东营经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0591民初947号原告：东营胜兴置业有限公司，住所地东营市东营区北一路248号。统一社会信用代码913705007797447235。法定代表人：萧德迎，董事长。委托诉讼代理人：李文，山东百祥律师事务所律师。被告：江苏盐城二建集团有限公司，住所地江苏省阜宁县胜利北路222号。统一社会信用代码91320923703865852T。法定代表人：肖春虎，董事长。委托诉讼代理人：熊良志，江苏鑫诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：周林，男，1961年10月25日生，汉族，江苏盐城二建集团有限公司副总裁，现住江苏省阜宁县。原告东营胜兴置业有限公司（以下简称“胜兴置业公司”）与被告江苏盐城二建集团有限公司（以下简称“盐城二建公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2016年1月28日作出（2015）东开民初字第419号民事判决，盐城二建公司不服该判决，提起上诉，东营市中级人民法院2016年4月28日作出（2016）鲁05民终524号民事裁定书，裁定撤销（2015）东开民初字第419号民事判决，发回本院重审。本院于2016年6月2日受理后，依法组成合议庭,分别于2016年12月21日、2017年12月6日公开开庭进行了审理。第一次庭审原告胜兴置业公司的委托诉讼代理人李文到庭参加诉讼，被告盐城二建公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席进行了审理，第二次庭审原告胜兴置业公司的委托诉讼代理人李文、被告盐城二建公司的委托诉讼代理人熊良志到庭参加诉讼。诉讼过程中，原被告申请庭外和解。本案现已审理终结。原告胜兴置业公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿因其不履行民事调解书所确定的义务给原告造成的损失包括：延期交房违约金损失12219490元、物业费减免损失502480.68元、给业主送沙子、水泥损失359073元、检测费585502.24元、监理延期支付的监理费686005元、配合检测费24522元，以上共计14387274.92元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2012年5月7日对被告提起诉讼，经东营市中级人民法院审理并调解，双方于2012年9月19日达成（2012）东民一初字第15号民事调解书，被告负有撤出施工工地并进行移交、向原告移交工程施工资料、为办理竣工验收备案手续配合盖章、向原告移交应由被告负责提供的竣工验收备案资料等义务，并确定了被告履行义务的时限。该民事调解书生效后，被告未按照调解书确定的内容履行义务。原告根据工程进展及被告应履行义务的事项，向被告通报了具体履行的内容和期限，但被告拒绝提供，给原告造成巨额损失。因被告拒绝提供竣工验收备案资料，为防止损失进一步扩大，对应由被告提供竣工验收资料而拒绝提供的部分，原告委托相关检测部门进行检测，出具检测报告作为验收依据，支付了检测费等相应费用；因被告拒绝提供竣工验收备案资料，致使工程无法及时完成竣工验收、取得竣工验收备案手续，导致原告无法按期向购房业主交房，原告因迟延交房，向业主支付了巨额违约金、赔偿金。综上，因被告不履行配合盖章、移交施工资料、提供竣工验收资料等义务，给原告造成损失14387274.92元。为维护原告合法权益，提起诉讼，望判若所请。原告胜兴置业公司为证明其主张提交了以下证据，并说明在（2015）东开民初字第419号民事案件审理中提交的14份证据本次诉讼继续提交，原来的证明目的全部保留，另作补充。证据一，阳光100城市丽园二期四标段总承包工程合同补充协议书原件、复印件各一份、阳光100城市丽园二期四标段总承包工程总包合同协议书复印件一份。证明双方存在涉案工程的承包、发包关系。作为总承包方有义务对涉案工程的竣工验收提供相应的施工资料、备案资料，而该义务在（2012）东民一初字第15号民事调解书中被告已经予以确认，并在调解书中确认如不履行约定的前述义务应对不履行造成的损失进行赔偿。另补充证明目的：1、被告没有按照合同约定的时间完成全部的施工任务，经核算其剩余的工程量按照其投标及施工进度安排在保证正常施工的情况下剩余工期应当在185天到190天，而该时间与被告擅自退场后原告委托第三方施工施工的工期基本是一致的，说明原告完全按照正常的工期向第三方发包了剩余部分的施工；2、该两份证据说明在被告的施工中被告应当具有完善施工资料，最终配合原告对工程竣工验收及履行备案手续的义务，但被告没有按照施工规范的规定、合同的约定、调解书的规定履行相关的义务。