重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0151民初5293号原告：郝孝英，女，1974年5月20日出生，汉族，重庆市铜梁区人。委托诉讼代理人：欧德印，重庆渝礼律师事务所律师。被告：重庆鑫佳宝食品有限公司，住所地重庆市铜梁区金龙大道兴铜路1号，统一社会信用代码91500224091247497D。法定代表人：陈庆馀，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖东来，重庆海证律师事务所律师。原告郝孝英与被告重庆鑫佳宝食品有限公司(以下简称鑫佳宝公司)劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月25日立案受理。依法由审判员蒋玉君适用简易程序于2017年11月27日、12月13日公开开庭进行了审理。原告郝孝英及委托诉讼代理人欧德印，被告鑫佳宝公司的委托诉讼代理人肖东来到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。郝孝英向本院提出诉讼请求：判令解除郝孝英与鑫佳宝公司的劳动关系；鑫佳宝公司支付经济补偿金4500元(3000元／月×1.5月)、未休年休假工资1179元（3000元／月÷21.75天／月×1年×5天／年×200%）、一次性生活补助金1575元（1050元／月×3月×50%）、拖欠的工资5000元，共计12254元。事实和理由：郝孝英于2016年7月起在鑫佳宝公司上班，工作是外包，工资3000元／月。郝孝英上班工作期间，鑫佳宝公司未依法为郝孝英缴纳社会保险费，未支付未休年休假工资，工资也未按月发放，至今尚欠9、10月工资5000元未支付。为维护合法权益，依照《劳动合同法》第38条规定起诉，请依法处理。鑫佳宝公司辩称：郝孝英的诉讼请求未经过仲裁前置程序，其提起诉讼不合法。郝孝英于2017年10月12日以自行离职的方式离开鑫佳宝公司，郝孝英与鑫佳宝公司的劳动关系于2017年10月12日其自行离职时已经解除，郝孝英直到开庭时才向鑫佳宝公司提出解除劳动合同，才明确提出解除劳动合同的理由，其理由不符合《劳动合同法》第38条的规定，鑫佳宝公司不应支付经济补偿金；鑫佳宝公司在春节安排了郝孝英休年休假，且已按其正常出勤全额支付了工资，不应再支付郝孝英年休假工资；鑫佳宝公司已为郝孝英参加了失业保险，且其主动离职，不符合领取失业保险金的条件。郝孝英离职时，未到2017年9月、10月工资的支付周期，郝孝英2017年9月工资为2318元，2017年10月工资为645元，只要郝孝英确认无误后即可支付工资。请求驳回郝孝英的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：鑫佳宝公司与郝孝英于2016年7月2日签订书面劳动合同，约定郝孝英的劳动合同期限为2016年7月2日至2017年7月2日。合同期满后，郝孝英继续在鑫佳宝公司工作。鑫佳宝公司至2017年2月才为郝孝英缴纳养老保险和失业保险等社会保险费。郝孝英的工资以月为结算周期，上月26日至当月25日为当月工资，下个月中下旬发放上月工资。鑫佳宝公司至今未支付郝孝英2017年9月至2017年10月12日的工资。郝孝英与其他几位职工共同于2017年10月12日向鑫佳宝公司提交申请，该申请载明：各位领导你好经过几次协商，因九月份的工资未补上，没有办法做下去。因为进厂有保险没有给我们买齐，所以我们有几位决定用法律程序来维护我们的权利。郝孝英遂工作至2015年10月12日止未再到鑫佳宝公司工作。同日，郝孝英以鑫佳宝公司未依法为其缴纳社会保险费，未支付未休年休假工资，工资未按月发放，至今尚欠9、10月份工资5000元未支付为由向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求解除郝孝英与鑫佳宝公司的劳动关系；鑫佳宝公司支付经济补偿金4500元、未休年休假工资1179元、一次性生活补助金1575元、拖欠的工资5000元，共计12254元。该委于2017年10月20日向郝孝英出具逾期未作出案件证明书。郝孝英遂起诉至本院。本院于2017年11月6日将郝孝英的起诉状副本送达至鑫佳宝公司。郝孝英为证明其工资标准，举示了中国工商银行账户xxxxxxxxxxxx的历史明细清单、重庆农村商业银行账户xxxxxxxxxxxx的客户对账单予以证明。银行账户xxxxxxxxxxxx的历史明细清单显示：从2016年8月起至2017年9月，每月均由“甘*灵”的同一账户“xxxxxxxxxxxxxxxx”汇入一笔款项至该账户，从2016年10月至2017年9月分别为2480元、2516元、2610元、2684元、2701元、1853元、2326元、2348元、2318元、2280元、2163元、2247元。