湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0302民初3709号原告：张静，男，1989年8月18日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区，委托诉讼代理人：朱先涛，湖北陈文军律师事务所律师。被告：陈炎，男，1988年9月12日出生，汉族，住湖北省十堰经济开发区，委托诉讼代理人：陈西武、贺凤，湖北博理律师事务所律师。被告：十堰蓝天建筑工程有限公司，住所地：湖北省十堰市北京北路76号（映像创业园7F）。法定代表人：郭彬，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱第晶，湖北车城律师事务所律师。原告张静与被告陈炎、十堰蓝天建筑工程有限公司（以下简称蓝天公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月17日立案受理后，依法适用��通程序，公开开庭进行了审理。原告张静及其委托诉讼代理人朱先涛、被告陈炎及其委托诉讼代理人贺凤、被告蓝天公司的委托诉讼代理人朱第晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张静向本院提出诉讼请求：一、判令被告陈炎赔偿原告张静各项损失140238元（医疗费19000元、残疾赔偿金54102元、后续治疗费9000元、鉴定费1900元、护理费4300元、住院伙食补助费和营养费3440元、住宿费和交通费1000元、误工费44496元、精神损害抚慰金3000元）。二、被告蓝天公司对损失承担连带赔偿责任。三、本案诉讼费由被告陈炎、蓝天公司承担。事实和理由：被告蓝天公司将位于茅箭区东城开发区的东风工业园小学项目部塔吊安装拆除工程发包给被告陈炎后，被告陈炎雇请原告张静在工地上从事塔吊的安装及驾驶工作。2015年2月11日下午，原告张静在升塔吊作业时，被告陈炎违章指挥，启动电源，致使钢丝绳绞住原告张静腿部，造成原告张静右腿严重受伤，被送至十堰市中医院住院治疗43天，但被告陈炎仅垫付13000元。2016年3月，法院判决原告张静与被告蓝天公司不存在劳动关系；同时查明被告陈炎使用虚假资质，以“山东昶升建设工程机械有限公司”名义与被告蓝天公司签订《塔吊安装、拆除合同》。综上，原告张静在提供劳务过程中受伤，被告陈炎作为接受劳务方应承担赔偿责任。被告蓝天公司将工程发包给无相应施工资质的个人，应承担连带责任。被告陈炎对原告张静的部分主张不予认可，认为被告蓝天公司违法分包，应承担相应的责任。被告蓝天公司与原告张静存在雇佣关系，应作为雇主依法承担责任。原告张静请求误工时间为12个月错误，其于2015年6月份已在众合保险公司上班，故误工时间应据实计算。被告陈���已垫付了2015年2月11日至2月19日期间的医药费，并自2015年2月11日起至2015年2月17日，对原告张静进行了护理，期间的伙食费也是由被告陈炎支付的。被告蓝天公司对原告张静的诉讼主张不予认可，认为其不是本案适格被告，其将该工程分包给山东昶升建设工程机械有限公司，该公司又雇佣原告张静，因此山东昶升建设工程机械有限公司才是本案的适格被告。综上，应当驳回对被告蓝天公司的起诉。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告蓝天公司是十堰东风工业园中心小学建设项目的施工单位。2015年1月16日，被告陈炎冒用“山东昶升建设工程机械有限公司”的名义作为乙方与作为甲方的被告蓝天公司签订一份《塔吊安装、拆除合同》。合同约定被告蓝天公司将东风工业园小学项目部塔吊的安拆项目发包给“山东昶升建设工程机械有限公司”；工作内容包括塔吊安装、标准节顶升、塔吊拆除及拆除后的设备入库；在安装、拆除、运输等期间的安全责任由“山东昶升建设工程机械有限公司”承担。合同签订后，被告陈炎雇佣原告张静到其个人承包的东风工业园小学工地从事塔吊安装、驾驶工作。2015年2月11日，原告张静在从事塔吊作业时，被钢丝绳绞住，致使右腿严重受伤。当日，原告张静因右胫骨上段开放性粉碎性骨折、右髌韧带撕裂、右膝关节软组织损伤被送往十堰市中医院住院治疗43天，于2015年3月26日出院。共开支门诊医疗费用363.40元，住院医疗费用19910.22元。原告张静住院期间，被告陈炎自2015年2月11日至2015年2月17日共护理7天，并垫付医疗费13000元。尔后，原告张静向茅箭区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，请求确认其与被告蓝天公司存在劳动关系。原告张静对茅箭区劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理决定不服，向本院提起诉讼。