四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1102民初3732号原告：乐山市现代农业融资担保有限公司。住所地：四川省乐山市市中区。法定代表人：宋涛，董事长。委托诉讼代理人：伏中文，男，1990年9月18日出生，汉族，住四川省苍溪县。系该公司员工。委托诉讼代理人：帅也，男，1992年2月1日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。系该公司员工。被告：眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司。住所地：眉山市东坡区。法定代表人：毛群英。被告：井研县陆柒捌纺织有限公司。住所地：井研县。法定代表人：毛群英。被告：井研县蕊艺纺织有限公司。住所地：井研县。法定代表人：祝研嘉。委托诉讼代理人：魏敏，四川三江汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛群英，女，1965年5月21日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。被告：祝研嘉，男，1986年7月19日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。委托诉讼代理人：毛群英，女，1965年5月21日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。系该被告母亲。被告：曾路遥，女，1987年7月6日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。委托诉讼代理人：毛群英，女，1965年5月21日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。系该被告婆媳。被告：毛群英，女，1965年5月21日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。原告乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称：乐山现代农担公司）与眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司（以下简称：眉山东坡峨洲公司）、被告井研县陆柒捌纺织有限公司（以下简称：井研陆柒捌公司）、井研县蕊艺纺织有限公司（以下简称：井研蕊艺公司）、毛群英、祝研嘉、曾路遥追偿权纠纷一案，本院于2017年8月4日立案受理，于2017年10月12日、2017年10月19日、2017年12月28日依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告乐山现代农担公司的委托诉讼代理人伏中文，被告眉山东坡峨洲公司、井研陆柒捌公司法定代表人毛群英、被告井研蕊艺公司、祝研嘉、曾路遥的委托诉讼代理人暨被告毛群英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐山现代农担公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告眉山东坡峨洲公司立即给付原告代偿款本金500万元及利息182.75万元（并以代偿本息682.75万元为基数，从2017年8月3日起，按年利率6%计算资金占用费至付清之日止）；2、要求被告眉山东坡峨洲公司给付原告违约金34.1375万元；3、要求被告祝研嘉、曾路遥、毛群英、眉山东坡峨洲公司、井研陆柒捌公司、被告井研蕊艺公司对上述债务承担连带给付责任；4、确认原告对被告毛群英位于*******的房产（眉权房权证字第0138131、0138136、01381**号）享有抵押权，并且在处理、变卖该资产时享有优先受偿权；5、确认原告对被告毛群英位于眉山市东坡区*******的国有工业用地使用权（眉东国用（2007）第13556号）享有抵押权，并且在处理、变卖该资产时享有优先受偿权；6、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年8月6日，被告眉山东坡峨洲公司与乐山嘉州民富村镇银行（以下简称嘉州民富银行）签订一份合同编号为2014年乐村银流借字第0226号《流动资金借款合同》，约定被告眉山东坡峨洲公司向嘉州民富银行借款人民币500万元，用于购买原料。2014年8月8日，原告与嘉州民富银行签署了编号为乐农担保司（2014）保字第064号《保证合同》，原告同意为被告眉山东坡峨洲公司的上述借款向嘉州民富银行提供保证责任。同日，原告与被告眉山东坡峨洲公司签署了编号为乐农担保司（2014）委字第064号《保证委托协议》，对双方的权利义务进行了约定。基于平等、自愿、协商的原则，被告眉山东坡峨洲公司向原告提供了反担保。提供了以下反担保：2014年8月8日，被告毛群英与原告签订了编号为乐农担保司（2014）抵字第054-1、2号《抵押反担保合同》，约定毛群英自愿提供名下房产及土地给原告承担保证责任的反担保，并办理了抵押登记。