银行账户xxxxxxxxxxxx的客户对账单显示：2016年10月19日、2016年11月19日、2016年12月16日、2017年1月16日、2017年2月16日、2017年4月16日、2017年5月18日，2017年6月17日、2107年7月17日、2017年8月21日、2017年9月20日，从“甘某”的银行账户“xxxxxxxxxxxx”分别汇入2200元、200元、200元、1500元、500元、600元、400元、600元、300元、500元、1800元至该账户。鑫佳宝公司为证明郝孝英的工资标准，举示了郝孝英从2016年10月至2017年9月份工资明细表予以证明，该工资表显示的实发工资的金额与从“甘*灵”的账户“xxxxxxxxxxxxx”在2016年11月至2017年9月汇入郝孝英银行账户xxxxxxxxxxxx的金额一致。鑫佳宝公司在庭审中明确，甘某通过工商银行转工资是经鑫佳宝公司安排。上述事实，有双方当事人的陈述，郝孝英举示的逾期未作出决定案件证明书及劳动仲裁申请书，社会保险参保证明，郝孝英工商银行账户xxxxxxxxxxxx的历史明细清单、重庆农村商业银行账户xxxxxxxxxxxx的客户对账单，鑫佳宝公司举示的劳动合同、2016年10月至2017年9月工资表、郝孝英等职工提交的申请等证据证明，且经当庭质证，本院足以认定。本院认为，依法建立的劳动关系受法律保护。郝孝英要求解除与鑫佳宝公司的劳动关系。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记……。郝孝英于2016年7月2日与鑫佳宝公司建立劳动关系，鑫佳宝公司于2017年2月才为郝孝英办理并缴纳社会保险费，属未依法为郝孝英缴纳社会保险费的情形。郝孝英以鑫佳宝公司未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项规定，本院予以支持。郝孝英要求解除劳动关系的意思表示于2017年11月6日到达鑫佳宝公司，本院确认鑫佳宝公司与郝孝英的劳动关系于2017年11月6日解除。郝孝英还以其他理由一并提出解除与鑫佳宝公司的劳动关系，是否成立，本院不再评判。鑫佳宝公司关于郝孝英于2017年10月12日以自行离职的方式离开鑫佳宝公司，郝孝英与鑫佳宝公司的劳动关系于2017年10月12日其自行离职时已经解除的抗辩意见，本院认为，解除劳动关系应有明确的意思表示，郝孝英虽然工作至2017年10月12日止，但鑫佳宝公司并未举示证据证明郝孝英当天向鑫佳宝公司提出了解除劳动关系的意思表示，只是于同日提起劳动争议仲裁，要求解除双方劳动关系，郝孝英该意思表示在本院向鑫佳宝公司送达起诉状副本时才到达，应以意思表示到达对方时确定解除劳动关系的时间，且郝孝英也不属于自行离职的情形，对鑫佳宝公司的该意见本院不予采信。本案中，郝孝英与鑫佳宝公司对郝孝英解除劳动关系前十二个月平均工资标准发生争议。郝孝英主张为3000元／月，鑫佳宝公司分两个银行账户(即分两次)支付其工资；鑫佳宝公司主张郝孝英的工资标准应以鑫佳宝公司举示的工资表为准。本院认为，鑫佳宝公司至今未支付郝孝英2017年9、10月工资，双方对该两月工资金额发生争议，本院确认以郝孝英2016年9月至2017年8月共12个月平均工资作为郝孝英解除劳动关系前十二个月平均工资标准。甘某2016年8月起至2017年9月止每月均向郝孝英的银行账户xxxxxxxxxxxx汇入一笔款项；在2016年10月19日、2016年11月19日、2016年12月16日、2017年1月16日、2017年2月16日、2017年4月16日、2017年5月18日，2017年6月17日、2107年7月17日、2017年8月21日、2017年9月20日，又向郝孝英的银行账户xxxxxxxxxxxx分别汇入一笔款项，鑫佳宝公司认可甘某向郝孝英银行账户xxxxxxxxxxxx汇入的款项系工资，结合甘某向郝孝英的银行账户xxxxxxxxxxxx汇入款项的时间、连续性等可以确认甘某向郝孝英的该银行账户汇入的款项系工资。且鑫佳宝公司未举示证据证明甘某汇入郝孝英银行账户xxxxxxxxxxxx的款项不属于工资。因此，本院确认鑫佳宝公司分两次发放郝孝英2016年9月至2017年8月工资。鑫佳宝公司通过郝孝英银行账户xxxxxxxxxxxx支付2016年9月至2017年8月工资合计28526元。鑫佳宝公司通过郝孝英银行账户xxxxxxxxxxxx支付郝孝英2016年9月至2017年1月、2017年3月至2017年8月工资共计8800元，鑫佳宝公司共支付郝孝英2016年9月至2017年8月工资37326元（已扣除郝孝英应承担的社会保险费），其12个月平均工资为3110.5元／月，高于3000元／月，郝孝英主张其工资标准为3000元／月，本院予以尊重。