汕头市金平区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0511刑初613号公诉机关汕头市金平区人民检察院。被告人洪鉴生，男，1962年4月6日出生，汉族，文化程度大专，住汕头市金平区。系汕头市金平区岐山街道党工委委员、办事处副主任；汕头市金平区岐山经济发展总公司法定代表人、总经理；汕头经济特区金属材料联合总公司法定代表人。因涉嫌犯贪污罪于2016年11月18日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人郑成杰，广东嘉格律师事务所律师。被告人洪某某，男，1962年12月20日出生，汉族，文化程度初中，住汕头市金平区。系汕头市金平区岐山经济发展总公司党支部书记。因涉嫌犯贪污罪于2016年11月22日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕，2017年4月18日被取保候审。辩护人郑涌锷，广东鼎柱铭律师事务所律师。被告人陈某某，女，1973年3月16日出生，汉族，文化程度中专，住汕头市金平区。系汕头经济特区金属材料联合总公司出纳员。因涉嫌犯贪污罪于2016年11月19日被取保候审。辩护人林祖喜、吴凌，广东嘉格律师事务所律师。汕头市金平区人民检察院以汕金检刑诉[2017]520号起诉书指控被告人洪鉴生、洪某某、陈某某犯贪污罪，于2017年11月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于12月4日公开开庭进行审理。汕头市金平区人民检察院指派检察员黄为群出庭支持公诉，被告人洪鉴生、洪某某、陈某某及辩护人郑成杰、郑涌锷、林祖喜、吴凌等到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2008年，被告人洪鉴生担任汕头经济特区金属材料联合总公司法定代表人期间，与汕头经济特区金属材料联合总公司出纳员陈某某及汕头经济特区金属材料联合总公司股权单位汕头市金平区岐山经济发展总公司党支部书记洪某某合谋私自将汕头经济特区金属材料联合总公司位于汕头市潮汕路金属市场1400平方米场地建设厂房、仓库，后出租并将租金三人私分侵吞。2009年1月至2011年12月，被告人洪鉴生、洪某某、陈某某将上述厂房、仓库以汕头经济特区金属材料联合总公司的名义每月10000元出租给黄某1共36个月，合计收取租金360000元；2012年1月至2016年9月，被告人洪鉴生、洪某某、陈某某将上述厂房、仓库以汕头经济特区金属材料联合总公司的名义每月18200元出租给汕头市盟星包装机械有限公司共57个月，合计收取租金1037400元，并在签订合同时收取汕头市盟星包装机械有限公司预先支付6个月租金109200元作为违约保证金。被告人洪鉴生、洪某某、陈某某收取上述租金1397400元、违约保证金109200元后，根据被告人洪鉴生、洪某某、陈某某供述，除支付上述厂房、仓库建设资金、水电安装、维护修缮、开具发票税款等费用674890元及汕头市盟星包装机械有限公司预先支付的违约保证金109200元交由被告人陈某某保管外，余款722510元由被告人洪鉴生、洪某某、陈某某三人按照事先约定的比例，即洪鉴生占50%，陈某某占25%，洪某某占25%按月私分侵吞，被告人洪鉴生分得361255元，陈某某分得180627.5元，洪某某分得180627.5元。案发后，被告人洪鉴生、洪某某、陈某某均向检察机关退交赃款。公诉机关向法庭提供了相关的书证材料、证人证言、司法鉴定意见书、被告人的供述等证据，认为被告人洪鉴生、洪某某、陈某某的行为触犯了刑法第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。鉴于被告人洪鉴生有立功表现，可以减轻处罚；被告人洪某某是从犯，应当减轻处罚；被告人陈某某是从犯且有自首情节，应当减轻处罚。被告人洪鉴生、洪某某、陈某某对起诉书指控的犯罪事实无异议。被告人洪鉴生的辩护人对起诉书指控被告人洪鉴生犯贪污罪无异议，同时提出被告人洪鉴生是初犯，主观恶性不深，有悔罪表现和立功情节，请求对其从轻、减轻处罚并宣告缓刑。被告人洪某某的辩护人对起诉书指控被告人洪某某犯贪污罪无异议，同时提出被告人洪某某是从犯，主观恶性不深，并已主动退赃，认罪悔罪表现好，请求对其减轻处罚并适用缓刑。被告人陈某某的辩护人对起诉书指控被告人陈某某犯贪污罪无异议，同时提出被告人陈某某是从犯，主观恶性不深，有自首情节，且自愿退交全部赃款，有悔罪表现，请求对其免予刑事处罚或给予缓刑处理。经审理查明：1994年4月20日，汕头市金属材料总公司（经济性质为全民所有制）、中国人民建设银行汕头市信托投资公司（经济性质为全民所有制）、汕头经济特区岐山经济发展总公司（经济性质为全民所有制，下称岐山公司）联合成立了汕头经济特区金属材料联合总公司（下称金属公司），经济性质为全民联营。