新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新23民终1887号上诉人（原审被告）:新疆豫能商贸有限公司，住所地：昌吉市乌伊西路花市旁门面房6-1号。法定代表人：杨新亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：许艳，新疆同创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）苏州东街568号金邦（公寓）大厦1栋13层1302号。法定代表人：沈宏，该公司经理。委托诉讼代理人：李锐，男，该公司职工。上诉人新疆豫能商贸有限公司（以下简称豫能公司）因与被上诉人乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司（以下简称丞邦公司）服务合同纠纷一案,不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2017）新2301民初4064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭，于2017年12月20日公开开庭进行了审理。上诉人豫能公司的委托诉讼代理人许艳，被上诉人丞邦公司的委托诉讼代理人李锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人豫能公司上诉请求：请求二审法院撤销昌吉市人民法院作出的（2017）新2301民初4064号民事判决书第一项、第三项，改判为由上诉人向被上诉人支付销售代理费34511.3元。事实和理由：双方签订的代理服务合同所有的委托事项为销售200套房屋，根据《民法通则》公平原则，被上诉人应该按照自己实际销售的房屋收取服务费。被上诉人的管理人员私自向客户收取费用，给上诉人造成了损失和不良影响。鉴于以上被上诉人的违约行为，上诉人未全款付清，故上诉人不应当承担迟延履行的利息。被上诉人丞邦公司辩称，双方签订的合同顾问费是45万元，对于未完成的任务也进行约定。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。原审原告丞邦公司向一审法院起诉请求：1、被告支付销售顾问服务费129437元；2、被告支付销售代理费提成457150.4元；3、被告支付服务费及提成利息22876.8元；4、被告承担本案诉讼费及其他诉讼费用。一审法院认定事实：2015年12月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《豫能国际顾问及代理销售合同》，合同约定：第一条、甲方取得位于昌吉，宗地编号652301201400139，土地用途为居住，甲方在该土地上兴建住宅、商业，项目名称豫能国际，甲方同意乙方为该项目唯一的顾问、销售代理人；第二条、合同期限为从合同签订之日起至2016年12月31日止，服务期限为12个月，合同期满后，双方视情况商议续约事宜。第三条、双方的工作约定，甲乙双方约定销售团队，除策划架构外所有人员人事权归甲方所有，甲方承担人员基本薪资待遇，置业顾问提成部分由乙方承担。乙方负责协助甲方组建专业的销售团队，代为培训及日常管理。与客户有关的收款和资金形式的往来，均由甲方向客户收取并开具收据，乙方负责催收客户按《商品房买卖合同》支付约定款项和办理按揭手续。第六条、1、顾问服务费，根据双方约定顾问服务费为450000元，双方签订合作协议5日内，甲方向乙方支付顾问费总额的50%作为预付款，剩余部分按12个月分结算。3、销售代理费，豫能国际项目佣金按销售额的2%计提，计算公式：实际销售额×2%；3、关于代理费结算，乙方应于次月3日前报送上月结算报表给甲方审核，以《商品房买卖合同》（按揭客户首付款到位，按揭资料齐备且办理完银行借款流程进入待放状态）作为财务结算依据，甲方于次月10日前将上月代理费结算支付乙方。原、被告在合同的附件1中约定，甲乙双方根据本项目现状商定于2016年12月31日止，实际销售200套房源作为销售任务，结算佣金按乙方应结算佣金的10%预留作为乙方履约保证金，如到2016年12月31日实际完成200套的80%，甲方视为乙方完成任务，需全额退还乙方预留保证金，如未完成任务则不退还已扣留的保证金。合同签订后，被告按照合同的约定，代为销售房屋92套，销售房款总额为38491325元。另查，被告于2015年12月11日向原告支付顾问服务费100000元，于2015年12月23日支付125000元，于2016年4月29日支付57000元，于2016年12月16日支付72863元，合计支付顾问服务费354863元；被告于2017年1月16日向原告支付销售代理费18000元，于2016年9月29日支付36000元，于2016年9月29日支付68120元，于2016年8月16日支付20333.7元，于2016年7月19日支付111920.4元，于2016年11月10日支付58302元，合计支付销售代理费312676.1元；被告另行按照合同的约定向原告支付工资242443.15元。被告直接向原告所雇用的人员支付2016年11月、12月销售代理费81793元。一审法院认为，原告与被告签订的《豫能国际顾问及代理销售合同》，系双方当事人真实意思表示，亦未违反相应的法律，行政法规，该合同合法、有效，双方当事人应按照合同的约定履行。原、被告合同约定顾问服务费为450000元，庭审中经双方确认被告已经支付顾问服务费354863元，故被告理应向原告支付顾问服务费95137元。对于被告辩称原告只完成了45%的销售量，故顾问服务费也应按照45%支付的意见，一审法院认为，原、被告合同明确约定顾问服务费为450000元，并未约定如完成不了销售额，应予以扣减，故原、被告应按照合同的约定履行，一审法院对其辩解意见不予采信。