云南省弥勒市人民法院民 事 判 决 书(2017)云2504民初1960号原告：马娟，女，1992年8月16日出生，回族，农民，住弥勒市。被告：师云川，男，1975年1月15日出生，彝族，居民，住弥勒市。被告：ＸＸ，男，1985年4月6日出生，彝族，农民，住弥勒市。（现下落不明）原告马娟与被告师云川、ＸＸ民间借贷纠纷一案，本院于2017年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马娟，被告师云川到庭参加诉讼。被告ＸＸ因下落不明，本院依法公告送达开庭传票，公告期届满，被告ＸＸ未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马娟向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带偿还原告借款本金160000元，利息22000元，共计182000元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：我与二被告系朋友关系。被告师云川因购车资金不足，向我商量借款。2015年12月28日，双方在协商一致、平等自愿的条件下签订了《借款合同》，合同约定：被告师云川向我借款160000元，利息4000元/月，借款期限1年，即从2015年12月28日起至2016年12月28日止，被告师云川保证在2016年12月30日前一次性还清借款。被告ＸＸ提供担保，即在被告师云川无力偿还时由被告ＸＸ偿还。”合同签订后，2015年12月28日，我交付现金10000元给被告师云川，转账150000元到被告师云川指定的62×××33银行卡上。被告ＸＸ支付了2015年12月28日至2016年3月28日的借款利息，此后就未按合同约定支付利息。经我多次催讨，二被告于2016年12月30日出具还款协议书给我，保证于2017年1月25日一次性还清借款本息196000元。还款期限届满后，被告师云川偿还了50000元本息，剩余借款本息至今未还。我多次找二被告要求还款，但二人均以各种理由拖延，为维护我的合法权益，现起诉至人民法院，请求支持我的诉求。被告师云川辩称：借款160000元是事实，但原告马娟只是通过银行转账150000元到被告ＸＸ的银行卡上，剩余10000元，我没有收到现金，也不清楚被告ＸＸ是否收到。2017年春节以前，我还了原告马娟50000元，但没有说是还本金还是利息，原告马娟出具了一份收据交我收执。2017年4月份左右，被告ＸＸ对我说，他用卖挖机的钱还清了欠原告马娟的借款。被告ＸＸ未作答辩。原告马娟为证实其主张的事实和支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据材料：1.借款合同一份，欲证实2015年12月28日，被告师云川向原告借款160000元，被告ＸＸ担保。2.信用社取款、存款凭证一份3页，欲证实原告通过银行转款150000元到被告ＸＸ账上。3.还款协议书一份，欲证实借款期限届满后，二被告再次出具还款协议，承诺还款，但至今仍未履行。经质证，被告师云川对原告马娟提供的对证据1的证明力有异议，认为借款本金只有原告转账的150000元，剩余10000元被告师云川没有收到，不清楚被告ＸＸ是否收到；对证据2、3无异议。庭审后，被告师云川向本院提交收据一份，欲证实2017年1月25日，被告师云川偿还原告马娟欠款50000元。经质证，原告马娟对被告师云川提供的证据无异议，但认为欠款196000元是本息之和，被告师云川还了50000元，还欠本息146000元。本院依职权调取的证据材料：1.被告ＸＸ的身份信息查询表一份，欲证实被告ＸＸ的身份情况。2.向被告ＸＸ父亲马张和所作调查笔录一份，欲证实2017年上半年，被告ＸＸ离家外出，家人无法与ＸＸ取得联系。经质证，原告马娟及被告师云川对本院依职权调取的证据均无异议。被告ＸＸ未到庭质证，也未向本院提交证据材料。经对上述证据进行审查，结合庭审中原告马娟及被告师云川的陈述，本院认为原告马娟、被告师云川提交的证据，双方均无异议，能相互印证双方存在借贷关系，原告马娟将借款合同中约定的借款本金160000元，扣除10000元利息后通过银行转账150000元至被告ＸＸ账户及被告ＸＸ支付三个月利息12000元，被告师云川偿还借款本息50000元的事实，采信能证实的事实。本院依职权调取的证据，原马娟、被告师云川均无异议，且来源合法真实，予以采信。本院经审理认定事实如下：原告马娟与被告ＸＸ系朋友关系，被告师云川与被告ＸＸ系姻亲关系，被告师云川经被告ＸＸ介绍与原告马娟认识。2015年12月28日，被告师云川向原告马娟借款160000元，并于当天签订《借款合同》，合同主要内容为：“师云川向马娟借款160000元（小写）壹拾陆万（大写）；借款利息以0.025元算，4000元/月，按季度结算；借款期限一年，即从2015年12月28日起至2016年12月28日止；师云川于2016年12月30日前将应还金额存入马娟指定账号；双方必须信守合同约定，任何一方违反本合同约定，须向对方交纳借款金额的20%作为违约金”。被告ＸＸ为被告师云川提供担保，约定的担保责任为：借款人无力偿还由担保人偿还。各方当事人在借款合同中签名捺印。合同签订当日，原告马娟预先在借款160000元中扣除利息10000元，并通过银行转账方式将借款150000元转入被告ＸＸ账户，被告ＸＸ支付原告马娟2015年12月28日至2016年3月28日共计3个月利息12000元，每月4000元。2016年12月30日，还款期限届满，被告师云川未履行还款义务，原告马娟进行催讨，双方重新签订还款协议书，协议书约定：“借款人师云川于2015年12月28日向马娟借款160000元整（拾陆万元正），连本带利共计196000元整（拾玖万陆仟元正）。师云川承诺于1月25日一次性还马娟，这一期间不产生利息，本协议签署之日生效”。被告师云川作为借款人，被告ＸＸ作为担保人，李鸣正、杨安坤作为证明人在协议书中签名捺印。还款期限再次届满，被告师云川于2017年1月25日偿还原告马娟欠款50000元，原告马娟出具收据一份交被告师云川收执，收据中载明：“欠款196000元（壹拾玖万陆仟元整），现还50000元（伍万元整），欠款146000元（壹拾肆万陆仟元整）”。