被告人洪鉴生于1992年1月任岐山公司法定代表人，1996年7月任金属公司法定代表人，2007年8月任汕头市金平区岐山街道办事处副主任、党工委委员；被告人洪某某于2008年7月任岐山公司党支部书记，并负责金属公司部分日常工作；被告人陈某某于1994年受岐山公司委派到金属公司任出纳员。2007年7月，金属公司因逾期未申办年检被工商部门吊销后，只经营该公司的土地出租业务。2008年，被告人洪鉴生在被告人洪某某、陈某某的提议下决定将金属公司位于汕头市潮汕路金属市场的1400平方米场地建成厂房、仓库出租，并于同年年底建成。三被告人还约定所得租金被告人洪鉴生得50%，被告人洪某某、陈某某各得25%。2009年1月至2011年12月，被告人洪鉴生以金属公司的名义将上述厂房、仓库出租给黄某1，每月租金10000元，并交代被告人陈某某逐月收取及按比例分发赃款，先后共收取租金360000元。2012年1月至2016年9月，被告人洪鉴生又将上述厂房、仓库以金属公司的名义出租给汕头市盟星包装机械有限公司，每月租金18200元，先后共收取租金1037400元。扣除上述厂房、仓库的建设资金及水电安装等费用674890元，余款722510元由三被告人按照事先约定的比例进行瓜分。被告人洪鉴生共分得赃款361255元，被告人洪某某、陈某某各分得赃款180627.5元。被告人洪鉴生先后从其所得的赃款中分给金属公司职工杨某60000元。案发后，被告人洪鉴生、洪某某、陈某某已向检察机关退清全部赃款。被告人洪鉴生归案后，交代了其先后从所得的赃款中分给金属公司职工杨某60000元，并检举揭发了杨某另外贪污公款30000的事实，检察机关已于2017年4月13日对杨某贪污案立案侦查并对杨某取保候审。被告人陈某某在检察机关立案前，供述了上述侵吞金属公司租金的犯罪事实。上述事实，被告人洪鉴生、洪某某、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，并有侦查机关的立案决定书、发破案经过及办案说明，汕头市工商行政管理局提供的书证材料，被告人洪鉴生、洪某某、陈某某的任职材料、人事档案资料及户籍材料，证人陈某1、许某、黄某1、陈某2、陈某3、杨某、黄某2的证言及辨认，相关的财物凭证、合同、收据及说明材料，广东汕特司法会计鉴定所司法鉴定意见书，扣押财物清单及收据，被告人洪鉴生、洪某某、陈某某的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为：公诉机关指控被告人洪鉴生、洪某某、陈某某贪污的事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。被告人洪鉴生、洪某某、陈某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，合伙侵吞公共财物，数额巨大，其行为侵犯了公共财物的所有权和国有企业单位的正常活动以及国家工作人员职务的廉洁性，均构成贪污罪，依法应予处罚。被告人洪鉴生作为金属公司的法定代表人，在本案中决定将公司场地建成厂房、仓库出租，亲自与承租方洽谈并交代被告人陈某某收取租金，在共同犯罪中起领导、指挥作用，是主犯；被告人洪某某、陈某某在贪污共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。鉴于被告人洪鉴生在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃、有立功表现、主动预交罚金、有悔罪表现，依法可以从轻处罚并宣告缓刑。鉴于被告人洪某某是从犯、在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃、主动预交罚金、有悔罪表现，依法可以减轻处罚并宣告缓刑。鉴于被告人陈某某是从犯、有自首情节、积极退赃、主动预交罚金、有悔罪表现，依法可以减轻处罚并宣告缓刑。被告人洪鉴生、洪某某、陈某某的辩护人提出对各被告人从轻或减轻处罚并适用缓刑的意见，理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条之规定，判决如下：一、被告人洪鉴生犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金200000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人洪某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金150000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金100000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  胡晓虹审判员  何 嵘审判员  杨俊容二〇一七年十二月十二日书记员  陈学之附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。……第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。