河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫03民终5924号上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，汉族，住河南省洛阳市老城区。委托诉讼代理人：楚子亮，河南坤创律师事务所律师，一般代理。被上诉人（原审被告）：洛阳中铁强力机械有限公司，住所地：河南省孟津县平乐镇。法定代表人：李建农，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨宏强，该公司员工，一般代理。上诉人ＸＸ因与被上诉人洛阳中铁强力机械有限公司（以下简称中铁强力公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2017）豫0322民初867号民事判决，向本院提起上诉。本院组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。ＸＸ上诉请求：一、撤销河南省孟津县人民法院（2017)豫0322民初867号民事判决；二、改判支持ＸＸ的诉讼请求；三、一、二审的诉讼费用由中铁强力公司承担。理由：一、一审判决认定事实错误，严重影响判决结果。1.根据一审法院认定“中铁强力公司对公司员工的考勤采用指纹打卡和手工填计计工表相结合的方式进行，两者兼具确认出勤有效，否则不予确认出勤。ＸＸ2015年4月份有效出勤17天，旷工3.83天，5月份有效出勤16天，旷工4.83天。”事实上，中铁强力公司所提供的指紋记录不真实，且在指纹记录和手工填计计工表不一致，中铁强力公司的证据不能证明ＸＸ的考勤情况，此时在ＸＸ不认可中铁强力公司的证据的情况下，应当由中铁强力公司承担举证不能的后果，以此为依据来计算ＸＸ的扣发及应发工资肯定不对；加班工资亦是如此。中铁强力公司陈述的加班条上有2014标志即是2014年的加班，但还有几张没有2014标志，对此中铁强力公司无法解释，但一审法院均予以认定是2014年加班这是极端错误的。一审法院认定“中铁强力公司以ＸＸ上述违章违纪行为为事实，根据相关法律规定和已生效执行的公司规章制度及劳动合同相关规定，经开会研究决定且征得职工代表，作出从2016年4月1日解除ＸＸ的劳动关系的决定”，事实上，中铁强力公司作出的解除劳动关系的文件根本没有经过工会或是职工代表的同意，也未通知到ＸＸ，因此2016年4月1日解除与ＸＸ的劳动合同不能成立。二、一审法院适用法律不当，严重损害ＸＸ的合法权益。根据《企业职工奖惩条例》第十六条：“对职工罚款的金额由企业决定，一般不要超过本人月标准工资的20%”以及《劳动法》第四十八条：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。”等相关法律法规，中铁强力公司实施的《岗位效益工资管理办法》第十条6项“旷工：月内累计旷工7天，扣除当月全部工资”的规定明显违法。综上，2015年9月9日中铁强力公司研究决定自2015年4月起停发ＸＸ工资和一切福利待遇，2016年4月份解除合同。如果解除劳动合同不成立那么自2015年4月至2017年1月应当至少按河南省政府下发《关于调整河南省最低工资标准的通知》（政府令第141号）的规定给ＸＸ以最低工资待遇成立；即便2016年4月解除劳动合同成立，那么自2015年4月至2016年4月亦应当依据上述规定给ＸＸ以最低工资待遇；在中铁强力公司的考勤系单方考勤且中铁强力公司自己提供考勤证据自相矛盾，ＸＸ又不认可的情况下，应当按ＸＸ正常发工资时的标准补发工资。一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院查明事实，依法纠正一审的错误判决，以维护法律的尊严，维护ＸＸ的合法权益。被上诉人中铁强力公司辩称，一、就上诉人所谓“一审判决认定事实错误”的问题。1.上诉人认为指纹记录不真实，应当提供相应证据予以证明。指纹记录和手工填计记工表均为答辩人对员工进行考勤的有效方式。在实际操作中，以指纹记录为主，手工填计记工表为辅，两者相互结合，互相补充。一般情况下，是以指纹记录作为出勤的有效依据。特殊情况下，如因出差、公干及休假等合理事由无法进行指纹打卡时，由专人手工填计记工表。一审中，答辩人已经就上诉人的出勤情况，向法庭出示了指纹记录，尽到了举证责任。上诉人对指纹记录的真实性有异议，应当提供有效证据予以证明。如果只是不认可答辩人的证据，却未能提供相反证据，才应当承担举证不能的后果。2.上诉人认为解除劳动合同的文件有问题，应当提供相应证据。2016年4月1日，答辩人召开会议，经与会职工代表表决通过，解除了与上诉人的劳动合同，并于4月5日下发强发[2016]05号红头文件，同时抄送上诉人本人。该解除劳动合同的文件，做出过程民主合法，做出程序正当合理。上诉人认为该文件存在问题，应当举证证明。一审中，上诉人未能提供相应证据，理当承担举证不能的责任。总而言之，上诉人认为“一审判决认定事实错误”，但没有提供任何依据。这是毫无道理的。二、就上诉人所谓“一审法院适用法律不当”的问题。