湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书��2017）湘01民终8958号上诉人（原审原告）：林端荣，男，1977年12月7日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：朱诗虎，湖南理曜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长沙佳固空调设备有限公司（曾用名：长沙佳明空调设备有限公司），住所地长沙市雨花区新中路口桥西北侧华银小区11号栋101房。法定代表人：蒋庆元。上诉人林端荣因与被上诉人长沙佳固空调设备有限公司（以下简称佳固公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院作出的（2016）湘0111民初4418号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年12月11日公开开庭对本案进行了审理。上诉人林端荣及其委托代理人朱诗虎到庭参加了诉讼。被上诉人佳固公司经本院依法传唤未到庭参与诉讼，本院依法对其缺��审理。本案现已审理终结。林端荣上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判佳固公司支付林端荣一次性伤残补助金66444元，一次性工伤医疗补助金56952元，一次性伤残就业补助金56952元，停工留薪期工资113904元，经济补偿金104412元，未签订劳动合同双倍工资赔偿104412元，医疗费用14881.82元，护理费、伙食补助费、交通住宿费营养费共计7340元。事实和理由：一审法院参照湖南省2013年月平均工资3658元计算林端荣的工资无法律依据，显失公平。职工因伤致残所享受的待遇以及经济补偿金等均应当按照职工本人工资计算。林端荣在一审时已提交证明其受伤前12个月的平均工资9492元的证据，一审法院不予采纳。而佳固公司在仲裁及一审中均未提交任何证据，也未出庭，理应承担对林端荣工资举证不能的责任。佳固公司未发表答辩意见。林端荣向一��法院起诉请求：1、佳固公司支付一次性伤残补助金66444元；2、佳固公司支付一次性工伤医疗补助金56952元；3、佳固公司支付一次性伤残就业补助金56952元；4、佳固公司支付停工留薪期工资113904元；5、佳固公司支付违法解除劳动合同赔偿金208824元；6、佳固公司支付未签订劳动合同双倍工资赔偿104412元；7、佳固公司支付医疗费用14881.82元；8、佳固公司支付护理费、伙食补助费、交通住宿费、营养费共计7340元；9、佳固公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定：林端荣自佳固公司2008年3月7日成立起即在佳固公司工作，工作期间，佳固公司未与林端荣签订劳动合同，亦未为林端荣缴纳社会保险。2014年6月12日，林端荣在佳固公司工作时发生交通事故，被立即送往医院治疗，共住院18天，共花费医药费14881.82元。2015年2月15日长沙市人力资源和社会保障局作出了《���定工伤决定书》，认定林端荣受到的事故伤害为工伤。2015年10月10日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出了《劳动能力鉴定结论书》，确定林端荣伤残等级为十级。之后，林端荣向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁决佳固公司支付林端荣：1、二倍工资104412元；2、医疗期间停职留薪113904元；3、违反解除劳动合同赔偿金208824元；4、医疗费用14881.82元、伙食补助费540元、交通食宿费2000元、护理费1800元、营养费3000元；5、一次性伤残补助金66444元、一次性工伤医疗补助金56952元、一次性伤残就业补助金56952元；6、补缴社保。2016年5月20日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决：1、佳固公司自裁决书生效之日起五日内，向林端荣支付医疗费用14881.82元、住院伙食补助费540元、交通住宿费800元，一次性伤残补助金25606元，一次性工伤���疗补助金21948元，一次性伤残就业补助金21948元；2、佳固公司自裁决书生效之日起五日内，向林端荣支付护理费1800元；3、佳固公司自裁决书生效之日起五日内，向林端荣支付停工留薪期间工资21948元；4、佳固公司自裁决书生效之日起五日内，向林端荣支付经济补偿23777元；5、驳回林端荣的其他仲裁请求。在案件审理过程中，林端荣提交了长沙市雨花区高地电器商行出具的《证明》，该证明显示其2014年3月、4月、5月工资分别为10218元、8960元、13918元。林端荣还提供了与佳固公司工作人员之间的录音，该录音显示上述证明系佳固公司工作人员为配合林端荣办理交通事故理赔手续而出具。林端荣另提供了《工资表》，该工资表显示林端荣的工作情况，但未显示林端荣的工资情况。一审法院认为：一、关于工资标准。林端荣为支持其主张其月工资为9492元，提交了长沙市雨花区高地电器商行出具的《证明》，该证明显示其2014年3、4、5月工资分别为10218元、8960元、13918元，同时提供了与佳固公司工作人员之间的录音，该录音显示该证明系佳固公司工作人员为配合林端荣办理交通事故理赔手续而出具，法院认为出具证明的主体长沙市雨花区高地电器商行并非佳固公司，且该证明出具的背景是配合林端荣向侵权人索赔，林端荣既不能提供工资流水也不能提供工资条等直接证据证明其实际工资情况，因此，法院参照湖南省2013年月平均工资3658元计算林端荣的工资。二、关于工伤待遇。林端荣在为佳固公司工作时受伤，已被长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，佳固公司没有为林端荣缴纳工伤保险，应当在工伤保险责任范围内承担责任。1、医疗费14811.82元，法院予以认定。2、住院伙食补助费，认定540元（18天*50元/天）。3、交通费，酌情认定800元。4、一次性伤残补助金25606元（3658元/月*7月）、一次性工伤医疗补助金21948元（3658元/月*6月）、一次伤残就业补助金21948元（3658元/月*6月）。