安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0103民初6705号原告:张某某，男，1957年11月22日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区，委托诉讼代理人：赵某某，安徽江淮律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某，安徽江淮律师事务所律师。被告：颜某，男，1975年11月24日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区，被告：谢某，男，1990年4月27日出生，汉族，住安徽省长丰县，上述两位被告共同的委托诉讼代理人：章某某，安徽天禾律师事务所律师。上述两位被告共同的委托诉讼代理人：范某，安徽天禾律师事务所实习律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司淮南市中心支公司，住所地安徽省淮南市国庆东路四通商务大厦6层，统一社会信用代码91340400577055241W(1--1)。负责人：陈某，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨某某，该单位员工。原告张某某与被告颜某、谢某、中国人寿财产保险股份有限公司淮南市中心支公司(以下简称人寿财险淮南中心支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某的委托诉讼代理人赵某某、张某，被告颜某和谢某的委托诉讼代理人章某某、范某，被告人寿财险淮南中心支公司的委托诉讼代理人杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告颜某、谢某赔偿原告张某某医疗费、护理费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、后续治疗费等共计1366187.04元；2.判令被告人寿财险淮南中心支公司在保险范围内承担保险责任，其中精神损害抚慰金在交强险中优先支付；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月26日16时55分，谢某驾驶颜某所有的车牌号为皖Ａ×××××的越野车，在经××××路“三国城”公交车站东侧附近，与原告张某某所骑的自行车发生碰撞，致使原告受伤。原告经合肥市第一人民医院救治，初步诊断为多部位损伤，闭合性颅脑损伤等，后转院至中国人民解放军第一零五医院住院治疗。2016年11月20日，合肥市公安局交通警察支队庐阳大队对该起事故作出事故责任认定，认定谢某承担此次事故的主要责任，原告承担次要责任。治疗期间因医疗费负担过重，原告于2017年2月13日向法院提起诉讼，后在法院主持下对医疗费的支付达成了调解协议。原告近亲属于2017年9月12日委托安徽瑞普司法鉴定中心对原告的伤残等级及“三期”期限进行鉴定。该鉴定所于2017年9月19日出具的司法鉴定意见为原告损伤的后遗症分别符合道标一个二级、三个十级伤残；原告误工期至评残前一日，护理期至评残前一日，营养期为240日；原告右颞顶部颅骨缺损的后续医疗费用约需35000元；原告目前生活完全不能自理，属于完全护理依赖。综上所述，被告谢某驾驶颜某所有的机动车发生交通事故，对原告身体和精神造成巨大损害，且涉案车辆在人寿财险淮南中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险(限额为50万元，含不计免赔)。为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼，望依法判如所请。颜某、谢某在庭审中辩称，一、原告诉请的赔偿请求，首先应在人寿财险淮南中心支公司承保的交强险责任范围内赔偿，不足部分由其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿。二、原告主张事故主要责任的承担比例为80%，该比例过高。本案中，谢某驾车沿三国城路由西向东匀速直行，遇原告骑自行车在谢某右前方同向行驶并突然向左转弯，原告这一高度危险行为是导致本次交通事故发生的根本原因，谢某不应承担主要责任。根据公平原则并结合案件事实，原告主张事故主要责任的承担比例应由80%调整为50%。三、应当将谢某先前垫付的医疗费33769.85元（48000元-14230.15元）从赔偿数额中扣除。四、原告户口本载明其系粮农，住址及户口均在农村，原告未提供其在城镇居住的合法证明及社保缴纳、银行流水单等证明，不能证明其生活及工作均在城镇，故应按照农村居民标准计算伤残赔偿金。五、原告后期护理费应当待实际发生后另行主张，且原告诉请20年护理期限过长，应根据其年龄、健康状况等因素酌定合理护理期限。六、原告未提供正式交通费票据，应当承担举证不能的法律后果，其主张的交通费应不予赔偿。七、原告提供的劳动合同、工资发放表及证明均系其单方制作，未能提供与之相符的社保连续缴费记录、劳动局备案的劳动合同等证明，上述材料的真实性无法确认，其应承担举证不能的不利后果，故其主张的误工费依法不能成立。八、原告主张的住院伙食补助费标准为100元/天，过高，应调整为30元/天。九、原告诉称的被扶养人系其妻子，职业为粮农，但原告未提供证据证明其妻子已丧失劳动能力且无其他生活来源，不符合法律规定的支付被扶养人生活费的条件。