广东省佛山市中级人民���院民 事 判 决 书(2017)粤06民终9610号上诉人（原审被告）：刘西奇，男，1967年7月24日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。被上诉人（原审原告）：黄章辉，男，1968年7月21日出生，汉族，住福建省惠安县。委托诉讼代理人：梁洁施，广东瑶琨律师事务所律师。上诉人刘西奇因与被上诉人黄章辉民间借贷纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初1779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月8日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。黄章辉向一审法院起诉请求:1.刘西奇向黄章辉返还借款70000元和借期内利息4366.69元（按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；2.刘西奇支付违约金15516.99元（以70000元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算违约金，自约定还款日至实际还款日止，暂计至2017年1月23日）；3.诉讼费由刘西奇承担。一审法院认定事实：2015年6月1日，刘西奇因资金周转需要，向黄章辉要求借款50000元，黄章辉通过现金方式向刘西奇支付借款。刘西奇收款后，向黄章辉出具《借条》一份，载明刘西奇因经营生意资金周转困难，收到黄章辉的借款50000元，定于2015年10月1日前全部归还借款。借款期间，借款按照银行同类同期贷款利率的四倍计算利息，逾期不还的，按银行同类同期贷款利率的八倍计算违约金，以补偿贷款人的一切损失和其他费用。该份借条由刘西奇签名并加捺指模确认。2015年6月19日，刘西奇因资金周转需要，再向黄章辉要求借款20000元，黄章辉通过现金方式向刘西奇支付借款。刘西奇收款后，向黄章辉出具《借条》一份，载明刘西奇因经营生意资金周转困难，收到黄章辉的借款20000元，定于2015年11月19日前全部归还借款。借款期间，借款按照银行同类同期贷款利率的四倍计算利息，逾期不还的，按照银行同类同期贷款利率的八倍计算违约金，以补偿贷款人的一切损失和其他费用。该份借条由刘西奇签名并加捺指模确认。一审法院认为,根据黄章辉提供的借条，结合黄章辉的陈述，黄章辉与刘西奇之间的民间借贷关系真实合法，刘西奇收取借款后逾期未有还款，其行为已经违反了双方的约定，刘西奇应负返还借款的民事责任。黄章辉诉请刘西奇偿还借款本金70000元事实清楚、证据充分，法院予以支持。关于借款利息，刘西奇在借条中承诺利息按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算，该主张未违反法律的规定，予以认可。刘西奇未有依约支付利息，黄章辉有权根据刘西奇的承诺向刘西奇主张利息。关于逾期的违约金���实际为逾期付款的利息，刘西奇承诺逾期不还的按照中国人民银行同期同类贷款利率的八倍计算至清偿之日止，刘西奇逾期未有还款，应当从逾期之日起向黄章辉支付违约金，黄章辉在诉讼中明确表示将违约金标准调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算，该主张是对其自身民事权利的处分，并未违反法律规定，予以认可。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：刘西奇应于判决发生法律效力之日起十日内向黄章辉偿还借款本金70000元及利息（利息计算方式：其中50000元，从2015年6月1日起计算；剩余的20000元，从2015年6月19日起计算，上述利息均按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍的标准计算至实际清偿之日止）。如果未按��决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2047.1元(黄章辉已预交)，由刘西奇负担。刘西奇上诉请求:1.撤销一审判决，发回一审法院重审；2.一、二审诉讼费用由黄章辉承担。事实和理由：一审判决违反法定程序，严重影响案件正确的处理。刘西奇一直居住在佛山市顺德区，手机也一直保持通畅，黄章辉也一直与刘西奇保持联系，但一审法院在没有通知刘西奇的情况下，违反程序缺席判决，剥夺了刘西奇的诉讼权利，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，请二审法院支持刘西奇的上诉请求，维护刘西奇的合法权益。