.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区贺兰县人民法院p t ” > 民 事 判 决 书(2017)宁0122民初5787号原告：杨相林，男，汉族，1966年6月3日出生，河南省滑县人，小学文化，系宁夏长城集团建筑工程有限责任公司董事长，现住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：王睿，男，汉族，1982年9月4日出生，身份证号码×××，宁夏回族自治区贺兰县人，大学文化，系宁夏长城集团建筑工程有限责任公司法务，现住宁夏回族自治区贺兰县生资小区4-401室。被告：陈廷敏，男，汉族，1967年8月28日出生，宁夏回族自治区平罗县人，大学文化，系宁夏银晨散热器有限公司法定代表人，现住宁夏回族自治区银川市。被告：宁夏银晨散热器有限公司，营业执照注册号×××，住所地银川德胜工业园区新胜东路16号法定代表人：陈廷敏，系该公司董事长。被告：宁夏银晨太阳能科技有限公司，营业执照注册号×××，住所地石嘴山生态经济园纬二路北侧中央大道西侧，法定代表人：陈廷敏，系该公司董事长。三被告共同委托诉讼代理人：丁云，宁夏天器律师事务所律师。原告杨相林与被告陈廷敏、宁夏银晨散热器有限公司（以下简称银晨散热器公司）、宁夏银川太阳能科技有限公司（以下简称银晨太阳能公司）合同纠纷一案，本院于2017年10月27日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月21日公开开庭进行了审理。原告杨相林的委托诉讼代理人王睿和被告陈廷敏、银晨散热器公司、银晨太阳能公司的共同委托诉讼代理人丁云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告陈廷敏、宁夏银晨散热器有限公司、宁夏银晨太阳能科技有限公司共同偿还原告欠款1865535元，违约金10万元。以上合计人民币￥1965535元；2.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2015年被告陈廷敏因购房欠原告320万元，承诺用其实际控制并担任法定代表人的宁夏银晨散热器有限公司和宁夏银晨太阳能科技有限公司生产的产品抵顶欠原告债务，并表示如不支付货物按总金额3%向原告支付违约金。后来，为进一步化解债务，被告又提出了与第三方互相抵顶债权债务的方案，经过原告配合抵顶后，经双方结算确认被告欠款数额为1946211元。在此期间，原告按约定向被告下订单要求生产相应型号散热器产品，但被告以各种理由拒绝按订单生产。在原告多次要求下，被告只是从库房将少量积压、滞销产品共计80676元分四次交付给原告。2017年10月，原告工程上急需相应型号散热器产品，并再次以订单方式要求被告供货，但被告接到订单后，明确表示其公司现在经营恶化已经不生产了。经原告了解，被告宁夏银晨散热器有限公司和宁夏银晨太阳能科技有限公司经营恶化，资金链断裂，不具备继续供货偿债能力。综上，原告认为被告欠款事实清楚，但被告长时间不按约定履行供货义务，主观上欠缺还款的意愿，客观上不具备继续履约偿债的能力。被告违约行为致使原抵顶协议的目的无法实现，属于根本违约，且给原告带来严重的经济损失。为维护自身合法权益，故诉至法院，望判如所请。被告陈廷敏辩称，对原告的诉请不认可，原告代陈廷敏代偿购房款，所形成的债务，已经被告宁夏银晨散热器有限公司转移承担。被告银晨散热器公司辩称，认可欠付原告货款1865535元，违约金不认可，该款项与被告陈廷敏及被告宁夏银晨太阳能科技有限公司无关，原告及案外人银川市元荣置业有限公司及被告宁夏银晨太阳能科技有限公司所签订的三方协议，该签约主体及协议指定代偿物的生产及承担主体均为宁夏银晨散热器有限公司，由于被告陈廷敏同时系二被告公司法定代表人，在加盖公章时错误出具了宁夏银晨太阳能科技有限公司的印章，三方协议签订至履行过程中，均是发生在被告宁夏银晨散热器有限公司之间，被告银晨散热器有限公司是该三方协议的当然主体，被告宁夏银晨太阳能科技有限公司并非三方协议权利及义务的承担者，属于误盖公司印章。