证据二，山东省东营市中级人民法院民事调解书复印件一份。证明上述证据一在该案审理过程中已经出示，同时作为该案调解的证据基础，在调解书的内容中已经予以阐述和确认；被告在调解协议确定之后负有向原告移交所有施工工程资料，配合办理竣工验收提供备案手续、备案资料等义务。同时约定若被告不能按其承诺履行相关配合义务的，对由此造成的损失原告享有求偿的权利。在调解协议中的第五、六、八项中有明确记载。另补充证明目的：1、该调解书所确定的需要履行的7项内容被告方没有一项完全按照调解书的规定履行自己的调解义务，部分虽然履行但均没有按照约定的时限完成，例对结算书盖章确认，在相应的施工资料上进行配合盖章，除此之外其他的约定内容至今没有履行，说明被告没有履行调解书所确定的义务，调解书第8项所确定的原告追究被告损失的权利依据已经成就；2、原告的赔偿权利包括但不限于调解书生效之后由于被告的不作为行为导致原告损失，原告享有的追究被告损失赔偿的权利，同时还包括该调解书生效之前因被告违约而造成的原告所有损失。证据三，阳光100城市丽园二期四标段总包工程施工资料汇总整理及配合竣工盖章及竣工验收资料催告函、特快专递详单、交寄费用单据各一份。证明因被告拒绝履行配合盖章等义务，原告向被告进行催告，被告除对部分内容配合盖章之外，其他竣工验收资料、备案资料因被告委托的资料保管人员拒绝向被告提供，使被告也没有向原告提供，原被告双方包括本代理人与被告的第二代理人周林也曾经通过电话交流，我方建议周林报案但因保管资料的人不配合被告，使原告为了减少被告的不提供资料影响竣工验收和交房给原告造成更大的损失，原告委托第三方对相关的内容进行了鉴定，最后依据鉴定报告进行了竣工验收和备案。证据四，JX1307307-JX1307310鉴定报告四份。证明因被告拒绝向原告提供竣工验收相关资料，导致验收无法进行，经与建管部门协商依据施工规范的规定由原告申请委托鉴定机构对被告没有提供相关验收资料的部分组织进行鉴定，以鉴定结论作为竣工验收备案资料完成竣工验收；委托鉴定本身说明被告没有履行调解书的义务，如果被告履行调解书的义务而提供资料，我方就不需要鉴定；委托鉴定的行为也是原告善意为避免损失的进一步扩大尤其是由于不能验收，按照与业主签订的房屋销售合同迟延交房的违约金数额巨大且会继续发生，而通过鉴定及时完成验收和备案达到交房条件，对被告来说是有利的。证据五，商品房预售合同一宗、业主延期交房违约金的支付明细清单一份。购房合同应当涉及292户，我方只提交同类的几份合同，如果被告有异议，我方可以提供所有合同。证明因被告不履行调解书所确定的提供盖章及验收备案资料等义务导致工程不能实现竣工验收取得竣工验收备案表，使原告对业主迟延交房，依据购房合同我们需要向业主赔付违约金总额12219490元，该违约金已经实际向业主支付。证据六，银行打款回单一宗共41批次。证明我方已经给所有涉案业主赔付违约金。证据七，292户业主收房确认书及信息表、领料单、室内保洁证明一宗。证明收房赔付确认表与合同总数相同，包括我方给业主减免的物业费，赠送的沙子、水泥等装修材料、违约金确认的内容。证据八，交房减免物业费502480.68元及赠送沙子、水泥价值359073元明细表各一份。证明因我方没有按时交房，很多业主拒绝收房，违约金会继续发生，原告为了减少逾期交房违约金的损失，制定了业主收房赠送沙子、水泥，及减免物业费的政策，而沙子、水泥及物业费形成的损失也是因为被告不配合验收导致逾期交房而形成的直接后果，所以该损失被告应当承担。证据七、八补充证明目的：该两份证据是因被告不履行调解书所确定的义务而导致涉案工程不能按期完成竣工验收及备案，直接致使原告不能按照与业主的合同约定向业主交付房屋，因此按照合同约定应向业主支付迟延交付的违约金，为了减少资金的直接支付，原告与业主协商确定通过赠送装修的沙石料、水泥及减免物业费等方法向业主抵付应付的迟延交付违约金的数额，该部分物品也是原告花资金购进的，此种方式仅是违约金支付的一种变通方式，因此该部分损失应当与其他的违约金现金支付的方式一同认定。证据九，技术服务合同一份、工商银行业务回单两份。证明因被告拒绝履行配合验收提供验收备案资料义务，原告与山东省建筑科学研究院签订技术服务合同以对涉案工程中验收备案所必须而被告拒绝提供的相关内容进行鉴定，该合同已经履行完毕，我方共支付服务费585502.24元。证据十，阳光100城市丽园二期四标段工程监理服务合同、二期四五标段总承包监理服务委托项目补充协议各一份，中国工商银行、农业银行资金汇划补充凭证、业务回单、电子回单共七份。