2014年8月8日，被告井研陆柒捌公司、井研蕊艺公司、祝研嘉、曾路遥、毛群英分别向原告出具了《反担保书》，自愿为主合同项下债务向原告提供连带责任反担保。2015年8月6日，还款期限届满后，被告眉山东坡峨洲公司未能按约履行还款义务。原告于2017年8月3日向嘉州民富银行履行保证责任，代偿了该笔贷款本金500万元及利息182.75万元，合计682.75万元。原告认为，被告因为借款而产生的《流动资金借款合同》，《抵押反担保合同》，《反担保书》等均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均有法律约束力。在被告眉山东坡峨洲公司不能按约履行还款义务，被告眉山东坡峨洲公司及各担保人均应当依法承担相应的法律责任。为维护自己合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院判决如所诉。被告眉山东坡峨洲公司辩称：借款本金500万元是事实，对于代偿的本金和利息以相关的依据为准；对资金占用费不予认可，理由是因为现在企业困难；违约金希望原告减免。被告井研陆柒捌公司的法定代表人、祝研嘉、曾路遥的委托诉讼代理人暨被告毛群英辩称：以法院审理查明的事实为准。被告井研蕊艺公司辩称：1.不能确定原告是否代为清偿了本金500万元以及利息182.75万元；2.利息部分182.75万元是否计算正确，如果计算过多则多余部分不应当由被告负担；3.原告诉求的资金占用利息以及违约金是不能同时主张的，因为这涉及到损失重复计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对当事人提交的具有真实性、合法性和关联性的证据予以确认，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年8月6日，眉山东坡峨洲公司与嘉州民富银行签订《流动资金借款合同》（合同编号：2014年乐村银流借字第02264号），合同主要约定：眉山东坡峨洲公司向嘉州民富银行申请借款，嘉州民富银行同意向眉山东坡峨洲公司提供流动资金借款额度500万元；借款用于购原材料；借款期限为12个月，自实际提款日起算（多次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以借款支取凭证载明的日期为准；该合同约定借款人申请支用与归还方式为：本合同约定的借款金额为最高借款金额，借款人可一次或多次申请申请支用借款。无论一次或多次申请支用借款，借款人与贷款人须另行签订《乐山嘉州民富村镇银行流动资金借款分合同》，《乐山嘉州民富村镇银行流动资金借款分合同》对每次支用的金额、利率和期限予以约定。在本合同约定的借款期限内，借款人归还《乐山嘉州民富村镇银行流动资金借款分合同》项下的借款后，可再次申请支用，但借款人多次申请支用的借款余额累计不得超过本合同约定的借款金额，每次借款的借款期限不得超过本合同约定的借款期限。《乐山嘉州民富村镇银行流动资金借款分合同》是本合同的组成部分，对贷款人、借款人、担保人具有约束力；按月结息，结息日为每月的20日；本合同的项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，借款人未按时支付利息的，贷款人有权计收罚息；对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。借款到期一次性偿还；本合同项下借款为担保贷款，担保方式为保证，担保人为乐山现代农担公司；该合同约定，借款人承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等；借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。贷款人借款人嘉州民富银行、借款人眉山东坡峨洲公司、担保人乐山现代农担公司均在该合同书上加盖印章予以确认。2014年8月8日，原告（保证人）与眉山东坡峨洲公司（借款人）签订《保证委托协议》（合同编号：乐农担保司【2014】委字第064号），协议主要约定：原告同意为眉山东坡峨洲公司向嘉州民富银行发放的借款500万元提供连带责任保证担保；贷款的期限自2014年8月6日至2015年8月6日；担保期限为一年的，眉山东坡峨洲公司按本笔担保贷款金额的3%向原告支付15万元担保费；担保贷款期限超过一年的，第一年按本笔担保贷款金额的3%向保证人支付担保费，第一年收取的担保费不予退还。从第二年开始的，担保费按担保贷款本金余额的3%在贷款合同签订之日每周到期前的5个工作日交纳，若借款人在交纳担保费后当年内提前一次性归还全部贷款，使保证人解除保证责任的，保证人按以下标准退予借款人担保费：------。被告眉山东坡峨洲公司向原告按本笔贷款总额的2%一次性交存10万元的担保信誉金。担保的方式为连带责任保证；担保的范围为该笔借款的本金、借款期内的利息及贷款逾期90天的利息三项之和实际损失额的100%承担连带保证责任；保证期间：主债务履行期届满之日起三年。