安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖11民终2456号上诉人(原审被告）：江苏龙海建工集团有限公司，住所地江苏省溧阳市，统一社会信用代码91320481703623773X。法定代表人：周瑜，该公司总经理。委托诉讼代理人：孔祥力，江苏益邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵录军，男，1973年5月4日出生，汉族，住安徽省阜南县。委托诉讼代理人：童超,安徽会峰律师事务所律师。上诉人江苏龙海建工集团有限公司（以下简称江苏龙海公司）因与被上诉人赵录军建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省滁州市南谯区人民法院(2017)皖1103民初2329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人江苏龙海公司的委托诉讼代理人孔祥力、被上诉人赵录军及其委托诉讼代理人童超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏龙海公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.判令赵录军承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：1.双方《项目部内部承包协议书》约定了结算依据，双方对中介结构对涉案工程量的审核意见未达成一致意见，一审在未对工程量进行审计的情况下，以工程量确认书中载明的工程预估量作为结算依据，属认定事实错误；2.赵录军未对涉案工程楼梯进行施工，一审对该部分工程款未予扣减，违反公平原则；3.一审期间，赵录军认可2000元罚款、645元劳保费用，该部分应予扣除。赵录军辩称，1.江苏龙海公司未提请法院对涉案工程进行审计，也未提供相反证据推翻工程确认单载明的工程量，原审依据双方2015年2月6日案涉工程量确认单所载明的面积计算工程款正确。2.本案因双方的权利义务关系明确，不存在适用公平原则的问题，涉案工程是按照综合建筑面积结算，楼梯有无施工并不影响工程量的计算，江苏龙海公司在未提交证据证明房屋内部施工的变更可以扣减。3.江苏龙海公司无证据证明罚款、劳保费在合同中约定存在扣减，该2000元罚款、645元劳保费不应在工程款中予以扣减。赵录军向一审法院起诉请求：1.判令江苏龙海公司向其支付工程款（包括点工在内）共计171885元；2.诉讼费用由江苏龙海公司承担。一审法院认定事实：2013年11月21日，江苏龙海公司将从安徽国耀金牛置地有限公司承包来的滁州亚太五金机电城C地块二标段5号、6号馆项目的钢筋工工程分包给赵录军施工，江苏龙海公司以中国（滁州）亚太五金机电城项目部的名义与赵录军签订一份《项目部内部承包协议书》，约定钢筋工工作量按照综合建筑面积（单价43元每平方）结算，如赵录军需要江苏龙海公司提供劳动力，将按180元/工日计算点工劳务费。涉案工程于2015年11月26日通过竣工验收，已交付安徽国耀金牛置地有限公司使用。赵录军认可收到江苏龙海公司支付的工程款1279500元。2015年2月6日，双方签订一份滁州亚太五金机电城5号、6号馆工程量确认单，双方确认赵录军施工的钢筋工总建筑面积为31647.2767平方米。庭审中，双方均认可涉案工程的内部楼梯因方案变更没有施工，江苏龙海公司认可赵录军点工劳务费为3780元（180元/工×21个工）。一审法院认为，2013年11月21日，江苏龙海公司将从安徽国耀金牛置地有限公司承包来的滁州亚太五金机电城C地块二标段5号、6号馆项目的钢筋工工程分包给赵录军施工，因双方均不具备相应资质，该份《项目部内部承包协议书》违反了我国法律强制性规定，应当认定无效。但涉案工程已经经验收合格，江苏龙海公司应当依据双方的约定支付赵录军的相关费用。因双方在2015年2月6日确认赵录军施工的钢筋工总建筑面积为31647.2767平方米，故赵录军的工程款为1360832.90元（43元/平方米＊31647.2767平方米），扣除江苏龙海公司已付的1279500元，尚欠工程款81332.90元。对赵录军主张的点工劳务费75807.26元，因江苏龙海公司仅认可21个点工计3780元，且赵录军提交的点工记录条据书写混乱、随意勾画、经办人员繁多，无法核实其真实性，赵录军也没有提交证据证明该记录所记载的点工费用是必须由江苏龙海公司支付，故赵录军主张的点工劳务费75807.26元的诉求除江苏龙海公司认可的3780元外，其余部分不宜在本案中一并处理，赵录军可以另行主张。综上，江苏龙海公司尚应支付赵录军工程款及点工劳务费85112.90元（工程款81332.90元+点工劳务费3780元）。对江苏龙海公司辩称的工程量应扣除涉案工程的内部楼梯未施工部分，因其没有提交证据证明房屋内部施工结构的变更可以扣减施工方的计算价款的工程量，故该抗辩理由不能成立。