湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂10民终531号上诉人（原审原告）：湖北大正投资担保有限公司，住所地荆州市荆州区荆东路54号。法定代表人：颜家银，董事长。委托诉讼代理人：郭传军、陈飞，湖北天典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：富程投资控股集团有限公司，住所地北京西城区广安门外大街168号郎琴国际大厦7层公寓819号。法定代表人：曾士祥，董事长。委托诉讼代理人：李季，湖北云盛律师事务所律师。原审被告：湖北荆楚种业股份有限公司，住所地荆州市荆州区东环路242号。法定代表人：曾程，董事长。委托诉讼代理人：李季，湖北云盛律师事务所律师。原审被告：曾士祥，女，汉族，1964年10月27日出生，住武汉市武昌区，系富程投资控股集团有限公司法定代表人。原审被告：曾程，男，汉族，1986年4月14日出生，住武汉市武昌区，系湖北荆楚种业股份有限公司法定代表人。上诉人湖北大正投资担保有限公司（以下简称“大正公司”）因与被上诉人富程投资控股集团有限公司（以下简称“富程投资公司”）、原审被告湖北荆楚种业股份有限公司（以下简称“荆楚种业公司）、曾士祥、曾程追偿权纠纷一案，不服荆州市荆州区人民法院(2015)鄂荆州区民初字第01036号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大正公司的委托诉讼代理人郭传军，被上诉人富程投资公司、原审被告荆楚种业公司的共同委托诉讼代理人李季到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大正公司上诉请求：1、依法维持一审判决第一项、第二项；2、依法撤销一审判决第三项，改判被上诉人富程投资公司对荆楚种业公司的债务承担连带清偿责任。3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：虽然上诉人与富程投资公司签订的股权《反担保抵（质）押合同》因未办理股权质押登记，股权质权并未设立，但双方均有反担保的真实意思表示，应当认定富程投资公司对荆楚种业公司的债务承担保证责任。上诉人新发现有富程投资公司向我公司出具的《承诺函》这一新证据，证明富程投资公司应对荆楚种业公司的债务承担连带偿还责任。富程投资公司辩称，1、其对一审判决认定的事实无异议。2、本案上诉的原因并非是富程投资公司的过错导致，二审上诉费应由上诉人大正公司承担。荆楚种业公司述称，其对一审认定的事实无异议。大正公司向一审法院起诉请求：1、判令被告荆楚种业公司向原告支付代偿款10379676.42元以及从2015年10月28日始按日万分之五赔偿违约金至还清所有债务止；判令被告荆楚种业公司向原告支付代偿款9141218.08元及从2015年6月30日始按日万分之五赔偿违约金至还清所有债务止；2、判令被告富程投资公司、曾士祥、曾程对被告荆楚种业公司上述债务承担连带偿还责任；3、判令原告对被告富程投资公司持有的2000万元大正公司股权享有优先受偿权；4、判令原告对被告荆楚种业公司的设备（见补充证据“设备清单”）享有优先受偿权；5、判令由本案被告承担诉讼费。一审法院认定事实：被告湖北荆楚种业股份有限公司、富程投资控股集团有限公司、曾士祥、曾程承认原告在本案中所主张的事实。一审法院认为，被告湖北荆楚种业股份有限公司、富程投资控股集团有限公司、曾士祥、曾程承认原告在本案中所主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。被告以违约金计算标准过高抗辩，当事人约定的是按日万分之五计算违约金，换算为年利率就是18.25%，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，对其抗辩理由一审法院不予采纳。原告主张对被告富程投资控股集团有限公司持有的其股权享有优先权，但其并没有就股权办理质押登记，依照《中华人民共和国物权法》二百二十六条后段“以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”的规定，其股权质权并未设立，因此对其主张的股权优先权，一审法院不予支持。被告富程投资控股集团有限公司并未提供保证担保，对原告要求其承担连带偿还责任的主张，一审法院不予支持。被告曾士祥、曾程虽提供了连带责任保证，但原告并未与其约定实现债权的方式或者顺序，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，原告应当先就被告湖北荆楚种业股份有限公司的抵押物实现债权，抵押物价值不足于清偿债权的部分才由被告曾士祥、曾程承担连带清偿责任。判决：一、被告湖北荆楚种业股份有限公司在本判决生效后十日内向原告湖北大正投资担保有限公司支付代偿款19,520,894.50元，并支付相应的违约金[其中，以10,379,676.42元为基数按日万分之五（年利率18.25%）自2015年10月28日起计算违约金至本判决确定的履行之日止；以9,141,218.08元为基数按日万分之五（年利率18.25%）自2015年6月30日起计算违约金至本判决确定的履行之日止]。