湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂09民终1769号上诉人（原审被告）：湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司。住所地：湖北省天门市竟陵人民大道**号。法定代表人：阮卫军，该公司经理。被上诉人（原审原告）：冯华为，男，1974年3月1日生，汉族，湖北省汉川市人，务工，住湖北省汉川市。委托诉讼代理人：陈建华,湖北谛益律师事务所律师。代理权限：代为出庭、答辩、和解、申诉、代收法律文书、代为申请执行等。原审被告：汉川市中辉副食店。住所地：湖北省汉川市新堰镇正街。经营者：冯中辉，男，1951年2月21日生，汉族，湖北省汉川市人，个体户，住湖北省汉川市。原审被告：冯志伟，男，1982年4月23日生，汉族，湖北省汉川市人，个体户，住湖北省汉川市。原审被告：天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门。住所地：湖北省天门市。经营者：张雄文，男，1974年2月15日生，汉族，湖北省天门市人，个体户，住湖北省天门市。上诉人湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司因与被上诉人冯华为及原审被告汉川市中辉副食店、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门产品责任纠纷一案，不服湖北省汉川市人民法院（2016）鄂0984民初1512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司上诉请求：撤销汉川市人民法院（2016）鄂0984民初1512号民事判决，依法改判或发回汉川市人民法院重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认定被上诉人从事建筑行业依据不足。原审中，被上诉人没有提供工资发放银行流水，缴纳社保凭证和纳税凭证，不能认定被上诉人从事建筑行业。二、原审认定部分事实不清。原判仅依据具有倾向性的证人证言认定被上诉人是被现场燃放的涉案烟花炸伤，系认定事实不清，且被上诉人自身存在过错。三、原审法院审理本案部分程序不合法。我国民事诉讼法规定，非法定事由，证人必须到庭作证，但被上诉人并没有提供证人可不予到庭的理由，原审法院同意其提供的证言作为证据并采信是错误的。被上诉人冯华为辩称，1、一审认定事实清楚，证据充分。冯华为在建筑行业打工，虽然没有银行工资转账凭证，但是有工资表，长期从事建筑行业，应该按照建筑行业的标准计算误工费。被上诉人被炸的事实，除上诉人外，其他原审被告都认可。烟花是存在质量问题的，被上诉不存在任何的过错。2、一审法院的审理程序合法，一审中证人说的是事实。冯华为向一审法院起诉请求：要求湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司、汉川市中辉副食店、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门连带赔偿冯华为各项经济损失294056元。一审法院认定事实：2016年2月3日上午，冯华为参加亲属女儿婚礼，按当地习俗，送亲时燃放烟花爆竹。当冯华为行进在送亲队伍中时，现场燃放的万发28MM20公分49发雷子烟花突然将冯华为炸伤。冯华为受伤后在湖北省人民医院住院治疗28天，用去医疗费30933.25元。冯华为的伤情经汉川汉正法医司法鉴定所鉴定为八级伤残，误工期为120天，护理期45天，营养期45天，后期治疗费6000元。冯华为提起诉讼，要求湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司、汉川市中辉副食店、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门连带赔偿各项经济损失294056元。另查明，事发烟花系汉川市中辉副食店销售的万发28MM20公分49发雷子烟花，该烟花是汉川市中辉副食店从冯志伟处购进，冯志伟是在天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门购进，天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门是在湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司购进。庭审中，湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司、汉川市中辉副食店、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门均不能提供涉案烟花检验合格证，且不能举证证明涉案烟花系合格产品。事发后，冯志伟支付给冯华为45000元，汉川市中辉副食店支付给冯华为15000元。一审法院认为，事发的万发28MM20公分49发雷子烟花系汉川市中辉副食店销售给用户的，该烟花是汉川市中辉副食店从冯志伟处购进，冯志伟是从天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门购进，天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门从湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司购进的。湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司、汉川市中辉副食店、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门均不能提供涉案烟花检验合格证，且不能举证证明涉案烟花系合格产品。烟花本应冲向天空绽放，而本案致人损害的烟花，横冲人群炸伤冯华为，由此说明湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司、汉川市中辉副食店、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门销售的烟花存在产品质量缺陷。《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条规定,因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的销售者请求赔偿。湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司、汉川市中辉副食店、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门作为事发烟花的销售者,且在销售烟花中均获取相应利润。故湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司、汉川市中辉副食店、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门应当承担给冯华为造成损失的民事赔偿责任。审理中，湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司申请追加烟花生产者为本案原审被告，因冯华为要求由烟花销售者赔偿其损失，此系法律规定的冯华为的选择权，故对湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司追加原审被告的申请法院依法不予支持。关于冯华为的经济损失认定：医疗费依合法有效的住院收费票据、门诊收费票据和司法鉴定关于后期医疗费的意见核算，冯华为的医疗费为36933.25元（其中住院医疗费30933.25元、后期医疗费6000元）；住院伙食补助费1400元(28天×50元/天)；误工费依法计算至定残前一日为90天，参照其从事的建筑行业标准计算为10971.62元（44496元/年÷365天/月×90天）；护理费为3838.93元（31138元/年÷365天×45天）；残疾赔偿金71064元（11844元×20年×30%）；鉴定费1200元；营养费1350元(45天×30元/天)；交通费酌定为1000元；精神抚慰金15000元。综上，冯华为的各项经济损失共计142757.8元，扣减冯志伟已垫付的45000元、汉川市中辉副食店已垫付的15000元，余款82757.8元由汉川市中辉副食店以及经营者冯中辉、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门以及经营者张雄文、湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司共同赔偿。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十三条的规定，遂判决：一、汉川市中辉副食店以及经营者冯中辉、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门以及经营者张雄文、湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司共同赔偿冯华为经济损失82757.8元，此款于判决书生效之日起三日内付清;二、驳回冯华为的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1970元,由汉川市中辉副食店以及经营者冯中辉、冯志伟、天门市净潭阳光烟花爆竹经营部门以及经营者张雄文、湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司共同负担828元，冯华为负担1142元。二审中，各方当事人均未提交新证据。经二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，被上诉人冯华为行走在迎亲队伍中被质量不合格的烟花爆竹炸伤眼睛，有照片和出庭的证人证言予以证明。根据我国相关规定，烟花爆竹没有质量合格证明就不应该销售，但上诉人仍然销售该不具有质量合格证明的烟花，已经违反了我国相关法律法规的规定，存在明显过错，上诉人应当对冯华为的损失承担民事赔偿责任。被上诉人冯华为虽然没有提供工资发放银行流水、缴纳社保凭证和纳税凭证，但是提供了用人单位汉川市隆昌建筑装潢有限责任公司的营业执照和机构代码证、劳动合同、用工证明、工资表，证明被上诉人在汉川市隆昌建筑装潢有限责任公司从事建筑业，考虑到某些建筑公司是分期用现金发放工资，也没有为从事建筑业的农民工缴纳社会养老保险和缴纳个人所得税，一审法院确定参照其从事建筑行业标准计算误工费损失适当。此外，一审按照八级伤残等级标准，判决精神抚慰金15000元并无不妥。综上所述，上诉人湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1970元，由上诉人湖北供销天门惠侬烟花爆竹有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李雪飞审判员  柳 萍审判员  王 政二〇一七年十二月二十七日书记员  苏小燕