因此，本院支持郝孝英关于其工资为3000元／月的主张。鑫佳宝公司举示的工资表上载明的工资只是郝孝英的部分工资，与郝孝英的实际工资不符，本院对鑫佳宝公司的主张不予支持。郝孝英要求鑫佳宝公司支付经济补偿金4500元。如前所述，郝孝英依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项规定解除与鑫佳宝公司的劳动关系，根据该法第四十六条第（一）项规定，鑫佳宝公司应支付郝孝英经济补偿。因此，本院予以支持郝孝英要求鑫佳宝公司支付经济补偿的诉讼请求。郝孝英于2016年7月2日与鑫佳宝公司建立劳动关系至2017年11月6日解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，鑫佳宝公司应支付郝孝英1.５个月工资的经济补偿，根据该条第三款规定，经济补偿应参照劳动合同解除或终止前十二个月平均工资计算，如前所述，本院确认郝孝英该工资标准为3000元/月，因此，鑫佳宝公司应支付郝孝英经济补偿4500元（3000元/月×1.5月）。鑫佳宝公司关于郝孝英直到开庭时才向鑫佳宝公司提出解除劳动合同，才明确提出解除劳动合同的理由，其理由不符合《劳动合同法》第三十八条的规定，鑫佳宝公司不应支付经济补偿金的抗辩意见，与事实不符，本院不予采信。郝孝英要求鑫佳宝公司支付拖欠工资5000元。鑫佳宝公司至今未支付郝孝英2017年9月至2017年10月12日期间的工资，鑫佳宝公司应及时支付。鑫佳宝公司与郝孝英对郝孝英2017年9月、10月工资数额发生争议，郝孝英主张2017年9月、10月工资共5000元，鑫佳宝公司主张郝孝英2017年9月工资为2318元，2017年10月工资为645元。本院认为，因双方均未提供确切的证据证明郝孝英在2017年9月、10月的工资金额，本院参照郝孝英此前即2016年9月至2017年8月其主张的平均工资3000元／月计算该两月工资，郝孝英2017年10月工作至12日止，因其每月工资以上月26日至当月25日为结算周期，郝孝英2017年10月应结算17天工资。因此，鑫佳宝公司应支付郝孝英2017年9月、10月工资4700元(3000元+3000元／月÷30天／月×17天)。对郝孝英超出本院主张部分，本院不予支持。郝孝英要求鑫佳宝公司支付带薪年休假工资1179元(3000元／月÷21.75天／月×1年×5天／年×200%)。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定“劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》第二条规定“机关、团体、企业……等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。”郝孝英于2016年7月2日与鑫佳宝公司建立劳动关系，虽然郝孝英未举示向鑫佳宝公司提供了在此之前其连续工作时间的依据，但鑫佳宝公司最迟应在郝孝英工作满一年即2017年7月2日后安排郝孝英休年休假。鑫佳宝公司未举示证据证明安排了郝孝英休年休假的事实，也未举示证据证明系郝孝英因本人原因书面提出不休年休假的事实，应承担相应的法律后果。本院确认鑫佳宝公司非郝孝英本人原因未安排郝孝英在2017年7月2日至2017年11月6日双方解除劳动关系期间休2017年度年休假。郝孝英未举示证据证明其在2017年度累计工作时间已满10年的事实，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，本院确认郝孝英2017年度其累计工作年限按不满10年计算，2017年度最多可享受年休假5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款规定，郝孝英能折算年休假的时间为2017年7月2日起至2017年10月12日止，经折算鑫佳宝公司只支付郝孝英2017年度1天未休年休假工资。如前所述，本院确认郝孝英在劳动合同解除前十二个月平均工资标准为3000元/月，根据《职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款，本院也按该工资标准计算郝孝英2017年度的未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一、二款和重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条规定，鑫佳宝公司应支付郝孝英2017年度未休年休假工资275.86元（3000元/月÷21.75天/月×1天×200%）。