四川省广安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川16民终1438号上诉人(原审被告):四川广安建设集团有限公司，住所地四川省广安城南东方街138号。法定代表人：邓钢，该公司董事长。被上诉人(原审原告):郭立志，男，1967年6月24日出生，汉族，住河北省唐山市丰润区白宫屯镇仰伸坨村中街*排**号，现住内蒙古自治区包头市希土高新区。委托诉讼代理人：黄中华，四川虹永律师事务所律师。原审被告:冉茂才，男，1970年11月27日出生，汉族，住四川省巴中市南江县。原审被告:余明，男，1966年7月23日出生，汉族，住四川省广安市广安区。上诉人四川广安建设集团有限公司因与被上诉人郭立志、原审被告冉茂才、原审被告余明租赁合同纠纷一案，不服四川省广安市前锋区人民法院(2017)川1603民初558号民事判决，向本院提出上诉。本院2017年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。四川广安建设集团有限公司上诉请求：1.撤销原判决，发回重审或者改判驳回郭立志对四川广安建设集团有限公司的诉讼请求；2.一审��二审诉讼费用由郭立志承担。事实和理由：1.原判决认定余明在案涉工程的施工管理以及与冉茂才之间的债务移转、与郭立志之间的租金结算等系职务行为错误，四川广安建设集团有限公司第三工程公司未经过工商部门登记，不是分支机构；周柏兵、卢茂华、王宽、梁少雄、余明合伙后挂靠第三工程公司经营案涉工程，余明的行为只能认定为案涉工程实际施工人的行为，不能认定为第三工程公司的行为。2.原判决认定冉茂才于2011年9月11日将在郭立志处承租的建筑器材全部转给四川广安建设集团有限公司、租赁合同产生的权利义务应由四川广安建设集团有限公司承担即判决其承担逾期支付租金的违约金129809.3元是错误的，余符宏是实际施工人所雇佣的劳务人员，并不是第三工程公司的职工，建筑器材是转给实际施工人的，也不能推定实际施工人就承接了包括冉茂才与郭立志签订的租赁合同之中的违约条款，最大限度也只能按中国人民银行的同期同类贷款基准利率计算其损失。3.租金数额认定错误，租金计算至2012年10月31日仅是郭立志随便设定的一个时间节点，四川广安建设集团有限公司（包括实际施工人）没有与郭立志约定租金算至2012年10月31日，即使要计算租金的截止时间也只能是2012年4月30日，因实际施工人余明等人与发包方在2012年3月14日就解除了施工合同，不再继续使用租赁物，实际施工人与郭立志在2012年4月30日也对租赁物的租金进行了结算。郭立志辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。原审被告冉茂才、余明未提交答辩意见。郭立志向一审法院起诉请求：1.解除郭立志与冉茂才��2011年4月1日签订的租赁合同；2.冉茂才、余明、四川广安建设集团有限公司共同向郭立志支付租金649046.7元，并赔偿郭立志租赁物损失535098.5元；3.冉茂才、余明、四川广安建设集团有限公司按照合同约定向郭立志支付逾期违约金。一审中，郭立志将诉讼请求变更为：1.冉茂才向郭立志支付下欠租金151617元，并按租金的20%承担违约金；2.四川广安建设集团有限公司对冉茂才应向郭立志支付的租金及违约金承担连带责任；3.四川广安建设集团有限公司向郭立志支付租金497429.7元，并按租金的20%承担违约金；4.四川广安建设集团有限公司向郭立志赔偿租赁物损失535098.5元。一审法院认定事实：2011年3月24日，巴彦卓尔市兴业房地产开发有限责任公司（发包人）与四川广安建设集团有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》及《丽��名邸工程承包补充协议书》，约定该公司将位于包头市稀土开发区的丽晶名邸小区建设工程发包给四川广安建设集团有限公司施工，工程期限为2011年3月15日至2013年3月14日，共计730天。四川广安建设集团有限公司在两份合同上加盖了合同专用章，同时由周柏兵、王宽在四川广安建设集团有限公司代表人处签字。经（2014）广法民终字第664号民事判决书查明：四川广安建设集团有限公司承建丽晶名邸小区后，组建了四川广安建设集团有限公司第三工程公司，并于2011年4月13日任命周柏兵为总经理。2011年8月2日，四川广安建设集团有限公司第三工程公司“全体股东”周柏兵、卢茂华、王宽、梁少雄、余明作出“股东决议”，授权余明全权负责丽晶名邸小区工程。