四川省遂宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川09民初64号原告：遂宁银行股份有限公司射洪支行，营业场所射洪县太和镇人民街243号，统一社会信用代码9151092220635172XQ。负责人：张华，行长。委托诉讼代理人（特别授权）：杨洪刚，男，该支行员工（客户经理）。委托诉讼代理人：罗强，四川泽曦律师事务所律师。被告：四川省荣新集团有限公司，住所地成都市高新区天府大道北段1480号13栋1单元14层1号-5号，统一社会信用代码915101007089091640。法定代表人：张森，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：徐凯，男，该公司员工（法务经理）。被告：四川荣新房地产开发有限公司，住所地自贡市盐都大道盐都花园会所，统一社会信用代码915103006207368609。法定代表人：张森，董事长。被告：自贡市荣新建筑工程有限公司，住所地自贡市盐都大道盐都花园会所，统一社会信用代码91510300711828146T。法定代表人：李世荣，总经理。被告：张森，男，1961年7月29日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。被告：叶娜，女，1975年7月19日出生，汉族，住成都市武侯区。原告遂宁银行股份有限公司射洪支行（简称遂宁银行射洪支行）与被告四川省荣新集团有限公司（简称荣新集团公司）、四川荣新房地产开发有限公司（简称荣新房地产公司）、自贡市荣新建筑工程有限公司（简称荣新建筑公司）、张森、叶娜金融借款合同纠纷一案，本院于2017年10月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告遂宁银行射洪支行的委托诉讼代理人杨洪刚、罗强，被告荣新集团公司的委托诉讼代理人徐凯到庭参加诉讼。被告荣新房地产公司、荣新建筑公司、张森、叶娜经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。遂宁银行射洪支行向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告荣新集团公司于2016年12月19日签订的合同编号为（2016）第2652号《流动资金借款合同》；2.判令被告荣新集团公司偿还原告借款本金184800000元及资金利息（利息含借款期内利息、复利，按合同约定利率计算，利息从欠息之日起至本息还清之日止，截止2017年10月19日尚欠利息7878202元）；2.判令原告对被告荣新房地产公司抵押的房产和土地及荣新·荣县菲美斯酒店第八层房产在折价或者拍卖、变卖的价款中享有优先受偿权，受偿范围包括前述借款的主债权、利息、违约金、实现债权的费用等；4.判令被告荣新房地产公司、荣新建筑公司、张森、叶娜对前述借款本息承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由上列被告承担。审理中，原告明确第2项诉讼请求的资金利息只包含利息和复利，不包括罚息。事实和理由:2016年12月19日，被告荣新集团公司因归还中建投信（2014）成一单001-002号合同项下信托借款与原告签订《流动资金借款合同》，约定总借款金额为185000000元；借款期限为五年；借款利率为固定利率，年利率5.2%；被告未按期支付利息的，原告从未按期支付之日起按月计收复利；借款人或保证人违约，贷款人可以解除本合同以及双方签订的其他合同；与被告荣新集团公司、荣新房地产公司签订《三方协议》约定：被告荣新集团公司需保证每月至少还款20万元。为保证借款按期偿还，被告荣新房地产公司以其所有的位于四川省安岳县岳阳镇宁都大道“宁都新城”一期商业3#楼第一层5-13#门面及第二、三层营业用房及荣新·荣县菲美斯酒店第八层房产作为抵押物提供抵押担保，并办理登记。被告荣新房地产公司、荣新建筑公司、张森、叶娜自愿提供连带责任保证。现被告荣新集团公司未按约定履行还款义务，经原告催收未果，请求依法判决支持原告的诉讼请求。荣新集团公司辩称，1.流动资金借款合同正在履行期间内，原告无理由向法院主张权利。其与原告签订该合同属实，但不存在《三方协议》，借款合同约定借款期限为2016年12月19日至2021年12月18日，于2021年12月18日前一次性偿还本金，利息分五期支付，分别是2017年12月20日、2018年12月20日、2019年12月20日、2020年12月20日、2021年12月20日偿还当期利息。被告履行偿还本金和支付利息的义务期限均未到，不存在违约情形，原告提出解除合同的条件不成就，应驳回其起诉。2.原告主张罚息、复利的请求没有事实理由和法律依据。合同约定被告支付利息的期限为2017年12月20日前，原告在2017年10月15日起诉主张罚息、复利与合同约定不符，被告没有违约行为，不存在支付罚息、复利，原告的诉讼请求不应得到支持。荣新房地产公司、荣新建筑公司、张森、叶娜未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：成都铁路运输中级人民法院（2017）川71执恢34号《执行裁定书》和四川省成都市中级人民法院（2017）川01民初731号《民事判决书》证实被告荣新集团公司与其他债权人的涉诉情况，与双方在本案《流动资金借款合同》中对于借款人违约行为的补充约定具有关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审理查明确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月19日，遂宁市商业银行股份有限公司射洪支行与被告荣新集团公司签订《流动资金借款合同》[编号（2016）第2652号]，约定：荣新集团公司借款人民币185000000元；借款期限为五年，借款起始日为2016年12月19日至2021年12月18日；借款利率为固定利率，按照每笔借款提款日（单笔借款期限/总借款期限）期所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率基础上浮9.47%，直至借款到期日；借款按年结息，结息日为2017年12月20日、2018年12月20日、2019年12月20日、2020年12月20日、2021年12月20日；借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在约定的借款利率的基础上上浮50%计收罚息，直至本息清偿为止；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；对违约使用或借款逾期期间未按期支付利息的，按合同约定的相应的罚息利率计收复利。