广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0306民初15859号原告：甘文科，男，汉族，1965年2月4日出生，户籍地址湖北省。被告：深圳市博源信息咨询有限公司，住所地深圳市龙华新区龙华办事处东环二路西侧江南华府1栋办公楼1310，统一社会信用代码9144030057638035XG。法定代表人：周旭，该公司总经理。委托代理人：杨敏，广东晟典律师事务所律师。被告：华润（深圳）有限公司君悦酒店，住所地深圳市罗湖区宝安南路1881号，组织机构代码68756336X。法定代表人：孙小凯。原告甘文科与被告深圳市博源信息咨询有限公司（以下简称博源信息公司）、华润（深圳）有限公司君悦酒店（以下简称君悦酒店）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理，现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2015年5月19日。原告2015年5月19日入职博源信息公司，当天被派遣至君悦酒店西餐厨房作帮厨。二、劳动合同签订情况：原告与博源信息公司没有签订过劳动合同。三、工资标准：正常工作时间每小时12元。四、工伤情况：2015年6月11日，原告在君悦酒店工作时受伤致右锁骨远端骨折，并自2015年6月11日至6月26日住院治疗。后在2016年11月10日至2016年11月24日第二次住院治疗，实施钢板取出手术。2016年10月18日，深圳市人力资源和社会保障局认定原告属于工伤。深圳市劳动能力鉴定委员会评定原告构成十级伤残，医疗终结日期为2016年9月11日。五、工作时间及工资结算情况：原告在2015年5月19日至6月11日期间，平时工作142小时、平时加班12小时、休息日加班55小时。根据原告的工资标准及工作时间，博源信息公司应向原告支付工资3,240元[（142小时＋12小时×150%＋55小时×200%）×12元]。博源信息公司已向原告支付了2015年5月19日至6月11日期间的工资3,340元。另在原告治疗期间，博源信息公司另向原告支付了5,000元用于护理和伙食费。六、离职时间：2017年3月30日。原告遭受工伤后，未再上班。博源信息公司在2017年2月至3月期间，通知原告上班，并表示最迟于2017年3月30日回岗上班，逾期视为自行离职。原告收到该通知后，仍未回博源信息公司上班。原告在医疗终结期后，经博源信息公司通知仍未回岗上班，属于自行离职。双方劳动关系应认定于2017年3月30日解除。七、工伤保险待遇情况：博源信息公司未为原告办理工伤保险。八、劳动仲裁情况：原告于2017年3月24日向深圳市龙华新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁要求博源信息公司、君悦酒店向其支付以下费用：1、2015年5月19日至2017年3月21日未签订书面劳动合同的双倍工资差额47,553元；2、2015年6月12日至2017年3月21日停工留薪期工资92,571.82元；3、赔偿社会保险待遇损失32,591.1元；4、一次性伤残补助金30,261元；5、一次性工伤医疗补助金4,323元；6、一次性伤残就业补助金17,292元；7、住院期间的伙食费1,960元；8、住院期间的护理费8,400元；9、医疗费319元；10、鉴定费650元；11、交通费656.5元；12、通讯费346元；13、2015年5月19日至6月11日的工资83元；14、精神抚慰金20,000元；15、诉讼代理费5,000元。深圳市龙华新区劳动人事争议仲裁委员会作出深华劳人仲（龙华）案（2017）169号《仲裁裁决书》，裁决博源信息公司向原告支付以下款项：1、2016年9月25日至2017年3月21日未签订劳动合同双倍工资差额19,042.84元；2、2015年6月12日至2016年9月11日停工留薪期工资48,339.31元；3、一次性伤残补助金22,680元；4、一次性工伤医疗补助金4,051.8元；5、一次性伤残就业补助金162,072.2元；6、护理费、伙食补助费和医疗费差额1,923.21元；7、鉴定费650元，驳回原告其他仲裁请求。该裁决为非终局裁决，原告不服该裁决，向本院提起诉讼。九、原告诉讼请求：原告诉讼请求费用对以下项目予以变更：1、2015年6月12日至2017年3月21日停工留薪期工资98,683.65元；2、赔偿失业保险待遇损失6,496元；3、住院期间的护理费4,831.96元；4、精神抚慰金20,000元。增加以下费用项目：1、解除劳动关系经济补偿金8,646元；2、未支付劳动报酬的加倍赔偿金98,683.65元。其他主张费用与劳动仲裁请求一致。