2012年3月14日，王宽代表四川广安建设集团有限公司与巴彦卓��市兴业房地产开发有限责任公司签订《合同解除协议》，约定四川广安建设集团有限公司不再继续施工，四川广安建设集团有限公司在丽晶名邸小区项目中实际发生的债权债务由内蒙古包头兴业集团兴哲建筑工程有限公司承担。此后，四川广安建设集团有限公司退出丽晶名邸项目的施工。租赁材料均留在了丽晶名邸工地。2011年4月1日，郭立志（出租方、甲方）与丽晶名邸工程的劳务分包人冉茂才（承租方、乙方）签订《租赁合同》，约定乙方租赁甲方的建筑设备。租金按月计算，甲乙双方每月月底对账，乙方于次月五日付清各种费用，如逾期未付，按日加收千分之五的违约金。计算租金的日期以提货、退货单的日期为准。租期最低按九十天计算，超过九十天按实际天数计算。乙方退回最后一批器材十日内必须与甲方办理结账手续。提货单必须由指定提货人提货、签字，提货人员无论是否在岗，都具有法律效力。合同附件、提退货单据、各种计算表、双方出具的证明均视为本合同的组成部分。冬季报停，双方协商并办理文本手续。如租赁费没有结清不予报停。工程竣工或合同约定竣工日期15日内必须退清所租器材，否则按丢失处理，并按合同附件价格赔偿。器材丢失或报废照收租赁费直至赔偿之日，并按合同附件价格赔偿。合同同时还约定了租赁物损坏赔偿价格。租赁器材合同附件上载明了器材名称、型号及原价值。租赁物原值：山型卡0.6元/个、丝杠35元/套、钢管20元/米、扣件（型号：十字、转向、对接）6元/个、4米木跳板120元/块、3米木跳板90元/块、2米木跳板60元/块。日租金单价为：山型卡0.004元、丝杠0.04元、钢管0.016元、扣件（型号：十字、转向、对接）0.014元。下文备注：本合同价格一旦商议确定，则合同双方的任何一方都无权更改价格。该附件承租方签约人一栏签名为“冉茂才”。担保方签约人一栏签名为“周柏兵”并加盖“四川广安建设集团有限公司第三工程公司”印章。2011年4月3日至2011年6月4日期间，甲方陆续向乙方提供租赁物，租赁产品提货单上由郭立志的妻子王桂双和冉茂才的材料员张启军分别在发货人和提货人处签名。同时，乙方也陆续归还部分租赁物，退还单上由张启军在退还人处签名，部分退还单上退还人处签名为“于胜利代张启军”。2011年9月6日，王桂双与张启军对之前的租赁物数量及租金进行了核对，截止2011年9月6日，已付租金20000元，累计下欠租金151617元。2011年9月11日，由张启军、余冠宏、王桂双共同签署了证明一份，内容为“从2011年9月7日陕西德春劳务将包头市九原区自音证明席勒办事处金盛建筑器材租赁站的丽晶名邸工地材料转让给广安建设集团第三工程公司丽晶名邸项目部。明细如下：钢管：1米，3716根；1.5米，1924根-1根；2米，1476根；2.5米，1722根；3米，23根-4根；3.5米，231根；4米666根；4.5米，116根；5米，141根；6米，3455根-2根；扣件：十字扣件28730个；扣件接卡2700个；扣件转向1200个；山型卡6800个；顶丝2480个。”张启军、余冠宏、王桂双分别在陕西德春劳务、广安建设集团三公司丽晶名邸、包头市金盛建筑材料租赁站项下签名。余明在庭审中陈述余冠宏是建设集团第三工程公司的工作人员。2011年9月12日，余明与冉茂才对丽晶名邸1号楼工程劳务费进行了结算，在应扣费用一栏显示扣除材料租金151617元。该结算表由冉茂才和余明分别代表劳务队和四川广安建设集团有限公司第三工程公司签字确认。同时，该结算表下方备注“同意入账，卢茂华。”2011年11月15日、2012年4月30日，余明与郭立志分别对前期租金进行了结算，截止2011年11月15日、2012年4月30日，未付租金分别为341264.29元、409778.06元（含冉茂才承租期间的租金）。截止2012年4月30日，未归还的租赁物数量如下：1米、1.5米、2米、2.5米、3米、3.5米、4米、4.5米、5米、6米钢管数量分别为3716根、1924根、1476根、1722根、23根、231根、666根、116根、141根、3455根；扣件接卡2700个；扣件十字28730个、扣件转向1200个；顶丝2480根；山型卡6800个。根据郭立志制作的租金费用计算单及赔偿表，从冉茂才起租之日起至2012年10月31日，累计下欠郭立志租金649046.7元。未归还的租赁物数量如下：1米、2.5米、3.5米、4米、5米、6米钢管数量分别为1157根、402根、12根、396根、113根、3368根；扣件接卡2540个；扣件十字27330个、扣件转向1200个；顶丝1742根；山型卡6800个。