江苏省扬州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)苏10刑终368号原公诉机关江苏省扬州市广陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）许善民，别名许发展，男，1963年3月8日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2015年9月因吸毒被行政拘留十五日。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。辩护人陈峰，江苏大扬律师事务所律师。上诉人（原审被告人）许美，女，1967年7月5日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，初中文化，无业，住黑龙江省哈尔滨市道外区。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。上诉人（原审被告人）许小军，男，1973年4月5日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，2017年11月13日被释放，同年11月21日被取保候审。原审被告人李书玲，女，1963年1月22日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，2017年9月29日被取保候审。原审被告人许小威，男，1983年8月19日出生于江苏省睢宁县，汉族，高中文化，无业，住江苏省徐州市睢宁县。2013年2月13日因吸毒被行政拘留十日；2015年3月8日因吸毒被行政处罚人民币500元。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，2017年9月29日被取保候审。原审被告人许善富，别名许小全，男，1970年4月30日出生于江苏省睢宁县，汉族，小学文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，2017年9月29日被取保候审。原审被告人杨阳，男，1984年5月12日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。2016年8月3日被取保候审。原审被告人徐蓓，女，1988年1月19日出生于黑龙江省林甸县，汉族，高中文化，无业，住黑龙江省林甸县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人许明，男，1988年1月26日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，2017年11月13日被释放，同年11月21日被取保候审。原审被告人黄云，女，1970年6月1日出生于江苏省睢宁县，汉族，小学文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人刘连科，男，1971年5月1日出生于江苏省睢宁县，汉族，小学文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人年小军，男，1971年1月6日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人孙利亚，男，1982年9月8日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2015年3月7日因吸毒被行政拘留十日。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人李书文，男，1967年12月10日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人周小虎，男，1990年4月7日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2008年12月8日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑八个月；2015年4月24日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑七个月,并处罚金人民币二千元。2016年2月25日因向他人提供毒品被行政罚款五百元。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，2017年11月13日被释放，同年11月21日被取保候审。原审被告人杨昌明，男，1957年10月1日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月16日因涉嫌犯诈骗罪被取保候审。原审被告人王春花，女，1987年2月24日出生于江苏省睢宁县，汉族，高中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人孙仁义，男，1989年3月21日出生于江苏省睢宁县，汉族，中专文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人刘伟，男，1985年11月13日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人年壮壮，男，1991年6月25日出生于江苏省睢宁县，汉族，小学文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人ＸＸＸ，曾用名刘彦红，男，1979年10月10日出生于黑龙江省林甸县，汉族，初中文化，无业，住黑龙江省林甸县。2009年7月9日因犯盗窃罪被判处单处罚金3000元；2013年6月25日因犯盗窃罪被有期徒刑八个月，并处罚金人民币5500元。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕，2017年4月28日被取保候审。原审被告人李元松，男，1990年11月6日出生于江苏省睢宁县，汉族，高中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。原审被告人黄艳君，曾用名黄艳，女，1969年6月7日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省睢宁县。2016年5月14日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。