陕西省华阴市人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0582民初600号原告（反诉被告）：陕西中兴铸锻有限公司（以下简称中兴铸锻），住所地陕西省西安市长安区兴隆街道办事处堰渡村8组68号，组织机构代码证78366951-9。法定代表人：张永品，公司董事长。委托诉讼代理人：闵吉乾，陕西圣达律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯甲才，男，汉族，1962年9月23日出生，，系中兴铸锻有限公司经理。被告（反诉原告）：陕西中联重科土方机械有限公司（以下简称中联土方），住所地陕西省渭南市华阴市观北乡，组织机构代码证73534798-8。法定代表人：郭学红，公司执行董事。委托诉讼代理人：苗春春，男，1986年11月10日出生，陕西中联重科土方机械有限公司员工。委托诉讼代理人：李建平，男，1966年7月1日出生，陕西中联重科土方机械有限公司员工。原告中兴铸锻与被告中联土方承揽合同承揽费用一案，本院于2015年5月12日作出了（2014）华阴民初字第00988号民事判决，被告中联土方上诉，渭南市中级人民法院于2015年12月8日作出（2015）渭中民二终字第00222号民事裁定，撤销本院（2014）华阴民初字第00988号民事判决，发回本院重新审理。本院受理后，被告中联土方提出承揽合同产品质量反诉，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。双方当事人的法定代表人因故均未到庭，中兴铸锻委托诉讼代理人闵吉乾、冯甲才到庭参加了诉讼，中联土方委托诉讼代理人苗春春、李建平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中兴铸锻向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付货款336517元及违约金47020.22元；2、要求被告支付合同外粗加工费用39540元和左减速壳货款4134元，合计43674元；3、要求被告履行接收972件铸钢的合同义务；4、要求被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2010年12月25日，其与被告签订了《加工承揽合同》一份，合同约定：原告给被告加工铸造前壳体、左右内壳体、左右减速壳、左右前部支撑等，铸件型号、材质数量、单价详见明晰；原告采用汽运方式将货物运输到被告所在华山工业园仓库。合同签订后，原告按照合同约定将所有的铸件加工完成，并按被告的供货时间送货1847852元，扣除返回冲红货款281335元和已付1230000元，下欠336517元；现有铸钢972件，被告至今不履行接收义务。另外。在合同外原告给被告粗加工前壳体、左右内壳体、左右减速壳186件，加工费为39540元；合同外又给被告提供左减速壳2件货款为4134元，合计下欠43674元。被告中联土方辩称，双方签订《加工承揽合同》、《质量保证协议》和《技术协议》的约定，标准为中华人民共和国机械行业标准JB/T5939-1991。标准中规定铸钢件化学成分中Cr元素最高含量不得超过0.35%，根据化验报告结果显示，中兴铸锻供给物料中Cr（铬）元素超标，判定中兴铸锻供应的227件铸钢件有78件不符合质量标准。根据《加工承揽合同》约定，中联土方有权拒付不符合合同规定部分的货款，并有权解除合同。故中联土方有权拒付78件不合格品的货款147022元。在中兴铸锻诉讼主张227件外，尚有95件价值194086元不合格铸钢件。鉴于双方在2011年期间一直合作，中联土方有权就不合格品抵扣，抵扣后，中兴铸锻仍欠中联土方4591元退货款;根据《加工承揽合同》付款条款的约定，中联土方货物验收合格并收到中兴铸锻发票挂账后1个月内付款。截至目前，中兴铸锻违约在先，并未向我方开具227件铸钢件发票，而且227件货品存在78件不合格，所以中联土方无违约行为，故不应承担47020.22元违约金；中兴铸锻供应的80件物料粗加工面凹凸不平、切面粗糙度超标、属于不合格品。此外中兴铸锻报价高于同时其相同产品粗加工费30%，故中联土方有权拒付80件不合格粗加工费，并且参照公允价格确定粗加工费，即中联土方应向中兴铸锻支付粗加工费12900元；根据采购合同约定，供货数量以需方传真或邮件要求为准，合同中数量仅为参考（行业习惯），972件货物无对应采购订单，无需履行接收义务。并且合同签订时间为2011年1月1日至2011年12月31日，合同期满两年内对方未提出要求，现已过诉讼时效。反诉原告中联土方向本院提出诉讼请求：1、判令被反诉人接收173件不合格货物；2、判令被反诉人承担违约金92392.6元；3、判令被反诉人承担本案诉讼费用。事实与理由同上述答辩内容。反诉被告中兴铸锻在庭审中辩称，反诉人无事实理由及法律依据，应予驳回反诉请求：一、被反诉人提供的产品质量完全符合合同约定；二、从供货到一审开庭都没有提出质量问题，一审判决之后才提出质量问题，被反诉人是严格按照合同履行的，应予驳回反诉人诉请。