广西壮族自治区百色市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)桂10民终2119号上诉人（原审被告）：文雅，女，1986年4月14日出生，汉族，住广西梧州市长洲区。委托诉讼代理人：文康辉，男，1955年3月4日出生，汉族，住广西梧州市长洲区，系文雅父亲。被上诉人（原审原告）：广西工程职业学院，住所地平果县城东大学园区。法定代表人：李益，该院院长。委托诉讼代理人：霍桂利，广西中名（平果）律师事务所实习律师。上诉人文雅因与被上诉人广西工程职业学院劳动争议纠纷一案，不服百色市平果县人民法院（2017）桂1023民初2157号民事判决，向本院提起上诉。2017年12月7日本院受理后，依法组成合议庭审理本案。于2017年12月27日召集双方当事人进行举证、质证、辩论。上诉人文雅的委托诉讼代理人文康辉、被上诉人广西工程职业学院的委托诉讼代理人霍桂利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人文雅上诉请求：一、维持平果县人民法院（2017）桂1023民初2157号民事判决的第一项判决；二、判令被上诉人向上诉人支付终止劳动合同经济补偿金2629.50元；三、判令被上诉人支付上诉人失业金损失5880元。事实与理由：一、一审判决让被上诉人支付上诉人拖欠工资和经济补偿金4274.42元正确。由于上诉人不是旷工，因此应得相应的工资报酬。二、被上诉人应向上诉人支付终止劳动合同经济补偿金2629.50元。一是双方之间是终止劳动合同，因为上诉人并没有辞职，被上诉人出具的《解除劳动合同关系证明书》中也提到，“自2016年8月10日起解除劳动关系”，这时间刚好是双方签订的劳动合同到期时间，南宁市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书和平果县人民法院的民事判决书中都一致认为上诉人是终止劳动合同。二是被上诉人降低劳动合同约定的条件。因为被上诉人拒缴社会保险费的行为，构成事实上的降低劳动合同约定条件，从被上诉人出具的告知书中的内容也看出，被上诉人也没有提出维持或者提高劳动合同约定条件来续订劳动合同。三、被上诉人支付上诉人失业金损失5880元。上诉人在被上诉人处工作期间，被上诉人没有为上诉人缴纳社会保险费，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条规定，应当支付上诉人失业金损失5880元。被上诉人广西工程职业学院辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律及判决正确，依法应予维持。广西工程职业学院向一审法院起诉请求：一、不支付被告从2016年7月1日至2016年8月10日拖欠工资3419.54元和拖欠工资25%的经济补偿金854.88元；二、不支付被告失业金损失5880元；三、不支付被告终止劳动合同经济补偿金2629.50元。一审法院认定事实：2015年8月10日，原告与被告签订《劳动合同》，原告安排被告在南宁从事专职教师工作。合同期限为2015年8月10日至2016年8月10日。《劳动合同》第四条第2项约定，被告月工资构成分为基本工资金、岗位工资、绩效工资、院龄津贴、课酬、职称补贴和伙食补贴七部分，原告每月25日支付被告上月的工资，如遇法定休假日或休息日，则提前到最近工作日支付，如工资改革则按原告工资制度文件执行；第3项约定，被告基本工资2000元/月，从学院宣布放假之日起到收假期间只发基本工资。被告在原告处工作期间，原告没有为其缴纳社会保险费。2015年8月10日至2016年6月30日，被告每月领取的工资分别为：1367.7元、2747.2元、2356元、2934元、2922元、2035元、2499元、3781元、3115元、2903元、3761.9元。2016年7月2日原告依照规定放暑假，7月4日被告在完成相关工作任务后向分管院领导申请放假，并得到了批准。同月26日，被告向原告提交辞职信，以“因为某些个人原因、选择开始新工作”为由向原告提出辞职。当日，原告的主管部门、教务处、分管院领导、人事部门、主管人事院领导对被告的辞职申请作出同意的批示。《广西工程职业学院章程》规定，院长负责学院的教育教学和行政管理工作，行使聘任和解聘学院工作人员，实施奖惩的职权，但该院院长没有在被告提交的辞职信上签字同意，原告也没有发放被告2016年7月1日至2016年8月10日的工资。由于双方存在劳动争议，被告向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年6月13日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲字（2017）第1256号《仲裁裁决书》，裁决：广西工程职业技术学院支付文雅2016年7月1日至2016年8月10日期间拖欠的工资3419.54元和拖欠工资25%的经济补偿金854.88元、失业金损失5880元、终止劳动合同经济补偿金2629.5元。原告不服，在法定期限内向一审法院提起民事诉讼。另查，原告于8月8日、8月21日分别补缴了2015年8月至2016年8月应当由单位负担被告的养老保险9051.90元和基本医疗保险费4170.40元。被告亦于8月10日自行缴纳了2015年8月至2016年8月应当由个人承担部分的社会保险费2697元。诉讼中，原告认可被告2016年3月至2016年8月的基本工资标准为2500元和被告曾于2016年7月4日向学院领导申请放假的事实。一审法院认为，本案争议是：原告是否应当支付被告2016年7月1日至2016年8月10日期间拖欠的工资和拖欠工资的经济补偿金、终止劳动合同经济补偿金、失业金损失。一、关于拖欠工资问题。根据原告提交被告的工资明细表，一审法院认定被告2016年3月至2016年8月的基本工资标准为2500元。被告曾于2016年7月4日按照原告的放假规定要求向学院分管领导申请放假，原告对此事实无异议，故一审法院认定被告不存在旷工的行为。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”原告与被告签订的《劳动合同》第四条第3项约定，从学校宣布放假之日起到收假期间只发基本工资。但到2016年8月10日被告的劳动合同期满，原告没有支付被告2016年7月1日至8月10日期间的工资，根据上述规定，原告应当支付被告该期间的工资3419.54元（2500元＋2500元÷21.75日×8日）和拖欠工资25%的经济补偿金854.88元（3419.54元×25%）。二、关于终止劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。2016年7月26日被告书面提出辞职，虽然原告的有关部门作出了同意辞职的意见，但按照原告的离职审批流程和学院章程的规定，院长或者董事会未对被告的辞职申请作出批准决定，故双方的劳动合同在2016年7月26日仍未解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。据此规定，被告的劳动合同于2016年8月10日期满，劳动合同依法终止。