湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘12民终1059号上诉人（原审原告）：创金天地投资有限公司，住所地天津自贸试验区（空港经济区）保航路1号航空产业支持中心645GG03房间。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘卓，男，汉族，1985年6月14日出生。被上诉人（原审被告）：怀化国利工贸有限公司，住所地怀化（中方）湘商文化科技产业园管委会。法定代表人：杨琪，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：谭澧，男，汉族，1983年7月1日出生。上诉人创金天地投资有限公司（以下简称创金投资公司）因与被上诉人怀化国利工贸有限公司（以下简称国利工贸公司）、谭澧民间借贷纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初3161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。创金投资公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判被上诉人偿还20万元，支付违约金2万元、利息8500元，并按每月2%支付迟延履行金；3、判令被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：上诉人与被上诉人在签订的《借款及担保协议》中约定双方通过线下签订合同，但所有交易流程通过网络在线的方式完成。在合同中双方一致确认了网络交易流程的真实性、合法性。在被上诉人发起的每一次交易中，网络平台都会向被上诉人发送手机验证码，被上诉人在网络平台中输入该验证码后交易才能完成，也即每一次交易均是被上诉人本人或者授权他人才能完成。上诉人提交的短信清单和网络平台交易截图足以证明是被上诉人完成的交易。上诉人履行了合同约定的义务，因此被上诉人应按约定向上诉人承担还款责任。综上所述，一审法院认定事实不清，请二审法院查明事实后依法改判。国利工贸公司、谭澧经本庭合法传唤未到庭发表意见。创金投资公司向一审法院起诉请求：1、判令谭澧偿还借款20万元及利息8500元；2、判令谭澧支付违约金2万元；3、判令谭澧每日按欠款额1‰支付迟延履行违约金从2016年4月13日起至还清之日止；4、国利工贸公司对以上诉讼请求承担连带担保责任；5、诉讼费由国利工贸公司、谭澧承担。一审法院认定事实：轻易贷网络平台是轻易科技有限公司创建并运营的网络服务平台，向注册会员提供出借与借款中介服务，创金天地公司是该网络平台的出借方，垫富宝投资有限公司是受该平台委托付款的第三方公司，河北汇通非融资性担保有限公司（以下简称河北汇通公司）是受该平台委托对借款资格、担保资格、履约情况进行审查、监督的单位。谭澧在轻易贷网络平台注册会员。2015年9月23日，创金天地公司与谭澧、担保人国利工贸公司、轻易科技有限公司签订编号为J026281001《借款及担保协议》、《借款服务合同》、《不可撤销连带保证承诺函》，约定借出款项为20万元，借期为180日，借款利息为4.25%/180天，折合借款年利率为8.62%。并约定谭澧在收到每笔借款时，均须一次性向轻易贷支付服务费，服务费标准为借款本金的1.5%；谭澧在收到每笔借款时，均须一次性向轻易科技有限公司支付信用保证金，收取标准为借款本金的2.5%，创金天地公司将信用保证金直接支付到谭澧指定的垫付宝账户中信用保证金专户内；谭澧同意按照所签署的《服务协议（QD9）》当中的约定，向河北汇通非融资性担保有限公司支付履约保证金，履约保证金金额为借款金额的6%。在谭澧未按时足额偿还甲方款项的，谭澧须向创金天地公司一次性交纳借款本金金额10%的款项作为违约金，且谭澧在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向创金天地公司支付延迟履行违约金；创金天地公司通过轻易贷以网络在线点击确认的方式接受《借款及担保协议》后，授权轻易贷委托的垫富宝投资有限公司直接划转资金至谭澧委托垫付卡账户国利工贸公司，完成借款。同日，国利工贸公司出具《担保函》，自愿为谭澧的债务承担连带清偿保证责任。