黄章辉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应驳回刘西奇的上诉，维持原判。本院��审期间，刘西奇依法提交了收据9份、中国银行交易流水明细清单4页、赵红玉证人证言以及赵红玉身份证复印件各1份、钟秋娣与刘西奇承包合同1份。对上述证据，本院认证如下：1.因黄章辉对收据的真实性、合法性、关联性均没有异议，故本院予以采信；2.因赵红玉未出庭作证，本院无法核实其证人证言的真实性以及赵红玉向黄章辉转账款项的性质，故本院对刘西奇提交的中国银行交易流水明细清单、赵红玉证人证言的证明主张均不予采信；3.钟秋娣与刘西奇的承包合同与本案民间借贷纠纷无关，本院不予采纳。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。另查明，黄章辉分别于2016年3月4日、2016年4月1日、2016年5月2日、2016年6月2日、2016年7月1日、2016年8月5日、2016年9月1日、2016年10月1日、2016年11月2日向刘西奇出具收据共9张，每张收据均确认���到1300元的款项，合共11700元。刘西奇称上述11700元用于归还本案借款本金。黄章辉称上述11700元用于归还本案借款利息。本院认为，本案为民间借贷纠纷，二审的争议焦点有二：一、一审程序是否存在违法；二、刘西奇尚未归还的借款本金和利息应为多少。关于争议焦点一。《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第二条规定，以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的，其送达与人民法院送达具有同等法律效力。本案中，一审法院根据刘西奇身份证复印件以及涉案借条上刘西奇书写的联系电话，以法院专递的方式向刘西奇邮寄送达应诉材料，邮政部门以“原址查无此人、迁移新址不明”的原因退回该邮件。经一审法院向黄章辉询问，黄章辉未能提供刘西奇的其他联系方式，故一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条的规定，向刘西奇公告送达本案的应诉材料，符合法律规定。二审经本院询问，刘西奇确认其身份证地址所在房产已经变卖且其联系电话已经变更，故刘西奇上诉主张一审法院未向其直接送达应诉材料，剥夺其诉讼权利的理由不成立，本院不予支持。关于争议焦点二。刘西奇先后向黄章辉借款两笔合共70000元，两笔借款均未在借款期内归还。按照双方在借条中的约定，借款期内利息按银行同期同类贷款利率四倍计算，50000元借款的借期利息应为3300.28元，20000元借款的借期利息应为1590.67元。黄章辉在本案中主张50000元借款的借期利息为2907.95元，20000元借款的借期利息为1458.74元，是其对自身民事权利的处分，本院予以支持。黄章辉在本案中诉请刘西奇按照银行同期同类贷款利率四倍支付逾期利息，低于双方约定的标准，亦未超过法律规定民间借贷逾期利率的上限，本院予以支持。截止2016年11月2日，50000元借款的逾期利息为9624.72元，20000元借款的逾期利息为3373.67元。由于黄章辉、刘西奇未约定已归还的11700元款项的性质，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，刘西奇归还的款项应先抵充利息再抵充借款本金。刘西奇截止2016年11月2日应支付本案借款的借期利息和逾期利息合计17365.08元，扣减其已支付的11700元，则刘西奇尚欠5665.08元利息尚未支付。综上所述，刘西奇上诉请求合理部分，本院予以支持；无理部分，本院予以驳回。本案因当事人二审提供新证据而改判，一审判决不属于错误裁判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初1779号民事判决；二、刘西奇应于本判决发生法律效力之日起十日内向黄章辉清偿借款本金70000元及截至2016年11月2日的利息5665.08元，并以70000元为本金从2016年11月3日起至实际清偿之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍支付利息予黄章辉；三、驳回黄章辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2047.1元（黄章辉已预交），由黄章辉负担256元，刘西奇负担1791.1元；二审案件受理费2047.1元，刘西奇同意自愿负担。本判决为终审判决。审 判 长  梁绮云代理审判员  袁秋华代理审判员  唐铭焕二〇一七年十二月四日书 记 员  车 驰