.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区高级人民法院民事判决书（2017）宁民终263号上诉人（原审被告）：中国三冶集团有限公司西北分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区玉皇阁北街80号。法定代表人：刘红钢，系该公司总经理。委托诉讼代理人：文湘婷，北京大成（银川）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国三冶集团有限公司，住所地辽宁省鞍山市立山区建材路105号。法定代表人：代贵雪，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘兴琼，北京大成（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区金凤工业园集中区九号路北侧。法定代表人：徐立斌，系该公司董事长。委托诉讼代理人：雷挺、朱华，宁夏新中元律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：宁夏华城实业开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区玉皇阁北街文湖小区2号。上诉人中国三冶集团有限公司（以下简称三冶公司）、中国三冶集团有限公司西北分公司（以下简称三冶西北分公司）与被上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司（以下简称赛马公司）、宁夏华城实业开发有限公司（以下简称华城公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2016）宁01民初793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。三冶公司的委托诉讼代理人刘兴琼，三冶西北分公司的委托诉讼代理人文湘婷，赛马公司的的委托诉讼代理人雷挺、朱华到庭参加了诉讼，华城公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。三冶公司、三冶西北分公司上诉请求：1.依法撤销（2016）宁01民初793号民事判决，驳回赛马公司对三冶西北分公司、三冶公司的诉讼请求；2.依法判令赛马公司承担本案一审、二审诉讼费。事实与理由：1、原审认定事实错误。（2017）最高法民终383号民事书从华城公司应给付三冶公司的工程款项中扣减了本案赛马公司主张的商砼款的理由是：三冶公司尊重《商品混凝土买卖合同》及《商品混凝土补充协议》的真实意思表示提出扣减商砼款的诉请；华城公司亦在该案中表示自己是商砼款的付款责任人；两级法院皆认定了《商品混凝土买卖合同》及《商品混凝土补充协议》的合法效力。2、原审法院认为《商品混凝土买卖合同》第五条约定内容属于由第三人履行的性质，并不属于债务转移，系适用法律错误。3、原审判决三冶公司给付赛马公司逾期付款利息缺乏法律依据。4、原审判决在审理中程式化套用，判决结果不能化解矛盾，反而增加诉累。赛马公司辩称：《商品混凝土买卖合同》第5条约定的付款方式系第三人代为履行，而不是债务转移，一审判决对此认定事实清楚，适用法律正确，上诉人主张构成债务转移，依法不能成立。商砼货款结算后，三方未签订房屋抵账协议，明确抵账房座落、面积、单价、抵账房价款等具体事宜。以房抵账也因案涉工程停工至今，无法办理房屋交付和产权办证手续，已不能实际履行，华城公司也再未以其他方式支付分文货款。华城公司的行为已构成第三人代为履行不能。一审判决判令上诉人以货币方式支付所欠货款本息，认定事实清楚，适用法律正确。上诉人主张继续由华城公司以房抵账不能成立。赛马公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告连带支付商品砼货款13817788.5元，并承担欠款利息576372元（自2015年10月24日起，暂计算至2016年10月8日，应计算至欠款付清之日），合计14394160.5元；2、诉讼费、保全费由二被告承担。原审法院认定事实：2014年4月16日赛马公司与三冶西北分公司签订《商品混凝土买卖合同》，该合同约定：工程名称银川阅海华城国际大厦，工程所在地银川市阅海商务区，混凝土供应方量约3万方，供应混凝土的部位基础工程及全体全部，合同约定的付款方式：5.1全部货款以抵顶阅海商务区华城国际大厦的办公楼用房屋置换形式支付。5.2抵顶房屋价格由赛马公司与业主（华城实业）确定，三冶西北分公司负责确认混凝土工程量，每结算一次赛马公司须提供税务发票。以三冶西北分公司结算单为依据由赛马公司同业主（华城实业）直接办理相关手续。5.3房屋相关手续办理，依据三冶西北分公司、赛马公司双方确认的结算单由赛马公司直接与业主（华城实业）办理交接手续。合同第十条违约责任10.1本合同生效后，双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。