江苏省扬州市广陵区人民法院审理江苏省扬州市广陵区人民检察院指控原审被告人许善民、许美、许小军、李书玲、许小威、许善富、杨阳、徐蓓、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君犯诈骗罪一案，于2017年9月30日作出（2016）苏1002刑初363号刑事判决。原审被告人许善民、许美、许小军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人（原审被告人）许小军申请撤回上诉。本案现已审理终结。原审法院认定，2015年10月至2016年5月间，被告人许善民、许美共谋后，由被告人许善民指使被告人李书玲以“驼绒被”64-66元/床,床上用品48元/床，枕头22元/只，购进上述物品，采用向中老年人发传单、开会推销等手段，以人民币1190元至1390元的高价，向不特定的中老年人推销“驼绒被”。被告人许善民负责召集分配人员、安排地点、联系进货、分配犯罪所得，并指使被告人李书玲帮助记账、联系进货、协助组织人员。被告人许美负责传授“会议营销”流程并到现场或者以视频同步的形式进行宣讲，虚构自己是“驼绒被”生产厂家老总的身份，推销“驼绒被”。被告人许小威负责并带领被告人孙利亚、李书文等人，被告人许善富负责带领被告人许明、黄云、刘连科、年小军等人，被告人杨阳负责带领被告人杨昌明、王春花、周小虎等人，被告人许小军带领被告人孙仁义、刘伟、年壮壮等人，被告人徐蓓带领被告人ＸＸＸ、李元松、黄艳君等人，先后在扬州市广陵区、邗江区、江都区、仪征市、扬州经济技术开发区、扬州生态科技新城等地的饭店、会堂等场所内召开为期八天的会议，采用先收款后退还，变相赠送廉价水杯、药膏、刀具等物品的手段取得被害人信任，诱使被害人产生所有购物款都会退还的错误认识，引诱被害人按照被告人的要求将“驼绒被”购物款装入信封交付给被告人，被告人交付驼绒被后，并未当场退还该购物款，而是宣称次日会有惊喜。会议流程最后一日，被告人称兑现惊喜，给交付购物款的被害人发放第二床“驼绒被”及“四件套”床上用品1套、枕头2只。被告人许善民、许美与其他被告人采用上述手段，共计诈骗作案24起，骗取被害人“驼绒被货款”共计人民币84万余元，实际诈骗所得人民币69万余元。其中被告人许善民、许美、李书玲的犯罪数额为人民币69万余元，被告人许善富、许明、黄云、刘连科的犯罪数额为人民币404600元,被告人年小军的犯罪数额为人民币63000元。被告人许小军、刘伟、孙仁义、年壮壮的犯罪数额为人民币34580元，被告人许小威的犯罪数额为人民币99000元，被告人孙利亚、李书文的犯罪数额为人民币99000元，被告人徐蓓、ＸＸＸ、李元松、黄艳君的犯罪数额为人民币39000余元，被告人杨阳的犯罪数额为人民币118000元，被告人杨昌明的犯罪数额为人民币88000元，被告人王春花、周小虎的犯罪数额为人民币42000元。具体事实分述如下：1、2015年11月中下旬，被告人许善富带领被告人许明、黄云、刘连科等人在扬州市广陵区汇福楼大酒店，采用上述手段，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科协助，采用上述手段骗得刘某1等60名被害人“驼绒被”货款人民币93000余元，实际诈骗所得人民币77000余元；2、2015年12月期间，被告人许善富带领被告人许明、黄云、刘连科等人在扬州市广陵区南通东路38号广源饭店，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科协助，采用上述手段；3、2015年12月期间，被告人许美、许善富带领被告人许明、黄云、刘连科等人在扬州市开发区扬子江中路467号水晶宫大酒店，由被告人许美、许善富主持、被告人许明、黄云、刘连科协助，采用上述手段骗得蒋某等39名被害人“驼绒被”货款共计人民币63000余元，实际诈骗所得人民币53000余元；4、2015年年底，在扬州市仪征市扬子东路152号仪征工人文化宫，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科协助，采用上述手段骗得孙某等19名被害人“驼绒被”货款，共计人民币29000余元，实际诈骗所得人民币24000余元；5、2015年年底，在扬州市仪征市刘集镇盈曦路13号春兰酒店，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科协助，采用上述手段骗得李某1等23名被害人“驼绒被”货款共计人民币32000余元，实际诈骗所得人民币25000余元；6、2015年年底，在扬州市邗江区平山路珍味楼酒店，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科协助，采用上述手段骗得赵某等14名被害人“驼绒被”货款，共计人民币25000余元，实际诈骗所得人民币20000余元；7、2015年底至2016年年初，在扬州市邗江区方巷镇黄珏集镇8851饭店，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科等人协助，采用上述手段骗得陈某等32名被害人“驼绒被”货款共计人民币56000余元，实际诈骗所得人民币47000余元；8、2015年底2016年年初，在扬州市经济开发区施桥镇扬子新苑C区北门内金记酒楼，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科等人协助，采用上述手段骗得王某1等48名庭被害人“驼绒被”货款共计人民币77000余元，实际诈骗所得人民币64000余元；9、2016年1月，在扬州市仪征市马集镇马集街道金谷路文轩酒店，由被告人许美、许善富主持、被告人许明、黄云、刘连科等人协助，采用上述手段骗得姬某等6名被害人“驼绒被”货款共计人民币10480元，实际诈骗所得人民币7600元；10、2016年4月，被告人许美、许善富带领被告人许明、黄云、刘连科、年小军等人在扬州市生态科技新城泰安镇凤凰岛路繁华大酒店，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科、年小军协助，采用上述手段骗得李某2等32名被害人“驼绒被”货款共计人民币47000余元，实际诈骗所得人民币39000余元；11、2016年5月中上旬，在扬州市邗江区汊河街道状元楼大酒店，由被告人许美、许善富主持，被告人许明、黄云、刘连科、年小军等人协助，采用上述手段骗得沈某等15名被害人“驼绒被”货款，共计人民币29000余元，实际诈骗所得人民币24000余元；12、2016年3月底至4月初期间，在扬州市江都区郭村镇福客多大酒店，由被告人许美、许小军主持，被告人刘伟、孙仁义、年壮壮等人协助，采用上述手段骗得徐某1等5名