证明因被告拒绝配合验收，不履行提交验收备案相关资料导致该工程的监理期限延长，致使原告增加了监理费用686005元，该损失因被告的不配合导致竣工验收迟延，监理配合竣工验收而多发生的费用。证据十一，阳光100城市丽园二期四标段主体检测配合工程合同及所附费用清单一份。证明因委托山东省建筑科学研究院对涉案工程进行鉴定，在鉴定中需要对已经施工完的墙体进行砸墙，中浩建设股份有限公司东营分公司作为盐城二建退出施工后的施工方需要配合砸墙及修复，发生的费用为24522元，附费用清单一份，证明因鉴定行为附属产生的，所以该部分费用应由被告承担，该款项在给总包方付款时一并支付的，所以没有单独的付款单据。证据十二，关于二期四标段T9-T12号楼工程竣工备案的备忘、工程质量鉴定申请书、阳光100城市丽园二期四标段T9-T12#楼工程竣工资料情况说明、二期二标段A2-A8#楼工程竣工资料情况说明、二期二标段总包补充协议（一）、建筑安装工程所需资料及监督资料目录各一份。证明1.因被告中途单方撕毁合同退场导致原告另行委托中浩建设股份有限公司进行后续工程的施工，但后续的承包工程的主体对被告施工过程的工程施工质量不承担质量责任，该责任应当由被告承担并配合验收提供工程施工资料，因为被告没有按照规范提供相关资料原告无奈为了防止损失的扩大尽快完成竣工验收，委托有资质的鉴定机构对工程施工的质量进行了质量鉴定，该鉴定的启动是经过建设质量主管部门批准，最终验收也是按照该鉴定结论进行的；2.A2-A8是由被告先行总包施工，因被告自身的原因，经被告与原告协商同意将后续的工程转给了江苏南通四建集团有限公司，但被告在二期二标段总包补充协议（1）中承诺，该工程的最后的竣工验收是由被告来完成，但被告没有按该补充协议履行义务，在A2-A8施工工程验收的过程中，被告没有提供施工资料，经工程质量行政管理部门同意，原告启动对A2-A8的鉴定程序，所以说明在上次庭审中被告所称A2-A8的鉴定不属于被告的施工范围的抗辩理由是不成立的；3.建筑安装工程所需的资料及监督资料目录是按照建设施工规范的要求，建设工程完成竣工验收应当提供的资料。另对建筑安装工程所需资料补充证明目的：该资料是被告在原审庭审中申请向建管部门的档案馆调取的，通过该份档案资料可证明从施工文件中的建筑安装工程的土建工程、基础工程主体、工程洽商等到竣工图、竣工验收文件、监督资料、竣工验收备案告知单等均应由被告向原告及建管部门进行提供，涉及的项目近百种，但被告没有向建管部门提交一份资料，相关的备案资料一部分是原告通过委托鉴定的方式完成的，一部分是由原告整理经被告配合盖章完成的。如上说明被告没有按照法律的规定、施工合同的约定和调解书的调解约定履行法定的和合同约定的相关义务，其行为与原告的工程不能按期完成竣工验收及备案，直接导致原告无法向业主交房的后果之间存在直接的因果关系，对原告损失被告负有法定的赔偿责任。证据十三，施工图设计合同一份，城市丽园二期二标段A区工程开工令一份，二期二标段总承包合同文本，证明二期二标段A2-A8的工程是由被告先行总包施工，证明被告在上次庭审中所称的A2-A8不属于被告方承包范围，拒绝承担该部分工程施工质量鉴定费用的理由不成立，东营市公安局经济开发区分局出具的阳光100城市丽园楼号分布图一份，证明在施工和总包合同中签订的项目施工楼号与房屋交付之后公安局按照门牌号的楼号进行过调整，该证据可以证明楼号调整前后的情况，所以A2-A8属于总包合同中被告实际承包的工程。证据十四，涉案工程竣工验收备案表12份。证明T9-T12、A2-A8、1号楼的竣工验收备案时间分别为2014年6月18日、2014年2月11日、2013年11月20日。本案诉讼中，原告胜兴置业公司另提交了以下证据。证据十五：原告与中浩建设股份有限公司签订的总包协议。证明1、原告在被告擅自退场之后，为了完成后续的施工与中浩建设股份有限公司签订了被告未完成部分工程的施工合同；2、原告与中浩之间签订的合同所确定的施工工期与原告与被告签订的施工合同相关的工期是吻合的，进而证明被告原审抗辩所称的原告与第三方的工期过长影响竣工，自己对工期过长而形成的不能向业主交房的损失不承担责任的理由是不成立的；3、该工期所约定的验收及备案时间与原被告施工合同中所约定的竣工验收备案时间是一致的，说明竣工验收到备案是有一个合理的周期，被告原审所称的因原告没有及时备案自己不应承担延期交房损失赔偿责任的理由是不成立的。证据十六：建筑安装工程所需资料（档案馆）一份。证明目的与（2015）东开民初字第419号民事案件审理中我方的质证意见一致。原告庭审中提交关于工期、竣工验收资料等问题的归纳说明一份。说明：这些内容在前述的16份证据中均已经综合体现，所做归纳是相关的时间节点及相关问题进行的提炼及比对。庭审中法庭出示了本院（2015）东开民初字第419号民事案件审理中依法调取存于东营市城建档案馆的五标段1号楼、四标段T9-T12工程竣工验收施工资料一宗。