湖北省孝感市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)鄂09刑再8号公诉机关孝感市人民检察院。原审被告人朱某，男，1980年3月18日出生，汉族，湖北省孝感市人，初中文化，无业，住湖北省孝感市孝南区车站街***号。2016年9月6日，因犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪被孝南区人民法院作出（2016）鄂0902刑初第307号刑事判决：被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币10000元。原审被告人朱某不服上诉后，孝感市中级人民法院于2016年12月2日作出如下判决，上诉人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。原审被告人朱某现在孝感监狱服刑。原审被告人胡某1，男，1997年6月16日出生，汉族，湖北省孝感市人，初中文化，无业，住孝感市孝南区陡岗镇新河村下胡湾*组**号。2016年9月6日，原审被告人胡某1被孝南区人民法院以犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；合并有期徒刑一年九个月，罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元。原审被告人廖某1，男，1990年9月19日出生，汉族，湖北省孝感市人，中专文化，无业，住湖北省孝感市孝南区新铺镇远大村廖家海**号。2016年9月6日，原审被告人廖某1被孝南区人民法院以犯开设赌场罪，被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月；合并有期徒刑二年三个月，罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元原审被告人邹某，男，1986年3月20日出生，汉族，湖北省孝感市人，高中文化，无业，住湖北省孝感市高新区胡家墩子。2016年9月6日，原审被告人邹毅被孝南区人民法院以犯故意毁坏财物罪，被判处有期徒刑六个月孝感市中级人民法院的刑事判决发生法律效力后，湖北省人民检察院以二审判决认定朱某在容留他人吸毒罪中构成自首情节，属于适用法律错误，导致量刑不当为由向湖北省高级人民法院提出抗诉。湖北省高级人民法院经审查后认为，原审裁判部分事实不清，适用法律错误，导致量刑不当为由指令本院对该案进行再审。湖北省孝感市检察院指控被告人朱某犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪一案，本院依法组成合议庭，于2017年12月7日公开开庭审理了本案，孝感市人民检察院指派检察员李如飞、贾真珍出庭履行职务。原审被告人朱某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审经审理查明：一、开设赌场罪。2016年3月至2016年6月期间，被告人朱某伙同被告人廖某1、胡某1在孝感市付冲社区一出租屋内，设置具有退币、退分及现金兑换等功能的电子游戏设备，邀约他人进行赌博。2016年6月4日，公安机关现场查获1台“捕鱼机”（包含8个基本操作单元）、7台“牌机”、3台“老虎机”，抓获参赌人员游某、项某、周某、徐某、程某、胡某2共计6人。经孝感市公安局高新区分局治安大队鉴定，上述被扣押的11台（其中“捕鱼机”1台含8个基本操作单元）电子游戏及均具备以小博大的赌博功能。二、容留他人吸毒罪。2016年3月至2016年6月期间，被告人朱某、廖某1、胡某1在孝感市付冲社区一出租屋内，提供毒品以及吸管、自制吸壶等物品，供参赌人员吸食毒品。2016年6月4日，公安机关在该出租屋内抓获吸毒人员游某、项某、周某、徐某、程某、胡某2共计6人。经公安机关检测，上述6名参赌人员人体尿样毒品检测均呈阳性。2016年6月5日，孝感市公安局高新区分局对2016年6月4日在孝感市付冲社区一出租屋内参与赌博及吸食毒品的胡某2、程某、徐某、周某、游某、项某处以行政拘留十五日，对吸食毒品的廖某1、胡某1处以行政拘留十日的行政处罚。三、故意毁坏财物罪。2011年9月28日15时许，被告人邹某伙同廖某1、廖某2（已判刑）在孝感市北京路华安酒店大堂，以酒店婚庆显示牌关闭过早为由，将酒店大堂内的电脑显示器、花盆、电子POP牌砸毁。经孝感市物价局价格认证中心鉴定，酒店损坏物品价值共计9932元人民币。另查明，2016年3月30日，被告人邹某赔偿华安大酒店财物损失人民币10000元，2016年4月20日，该酒店出具谅解书对被告人邹某的行为予以谅解；2016年4月5日被告人廖某1在西昌火车站被成都铁路公安局西昌公安处抓获羁押于西昌市看守所。原判认为，被告人朱某、廖某1、胡某1设置具有赌博功能的赌博机供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。被告人朱某、廖某1、胡某1提供场所容留他人吸毒，其行为均构成容留他人吸毒罪。被告人邹某、廖某1因为琐事伙同他人将他人所有的物品砸坏，经鉴定，涉案物品价值人民币9932元，其行为均故意毁坏财物罪。在开设赌场、容留他人吸毒共同犯罪中，被告人廖某1、胡某1所起作用相对轻于被告人朱某，对被告人廖某1、胡某1依法予以从轻处罚。庭审中，被告人朱某、廖某1、胡某1对公诉机关指控犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪自愿认罪并如实供述犯罪事实，被告人朱某系自首；被告人廖某1、邹某对公诉机指控犯故意毁坏财物罪自愿认罪并如实供述犯罪事实，对被告人朱某、廖某1、胡某1所犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪；被告人廖某1、邹某所犯故意毁坏财物罪依法予以从轻处罚。