.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院刑事裁定书（2017）青28刑终81号原公诉机关青海省都兰县人民检察院。上诉人（原审被告人）乌兰克文，男，1965年10月7日出生，公民身份号码×××，蒙古族，小学文化，牧民，捕前住都兰县宗加镇乌图村**号。2016年12月24日因涉嫌非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支弹药罪和非法持有、私藏枪支、弹药罪被刑事拘留，2017年1月25日被依法逮捕，现羁押于都兰县看守所。辩护人赵永智。上诉人（原审被告人）格日力，男，1991年1月9日出生，公民身份证号×××，蒙古族，初中文化，牧民捕前住都兰县宗加镇乌图村27号。2016年12月24日因涉嫌非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支弹药罪被西宁市公安局城北公安分局刑事拘留，2017年1月25日经西宁市城北区人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于都兰县看守所。辩护人王晶。原审被告人马文奎，男，1976年6月12日出生，公民身份号码×××，回族，无文化，农民，捕前住都兰县。2016年12月28日因涉嫌非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支弹药罪和非法持有、私藏枪支、弹药罪被刑事拘留，2017年1月25日被依法逮捕，现羁押于都兰县看守所。原审被告人马文胜，男，1968年9月5日出生，公民身份号码×××，回族，无文化，农民，捕前住都兰县。2017年1月11日因涉嫌非法持有、私藏枪支罪被刑事拘留，2017年1月25日被依法逮捕。2017年10月10日被都兰县人民法院取保候审，现候审。都兰县人民法院审理都兰县人民检察院指控原审被告人乌兰克文、格日力、马文奎涉嫌非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支弹药罪，被告人乌兰克文、马文奎、马文胜涉嫌非法持有、私藏枪支、弹药罪一案，于2017年8月22日作出（2017）青2822刑初16号刑事判决。原审被告人乌兰克文、格日力不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷及提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定:（一）2016年11月的一天，格日力对乌兰克文说，他朋友有把枪要卖，问乌兰克文是否要买，乌兰克文表示如果枪好就买。于是，格日力找到马文奎，二人在格尔木市的一处饭馆里商定，马文奎将其持有的一支小口径枪以12000元卖给格日力，格日力当场给付定金1000元。格日力回到宗加镇后，乌兰克文开车来到宗加镇政府附近，在车上乌兰克文给了格日力5000元钱，随后，格日力就到马文奎家取枪，因马文奎不在家中，马文奎之妻将枪取出后交于格日力，格日力又给了马文奎的媳妇现金3000元。随后被告人格日力以5000元的价格将该枪卖给了乌兰克文，并将自己私藏的14发小口径子弹赠予乌兰克文；（二）2016年12月23日公安机关以非法买卖枪支向被告人乌兰克文讯问时，被告人乌兰克文主动交待了公安机关尚未掌握的其非法持有枪支的犯罪事实，并配合侦查人员在自家仓库中依法起获枪支3支（其中单管猎枪1支，气改枪2支），小口径子弹14发；（三）2016年12月23日，马文奎将家中藏匿的一支小口径枪用黄色尿素袋包装后拿到马文胜家中，并告诉马文胜里面装的是枪让其藏起来，因房东不让马文胜将枪放在家中。于是，马文胜就将枪支埋藏在其家西北侧晒场沙地里，2017年1月10日西宁市城北公安分局刑侦大队在都兰县宗加镇路北村48号将其抓获，并在沙地中起获1支小口径枪。上述5支枪均由西宁市公安局刑警支队进行了鉴定并予以收缴。