.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市中级人民法院民事判决书（2017）内02民终2384号上诉人（一审原告）：银霄凡，女，1980年7月16日出生，汉族，住包头市。委托诉讼代理人：姜勇，内蒙古诚誉律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：纪志平，男，1995年2月6日出生，汉族，包头市尚美时代体育文化有限公司总经理，住包头市。委托诉讼代理人：刘学云，内蒙古铎誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘永霞，内蒙古铎誉律师事务所律师。上诉人银霄凡因与被上诉人纪志平民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初2715号判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。银霄凡上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。其上诉主张的事实和理由为：第一、一审法院认定事实不清。一审法院将双方当事人之间的法律关系认定为合伙关系错误。从双方签订的《投资分红协议书》内容来看，双方只约定了固定分红，由被上诉人自己支配资金和运营，该条款内容不能反映双方有合伙的意思表示，双方亦未形成任何合伙资产，故一审法院将双方法律关系认定为合伙关系错误。第二，一审法院适用法律错误。一审法院以双方签订的合同的目的不能实现为由适用《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，解除双方签订的合同，解除合同的法律后果应适用《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，一审法院适用《中华人民共和国民法通则》第四十六条规定属适用法律错误。纪志平答辩称，银霄凡与纪志平于2016年9月8日签订《投资分红协议书》是事实，银霄凡投资150000元也是事实，但签订该份协议时，纪志平是作为包头市尚美时代体育文化有限公司的法定代表人代表该公司签订的，其行为是职务行为，是银霄凡向该公司的投资行为，且双方口头约定银霄凡占该公司15%的股权，因银霄凡有工作单位，故纪志平答应银霄凡作为企业的隐名股东参与分红。本案银霄凡与纪志平签订《投资分红协议书》是合伙投资经营包头市尚美时代体育文化有限公司的行为，银霄凡是隐名股东，纪志平的行为是职务行为，银霄凡应当起诉该公司，故纪志平作为本案被告，主体不适格，银霄凡的上诉请求应予驳回。银霄凡向一审法院起诉请求：1、请求依法解除银霄凡与纪志平之间签署的《投资分红协议书》。2、请求纪志平返还银霄凡投资款本金150000元；3、请求纪志平按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付投资本金占用期间的利息，从2016年12月1日至投资款本金实际返还之日止。（截止2017年5月17日为3000元）；4、本案产生的诉讼费由纪志平承担。一审法院认定的事实：对双方当事人没有争议的银霄凡与纪志平签订投资分红协议书，纪志平收到银霄凡的150000元的事实，本院予以确认。对双方当事人争议的纪志平是否应当返还银霄凡的投资款及纪志平签署协议的行为是否为公司行为的争议，本院经审理查明，2016年9月8日，银霄凡与纪志平签订投资分红协议书，双方约定：因纪志平发展需要，由银霄凡向纪志平投资。经营项目及范围为尚美时代健身会所。期限为2017年1月1日起至2020年1月1日止。产权为纪志平所有，纪志平每年向银霄凡现金支付利润分红。此资金由纪志平自主支配，银霄凡不干涉纪志平运营，（但银霄凡拥有账目、资金用处的监督权、核查权和建议权）。协议期间,纪志平以每年15%的利润向银霄凡分红。在第四条的第4项约定，在任何时候，纪志平无法经营或无能力向银霄凡发放红利或返还投资本金，银霄凡有权利分配纪志平财产（不超过红利和投资本金）。第5项约定，红利分配从健身房正式营业之日开始计算，每月红利分配应当先支付部分健身房所欠债务，还款比例由双方各占红利比例的百分比计算（到债务还清止）。同时纪志平今后处置健身房产业，也应当按照比例分配。包头市尚美时代体育文化有限公司在工商部门登记为自然人独资企业。法定代表人为纪志平。包头市尚美时代体育文化有限公司的健身会所一直没有营业。一审法院认为，原、被告签订的投资分红协议书，约定了双方的权利和义务。按照最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金，实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。