借款人应按期足额支付利息，并按一次性归还借款本金的方式偿还借款本金，归还时间为2021年12月18日；借款人应于还款日前将当期应偿还的借款本息存入贷款人指定的还款账户，并不可撤销地授权贷款人从该账户划收。指定的还款账户余额不足的，贷款人可以依法从借款人在贷款人各金融机构开立的其他账户中划收。借款人提前还款的，归还本金不得少于壹拾万元且应是壹拾万元的整数倍。本合同记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款日期、还款日期、借款利率与借款凭证记载不一致时，以借款凭证的记载为准。担保方式为：一般抵押，抵押合同号为遂商行抵字（2016）第2012号；保证担保，合同号为遂商行保字（2016）第2120号。5.1借款人的下列行为，均构成违约：（1）违反合同约定的义务；……（3）明确表示或者以行为表明不愿清偿其已到期或未到期债务；……。4.5下述情形作为5.1条款的补充内容：（1）借款人不具有还款能力；（2）借款人在其他金融机构存在逾期或欠息；（3）借款人被其他债权人申诉或仲裁；（4）借款人的资产被其他债权人申请查封、扣押、冻结等保全措施；（5）借款人资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力；（6）借款人存在违反《三方协议》的情形或行为；……。5.2有下列情形的，贷款人可以解除本合同以及双方签订的其他合同：（1）借款人或者保证人违约；（2）借款人或者保证人还款能力可能发生重大不利变化；……。借款人发生第5.1条、5.2条所述情形的，贷款人可以采取以下救济措施：……（2）对借款人未按约定使用、归还贷款或未按约定支付应付利息的，按合同约定计收罚息和复利，直至本息清偿为止；（3）停止发放借款，提前收回已发放借款，宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下借款到期；……。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。2016年12月28日，遂宁银行射洪支行向荣新集团公司发放贷款185000000元，借款凭证载明为月利率4.33‰，中型企业流动资金贷款发放通知单载明为固定利率年利率5.2%，利率上浮比例9.47%。同日，原告遂宁银行射洪支行（甲方）与被告荣新集团公司（乙方）、荣新房地产公司（丙方）签订《三方协议》，约定：……三、乙方需按年支付贷款利息，若贷款满一年后未按年利率5.2%按时足额支付利息，则甲方自贷款发放之日起按年利率15.5%计收利息；四、乙方需保证每月至少还款20万元，否则甲方将指派人员加强对荣县菲美斯酒店的现场监管并控制其账户及印章；五、乙方及丙方同意安岳抵押物直接委托甲方负责招租并收取租金用于还款，租金归还贷款不计入每月20万元最低还款要求；丙方斯5议》，第四条07264010七、乙方及丙方承诺将抵押物荣县菲美斯酒店的第8层（无产权证，面积463.59平方米）一并纳入185000000元贷款的抵押物。乙方及丙方承诺在其他负债解除之后释放出的抵（质）押物或有其他新的可抵（质）押资产时应追加到甲方该笔贷款的担保中；八、甲乙丙三方保证遵守本协议约定内容，如有违反，自愿承担相应的违约责任和赔偿责任；十一、本协议自三方签章之日起生效。2016年12月19日，原告遂宁银行射洪支行与被告荣新房地产公司签订《抵押合同》[编号遂商行抵字（2016）第2012号]，约定抵押人荣新房地产公司自愿为（2016）第2652号《流动资金借款合同》项下本金数额为185000000元的流动资金贷款主债权提供抵押担保；抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费等抵押权人实现债权的一切费用；抵押财产为该公司位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层5号建筑面积为24.34平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层6号建筑面积为23.48平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层7号建筑面积为40.29平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层8号建筑面积为19.1平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层9号建筑面积为24.71平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层10号建筑面积为23.9平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层11号建筑面积为23.9平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层12号建筑面积为23.9平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层13号建筑面积