徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0312民初2051、2101号原告：徐州华裕煤气有限公司（2101号被告），住所地徐州市铜山区大彭镇大彭村。法定代表人：滕仰顺，该公司总经理。委托诉讼代理人：李健，该公司职员。委托诉讼代理人：张晓倩，该公司职员。被告：张腾腾（2101号原告），男，1993年2月出生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：盖仁花，江苏红杉树律师事务所律师。徐州华裕煤气有限公司（以下简称华裕公司）与张腾腾劳动争议纠纷两案，本院分别于2017年2月27日、2月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。徐州华裕煤气有限公司的委托诉讼代理人李健、张腾腾的委托诉讼代理人盖仁花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐州华裕煤气有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决华裕公司不支付张腾腾加班工资6217.15元；2.张腾腾承担诉讼费。事实和理由：张腾腾是华裕公司的职工，其在2011年2月到华裕公司处工作。关于加班工资差额，依据双方签订的劳动合同第6条B款“华裕公司对张腾腾实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，张腾腾的基本工资确定为每月同上（二）元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据张腾腾的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定”，及劳动合同法第十条第六项的规定，华裕公司已经在公加工资及部门考核中足额发放了张腾腾加班工资，对上述情况双方在过去几年当中均无异议。因此，依据《关于审理劳动争议案件的指导意见》第二十三条的规定，用人单位实际支付劳动者工资未明确区分工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已经支付的工资包含加班工资，仲裁委认定事实错误，实不应该。综上，仲裁委认定事实错误，适用法律不当，应予更正，恳请支持华裕公司的诉请。张腾腾辩称，张腾腾自2011年2月和华裕公司建立劳动关系，在焦炉车间担任导烟车驾驶员，华裕公司安排张腾腾每周休息一天，其余时间均不得休息，如请假休息要扣工资。劳动合同约定每月10日发放工资，但华裕公司在张腾腾提出仲裁申请时拖欠9、10、11三个月工资未付、安排加班未依法支付加班费、也未依法缴纳社保费用。张腾腾于2016年12月2日向华裕公司提出书面解除劳动合同的申请，并提出仲裁申请：要求支付解除劳动合同经济补偿金19200元、支付拖欠的工资2600元、支付加班工资29359元、协助办理社保转移及领取失业金的手续或者补偿失业金10000元。铜山区劳动人事仲裁委已作出裁决，请求法院支持张腾腾的各项请求。华裕公司的诉讼请求没有事实及法律依据，法院应当判决华裕公司支付张腾腾解除劳动合同经济补偿金、加班费、协助办理领取失业金的手续或者补偿失业损失。理由如下：首先，华裕公司应当支付张腾腾解除劳动合同的经济补偿金16032元。由于华裕公司存在未按劳动合同约定时间及时支付工资、从2016年1月起单位未依法为张腾腾缴纳社会保险，张腾腾以华裕公司存在上述违法行为为由在2016年12月2日通过邮寄的方式向华裕公司书面提出了解除劳动合同，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定：用人单位存在未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。根据用人单位提供的工资单，以张腾腾的应发工资结合工作年限计算为16032元（122.85元*21.75天*6个月）。其次，华裕公司安排张腾腾加班应当支付加班费，张腾腾在单位工作每周仅休息一天，法定节假日加班每天仅支付100元加班费。根据劳动法第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。在华裕公司支付给张腾腾的工资中能够明确区分正常工作时间工资和加班工资，单位在每月支付给员工的工资中，没有根据员工的加班时间支付加班工资。在张腾腾的工资单中，公加工资不应当认定为加班工资，因公加工资是做在固定工资项下，即使在员工请假不上班（更不存在加班）的情况下，该项工资也是固定不变的，因此公加工资不属于加班工资的范畴。张腾腾付出了超出正常工作时间的劳动，单位应当依法支付加班工资，具体按照劳动仲裁委裁决的金额。再次，华裕公司应当协助张腾腾办理社保转移及领取失业金的手续。华裕公司存在未及时支付工资、没有缴纳社会保险费等违法行为，员工据此提出解除劳动合同，根据失业保险条例的规定，员工非因本人的意愿中断就业的并且符合领取失业金的其他条件的，单位应当协助员工办理领取失业金的手续，同时在员工和单位解除劳动关系后，单位应当出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为员工办理档案和社会保险关系的转移手续。综上，华裕公司的诉讼请求不应得到支持，请求法院依法驳回华裕公司的诉请，判决华裕公司支付张腾腾解除劳动合同经济补偿金、支付加班费、协助办理领取失业金的手续或者赔偿失业损失。张腾腾向本院提出诉讼请求：1.判令华裕公司支付解除劳动合同经济补偿金19200元；2、判令华裕公司支付加班工资6217.15元元；3、判令华裕公司协助办理领取失业金手续。事实和理由：张腾腾自2011年2月与华裕公司建立劳动关系，在焦炉车间担任导烟车驾驶员，华裕公司安排张腾腾每周休息一天，其余时间均不得休息，如请假休息要扣工资。劳动合同约定每月10日发放工资，现在工资仅发放到8月，安排加班未依法支付加班费，也未依法缴纳社会保险。张腾腾为此诉至铜山区劳动人事争议仲裁委员会，因对仲裁裁决不服，张腾腾诉至法院，请求依法支持诉请。华裕公司辩称，张腾腾有自动离职行为，而且请婚假和事假，连续两个月没有上班。