河南省新县人民法院民 事 判 决 书(2017)豫1523民初1680号原告：严明森，男，1970年3月4日生，汉族，住河南省新县。委托诉讼代理人：田庆勇，河南庆勇律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：王大家，男，1952年2月22日生，汉族，住河南省新县。委托诉讼代理人：李永恒，河南义仁律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告严明森与被告王大家合同纠纷一案，本院于2017年9月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告严明森及其委托诉讼代理人田庆勇、被告王大家及其委托诉讼代理人李永恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告严明森向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法解除原、被告于2009年11月16日签订的《入股协议书》；2、责令被告立即返还原告61.7万元，并赔偿原告损失（从交款之日起按银行同期贷款利息计算）。事实与理由：2009年，被告王大家称其与别人合伙开发金鑫城金鑫公司项目，问我是否愿意入股。由于我和被告是朋友，对他特别相信，于是我就同意入股开发该项目，经我和被告协商一致，2009年11月16日我和被告签订了《入股协议书》，协议约定由我支付给被告61.7万元作为入股资金。根据约定我当日将61.7万元交付给被告，被告给我出具了61.7万元的收条一张。该协议第三条约定：乙方不参与管理等一切事务，但甲方必须每年把项目部房屋建设进度、房屋销售情况所剩房子多少，财务上开支，以列表的方式交给乙方，乙方有知情权；第四条约定：每年年终结算，分红以字据为准，乙方享有一切权利；第五条明确约定我对该项目享有监督权。协议签订后，被告却不按约定履行协议，其不仅不向我告知相关情况，反而故意对我进行隐瞒项目进展、公司经营销售等情况，其行为违反了协议约定，导致我合法权益受到严重损害。根据协议第六条约定：双方如有一方违规操作，另一方有权终止合同，并要求赔偿损失。综上所述，被告的行为严重侵犯了我的合法权益，为维护我的合法权益，依法提出上述诉讼请求。被告辩称，1、原告请求解除与被告签订的《入股协议书》，没有法律依据。我积极履行了协议书中所约定的义务，每年把项目部房屋建设进度、房屋销售情况、停工原因等情况都向原告进行了告知，确保了原告的知情权，原告所称我刻意隐瞒相关情况和违反了协议约定，不符合客观事实，更没有证据证明，我从未损害原告的合法权益，故原告请求解除该《入股协议书》不符合法律条件，我要求继续履行该《入股协议书》。2、原告请求我立即返还61.7万元入股资金，并没有法律上的依据，因为原告是将自己的入伙资金投入到我的名下，由我以自己的名义进行投资的，原告并未参与合伙组织的管理，现因种种原因，该处工程已停工，给合伙各方造成重大经济损失，目前，该处合伙项目已处于亏损状态，因该工程未完工，处于停工状态，因此，合伙各方并没有进行最终结算，原告在未进行核算的情况下要求我返还其合伙入股款并不符合法律规定。3、原告要求返还61.7万元入股资金也明显不能成立，合伙期间，原告已经先后收回了近20万元成本，故其要求退还61.7万元合伙资金这一诉求不能成立，更不符合客观事实。首先，被答辩人无权在尚未结算之前直接请求返还61.7万元入股资金从而退伙，其次，即使被答辩人按照正规法律程序退伙，其要求退还的资金也不可能达到61.7万元，综上所述，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，不符合法律规定，请求法院驳回被答辩人的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2009年5月，新县发展和改革委员会批准原新县化工厂生活区改建项目（位于新县××路北侧化工××），项目单位为新县巨力民爆器材有限责任公司，由信阳金磊房地产开发有限责任公司负责开发，胡卫东、管基春、王大家、胡泽华四人作为股东，共同投资。2009年8月23日，胡卫东、管基春作为甲方、王大家、胡泽华作为乙方签订了联合开发协议，约定甲、乙双方各占50%股份。2009年11月16日，原告严明森与被告王大家签订《入股协议书》，协议约定：1、甲方（王大家）执有金鑫城（原导火线）金鑫公司项目（新县金鑫城项目部）开发股份185.1万元，甲方愿意把其中61.7万元的股份分于乙方。2、乙方必须一次性付清61.7万元股金。3、乙方不参与管理等一切事务，但甲方必须每年把项目部房屋建设进度、房屋销售情况所剩多少房子，财务上开支，以列表交给乙方，乙方有知情的权利。