山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终6448号上诉人（原审原告）：孙兆春，男，1992年5月27日出生，汉族，住泰安市。委托诉讼代理人：董玉善，山东岱青律师事务所律师。上诉人（原审被告）：济南天鸿永业房地产开发有限公司，住所地济南市。法定代表人：唐云龙，执行董事。委托诉讼代理人：王莺，女，该公司职工。委托诉讼代理人：王朋，男，该公司职工。上诉人孙兆春与上诉人济南天鸿永业房地产开发有限公司(以下简称天鸿永业公司)因劳动争议一案，均不服济南市历城区人民法院（2017)鲁0112民初2678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙兆春上诉请求：1.改判支持孙兆春第二、三项诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由天鸿永业公司承担。事实和理由：1.孙兆春并非主动离职，而是在天鸿永业公司不给办理转移保险手续的情况下，被迫在离职申请书上签名。2016年底，天鸿永业公司为缩减开支强迫数名员工自动离职，这一点在一审中有证人予以证实。由此可见，孙兆春为被迫离职。实际上，孙兆春在离职申请的签名日期为2017年1月23日;2.孙兆春工作为普通的销售人员，并非特殊的工作性质，每月的工资数额也为应得的劳动报酬。一审法院仅以孙兆春的工作性质及每月领取的工资数额，从而认定孙兆春已领取的销售佣金中包含加班费部分，实属认定错误。从孙兆春提供的部分考勤记录中能够证实，无论是在休息日，还是在法定节假日，孙兆春均有加班事实。仅以孙兆春的工作性质及工资认定加班费已经发放是不能成立的；3.根据《劳动合同法》第38条第一款第二项规定，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬的情形，劳动者享有单方解除劳动合同的权利，可以要求用人单位支付经济补偿金。天鸿永业公司由于未及时足额支付劳动报酬，依法理应进行经济补偿。一审法院已认定天鸿永业公司未及时足额支付孙兆春的劳动报酬，又对经济补偿金不予支持，这是与相关法律规定相违背的。综上，一审法院事实认定错误，适用法律不当，请求依法改判，支持孙兆春的请求。天鸿永业公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判天鸿永业公司无需支付孙兆春销售佣金24274元；2.一、二审诉讼费用由孙兆春承担。事实和理由：一审法院对本案认定事实不清，适用法律错误。一审判决书认定：“天鸿永业公司未提交证据证实该结交考核制度已告知孙兆春，故对天鸿永业公司的抗辩，本院不予采信。”事实上，天鸿永业公司提交的证据足以证实该绩效考核制度已告知孙兆春。首先，在一审审理过程中，天鸿永业公司所提交的与孙兆春签订的《劳动合同书》第6条第2款的约定：“《员工手册》及甲方各项规章制度是经甲方工会或者职工代表大会民主讨论通过的法律文件，是本合同的附件，乙方签订本合同前已完整阅读，知悉其内容且无异议，愿意遵守交受其约束，张贴组织学习，公司内网公布等均为合法公示告知形式”。在一审庭审中天鸿永业公司已提出该《（内场）销售人员薪酬与绩效考核》公布在公司内部系统中，作为本公司员工应当对内部系统极为熟悉，且公司有完善的入职培训体系。另外，根据销售人员的特殊的工资结算性质，公司特别安排将绩效考核制度打印出来置于售楼处，以便销售人员随时翻看。其次，孙兆春在一审过程中提供的内部系统考勤证据打印件，证明其知晓公司内部系统。再次，孙兆春在一审庭审过程中提交了《（内场）销售人员薪酬与绩效考核》制度截图，足以证明孙兆春知悉天鸿永业公司的绩效考核制度。因此，天鸿永业公司提交的《（内场）销售人员薪酬与绩效考核》证明孙兆春在未满自然年的情况下离职15%佣金不予发放，该制度符合法律规定的民主制定及公示程序，且不违反国家相关法律、行政法规的强制性规定，理应合法有效，对孙兆春具有约束力。综上所述，一审法院判决事实认定不清，证据不足，请依法撤销一审判决书中的第一项判决内容，改判支持天鸿永业公司的诉讼请求。孙兆春向一审法院起诉请求：1.