另查明，被告人乌兰克文在西宁市城北公安局分局审讯过程中，举报了另一起非法持有枪支案，已查证属实，该案已进入审查起诉阶段。上述事实，有经原审庭审举证、质证下列证据证实：1.抓获经过证明本案的案发及破案经过。2.马某1证言证实：具体时间记不清了，格日力来我家对我母亲马某2说：”马文奎让我来取枪，枪放在家里厕所附近”，之后我看见我妈马某2在家里厕所附近找到了那把黄色木质长枪，枪管是黑色的，格日力给我母亲马某23000元钱，什么话都没说就走了。3.马某2证言证实：2016年11月左右，格日力来我家对我说：”你老公马文奎让我来取枪，你把枪拿一下”，格日力告诉我枪放在家里厕所附近，我就到厕所附近找到枪之后把枪给了格日力，格日力给了我3000元钱。枪是一把黄色木质枪把，枪管是黑色的长枪，听说是叫小口径枪。4.温国忠证言证实：我听说马文胜手里有一把长枪。5.温国良证言证实：2016年12月底的一天，马文奎手里拿了一个黄色的编织袋到家里给了马文胜，马文胜告诉我给他的黄色编织袋里面装的是枪，他还把枪埋到我家院子里了，我就劝马文胜交到公安局，要不然就拿走别放我家里，马文胜就把枪从院子里挖出来拿走了。6.搜查笔录及扣押决定书、扣押清单证实：从乌兰克文家中东侧库房中搜出一支”松鼠”牌单管猎枪，在其西侧库房中搜出一黄色编织袋，内有两支疑似改制小口径枪。在其居住的卧室床下搜出一白色编织袋，内装一支制式小口径枪及一绿色塑料盒，盒内装有小口径枪弹夹一个及14发小口径子弹。7.马文胜的辨认笔录、搜查笔录及扣押决定书、扣押清单证实：在都兰县宗加镇路南村家中西北侧晒场沙坑中发现一黄色编织袋，袋身及袋口用细铁丝捆扎、缠绕，侦查人员将铁丝解开后，发现还有一黄色编织袋外包裹物，将该编织袋再次打开后发现一支疑似枪支（锡峰牌，木质枪托，可折叠式枪把，枪支抛弹窗处有”7996”字样，枪身处系浅色枪带）放置其中。8.枪支照片及辨认笔录、指认笔录证实：从乌兰克文家中起获的四支枪的外部特征以及马文胜在都兰县宗加镇路南村家中西北侧晒场沙坑中藏匿的枪支外部特征。9.西宁市公安局刑事科学技术研究所出具的枪弹鉴定书、鉴定聘请书证实：从乌兰克文家中缴获的枪状物3支、疑似弹药14发。经鉴定，一支为气体为动力发射弹丸的制式”狮牌”民用气步枪；一支为气体为动力发射弹丸的制式”锡峰牌”民用气步枪；一支为火药为动力发射弹丸的制式”松鼠牌”民用气步枪；14发疑似弹药为民用制式5.6mm三角牌小口径运动长弹。10.西宁市公安局刑事科学技术研究所出具的枪弹鉴定书、鉴定聘请书证实：格日力从马文奎手中以4000元的价格购买枪状物一支。经鉴定，属于以火药为动力发射弹丸的枪支。11.西宁市公安局刑事科学技术研究所出具的枪弹鉴定书、鉴定聘请书证实：被告人马文奎、马文胜非法持有的枪状物一支，属以火药为动能发射弹丸的枪支。12.2016年12月23日公安机关对乌兰克文的讯问笔录以及2017年4月19日检察机关对乌兰克文的讯问笔录证实：公安机关以非法买卖枪支对乌兰克文讯问时，主动交待了公安机关尚未掌握的其非法持有的三支枪支的犯罪事实。13.被告人乌兰克文、格日力、马文奎、马文胜的常住人口基本信息证实：四被告人均已达到刑事责任年龄。14.西宁市城北公安分局出具的情况说明证实：涉案枪支由西宁市公安局刑警支队收缴。15.都兰县公安局出具的说明证实：被告人乌兰克文在西宁市城北公安分局审讯过程中，举报了另一起非法持有枪支案，已查证属实。16.被告人乌兰克文供称：2016年12月份，格日力对我说，他朋友有把枪，可以卖给我，我让格日力帮忙说服他朋友把枪卖给我，之后有一天格日力找到我说他朋友答应把枪卖给我，价格5000元一分都不少，格日力告诉我他朋友急需要钱让我先把5000元交给他，于是我给了格日力5000元让他取枪，等了一会我看见格日力拿枪过来交给了我，枪是在宗加镇镇政府附近给我的，当时天黑了，从格日力那买枪之后的几天，他给了我十几发小口径枪的子弹。