江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0923民初4464号原告：沈晓卫，女，1974年1月7日出生，汉族，市民，住阜宁县。委托诉讼代理人：叶为孝，阜宁县法律援助中心律师。被告：江苏利泰纺织有限公司，住所地阜宁县经济开发区内。法定代表人：李焰峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄志军，男，该公司采购部经理。委托诉讼代理人：陈振东，江苏联合合力律师事务所律师。原告沈晓卫与被告江苏利泰纺织有限公司（以下简称利泰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月7日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月14日公开开庭进行了审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2017年11月3日、11月30日公开开庭进行了审理。原告沈晓卫及其委托诉讼代理人叶为孝、被告利泰公司委托诉讼代理人黄志军、陈振东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈晓卫向本院提出诉讼请求：1.判令利泰公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金67200元（3200×10.5×2）；2.判令利泰公司支付2014年至2015年的加班工资16500元。事实和理由：沈晓卫于2005年11月18日进入利泰公司工作，月工资3200元，双方从未签订过劳动合同，事实劳动关系已超过10年。2014年至2015年期间，沈晓卫每周星期六均上班，按每年51个星期计算，2年加班102天，2年期间的加班工资16500元（2500元/22×1.5倍×102）。2016年2月25日，利泰公司作出终止劳动合同通知书，违法终止了与沈晓卫的劳动关系，并拒付经济赔偿金和加班工资。利泰公司仅为沈晓卫办理并缴纳养老保险和工伤保险。沈晓卫不服阜宁县劳动人事争议仲裁委员会作出的阜劳人仲不字[2016]第31号不予受理通知书，故向法院提起本案诉讼。被告利泰公司辩称，关于违法解除劳动关系经济赔偿金的问题。由于全厂职工于2015年12月3日至2016年1月25日期间堵门、罢工，导致公司停产停业，公司经营发生严重困难，濒临破产，全厂职工在此期间未能正常工作，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十一条第二项、第四项规定的解除劳动合同的情形，不存在违法解除劳动关系。利泰公司已经支付2015年前每满一年支付一个月的经济补偿金，沈晓卫要求支付经济赔偿金于法无据。关于加班工资的问题，该诉讼请求没有事实根据，利泰公司从未安排沈晓卫加班，沈晓卫也未能举证证明加班事实的存在。综上，请求法院驳回沈晓卫的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：沈晓卫于2005年11月18日入职利泰公司，双方未有签订书面劳动合同。自2008年起，沈晓卫在利泰公司工作每满一年由利泰公司支付一个月的工资作为预支给沈晓卫的解除劳动关系的经济补偿金。沈晓卫先后签字领取了2008年至2014年预支解除劳动关系经济补偿金分别为1200元、1150元、1650元、1870元、2253.90元、2252元、2500元。2015年12月3日，利泰公司在与员工解除劳动合同时发生矛盾，利泰公司封锁厂门阻止职工进入，遂激化矛盾，演变为工人停工。2016年2月25日，利泰公司向沈晓卫送达了1份《终止劳动合同通知书》，内容为：“沈晓卫同志：因你与本公司签订书面劳动合同，在人事部门任职，现鉴于本公司员工从2015年12月3日违法罢工，违法聚众堵住公司厂门，该违法行为持续至2016年元月25日止，使公司被迫于2015年12月3日停产、停业至今，公司经营已发生严重困难，已处于歇业状态，公司员工几乎均已解除劳动关系和部分员工就业分流，故本公司的人事部门也随之撤销，故双方订立劳动合同的履行根本没有必要，并且你未经批准擅自藏匿员工考勤机，导致本公司报警处理，该行为已直接造成了恶劣的社会影响，因此在征求工会同意裁员意见后，依法依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第（二）、（四）款之规定终止双方的劳动关系。希你接到通知后五日内来公司完成交接手续，本公司依法为你出具终止劳动关系证明”。沈晓卫于2016年8月23日向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.利泰公司支付2015年12月至2016年2月的工资7050元；2.