被告银晨太阳能公司辩称，被告宁夏银晨太阳能科技有限公司对原告的诉请不认可，宁夏银晨太阳能科技有限公司地处石嘴山市，其并不生产散热器产品，其在与原告及案外人银川市元荣置业有限公司签订的三方协议上加盖公章的行为是错误的意思表示，该协议实质上是被告银晨散热器有限公司与原告及案外人签署的。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方对各自提交的证据进行了证据质证。原告提交的证据一、三方抵顶协议、证据三、三方抵顶协议、收据、证据五、三方顶账协议、收据、证据七、银川散热器产品销售清单，三被告对以上证据没有异议，本院予以采信。原告提交的证据二、授权委托书，被告对该证据不予认可，但该证据与原告提交的证据一、三方抵顶协议相互印证，可以证明授权委托书的真实性，本院予以采信。原告提交的证据四、授权委托书，被告不予认可，但该证据上有被告银晨散热器公司的公章，本院予以采信。原告提交的证据六、快递回执、催告函、订货通知单，三被告对订货通知单没有异议，本院予以采信。快递回执、催告函不能证明已经送达给被告，本院不予采信。被告提交的证据一、三方顶账协议、收据、证据二、三方抵顶协议、授权委托书、证据三、三方抵顶协议、收据、证据四、产品合格证，原告对以上证据的三性予以认可，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2014年11月27日原告杨相林（乙方）与被告银晨太阳能公司（陈廷敏）（甲方）及银川市元荣置业有限公司（丙方）签订《三方抵顶协议》，约定被告陈廷敏欠银川市元荣置业有限公司黄河书院购房款，银川市元荣置业有限公司欠原告杨相林房款，经三方友好协议，原告杨相林从被告陈廷敏处提取被告银晨太阳能公司所生产的系列产品合计叁佰贰拾万元整，以抵顶被告陈廷敏所欠银川市元荣置业有限公司黄河书院购房款叁佰贰拾万元整，该协议上盖有被告银晨太阳能公司和银川市元荣置业有限公司的公章，原告杨相林也在该协议上签字确认。2014年11月26日银川市元荣置业有限公司给原告杨相林出具《授权委托书》，委托原告杨相林前去陈廷敏处提取银晨生产的系列产品。2016年10月13日宁夏长城集团建筑工程有限责任公司（甲方）与被告银晨散热器公司（乙方）、陕西百威消防工程有限公司银川分公司（丙方）签订《三方顶账协议》，约定陕西百威消防工程有限公司银川分公司在给宁夏长城集团建筑工程有限责任该公司进行消防工程施工过程中，截止2016年9月，宁夏长城集团建筑工程有限责任公司欠陕西百威消防工程有限公司银川分公司工程款578749.12元，截止目前陕西百威消防工程有限公司银川分公司尚欠被告银晨散热器货款573527.6元，三方协议宁夏长城集团建筑工程有限责任公司所欠被告银晨散热器公司货款573527.6元全部由宁夏长城集团建筑工程有限责任公司代陕西百威消防工程有限公司银川分公司支付，差额5221.52元由宁夏长城集团建筑工程有限责任公司以现金方式支付给陕西百威消防工程有限公司银川分公司。至此，甲乙丙三方之间现有的债务相互抵顶结清无任何遗留问题，办理顶账过程中由各自的财务人员提供顶账相关手续。2016年10月13日宁夏长城集团建筑工程有限责任公司给陕西百威消防工程有限公司银川分公司支付了差额5221.52元。2016年10月17日原告杨相林与被告银晨散热器公司签订《授权委托书》一份，该委托书记载：1、宁夏长城集团建筑工程有限责任公司欠陕西百威消防工程有限公司银川分公司工程款578749.12元；2、宁夏长城集团建筑工程有限责任公司高桥安置区项目欠被告银晨散热器公司暖气片费用680262元，以上款项共计壹佰贰拾伍万玖仟零壹拾壹元壹角贰分（￥1259011.12元），全部从陈廷敏欠杨相林320万元中抵顶。2016年10月13日陕西百威消防工程有限公司银川分公司出具《授权委托书》，受委托人为宁夏长城集团建筑工程有限责任公司，该委托书记载：”一、委托人陕西百威消防工程有限公司银川分公司欠被告银晨散热器公司货款573527.6元；二、受托人宁夏长城集团建筑工程有限责任公司欠陕西百威消防工程有限公司银川分公司工程款578749.12元，经协商，由受托人宁夏长城集团建筑工程有限责任公司代委托人陕西百威消防工程有限公司银川分公司向被告银晨散热器该公司以散热器直接支付宁夏银晨散热器有限公司货款573527.6元。