重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民终8105号上诉人（原审被告）:重庆兴力源物流有限公司，住所地重庆市沙坪坝区大学城北路94号附21号1—2，统一社会信用代码915001063049089909。法定代表人:杨彬，该公司董事长。委托代理人：古东，重庆远沐律师事务所律师。委托代理人：杨斌，重庆远沐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：秦帅。委托代理人:瞿伦进，重庆市涪陵区江东法律服务所法律工作者。委托代理人:吴再红，重庆市涪陵区江东法律服务所实习法律工作者。被上诉人（原审被告）:文强彬。上诉人重庆兴力源物流有限公司因与被上诉人秦帅、文强彬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2017）渝0106民初7941号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人重庆兴力源物流有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回秦帅对上诉人的诉讼请求。事实及理由：原审认定事实不清，适用法律不当，上诉人与文强彬系承揽关系，涉案工程不需要立项审批，且秦帅具有特种作业操作证，上诉人不具备选任过失，不应承担连带赔偿责任。被上诉人秦帅答辩：上诉人与文强彬系承揽关系，秦帅受雇于文强彬，原审判决责任承担正确，请求维持。被上诉人文强彬答辩：文强彬也是帮上诉人做工的工人，不应赔偿。秦帅在一审法院起诉请求：要求重庆兴力源物流有限公司、文强彬连带赔偿秦帅受伤产生的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计496073.6元。一审法院审理查明事实：重庆兴力源物流有限公司有钢结构厂房（系违章建筑，面积1000平方米以上，已由沙区人民政府进行部分拆除作业）需要拆除，遂与文强彬口头协议约定，由文强彬组织人拆除，由重庆兴力源物流有限公司支付文强彬叁万元。文强彬遂找到秦帅（系具有特种作业资格：焊接与热切割作业资质的特种作业操作证的焊工）等人进行拆除作业，双方约定秦帅每天工资300元。2016年11月29日，秦帅在厂房顶部进行拆除作业时，因厂房垮塌而摔落受伤。秦帅经重庆医科大学附属大学城医院住院94天，经出院诊断为：多发伤闭合性颅内损伤，多发肢体骨折，左侧桡骨远端骨折，开放性左股骨髁上粉碎骨折等；出院医嘱：注意休息三月及营养等。产生医疗费141119.37元，其中重庆兴力源物流有限公司垫付医疗费138000.91元，其余秦帅垫付。另重庆兴力源物流有限公司垫付住院伙食补助费3200元，向秦帅支付现金21000元，共计垫付的24200元，其中的2万元，双方一致同意在秦帅另行处理的后续治疗费中抵扣，不在本案扣除；其中的4200元在本案中予以抵扣。2017年3月24日，经秦帅委托重庆市涪陵司法鉴定所对秦帅的伤残等级、护理、误工等作出司法鉴定意见书，认为秦帅伤残等级为8级，护理期限180天左右，误工期限为360天左右，需营养补助90天左右，后续治疗费取内固定3.3万元左右，产生鉴定费1900元，由秦帅垫付。另查明，秦帅系农村居民，但从2013年4月1日起租赁xx区xxxxxxx1号附1号房屋居住至今，秦帅妻子及其儿女在该房屋内居住生活，秦帅系具有焊接与热切割作业资质的特种作业操作证的焊工，在重庆从事劳务。秦帅婚生一子一女，长子秦某瑜（2001年10月13日出生），秦帅定残时年满15周岁，现就读涪陵区14中；次女秦某菱（2011年6月3日出生），秦帅定残时年满6周岁，现就读涪陵小百花艺术幼儿园读幼儿园；秦帅父亲秦某胜（1952年1月21日出生），系涪陵农村居民，秦帅定残时年满65周岁，秦帅母亲彭某贞（1951年9月17日出生），系涪陵农村居民，秦帅定残时年满65周岁，秦某胜夫妻婚生二个子女，长女秦某兰，次子秦帅。现秦帅向一审法院提起诉讼，要求重庆兴力源物流有限公司、文强彬连带赔偿秦帅因伤产生的经济损失。审理中，重庆兴力源物流有限公司对秦帅单方委托鉴定不予认可，经重庆兴力源物流有限公司申请，一审法院依法委托重庆法正司法鉴定所对秦帅的伤残等级、后续治疗费、误工时限、护理时限作出司法鉴定意见书认为：秦帅伤残等级为一个8级和一个9级，后续治疗费2.5万元，护理时限和误工时限均至定残前一日，产生鉴定费3000元，由重庆兴力源物流有限公司垫付。因双方对责任和赔偿金额分歧较大，调解未成。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。重庆兴力源物流有限公司将厂房拆除工程承包给文强彬，双方形成了承包关系文强彬雇请秦帅进行拆除作业，双方形成雇佣关系。