.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2017）冀02民终8935号上诉人（原审原告）：北京国风建业门窗制造有限公司，住所地：北京市房山区长阳镇葫芦垈村北侧。法定代表人：关胜兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏晓力，该公司员工。委托诉讼代理人：戴会生，北京缘信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐山市昌隆房地产开发有限公司，住所地：唐山市高新技术开发区建设北路107-1号。法定代表人：牛金芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：周麟，该公司员工。委托诉讼代理人：孟祥涛，河北华岩律师事务所律师。上诉人北京国风建业门窗制造有限公司（以下简称国风公司）因与被上诉人唐山市昌隆房地产开发有限公司（以下简称昌隆房地产）建设施工合同纠纷一案，不服河北省唐山市高新技术产业开发区人民法院（2017）冀0291民初164号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。北京国风建业门窗制造有限公司上诉请求：撤销原审判决发回重审或改判。事实与理由：1、昌隆房地产认可已付款项1035304.41元的事实，故认为”涉案合同项下工程款数额及未付工程款数额不能予以确定”属认定事实不清。2、双方于2015年12月11日进行工程结算，故昌隆房地产应自该日期起向国风公司履行付款义务，诉争工程于2015年5月13日竣工，目前早已已经投入使用，故昌隆房地产以工程未进行验收为由拒付工程款无事实和法律依据。3、补充协议在性质上实属代物清偿协议，属实践合同，应以物权交付或转移登记为成立要件，一审法院以双方之间存在补充协议为由驳回国风公司诉讼请求无事实和法律依据。一审法院认定事实：2012年12月10日，国风公司与昌隆房地产签订了《金色河畔、金色雅居断桥铝合金门窗制作安装合同》(以下简称案涉合同)，国风公司承包昌隆房地产开发的唐山金色河畔项目、唐山金色雅居项目的断桥铝合金门窗制作安装工程。合同约定，工程规模：金色河畔断桥铝合金窗暂定303.3平方米，断桥铝合金门联窗暂定104.88平方米，断桥铝合金平开门暂定19.2平方米，金色雅居断桥铝合金窗暂定1874.52平方米，断桥铝合金门联窗暂定701.12平方米，断桥铝合金平开门暂定54.56平方米，具体工程量以实际为准；合同工期：2012年12月10日至2013年1月25日，具体进场时间按现场实际情况确定；承包方式：包工包料，单价一次性包死；断桥铝窗综合单价620元/平方米，断桥铝门联窗综合单价770元/平方米，断桥铝门综合单价720元/平方米；合同价款：202万元，结算时，综合单价不变，根据实际面积调整合同价款；乙方(国风公司)同意购买甲方(昌隆房地产)金色国际写字楼，建筑面积约为75.75平方米，每平方米单价为8000元，乙方同意折抵60.6万元，甲方从乙方工程款中直接扣除；工程款支付：全部门窗框进场安装完，经监理、甲方、施工三方验收合格后7日内，拨付131.3万元(合同总价款202万元-折抵房款60.6万元-质保金10.1万元)的25%；门窗扇进场安装完，监理、甲方、施工三方验收合格后7日内，拨付131.3万元的25%；玻璃安装完成，经监理、甲方、施工三方验收合格后7日内，拨付131.3万元的25%；全部安装完成，砂扇安装结束，经监理、甲方、施工三方验收合格后拨付到131.3万元的85%；竣工验收完成后30日内完成结算，结算完成后7日内拨付到结算总价款扣除相应折抵房款及结算总价款5%质保金后的全部款项；工程质保金为结算总价款的5%，质保期为2年；质保期满一年，无违约扣款及赔偿款项时，甲方在7日内付60%质保金，质保期满两年，无违约扣款及赔偿款项时，甲方在7日内一次性付清剩余质保金。后国风公司进行了安装施工，昌隆房地产拨付部分工程款项。2015年4月16日，双方昌隆房地产签订了《补充协议》，协议约定：鉴于甲方(昌隆房地产)与乙方(国风公司)签订《金色河畔、金色雅居断桥铝合金门窗制作安装合同》、《金色雅居塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》、《金色河畔塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》，因乙方购买甲方金色河畔底商A2-9房产，建筑面积280.79平方米，单价为10176元/平方米，合计2857319元，涉及到乙方用部分工程款折抵购房款事宜，双方同意将《金色河畔、金色雅居断桥铝合金门窗制作安装合同》、《金色雅居塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》、《金色