陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终13564号上诉人（原审原告）：李芳芳，女，1980年3月21日出生，汉族，西安欧怡商贸有限公司业务员，住西安市碑林区。被上诉人（原审被告）：李胜利，男，1965年10月27日出生，汉族，住陕西省佳县。被上诉人（原审被告）：西安欧怡商贸有限公司，住所地西安市新城区金花北路1号天彩大厦11004室。上诉人李芳芳因与被上诉人李胜利、西安欧怡商贸有限公司民间借贷纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2017）陕0102民初2961号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人李芳芳上诉请求：1.依法改判被上诉人李胜利、西安欧怡商贸有限公司在原审判决基础上，向上诉人共同连带支付所欠李芳芳9万元借款及约定利息（月利率按1.5%计算），自2012年3月16日起至实际给付之日止，每月支付利息1350元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实不清。原审认定西安欧怡商贸有限公司拖欠李芳芳提成款及李胜利向李芳芳借款等共计9万元的具体提成款数额以及借款数额无法区分，与事实不符。该9万元之中，有4万元是上诉人根据李胜利要求，替西安欧怡商贸有限公司垫付的装修款；其余5万元是李胜利以及西安欧怡商贸有限公司拖欠上诉人的销售提成款，该垫付装修款及销售提成款李胜利及西安欧怡商贸有限公司均未支付上诉人。李胜利出具借条中所载的借上诉人15万元由三部分组成，即借款60000元、销售提成款50000元以及垫付装修款40000元。西安欧怡商贸有限公司拖欠上诉人的销售提成款已经转化为借款。二、原审法院适用法律不当，对上诉人诉请的该9万元借款漏判。李胜利系西安欧怡商贸有限公司法定代表人，李胜利以及西安欧怡商贸有限公司应当共同连带清偿该9万元借款。被上诉人李胜利、被上诉人西安欧怡商贸有限公司均未到庭答辩。李芳芳向原审法院起诉请求：1、判令被告李胜利、西安欧怡商贸有限公司偿还原告李芳芳借款216210元、利息137250元；2、判令被告李胜利、西安欧怡商贸有限公司偿还原告李芳芳利息（以本金150000元为基数，月息2250元，从2017年4月15日起计算至实际给付之日止）；3、本案诉讼费由被告承担。原审法院查明，原告李芳芳原系西安欧怡商贸有限公司员工，2012年3月15日被告李胜利以公司资金周转为由向原告李芳芳借款6万元，原告李芳芳向被告李胜利交付现金6万元。2014年9月被告李胜利向原告借款18000元，后被告李胜利向原告李芳芳支付40000元。2015年5月30日被告李胜利向原告李芳芳借款8700元，2015年7月2日被告李胜利向原告李芳芳借款1510元，2015年7月6日被告李胜利向原告李芳芳借款18200元，2015年10月12日被告李胜利向原告李芳芳借款19924元。2015年10月27日由原告李芳芳起草、被告李胜利签字的借条载明：李胜利在2012年3月15日借原告李芳芳150000元，利息为每月2250元，至2015年10月15日未还本息，2012年1月、2013年、2014年、2015年提成金额合计59599元，2014年9月刷卡18000元，被李胜利拿了，又支付给李芳芳40000元，提成欠37599元。2015年借款8700元、1510元、18000元、20000元。原审法院认为，2015年10月27日的借条虽载明被告李胜利在2012年3月15日向原告借款150000元，但根据原告李芳芳的当庭陈述，原告于2012年3月15日向被告出借6万元现金，而其余9万元系被告西安欧怡商贸有限公司欠原告的提成款及被告李胜利向其借款，具体提成款数额及借款数额无法区分，根据借款合同自贷款人提供借款时生效及“谁主张，谁举证”的民事诉讼原则，故应认定2012年3月15日原告向被告李胜利借款6万元，另原告主张其2014年9月向被告借款18000元，根据2015年10月27日的借条载明“2012年1月、2013年、2014年、2015年提成金额合计59599元，2014年9月刷卡18000元，被李胜利拿了，又支付给李芳芳40000元，提成欠37599元”。而该借条内容为原告李芳芳起草，由此可以认定原告李芳芳认可该笔18000元借款已经归还。根据原告李芳芳提供的银行流水记录，2015年5月30日被告李胜利向原告李芳芳借款8700元，2015年7月2日被告李胜利向原告李芳芳借款1510元，2015年7月6日被告李胜利向原告李芳芳借款18200元，2015年10月12日被告李胜利向原告李芳芳借款19924元。