.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省怀仁县人民法院刑事判决书（2017）晋0624刑初118号公诉机关怀仁县人民检察院。被告人郝明雄,男，1962年3月3日出生于怀仁县，汉族，中共党员，大专文化，原任怀仁县金沙滩镇安宿疃村党支部书记兼村委会主任。因本案于2017年7月27日被怀仁县人民检察院取保候审，2017年8月31日被本院重新取保候审。辩护人闫鹏德，男，山西硕朋律师事务所律师。怀仁县人民检察院以怀检刑刑诉[2017]21号起诉书指控被告人郝明雄犯贪污罪，于2017年8月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于10月24日依法公开开庭审理了本案。怀仁县人民检察院指派检察官陈世军出庭支持公诉，被告人郝明雄及其辩护人闫鹏德到庭参加了诉讼。因本案系疑难、复杂案件，不能在法定审限内审结，故依法申请延长审限，并获得批准。现已审理终结。怀仁县人民检察院指控：1、2012年11月1日，怀仁县财政局下发《关于下达村级公益事业一事一议财政奖补资金的通知》，下达给金沙滩镇安宿疃村财政奖补资金5万元，项目内容为”新打机井”。被告人郝明雄为了获取这笔资金，在未实施打井项目的情况下，利用职务之便，伪造了《凿井协议书》、收款收据等资料，开具了凿井工程款发票，虚构打井两眼的事实。并借用薛某的身份证办理了银行卡。后利用掌管公章的便利，出具了《委托书》，委托金沙滩镇财政所将打井工程款支付给虚构的工程承包人薛某。2012年12月26日，金沙滩镇财政所将5.3万元转入薛某银行卡，该款被被告人郝明雄提取占为己有。2、2014年5月26日，朔州市扶贫开发服务中心下发《关于下达2014年度领导包村增收、定点扶贫工作联系点扶贫项目资金计划的通知》，为怀仁县8个村安排40万元领导包村增收定点扶贫款，其中包含金沙滩镇安宿疃村5万元。被告人郝明雄为了获取这笔资金，在未实施打井项目的情况下，利用职务之便利，伪造了《怀仁县金沙滩镇安宿町村项目建议书》、《打井协议》、《安宿町村打井工程决算表》等相关资料，以薛某的名义开具了金额为4.92万元的打井材料款发票，从山西众通工程造价咨询有限公司制作了《工程竣工结算审核报告书》，虚构了打井的事实。2016年8月8日怀仁县农业委员会将此款项拨到金沙滩会计结算中心。2016年9月22日，被告人郝明雄出具付款《委托书》。2016年9月23日，金沙滩镇会计结算中心将扶贫款项转入薛某银行卡上。之后，被告人郝明雄将该款用于支付本村新建文化活动场所的工程款。为此，公诉机关当庭出示、宣读了证人薛某、姚某、冯某等人的证言，朔州市扶贫开发服务中心、怀仁县财政局、中共怀仁县金沙滩镇党委的有关文件，被告人郝明雄伪造的打井工程资料，怀仁县信用联社、金沙滩镇财政所、金沙滩镇会计结算中心、安宿疃村财务相关记账凭证及存取款原始凭证等证据予以证实。公诉机关认为，被告人郝明雄的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。在庭审中，被告人郝明雄虽然对公诉机关指控其虚构打井事实，套取5万元公益事业”一事一议”财政奖补资金和5万元扶贫款的事实不持异议，但提出这两笔款均用于公务支出的辩解。被告人郝明雄的辩护人提出以下辩护意见：1、公诉机关指控郝明雄套取2012年”一事一议”5万元财政奖补资金，不属于《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》中列举的七项对应资金，非社会捐助公益事业款，且被告人郝明雄没有接受金沙滩镇人民政府的委托，协助其从事公务，不符合贪污罪的主体构成要件，不构成贪污罪；况且该笔款均用于清理郝明雄历年为村委会垫付的债务。2、公诉机关指控郝明雄贪污2014年定点扶贫款5万元的罪名虽然成立，但犯罪情节轻微，未造成严重后果，且该款全部用于支付本村新建文化活动场所工程款，应依法从轻、减轻处罚。3、被告人郝明雄在立案调查时即主动交代了犯罪事实，属在被公诉前坦白交待罪行，应依法从轻或减轻处罚；且其主观犯意不深，又退缴了赃款，未给集体造成损失，认罪态度好，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。