对郝孝英超出本院主张部分的诉讼请求本院不予支持。鑫佳宝公司关于在春节安排了郝孝英休年休假，且已按其正常出勤全额支付了工资，不应再支付郝孝英年休假工资的抗辩意见，本院认为，鑫佳宝公司未举示证据证明在春节期间安排了郝孝英休年休假的事实，应承担举证不能的法律后果，本院对鑫佳宝公司关于在春节期间安排了休年休假，不应再支付郝孝英年休假工资的意见不予采信。郝孝英要求鑫佳宝公司支付一次性生活补助金1575元(1050元／月×3月×50%)。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。根据人社部《实施若干规定》（13号令）第十三条第（五）项规定，郝孝英以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定提出解除与鑫佳宝公司的劳动关系，应认定为非因本人意愿中断就业。郝孝英于2016年7月2日到鑫佳宝公司工作，鑫佳宝公司至2017年2月才为郝孝英缴纳失业保险费，且缴纳不足一年以上，郝孝英不能在失业保险机构领取失业保险金，由此给郝孝英造成的损失应由鑫佳宝公司赔偿。郝孝英在鑫佳宝公司工作满1年不足2年，根据《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（一）项规定，郝孝英可领取3个月失业保险金。郝孝英系农民合同工，根据《失业保险条例》第二十一条规定，应支付郝孝英一次性生活补助金。根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十条规定，一次性生活补助金标准按应享受失业保险金标准的50%一次性发放。郝孝英工作所在地在重庆市铜梁区境内，重庆市铜梁区目前失业保险金的标准为1050元／月，因此，鑫佳宝公司应支付郝孝英一次性生活补助金1575元（1050元／月×3月×50%）。鑫佳宝公司关于已为郝孝英参加了失业保险，且其主动离职，不符合领取失业保险金的条件的抗辩意见，本院认为，鑫佳宝公司虽然为郝孝英参加了失业保险，但未按郝孝英的实际工作年限参加，致使其不能在失业保险机构领取一次性生活补助金，应由鑫佳宝公司赔偿，且郝孝英也不是主动离职，本院对该意见不予采信。鑫佳宝公司关于郝孝英的诉讼请求未经过仲裁前置程序，其提起诉讼不合法的抗辩意见。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九规定，劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。郝孝英于2017年10月12日向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，该委于2017年10月20日向郝孝英出具逾期未作出决定案件证明书，郝孝英再提起诉讼，符合起诉的程序。对鑫佳宝公司的该抗辩意见本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第(三)项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第（二）项，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条第一款、第十二条第一、二款，《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻有关问题的通知》第六条，《失业保险条例》第二十一条，《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（一）项，第三十一条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条规定，判决如下：一、原告郝孝英与被告重庆鑫佳宝食品有限公司的劳动关系于2017年11月6日解除；二、被告重庆鑫佳宝食品有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告郝孝英2017年9月、10月工资4700元，经济补偿4500元，一次性生活补助金1575元，未休带薪年休假工资275.86元，共计11050.86元；三、驳回原告郝孝英的其他诉讼请求。被告重庆鑫佳宝食品有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆鑫佳宝食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  蒋玉君二〇一七年十二月二十八日书记员  周小意