铜川市耀州区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0204民初1287号原告：陶兴平，男，汉族。委托诉讼代理人：郑引红，陕西红河律师事务所律师。被告：陕西省高速公路建设集团公司。法定代表人：靳宏利，该公司董事长。委托诉讼代理人：李飒，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴波，陕西永嘉信律师事务所律师。被告：西安欣日兴交通设施工程有限公司。法定代表人：高培培，该公司总经理。委托诉讼代理人：李小娟，陕西兰天律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁安，陕西兰天律师事务所律师。被告：董永平，男，汉族。原告陶兴平与被告陕西省高速公路建设集团公司（以下简称高速集团）、西安欣日兴交通设施工程有限公司（以下简称欣日兴公司）、董永平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告陶兴平及其委托诉讼代理人郑引宏，被告高速集团的委托诉讼代理人李飒，被告欣日兴公司的委托诉讼代理人李小娟、被告董永平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陶兴平诉称，请求人民法院依法判令：一、被告向原告赔偿因提供劳务而受伤产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等费用合计252007.2元；二、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告陶兴平经本村村民董永平的介绍，2016年10月份给被告高速集团干活，主要在高速公路上干一些公路保养的杂活。2016年12月20日下午，因需要给高速公路上撒盐除滑。领导通知原告等四人在公路管理所内的库房里将盐用输送带传送到库房外的卡车上打开包装准备向公路上抛撒。原告与另一名民工在车上将运上车的盐袋子划开，另两名民工在库房内将盐扔上输送带由输送带运到车上。原告开始干活不长时间，正在用力划开盐袋子时，从输送带上端掉下来一袋盐打到原告身上，将原告从车上打翻掉到卡车下地面上当即昏迷。事故发生后，原告被送往铜川市人民医院南院住院治疗27天，诊断为：腰3椎体压缩性骨折、腰2椎体突左侧横突骨折、腰4椎体左侧横突骨折、硬模下积液、枕骨骨折待排。至今原告一直卧床，无法正常活动，更无法参加任何体力劳动。事故发生后，被告董永平垫付了部分医疗费，另外二被告不闻不问。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请依法判决。被告高速集团辩称：不同意原告的诉讼请求。一、本案是提供劳务者受害责任纠纷，应当有劳务关系，接受劳务一方对受害方进行赔偿，原告与被告之间并不存在任何劳务关系，原告要求被告承担赔偿责任没有依据。二、原、被告及证人均陈述2016年10月经董永平介绍原告在欣日兴工作，认定原告是欣日兴公司的雇佣人员，根据原告的陈述及证据可以看出原告在进行盐袋传送作业过程中，没有尽到安全注意义务，进行躲闪导致自己跌落，应当承担相应责任。三、本案中董永平与被告高速集团并不存在发包或者承包关系，原告以董永平没有任何资质让集团承担连带责任，没有事实和法律依据。四、对于原告主张的赔偿项目：误工费根据受害人误工时间和受害状况确定，原告提供病历住院27天，原告接受护理为90天，原告误工应当认定为90天，原告主张误工时间过长，与原告身体恢复状况不符，原告原来为务工农民没有收入，2016年10月才进城临时务工，根据工作时长计算工资，原告日均工资不足100元/天，被告认为按照原告10-12月日均收入计算。原告主张的住院伙食补助费过高，原告认可在住院期间董永平安排人员护理且支付伙食费，应当予以扣减。原告主张营养费过高，医嘱并没有加强营养，主张营养费没有事实依据。原告的残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算。原告主张被扶养人生活费，应该提交被扶养人相关证据证明，原告没有提供，承担举证不能责任。本案事故发生原告作为成年人有一定责任，原告主张精神抚慰金与客观事实不符。鉴定费是原告自行申请鉴定，由原告自行承担。