重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民终7797号上诉人（原审被告）：重庆市强胜王鞋业有限公司,住所地重庆市铜梁区南城街道白龙二路66号，统一社会信用代码91500224561631646A。法定代表人：王和平，董事长。委托诉讼代理人：王洪仁，重庆巴岳律师事务所律师。上诉人（原审原告）：王云。委托诉讼代理人：黄毅，重庆奕平律师事务所律师。上诉人重庆市强胜王鞋业有限公司（以下简称强胜王公司）与被上诉人王云劳动争议一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2017）渝0151民初3750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人强胜王公司的委托诉讼代理人王洪仁，被上诉人王云及其委托诉讼代理人黄毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。强胜王公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回王云的诉讼请求；2、一、二审案件受理费由王云负担。事实和理由：一是王云的工资并没有4000元/月，一审按4000元计算伤残补助金和停工留薪期有误。二是王云与其公司之间不存在劳动关系，王云受伤是因帮蒋业洪锯木料受伤，不是其公司安排工作。三是蒋业菊支付医疗费的原因是基于叔侄关系，并非公司行为。王云辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。王云向一审法院起诉请求：1、要求与强胜王公司解除劳动合同；2、强胜王公司支付王云停工留薪期工资24000元，一次性伤残补助金36000元，一次性伤残就业补助金46575元，一次性医疗补助金20700元，住院伙食补助费112元，护理费1400元，评残期间生活津贴5600元，鉴定费400元，合计134787元；3、强胜王公司支付王云经济补偿8000元，赔偿失业保险待遇1575元。事实和理由：王云系强胜王公司职工，于2015年3月2日进入公司从事管理工作，月工资4000元每月。2015年3月12日下等1时50分许，王云在公司准备加工木料做一个简易推车，在切割木料时不慎将左手据伤，造成左手手指骨折及肌腱神经损伤。后经铜梁区人力资源和社会保障局认定为工伤，鉴定为玖级伤残。强胜王公司未依法为王云缴纳社会保险费，故王云要求与强胜王公司解除劳动合同关系。强胜王公司未支付王云工伤待遇，经多次协商未果，王云提起劳动争议仲裁，但仲裁委员会逾期未作出裁决。强胜王公司一审辩称，王云工资没有4000元／月，王云系在试用期，不是管理人员，只是先来熟悉工作，还没签订劳动合同，工资在2500元／月左右。王云的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应参照2015年度社平工资标准。王云在受伤后就没到强胜王公司工作，从受伤之日起双方就解除了劳动关系，强胜王公司不应该支付王云的经济补偿金和失业保险待遇。一审法院认定事实：王云于2015年3月上旬到强胜王公司工作。2015年3月12日13时50分许，王云在车间用手电锯锯木料时不慎将左手锯伤。受伤后到重庆市长城医院住院治疗至2015年2月26日出院（住院14天），经诊断为“1、左手食指末节指体缺损；2、左手中、环指末节不全离断；3、左手中、环指远节桡侧指固有动脉及神经断裂；4、左手食指中节远端以远骨质缺失；5、左手中指中节指骨头及远节指骨基底部骨折；6、左手指远节指骨基底部骨折”。2015年5月18日，王云向重庆市铜梁区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该委于6月28日作出铜人社伤险认决字[2016]387号认定工伤决定书，认定王云的受伤性质为工伤。强胜王公司不服，向本院提起行政诉讼，本院经审理后认为，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局作出铜人社伤险认决字[2016]387号认定工伤决定书违法，但不撤销该行政行为，认可该行政行为的效力。强胜王公司对该判决不服，提起上诉，重庆市第一中级人民法院于2017年6月14日驳回了强胜王公司的上诉，维持原判。2016年7月12日，王云向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2016年9月20日作出王云系“玖级伤残，无护理程度依赖”的鉴定结论。王云为此支付鉴定费400元。王云于2016年12月15日向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求与强胜王公司解除劳动合同；二、强胜王公司支付王云停工留薪期工资24000元，一次性伤残补助金36000元，一次性伤残就业补助金46575元，一次性医疗补助金20700元，住院伙食补助费112元，护理费1400元，评残期间生活津贴5600元，鉴定费400元，合计134787元；三、强胜王公司支付王云经济补偿8000元，赔偿失业保险待遇1575元。该委于2017年7月25日作出渝铜劳人仲案字[2017]第5号逾期未处理案件证明书。王云遂起诉来院。另查明，王云在受工伤时及此后，强胜王公司均未给王云缴纳工伤等社会保险费。王云于2015年10月8日受他人雇请驾驶渝Ｃ×××××号车，并于2015年11月24日13时15分，驾驶该车时发生交通事故。一审法院认为，依法建立的劳动关系受法律保护。王云于2015年3月上旬到强胜王公司工作之日起，双方即建立了劳动关系。王云在2015年3月12日在强胜王公司受工伤，王云的伤系“左手中、环指远节桡侧指固有动脉及神经断裂”等，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录S64.4》规定，王云的停工留薪期为六个月，在该六个月内王云有权利不上班，但双方的劳动关系一直存续。王云于2015年10月8日受他人雇请从事其他工作，由他人支付其劳动报酬，王云与强胜王公司的劳动关系在王云受他人雇请从事其他工作时终止，即王云与强胜王公司的劳动关系于2015年10月8日终止。王云此后再以强胜王公司未给其缴纳社会保险费为由要求解除与强胜王公司的劳动合同，并以此为由要求强胜王公司支付经济补偿和失业保险待遇，本院不予支持。