在我家中一共有四把枪，一把单管猎枪，两把是改装过的高压气枪，这三支枪是20多年前没有上缴的枪支，另一把是我从格日力的手中购买的。单管猎枪放在我家西边库房的西北角杂物的后侧，两把高压气枪装在黄色尿素袋子里，放在我家东侧仓库内太阳板后面，小口径枪用白色尿素袋包裹，放在我房间的床底下，子弹放在窗户下的抽屉中，用绿色塑料盒子装着，里面除了子弹还装着小口径枪的弹夹。当庭供称，我承包了格日力的120亩枸杞地。2016年11月份，他找我说，他的朋友有东西（枪）要卖，价格5000元。有一天，我开车到宗加镇政府附近，在车上我给了格日力5000元钱，一会我看见格日力拿枪过来在车上将枪交给了我，当时天黑了。17.被告人格日力供称：2016年11月我主动问，乌兰克文要不要枪，他让我打听一下。于是我在格尔木市找到马文奎，问他的那支枪多少钱可以卖，他说最少12000元。我就先给了他1000元定金，之后，在诺木洪乡镇政府附近，从乌兰克文手里拿了5000元，就给马文奎打电话。当时马文奎不在家，他给我说，让我拿着钱到他家去取枪，我到马文奎家后见到他妻子和儿子在家，我就给他妻子说：”马文奎让我来取枪。”他妻子就把枪取出交给了我，我就将3000元现金交给了他妻子。这是一支小口径枪，长约1米多，枪托为黄色木质，枪管为黑色金属，枪上系有枪带，枪托处缠有蓝色绝缘胶带，准星处缠有黄色胶带，枪身有”9104893”的号码，枪身处还有白色塑料固定。当庭供称，乌兰克文将车停在宗加镇政府附近，在车上乌兰克文给了我5000元，大约半个多小时后，我把枪交给了乌兰克文。18.被告人马文奎供称：格日力找过我二、三次，说要买我的枪。后来，格日力在格尔木找我买枪，我就以12000元的价格卖给了他，当时他给了我1000元现金，说其他的钱到时候再给。当天下午他去我家，因为我不在家，他就找我妻子去取枪，给了我妻子3000元，他就把枪拿走了。枪是小口径长枪，是木质枪托，枪口瞄准的地方用绝缘黄胶带缠绕，枪身中间偏向枪口处，有一圈铜黄色金属固定缠绕，枪身中间套有白色塑料圈固定枪身，枪托后手抓握的位置，用蓝色绝缘胶带缠绕。这把枪的枪号是”9104893”。当庭供称，格日力多次找我买枪，最后一次我以12000元的价格卖给了他，他只给了4000元。2016年我去诺木洪草原摘黑枸杞时，发现了一个塑料袋包裹着一支枪，我就把枪拿回来，放在我家枸杞地里，我被抓的那天早上，我将枪用黄色尿素袋包装上放到我哥（马文胜）家了。我捡到的那把枪是可以折叠的小口径枪。19.被告人马文胜供称：2016年12月底的一天，14时左右，我弟马文奎到我家中，手里拿着一个黄色编织袋说，里面装的是枪让我藏起来。我看见这个黄色编织袋的袋口及袋身是用一段细铁丝捆扎、缠绕的。我当时藏在了租住房屋院子东侧柴火堆里。我告诉了温国良（房东），他说不让我藏到他家院子里，于是，我就将枪支藏到了我家西北侧晒场沙地里了。警察将铁丝解开后，我看见枪的枪托是木质的，枪把是可以折叠的。当庭供称，2016年12月份，我哥马文奎说这东西放你这里，我看见这是个黄色编织袋，他说这是支枪。我就放到了柴火堆里，房主不让放，我就将枪支藏到了我家西北侧晒场沙地里了。枪的枪托是木质的，枪把是可以折叠的。原判认为，被告人乌兰克文、格日力、马文奎违反枪支管理规定，非法买卖枪支的行为，已构成非法买卖枪支罪。被告人乌兰克文、马文奎、马文胜违反枪支管理规定，擅自持有枪支，已构成非法持有枪支罪。被告人马文胜在明知马文奎委托其保管的是枪支的情况下，将该枪埋藏于自家枸杞晒场的沙地中，属共同犯罪。被告人乌兰克文在公安机关尚未掌握其他犯罪事实的情况下，带领侦查人员在自家仓库中起获枪支3支，并如实供述事发经过，具有自首情节。公安机关在对被告人乌兰克文审讯过程中，举报他人非法持有枪支，且查证属实，具有一般立功表现。被告人乌兰克文以5000元的价格从格日力手中购买枪支的事实，有被告人乌兰克文和被告人格日力的当庭供述以及在侦查阶段的交待，还有搜查笔录及扣押决定书、扣押清单等证据佐证，足以认定。