江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)赣04民终2398号上诉人��原审被告）：潘宝金，男，1974年02月02日出生，汉族，住江西省共青城市。委托诉讼代理人：胡国庆，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）伍金荣，女，1962年04月01日出生，汉族，住江西省武宁县。委托诉讼代理人：胡金春，江西共诚信律师事务所律师。上诉人潘宝金因与被上诉人伍金荣公路旅客运输合同纠纷一案，不服江西省共青城市人民法院（2017）赣0482民初624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因双方当事人没有提出新的事实、证据、理由，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。潘宝金上��请求：要求二审法院依法撤销江西省共青城市人民法院（2017）赣0482民初624号民事判决，依法改判，本案一、二审诉讼费用由被上诉人伍金荣承担。事实和理由：1、上诉人的车辆并非营运车辆，被上诉人也没有购买车票或支付报酬，原审认定上诉人与被上诉人之间成立客运合同关系不当；2、被上诉人主张的误工费、护理费、交通费金额明显超过相关标准；3、被上诉人自愿选择乘坐上诉人的车辆，其自身存在很大过错，且本案违约责任又是由于交通事故引起，故原审判决上诉人承担70%的损失明显过高。伍金荣辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人潘宝金的上诉请求。伍金荣向一审法院起诉请求：要求法院判令被告潘宝金赔偿医药费、误工费��护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计151629.1元。一审法院认定事实：2016年9月14日16时许，被告潘宝金在江西省共青城市火车站招揽乘客，并与原告达成由被告将原告及其女冯佳运送至市内目的地，原告支付运费8元的口头协议。被告驾驶赣Ｇ×××××二轮摩托车（后载原告及其女儿冯佳）沿共青城市发展大道由西往东方向行驶，行驶至共安南大道与发展大道交叉路口时与案外人刘德华驾驶的赣G8N17**三轮摩托车（盗抢车）发生碰撞，造成原告伍金荣、被告潘宝金及原告女儿冯佳（已另案起诉）三人受伤及两车受损。此次交通事故经交警大队认定，被告潘宝金承担次要责任，原告伍金荣不承担事故责任，案外人刘德华承担事故的主要责任。原告因伤于2016年9月14日至10月7日在共青城市医院住院治疗23天，共花去���疗费4593元。出院诊断：1、腰4椎体压缩性骨折；2、左侧第5跖骨基底部骨折。2016年12月21日，原告经中国人民解放军第171医院MR检查报告单显示L4椎体粉碎性骨折。2016年12月27日，原告伤情经江西九江司法鉴定中心鉴定评定为九级伤残，误工期120天，护理期60天，营养期60天。原告为此支付鉴定费1300元。被告潘宝金向原告预付赔偿款11100元及出院救护车费200元。另被告潘宝金支付原告及其女儿冯佳医疗费各3000元（总付医疗费6000元，由原告伍金荣及其女儿冯佳各半分享3000元），即被告共支付原告14300元。原告与被告协商赔偿未果，故诉至法院提出如上诉请。原告伍金荣系江西省武宁县城镇居民。被告潘宝金驾驶的赣Ｇ×××××二轮摩托车未投保乘坐人员险。原告不同意追加案外人刘德华为被告（被告潘宝金已另案起诉刘德华）。一审法院认为，原、被告之间经口头协议订立客运合同，在客运合同履行过程中因交通事故造成人身伤害，原告有权依据合同要求被告潘宝金承担违约责任，或者要求潘宝金、刘德华因道路交通事故承担侵权责任，但只能选择其中一种方式主张权利，不能同时主张违约责任和侵权责任。原告选择以公路旅客运输合同纠纷为案由要求承运人即被告潘宝金承担违约责任，系原告在违约责任与侵权责任竟合时对诉权的自由处分，符合法律规定，法院予以支持。但是违约责任仅限于赔偿财产性利益损失，不包括精神损害抚慰金。原告要求被告潘宝金赔偿精神损害抚慰金2000元，理由不成立，法院不予支持。被告潘宝金作为承运人有义务保障原告的人身安全，应当对在运输过程中原告的人身损害承担赔偿责任。原告虽然对涉案交通事故不承担责任，但其与被告订立客运合同以及履行时，应当知晓被告无证运营且驾驶二轮摩托车同时搭乘原告及其女儿冯佳二人构成超载，对客运合同履行过程中造成的损害，原告自身具有一定过错。据此，法院酌定对原告的损失由原告自行承担30%，被告潘宝金承担70%。根据原、被告提供的证据，对原告伍金荣因事故发生的所有损失，一审法院核定如下：1、医疗费4593元；2、住院伙食补助费460元（20元/天×23天）；3、营养费1440元（24元/天×60天）；4、误工费原告诉请12000元（100元×120天），未超出法律规定；5、护理费8605.1元（江西省居民服务业和其他服务业年平均工资标准51631/年÷12÷30×60天）；6、伤残赔偿金114692元（江西省城镇居民人均可支配收入28673元×20年×20%）；7、交通费根据原告伤情及住院时间酌定为500元（含出院救护车费）；8、鉴定费凭票确定为1300元，上述项目合计143590.1元。原告自行承担30%即43077元，被告潘宝金承担70%即100513.1元，扣除被告潘宝金已支付的赔偿款14300元，原告还应获得赔偿款为86213.1元。被告对原告在171医院MR检查报告单显示的L4椎体粉碎性骨折及江西九江司法鉴定中心作出的鉴定意见书提出异议，但又以无力缴纳鉴定费和检查费为由放弃申请重新检查、鉴定，故对被告的异议，法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十一条、第一百二十二条、第二百九十条、第三百零二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被���潘宝金于判决生效之日起七日内赔偿原告伍金荣医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等共计86213.1元；二、驳回原告伍金荣的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费3333元，减半收取1666.5元，由原告伍金荣承担719元，被告潘宝金承担947.5元。本院二审期间，上诉人潘宝金、被上诉人伍金荣均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法���要求其承担侵权责任。本案中，上诉人潘宝金、被上诉人伍金荣采用口头约定的方式订立公路旅客运输合同，双方当事人之间形成的公路旅客运输合同关系是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。依据《中华人民共和国合同法》第三百零二条的规定，承运人应当对运输过程中旅馆的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。本案中，被上诉人伍金荣在合同履行过程中因交通事故受伤，而上诉人潘宝金并未提供证据证实伍金荣受伤是其故意、重大过失造成的，故潘宝金应对伍金荣因伤所受损失承担损害赔偿责任。潘宝金上诉称被上诉人伍金荣主张的误工费、护理费、交通费金额明显超过相关标准，因原审法院依据相关规定并根据本案具体案情确认潘��金应支付伍金荣的误工费、护理费、交通费金额并无不当，故对上诉人潘宝金的此项上诉请求，本院不予支持。潘宝金上诉称被上诉人伍金荣自愿选择乘坐上诉人的车辆，其自身存在很大过错，且本案违约责任又是由于交通事故引起，故原审判决上诉人承担70%的损失明显过高，因潘宝金驾驶案涉摩托车载人超过核定人数是造成案涉交通事故的次要原因，而伍金荣在案涉交通事故中并无交通违法行为，原审结合本案案情酌定潘宝金对伍金荣因伤所受损失承担70%的损害赔偿责任并无不当，故对上诉人潘宝金的此项上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人潘宝金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判��如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1955元，由上诉人潘宝金负担。本判决为终审判决。审判长  周卫辉审判员  高 猛审判员  晏纯贵二〇一七年十二月十四日书记员  许捷康