十、原告主张精神抚慰金8万元过高，请法院予以调整。十一、原告主张残疾辅助用具费3000元，但其并未提供相应正式发票，不予认可。十二、原告自行委托鉴定机构进行鉴定，剥夺了被告合法的异议权和举证权，该鉴定意见不应被采纳，相应的费用应由原告自行承担。十三、后续治理费属于尚未发生的费用，应当等其实际发生后另行主张。十四、谢某是受雇于颜某驾驶车辆，不应承担责任。人寿财险淮南中心支公司在庭审中辩称，一、对交通事故发生的事实无异议，保险公司按照保险合同约定和法律规定承担本起事故的赔偿责任。二、前期原告就已经发生的医疗费起诉，人寿财险淮南中心支公司在交强险和商业第三者责任保险限额内已经赔付给原告166983.94元，在后期的赔偿数额中应当扣除该部分金额。三、肇事车辆驾驶员在事故中负主要责任赔偿比例，应当酌情按50%计算；原告的各项请求标准过高。四、保险公司不承担诉讼费和鉴定费。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的关于本案交通事故发生的事实、肇事车辆的投保情况，本院予以确认。事故发生当日，张某某被送往合肥市第一人民医院救治，被诊断为多部位损伤、闭合性颅脑损伤、右侧顶及颞叶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、脑外伤术后状态、胸腔积液、左锁骨骨折、左侧多发性肋骨骨折、室率快速性心房颤动、右侧肩锁关节脱位。张某某于2016年11月28日出院转至中国人民解放军第一零五医院继续治疗，于2017年6月21日出院，出院诊断：闭合性颅脑损伤术后恢复期、气管切开术后、左锁骨骨折、左侧多发肋骨骨折、高血压2级(高危)、房颤、肺部感染。2017年9月12日，张某某的亲属委托安徽瑞普司法鉴定所对张某某的伤残等级、“三期”、后续医疗费和护理依赖程度进行鉴定。该鉴定所于2017年9月19日出具的鉴定意见为：1.张某某因车祸遗留左侧肢体偏瘫(肌力2-级)；右侧颅骨缺损；多处肋骨骨折(6根)；左肩关节活动受伤，致左上肢功能部分丧失；其损伤的后遗症分别符合《道标》一个二级伤残，三个十级伤残。2.张某某因车祸受伤的误工期限至评残前一日，护理期限至评残前一日，营养期限为240日。3.张某某右颞顶部颅骨缺损的后续医疗费用(包括材料费)约需人民币35000元。4.张某某目前日常生活安全不能自理，应属于完全护理依赖。张某某支付了鉴定费2400元。本案庭审时，颜某、谢某对该鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，理由为：该鉴定意见系由原告方单方委托的鉴定机构根据原告方提供的部分材料进行鉴定而得出的结论，剥夺了被告的异议权和举证权，不能作为证据使用。针对颜某、谢某提出的异议，安徽瑞普司法鉴定所于2017年11月24日函复本院，对颜某、谢某提出的疑问一一予以答复，认为涉案鉴定符合鉴定时机，鉴定依据充足，程序合法，鉴定结论不存在问题。另外，根据合肥市公安局高刘派出所、合肥经济技术开发区高刘镇民政办公室出具的证明，张某某属城镇户口，其所在的合肥市蜀山区高刘镇宝教寺村已改成居委会。张某某提供的劳动合同、用人单位营业执照、误工证明、工资发放表等，证明其自2014年8月起在安徽活力装饰工程有限公司任杂工，每月工资3300元，其发生车祸未上班期间，单位停发其工资。本院认为，本案《道路交通事故认定书》认定谢某驾驶机动车上道路行驶，疏于观察，未能注意安全驾驶，违反了道路交通安全法第二十二条第一款规定，是造成本次交通事故的原因，承担主要责任；张某某骑自行车上道路行驶，转弯时，未能遵守有关交通安全规定，未能确保安全驾驶，违反了道路交通安全法第五十七条规定，是造成本次交通事故的原因，承担次要责任。对于上述责任认定，当事人未在法定期限内依法向上一级公安机关交通管理部门提出复核申请，也未在本案审理过程中提供相反证据予以推翻，故本院确认涉案《道路交通事故认定书》的证明力。涉案事故车辆在人寿财险淮南中心支公司投保了交强险和第三者责任保险，根据第三者责任保险条款第二十三条规定，被保险机动车在事故中负主要责任的，保险人承担70%的赔偿责任。该条款属于减轻保险人责任的条款，针对该条款，人寿财险淮南中心支公司已举证证明其向投保人颜某尽了明确说明义务，故该条款对颜某已生效。张某某因本案交通事故所致的损失，超出交强险责任限额的部分，由人寿财险淮南中心支公司在其承保的第三者责任保险限额内赔偿70%，不足部分，本院综合考虑谢某、张某某的行为对发生本案交通事故所起的作用、双方过错的严重程度以及车辆危险程度的大小，酌定由谢某承担80%的赔偿责任，张某某自己承担20%的责任。本案庭审时，颜某、谢某陈述，谢某受雇于颜某驾驶涉案车辆发生交通事故致张某某损害，则颜某作为雇主，依法应当对张某某承担赔偿责任。谢某作为雇员在本次交通事故中有重大过失，依法应当与颜某承担连带赔偿责任。关于本案争议的由安徽瑞普司法鉴定所出具的鉴定意见书，颜某、谢某虽提出异议并申请重新鉴定，但其未提供证据足以反驳，故本院对颜某、谢某的重新鉴定申请不予准许。对于张某某主张的各项赔偿费用，本院根据当事人的诉辩意见、举证情况以及相关法律规定，确定如下：1.医疗费，结合出院记录和医疗费票据确定为94753.3元。张某某主张94752.7元，本院予以支持。2.后续治疗费，张某某重度颅脑损伤，已行开颅血肿清除及去骨瓣减压术，现遗右侧颞顶部颅骨缺损，适当时候需行手术修补。