陕西省西安市长安区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0116民初8366号原告陕西家乐纸塑制品有限公司，住所陕西省西咸新区。法定代表人张守献，该公司总经理。委托代理人张国玺，该公司职员。委托代理人赵卓，陕西迈拓律师事务所律师。被告李清秀。委托代理人沈维平。原告陕西家乐纸塑制品有限公司与被告李清秀劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陕西家乐纸塑制品有限公司委托代理人张国玺、赵卓，被告李清秀及其委托代理人沈维平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，被告于2014年2月21日入职原告处，2016年8月17日在原告单位值班时被机器夹断左手食指。一、被告向莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求原告支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金均为51885元。依照《陕西省实施办法》第二十五条“工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按每减少1年递减20%的标准支付。但距法定退休年龄不足1年的按全额的10%支付。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享有一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”规定，被告李清秀已年满50周岁，达到女职工的法定退休年龄。所以，仲裁委支持被告此项申诉请求，属于法律适用错误。二、根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，九级伤残一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。按照李清秀认可的月平均工资2851.67元计算，一次性伤残补助金的数额应该是25665.03元。仲裁裁决原告支付被告一次性伤残补助金的金额31131元是错误的。三、仲裁裁决原告支付被告经济补偿金8555.01元，没有法律依据。被告系主动提出与原告单位解除劳动合同，原告不应支付被告经济补偿金。综上，原告不服仲裁裁决，提起诉讼。请求判决：1、原告不支付被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；2、原告不支付被告一次性伤残补助金31131元；3、原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金；4、诉讼费由被告承担。原告为支持其诉讼请求，提交了被告的起诉状一份，证明被告月平均工资为2851.67元。被告辩称，一、原告未缴纳被告的社会保险费，不能以递减方式支付被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。二、被告为女性农民工，退休年龄应为55周岁，不适用《国务院关于退休、退职暂行办法》中对于女职工“法定退休年龄”的规定。三、被告年平均工资为2851.67元，明显低于2016年西安市社会平均工资的60%，应按照西安市公布的2016年社会平均工资5800.92元的60%计算被告月工资，支付被告一次性工伤补助金。四、原告与被告连续两次订立一年的固定期限劳动合同，2016年2月21日合同到期，应当订立无固定期限劳动合同。后原告未与被告签订劳动合同，应当支付被告未签订固定期限劳动合同期间双倍工资差额16824.85元（5.9×2851.67）。五、被告提交工作中使用机器照片及机器工作效率说明书，证明被告每天工作12个小时，每月工作26天，原告应支付被告加班费25142.31元。综上，不服裁决提起诉讼，请求判决：1、原告支付被告加班费25142.31元；2、原告支付被告停工留薪期期工资（以西安市停工留薪期鉴定为准）；3、原告支付被告未签订固定期限劳动合同双倍工资差额16824.85元；4、驳回原告诉讼请求。被告为支持其诉讼请求，提交了下列证据：一、陕西省西咸新区人力资源和社会保障局作出的编号（2017）004号《认定工伤决定书》、西安市劳动能力鉴定委员会作出的西安市劳鉴（2017）年03310305号《鉴定结论书》、西安市劳动能力鉴定委员会作出的编号09157507号《西安市工伤职工停工留薪期鉴定确认表》、（2017）陕0116民初3511号民事判决书，证明原、被告劳动关系、被告为工伤、伤残等级、停工留薪期三个月的事实；二、被告工作中使用机器的照片及机器工作效率说明书、被告李清秀工资流水单，证明被告每天工作12个小时、每月工作26天、月平均工资为2851.67元的事实。质证中，被告对原告提交的证据的真实性无异议，证明目的不认可。原告对被告所提交的工伤认定书、劳动能力鉴定书、停工留薪期确认表、（2017）陕0116民初3511号民事判决书、工资流水单真实性及证明目的无异议，对被告提交的工作中使用机器照片及机器工作效率说明书，认为与本案无关联性。本院对原、被告提交的证据的客观性予以确认。经审理查明，被告于2014年2月21日到原告公司工作，双方订立了期限自2014年2月21日至2015年2月21日止的劳动合同，合同到期后又签订了一年期限的劳动合同，2016年2月21日劳动合同期满后未续订劳动合同，被告仍继续在原告公司工作。2016年8月17日晚10时许，被告在工作时受伤，经诊断为左手食指末节离断伤，双方就赔偿问题发生纠纷。被告于2016年11月21日申请工伤认定，2017年1月19日陕西省西咸新区人力资源和社会保障局作出（2017）004号《认定工伤决定书》，认定被告所受伤为工伤。