.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省遵化市人民法院民事判决书（2017）冀0281民初5270号原告：陆海峰，男，1979年9月1日出生，汉族，农民，现住遵化市。委托代理人：蔡庆富。被告：徐永利，男，1962年9月16日出生，汉族，农民，现住遵化市。委托代理人：王浩然。原告陆海峰与被告徐永利承揽合同纠纷一案，本院于2016年8月2日立案受理后，于2016年11月19日做出（2016）冀0281民初3920号民事判决书，判后被告徐永利不服提起上诉，唐山市中级人民法院经审理后，于2017年6月17日裁定撤销原判发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陆海峰及委托代理人蔡庆富、被告徐永利及委托代理人王浩然均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陆海峰诉称，原告系个体运输户，经营两辆大型运输车辆，车架号分别为×××、×××，因该两辆车的车斗较大，拉货超载，原告欲将两辆车的车斗改小，于是找到被告协商改斗事宜。2014年8月中旬，双方达成口头协议，由被告将原告两辆车的车斗改小，原车斗裁下的车料归被告所有，抵顶部分加工费，改好后，原告另付加工费2万元，被告在十天内交车。口头协议订立后，直至2014年10月份，被告将两辆车的车斗切割下来并全部卖掉，得款12000元，可迟迟未按协议约定将原告的车斗做好，双方又于2014年10月21日达成书面协议，协议约定：”今有陆海峰车斗两辆在徐永利处焊侧翻半挂，规定日期2014年11月10日交活，焊车资金20000元，过期一天每辆车赔补给陆海峰500元误工费，在焊完之日交15000元提车，剩余的5000元春节前付清。保证焊车质量”。协议达成后，被告一直未按协议履行，至2014年11月17日双方又一次达成协议，约定：”经再次协商徐永利于2014年11月20日交给陆海峰一辆斗子，11月26日交第二辆车斗子，如果过期一天，每辆车斗徐永利付给陆海峰违约金1000元整。提斗贰万元付清”。协议达成后，被告再一次违约。无奈，原告于2015年1月13日只好将两辆车的车斗拉走，另找人制作。综上，因被告的违约给原告造成停运5个多月的损失，故原告起诉要求被告给付违约金117000元并自欠款之日起按法律规定给付利息，本案诉讼费用由被告承担。被告徐永利辩称，当时双方口头约定，被告为原告改装货运车斗，完成后原告给付被告加工费2万元。后由于原告明知被告生病住院没有能力完成改装任务，理应及时提出解除合同，另找他人完成，因此原告长期将车斗扔在被告的修理厂，对其损失本身也有一定责任。原告要求被告给付违约金117000元数额过高，损害了被告的合法权益，应予适当减少。双方之间的改装合同标的额仅2万元，原告的起诉数额过分高于造成的损失，不应得到支持。原告就其损失没有提供相关证据，应按2014年交通运输业人均年收入53159元计算，原告于2015年1月13日将车斗拖走解除合同，被告违约期限为2014年11月27日至2015年1月13日，共计46天，被告应承担的原告的损失数额应为6699.49元，违约金数额不应超过30%，最高8709.34元。原告为支持其诉讼主张提交如下证据：1、2014年10月21日协议一份，用以证明原被告达成协议，约定加工时间、给付加工费、违约以及焊车质量，原告将两个车斗放在被告处，但被告未按协议约定履行，被告违约应当支付违约金。2、2014年11月17日协议一份，用以证明原告与被告经过协商，达成一个新的协议，但被告仍未履行，构成违约，应该承担违约责任，支付违约金。3、2015年原、被告之间的电话录音光盘一张及整理的书面录音资料一份，用以证明被告收到了原告的两个车斗，并且将车斗全部切割，并将切割的废料卖款12000元，已不可能返还原告车斗，原告于2015年1月13日将车斗以下的部分拉走，被告已构成违约，应承担违约责任。4、所有人为陆海峰，号码为×××及×××重型普通半挂车行驶证复印件及道路运输证复印件各两份，车架号分别为×××、×××，用于证明原告将该两辆半挂车的车斗拉到被告处改装，原告具有经营半挂车的资格和合法手续。5、2017年2－3月份煤碳完工证6张，证明每月运费约5万元，纯收入约2.5至3万元。经质证，被告辩称两份协议内容属实；对电话录音内容无异议，对原告车辆行驶证、营运证无异议；改装车斗发生在2014年8月中旬，2017年的完工证不能证实当时的收入情况。经审理查明：原告陆海峰系×××（车架号为×××）及×××（车架号为×××）重型普通半挂车的车辆所有人。2014年8月中旬，原告陆海峰与被告徐永利口头协商将两辆重型半挂车的后半部（除去车头部分）停放在被告处，由被告对该两辆半挂车的车斗进行改装。2014年10月21日，原、被告签订协议一份，内容为：”甲方：陆海峰乙方：徐永利今有陆海峰车斗两辆在徐永利处焊侧翻半挂，规定日期2014年11月10日交活，焊车资金20000元，过期一天每辆车赔补给陆海峰500元误工费，在焊完之日交15000元提车，剩余的5000元春节前付清。保证焊车质量”，协议达成后，被告未按协议履行。2014年11月17日，双方再次签订协议一份，内容为：”经再次协商徐永利于2014年11月20日交给陆海峰一辆斗子，11月26日交第二辆车斗子，如果过期一天，每辆车斗徐永利付给陆海峰违约金1000元整。提斗贰万元付清。车架子号：×××、×××双方签字人：徐永利陆海峰2014年11月17日”。被告已将该两辆半挂车的车斗均拆卸切割，切割下的废料卖款12000元，被告未按协议约定重新组装该两辆半挂车的车斗，2015年1月13日，原告将切割车斗后的该两辆半挂车的后半部拉走。原告未给付被告加工费2万元。本院认为：原、被告口头协商达成承揽加工合同，并再次签订了两份书面协议，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。原告已按协议约定将车架子号为×××、×××的两辆半挂车的车斗交付被告，被告按照约定已将两辆车斗进行了拆卸切割，并将切割下的废料卖款12000元，但未依约重新组装该两辆车斗，被告的行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。原告提供的×××及×××重型普通半挂车（车架号分别为×××、×××）的行驶证及道路运输证，能够证实原告要求被告改装车斗的两辆半挂车均系营运车辆，因被告违约，未按期向原告交付车辆，确实给原告造成了损失，现原告主张被告依约给付违约金，理据充足，本院依法予以支持。双方于2014年10月21日签订协议约定了违约责任，应按协议约定履行。原告举证证明2017年2、3月份每辆车的运费收入情况，按照市场价格在2014年时按每天500元计算月损失额为15000元并不比实际损失高，本院按上浮20%计算违约金，即76800元。2014年11月17日再次签订协议约定的日违约金比2014年10月21日协议增加了一倍，带有惩罚性质，本院不予支持。原告主张按照协议约定自欠款之日起给付利息的诉讼请求，理据不足，本院依法不予支持。被告在将车斗切割后没有完成加工改装任务，原告在合同履行过程中没有过错，被告主张原告应对损失承担相应责任理据不足，本院不予采信。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条之规定，判决如下：一、被告徐永利自本判决生效之日起10日内给付原告陆海峰违约金76800元。二、驳回原告陆海峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2660元，由被告徐永利负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长王凤波审判员韩国栋审判员张力卿二○一七年十二月二十二日书记员姜海龙