重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终6976号上诉人（原审被告）：重庆市江津区未来广告有限公司，住所地重庆市江津区几江街道金钗井3号楼2号，统一社会信用代码91500116736582509W。法定代表人：姜中文，该公司执行董事。上诉人（原审被告）：颜孝昌，男，汉族。委托诉讼代理人：龚元凤，重庆市江津区维权法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：张勇，男，汉族。委托诉讼代理人：黄勇，重庆市江津区维权法律服务所法律服务工作者。上诉人重庆市江津区未来广告有限公司（以下简称未来广告公司公司）、颜孝昌因与被上诉人张勇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院(2016)渝0116民初3657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人未来广告公司的法定代表人姜中文，上诉人颜孝昌的委托诉讼代理人龚元凤，被上诉人张勇的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。未来广告公司上诉请求：请求撤销一审判决第一、二项，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉请。本案一审二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：张勇为颜孝昌提供劳务，未来广告公司将工程承揽给颜孝昌，未来广告公司不存在选任过失，不应承担赔偿责任；未来广告公司处于人道为张勇垫付的医疗费和出借给颜孝昌用于为张勇垫付的医疗费应在本案中予以抵扣。颜孝昌上诉请求：请求撤销一审判决第三、四项，依法改判驳回被上诉人张勇对上诉人的诉请，本案一审二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：张勇和颜孝昌均系为未来广告公司提供劳务，颜孝昌不应承担赔偿责任；一审对张勇自身的责任认定过轻；张勇的残疾赔偿金应按农村标准计算；颜孝昌为张勇垫付的医疗费应在本案中予以抵扣。张勇答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张勇向一审法院起诉请求：未来广告公司、颜孝昌赔偿张勇误工费51750元（5175元/月×10个月）、护理费13600元（100元/天×136天）、住院伙食补助费13600元（100元/天×136天）、残疾赔偿金201728元（25216元/年×20年×30%＋25216元/年×20年×10%）、被扶养人生活费92459（25216元/年×11年÷3人）鉴定及鉴定检查费1602元、营养费10000元、精神损害抚慰金20000元、交通费2000元，共计406739元。一审法院认定事实：未来广告公司承揽位于重庆市江津区四屏镇的广告牌安装制作工程后，又将该项工程的施工转由颜孝昌承揽，该工程所涉广告牌规格为40米×15米。张勇为颜孝昌提供劳务，工种为焊工。2015年3月30日19时30分左右，由于风大等原因，广告牌突然倒塌，正在广告牌上端中间部位工作的张勇摔下受伤。张勇受伤后，入重庆市江津区中心医院住院治疗，次日，转重庆新桥医院继续住院治疗，于2015年5月23日出院，出院诊断：1.中型颅脑损伤；2.颌面部多发性骨折；3.双侧多发性肋骨骨折伴双肺挫伤；4.创伤性急性呼吸窘迫综合征（中度）；5.骨盆骨折（右侧髂骨、右侧髋臼、右侧耻骨下支）；6.右侧肱骨大结节撕脱性骨折伴右侧臂丛神经损伤；7.中度贫血。出院医嘱：1.出院带药；2.给病人的建议：一月后我科复诊拆除口腔内颌间牵引螺钉；继续卧床并加强功能锻炼，至伤后3月复查骨盆及肩关节CT。3.复诊时间：不适随诊。2015年5月23日，张勇入重庆市江津区中心医院住院治疗，于2015年8月10日出院，出院诊断为：1.右臂丛神经损伤；2.右侧肱骨大结节陈旧性骨折；3.骨盆陈旧性骨折（右侧耻骨下支、右侧髋臼、右侧髂骨）；4.中型颅脑损伤；5.颌面部多发性骨折内固定术后；6.双侧多发性肋骨骨折伴双肺挫伤；7.面神经损伤；8.右眼失明。出院后注意事项：1.行3级康复治疗转入社区或家庭继续康复治疗，继续加强肌力训练及精细运动训练。院外继续聚乙二醇滴眼液及重组牛碱性成纤维细胞生长因子眼液白天频繁滴眼，使用红霉素眼膏涂眼缓解眼部症状；2.不适随访，康复科、骨科、眼科门诊随访。2016年1月25日，重庆市江津司法鉴定所作出渝津司鉴[2016]医字第25号司法鉴定意见书，鉴定意见：张勇因高处坠落伤颌面部多发骨折致右眼盲目5级的伤残程度为Ⅷ（八）级伤残；右侧肱骨头骨折的伤残程度为Ⅹ（十）级伤残。张勇的户籍地在农村，但其于事故发生前在重庆市江津区德感街道上后街持续居住一年以上，并有正当生活来源。张勇的父亲李有贵，出生于1946年10月6日，对其有赡养义务的共三人。张勇因本次事故产生如下损失：误工费37797.53元（45987元/年÷365天×300天）、护理费13400元（100元/天×134天）、住院伙食补助费6700元（50元/天×134天）、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）176739.27元、鉴定及鉴定检查费1601.60元、营养费1500元、交通费800元。张勇因伤致残，其肉体感受到一定疼痛，精神遭受到一定痛苦。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。颜孝昌作为接受劳务一方，疏于对作业场所的安全管理，对损害的发生具有过错，应当承担赔偿责任。