黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黑02民终2489号上诉人（原审原告）陈显峰，男。委托诉讼代理人：车丽红，黑龙江任强波律师事务所律师。被上诉人（原审被告）富裕县鑫丰油脂有限公司。法定代表人：吕梦南，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵杰，黑龙江弘义律师事务所律师。上诉人陈显峰因与被上诉人富裕��鑫丰油脂有限公司（以下简称油脂公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省富裕县人民法院(2017)黑0227民初755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。陈显峰上诉请求：1.请求依法撤销富裕县人民法院做出的（2017）黑0227民初755号民事判决；2.请求依法改判或发回重审。事实与理由：2008年8月1日陈显峰与油脂公司建立合法的劳动关系至2016年7月31日双方解除劳动关系止。陈显峰在油脂公司工作期间（除2015年2月至2016年7月）从未休息过双休日，而油脂公司从未按照法律规定向陈显峰支付不低于200%的工资报酬，更未享受到带薪休假待遇。同时油脂公司在与陈显峰解除劳动关系时未提前一个月通知陈显峰，并在与陈显峰解除劳动关系之前一年多的时间向陈显峰支付的工资也远远低于最低工资标准。原审对陈显峰在原审提出的富裕县劳动争议仲裁委员会做出的各项仲裁事项缺乏事实和法律依据的理由未分析调查，将劳动局的仲裁的理由事项直接照搬照抄，严重损害陈显峰作为劳动者的合法权益。1.原审法院只审查诉讼前两年油脂公司是否欠发加班费的问题，对于其他年限加班费未给予审查，严重违反了《关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》（一）第八条规定。劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在负有举证责任。劳动者有证据证明用人单位管理加班事实存在的证据，由用人单位参照《工资支付暂行规定》关于工资支付记录保存期限的相关规定，自劳动者申请仲裁之日起向前推算两年的期间承担举证责任，用人单位不提供相关证据的，由用人单位承担不利后果。意思是对于超过两年的保管期限，则需劳动者举证。结合本案，陈显峰作为劳动者在原审中已经向法院提供了考勤表，多份证人证言充分证明了自己多年来加班的事实。虽然考勤表没有单位盖章，但既有单位当时在任的多位领导签字。完全具有合法性，但原审法院对上述证据既未给予采信，也未对未采信的理由给予阐述。按照法律规定只要陈显峰提供上述加班的证据证明有加班的事实，即视为举证责任已经完成。陈显峰在2008年至2016年工资表、考勤表均在油脂公司保存，油脂公司又拒绝提供的情况下，应当承担举证不能的不利后果。而原审法院不应当仅审查诉讼前两年是否加班的问题，陈显峰已就超过两年保管时效的加班事实，向原审法院充分证明的情况下，请求二审法院支持陈显峰提出的自上班至解除合同期间双休日等加班的各项诉讼请求。2.原审法院在油脂公司未提供任何证据的情况下，违法认定陈显峰不存在双休日加班的事实，严重违法。原审法院在油脂公司未提供任何证据，陈显峰提供多位证人出庭证实多年工作期间双休日从未休息的情况下，原审法院仅凭油脂公司的一面之词，认定“由于企业生产任务等原因，每年需要工人上班的时间不固定，最长休息半年，最短休息两个月”等事实上，陈显峰仲裁开庭时提供出的证人证言证实，陈显峰在岗期间从未休息过双休日和带薪年假，因为厂里的机器设备需要工人维修、检测、养护，车间设备离不开工人，即使周六、周日也要正常上班，原审法院对陈显峰索要加班费的诉讼请求分文未给判决，实属违法。3.陈显峰的诉求带薪休年假待遇是2015年2月份以前的，之后的未诉求，2015年2月份以前陈显峰每天都在上班未享受过带薪年假，原审法院在油脂公司未提交任何证据的情况下，仅凭单方陈诉，认定：每年至少放假2个月，陈显峰放假的时间远超过带薪休年假的时间，这与事实严重不符。