吉林省长春市南关区人民法院民 事 判 决 书(2017)吉0102民初2617号原告：朱长宽，男，1960年1月18日生，汉族，住所吉林省长春市宽城区。委托诉讼代理人：朱影（系朱长宽女儿），女，1983年10月22日生，汉族，住所吉林省长春市宽城区。委托诉讼代理人：石成刚，吉林盛冠律师事务所律师。被告：张兵，男，1974年5月23日出生，汉族，住所吉林省长春市南关区。委托诉讼代理人：李洪波，吉林锐泽律师事务所律师。被告：张家伟，男，1987年9月15日生，汉族，住所吉林省长春市南关区。被告：南关区汪海洗浴中心，住所地吉林省长春市南关区。经营者：张超，男，1987年6月28日生，汉族，住所吉林省长春市。委托诉讼代理人：边彦文，吉林恒连律师事务所律师。原告朱长宽与被告张兵、张家伟、南关区汪海洗浴中心（以下简称汪海洗浴中心）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱长宽及其委托诉讼代理人朱影、石成刚，被告张兵及委托诉讼代理人李洪波，被告张家伟，被告汪海洗浴中心的经营者张超及其委托诉讼代理人边彦文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱长宽向本院提出诉讼请求：1.判令张兵、张家伟、汪海洗浴共同赔偿朱长宽各项损失合计人民币370760.17元，其中医疗费187147.94元（已扣除张兵垫付的23000元）、护理费10873.80元、营养费9000元、住院伙食补助费1900元、伤残赔偿金62425.63元、精神损害抚慰金10000元、误工费20512.80元、后续治疗费60000元、律师代理费5000元、鉴定费3900元。诉讼中，朱长宽变更诉讼请求为：1.判令张兵、张家伟、汪海洗浴共同赔偿朱长宽各项损失合计人民币380210.83元，其中医疗费187503.54元（已扣除张兵垫付的23000元）、护理费11309.40元、营养费9000元、住院伙食补助费1900元、伤残赔偿金68979.09元、精神损害抚慰金10000元、误工费22618.80元、后续治疗费60000元、律师代理费5000元、鉴定费3900元。事实及理由：2017年4月3日13时许，朱长宽受雇于张兵为张家伟所有的位于长春市南关区树勋街与曙光路交汇处的汪海洗浴进行装修。朱长宽在施工过程中墙体倒塌被埋，后经消防救出，并被120送往吉大二院救治，住院19天，花费医疗费210147.94元（期间张兵垫付23000元）。2017年7月6日，吉林正达司法鉴定中心就朱长宽的伤情出具司法鉴定意见书，认定朱长宽此次外���致骨盆多发性骨折畸形愈合评定为十级伤残；右踝关节骨折、脱位致踝关节功能障碍评定为十级伤残；后续治疗费需60000元；护理期限评定为90日；误工期限评定为180日；营养期限评定为90日，每日营养费用可参照住院伙食费用计算。为维护朱长宽的合法权益，故诉至法院。张兵在第二次庭审中辩称，1.本案接受劳务一方为汪海洗浴中心的张家伟、汪海洗浴中心，张兵和朱长宽均为提供劳务方，法律特征是提供劳动力。2.本案雇主系张家伟、汪海洗浴中心，张兵和朱长宽是雇员，张兵只是帮张家伟组织雇员分工，张家伟是老板。3.汪海洗浴中心和张兵签订的施工合同是朱长宽出事后4月7日签订的，而不是合同上写的4月2日。4.根据侵权责任法及相关人身赔偿的司法解释，汪海洗浴中心是赔偿义务人，应承担无过错责任，朱长宽作为完��行为能力人，对工作危险性应有预见性，应承担一定过错责任。张兵已为朱长宽支付了23000元医药费，不应再承担赔偿责任。张家伟辩称，张家伟系汪海洗浴中心的股东之一，不认同朱长宽主张的事实是汪海洗浴中心签的合同，不涉及个人，其只是联系人。汪海洗浴中心辩称，1.朱长宽在此次事件中应承担全部责任。因为案发当日，施工方并未正式进入场地进行施工，进入场地仅仅是为了搭建炤台等前期准备工作，而现场完全没有达到施工条件，包括朱长宽自认其并没有采取佩戴安全帽等一系列防护措施。因此，在没有达到完全施工条件时，且也没有经双方确认进场施工的情况下，朱长宽擅自进入施工场地并开始动工导致了此次事件，因此此次事件朱长宽应承担全部责任。2.此次事故并没有经法律规定的程序被认定为安全生产事故，因此不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，因此朱长宽请求汪海洗浴中心对其承担连带赔偿责任没有法律依据。3.汪海洗浴中心已将装修改造工程承包给张兵，双方已签订了《汪海洗浴装修改造工程合同》，合同中第九条9.1款明确约定，由于乙方安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由乙方承担。此合同为双方真实意思表示，因此，汪海洗浴不应对朱长宽承担任何赔偿责任。4.朱长宽是农村户口，因此应按农村标准计算伤残赔偿金。根据最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函（【2005】民他字第25号）、最高人民法院关于对户口在农村但长期居住在城镇人员的人身损害赔偿标准适用问题请示的复函（【2006】民一他字第8号）及最高人民法院关于印发《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》的通知（2016年11月21日法【2016】399号）中的规定，伤残赔偿金的计算标准应综合考虑受害人住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素，并不能单纯根据经常居住地来确定赔偿标准。