安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖01民终6807号上诉人（原审原告）：刘云，女，1982年12月26日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。委托诉讼代理人：汪鹏，安徽远致律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：合肥现代妇产医院，住所地安徽省合肥市瑶海区明光路黎明新村2号，统一社会信用代码5234000076686083XP。法定代表人：陈泽生,该院院长。委托诉讼代理人：何金林，男，该公司员工。上诉人刘云因与被上诉人合肥现代妇产医院肖像权纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初2773号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘云上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持刘云的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费由合肥现代妇产医院承担。事实与理由：1、一审中刘云已提交了2000元的公证费发票，但一审法院因工作失误未查实该张发票，该不利后果不应由刘云承担。2、本案的一审审理期限超出了简易程序的审限，程序违法。3、刘云已提交充分证据证明了合肥现代妇产医院侵权的事实，一审法院根据民事诉讼证据的若干规定判决驳回刘云的诉讼请求，系法律适用错误。合肥现代妇产医院辩称：1、本案起诉已超过诉讼时效；2、无证据证明公证的照片即是本案上诉人刘云；3、合肥现代妇产医院不是盈利机构，公正的网站早已不使用，使用期间点击率也很低，即便侵权事实成立的话，也不需要经济赔偿，仅需要口头道歉、删除网站内容即可；4、刘云诉请赔偿的金额没有依据。刘云向一审法院起诉请求：1、合肥现代妇产医院立即停止侵权；2、合肥现代妇产医院在《法制日报》等全国公开发行的报纸及侵权网站http：//www.xdfk.net上公开赔礼道歉一个月；3、合肥现代妇产医院赔偿经济损失7万元和精神损害抚慰金2万元，两项合计9万元；4、合肥现代妇产医院承担合理办案费用3000元；5、本案诉讼费用由合肥现代妇产医院承担。一审法院认定事实：刘云系中国大陆女演员，合肥现代妇产医院在其宣传网站http://www.xdfk.net中刊登文章“常染色体显性遗传性鱼鳞病”并使用了一张女性照片作为宣传文章的配图，对其网站相关项目进行商业宣传，照片所在的网页上均载有“在线咨询”“在线预约”以及联系电话、地址等。张如意认为该照片中的女性为自己，合肥现代妇产医院未经其同意，擅自将其照片用于商业宣传文章当中，侵犯了其肖像权，对其商业形象和个人声誉造成了负面影响，降低了其的社会评价，故诉至法院，要求判如所请。一审另查明：案外人张如意于2015年3月27日向北京大学方正公证处申请保全证据，该公证处工作人员在搜狗搜索栏输入“http://www.xdfk.net/a/6720.htm1”并搜索，点击“常染色体显性遗传性鱼鳞病_合肥现代皮肤科专业_合肥最好的皮肤科…”,该页面首部出现“合肥现代皮肤病专业诊疗康复中心网方网站”、“咨询电话：0551-6520****”、“医院地址：合肥市和平广场西南侧”等字样，正文为介绍常染色体显性遗传性鱼鳞病的相关内容，并配有一张女性照片。底部有“专家咨询热线”、“专家在线答疑”、“在线预约挂号”等栏目。刘云一审庭审中称，该照片中的女性即为自己，且可以提供该照片的原始来源。且张如意为保全证据支出了公证费1000元，但在一审法院给予的合理期限内，刘云并未提供照片原始来源及公证费票据。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。刘云主张自己的肖像权受到合肥现代妇产医院的侵害，但其并未提供证据证明合肥现代妇产医院宣传网页上的照片确系其本人，根据现有证据无法证明合肥现代妇产医院有侵权行为，故刘云的上述诉讼请求均于法无据，不予支持。据此，一审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回刘云的诉讼请求。一审案件受理费750元，减半收取为375元，由刘云负担。二审中，刘云提交如下证据：公证费发票一份，证明公证费的实际支出；网站连接的照片，证明公证书上的照片是本案当事人刘云。合肥现代妇产医院对公证费发票无异议，但对照片的真实性有异议，认为以上照片不能证明公证的照片即是本案当事人刘云。本院对以上证据的真实性、合法性及关联性均予以认定，上述证据可以达到刘云之证明目的。对一审查明而双方无异议的事实本院予以确认。本院认为：公民享有肖像权，未经公民本人同意，以营利为目的使用其肖像系对公民肖像权的侵犯，侵权人应承担停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失等赔偿责任。本案中合肥现代妇产医院在其经营的网站使用了她人照片之事实已经公证，对该事实本院予以确认。至于网站中所载照片是否为本案当事人刘云，本院认为，刘云系中国大陆女演员，作为公众人物其个人外貌、信息等具备公开性，一般民众通过网络、媒体等途径可轻易知悉其相关信息。合肥现代妇产医院网站中使用的照片是否为刘云通过一般手段的查询可轻易证实，该事实接近于众所周知的事实，刘云无需再举证证明照片上的人即是其本人。故对合肥现代妇产医院网站上使用的系本案当事人刘云照片的事实本院予以确认。合肥现代妇产医院在其对外宣传的网站使用该照片，明显具有一定的商业性质，且其未有证据证明使用该照片已经刘云同意，故其行为已构成对刘云本人肖像权的侵犯，应承担相应的赔偿责任。刘云请求合肥现代妇产医院停止侵害、赔礼道歉及赔偿损失的上诉请求，有事实和法律依据，本院予以支持。合肥现代妇产医院辩称刘云起诉已超过诉讼时效，但根据公证时间可知，刘云发现侵权事实的时间为2015年4月3日，其在2017年3月22日提起诉讼尚在法定的诉讼时效期间内，故对合肥现代妇产医院的抗辩意见，本院不予采纳。关于赔礼道歉的方式及损失赔偿的数额，应结合网站的点击量、侵权人的获利情况、侵权行为的持续时间、损害后果等因素酌情予以确定。公证书显示载有刘云照片网页的点击量仅有200左右，而刘云公证的时间已近两年前，合肥现代妇产医院之后是否持续使用该照片及现在是否仍在使用，刘云未有证据证明，而合肥现代妇产医院陈述其该网站早已不再使用。综合以上，本院确定合肥现代妇产医院赔偿刘云经济损失及精神损害抚慰金共计7000元，并以书面的方式向刘云赔礼道歉。刘云上诉请求办案费用3000元，但其未提交证据证明，故对其该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，刘云的部分上诉请求成立，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初2773号民事判决；二、合肥现代妇产医院于本判决生效之日起十五日内向刘云书面赔礼道歉（如合肥现代妇产医院逾期不执行上述内容，则由本院选择一家全国发行的报刊，刊登判决主要内容，刊登费用由合肥现代妇产医院负担）；三、合肥现代妇产医院于本判决生效之日起十五日内赔偿刘云70**元；三、驳回刘云的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费750元，减半收取为375元，由刘云负担345元，合肥现代妇产医院负担30元；二审案件受理费750元，由刘云负担694元，合肥现代妇产医院负担56元。本判决为终审判决。审判长  王养俊审判员  王政文审判员  栾 蕾二〇一七年十二月十四日书记员  苏丛林附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。