.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区阿拉善右旗人民法院民事判决书（2017）内2922民初443号原告云伟，男，1980年5月17日出生，蒙古族，呼和浩特市人，个体户，现住内蒙古呼和浩特市。委托代理人乌日娜，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。被告宁夏大地金辉劳务派遣有限公司。法定代表人王东林，系该公司董事长。住所地：宁夏永宁县闽宁镇园艺村*组。委托代理人郭小军，男，汉族，1973年10月13日出生，宁夏西吉县人，宁夏大地金辉劳务派遣有限公司职工，现住宁夏永宁县。原告云伟诉被告宁夏大地金辉劳务派遣有限公司（以下简称金辉劳务公司）建设工程合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告云伟及委托代理人乌日娜、被告金辉劳务公司法定代表人王东林及委托代理人郭小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告于2016年7月2日签订了《劳务承包合同》，合同约定由被告承包查干陶乐盖服务区综合楼、养护工区及收费站综合楼结构主体工程的施工，工程款按建筑面积每平米320元支付及结算，其中包含施工费及劳保费用，工期为2016年7月2日至2016年11月2日止。合同签订后，被告未按照合同约定的工期完工，严重拖延工期给原告造成了重大损失。被告的违约行为致使上述工程于2017年5月17日开始停工。经核算，已经完成的工程量为2431002.70元，已付工程款为2979547元，原告已向被告超额支付了548445.30元。原告向被告索要超支款项未果后，诉至法院，请求判令解除与被告签订的《劳务承包合同》；判令被告返还超额支付的工程款548445.30元；判令被告支付拖延工期违约金暂计233000元；上述款项共计781545.30元。由被告承担本案的诉讼费。被告辩称，我与云伟2016年7月1日签订的合同，合同履行期限至2016年11月2日止，最终以主合同为准。由于甲方云伟手续不齐全，迟迟未开工。2016年7月24日才开工，甲方开工后未按期支付工程款。合同只约定了查干陶勒盖服务区综合楼、养护工区及收费站综合楼主体工程，同时开工建设合同以外图纸设计以外的工程，已支付工程款290万，其中合同以外的工程款224.6万，合同以内的工程款243万未付清。经审理查明，原告与被告于2016年7月2日签订了《劳务承包合同》，合同约定由被告承包查干陶勒盖服务区综合楼、养护工区及收费站综合楼结构主体工程的施工，工程款按建筑面积每平米320元支付及结算，其中包含施工费及劳保费用，工期为2016年7月2日至2016年11月2日止。合同履行至2016年10底被告撤离工地。2017年3月20日，被告方重返工地施工，至2017年4月28日再次停工，2017年5月4日彻底停工。2017年6月被告方将留守工地的看护人员也撤出工地，终止履行合同，原告方又组织其他施工队继续施工。2017年6月15日，被告的法定代表人王东林与原告对已完工总量进行了核计，对原合同中的工程及新增工程的数量和已经完工、未完工工程进行了核对、计算并签字确认。被告方在履行合同过程中，按合同内约定的工程范围进行了查干陶勒盖服务区综合楼、养护工区及收费站综合楼结构主体工程的施工，其施工的南北服务区建筑面积共3872平方米，养护工区及收费站综合楼建筑面积共3208.46平方米，但是被告在施工的过程中并未按约定全部完工，其中南北服务区综合楼工程中有以下工程未完成：南北服务区GZ、构造柱柱头16根未抹平、北服务区二层构造柱未浇筑、北服务区回填土未夯实、高位水箱间加气块没有砌筑、女儿墙没有浇筑混凝土、卫生间通风道没有砌筑、二次结构混凝土凹凸不平需剔凿。养护工区及收费站综合楼工程中有以下工程未按约定完成，即收费站和养护工区主楼二次结构砌体共砌筑256.47立方米，构造未支模未浇筑。被告施工的新增工程为：服务区锅炉房、服务区汽修车间（有未完成工程）、养护工区收费站锅炉房（有未完成工程）、养护工区收费站机械库（有未完成工程）、服务区北加油站（有未完成工程）、南加油站地沟、南北服务区围墙（有未完成工程）、养护工区收费站围墙、北服务区化粪池、污水池、清水池、养护工区收费站消防蓄水池、消防泵房（有未完成工程）、化粪池、污水池、清水池（有未完成工程）、后台下料12.44吨、养护工区、收费站二次结构构造钢筋绑扎5.89吨。被告所施工程部分未按要求完工，且未经竣工验收，工程质量是否合格处于未知状态。