江苏省南京市中级人民法院行 政 判 决 书(2017)苏01行终716号上诉人(原审原告)江苏光明湖度假村有限公司，住所地江苏省句容市东昌镇。法定代表人孙维纶，江苏光明湖度假村有限公司总经理。委托代理人孟伟、李丰，江苏博事达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）镇江市工商行政管理局，住所地江苏省镇江市润州区檀山路22号。法定代表人邓国平，镇江市工商行政管理局局长。委托代理人蒋根洋，镇江市工商行政管理局工作人员。委托代理人ＸＸ，江苏君业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）江苏省工商行政管理局，住所地江苏省南京市北京西路30号。法定代表人王元慧，江苏省工商行政管理局局长。委托代理人童颖，江苏省工商行政管理局工作人员。上诉人江苏光明湖度假村有限公司（以下简称光明湖公司）与被上诉人镇江市工商行政管理局（以下简称镇江工商局）、江苏省工商行政管理局（以下简称省工商局））工商行政登记及行政复议一案，不服南京铁路运输法院（2017）苏8602行初792号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条的规定，对本案进行了审理。因上诉人光明湖公司于2017年11月8日向本院提交庭外和解申请，扣除审限30日。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2016年12月21日，光明湖公司向镇江工商局提出变更登记申请，申请对股东、经营范围、经营期限、企业类型、企业住所、注册资本变更登记。镇江工商局于当日出具《镇江市工商行政管理局公司变更登记受理通知书》并送达光明湖公司，于2016年12月26日向光明湖公司邮寄送达镇工商核实（2016）0000252号《企业登记核实通知书》。该核实通知书载明：“根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称公司登记管理条例）第五十一条之规定，因登记机关无法确认申请材料真伪和有效性，我局需对如下事项进行核实：金富发有限公司2016年12月20日作出的股东决定书和（股权转让）确认函两份材料的真实性、有效性。核实所采用的方式及所需材料如下：由香港的中国委托公证人对上述材料真实、有效出具证明，且该证明经中国法律服务（香港）有限公司审核签章转递。申请人应当按照本通知书的要求，自登记机关受理之日起15日内补充证据材料或者相关人员到场确认。因申请人逾期核实或补充的材料不齐全等，导致无法核实的，我局将作出不予核准登记的决定。”2017年1月8日，镇江工商局向光明湖公司邮寄送达(11000274)公司变更[2016]第12210004号《公司变更登记驳回通知书》（以下简称12210004号通知书），决定对光明湖公司提出的变更申请不予登记。理由如下：“登记机关无法确认金富发有限公司2016年12月20日作出的股东决定书和（股权转让）确认函两份材料的真实性和有效性，并书面要求申请人进一步提供证据（详见《企业登记核实通知书》镇工商核实（2016）0000252号），申请人在规定期限内未补充证据，导致无法核实相关材料真实性。根据公司登记管理条例第五十三条第二款之规定，决定不予登记。”省工商局于2017年2月20日收到光明湖公司不服12210004号通知书提出的行政复议申请，于2月23日作出行政复议受理案件通知书、行政复议答复通知书。镇江工商局于3月8日作出行政复议答复书并连同作出12210004号通知书所依据的相关证据材料一并提交省工商局。省工商局于4月12日作出[2017]苏工商复字第15号《行政复议决定书》（以下简称15号复议决定），并邮寄送达光明湖公司和镇江工商局。原审法院认为，工商行政管理部门依照法律、法规的规定对公司设立、变更等事项进行登记。公司登记管理条例第五十一条第一款（二）项规定，公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（二）申请文件、材料齐全，符合法定形式，但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。第五十三条第二款规定，公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：公司登记机关需要对申请文件、材料核实的，应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。本案中，光明湖公司提交变更登记申请后，镇江工商局依法予以受理；因需要对相关材料的真实性、有效性进行核实，镇江工商局书面告知光明湖公司需要核实的事项、理由以及时间，符合法律规定；因光明湖公司未在规定期限内补充证据，导致无法核实相关材料真实性，镇江工商局根据公司登记管理条例第五十三条第二款之规定，作出12210004号通知书决定不予登记，认定事实清楚，适用法律并无不当。省工商局在收到光明湖公司行政复议申请后，依法进行了立案，并依法通知镇江工商局作出答复，后在法定期限内作出复议决定且送达光明湖公司，符合《中华人民共和国行政复议法》（以下简称行政复议法）第十七条、第三十一条的规定，程序合法，并无不当。庭审中，光明湖公司对省工商局行政复议程序亦无异议。综上，镇江工商局作出的12210004号通知书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。省工商局作出的15号复议决定办理程序合法。光明湖公司请求撤销镇江工商局作出的12210004号通知书及省工商局作出的15号复议决定、责令镇江工商局核准光明湖公司变更登记的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回光明湖公司的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由光明湖公司负担。上诉人光明湖公司上诉称：一、原审法院认定事实错误。1、“外商投资有限公司设立登记材料规范”中规定了境外投资者的主体资格证明需要提供所在国家公证机关公证，而在“外商投资企业变更为内资公司提交材料规范”中没有此类似的规定。上诉人向镇江工商局提交的申请是公司变更登记申请，镇江工商局要求上诉人通过“由香港的中国委托公证人对上述材料真实、有效出具证明，且该证明经中国法律服务(香港)有限公司审核签章专递”的方式提交核实材料，没有法律依据。