陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终14146号上诉人（原审被告）：西安华新新能源股份有限公司。法定代表人：汪冀华，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐卫东，女，该公司员工。委托诉讼代理人：广智，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：西安青汽捷能汽轮机销售有限公司。法定代表人：武洪斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：祁厚玉，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建博，���西永嘉信律师事务所律师。上诉人西安华新新能源股份有限公司（以下简称华新公司）因与被上诉人西安青汽捷能汽轮机销售有限公司（以下简称青汽捷能公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2017）陕0103民初5984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。华新公司上诉请求：撤销原判，发回重审。事实和理由：1.其公司与青汽捷能公司2013年12月17日签订《补充协议》，明确了青汽捷能公司的交货期间及其公司付款的时间，其公司按照约定在2017年12月18日已支付至总货款的90%，而青汽捷能公司延迟交货，且交货不全尚欠部分发件。一审法院关于最终完成交货的时间认定有误，因为没有完成安装调试，整机无法运行，问题暂时无法发现，一审庭审后经其公司仔细核对交货点验单，发现青汽捷能公司至今没有将欠发件交付；2.涉案设备至今未完成安装调试工作，无法确定质量是否满足设计的要求，即使以货全部到现场6个月为由要求支付质保金，因无证据显示货已经全部到现场，仍然不具备支付质保金的条件；3.一审判决由其公司支付违约金不能成立，根据双方《补充协议》约定，应由青汽捷能公司承担违约责任，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第27条规定，一审法院未予释明，且该约定的违约金确实过分高于给守约方可能造成的损失，青汽捷能公司在一审中也未提交实际损失的相关证据，应对违约金予以调整。青汽捷能公司辩称，1.其公司不存在欠发货的问题，质保金的付款期限已到，2016年9月20日双方也已经对账确认，一审中华新公司也认可付款期限到了，一审法院判决正确���2.根据双方《补充协议》第三条的约定，华新公司应在货到后6个月内支付保证金及8720000元货款，《中钢集团吉林铁合金股份有限公司电炉余热煤气综合利用项目汽轮发电机组采购合同》第七条第2款约定，华新公司迟延支付货款，每迟延一日支付0.5‰的罚款，最高不超过合同总价的2%，按照延迟付款天数计算，华新公司应支付的违约金达40余万元，一审法院所判违约金174400元不属于偏高情形；3.华新公司在一审中认可货已收到，二审中又提出货不全，系在拖延付款时间。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。青汽捷能公司向一审法院起诉请求：1.判令华新公司支付货款872000元及逾期付款违约金174400元;2.案件诉讼费由华新公司承担。一审法院认定事实：2012年2月28日，青汽捷能公司与华新公司协商签订了《中钢集团吉林铁合金股份有限公司电炉余热煤气综合利用项目汽轮发电机组采购合同》，由青汽捷能公司向华新公司供应汽轮机、发电机各2台套，合同总价8720000元，总价包括设备设计费、制造费、包装费、售后服务费、增值税和运输费；到货时间为自青汽捷能公司收到预付款之日起7个月内；合同签订之日起7日内，华新公司支付合同总价的20%货款即1744000元作为预付款，华新公司支付上述款项之日起视为合同生效，青汽捷能公司收到预付款15日内提供设备生产计划表，华新公司签章确认后青汽捷能公司按生产计划排产；合同签订之日起3个月内，华新公司确认青汽捷能公司已完成40%生产进度后支付合同总价的20%货款即1744000元；设备发货前华新公司支付合同总价的40%货款即3488000元，为提货款；设备安装调试完成通过验收合格，华新公司支付合同总价的10%货款即872000元；合同总价的10%货款，即872000元作为质保金，在本合同所列设备通过72小时运行无质量问题后，12个月内一次性付清；青汽捷能公司收到80%货款后，随即开具全额发票给华新公司；华新公司不按期支付货款，每延期一天，按延期应付货款的千分之0.5支付罚款，最高罚款不超过合同总价的2%，逾期超过3个月视同华新公司不能履行合同；合同生效后，不得擅自解除合同，若青汽捷能公司不能履行合同，应支付合同总价的20%违约金，若华新公司中途退货或不能履行合同，应支付合同总价的20%违约金等。合同签订后，截至2013年11月27日，华新公司向青汽捷能公司共计支付合同总价的80%货款。2013年12月17日，双方签订《补充协议》，约定：由于华新公司进度款和提货款付款延迟，已造成违约，青汽捷能公司整机生产后存放已达7个月，给青汽捷能公司造成仓储等损失；华新公司于2013年12月20日前再支付10%货款，青汽捷能公司收到此货款后开始发货18日内发完；质保期为安装调试完6个月或货全部到现场6个月（两者以先到为准），华新公司支付质保金等。之后，华新公司于2013年12月18日向青汽捷能公司付款850000元，于19日付款10000元。2014年1月，青汽捷能公司向华新公司交付了合同项下的货物。2016年1月28日，青汽捷能公司向华新公司开具了增值税专用发票。2016年9月20日，双方经对账确认，华新公司截止2016年9月13日尚欠青汽捷能公司货款872000元。一审法院认为，青汽捷能公司与华新公司签订的《中钢集团吉林铁合金股份有限公司电炉余热煤气综合利用项目汽轮发电机组采购合同》及《补充协议》意思表示真实，内容合法，为有效合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。青汽捷能公司于2014年1月履行了供货义务，根据双方《补充协议》的约定，华新公司应于2014年8月向青汽捷能公司支付质保金即合同总价的10%货款872000元。华新公司拖欠青汽捷能公司货款不付，构成违约，应当承担民事责任。华新公司抗辩意见，法院不予采信。青汽捷能公司要求华新公司支付货款872000元，并按合同约定“延期付款的最高罚款不超过合同总价2%”要求华新公司支付逾期付款违约金174400元，有事实及合同依据，应予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款规定，判决：一、西安华新新能源股份有限公司于判决生效之日起十日内支付西安青汽捷能汽轮机销售有限公司货款872000元。二、西安华新新能源股份有限公司于判决生效之日起十日内支付西安青汽捷能汽轮机销售有限公司逾期付款违约金174400元。如果未��判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14218元，减半收取计7109元，由华新公司负担（此款青汽捷能公司已预交，华新公司在支付上述款项时，一并给付青汽捷能公司）。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明事实均属实，本院依法予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。双方当事人均应全面履行。二审中，双方当事人争议的焦点为：青汽捷能公司主张的10%质保金以及违约金应否支持？本案中，双方当事人于2013年12月17日达成案涉《补充协议》，对交货方式、剩余10%货款以及质保金交付方式进行了新的约定，该《补充协议》应视为对原采购合同的变更，对双方当事人均具有法律约束力。华新公司��付了10%货款后，青汽捷能公司依约交付了案涉标的物，但华新公司并未按期支付10%的质保金。2016年9月13日，青汽捷能公司向华新公司发出《询证函》进行对账确认，华新公司于2016年9月20日确认无误后至今仍未付款，有违诚信。一审法院依据青汽捷能公司之诉请，结合双方合同约定、履行情况以及对全案证据的审核认定，判令由华新公司支付10%的质保金，符合双方约定，并无不当；关于违约金的数额亦未超出华新公司订立合同时预见到或者应当预见到的范围，亦无不妥；故，华新公司上诉理由，本院依法不予采信。综上所述，华新公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。���审案件受理费14218元，由上诉人西安华新新能源股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马春哲审判员  季立耘审判员  王 珂二〇一七年十二月十二日书记员  刘晓涛