江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终8592、8596号上诉人（原审原告、被告）：储晓峰，男，1977年1月5日出生，汉族，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：黄伟东，江苏世纪天合律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：昆山中节能环保投资有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇玉杨路777号。法定代表人：徐飞宇，总经理。委托诉讼代理人:金刚，江苏海联海律师事务所律师。上诉人储晓峰、昆山中节能环保投资有限公司（以下简称中节能公司）追索劳动报酬纠纷两案，不服江苏省昆山市人民法院（2017）苏0583民初2557、3143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。储晓峰上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、中节能公司系违法解除劳动合同，解除程序也不符合劳动合同法第四十条第三项的规定；2、劳动合同解除时间不应早于2016年1月15日；3、应当参照2014年度纳税收入水平确定其2015年应得收入；4、年休假工资法院应当裁决。中节能公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、一审法院对加班工资计算基数认定有误，致经济补偿金、2015年度工资差额均有误，公司已在《考勤与请假管理办法》中对加班费基数进行了明确的规定；2、2016年1月的工资应按其正常月工资基数折算。储晓峰向一审法院起诉请求：1.判令中节能公司支付违法解除劳动合同赔偿金126966元；2.判令中节能公司补发2015年度欠发工资94982元；3.判令中节能公司补发2015年1月至12月加班费40032元；4.判令中节能公司补发2015年1月至2016年2月年休假加班费27522元；5.判令中节能公司补发2016年1月、2月工资33149元；6.判令中节能公司支付2015年10月至2016年2月房租补贴6050元；7.判令中节能公司支付年金损失13772元；8.判令中节能公司为其办理档案转移手续。中节能公司向一审法院起诉请求：1.判决其不支付储晓峰经济补偿金差额34830.61元；2.判决其不支付储晓峰2015年度工资差额58312.37元。一审法院认定事实：储晓峰于2012年11月26日进入中节能公司工作，任土建工程师岗位，在职期间，主要负责昆山低碳主题公园A1地块土建方面的管理与协调。双方签订有劳动合同，合同约定工作内容为“工程管理”，合同另约定储晓峰正常工作时间工资报酬为5470元，加班工资计发基数按照公司有关规定执行。2015年12月16日，中节能公司作出“关于储晓峰同志调岗的通知”，言明因A1项目验收工作已经完成，产业园需加强售后服务，经研究决定，将储晓峰从项目一部调至综合管理部，负责产业园一期、二期维修工作，调岗时间2015年12月18日，调岗工资为5100元/月。2016年1月6日，中节能公司作出“关于提前终止储晓峰同志劳动合同的通知”，言明因A1住宅项目已结束，双方约定的岗位已不存在，劳动合同无法继续履行，且因储晓峰未到调岗后的岗位上班，故于2016年1月7日起解除与储晓峰之间的劳动合同。2016年2月，中节能公司支付经济补偿金37798.92元，在扣除2016年1月的社保、公积金之后，其实际向储晓峰支付了经济补偿金35980.57元。关于储晓峰的工资发放情况，依据完税证明记载，储晓峰2014年工资收入为190202.90元，其中年终一次性奖金为81877.90元；2015年工资收入为172590.66元，其中年终一次性奖金为43000元，该笔奖金尚未实际发放，奖金应缴纳的税费金额为4195元，此外，储晓峰2015年12月份的工资在扣除社保、公积金以及个税后的应发金额为7098.48元，中节能公司实际发放5203.31元，存在差额1895.17元；另外，储晓峰2016年1月份的工资尚未发放。关于加班天数，双方一致认可2015年存在双休日加班22.5天。储晓峰因与中节能公司劳动争议，向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中节能公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金126966元；2、支付2015年工资差额94982元；3、支付2015年1月至12月加班费40032元；4、支付2015年1月至2016年2月年休假工资27522元；5、支付2016年1月至2月工资33149元；6、支付2015年10月至2016年2月租房补贴6050元；7、支付企业年金损失13772元；8、返还养老保险手册。该委于2017年1月19日作出裁决：一、被申请人昆山中节能环保投资有限公司于本裁决书生效之日起三日内一次性支付申请人储晓峰经济补偿金差额34830.61元，2015年度工资差额8312.37元，2015年双休日加班费3475.86元；2016年1月1日至6日工资1840元，合计人民币98458.84元；二、被申请人昆山中节能环保投资有限公司于本裁决书生效之日起三日内返还申请人储晓峰养老保险手册。三、对申请人储晓峰的其他仲裁请求不予支持。该裁决非终局裁决，双方均不服，诉至一审法院。以上事实由仲裁裁决书、劳动合同、调岗通知、解除通知、休假统计表、完税证明、竣工验收证明、当事人陈述等证据为证。一审法院认为，双方在签订劳动合同时，虽并未在合同中明确约定具体工程项目地址，但是依据双方陈述，可以确认储晓峰自入职中节能公司处以后，其主要工作职责即为负责A1地块的土建工程管理工作，因此，中节能公司关于在入职时即已明确约定主要工作内容的陈述更符合储晓峰实际履职情况所反映出来的客观事实，一审法院对此予以采信，而根据竣工验收证明书、商品房屋交付使用备案证书，亦能确认上述工程项目已在2015年年底竣工，故双方订立劳动合同时所依据的客观情况至此已经发生重大变化，依据法律规定，出现该情形的，如用人单位与劳动者不能就变更劳动合同内容达成一致，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付一个月工资后，可以解除劳动合同，本案中节能公司在2016年1月6日发出通知并在通知当中言明于2016年1月7日解除劳动合同，依法应当向储晓峰支付经济补偿金以及一个月工资的代通知金。