安徽省霍邱县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1522民初3123号原告：合肥国能建设工程有限公司,住所地安徽省合肥市高新区柏堰科技园铭传路225号行政办公2楼。法定代表人：姜昌稳，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘兴，安徽大别山律师事务所律师。被告：卜庆光，男，1963年11月18日出生，汉族，住安徽省霍邱县。被告：冯定武，男，汉族，1973年9月24日出生，住安徽省霍邱县。两被告共同委托诉讼代理人：洪永安，安徽兴隆律师事务所律师。原告合肥国能建设工程有限公司与被告卜庆光、冯定武工程款追偿纠纷一案，本院于2017年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告合肥国能建设工程有限公司的委托诉讼代理人刘兴，被告卜庆光及其被告卜庆光、冯定武的委托诉讼代理人洪永安到庭参加诉讼。本案已审理终结。原告合肥国能建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告偿还原告代垫的材料款840000元，代垫的执行费10945元，合计850945元及利息（自2016年12月27日起按同期银行贷款利率2倍计算至付清之日）；2、判决被告支付原告违约金50000元；3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2010年4月5日,合肥国能建设工程有限公司与卜庆光、冯定武签订建设工程施工合同，约定卜庆光、冯定武作为实际施工人自筹资金，自行组织霍邱开发区经三路工程施工，工程所需材料及费用由卜庆光、冯定武与供方自行协商解决，因卜庆光、冯定武引起债权债务纠纷给合肥国能建设工程有限公司带来不良影响的，按50000元/例进行罚款。2010年11月27日、12月6日,卜庆光、冯定武与霍邱县九龙商品混凝土有限公司签订商品混凝土供货合同,价款合计1482240元。冯定武先后支付九龙公司640000元，下欠货款842240元。九龙商品混凝土有限公司在2015年7月2日就下欠款842240元对合肥国能建设工程有限公司、卜庆光、冯定武向霍邱县法院提起民事诉讼。霍邱县法院（2015）霍民二初字第00702号民事判决书判决合肥国能建设工程有限公司给付九龙商品混凝土有限公司欠款842240元。合肥国能建设工程有限公司上诉后经六安市中级法院调解，合肥国能建设工程有限公司与九龙商品混凝土有限公司、卜庆光、冯定武达成协议：卜庆光、冯定武于2016年10月1日前自愿清偿九龙商品混凝土有限公司欠款840000元；合肥国能建设工程有限公司对上述债务承担连带责任；如卜庆光、冯定武未能按期支付上述款项，九龙商品混凝土有限公司可按原判决申请执行。六安市中级法院对此作出的民事调解书生效后，卜庆光、冯定武未能按期支付上述款项。九龙商品混凝土有限公司向霍邱县法院申请强制执行,合肥国能建设工程有限公司分别于2016年9月12日、9月13日、9月30日、12月26日支付执行款400000元、10945元、200000元、240000元。执行双方于2016年12月26日达成协议，霍邱县法院出具(2016)皖1522执963号《执行案件结案通知书》，本案执行完毕。被告卜庆光、冯定武辩称,原告诉讼的事实与理由不属实。原告向执行局支付的执行款是原告为自身进行还款，并非是承担连带责任而还款。原一审判决承担责任主体即为原告，并未判决本案两被告承担责任，两被告没有还款义务。九龙公司申请的被执行人是原告而非两被告。故应驳回原告对两被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告合肥国能建设工程有限公司向法庭提交了证据：1、建设工程施工协议，证明原、被告于2010年4月5日签订开发区经三路《建设工程施工协议》并约定双方的权利义务。第十一条第三款第三项约定：因乙方引起的债权债务纠纷给甲方带来不良影响的，按50000元/例进行罚款。2、安徽省六安市中级人民法院（2016）皖15民终1041号民事调解书，证明本案被告应该按照调解协议的约定于2016年8月25日、2010年10月1日分两次付清货款。本案原告承担连带责任。3、网上转账汇款电子回单三份，个人转账汇款业务受理单一份，原告于2016年9月12日、2016年9月13日、2016年9月30日、2016年12月26日付款400000元、10945元、200000元、240000元。4、霍邱县人民法院（2016）皖1522执963号执行案件结案通知书，证明2016年12月26日执行结案。被告卜庆光、冯定武质证意见：1、对证据1真实性有异议,该协议是无效协议。因为甲方将承建工程交由不具有资质的个人施工；关于罚款，原告方不具有罚款主体资格。2、对证据2真实性无异议，但证明目的有异议。原告方承担还款责任并非承担的连带清偿责任，而是承担的调解书第三项。该调解书没有赋予九龙公司申请强制执行两被告的权利，只赋予九龙公司向本案的原告申请强制执行的权利。原告承担的责任是为自身的还款责任。3、证据3、证据4复印件，对其真实性无法确认。被告卜庆光、冯定武提供证据：（2015）霍民二初字第00702号民事判决书一份，证明承担向九龙公司支付混凝土款842240元的责任主体是本案的原告，本案两被告并不承担偿还混泥土款的责任。原告合肥国能建设工程有限公司质证意见：对证据真实性无异议，但证明目的有异议。合肥国能建设工程有限公司对该判决书提起上诉，没有生效。二审调解书第三项虽说可按照原判决执行，但并不是说原判决就生效了,而是指执行的款项按照原判决842240元执行。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，九龙商品混凝土有限公司向法院申请执行合肥国能建设工程有限公司的依据是六安市中级人民法院(2016)皖15民终1041号已生效的民事调解书,按该调解书第三项如卜庆光、冯定武未能按期支付84万元,九龙商品混凝土有限公司可按原判决申请执行,即由合肥国能建设工程有限公司给付九龙商品混凝土有限公司欠款842240元。该调解书第三项实质是在债务人卜庆光、冯定武不按期履行债务时，由合肥国能建设工程有限公司对债务担保履行，而非一审判决作为执行依据。各方当事人对该生效民事调解书应全面履行各自义务，合肥国能建设工程有限公司经法院执行后，已履行了给付840000元的义务。依据该生效民事调解书，合肥国能建设工程有限公司对其履行给付840000元的义务,有向卜庆光、冯定武追偿的权利。合肥国能建设工程有限公司请求被告卜庆光、冯定武支付违约金50000元，协议中并未约定违约金；其依据与卜庆光、冯定武签订的《建设工程施工协议》第十一条第三款第三项，约定合肥国能建设工程有限公司对卜庆光、冯定武有罚款权,在法律上，罚款权属不平等主体间公权力范畴，平等民事主体间不存在，约定罚款应属无效。对原告该项请求，本院不予支持。对原告请求的代垫执行费,没有具体分项和说明理由，且相关证据不足，本院不予认定。依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条第（一）项规定，判决如下：被告卜庆光、冯定武给付原告合肥国能建设工程有限公司追偿款84万元，于本判决生效后二十日内一次性履行。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12809元，减半收取6404.5元，由被告卜庆光、冯定武负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于六安市中级人民法院。审判员 徐 可二〇一七年十二月八日书记员 董苗苗附:相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第八十九条第（一）项依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。