判决天鸿永业公司支付原孙兆春剩余工资30116元（2016年所售楼房所扣除总佣金的15%部分）；2.判决天鸿永业公司支付经济补偿金16500元（未及时足额支付劳动报酬）；3.判决天鸿永业公司支付加班费47580元；4.判决天鸿永业公司支付带薪年休假工资3670元。诉讼中，孙兆春放弃第4项诉讼请求。一审法院认定事实：1.2015年12月1日，孙兆春入职天鸿永业公司从事置业顾问工作，双方签订了期限自2015年12月1日至2018年12月31日止的书面劳动合同，劳动合同约定，天鸿永业公司对孙兆春实行基本工资加奖金相结合的薪酬管理制度，孙兆春每月基本工资为2300元。天鸿永业公司为孙兆春缴纳了自2015年12月至2016年12月的社会保险费，2017年1月，天鸿永业公司为孙兆春办理了社会保险减员手续。孙兆春在天鸿永业公司工作期间的工资由银行代发。天鸿永业公司已支付孙兆春销售佣金的80%，未支付孙兆春剩余15%的销售佣金及5%的交付佣金。孙兆春在天鸿永业公司工作至2016年12月28日。2016年12月28日，孙兆春向天鸿永业公司出具辞职申请书，辞职申请书载明的离职原因为：由于个人职业规划和一些现实因素，经过慎重考虑后，特此提出离职申请，敬请批准。孙兆春认可辞职申请系其本人签署，抗辩签署时间为2017年1月23日、24日左右，但未提交证据予以证实，对此一审法院不予采信。2016年12月29日，天鸿永业公司为孙兆春出具解除或终止劳动合同证明，解除、终止合同原因为：因个人原因，经双方协商一致，于2016年12月29日与天鸿永业公司解除劳动关系，今后双方无涉。孙兆春在解除或终止劳动合同证明上签字，一审法院认定孙兆春的离职时间为2016年12月29日。孙兆春在天鸿永业公司离职前的12个月的平均工资为11000元。经核算，双方均认可天鸿永业公司拖欠孙兆春剩余15%的销售佣金数额为24274元。2.2017年2月8日，孙兆春向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求天鸿永业公司1.支付剩余工资30116元（2016年1月至2016年12月31日）；2.支付经济补偿金16500元；3.支付加班工资50646元（2016年1月至2016年12月31日）；4.支付带薪年休假工资3670元（2016年1月至2016年12月31日）。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出济历城劳人仲案[2017]64号仲裁裁决书，裁决如下：对孙兆春的仲裁请求，不予支持。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.孙兆春的离职原因。孙兆春主张天鸿永业公司因节省开支将其辞退，并以不为其办理社保转移手续为由强迫其在辞职申请书上签字，但孙兆春未提交相应的证据予以证实。天鸿永业公司提交辞职申请书一份、解除或终止劳动合同证明一份，证明孙兆春系主动离职。孙兆春认可辞职申请书及解除或终止劳动合同证明系其本人签署。经审查，一审法院认为，辞职申请书与解除或终止劳动合同证明，明确载明孙兆春因个人原因离职，孙兆春未提交证据证实其被天鸿永业公司辞退，故对其主张一审法院不予采信。综上，一审法院认定孙兆春的离职原因为因个人原因主动离职。2.孙兆春是否存在加班情形，天鸿永业公司是否应支付加班费。孙兆春提交考勤表打印件一份拟证实其双休日及法定节假日存在加班的情况，天鸿永业公司对考勤表的真实性及证明目的均有异议，对此提交《劳动合同书》抗辩加班应经天鸿永业公司人力资源管理部门登记方可加班，加班时间以书面加班记录/加班单记录为准，孙兆春主张的加班情况不符合天鸿永业公司要求。孙兆春双休日不休班，但可以在周一至周五调休一天，且根据销售工作的特殊性，销售佣金里已包含加班的费用。经审查，一审法院认为根据孙兆春的工作性质及每月领取工资的数额，认定孙兆春领取的销售佣金中已包含加班工资。故一审法院认定，天鸿永业公司无需再向孙兆春支付加班费。一审法院认为，2015年12月1日至2016年12月29日期间，孙兆春与天鸿永业公司之间存在劳动合同关系，双方应按《劳动合同法》及相关法律法规的规定履行各自的权利和义务。