《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，原告已在2016年6月24日劳动合同期满之前以书面方式通知被告续订劳动合同，7月26日被告却向原告申请辞职，从其辞职信内容以及原告相关部门已经在其离职申请表上签署的意见看，被告确实存在不同意续签劳动合同的意思表示和情形。再者，被告也未能举证证明其已经向原告要求续签劳动合同的事实。因此，本案不符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，一审法院对原告请求不以支付的主张予以采纳。三、关于失业金损失问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。可见，参加社会保险、缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务。被告在原告处工作期间，原告未为其办理社会保险，违反了法律规定。但是，原告过后已经为被告补缴了职工养老保险和基本医疗保险费，虽然被告的工伤、生育、失业保险费没有交纳，由于被告的劳动合同已于2016年8月10日期满依法终止，其在劳动合同内没有发生工伤、生育的事实。再者，被告在合同终止后也没有向社保部门办理失业登记，被告失业损失的情形已经消除，故原告请求不再支付被告失业金损失的理由充分，一审法院予以采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决原告广西工程职业技术学院应向被告文雅支付2016年7月1日至2016年8月10日期间拖欠的工资和拖欠工资经济补偿金共计人民币4274.42元。案件受理费10元，由原告负担。本院二审期间，上诉人向本院提交以下证据：一份梧州市社会保障局办事指南，拟证实被上诉人不按规定交纳失业保险，也不告知办理失业登记。被上诉人经质证认为，该证据与本案无关。对于被上诉人的质证意见本院予以采纳，对该份证据不再认定。对于一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据双方当事人的陈述及答辩，本案的争议焦点是：一是上诉人要求被上诉人支付终止劳动合同经济补偿金2629.50元是否有事实和法律依据；二是上诉人要求被上诉人支付失业金损失5880元是否有事实和法律依据。本案中，双方对被上诉人应向上诉人支付2016年7月1日至2016年8月10日期间拖欠的工资和拖欠工资经济补偿金共计人民币4274.42元没有异议，可以认定。一、关于上诉人要求被上诉人支付终止劳动合同经济补偿金2629.50元是否有事实和法律依据的问题。2016年7月26日上诉人书面提出辞职，虽然被上诉人的有关部门作出了同意辞职的意见，但按照被上诉人的离职审批流程和学院章程的规定，院长或者董事会未对上诉人的辞职申请作出批准决定，故双方的劳动合同在2016年7月26日仍未解除。本案中，被上诉人已在2016年6月24日劳动合同期满之前以书面方式通知上诉人续订劳动合同，7月26日上诉人却向被上诉人申请辞职，从其辞职信内容以及被上诉人相关部门已经在其离职申请表上签署的意见看，上诉人确实存在不同意续签劳动合同的意思表示和情形。再者，上诉人也未能举证证明其已经向被上诉人要求续签劳动合同的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。据此规定，上诉人的劳动合同于2016年8月10日期满，劳动合同依法终止。《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。”因此，本案不符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，一审法院认定正确，本院对上诉人的这一项诉讼请求不予支持。二、关于上诉人要求被上诉人支付失业金损失5880元是否有事实和法律依据的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。可见，参加社会保险、缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务。上诉人在被上诉人处工作期间，被上诉人未为其办理社会保险，违反了法律规定。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”《中华人民共和国社会保险法》第四十七条规定：“失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。”参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；……”第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险或者一次性生活补助的2倍。”《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发【2015】13号）规定，自2015年1月起南宁市每月最低工资标准为1400元。由于被上诉人不按规定为上诉人参加失业保险和缴纳失业保险费，致使上诉人失业后不能享受失业保险待遇，被上诉人应当承担赔偿损失责任，而赔偿标准为上诉人应当领取失业保险或者一次性生活补助的2倍，即1400元×70%×3个月×2倍＝5880元。被上诉人在一审时提出三项诉讼请求，即一是不支付被告从2016年7月1日至2016年8月10日拖欠工资3419.54元和拖欠工资25%的经济补偿金854.88元；二是不支付被告失业金损失5880元；三是不支付被告终止劳动合同经济补偿金2629.50元。而一审法院虽然针对这三项诉讼请求进行了审理，但判决主文只有针对第一项诉讼请求进行判决，属于漏判，本院予以纠正，应撤销一审判决，由本院重新作出判决。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，程序合法，但判决不当，应予纠正。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，并参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条、《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》之规定，判决如下：一、撤销百色市平果县人民法院（2017）桂1023民初2157号民事判决；二、被上诉人广西工程职业学院应向上诉人文雅支付2016年7月1日至2016年8月10日期间拖欠的工资和拖欠工资经济补偿金共计人民币4274.42元；三、被上诉人广西工程职业学院应赔偿上诉人文雅失业金损失5880元；四、驳回被上诉人广西工程职业学院的其他诉讼请求；五、驳回上诉人文雅的其他上诉请求。一审案件受理费10元，由广西工程职业学院负担；二审案件受理费10元，由被上诉人广西工程职业学院负担。上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。本判决为终审判决。审判长  林超师审判员  邓梅君审判员  何双安二〇一七年十二月二十八日书记员  张华丽