并建议适用缓刑。为此，其当庭提供了郝明雄为村委会垫付炭款、照明费、招待费、装载机费、挖树坑费等共计50837.55元的现金支出凭证、收据，退缴赃款的收据。经审理查明：（一）、2012年2月18日，金沙滩镇人民政府向怀仁县财政局申请了2012年”一事一议”建设项目财政奖补资金。2012年11月1日，怀仁县财政局下发《关于下达村级公益事业一事一议财政奖补资金的通知》，确定给金沙滩镇安宿疃村”新打机井”项目财政奖补资金5万元。之后，被告人郝明雄在未实施打井项目的情况下，利用职务之便，伪造了《凿井协议书》，在怀仁县地方税务局开具了金额为5.3万元的工程款发票，并以”安宿疃村村民委员会”的名义出具了《委托书》，委托金沙滩镇财政所将打井工程款支付给虚构的工程承包人薛某。同时，还私刻了薛某的私人印章，加盖在虚开的薛某收款收据及其他伪造资料上。2012年12月26日，被告人郝明雄又借用薛某的身份证，在怀仁县农村信用合作联社（以下简称”怀仁县信用社”）办理了一张户名为薛某，账号为×××的银行卡（该卡一直由被告人郝明雄保管、使用）。当日，金沙滩镇财政所将财政奖补资金5万元与村民自筹资金3000元，共计5.3万元转入该银行卡。该款被被告人郝明雄分多次提取并占为己有。案发后，被告人郝明雄退缴了全部赃款及孳息。认定上述事实有公诉机关提供的以下证据予以证实：1、金沙滩镇人民政府金政发[2012]6号《关于金沙滩镇2012年”一事一议”项目建设的申请报告》及所附各村公益事业建设一事一议财政奖补项目汇总表，怀仁县财政局怀财农[2012]30号《关于下达村级公益事业一事一议财政奖补资金的通知》及所附金沙滩镇一事一议财政奖补项目及资金表，朔州市财政局朔财农改[2012]3号《关于安排2012年村级公益事业建设一事一议财政奖补资金的通知》，怀仁县财政局的记账凭证，中国农业银行的结算业务申请书，金沙滩镇财政所的收款收据，与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了2012年11月1日，金沙滩镇安宿疃村因”新打机井”项目获得怀仁县财政局给予的村级公益事业”一事一议”财政奖补资金5万元。该资金于2012年11月8日拨付至金沙滩镇财政所的事实。2、金沙滩镇财政所的账页、转账支票存根、薛某的收款收据及拨款所附资料（《凿井协议书》、建筑业统一发票、安宿疃村村民委员会的付款《委托书》、现金缴款回单、收款收据、安宿疃村筹劳筹资汇总表），与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了被告人郝明雄以”安宿疃村在九畦道和四方地各凿井一眼”为由，委托金沙滩镇财政所将5万元的财政奖补资金和3000元的自筹资金，共计5.3万元工程款转付至郝明雄用薛某身份证在怀仁县信用社办的银行卡上。3、证人王某1的证言与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了他任金沙滩镇安宿疃村支部委员、会计，自其任职以来，村委会公章和村党支部公章一直由郝明雄保管。同时还证实了2012年安宿疃村没有以村集体的名义打过井，也没有收到过镇财政所的拨款，也没人报过账，村委会财务账目无记载。4、怀仁县信用社的证明，户名薛某、账号为×××的开户资料、流水明细及记账凭证（包括转账支票、取款凭条），与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了被告人郝明雄于2012年12月26日借用薛某的身份证在怀仁县信用社办了一张银行卡，并于当日接收了金沙滩镇财政所拨付的5.3万元”一事一议”工程款。之后，郝明雄于2012年12月30日、2013年3月19日、2013年4月30日、2013年5月6日分别支取了33000元、10000元、10000元、23元。5、证人薛某的证言与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了他与郝明雄是朋友关系，曾给郝明雄提供过身份证，办过一张银行卡。