河畔塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》中抵房及付款部分调整为本协议约定内容；乙方购买金色河畔底商A2-9，建筑面积280.79平方米，单价为10176元/平方米，房款为2857319元；乙方将《金色河畔、金色雅居断桥铝合金门窗制作安装合同》、《金色雅居塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》、《金色河畔塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》中2857319元的工程款用于折抵购房款；甲方已付乙方工程款3470944.41元，结算完成后，甲方扣除抵房款2857319元含质保金94504.1元后，乙方同意甲方从质保金中直接扣除不足的房款，但乙方不能因此质保金不足问题影响维修质保；金色河畔、金色雅居工程联合竣工验收合格，甲乙双方办理金色河畔写字楼商品房买卖相关手续；有关商品房买卖合同中的权利、义务，甲乙双方依照《商品房买卖合同》的约定执行，具体交付时间以甲乙双方签订的商品房买卖合同为准；乙方承诺本协议签订后，乙方不再向甲方要求拔付工程款(进度款)，不因任何原因而向甲方主张任何权利。2015年12月11日，国风公司、昌隆房地产工程结算汇总，案涉工程总价款为1907532.54元。案涉工程中的金色河畔项目至今尚未完成竣工联合验收。一审法院认为，国风公司、昌隆房地产签订的案涉合同及补充协议，系双方真实意思表示，合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。国风公司、昌隆房地产均认可案涉工程总价款为1907532.54元，且已付部分工程款，但国风公司、昌隆房地产除案涉合同外还签订了《金色雅居塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》、《金色河畔塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》，在合同履行过程中，昌隆房地产分多次向国风公司拨付了工程款项，国风公司、昌隆房地产在之后签订的补充协议中确认了该三个合同项下已给付工程款总额为3470944.41元，国风公司主张案涉合同项下已付工程款数额及未付工程款数额，昌隆房地产不予认可，国风公司亦未能提供有效的证据予以证明，国风公司主张的案涉合同项下已付工程款数额及未付工程款数额，国风公司、昌隆房地产在案涉合同中约定，竣工验收完成后30日内完成结算，结算完成后7日内拨付扣除抵房款、质保金后的全部工程款项，在之后的补充协议中约定，国风公司不再要求昌隆房地产拨付工程进度款，以三个合同项下未付的工程款抵购房款2857319元，金色河畔、金色雅居工程联合竣工验收合格，双方办理相应的工程款抵房款手续。国风公司、昌隆房地产在前后两个合同中均约定了以案涉工程竣工验收为拨付全部工程款或者办理以工程款抵购房款手续的履行时间节点和条件，现案涉工程金色河畔项目尚未完成竣工联合验收，双方约定的履行条件尚未成就，国风公司亦未能提交证据证明昌隆房地产具有预期违约或者合同具有履行不能的情形，在此情况下，国风公司要求昌隆房地产给付尚欠工程款及违约金的诉讼请求，理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条之规定，判决如下：驳回原告北京国风建业门窗制造有限公司的诉讼请求。案件受理费11710元，由原告北京国风建业门窗制造有限公司负担。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，国风公司与昌隆房地产就唐山金色河畔项目、唐山金色雅居项目共形成了《金色河畔、金色雅居断桥铝合金门窗制作安装合同》、《金色雅居塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》、《金色河畔塑钢门窗、铝合金百叶窗制作安装合同》三个合同，上述三合同所涉工程竣工后双方经过结算确认形成《补充协议》，故上述协议均为双方真实意思表示，本院予以确认。因昌隆房地产对国风公司主张的本案所涉合同项下关于已付工程款数额及未付工程款数额不予认可，且《补充协议》中对已付工程款及未付工程款未按具体合同进行区分，故国风公司据此主张三合同所涉的部分工程款项理据不足。因国风公司无法证实双方形成的《补充协议》存在履行不能的情形或昌隆房地产存在违约行为，故国风公司要求昌隆房地产给付尚欠工程款及违约金的诉讼请求理据不足，本院不予支持，一审法院判令驳回其诉讼请求并无不妥。综上所述，国风公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10711元，由上诉人承担。本判决为终审判决。审判长李木子审判员孙乾辉审判员王健二〇一七年十二月十八日书记员刘雪姣