河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫13民终5468号上诉人(原审被告)：中国人民财险股份有限公司南阳市分公司。住所地：南阳市工业路**号。负责人：吴文光，任公司经理职务。委托诉讼代理人：肖克、张振勇，河南问鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李晓阳，男，汉族，2003年1月19日出生，住南阳市宛城区。法定代表人：李桂庆，男，汉族，1967年10月19日出生，住址同上（系李晓阳父亲）。委托诉讼代理人：郭兴领，河南隆翔律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：南阳市宛城区溧河乡第四小学。住所地：河南省南阳市宛城区溧河乡樊营村。法定代表人：李良，任校长职务。上诉人中国人民财险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人民财险南阳分公司）因与被上诉人李晓阳、南阳市宛城区溧河乡第四小学（以下简称溧河四小）健康权纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（以下简称一审法院）（2015）宛民初字第1274号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险南阳分公司上诉请求：1、依法撤销一审法院（2015）宛民初字第1274号民事判决，改判上诉人承担被上诉人李晓阳各项损失52867元（不服金额10000元）；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决支持被上诉人10000元精神损害抚慰金违反合同约定。上诉人与被上诉人签订的校方责任险合同约定：“精神损害抚慰金不属于理赔范围。”该保险合同系被保险人与保险人真实意思表示，且被上诉人在投保单上加盖公章，对上述免责条款已明确知晓，上诉人己尽到免责条款说明义务，故精神损害抚慰金不应由上诉人承担。二、一审判决对上诉人缴纳的重新鉴定费未予处理，属于遗漏审判事项，程序违法。李晓阳辩称：1、一审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。2、根据合同相对性原则，上诉人所说保险条款不赔偿精神抚慰金，仅仅对双方有约束力，不能对抗被上诉人，同时上诉人没有尽到明确告知义务，精神抚慰金应当由上诉人承担。3、鉴定费不应当由被上诉人承担，对鉴定费没有异议，但是鉴定费应当由上诉人自行承担。精神抚慰金无论是上诉人承担还是被上诉人漂河四小承担都应当赔偿给被上诉人李晓阳。漂河四小未到庭，未答辩。李晓阳向一审法院起诉请求：请求法院依法判令人民财险南阳分公司、溧河四小支付：1、医疗费14558元；2、护理费80元/天×（18+30）=3840元，50元/天×（18+30）=2400元；3、住院伙食补助费30元/天×18=540元；4、营养费30元/天×18=540元；5、交通费500元；6、残疾赔偿金9416.10元/年×20年×0.5=94161元；7、鉴定费800元；共计117339元，学校承担70%为84237.3元；8、精神损害抚慰金50000元，扣除溧河乡四小垫付的5000元，费用总请求129237.3元。一审法院认定事实：李晓阳系漂河四小学生，2014年12月11日上午第四节下课后，李晓阳与同学在玩耍过程中摔伤，后被送往南阳医专第一附属医院抢救，诊断结果为：1、脾破裂；2、腹腔积液。后经脾脏切除术，共住院治疗18天，李晓阳于2014年12月29日出院，支出住院医疗费13598元、门诊医疗费280元，新农合报销2308.90元。出院诊断与入院诊断一致。出院医嘱为：继续抗凝治疗，有规律生活，保证充足休息及睡眠，避免刺激性食物，清淡饮食，定期复查，不适随诊。在李晓阳住院期间，溧河四小为李晓阳垫付了5000元。2015年1月4日，河南隆翔律师事务所委托南阳南石法医临床司法鉴定所对李晓阳伤残程度进行鉴定；南阳南石法医临床司法鉴定所于2015年1月10日作出鉴定，鉴定意见为：××致残等级》（GB/T16180-2006)B.1.f.53之标准规定，评定被鉴定人李晓阳伤残程度符合六级伤残。李晓阳支出鉴定费800元。人民财险南阳分公司不服提出重新鉴定；2016年10月25日，一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对李晓阳脾破裂脾脏切除进行鉴定，2016年11月2日，南阳溯源法医临床司法鉴定所作出鉴定意见书，鉴定意见为：李晓阳因本次外伤致脾破裂行脾切除术，根据《人身保险伤残评定标准》4.2脾结构损伤“腹部损伤导致脾切除”之规定，构成八级伤残。另查明，2014年9月18日，南阳市宛城区教体局劳动服务公司与人民财险南阳市分公司签订地方性校（园）责任保险合同，投保人数5221人，每人责任限额为30万元，保险期间自2014年9月9日至2015年9月8日。李晓阳在该责任险单中为620号。一审法院认为，一、公民的生命健康权利受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身、财产权利的，应当承担民事责任。本案中，溧河四小在学生在校期间，未尽到安全管理义务，导致李晓阳受伤致残，应当承担主要责任；李晓阳在校期间，未遵守学校的相关规定，也应承担一定责任；李晓阳请求溧河四小承担70%的责任理由正当，一审法院予以支持。