关于经济补偿金的计算基数，应以储晓峰解除前12个月平均工资数额进行计算，储晓峰2015年度工资收入为172590.66元，另双方又一致确认储晓峰2015年度双休日加班天数为22.5天，故储晓峰2015年度总计应得工资收入为172590.66+（172590.66÷12÷21.75）×22.5×2≈202347.67元，故储晓峰解除前12个月平均工资数额为16862.31元/月，结合储晓峰的入职年限，经核算，中节能公司应支付储晓峰经济补偿金以及代通知金合计75880.40元，现中节能公司已支付37798.92元，还应支付38081.48元。关于储晓峰主张的2015年度工资差额，经查明，中节能公司尚未发放储晓峰当年度奖金43000元（应缴税额为4195元）、22.5天的双休日加班费，且中节能公司所发放的2015年12月份的工资亦存在差额，故中节能公司应予补足，经计算，中节能公司应支付储晓峰工资差额总计70457.18元[（43000-4195）+（172590.66÷12÷21.75×22.5×2）+（1895.17）]。关于储晓峰主张的2016年1月、2月工资，因解除时间为2016年1月7日，且储晓峰也未就其所主张此后仍继续工作的事实进行举证，故一审法院仅计算2016年1月1日至2016年1月6日期间的工资数额，依据储晓峰解除前平均工资数额计算，中节能公司应支付储晓峰该期间工资3372.46元（16862.31÷30×6）。关于储晓峰主张的年休假工资，不属于劳动争议案件受理范围，一审法院不予理涉。关于储晓峰主张的年金损失、房租补贴，属于企业经营过程中依据实际经营状况所作的员工福利，企业有权自行调整，故不属于劳动争议案件受理范围，一审法院不予理涉。关于储晓峰主张的返还养老保险手册、办理档案移转手续的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第五十条的规定，判决：一、中节能公司于判决生效后十日内支付储晓峰经济补偿金38081.48元、2015年度工资差额70457.18元、2016年1月1日至2016年1月6日工资3372.46元，合计111911.12元。二、中节能公司于判决生效后十日内返还储晓峰养老保险手册并协助办理档案转移手续。三、驳回储晓峰的其他诉讼请求。两案案件受理费各10元，由中节能公司负担。二审中，储晓峰提供2016年1月排班表、照片、工伤认定书、病历，证明其2016年1月、2月仍在工作。中节能公司对排班表和照片的真实性不予认可，对工伤认定书、病历的真实性认可但关联性不认可，同时明确双方劳动关系已于2016年1月7日解除。另查明，《昆山中节能环保投资有限公司考勤和请假管理办法》第七条规定：加班按昆山市最低工资标准浮动标准计发（根据昆山市最低工资标准浮动），储晓峰本人在《昆山中节能环保投资有限公司考勤和请假管理办法》等制度签收单上签字。本院认定的其余事实与原审判决查明事实一致。本院认为，关于储晓峰主张的违法解除赔偿金，双方在签订劳动合同时，未在合同中明确约定具体工程项目地址，仅约定了储晓峰从事工程管理工作，无论A1地块的工程项目是否竣工均不应影响双方劳动合同的履行。中节能公司未与储晓峰进行过协商即直接对其调岗，且调岗后的岗位工作性质已发生重大变化，储晓峰有权拒绝，现中节能公司以双方订立劳动合同时所依据的客观情况已发生重大变化，且储晓峰不同意调岗为由解除与储晓峰的劳动关系，不符合法律规定，应认定系违法解除。中节能公司在2016年1月6日发出的通知中明确于2016年1月7日解除劳动合同，依法应向储晓峰支付赔偿金。关于赔偿金的计算基数，应以储晓峰解除前12个月平均工资数额进行计算，储晓峰2015年度工资收入为172590.66元，另双方又一致确认储晓峰2015年度双休日加班天数为22.5天，故储晓峰2015年度总计应得工资收入为172590.66+（1680÷21.75）×22.5×2≈176066.52元，储晓峰解除前12个月平均工资数额为14672.21元/月，结合储晓峰的入职年限，经核算，中节能公司应支付储晓峰赔偿金102705.47元，现中节能公司已支付37798.92元，还应支付64906.55元。关于储晓峰主张的2015年度工资差额，中节能公司尚未发放储晓峰当年度奖金43000元（应缴税额为4195元）、22.5天的双休日加班费，且中节能公司所发放的2015年12月份的工资亦存在差额，中节能公司应予补足，经核算，中节能公司应支付储晓峰工资差额总计44176.03元[（43000-4195）+（1680÷21.75×22.5×2）+（1895.17）]。关于储晓峰主张的2016年1月、2月工资，双方劳动关系解除时间为2016年1月7日，故中节能公司应支付储晓峰2016年1月1日至2016年1月6日期间的工资，经核算，中节能公司应支付储晓峰该期间工资2934.44元。关于储晓峰主张的年休假工资，不属于法院受理劳动争议案件的范围，本院不予理涉。综上所述，储晓峰、中节能公司的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省昆山市人民法院（2017）苏0583民初2557、3143号民事判决第二项、第三项；二、变更江苏省昆山市人民法院（2017）苏0583民初2557、3143号民事判决第一项为：昆山中节能环保投资有限公司于本判决生效后十日内支付储晓峰违法解除赔偿金64906.55元、2015年度工资差额44176.03元、2016年1月1日至2016年1月6日工资2934.44元，合计112017.02元。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审案件受理费合计20元，由储晓峰、昆山中节能环保投资有限公司各负担10元；两案二审案件受理费合计20元，由储晓峰、昆山中节能环保投资有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 游冰峰审 判 员 蔡燕芳审 判 员 王小丰二〇一七年十二月十四日法官助理 俞 渊书 记 员 王 贞