强胜王公司关于王云在受伤后就没到强胜王公司工作，从受伤之日起双方就解除了劳动关系的抗辩意见该院不予采信。王云与强胜王公司就王云本人工资标准（受伤前12个月平均工资）发生争议。王云主张为4000元／月，强胜王公司主张为2500元／月。该院认为，劳动者的工资标准，应由用人单位承担举证责任，强胜王主张王云工资为2500元／月，但未举示证据证明，该院不予采信。根据2015年度重庆市职工平均工资标准（5175元／月），王云主张4000元／月，符合客观实际，本院予以采信。因此，本案中，该院确认王云本人工资标准（受伤前12个月平均工资）为4000元／月。王云受工伤，应获得工伤待遇。王云在强胜王公司工作期间，强胜王公司没有为王云缴纳工伤保险费，王云受工伤，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，强胜王公司应当支付王云各项工伤保险待遇。王云系玖级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，其一次性伤残补助金为9个月本人工资。因王云本人工资标准为4000元/月，因此，王云的一次性伤残补助金为36000元（4000元/月×9月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均以解除或终止劳动关系之日的我市上年度职工月平均工资为计发基数。玖级伤残的一次性工伤医疗补助金为4个月，一次性伤残就业补助金为9个月。王云与强胜王公司的劳动关系于2016年10月8日终止，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按我市2015年度职工月平均工资5175元/月计算。因此，强胜王公司应支付王云一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4月）,一次性伤残就业补助金46575元（5175元/月×9月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，强胜王公司应按王云受伤前的工资标准支付王云停工留薪期工资。如前所述，王云的停工留薪期为6个月，因此，强胜王公司应支付王云停工留薪期工资24000元（4000元/月×6月）。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，强胜王公司应支付王云住院期间伙食补助费。王云住院治疗14天，王云住院期间重庆市工伤职工住院伙食补助费标准为8元/天，因此，强胜王公司应支付王云住院伙食补助费为112元（8元/天×14天）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，强胜王公司应支付王云住院期间护理费。王云住院14天，根据王云住院期间护理费100元／天的标准，强胜王公司应支付王云住院期间护理费1400元（100元/天×14天）。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定，强胜王公司应当支付王云劳动能力鉴定费。王云申请劳动能力鉴定时支付鉴定费400元属实，强胜王公司应支付王云鉴定费400元。王云要求强胜王公司支付评残期间生活津贴。王云在2016年7年12日申请劳动能力鉴定，而王云与强胜王公司的劳动合同（关系）已于2015年10月8日终止，强胜王公司没有义务再支付王云评残期间生活津贴。因此，对王云要求强胜王公司支付评残期间生活津贴的诉讼请求，该院不予支持。综上，一审依照《工伤保险条例》第三十一条第四款，第三十三条第一、三款，第三十七条，第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发[2012]22号）第二十四条、第三十六条的规定，判决如下：一、被告重庆市强胜王鞋业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王云一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金46575元、停工留薪期工资24000元、住院期间伙食补助费112元及护理费1400元、鉴定费400元，合计129187元；二、驳回原告王云的其他诉讼请求。如果被告重庆市强胜王鞋业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元，由被告重庆市强胜王鞋业有限公司负担。二审中，双方当事人对一审查明的事实无异议。本院二审查明：本院（2017）渝01行终字210号行政判决书载明：2015年11月3日，重庆市铜梁区人民法院以（2015）铜法民初字第04259号《民事判决书》判决确认王云自2015年3月2日起至今与强胜王公司存在劳动关系。该判决已生效。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，关于强胜王公司认为其公司与王云不具有劳动关系的上诉理由，王云自2015年3月2日起与强胜王公司存在劳动关系，已经生效裁判确认；且王云受伤经行政部门认定为工伤，在强胜王公司无新证据予以推翻的情况下，其公司该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于强胜王公司认为王云工资为2500元/月的上诉理由，由于双方当事人均未举示关于王云工资的证据，且王云上班未满1个月即受伤，未满一个计薪周期，也未签订书面劳动合同，也就是说，双方当事人均不持有王云工资的证据。在此情况下，王云陈述其工资4000元/月，低于2015年度重庆市职工平均工资标准（5175元／月），较为合理，一审判决以王云的主张确认其工资标准正确。强胜王公司主张王云工资为2500元/月，未达该年重庆市职工平均工资标准的1/2，本院不予支持。关于蒋业菊支付医疗费的问题，与本案裁判理由无关，本院不作评判。综上所述，强胜王公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆市强胜王鞋业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 瑜审判员 刘 毅审判员 赖生友二〇一七年十二月十四日书记员 陈 胜