张腾腾请假只请到2016年11月25日，其邮寄来的解除劳动合同通知书时间是2016年12月2日，期间有一个星期的旷工行为，严重违反劳动合同规章制度。根据劳动合同规定华裕公司可以依法解除劳动合同，而且不符合支付经济补偿金的规定。关于张腾腾加班工资，理由同诉状。关于领取失业金手续，华裕公司正在办理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：张腾腾原系徐州华裕煤气有限公司员工。2011年2月在华裕公司处工作。2011年7月8日，双方签订书面劳动合同，合同期限自2011年6月1日至2012年5月31日。合同约定张腾腾从事焦化工作，每天工作8小时，周一至周五工作，周六、周日为休息日。劳动合同第六条约定每月10日为发薪日，张腾腾在试用期及转正后工资标准均不得低于徐州市最低工资标准，同时华裕公司在张腾腾转正后实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，华裕公司根据内部工资分配办法调整张腾腾工资，绩效工资根据张腾腾的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。合同到期后，张腾腾继续在华裕公司工作。张腾腾工作期间，华裕公司依法为张腾腾缴纳各项社会保险，但自2016年1月开始华裕公司拖欠张腾腾的社会保险费，后在2017年4月补缴。张腾腾在华裕公司工作期间，其工资由基本工资、公加工资、考核工资、节加工资、超产奖等内容组成。2015年12月至2016年9月期间，张腾腾的应发工资总额合计29710元，十个月平均工资为2971元，该期间工资总额中含加班工资和节假日工资。2016年9月26日至10月25日，张腾腾请事假1个月获批准；2016年10月26至11月25日，张腾腾请婚假1个月获批准。上述请假期间，华裕公司未支付张腾腾工资。2016年12月2日，张腾腾向华裕公司邮寄一份《解除劳动合同通知书》，解除理由为：“未及时足额支付劳动报酬、安排加班未依法支付加班费、未依法为本人缴纳社会保险费”。该通知书于2016年12月3日被华裕公司签收。张腾腾婚假结束后至发送解除通知前，其未到单位提供劳动，张腾腾主张其在该期间口头告知华裕公司解除劳动合同，解除理由为拖欠工资及未依法缴纳社保，华裕公司否认张腾腾曾口头解除劳动合同，但其在2016年11月26日至2017年12月2日期间亦未单方解除劳动合同。2017年2月7日，张腾腾将华裕公司诉至徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会，诉请内容为：1、判令华裕公司支付张腾腾解除劳动合同经济补偿金19200元；2、华裕公司支付张腾腾拖欠的工资2600元；3、华裕公司支付张腾腾加班工资29359元；4、华裕公司协助张腾腾办理社会保险转移及领取失业金的手续或者赔偿失业金10000元。2017年2月14日，铜山区仲裁委作出铜劳人仲案字[2017]第50号仲裁裁决书，华裕公司、张腾腾不服该裁决均诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为：一、张腾腾单方解除劳动合同是否符合支付经济补偿金条件；二、张腾腾是否存在加班情况，有无足额领取加班工资。第一，华裕公司应支付张腾腾经济补偿金。关于双方劳动关系的解除方式，张腾腾主张其曾口头辞职，但华裕公司予以否认，华裕公司也未行使单方解除权，故本院认定双方的劳动关系在2016年12月2日因张腾腾单方行为而解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。华裕公司在2016年1月开始拖欠劳动者的社会保险费未缴纳，其虽然在2017年4月补缴但是其拖欠社会保险费系客观事实，且补缴是在张腾腾发送解除通知之后，故张腾腾有权依据该法律规定单方与华裕公司解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。张腾腾2011年2月参加工作，2016年12月向华裕公司提出解除劳动合同关系，华裕公司应当支付被告6个月工资的经济补偿金。关于经济补偿金标准，张腾腾解除合同前十二个月有两个月系请假状态，本院参照其余10个月平均工资2971元支持张腾腾经济补偿金17826元。第二，华裕公司不应支付张腾腾加班费。首先，双方对张腾腾加班的事实不持异议，本院予以确认。根据双方当事人劳动合同约定的劳动报酬支付方式，张腾腾的工资实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配方法，而张腾腾的工资单列项中已包含了基本工资、公加工资和绩效工资，其中公加工资系华裕煤气公司安排张腾腾在正常工作日或休息日加班而支付的工资报酬，应属于华裕煤气公司支付的加班费。其次，张腾腾的工资组成中还列有节加工资，该工资系华裕煤气公司在法定节假日安排华裕公司工作所支付的劳动报酬，该加班费工资与其考勤记录记载的加班情况相互印证，可以证明华裕煤气公司已经根据张腾腾的加班情况支付了相应的加班工资。最后，参照江苏省高级人民法院《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委[2009]47号）第二十三条规定：“用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资……”，因此应认定华裕煤气公司已经支付了张腾腾加班工资。张腾腾要求华裕公司支付加班费本院不予支持。关于拖欠工资的请求，张腾腾虽在仲裁提及，但在起诉至法院后其并未主张该请求，故本院对此不予理涉。关于协助办理领取失业金手续系华裕公司的法定义务，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、徐州华裕煤气有限公司于本判决生效之日起十日内支付张腾腾经济补偿金17826元；二、徐州华裕煤气有限公司于本判决生效之日起十日内协助张腾腾办理领取失业金手续；三、驳回徐州华裕煤气有限公司、张腾腾其他请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由徐州华裕煤气有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈 琪人民陪审员  吴继常人民陪审员  陈冬梅二〇一七年十二月一日书 记 员  郭轩驰