至2017年9月11日原告起诉，二被告未偿还剩余借款，现被告ＸＸ已下落不明。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十七条：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”的规定，被告师云川向原告马娟借款，被告ＸＸ自愿在借款合同中承诺“借款人无力偿还由担保人偿还”。故被告ＸＸ为该笔借款承担的保证责任为一般保证。三方签订借款合同约定各自的权利义务，该约定系各方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，借款合同合法有效。合同签订后，各方当事人应全面履行各自的义务，原告马娟依约将借款交付被告师云川，被告师云川应按约偿还原告马娟借款，现被告师云川未按约定向原告马娟履行还款义务，依法应承担违约责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十五条第一款：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月”。第二款：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任……本案中，原告马娟与被告师云川约定的借款期限为一年，即自2015年12月28日起至2016年12月30日止，借款期限届满后，原告马娟与二被告对还款期限延长至2017年1月25日达成一致意见，但原告马娟与被告ＸＸ未约定保证期间，因此，保证人的保证期间应自主债务履行期届满之日起算，即自2017年1月25日起至2017年7月24日止。现原告马娟未能提供证据证实在该保证期间向被告师云川主张过权利，故被告ＸＸ的保证已过保证期间，保证人ＸＸ免除保证责任，对原告马娟要求被告ＸＸ承担连带偿还责任的主张，本院依法不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并支付利息。”现原告马娟主张由被告师云川偿还借款本金160000元的诉讼请求，因原告马娟预先扣除了利息10000元，实际仅交付被告师云川借款本金150000元，故被告师云川应偿还原告马娟的借款本金为150000元。本案中，原告马娟认可被告已支付2015年12月28日至2016年3月28日的利息12000元（每月4000元），该利息属于《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件〉适用法律若干问题的规定》第二十六条中期内利率约定的规则，即超过24%但未超过36%的部分属于自然债务。被告ＸＸ已经自动履行，本院不予干预。2017年1月25日，被告师云川偿还原告马娟欠款50000元，原告马娟主张该50000元系被告师云川应支付的2015年12月29日至2016年12月30日期间的利息，被告师云川不置可否。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，被告师云川偿还原告马娟的欠款50000元，应认定为对利息的偿还，但抵充利息后剩余部分应抵充主债务。因此，抵充时应扣除2015年12月28日至2016年3月28日，被告ＸＸ已支付的利息12000元。故被告师云川应支付原告马娟自2016年3月29日起至2016年12月28日止的借期利息为27000元（以150000元为基数×9个月×年利率24%）。原告马娟主张的利息22000元，系自2017年1月1日起至7月30日止的逾期利息，以160000元本金为基数，按年利率24%计算得出。根据双方于2016年12月30日签订的还款协议书约定，原告马娟自愿放弃自2016年12月30日起至2017年1月25日止的利息，对该约定本院予以确认。根据《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件〉适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”及第二款第二项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，故自2017年1月26日起至2017年7月30日止的逾期利息为18400元（以150000元为基数×6个月×年利率24%×4天）。因此，被告师云川于2017年1月25日偿还原告马娟的利息50000元应扣除借期利息27000元及逾期利息18400元，剩余4600元应在借款本金150000元中进行抵充。被告师云川辩称被告ＸＸ告知自己已将属于本人的挖机出卖，清偿了欠原告马娟的借款，对该辩解被告师云川未提供证据予以证实。根据《最高人民法院关于〈民事诉讼证据〉的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。故被告师云川辩称理由不成立，本院不予支持。被告ＸＸ未到庭参加诉讼，本院视其自动放弃在一审诉讼中应享有的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件〉适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于〈民事诉讼证据〉的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：一、由被告师云川于判决生效之日起十日内一次性偿还原告马娟借款本金145400元；二、驳回原告马娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3940元，由原告马娟负担792元，由被告师云川负担3148元。公告费300元，由原告马娟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审 判 长  陈建芸审 判 员  孙云霞人民陪审员  何云刚二〇一七年十二月二十五日书 记 员  杨飞龙