福建省长泰县人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0625民初1529号原告（反诉被告）：福建大舟建设集团有限公司，住所地福建省漳州市芗城区县后路6号。法定代表人：杨龙军，总经理。委托诉讼代理人：林XX，福建衡评律师事务所律师。被告（反诉原告）：漳州市欣泰房地产开发有限公司，住所地福建省长泰县武安镇人和南路工会大厦七层。法定代表人：李晓杨，董事长。委托诉讼代理人：蓝潮永，福建南州律师事务所律师。原告（反诉被告）福建大舟建设集团有限公司（下称大舟公司）与被告（反诉原告）漳州市欣泰房地产开发有限公司（下称欣泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。大舟公司的委托诉讼代理人林XX、欣泰公司的委托诉讼代理人蓝潮永到庭参加诉讼，本案现已审理终结。大舟公司向本院提出诉讼请求：判令欣泰公司支付工程款5542709元及利息（从2015年9月5日起，按中国人民银行贷款利率计算至付清欠款止）。事实和理由：长泰县龙津国际B区（二期）房地产项目系由欣泰公司开发建设，工程地点位于长泰县，经大舟公司与欣泰公司同意后，由大舟公司承建龙津国际B区（二期）房地产项目中的第7、8、11、12号楼，双方签订了《建设工程施工合同》。合同签订后大舟公司依约进场施工，完成工程建设任务后交付欣泰公司，并于2015年8月12日通过竣工验收。然而欣泰公司未依合同约定时间支付工程款，至今尚欠5542709（不含防水工程保修金），经大舟公司多次催讨仍未支付。现诉至法院，请求判如所请。欣泰公司辩称，1.施工过程中，欣泰公司已按合同约定履行了支付相应工程款的义务。截至2015年10月21日，欣泰公司已向大舟公司转账支付工程款25095006元，垫付水电费196311.33元；2.合同约定工程总价款的5%为工程的质量保修金，待支付条件成就时给付。屋面防水质量保修金308337.17元支付条件尚未成就，欣泰公司有权暂不支付；3.即使欣泰公司需向大舟公司支付工程款，大舟公司也应先行交付工程款发票，而截至其起诉之日，仅向欣泰公司开具金额为23801000元的发票；4.大舟公司至今未完成承包人的资料竣工存档备案工作。欣泰公司向本院提出反诉请求：1.判令大舟公司支付欣泰公司违约金7110000元；2.案件受理费由大舟公司承担。事实和理由：欣泰公司与大舟公司于2012年10月15日签订《龙津国际（欣泰花园）B区（二期）工程施工合同》。该合同第一部分《协议书》约定合同工期总日历天数为310天。第三部分《专用条款》约定总工期为310天，不受任何因素影响，总工期不顺延；同时保证各单位工程按约定期限执行（含节假日）。超过发包人要求的建设工期每拖延一天违约金为10000元/天，若节点工期拖延15日以上，承包人无条件在规定时间内退场，其完成的工程量造价按80%决算。但龙津国际B区7#、8#、11#、12#楼于2015年8月12日竣工验收，逾期竣工711天，根据合同约定，大舟公司应向欣泰公司支付逾期竣工违约金7110000元。工程逾期竣工导致欣泰公司遭受巨大经济损失：1.因延误开盘造成的首付款利息损失；2.因延误封顶造成的按揭款利息；3.按照合同约定应承担的逾期交房违约金。因大舟公司拒绝承担违约责任，故提起反诉，请求判如所请。大舟公司辩称，1.是否开具增值税发票不该成为欣泰公司抗辩支付工程款的依据；2.本案中双方签订的工程工期延长的情形，欣泰公司是确定的，已在法律程序上得到认可；3.双方对于违约责任是单方的，加重了大舟公司的义务。双方签订的建设工程施工合同的约定是不公平的，对大舟公司的违约责任明显偏高；4.本案建设工程是2015年8月12日竣工，若存在延误工期的情形，欣泰公司应在法定的时间内主张权利，其现在主张已超过两年的诉讼时效。本院经审理认定事实如下：针对本诉，大舟公司向本院提交了《建设工程施工合同》、《B区（二期）施工合同补充协议书》、《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》等证据，欣泰公司提交了借条、收条、电子汇款凭证、电子转账凭证等证据，双方对对方举证的上述证据的真实性均无异议，本院依法予以确认，并在卷作证。针对反诉，欣泰公司提交了《龙津国际（欣景花园）B区（二期）工程施工合同》、《B区（二期）施工合同补充协议书》、《建筑工程竣工验收报告》、民事判决书、各商品房面积差清单、《商品房建筑面积丈量计算成果资料》、欣泰公司融资贷款情况汇总表及相关凭证、《混凝土浇捣令》、《商品房预售许可证》及水电费的发票、付款凭证等证据，大舟公司提交了气象资料等证据，双方对对方举证的上述证据的真实性亦无异议，本院依法亦予确认并在卷佐证。双方就证明对象有异议的证据及事实，本院认定如下：1.关于本诉。双方无异议的《建设工程施工合同》第34条第3项约定“若发包人为承包人垫付施工用水、用电费，承包人应在每月17日前转入发包人账上”，此条款表明施工用水电费用实际应由大舟公司承担；欣泰公司提交的付款凭证反映水电费均由欣泰公司账户付至供电公司及自来水公司账户，电费发票上地址部分登记的为“文昌西路地块”，部分登记为“人和南路工会大厦七层”，水费催缴通知中客户地址记载为“文昌路”，由此表明，欣泰公司垫付了文昌西路地块发生的水电费用，而大舟公司承建的工程地址为文昌西路198号，故欣泰公司提交的水电费发票、付款凭证等证据与本案具有关联性。