甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书(2017)甘0105民初1776号原告（反诉被告）杨小军，男，汉族，住甘肃省甘谷县。委托诉讼代理人：周侃仁、侯佳音，甘肃策横律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃金沃森生物科技有限公司，住所地：甘肃省平凉市灵台县。法定代表人：郑斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：阮磊，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆旭，甘肃合睿律师事务所律师（实习律师）。原告（反诉被告）杨小军诉被告（反诉原告）甘肃金沃森生物科技有限公司（以下简称甘肃金沃森公司）工程承揽合同纠纷一案，在诉讼过程中，甘肃金沃森公司提出反诉，本院于2017年6月28日一并作出了（2017）甘0105民初300号民事判决书，杨小军不服该判决提出上诉。甘肃省兰州市中级人民法院于2017年10月16日作出（2017）甘01民终2176号民事裁定书，裁定如下：一、撤销甘肃省兰州市安宁区人民法院（2017）甘0105民初300号民事判决；二、本案发回甘肃省兰州市安宁区人民法院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨小军及其委托诉讼代理人周侃仁，被告甘肃金沃森公司的委托诉讼代理人阮磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。杨小军的诉讼请求为：1、请求判令甘肃金沃森公司向杨小军支付钢材款1210200元及自2015年4月28日起至2016年12月28日的利息121020元，共计1331220元；2、请求判令甘肃金沃森公司承担杨小军因主张债权产生的律师费50000元；3、请求判令甘肃金沃森公司以1210200元年息6%向杨小军支付从2016年12月28日起至其全部清偿之日止的利息；4、本案诉讼费用由甘肃金沃森公司承担。事实和理由：2014年9月16日，杨小平与杨小军了《工程施工合同》，该合同约定，杨小平承包甘肃金沃森公司的蘑菇生产车间的钢结构工程供应钢结构，合同总价为5133300万元，约定付款方式为：（1）合同签订后，乙方预埋锚栓进场开始安装，杨小平支付材料款200000元；（2）钢结构构件进场并开始安装30日内，杨小平支付进度款为合同总价的30%；（3）屋面、墙面彩板进场并开始安装30日内，杨小平支付进度款为合同总价的40%；（4）工程完工，杨小平支付乙方合同款至合同总价的95%，剩余5%作为质保金，质保金期满30日内付清。合同签订后，杨小军积极履行了钢结构加工和安装义务，钢结构加工和安装于2015年前完工。完工后，因杨小平未按约定及时付款，2015年2月4日，杨小平承诺并由时任甘肃金沃森公司法定代表人李志刚保证向杨小军出具《承诺书》，主要内容为：（1）杨小平最迟于2015年2月16日付给杨小军工程款不低于2000000元；（2）到期杨小平不履行义务的，杨小平将杨小军承揽的此项工程转让给被告，原合同终止，杨小军与甘肃金沃森公司重新签订协议；（3）已安装完成及未到场的钢结构确定为每吨1万元，最迟于2015年4月20日付清，自进场之日起未结算部分按照3%支付利息。后因甘肃金沃森公司没有给杨小平付款，故杨小平也未按照承诺书履行给杨小军的义务。后经双方协商，由杨小军和甘肃金沃森公司直接签订合同，杨小军将所有钢结构交付甘肃金沃森公司，甘肃金沃森公司给杨小军支付款项。经甘肃金沃森公司委托兰州鸿志咨询有限公司对杨小军已经完成的钢结构数量进行审核后，2015年4月28日，双方签订《协议》，双方最终将杨小军所供钢结构确定为361.02吨，每吨按1万元算，甘肃金沃森公司应当向原告支付3610200元。双方在协议中，还约定，若发生争议向协议签订地人民法院起诉。但甘肃金沃森公司仅向杨小军支付2400000元，剩余1210200元，经原告多次催要，至今未予支付。杨小军为维护合法权益聘请横策律师事务所律师提供法律服务，发生律师费50000元，根据《最高人民法院发布关于进一步推进案件繁简分流的意见》第二十二条的规定，该笔费用应当由甘肃金沃森公司承担。甘肃金沃森公司辩称，杨小军诉金沃森公司拖欠其工程款1210200元及利息121020元与事实不符，没有证据予以支持，没有事实和法律依据，杨小军的诉讼请求于法无据，请求法院依法驳回杨小军的诉请。