本案作为提供劳务者受害责任纠纷，原告对其主张应负有举证责任，对被告有过错，应当举证，但原告没有证据证明被告存在过错，本案事故发生，是原告躲闪不及造成，没有尽到注意义务，原告应承担相应责任。被告欣日兴公司辩称：一、被告欣日兴公司承包了被告高速集团高速公路的清理养护工程，董永平是欣日兴公司的员工，经董永平介绍雇佣原告陶兴平作为被告公司的临时工，有活来干，没活在家休息，工资按日结算，每天100元。被告认可原告在施工过程中受伤，但与其他二被告没有关系，其他二被告不承担赔偿责任。二、原告工作过程中，没有尽到注意安全义务，导致受伤。根据侵权责任法35条规定根据双方过错承担责任，原告在本次事故应当承担同等责任50%。三、原告受伤后，被告垫付医疗费48883.63元，并且在原告住院期间，欣日兴公司派三人轮流给原告进行了陪护且给原告买饭。四、原告主张的赔偿项目从原告举证的情况看，住院病历里住院期间没有加强营养的医嘱，所以不应计算营养费且原告主张标准过高。原告主张的住院伙食补助费标准过高且被告已经支付。原告主张的误工费，从病历情况看误工主张时间过长，因为诉讼导致定残时间耽搁，2017年1月16日出院之后实际没有进行过其他治疗，应当从受伤之日计算180天，原告是打零工，并不是100元/天，应当按照80元/天计算。残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。本案是提供劳务者受害责任纠纷，原告受伤自己有一定的责任，精神抚慰金不应当支持。被告董永平辩称：同意对原告的损失进行赔偿。被告是欣日兴公司的老员工，负责高速路日常养护，原告与被告系同村村民。原告给被告打电话让给其介绍工作，2016年10月份，被告介绍原告来欣日兴公司上班，工资每天100元，干多少天活付多少天工资。被告是原告等人的领工，每月欣日兴公司将工资支付给被告，被告负责转交给原告。原告发生事故时，被告没有在现场。事故发生后，原告住院期间，被告安排公司人员对原告进行陪护并给其买饭，原告的儿女来医院陪护时被告的人员就离开了。经审理，本院依据各方当事人对真实性无争议的证据材料及相应陈述，确认与本案相关的案件事实如下：原告与被告董永平系同村村民，被告董永平是欣日兴公司的雇佣员工。2016年10月，原告经被告董永平的介绍在被告欣日兴公司上班，主要负责高速公路日常养护等工作。工资按日结算，每天100元。2016年12月20日下午，因需要给高速公路上撒盐除滑。原告的另外两名同事负责从库房里将盐用输送带传送到库房外的卡车上，原告与另一名同事在车上左右面对面站立，原告负责将运上车的盐袋子用刀划开，另一名同事负责将盐散装在车上。在原告等人施工作业的卡车上，四周没有围挡。开始作业时20分钟左右，原告被传送带传送上来的一袋盐打到，从卡车上摔到地面上导致原告受伤。事故发生后，原告被送往铜川市人民医院南院治疗，诊断为：腰3椎体压缩性骨折、腰2椎体突左侧横突骨折、腰4椎体左侧横突骨折、硬模下积液、枕骨骨折待排。住院治疗27天，于2017年1月16日出院，出院医嘱：1、继续卧床休息，术后六周下地负重功能锻炼；2、注意休息，营养饮食；3、不适随诊。被告欣日行公司垫付原告住院期间医疗费48883.63元。审理中，原告对自己的伤残等级、后续治疗费、护理期限申请了司法鉴定，经本院依法委托，2017年10月12日，经陕西蓝图司法鉴定中心陕蓝司鉴中心（2017）法医鉴字第A501号鉴定意见书鉴定：原告构成八级伤残，后续治疗费约需8000-10000元，本次损伤的护理期限为90日。另查明，被告欣日兴公司承包了被告高速集团的高速公路的清理养护工程。原告住院期间，被告欣日兴安排公司人员对原告进行11天的护理，护理期间支付了原告的住院伙食费。再查明，原告系农村居民，受伤前在家务农，2016年10月在被告欣日兴公司工作。本院认为，原告陶兴平经董永平介绍进入被告欣日兴公司从事公路日常养护等工作，原告实际上与被告欣日兴公司形成雇佣关系，对此被告欣日兴公司予以认可。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告欣日兴作为雇主应当承担赔偿责任；原告与被告董永平均受雇于欣日兴公司，双方系同事关系，不存在雇佣关系，原告主张董永平对其损失进行赔偿无事实和法律依据，本院不予支持。