贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终6206号上诉人（原审原告）:喻丽莎，女，1979年12月24日出生，土家族，住贵州省贵阳市花溪区。被上诉人（原审被告）：重庆万泰建设（集团）有限公司，住所地重庆市渝北区回兴街道宝桐路1号附31号圣湖天城4幢顶-1。法定代表人：高宗才，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：重庆万泰建设（集团）有限公司贵阳分公司，住所地贵州省贵阳市南明区宝山南路30号蟠桃大厦4层4号。负责人：石仕伦，该公司总经理。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：杨飞林，男，该公司法务专员。上诉人喻丽莎因与被上诉人重庆万泰建设（集团）有限公司（以下简称重庆万泰公司）、重庆万泰建设（集团）有限公司贵阳分公司（以下简称重庆万泰贵阳分公司）排除妨害纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2017）黔0111民初3997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。喻丽莎上诉请求：1、撤销贵阳市花溪区人民法院（2017）黔0111民初3997号民事判决；2、依法追究重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司的侵权责任，停止侵害，按承诺承担侵害赔偿金10000元；3、一、二审诉讼费用由重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司承担。事实和理由：1、重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司长达3年多的时间通宵施工产生噪音严重影响了周围业主的休息，该行为违反了《中华人民共和国民法通则》第八十三条、《中华人民共和国物权法》第九十条及《中华人民共和国噪音防治污染法》第二十九条、第三十条的规定，业主多次投诉到相关城管部门和12319投诉热线，城管工作人员对万泰工地也开具了《整改通知书》，因此一审判决认定喻丽莎没有证据证明重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司的夜晚施工行为违反国家法律法规的规定是错误的。2、一审审理中，喻丽莎申请的业主作为证人出庭作证证明该工地夜间施工仍在继续，城管部门开具的《责令限期改正通知书》也充分证明了万泰工地非法夜晚施工的行为，甚至截止一审判决，该工地依然还在夜晚施工，半夜时常有施工噪音发出，继续影响周围业主的生活和休息。3、因重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司的半夜施工行为严重影响业主休息，业主多次去工地要求停止侵害，工地也给万科维权业主出具了盖章签名的承诺保证书，承诺自2016年6月24日起晚上22:00至清晨6:00的时间段停止所有的噪音施工作业，但是其未按承诺做到，工地夜间施工所产生的噪音继续侵害万科的业主。4、喻丽莎向一审法院书面提出请求调取2017年3月、4月、5月城管部门处罚万泰公司的《限期改正通知书》，但一审法院只调取了1份却认定喻丽莎证据不足，这是不尊重事实的行为。故一审判决认定事实错误，程序违法，适用法律不当，请求依法改判。重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。喻丽莎向一审法院起诉请求：1、判令重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司停止侵害，排除妨害；2、判令重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司立即支付违约责任赔偿金1万元；3、本案全部诉讼费用由重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司承担。一审法院认定事实：喻丽莎系万科劲嘉金域华府A19栋2单元31层4号业主，重庆万泰公司承建小河万科大都会（南区）项目，该项目施工地与万科劲嘉金域华府相隔约20米，于2015年开始施工，小区周围还有重庆渝发建设有限公司项目在施工。因重庆万泰公司、重庆渝发建设公司工地夜间施工，万科劲嘉金域华府小区部分业主找重庆万泰公司、重庆渝发建设公司工地负责人维权。2016年6月24日，重庆万泰公司、重庆渝发建设有限公司出具《承诺书》，承诺书主要载明“现今万科物业和项目部出面协调和见证与金域华府业主代表达成一致意见：1、从2016年6月24日开始，在晚上22:00至第二天早上6:00的时间段，停止所有有噪音的作业；2、以后如因施工工艺需要夜间施工的，每月不超过一次，并提前24小时张贴书面告示，告知业主；3、如违反以上两点重庆万泰和重庆渝发两家单位自愿承担万科10000元罚款，并停工3天，且自愿接受业主的监督；4、如因违反承诺，发生业主维权围堵施工工地现象，重庆万泰和重庆渝发要保证业主停靠车辆的安全。承诺人：万泰建设、渝发建设。业主代表：杨松、愉快、喻丽莎”后喻丽莎发现重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司夜间仍有施工行为，向贵阳城管投诉，城管立案并派职能部门处置。2017年4月7日，因重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司在夜间22:50施工，城市管理行政执法机关（承办单位：经开区城市综合执法分局）对其下达责令限期改正通知书。