甘肃金沃森公司的反诉请求为：1、杨小军不具有钢结构安装等建筑企业资质，违法转包、承包工程，所获取的非法所得，应依法没收，并上缴国库；2、杨小军签订的本案合同无效；3、杨小军工程质量不合格，向甘肃金沃森公司赔偿工程修复费用800000元；4、杨小军使用无合格证、无任何检验证书的钢材，所承建的工程项目经修复后，仍严重不合格，应返还甘肃金沃森公司支付的工程款2400000元；5、杨小军延误项目工期，至今不交工，应依法向甘肃金沃森公司赔偿违约金360000元；6、杨小军承担甘肃金沃森公司追偿损失所产生的律师费106000元；7、杨小军承担本案工程所产生的质量评估费120000元；8、本案诉讼费，以及需要产生的审计费、鉴定费等费用由杨小军承担。事实与理由：2014年8月，甘肃金沃森公司将涉案工程发包给甘肃省第一建筑工程有限责任公司后，承包方私自将项目工程中的钢结构部分工程，非法转包给不具有建筑企业资质的杨小军个人承建。本案工程完工后，甘肃金沃森公司发现杨小军承建的钢结构工程存在大量严重质量问题。后甘肃金沃森公司委托甘肃土木工程科学院对本案工程进行检测，得出该工程无材料出厂检验报告、材料进场复试报告等资料；柱脚连接做法不符合设计要求；钢柱轴线位置、截面尺寸、垂直度偏差均不满足规范要求等8项不合格指标。后甘肃金沃森公司针对上述检验报告，召集杨小军在施工现场召开工程质量修复整改会议，杨小军认可上述质量问题，但无法提供具体的修复整改方案，且拒不进行修复。后甘肃金沃森公司另行委派施工单位对涉案工程进行修复。另，杨小军严重超出其承诺的工程完工期限，应依法承担违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。杨小军出示的证据有：2014年9月16日，杨小军与杨小平签订的建设工程施工合同及承诺书、国家工商总局全国企业信用信息公示系统查询的被告企业登记信息、2014年10月9日杨小军与甘肃金沃森公司签订的钢结构及彩板围护制作安装承包合同、2015年7月27日联系单及整改回复单、甘肃金沃森公司厂房现场照片、甘肃榆鑫钢结构建筑工程有限公司出库单、甘肃横策律师事务所与杨小军签订的委托代理协议，拟证明杨小军将甘肃金沃森公司的生产车间工程分包给杨小军，杨小军实际安装被告钢结构的事实；委托了工程院进行审核，鉴定完成量为361.02吨，每吨1万元，共计361.02万元，签订时杨小军已经完成了310吨，委托了工程院进行审核，鉴定完成量为361.02吨，每吨1万元，共计361.02万元，签订时原告已经完成了310吨，被告先支付240万，材料到场后支付70万元，工程安装完毕后支付剩余款项；杨小军在2015年6月10日已经全部发货；2015年9月18日被告签字确认后，工程已经全部整改完成。甘肃金沃森公司出示的证据有：《起诉书》、2015年4月28日双方签订的《协议》、2015年8月20日杨小军出具的《授权委托书》、6月15日《现场检查存在问题》、2015年8月8日的《施工通知单》、2015年8月10日的《施工通知单》、2015年8月20日的《钢结构杨小军工程队存在的问题》、2015年8月21日《会议纪要》、甘肃土木工程科学研究院出具的《钢结构施工质量检测鉴定报告》、2015年8月25日甘肃金沃森公司向杨小军发出的《致函》、甘肃合睿律师事务所出具律师”案件代理费发票”，拟证明杨小军非法承揽工程、收取了2400000元工程款，杨小军施工质量存在严重问题，并未完成工程。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月16日，杨小平（总包单位）与杨小军（施工单位）签订了建设工程施工合同（钢结构），该合同约定的工程名称为甘肃金沃森生物科技有限公司蘑菇生产车间钢结构工程。2015年2月14日，杨小平向杨小军出具承诺书一份，该承诺书载明：”兹因杨小军承揽甘肃平凉市灵台县蘑菇厂钢结构车间工程，现不能严格执行原公司付款条件，故此杨小平承诺如下：1、杨小平最迟于2015年2月16日保证付给杨小军工程款不低于贰佰万元，如转包了甲方则不低于40万元，其余春节后陆续支付，原工程合同继续有效；2、若到期（2015年2月16日）无法执行第一条，杨小平将杨小军承揽的此项工程转让给甲方（甘肃金沃森生物科技有限公司），原合同废止，杨小军与甲方重新就承揽项目签订协议；”2015年4月28日，甘肃金沃森公司（甲方）与杨小军（乙方）签订了协议，该协议约定:乙方承担甲方平凉市灵台县中台镇坷台村万吨双胞菇工厂化建设项目，经双方协商，由兰州鸿志咨询有限公司对在建工程钢结构厂房工程量审核，现双方达成如下协议：一、如下部分总价348.541万元整；二、依据项目图纸，乙方应完成以上工程钢结构厂房、钢结构梁、钢系杆、钢支撑，共计361.02吨。