为17.71平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢3层1号建筑面积为2079.04平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢2层1号建筑面积为2079.04平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于建筑面积为2831.17平方米的车库[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1342.26平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1183.89平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1214.46平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1214.46平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1214.46平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1214.46平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于旭阳镇荣州大道三段503-7号建筑面积为927.17平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]以及位于安岳县南侧荣新柠都新城使用权面积为1916.70平方米的土地[国有土地使用证：安国用（2013）第05606号]；位于使用权面积为2820.26平方米的土地[国有土地使用证：荣国用（2014）第890494号]。双方办理了抵押登记[荣房他证字第××号、川（2016）安岳县不动产证明第0002400号]。抵押权的实现：主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。上述“期限届满”包括抵押权人依照国家法律、法规规定或主合同的约定宣布主合同项下债务提前到期的情形。2016年12月19日，原告遂宁银行射洪支行与被告荣新房地产公司、荣新建筑公司、张森、叶娜签订《保证合同》[编号遂商行保字（2016）第2120号]，约定四被告自愿为（2016）第2652号《流动资金借款合同》项下本金数额为185000000元的流动资金贷款主债权提供保证担保；保证担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证，有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。2017年3月16日、6月22日被告荣新集团公司分别偿还借款本金各100000元，尚有借款本金184800000元未偿还，被告荣新集团公司自发放贷款之日起未支付贷款利息。2016年11月23日，经工商核准登记，遂宁市商业银行股份有限公司更名为遂宁银行股份有限公司。2017年11月3日，本院将本案起诉状副本送达给被告荣新集团公司。本院认为，原告遂宁银行射洪支行与被告荣新集团公司签订的《流动资金借款合同》，与被告荣新集团公司、荣新房地产公司签订的《三方协议》，与被告荣新房地产公司签订的《抵押合同》以及与被告荣新房地产公司、荣新建筑公司、张森、叶娜签订的《保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同均合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行义务。原告遂宁银行射洪支行与被告荣新集团公司在《流动资金借款合同》中明确约定被告荣新集团公司如存在违反合同义务等违约行为，原告遂宁银行射洪支行有权解除合同，双方对解除合同的条件进行了书面约定，原告遂宁银行射洪支行享有合同解除权。原告遂宁银行射洪支行与被告荣新集团公司虽然在借款合同中约定按一次性归还借款本金的方式偿还借款本金，但双方在同日通过签订《三方协议》的方式再次达成被告荣新集团公司需保证每月至少还款200000元的补充约定，结合被告荣新集团公司仅于2017年3月16日、6月22日分两次偿还原告借款本金共200000元的事实，被告荣新集团公司未如约履行三方协议所约定的借款本金还款义务，且因被案外其他债权人起诉和申请执行，其行为符合借款合同对借款人违约情形的约定，已构成违约。根据合同约定以及《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，本案解除合同的条件已经成就，原告遂宁银行射洪支行请求解除《流动资金借款合同》的诉讼请求成立，本院予以支持，该合同自2017年11月3日起解除，被告荣新集团公司应当立即偿还借款并按合同约定利率支付利息。根据合同约定，本案借款按年结息，首次结息日为2017年12月20日，至原告遂宁银行射洪支行起诉时尚未达到合同约定的利息支付时间，被告荣新集团公司不存在未按期支付利息的违约行为，原告遂宁银行射洪支行要求被告荣新集团公司偿还借款期内复利的诉讼请求不能成立，本院不予支持。被告荣新房地产公司以自有财产为借款提供抵押，与原告遂宁银行射洪支行签订的遂商行抵字（2016）第2012号《抵押合同》合法有效，对被告荣新房地产公司提供的该抵押合同中抵押财产折价或者拍卖、变卖后所得的价款，原告遂宁银行射洪支行在抵押担保范围内享有优先受偿权。被告荣新房地产公司在《三方协议》中承诺将荣县菲美斯酒店第八层无产权的房产作为案涉借款的抵押财产，但因抵押物没有办理抵押登记，抵押权未设立，原告遂宁银行射洪支行请求对荣县菲美斯酒店第八层房产折价或者拍卖、变卖后所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，债务人荣新集团公司自己未提供物的担保，原告同时请求就被告荣新房地产公司的物的担保实现债权以及由保证人荣新房地产公司、荣新建筑公司、张森、叶娜承担连带保证责任的诉讼请求符合法律规定。