辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽14民终1819号上诉人（原审被告）：孙帅。委托诉讼代理人：赵威。被上诉人（原审原告）：王会芳。委托诉讼代理人：李智武。委托诉讼代理人：杨玉柱。被上诉人（原审被告）：孙继江。被上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司。法定代表人：黎维华。委托诉讼代理人：李坤。上诉人孙帅为与被上诉人王会芳、孙继江、都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称都邦财险葫芦岛公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服连山区人民法院作出的（2016）辽1402民初240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙帅的委托诉讼代理人赵威，被上诉人孙继江、被上诉人王会芳的委托诉讼代理人杨玉柱、李志武、被上诉人都邦财险葫芦岛公司的委托诉讼代理人李坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙帅上诉请求：撤销（2016）辽1402民初240号判决，发回重审或依法改判孙帅承担保险不足部分合理损失的50%赔偿责任。事实和理由：一审法院以居民服务行业确定王会芳误工费无法律依据，确定误工天数有误，以致于认定误工费数额过高。王会芳为城镇居民，在庭审过程中没有提交有关工作证明，无法证明其从事居民服务行业，不应该以该标准确定误工费用，另。依法确定误工时间最长终结至定残前一日，王会芳第一次作出伤残鉴定之日的前一日应为结点；一审判决交通费数额明显过高，依照法律规定，交通费只支持入院、出院、以及转院所发生的必要费用，王会芳只在葫芦岛市中心医院住院治疗，没有跨省、跨市治疗事实发生，一审判决交通费5，000.00元太高；一审判决精神抚慰金明显过高，王会芳经依法鉴定，伤残等级为七级，且其损伤与交通事故属于临界型因果关系；一审法院以事故认定书确定责任，未考虑损伤参与度减轻孙帅的赔偿责任。王会芳庭审中辩称，一审法院适用法律正确，程序合法，本案中王会芳没有过错，损伤参与度不应作为判罚的依据。孙继江辩称，颈椎病都是陈旧性的，与交通事故无关，同意孙帅的意见。都邦财险葫芦岛公司辩称，对本公司应该承担的责任没有意见。王会芳向一审法院起诉请求：1、判决三被告承担因交通事故遭受损失857，384.84元。事实与理由：2015年11月26日17时20分许，孙帅驾驶车牌号为辽PXXXXX的小型轿车，在沿化寺线由西向东行驶过程中将王会芳撞伤。车辆所有人系孙帅的父亲孙继江，投保保险公司为都邦财险葫芦岛公司。此次交通事故已经给王会芳家庭带来巨大困难，请贵院支持王会芳诉讼请求。一审法院认定事实：2015年11月26日17时20分许，孙帅驾驶车牌号为辽PXXXXX的小型轿车，在沿化寺线由西向东行驶，当车行驶到营盘村路段时因会车而与右侧路边行人王会芳相撞，造成王会芳受伤及车辆损坏的交通事故。2015年12月9日葫芦岛市交警支队巡防二大队作出道路交通事故责任认定，认定孙帅负事故的全部责任，王会芳无责任。王会芳受伤后到葫芦岛市中心医院住院治疗169天，诊断为：脑震荡、头皮血肿、头、面、颈部软组织挫伤及擦皮伤。其中一级护理1天二级护理168天。王会芳伤后经山东永鼎司法鉴定中心鉴定王会芳所受伤符合四级伤残,定残后存在部分护理依赖。孙帅对此鉴定结论有异议，认为该鉴定机构在评残中没有考虑王会芳自身颈椎有狭窄等因素，故提出重新鉴定，王会芳同意重新鉴定。后经辽宁正大司法鉴定中心鉴定结论为：被鉴定人王会芳颈椎损失与交通事故为临界型因故关系；王会芳颈椎损伤致右上肢肌力减退的伤残程度为道路交通事故七级伤残。损伤参与度50%。王会芳受伤产生经济损，其中医疗费69，441.34元、误工费58，991.8（101.71元X580天）元、护理费17，188.99（101.71元X169天）元、伙食费8，450.00（169天X50）元、伤残赔偿金249，008.00（31，126.00X20X40%）元、交通费5000.00元、被扶养人生活费53，892.5（21，557.00X5X2/4）元、鉴定费5000.00元、精神抚慰金20，000.00元。总计经济损失486，972.63元。另查明，辽PXXXXX的小型轿车在都邦财险葫芦岛公司投保了交强险，事故发生在保险期限内。另查明。孙帅已支付医疗费28，868.85元。都邦财险葫芦岛公司支付医疗费2，000.00元。一审法院认为，孙帅驾驶车牌号为辽PXXXXX的小型轿车与王会芳相撞的交通事故的事实存在，可以认定。葫芦岛市公安局交警支队事故处理大队对该起事故作出事故认定，本院对该责任认定予以采信。双方对辽宁正大司法鉴定中心鉴定结论无异议，本院予以采信。王会芳请求赔偿其经济损失的请求符合法律规定，本院予以支持。对于王会芳提出的按山东永鼎司法鉴定中心鉴定需部分护理依赖的请求不予支持，因经辽宁正大司法鉴定中心鉴定王会芳身体损伤构成七级伤残，现伤残程度达不到需要护理的程度。对于双方争执的是否按照鉴定结论的损伤参与度对王会芳的经济损失进行赔偿问题，本院认为，本起交通事故造成的损害后果系王会芳被孙帅的机动车撞伤所致，事故责任认定王会芳对本起事故不负责任，其对事故的发生及损害后果的造成均无过错，即使王会芳颈椎存在狭窄仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。因此，王会芳对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。综上，参照损伤参与度确定损害赔偿责任没有法律依据。孙帅在都邦财险葫芦岛公司投保了强制险，由该保险公司在交强险责任限额赔偿经济损失12，000,00元。鉴定费由孙帅赔偿。王会芳主张的精神抚慰金过高，酌定20，000.00元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条规定，判决如下：一、都邦财险葫芦岛公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿王会芳经济损失118，000.00元（已扣除先期支付的2000.00元）。二、孙帅于本判决发生法律效力后十日内赔偿王会芳经济损失338，103.78元（已扣除先期支付的28，868.85）。三、驳回王会芳其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，对一审法院查明的事实，孙帅对误工天数、误工费数额、交通费数额、精神抚慰金数额提出异议，其他事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，本案基本事实清楚，孙帅驾驶车牌号为辽P3918的小型轿车将王会芳撞伤并应该承担全部责任的事实，各方当事人没有争议，本院予以认定。因王会芳是城镇居民，结合目前本市居民服务业的从业实际情况，无法提供工作证明以及工资单属于亦属正常；关于王会芳的交通费用以及精神损害抚慰金问题，原审判决认定的数额趋于合理，本院予以支持。关于王会芳的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，应该计算至第一次定残的前一日，即误工的天数应该为169天，误工费为17，188.99元（101.71×169天）。关于“损伤参与度”的问题，因无法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实以及适用法律均有错误，应予纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持连山区人民法院（2016）辽1402民初240号民事判决第一、第三项。二、变更第二项为孙帅于本判决发生法律效力后十日内赔偿王会芳经济损失296，300.97元（已扣除预先支付的28,868.85元）如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费250.00元二审案件受理费1，345.00元，总计1，595.00元，由孙帅负担。本判决为终审判决。审判长  康永杰审判员  刘亚伟审判员  郭逸群二〇一七年十二月十八日书记员  于 燕