在合同履行过程中，被告法定代表人王东林通过借款、开支、签字转移支付、工人罢工、上访从相关部门直接领取由原告垫支工人工资等方式，从原告处领取了3106647元工程款。双方对新增工程没有签订任何书面的合同，新增工程内容及工量双方已签字确认，新增工程价款不确定。另查明，本工程的承包人为中建二局土木工程有限公司，与其签订合同并进行施工的公司均为分包人，包括本案中涉及的濮阳市中房建筑工程有限公司亦为工程分包人。以上事实有《劳务承包合同》、查干陶勒盖服务区已完工总量合计单、已支付工程款明细、借款单、费用报销单、王东林同意支付的工人工资收据、中国农业银行银行卡交易明细清单、阿拉善右旗劳动执法监察大队出具的证明、阿拉善右旗劳动执法监察大队出具的视听资料（光盘）、工程现状现场照片、20万元收据（李开鸿木工工资）、当事人陈述及开庭笔录在卷为证。本院认为，原告与被告签订的《劳务承包合同》名为劳务承包合同，其内容包括了工程范围、建设工期、工程质量、工程造价、质保范围、拨款和结算、竣工验收等建设工程合同的必备条款，实为建设工程施工合同。对于该合同的效力问题，应认定为无效合同。理由如下：首先，原告根本不具备成为合同一方的主体资格。其次，案涉的濮阳市中房建筑工程有限公司为该工程的分包人，却将工程主体结构的施工交由无资质的被告方实际施工，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条之规定，故该《劳务承包合同》为无效合同。原告诉求解除合同，因双方所签合同为无效合同，且被告已全部撤离施工现场，合同已终止履行，故该请求不能成立。合同无效后，被告应按《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定待竣工验收合格后，方能请求参照合同约定支付工程价款。被告方不依法维护自身权利，在部分工程未完工，未核算、未验收，应收工程款无法确定的情况下通过组织工人罢工、上访以索取工资为名迫使原告方支付工程款的行为不妥当、不合适、不合法，应予以制止。原告方主张应予返还多支付工程款的诉求，因双方对新增工程的价格未进行约定与核算，无法确定新增工程的工程款数额，不能确定被告未完工部分的工程款的数额而不能得到支持。原告方应与被告据实核算，准确核定具体项目的工程款及未完工项目的工程款，待工程竣工验收合格后另行起诉主张自己的合法权利。双方签订《劳务承包合同》的目的系刻意规避法律的强制性规定，最终导致合同无效，双方均具有重大过错。原告方主张被告方应承担违约金的诉求因事实不清，证据不足，不宜支持。待双方核算完毕及竣工验收后，依据双方的过错程度和法律的相关规定予以确认和承担。王东林系被告的法定代表人，其签字领取的工程款及签字确认同意由原告方向工人直接支付及垫资支付的工资及其他费用、开支的行为系职务行为，均应认定为原告对被告金辉劳务公司支付的工程款。被告所施工工程中的新增工程款没有确定，未完工的工程款没有确定，工程也未经竣工验收，导致其应得工程款无法确定，故应依法主张自己的权利，不得再组织工人罢工、上访强行索取工程款，原告亦没有再继续付款的义务。特此郑重告知原、被告双方依法行使自己的权利，依法维护自己的权利，禁止乱用各自的权利，否则将依法承担相应法律责任。原告提供的《劳务承包合同》、查干陶勒盖服务区已完工总量合计单、已支付工程款明细、借款单、费用报销单、王东林同意支付的工人工资收据、中国农业银行银行卡交易明细清单、阿拉善右旗劳动执法监察大队出具的证明、阿拉善右旗劳动执法监察大队出具的视听资料（光盘）、工程现状现场照片、20万元收据（李开鸿木工工资），经被告质证无异议，本院予以采信。原告提供的工程量计量表、施工现场平面图、鲁林平4万元付款凭据因被告方不予认可，系单方证据，本院不予采信。被告方提供的工程量清单原告方不认可，又系单方证据，故不予采信。被告主张自己应得工程款为400多万元没有任何证据支持，不能成立。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十七条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十二条、第二百七十五条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第三条之规定，判决如下：驳回原告云伟的诉讼请求。案件受理费11616元，由原告云伟承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。审判长乌兰柯汉人民陪审员ＸＸ人民陪审员敖云格日勒二0一七年十二月十五日书记员武晓丽