被告人格日力买卖枪支的犯罪行为不仅有被告人乌兰克文、格日力、马文奎的供述，还有证人马某2、马某1证言印证以及搜查笔录、扣押决定书、扣押清单等证据佐证。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第六十七条，第二十五条第一款，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第五条第一款第（二）项之规定，判决：一、被告人乌兰克文犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑三年六个月；二、被告人格日力犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年；三、被告人马文奎犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑四年；四、被告人马文胜犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月；五、涉案枪支由扣押机关依法处理。上诉人乌兰克文及辩护人二审期间提出如下辩解及辩护意见：1.乌兰克文不构成非法买卖枪支罪，其应属非法持有枪支罪；2.本案中，乌兰克文应系从犯；3.在认定乌兰克文非法持有的3支枪中，其中两支枪系他人所有；4.乌兰克文有自首情节和立功情节，原判量刑过重，应对乌兰克文减轻处罚，适用缓刑。上诉人格日力及其辩护人二审期间提出如下辩解及辩护意见：1.格日力不够成非法买卖枪支罪，其行为应属非法持有枪支罪；2.如实供述犯罪事实，积极配合公安机关办案，具有坦白情节，原判量刑过重。本院二审经审理查明的证据和事实与原审法院查明的证据和事实相同，上述证据均经原审庭审质证，证据的来源合法，证据所证明的内容真实有效，具有证明效力，本院予以确认。关于上诉人乌兰克文及辩护人，上诉人格日力及辩护人所提不够成非法买卖枪支罪，二上诉人行为应认定为非法持有枪支罪的上诉理由及辩护意见。经查，”非法买卖枪支”是指违反法律规定,未经有关部门批准许可,私自购买或者出售枪支的行为。上诉人乌兰克文、格日力违反法律规定，非法买卖枪支，危害公共安全，其行为符合非法买卖枪支罪的构成要件，二上诉人及其辩护人对原判定性所提上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人乌兰克文及辩护人所提从犯的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人乌兰克文在其参与的第一起非法买卖枪支罪的事实中，积极实施犯罪活动，交付钱款购买枪支，在该起事实中，其地位、分工、作用明显不符合从犯的特征，故此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人乌兰克文及辩护人所提的部分枪支系他人所有的上诉理由及辩护意见。经查，在认定上诉人乌兰克文犯非法持有枪支罪的事实中，其原有供述自认，3把枪是20多年前没有上缴的积压枪支，现二审期间其所提部分枪支系他人所有的辩解，因无证据证实，此上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人乌兰克文及辩护人，上诉人格日力及辩护人所提原判量刑重的上诉理由及辩护意见。经查，原审法院在量刑时，已对上诉人乌兰克文有自首、立功，格日力的认罪态度等法定、酌定情节给予综合考虑，对其二人量刑并无不妥，上诉人及辩护人以此请求改变量刑的理由不能成立。本院认为，上诉人乌兰克文、格日力、原审被告人马文奎、违反枪支管理规定，非法买卖枪支，均构成非法买卖枪支罪。被告人乌兰克文、马文奎、马文胜违反枪支管理规定，擅自持有枪支，均构成非法持有枪支罪。各上诉人及辩护人的上诉理由及辩护意见，均不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长何延生审判员劲松审判员王金水二〇一七年十二月十五日书记员王泳霏