秦帅在雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，作为雇主的文强彬应当承担赔偿责任；文强彬作为厂房拆除工程的承包人，明知没有建设施工资质而承包工程，具有过错；重庆兴力源物流有限公司作为厂房拆除工程的发包人，明知文强彬没有建设施工资质，而将工程违法发包，具有过错，应当与文强彬承担连带赔偿责任。秦帅的受伤是因厂房倒塌造成，并非秦帅操作不当，秦帅没有过错，不应当承担相应责任。至于赔偿的范围及标准，可根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。医疗费，凭据可认定141119.37元。后续治疗费，秦帅请求另行处理，予以认可。住院伙食补助费，秦帅住院94天，可按照每天50元计算为4700元。营养费，秦帅提供需加强营养的医嘱证明，酌情主张1000元。残疾赔偿金，秦帅虽为农村居民，但其提供证据能够证明其收入为非农业，且居住在城镇，故可按上一年度城镇居民人均可支配收入标准、根据鉴定意见计算为189504元（29610元/年×32%×20）。被扶养人秦某瑜的生活费可计算为10094.88元（21031元/年×0.32×3年÷2），被扶养人秦某菱的生活费可计算为40379.52元（21031元/年×0.32×12年÷2），被扶养人秦某胜的生活费可计算为50474.4元（21031元/年×15年×0.32÷2）；被扶养人彭某贞的生活费可计算为50474.4元（21031元/年×15年×0.32÷2）；被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金可计算为340927.2元。残疾辅助器具费，可凭据计算为610元。交通费，根据秦帅就医情况，酌情主张1000元。精神损害抚慰金，根据过错程度、伤情等情形，秦帅请求5000元予以支持。误工费，误工时间根据秦帅提供的误工证明，结合住院时间计算为184天。误工标准，可按照建筑业上一年度城镇私营单位就业人员年平均工资48973元计算，故误工费可计算为24687.76元（48973元÷365×184天）。护理费，根据鉴定意见、结合误工时限认定护理期限为184天，按每天100元计算为18400元。鉴定费，因第一次鉴定系秦帅提起诉讼前进行，在审理中进行了新的鉴定，且一审法院也采纳了审理中鉴定的结论，故不予支持。重庆兴力源物流有限公司垫付款项142200.91元应予扣除。据此，依照第六条、第八条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，一审法院判决如下：一、由被告文强彬赔偿原告秦帅因伤而产生的医疗费141119.37元、住院伙食补助费4700元、营养费1000元、残疾赔偿金340927.2元、残疾辅助器具费610元、护理费18400元、误工费24687.76元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元，合计537444.33元，扣除被告重庆兴力源物流有限公司垫付款项142200.91元，尚应赔偿395243.42元，限本判决发生法律效力后立即付清。被告重庆兴力源物流有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2410元，减半交纳1205元（原告已预交），由被告文强彬负担，限被告文强彬于本判决发生法律效力后立即给付原告秦帅1205元。被告重庆兴力源物流有限公司承担连带责任。二审审理查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，建筑工程承包系特殊的承揽关系，《合同法》第二百八十七条规定：“法律对建设工程合同没有特别规定的，适用法律对承揽合同的有关规定”；同时，钢结构厂房的建设及拆除，专业性强，需具备房屋建筑拆除资质或钢结构工程专业承包资质方可进行。本案中，重庆兴力源物流有限公司将钢厂房拆除工程交与无相关资质的自然人文强彬完成，双方形成了承包关系，秦帅受雇于文强彬，在做工中受伤，文强彬作为雇主应当担责；秦帅虽均有特种作业资格，但该从业证不等同承接钢结构厂房拆除的资质，重庆兴力源物流有限公司对承包人的资质未予审查，选任不当，符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条（二）款规定，重庆兴力源物流有限公司应与文强彬承担连带赔偿责任。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，重庆兴力源物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2410元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 张 力审判员 李立新审判员 吴长渝二〇一七年十二月二十一日书记员 石 依