因1.5米、2米、3米、4.5米多归还的数量分别为197根、412根、335根、26根，故钢管仍有22319.5米未归还。未归还的租赁物赔偿单价为：钢管15元/米、顶丝18元/米、扣件5元/个、山型卡2元/个，根据该单价计算应赔偿郭立志损失合计535098.5元。另查明，2014年至2015年上半年新钢管的市场销售价格每吨约3000元-3500元，按每吨270米计算，每米钢管约11元-13元；扣件约4元/套。郭立志未向法院提交讼争钢管、扣件的购买发票和价格。2015年2月6日，广安市中级人民法院裁定受理四川广安建设集团有限公司重整申请。破产受理后，郭立志与四川广安建设集团有限公司未继续履行合同，郭立志遂向管理人申报了债权，因郭立志于2013年2月1日以四川广安建设集团有限公司、四川广安建设集团有限公司第三工程公司及巴彦卓尔市兴业房地产开发有限责任公司为被告向包头市青山区人民法院提起诉讼，至郭立志申报债权时，该案尚在审理中，故管理人对郭立志的债权未进行审查。郭立志于2016年11月28日撤回了前述案件的起诉，并于2017年1月19日重新提起本案诉讼。2017年2月6日，广安市中级人民法院将本案指定由我院审理。一审法院认为，余明作为四川广安建设集团有限公司第三工程公司授权的丽晶名邸项目负责人，其对丽晶名邸项目的处理行为是履行职务的行为，由此产生的法律后果应当由四川广安建设集团有限公司第三工程公司承担。由于四川广安建设集团有限公司第三工程公司是四川广安建设集团有限公司下设的分公司，不具有独立的法人资格，其法律责任应当由四川广安建设集团有限公司承担。各方对租赁合同的真实性均无异议，租赁合同是双方的真实意思表示，合法有效，双方应当按照合同约定全面履行义务。对于租金的承担问题，冉茂才于2011年9月11日将在郭立志处承租的建筑器材全部转给四川广安建设集团有限公司，劳务队、四川广安建设集团有限公司及出租人三方签署的证明予以证实，对此该院予以确认，此后因租赁合同产生的权利义务全部应由四川广安建设集团有限公司承担。余明称王宽与巴彦卓尔市兴业房地产开发有限责任公司签订《合同解除协议》，将四川广安建设集团有限公司在丽晶名邸所有债权债务转让给了内蒙古包头兴业集团兴哲建筑工程有限公司，但未提供证据证实双方对租赁合同权利义务的转让行为经得郭立志同意，故对余明的辩称意见，该院不予采信，四川广安建设集团有限公司应当承担2011年9月7日后的全部租金。对于2011年9月7日前的租金，三方于2011年9月11日共同签署证明，由冉茂才将租赁物全部移交给四川广安建设集团有限公司，结合郭立志与余明于2011年11月15日、2012年4月30日两次对租金的结算均将冉茂才承租期间的租金纳入一并计算的行为，表明冉茂才将租赁合同的权利义务全部转让给了四川广安建设集团有限公司，且经得到出租人郭立志的同意，加之冉茂才与余明对丽晶名邸劳务费结算中扣除了2011年9月6日前的租金151617元，故2011年9月6日租金应当由四川广安建设集团有限公司承担。对于租金的计算问题，余明与郭立志对2012年4月30日前的租金进行��结算，金额为409778.06元，对此该院予以确认。对2012年4月30日后的租金，因四川广安建设集团有限公司未提供证据证实其归还的租赁物数量及租金计算时间，2012年10月31日的租金费用计算表虽是郭立志单方制作，但其自认四川广安建设集团有限公司归还了部分租赁物，并对该部分租赁物租金予以了扣除，郭立志对租金的计算并未增加四川广安建设集团有限公司的义务，郭立志自愿将租金计算至2012年10月31日，对郭立志要求四川广安建设集团有限公司支付2012年10月31日前租金649046.7元的诉讼请求，该院予以支持。四川广安建设集团有限公司未按合同约定向郭立志支付租金，已构成违约，应当承担违约责任。由于合同中约定的违约金标准明显过高，郭立志自愿降低，该院予以准许。综合四川广安建设集团有限公司下欠租金的金额、期限，并参照商业银行同期贷款逾期罚息利率标准计算的逾期付款资金利息，郭立志将违约金降为按未付租金的20%计算的诉讼请求较为合理，该院予以支持。故四川广安建设集团有限公司应向郭立志支付违约金129809.3元。2012年3月14日，王宽代表四川广安建设集团有限公司与巴彦卓尔市兴业房地产开发有限责任公司签订《合同解除协议》后，四川广安建设集团有限公司就退出了丽晶名邸项目的施工，且广安市中级人民法院裁定受理建设集团重整申请后，双方未继续履行租赁合同，根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。”