未来广告公司选任颜孝昌承揽涉案工程，疏于对其资质和安全生产条件的审查，对损害的发生具有过错，应承担相应的赔偿责任。张勇作为提供劳务一方，在作业过程中疏于采取安全防范措施，对损害的发生也有过错。法院酌情确定由颜孝昌承担百分之五十五的赔偿责任，由未来广告公司承担百分之三十五的赔偿责任，其余损失由张勇自行承担。张勇的各项损失。其误工费参照重庆市上一年度城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资计算，由于其受伤后持续误工，误工时间计算至定残前一日，误工费为37797.53元（45987元/年÷365天×300天）。其护理费酌情按照100元/天计算，护理期限参照住院时间确定，护理费为13400元（100元/天×134天）。其住院伙食补助费酌情按照50元/天计算，住院伙食补助费为6700元（50元/天×134天）。其残疾赔偿金参照城镇居民标准计算，其主张按25216元/年计算残疾赔偿金，该标准未超过重庆市上一年度城镇居民人均可支配收入，法庭对该标准予以确认；其有两处伤残等级，在最高伤残等级残疾赔偿金指数基础上，增加赔偿附加指数，十级伤残的附加指数为1%，残疾赔偿金为156339.20元（25216元/年×20年×31%）；其被扶养人生活费参照城镇居民人均消费性支出标准计算，为20400.07元（19742元/年×10年÷3人×31%），该被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金。其鉴定及鉴定检查费，系因本次事故产生，并提供了鉴定费发票、检查费收据，鉴定及鉴定检查费为1601.60元。其营养费，根据其伤残情况以及其中度贫血的病情，酌情确定为1500元。其交通费，根据其受伤后就医的实际情况，酌情确定为800元。其精神损害抚慰金，综合考量其伤残等级、当事人过错程度以及本地平均生活水平等因素，酌情确定为10000元。被告方垫付的医疗费（含未来公告公司借给颜孝昌的现金），由于双方均未提供医疗费票据，故法院在本案中不予处理，双方可另行主张权利。综上所述，为维护当事人合法权益。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条规定，判决如下：“一、被告重庆市江津区未来广告有限公司在本判决生效后十五日内赔偿原告张勇误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定及鉴定检查费、营养费、交通费等共计83488.44元。二、被告重庆市江津区未来广告有限公司在本判决生效后十五日内赔偿原告张勇精神损害抚慰金3889元。三、被告颜孝昌在本判决生效后十五日内赔偿原告张勇误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定及鉴定检查费、营养费、交通费等共计131196.12元。四、被告颜孝昌在本判决生效后十五日内赔偿原告张勇精神损害抚慰金6111元。五、驳回原告张勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1210元，减半收取605元，由原告张勇负担60元，由被告重庆市江津区未来广告有限公司负担210元，颜孝昌负担由335元。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，根据未来广告公司工作人员与颜孝昌于2012年至2014年期间所签4份《协议》约定内容及实际履行情况看，未来广告公司承揽广告牌安装制作工程后，又将工程的施工转由颜孝昌承揽，颜孝昌负责全部工程所需的材料、工具等，其以完成承揽工作作为其取得报酬的标准，颜孝昌提供劳务只是完成其承揽工作的必要条件，而非取得报酬的标准，故未来广告公司与颜孝昌在本案之前一直存在承揽制作广告牌的业务关系。本案案涉工程虽然无双方的书面约定，但依据未来广告公司提交的其负责人姜中文与颜孝昌的录音记录，以及证人的出庭证言，并考虑到双方的交易习惯，能够认定案涉工程系未来广告公司与颜孝昌达成的口头承揽合同关系，未来广告公司系定作人，颜孝昌系承揽人。根据张勇的陈述再结合一审中证人的出庭证言，能够认定张勇系受雇于颜孝昌，张勇在案涉工程中为颜孝昌提供劳务。颜孝昌作为接受劳务一方，疏于对作业场所的安全管理和施工人员的安全防护，对损害后果的发生具有重大过错，应当承担主要责任。未来广告公司作为定作人选任颜孝昌承揽涉案工程，因该工程均需在高空作业，但未来广告公司疏于对其资质和安全生产条件的审查，未来广告公司对损害后果的发生具有一定过错，应承担相应的赔偿责任。张勇作为提供劳务一方，在高空作业过程中疏于采取安全防范措施，对损害后果的发生也有过错。一审法院确定由颜孝昌承担百分之五十五的赔偿责任，由未来广告公司承担百分之三十五的赔偿责任，其余损失由张勇自行承担，该认定符合法律规定，并无不当。张勇于一审中提交的其户籍地村民委员会和其居住地街道及居委会的证明能够证实其于事故发生前在重庆市江津区德感街道上后街持续居住一年以上，并有正当生活来源，故一审认定张勇的残疾赔偿金按照城镇标准计算并无不当。关于未来广告公司和颜孝昌为张勇垫付医疗费应否在本案中抵扣的问题。未来广告公司、颜孝昌、张勇在本案一、二审中对各自支付和垫付的医疗费金额各执一词，且三方均未能举示相关的全部垫付或支付单据，故该费用不在本案中处理，待各方当事人取得相应证据后可另案主张其权利。综上所述，上诉人重庆市江津区未来广告有限公司和上诉人颜孝昌的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1210元，由上诉人重庆市江津区未来广告有限公司和上诉人颜孝昌各自负担605元。本判决为终审判决。审判长  胡智勇审判员  苏致礼审判员  陈 华二〇一七年十二月十一日书记员  张远馨