2.关于反诉。欣泰公司提交的融资贷款情况汇总表及相关凭证，相关的转账凭证可以看出，转账多发生于个人与个人之间，即便有部分款项系从欣泰公司账户转出、转账用途载明“还借款”，但并无据表明借款发生时间，且根据欣泰公司单方制作的汇总表反映最迟一笔融资款项发生于2012年11月19日，而欣泰公司与大舟公司签订《建设工程施工合同》的时间为2012年10月15日，约定的开工日期为2012年10月25日，故欣泰公司以该组证据证明其因大舟公司逾期竣工造成的融资损失不具有信服力，其关联性不予认定。根据当事人陈述及经审查确定的证据，对于本案事实认定如下：2012年10月15日，大舟公司与欣泰公司就址在长泰县（西邻小商品市场地块）的龙津国际B区（二期）的建设工程施工事项签订编号为[XT（施）053号]的《建设工程施工合同》一份。该合同第一部分为协议书，约定：1.工程承包范围。龙津国际（欣景花园）7#、8#、11#、12#楼的主体工程、门窗工程、楼地面工程、屋面工程、装修装饰工程（含坡道、散水、排水沟）、给水排水工程、电气工程（强电、弱电、出单体建筑物1.5m）、需土建配合的工程项目；2.合同工期。开工日期为2012年10月25日，合同工期总日历天数310天；3.合同价款。本工程采用施工图承包范围固定总价风险包干合同，施工图中承包范围内施工过程中和竣工结算时不再调整合同价。本合同施工图承包范围固定总价风险包干暂定为3500万元。合同第二部分为通用条款，即《建设工程合同示范文本（GF-1999-0201）。合同第三部分为专用条款，约定：1.进度计划。“同时保证各单体工程按如下规定时间执行（含节假日）：①5层楼板结构必须在开工后40天全部完工；②主体工程必须在开工后130天全部封顶；③以上工程必须在开工后310天全部通过竣工验收。超过发包人要求的以上建设工期每拖延一天违约金人民币10000元/天，若提前不奖励。若节点工期拖延15天以上，承包人无条件在发包人规定时间内退场。其完成的工程量造价按80%决算”；2.施工工期延误。①一天降雨量超过70mm，②7级以上台风，③停电停水（指供电供水部门产生的）一周内累计8小时以上等不可抗力因素其工期顺延；3.工程款的支付。工程竣工结算审计双方确定后十五个工作日支付至结算总造价款的97%，余下的3%作为保修金。4.承包人违约责任。“本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：按工程总价每日万分之二计赔违约金，并承担客户因发包人延误交房所提出的索赔，直至竣工验收交于客户”；5.工程保修期限和保修金。①地基基础和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限为设计使用年限；②屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为五年；③电气系统、给排水管道、设备安装为二年；④装修工程为2年；⑤发包人在质量保修期满后的14个工作日内，将剩余保修金无息返还承包人（质保金在工程报备证明办结之日起满一年时退总保修金额的50%，满两年后再退总保修金额的30%，余20%在防水工程保修期满后全部退还结清。该专用条款还约定：“双方于2012年10月10日签订的《施工合同》作废”。2013年1月22日，大舟公司与欣泰公司签订《B区（二期）施工合同补充协议书》[XT（施）059号]一份，约定“据XT（施）053号《施工合同》，经双方友好协商，特签订补充协议”，该补充协议对“本工程施工图承包范围固定总价风险包干总价”确定为30833717.20元。另，双方签订的《施工合同》通用条款第14.2款内容为：因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。施工期间，7#楼五层梁板计划浇筑时间为2012年12月17日，屋面梁板计划浇筑时间为2013年6月2日；8#楼五层梁板计划浇筑时间为2012年12月3日，屋面梁板计划浇筑时间为2013年5月18日；11#楼五层梁柱节点计划浇筑时间为2012年12月21日，屋面梁板计划浇筑时间为2013年6月6日；12#楼五层梁柱节点计划浇筑时间为2012年12月14日，屋面梁板计划浇筑时间为2013年5月23日。2015年8月12日，大舟公司承建的龙津国际B区（二期）7#、8#、11#、12#楼竣工验收合格。大舟公司施工期间，欣泰公司为其垫付施工用电费用914577.71元及部分用水费用，其中部分费用从大舟公司预支的工程款中扣除，目前尚有垫付款项为196311.33元。庭审中，大舟公司及欣泰公司均认可目前欣泰公司尚欠大舟公司工程款5542399.87元。2015年8月下旬，本案工程所涉房产的12户购房者收到欣泰公司交接房屋的书面通知。10月13日，该12户业主诉至本院，要求欣泰公司承担逾期交房违约责任。经本院生效判决确定，欣泰公司需承担逾期交房违约金计176487.06元。本院认为，大舟公司与欣泰公司对双方间的建设工程施工合同法律关系不持异议，且双方主体资质适格，本院依法予以确认。