利泰公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金47000元；3.利泰公司支付失业保险金损失17800元；4.利泰公司支付加班工资16500元。该委于2016年8月25日以立案依据不足为由作出阜劳人仲不字[2016]第31号不予受理通知书。沈晓卫不服该不予受理决定，于法定期限内向本院提起本案诉讼。另查明，沈晓卫2015年2月至2015年12月的工资均为2346元,2016年1月的工资为2272.80元，合计28078.80元。利泰公司发放沈晓卫工资至2016年2月25日。利泰公司自2008年7月起为沈晓卫办理并缴纳养老保险、自2008年9月起为沈晓卫办理并缴纳工伤保险，均缴至2016年3月。本院认为，本案的争议焦点为：（一）利泰公司是否应当向沈晓卫支付违法解除劳动关系经济赔偿金？（二）利泰公司是否应向沈晓卫支付加班工资？（一）关于利泰公司是否应当向沈晓卫支付违法解除劳动关系经济赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款规定：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的”。本案中，利泰公司作出的《终止劳动合同通知书》载明利泰公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第（二）、（四）款之规定终止与沈晓卫之间的劳动关系。用人单位终止劳动关系的合法性包括终止理由的合法性和终止程序的合法性。根据上述法律规定可知，终止理由的合法性是指用人单位具备“生产经营发生严重困难”的事实。原劳动部《企业经济性裁减人员规定》第二条规定：“用人单位濒临破产，被人民法院宣告进入法定整顿期间或生产经营发生严重困难，达到当地政府规定的严重困难企业标准，确需裁减人员的，可以裁员”。根据上述规定可知，“生产经营发生严重困难”的界定权力归地方人民政府，利泰公司未能举证证明地方政府部门已对其“生产经营发生严重困难”作出认定，所以利泰公司裁员理由不合法。终止程序的合法性是指用人单位单方终止劳动关系，应当履行提前说明和报告程序，利泰公司虽然事先将裁员方案通知工会，并经工会允许，履行了提前说明的程序，但利泰公司未举证证明将裁员方案向劳动行政部门报告，所以利泰公司裁员程序不合法。此外，利泰公司出具的《终止劳动合同通知书》载明的与沈晓卫终止劳动关系的理由是员工于2015年12月3日起违法罢工，造成公司停产、停业，导致经营困难，本院认为员工罢工属于突发事件，因此停工停业不属于经营困难所致，被告利泰公司于上述事件后不久即以此为由终止与沈晓卫的劳动关系，显属不当。因此利泰公司构成违法终止劳动关系，利泰公司应当按照沈晓卫的工作年限、月工资，以经济补偿标准的二倍向沈晓卫支付赔偿金。利泰公司自2008年至2014年向沈晓卫预付相应的经济补偿金，沈晓卫亦在经济补偿金发放表上签名，从未提出异议，故应认定沈晓卫已领取了2008年至2014年期间7年的经济补偿金，已领取的经济补偿金应在赔偿金中予以扣减。自2005年11月18日起至2016年2月25日止，沈晓卫的工作年限为10.5年。沈晓卫2015年2月至2016年1月的工资总额为28078.80元，劳动关系终止前12个月的平均工资为2339.90元。沈晓卫主张其月工资为3200元，因其未能提供充分有效证据予以证明，本院不予支持。故利泰公司应向沈晓卫支付违法终止劳动关系的经济赔偿金32758.60元[2339.90×（10.5×2-7）]。（二）关于利泰公司是否应向沈晓卫支付加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。因沈晓卫提供的个人考勤记录仅为打印件，利泰公司对此不予认可，沈晓卫在利泰公司负责考勤，又无其他证据予以印证，本院无法判断其真实性，不能作为定案依据，沈晓卫应承担举证不能的不利后果。另沈晓卫与利泰公司未有签订书面劳动合同，未有对正常工作时间内的工资作出约定，且沈晓卫在利泰公司工作多年，每月领取固定工资从未提出异议。故本院对其要求利泰公司支付加班工资16500元的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十条规定，判决如下：一、被告江苏利泰纺织有限公司于本判决生效后10日内支付原告沈晓卫违法终止劳动关系的经济赔偿金32758.60元；二、驳回原告沈晓卫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江苏利泰纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  张 益审 判 员  倪常春人民陪审员  王建军二〇一七年十二月十八日书 记 员  孙芳杰