展览馆因要求确认被告交城县住房保障和城乡建设管理局强制拆除其修建的院门门柱的行政强制行为违法，于2017年11月1日向本院提起行政诉讼。本院立案后，于11月4日向被告邮寄送达了起诉状副本、应诉通知书等法律手续。2017年12月6日本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告交城县国庆民俗展览馆经营者郑等维及其委托代理人ＸＸ清，被告委托代理人双炜、张晓勇到庭参加了诉讼，被告行政机关负责人因故未出庭应诉，已具函向本院说明情况。本案现已审理终结。被告交城县住房保障和城乡建设管理局因认为原告交城县国庆民俗展览馆擅自拆除原有围墙将便门南移进行重建，所建门柱属于违章建筑，遂对所建院门门柱予以强制拆除。原告诉称，2016年4月1日，原告与位于交城县卦山脚下的山西省交城县金玉园的负责人张述贤签订租赁协议，租赁其北院房屋及土地并经交城县市场质量监督局登记，开设了交城县国庆民俗展览馆，以门票收入维持经营发展。2017年4月，原告因经营的需要，拟将原靠近正房的便门向南迁移，在征得张述贤的同意后，原告即开始动工。2017年4月16日，在原告打开南面的围墙，将靠近正房的便门砌成墙时，被告所属执法大队的段维等人口头告诉原告不得继续修建。原告停工后，多次与张述贤一起找被告的法定代表人及分管的副县长进行陈述和申辩，但是一直没有明确答复，于是原告继续动工。2017年4月20日上午10时许，在原告将门柱砌成时，被告所属执法大队的段维等几个人来到原告处，将门柱推倒后离开。事情发生后，原告与张述贤找段维进行陈述申辩，段维的答复是:原告违反卦山风景区的规划，分管副县长让拆除的，但拒绝向原告出示卦山风景区的规划与分管副县长的决定。原告认为,被告强制拆除原告修建的院门门柱的行政强制执行行为违反《中华人民共和国城乡规划法》第68条、《中华人民共和国行政强制法》第35条、第37条、第38条、第44条之规定，适用法律、法规错误、违反法定程序、超越职权、滥用职权，明显不当，请法院依法确认被告强制拆除原告修建的院门门柱的行政强制行为违法。原告向本院提供了以下证据，1、交城县国庆民俗展览馆营业执照副本复印件及负责人郑等维身份证复印件；2、郑等维与张述贤房屋租赁合同；3、交城县金玉园《国有土地使用证》、占地地形图、建设总平面规划图；4、交城县金玉园与交城县土地局《国有土地使用权出让合同》；5、张述贤、宋锁柱、胡保林“证明”及身份证复印件各一份；6、2017年4月20日被告所属执法大队段维等人推倒门柱现场照片一张；7、山西省交城县人民法院（2017）晋1122民初1099号民事裁定书。被告辩称，一、原告建设的门柱系违章建筑。原告建设的门柱位于交城县卦山风景区规划区内，原告在未经申请且未取得建设规划许可的情形下擅自拆除金玉园原有围墙并将便门南移进行重建，严重违反《中华人民共和国城乡规划法》之规定，所建门柱属于违章建筑。二、被告是合法的行政执法主体。交城县城市执法大队系被告下辖的部门，根据《城市管理执法办法》的规定，城市执法大队是合法的行政执法主体。三、被告强制拆除原告所建门柱适用法律正确，程序合法。被告曾向原告通过口头方式告知其所建的门柱属于违章建筑要求其停止建设并拆除，原告在明知门柱属于违章建筑的情况下无视被告的警告继续进行建设，后被告又向原告送达了书面的责令限期改正通知书，原告仍然继续施工，被告遂根据《中华人民共和国城乡规划法》《中华人民共和国行政强制法》之规定指派相关工作人员将原告的违章建筑予以强制拆除。综上，被告是在法定职权范围内对辖区内的违章建筑予以强制拆除，行政行为合法适当，请法院予以维持。被告在法定的举证期限内向本院提供了以下证据，1、交执改字（2017）第2号《责令改正通知书》；2、交执停字（2017）第8号停工（核查）通知书。经庭审质证认证如下，原告对被告提供证据的真实性提出异议，认为是事后伪造的，且是对“张兵兵”发出的，没有向原告送达。被告对原告所举1、2、3、4号证据的关联性不予认可，对5号证据真实性提出异议，理由是证人未出庭作证。本院认为，被告所举证据是对“张兵兵”发出的，不具有合法性与关联性，本院不予认定；原告所举1、2、3、4号证据证明原告的主体资格，本院予以认定，对5号证据证明内容被告未提出异议，也未提供相反证据反驳，本院予以认定。经审理查明，2016年4月1日郑等维与张述贤签订房屋租赁合同，郑等维租赁张述贤在交城县卦山道西正房三间及房前院心南至槐树。2017年3月6日郑等维注册领取个体工商户营业执照，名称为交城县国庆民俗展览馆。2017年4月原告动工将靠近正房的便门向南迁移。2017年4月16日被告交城县住房保障和城乡建设管理局下属交城县城市管理综合执法局段维等人口头告知原告不得继续修建，原告停工后多次找被告陈述和申辩未果。2017年4月20日上午，在原告将门柱砌成时，被告交城县住房保障和城乡建设管理局指派其下属交城县城市管理综合执法局段维等人将门柱推倒后离开。本院认为，根据《城市管理执法办法》第十七条，“城市管理执法人员应当持证上岗。城市管理执法主管部门应当定期开展执法人员的培训和考核。”第二十五条，“城市管理执法主管部门依照法定程序开展执法活动，应当保障当事人依法享有的陈述、申辩、听证等权利。”根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条，“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条，“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十七条，“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。”第三十八条，“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。”第四十四条，“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”被告交城县住房保障和城乡建设管理局未提供证据证明已经依法作出行政决定，且强制拆除前未进行履行催告、未进行公告，未作出强制执行决定，也未提供证据证明执法者具有执法资格，其行政强制行为严重违反了《中华人民共和国行政强制法》《城市管理执法办法》等相关法律、法规的规定，应当确认违法，原告的诉讼请求应予支持。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下:确认被告交城县住房保障和城乡建设管理局强制拆除原告交城县国庆民俗展览馆修建的院门门柱的行政强制行为违法。案件受理费50元，由被告交城县住房保障和城乡建设管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 长  张耀武人民陪审员  刘明捷人民陪审员  任丽萍二〇一七年十二月十三日书 记 员  段宇航附：本判决所适用的法律《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。