单位每吨按壹万元结算；三、乙方已完成项目钢结构310吨，经双方协商甲方应付乙方工程款240万元；四、乙方承担未完成工程项目剩余材料进场，进场后，甲方应支付乙方工程款70万元；五、以上款项支付到位，乙方按照图纸要求安装完毕后，甲方支付工程余款38.541万元。同年6月12日，双方达成进度计划，该计划载明：”1、2015年6月12日前剩余工程钢结构材料到工地，钢结构到工地后金沃森公司负责人验收签字，并在6月12日付建设方第一笔所签协议款项，总计壹佰叁拾肆万元；2、钢结构到工地后，建设方在10天内完成安装，金沃森公司付建设方第二笔款项，总计70万元；3、工程钢结构完成并交金沃森公司验收合格后，金沃森公司付清工程项目所有尾款，建设方退场；”同年6月15日，甘肃金沃森公司向杨小军作出现场检查存在问题的书面记录、同年8月9日，发出施工通知单、同年8月20日作出钢结构杨小军工程队存在问题的书面记录、同年8月20日，甘肃金沃森生物科技有限公司会议记录、同年8月25日，发出甘肃金沃森生物科技有限公司关于甘肃凉市灵台县蘑菇工厂化生产及堆肥发酵厂工程钢结构项目施工质量严重不合格的函，同年9月18日，杨小军向甘肃金沃森公司发出整改回复单，该回复单载明：”一、所有漏涂油漆已全部补刷完毕；二、梁与柱焊接不合格及漏焊均已补焊完毕；三、厂房1-5轴柱已校正垂直；四、办公楼部分主梁与次梁有高差的未整改，无法整改；五、天沟檩托板，A排檩托板未整改（38）个；望甲方组织验收为盼”。同年11月5日该工程经甘肃土木工程科学研究院作出施工质量检测鉴定报告，证明多项不满足规范要求。另查明，甘肃金沃森公司已支付工程款240万元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。杨小军诉请，1、甘肃金沃森公司向杨小军支付钢材款1210200元及自2015年4月28日起至2016年12月28日的利息121020元，共计1331220元；2、请求判令甘肃金沃森公司承担杨小军因主张债权产生的律师费50000元；3、请求判令甘肃金沃森公司以1210200元年息6%向杨小军支付从2016年12月28日起至其全部清偿之日止的利息；因依据2015年4月28日，双方签订的协议约定:总价为348.541万元整；依据项目图纸，乙方应完成以上工程钢结构厂房、钢结构梁、钢系杆、钢支撑，共计361.02吨。单位每吨按壹万元结算；乙方已完成项目钢结构310吨，经双方协商甲方应付乙方工程款240万元；乙方承担未完成工程项目剩余材料进场，进场后，甲方应支付乙方工程款70万元；以上款项支付到位，乙方按照图纸要求安装完毕后，甲方支付工程余款38.541万元，而双方在合同中，约定的总价为348.541万元整，甘肃金沃森公司已支付240万元，杨小军起诉支付121.0200万元钢材款，其诉讼请求已超出了合同总价款，且依据双方达成的进度计划中约定，钢结构到工地后由甘肃金沃森公司负责人验收签字，作为甘肃金沃森公司履行付款义务的条件。在审理工程中，杨小军未能提供甘肃金沃森公司负责人验收签字证据，也未能依据进度计划提交涉诉工程已验收合格的证据，故杨小军的诉讼请求缺少事实依据，本院不予支持。甘肃金沃森公司的反诉请求为：1、杨小军不具有钢结构安装等建筑企业资质，违法转包、承包工程，所获取的非法所得，应依法没收，并上缴国库；2、杨小军签订的本案合同无效；3、杨小军工程质量不合格，向甘肃金沃森公司赔偿工程修复费用800000元；4、杨小军使用无合格证、无任何检验证书的钢材，所承建的工程项目经修复后，仍严重不合格，应返还甘肃金沃森公司支付的工程款2400000元；5、杨小军延误项目工期，至今不交工，应依法向甘肃金沃森公司赔偿违约金360000元；6、杨小军承担甘肃金沃森公司追偿损失所产生的律师费106000元；7、杨小军承担本案工程所产生的质量评估费120000元；因甘肃金沃森公司与杨小军签订的协议已实际履行，而甘肃金沃森公司主张返还其已支付的工程款2400000元，缺少事实依据；甘肃金沃森公司主张赔偿工程修复费用800000元、赔偿违约金360000元，因其未能就上述损失出示相应的证据予以证明，故其上述主张，本院不予支持；综上所述，对杨小军的诉讼请求，因其未能提供相应的证据予以证明，本院不予支持。对甘肃金沃森公司的反诉请求，亦因其未能提供相应的证据予以证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、驳回杨小军的诉讼请求。二、驳回甘肃金沃森生物科技有限公司的反诉请求。案件受理费17230元，由杨小军负担。反诉费18544元，由甘肃金沃森生物科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  史兰英审 判 员  管兰成人民陪审员  何玉莲二〇一七年十二月二十六日书 记 员  薛 璟