安徽省寿县人民法院刑 事 判 决 书(2017)皖0422刑初316号公诉机关寿县人民检察院。被告人陶某某，曾用名：陶荣冲，男，汉族，1988年3月10日出生，大专文化，无业，住安徽省淮南市潘集区。曾因犯购买赃物罪，于2009年11月被安徽省枞阳县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年4月20日被寿县公安局刑事拘留，同年5月26日被寿县公安局监视居住，2017年7月10日经寿县人民检察院批准，同年7月13日由寿县公安局执行逮捕。现羁押于寿县看守所。辩护人朱守根，安徽郢都律师事务所律师。寿县人民检察院以寿检刑诉[2017]298号起诉书指控被告人陶某某犯贩卖毒品罪，于2017年10月11日向本院提起公诉。安徽省淮南市中级人民法院以（2017）皖04刑辖68号指定管辖决定书指定本院按第一审程序审判。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿县人民检察院指派检察员黄滨滨、代理检察员何承林出庭支持公诉，被告人陶某某及其辩护人朱守根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寿县人民检察院指控：1、2017年3月31日，被告人陶某某在淮南市田家庵区香港街中国农业银行营业场所附近，以200元的价格向陈某1贩卖冰毒约0.3克。2、2017年4月5日，被告人陶某某在淮南市潘集区夹沟乡街道十字路口华联超市附近，以200元的价格向陈某1贩卖冰毒约0.3克，陈某1以一箱白酒作为毒资进行了支付。3、2017年4月11日，陈某1打电话给被告人陶某某，要求购买200元的冰毒，陶某某答应后，携带冰毒出发意欲进行交易，被民警抓获，当场查获陶某某随身携带的0.52克冰毒。针对指控的上述事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人陶某某多次向他人贩卖冰毒，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人被告人陶某某有一起贩卖毒品属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人陶某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，辩解称：其不是有意去贩毒，因为陈某1欠本人钱，和陈某1联系就是因为想找他要钱；这几次卖毒品都是陈某1主动联系的自己。被告人陶某某当庭表示认罪。辩护人辩护意见：被告人的目的不是为了贩毒；第三起犯罪事实不成立，不能作为贩毒次数进行量刑。建议对被告人从轻或减轻处罚。经审理查明：1、2017年3月31日，被告人陶某某在淮南市田家庵区香港街中国农业银行营业场所附近，以200元的价格向陈某1贩卖冰毒约0.3克。2、2017年4月5日，被告人陶某某在淮南市潘集区夹沟乡街道十字路口华联超市附近，以200元的价格向陈某1贩卖冰毒约0.3克，陈某1以一箱白酒作为毒资进行了支付。3、2017年4月11日，陈某1打电话给被告人陶某某，要求购买200元的冰毒，陶某某答应后，携带冰毒出发意欲进行交易，被民警抓获，当场查获陶某某随身携带的0.52克冰毒。上述事实，有经当庭举证、质证,本院予以确认的下列证据证实：1、书证（1）归案经过。证实：2017年4月11日下午16时许，寿县公安局民警在淮南市潘集区夹沟镇陶某某家附近将正在进行毒品交易的陶某某抓获。（2）户籍信息。证实被告人陶某某身份基本信息。（3）前科查询。证实：被告人陶某某在2009年11月，因犯购买赃物罪被枞阳县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2、鉴定意见（1）安徽思苑司法鉴定所[2017]司鉴字042号鉴定意见书。证实：被告人陶某某在案发时具有完全刑事责任能力。（2）淮南市公安司法鉴定中心（淮）公（理化）鉴字[2017]64号理化检验报告。证实：从被告人陶某某身上搜出的一包毒品疑似物中检测出甲基苯丙胺成分。3、辨认笔录。证实：陈某1、陈某2辨认被告人陶某某的经过。4、扣押笔录、扣押清单、毒品称量笔录。证实：寿县公安局民警对从被告人陶某某身上搜出的一包疑似冰毒物进行扣押和称量。5、证人证言（1）证人陈某1证言。证实：“我从陶某某手中拿过两次冰毒，2017年3月31日一次，2017年4月5日一次。2017年4月11日那一次，我没买成功，陶某某被抓住了”。“2017年3月31日晚上，在田家庵香港街农业银行对面陈某2租的房子里，我和陈某2想吸冰毒，陈某2叫我给陶某某打电话。然后，我就用陈某2的手机给陶某某打电话讲：可有东西（意思可有冰毒），陶某某讲：拿多少。我讲：200元钱的。过了几分钟，陶某某回电话，他讲：东西拿到了，问我发红包还是给现金，东西是他朋友的，不是他的，我讲：我红包没钱，你先给我垫上，你把东西送来我给现金。我们见面后，陶某某拿出两包冰毒，我随便拿了一包。拿到冰毒后，他就问我要钱。我讲我现在没有，晚一点发红包给他，他生气讲：晚上必须要给他。