但是他从来没有给安宿疃村打过井，也没有承揽过安宿疃村其他工程、没签过合同，也没有结算过，也没有和安宿疃村村委会及郝明雄本人有过任何经济往来。此外，还有被告人郝明雄的辩护人提供的退缴赃款收据，证实了被告人郝明雄在审理期间已将该笔赃款及孳息退缴。（二）、2014年5月26日，朔州市扶贫开发服务中心下发了《关于下达2014年度领导包村增收、定点扶贫工作联系点扶贫项目资金计划的通知》，确定给怀仁县金沙滩镇安宿疃村等8个乡村，每村5万元，共计40万元的领导包村增收定点扶贫款。被告人郝明雄为了获取这笔资金，在未实施打井项目的情况下，利用职务之便利，伪造了《怀仁县金沙滩镇安宿町村项目建议书》、《打井协议》、《安宿町村打井工程决算表》等相关资料，并在怀仁县国家税务局以薛某的名义开具了金额为4.92万元的打井材料款发票，从山西众通工程造价咨询有限公司（以下简称”众通公司”）制作了《工程竣工结算审核报告书》，开具了900元的咨询费发票。之后，被告人郝明雄按要求分别带领县、乡两级验收组成员到本村村南怀仁县水利局为该村新打井处进行了验收。2016年8月8日，怀仁县农业委员会（以下简称”怀仁县农委”）将该款项拨到金沙滩镇会计结算中心。被告人郝明雄于2016年9月22日以该村村委会的名义出具了《委托书》，委托金沙滩镇会计结算中心将扶贫款项支付给虚构的工程承包人薛某。2016年9月23日，金沙滩镇会计结算中心将该扶贫款转入被告人郝明雄提供的薛某银行卡上。当日，被告人郝明雄提现2万元，2016年10月17日转账3万元，均用于支付本村新建文化活动场所的工程款。但被告人郝明雄的该支出行为既未经过村民委员会研究、决定，也未向相关领导汇报，而且还将该款注账并在账页上记载该款去向为”付打井款”。认定上述事实有公诉机关提供的以下证据予以证实：1、朔州市扶贫开发服务中心朔扶贫[2014]21号《关于2014年度领导包村增收、定点扶贫工作联系点扶贫项目资金计划的通知》及所附扶贫项目资金计划表，怀仁县农委的记账凭证、财务报销申请审批单、行政事业单位资金往来结算票据、农村信用社结算业务委托（申请）书、扶贫开发项目工程验收单，安宿疃村村委会提供的《项目建议书》、《打井协议》、打井工程决算表、发票、签约验收单、收款人薛某的银行卡、身份证复印件，与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了朔州市扶贫开发服务中心于2014年5月26日计划给安宿疃村拨付5万元扶贫资金，后安宿疃村以”打井一眼”为由向怀仁县农委提交了相关资料，县农委按规定组织相关部门进行了验收，后于2016年8月8日将该款拨付至金沙滩镇会计结算中心。2、众通公司及田军良的关于安宿疃村打井审核的情况说明和所附工程资料，与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了该公司曾于2016年1月4日应被告人郝明雄的要求，根据其提供的工程资料，出具了《工程竣工结算审核报告》，经审核认定金额为4.92万元。2016年8月，郝明雄索要发票，因公司发票使用完毕，郝又催得急，就从业务合作单位怀仁县华龙工程造价咨询公司开出一张900元的咨询发票。3、证人余治水、刘某、李某、夏某、张某1的证言，与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了2014年度，朔州市扶贫开发中心为安宿疃村安排了5万元扶贫资金，要求通过验收才能拨付。2015年6月初，安宿疃村向怀仁县农委报了该村打井资料后，时任怀仁县农委副主任、负责扶贫办工作的余治水，按规定通知了财政局的刘某、组织部的李某组成县级验收组，在郝明雄的带领下到村南的一口新井旁进行了验收。乡级验收也是余治水通知时任金沙滩镇副镇长夏某组织的。乡级验收是2016年冬天，夏某和张某1也是在郝明雄的带领下到村南的一口新井旁进行了验收。但他们都没有核实过该井是否由该扶贫款打的。在2016年1月5日，余治水看到郝明雄提供的打井审计报告后制作了验收单，并在县级验收人员一栏签了字，然后让郝明雄找刘某、李某签字。