江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0722民初8470号原告：张洪学，男，1967年3月3日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：陈加伟，江苏恒旭律师事务所律师。被告：江苏鹏瑞建设工程有限公司。住所地：东海县幸福南路与323省道交叉口亿丰国际广场南侧。法定代表人：程宝，总经理。被告：顾延照，男，1986年7月13日生，汉族，住东海县。原告张洪学与被告江苏鹏瑞建设工程有限公司、顾延照建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月17日受理后，依法由审判员周文独任审判，公开开庭进行了审理。原告张洪学及其委托代理人陈加伟、被告江苏鹏瑞建设工程有限公司法定代表人程宝到庭参加诉讼，被告顾延照经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张洪学向本院提出诉讼请求：1、判令二被告给付原告工程款共计37440元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年，原告与被告江苏鹏瑞建设工程有限公司签订《刘金村幼儿园劳务施工承包合同》一份，该合同约定，被告鹏瑞公司将该幼儿园的模板、墙体等承包给原告，其中模板170元每平方米，施工完成，以实际施工完成的工程量进行结算。合同签订后，原告按约完成相关工程。2017年9月28日，经结算，被告共欠原告工程款37400元。该款经原告多次催要，二被告至今都拒不给付。综上，为维护原告的合法权益，特诉，请依法判准如上所请。被告江苏鹏瑞建设工程有限公司辩称：对原告提交证据承包合同中第六条“如每延期一天按罚款一千元，上不封底”为什么被划掉程宝不清楚。这个合同实际中标人不是我公司，这个项目是程宝朋友任徐强做的，程宝是代管的。代管的时候当时为了将来他们结算，然后公司和原告签刘金村幼儿园劳务施工承包合同，当时结算可以按这个合同他们直接进行结算。顾延照是任徐强委派到现场的管理人员，程宝只是帮看工程质量和进度，此事与鹏瑞公司没有直接关系。被告顾延照未在法定答辩期间内作出答辩。经审理查明，2017年3月14日，东海县石梁河镇刘金村民委员会与连云港丰润园林绿化工程有限公司（以下简称丰润公司）签订《合同协议书》，合同约定刘金村委会将刘金村幼儿园教学用房新建工程发包给丰润公司承建。工程内容：结构类型为框架结构，总建筑面积375.93平方米，建筑层数一层，建筑高度5.8米，包括土建，水、电安装施工。合同工期，计划开工日期：2017年3月15日，计划竣工日期：2017年5月5日。因江苏鹏瑞建设工程有限公司（以下简称鹏瑞公司）法定代表人程宝与丰润公司有关系，丰润公司便将工程交给鹏瑞公司承建。2017年4月，顾延照代表鹏瑞公司与原告张洪学签订刘金村幼儿园劳务施工承包合同，合同内容：发包方（甲方）：顾延照（本人签名），承包方（乙方）：张洪学（本人签名）。合同第一条约定，乙方承包施工内容：按照现场实际面积计算承包价格：模板，墙体，砼。单价为：模板170元每平米。施工期间所用的水、电、主材（砼，砖，水泥，黄沙）由甲方承担，其他均有乙方承担。甲方不提供食宿，一切事宜有乙方自行承担。合同第二条第6项规定，如每拖延一天按照一千元罚款。上不封顶。但该句话被原告划掉。合同第三条第2项规定，甲方按照实际完成的工程量付给乙方所完成的50%，竣工验收合格后付到95%（原告涂改为100%）；第3项规定，余款一年后无息付清，该句话被原告划掉。原告称划掉部分内容时顾延照在场，程宝后拿去盖章时已划掉；程宝称如果知道，不可能同意原告划掉。合同没有约定履行期限。2017年9月28日，顾延照代表公司与原告结算，模板工总工资：62390元，已付28900元；租钢管费用、底梁返还费用、木方费用三项空白；高支模返工：2900元，基础承台+垫层：1050元；结算单由顾延照签名。被告对自己的主张，向本庭提供8份证据:1、2017年6月1日销货清单模板费用2800元，加运费200元；2、2017年5月29日模板费用2800元，加运费200元；3、2017年7月24日支出证明单，模板工预支工资1000元，有时墩利、于振东签名；4、流水帐清单5月20日张洪学签名模板工预支1000元；5、2017年8月1日江苏银行网上银行电子回单，付款人为顾学东，收款人为陈小龙，付款用途为刘金幼儿园模板工工资，转帐金额8500元；6、2017年7月28日江苏银行网上银行电子回单，付款人为顾学东，收款人为张德，付款用途为桃林工地钢管费租金（桃林工地被划掉），转帐金额5000元，被告称顾学东是顾延照的朋友，顾延照用顾学东的帐号值钱，张德是钢管厂老板，钢管、木方应是原告承包范围内的事情，被告代付了；7、2017年7月18日付给孟凡刚工人工资7000元；8、2017年7月31日借款单一份，借款理由模板工人工资，借款金额6700元，由孟庆国、孟凡刚签名。对被告所举证据，原告认可孟凡刚领取工人工资7000元，孟庆国领取6700元，被告代付模板费用6000元。双方认可该工程已投入使用。上述事实，有原被告陈述、答辩及原告举证《刘金村幼儿园劳务施工承包合同》、结算单，被告举证《合同协议书》、付款票据予以证实。本院认为，本案争议争议焦点是是否是鹏瑞公司转包给原告？鹏瑞公司是否应当支付原告工程款？如果鹏瑞公司应当支付原告工程款，应当支付工程款数额？被告顾延照在发包方一栏签名，当时鹏瑞公司法定代表人程宝在场，应视为其接受鹏瑞公司的委托，履行的职务行为，行为后果应由鹏瑞公司承担。鹏瑞公司从丰润公司接受工程后，又将模板工程转包给没有施工资质的原告施工，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，被告鹏瑞公司与原告《刘金村幼儿园劳务施工承包合同》系无效合同。原告张洪学已按约完成劳务施工承包合同，工程虽未经验收合格，但已投入使用，鹏瑞公司应当承担给付工程款的义务。被告提供的证据，除原告签名认可的部分外，其余证据不能证明被告的主张，本院不予采信。顾延照作为鹏瑞公司的代表，与原告进行了结算，应当按照结算单支付原告工程款。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付，原告要求从起诉之日计算，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条第三项、第十七条、第十八条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏鹏瑞建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告张洪学支付工程价款37440元及利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息至本判决确定的给付之日止）。二、驳回原告对顾延照的诉讼。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费736元，减半收取368元，由被告江苏鹏瑞建设工程有限公司负担（已由原告垫付，被告负担部分于本判决生效后十日内与上述款项一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向本院预交代收二审上诉案件受理费736元。收款人：连云港市中级人民法院，开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅缴纳。先到本院立案庭开具交款票据，然后到上述指定银行交款，交款后将票据交至本院立案庭。逾期不交，则报江苏省连云港市中级人民法院裁定按撤回上诉处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员 周 文二〇一七年十二月十八日书记员 赵方会法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。