重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民终7277号上诉人（原审被告）：四川煤田一三七建设工程有限公司，住所地四川省达州市南城华蜀南路200号，统一社会信用代码9151170021025045974。法定代表人：向昆明，总经理。委托诉讼代理人：向黎东，男，汉族，1985年11月7日��生，系该公司法务部工作人员，住重庆市万州区。被上诉人（原审原告）：涂岚岚，女，汉族，1981年12月5日出生，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：邬佳君，重庆美通律师事务所律师。原审被告:四川煤田一三七建设工程有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区桥北苑9号10-7，统一社会信用代码91500105798000295A。负责人：谢立均，公司经理。委托诉讼代理人：蒲彦君，女，汉族，1991年11月7日出生，系该公司法务部工作人员，住四川省达县。上诉人四川煤田一三七建设工程有限公司（以下简称一三七公司）因与被上诉人涂岚岚、原审被告四川煤田一三七建设工程有限公司重庆分公司（以下简称一三七重庆分公司）民间借贷纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2016）渝0105民初19424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了调查审理。一三七公司的委托诉讼代理人向黎东，涂岚岚的委托诉讼代理人邬佳君，一三七重庆分公司的委托诉讼代理人蒲彦君到庭参加了审理。本案现已审理终结。一三七公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判一三七公司、一三七重庆分公司不承担偿还责任；2.依法将本案移交公安机关或检察机关处理；3.一、二审的诉讼费由涂岚岚承担。事实和理由：1.龚丽敏与一三七重庆分公司签订的《借款协议》系赵治合冒用分公司名义的个人借款行为，应由赵治合独立承担责任。2.《借款协议》是涂岚岚与赵治合恶意串通、将个人债务转嫁由一三七重庆分公司承担，损害了国家利益，该协议系无效协议，对一三七重庆分公司没有约束力。3.原审法院漏列当事人，审理程序不当。4.赵治合的行为已经涉嫌���罪，请求人民法院依法移送公安或检察机关，中止本案的审理。涂岚岚辩称：一、一审中涂岚岚向法庭出示了涂岚岚与一三七重庆分公司的《借款协议》、收到款项的收据，转款凭证，因此一审法院认定事实清楚，请求驳回上诉；二、一三七公司上诉称恶意串通和实际借款人是赵治合，但并未举示任何证据证明。涂岚岚向达州市经侦队报案至今已有2年时间，但仍然没有立案，且一三七公司对其一三七重庆分公司的经营和印章的管理负有责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。一三七重庆分公司辩称：一、一三七重庆分公司对赵治合向外借款并不知情，一三七重庆分公司也从未授权赵治合向外借款，赵治合只是作为一三七重庆分公司的负责人掌握了一三七重庆公司的印章，以此为便利条件对外借款；二、虽然涂岚岚提供的《借款协议》上面加盖了一三七重庆分公司的印章，但是借款本金并没有用于一三七重庆分公司的经营，仅仅是赵治合用于个人开支；三、《借款协议》是涂岚岚与赵治合恶意串通，将个人债务转嫁由一三七重庆分公司承担，损害了国家利益及一三七重庆分公司的利益，因此该协议属于无效协议，对一三七重庆分公司没有约束力。涂岚岚向一审法院起诉请求：判令一三七公司、一三七重庆分公司立即向其支付借款40万元及未付的利息（从2015年10月1日起以40万元为基数，按月利率2%计算至付清之日止，利随本清）；2、判令本案的诉讼费用由一三七公司、一三七重庆分公司承担。一审法院认定事实：2014年3月22日，涂岚岚向案外人高德惠转账40万元。同日，一三七重庆分公司向涂岚岚出具了40万元的借款收据，加盖一三七重庆分公司的财务专用章，经办人处高德惠签名。2014年10月17日，涂岚岚与案外人吴洋登记结婚。一三七公司原名称为四川煤田地质一三七总公司，其于2016年9月28日经工商行政管理部门核准变更登记为现名称。一三七重庆分公司系一三七公司依法设立的分支机构，该公司负责人于2015年4月20日由赵治合变更为谢立均。庭审中，涂岚岚举示了2014年9月23日签订的《借款协议》，载明一三七重庆分公司（乙方）因经营活动需要向涂岚岚（甲方）借款40万元，甲方将2014年6月21日借款续签，收款收据不变。借款期限为3个月，利息从2014年9月21日起计，月利率2%计算，于2014年12月22日将本金和利息同时归还给甲方。一三七重庆分公司在《借款协议》乙方处盖章，赵治合在乙方负责人处签名，案外人吴洋代岚岚签名，涂岚岚认可吴洋代其签署借款协议的行为。一三七���庆分公司不认可借款协议的真实性，申请对一三七重庆分公司印章的真实性申请鉴定，但其后又撤回了鉴定申请，视为其放弃申请鉴定的权利，应承担相应的法律后果，故对于该协议的真实性，一审法院予以确认。对于《借款协议》载明的借款时间与收据载明的时间不一致的情形，涂岚岚陈述一三七重庆分公司借款时出具收据，但借款到期后又重新签订《借款协议》，而收据未变，原《借款协议》被一三七重庆分公司收回，每3个月签订一次《借款协议》，故收据载明的时间与《借款协议》载明的时间不一致。一审庭审中，一三七重庆分公司、一三七公司举示赵治合作出的《关于借款情况的说明》、《情况说明》、及达州市公安局经济犯罪侦查支队对赵治合的《询问笔录》，该笔录中赵治合陈述高德惠系一三七重庆分公司财务负责人，以上证据拟证明本案借款系案外人赵治合个人行为，与一三七重庆分公司无关，其行为已构成犯罪，应当移交公安机关处理，而公安机关正在初查。