广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤08民终1629号上诉人（原审被告）：陈军，男，1994年2月25日出生，汉族，住广东省雷州市，被上诉人（原审原告）：刘尚其，男，1969年2月14日出生，汉族，住广东省雷州市，委托诉讼代理人：吴深，广东宝慧律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨槟矫，广东宝慧律师事务所律师。原审被告：陈有福，男，1993年1月5日出生，汉族，住广东省雷州市，原审被告：华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地：湛江市开发区观海路183号荣基国际广场公寓20层1-7房。主要负责人：许娟，该公司总经理。上诉人陈军因与被上诉人刘尚其、原审被告陈有福、华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省雷州市人民法院（2017）粤0882民初577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。上诉人陈军、被上诉人刘尚其的委托诉讼代理人杨滨矫到庭参加诉讼。原审被告陈有福、华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司经本院传票传唤不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈军上诉请求：变更原判第二项为我赔偿给刘尚其23952.78元。事实和理由：一、原审法院对后续治疗费的赔偿没有事实和法律依据，刘尚其主张的28500元后续治疗费及后续治疗伙食费、营养费、护理费的赔偿，医疗事实尚未发生，提前主张赔偿缺乏事实的支持，违反相关的法律规定，增加我的负担，待刘尚其的医疗事实发生之后予以处理。二、原审法院将误工费按31195元/年计算没有依据，刘尚其系农村居民，误工费应按农民收入13360.4元/年计，依法应予调整。刘尚其答辩称：原审判决认定的事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司不到庭也不作答辩。刘尚其向原审法��起诉请求：1、判令陈军、陈有福连带赔偿刘尚其因此次道路交通事故所产生的各项损失合计381742.08元；2、判令华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由陈军、陈有福、华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司承担。原审法院认定事实：2016年2月24日12时20分许，陈军驾驶中型自卸货车从遂溪河头往雷州客路方向行驶，行至375省道雷州市客路镇5KM＋150M草桥路段时在超车的过程中与相对方向正在行驶的与相对方向刘尚其驾驶的无悬挂号牌方向盘式拖拉机发生碰撞，造成刘尚其、谢婷、刘玮杰、刘玮晴等四人受伤及两车损坏的道路交通事故。雷州市公安局交警大队作出的湛雷公交认字[2016]第00096号《道路交通事故认定书》，认定陈军承担事故的全部责任，刘尚其、刘玮杰、刘玮晴、谢婷、无责任。事故发生��，刘玮杰于2016年2月24日至2016年2月26日在雷州骨科医院住院治疗2天，医疗费由陈军、陈有福全部垫付；于2016年2月26日至2016年12月1日在中国人民解放军第四二二医院住院治疗279天，用去门诊费257.4元、医疗费102931.99元，合计103189.39元（257.4元＋102931.99元）。该院于2016年12月1日出具医嘱建议：加强营养；建议评残；住院前2个月2人陪护，之后1人陪护；…。2016年11月17日，原告委托广东中鼎司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，该所于2016年11月28日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人刘尚其的颅脑损伤评定为IX（九）级伤残、左小腿损伤评定为X（十）级伤残；2、被鉴定人刘尚其的后续治疗费以人民币贰万捌仟伍佰元（￥28500.00）为宜，其中拆除左胫骨中上段骨折内固定物需住院20天。原告用去鉴定费2520元。2017年2月27日，原告委托广东中鼎司法鉴定中心对其伤残��度进行补充鉴定，该所于2017年3月9日作出的《司法鉴定意见书》认定：被鉴定人刘尚其的颅脑损伤评定为IX（九）级伤残、左小腿损伤评定为VII(八）级伤残。刘尚其用去鉴定费1800元。另查明，肇事车辆粤Ｇ×××××号中型自卸货车在华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司投保交强险及商业三险（保险金额30万元，不计免赔），本次事故发生在保险期限内。又查明，陈军、陈有福给刘尚其垫付了雷州骨科医院住院全部医疗费及解放军第196医院医疗费1000元；华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司给刘尚其垫付医疗费7000元。还查明，本次交通事故造成刘玮杰、刘玮晴、谢婷、刘尚其等四人受伤。刘玮杰、刘玮晴、谢婷已另案起诉，原审法院作出的（2016）粤0882民初691号、692号民事判决，判决华安财产保险股份有限公司湛江中心支公���分别赔偿刘玮杰2822.9元、刘玮晴2069.37元、谢婷142714.43元，并确认华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司已垫付谢婷3000元，合计150606.7元。其中在交强险死亡伤残赔偿限额下共计支付70584.23元，在交强险医疗费用赔偿限额10000元已经垫付医疗费10000元（其中垫付谢婷医疗费3000元，垫付刘尚其医疗费7000元），属于商业三者险限额的支计77022.47元。再查明，刘尚其于1969年2月14日出生，系农村居民。原审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任承担本案民事责任。本案中，交警部门认定陈军承担事故的全部责任，刘尚其、刘玮杰、刘玮晴、谢婷、无责任，事实清楚，程序合法，予以采信。关于两次司法鉴定意见书，由于刘尚其在住院期间，伤情尚未治愈的情况下进行了第一次鉴定，后来诊断出新的伤情，出院后对伤残程���进行补充鉴定。对第二次鉴定意见书中认定的伤残程度予以采纳，后续治疗费及后续住院天数按照第一次鉴定结果。根据双方当事人提交的证据，刘尚其的各项损失按照农村居民标准进行计算。依据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》规定的条件和范围，对刘尚其的合理损失认定如下：1、关于医疗费的计算。