结合鉴定机构关于后续治疗费的鉴定意见，张某某的后续治疗费确定为35000元。3.住院伙食补助费，张某某住院238天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天计算，确定为7140元(30元/日×238日)。4.营养费，根据张某某“加强营养”的出院医嘱，并参照鉴定机构关于其营养期限的鉴定意见，其营养费确定为7200元（30元/日×240日）。5.误工费，根据张某某的误工时间和收入状况确定。张某某提供的劳务合同、工资表、单位误工证明等材料，足以证明其月收入为3300元，且存在误工的事实，结合鉴定机构关于其误工期限至评残日前一日的鉴定意见，张某某的误工费确定为35970元(3300元/月÷30天×327天)。6.护理费，根据护理人员的收入状况和护理期限确定。护理人员的收入参照2016年居民服务人员平均工资44353元/年确定，张某某主张护理费的标准为104元/天，未超出上述标准，本院予以支持。结合鉴定机构关于张某某护理期限至评残日前一日的鉴定意见，张某某的护理费为34008元(104元/天×327天)。根据鉴定机构的鉴定意见，张某某目前日常生活完全不能自理，属于完全护理依赖，其定残后的护理期限本院根据其健康状况等因素暂定五年，即至2022年9月18日。之后确需护理的，张某某可另行起诉。张某某定残后的护理费为189800元(104元/天×365天×5)。7.交通费，根据张某某及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算，本院酌定张某某的交通费为7000元。8.残疾赔偿金，张某某的居住地已经村改居，属城镇户口，其残疾赔偿金根据其伤残等级，按照安徽省2016年度城镇居民人均可支配收入标准29156元/年自定残之日起按二十年计算为542301.6元(29156元/年×20年×93%)。9.鉴定费2400元系张某某为确定其损失而支出的必要的、合理的费用，该费用依法应由被告承担。10.精神损害抚慰金，张某某因本次交通事故致一处二级伤残、三处十级伤残，结合张某某在本次事故中的责任，其精神损害抚慰金本院酌定为48000元，且在交强险的责任限额内赔偿。张某某主张残疾辅助器具费3000元，因其未提供相关的票据证明其购买了残疾辅助器具，故对其该主张，本院不予支持。张某某之妻程某某，出生于1956年3月，张某某未提供证据证明程某某丧失劳动能力且无其他生活来源，不属于被扶养人范围，故其主张程某某的生活费，本院不予支持。张某某的上述各项损失合计1003572.3元，其中在交强险的责任限额内赔偿11万元(在交强险内已赔付医药费1万元)，其余893572.3元，由人寿财险淮南中心支公司在第三者责任保险限额内赔偿70%，即625500.61元。鉴于人寿财险淮南中心支公司为涉案肇事车辆承保的第三者责任保险限额为50万元(不计免赔率)，且在该限额内已经赔付张某某156983.94元，故人寿财险淮南中心支公司尚需在第三者责任保险限额内赔偿张某某343016.06元。张某某的其余损失550556.24元(1003572.3元-11万-343016.06元)，由颜某、谢某连带赔偿80%，即440444.99元。扣除谢某先前垫付的医疗费33769.85元，颜某、谢某尚需赔偿张某某406675.14元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司淮南市中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险的限额内赔偿原告张某某110000元，在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告张某某343016.06元，合计453016.06元；二、被告颜某、谢某于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告张某某406675.14元；三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取8548元，由原告张某某负担3170元，被告颜某、谢某负担2544元，被告中国人寿财产保险股份有限公司淮南市中心支公司负担2834元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  胡世中二〇一七年十二月五日书记员  宣六月附本判决适用的法律条文：1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2.《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。3.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。4.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。5.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；(二)侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；(三)侵权行为所造成的后果；(四)侵权人的获得情况；(五)侵权人承担责任的经济能力；(六)受诉法院所在地平均生活水平。