甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书(2017)甘0702民初10332号原告：李某1，汉族，甘肃省张掖市人。委托诉讼代理人：樊某，系甘肃焉支律师事务所律��。被告：李某2，汉族，甘肃省张掖市人。委托诉讼代理人：吴某，系甘州区西街街道法律服务所法律工作者。被告：李某3，汉族，甘肃省张掖市人，个体工商户。委托诉讼代理人：罗某，1980年3月21日出生，汉族，甘肃省张掖市人，个体工商户。系李某3妻子。原告李某1与被告李某2、李某3承揽合同纠纷一案,本院于2017年10月9日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理?原告李某1及其委托诉讼代理人樊某?被告李某2及其委托诉讼代理人吴某、被告李某3的委托诉讼代理人罗某均到庭参加了诉讼?本案现已审理终结?李某1向本院提出诉讼请求:1.要求被告支付工程款160000元；2、要求被告承担本案诉讼费用?事实与理由:2015年3月28日，被告李某3将自己的宾馆工程以包工不包料的方式承包给被告李某2修建，被告��某2又将工程的土建以每平方米175元的价格承包给原告。后在修建过程中，二被告发生了矛盾，经被告李某3要求，原告将承包的工程完工。后原告在催要工程款时，被告李某3只支付了163000元的工程款，余款二被告一直未付。李某2辩称,原告所诉部分不属实。2015年3月28日，被告李某3将宾馆工程以包工不包料的方式包给被告李某2，但工程是以每平方米165元的价格承包给原告，不是175元，另外原告所干工程并没有完工，而且工程修建过程中被告李某2给原告借支工程款26000元，在修建过程中原告借用李某2人工产生人工费48420元，伙食费3600元，贴瓷砖100584元，除上述外，未完工程另行雇佣他人支付人工工资137370元，被告李某2总共实际支付原告316174元。需要说明的是被告李某2与李某3之间的修建工程已经完工，就被告李某3欠李某2工程款李某2已经起诉至甘州区法院���解结案，李某3应支付李某2工程款25万元。同时我们认可被告李某3向原告支付的163000元工程款，但该部分款项不包括早我们已经支付的工程款中。综上，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。超支付的工程款我们将另案主张。李某3辩称,我将宾馆工程承包给李某2属实，工程是以420元每平方米承包的，现我与李某2工程款的案件已经人民法院调解结案，我欠李某2工程款25万元，而且结案后我们已经给付李某210万元，下欠部分我们待所有案件处理完毕后再交到法院，我们给原告偿付过的163000元在与李某2工程款一案中已经扣减，本案我不承担责任。本院经审理认定事实如下,2014年，被告李某3将其本人位于东北郊下安四社鑫港宾馆营业楼三层框架楼工程承包给被告李某2负责修建，工程于当年7月开工。2015年3月28日，双方补充签订《房屋修建合同补充协议书》一份，约定：工程面积以实际建筑面积为准，承包方式为包工不包料，承包价格每平方米420元，按建筑面积结算。承包范围包括主体工程建筑，包括地基、地沟、框架砌体、抹灰；走廊、地面贴砖；卫生间防水和地面、墙面贴瓷砖；门前台阶垫层；内墙粉刷、外墙、楼梯间贴瓷砖、后沿外墙面水泥砂浆；上下水、落水管道安装；地暖铺设和管道安装；消防安全管道安装；电路、电视等线路的安装；屋面保温、防水工程；化粪池安装等。合同还对工程期限、工程质量要求、安全责任付款方式等作了约定。合同签订后，被告李某2又将土建工程承包给了原告李某1，双方未签订书面合同。2014年7月，原告李某1进驻工地开始施工，至当年11月，原告李某1撤离工地。撤离时土建工程中除地暖垫层、屋面、部分接头处墙体抹灰未完工外，其他均已完工。原告李某1在施工过程中���室外二、三层墙砖均已粘贴完毕，室外一层及室内地砖、卫生间墙砖均未粘贴。后期上述工程均由被告李某2另行找案外人李某4、王某继续施工。另查明，被告李某2无从事建筑行业相关资质，被告李某3将工程承包时也未考察被告李某2相关资质。原告李某1亦无从事相关行业资质。还查明，2017年5月12日，被告李某2将被告李某3起诉至本院索要工程款，经本院调解处理，由李某3偿付李某2下欠工程款25万元，于2017年10月10日前付10万元，同年10月20日前付15万元。调解结案后，被告李某3于2017年10月10日向李某2给付工程款10万元。原告李某1在施工期间，被告李某3向其支付工程款163000元，被告李某2向其支付工程款26200元。上述事实，有原、被告当庭陈述及双方提交的相关书证等证据印证，本院组织双方当事人进行了举证、质证，足以认定。本院认为,承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同?