《解释》第十九条第一款规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”根据刘尚其提交门诊费发票、住院收费明细汇总清单及医疗发票，证明刘尚其在解放军第一九六医院花去门诊���257.4元、医疗费102931.99元，合计103189.39元（257.4元＋102931.99元），陈军、陈有福已经垫付刘尚其在雷州骨科医院住院期间的全部医疗费。由于没有相关医嘱建议购买人血白蛋白，故刘尚其自行购买人血白蛋白的费用，不予支持。确认刘尚其的医疗费为103189.39元。2、关于后续治疗费的计算。《解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，刘尚其经鉴定，评定后续治疗费用为28500元。确认刘尚其的后续治疗费为28500元，予以支持。3、关于住院伙食补助费的计算。根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”本案中，刘尚其住院治疗共281天（2天＋279天），后续住院天数20天，合计301天（281天＋20天），住院伙食补助费按100元/天计算，即住院伙食补助费为30100元（100元/天×301天）。4、关于营养费的计算。《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，刘尚其住院治疗合计281天，后续住院天数20天，合计301天（281天＋20天）。刘尚其的伤情构成一项九级伤残、一项八级伤残，医嘱建议加强营养，营养费可按30元/天计算，即刘尚其的营养费为9030元（30元/天×301天）。刘尚其主张营养费8430元，视为其对自己民事权利的自愿处分，予以照准。5、关于护理费的计算。《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”本案中，刘尚其在雷州骨科医院住院治疗2天，陪护人员为1人；在解放军第四二二医院住院治疗279天，住院期间前2个月陪护人员为2人，之后陪护人员为1人；后续住院天数20天，陪护人员为1人。刘尚其主张护理费100元/天，予以支持。故刘尚其的护理费为36100元[100元/天×60天×2人＋100元/天×（2天＋279天＋20天－60天）×1人]。6、关于交通费的计算。《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据��当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，刘尚其虽未提供交通费正式发票，但由于交通费用必然发生，故刘尚其主张交通费应予以支持。但刘尚其主张交通费6000元偏高，应予调整。根据刘尚其住院及门诊就医地点时间、人数、次数等因素，并结合本案的具体实际，酌情支持交通费4000元。7、关于残疾赔偿金的计算。《解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，刘尚其1969年2月14日出生，系农村居民，因本次交通事故致构成一项九级、一项八级伤残。故残疾赔偿金为88178.64元（13360.4元/年×20年×33%）。8、关于误工费的计算。《解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，刘尚其系农村居民，因本次事故受伤并持续误工，由于第一次评残时刘尚其尚未出院，出院后才进行第二次评残，故误工时间计至第二次定残前一日即2017年3月8日共计378天，刘尚其没有固定收入又无法举证证明其最近三年的平均收入，可以参照受诉法院所在地相近行业上一年度职工的平均���资计算，即误工费为32306.05元（31195元/年÷365天/年×378天）。9、关于司法鉴定费用的计算。根据刘尚其提供的司法鉴定费票据及收据，证明刘尚其因本次交通事故受伤进行两次司法鉴定，由于第一次即广东中鼎司法鉴定中心于2016年11月28日作出的粤中鼎司鉴中心[2016]临鉴字第855作出司法鉴定意见书对被鉴定人刘尚其的损伤程度和后续治疗费进行鉴定，用去鉴定费2520元，由于该次对被鉴定人刘尚其的损伤程度鉴定是在刘尚其于医疗中作出，程序不合法，故鉴定费2520元中的对损伤程度鉴定的鉴定费1800元应由刘尚其负担；第二次对伤残程度补充鉴定，用去鉴定费1800元。采信第二次鉴定的伤残等级，故刘尚其损失的司法鉴定费用为2520元（2520元－1800元＋1800元）。10、关于精神损害抚慰金的计算。《解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精��损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本案中，本次交通事故导致刘尚其损伤，并构成一项九级、一项八级伤残，确实给刘尚其在精神上遭受损害，其主张精神损害抚慰金，于法有据，应予支持。根据本案的具体实际，酌情支持精神损害抚慰金16000元。综上，刘尚其在本次交通事故中的实际损失为：1、医疗费103189.39元；2、后续治疗费用28500元；3、住院伙食补助费30100元；4、营养费8430元；5、护理费36100元；6、交通费4000元；7、残疾赔偿金88178.64元；8、误工费32306.05元；9、司法鉴定费用2520元；10、精神损害抚慰金16000元，合计349324.08元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、���产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元（被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额11000元，医疗费用赔偿限额1000元，财产损失赔偿限额200元）。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人按照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的��合理的后续治疗费用、整容费、营养费。本案交通事故造成刘尚其损失共计349324.08元，属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括护理费为36100元、交通费为4000元、残疾赔偿金为88178.64元、误工费为32306.05元、司法鉴定费用为2520元、精神损害抚慰金16000元，合计179104.69元。由于华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司已经在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿该次事故另外三位伤者刘玮杰、刘玮晴、谢婷合计70584.23元，余下限额部分为39415.77元（110000元－70584.23元），故由华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿刘尚其39415.77元，超出限额部分为139688.92元（179104.69元－39415.77元）。