广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤06民终10718、10720号上诉人（原审原告）：潘峰，男，汉族，1973年7月20日出生，住山西省太原市万柏林区，上诉人（原审原告）：龙时朝，男，汉族，1970年12月12日出生，住广西防城港市防城区，以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：钱秀平，广东新健达律师事务所律师。以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：周文英，广东新健达律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：兰汉英，男，瑶族，1957年11月27日出生，住广西环江毛南族自治县，委托诉讼代理人：李贵华，广东瀚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢芝峰，广东瀚法律师事务所律师。原审第三人：广东燕京啤酒有限公司，住所地广东省佛山市南海区松夏工业园，统一社会信用代码91440605770168176E。法定代表人：胡建飞，董事长。委托诉讼代理人：黄思惠，女，汉族，1994年8月10日出生，住广东省连州市，系广东燕京啤酒有限公司的法务专员。委托诉讼托代理人：潘俊，女，汉族，1986年11月27日出生，住湖南省湘潭县响塘乡长安村洪塘村民组，系广东燕京啤酒有限公司的人力资源专员。上诉人潘峰、龙时朝因与被上诉人兰汉英、原审第三人广东燕京啤酒有限公司（以下简称燕京公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初9191、9279号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：“一、原告潘峰、龙时朝应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性赔偿金167037元予被告兰汉英。二、原告潘峰、龙时朝应于本判决发生法律效力之日起十日内支付医疗费255.3元予被告兰汉英。三、原告潘峰、龙时朝应于本判决发生法律效力之日起十日内支付治疗期间生活费差额40400元予被告兰汉英。四、原告潘峰、龙时朝应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费3430元予被告兰汉英。五、（2017）粤0605民初9191号案第三人、（2017）粤0605民初9279号案被告广东燕京啤酒有限公司应对两原告承担的上述第一项、第二项、第三项、第四项赔偿义务承担连带赔偿责任。六、驳回原告潘峰、龙时朝在（2017）粤0605民初9191号案的其他诉讼请求。七、驳回被告兰汉英在（2017）粤0605民初9279号案的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案均免收案件受理费。”上诉人潘峰、龙时朝上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，改判由潘峰、龙时朝向兰汉英支付一次性赔偿金151056元；2.维持一审判决的第二项；3.请求撤销一审判决第三项，改判由潘峰、龙时朝向兰汉英支付治疗期间生活费853元；4.请求撤销一审判决第四项，改判潘峰、龙时朝无需向兰汉英支付住院伙食补助费3430元；5.请求撤销一审判决第五项，改判第三人广东燕京啤酒有限公司无需承担连带赔偿责任;6.请求撒销一审判决第六项，改判兰汉英所得的20000元理赔款从潘峰、龙时朝要承担的赔偿金额中予以扣减；7.维持一审判决的第七项；8.由兰汉英承担本案一、二审全部的诉讼费用。事实与理由：一、赔偿标准应按50352元计算，一次性赔偿金应为151056元。兰汉英受伤时间为2015年3月，应按受伤时上一年度的工资标准进行计算，而当时上一年度的工资标准仍是50352元，新标准即55679元当时并未公布调整，因此，一次性赔偿金应为151056元。二、一审判决适用法律错误，治疗期间的生活费应为853元。停工留薪期工资存在于正常劳动关系下的工伤赔偿项目中，而本案为非法用工关系，应为治疗期间的生活费用。二者的适用范围、计算标准完全不同，一审判决将治疗期间的生活费用直接等同于停工留薪期工资，完全错误。治疗期间的生活费应限于进行治疗期间所产生的生活费用。兰汉英住院治疗的时间为49天，即兰汉英进行治疗期间的费用应按49天计算。退一步讲，即使潘峰、龙时朝要承担兰汉英超过49天治疗期间的生活费用，计算标准也应按受伤时施行的上年度工资标准计算，即按每月4196元计算，而不是按当时未施行的4640元计算。三、一审判决认定事实错误,潘峰、龙时朝无需向兰汉英支付住院伙食补助费。兰汉英无论在住院治疗期间还是休息时间，所有伙食费已由潘峰、龙时朝承担，兰汉英并未支付任何的伙食费用。故一审判决要求潘峰、龙时朝支付住院伙食补助费没有任何事实依据。四、兰汉英先前所得的理赔款应在本案赔偿项目中予以扣减。桂林市朋怡劳务服务有限公司为兰汉英购买的商业保险，一方面是为了在兰汉英发生人身伤害时，保障兰汉英的人身权益，而更主要的目的是为了减轻自身的赔偿责任。兰汉英基于所受伤害而领取了赔偿款，而潘峰、龙时朝却因此所要承担的赔偿责任，为彰显公平、合理和诚实信用原则，应允许予以扣减。