被告李某2将其承包的宾馆修建工程的土建部分承包给原告，原告按约完成后，被告应向原告支付相应的报酬。综合全案证据，本院分析认定如下：一、关于涉案土建工程总价款的问题。土建工程总面积本院在审理（2015）甘民初字第7399号案件时已经确认，庭审中原、被告双方均未提出异议，本院以2155平方米认定。庭审中双方经协商一致认可每平方米170元，故工程总价款应为366350元。二、关于未完工程量的问题。被告李某2辩称原告在施工过程中墙体没有砌完，墙面抹灰没有做完，地暖垫层工程、屋面的炉渣和砂灰、地板砖和室内墙面砖，室外一层墙砖没有贴，上述工程其又另找他人完成，并产生相关费用。对屋面工程及垫层未完工的情况原告予以认可，该部分按照庭审中双方协商一致的价格，屋面工程为43100元（2155平方米×20元/平方米），防水垫层为17240元（2155平方米×8元/平方米），上述两部分在工程总价款中应予扣减。对被告辩称的其他未完工程，被告李某2申请证人王某、李某4出庭作证。但证人王某、李某4均陈述原告李某1的工程除屋面及垫层外其他基本已经完工，未完工程主要是室内地面及卫生间墙面瓷砖，但关于该部分工程是否包含于土建工程当中，双方无一致认可的意见，本院认为，被告李某2辩称其与被告李某3签订合同时瓷砖部分就已包含于土建工程当中，但原告不予认可，被告李某2又无证据证明其与原告李某1在协商时瓷砖粘贴部分亦包含在土建工程当中，按照一般认知和本地建筑业惯例，开发商出售的商品房均为清灰地面和墙体，粘贴瓷砖应属于建筑物的装饰工程，而非主体工程，对该部分工程是否协商一并承��给原告李某1并一并计入双方协商的承包价格，被告李某2未能提供证据证明，对此，被告李某2应承担举证不能的后果。对被告李某2辩称的原告未完工程还包括砌墙、抹灰等，根据证人王某及李某4的陈述，结合被告李某3的陈述，砌墙、抹灰工程原告基本完工，只有部分接头处没有做，后期由李某4及王某完成，该部分工程量究竟有多少，被告李某2未提供相应证据证明，庭审中双方亦无一致认可的意见，对此，被告李某2应承担举证不能的后果。对被告李某3在施工过程中给付原告的工程款163000元，本院在审理李某3与李某2建设工程施工合同纠纷一案中李某3已将该部分工程款在应付李某2的工程款中予以扣除，亦应在本案工程总价款中予以扣除。三、被告李某2辩称施工期间原告李某1曾借用其人工，产生人工费用48120元，并申请其施工人员杨伟出庭作证，同时提交借用人工清单一份，但庭审中被告李某2陈述原告李某1于2014年7月22日进驻工地，当年11月初撤离工地，但其提交的借用清单上记载2017年7月19日李某1即已开始借用人工，其本人陈述与其提交的证据相互矛盾，且原告李某1亦未在该清单上签字确认，当庭亦不认可，故其提交的人工清单真实性存疑，本院对该份证据不予采信。对被告李某2关于该部分人工费用应予扣减的辩解意见，本院不予采纳。对人工伙食费，原告当庭认可施工开始时因未搭灶，确在被告李某2灶上吃过饭，大概产生费用1000元，对此1000元，应予扣减。原告辩称的被告李某2的工人后期亦在原告灶上吃饭亦产生费用，应相互抵顶的意见，因被告李某2不予认可，原告又无证据证明，对此本院不予采信。四、被告李某3在本案中是否担责的问题。根据庭审查明的情况，被告李某2无建设工程相关资质，李某3在工程承包时��未进行审查，被告李某3应在其未向李某2支付的工程价款范围内承担责任，但被告李某3应向李某2给付的工程款，已经本院（2017）甘0702民初4232号民事调解书确定，即被告李某3应承担的给付工程款义务已经法定程序确定，故被告李某3在本案中再不承担责任，给付工程款的义务，应由被告李某2承担。综上，现被告李某2应承担原告工程款115810元（366350元-163000元-43100元-17240元-26200元-1000元）。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、被告李某2偿付原告李某1土建工程款115810元,限于判决生效之日起三十日内付清；二、被告李某3在本案中不承担责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的���间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息?案件受理费3500元,减半收取1750元，由被告李某2负担?原告已交纳,被告负担的受理费由被告直接给付原告,本院收取原告的受理费退还1750元?如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于甘肃省张掖市中级人民法院?审判员  马彩琴二〇一七年十二月八日书记员  胡彩虹