山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁02民终10169号上诉人（原审被告）：中国大地保险股份有限公司青岛分公司。负责人：伏志强，经理。委托诉讼代理人：王盼，山东雅博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于钦照。委托诉讼代理人：张杰，山东元衡律师事务所律师。原审被告：刘国玉。上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人于钦照、原审被告刘国玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2017）鲁0282民初4889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：一、依法撤销山东省即墨市人民法院作出的（2017）鲁0282民初4889号民事判决第一项，并予以改判。二、判令一审、二审诉讼费用由被上诉人承担（争议标的金额为20000元）。事实和理由：一审审理程序不合法，判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、一审认定被上诉人误工事实不清，判决错误。本案中大地保险公司已经预赔被上诉人于钦照医疗费5000元，应当在本案认定的赔款中予以扣除。另大地保险公司已赔付被保险车辆方车损30000元整，取得向本案原告代位求偿权，为避免不必要的诉累，应当在本案中按照赔偿责任一并扣除计10400元。二、一审认定被上诉人于钦照之母的被扶养人生活费事实不清，判决错误。本案中被上诉人于钦照之母被扶养人生活费诉请不符合被扶养人生活费法定条件，对此不应予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条之规定，被扶养人实质受害人是依法应承担扶养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民消费性支出额或农村居民人均年生活消费支出额。具体到本案中，被上诉人未能举证证明其母已经完全丧失劳动能力，也无证据证明其母没有任何生活收入来源，对其举证不能主张，应承担不利后果，对被上诉人主张的被扶养人生活费其父母部分不应予以认定。本案被上诉人提交的户口本证据明确被上诉人之母户籍为农业户籍，其仍应有土地作为其生活收入来源，被上诉人也未提交任何劳动能力鉴定或残疾证明等证据证明其母丧失劳动能力情况，既不符合无收入来源也不符合丧失劳动能力的法定条件，故不应认定。另本案中被上诉人也未提交独生子女证证实其为独生子女，其父也应当对其母具有法定意义上的扶养义务。三、于钦照提交的误工证据不足，真实性及证明内容均不应予以认定，应以其农业户籍性质计算各项赔偿。误工费计算月工资标准也超过了纳税标准，无纳税证明，认定证据不足。首先被上诉人应提交劳动合同、工资明细、社保记录以及纳税证明，无法举证证明其劳动关系真实存在，应当承担举证不能的不利后果。其次，被上诉人提交的单位证明没有单位负责任或经办人的签字，也未在合法举证期限内由证人到庭作证，不符合法律规定的单位提交证据的法定形式。被上诉人无法证明距本案事故发生前在城镇工作满一年以上，依法不应认定其城镇职工身份。于钦照辩称，关于工作证明问题，于钦照的确是在青岛艺立达装饰设计有限公司工作，工作年限也超过发生事故前一年，且单位为其出具了证明，符合法定规定享受城镇赔偿标准的待遇。请求二审法院驳回上诉，维持原判。于钦照向一审法院起诉请求：请求法院判决被告赔偿原告医疗费58933.37元（门诊4176.33元，住院54757.04元），住院伙食补助费2100元（100元/天×21天），后续治疗费8000元，护理费13230元（90天×147元/天），误工费22500元（150天×150元/天），残疾赔偿金87196元（43598元×20年×10%），被扶养人生活费50913元（28285元×18年×10%），交通费500元，精神抚慰金1000元，车辆损失费4600元，手机损失费1800元，评估费400元，清障费150元，鉴定费4420元，共计215647元。事实和理由：2016年6月12日10时15分许，被告刘国玉驾驶鲁×轿车沿即墨市南山东村委路口由西向东行驶遇原告于钦照驾驶二轮摩托车载房敦鹏相撞发生交通事故，致二车损及原告于钦照、乘员房敦鹏受伤的交通事故。经即墨市交通警察大队现场勘验、调查认定：被告刘国玉负事故主要责任，原告于钦照负事故次要责任，房敦鹏不负事故责任。一审法院认定的基本事实是：2016年6月12日10时15分许，被告刘国玉驾驶鲁×号车沿即墨市南山东村委路口由西向东行驶遇原告于钦照驾驶二轮摩托车载房敦鹏相撞发生交通事故，致两车损及原告于钦照、乘员房敦鹏受伤的交通事故。经即墨市交通警察大队现场勘验、调查认定：被告刘国玉负事故主要责任，原告于钦照负事故次要责任，房敦鹏不负事故责任。原告于钦照于事发后即被送往即墨市中医医院治疗，原告之伤经诊断为：1、左髋关节后脱位并髋臼骨折；2、脑震荡；3、头面部皮裂伤术后。住院治疗21天。出院医嘱：注意休息，营养饮食，禁止下地负重；指导功能锻炼，继续口服接骨及活血药物；2周后门诊复查；不适随诊等。原告上述治疗共支付医疗费58902.37元、病号服费40元、复印费31元。被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司核定自费药为17239.08元。原告住院期间由孙伟刚护理。