.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院民事调解书（2016）辽02民初337号原告（反诉被告）：大连市富强建设集团有限公司。法定代表人：孙某某。委托诉讼代理人：徐伟民律师。委托诉讼代理人：王玲律师。被告（反诉原告）：大连鸿信置业有限公司。法定代表人：刘某某。委托诉讼代理人：程国滨律师。委托诉讼代理人：黄哲律师。原告大连市富强建设集团有限公司与被告大连鸿信置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。大连市富强建设集团有限公司诉讼请求：1、判令被告给付工程款85787627元；2、判令被告给付逾期工程款利息1472687.60元（按照实际确认后的造价自应付款之日起计算至付清之日）；3、判令被告给付违约金23128289.90元（按照实际确认后的造价自应付款之日起计算至付清之日），三项合计金额为110388604.90元；4、判令解除双方签订的《施工协议》；5、判令原告对案涉工程享有建设工程优先权；6、全部诉讼费用由被告承担。事实与理由如下：2014年5月30日，原、被告签订《红星滨海社区-26地块项目一期土建总承包工程施工协议》，约定原告承接被告开发的大连金州新区滨海社区-26地块项目一期土建总承包，并对承包范围、工期、质量标准、价款、付款节点、违约责任等内容进行了约定。协议签订后，原告按照协议约定履行了施工义务，完成全部工作量为224063966元。被告却不按照约定给付工程进度款，导致资金短缺而停工，给原告造成巨额的人员、机械停工损失。因原告是案涉工程的总承包人，根据最高人民法院《关于建筑工程款优先受偿权问题的批复》（法释［2002］16号）第四条的规定，原告作为建设工程承包人就案涉工程享有优先受偿权。被告不按期给付工程进度款的行为已构成根本违约，给原告造成巨额损失，为维护原告合法权益，诉至法院，请求支持原告的各项诉讼请求。大连鸿信置业有限公司反诉请求：1、判令被反诉人承担违约金50061800元；2、判令被反诉人将所有已完工工程资料交付反诉人；3、判令被反诉人配合反诉人完成后续竣工验收等相关手续；4、被反诉人承担全部反诉费用。事实和理由如下：2014年5月30日，反诉人与被反诉人签订《红星滨海社区-26地块项目一期土建总承包工程施工协议》，被反诉人承接反诉人开发的大连金州新区滨海社区-26地块项目一期土建项目，合同总价款为250309000元，工期为550日，本协议因被反诉人原因解除，被反诉人应当承担协议总价款20%的违约金。2014年6月3日反诉人向被反诉人发出《进场通知函》，通知被反诉人开始施工。合同履行过程中，被反诉人多处阶段性工程逾期，反诉人多次向其发出《通知单》催促工期，但被反诉人未按照《总施工协议》约定，实现工期计划。2016年1月该工程停工。2016年1月26日，反诉人向被反诉人发出《通知函》，要求被反诉人复工，被反诉人回复《承诺函》，承诺在2016年2月25日正式复工，但2月25日被反诉人并未复工，既定工期已明显不能实现。在《总施工协议》无法继续履行的情况下，反诉人向被反诉人邮寄《解约通知书》，被反诉人拒签。依据总承包协议的约定，被反诉人应当承担协议总价款20%的违约金，共计50061800元。其次，被反诉人撤出工地后，未将已完工工程的相关资料交付反诉人，在后续工程施工中，因工程施工的需要，反诉人还继续使用被反诉人的名义完成相关工程，故请求被反诉人协助反诉人办理竣工验收等相关手续。为维护自身合法权益，依法提出反诉，请求予以支持。本案审理过程中，当事人自行和解达成如下协议，请求人民法院确认：一、双方确认调解范围为：原、被告于2014年5月30日签订《红星滨海社区-26地块项目一期土建总承包工程施工协议》（编号：HXH-SG-2014003，以下简称”原合同一”）；双方于2015年12月31日签订《福佳·绿岛项目一期雨污水外线工程施工合同》（合同编号：HXH-SG-2015015，以下简称”原合同二”）。上述两份合同统称”原合同”；二、双方确认原合同总计结算值为169396974.80元。截止2017年11月1日，被告已累计向原告支付工程款138706339.10元。剩余未付工程款金额为30690635.70元；三、原告同意在剩余未付款中，暂扣除原合同一的结算总价款的5%即8425348.74元作为原合同一的质保金、暂扣除原合同二的结算总价款的5%即44500元作为原合同二的质保金。