陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕03民终1941号上诉人（原审被告）：章保国,男,1963年4月13日出生，住浙江省乐清市。委托代理人：万媛，陕西锦园律师事务所律师。委托代理人：朱宏骄，陕西锦园律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：成都市长城食品有限责任公司，住所地成都市新都区龙桥镇普文社区3组100号。法定代表人：张伟，任董事长。委托代理人：郭建国，陕西炎城律师事务所律师。原审被告：岐山县五洲购物广场（个人独资企业）,住所地陕西省岐山县蔡家坡镇工农路**号。法定代表人：章保国，任总经理。上诉人章保国与被上诉人成都市长城食品有限责任公司、原审被告岐山县五洲购物广场买卖合同纠纷一案，上诉人章保国不服陕西省岐山县人民法院(2017)陕0323民初452号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人章保国不服一审判决上诉称：撤销一审判决第一、二项，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人诉请的货款系单方制作，并未结算，不应以此为欠款数额判决；案外人向被上诉人支付的部分货款应在欠款中扣除；应追加原审被告岐山县五洲购物广场实际经营者金启旺为当事人参加诉讼。被上诉人成都市长城食品有限责任公司答辩称：一审认定事实清楚，判决结果正确，请驳回上诉，维持原判。原审被告岐山县五洲购物广场未答辩。被上诉人一审诉讼请求：一、判令被告岐山县五洲购物广场、章保国立即清偿原告货款26546.55元，退还保证金3000元，赔偿违约损失3546元，合计33092.55元；二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年9月11日，被告章保国个人出资200万元设立岐山县五洲购物广场（超市），企业类型为个人独资企业。原告成都市长城食品有限责任公司与被告岐山县五洲购物广场口头协商建立供货关系，原告为该超市供应食品。双方约定货款结算实行一月结算一次，付款方式为当月货款下月支付。2016年8月5日、8月18日被告章保国在其经营的岐山县五洲购物广场超市内张贴公告声称，其已将岐山县五洲购物广场转让给金启旺，由金启旺实际经营管理，但被告岐山县五洲购物广场营业执照一直未变更，章保国仍为该独资企业的投资人。原告也一直向被告岐山县五洲购物广场供货。2016年9月23日被告岐山县五洲购物广场管理人员金启旺离开经营场所一直失联，超市经营陷入混乱，停业至今。当地政府出于维稳工作需要，组织岐山县五洲购物广场出租方、供货商、该企业员工及政府工作人员见证，当场由该企业员工杨秀秀从超市经营使用电脑中打印出保存的供货商的对帐结账单交给原告。另查：金启旺离开前，曾向岐山县公安局蔡家坡派出所提交了岐山县五洲购物广场应付款清单。经核对与岐山县五洲购物广场电脑打印出的供货商的对账结账单可相互印证，据此，可认定被告尚欠原告货款21862元，保证金3000元，合计24862元。被告因此造成原告经济损失（逾期付款违约金）689元（24862元×年4.35%×150%÷12÷30×153天=689元）。一审法院认为，原告与被告岐山县五洲购物广场达成协议建立供货关系，从岐山县五洲购物广场开业至停业期间，双方一直存在供货和付款的事实，因此原被告之间买卖合同关系依法成立，应予确认。原告提供的供货清单、对账结账清单与被告经营中使用的电脑保存的供应商对账结账单、被告岐山县五洲购物广场经营管理人员金启旺提交岐山县公安局蔡家坡派出所的岐山县五洲购物广场应付款清单，均可印证被告拖欠原告货款21862元、保证金3000元的基本事实，对此，被告岐山县五洲购物广场理应承担合同的清偿责任，但原告请求超出应付款明细单记载的金额部分证据不足，本院依法不予支持；对于收取的原告合同保证金3000元应予以返还；对于拖欠原告货款造成的经济损失，可参照《最高人民法院关于审理买卖合同适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定计算逾期付款违约金，具体按照中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准（即贷款基准利率的150%即年4.35%×150%=6.525%计算罚息），时间从2016年9月23日计算至2017年2月23日。原告计算的逾期付款违约金时间和利率有误，对于超出法定部分本院依法不予支持。对于被告章保国辩称的其已将岐山县五洲购物广场转让给金启旺，应由金启旺清偿原告货款，自己经营期间已按交易流程付清原告货款、原被告之间不存在买卖关系的辩驳意见证据不足。另外，即使章保国将岐山县五洲购物广场已实际转让给金启旺，但因未征得债权人原告的同意，该转让协议也是无效的，不能因此对抗原告的债权主张，故该辩驳意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百六十一条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决：一、被告岐山县五洲购物广场于本判决生效后十日内支付原告成都市长城食品有限责任公司货款21862元，返还保证金3000元，赔偿原告逾期付款违约金689元，共计25551元。二、被告章保国对上述债务承担无限清偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费620元，由被告岐山县五洲购物广场、章保国负担。二审中各方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。本院认为，原审被告岐山县五洲购物广场与被上诉人成都市长城食品有限责任公司之间口头达成的供货协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效协议。被上诉人成都市长城食品有限责任公司已向原审被告履行供货义务，原审被告亦应向被上诉人支付对价。上诉人章保国认为原审被告与被上诉人之间未结算，不应支付剩余欠款，但根据双方的交易习惯，被上诉人向原审被告供货，原审被告记账滚动付款，一审法院依据岐山县公安局蔡家坡派出所在原审被告岐山县五洲购物广场的记账载体中提取的欠款数额及未退还保证金数额认定并无不当，上诉人该上诉理由不能成立。上诉人认为应在欠款数额中扣减案外人向被上诉人支付的数额，案外人向被上诉人支付部分货款是基于原审被告实际经营者失踪，导致供货商恐慌，为维护稳定在政府及相关部门参与协调下为减少损失，案外人与各供货商之间达成的处理方案，与本案审理无关，据此，上诉人该上诉理由不能成立。上诉人认为应追加金启旺为本案当事人参加诉讼。被上诉人一直向原审被告供货，且原审被告的工商登记并未发生变更，至于上诉人与金启旺之间的转让关系系其内部事宜，对外不产生法律效力，不属于本案审理范围，故上诉人该上诉理由亦不能成立。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但判决结果表述不当，应予变更。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百六十一条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省岐山县人民法院(2017)陕0323民初452号民事判决主文第一项、第三项；二、变更陕西省岐山县人民法院(2017)陕0323民初452号民事判决主文第二项为上诉人章保国在原审被告岐山县五洲购物广场所有的财产清偿不足部分，以其个人的其他财产予以清偿。如果被告岐山县五洲购物广场、章保国未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费627元，由上诉人章保国承担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 军代理审判员  孙亚峰代理审判员  赵荣辉二〇一七年十二月十八日书 记 员  王 静