由于陈军承担事故全部责任，故由陈军负担赔偿139688.92元；属于医疗费用赔偿限额项下包括医疗费为103189.39元、后续治疗费用为28500元、住院伙食补助费为30100元、营养费8430元，共计170219.39元。由于华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司已经在医疗费用赔偿限额10000元内垫付谢婷3000元，垫付刘尚其7000元，故华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在医疗费用赔偿限额范围内不再赔偿。扣减华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司已垫付的7000元，余下163219.39元（170219.39元－7000元），由于陈军承担事故全部责任，故由陈军负担赔偿163219.39元。肇事车辆在华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司投保了商业三者险，保额为30万元，并不计免赔。由于华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在商业三者险限额范围内已赔偿该次事故另外三位伤者刘玮杰、刘玮晴、谢婷合计77022.47元，余下限额部分为222977.53元（300000元－77022.47元），故陈军应负担的302908.31元（139688.92元＋163219.39元），由华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿222977.53元，扣减陈军、陈有福垫付的1000元，余下部分损失为78930.78元（302908.31元－222977.53元－1000元），由陈军负担。综上，刘尚其的合理损失为349324.08元，扣减华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司垫付的7000元及陈军、陈有福垫付的1000元，由华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负责赔偿262393.3元（39415.77元＋222977.53元），由陈军负责赔偿78930.78元。陈有福无过错，不承担责任。关于诉讼费的负担问题，本案系涉及交强险和第三者责任商业险的案件，虽然华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司不是侵权人，但华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司应当赔偿刘尚其262393.3元而未予赔偿，应承担败诉责任，故华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司应当承担赔偿限额262393.3元相应的案件受理费。陈军经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应视为放弃抗辩权，依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿刘尚其医疗费、后续医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计262393.3元；二、限陈军于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿刘尚其医��费、后续医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计78930.78元；如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回刘尚其对陈有福的诉讼请求。案件受理费3513.07元，由刘尚其负担303.14元，由华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担2467.64元，由陈军负担742.29元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案系基于刘尚其请求陈军、陈有福、华安财产保险股份有限公司湛江中心支公司赔偿因交通事故造成的损失而引发的纠纷，原审法院将本案定性为机动车交通事故责任纠纷正确。因陈军上诉只对原审判决认定的刘尚其的误工费标��、后续治疗费及后续治疗伙食费、营养费、护理费计算持有异议，而对于原审判决认定刘尚其应得的其他具体赔偿项目数额均无异议，故本院对陈军无异议的赔偿项目数额予以确认。根据陈军的上诉请求和理由及刘尚其的答辩意见，本案争议的主要焦点问题是原审判决认定刘尚其的误工费标准、后续治疗费及后续治疗伙食费、营养费、护理费计算是否正确的问题。关于刘尚其的误工费标准计算问题。由于刘尚其的起诉主张误工费标准，是按照2015年国有同行业（农、林、牧、渔业）在岗职工年平均工资31195元/年计算，虽然刘尚其是农村居民，但依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款关于“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原审法院参照国有同行业在岗职工平均工资计算刘尚其的误工费并无不当，本院予以维持。陈军上诉主张按照2015年农村居民人均纯收入13360.4元/年计算刘尚其的误工费理由不足，本院不予采纳。关于刘尚其的后续治疗费及后续治疗伙食费、营养费、护理费计算问题。由于刘尚其的后续治疗费用问题，已经过司法鉴定机构作出明确结论，确定了具体的后续治疗费及后续住院期间，确定为必然发生的费用，原审法院根据鉴定结论将后续治疗费用一并判决予以赔偿，并没有违反法律规定，本院予以维持。陈军上诉主张此为尚未发生的费用，应予剔除的理由不充分，本院予以驳回。综上所述，陈军的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1174.45元，由上诉人陈军负担。本判决为终审判决。审判长  陈志韧审判员  杨伟玲审判员  吴春蕾二〇一七年十二月十二日书记员  占 健附：相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁���方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审、或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。