如有违约，按《合同法》有关规定执行。10.2双方有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款千分之五的违约金。合同签订后，截至2015年10月23日原告赛马公司就涉案合同项下工程共计供应商品砼价值13817788.5元（共计11份商砼结算单）。三冶公司于2016年5月16日向宁夏回族自治区高级人民法院起诉华城公司索要工程款，在宁夏高院作出的（2016）宁民初43号民事判决书中第13页载明”三冶公司认可华城公司供应商砼13817788.5元（赛马公司的商砼）”，该案件判决书中并未明确表述商砼买卖合同的合同相对方变更为华城公司，该案件目前已经上诉到最高人民法院第六巡回法庭审理，尚未生效。原审法院认为，赛马公司与三冶西北分公司签订了《商品混凝土买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的规定，合法有效，对双方当事人具有约束力。涉案合同中约定抵顶房屋价格由赛马公司与第三人华城公司确定，房屋相关手续办理直接由赛马公司与第三人华城公司确定，该约定属于由第三人履行的性质，并不属于债务转移。三冶公司辩称宁夏高院（2016）宁民初43号民事判决书已经认定涉案商砼的债务人为华城公司，经查阅该判决书未明确表述《商品混凝土买卖合同》债务人变更。该民事判决书第13页本院认为部分表述中出现了”三冶公司认可华城公司供应商砼13817788.5元（赛马公司的商砼）”，宁夏高院审理的三冶公司与华城公司之间的建设工程施工合同纠纷而非涉案买卖合同纠纷，该案件尚在最高人民法院第六巡回法庭审理。三冶公司及其西北分公司辩称该合同债务已经转移给第三人华城公司，原审法院不予支持。涉案商砼所用于的工程大楼封顶后，涉案抵顶房屋的具体细节（楼号、单元、面积、户型等）长期无法洽谈确定，故赛马公司主张三冶西北分公司承担所欠货款的利息损失576372元【自2015年10月24日起，暂计算至2016年10月8日，按照中国人民银行同期贷款利率4.35%（六个月至一年期）】及2016年10月9日至本判决确定的履行之日期间的利息，原审法院予以支持。三冶西北分公司为三冶公司的设立的分支机构，应对上述债务承担共同还款责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《最高人民法院关于司法解释（二）>》第十六条之规定，判决：一、三冶西北分公司于本判决生效之日起十五日内支付赛马公司货款13817788.5元、逾期付款利息损失576372元及2016年10月9日至本判决确定的履行之日期间的利息（利率标准执行年利率4.35%）；二、三冶公司对以上债务承担共同还款责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费108165元，由三冶公司、三冶西北分公司负担。二审中双方均未提交新的证据，双方均坚持一审时的举、质证意见。本院对原审法院查明的事实中双方无争议的予以确认。二审另查明，针对宁夏高院作出的（2016）宁民初43号民事判决，华城公司提出上诉，该案已由最高人民法院第六巡回法庭审结，以（2017）最高法民终383号民事判决驳回上诉，维持原判。三冶公司作为甲方与乙方华城公司之间签订的《商品混凝土补充协议》中约定：”2、赛马公司商品混凝土价格结算确定过程量后由甲方按结算向赛马公司付款（具体协议甲方与赛马公司签署）”本院认为，根据上诉人的上诉请求，确定本案争议焦点为：本案的法律关系应定性为第三人代为履行还是债务转移的问题赛马公司与三冶西北分公司签订的《商品混凝土买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行义务。但协议约定的房屋抵顶能否实现从而消灭相应金额的商砼款债务，还应根据该协议的实际履行情况判定。本案中，三方未签订房屋抵账协议，涉案抵顶房屋的具体细节（楼号、单元、面积、户型等）长期无法洽谈确定，以房抵账也因涉案工程停工至今，无法办理房屋交付和产权办证手续，因华城公司未履行工程款顶房协议约定的义务，赛马公司对于《商品混凝土买卖合同》中约定的以房抵顶的相应商砼款债权并未消灭。（2017）最高法民终383号民事判决书也并未认定《商品混凝土买卖合同》债务人发生变更，三冶公司与华城公司之间签订的《商品混凝土补充协议》也未有债务转移的内容。三冶公司在与华城公司建设工程施工合同纠纷一案中，未向华城公司主张案涉商砼货款，系其对自身权利的处分，并不影响其在本案中应承担支付货款责任。赛马公司请求上诉人直接给付商砼款的主张成立。原审法院判定三冶公司、三冶西北分公司承担还款责任，并支持赛马公司的利息主张并无不当。综上，三冶公司、三冶西北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费108165元，由三冶公司、三冶西北分公司负担。本判决为终审判决。审判长李凤英审判员罗卫江代理审判员马月二○一七年十二月十九日书记员唐荣