陕西省汉中市中级人民法院执 行 裁 定 书(2017)陕07执异60号异议人：弋阳县精益实业有限公司，住所地江西省弋阳县弋江镇胜利路201号，统一社会信用代码91361126677986924P。法定代表人：龚跃军，公司董事长。委托代理人：张良发，江西华箭律师事务所律师。申请执行人：汉中盛峰矿业有限责任公司，住所地陕西省汉中市汉台区北关办事处青龙观村，统一社会信用代码91610700590268006F。法定代表人：杨军，公司执行董事兼总经理。被执行人：四川金旭矿业有限公司，住所地四川省江油市永胜镇龙宫村，组织机构代码76505755-1。法定代表人：张守君，公司经理。本院执行汉中盛峰矿业有限责任公司（以下简称汉中盛峰公司）申请执行四川金旭矿业有限公司（以下简称四川金旭公司）买卖合同纠纷一案，在执行终结后，异议人弋阳县精益实业有限公司于2017年11月14日（收到申请日期）向本院提出书面异议。本院依法组成合议庭，对该异议进行审查，现已审查终结。异议人称：一、2011年11月25日，异议人与四川金旭公司签订了铅锌矿购销合同，约定由异议人支付预付款，四川金旭公司供应铅锌矿。经双方结算确认，截止2014年2月28日，四川金旭公司欠异议人价值为5555223.26元的铅锌矿，后四川金旭公司既不供应铅锌矿，又不返还预付款。异议人向江西省戈阳县人民法院（以下简称戈阳法院）提起诉讼，并申请诉讼财产保全。2016年6月24日戈阳法院作出（2016）赣1126民初827号民事裁定书，裁定冻结四川金旭公司所有的位于四川省江油市的采矿权证（证号为：C5100002010093210076350）价值约7055223.26元采矿权，于2016年6月30日向四川省国土资源厅发出（2016）赣1126民初827号协助执行通知书。该保全措施先于汉中市中级人民法院作出的以物抵债裁定，理应受到法律平等保护。二、以物抵债必须满足三个条件，第一、申请执行人同意；第二、不损害其他债权人合法权益；第三、不损害社会公共利益。而汉中市中级人民法院作出的以物抵债栽定，致使戈阳法院作出（2016）赣1126民初827号民事裁定书裁定冻结釆矿权无法执行，严重侵害了异议人的合法权益。三、1、汉中市中级人民法院作出以物抵债裁定前，并未履行法律告知的可申请破产这一法定义务，属于程序违法。2、在汉中市中级人民法院作出以物抵债裁定前，异议人已对四川金旭公司采矿权进行财产保全，应当属于“利害关系人”，按照上述规定，汉中市中级人民法院应当在评估报告作出后的五日内将该报告发送给当事人及其利害关系人。异议人亦有权知晓评估报告的内容，也有权对评估报告提出异议，但汉中市中级人民法院并未履行告知义务，导致异议人的权益无法正常主张。四、1、汉中市中级人民法院作出的（2015）汉中执字第00051-7号执行裁定称：“在执行中，申请人汉中盛峰矿业有限责任公司于2015年7月8日向本院提供被执行人四川金旭公司的财产线索”，“我院于2016年7月16日裁定查封被执行人四川金旭公司所有的采矿权”。若按汉中市中级人民法院在该裁定书中所陈述，则异议人财产保全在前，汉中市中级人民法院不该将该采矿权予以执行。2、汉中盛峰公司是于2015年8月20日依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第四百九十二条及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》向汉中市中级人民法院提交《以物抵债申请书》，该申请书所依据的法律是在流拍后以物抵债的规定，且汉中市中级人民法院作出的以物抵债裁定上所载明的《以物抵债申请书》是2015年8月17日提交，而且汉中市中级人民法院出具的“执行案件法律文书生效证明”上载明文书生效时间为2015年6月5日。综上，汉中市中级人民法院在没有经过评估、拍卖的情况下，直接作出以物抵债裁定，该裁定不符合法律规定。五、根据案卷材料，本案存在虚假诉讼和人为操纵的可能。综上五点，异议人请求依法撤销汉中市中级人民法院作出的（2015）汉中执字第00051-7号执行裁定，并将涉案财产重新作出公正的处理。申请执行人答辩称：一、根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条“当事人、厉害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。”