看到收回的验收单上有夏某、张某1的签字，余治水认为验收完了，于2016年8月8日将5万元扶贫资金转到金沙滩镇会计结算中心。4、金沙滩镇会计结算中心的安宿疃村明细分类账及记账凭证、行政事业单位资金往来结算票据、农村信用社资金汇划补充凭证结算业务委托（申请）书、转账支票存根，安宿疃村村委会的收款收据和付款《委托书》，与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了金沙滩镇会计结算中心于2016年9月23日将朔州市扶贫开发服务中心拨给安宿疃村5万元扶贫资金，拨至被告人郝明雄提供的薛某账户内。5、证人张某1的证明材料，证人薛某的证言，与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了该扶贫资金拨到金沙滩镇会计结算中心后，张某1按照郝明雄提供的《委托书》，经张永峰镇长审批后，将该款以转账的方式付至郝明雄提供的薛某账户内。办理转账时，他和薛某、郝明雄一起去的银行。此外，薛某还证实了他从来没有给安宿疃村打过井，也没有承揽过安宿疃村其他工程、没签过合同，也没有结算过，也没有和安宿疃村村委会及郝明雄本人有过任何经济往来。6、怀仁县信用社的证明，户名薛某、账号×××的开户资料及流水明细、记账凭证（包括转账支票、取款凭条），以及冯某、冯学敏的户籍证明、结婚证，与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了被告人郝明雄借用薛某身份证在怀仁县信用社办了一张银行卡，并于2016年9月23日接收了金沙滩镇会计结算中心拨付的5万元扶贫款。当日，郝明雄叫薛某一起提取了2万元现金给了冯某；之后于2016年10月17日转账给冯某之妻冯学敏3万元；均用于支付新建村文化活动中心的工程款。7、证人冯某、姚某的证言，与被告人郝明雄的供述相互印证，证实了他和姚某于2014年秋天承揽了安宿疃村文化活动中心工程，2014年11月中旬停工。完工后，郝明雄让姚某做了项目决算，然后根据决算情况补签的合同，工程造价为26万元。当时安宿疃村只转给姚某10万元工程款；2016年9月底，在河头路口，郝明雄给了冯某2万元现金；2016年10月份，郝明雄又给冯某之妻冯学敏的卡上转了3万元；共计付姚某等人新建文化活动中心工程款15万元。姚某书写的收据在案佐证。8、金沙滩镇人民政府金政发[2014]12号《金沙滩镇关于2014年财政奖补公益事业建设项目的申请报告》及所附各村公益事业建设奖补项目申请汇总表，怀仁县财政局怀财农[2014]95号《关于下达村级公益事业一事一议财政奖补资金的通知》及所附金沙滩镇一事一议财政奖补项目及资金表，与怀仁县财政局的记账凭证、中国农业银行的结算业务申请书、金沙滩镇财政所的收款收据相互印证，证实了金沙滩镇安宿疃村新建了村活动中心，怀仁县财政局曾因此给予财政奖补资金10万元，并于2014年11月4日拨付至金沙滩镇财政所的事实。9、金沙滩镇财政所的暂存款总分类账、记账凭证、转账支票存根，安宿疃村提供的修建村文化活动中心项目决算、筹资筹劳汇总表、《合同协议书》、发票、收款收据、委托付款公函，证实了金沙滩镇财政所于2014年11月10日收到怀仁县财政局给安宿疃村文化活动中心建设奖补款10万元，12月3日根据该村村委会的委托，转付给工程承包人姚某。10、证人王某1的证明材料，证实了2014年村新建文化活动场所时，村支书郝明雄和他、支部委员王希成提过此事，但不清楚跟谁签的合同、也不知资金来源，且未计入村委会账内。11、证人张某2的证言，证实了他从2016年4月任金沙滩镇副镇长以来，没有人和他汇报过安宿疃村的财务收支情况，他也不介入村财务管理，安宿疃村也没打过井。12、金沙滩镇安宿疃村村委会的记账凭证及所附《打井协议》、打井工程决算表、发票，与证人王某1的证明及其提供的众通公司的《建设工程造价咨询合同》、《工程竣工结算审核报告书》相互印证，证实了金沙滩镇安宿疃村村委会于2016年12月1日收到金沙滩镇会计结算中心拨的扶贫款5万元，之后又以”付打井款”记账。