被害人“驼绒被”货款，共计人民币9730元，实际诈骗所得人民币8190元；13、2016年4月中上旬，在扬州市江都区砖桥镇葡萄园大酒店，由被告人许美、许小军主持，被告人刘伟、孙仁义、年壮壮等人协助，采用上述手段骗得徐某2等17名被害人“驼绒被”货款，共计人民币30000余元，实际诈骗所得人民币25000余元；14、2016年4月中下旬，在扬州市广陵区李典镇兴丰路金都大酒店，由被告人许美、许小军主持，被告人刘伟、孙仁义、年壮壮等人协助，采用上述手段骗得被害人周某“驼绒被”货款人民币1390元；15、2016年4月，在扬州市江都区仙女镇浦江路66号大吉祥酒店，由被告人许美、许小威主持，被告人孙利亚、李书文等人协助，采用上述手段骗得张某等21名被害人“驼绒被”货款，共计人民币29000余元，实际诈骗所得人民币24000余元；16、2016年4月，在扬州市广陵区头桥镇红桥集镇弘扬路全福楼酒店，由被告人许美、许小威主持，被告人孙利亚、李书文协助，采用上述手段骗得刘某2等15名被害人“驼绒被”货款共计人民币22000余元，实际诈骗所得人民币18000余元；17、2016年5月，在扬州市邗江区槐泗镇陶然居快捷酒店，由被告人许美、许小威主持，被告人孙利亚、李书文等人协助，采用上述手段骗得王某2等49名被害人“驼绒被”货款，共计人民币68000余元，实际诈骗所得人民币57000余元；18、2016年4月，在扬州市广陵区头桥镇头桥集镇通达路27-1号同福酒楼，由被告人许美、徐蓓主持，由被告人ＸＸＸ、李元松、黄艳君等人协助，采用上述手段骗得李某3等17名被害人“驼绒被”货款，共计人民币25000余元，实际诈骗所得人民币20000余元；19、2016年5月，在扬州市邗江区杨庙镇龙腾大酒店，由被告人许美、徐蓓主持，由被告人ＸＸＸ、李元松、黄艳君等人协助，采用上述手段骗得王某3等15名被害人“驼绒被”货款，共计人民币23000余元，实际诈骗所得人民币19000余元；20、2015年10月，在扬州市广陵区湾头镇东方馨园饭店，由被告人许美、杨阳主持,被告人杨昌明等人协助,采用上述手段骗得许某等18名被害人“驼绒被”货款，共计人民币24000余元，实际诈骗所得人民币20000余元；21、2015年11月，在扬州市广陵区五台山路15-11号小波大酒店，由被告人许美、杨阳主持，由他人协助，采用上述手段骗得刘某3等22名被害人“驼绒被”货款共计人民币36000余元，实际诈骗所得人民币30000余元；22、2015年11月，在扬州市仪征市大仪镇香沟大礼堂，由被告人许美、杨阳主持,由被告人杨昌明等人协助,采用上述手段骗得李某4等21名被害人“驼绒被”货款共计人民币31000余元，实际诈骗所得人民币26000余元；23、2016年4月下旬，在扬州市邗江区西湖镇帝业酒店，由被告人许美、杨阳主持,由被告人杨昌明、王春花、周小虎等人协助,采用上述手段骗得丁某等14名被害人“驼绒被”货款，共计人民币22000余元，实际诈骗所得人民币18000余元；24、2016年5月，在扬州市仪征市刘集镇古井酒家，由被告人许美、杨阳主持,由被告人杨昌明、王春花、周小虎等人协助,采用上述手段骗得王某4等17名被害人“驼绒被”货款，共计人民币29000余元，实际诈骗所得24000余元。案发后，被告人许美、许善富、杨阳、许小军、徐蓓、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君如实供述了上述犯罪事实，被告人许善民、李书玲、许小威当庭如实供述了上述犯罪事实。公安机关扣押被告人许善民人民币150020元，扣押被告人徐蓓人民币12600元。被告人许小军退出赃款人民币60000元，被告人许小威退出赃款人民币50000元，被告人李书玲退出赃款人民币100000元，被告人许善富退出赃款人民币150000元，被告人许明退出赃款人民币50000元，杨阳向本院缴纳人民币40000元。原审法院认为，被告人许善民、许美、李书玲、许小威、许善富、杨阳、许小军、徐蓓、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪。其中被告人许善民、许美、李书玲诈骗数额特别巨大，被告人许善富、许明、黄云、刘连科、年小军、杨阳、许小威、孙利亚、李书文、杨昌明诈骗数额巨大，被告人许小军、刘伟、孙仁义、年壮壮、徐蓓、ＸＸＸ、李元松、黄艳君、王春花、周小虎诈骗数额较大。被告人许善民、李书玲、许美与被告人许小威、许善富、杨阳、许小军、徐蓓、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君系共同故意犯罪，被告人许善富与被告人许明、黄云、刘连科、年小军系共同故意犯罪，被告人许小威与被告人孙利亚、李书文系共同故意犯罪，被告人杨阳与被告人杨昌明、王春花、周小虎系共同故意犯罪，被告人许小军与被告人刘伟、孙仁义、年壮壮系共同故意犯罪，被告人徐蓓与被告人ＸＸＸ、李元松、黄艳君系共同故意犯罪。被告人许善民、许美、许小威、许善富、杨阳、许小军、徐蓓在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李书玲、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人ＸＸＸ、周小虎在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人许美、许善富、杨阳、许小军、徐蓓、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人许善民、李书玲、许小威当庭如实供述，依法可酌情从轻处罚。根据本案具体犯罪情节，被告人的悔罪表现，对被告人李书玲、许小威、许善富、杨阳、徐蓓、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、李元松、黄艳君均可给予一定的缓刑考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人许善民犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人许美犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人李书玲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。四、被告人许小威犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元。五、被告人许善富犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元。