我选的这包冰毒重量0.3克以上”。“2017年4月5日当天下午，我开车带着陈某2在潘集区夹沟乡潘东矿门口闲逛，看见陶某某的车子在超市门口停着。我用陈某2电话打给陶某某问：有没有冰毒。陶某某问我要多少钱的，我就说拿200元冰毒。陶某某讲我上次欠的钱还没有给他。我讲我这有一箱酒，价值300元，先抵给你，等我有钱再给你钱。陶某某讲：好”。“陶某某把一包冰毒从车门里递给我，重量0.3克以上。我就下车把后备箱打开，陶某某一看说：这是什么酒，就一百多块钱，我说我拿错了，回头再补给你钱，陶某某就把酒拎到他车上”。“2017年4月11日，那天中午，我打陶某某电话问他：有没有冰毒。他讲有。我讲要200元的。他讲：上次欠他的钱什么时候给。我讲：等一时见面后连上次作一下都给你。之后，他被你们公安局的人抓了”。（2）证人陈某2证言。证实：“2017年3月底的一天晚上，陈某1到我在田家庵香港街农业银行对面的租房里，陈某1讲他想吸毒了，问我从哪里能买到，我讲陶某某那有。陈某1就用我的手机给陶某某打电话，过了一个多小时，陶某某开车把冰毒送到我住的楼下大院门口，我和陈某1下楼和陶某某见面，陈某1讲他没有钱，陶某某不想给陈某1冰毒，他两讲的不愉快。我跟陶某某讲：陈某1不给钱，以后我来替他给这200元钱。随后陶某某同意了，把一小包冰毒交给陈某1”。“2017年4月5日左右的一天下午，我跟陈某1的车回夹沟乡，路上陈某1要去陶某某家找他买冰毒。车行驶到夹沟乡街道十字路口往西华联超市门口，我看到陶某某车子在那停着，在车上我给陶某某打电话，他没接。后来陶某某回电话，通话时是陈某1跟陶某某讲的：他有一箱300元钱的酒抵给陶某某，再拿200块钱冰毒，欠他几十块钱当天晚上给他。陶某某同意了。过了几分钟，他把一小包冰毒交给陈某1，陈某1把酒递给陶某某了”。（3）证人陶某证言。证实：陶某系被告人陶某某父亲。陶某希望公安机关将被告人陶某某强制戒毒，依法处理。6、被告人陶某某的供述和辩解。证实：“2017年3月31日晚上，我接到陈某2电话，但是是陈某1说的话，当时陈某1问我可有东西，意思是可有冰毒，陈某1想从我这拿200元的冰毒，我就联系了‘小龙龙’，从‘小龙龙’那拿了200元冰毒。陈某1还让我把冰毒送到陈某2的住处，然后再给我钱，我就答应了。陈某2家住在田家庵香港街农业银行那”。“我开车带了两小袋冰毒到陈某2住的房子楼下大门口，我跟陈某2、陈某1见面以后，陈某1讲他没有钱，我讲晚上必须给我200块钱。谈钱之前，我给陈某1两包冰毒看，让他任选一包，他看了一下，选了一包”。陶某某供述2017年3月31日交给陈某1的一包冰毒有0.3克。“2017年4月5日左右的一天中午，我接到陈某2电话，但是还是陈某1说的话，陈某1说他有好酒跟我换200元冰毒，我就答应了，我就从‘小龙龙’那又拿了200元冰毒，在潘东矿南门的华联超市，我和陈某2还有陈某1见面了。我一看陈某1带的酒，是四瓶装的祥和种子酒，我就不愿意了，因为这一箱酒才价值120元，但陈某1说钱不会少的，以后会给我，连上次欠我的200元冰毒费一起给我，我就答应了，我就把一包冰毒给了陈某1。冰毒有0.3克”。“2017年4月11日下午，陈某1打电话问我：可有东西（意思是可有冰毒），这次付现金。我讲：我让我朋友送。后来我没让我朋友送，将我手里的一包冰毒准备卖给陈某1，刚到我车跟前就被公安机关的人逮住了”。本院认为：被告人陶某某向他人贩卖毒品冰毒，其行为触犯了刑法，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控成立，依法予以支持。被告人陶某某向他人多次贩卖毒品冰毒，属于“情节严重”，应在三年至七年刑档量刑。被告人陶某某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人陶某某有一起贩卖毒品冰毒犯罪系未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人陶某某归案后如实供述了犯罪事实，属坦白，对辩护人关于对其从轻处罚的辩护观点予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人陶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月13日起至2020年6月6日止。罚金限于判决生效后十五日内交纳）。二、对被扣押在案毒品冰毒0.52克，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  夏金廷审 判 员  姚 远人民陪审员  徐 斌二〇一七年十二月十一日书 记 员  胡建东附：本案相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]6号）第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：(一)向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。