因此，朱长宽请求按照城镇标准计算伤残赔偿金没有事实依据。综上，朱长宽请求汪海洗浴承担连带赔偿责任没有事实和法律依据，因此请求驳回全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：汪海洗浴中心经营者张超及合伙人张佳伟预将其经营的位于长春市南关区树勋街曙光路交汇树勋路1080号的洗浴改造建设工程发包给张兵，双方签订了《汪海洗浴装修改造工程合同》，该合同内容与本案有关内容摘入如下：“发包人（甲方）：南关��汪海洗浴中心承包人（乙方）：张兵（身份证号：22031319740523001X）工程名称：洗浴改造建设工程，工程地点：长春市南关区树勋街曙光路交汇，树勋街1080号，工程内容：该工程为浴池装修改造，建筑面积为1060平方米。装修内容包括但不限于力工、瓦工、水工、电工、木工、油工、焊工。承担范围及方式：房屋装修改造及交付使用；乙方承揽范围内施工人工费用的支出（含不可预知的费用支出）。工程开工日期：2017年4月3日，竣工日期：2017年5月15日。工程总价款：本工程为固定价款，总金额为人民币15万元，此价格为本次工程最终报价，包含此次工程的全部项目费用，不另行追加任何费用。安全施工与检查，乙方应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工，并随时接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。由于乙方安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由乙方承担。乙方在动力设备、输电线路、地下管道附近施工时，施工开始前应有安全防护措施。事故处理1、发生重大伤亡及其他安全事故，乙方应按有关规定立即上报有关部门并通知甲方，同时按政府有关部门要求处理，由事故责任方承担发生的费用。2、甲乙双方对事故责任有争议时，应按政府有关部门的认定处理。”张兵于2017年4月3日，组织朱长宽等人施工过程中，由于拆除墙体倒塌朱长宽被埋受伤。事故发生后，朱长宽由120急救车送至吉林大学第二医院治疗，该院诊断：“失血性休克，盆腔血肿，骨盆骨折，距骨骨折，右足脱套伤，右踝关节脱位，右踝关节开放性粉碎性骨折，腰椎骨折，右侧横突骨折（L1、L2），肌腱断裂，左桡骨骨折”。住院19日，��费医疗费209240.94（其中张兵垫付医疗费23000元中含120急救医疗费154.40元）。2017年4月22日出院记录中载明了需继续用药治疗。在诉讼中，朱长宽自行委托吉林正达司法鉴定中心鉴定，该中心于2017年7月6日作出吉正司鉴中心【2017】法临鉴字第F0697号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见：“1.朱长宽此次外伤致骨盆多发性骨折畸形愈合评定为十级伤残；右踝关节骨折、脱位致踝关节功能障碍评定为十级伤残。2.后续治疗费需60000元。3.护理期限评定为90日。4.误工期限评定为180日。5.营养期限评定为90日，每日营养费用可参照住院伙食费用计算。”另查明，汪海洗浴中心系个体工商户，由汪海洗浴中心经营者张超与张家伟合伙经营。再查明，朱长���居住城镇已满一年，且收入来源于城镇。鉴定机构作出鉴定之日已满57周岁。本院认为，公民的健康权受法律保护。因朱长宽在汪海洗浴中心室内拆除墙体倒塌被埋受伤，张兵支付医疗费23000元的事实，各方当事人均无异议，故本院予以采信。本院根据本案焦点及所涉及的问题，依法评判如下：一、关于张兵与朱长宽的关系如何确定的问题。依汪海洗浴中心、张兵的陈述及结合事故发生的事实，能够体现张兵雇请朱长宽施工事实，由此认定张兵与朱长宽之间形成了雇佣关系。就张兵主张与朱长宽非雇佣关系，因未提供证据加以佐证，故张兵的该项主张不予支持。二、关于张兵应否承担赔偿责任问题。因朱长宽与张兵之间系���佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故张兵应对朱长宽的损失应承担赔偿责任。三、关于张兵与汪海洗浴中心的关系如何确定问题。因汪海洗浴中心的经营者张超将洗浴改造工程发包给张兵，由此汪海洗浴中心与张兵之间系工程承包关系，故认定双方形成了承揽加工合同关系。四、关于张家伟与汪海洗浴中心之间的关系如何确定问题。因张家伟在庭审中自认系汪海洗浴的实际股东，在法庭辩论终结前又撤回自认，但无充分证据证明其承认行为是在重大误解情况下作出且与事实不符的证据，故认定张家伟系汪海洗浴中心的合伙人之一���实际经营者之一。五、关于汪海洗浴中心应否承担赔偿责任问题。鉴于汪海洗浴中心的改造工程发包给无建筑资质的张兵，由此汪海洗浴中心在选任上具有过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”故汪海洗浴中心应对朱长宽的损失承担相应的赔偿责任。六、关于张家伟应否承担赔偿责任问题。因张家伟已被认定汪海洗浴中心合伙人之一，其与汪海洗浴中心存在共同利益关系，故张家伟与汪海洗浴中心应共同承担赔偿责任。