双方并约定：因借款人或第三人向保证人提供反担保所产生的一切费用由借款人承担，包括但不限于办理抵押或质押登记费用、公证费、公告费、评估费、差旅费、律师费及送达产生的费用等；违约责任：眉山东坡峨洲公司未按借款合同约定还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，井眉山东坡峨洲公司应向保证人支付相应的违约金，逾期三个月以内未归还的，按逾期归还额的1%计算；逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；凡贷款有逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算。眉山东坡峨洲公司因违反本协议约定，除承担本协议约定的违约责任外，还应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费等；眉山东坡峨洲公司或其他相关第三方向原告出具的与嘉州民富银行2014年乐村银流借字第02264号《流动资金借款合同》及本协议相关的所有承诺书、函件及其他法律文本，均作为本协议的组成部分，与本协议具备同等的法律效力，眉山东坡峨洲公司应严格履行或督促第三人方严格履行，若眉山东坡峨洲公司或其他相关第三方未能按借款合同、承诺书、函件及其他法律文本约定的时间履行或完全履行的，每超出一日，借款人应向保证人支付贷款总额万分之五的违约金。原告与被告眉山东坡峨洲公司完善了《保证委托协议》后，原告与嘉州民富银行签订了《保证合同》（合同编号：乐农担保司【2014】保字第064号），原告同意为被告眉山东坡峨洲公司向嘉州民富银行作为保证人提供连带责任担保。该合同主要约定：保证担保范围为上述签订的《流动资金借款合同》项下本金500万元、借款期限内的利息及逾期90天内利息三项之和的实际损失额的100%承担连带保证担保责任。保证期间：主债务履行期届满之日起三年。2014年8月8日，原告与被告毛群英签订《抵押反担保合同》（合同编号：乐农担保司【2014】抵字第054—1号），约定以被告毛群英所有的位于眉山市东坡区*******1层3号(房产证号：眉权房权证字第0138131、0138136、01381**号，面积：8796平方米)的房产提供抵押反担保，双方并到四川省眉山市房地产管理局办理了不动产他项权证登记，取得了（权证号：眉权房他证他权字第977**号）。同日，原告与被告毛群英签订《抵押反担保合同》（合同编号：乐农担保司【2014】抵字第054—2号），约定以被告毛群英所有的位于眉山市东坡区*******工业用地（权证号：眉东国用【2017】第13556号，面积：9866.6平方米)的土地使用权提供抵押反担保，双方并到四川省眉山市国土资源局办理了不动产他项权证登记，取得了（权证号：眉东他项【2014】第080号）他项权证。2014年8月8日，毛群英、曾路遥、祝研嘉、研陆柒捌公司、井研蕊艺公司分别向原告出具了《反担保书》，自愿为原告在《保证合同》中为眉山东坡峨洲公司井所担保的全部债务提供连带责任担保，并承诺原告承担保证责任后，有权直接向保证人索偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。担保范围均为《流动资金借款合同》、《保证委托协议》、《保证合同》中原告为借款人提供保证担保的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向借款人支付的其他款项及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等），保证责任为连带责任担保；本担保书自开出之日起生效，保证期间为十年，自原告实际承担担保责任时起算。2014年8月4日，原告向嘉州民富银行出具《发放贷款通知书》，同意嘉州民富银行向眉山东坡峨洲公司发放500万元贷款。嘉州民富银行按约向被告眉山东坡峨洲公司发放贷款500万元。还查明，原告当庭确认收取被告眉山东坡峨洲公司担保费15万元和10万元的担保信誉金。上述事实，有当事人的陈述及营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《保证委托协议》、《抵押反担保合同》、《反担保书》、《发放贷款通知书》、《债务全额代偿证明》、《转账进账单》、《他项权证书》等证据予以证明。本院认为，案涉《流动资金借款合同》《保证委托协议》《保证合同》《抵押反担保合同》《反担保书》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在眉山东坡峨洲公司逾期归还借款的情况下，依照合同约定代眉山东坡峨洲公司向嘉州民富银行偿还了借款本金500万元及利息1827500元，承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告主张眉山东坡峨洲公司向其支付代偿款6827500元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。眉山东坡峨洲公司逾期未向嘉州民富银行归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》既约定眉山东坡峨洲公司凡贷款逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算，又约定未按约定时间履行，每超出一日，眉山东坡峨洲公司应向原告支付贷款总额万分之五的违约金，现眉山东坡峨洲公司主张约定的违约金过高请求予以调减。