关于本诉部分。大舟公司承建了欣泰公司开发的工程，欣泰公司作为发包方应按约支付相应的工程款。现双方对尚欠工程款5542399.87元不持异议，本院予以确认。施工期间，欣泰公司垫付了施工用电、用水费用，按约该部分费用应由大舟公司承担。从欣泰公司提交的水电发票可知用电、用水地块为文昌西路，即本案所涉工程的施工地，从转账凭证可知，此间的水电费用系从欣泰公司账户支付，由此本院认定施工期间欣泰公司为大舟公司垫付了部分水电费用，而大舟公司对其交付欣泰公司多少此项费用未予举证，且欣泰公司垫付的水电费用远远大于其现在提出的目前尚垫付的196311.33元，故对该部分费用可从尚欠的工程款中抵扣。根据施工合同约定，支付工程款时有3%即925011.52元，应作为保修金待质保期满后支付，现工程竣工已满两年，按约20%的保修金185002.30元在防水工程保修期满后退还结清，而防水工程保修期五年，故该部分款项的给付期限尚未届满，本案中不予处理。双方合同约定发包人在承包人开具并提供相应发票及相关资料后履行付款义务，应视为同时履行，故本案中欣泰公司应承担给付工程款义务，即大舟公司出具发票时间即为欣泰公司付款时间。因大舟公司尚未出具全额发票，故其主张的利息应从起诉之日2017年8月23日起计算。关于反诉。施工合同约定的工期为310日历天，即大舟公司承建的工程应于2013年8月30日前竣工交付，而该工程直至2015年8月12日方竣工验收，逾期711天。虽大舟公司举证了相关的气象资料，但对于合同约定的可顺延工期情形中降雨量、台风等级及停电停水时间未予举证，无法证明其具有可顺延情形，故认定大舟公司在履行合同过程中存在逾期竣工的违约情形，应承担相应的违约责任。①逾期竣工造成的违约损失。因逾期竣工导致逾期交房，从已生效的判决反映，欣泰公司对购房者应承担违约金176487.06元。而欣泰公司提出共有184户存在此情形，但除其举证的12户外，其余未予诉讼，亦未举证，故认定此项违约金为176487.06元，应由大舟公司承担。②施工合同中对单体工程工期及违约责任做了约定，即本案所涉工程于2012年10月25日开工，5层楼板结构须在“开工后40天全部完工”，主体工程须在“开工后130天全部封顶”。从双方认可的《混凝土浇捣令》反映，5层楼板最后计划浇筑时间为2012年12月21日，逾期17天；屋面梁板最后计划浇筑时间为2013年6月6日，逾期94天。③双方签订的《施工合同》中对于承建人的违约责任又约定因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，按工程总价每日万分之二计赔违约金，并承担客户因发包人延误交房所提出的索赔，可以看出合同中关于逾期竣工违约责任存在两种计算标准，属于约定不明。对于合同中约定的关于逾期竣工违约责任的计算标准10000元/天，大舟公司提出异议，认为过高，而欣泰公司对其损失举证并不完整，对于超面积部分的房款，其证据只能证明有该部分款项，但无法证明确实损失了这部分权利。而对于融资部分，因证据的关联性缺乏说服力，亦不能证明有此损失。故从其损失来看，其主张按日10000元计算违约金明显过高，对欣泰公司主张的违约金依法酌情认定为300000元。虽工程竣工验收时间为2015年8月12日，据欣泰公司提起反诉已超过2年，但因工程款未支付完毕，欣泰公司有理由相信可从工程款中抵扣双方互负的债务，故在大舟公司提起诉讼后，欣泰公司反诉，并未超过诉讼时效。综上所述，欣泰公司对于承建方完成承建工程并竣工验收合格后，应按约支付工程款，大舟公司的诉讼请求有事实和法律依据，扣除欣泰公司垫付的水电费及尚需保留的质保金，欣泰公司应给付大舟公司工程款5161086.24元。大舟公司在承建合同工程时逾期竣工验收，已违约，欣泰公司反诉要求大舟公司承担违约责任符合合同约定及法律规定，大舟公司应给付违约金300000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、漳州市欣泰房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内给付福建大舟建设集团有限公司工程款5161086.24元及利息（自2017年8月23日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项付清之日止）。二、福建大舟建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内给付漳州市欣泰房地产开发有限公司违约金300000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50598元，减半收取计25299元，案件反诉费30785元，共计56084元，由福建大舟建设集团有限公司负担3040元，漳州市欣泰房地产开发有限公司负担53044元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审判员  林玉辉二〇一七年十二月十三日书记员  杨耀昕执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。