原告胜兴置业公司进行了质证:同（2015）东开民初字第419号民事案件审理中质证意见，另补充如下：按照施工规范的规定竣工验收资料中所列的全部项目均应当是被告在实际施工的过程中取得的或制作的，比如施工过程中的钢筋水泥等实验报告，施工过程中隐蔽工程中间验收资料等均应当作为最终竣工验收的原始资料向建管部门提供在竣工备案的过程中应当作为备案资料永久保存，因依法施工主体对建筑工程负有终身的质量保证责任，通过该份证据显示这些必须具有的原始资料近百宗被告没有向原告及建管部门提供，说明了该案的最终竣工验收及备案均是原告通过反复协调建筑主管部门，建筑主管部门本着稳定社会防止因房屋出现烂尾导致业主大面积信访造成群体上访事件的大局出发，建管部门同意变通的方式由原告花钱来进行鉴定，以鉴定资料代替被告应提交的原始资料的方式进行的验收及备案，该案的处理在东营是先例，合议庭可以到建管部门去核查，在东营仅有本案这一例。针对涉案剩余工程完工时间，原告按照法庭要求在规定时间内提交了关于《工期说明》、《二期四标段工程完工至备案周期情况说明》、《二期四标段别墅A2至A8号楼工程情况说明》，根据该说明我们配合提供了东营市阳光100城市丽园二期四标段总包工程合同协议书相应的开工令，向被告方发出的函件、通知，及原告与中浩建设股份有限公司签订的总包合同文件开工令，《竣工验收备案表》（7份），买受人张梅与原告签署的商品房预售合同等资料。并在第二次庭审中作出说明：1、按照原、被告之间合同约定，涉案二期四标段工程总工期为450天，约定开、竣工时间为2010年3月30日到2011年6月22日，但在约定的施工期间，由于被告自身的管理原因，在2011年10月尚未完工，并单方停止施工，依据被告方施工的工程量和工程产值，从有利于被告方的角度来估算，剩余的工程量施工工期应不少于180天至200天；同时被告停工后，其已完的工程还有大部分存在严重的质量问题，后续的施工及前期的工程质量整改均落到后续的施工主体身上。2、在被告停工，原告几经催促被告复工，被告拒绝复工的情况下，原告依法提起了诉讼；通过诉讼，双方达成了调解，调解书对后续被告应当履行的退场、配合验收提供验收资料、配合验收进行验收盖章确认等在调解书中均有确定，但被告在调解书生效后，对调解书所确定的内容没有一项完全履行。3、原告为了减少被告的违约行为给原告造成的损失，为了避免工程烂尾不能向已购买的业主交房引起社会动荡，原告方积极启动后续工程的施工，于2013年2月与中浩建设股份有限公司签订了新的总包协议，协议约定工期是2013年3月1日至2013年11月30日，其中施工工期为185天，装修工期90天，而该90天的装修工期与被告在履行合同的时间所确定的工期也是相当的，中浩公司依据该合同的约定按时完成了工程的施工。我方与中浩公司签约施工工期与被告未完工程量的施工工期基本相当，可以说，新的施工工期完全符合合同约定。4、根据施工规范，工程完成后应当履行竣工验收和备案手续，正常的竣工验收和备案向本案所涉及工程的体量，其备案资料应当是几万页的资料，而本案通过原一、二审可以看出实际本案工程的备案验收资料不足千页，说明被告没有按照调解书所作出的承诺履行配合备案验收、提供施工资料，对其施工材料履行盖章等义务。综合以上几点，涉案工程经过原告方的努力，在2013年11月30日前已经完成工程施工，后续所施工的工期只有185天，其施工的工期完全符合被告未完工程的工期，需要说明，实际的工期如果不是我方通过相应的方式催促中浩公司赶工，中浩的工期应当不止185天，因为鉴定工程质量需要中浩方面的配合，同时，被告已完工程不合格部分的整改也需要中浩公司来完成，所以工期应当更长，但中浩经过赶工如期完成。被告对原告提交的上述证据进行了质证。对于原告提交的《工期说明》：1、不认同原告陈述的工期说明的内容，我方向法庭确认以下事实：2010年3月30日，涉案工程通知开工，合同约定的工期为450天；2011年11月工程停工，2012年9月19日因原告方向东营市中级人民法院提起解除建设工程施工合同的诉讼，双方在法庭主持下达成调解协议，调解协议书已经经原告诉状第二页所提的损失部分和工程移交达成了调解协议，协议内容很明确，对原告所提的损失由原告欠被告的工程款全部抵顶给原告造成的损失，造成的损失部分包括原告这次诉讼向法庭提交的诉讼请求损失项目，因此原告向法庭提起的本次诉讼，被告认为是重复诉讼，请法庭核实。2、由于2012年9月19日双方已经在法庭主持下达成协议，因此，原告再次主张协议的损失部分没有法律依据。3、被告已经严格按照中院的协议书约定移交了工程资料，并配合原告工程验收盖章，不存在原告陈述的违反协议的事实，从原告已经将该工程竣工验收，已经向法庭提供的竣工验收资料中，被告在资料中已经盖章的事实可以充分说明，至于原告所述的其他资料，不属于工程验收的必备资料，不属于调解书书约定的移交范围。