此外，还有证人王某2的证明，金沙滩镇安宿疃村村委会证明，中共怀仁县金沙滩镇委员会的证明，中共金沙滩镇委员会金发[2015]4号文件，中共金沙滩镇纪律检查委员会金纪[2016]30号文件等证据，在案为证。公诉机关提供的上述证据，经当庭出示、宣读并质证，虽然被告人郝明雄的辩护人针对公诉机关指控的第一起事实的部分书证，提出该证据不能证明2012年的”一事一议”财政奖补资金属于《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》中列举的七项对应资金，郝明雄不符合贪污罪主体构成要件的异议。但其对公诉机关提供的上述证据的真实性、合法性、关联性均未提出异议，且上述证据能够证明被告人郝明雄利用职务之便，两次虚构打井事实骗取财政拨付的”一事一议”资金和专项扶贫款的事实。故均确认为有效证据。被告人郝明雄的辩护人提供的退缴赃款及孳息收据，因公诉机关未提出异议，且能够证明郝明雄有退赃情节。亦确认为有效证据。但其提供的郝明雄为村委会垫付炭款、照明费、招待费、装载机费、挖树坑费等共计50837.55元的现金支出凭证、收据，因无法证明郝明雄套取的2012年的”一事一议”财政奖补资金就是用于清理其为村委会垫付的债务，缺乏关联性，故不能作为本案的证据使用。本院认为，被告人郝明雄身为乡村基层组织的党支部书记兼村委会主任，在协助人民政府管理扶贫等款的行政管理工作中，利用职务之便，虚构实施了打井工程项目事实，骗取国家给予该村的”一事一议”财政奖补资金和扶贫资金，并非法占有，且数额较大，其行为已构成贪污罪。应依法惩处。但鉴于被告人郝明雄在骗取扶贫款后，即用于支付本村文化活动中心建设工程款的辩解，在提起公诉前如实供述自己罪行，可依法从轻处罚；且其在案发后又将非法占有的”一事一议”财政奖补资金及孳息全部退缴，亦可酌情从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，应予以支持。被告人郝明雄提出其将骗取的扶贫款用于支付本村新建文化活动中心工程款，因公诉机关已提供相关证据予以证实，本院予以采信；但其提出骗取”一事一议”财政奖补资金用于清理其为村委会垫付债务的辩解，因其未提供确实有效的证据予以证实。故对其提出的该辩解不予采信。其辩护人提出郝明雄将贪污的5万元扶贫款用于支付村文化活动场所工程款，应依法从轻处罚，以及郝明雄在立案调查时即坦白犯罪行为，又退缴了赃款，认罪态度好，有悔罪表现，可从轻或减轻处罚的辩护意见，有相应的事实根据和法律依据，应予以采纳。但其提出公诉机关指控郝明雄非法占有”一事一议”财政奖补资金的行为，不符合贪污罪构成要件的辩护意见。因该财政奖补资金系中央和地方各级财政安排专门用于村级公益事业建设的专项资金，属《中华人民共和国刑法》第九十一条第一款第（三）项规定的公共财产；郝明雄作为基层组织人员协助人民政府管理该项资金，符合《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》第（七）项”协助人民政府从事的其他行政管理工作”的情形，符合贪污罪的构成要件。故对辩护人提出的辩护意见不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第九十三条第二款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十七条第三款，第六十四条，《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十六条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人郝明雄犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人郝明雄退缴的赃款5万元及孳息，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向朔州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长王秀华代理审判员王鹏代理审判员李德文二〇一七年十二月八日书记员兰鹤