原、被告的投资分红协议书的约定符合此规定，银霄凡与纪志平投资行为应为合伙关系。全体合伙人对合伙经营的盈亏承担责任，原、被告双方没有就合伙的盈亏进行过核算，故对银霄凡要求返还投资款及利息的请求不予支持；关于银霄凡请求解除双方签订的投资分红协议书的请求，尚美时代健身会所至今仍未营业，且租房期限已经到期，致使双方签订合同的目的不能实现，故对银霄凡的该项诉讼请求予以支持；综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第四十六条规定，判决：一、解除原告银霄凡与被告纪志平签订的投资分红协议书；二、驳回原告银霄凡的其他诉讼请求。案件受理费1650元（原告已预交），由被告纪志平负担。经二审审理查明，一审判决认定事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、双方当事人之间存在何种法律关系。二、纪志平是否应当返还银霄凡借款150000元。三、纪志平是否应当向银霄凡支付借款利息。第一，关于双方当事人之间存在何种法律关系的问题。银霄凡主张双方当事人之间并非合伙关系，而系民间借贷关系。本案中，根据双方签订的《投资分红协议》第二条“产权归甲方所有…”、第三条第一项“协议期为3年，即2017年1月1日起2020年1月1日止”、第三条第二项“此资金由甲方自主支配，乙方不干涉甲方运营”以及第四条第四项“在任何时候，甲方无法经营或无能力向乙方发放红利或返还投资本金，乙方有权利分配甲方财产（不超过红利和投资本金）”的内容可知，银霄凡并不享有尚美时代健身会所的股权，亦不干涉投资款的使用以及会所的经营，在尚美时代健身会所不能经营的情况下不经清算仍可要求纪志平返还本金，上述协议约定的内容均不符合《中华人民共和国合伙企业法》中关于成立合伙关系的相关规定。但上述协议内容符合民间借贷关于自然人之间进行资金融通以及约定高额利息的特征，故银霄凡与纪志平签订的名为《投资分红协议》实为借款合同，银霄凡向纪志平投资的行为就是纪志平的一种融资借款行为，且双方行为符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条中关于民间借贷行为的规定，即“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。”故银霄凡提出的双方当事人之间存在民间借贷关系的上诉主张成立，本院予以支持。一审法院将本案案由确定为合伙协议纠纷不当，本院依法予以纠正。第二，关于纪志平是否应当返还银霄凡借款150000元的问题。双方当事人对于尚美时代健身会所至今尚未营业的事实不持异议，且从纪志平一审提供的《房屋租赁合同》内容可知，用于经营涉案会所的房屋租期已于2017年5月24日到期。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，双方当事人在协议书中第四条第四项中已明确约定了银霄凡解除合同的条件，即“在任何时候，甲方无法经营或无能力向乙方发放红利或返还投资本金，乙方有权利分配甲方财产（不超过红利和投资本金）….”，现该条件既已成就，双方签订的协议书应予解除。合同解除后，纪志平应依约返还银霄凡借款150000元整。第三，关于纪志平是否应当向银霄凡支付借款利息的问题。银霄凡主张《投资分红协议》中双方约定的15%的分红即是双方约定的借款利息，鉴于该约定过高，纪志平可按照中国人民银行同期贷款利率向其支付利息。但根据双方签订协议第三条第三项约定的内容可知，纪志平需以每年经营利润的15%向银霄凡分红，现尚美时代健身会所至今尚未营业，不具备协议约定的分红即支付利息的条件，且双方对于未营业期间是否支付利息并未约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。”的规定，银霄凡提出的要求纪志平支付借款利息的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上，银霄凡的上诉主张部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初2715号判决第一项即“解除原告银霄凡与被告纪志平签订的投资分红协议书”；二、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初2715号判决第二项即“驳回原告银霄凡的其他诉讼请求”；三、被上诉人纪志平于本判决生效之日起十五日内返还上诉人银霄凡借款150000元整；四、驳回上诉人银霄凡的其他诉讼请求。一、二审案件受理费4950元，由上诉人银霄凡负担495元，被上诉人纪志平负担4455元。审判长丰悦审判员魏晓燕审判员董婷婷二○一七年十二月二十日书记员杨树墩附：本判决适用法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。