四川省攀枝花市西区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0403民初1452号原告：刘文华，男，汉族，1952年5月19日出生，四川省攀枝花市西区。委托诉讼代理人：陈国胜，四川晓明维序律师事务所律师，律师执业证号15104201210681413。被告汪远强，男，汉族，1989年1月19日出生,四川省攀枝花市西区。被告汪远明，男，汉族，1985年12月1出生,四川省攀枝花市西区。委托诉讼代理人：刘强，攀枝花市西区法律服务所法律工作者。原告刘文华与被告汪远强、被告汪远明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月15日立案后，依法适用简易程序公开进行审理。原告刘文华在审理中向本院提出申请，要求对其伤残等级重新进行鉴定。2017年9月29日本院依法委托四川鼎诚司法鉴定中心对原告刘文华的伤残等级进行鉴定。2017年11月15日四川鼎诚司法鉴定中心作出司法鉴定意见书。本院于2017年9月18日、11月28日两次公开开庭进行了审理。原告刘文华及其委托诉讼代理人陈国胜，被告汪远强、被告汪远明的委托诉讼代理人刘强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘文华向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告残疾赔偿金136008元、误工费27000元、护理费6107.2元、住院伙食补助费4600元、营养费4500元、后续治疗费8000元、鉴定费及检查费3475元、精神损害抚慰金8000元，交通费1000元，合计198690.2元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告刘文华变更诉讼请求：要求被告支付原告残疾赔偿金变更为45336元、增加鉴定费1300元、交通费1136元、食宿费300元，赔偿总金额变更为110754.2元。事实和理由：2016年10月8日，原告刘文华经人介绍到新庄高速路桥下被告堆放渣铁处（当地人称坟坝）干活，下午14时30分,在川Ｄ×××××将一块渣铁吊离地面时，旁边一块渣铁滑下来将原告右足砸伤，后被送往攀枝花市第二人民医院住院治疗，经医院诊断为：右足踝、跟腱撕裂伤后皮肤坏死，右足第1.2跖跗关节开放性脱位，右足内侧楔骨开放性骨折，右足第3、4、5跖跗关节脱位，右足第2.3.4.5跖骨近端粉碎性骨折，右腓骨下段，右外踝骨折，右胫骨下端撕脱骨折，右足小腿部砸伤，住院治疗46天。原告出院后多次与被告协商赔偿事宜，未果。被告汪远强辩称，汪远强不认识原告，也不知道此事，不同意原告的诉讼请求。被告汪远明辩称，当时汪远明在工地上是有一堆渣铁，汪远明是跟安强联系说让安强（又名安永强）和货车司机干活的，而且原告也不是汪远明联系去的。汪远明也没有叫原告去帮忙，安强喊了些什么人汪远明也不清楚，只是后来安强说他有个工人受伤了，汪远明出于帮忙就去医院垫付医疗费。至于原告是怎么受伤的，汪远明是不清楚的。原告的诉讼请求中的鉴定适用依据目前已经作废了，汪远明不认可。被告不是本案适格主体。本院经审理认定事实如下：被告汪远明与被告汪远强系兄弟关系。被告汪远强在攀枝花市西区银河汽车修理厂上面的新庄高速路桥下堆放有渣铁，被告汪远明为被告汪远强负责管理。2016年10月8日上午，原告刘文华经安永强介绍并与安永强一起到被告汪远强堆放渣铁的工地负责搬运装载渣铁工作，劳务费约定为150元/天。同日14时30分左右，在工作过程中，刘文华被滑落的渣铁砸伤右足。同日，刘文华被送往攀枝花市第二人民医院住院治疗，经该院诊断：右足踝、跟腱撕裂伤后皮肤坏死，右足第1.2跖跗关节开放性脱位，右足内侧楔骨开放性骨折，右足第3、4、5跖跗关节脱位，右足第2.3.4.5跖骨近端粉碎性骨折，右腓骨下段，右外踝骨折，右胫骨下端撕脱骨折，右足小腿部砸伤。原告住院治疗46天，于2016年11月23日出院。刘文华住院期间产生的医疗费、护理费已由被告汪远明垫付。后刘文华多次与被告协商赔偿事宜，未果。2017年5月23日经攀枝花市法正司法鉴定中心鉴定，刘文华的伤情根据中华人民共和国国家标准《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》之规定，其致残程度为八级伤残；因内固定存留，待骨折愈合后取出内固定物，其后续治疗费需8000元。2017年8月11日，经攀枝花市法正司法鉴定中心鉴定，刘文华误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。本案在审理中，被告对刘文华伤残等级鉴定的根据不认可，刘文华重新申请对其伤残等级进行鉴定。2017年9月29日本院依法委托四川鼎诚司法鉴定中心对原告刘文华的伤残等级进行鉴定。2017年11月15日四川鼎诚司法鉴定中心作出司法鉴定意见书。鉴定意见为，根据《人体损伤致残程度分级》之规定，刘文华伤残等级为十级。另查明：刘文华户籍地在四川省武胜县胜利镇石孔村7组20号，其攀枝花市西区李某某的房屋。本院认为，公民的合法权益受法律保护。侵害民事权益，应依法承担侵权责任。关于刘文华受伤以及责任问题。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告刘文华经安永强介绍并与安永强一起到被告汪远强堆放渣铁的工地负责搬运装载渣铁工作，在工作中被滑落的渣铁砸伤。