2016年10月17日陕西百威消防工程有限公司银川分公司给宁夏长城集团建筑工程有限责任公司出具了一张金额为573527.6元的一张收据。2016年10月17日宁夏长城集团建筑工程有限责任公司（甲方）与被告银晨散热器公司（乙方）、原告杨相林（丙方）签订《三方顶账协议》，该协议约定：”一、甲方所施工的高桥和银丰安置区项目进行散热器供货，截至2016年10月，甲方尚欠乙方材料款680262元，甲乙双方对此没有异议；二、截至目前乙方尚欠丙方价值3200000元产品。针对以上事实，经甲乙丙三方协商一致达成如下顶账协议，甲方所欠乙方货款680262元，全部由丙方代甲方支付。至此，甲乙双方之间现有的债务相互抵顶结清无任何遗留问题，办理顶账过程中由各自的财务人员提供顶账手续。2015年8月11日至2017年10月16日被告银晨散热器公司以散热器抵顶的方式向原告履行债务80676元。因三被告至今不向原告履行剩余债务，现原告诉至法院，请求判如所请。另查明，被告陈廷敏系被告银晨散热器公司和被告银晨太阳能公司的法定代表人，原告杨相林系宁夏长城集团建筑工程有限责任公司的法定代表人。本院认为，本案原、被告提交的一份《三方抵顶协议》和两份《三方顶账协议》均系当事人的真实意思表示，原、被告应按照协议的约定履行各自的义务。原告杨相林与被告陈廷敏、银川市元荣置业有限公司达成的《三方抵顶协议》约定由原告杨相林提取被告银晨太阳能公司所生产的系列产品来抵顶被告陈廷敏欠银川市元荣置业有限公司的购房款320万元。原告提交的另两份《三方顶账协议》均由被告银晨散热器公司与宁夏长城集团建筑工程有限责任公司签订，同时从上述协议可以看出债务履行的主体由被告银晨太阳能公司已变更为被告银晨散热器公司，且被告银晨散热器公司对原告起诉的债务数额1865535元没有异议，故本院对原告要求被告银晨散热器公司支付欠款1865535元的诉讼请求，本院予以支持。同时，虽然2014年11月27日原告杨相林（乙方）与被告陈廷敏（甲方）及银川市元荣置业有限公司（丙方）签订的《三方抵顶协议》中约定，由原告杨相林提取被告银晨太阳能公司所生产的系列产品来抵顶被告陈廷敏欠银川市元荣置业有限公司的购房款320万元。但从原告提供的证据来看，后续的顶账协议均由被告银晨散热器公司签订，且有部分债务是以被告银晨散热器公司生产的散热器进行抵顶，后续的顶账协议视为原、被告对债务履行主体的变更，故被告银晨太阳能公司不应承担履行债务的义务。同时，2014年11月27日原告杨相林与被告陈廷敏签订的《三方抵顶协议》的落款处不仅有被告陈廷敏的签字，也有被告银晨太阳能公司的公章，因被告陈廷敏系被告银晨太阳能公司的法定代表人，被告陈廷敏在该协议中签字的行为系职务行为，因此不应由被告陈廷敏承担支付欠款的义务。关于原告主张的违约金10万元的诉讼请求，因《三方抵顶协议》中第五条约定了违约金，且被告不及时履行债务给原告造成了损失，庭审时原告提交的证据显示被告银晨散热器公司最后一次以货物顶账的时间为2017年10月16日，故被告银晨散热器公司应按照银行同期贷款利率4.35%支付2017年10月16日至2017年10月27日的违约金2001元（1865535元×4.35%÷365天×9天）。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告宁夏银晨散热器有限公司向原告杨相林支付欠款1865535元、违约金2001元，合计1867536元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、驳回原告杨相林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11245元（已减半收取），由被告宁夏银晨散热器有限公司负担10684元，由原告杨相林负担561元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员梁郭二〇一七年十二月四日法官助理周烨书记员张海丽附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第1页共3页