原告提交青岛艺立达装饰设计有限公司营业执照、停发工资证明，证明原告从2015年2月起在青岛艺立达装饰设计有限公司工作，事故发生前三个月平均工资为4500元，对此被告对证据真实性及证明内容均不予认可，认为没有劳动合同、社保缴费证明、工资发放银行流水明细和工资完税证明，单位出具证据无负责人或经办人签字，证据形式不合法，应以其农业户籍性质82元/天计算原告误工费。对此青岛艺立达装饰设计有限公司法定代表人于兆生到法院，对其公司出具的证明予以证实。原告之母展淑英，1954年8月26日生，共生养原告1个孩子。2017年2月22日，原告依法委托青岛万方司法鉴定所对原告因本次交通事故所致伤残等级、误工及护理期限、后续治疗费、护理人数进行了鉴定，该所作出的青万方司[2017]临鉴字第296号鉴定书一份，结论为：被鉴定人于钦照因交通事故致左下肢损伤评定为十级伤残，护理期限为90天，误工期限为150天，护理人数为1人，后续治疗费8000元。原告为此支付鉴定费4420元。另原告因本次事故支付基价、清障费150元。被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司对青万方司[2017]临鉴字第296号司法鉴定意见书不予认可，要求重新鉴定。法院认为保险公司提出的重新鉴定理由不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，依法不予重新鉴定。原告提交泰衡估交字（2017）第06000048号鉴定结论一份、鉴定费发票1支、维修费发票1支、维修明细一份，证明原告车辆损失为4600元、手机损失1800元。被告不予认可，认为手机损失在事故认定书中并未记载，该鉴定报告系单方委托，要求重新鉴定。因被告提出重新鉴定，原告放弃该财产损失的请求，表示将另案处理。刘国玉是鲁×号小客车登记车主，也是事故发生时的驾驶员。事故发生期间该车在被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业三者险100万元以及不计免赔。法院2017年1月3日作出的（2016）鲁0282民初11803号民事判决书，判决被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿本次事故另一伤者房敦鹏损失为：在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿医疗费2000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿误工、护理、交通损失5933元，在商业险内赔偿医疗费、伙食补助费5253.4元，共计13186.4元。事故发生后，被告刘国玉为原告垫付医药费1万元。一审法院认为：本次交通事故，经即墨市公安交通警察大队调查认定，被告刘国玉负事故主要责任，原告于钦照负事故次要责任，房敦鹏不负事故责任，与法院查明事实相符，法院予以确认。就责任划分，以于钦照承担30%、被告刘国玉承担70%为宜。原告从2015年2月起在青岛艺立达装饰设计有限公司工作，故原告按城镇居民标准主张各项损失，法院予以支持。原告诉请的日护理费过高，法院予以支持日100元。经核定，法院依法确认原告的经济损失为医疗费58902.37元、病号服费40元、复印费31元、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、后续治疗费8000元、护理费9000元（90天×100元/天）、误工费22500元（150天×150元/天）、残疾赔偿金87196元（43598元×20年×10%）、原告之母被扶养人生活费50913元（28285元×18年×10%）、交通费500元、精神抚慰金1000元、基价、清障费150元、鉴定费4420元，共计244752.37元。原告的医疗费58902.37元（自费药为17239.08元）、病号服费40元、复印费31元、住院伙食补助费2100元、后续治疗费8000元，共计69073.37元，超出机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿10000元的限额，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险医药费限额范围内赔偿8000元（自费药），余61073.37元，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司按被告刘国玉在本次事故中所负责任比例承担赔偿责任，应为36284元（51834.29元×70%），自费药9239.08元，由被告刘国玉按其在本次事故中所负责任比例承担赔偿责任，应为6467.36元（9239.08元×70%）。原告的护理费9000元、误工费22500元、残疾赔偿金87196元、原告之母被扶养人生活费50913元、交通费500元、精神抚慰金1000元，共计171109元，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿104067元，余67042元，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司按被告刘国玉在本次事故中所负责任比例承担赔偿责任，应为46929.4元（67042元×70%）。基价、清障费150元，由被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险财产损失赔偿限额范围内赔偿。