处理意见1、关于原告2015年5月19日至6月11日期间的工资，根据原告的工资标准及工作时间，博源信息公司已依法足额向原告支付了工资。原告要求博源信息公司另向其支付该期间工资差额83元的诉讼请求，本院不应支持。2、原告遭受工伤的，有权享受相应的工伤保险待遇。由于博源信息公司并未为原告办理工伤保险，则相应的工伤保险待遇应由博源信息公司负担。其中停工留薪期工资，劳动者遭受工伤的，原工资福利待遇不变。原告受伤前工作24天，应得工资3,240元，则月平均工资应为4,050元（3,240元÷24天×30天）。因此在2015年6月12日至医疗终结期的2016年9月11日，停工留薪期工资合计为60,750元（4,050元÷30天×19天＋4,050元×14个月＋4050元÷30天×11天）。关于护理费和住院伙食补助费，仲裁裁决核算的金额分别为4,644.61元和1,960元，并无不当，本院仍按仲裁裁决认定的金额予以支持。其中博源信息公司已实际向原告支付了5,000元该部分费用，则仍需支付差额1,604.61元（4,644.61元＋1,960元－5,000元）。另原告自行支付的医疗费318.6元，亦应由博源信息公司负担。原告遭受工伤已构成十级伤残，且双方劳动关系已经解除，博源信息公司应向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其中一次伤残补助金为原告7个月工资，为28,350元（4,050元×7个月）。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为原告1个月和4个月工资。由于原告工资低于深圳市平均工资的60%，则计算该两项补助金时分别以上年度深圳市平均工资的60%，即4,051.8元为基数。因此一次性工伤医疗补助金为4,051.8元，一次性伤残就业补助金为16,207.2元（4,051.8元×4个月）。另关于原告就伤残等级支付的鉴定费650元，亦应由博源信息公司负担。3、关于原告主张的交通费、通讯费、精神抚慰金和失业保险金的损失，没有相应的法律依据，本院不予支持。4、用人单位与劳动者成立劳动关系的，应当自劳动关系成立之日起一个月内与劳动者签订劳动合同。用人单位未在上述期间签订劳动合同的，则应自实际用工满一个月的次日起向劳动者支付双倍工资。原告于2015年5月19日入职博源信息公司，2015年6月11日遭受工伤后未再到博源信息公司上班，合计工作时间为24天，虽尚不足一个月，但在原告遭受工伤及其后的时间内，博源信息公司亦从未向原告发出签订书面劳动合同的通知。因此，博源信息公司应当自2015年6月19日起向原告支付相应的双倍工资。依照原告停工留薪期工资标准，博源信息公司应当向原告支付相当于11个月工资数额的未签订书面劳动合同的工资差额44,550元（4,050元×11个月）。5、由于现有证据不能证明原告委托律师参加诉讼，其要求博源信息公司支付诉讼代理费5,000元的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。6、关于原告要求君悦酒店承担连带责任的诉讼请求，因君悦酒店与原告之间并不存在劳动关系，君悦酒店作为用工单位亦不存在给原告造成损害的事实，因此原告要求君悦酒店承担连带责任的诉讼请求，没有法律依据，本院不应支持。裁决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告深圳市博源信息咨询有限公司于本判决生效之日起五日内向原告甘文科支付2015年6月12日至2016年9月11日停工留薪期工资60,750元；二、被告深圳市博源信息咨询有限公司于本判决生效之日起五日内向原告甘文科支付一次性伤残补助金28,350元、一次性工伤医疗补助金4,051.8元和一次性伤残就业补助金162,072.2元；三、被告深圳市博源信息咨询有限公司于本判决生效之日起五日内向原告甘文科支付护理费、住院伙食补助费差额1,604.61元；四、被告深圳市博源信息咨询有限公司于本判决生效之日起五日内向原告甘文科支付医疗费318.6元和鉴定费650元；五、被告深圳市博源信息咨询有限公司于本判决生效之日起五日内向原告甘文科支付2015年6月19日至2016年5月19日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额44,550元；六、驳回原告甘文科的其他诉讼请求。本案受理费5元，由被告深圳市博源信息咨询有限公司负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 陈   晖二〇一七年十二月二十一日书记员 白巧(兼)书记员 唐   聪附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。