贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔03民终7260号上诉人（一审被告）：习水县紫金有限责任公司。统一社会信用代码：91520330745735792R。法定代表人：张云江，总经理。委托诉讼代理人：兰卫洪、何鑫，贵州鸿志律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：罗吉本，女,生于1962年4月1日，汉族，贵州省习水县人，住习水县。被上诉人（一审被告）：朱大清，男，生于1978年8月15日，汉族，贵州省习水县人，住习水县。一审被告：王其勇，男，生于1976年9月15日，汉族，贵州省习水县人，住习水县。一审被告：阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司。统一社会信用代码：91520301795277061K。负责人：潘国强，总经理。上诉人习水县紫金有限责任公司（简称紫金公司）因与被上诉人罗吉本、朱大清、一审被告王其勇、阳光财产保险股份有限公司遵义中心支公司（阳光财险遵义支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2017）黔0330民初3412号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院认定事实：2016年9月习酒镇桃竹村居民杨学良提出电表安装申请，习水供电局马临供电所将该业务委托紫金公司办理。2016年10月15日，紫金公司安排马临施工班人员陶某、袁平、朱大清、罗吉本、王某、胡玉平、王洪、王胜忠、丁军涛、罗江桥等人至桃竹村实施安装作业，其中被告朱大清驾驶贵Ｃ×××××号轻型普通货车装载施工工具和材料，搭载陶某、袁平、罗吉本、王某等人往习酒镇桃竹村方向行驶，车辆行至隆兴镇路段时，因未能确保安全行驶，车辆驶离路面翻滚至车行方向左侧山坡下，造成驾驶人朱大清、乘车人袁平、罗吉本、陶某、王某受伤的道路交通事故。经习水县公安局交通警察大队认定，被告朱大清承担事故全部责任。原告罗吉本受伤后在西南医科大学附属中医院和习水县东皇镇卫生院住院治疗21天，支付医疗费51711.58元。支付鉴定费2000元，经西南医科大学司法鉴定中心鉴定，罗吉本所受损伤构成九级、十级伤残，后续治疗费为12000元或按实支付，误工期180日，护理期90日，营养期90日。原告罗吉本父亲罗洪均（身份证号）育有两个子女。另查明：被告朱大清持有B2D型机动车驾驶证，贵Ｃ×××××号轻型普通货车所有人为王其勇，该车在被告阳光财险遵义支公司投保交强险和商业险，其中乘客责任险5万元/座*4座，未购买不计免赔，事故发生后阳光财险遵义支公司已按保险条款约定，支付赔偿款176911.5元，其中乘客责任险42500元/座*4座，被告王其勇获得赔偿款后已支付原告罗吉本68000元用于诊疗。事故发生后经紫金公司申请，遵义市人力资源和社会保障局已认定朱大清、陶某、袁平、王某因本次交通事故受伤属工伤。一审法院认为，被告朱大清违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，导致事故发生，交警队作出的事故责任认定事实清楚，适用法律正确，予以采信。对被告紫金公司所持意见，原告罗吉本、被告朱大清、王其勇以及证人陶某、王某等人长期受紫金公司安排从事电力安装工作，紫金公司为朱大清等人缴纳工伤保险，事故发生后经紫金公司申请，朱大清驾驶车辆发生交通事故受伤经遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤，亦即朱大清驾驶车辆载运工具材料和施工人员至现场的行为与履行职务存在内在联系，属职务行为，按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，应由紫金公司承担侵权责任。另庭审中经举证质证的《马临施工班组2016年10月份考勤表》中载明原告罗吉本为班组成员，该考勤表由紫金公司加盖印章确认，罗吉本在提供劳务过程中受伤，且自身无过错，按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，也应由紫金公司承担赔偿责任，故对紫金公司所持意见不予采纳。被告保险公司对事故认定书提出异议，并提出车辆有超载行为，请求对已支付赔偿款予以追偿返还，但并未提交相应证据，按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由阳光财险遵义支公司承担举证不能的法律后果。原告罗吉本诉请的损失，结合其提交的证据，认定如下：1、医疗费51711.58元；2、误工费按社会服务业收入标准计算至定残前一日，为143天×37339元/年＝14628.70元；3、护理费90天×37339元/年＝9206.88元；4、住院伙食补助费21天×80元/天＝1680元；5、残疾赔偿金26742.62元/年×20年×21%＝112319元；6、续医费12000元；7、精神抚慰金5000元；8、营养费酌情认定2700元；9、被扶养人生活费19201.68元/年×5年×21%÷2＝10080.88元；10、鉴定费2000元；11、交通食宿费1680元酌情予以认定，以上共计223007.04元。被告阳光财险遵义支公司已按保险合同约定支付赔偿款，本案按照承保座位应分配42500元，扣减后尚有180507.04元应由被告紫金公司承担。事故发生后被告王其勇领取保险公司赔偿款42500元，并预付原告65000元用于治疗伤情，抵除后剩余金额25500元应由原告自获得赔偿款中返还王其勇，为鼓励救助并减少当事人诉累，该款由被告紫金公司直接给付王其勇，其余155007.04元赔付原告罗吉本。一审法院判决：一、限被告习水县紫金有限责任公司于本判决生效后十五日内，给付原告罗吉本交通事故赔偿款155007.04元。二、限被告习水县紫金有限责任公司于本判决生效后十五日内，给付被告王其勇垫付医疗费25500元。三、驳回原告罗吉本的其余诉讼请求。减半收取案件受理费589元，由被告习水县紫金有限责任公司负担。上诉人习水县紫金有限责任公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、被上诉人朱大清的驾车行为不属于职务行为，即使是职务行为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，也应判决紫金公司与朱大清对外承担连带赔偿责任，对内由朱大清承担责任。被上诉人未答辩。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，罗吉本、朱大清、王其勇等人长期受紫金公司安排从事电力安装工作，紫金公司为朱大清等人缴纳工伤保险，朱大清驾驶车辆载运工具材料和施工人员至现场的行为应认定与履行职务存在内在联系，属职务行为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，应由紫金公司承担侵权责任。上诉人紫金公司认为应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，由其与朱大清对外承担连带责任，对由则由朱大清自行承担，于本案事实不符；且上述解释中只有在雇员有故意或者重大过失且该行为超出了法律赋予的职权或单位的授权范围，造成侵权时，雇主才享用向雇员追偿的权利。故上诉人习水县紫金有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1178元，由上诉人习水县紫金有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张启飞审 判 员  梁华勇代理审判员  贺灿灿二〇一七年十二月八日书 记 员  余胜波