因溧河四小在人民财险南阳分公司投有地方性校（园）责任险，故人民财险南阳分公司应在保险30万元限额内按照保险合同赔偿溧河四小应承担的赔偿责任。二、关于李晓阳的伤残鉴定，李晓阳家属通过河南隆翔律师事务所委托南阳南石法医临床司法鉴定所对李晓阳伤残程度进行鉴定；南阳南石法医临床司法鉴定所于2015年1月10日作出鉴定，鉴定意见为：××致残等级》（GB/T16180-2006)B.1.f.53之标准规定，评定被鉴定人李晓阳伤残程度符合六级伤残。后人民财险南阳市分公司提出重新鉴定，因本案李晓阳为在校学生，该鉴定适用职工工伤的标准对其进行伤残评定，明显不合适。一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对李晓阳脾破裂牌脏切除进行鉴定，2016年11月2日，南阳溯源法医临床司法鉴定所作出鉴定意见书，鉴定意见为：李晓阳因本次外伤致脾破裂行脾切除术，根据《人身保险伤残评定标准》4.2脾结构损伤“腹部损伤导致脾切除”之规定，构成八级伤残。李晓阳对该鉴定有异议，认为该标准为保险行业内部标准，因该标准为相关部门批准的公开通用标准，且本案赔偿就是人身受伤致残涉及相关的保险公司，故一审法院对李晓阳提出再重新鉴定的理由，不予采信。三、关于溧河四小、人民财险南阳市分公司提供的保险条例，人民财险南阳市分公司认为条例规定精神损失保险公司不负责赔偿，但溧河四小作为被保险人，人民财险南阳市分公司没有尽到明示的义务；保险公司认为该保险是学校通过教委统一购买，但学校作为被保险人的地位是不变的，故对人民财险南阳市分公司的关于精神损失费不赔偿的辩称理由，一审法院不予支持。溧河四小认为保险条例规定保险公司应当承担诉讼的必要合理费用，即要求人民财险南阳市分公司承担律师费，但保险条例明确载明“被保险人事先经本公司书面同意支付的诉讼费用及其他必要合理的费用，保险公司在每人赔偿限额内负责赔偿”，本案中，溧河四小并未举证证实其事先经人民财险南阳市分公司同意而聘请律师并支付律师费，故对溧河四小该请求不予支持。四、李晓阳损失项目如下：1、医疗费，李晓阳在南阳医专第一附属支出医疗费13598元，扣除新农合报销2308.9元，为11289元，一审法院予以支持；门诊医疗费为280元，一审法院予以支持。2、护理费，李晓阳住院18天，李晓阳请求二人护理，结合李晓阳的伤情及医生的诊断证明，一审法院予以支持；李晓阳请求出院后30天二人护理，结合李晓阳的伤情及出院医嘱，一审法院支持出院后一人护理；因李晓阳未提供护理人员误工证据，参照当地服务业人员收入，每天按80元，为80元/天×30天+80元/天×18天x2=5280元；3、营养费，李晓阳住院18天，营养费为30元/天×18天=540元；4、住院伙食补助费，李晓阳住院18天，按每天30元，为30元/天×18天=540元；5、残疾赔偿金，李晓阳为农村居民，为八级伤残，残疾赔偿金为9416.10元/年×20×30%=56496元；6、精神抚慰金，一审法院酌情支持10000元；7、交通费，根据李晓阳伤情及住院时间，一审法院酌定为300元。8、鉴定费800元，系李晓阳支出实际费用，对该项费用予以支持。上述各项除精神抚慰金外共计75525元。李晓阳请求溧河四小应按70%的比例承担为52867元，与精神抚慰金合计为62867元，未超出保险限额，应由保险公司赔偿。因溧河四小已支付给李晓阳5000元，应予扣减，即由人民财险南阳市分公司支付给李晓阳57867元，支付溧河四小5000元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审判决：一、限本判决生效后十五日内中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司赔偿李晓阳医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计62867元（其中支付原告李晓阳57867元，支付南阳市宛城区溧河乡第四小学5000元）。二、驳回李晓阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2885元，由李晓阳承担1105元，被告南阳市宛城区溧河乡第四小学承担1780元。二审中上诉人提交新证据：重新鉴定鉴定费复印件。被上诉人李晓阳质证：上诉人提供的是复印件对其真实性有异议。合议庭评议认为，本案一审中上诉人申请重新鉴定属实，所交纳的鉴定费用应予认定。本院经审理对一审判决查明的事实及新证据予以确认。本院认为，一、关于上诉人诉称不应承担精神损害抚慰金问题。根据其提供的地方性校（园）条款第六条约定“本保险对任何性质的间接损失和精神损失不负责赔偿”，但是上诉人对免责条款未尽到充分说明提示义务，未对免责条款采取加黑或放大等措施，提请被保险人注意，故该免责条款无效，一审法院判令上诉人承担10000元的精神损害抚慰金，并无不当。二、上诉人诉称一审程序违法，对上诉人缴纳的重新鉴定费未予处理。经本院查明，一审法院受理上诉人重新鉴定申请后，委托南阳市溯源法医临床司法鉴定所进行鉴定，并作出了宛溯司鉴所（2016）临鉴字第1001号司法鉴定意见书，为此上诉人支付700元重新鉴定费用属实，一审未予处理不妥，二审在诉讼费用负担部分予以纠正。综上所述，上诉人中国人民财险股份有限公司南阳市分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元、重新鉴定费700元，由上诉人中国人民财险股份有限公司南阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 孙小刚审判员 张朝阳二〇一七年十二月二十一日书记员 张建梅