扣除前述质保金，剩余工程款数额为22220786.96元；四、双方约定剩余工程款支付方式为：被告以现金或银行转账方式向原告支付工程款1315434.96元、被告以抵顶房屋（房源明细详见”附件2”）的方式支付工程款19613852元、被告以抵顶车辆的方式支付工程款1291500元，合计22220786.96元。1、双方约定自谅解备忘录生效之日起15日内，双方将原告承建的绿岛项目扣除3-8#楼、19#楼地下车库及16#楼售楼处的混凝土合格证的全部工程档案（具体明细详见”附件1”）送至大连市建设工程质量监督站（以下简称”质监站”），质监站检查合格之日起5日内，原告向被告交付绿岛项目全部工程档案（具体明细详见”附件1”）。如质监站等政府相关部门检查后有需要更改或补充材料的，原告同意无条件配合，并在当日补充或更改完毕。原告同意如未按上述期限提供绿岛项目全部工程档案，自愿放弃剩余30690635.70元工程款，不再以任何理由向被告主张。2、原告向被告提交与抵付房源及车辆相应金额的增值税普通发票（如逐套办理抵付的，原告可按该套房源价款提供发票）及请款手续经被告审核无误后60日内办理抵房、抵车事宜，具体事项如下：①被告为原告办理19613852元的抵房事宜，双方以支票背书的方式办理抵付，即被告向原告开具相应金额的工程款支票，原告于收到被告支票当日背书给抵付房屋的开发商。被告向原告开具工程款支票即视为被告已按约履行完毕付款义务，被告仅配合原告或原告指定第三方接受者与开发商签订《商品房买卖合同》。具体抵付事宜由被告与原告或原告指定第三方及房屋开发商另行签订抵付协议书。原告或原告指定的第三方不得以任何理由要求退房。谅解备忘录约定的被告应付的工程款中均已包含全部税费。②被告为原告办理1291500元抵车事宜，双方以支票背书的方式办理抵付，即被告向原告开具相应金额的工程款支票，原告于收到被告支票后当日背书给抵付车辆所有权人。被告向原告开具工程款支票即视为被告已按约履行完毕付款义务，被告仅配合原告或原告指定第三方接受者与车辆所有权人办理抵付事宜。具体抵付事宜由原告或原告指定第三方接受者与车辆所有权人另行签订抵付协议书。谅解备忘录约定的被告应付的工程款中均已包含全部税费。3、原告向被告提交剩余未付款总额与抵付房屋、车辆总价款差额的合法有效的增值税普通发票及请款手续，经被告审核无误后，同意被告于2018年6月30日前以现金或银行转账的方式支付工程款1315434.96元；五、关于原合同一的质保金8425348.74元，双方约定待原告履行完质保责任后，扣除双方在谅解备忘录第三条第1条第1.2项约定的工程质量保证金后，原告向被告提交相应金额的收款收据及请款材料经被告审核无误后30日内，由被告向原告一次性支付；六、关于质保责任及质保金返还问题，双方约定如下：1、原合同一：原告承诺于谅解备忘录签订后，仍继续履行原合同一的质保义务，质保期限自被告取得绿岛案涉项目竣工验收备案证之日起5年。原告承诺由原告以保函形式向政府部门缴纳绿岛总包工程质量保证金，原告在缴纳完毕工程质量保证金并经政府相关部门审核完毕后，向被告提交相应金额的收款收据及请款材料，被告审核无误后30日内向原告支付前述工程质量保证金。2、原合同二：绿岛雨污水合同约定的质保期至2020年1月1日，质保期满后，原、被告双方对工程进行验收，待验收无质量问题且原告提交完整的保修回访记录、请款手续及等额的收款收据，前述材料经被告审核无误后30日内，被告向原告支付原合同二的质保金44500元；七、本调解书生效之日起10日内原告向法院提出申请解除已查封的106套房屋（具体房号以双方在调解笔录中确定的为准），剩余查封房屋解封时间以调解笔录中双方约定的期限为准;八、本民事调解书中未记载的事宜以双方签订的谅解备忘录约定的内容为准；九、上述协议内容履行完毕后，双方关于本案纠纷全部了结，均不得再向对方主张权利；十、双方为本案诉讼支付的各项诉讼费用由各自承担。案件受理费593744元（原告已预交），减半收取296872元、保全费5000元，由原告大连市富强建设集团有限公司负担。反诉费146055元（被告已预交），由被告大连鸿信置业有限公司负担。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。本调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。本调解书包含以下附件：附件1：施工档案明细（含表一、二、三）附件2：抵付房源明细表审判长张劲审判员李红审判员赵述云二○一七年十二月八日书记员浦丽娜