贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔27民终2368号上诉人（原审原告）：金国花，女，1973年8月18日生，苗族，农民，住贵州省长顺县，委托诉讼代理人：吴文，广东易传律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金国学，男，1953年12月26日生，苗族，农民，住贵州省长顺县，上诉人金国花因与被上诉人金国学土地承包经营权确认纠纷一案，不服长顺县人民法院（2017）黔2729民初661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。金国花上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判金国花享有金国学名下三分之一的土地承包经营权；3.改判金国学立即归还金国花三分之一的土地承包经营权，即判决金国学将广顺镇南场社区建厂组降台边0.5亩田和牧老坝0.116亩土的承包土地（约占金国学名下三分之一）归还金国花。事实和理由：第一轮土地承包时，金国花、金国学、周玉英各占金国学名下承包土地的三分之一。1998年第二轮土地延包的基本原则是“增人不增地、减人不减地”，第二轮土地延包时，金国花的户口没有迁出，且生育了一个小孩，金国花的儿子只能从金国花的三分之一承包地中承包，同理，金国学生育的五个小孩也只能从金国学的三分之一承包地中承包。周玉英承包的土地在周玉英去世后，应当转一半给金国学承包，另一半由金国花承包。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条、第二十七条的规定，以及中央、省、州、县的土地承包政策，金国花应当享有金国学名下三分之一的土地承包经营权。综上，请求二审改判支持金国花的上诉请求。金国学二审未作书面答辩。原审原告金国花向一审法院起诉请求：1.确认金国花享有金国学名下三分之一的土地承包经营权；2.判决金国学立即归还金国花三分之一的土地（降台边0.5亩田和牧老坝0.116亩土）的承包经营权。一审法院认定事实：金国花与金国学系亲兄妹关系。第一轮土地分配时，金国花、金国学和双方的母亲周玉英共同承包土地，金国学作为户主。长顺县八四年生产责任制承包合同及长顺县土地使用证显示金国学作为户主，人口3人，共同承包大石板、赶场大路、关关上、岩浪、木老坝土地。双方的母亲周玉英于1982年10月去世，金国花于1992年10月按照农村习俗与谢正伟（户籍地四川省资阳市安岳县合义乡中冲村村民）结婚，双方于1997年3月10日在长顺县补办结婚登记手续，1994年8月10日生育儿子谢长春。金国学与妻子于1981年结婚，双方共同生育子女共5人，长女金光燕于1982年8月20日生，二女金燕琼于1984年4月25日生，三女金琼珍于1986年3月27日生，四女金群英于1989年12月9日生，五子金洪于1996年2月14日生。1998年第二轮土地分配时，长顺县人民政府向金国学颁发《土地承包经营权证》，该证载明承包户为金国学，人口7人，地址广顺海马建厂，劳动力3人。承包地范围为格浪一块（田）、赶场大路四块（田）、降台边一块（田）、建厂门口（田）、木老坝一块（地）、大后园一块（地）。金国花一直向金国学主张承包土地的份额，但金国学认为金国花已经不再享有承包土地的份额，双方经广顺镇人民调解委员会、广顺镇南场社区调解委员会调解未果，故金国花诉至法院。一审另查明，金国花结婚后户口一直未从贵州省长顺县海马村建厂组迁出，2004年9月29日，谢长春的户口与金国花一并落户于贵州省长顺县海马村建厂组。四川省资阳市安岳县合义乡中冲村村民委员会出具证明，证实金国花及其子谢长春没有在该村分得土地。一审法院认为，合法的土地承包经营权受法律保护，农村土地承包，妇女与男子享有平等的权利，承包中应当保护妇女的合法权益，任何组织和个人不得剥夺、侵害妇女应当享有的土地承包经营权。