5、停工留薪工资，林端荣受伤住院治疗仅18天、构成十级伤残，林端荣主张其为主张权利耗费大量时间与停工留薪期工资无关，因此，法院酌情认定停工留薪期为6个月，停用留薪工资为21948元（3658元/月*6月）。6、护理费，林端荣住院期间需要护理，法院酌情认定护理费1800元。三、关于二倍工资。林端荣主张其从2008年3月7日起到佳固公司工作，佳固公司没有与林端荣签订书面劳动合同，应当支付从2008年4月7日至2009年3月7日期间的二倍工资，又因劳动争议仲裁时效为一年，林端荣从2015年10月才向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会主张二倍工资，已经超过仲裁时效，法院对林端荣要求佳固公司支付二倍工资的主张不予支持。四、关于经济赔偿。林端荣主张是由于佳固公司没有为其安排工作致使其离职，据此主张要求佳固公司系违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金，法院认为林端荣所述佳固公司没有为其安排工作致使其离职属于劳动者行使单方解除权的行为，且林端荣未能提交证据证明佳固公司存在该种行为，并不是佳固公司违法解除劳动合同，因此，佳固公司无需支付经济赔偿，只需支付经济补偿23777元（3658元/月*6.5月）。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条之规定，判决：一、佳固公司于判决��效后十日内支付林端荣医疗费14811.82元、住院伙食补助费540元、交通费800元、一次性伤残补助金25606元、一次性工伤医疗补助金21948元、一次伤残就业补助金21948元、停工留薪工资21948元、护理费1800元；二、佳固公司于判决生效后十日内支付林端荣经济补偿23777元；三、驳回林端荣的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由林端荣负担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：林端荣提交的内资企业登记基本情况表，内容真实，来源合法，可以证明长沙佳明空调设备有限公司（以下简称佳明公司）变更企业名称为佳固公司。本院二审对一审法院查明的事实��以确认，并补充查明：一、2016年5月23日，佳明公司变更企业名称为佳固公司。二、林端荣主张其与佳固公司约定的工资标准为：产品保修期内按照每台12元支付工资，产品保修期外的工资为（出工收款总数-材料费）*40%。三、2014年7月16日，长沙雨花区高地电器商行开具了一份《证明》，载明：林端荣3月收入10218元，4月份收入8960元，5月份收入13918元。四、林端荣在一审过程中提交了其与“佳明公司负责人吴杰”的谈话录音，该录音中吴杰称“工资证明改成长沙高地就行，你跟他们说我们现在更改为长沙高地电器商行”。五、林端荣在本案二审过程中明确其受伤前的月平均工资为8694元。本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：林端荣受伤前的月工资标准如何确定以及林端荣各项工伤赔偿待遇、经济补偿的数额。经审查，《中华��民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，为证明其工资标准，林端荣提交了工资表、谈话录音、工资证明等材料，尽到了基本的举证义务，但佳固公司未提交任何证据予以反驳，佳固公司应承担举证不能的不利后果。本院采纳林端荣提出的月工资标准。根据林端荣提交的证据，佳固公司负责人以“长沙雨花区高地电器商行”的名义开具了《证明》，载明林端荣2014年3月至5月的工资分别为10218元、8960元、13918元，即月平均工资为11032元。但林端荣在本案二审中明确主张按8694元/月计算其各项待遇，系林端荣对自身权利的处分，本院予以确认。林端荣受伤后被鉴定为十级伤残，因此，佳固公司应依法支付林端荣一次性伤残补助金60858元（8694元/月*7个月）、一次性工伤医疗补助金52164元（8694元/月*6个月）、一次性伤残就业补助金52164元（8694元/月*6个月）、停工留薪期工资52164元（8694元/月*6个月）。林端荣在佳固公司工作六年零三个月，佳固公司应支付林端荣解除劳动关系的经济补偿56511元（8694元/月*6.5个月）。林端荣提出的二倍工资、住宿费、营养费等上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决部分事实认定不清，适用法律错误，判处不当，本院应予纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，以及《中华人民共和国民事���讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初4418号民事判决第一项为：长沙佳固空调设备有限公司于本判决生效后10日内支付林端荣医疗费14811.82元、住院伙食补助费540元、交通费800元、一次性伤残补助金60858元、一次性工伤医疗补助金52164元、一次性伤残就业补助金52164元、停工留薪期工资52164元、护理费1800元；二、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初4418号民事判决第二项为：长沙佳固空调设备有限公司于本判决生效后10日内支付林端荣经济补偿56511元；三、驳回林端荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，二审受理费10元，由长沙佳固空调设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 晴审判员 王红兰审判员 黄红萍二〇一七年十二月二十八日书记员 杨 璐附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权���救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准��，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工��薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。