4、工程的工期延迟，由于原、被告已经在法院主持下解除了双方的施工合同，后续工程施工作为原告自身的事情与被告无关，由此造成的损失由原告自行承担。5、原告到今天为止，都未向法庭说明被告未移交哪些工程资料，该工程资料是否属于工程竣工验收的必备资料。原告在没有说明之前被告没有移交工程资料的问题，认为被告违反程序约定，我们认为法庭应不予支持。至于原告所诉的要求我方承担延迟交房违约金、物业费减免损失、给业主送沙子、水泥等费用是原告销售方面的损失，与施工方无关。对证据质证如下：对证据一、证据二真实性、合法性无异议，可以证明原、被告之间存在建设工程施工合同关系，我方予以认可；对证据三商品房预售合同予以认可，这与建设施工不具有关联性；对7份竣工验收备案表形式的真实性没有意见，但是对内容真实性不予认可，该备案表备案日期、单位工程名称、竣工验收日期等栏目的文字均是后填写的，与其他文字不是同一个人书写，因此，对该栏目的内容没有其他证据证明的情况下不予认可。被告盐城二建公司在第二次庭审中提交了原告在（2012）东民一初字第15号民事案件中的起诉状一份。证明目的：证明本案原告提出的损失已经包含在第15号民事案件中。诉状中要求赔偿的项目与本案原告主张的项目是重叠的，并且，原诉状中赔偿项目在调解协议的第3条已经赔偿结束，原告不能重复主张，如果原告对中院调解书的调解协议内容有异议，只能通过再审或者申诉解决，不能重复起诉。并补充说明：被告在履行调解书的时候，被告已经按照调解书第三条约定将原告欠被告的工程款抵顶了原告的损失，原告对被告抵顶的工程款只字不提，而仅要求被告全部赔偿其原主张的损失，这是不公平的，也违反了协议书第三条约定的内容。原告进行了质证：对起诉状真实性无异议，但对其证明目的有异议，被告代理人没有看到该起诉书最后结案调解书的内容，被告方只看到了调解书中的一、二、三项，但并没有全面、客观的去研读后几项，尤其是调解书的第八条，该条明确约定被告如果能够按照调解书一至七条承诺的情况履行义务，则双方的纠纷就此作罢；第八条的后半部分明确约定如果被告不能按以上条款履行义务，原告将继续保留向被告追究赔偿所有损失的权利，不知道被告的代理人对这句话如何理解，就是说，本调解书是对我方原起诉书的一种结案方式，也是对双方在结案后被告还应当履行合作义务及不履行义务应当承担何种责任的一种协议约定。本案的起诉正是因为被告没有按照调解书一至七项的约定中的某一项或者某几项，我们启动了第八条的约定，因为对被告不履行诸如按时退场、提交相关的施工资料、配合办理相应的竣工验收资料；可能给原告造成的损失，在当时是无法确定的，被告是否能够履行配合义务，在当时也是无法确定的，所以从维护原告的合法权益出发，我们在调解书中才加了第八条；而被告方在调解笔录上签字，签收相关调解书说明被告对第八条的处分是认可的，因此，被告以调解书和起诉书的表述为由主张我方属重复诉讼，其理由是站不住脚的。被告盐城二建公司在本案审理过程中未答辩。原告胜兴置业公司对（2015）东开民初字第419号民事案件审理中被告提交的证据坚持原质证意见。本院认为，原告提交的证据一、证据二、证据三、证据四真实合法且与本案具有关联性，能够实现其证明目的，本院依法予以采信；原告提交的证据五与证据六、证据七、证据八相印证，且有原告盖章和业主签字确认，能够证实原告向业主支付延期交房违约金等情况；原告提交的证据九、证据十、证据十一、证据十二、证据十三、证据十四，能够证明A2-A8系由被告前期承包施工及原告支付监理费、技术服务费等情况，但上述费用应否均应由被告承担，本院将结合其他证据综合分析认定。对于证据十五、证据十六以及第二次庭审中原告出具的说明及相关材料，本院对其真实性予以确认，将结合其他证据综合分析认定。原告对被告提交的起诉状真实性无异议，本院对其真实性予以确认。根据当事人陈述、采信的证据及庭审查明的情况，本院确认以下事实：2012年9月19日，东营市中级人民法院对原告胜兴置业公司诉被告盐城二建公司建设工程施工合同纠纷一案作出（2012）东民一初字第15号民事调解书，确认双方自愿达成的以下协议：一、解除原被告签订的阳光100城市丽园二期四标段《总承包工程合同协议书》及《总承包工程合同补充协议》；……三、被告用原告欠付的工程款全部抵顶其给原告造成的损失后，由被告再支付给原告另找施工队伍等损失30万元，于2013年3月30日前一次性付清；……五、被告应于本调解书生效后三十日内向原告移交其所施工工程的资料及按照原被告和江苏南通四建集团有限公司签订的三方协议中江苏南通四建集团有限公司已经交给被告的相应施工资料（由原告配合）；六、原告在办理阳光100城市丽园二期五标段1号楼、二期二标段、二期四标段T9-T12号楼竣工验收、备案手续时，被告应配合盖章和提供与竣工验收备案有关的资料，其应当在原告提出后五日内配合完毕；……八、原被告履行完毕以上协议后，再无纠葛。