的规定，异议人应当在执行程序终结前提出执行异议。汉中市中级人民法院于2016年11月30日向申请执行人及被执行人送达了（2015）汉中执字第00051-13号执行裁定书，裁定终结执行程序。异议人于2017年11月6日才提出执行异议申请，已超过法定期间，人民法院受理该异议申请不当，依法应当驳回其异议申请。二、1、申请执行人于2015年6月25日向汉中市中级人民法院申请强制执行，汉中市中级人民法院于2015年7月16日将被执行人四川金旭公司名下采矿权予以查封，于2016年8月30日作出以物抵债裁定。异议人与四川金旭公司的买卖合同纠纷系于2016年8月29日才审理完毕，并于2016年11月申请强制执行。也就是说，申请执行人申请执行法院实施查封措施早于异议人案件的保全措施，异议人系轮候查封。根据法律规定，轮候查封只有在先的冻结、查封措施解除时才生效，而申请执行人执行案件中的查封措施并未解除，且对标的物进行了处分，异议人案件中的查封措施应自始无效。2、根据法律规定，存在多个债权人申请执行的，按照执行措施的先后顺序受偿。既然异议人案件的查封自始无效，汉中市中级人民法院根据案件事实，裁定以物抵债，对申请执行人的债权进行处理，符合法律规定，不存在损害异议人的合法权益。3、根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88条规定，对被执行人是企业法人的，按照执行的顺序先后受偿，只有在企业法人存在“未经清理或清算而撤销、注销或歇业”情形时，被执行人财产不足清偿全部债务，可按比例清偿。本案中，被执行人四川金旭公司不存在上述法定情形，因而异议人只能在申请执行人之后受偿，不能参与分配。4、汉中市中级人民法院于2015年7月15日对四川金旭公司名下采矿权进行查封，查封期限一年，后又于2016年7月16日对该采矿权进行续查封。异议人向戈阳法院申请的诉讼保全措施是在2016年6月30日进行的轮候查封。由此可见，异议人所称其保全查封在前，汉中市中级人民法院的查封措施在后与事实不符。三、执行所依据的生效判决事实认定清楚，适用法律正确，不存在虚假诉讼。综上，申请执行人认为，异议人提出的申请不成立，执行行为无违法之处，且执行程序已经终结，异议人的请求不符合法律规定，对原审判决有异议的，异议人应当另行提起审判监督程序。申请执行人请求人民法院依法驳回异议人的申请。本院查明，汉中盛峰公司与四川金旭公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月1日立案执行，并于2015年7月16日向四川省国土资源厅送达了（2015）汉中执字第00051-2号执行裁定书及协助执行通知书，查封被执行人四川金旭公司名下位于四川省江油市永胜镇龙宫村扁担梁、灶王庙矿山的采矿权（采矿权证号：C5100002010093210076350）。经评估、拍卖流拍后，申请执行人向本院申请，愿意以第二次流拍卖价1936.328万元接受拍卖标的，以物抵债的方式受偿债权，并同意扣除申请执行人在诉讼中已预交的本应由被执行人承担的诉讼费22.78万元，及执行申请费8.6525万元、评估费20万元、拍卖实际支出费用1万元，合计52.4325万元后，以剩余1883.8955万元作为抵偿债权的数额。本院审查后，依法作出（2015）汉中执字第00051-13号执行裁定，于2016年11月30日向双方当事人送达了以物抵债裁定书，向协助执行单位送达了协助执行通知书，并于同日裁定终结了（2015）汉中执字第00051号案件的本次执行程序。本院认为，当事人、利害关系人认为执行行为法违反法律规定提出执行异议的，应当在案件执行程序终结之前提出。本案中，异议人弋阳精益公司作为利害关系人对本院已经执行终结案件的执行行为提出执行异议，不符合执行异议申请时效，本院不予受理，依法应予驳回异议申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款的规定，裁定如下：驳回弋阳县精益实业有限公司的异议请求。如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十日内，向陕西省高级人民法院申请复议。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  冉清杰审判员  王远成审判员  李嘉林二〇一七年十二月十九日书记员  余 凯