4、每年终结算，分红以字据为准，乙方享有一切权利。5、项目上的重大事情，乙方有监督权，甲方必须认真做好本职工作，积极落实工程上的各项措施，全力保障工程施工。6、双方如有一方违规操作，另一方有权中止合同，并要求赔偿损失。协议签订的当日，原告向被告支付了61.7万元，被告向原告出具了收条。期间，被告向原告支付了分红，但对于分红的数额双方无法确认一致。原告称，前后三次约分红十多万元，具体数额时间太久记不清，有账目可查，但近几年没有收到分红。被告称，因项目涉及部分拆迁补偿问题及扬尘治理等原因，工程至今尚未完工，合伙处于亏损状态，各方也没有进行最终结算，所以近年来没有分红，其于2010年已向原告支付分红185000元，但未提供有原告签字领款的收条予以证实。2016年8月，原告找到项目开发商信阳金磊房地产开发有限责任公司，说明其通过被告向该工程投资61.7万元，要求信阳金磊房地产开发有限责任公司退还投资的合伙股金，该公司向原告解释工程未完工，合伙项目尚未结算，暂时无法退还其入伙股金。为此，原告在工地与施工方曾发生冲突。后原告认为被告未按约定履行协议，故意隐瞒项目进展、公司经营销售情况，违反了合同约定，引起诉讼。庭审中，被告认为其积极履行了协议书中所约定的义务，每年把项目部房屋建设进度、房屋销售情况、停工原因等情况都向原告进行了告知，确保了原告的知情权，但未提供证据证实。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。本案中，被告王大家与原告严明森签订入股协议，将自己持有的合伙股份中一部分作价转让给原告，原告只是将入股资金投入到被告名下，事实上仍由被告以自己的名义进行投资、管理。上述协议是双方之间真实意思表示，庭审中双方均未主张该协议无效，且被告王大家的其他合伙人亦未向原、被告或通过其他合法的方式主张该协议无效，故原、被告均应按照约定，全面履行自己的义务。现原告履行了支付股金的义务后，被告应当按照协议的第三、四、五条约定，履行将项目部房屋建设进度、房屋销售情况、财务开支、每年终结算、分红情况以列表方式交付给原告的义务，充分保障原告的知情权，被告未提交相关证据证实其已全面履行了协议第三、四、五条确定的义务，故原告依据协议第六条约定，主张终止协议，符合法律规定，本院予以支持。协议终止后，被告依据协议所获得的原告入股资金，依法应予返还，被告要求扣除原告已领取的分红，无法律依据，本院不予采纳。共同出资、共同经营、共享受益、共担风险是个人合伙的典型特征。本案中，原、被告签订的协议虽名为入股协议，且是双方的真实意思表示，但从双方签订的协议内容看，约定原告投入资金后，不参与经营管理，不承担风险，只领取分红，且被告提供的合伙人领取项目投资回收款收条上只显示有被告及其他合伙人的签名而无原告的签名，综上事实，本院认为，原、被告之间不构成个人合伙关系，被告以合伙尚未结算为由，要求原告按法律规定退伙的质辩意见，本院不予采信。关于本案的损失问题，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，被告未按协议约定，将项目部房屋建设进度、房屋销售情况、财务开支、每年终结算、分红情况以列表方式交付给原告，侵犯原告的知情权，故原告依照协议约定可以要求被告赔偿损失；根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。原、被告在签订协议时未约定违约金或因违约产生的损失赔偿额的计算方法，庭审中，原告未举证证实其因被告的违约行为造成的实际损失数额；目前，被告的合伙项目尚未完工结算，导致合同履行后原告可以获得的利益无法确定，本案亦不符合民间借贷纠纷的法律特征，综上因素，结合原告在被告违约后未及时采取措施防止损失扩大，并考虑被告已按协议约定向原告支付分红十多万元的事实，原告主张从交款之日起按银行同期贷款利息计算要求被告赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十一条第（七）项、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除原、被告于2009年11月16日签订的《入股协议书》；二、被告王大家退还原告严明森入股资金61.7万元；三、驳回原告其他诉讼请求。上述判决第二项，于本判决生效后十五日内执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9970元，减半收取4985元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 员 曾强二〇一七年十二月二十八日代书记员 王鹏