综上所述，原告遂宁银行射洪支行要求解除《流动资金借款合同》、要求被告荣新集团公司偿还借款184800000元并按合同约定利率支付利息，对被告荣新房地产公司提供的遂商行抵字（2016）第2012号《抵押合同》的抵押财产享有优先受偿权，由被告荣新房地产公司、荣新建筑公司、张森、叶娜承担连带保证责任的诉讼主张成立，本院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十三条第二款、第五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十条、第四十九条规定，判决如下：一、解除遂宁银行股份有限公司射洪支行与四川省荣新集团有限公司签订的编号为（2016）第2652号《流动资金借款合同》。二、四川省荣新集团有限公司于本判决生效后三十日内偿还遂宁银行股份有限公司射洪支行借款本金184800000元并支付利息。利息的计算方式为：1.以借款本金185000000元为基数，从2016年12月28日起至2017年3月15日止，按年利率5.2%计算；2.以借款本金184900000元为基数，从2017年3月16日起至2017年6月21日止，按年利率5.2%计算；3.以借款本金184800000元为基数，从2017年6月22日起至本判决确定的给付之日止，按年利率5.2%计算。四川省荣新集团有限公司未按本判决指定的期间偿还借款，利息计算至本金付清时止。三、四川省荣新集团有限公司未按上述第二项履行义务，遂宁银行股份有限公司射洪支行有权对四川荣新房地产开发有限公司位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层5号建筑面积为24.34平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层6号建筑面积为23.48平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层7号建筑面积为40.29平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层8号建筑面积为19.1平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层9号建筑面积为24.71平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层10号建筑面积为23.9平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层11号建筑面积为23.9平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层12号建筑面积为23.9平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢1层13号建筑面积为17.71平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢3层1号建筑面积为2079.04平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于安岳县柠都新城一期商业3幢2层1号建筑面积为2079.04平方米的房屋[产权证号：安房权证安岳县字第××号]；位于建筑面积为2831.17平方米的车库[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1342.26平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1183.89平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1214.46平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1214.46平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1214.46平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于建筑面积为1214.46平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]；位于旭阳镇荣州大道三段503-7号建筑面积为927.17平方米的房屋[产权证号：荣房权证荣字第××号]以及位于安岳县南侧荣新柠都新城使用权面积为1916.70平方米的土地[国有土地使用证：安国用（2013）第05606号]；位于使用权面积为2820.26平方米的土地[国有土地使用证：荣国用（2014）第890494号]折价或者拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿。四、对四川省荣新集团有限公司应履行的第二项义务，四川荣新房地产开发有限公司、自贡市荣新建筑工程有限公司、张森、叶娜承担连带清偿责任。五、四川荣新房地产开发有限公司、自贡市荣新建筑工程有限公司、张森、叶娜在承担担保责任后有权向四川省荣新集团有限公司追偿。六、驳回遂宁银行股份有限公司射洪支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1005191元，保全费5000元，由四川省荣新集团有限公司负担，四川荣新房地产开发有限公司、自贡市荣新建筑工程有限公司、张森、叶娜承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  姚梓佳审 判 员  魏 星人民陪审员  郭 燕二〇一七年十二月七日书 记 员  陈 琳