五、燕京公司无需承担连带责任。在桂林市朋怡劳务服务有限公司注销后，燕京公司对此并不知情，且是因潘峰、龙时朝对其进行了隐瞒，燕京公司已尽到了应有的基本审核义务。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（2014年9月1日施行）第三条第四款之规定，本案燕京公司应当承担的是“工伤保险”责任，而不承担连带赔偿责任，一审判决要求燕京公司承担连带赔偿责任不符合最基本的权利、义务对等原则和公平原则。兰汉英辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。原审第三人燕京公司未到庭答辩。二审期间，当事人均未向本院提交新的证据材料。经审理，原审判决认定的事实正确，本院予以确认。本院认为：本案系非法用工发生伤害而引发赔偿纠纷。归纳双方主张，本案二审仍存在下列争议焦点。本院论述如下。一、关于赔偿对照标准问题。兰汉英是2015年3月23日受伤，故原审法院参照2014年度佛山地区在岗职工年平均工资作为一次性赔偿金的标准公平妥当，本院予以维持。潘峰、龙时朝上诉主张应按2013年的标准赔偿，本院不予采纳。二、关于赔偿金额问题。兰汉英于2013年入职桂林市朋怡劳务服务有限公司，2013年12月18日，桂林市朋怡劳务服务有限公司注销。但2013年12月18日至2015年10月20日期间，兰汉英实际上与潘峰、龙时朝之间存在非法用工关系；2015年3月23日，兰汉英在工作中受伤，该些事实双方均无异议。2017年4月14日，佛山市劳动能力鉴定委员会出具佛劳鉴（南）[2017（托）]006号劳动能力鉴定结论书：兰汉英于2015年3月23日受伤，经医疗终结期满，鉴定伤残等级为八级、护理等级为不入级、停工留薪期为十个月。又因潘峰、龙时朝没有为兰汉英参加社会保险，因此，兰汉英因受伤而产生的赔偿责任均应由潘峰、龙时朝承担。依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条、第四条、第五条的规定，潘峰、龙时朝向兰汉英支付相关费用，具体项目如下：1.一次性赔偿金。兰汉英伤残等级为八级，故一次性赔偿金为167037元（2014年度佛山市在岗职工年平均工资55679元×3倍）；2.医疗费255.3元，双方当事人对此均无异议，本院予以维持；3.治疗期间的生活费。参照《工伤保险条例》的规定赔偿。兰汉英受伤，经佛山市劳动能力鉴定委员会出具佛劳鉴（南）[2017（托）]006号劳动能力鉴定，停工留薪期为十个月，因此兰汉英受伤治疗期间的生活费应参照停工留薪期工资赔偿。兰汉英受伤前的平均工资为3497.86元/月，且兰汉英起诉要求停工留薪期工资也为34978元（3497.86元/月×10个月），故治疗期间的生活费应为34978元（3497.86元/月×10个月），原审判决计为46400元（4640元/月×10个月=46400元）有误，本院对此予以纠正。因兰汉英因工伤向潘峰、龙时朝借支6000元，应予扣减，故潘峰、龙时朝尚应向兰汉英支付治疗期间生活费差额28978元（34978元-6000元）]。潘峰、龙时朝上诉主张治疗期间生活费853元没有依据，本院不予支持。4.住院伙食补助费。兰汉英住院49天，期间的伙食补助费为3430元（按100元/天×70%×49天=3034元）。潘峰、龙时朝上诉称已支付了住院伙食补助费，因未能提交相应证据，本院不予采纳。关于兰汉英已领取的商业保险的理赔款项是否应在本案的赔偿款中抵扣问题。经查，桂林市朋怡劳务服务有限公司在中国太平洋人寿保险股份有限公司为兰汉英购买了意外伤害团体医疗保险。2015年6月8日，该保险公司向兰汉英支付了被保险人因意外伤害而支付的直接用于治疗的医疗费20000元及遭受意外伤害而进行住院治疗的费用2450元，共计22450元。同年10月26日，该保险公司向兰汉英支付了意外残疾项目理赔款20000元。由于上述商业保险属于人身保险范畴，受益人是被保险人兰汉英。故潘峰、龙时朝上诉主张兰汉英已领取的商业保险的理赔20000元应抵扣本案中应承担的赔偿款缺乏依据，本院不予采纳。关于燕京公司是否应承担连带责任的问题。本案中，燕京公司在桂林市朋怡劳务服务有限公司注销后，仍然与潘峰、龙时朝签订《瓶场承包合同》，未能尽到必要的合同审核义务，向不具备用工主体资格的潘峰、龙时朝进行发包，存在过错。另外，本案一审判决之后，燕京公司也已服判未上诉。故此，对于原审判决燕京公司应对潘峰、龙时朝在本案中应承担的责任承担连带赔偿责任之判决，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初9191、9279号民事判决第一、二、四、五、六、七项；二、变更广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初9191、9279号民事判决第三项为上诉人潘峰与上诉人龙时朝应于本判决发生法律效力之日起十日内支付治疗期间生活费差额28978元予被上诉人兰汉英。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费仍按一审判决执行，二审案件受理费共20元，由上诉人潘峰、龙时朝负担。本判决为终审判决。审 判 长 崔景诚审 判 员 林义学审 判 员 周 芹二〇一七年十二月十二日法官助理 李敏娜书 记 员 郭倩怡