涂岚岚仅认可《询问笔录》的真实性，但认为与本案并无关联性，不认可其他证据的真实性，认为涂岚岚举示的证据能证明涂岚岚与一三七重庆分公司之间形成了借贷关系，该借贷关系与赵治合本人无关，一三七重庆分公司应承担还款责任。一审法院认为，合法的借贷关系依法受到法律保护。涂岚岚于2014年3月22日向案外人高德惠转账40万元，同日，一三七重庆分公司向涂岚岚出具了借款收据，收据上有高德惠的签名，并加盖有一三七重庆分公司的财务专用章。财务专用章是具有代表公司行为的、具有法律效力的印鉴，是公司意思表示外化的标识，加之一三七公司认可高德惠系四川中成煤炭建设集团重庆分公司的工作人员，四川中成煤炭建设集团重庆分公司与一三七重庆分公司是一套班子，两块牌子。综上，可以认定一三七重庆分公司收款40万元的事实。对一三七重庆分公司及一三七公司辩称公司为收到借款40万元的抗辩意见，一审法院不予采纳。《借款协议》上加盖有一三七重庆分公司的公章，涂岚岚认可吴洋系代其签署协议，系其处分自身民事权利的行为，一审法院予以确认，由此可以确定涂岚岚与一三七重庆分公司达成了借贷合意。涂岚岚主张该笔借款实为2014年3月22的借款续延，综合借款时间、借款周期及交易习惯等，可知将前一笔借款以重新出具借款协议的方式续延固定，具有合理性，且本案中的一笔借款与一张收据及一份《借款协议》均能对应，借款时间、借款周期及余岚岚主张的利息支付周期、金额、利率等亦可相互印证，一三七公司、一三七重庆分公司也未举示证据证明本案还存在另外的40万元借款，故涂岚岚的主张具有合理性，一审法院予以采纳。涂岚岚与一三七重庆分公司达成了借款合意，且已出借借款，故双方的借款关系依法成立，一三七重庆分公司应当根据合同约定还本付息。一三七公司及一三七重庆分公司辩称赵治合的借款行为系其个人行为，涂岚岚与赵治合存在恶意串通，且涉嫌犯罪，并举示了赵治合作出的《关于借款情况的说明》、达州市公安局经济犯罪侦查支队对赵治合的《询问笔录》等，但以上证据仅能表明赵治合对借款的情况进行了个人陈述，并不能推翻作为书证的《借款协议》及收据，且一三七公司及一三七重庆分公司亦未举示其他证据予以证明，公安机关目前也未立案侦查，故一审法院对一三七公司及一三七重庆分公司的该项抗辩意见不予采纳。一三七重庆分公司应承担已还本金及已付利息的举证责任，但其未举示相关证据，应承担对其不利的法律后果。《借款协议》约定按月利率2%计算利息，现涂岚岚主张以40万元为基数，自2015年10月1日起，按月利率2%支付利息，该主张不违反法律规定，一审法院予以支持。故，一三七重庆分公司应返还涂岚岚借款本金40万元，并支付自2015年10月1日起至付清之日止，以40万元为基数，按月利率2%计算的利息。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。一三七公司重庆分公司系一三七公司依法设立的分支机构，一三七公司应对一三七重庆分公司所负债务承担给付义务，但因一三七重庆分公司毕竟有一三七公司授予其经营和管理的财产，故，一三七公司应当对一三七重庆分公司的上述借款本息承担补充偿还责任。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、一三七公司重庆分公司于一审判决生效之日起十日内归还涂岚岚借款本金50万元及利息（从2015年10月1日起，以40万元为基数，按月利率2%计算至付清之日止）；二、一三七公司对一三七公司重庆分公司的上述借款承担补充清偿责任。一审案件受理费减半收取3650元，由一三七总公司和一三七公司重庆分公司负担。二审中，各方当事人均未举示新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，关于借款合同的合同相对方的问题。《借款协议》上加盖有一三七重庆分公司的公章，虽然借款系转至案外人高德惠账户，但一三七重庆分公司出具加盖财务章的收据确认收款行为。公司的公章、财务专用章是具有代表公司行为的、具有法律效力的印鉴，是公司意思表示外化的标识，因此，一三七重庆分公司在《借款协议》和收款收据上加盖公章或财务专用章的行为，既表明其是本案借款法律关系的借款人，也表明其认可收到了涂岚岚出借的借款资金，由此可以确定涂岚岚与一三七重庆分公司达成了借贷合意，双方的借款关系依法成立，一三七重庆分公司应当根据合同约定还本付息。关于一三七公司上诉称赵治合的借款行为系其个人行为，龚丽敏与赵治合存在恶意串通，且涉嫌犯罪的问题。达州市公安局经济犯罪侦查支队虽对赵治合进行了调查，并形成了《询问笔录》等，但��上证据仅能表明赵治合对借款的情况进行了个人陈述，并不能推翻作为书证的《借款协议》及收据，公安机关目前也未立案侦查，故本院对一三七公司该项上诉理由不予采纳。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向工商登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。一三七重庆分公司系一三七公司依法设立的分支机构，一三七公司应对一三七重庆分公司所负债务承担给付义务，但因一三七重庆分公司毕竟有一三七公司授予其经营和管理的财产，故，一三七公司应当对一三七重庆分公司的上述借款本息承担补充偿还责任。综上所述，一三七公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人��共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人四川煤田地质一三七总公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 毅审 判 员  颜 菲审 判 员  张 薇审 判 员  彭海波代理审判员  翟苏南二〇一七年十二月十日书 记 员  黄山山