六、被告人杨阳犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。七、被告人许小军犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。八、被告人徐蓓犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。九、被告人许明犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。十、被告人黄云犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。十一、被告人刘连科犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。十二、被告人年小军犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。十三、被告人孙利亚犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。十四、被告人李书文犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。十五、被告人周小虎犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。十六、被告人杨昌明犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。十七、被告人王春花犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。十八、被告人孙仁义犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。十九、被告人刘伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。二十、被告人年壮壮犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。二十一、被告人ＸＸＸ犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月十五日，并处罚金人民币一万元。二十二、被告人李元松犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。二十三、被告人黄艳君犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。二十四、责令被告人许善民、许美、李书玲、许小威、许善富、杨阳、许小军、徐蓓、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君退赔各自参与诈骗犯罪的非法所得的人民币共计六十九万元（其中162620元扣押在扬州市公安局广陵分局，被告人许小军向本院缴纳人民币60000元，被告人许小威向本院缴纳人民币50000元，被告人李书玲退出赃款人民币100000元，被告人许善富退出赃款人民币150000元，被告人许明退出赃款人民币50000元，杨阳向本院缴纳人民币40000元）分别发还被害人。上诉人许善民、许美及上诉人许善民的辩护人的上诉、辩护意见为：其行为不构成诈骗罪，应认定为销售伪劣产品罪；原审法院量刑过重。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。上述事实，有经原审法院庭审举证、质证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。本院审理期间，各上诉人及辩护人未提交新的证据。本院认为，上诉人许善民、许美、许小军及原审被告人李书玲、许小威、许善富、杨阳、徐蓓、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪。其中上诉人许善民、许美及原审被告人李书玲犯罪数额特别巨大；原审被告人许善富、许明、黄云、刘连科、年小军、许小威、孙利亚、李书文、杨阳、杨昌明犯罪数额巨大；上诉人许小军及原审被告人刘伟、孙仁义、年壮壮、徐蓓、ＸＸＸ、李元松、黄艳君、王某5、周小虎犯罪数额较大。在共同犯罪中，上诉人许善民、许美、许小军及原审被告人许小威、许善富、杨阳、徐蓓起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人李书玲、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。原审被告人周小虎、ＸＸＸ因前罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人许美、许小军及原审被告人许善富、杨阳、徐蓓、许明、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、周小虎、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、ＸＸＸ、李元松、黄艳君归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。上诉人许善民及原审被告人李书玲、许小威当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。鉴于原审被告人李书玲、许小威、许善富、杨阳、徐蓓、黄云、刘连科、年小军、孙利亚、李书文、杨昌明、王春花、孙仁义、刘伟、年壮壮、李元松、黄艳君的犯罪情节与悔罪表现，依法给予一定的缓刑考验期。关于上诉人许善民、许美及上诉人许善民的辩护人所提“其行为不构成诈骗罪，应认定为销售伪劣产品罪；即便构成，原审法院量刑也过重”的上诉、辩护意见，经查，上诉人许善民、许美等人以非法占有为目的，采用先收款后退款，变相赠送物品的方式使得被害人产生购物所付款项均会退还的错误认识，使得被害人高价购买假冒的“驼绒被”，但该购物款并未得到退还，造成众多被害人的经济损失，其行为符合诈骗罪的构成特征。原审法院综合两上诉人的犯罪事实与情节，所作量刑并无不当。故上述意见，本院不予采纳。上诉人许小军在本院审理期间自愿申请撤回上诉，并不违反法律规定，应予准许。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：准许上诉人许小军撤回上诉。驳回上诉人许善民、许美上诉，维持原判。定为终审裁定。审 判 长 周庆琳审 判 员 苏岐华审 判 员 陈圣勇二〇一七年十二月二十七日法官助理 王艺霖法官助理 史伍俊书 记 员 成夏莺