金国花在第一轮土地承包时以家庭承包的方式共同承包了贵州省长顺县海马村建厂组的土地，使用期20年（2003年）不变。金国花虽1997年结婚，但其户口一直未迁出，同时第二轮土地承包时在四川省资阳市安岳县合义乡中冲村没有分得土地。根据1997年中共中央办公厅、国务院办公厅《关于进一步稳定和完善农村土地承包关系的通知》指出“土地承包期再延长30年，是在第一轮土地承包的基础上进行的，开展延长土地承包期工作，要使绝大多数农户原有的承包土地继续保持稳定”的规定及省委、省人民政府省发（1997）24号文件“为了稳定和完善以家庭联产承包为主的责任制，全省从1994年起，耕地承包期再延长50年；非耕地资源开发的承包使用期再延长60年，坚决执行稳定的方针，现在和今后继续实行在承包期内，增人不增地、减人不减地的政策”的规定，金国花在第一轮土地承包时已经承包了贵州省长顺县海马村建厂组的土地，在1998年第二轮土地承包时承包期再延长50年，金国花承包土地尚在承包期内，亦未在四川省资阳市安岳县合义乡中冲村取得承包地经营权，故金国花在承包期内主张其承包经营权，要求金国学返还其承包土地经营权的诉请，予以支持。针对原告金国花要求返还三分之一的土地（降台边0.5亩田和牧老坝0.116亩土）的承包经营权的诉请，因第一轮土地承包时人口是3人，但1998年第二轮土地承包时人口变更为7人，应该按照1998年第二轮土地承包时人口数的份额分配，理应按照七分之一享有土地承包经营权份额进行分配。故对要求按照三分之一土地份额分配的诉请，不予支持。据此，依照《中华人民共同和国农村土地承包法》第六条、第三十条、第五十三条的规定，判决：一、金国学在判决生效之日起十日内向金国花返还承包户主为金国学名下的七分之一份额的土地承包经营权；二、驳回金国花的其他诉讼请求。案件受理费减半收取50元，由金国学承担。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：从金国花的二审上诉状看，本案争议的主要问题是：金国花享有的金国学户农村土地承包经营权份额，是按照第一轮土地承包时的承包户人数确定，还是按照第二轮土地承包时的承包户人数确定，即金国花应享有金国学户三分之一的土地承包经营权还是七分之一的土地承包经营权。根据我国农村土地承包法的相关规定，土地承包合同是我国农村集体经济组织内部普遍实行的家庭承包经营体制的具体表现形式，农村土地采取家庭承包方式，承包方是本集体经济组织的农户，家庭成员对承包合同项下的土地平均享有份额。根据国家第二轮土地延包政策，土地承包合同实行“增人不增地，减人不减地”的原则。即是在家庭承包的期限内，家庭成员因新生、娶妻等原因而增加的，并不增加承包地，家庭成员因死亡、外嫁等原因而减少的，亦不减少承包地。外嫁女户口未迁出原家庭，亦未在新居住地取得承包地的，其仍属于原家庭成员并平均享有原家庭成员的土地份额，而原家庭成员新增人口，则通过稀释家庭成员平均享有的土地份额享有土地承包经营权。本案中，虽然在第一轮土地承包时，金国花、金国学、周玉英3人共同以金国学的名义与当地村集体经济组织签订了土地承包合同，但时至今日，随着周玉英的去世，以及金国学户5个子女的出生，原家庭承包户的人数已变更为7人，包括金国花在内的7名家庭成员应平均享有金国学户承包合同项下的土地承包经营权，故，一审按照第二轮土地承包时金国学户的总承包人数，认定金国花享有该户七分之一的土地承包经营权，并无不当，本院予以确认。金国花主张按第一轮土地承包时的承包户人数3人确定其享有金国学户三分之一的土地承包经营权，无事实和法律依据，本院对其提出的该项主张不予采纳。综上所述，金国花的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由金国花负担。本判决为终审判决。审判长  李家荣审判员  王 军审判员  蔡云飞二〇一七年十二月十二日书记员  杨 墨