贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)黔01刑终1282号原公诉机关贵州省贵阳市南明区人民检察院。上诉人（原审被告人）何某某，曾用名何霄骁，男，1996年3月30日出生于贵州省水城县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地贵州省印江土家族苗族自治县。2017年7月19日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于贵阳市南明区看守所。辩护人李旭，贵州听君律师事务所律师，执业证号15201201610674957。辩护人杨冬艳，贵州听君律师事务所律师，执业证号15201201244685912。贵州省贵阳市南明区人民法院审理贵州省贵阳市南明区人民检察院指控被告人何某某犯抢劫罪一案，于2017年10月27日作出（2017）黔0102刑初1290号刑事判决。被告人何某某不服，提出上诉。本院于2017年11月9日立案并依法组成合议庭，于2017年12月8日公开开庭审理了本案，贵州省贵阳市人民检察院指派检察员李达科出庭履行职务，上诉人何某某及其辩护人杨冬艳、李旭到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2017年7月18日23时许，被告人何某某在贵阳市南明区花果园Q区2栋1单元2楼“梦想时光网咖”女厕所内，采取暴力威胁的方式，将被害人简某的现金人民币100元抢走，其在逃离时被网咖工作人员抓获。案发后，被抢现金已追回发还被害人俱领。上述事实，被告人何某某在开庭审理过程中亦无异议，并有抓获经过、情况说明、扣押笔录、扣押决定书、扣押发还清单、被害人简某的陈述、被告人何某某的供述、证人马某的证言、对被告人进行辨认的笔录及照片、犯罪现场指认笔录及照片、赃款指认照片、被告人何某某的户籍证明等证据证实，足以认定。原判认为，被告人何某某以非法占有为目的，采取暴力手段抢劫公民钱财，共计人民币100元，其行为已构成抢劫罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，作出如下判决：被告人何某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。宣判后，原审被告人何某某不服，以“原判量刑过重”为由提出上诉。原公诉机关在法定期限内未对原判提出异议。在二审庭审审理过程中，上诉人何某某的辩护人提出“上诉人何某某在抢劫后没有立即逃离现场，让被害人有时间报警，没有逃跑的意图，构成自首；上诉人何某某如实供述自己的犯罪事实，系初犯、偶犯；上诉人何某某因生理原因与父母产生矛盾，抢劫的主观目的是为了引起父母的重视和对父母的不关爱的反抗；上诉人何某某系在校大学生表现良好，请求法庭从轻减轻处罚；公安机关没有送达拘留通知书、逮捕通知书给上诉人何某某的父亲，违反法定程序”的辩护意见，并向本院提交了如下证据及申请证人何某出庭作证：1、水城钢铁厂病、伤医疗鉴定表，证实上诉人何某某出生时患有先天性腭裂的事实。2、六盘水职业技术学院商务管理系出具的证明、休学通知书及学生证，证实上诉人何某某就读于六盘水职业技术学校，在校期间学习努力，遵守学校规章制度。3、手机短息截图，证实上诉人何某某在校期间向各网络贷款公司借贷，各贷款公司向何某某的父亲催债的事实。4、时光网咖的现场照片、证人指认现场的视频等，证实上诉人何某某在案发时能够迅速逃离现场，但是故意行动迟缓，直到被网咖工作人员抓住仍旧放弃反抗的事实。5、出庭证人何某的证言：我从来没有在上诉人何某某的逮捕通知书和拘留通知书上签字。出庭履行职务的检察员对辩护人出具的前三份证据发表“与上诉人何某某实施抢劫行为没有直接关系”的质证意见；对于第四份证据，发表“上诉人何某某系被网咖工作人员控制后不能离开现场，不是在现场等待公安机关的抓捕”的质证意见。对第五份证据发表“公安机关在办案过程中有一些程序瑕疵，但不影响本案的定罪量刑”的质证意见，并发表“原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判”的出庭意见。经二审审理查明：原判认定上诉人何某某使用暴力手段抢劫他人财物价值人民币100元的事实清楚。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。本院对原判认定的事实及证据予以确认。关于上诉人何某某的辩护人所提“上诉人何某某在抢劫后没有立即逃离现场，让被害人有时间报警，没有逃跑的意图，构成自首”的辩护意见。经查：上诉人何某某在作案后走出厕所，因被害人的呼救引起网咖工作人员注意，工作人员将上诉人何某某控制住，后公安机关到场将何某某抓获的事实，有上诉人何某某的供述，被害人陈述，证人的证言等证据相互印证，足以认定。根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定，明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的，应当视为自动投案。本案中上诉人何某某在案发后既未主动报案，也无证据证实其当时知道他人报案而在现场等待，相反，其作案后准备离开现场，后因被工作人员控制而无法逃离，直到被公安机关抓获，上诉人何某某的行为不符合投案自首的要件，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人何某某的辩护人所提“公安机关没有送达拘留通知书、逮捕通知书给上诉人何某某的父亲，违反法定程序”。经查属实，但案发时上诉人何某某已经年满十八周岁，系完全刑事责任能力，公安机关未依法送达相关法律文书给家属的行为并不影响上诉人何某某行使诉讼权利，也不影响本案的定罪量刑。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人何某某的辩护人所提“上诉人何某某生理缺陷和家庭矛盾导致本案的引发；上诉人何某某系在校大学生，一贯表现良好，遵章守纪，系初犯、偶犯，请求从轻处罚”的辩护意见，经查：上诉人何某某于1996年3月30日出生，患有先天性腭裂，后其父母因其生理缺陷问题将其户口从贵州省六盘水市钟山区非农业家庭户转至贵州省印江土家族苗族自治县农村户口后生育二胎，何某某因此产生心理障碍，对父母产生抵触情绪，多次在网络借贷平台上借贷，让父母代其还款，因此与家人发生争执，然后离家出走，引发本案。本院认为，上诉人何某某因其先天性生理缺陷，在成长过程中形成了心理障碍，导致其与父母缺乏良好沟通，进而采取过激的方式触犯国家法律，铤而走险，实不可取，也不是其逃避国家法律制裁的正当理由。但考虑到其在案发时系在校学生，表现良好，且在公安机关及庭审过程中认罪态度良好等因素，本着以教育为主，惩罚为辅的刑事政策。为达到更好的社会效果，挽救失足青年，综合考虑上诉人何某某犯罪情节较轻，认罪态度较好，对其适用缓刑不致再危害社会，对其所居住社区并无不良影响，同时更有利于对其帮扶教育，本院决定对上诉人何某某使用缓刑。故该辩护意见成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人何某某以非法占有为目的，使用暴力手段抢劫他人财物价值人民币100元，其行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，但考虑到上诉人何某某自身情况、家庭环境以及系在校学生等因素，且其犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社会没有重大不良影响，故本院依法予以改判，决定对其适用缓刑，本院依法予以改判。上诉人何某某及其辩护人的上诉理由及辩护意见部分成立，本院部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条：“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”、第五十二条：“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额”、第五十三条：“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳”、第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”、第七十二条“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院(2017)黔0102刑初1290号刑事判决，即被告人何某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。二、上诉人（原审被告人）何某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币3000元。（缓刑考验期从判决执行之日起计算。）本判决为终审判决。审判长  张祥虎审判员  杨智勋审判员  叶黔山二〇一七年十二月十五日书记员  梅 雪