2016年3月30日，本院作出（2015）鄂茅箭民一初字第02009号民事判决，认为“蓝天建筑公司将塔吊安装、拆除施工发包给陈炎或‘山东昶升建设工程机械有限公司’。陈炎或‘山东昶升建设工程机械有限公司’在施工又招用了张静，并对张静进行管理、发放工资。蓝天建筑公司没有对张静进行上述管理，没有要求张静遵守公司制定的各项规章制度，双方间也没有建立劳动合同的合意。”据此判决原告张静与被告蓝天公司之间不存在劳动关系。2016年8月9日，十堰天平司法鉴定中心对原告张静自行委托而作出的鉴定意见为：1、张静右胫骨上段开放性粉碎性骨折并右髌韧带撕裂其伤残等级评定为拾级伤残；2、张静右胫骨上段骨折克氏针钢丝内固定术后内固定物取出必然发生后续治疗费人民币9000元左右；3、张静误工休息时间为自受伤之日起误工休息时间12个月。为此，原告张静支付鉴定费1900元。诉讼中，被告陈炎对原告张静的误工期限提出异议。庭审中，双方当事人一致同意原告张静的误工时间自受伤之日起计算至2015年6月27日止。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告陈炎冒用“山东昶升建设工程机械有限公司”名义，从被告蓝天公司处承包了塔吊安装、标准节顶升、塔吊拆除及拆除后的设备入库等施工项目后，雇佣原告张静从事塔吊安装、驾驶工作，因此原告张静、被告陈炎间形成雇佣关系。原告张静在从事雇佣活动中，自身未充分尽到注意义务而受伤致残，存在一定过错。被告陈炎作为雇主，未向原告张静提供相应的安全防护措施，亦存在一定过错。被告蓝天公司将塔吊安拆工程分包给不具有相应资质的个人，应承担连带赔偿责任。对原告张静的具体赔偿项目和数额，本院分述如下：1、医疗费及后续治疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，医疗费确定为20273.62元；根据司法鉴定意见书，后续治疗费确定为9000元。两项共计29273.62元（含被告陈炎已支付的13000元）。2、残疾赔偿金：根据原告张静伤残等级，按照年29386元的城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，确定为58772元。3、误工费：根据双方确定的147天的误工期限，按建筑业的人均年收入47121元，确定为18977.50元。4、护理费：原告张静未提交需人护理的证据，但结合其伤情，并参照当地护工从事同等级别护理的年32677元的标准，适当减去被告陈炎所护理的天数，酌定为3000元。5、住院伙食补助费及营养费：原告张静共住院43天，两项共确定为3440元。6、住宿及交通费：根据原告张静及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用，结合就医地点、时间、人数、次数等因素，酌定为500元。7、鉴定费：根据实际产生的金额，确定为1900元。8、精神损害抚慰金：原告张静因本次事故受伤并致残，对原告张静造成巨大的痛苦，本院根据双方当事人在本次事故中的具体情节、过错程度、造成的后果及对方的经济能力等情况，精神损害抚慰金酌定为1000元。综上，除精神损害抚慰金1000元外，原告张静的各项损失共计115863.12元。根据双方的过错程度，本院确定原告张静、被告陈炎分别承担40％及60%的责任。被告蓝天公司对被告陈炎应承担的赔偿款项承担连带赔偿责任。被告陈炎已支付的费用应予扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告陈炎于本判决生效后十日内赔偿原告张静各项损失共计69517.87元（扣减已支付的13000元，实际尚应支付56517.87元）。二、被告陈炎于本判决生效后十日内支付原告张静精神损害抚慰金1000元。三、被告十堰蓝天建筑工程有限公司对前述第一、二项承担连带赔偿责任。四、驳回原告张静的其他诉讼请求。义务人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义��，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3105元（原告张静实交931元，缓交2174元），原告张静负担931元，被告陈炎、十堰蓝天建筑工程有限公司连带负担2174元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院，上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院，账户号：17×××01。开户行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭��复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉费通知）。审判长  刘海清审判员  余仁伟审判员  陈亚明二〇一七年十二月八日书记员  曾靖雯