若被告不能按以上条款履行义务，原告将继续保留向被告追究赔偿所有损失的权利。调解书生效后，原告在办理涉案工程竣工验收、备案手续时，被告履行了配合盖章义务，提供了二期五标段1号楼与竣工验收备案有关的资料，二期四标段T9-T12号楼竣工验收资料系施工单位中浩建设股份有限公司提供，二期二标段竣工验收资料中无A2-A8施工资料。因被告未向原告完全提供二期二标段、二期四标段的相关资料，2013年6月13日，原告向东营市建设工程质量监督站申请由国家认可的第三方工程质量鉴定机构对上述两标段资料缺失部分的工程质量进行鉴定，并以此作为依据进行工程竣工备案。另查明，2009年9月30日，原、被告签订《东营市阳光100城市丽园二期二标段总承包工程合同》，约定由被告承包东营市阳光100城市丽园二期二标段总承包工程（包含A2-A8楼），工期285天。2010年11月8日，胜兴置业公司、盐城二建公司、江苏南通四建集团有限公司签订《二期二标段总包补充协议（一）》，约定胜兴置业、盐城二建公司于2009年9月签订的《山东省东营市阳光100城市丽园二期二标段总承包工程合同》因盐城二建公司无力按照胜兴置业公司开发计划竣工，将后续工作委托江苏南通四建集团有限公司完成，工程施工、结算及备案验收等所有程序均以盐城二建公司名义进行，该协议第二条约定后续工程由江苏南通四建集团有限公司协调盐城二建公司进行验收，第五条约定工程资料由盐城二建公司负责完成至竣工备案验收，且在江苏南通四建集团有限公司进场后负责图纸变更交底。该工程于2010年2月4日开工，2014年1月22日竣工验收，2014年2月11日竣工验收备案。2010年4月16日，原、被告签订《东营市阳光100城市丽园二期四标段总承包工程合同协议书》，2011年12月22日签订《东营市阳光100城市丽园二期四标段总承包工程合同补充协议》，约定由被告承包东营市阳光100城市丽园二期四标段总承包工程（T9-T12楼），工期自2010年3月30日至2011年11月10日。该工程于2010年6月25日开工，2013年12月30日竣工验收，2014年6月18日竣工验收备案。2013年7月20日，原告与中浩建设股份有限公司签订《东营阳光100城市丽园项目二期四标段主体检测配合工程合同》，由中浩建设股份有限公司承包二期四标段主体检测配合工程，原告支付该合同价款24522元。2013年7月25日，原告与山东省建筑科学研究院签订《技术服务合同》，合同约定：委托山东省建筑科学研究院（山东省建筑工程质量监督检验测试中心）就阳光100城市丽园T9-10#楼（含商业裙房）与T11-12#楼基础、主体结构工程质量及A2-A8别墅基础、主体结构、装饰装修、屋面、给排水采暖、电气、墙体节能工程质量进行检测鉴定；技术服务费共计585504.24元，分两次支付，其中T9-T12（含商业裙房）塔楼每平方米7元，总面积49508.28平方米。2013年9月3日，山东省建筑工程质量监督检验测试中心、山东省建筑科学研究院建筑工程质量监督检测测试中心出具编号为JX1307307-JX1307310四份鉴定报告。原告向山东省建筑科学研究院支付技术服务费585504.24元。原告与潍坊市工程建设监理有限责任公司于2012年4月24日签订《东营阳光100城市丽园二期四五标段总承包监理服务委托项目补充协议》，二期四五标段监理费为355780元。2013年10月22日，原告与潍坊市工程建设监理有限责任公司签订《东营阳光100城市丽园二期四标段工程监理服务合同》，监理费为340000元。原告实际支付监理费686005元。T9-T12工程楼号经东营市公安局经济开发区分局确定所对应楼号为79-82号。原告与292户业主签订商品房预售合同，约定业主购买原告阳光100城市丽园第79-82幢房屋，并约定了交付房屋时间，同时约定：逾期交房不超过30日，自合同约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，原告按日向业主支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；超过90日后，业主要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，原告按日向业主支付已交付房款万分之一点五的违约金。原告因延期交房共向282户业主支付违约金，向242户业主减免物业费，向209户业主赠送了沙子、水泥，并向部分业主赠送了红酒、室内保洁。