合同签订后，2015年10月21日，创金天地公司通过中信银行将款项1000万元作为资金调拨给垫富宝投资有限公司，但垫富宝投资有限公司并未将轻易贷委托代付给谭澧的20万元借款交付至谭澧指定垫富宝账户国利工贸公司。创金天地公司以谭澧未按合同约定偿还欠款诉至法院，形成纠纷。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。创金天地公司应当举证证明将借款已交付给谭澧，但创金天地公司诉讼主张仅有其陈述，未提交证据证明其已将该笔借款交付给谭澧。因本案系民间借贷纠纷，创金天地公司缺乏证据证实其已将资金出借给谭澧，故双方之间的民间借贷关系尚未成立。创金天地公司主张谭澧还款无法律依据。判决：驳回创金天地公司的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。原审法院查明的案件事实与本院查明的基本一致，本院依法予以确认。本院另查明，本案中双方在《借款及担保协议》中还约定：1、借款期限为180天，自2015年10月16日（借款日）起，至2016年4月13日（到期还款日）止；2、出借人将借款金额支付到谭澧委托的垫付卡账户中（户名为：怀化国利工贸有限公司a1155984640，垫付卡卡号为：80**********73，该账户是垫富宝投资有限公司运营的垫付宝网站用于交易结算、收款、还款、提现的账户），当该账户中收到垫富宝投资有限公司支付的“额度”时，即视同谭澧收到了出借人的借款；3、谭澧在收到每笔借款时，均须一次性向轻易贷支付服务费，服务费标准为借款本金的1%，还须一次性向轻易科技有限公司支付信用保证金，收取标准为借款本金的3%（一审对服务费和信用保证金的标准认定有误）。2015年10月16日，垫富宝投资有限公司按约定将20万元的“额度”打入到怀化国利工贸有限公司垫付卡卡号为80*********73的账户。按约定扣除支付的服务费、信用保证金、履约保证金后（共计为借款本金的10%，即2万元），谭澧收到实际可支配的借款本金为18万元的垫付宝“额度”，该“额度”可直接提现也可以在其他垫富宝会员处消费。二审庭审中，创金天地公司陈述其与轻易科技有限公司、垫富宝投资有限公司、河北汇通非融资性担保有限公司系关联公司，均系开元金融集团公司的子公司，由集团公司统一对外宣传投资产品，员工也由集团公司统一管理，各子公司实际是集团公司对外的投资产品。本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据本案查明的事实，创金天地公司委托垫富宝投资有限公司向谭澧指定的垫付宝账户实际支付了18万元的“额度”。根据双方的约定，视为谭澧收到了创金天地公司出借的18万元款项。因此，谭澧应按约定的期限向创金天地公司承担18万元本金的还款义务并按约定支付利息和违约金等。创金天地公司上诉时主张谭澧除应偿还借款本金外还应支付违约金2万元、利息8500元并按每月2%支付迟延履行金，该主张虽然低于双方在合同中约定的违约责任，但仍明显过高。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，将本案的违约金、利息和迟延履行金统一确定为按月利率2%计算利息，也即对本案所涉的借款按月利率2%从出借日2015年10月16日的次日开始计算利息。国利工贸公司承诺自愿为谭澧的债务承担连带责任保证，故其依法应对谭澧的上述债务承担连带偿还责任。综上所述，创金天地公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初3161号民事判决；二、被上诉人谭澧于本判决生效之日起15日内支付上诉人创金天地投资有限公司借款本金18万元及利息（以18万元为基数，按月利率2%从2015年10月17日起计算至借款还清之日止）；三、被上诉人怀化国利工贸有限公司对第二项的借款及利息承担连带清偿责任，被上诉人怀化国利工贸有限公司承担担保责任后，有权向被上诉人谭澧追偿；四、驳回上诉人创金天地投资有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费4782元，二审案件受理费4782元，共计9564元，由上诉人创金天地投资有限公司负担1067元，由被上诉人怀化国利工贸有限公司、谭澧共同负担8497元。本判决为终审判决。审 判 长 朱湘辉审 判 员 曹 阳审 判 员 胡海雄二〇一七年十二月一日法官助理 田利文书 记 员 Ｘ Ｘ