至于原告主张的利息款，因2012年3月15日原告向被告出借60000元及2015年借款双方未约定利息且原告亦未主张该部分借款的利息和逾期利息，故原审法院予以调整为以60000元为本金按照月利率1.5%计算自2012年3月16日至实际给付之日止，被告西安欧怡商贸有限公司的法定代表人李胜利以个人名义向原告借款，所借款项用于企业生产经营，原告请求企业与个人共同承担责任，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告李胜利、西安欧怡商贸有限公司于本判决生效后十日内向原告李芳芳偿还借款本金108334元及利息（以60000元为本金按照月利率1.5%计算自2012年3月16日至实际给付之日止）。案件受理费6602元，由原告李芳芳承担4402元，被告李胜利、西安欧怡商贸有限公司承担2200元（原告已预交，被告随上述欠款直付原告）。二审中，上诉人对于原审法院查明事实无异议。本院对于原审法院查明的事实予以确认。二审期间，上诉人李芳芳提供了两组补充材料，用以补充证明涉案借条所载李胜利借上诉人15万元当中讼争的9万元能够明晰区分出提成款数额以及垫付款数额，且该9万元及利息应当判令由被上诉人支付。第一组，西安锦铖展柜有限公司2009年8月14日出具的内容为“今收到李芳芳2009年8月咸阳开元装修款16500元（注：该公司西安欧怡商贸有限公司装修款）”的收款条一份，西安锦铖展柜有限公司2010年7月11日出具的内容为“今收到李芳芳2010年7月咸阳民生百货装修款23500元（注：该公司西安欧怡商贸有限公司装修款）”的收款条一份，以补充证明这两笔共计40000元的装修款系上诉人根据西安欧怡商贸有限公司法定代理人李胜利请求而替西安欧怡商贸有限公司垫付的，李胜利对此认可，且该款已包含在涉案借条的15万元之中。第二组，西安欧怡商贸有限公司2008年3月至2011年12月销售表复印件一份，用以补充说明西安欧怡商贸有限公司应支付上诉人在该期间的销售提成共计50000元，被上诉人2015年10月27日向上诉人借款时，将该50000元销售提成与40000万元垫付装修款、所借李芳芳60000元合计为借上诉人李芳芳150000元。二审再查明，被上诉人西安欧怡商贸有限公司对于李胜利签字的2012年3月15日借条的真实性认可，并主张李胜利向李芳芳借款的目的是用于公司运作。二审审理期间，上诉人李芳芳以拟对李胜利、西安欧怡商贸有限公司拖欠其2008年至2011年销售提成50000元提起劳动争议仲裁为由，申请撤回对于该50000元销售提成的上诉请求。本院认为，上诉人李芳芳申请撤回对于该50000元销售提成的上诉请求，不违反法律规定，对其该撤回申请，依法予以准许。本院认为，二审的争议焦点在于：对于上诉人李芳芳主张的替西安欧怡商贸有限公司垫付40000元装修款及其该款利息，原审法院是否应当判令被上诉人李胜利、西安欧怡商贸有限公司承担清偿责任。李芳芳主张本案涉案借条所载明的李胜利2012年3月15日向李芳芳借款150000元由三部分组成，即两位被上诉人所借李芳芳现金60000元、李芳芳垫付的40000万元装修款以及拖欠李芳芳的50000元销售提成。李芳芳能够具体说明其替西安欧怡商贸有限公司垫付40000元装修款的形成过程，并能合理解释其垫付该装修款系根据西安欧怡商贸有限公司法定代表人李胜利的请求而为，而且该垫付装修款事实形成于本案涉案借条之前，上诉人李芳芳主张该40000元系西安欧怡商贸有限公司的法定代表人李胜利以个人名义向李芳芳借款、且所借款项用于企业生产经营，并请求西安欧怡商贸有限公司与李胜利共同承担责任于法有据，对其该项请求依法予以支持。李芳芳请求西安欧怡商贸有限公司与李胜利对其垫付的40000元，从2012年3月16日起按照月利率1.5%计算并支付利息至实际给付之日，不违反法律规定，对其该项请求依法予以支持。同时，原审法院对于李芳芳的诉讼请求并未全部支持，但原审判决并未驳回李芳芳未获得支持的诉讼请求，对李芳芳的诉讼请求存在漏判。原审判决认定部分事实错误，且对李芳芳的诉讼请求漏判，应予部分改判。综上所述，上诉人李芳芳的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持原审判决“李胜利、西安欧怡商贸有限公司于本判决生效后十日内向李芳芳偿还借款本金108334元及利息（以60000元为本金按照月利率1.5%计算自2012年3月16日至实际给付之日止）”内容；二、被上诉人李胜利、西安欧怡商贸有限公司于本判决生效后十日内向上诉人李芳芳偿还垫付款40000元及利息（利息按照月利率1.5%计算自2012年3月16日至实际给付之日止）。三、驳回李芳芳其余诉讼请求。一审案件受理费6602元（李芳芳已预交），由上诉人李芳芳负担3802元，被上诉人李胜利、西安欧怡商贸有限公司负担2800元；二审案件受理费3747元（李芳芳已预交），由上诉人李芳芳负担2047元，被上诉人李胜利、西安欧怡商贸有限公司负担1700元。被上诉人李胜利、西安欧怡商贸有限公司履行本判决第一、二项确定义务时，将其应负担的一、二审诉讼费4500元一并支付李芳芳。本判决为终审判决。审判长 高 伟审判员 王西平审判员 何育凯二〇一七年十二月八日书记员 焦 欣