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代眉山东坡峨洲公司向嘉州民富银行偿还了借款本金及利息，原告未提供其因眉山东坡峨洲公司违约造成损失的依据，该损失仅为相应的资金利息损失，其主张按合同约定的标准计算违约金的请求明显超过了损失的30%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，应予调减。且原告于2017年8月4日向嘉州民富银行代偿款6827500元，其资金利息损失始于其代偿之日。故本院对原告的诉讼请求在以代偿本金为基数，从代偿日起，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算违约金及资金占用损失至付清之日止范围内予以支持，超出部分不予支持。关于被告祝研嘉、曾路遥、毛群英、井研陆柒捌公司、井研蕊艺公司是否应承担连带偿还责任的问题。祝研嘉、曾路遥、毛群英、井研陆柒捌公司、井研蕊艺公司分别在《反担保书》中承诺为向眉山东坡峨洲公司在嘉州民富银行的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括借款本金、利息、违约金、律师代理费等；在原告承担保证责任后，原告有权直接向上述五被告追偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，原告与祝研嘉、曾路遥、毛群英、井研县陆柒捌纺织有限公司、井研县蕊艺纺织有限公司签订的保证合同成立，合法有效，上述被告应按《反担保书》约定内容承担保证责任，对眉山东坡峨洲公司的前述债务承担连带责任保证责任的请求依法有据，本院应予支持。祝研嘉、曾路遥、毛群英、井研陆柒捌公司、井研蕊艺公司在承担保证责任后依法享有向眉山东坡峨洲公司追偿的权利。关于请求的优先受偿权的问题，原告与毛群英签订《抵押反担保合同》，约定以其所有的位于眉山市东坡区*******1层3号(房产证号：眉权房权证字第0138131、0138136、01381**号，面积：8796平方米)的房产以及以其所有的位于眉山市东坡区*******工业用地（权证号：眉东国用【2017】第13556号，面积：9866.6平方米)的土地使用权提供抵押反担保，并取得了取得了（权证号：眉权房他证他权字第977**号他项权证登记、眉东他项【2014】第080号他项权证。被告毛群英对上述财产设立的抵押权发生效力。现眉山东坡峨洲公司在未按期支付本息，原告作为抵押权人，对上述房产、土地使用权享有优先受偿权。眉山东坡峨洲公司所交付的担保信誉金10万元，因井眉山东坡峨洲公司未按约定履行，根据双方合同约定及交付款项的性质，应在眉山东坡峨洲公司所承担的违约金及损失中抵销。综上所述，原告的诉请以及被告井研陆柒捌公司、眉山东坡峨洲公司法定代表人毛群英、被告井研蕊艺公司、祝研嘉、曾路遥的委托诉讼代理人暨被告毛群英的辩称，与庭审查明的事实一致的辩解意见，本院予以采信；与上述庭审查明的事实不一致的辩解意见，本院则不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十五日内，被告眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付代偿款6827500元及资金占用损失、违约金（资金占用损失及违约金，从2017年8月5日起以所欠代偿款为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算违约金及资金占用损失至付清之日止。被告眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司在履行资金占用损失及违约金时扣减其所缴纳的担保信誉金10万元）；二、被告井研县蕊艺纺织有限公司、井研县陆柒捌纺织有限公司、毛群英、祝研嘉、曾路遥对本判决第一项确定的债务范围内承担连带清偿责任（保证人在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司追偿）；三、原告乐山市现代农业融资担保有限公司对被告毛群英所有的位于眉山市东坡区*******1层3号(房产证号：眉权房权证字第0138131、0138136、01381**号，面积：8796平方米)的房产以及以其所有的位于眉山市东坡区*******工业用地（权证号：眉东国用【2017】第13556号，面积：9866.6平方米)的土地使用权以折价或者拍卖、变卖的方式所取得的价款在本判决第一判项确定的范围内享有优先受偿的权利；四、驳回原告乐山市现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30991元（已减半收取），由原告乐山市现代农业融资担保有限公司负担1476元，由被告眉山市东坡区峨洲水泥有限责任公司、井研县陆柒捌纺织有限公司、井研县蕊艺纺织有限公司、祝研嘉、曾路遥、毛群英负担29515元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  成征帆二〇一七年十二月二十八日书记员  周天文