根据原劳动和社会保障部令第21号《最低工资规定》第三条和河南省人民政府令第141号《河南省最低工资规定》第四条的规定，最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。所谓正常劳动，是指劳动者按依法签订的劳动合同约定，在法定工作时间或劳动合同约定的工作时间内从事的劳动。劳动者依法享受带薪年休假、探亲假、婚丧假、生育（产）假、节育手术假等国家规定的假期间，以及法定工作时间内依法参加社会活动期间，视为提供了正常劳动。换句话说，当劳动者没有提供正常劳动的情况下，就不适用最低工资标准。这一点，从原劳动部劳部发[1994]489号《工资支付暂行规定》第十二条的规定中也可以看出。上诉人在停职检查期间，不但没有进行正常劳动，还无故旷工，因此并不适用最低工资规定的有关内容。此外，上诉人引用的《企业职工奖惩条例》已于2008年1月15日被国务院令第516号《国务院关于废止部分行政法规的决定》明令废止。该文件被废止后，关于企业职工的奖惩问题，现行法律并无明文规定，答辩人通过民主程序制定的《岗位效益工资管理办法》并不违反相关法律。因此，一审法院依据最高人民法院法释[2001]14号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，判决支付上诉人1651.03元，合理合法。答辩人对一审判决完全支持。综上所述，上诉人的上诉请求没有任何事实及法律依据，应当依法予以驳回。一审法院的判决，有理有据，请二审法院依法予以维持。ＸＸ向一审法院起诉请求：一、撤销孟津县劳动人事争议仲裁委员会孟劳人仲案字【2017】039号仲裁裁决书第一项，改判撤销中铁强力公司解除与ＸＸ劳动关系的决定；二、请求撤销孟津县劳动人事争议仲裁委员会孟劳人仲案字【2017】039号仲裁裁决书第二项、第三项，改判支持ＸＸ要求中铁强力公司补发2015年4月至2017年1月的工资93245.02元，以及加班17天的加班工资2550元。一审法院认定事实：ＸＸ、中铁强力公司之间的劳动争议纠纷，2017年3月1日ＸＸ向孟津县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称孟津仲裁委）申请仲裁，ＸＸ、中铁强力公司向仲裁庭提供了证据，孟津仲裁委对ＸＸ、中铁强力公司提供的证据经审理予以确认并于2017年4月22日作出孟劳人仲案字【2017】039号仲裁裁决书。对ＸＸ的各项请求除支付2015年4月、5月工资外均没有支持。本案审理中，ＸＸ、中铁强力公司均没有提供新的证据，经一审法院复核ＸＸ、中铁强力公司在仲裁庭提交的证据，结合ＸＸ、中铁强力公司的质证、辩论意见，一审法院认定如下事实：ＸＸ于1982年在中铁隧道集团参加工作，2005年工作调动至中铁隧道集团强力机械公司，后该公司改制为中铁强力公司，ＸＸ遂成为中铁强力公司员工和股东。双方于2005年6月1日签订了无固定期限劳动合同，2006年12月1日ＸＸ被调任公司生产质管部总调度，中铁强力公司为其办有社会保险参保缴费手续。2014年10月ＸＸ应发工资为5209元，其构成为岗位工资1650元、工龄工资800元、效益工资1350元、加班工资759元、岗位津贴450元、技术津贴200元，扣除养老金个人承担部分和个人所得税，实发4997.41元。中铁强力公司依民主程序制定并向公司全体人员公示实施了诸如《劳动纪律管理规定》、《岗位效益工资管理办法》、《员工加班管理办法》等各项劳动规章制度。中铁强力公司对公司员工的考勤釆用指紋打卡和手工填计计工表相结合的方式进行，两者兼具确认出勤有效，否则不予确认出勤。ＸＸ2015年4月份有效出勤17天，旷工3.83天，5月份有效出勤16天，旷工4.83天。2014年11月10日，中铁强力公司以ＸＸ私收过磅费且不及时上缴公司财务，严重违反公司财务制度财经纪律；玩忽职守致使货运单与实发货物不符，货运回单不及时上交不知去向，造成对方项目无法正常结算公司货款无法回收，导致巨大经济损失严重、损害公司利益为由，根据《劳动纪律管理规定》等规定，经研究决定下发文件，给ＸＸ作出了停职检查的处理决定，解聘其调度职务，从即日起停工检查，期间发放基本岗位工资工龄工资，停发效益工资及各项津贴，停工检查期间仍需上班，不得随意外出随时接受调查，待其他有关违章违纪行为查实后再作进一步处理。2015年9月9日，中铁强力公司召开政务工作会议，针对ＸＸ自停职检查以来，严重破坏正常的办公秩序等情况，经研究决定与会人员讨论通过，从2015年4月起停发ＸＸ工资和一切福利待遇。2016年4月1日，中铁强力公司鉴于ＸＸ上述违纪违章行为和无理由经常旷工等情况，根据《劳动合同法》第三十九条（二）（三）项、四十三条和公司上述规章制度相关条款及劳动合同涉及条款规定，经总经理办公会研究决定，经职工代表同意〔中铁强力公司工会处停滞状态未正常开展工作），自2016年4月1日起解除公司和ＸＸ的劳动关系，限期2016年4月20日前办理相关离职手续。后双方发生争议，由孟津县仲裁委仲裁。一审法院认为，当事人不服劳动仲裁裁决的，人民法院应当全面审查，独立裁判，并根据ＸＸ、中铁强力公司的主张和法律依据作出判决。