2、镇江工商局无法核实上诉人提交材料的真实性和有效性的理由是：工商档案材料中出现了两枚金富发有限公司公章、上诉人公司存在股权争议。上诉人认为，公司变更登记的材料的有效性不是被上诉人镇江工商局行政审查的内容，而是属于司法机关审查的内容。且上诉人公司并没有正在发生的股权纠纷。上诉人递交给镇江工商局补正的两份材料上有金富发有限公司的真实印章和法定代表人的个人印章。该两枚印章均经过香港的中国委托公证人出具公证文书证明，且该公证文书已经提交给镇江工商局，镇江工商局已经核实过其真实性，镇江工商局无权要求上诉人再次提交相关公证文书。3、出现两枚金富发有限公司公章，是因镇江工商局在2010年对《企业营业执照补换申请表》的错误登记行为所造成，原审法院对该事实未作认定。二、镇江工商局作出的行政行为主要证据不足，适用法律、法规错误，明显不当，且属于滥用职权。镇江工商局明确承认没有任何法律规定变更登记需要提供香港的公证书，提供香港公证书系其自行提出的要求，且提供香港公证书仅仅是核实材料真实性的一种方法，也可以提供生效法律文书等其他方法进行证实。镇江工商局给上诉人附加法定之外的义务，违反了《中华人民共和国行政许可法》第三十一条的规定。请求二审法院查明案件事实，依法撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。被上诉人镇江工商局辩称，一审法院的判决事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。被上诉人省工商局辩称，一、省工商局作出行政复议决定符合法定程序，2017年2月20日省工商局收到上诉人提出的行政复议申请材料，决定依法予以受理。2017年2月23日，省工商局作出行政复议受理案件通知书和行政复议答复通知书，分别寄送给了上诉人和镇江工商局。2017年3月8日，镇江工商局作出行政复议答复书，连同相关证据材料一并提交省工商局。2017年4月12日，省工商局作出行政复议决定书，并邮寄送达上诉人和镇江工商局。省工商局在法定期限内履行了受理、通知答复、审查、作出决定等法定程序，程序合法。二、省工商局作出的行政复议决定于法有据，并无不当。省工商局认为镇江工商局对上诉人的变更登记申请处理并无不当，镇江工商局已经履行了相关法定职责，上诉人的复议请求不能成立，依据行政复议法第二十八条第一款第（一）项的规定，作出了维持镇江工商局具体行政行为的决定。综上，省工商局作出的15号复议决定是依据相关法律和事实在法定期限内依法作出的，请求二审法院驳回上诉人上诉。上诉人光明湖公司向本院提起上诉后，原审法院已将各方当事人在原审中提交的证据移送本院。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明，上诉人光明湖公司在2016年12月21日提出变更登记申请时提交的金富发有限公司于2016年12月20日作出的股东决定书和（股权转让）确认函均加盖有金富发有限公司的方形印章。光明湖公司于2010年5月7日向镇江工商局提交的《企业营业执照补换申请表》中加盖有金富发有限公司的圆形印章。本院认为，根据公司登记管理条例第四条、第八条规定，镇江工商局作为公司登记机关，对光明湖公司向其提出的工商变更登记申请，具有依法进行审查、并作出是否准予变更登记的法定职责。公司登记管理条例第五十一条第一款第（二）项规定：“申请文件、材料齐全，符合法定形式，但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。”第五十三条第二款规定：“公司登记机关需要对申请文件、材料核实的，应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。”本案中，镇江工商局认为光明湖公司提交的变更登记申请材料齐全，符合法定形式，决定予以受理，并向光明湖公司送达公司变更登记受理通知。因光明湖公司提交申请材料中的股东决定书和（股权转让）确认函所加盖的金富发有限公司方形印章，与此前该公司登记材料中金富发有限公司圆形印章存在明显差异，镇江工商局无法确认上述两份材料真伪和有效性，遂作出《企业登记核实通知书》，要求光明湖公司进一步提供相关材料以供核实，并告知了需要核实的事项、理由以及时间，符合公司登记管理条例第五十一条第一款第（二）项的规定。光明湖公司逾期未提交相关核实材料，镇江工商局根据公司登记管理条例第五十三条第二款的规定作出12210004号通知书决定不予登记，认定事实清楚，适用法律、法规正确。关于上诉人光明湖公司提出金富发有限公司圆形印章是因镇江工商局2010年对《企业营业执照补换申请表》的错误登记行为而造成，一审法院对此未作认定的问题。本院认为，镇江工商局2010年登记行为不属本案审查范围，一审法院在案件审理中未予理涉，并无不当。上诉人据此提出的上诉理由，本院亦不予支持。行政复议法第十二条第一款规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”本案中，光明湖公司不服镇江工商局作出的12210004号通知书，向省工商局提出行政复议申请，省工商局具有依法履行行政复议的法定职责。行政复议法第十七条规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理”。第三十一条第一款、第二款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。行政复议机关作出行政复议决定，应当制作行政复议决定书，并加盖印章。”本案中，省工商局于2017年2月20日收到光明湖公司提出的行政复议申请，于2017年2月23日作出行政复议受理案件通知书、行政复议答复通知书。镇江工商局于同年3月8日作出行政复议答复书并连同作出12210004号通知书所依据的相关证据材料一并提交省工商局。省工商局经过对案件事实的审查，于2017年4月12日作出15号复议决定，并邮寄送达光明湖公司和镇江工商局，符合行政复议法的上述规定。综上，上诉人光明湖公司的上诉请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人江苏光明湖度假村有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  董学峰审判员  谢宇飞审判员  王攀峰二〇一七年十二月四日书记员  曹 洁