二、被告湖北荆楚种业股份有限公司届时不履行第一项还款义务，原告湖北大正投资担保有限公司可以与被告湖北荆楚种业股份有限公司协议以现有抵押物[以（2016）荆工商押登字第36号抵押登记为准]折价，或者申请以拍卖、变卖抵押物所得价款由原告湖北大正投资担保有限公司优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告湖北荆楚种业股份有限公司所有，不足部分由被告湖北荆楚种业股份有限公司继续清偿并由被告曾士祥、曾程承担连带清偿责任。三、驳回原告湖北大正投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费135800元，由被告湖北荆楚种业股份有限公司、曾士祥、曾程共同承担。二审中，上诉人大正公司向本院提交证据《承诺函（2014年6月25日）》、《承诺函（2014年9月23日）》，用于证明被上诉人对本案的债务承担连带清偿责任。被上诉人富程投资公司质证意见：对两份《承诺函》的内容和加盖的印章的真实性均无异议，对合法性及关联性也无异议。被上诉人富程投资公司没有向本院提交新证据。原审被告荆楚种业公司没有向本院提交新证据。本院认为，被上诉人富程投资公司对上诉人大正公司提交的两份《承诺函》无异议，故予以采信。二审查明的事实除与一审认定的事实一致外，另查明，2014年6月25日，被上诉人富程投资公司向上诉人大正公司出具《承诺函》一份，内容为“湖北荆州楚种业股份有限公司向汉口银行荆州分行和建行城北支行申请的担保贷款各壹仟万元整（10,000,000.00），期限壹年，由贵公司担保。本公司自愿提供入股贵公司2000万元股金作担保质押物。本公司保证在贵公司担保期间，所提供的质押物不再他行或他处做重复抵押，保证不转让，担保贷款到期保证一次性还清本息。如违约不按此承诺执行，本公司将放弃一切抗辩权，贵公司可无条件的处置以上质押物用于归还以上担保贷款，我公司和全体股东愿意承担一切法律连带清偿责任，贵公司可向本公司进行无限责任追偿”。2014年9月23日，被上诉人富程投资公司向上诉人大正公司出具《承诺函》一份，内容为“湖北荆州楚种业股份有限公司向汉口银行荆州分行申请的担保贷款各壹仟万元整（10,000,000.00），期限壹年，申请由贵公司担保。本公司自愿提供入股贵公司2000万元股金作担保质押物。本公司保证在贵公司担保期间，所提供的质押物不再他行或他处做重复抵押，保证不挂失、不变卖，担保贷款到期保证一次性还清本息。如违约不按此承诺执行，本公司将放弃一切抗辩权，贵公司可无条件的处置以上质押物用于归还此笔贷款，我公司和全体股东愿意承担一切法律连带清偿责任，贵公司可向本公司进行无限责任追偿”。本院认为，原审被告荆楚种业公司分别与汉口银行股份有限公司荆州分行、中国建设银行股份有限公司荆州城北支行签订了《流动资金借款合同》、《人民币流动资金贷款合同》，上诉人大正公司分别与上述发放贷款的银行订立了《保证合同》，对原审被告荆楚种业公司向银行贷款承担连带还款责任。被上诉人富程投资公司因上诉人大正公司对上述贷款提供担保，除与上诉人大正公司、原审被告荆楚种业公司订立两份《反担保抵（质）押合同》外，另向上诉人大正公司出具了两份《承诺函》，依据该函内容，被上诉人富程投资公司担保贷款到期一次性清偿，如违约，被上诉人富程投资公司愿意承担连带清偿责任。经查，原审被告荆楚种业公司在涉案贷款到期后未清偿银行贷款本息，上诉人大正公司依据《保证合同》的约定已向汉口银行股份有限公司荆州分行、中国建设银行股份有限公司荆州城北支行清偿贷款本息，故被上诉人富程投资公司应按《承诺函》承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持荆州市荆州区人民法院(2015)鄂荆州区民初字第01036号民事判决第一项，即“被告湖北荆楚种业股份有限公司在本判决生效后十日内向原告湖北大正投资担保有限公司支付代偿款19,520,894.50元，并支付相应的违约金[其中，以10,379,676.42元为基数按日万分之五（年利率18.25%）自2015年10月28日起计算违约金至本判决确定的履行之日止；以9,141,218.08元为基数按日万分之五（年利率18.25%）自2015年6月30日起计算违约金至本判决确定的履行之日止]”；二、撤销荆州市荆州区人民法院(2015)鄂荆州区民初字第01036号民事判决第三项，即“驳回原告湖北大正投资担保有限公司的其他诉讼请求”；三、变更荆州市荆州区人民法院(2015)鄂荆州区民初字第01036号民事判决第二项为“被告湖北荆楚种业股份有限公司届时不履行第一项还款义务，原告湖北大正投资担保有限公司可以与被告湖北荆楚种业股份有限公司协议以现有抵押物[以（2016）荆工商押登字第36号抵押登记为准]折价，或者申请以拍卖、变卖抵押物所得价款由原告湖北大正投资担保有限公司优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告湖北荆楚种业股份有限公司所有，不足部分由被告湖北荆楚种业股份有限公司继续清偿并由被告富程投资控股集团有限公司、曾士祥、曾程承担连带清偿责任”；四、驳回上诉人湖北大正投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费135800元，由湖北荆楚种业股份有限公司、富程投资控股集团有限公司、曾士祥、曾程共同负担。二审案件受理费135800元，由湖北大正投资担保有限公司负担35800元，富程投资控股集团有限公司负担100000元。本判决为终审判决。审判长 李 静审判员 韩秀士审判员 谢成勇二〇一七年十二月五日书记员 邱 爽