关于原告所主张的销售代理费，经原、被告确定，原告代为销售的房屋为92套，销售房款总额为38491325元，根据合同的约定，销售代理费按销售额的2%计提，即销售代理费应为769826.5元，根据合同附件1中的约定，如未完成销售任务，所扣除的10%履约保证金不予退还，原告未按合同约定完成销售任务，故被告共计应支付的销售代理费为692843.85元，庭审中，原、被告确认已付的销售代理费为312676.1元，扣除被告向原告工人支付的销售代理费81793元，被告应向原告支付的销售代理费为298374.75元。关于被告辩称原告销售经理私自收购房人的钱，应该在销售代理费中扣除了111500元，一审法院认为，原告销售经理私自收钱，其受害人应另案处理，和本案没有关联，故其辩解意见一审法院不予采信。关于原告所主张的利息，即原告要求被告赔偿的逾期付款损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条的规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定;没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。因原、被告对逾期付款损失的计算方式未作约定，应参照2017年中国人民银行同期同类人民币贷款基准年利率4.35%计算。被告未付的顾问服务费与销售代理费合计为393511.75元，故被告应承担的逾期付款损失为9985元（393511.75元×4.35%÷12×7个月，自2017年1月1日至2017年7月31日，一审法院对原告合理的部分予以支持）。判决：一、被告新疆豫能商贸有限公司向原告乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司支付顾问服务费95137元；二、被告新疆豫能商贸有限公司向原告乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司支付销售代理费298374.75元；三、被告新疆豫能商贸有限公司向原告乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司赔偿逾期付款损失9985元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《豫能国际顾问及代理销售合同》系双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，本院对该协议的效力予以确认。合同双方均应按照合同约定履行各自的义务。关于顾问服务费。上诉人上诉称被上诉人未完成双方约定的200套房屋的销售任务，应当按照实际销售额的比例计收顾问服务费，但是按《豫能国际顾问及代理销售合同》的约定，该合同分为顾问及代理销售两个部分，且分别对顾问及代理销售的费用进行了约定，并未约定若不能完成销售任务的情形下顾问服务费按照实际销售额的比例计收，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于销售代理费。上诉人对原审计算销售代理费的方式并未提出异议，原审法院按照合同约定，按实际销售额2%计算，扣减已付部分及10%的保证金计算上诉人应付的销售代理费并无不当，上诉人认为应当改判其向被上诉人支付销售代理费34511.3元，本院不予支持。上诉人未按时向被上诉人支付顾问服务费和销售代理费，造成被上诉人资金被占用期间的利息损失，一审法院按照月利率4.35‰计算利息的并无不当，本院予以确认。关于上诉人所称被上诉人公司管理人员私自向客户收取费用，给上诉人造成损失和不良影响，存在违约行为，因上诉人未提供证据证实，本院不予采信。一审法院并未完全支持原审原告的诉讼请求，故应当判决驳回原审原告的其他诉讼请求，本院予以纠正。综上所述，上诉人新疆豫能商贸有限公司的上诉请求不能成立，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百七十四条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持昌吉市人民法院（2017）新2301民初4064号民事判决第一项、第二项、第三项，即”一、被告新疆豫能商贸有限公司向原告乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司支付顾问服务费95137元；二、被告新疆豫能商贸有限公司向原告乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司支付销售代理费298374.75元；三、被告新疆豫能商贸有限公司向原告乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司赔偿逾期付款损失9985元。”；二、驳回原审原告乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。以上应付款项，具有给付义务的当事人须于本判决生效后十五日内支付，逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4873元，二审案件受理费6835元，合计11708元，由上诉人新疆豫能商贸有限公司负担7727元，由被上诉人乌鲁木齐丞邦房地产经纪有限公司负担3981元。本判决为终审判决。审 判 长 樊健健审 判 员 张进羽审 判 员 王 鑫二〇一七年十二月二十二日法官助理 张文玲书 记 员 吕佳丽