案发后，被告人邹某赔偿被害方财物损失得到被害方谅解，依法酌定从轻处罚。被告人邹某在因犯寻衅滋事罪判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，其行为构成累犯，依法从重处罚。被告人朱某、廖某1、胡某1犯有数罪，依法数罪并罚。遂判决：一、被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月9日起至2018年11月7日止，已扣除羁押期1日，罚金于本判决生效后30日内缴纳）；二、被告人胡某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；合并有期徒刑一年九个月，罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月7日起至2017年12月6日止，罚金于本判决生效后30日内缴纳）；三、被告人廖某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月；合并有期徒刑二年三个月，罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月7日起至2018年5月18日止，已扣除羁押期19日，罚金于本判决生效后30日内缴纳）；四、被告人邹某犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月4日起至2017年1月2日止，已扣除羁押期32日）。再审经审理查明的事实与原判认定事实相同，有经一审庭审举证、质证，再审当庭核实的下列证据证实，本院予以确认。一、开设赌场罪的证据：孝感市公安局高新区分局出具的抓获经过；孝感市公安局高新区分局制作的检查笔录、证据保全决定书、扣押清单；孝感市公安局高新区分局孝公(高新)电鉴意字[2016]01号电子游戏机鉴定意见书；证人项某、游某、周某、徐某、程某、胡某2的证言；证人游某、徐某、程某、胡某2、项某、周某、廖某1、胡某1的辨认笔录；被告人廖某1、胡某1的指认笔录；被告人朱某、胡某1、廖某1的身份信息；孝感市公安局高新区分局高新公(治)行决字[2016]77号行政处罚决定书，证明公安机关对参与赌博及吸食毒品的胡某2、程某、徐某、周某、游某、项某、廖某1、胡某1处以行政拘留处罚的事实；被告人朱某、胡某1、廖某1的供述。二、容留他人吸毒的证据：孝感市公安局高新区分局出具的抓获经过；孝感市公安局高新区分局制作的检查笔录、证据保全决定书、扣押清单；孝感市公安局高新区分局高新公尿检(2016)字第008、009、010、011、012、013、014、015号人体尿样毒品检测报告，证明胡某2、程某、徐某、周某、游某、廖某1、胡某1、项某的尿样检测中“麻果”测试呈阳性；证人项某、游某、周某、徐某、程某、胡某2的证言；证人游某、徐某、程某、胡某2、项某、周某的辨认笔录；被告人廖某1、胡某1的辨认笔录；被告人廖某1、胡某1的指认笔录；被告人朱某、胡某1、廖某1的身份信息；孝感市公安局高新区分局高新公(治)行决字[2016]77号行政处罚决定书，证明公安机关对参与赌博及吸食毒品的胡某2、程某、徐某、周某、游某、项某、廖某1、胡某1处以行政拘留的事实；被告人朱某、胡某1、廖某1的供述。三、故意毁坏财物罪的证据：证人刘某的证言；同案罪犯廖某2的供述；同案罪犯廖某2的辨认笔录；被告人邹某、廖某1的辨认笔录；孝感市公安局高新区分局出具的抓获经过；成都铁路公安局西昌公安处出具的归案情况说明；西昌市看守所临时寄押登记表；孝感市物价局价格认证中心孝价鉴证字[2011]052号价格鉴证结论书，证明涉案被砸坏的电脑显示器验钞机等物品价值人民币9932元；被告人邹某、廖某1的身份信息；孝感市孝南区人民法院（2010）孝南刑初字第114号刑事判决书，证明被告人邹某因犯寻衅滋事罪于2010年8月4日被本院判处有期徒刑八个月的事实；孝感市孝南区人民法院(2016)鄂0902刑初234号刑事判决书，证明同案罪犯廖某2因犯故意毁坏财物罪于2016年8月16日被本院判处有期徒刑十个月的事实；收条及谅解书，证明被告人邹某赔偿孝感华安酒店财物损失，得到该酒店谅解的事实；被告人邹某、廖某1的供述再审庭审时，检察机关就开设赌场过程中是否明知他人在店内吸毒对其进行了讯问，朱某回答知道有人在店内吸毒，跟以前的供述明显不同。本院认为，再审被告人朱某等人设置具有赌博功能的赌博机供他人赌博；提供场所容留他人吸毒，其行为已构成开设赌场罪、容留他人吸毒罪。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。原审对原审被告人胡某1、廖某1、邹某的量刑适当，本院再审予以确认。再审被告人朱某在案发后虽系主动投案，但在一审、二审庭审时不能如实交代容留他人吸毒的犯罪事实，不能构成自首。检察机关的控诉意见成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百五十四条、第二百七十五条、第六十九条、第五十二条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：再审被告人朱胜利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月9日起至2018年11月7日止）。本判决为终审判决。审判长 黄 浩审判员 汪育华审判员 王 华二〇一七年十二月二十六日书记员 王 珍