2017年4月12日，因重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司在夜间10:20施工，城市管理行政执法机关（承办单位：经开区城市综合执法分局）对其下达责令限期改正通知书。重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司辩称及证人钟某陈述，现重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司涉案工地主体工程已经完工，现仅在装修。喻丽莎认为重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司工地现仍对其造成影响诉至法院，要求重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司停止侵害、排除妨害，并根据承诺书要求支付违约金。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，喻丽莎以重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司夜间施工对其生活造成影响而请求判令停止侵害、排除妨害。对于该诉请，重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司涉案工地的主体工程已经完毕，而最后一次限改通知书的作出时间为2017年4月21日，喻丽莎并未举证证明重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司夜间施工所产生的声音违反法律法规的相关规定，也未举证证明喻丽莎主张的侵权行为现仍存在并有延续性，同时喻丽莎未举证证明重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司有妨害喻丽莎行使权利的情形，故对喻丽莎该诉请不予支持。对于喻丽莎根据承诺书要求重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司支付违约金10000元的诉请，重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司出具承诺书后，虽有夜间施工行为，但承诺书中明确有权对重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司作出10000元罚款的是万科，而并不是喻丽莎，喻丽莎该诉请没有依据，不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告喻丽莎的诉讼请求。案件受理费25元，由原告喻丽莎负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明如下：二审庭审中，喻丽莎向本院提交反映白天情景的照片1张，本院组织各方当事人进行二审调查结束后喻丽莎又向本院提交夜晚的照片1张。该白天的照片可以看到工地项目标志“万科（贵阳）房地产开发有限公司重庆万泰建设（集团）有限公司”，夜晚的照片不能分辨。喻丽莎提交白天情景的照片欲证明涉案的万泰工地白天还在施工，未向业主出示相关的文件，且堵着小区业主的路；喻丽莎于二审调查结束后提交夜晚的照片欲证明涉案的工地夜晚仍在施工。经质证，重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司认为该白天照片显示该公司该项目已经封顶，现在的施工为仅存的部分收尾工作，且喻丽莎未举出相应的证据证明重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司的施工噪音超出国家规定。对夜晚的照片未予质证。另查明，二审审理中，喻丽莎明确其有关停止侵害的请求即为要求涉案的万泰工地停止晚上22:00以后施工，喻丽莎同时认可该涉案工地现在晚上未再施工，称其无直接证据证明涉案的万泰工地施工噪音超标。此外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，二审审理中，喻丽莎明确其有关停止侵害的请求即为要求涉案的万泰工地停止晚上22:00以后施工，同时向本院提交了夜晚照片一张欲证明涉案的万泰工地夜间仍然在施工。但是该夜晚照片无明显的拍摄时间，仅从该照片亦无法辨别项目工地的名称，且二审中喻丽莎亦认可自本案一审判决后涉案的万泰工地晚上未再施工，称其无直接证据证明涉案的万泰工地施工噪音超标，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，喻丽莎应承担举证不能的后果，原判对喻丽莎要求重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司停止侵害、排除妨害的诉请未予支持并无不当，本院予以维持。同时，因涉案的《承诺书》中明确约定有权要求违背承诺继续夜间施工的重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司承担10000元赔偿金违约责任的权利主体是万科而非喻丽莎，故原判对喻丽莎要求重庆万泰公司、重庆万泰贵阳分公司向其支付违约责任赔偿金10000元的诉请亦不予支持并无不当，本院予以维持。综上所述，喻丽莎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由喻丽莎负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  周 俊审判员  谌致华二〇一七年十二月十四日书记员  宋小艳