因汪远强系渣铁的所有权人，汪远明系汪远强的管理人员，刘文华的劳务费由汪远明统一支付安永强，安永强再转交给刘文华，安永强与刘文华之间并无管理、从属或者其他关系，二人同为雇员。刘文华与被告汪远强之间系雇员与雇主的关系，刘文华在雇佣期间因履行职务而受伤，而且被告没有证据证明刘文华在工作中有过错，对此次事故，应当由雇主汪远强承担全部民事责任。汪远明系汪远强的管理人员，系履行职务行为，汪远明不承担责任。关于相关赔偿费用的问题。因刘文华自认其住院期间的医疗费、护理费已由被告垫付，本院予以认可。对于四川鼎诚司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，原被告均无异议，具有证明力。2017年5月23日攀枝花市法正司法鉴定中心鉴定，刘文华的后续治疗费需8000元；2017年8月11日攀枝花市法正司法鉴定中心鉴定，刘文华误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。因该两份鉴定意见书被告没有足以反驳的相反证据和理由，本院认定其证明力。依据刘文华的住院病历、出院证明书、司法鉴定意见书的记载，刘文华要求按每天150元赔偿误工180天的误工费27000元，因刘文华不能举证证明其最近三年的平均收入状况，误工费的计算无固定收入的，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算，参照2016年四川省居民服务、修理和其它服务业就业人员平均工资36218元/年，按月计薪天数21.75天计算，138.8元/天*180天=24984元。刘文华要求赔偿护理费6107.2元，依据鉴定意见书，其护理期为90日，扣除住院期间被告已经垫付部分，参照2016年四川省居民服务、修理和其它服务业就业人员平均工资36218元/年，按月计薪天数21.75天计算，刘文华主张的该金额未超过该标准，本院对该请求予以支持。刘文华要求赔偿营养费4500元，依据鉴定意见书，其营养期为90日，根据刘文华的伤残情况，结合攀枝花市地区经济状况，确定标准为每天30元，本院予以支持90*30=2700元。刘文华要求赔偿后续治疗费8000元，依据鉴定意见书及刘文华手术后内固定存留，待骨折愈合后尚需取出内固定物，该项请求符合客观事实，本院予以支持。刘文华要求赔偿交通费1000元，其在市二医院住院治疗46日，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”结合其居住地与医院之间的距离、次数等情况，本院酌情确定交通费为400元。刘文华要求按每日100元赔偿住院伙食补助费4600元，依据出院证明书的记载，其住院46日，参照攀枝花市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为80元/天，本院予以支持46天*80元=3680元。刘文华要求赔偿残疾赔偿金45,336，因刘文华户籍地属于农村居攀枝花经常居住地攀枝花市西区亦属于农村，刘文华未提供用人单位证明，务工、劳动合同证明，交纳社保或缴税凭证等证据证明自己主要收入来源于城镇超过6个月，故其赔偿标准只能按照农村居民标准计算。依据司法鉴定意见书的记载，其致残程度为十级伤残，其在定残时已满65周岁，参照2016年度四川省农村居民人均可支配收入11,203元计算:11203*15*10%=16804.5元。刘文华要求赔偿第一次鉴定（攀枝花市法正司法鉴定中心）的费用（包括伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定）3475元，第二次鉴定（四川鼎诚司法鉴定中心）产生的相关费用2736元，其提供了司法鉴定意见书、鉴定费发票、检查费发票，虽然伤残鉴定系当事人主张伤残赔偿的必然发生的、合理的费用，鉴定费应当由被告承担，但该案产生第二次鉴定责任在于刘文华，故，针对本案鉴定产生的费用，被告只应当承担一次鉴定费用较为合理，刘文华到成都第二次鉴定产生的费用，应当自己承担。综上所述，刘文华受伤产生误工费24984元、护理费6107.2元、交通费400元、住院伙食补助费3680元、后续治疗费8000元、营养费2700元、残疾赔偿金16804.5元、鉴定费3475元,合计66150.7元。刘文华要求赔偿精神损害抚慰金8000元，因其致残程度为十级伤残，结合被告已支付医疗费等费用、当地平均生活水平等因素，本院酌情确定精神损害抚慰金为2500元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：一、被告汪远强在本判决生效之日起十日内支付原告刘文华赔偿款66150.7元、精神损害抚慰金2500元，合计68650.7元；二、驳回原告刘文华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4274元，减半收取为2137元。由原告刘文华负担1377元，被告汪远强负担760元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。审判员  范建琳二〇一七年十二月一日书记员  杜 莉附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。