的规定，租赁合同在广安市中级人民法院受理四川广安建设集团有限公司重整申请后解除，四川广安建设集团有限公司应当向郭立志归还租赁物。依据《中华人民共和国合同法》第二百二十二条“承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。”的规定，四川广安建设集团有限公司对不能返还的租赁物，应当向郭立志赔偿损失。四川广安建设集团有限公司未提供证据证实其已归还租赁物的数量。郭立志在其制作的租金费用计算表中对2012年4月30日双方结算后归还的部分租赁物予以自认，该院予以确认。虽然租赁合同对钢管、扣件毁损、灭失的赔偿标准有约定，后因钢管、扣件的市场销售价格下降，且郭立志提供的租赁物已使用多年，加之郭立志未向法院提交钢管、扣件的购买发票及价格，故郭立志的相应请求显失公平，应当参照四川广安建设集团有限公司应该返还钢管、扣件的期间即2015年初的市场行情确定钢管、扣件的赔偿标准。该院酌定四川广安建设集团有限公司承担未返还钢管的赔偿金为267834元（按12元/米计算）、扣件的赔偿金124280元（按4元/套计算）、顶丝26130元（按15元/根计算）、山型卡13600元（按2元/个计算），合计431844元。综上，截止2012年10月31日，四川广安建设集团有限公司欠郭立志租金649046.7元，赔偿不能返还的钢管、扣件等损失431844元，逾期支付租金的违约金129809.3元，共计1210700元。故郭立志对四川广安建设集团有限公司所享有的债权为1210700元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第八十八条“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第二百二十二条、第二百二十六条“承租人应当按照约定的期限支付租金。”《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款之规定判决：一、郭立志对四川广安建设集团有限公司享有普通债权1210700元（其中租金债权649046.7元，租赁物损失债权431844元，违约金债权129809.3元）；二、驳回郭立志的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，巴彦卓尔市兴业房地产开发有限责任公司与四川广安建设集团有限公司签订合同，将位于包头市稀土开发区的丽晶名邸小区建设工程发包给四川广安建设集团有限公司施工，四川广安建设集团有限公司组建了四川广安建设集团有限公司第三工程公司负责施工，第三工程公司是其内设机构，其从事民事活动的责任由四川广安建设集团有限公司承担。郭立志与冉茂才签订《租赁合同》时，四川广安建设集团有限公司第三工程公司进行担保，应当知晓包括违约责任在内的合同内容。2011年9月7日之前冉茂才的租金151617元的支付义务，三方同意转移给四川广安建设集团有限公司第三工程公司，之后冉茂才将承租的建筑器材全部转给四川广安建设集团有限公司第三工程公司，应由该公司履行合同义务。四川广安建设集团有限公司第三工程公司没有按时向郭立志支付租金，四川广安建设集团有限公司应当支付租金并承担违约责任。余明与郭立志对2012年4月30日前的租金进行了结算。对2012年4月30日之后的租金，郭立志计算至2012年10月31日，虽然是单方计算的，但四川广安建设集团有限公司未提供证据证实其归还的租赁物数量及租金计算时间，因此应认可郭立志计算租金的时间。四川广安建设集团有限公司未按合同约定向郭立志支付租金，应当承担违约责任，但约定的违约金标准过高。一审法院结合四川广安建设集团有限公司下欠租金的金额、期限，参照商业银行同期贷款逾期罚息利率标准计算逾期的利息，确认了郭立志将违约金降为按未付租金的20%计算，支持其请求的违约金数额129809.3元，是恰当的。综上所述，四川广安建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15319元，由上诉人四川广安建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 平审判员 梁 成审判员 叶官清二〇一七年十二月十五日书记员 何 旭附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审��民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。