陈显峰原审提供的证据证实，工作根本未放过假，因为一放假机器就无人检修，工人一直在工作岗位上班，从未享受过带薪休年假待遇。原审法院只听油脂公司一面之词，对陈显峰提供的出庭证人的证言效力不予采信。4.油脂公司与陈显峰解除劳动合同前是否向陈显峰支付生活费与代通知金无关。代通知金，是指用人单位在依法提出解除或终止劳动合同时应该提前30日书面通知劳动者本人，如果用人单位没有依法提前30日通知的，以给付1个月工资作为代替。油脂公司在与陈显峰解除劳动合同之前并未按提前30天通知陈显峰，因此应当给付陈显峰诉求的30天代通知金，原审认定陈显峰在2015年2月至7月21日期间一直向陈显峰支付生活费，并交纳各项保险，陈显峰要求油脂公司支付生活费并交纳各项保险，陈显峰要求油脂公司代通知金的诉讼请求不予支持，陈显峰认为单位给劳动者支付生活费，缴纳劳动保险是单位应当履行的法定义务，但法律没有规定用人单位只要履行了上述义务就可以随时与劳动者解除劳动合同，而无需提前通知劳动者。可见原审内容严重违法，劳动者最基本的合法权益在劳动部门和原审法院都得不到保护。请二审法院维护劳动者利益的角度维护劳动者的权益。5.陈显峰未诉求经济补偿金差额，而是诉求给付25%的经济补偿金，而原审法对25%的经济补偿金未予支持。陈显峰、王亚新、陶永霞、陈显峰、陈显峰共5人，起诉立案时并未索要经济补偿金差额，原审法院却称“办公室留守人员工资为本人实发工资，不存在差额问题”，陈显峰要求油脂公司支付工资差额诉讼请求不予支持。原审法院对陈显峰的诉求及理由根本未予认真审查，按照仲裁庭的裁决结果照抄，上诉人等5��办公室留守人员在仲裁和诉讼时最后一项索要的是油脂公司拖欠陈显峰报酬的25%经济补偿金，而不是诉求给予经济补偿金差额，对25%的经济补偿金只字未提。6.原审法院判决油脂公司给付5人办公室留守人员带薪年休假待遇，但具体判决给付的标准及其他13位上诉人因何未裁决给付均未做出明确的阐述。根据有关文件规定，劳动者以其应休而未休的年假，请求用人单位支付年休假工资报酬的，应予受理。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1年度安排年休假的，应征得职工本人同意。如果劳动者主张不同意次年补休且要求用人单位按日工资300%支付年休假工资的，应予支持。而原审法院判决油脂公司给付陈显峰等人该项待遇，对于其他同样未享受带薪年休假待遇的其他上诉人未裁决给付，严重有失法律的公平公正。7.陈显峰解除劳动合同时从油脂公司领取了经济补偿金，没有双休日加班费、带薪年休假待遇及经济补偿金。通过劳动仲裁的笔录可以证明，承认陈显峰存在加班的事实，但在给付经济补偿金中已经给付，因解除劳动关系时，陈显峰领取了经济补偿金，而陈显峰认为油脂公司只提供了陈显峰领取经济金明细表证据中，所谓的“补偿”是部分陈显峰领取的“存休补差费”。油脂公司辩称，我公司于2015年停产，2016年8月4日陈显峰自愿跟我公司签订企业职工解除劳动关系协议，按照协议我公司向陈显峰支付了公司职工买断工龄补偿明细，陈显峰不存在“存休补差”，双方签订的企业职工解除劳动关系协议是双方自愿的，现在又起诉提出双休日及加班费我公司不认可。陈显峰向一审法院起诉请求：1.请求人民法院撤销富裕县劳动仲裁委员会做出富劳人仲字(2016)笫31号裁决的笫一项仲裁���决；2.请求判决油脂公司支付陈显峰由2008年8月1日至2016年7月31日期间被克扣的双休日加班工资21963元；3.请求判决油脂公司支付陈显峰由2009年10月24日至2016年7月31日期间被克扣的带薪年休假工资15960元；4.请求判决油脂公司支付陈显峰解除劳动合同代通金1200元；5.请求判决油脂公司支付拖欠陈显峰上述工资报酬25%的经济补偿金20016元。一审法院认定事实：陈显峰于2008年8月1日被应聘到富裕县鑫丰油脂有限公司工作，双方签订了劳动合同书。