原告主张被告高速集团应对其损失承担连带赔偿责任，庭审查明，被告高速集团将高速公路的清理养护工程承包给了被告欣日兴公司，被告欣日兴公司作为承包人具有相应资质，因此原告主张被告高速集团应对其损失承担连带赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大具有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，原告作为完全民事行为能力人，在作业的过程中，被传送带传送上来的一袋盐打到导致从卡车上摔到地面受伤，其在明知传送带上会持续不断的有盐袋被传送上来的情况下，未尽到躲避盐袋的安全注意义务，造成事故的发生，存在过错，应对其损害后果承担20%的责任。原告等人施工的卡车四周没有围挡，被告作为雇用单位，未给原告提供一个安全的作业环境，造成事故的发生，被告欣日兴公司应对原告的损失承担80%责任。原告因本次事故住院治疗27天，产生的医疗费48883.63元全部由被告欣日兴公司垫付。参照中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.1.2脊柱骨折手术治疗，误工120～180日，护理60～90日，营养60～90日。审理中原告申请司法鉴定，原告的护理期限90日。被告抗辩原告住院期间派人护理并提供伙食，原告认可11天，因此原告的护理期限按照79天计算，住院伙食补助费按照16天计算。原告主张护理费按照其子女的工资每日100元计算，但未提交其子女因护理原告而减少收入的证明，因此护理费按照每天80元计算。根据诊断证明、住院病历，住院期间1人护理，护理费计79天×80元／天=6320元；原告主张营养费27天，营养费计27天×20元／天=540元。住院伙食补助费计16天×30元／天=480元。原告主张误工费29600元，没有提交证据证明，但是庭审查明原告受伤前每日工资100元，原告主张误工费计算到定残前一日与其受伤情况不符，误工费计100元／天×150天=15000元。原告主张按照城镇居民计算八级残疾赔偿金158520元，被告不认可，原告未提交证据证明，庭审查明原告受伤前在家务农，在被告处工作两个月就发生事故导致受伤，其残疾赔偿金应当按照农村居民计算即56376元计算。原告按照2016年农村居民人均生活消费支出主张被抚养人生活费是对自己权利的处份，提交了原告父亲陶会、母亲王俊芳身份证复印件、户口本、村委会证明，陶会被抚养人生活费计7901元×6年×0.3÷2=7110.9元，王俊芳被抚养人生活费计7901元×9年×0.3÷2=10666.3元。原告主张后续治疗费9000元，提交了鉴定意见书，本院予以确认。原告主张鉴定费2400元，提交了鉴定费票据，本院予以确认。原告主张精神抚慰金20000元，原告因劳务受到损害自己存在过错，且受伤后被告积极进行了救治，原告主张精神抚慰金不予支持。综上所述，依据2017年人身损害赔偿标准，结合原告提交的有效证据，认定原告的各项损失为：医疗费48883.63元、后续治疗费9000元、护理费6320元、住院伙食补助费480元、营养费540元，误工费15000元，残疾赔偿金56376元，被抚养人生活费17777.2元，合计154376.83元。原告自行承担20%责任即30875.35元，被告欣日兴公司承担80%责任即123501.46元。减去被告欣日兴公司垫付原告的医疗费48883.63元，剩余74617.8元由被告欣日兴公司赔偿原告。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告西安欣日兴交通设施工程有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告陶兴平各项损失74617.8元。二、被告陕西省高速公路建设集团公司不承担民事责任。三、被告董永平不承担民事责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5147元，原告陶兴平负担3481元，被告西安欣日兴交通设施工程有限公司负担1666元直接支付原告，原告已经预交的受理费本院不予退还。鉴定费2400元，原告陶兴平负担480元，被告西安欣日兴交通设施工程有限公司负担1920元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 杨 敏代审 判员 焦志成人民陪审员 赵新民二〇一七年十二月十四日书 记 员 李婉秋