2016年12月29日，孙兆春因个人原因主动离职，双方此种解除劳动关系的情形，不属于用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，故对孙兆春要求天鸿永业公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，一审法院不予支持。根据《劳动合同法》第三十条的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，孙兆春于2016年12月29日离职，天鸿永业公司应按照孙兆春的销售业绩支付孙兆春剩余工资即2016年度剩余15%的销售佣金24274元。天鸿永业公司提交《（内场）销售人员薪酬与绩效考核》制度，抗辩因孙兆春在未满自然年的情况下离职，不应发放剩余15%的销售佣金，该绩效考核制度第5.2中载明，在职期间未到该自然年结束的，不结算该套房源的15%的年度佣金计提部分。孙兆春对该证据的真实性不予认可，且天鸿永业公司未提交证据证实该绩效考核制度已告知孙兆春，故对天鸿永业公司的抗辩，一审法院不予采信。根据孙兆春的工作性质及每月领取的工资数额，一审法院认定孙兆春已领取的销售佣金中已包含加班费，故对孙兆春要求天鸿永业公司支付加班费47580元的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告济南天鸿永业房地产开发有限公司于判决生效之日起10日内支付原告孙兆春15%销售佣金24274元；二、驳回原告孙兆春的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告济南天鸿永业房地产开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。另,孙兆春于2016年12月28日向天鸿永业公司出具的辞职申请书中载明：“由于个人职业规划和一些现实因素，经过慎重考虑后，特此提出离职申请，敬请批准。在公司工作的时间里，我有幸得到了各位领导及同事们的倾心知道及热情帮助，在本职工作和专业技能上，我得到了很大程度的提高，在此感谢公司提供个给我这个良好的平台，这工作经验将是我今后职业生涯中的一笔宝贵财富。在这里特别感谢各位领导在过去的工作、生活中给予的大力支持与帮助；感谢所有给予我帮助的同事们。望批准我的申请，并请协助办理相关离职手续，在正式离开之前我将认真继续做好目前的每一项工作。祝公司事业蓬勃发展，前景灿烂。”本院认为，辞职申请书明确载明孙兆春系因个人原因离职，且孙兆春认可辞职申请系其本人签署。现孙兆春上诉称其系被迫离职，但辞职申请书中并未体现出其有被强迫的情形，亦未提交有效证据予以证实其系被迫离职。故一审法院认定孙兆春系自动离职并无不当，本院予以确认。孙兆春因个人原因提出辞职申请后，又以天鸿永业公司未及时足额支付劳动报酬为由而要求支付经济补偿金，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，本院不予支持。孙兆春主张存在加班的事实，但未提交充分有效证据予以证实，故孙兆春主张加班费的证据不足，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据双方均认可的销售佣金发放制度，每笔销售业绩计提佣金的15%待每年年底发放。孙兆春、天鸿永业公司于2016年12月29日解除劳动关系，天鸿永业公司未向孙兆春支付2016年度剩余15%的佣金。孙兆春于2016年12月29日提出辞职申请，天鸿永业公司以2016年度孙兆春未工作满一年为由拒绝支付剩余佣金，本院不予支持。一审判决天鸿永业公司向孙兆春支付2016年度剩余15%佣金，并无不当，本院予以维持。综上所述，孙兆春、天鸿永业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，孙兆春、济南天鸿永业房地产开发有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  车言江审判员  姜 涛审判员  曹 慧二〇一七年十二月十五日书记员  郭凯旋