由于企业生产任务等原因，每年需要工人上班时间不固定，最长休息时间为半年，最短休息时间为两个月，休息期间，企业支付生活费。2015年2月，企业停产工人放假（包括陈显峰），企业部分人员留守。2016年8月4日，陈显峰、油脂公司签订《企业职工解除劳动关系合同书》，企业对工人全员解除劳动关系，并支付陈显���经济补偿金9,111.61元，陈显峰在合同上签字，并领取了经济补偿金。本院认为，陈显峰为油脂公司单位员工，由于油脂公司单位企业性质和生产任务等原因，每年需要工人上班时间不固定，陈显峰作为工人，每年至少放假2个月以上，特别是2015年2月以后公司全部停产，工人全部放假，直到2016年7月31日陈显峰、油脂公司解除劳动关系，在此期间油脂公司给陈显峰支付生活费，后又给付了一定的经济补偿，因此陈显峰放假的时间远超过带薪年休假的时间，故对陈显峰要求油脂公司给付带薪年休假的诉讼请求不予支持。陈显峰要求油脂公司支付双休日加班费，根据双方签订的劳动合同为标准工时，陈显峰在岗期间正常休息不存在双休日加班问题，故对陈显峰要求的双休日加班费的诉讼请求不予支持。油脂公司在2015年2月-2016年7月21日期间一直向陈显峰支付生活费，并交纳各项保险，故陈显峰要求油脂公司支付待通知金的诉讼请求不予支持。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，因陈显峰离职前企业停产放假时间长达一年多，因此为其发放生活费，其标准低于最低工资标准，但双方解除劳动合同时已支付给陈显峰补偿金，油脂公司已每月支付原告1,200.00元作为陈显峰领取经济补偿金的数额并无不当。故对陈显峰要求油脂公司支付工资差额的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回陈显峰的诉讼请求。案件受理费10.00元，由陈显峰负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于陈显峰要求30天待通知金的上诉主张，油脂公司在2015年2月-2016年7月21日期间一直向陈显峰支付生活费，并交纳各项保险，本案的情况亦不适用劳动法和劳动合同法中关于用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人的规定；关于陈显峰对加班费、带薪年休假等上诉主张，根据黑龙江省《关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》（一）第八条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在的证据的，由用人单位参照《工资支付暂行规定》关于工资支付记录保存期限的相关规定，自劳动者申请仲裁之日起向前推算两年的期间承担举证责任，用人单位不提供相关证据的，由用人单位承担不利后果”的规定，劳动者陈显峰应该首先就其主张存在双休日加班及未享受带薪年休假承担举证责任，虽然其提供了考勤表欲证明其在油脂公司加班情况，但这���考勤表不能证明陈显峰在油脂公司2008年-2016年工作期间实际加班情况，且如按照陈显峰所说其从2008年上班伊始直到2016年解除劳动合同，存在全年加班无休息日，未享受过带薪年休假待遇的上诉主张，与其工作单位油脂公司为季节性生产企业、每年需要工人上班的时间不固定、工人休息时间从两个月到半年不等的客观实际情况不符；关于陈显峰对经济补偿金的上诉主张，其已经在富裕县鑫丰油脂有限公司职工买断工龄补偿明细表中领取相应钱款并签字确认，该上诉主张其未提供充分、有效的证据予以证实，本院不予支持。综上所述，陈显峰上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条笫一款笫一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由陈显峰负担。本判决为终审判决。审判长  孙世明审判员  孙宪军审判员  刘玉林二〇一七年十二月十二日书记员  张 晶