安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖12民终338号上诉人（一审原告、反诉被告）：诸暨市和思服装有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道三都村红梅路38号，组织机构代码79760972-8。法定代表人：赵星，该公司总经理。委托代理人：朱亚，北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托代理人：薛海泉，北京盈科（合肥）律师事务所律师。上诉人（一审被告、反诉原告）：阜阳市日盛羽绒服饰有限公司，住所地安徽省阜阳市太和县城关镇工业园区，组织机构代码57304010-6。法定代表人：章星光，该公司董事长。委托代理人：刘问清，安徽皖太律师事务所律师。上诉人诸暨市和思服装有限公司（简称和思服装公司）因与上诉人阜阳市日盛羽绒服饰有限公司（简称日盛羽绒服饰公司）承揽合同纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月23日立案后，依法组成合议庭，于同年5月16日公开开庭进行了审理。上诉人和思服装公司的委托代理人朱亚，上诉人日盛羽绒服饰公司的委托代理人刘问清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。和思服装公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判日盛羽绒服饰公司赔偿其公司面辅料损失241399.61元、经济损失180000元；2、一、二审诉讼费用由日盛羽绒服饰公司负担。事实和理由：日盛羽绒服饰公司至今未向和思服装公司交付服装，属于严重违约，应赔偿和思服装公司面辅料损失及对上游商家的赔偿金，一审判决对此不予认定错误。日盛羽绒服饰公司的样衣不符合约定和标准，事实明显，一审判决以未予鉴定为由不予认定亦属错误。日盛羽绒服饰公司辩称，和思服装公司的上诉理由不能成立。日盛羽绒服饰公司上诉请求：1、应支持其公司诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由和思服装公司负担。事实和理由：日盛羽绒服饰公司不存在违约行为，和思服装公司拒绝收货给其造成损失，和思服装公司应赔偿其公司加工费用、保管费。和思服装公司辩称，日盛羽绒服饰公司的上诉理由不能成立。和思服装公司向一审法院起诉请求：判令日盛羽绒服饰公司赔偿其面、辅料损失241399.61元；判令和思服装公司赔偿因迟延交货给其造成的经济损失180000元；诉讼费用由日盛羽绒服饰公司负担。日盛羽绒服饰公司向一审法院反诉请求：一、判令和思服装公司履行双方于2013年1月29日签订的《加工合同》，向日盛羽绒服饰公司支付加工费95700元（加工费计算：25元/件×3828件）及利息损失13158.75元（加工费95700元×0.0055元/月×25个月，计算至2015年3月5日共25个月，以后每月以526.35元另计）；二、判令和思服装公司立即将合同约定的加工成品衣服从日盛羽绒服饰公司仓库提走；三、判令和思服装公司支付日盛羽绒服饰公司保管费66742元（2013年安徽省其他经济单位在岗职工收入32036元，计算至2015年3月5日共25个月，以后每月以2670元另计）；四、由和思服装公司承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实：2013年1月29日，和思服装公司与日盛羽绒服饰公司签订《加工合同》一份，合同主要内容为：甲方（供应方）诸暨市和思服装有限公司。乙方（加工方）阜阳市日盛羽绒服饰有限公司。一、甲方11208款外发加工，总数4020件，面辅料由甲方提供，乙方应按工艺要求生产，保质保量按时完成甲方的加工任务。二、完成时间从2013年1月28日到2013年2月5日全部结束。三、乙方如果没有封样便开始做大货，出现质量问题由乙方无条件赔偿面辅料价款给甲方。四、乙方应按甲方要求分批交货，发现服装失少应按面辅料成本价赔偿。每件加工费25元（不含税）。由于面辅料不到位，无法完成产品，乙方不承担任何责任，甲方按实际出货数量结算货款。五、加工费检验合格发货前付清。六、乙方可以由合同签字人领料，或由签字人的授权人签字领料。八、解决合同纠纷方式，双方协商处理，如协商不成诉至合同订立地人民法院仲裁。合同签订后，和思服装公司按约定向日盛羽绒服饰公司提供面辅料，日盛羽绒服饰公司按照和思服装公司提供的11208款沙滩裤图纸及工艺技术进行加工生产。2013年2月4日，日盛羽绒服饰公司加工生产完成，并向和思服装公司提供样衣10件。同日，和思服装公司出具收条一份内容为“今收到款号为11208的MK品牌沙滩裤数量3828件的订单所要求的样衣计10件，此批货已基本加工完成（验收中），发现的问题与客户联系后处理”。2月5日（2012年腊月25日），面临春节职工放假，日盛羽绒服饰公司法定代表人章星光系浙江人，并在诸暨市开办有诸暨市豪雁羽绒服饰有限公司，为便于对方公司提货，就把加工生产的衣物运到诸暨市豪雁羽绒服饰有限公司保管。事后，和思服装公司向日盛羽绒服饰公司（职工张建琴）送达一份验收统计表，以日盛羽绒服饰公司加工生产的产品不合格为由，拒绝支付货款和提货。和思服装公司与浙江诸暨鸿荣进出口有限公司签订一份生产三款沙滩裤的合同，合同签订日期为2012年12月20日。两公司的控股人均为赵星和赵宏达。和思服装公司提供一份赔偿协议，证明其公司已赔偿浙江诸暨鸿荣进出口有限公司经济损失180684元。