七、关于朱长宽、张兵、张家伟及汪海洗浴中心赔偿责任比例划分的问题。在日常生活中，无论自然人做什么事情，都应考虑到注意风险或自身安全保障注意的责任，这是日常生活中的常理。本案中，汪海洗浴中心应审查张兵是否有施工资质问题，可是未尽到审查的责任，对此具有过错；朱长宽作为完全民事行为能力人，在施工中未尽自身安全注意义务及防护措施，其自身对事故的发生存在过错；张兵未尽到施工安全防护措施，导致人员伤害事故的发生，主观上具有过错。综上，依当事人的过错程度及发生事故的成因，本院酌定汪海洗浴中心与张家伟共同对朱长宽的损失承担30%的赔偿责任，张兵对朱长宽的损失承担60%的赔偿责任，朱长宽自身承担10%的赔偿责任。八、关于朱长宽主张汪海洗浴中心、张家伟及张兵承担��带赔偿责任问题。由于涉案事故没有被有关部门认定为安全生产事故，故汪海洗浴中心、张家伟及张兵承担连带赔偿责任，于法无据，不予支持。本次事故给朱长宽造成的损失，依其每项诉讼请求，现依法评定如下：1.医疗费：根据医疗机构的病历及票据，确定医疗费210443.94元，但应扣除张兵垫付23000元后，由此医疗费为187443.94元；2.住院伙食补助费：朱长宽住院19日，确定住院伙食补助费为19日*100元/日=1900元；3.护理费：根据鉴定意见，确定护理费为90日*125.66元/日=11309.4元；4.营养费：根据鉴定意见，确定营养费为90日*100元/日=9000元；5.误工费：根据鉴���意见及相关法律规定，误工期限为定残前一日即93日及按居民服务业标准计算，确定误工费为93日*125.66元=11686.38元；6.残疾赔偿金：依据鉴定意见，朱长宽身体两处评定十级伤残，确定赔偿系数为13%，且其定残之日未满60周岁，对此赔偿年限应按20年计算。故确定朱长宽残疾赔偿金为26530.42元/年*20年*13%=68979.09元。7.后续治疗费：根据鉴定意见，确定后续治疗费为60000元；8.鉴定费：鉴定机构作出的鉴定意见已被采纳及鉴定费票据，确定鉴定费为3900元；9.律师代理费：根据《吉林省律师收费标准》及实际保护数额确定律师费为5000元；10.精神损害抚慰金：根据朱长宽的伤害程度及两处十级伤残后果，且目前尚未康复治疗，由此必然带来精神损害后果，其自身虽对事故发生存在过错，但其主张10000元精神损害抚慰金适当，应予支持。以上各项赔偿金数额合计369218.81元。依上述的评定的各项赔偿金，赔偿义务人赔偿方式分配如下：一、张兵的赔偿1.医疗费187443.94元、2.住院伙食补助费1900元、3.护理费11309.40元、4.营养费9000元、5.误工费11686.38元、6.残疾赔偿金68979.09元、7.后续治疗费60000元、8.鉴定费3900元、9.律师代理费5000元，合计359218.81元的60%即215531.29元。因精神损害抚慰金10000元应由张兵、汪海洗浴中心按其赔偿比例承担，即张兵承担6667元。以上合计222198.29元。二、朱长宽自行承担部分上述赔偿数额中359218.81元的10%即35921.88元，应由朱长宽自行承担。三、汪海洗浴中心与张家伟共同的赔偿汪海洗浴中心与张家伟应共同承担上述赔偿数额359218.81元的30%即107765.64元。因精神损害抚慰金10000元应由张兵、汪海洗浴中心按赔偿责任比例承担，故张家伟与汪海洗浴中心共同承担精神损害抚慰金3333元，以上合计111098.64元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第二款、第七条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第二十条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民���诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、张兵于本判决生效之日立即赔偿朱长宽医疗费187147.94元、住院伙食补助费1900元、护理费11309.4元、营养费9000元、误工费11686.38元、残疾赔偿金68979.09元、后续治疗费60000元、鉴定费3900元、律师代理费5000元，合计359218.81元的60%即215531.29元及精神损害抚慰金6667元，以上合计222198.29元；二、南关区汪海洗浴中心、张家伟于本判决生效之日立即赔偿朱长宽医疗费187147.94元、住院伙食补助费1900元、护理费11309.4元、营养费9000元、误工费11686.38元、残疾赔偿金68979.09元、后续治疗费60000元、鉴定费3900元、律师代理费5000元，合计358922.81元的30%即107765.64元及精神损害抚慰金3333元，以上合计111098.64元；三、驳回朱长宽的���他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3431元，由朱长宽负担171元，张兵负担2217元，南关区汪海洗浴中心、张家伟共同负担1043元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员  姜志峰二〇一七年十二月二十五日书记员  马盛邦