2017年3月31日西安市劳动能力鉴定委员会作出的西安市劳鉴（2017）年03310305号《鉴定结论书》，鉴定结论“伤残等级九级，护理等级无。”之后，被告就工伤待遇等争议向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请裁决，该仲裁委员会于2017年8月24日作出莲劳人仲案字（2017）第291号裁决书，裁决“一、被申请人自本裁决生效后五日内支付申请人一次性伤残补助金31131元、一次性工伤医疗补助金51885元、一次性伤残就业补助金51885元；二、被申请人自本裁决生效后五日内支付申请人经济补偿金8555.01元；三、被申请人自本裁决生效后五日内退还申请人押金400元；四、驳回申请人其他仲裁请求”。裁决书送达后，原、被告均不服裁决提起诉讼。被告请求判决原告支付加班费25142.31元、停工留薪期工资（以西安市停工留薪期鉴定为准）、未签固定期限劳动合同双倍工资差额16824.85元。本院作出（2017）陕0116民初8615号民事裁定书，将被告的诉讼请求合并本案审理。另查明，2017年9月15日，西安市劳动能力鉴定委员会作出《西安市工伤职工停工留薪期鉴定确认表》（编号09157507），确认被告停工留薪期为三个月（2016年8月至2016年11月16日），被告受伤前十二个月平均工资为2851.67元。2016年西安市职工月平均工资为5800.92元，原告为被告办理了人身意外伤害商业保险，未参加职工工伤保险。上述事实，有庭审笔录及原、被告提供的相关证据佐证。本院认为，被告在原告单位劳动中受伤、经社会保障行政部门认定为工伤、经劳动能力鉴定机构评定伤残等级九级、确认停工留薪期为三个月、原告单位未参加职工工伤保险的事实清楚，应予以确认。第一、按照《工伤保险条例》第六十二条第二款“按照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，依法应由原告按工伤保险待遇的项目和标准支付被告各项工伤保险待遇的费用。第二、《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资。……；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。被告月平均工资2851.67元低于统筹地区职工平均工资60%，在计算被告一次性伤残补助金时工资应按3480.55元（5800.92×60%）为标准。所以，原告诉称被告一次性伤残补助金数额错误的意见不能成立，其诉讼请求不予支持。被告对裁决的金额31131无异议，本院予以确认。第三、按照《陕西省实施办法》第二十五条“工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按每减少1年递减20%的标准支付。但距法定退休年龄不足1年的按全额的10%支付。……。”和企业女职工法定退休年龄为50周岁的规定，被告受伤时年满48周岁，应享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应按全额的40%。被告关于女职工（农民工）退休年龄为55周岁的辩称意见与法不符，该辩称意见不予采纳。第四、按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资”和本法第十四条第二款第（三）项的规定，原告在与被告订立了二次固定期限劳动合同后，应当订立无固定期限劳动合同而未订立，应当自2016年2月22日起向劳动者每月支付二倍工资。被告要求原告支付未签订劳动合同双倍工资差额16824.85元的诉讼请求，依法应予支持。第五、关于原告不同意支付被告解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。被告虽依据《工伤保险条例》的相关规定，提出解除劳动关系而取得一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的补偿，但原告未依法为被告缴纳社会保险费违反法律规定，应当支付被告解除劳动合同经济补偿金。所以，原告对此节的诉称意见不能成立，其诉讼请求不予支持。第六、被告要求原告支付加班费的诉讼请求缺乏证据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十四条第二款第（三）项、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第二款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《陕西省实施办法》第二十四条、第二十五条、《西安市工伤保险实施办法》第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十五日内，原告陕西家乐纸塑制品有限公司支付被告李清秀停工留薪期工资8555.01元、一次性伤残补助金31131元、一次性工伤医疗补助金20883.31元、一次性伤残就业补助金20883.31元（以上共计81452.63元）；二、本判决发生法律效力之日起十五日内，原告陕西家乐纸塑制品有限公司支付被告李清秀未签订劳动合同双倍工资差额16824.85元；三、本判决发生法律效力之日起十五日内，原告陕西家乐纸塑制品有限公司支付被告李清秀解除劳动合同经济补偿金8555.01元；四、本判决发生法律效力之日起十五日内，原告陕西家乐纸塑制品有限公司退还被告李清秀押金400元；五、驳回原、被告其余诉讼请求。原告如果未按本判决第二项确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，原、被告各已预交10元，由原、被告各自负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判员  康公理二〇一七年十二月十五日书记员  刘 倩