一审法院认为：和思服装公司和日盛羽绒服饰公司签订的加工合同，是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。双方均应当按照合同约定履行各自的义务。本案争议的主要焦点是日盛羽绒服饰公司给和思服装公司加工生产的合同产品，是否符合约定的质量标准。若通过验收不合格，和思服装公司就不承担先支付加工费义务，日盛羽绒服饰公司须承担违约赔偿责任；若通过验收合格，和思服装公司须履行先支付加工费义务，提取货物并承担违约责任。和思服装公司对日盛羽绒服饰公司加工生产的产品抽样检验认为产品质量不合格，并向日盛羽绒服饰公司送达验收统计表一份。日盛羽绒服饰公司对该份验收统计表不认可，认为其公司是按照和思服装公司提供的图纸和工艺技术指导加工生产，产品质量合格。双方对涉案产品质量是否合格，达不成一致意见，应当由专业技术人员鉴定确认。因双方均不申请专业技术人员对涉案产品质量进行鉴定，又均未提供充分证据证明涉案产品质量是否合格。故对和思服装公司的诉讼请求和日盛羽绒服饰公司的反诉请求，均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、驳回诸暨市和思服装有限公司的诉讼请求；二、驳回阜阳市日盛羽绒服饰有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7621元，由诸暨市和思服装有限公司负担，反诉案件受理费1906元，由阜阳市日盛羽绒服饰有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实予以确认。另查明：二审期间，和思服装公司申请对案涉服装是否符合合同约定进行鉴定。经本院司法技术处多方联系，没有查找到符合委托鉴定要求的司法鉴定机构。本院认为：本案争议的关键焦点就是日盛羽绒服饰公司加工的服装是否符合质量要求，本次二审期间双方均同意进行司法鉴定，因未能查找到符合委托鉴定要求的司法鉴定机构，仍无法通过鉴定确定涉案服装的质量。但根据有日盛羽绒服饰公司印章确认的2013年2月4日的收条载明“发现的问题与客户联系后处理”内容，可以认定日盛羽绒服饰公司提供的服装与和思服装公司的定作要求存在一定差距，而根据和思服装公司与日盛羽绒服饰公司签订的加工合同第二条约定，日盛羽绒服饰公司如果没有封样便开始做大货，出现了质量问题由乙方无条件赔偿面辅料价款给和思服装公司,日盛羽绒服饰公司不能证明其在开始做大货前已经封样，显然构成违约。鉴于日盛羽绒服饰公司对涉案服装已加工完成，虽然未能完全符合和思服装公司的要求，但2013年2月4日的收条并未载明日盛羽绒服饰公司提供的服装是部分还是全部存在问题，如部分存在问题而和思服装公司对全部服装拒绝接收有违公平。同时，和思公司亦未能提供充分证据证明其交付给日盛羽绒服饰公司的面辅料的购买价款，亦应承担举证不能的不利后果。本着物尽其用的宗旨，日盛羽绒服饰公司应当将涉案服装交付与和思服装公司，综合本案双方履约情况，酌定日盛羽绒服饰公司赔偿和思服装公司经济损失120700元。同理，和思服装公司亦应支付日盛羽绒服饰公司一定的加工成本，酌定47850元。根据《合同法》第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。2013年2月4日的收条载明“发现的问题与客户联系后处理”，和思服装公司未提供证据证明其是否与客户联系协商处理的事宜，更未向日盛羽绒服饰公司提出修理、重做等减少损失的具体要求。而和思服装公司与浙江诸暨鸿荣进出口有限公司控股人均为赵星和赵宏达，可以通过协议延长供货期限、减少价款等方式减少违约造成的损失；或可以按照和思服装公司与浙江诸暨鸿荣进出口有限公司公司签订的合同约定的违约责任处理，但双方直接通过协商解除合同赔偿损失的方式进行处理，可以认定和思服装公司未尽到防止损失扩大的义务。对和思服装公司主张已赔偿浙江诸暨鸿荣进出口有限公司经济损失180000元不予采信。因日盛羽绒服饰公司作为承揽人交付的工作成果不完全符合质量要求，其要求和思服装公司承担利息损失、保管费，本院不予支持。综上，一审判决不当，本院应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十九条、第二百五十一条、第二百五十二条、第二百六十一条、第二百六十二条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、撤销安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初664号民事判决；二、日盛羽绒服饰公司于判决生效之日起15日内将合同约定的加工成品衣服3828件交付于诸暨市和思服装有限公司；三、诸暨市和思服装有限公司于判决生效之日起15日内支付日盛羽绒服饰公司加工成本47850元；四、日盛羽绒服饰公司于判决生效之日起15日内赔偿诸暨市和思服装有限公司经济损失120700元。五、驳回诸暨市和思服装有限公司的其他诉讼请求；六、驳回阜阳市日盛羽绒服饰有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7621元，反诉案件受理费1906元；二审案件受理费9527元，合计19054元，由诸暨市和思服装有限公司负担1906元，阜阳市日盛羽绒服饰有限公司负担17148元。本判决为终审判决。审判长  贾继华审判员  代 巍审判员  刘丹丹二〇一七年十二月十五日书记员  赵媛媛附本案适用法律条文摘录：附：本案适用法律条文摘录：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。