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条规定，判决：一、江苏龙海公司于本判决生效之日起十日内给付赵录军工程欠款人民币85112.90元；二、驳回赵录军的其他诉讼请求。案件受理费3740元，减半收取计1870元，由江苏龙海公司负担1000元，赵录军负担870元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法申请证人出庭作证，本院组织当事人对证人进行了询问和证人证言进行质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：江苏龙海公司提供的《罚款通知单》，能证明其向赵录军发出罚款通知的事实，但并不能证明该罚款可在其应付赵录军的工程款中予以扣除，故该证据的证明目的，本院不予采信。江苏龙海公司提供的《赵录军钢筋工班组5#、6#馆未施工楼梯总价、均价及滁州亚太五金机电城5#馆、6#馆未施工楼梯数量汇总表及图纸，因该汇总表、图纸及价格系江苏龙海公司制作，赵录军并不认可，同时也无证据证明楼梯部分工程款包含在一审认定的工程款总价款中，故对于该组证据，本院不予采信。赵录军对江苏龙海公司提供的建设工程规划核实合格证无异议，认可其施工工程范围的建筑面积为31495.54平方米，故本院予以采信。二审查明：赵录军施工工程的总建筑面积为31495.54平方米。双方当事人所举其他证据与一审相同，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据当事人诉辩意见，本案二审争议焦点是：江苏龙海公司欠付赵录军工程款数额如何确定。赵录军不具有相应施工资质，且其亦非江苏龙海公司职工，故其与江苏龙海公司签订的《项目部内部承包协议书》因违反法律、行政法规的强制性规定，属无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，案涉工程业已竣工验收合格，赵录军有权请求江苏龙海公司参照双方合同约定支付工程款。根据双方合同约定，钢筋工综合建筑面积单价为43元/平方米，江苏龙海公司二审期间提供的《滁州市建设工程规划核实合格证》可以证明赵录军施工的建筑面积为31495.54平方米，赵录军亦认可该证据证明的事实，故赵录军的工程价款应为1354308.22元（43元/平方米×31495.54平方米），一审判决依据双方签字的预估工程量确认赵录军所施工工程价款属认定事实错误，本院予以纠正。赵录军认可江苏龙海公司已向其支付工程款1279500元，故江苏龙海公司尚欠工程款74808.22元。关于点工劳务费，一审认定江苏龙海公司应支付3780元，对此，赵录军未予上诉，故本案对赵录军主张的其他点工劳务费不予审理。江苏龙海公司上诉称赵录军确认承担的2000元罚款及645元安全器具费应在工程款中予以扣除。江苏龙海公司作为建筑企业对赵录军进行罚款并无法律和合同依据，故对江苏龙海公司主张2000元罚款在工程款中予以扣除的上诉理由，本院不予采纳。关于安全器具费，赵录军从江苏龙海公司领取安全帽、对讲机等安全器具的费用共计645元，一审中，赵录军认可该笔费用应从工程款中予以扣除，故该笔费用应从江苏龙海公司应付工程款中予以扣除，一审判决未扣除不当，本院予以纠正。江苏龙海公司又称赵录军未施工楼梯合计造价136800元，应从工程款中予以扣除。江苏龙海公司所称赵录军未施工楼梯的数量以及造价的计算均是其单方统计并计算，赵录军对此并不认可，且双方结算工程款所依据的建筑面积并不包含江苏龙海公司所称楼梯面积，故对江苏龙海公司主张将赵录军未施工楼梯的造价从其应支付赵录军的工程款中予以扣除的上诉理由，本院不予采纳。综上，本案中，江苏龙海公司应向赵录军支付工程款及点工劳务费共计78588.22元，扣除645元安全器具费，江苏龙海公司应向赵录军支付工程款项77843.22元。综上所述，江苏龙海公司二审中提供新证据，导致一审判决认定部分事实错误，本院予以纠正。其他上诉请求无事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省滁州市南谯区人民法院（2017）皖1103民初2329号民事判决第二项（即：驳回赵录军的其他诉讼请求）；二、变更安徽省滁州市南谯区人民法院（2017）皖1103民初2329号民事判决第一项为：江苏龙海建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付赵录军工程欠款77843.22元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1870元，由江苏龙海建工集团有限公司负担1000元，赵录军负担870元；二审案件受理费1928元，由江苏龙海建工集团有限公司负担1700元，赵录军负担228元。本判决为终审判决。审判长  孔德敬审判员  付广永审判员  李 刚二〇一七年十二月十一日书记员  杨德坤附本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。