综上，被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司应当赔偿原告经济损失195430.4元（8000元+104067元+36284元+46929.4元+150元），被告刘国玉应当赔偿原告经济损失6467.36元，事故发生后，被告刘国玉为原告垫付医药费1万元，相抵后，原告应返还被告刘国玉3532.64元。被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司的关于诉讼费、精神抚慰金、鉴定费不应赔偿的抗辩理由，不符合法律规定，法院不予采纳，其他辩解符合法律规定，予以采纳。据此判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效后十日内赔偿原告于钦照各种经济损失195430.4元。被告如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告于钦照的其他诉讼请求。案件受理费4535元，减半收取2267.5元，鉴定费4420元，共计6687.5元，由原告负担212.5元，被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担6475元。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。二审期间，当事人未提交新证据。二审中于钦照认可大地保险公司主张的已经预赔其医疗费5000元的主张。本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案当事人争议的焦点为：一、大地保险公司主张的已经预赔于钦照医疗费5000元以及已赔付被保险车辆方车损30000元追偿权应否在本案认定的赔款中予以扣除和在本案一并处理问题。二、一审法院认定于钦照之母的被扶养人生活费标准及数额是否过高以及误工费计算是否有据问题。关于焦点一，大地保险公司主张已经预赔于钦照医疗费5000元应在本案认定的赔款中予以扣除。经查二审中于钦照对上诉人的已经预赔于钦照医疗费5000元主张予以认可。本院依法在二审判决中予以扣除医疗费5000元。关于上诉人主张的已赔付被保险车辆方车损30000元追偿权应在在本案一并处理问题，于钦照对上诉人的该项主张不予认可，且上诉人也未提交有关证据证明其主张的事实存在，上诉人主张的追偿权可另案解决。因此，大地保险公司关于已赔付被保险车辆方车损30000元追偿权应在本案一并处理的主张，本院二审无法支持。关于焦点二，关于于钦照之母的被扶养人生活费标准及数额是否过高问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。具体到本案，于钦照之母展淑英系1954年8月26日生，共生养于钦照1个孩子。该事实有双方当事人陈述、于钦照提交的身份证、户籍证明、即墨区鳌山卫街道办事处计划生育主管机构及所在村委员会出具的证明、（2016）鲁0282民初11803号民事判决书等予以证明。于钦照所提交的户口本证据虽明确其母户籍为农业户籍，但展淑英系1954年8月26日生，已63周岁。通常对于农村地区男满60岁、女满55岁可视为丧失劳动能力又无其他经济来源。且即墨区鳌山卫镇已属于城镇区域，一审法院按照城镇标准计算扶养费标准符合情理。上诉人主张被上诉人未提交独生子女证证实其为独生子女和其父也应当对其母具有法定意义上的扶养义务，但均未有提供充分确实的证据支持其主张。综上，上诉人关于于钦照之母的被扶养人生活费标准及数额过高的主张，本院不予支持。关于于钦照误工费计算是否有据问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。具体到本案，于钦照从2015年2月起在青岛艺立达装饰设计有限公司工作，并提交了有关证据材料予以证明。且即墨区鳌山卫镇已属于城镇区域。因此一审法院按照城镇居民标准计算于钦照误工费损失符合情理，并无不当之处。综上所述，上诉人中国大地保险股份有限公司青岛分公司已经预赔于钦照医疗费5000元应在本案认定的赔款中予以扣除。上诉人其他上诉理由不能成立。原审判决认定的其他事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项，第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持山东省即墨市人民法院（2017）鲁0282民初4889号民事判决第二项；二、变更山东省即墨市人民法院（2017）鲁0282民初4889号民事判决第一项为：中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后十日内赔偿于钦照各种经济损失190430.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4535元，减半收取2267.5元，鉴定费4420元，共计6687.5元，由于钦照负担802.5元，中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担5885元。二审案件受理费300元，由于钦照负担36元，中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担264元。本判决为终审判决。审判长  彭虎成审判员  张立宁审判员  毕 威二〇一七年十二月二十五日书记员  肖梦琦