本院认为，（2012）东民一初字第15号民事案件系原告胜兴置业公司追讨损失提起的诉讼，该案调解书并未对违约责任作出约定，故被告盐城二建公司承担的责任应为损害赔偿责任，而非违约责任。因此，本案案由应为侵权责任纠纷。本案中，原被告双方争议的焦点为：1.原告是否有权向被告主张本案中请求的赔偿；2.原告主张被告赔偿的各项损失的数额如何确定，被告应否赔偿。关于原告是否有权向被告主张本案中请求的损失赔偿问题。（2012）东民一初字第15号民事调解书确定的调解协议，系原、被告自愿达成，并经法院确认，双方均应严格履行调解书所确定的义务。该调解书第八项约定“原被告履行完毕以上协议后，再无纠葛。若被告不能按以上条款履行义务，原告将继续保留向被告追究赔偿所有损失的权利”，本案诉讼中，尽管原被告双方对调解书确定的义务履行情况意见不一致，但被告认可调解协议第三项约定的另行支付给原告另找施工队伍等损失30万元没有支付；另外，被告提交及本院调取的存于东营市城建档案馆的竣工验收资料可证实，被告履行了配合盖章的义务，并向原告提供了二期五标段1号楼的相关资料，对此原告在（2015）东开民初字第419号民事案件审理中予以认可；二期四标段T9-T12号楼竣工验收施工及其他资料均系施工单位中浩建设股份有限公司出具，二期二标段A2-A8竣工验收资料以被告为施工单位出具，但缺少施工资料。根据调解协议第五项约定，A2-A8施工资料应由被告在调解书生效后三十日内移交，而经本院查实，该部分工程无相应施工资料；调解协议第六项虽约定被告应在原告提出后五日内履行，但从被告在工程验收记录及其他资料上盖章的行为，结合（2015）东开民初字第419号民事案件审理中涉案工程监理人员徐某祥的陈述可印证，被告应已收到并知悉原告要求其履行义务的催告，故被告未履行向原告移交其所施工的二期四标段T9-T12、二期二标段A2-A8施工资料的义务。由此可以认定，被告并未完全履行上述调解书中确定的义务。原告以被告不履行调解书确定的义务向其主张损失赔偿符合（2012）东民一初字第15号民事调解书第八项调解协议的约定，对于被告关于原告提起本案诉讼系重复诉讼的抗辩意见本院不予采纳，原告有权向被告要求损失赔偿。关于原告损失被告应否赔偿以及赔偿数额问题。本案中，原告主张应由被告赔偿的损失包括以下六项：延期交房违约金损失、物业费减免损失、给业主送沙子水泥的费用、鉴定技术服务费、延期监理费、配合检测费。关于鉴定技术服务费、配合检测费。经审理查实，被告未履行涉案调解书确定的其向原告移交其所施工的二期四标段T9-T12、二期二标段A2-A8施工资料的义务，原告通过委托检测鉴定，取得鉴定报告的方式，取代了被告未移交的相关资料，进而完成了工程竣工验收。庭审中，原告提交的技术服务合同、工商银行业务回单以及阳光100城市丽园二期四标段主体检测配合工程合同及所附费用清单足以证实：因被告拒绝履行配合验收提供验收备案资料义务，原告与山东省建筑科学研究院签订技术服务合同，对被告拒绝提供但涉案工程验收备案必须具备的相关内容进行鉴定，原告实际支付技术服务费585504.24元；因委托山东省建筑科学研究院对涉案工程进行鉴定，在鉴定中需要对已经施工完的墙体进行砸墙，中浩建设股份有限公司东营分公司作为盐城二建退出施工后的施工方需要配合砸墙及修复，实际发生费用24522元。上述鉴定技术服务费585504.24元、配合检测费24522元，系被告未履行调解书义务致原告支出的相应费用，是被告原因给原告造成的直接损失，被告应予赔偿。原告对其实际支付的鉴定技术服务费585504.24元，要求被告赔偿585502.24元，视为自愿放弃部分权利，且其支付该费用的证据充分，要求被告赔偿理由正当，本院予以支持；原告要求被告赔偿配合检测费24522元，证据充分，理由正当，本院予以支持。关于物业费减免损失、给业主送沙子水泥的费用。原告主张其向业主赠送沙子水泥的费用及物业费减免的损失，系因被告不履行调解书所确定的义务而导致涉案工程不能按期完成竣工验收及备案，致使原告不能按照与业主的合同约定向业主交付房屋，原告与业主协商确定通过赠送装修的沙石料、水泥及减免物业费等方法向业主抵付应付的迟延交付违约金的数额的一种变通方式，该损失被告应当赔偿。本院认为，原告向业主赠送沙子水泥及减免物业费，尽管其称是为了减少逾期交房的损失实际支出的费用，但均系原告的自愿赠与行为，其主张被告赔偿无法律依据，本院不予支持。关于延期交房违约金损失。