一审法院对ＸＸ的主张结合法律规定分析论证如下：一、关于ＸＸ所提裁决撤销中铁强力公司解除其劳动关系的请求，依据查明的事实，中铁强力公司以ＸＸ上述违章违纪行为为事实，根据相关法律规定和已生效执行的公司规章制度及劳动合同相关规定，经开会研究决定且征得职工代表同意，作出从2016年4月1日解除ＸＸ的劳动关系的决定，下发文件以邮寄送达和直接送达但均遭ＸＸ拒绝签收。依据法律规定，中铁强力公司解除劳动合同合法，ＸＸ该主张没有法律依据，其主张应当驳回。二、关于ＸＸ要求中铁强力公司补发2015年4月至2017年1月工资93245.02元的请求，经审核，仲裁庭认定中铁强力公司拖欠ＸＸ2015年4月份工资1111.72元和5月份工资531.31元，共计1651.03元准确。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》《工资支付暂行规定》第七条、第九条等规定，中铁强力公司依民主程序制定且向公司全体人员公示实施的《岗位效益工资管理办法》是法定生效的，该办法第十条6项规定“旷工：每旷工1天按3天扣发岗位工资和效益工资，工龄工资和技术津贴按实际出勤天数计算，月内累计旷工7天，扣除当月全部工资；连续旷工7天或1年内累计旷工15天，予以除名”，企业职工法定工时数为每月20.83天，计薪天数为21.75天等相关法律法规，对ＸＸ要求补发工资91593.99元部分不予支持。三、关于ＸＸ要求中铁强力公司支付2015年9月、10月共计17天的加班工资2550元的诉讼请求，因ＸＸ没有提供2015年9月、10月加班的事实证据，其应承担不利后果，故对此项请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四条、第二十五条第（二）、（三）项，（中华人民共和国劳动合同法）第三十九条第（二）、(三）项，第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，《工资支付暂行规定》第七条、第九条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》等劳动保障法律法规政策之规定，判决：一、洛阳中铁强力机械有限公司于判决书生效后十日内，一次性支付ＸＸ工资共计1651.03元。二、驳回ＸＸ其他诉讼请求。如洛阳中铁强力机械有限公司未按判决书限定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由ＸＸ承担。二审期间，上诉人ＸＸ提交由中铁强力公司出具的情况说明一份，拟证明没有经过工会同意也没有召开员工大会就解除了劳动合同。被上诉人质证意见：对真实性没有异议，是中铁强力公司工会出具的，但是不同意证明方向。当时解除ＸＸ的劳动关系，是经过总经理办公会研究并经职工代表表决同意，当时公司工会工作一直处于停滞状态。被上诉人中铁强力公司提交：1.快递回执原件一份，拟证明向ＸＸ邮寄送达解除劳动合同的文件，被退回。2.中铁强力公司职工张红亮、武利辉出具的两份情况说明，拟证明2016年6月10日、9月6日在中铁强力公司当场向ＸＸ送达过解除劳动关系的文件，被ＸＸ拒收。ＸＸ质证意见：1.对于快递回执我看不出来真假，回执上的电话、名字均不是我的，我没有收到过中铁强力公司邮寄的文件。2.对张红亮出具的情况说明真实性无异议，9月6日我去了中铁强力公司，李建农当场向我出示了解除劳动合同的文件，因为时间不对，我让对方改时间，对方不改，我就拒收了。对武利辉出具的情况说明有异议，我6月10日去了中铁强力公司，但是我没有看到解除劳动合同的文件。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，中铁强力公司以ＸＸ存在违章违纪行为为由，根据相关法律规定和已生效执行的公司规章制度及劳动合同相关规定，经会议研究决定且征得职工代表同意，作出解除与ＸＸ的劳动关系的决定，中铁强力公司向ＸＸ当面送达解除劳动关系的文件被ＸＸ拒收，视为中铁强力公司已履行了以书面形式通知ＸＸ本人的义务，本案中铁强力公司与ＸＸ解除劳动关系不属于违反法律规定解除劳动合同的情况，故ＸＸ上诉称中铁强力公司解除劳动合同不能成立的主张，无事实依据，本院不予支持。一审法院依据中铁强力公司提交的指纹记录及相关规定，认定中铁强力公司拖欠ＸＸ2015年4月份工资1111.72元和5月份工资531.31元，共计1651.03元准确。根据相关规定，最低工资标准是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。本案上诉人ＸＸ要求被上诉人自2015年4月至2017年1月给上诉人以最低工资待遇，因ＸＸ未能证明其在上述期间进行了正常劳动，该上诉主张依据不足，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采信。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人ＸＸ负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一七年十二月十一日书记员  王丽锋