云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云09民终453号上诉人（原审被告）：临沧源鑫电力有限公司。住所地:临沧市临翔区忙畔社区园区路**号。法定代表人：高恒，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：杨小泉，云南天外天（临沧）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：杨文奇,男,1982年6月3日生,汉族,临沧市云县人，住临沧市云县。委托诉讼代理人：陈载永，云南任通律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人临沧源鑫电力有限公司因与被上诉人杨文奇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省云县人民法院（2017）云0922民初778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案后，依法组成合议庭，于2017年12月5日公开开庭进行了审理。上诉人临沧源鑫电力有限公司的委托诉讼代理人杨小泉、被上诉人杨文奇及其委托诉讼代理人陈载永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。临沧源鑫电力有限公司上诉请求：1、依法撤销云南省云县人民法院（2017）云0922民初778号民事判决，驳回杨文奇对临沧源鑫电力有限公司的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由杨文奇负担。事实和理由：一审判决适用法律错误。本案一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于人民法院审理损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定判决被上诉人承担无过错责任，显然属于适用法律错误，此处应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任及最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的解释第五十八条[提供劳务一方工伤事故责任]侵权责任法第三十五条后段规定的相应责任，包括下列情形：（一）接受劳务一方因过错造成提供劳务一方损害的，应当承担全部责任；（二）提供劳务一方过错造成自己损害的，由自己承担全部损害后果；（三）对损害的发生或者扩大，双方均有过错的，适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，根据双方各自的过错承担赔偿责任。此次作业意外中，上诉人对被上诉人进行了作业前的安全告知，安全培训，但由于被上诉人安全意识淡薄，不听云县正觉庵水电站对侧间隔安装工程项目部工作人员劝诫，过于自信，违章节作业，直接导致了此次作业意外的发生，被上诉人对此次意外的发生有着不可推卸的责任。杨文奇辩称，一审法院判决适用法律正确，判决公正，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人与上诉人系雇佣关系，针对安全作业意识淡薄,被上诉人已自行承担15%的责任。杨文奇向一审法院起诉请求：1、判令临沧源金电力有限公司承担杨文奇残疾赔偿金36080元、护理费9000元，住院生活补助费3900元，营养费4500元，误工费43258.5元，后续治疗费15000元，鉴定费1900元，被扶养生产费10283元，精神抚慰金5000元。2、本案诉讼费由临沧源金电力有限公司承担。一审法院认定事实：杨文奇受雇于临沧源鑫电力有限公司，在云县正觉庵水库工地从事高空安装作业。2016年11月6日，作业过程中，杨文奇踩到尚未焊接的槽杠而向下坠落，因没有正确使用安全带，摔落到地面受伤。事发后，临沧源鑫电力有限公司工地负责人及其他员工将杨文奇送往医院治疗。杨文奇先后在云县敬康医院、云县人民医院、云县中医医院住院治疗39天，住院期间，临沧源鑫电力有限公司安排人员对杨文奇进行护理并负责伙食开销，支付了医疗等费用63494.5元。经云县人民医院司法鉴定所鉴定，杨文奇构成九级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续治疗费约需15000元，杨文奇因此支出鉴定费1900元。另查明，杨文奇与妻子共同生育两个子女，女儿杨进合生于2005年8月2日，儿子杨进洲生于2007年6月4日。杨文奇本人持有电工作业、焊接与热切割作业的相关资质证书。一审法院认为：一、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”该解释条款规定了雇主无过错的归责原则，即除非雇主有证据证明雇员有故意或者重大过失，否则就应当承担赔偿责任。本案中，杨文奇在高空作业中，踩到尚未焊接过的槽杠而向下坠落，因安全带使用不当，致使自己跌落地面受伤，其并非出于故意或重大过失，只是一般过失。尽管临沧源金电力有限公司提交了相应证据证明对杨文奇尽到了安全培训、考试和告知注意事项等的义务，但并不能因此排除或者减轻赔偿义务。庭审中杨文奇表示自愿承担15%的责任，系对民事权利的处分，没有违反法律规定，予以确认。二、临沧源鑫电力有限公司抗辩的护理费、住院生活补助费问题，杨文奇认可住院期间是临沧源金电力有限公司安排人员护理和负责伙食开销，自愿放弃住院生活补助费的主张，也同意在护理期内扣除住院期间的39天，没有违反法律规定，予以确认。至于误工费，杨文奇具有电工作业、焊接与热切割作业的相关资质，应当按照2017年云南省电力、热力、燃气及水的生产和供应业在岗职工平均工资计算，即每天误工费确定为86517元÷365天=约237元。确定本案杨文奇的损失为：1、伤残赔偿金36080元。2、护理费（90天-39天）×100元=5100元。3、营养费4500元。4、误工费180天×237=42660元。5、后续治疗费15000元。6鉴定费1900元。7、被扶养人生活费10283元。8、精神抚慰酌定支持2000元。9、医疗费63494.5元。上述损失共计181017.5元，由临沧源鑫电力有限公司承担85%的责任，即153864.8元，扣除先前支付的63494.5元，还应当赔偿杨文奇90370.3元。杨文奇的诉讼请求于法有据，予以支持，具体的赔偿数额以确定的为准。杨文奇提出申请撤回对临沧源鑫电力有限公司云县正觉庵水电站对侧间隔安装工程项目部的起诉，符合法律规定，予以准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：临沧源鑫电力有限公司支付杨文奇伤残赔偿金、医疗费、护理费、营养费、误工费、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金共计90370.3元。限于判决生效之日起十五日内支付。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，不再赘述。本案二审争议的焦点是临沧源鑫电力有限公司是否应当承担赔偿责任。本院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被上诉人杨文奇受雇于上诉人临沧源鑫电力有限公司，并在云县正觉庵水库工地从事高空安装作业过程中导致身体受损的后果，一审判决根据该项查证事实，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。该规定适用的是无过错责任原则，即只要是雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，无论雇员是否存在过错，均由雇主承担责任。本案中，临沧源金电力有限公司与杨文奇系雇佣关系，杨文奇受临沧源金电力有限公司公司指派在从事雇佣活动时受伤，临沧源金电力有限公司理应对杨文奇的合理损失承担赔偿责任。临沧源金电力有限公司公司上诉主张杨文奇应对其过错承担全部责任，于法无据，本院不予支持。一审中被上诉人杨文奇自行承担15%的责任，系对民事权利的处分没有违反法律规定。一审法院认定上诉人临沧源鑫电力有限公司承担剩余85%责任的判决正确，本院依法予以支持。上诉人临沧源鑫电力有限公司上诉主张其不应承担赔偿责任于法无据，本院依法予以驳回。综上所述，上诉人临沧源鑫电力有限公司的上诉主张均不能成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2878元，由上诉人临沧源鑫电力有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘光云审判员  龙 伟审判员  李世兰二〇一七年十二月八日书记员  邓姜玉