（2012）东民一初字第15号民事调解书约定了被告向原告移交提供相应资料以及配合盖章等义务的履行时限，原告于2012年10月31日向被告邮寄的催告函明确要求被告履行上述义务的时限，视为原告在调解书约定时限外自愿宽限被告的相应义务履行时间，根据原告函告被告的履行期限、被告住所地等实际情况，本院酌情扣除七日邮件在途时间，被告应于2012年11月12日前向原告提供与竣工验收备案有关的资料，该时间应确认为因被告不履行调解书义务导致延期交房的起始时间，因被告未提供相关资料，通过鉴定的方式进行工程竣工备案，2013年9月3日鉴定报告出具，即具备了进行验收备案的条件，因被告未履行调解书义务造成的延期交房的原因消除，该时间亦为因被告不履行调解书义务导致延期交房的截止时间。故因被告不履行调解书义务造成延期交房的损失计付时间为295天，据此，上述计付期间内的延期交房违约金应为7310324.06元（已付房款×295天以内的实际逾期天数×违约金支付标准）。而在上述295天计付期间内，2013年6月13日原告申请启动鉴定至2013年9月3日鉴定报告出具是客观存在的鉴定期间，鉴定系因被告未履行调解义务而导致，故该鉴定期间内的延期交房损失应由被告承担；但是，自确定被告不履行调解书义务导致延期交房的时间2012年11月12日至原告启动鉴定时间的2013年6月13日，期间长达七个月，原告未及时启动鉴定，也对该期间内延期交房损失的造成负有一定过错，因通过鉴定进行工程验收并非正常验收应采用的方法，上述时间内，原告协调相关部门、搜集资料、委托鉴定等工作也需要必要准备时间，结合本案实际，本院酌情确定三个月（90日）时间作为原告必要的协调准备时间，该时间内的延期交房损失亦应由被告承担，上述七个月扣除三个月时间外期间的延期交房损失，应为原告未及时启动鉴定扩大的损失，原告应自行承担，故被告应承担295天损失计付时间内173天的损失即4287071元。对于原告主张的其未实际支付的延期交房违约金，待实际发生后，可向被告另行主张，本案不予处理。关于延期监理费。本院认为，二期四标段剩余工程完工后至通过竣工验收期间的监理，系因被告未提交相关材料导致延长监理期限而产生的费用，被告应予以赔偿。本案中，原告提交的《阳光100城市丽园二期四标段工程监理服务合同》、《二期四五标段总承包监理服务委托项目补充协议》证实，双方约定的监理费分别为340000元和355780元，共计695780元；七份中国工商银行、农业银行资金汇划补充凭证、业务回单、电子回单，证实原告实际支付监理费686005元。因上述监理费支付凭证未记载具体支付的两份合同中哪份合同价款，本院按照两份合同约定的合计价款695780和实际支付金额686005元按比例确定两份合同实际支付监理费数额，即《阳光100城市丽园二期四标段工程监理服务合同》监理费支付金额为335223元(340000÷695780×686005)，《二期四五标段总承包监理服务委托项目补充协议》监理费支付金额为350782元(355780÷695780×686005)。本案审理中原告提交的说明中确认二期四标段剩余工程的完工时间为2013年9月26日，本案查明二期四标段的竣工验收时间为2013年12月30日。《阳光100城市丽园二期四标段工程监理服务合同》合同期间在上述期间内，故原告因该合同支付的监理费335223元被告应予赔偿；《东营阳光100城市丽园二期四五标段总承包监理服务委托项目补充协议》合同履行期546天，在上述期间内26天，结合（2015）东开民初字第419号民事案件审理中对监理负责人徐某祥的调查，被告应当赔偿原告实际支付的该合同监理费中系二期四标段的部分10440元（350782÷546天×26天÷4×2.5），故被告应当赔偿原告履行上述两份监理合同实际支付的监理费合计345663元。原告主张的超出部分，本院依法不予支持。被告在本案审理中抗辩，其有权主张调解协议书第三项约定的原告欠付被告的工程款以及原告没有按期支付工程款给被告造成的损失，本院认为，被告抗辩其有权向原告主张欠付的工程款及相应损失系另外的法律关系，本案不予审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏盐城二建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告东营胜兴置业有限公司配合检测费24522元、鉴定技术服务费585502.24元、延期监理费345663元、延期交房违约金4287071元，以上共计5242758.24元；二、驳回原告东营胜兴置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费108124元，由原告东营胜兴置业有限公司负担68726元，被告江苏盐城二建集团有限公司负担39398元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审 判 长  马成刚审 判 员  王飞虎人民陪审员  高兴叶二〇一七年十二月二十六日书 记 员  盖丹丹