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和发表质证意见。双方当事人对以下事实及证据能够确认：一、按照2010年12月25日签订的《加工承揽合同》约定结算，中联土方应在无产品质量问题前提下支付中兴铸锻加工产品款项336517元；二、合同外粗加工费用由于未约定价款，中兴铸锻同意按照中联土方提供的山东供方同型号铸钢件粗加工价格确定为30360元；三、合同外中兴铸锻给中联土方提供左减速壳2件货款为4134元；四、中兴铸锻尚未给中联土方开具333966元完税发票。双方当事人争议的事实及证据有：一、中航金属材料理化检测科技有限公司西安检测中心出具的C171390、C171391、C171392、C171393、C171394号争议产品质量样品《化学成分分析试验报告》。中兴铸锻认为产品质量检测是中联土方申请的，按照检测结论其加工的产品均为合格产品，是符合《中华人民共和国机械行业标准》的，未能完成力学性能判定是由于中联土方没能给检测机构提供检测金属试棒所致；中联土方认为检测结论仅提供了金属化学成分分析试验报告，未能进行力学性能检测，其保留继续申请检测的权利。二、双方当事人在争议发生后于2015年2月2日进行协商处理，形成了《关于陕西中兴铸锻有限公司遗留问题处理洽谈会议纪要》。中联土方认为在此纪要中，中兴铸锻已经确认其产品质量问题；中兴铸锻认为纪要中双方就“227件铸钢件未开票结算问题”、“铸钢件粗加工费问题”、“中兴提出的972件铸钢件的处理”进行了协商，“双方对检测结果存在异议的，一致同意交双方认可第三方检测”。三、按照《加工承揽合同》第六条付款方式及期限约定，中联土方应在货物验收合格并收到中兴铸锻专用发票挂账后1个月付款。中联土方认为中兴铸锻的加工产品其未能验收合格，而且中兴铸锻没有提供专用发票，其不应承担违约责任；中兴铸锻认为其产品已经进行了质量检测，专用发票随时都能开具。四、中兴铸锻认为972件铸钢件，其已经按照《加工承揽合同》及合同明细完成，“以需方传真或邮件要求为准”系为供货时间及数量，中联土方应予接收；中联土方认为按照2015年2月2日《关于陕西中兴铸锻有限公司遗留问题处理洽谈会议纪要》，其并没有以传真或邮件进行下单972件铸钢件，故不应接收。本院认为，中兴铸锻与中联土方2010年12月25日签订的《加工承揽合同》及合同明细依法成立，其合法有效性应予确认，双方当事人应该按照约定履行义务。中航金属材料理化检测科技有限公司西安检测中心出具的C171390、C171391、C171392、C171393、C171394号争议产品质量样品《化学成分分析试验报告》系在双方当事人在场的情况下进行取样，并要求中联土方当场提供检测试棒，而中联土方未能提供的基础上形成的，其提供的检测结论符合《中华人民共和国机械行业标准》，故其真实合法有效性应予确认，中联土方认为检测结论仅提供了金属化学成分分析试验报告，未能进行力学性能检测，反诉要求中兴铸锻接收不合格加工产品及承担违约金等主张和请求，本院依法不予支持。由于双方当事人对结算加工产品款项336517元、合同外粗加工费用为30360元及左减速壳2件货款为4134元，合计371011元的案件事实没有异议，故本院应予确认，中联土方应给付中兴铸锻371011元加工产品及加工费用；按照《加工承揽合同》，中兴铸锻应为中联土方开具333966元完税发票，由于其尚未开具，故其要求中联土方承担违约金的主张因合同约定条件没有形成而不予支持。中兴铸锻要求中联土方接收972件铸钢件的请求，实为要求继续履行合同的主张，但因双方当事人已经产生争议，失去了继续履行合同的基础，而且此种请求不具备唯一确定性和执行性，故本院不予支持，中兴铸锻可变更诉讼请求另案要求处理。双方当事人在争议发生后于2015年2月2日进行协商处理，形成了《关于陕西中兴铸锻有限公司遗留问题处理洽谈会议纪要》，故本案存在时效中断的法定理由，中联土方认为中兴铸锻诉讼超过诉讼时效的主张不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、陕西中联重科土方机械有限公司应支付陕西中兴铸锻有限公司加工产品及加工费用共计371011元；二、驳回陕西中兴铸锻有限公司其他诉讼请求；三、驳回陕西中联重科土方机械有限公司的反诉请求。以上给付事项，应在本判决生效之日起30日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本诉案件受理费7700元，由陕西中兴铸锻有限公司负担2700元，由陕西中联重科土方机械有限公司负担5000元；反诉案件受理费3900元，鉴定费用4200元，由陕西中联重科土方机械有限公司自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。审 判 长  王 坤人民陪审员  高保华人民陪审员  宁小永二〇一七年十二月十三日书 记 员  赵晓蓓