江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏08民终2996号上诉人（原审原告）：叶青，女，1983年3月11日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：宋伟（系叶青丈夫），男，1971年7月8日出生，汉族，住淮安市清河区。委托诉讼代理人：纪凤军，江苏古楚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：淮安市中医院，住所地淮安市清江浦区和平路*号。法定代表人：叶春晖，该医院院长。委托诉讼代理人：王金玲，江苏司北律师事务所律师。上诉人叶青与上诉人淮安市中医院（以下简称市中医院）劳动争议纠纷一案，双方均不服淮安市清江浦区人民法院(2016)苏0802民初4306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。叶青上诉请求：撤销一���判决，依法支持叶青的全部诉讼请求。事实与理由：1、一审法院没有查明叶青的工资标准，却认定市中医院支付给叶青26**.66元为病假待遇，无事实依据；2、叶青已经提供两名同事的工资条，能够反映出叶青月工资比同事少1000元左右，故市中医院没有做到同工同酬；3、一审不要求市中医院依据叶青的工资标准发放加班费，而是酌情认定6000元加班费，亦无事实与法律依据；4、叶青并不存在旷工行为，故市中医院解除劳动关系违法。市中医院辩称，叶青的上诉请求无事实与法律依据，请求二审予以驳回。市中医院上诉请求：撤销一审判决，依法驳回叶青的全部诉讼请求。事实与理由：鉴于叶青的身体健康情况，市中医院在给叶青安排工作时，均给予照顾，所在的工作岗位均是工作量较少、工作时间较短的岗位，叶青没有任何加班的事实存在。叶青辩称，市中医院的上诉请求无事实与法律依据，请求二审予以驳回。叶青向一审法院提出诉讼请求：1.撤销被告于2016年3月18日作出的《终止（解除）劳动合同通知书》，并继续履行劳动合同；2.判令被告向原告支付拖欠的2015年8月至2016年7月工资54000元；3.判令被告按1000元/月的标准向原告补发2002年4月2016年7月工资差额171000元；4.判令被告向原告支付加班工资232985元。一审法院认定事实：原告叶青在被告市中医院从事临床护理、康复等工作，双方签订书面劳动合同，后经续订，合同期限至2023年1月2日。合同约定，原告工作报酬执行聘用制人员工资福利标准，若原告存在连续旷工超过10个工作日或者1年内累计旷工超过20个工作日的，被告可以随时单方面解除合同。2013年3月25日，原告因患病毒性心肌炎等疾病曾在被告处住院治疗��2015年6月10日，原告因心律失常、窦性心动过速再次在被告处住院治疗，后于同年7月1日因病情好转出院，医嘱载明：继续用药，不适随诊，必要时可至上级医院继续治疗。2015年7月31日，原告到被告心内科门诊复诊，医嘱建议继续用药、休息半月、门诊随访。休假结束后，原告以其到上级医院治疗为由，向被告请假半月到外地看病，被告认为原告未能证明其具备必须到外地看病的条件，未予批准，原告未回被告处上班或治疗。2015年8月28日，原告至南京医科大学第二附属医院门诊治疗，医嘱建议休息半月。2015年9月13日，医嘱建议休息期满后，原告仍未到被告处上班亦未向被告提供需要继续休假的证据。2015年10月22日，被告向原告邮寄《关于要求叶青来本院办理手续的通知》，要求原告本人于同年10月31日前到被告人事科办理相关手续，处理旷工等有关问题，逾期将依法解除聘用合同，该邮件被退回，被告后于同年10月24日通过淮海晚报向原告公告送达该通知。2015年11月24日，被告向原告邮寄请假条一份，载明其享有治病权，待其病情好转后处理相关手续，该邮件未附有其需要休病假的医学证明。2015年9月21日至12月7日期间，被告护理部主任多次与原告短信沟通，希望原告按规定履行请假手续，并提出上门看望原告，且多次通知原告回去处理旷工事宜，但均被原告拒绝。2016年3月18日，被告经征询工会意见后，根据双方签订的劳动合同第七条约定，以原告连续超过10个工作日或者1年内累计旷工超过20个工作日为由，决定与原告解除劳动关系，并通过淮海晚报向原告公告送达解除劳动合同通知书。庭审中，原告陈述其于2016年5、6月份已知悉被告与其解除劳动关系，其曾与被告协调，但被告不让原告回去上班，但未提供相关证据佐证，被告不予认可。另查明，2015年11月21日，原告叶青在广东省佛山市南海区妇幼保健院顺娩一活婴，原告未将情况告知被告，仅于同年12月8日通过短信告知被告其怀孕的事实。被告于2015年8、9分别支付原告300元，另于2015年11月10日被告通过农行发放原告工资2072.66元。一审审理中，原告主张被告未给予其同工同酬待遇，提交案外人张莹、陆麒名与其本人2016年3月工资条，证明其比另两名案外人工资差1000元左右。被告对案外人的工资条的真实性不予认可，并称最终的工资是根据每个人的薪级补贴、岗位工资及工龄工资等构成。2016年9月1日，淮安市劳动人事争议仲裁委员会受理原告叶青诉被告淮安市中医院劳动争议纠纷案，同年10月20日，该委以未能在45个工作日内处理结案、且原告叶青不同意继续审理为由，决定终��对该案的审理。一审法院认为，若劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，根据医院最后一次出具给原告的病休证明可以看出，原告因病需休息的截止时间为2015年9月12日。此后，原告单方面认为其需要休养，并以此作为请假的事由，于法无据，一审法院认定其行为构成旷工。原告在未举证证明其需要休病假的情况下，其于2015年11月21日分娩前一直未回去上班，旷工时间远超过合同约定可以解除劳动合同的旷工期限。原告称其于2016年5、6月知道其被解除劳动关系，但未举证证明其在法定产假结束前要求回去上班的事实，且一直未告知被告其生子的事实。在被告多次联系原告履行请假手续，并处理旷工事宜的情况下，但原告均不配合，其行为已严重违反被告的规章制度及合同约定。因此，被告解除与原告的劳动关系，不���反法律规定，现原告主张被告撤销解除通知并继续履行劳动合同，被告不同意，故一审法院不予支持。劳动者因病在医疗期的，用人单位应不低于当地最低工资标准的80%支付劳动者病假工资。本案中，原告于2015年9月12日后未再休病假，故被告应支付原告2015年8、9月休病假期间的工资。考虑到被告分别于2015年8月、9月及11月10日支付了原告工资福利共计2672.66元，一审法院认定该款为上述病假待遇。原告主张超过部分，不予支持。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。本案中，双方约定原告的工资标准执行聘用制人员待遇，原告主张其未与同岗位的其她两名同事同工同酬，但被告对两名案外人的工资条真实性不予认可。即使是真实的，原告未举证证明工资执行标准、工龄、技能等与其她两名案外人一致，��个体差异并不能实现决定的同工同酬，故对原告主张被告支按照1000元/月的标准补发2002年4月2016年7月工资差额171000元，于法无据，不予支持。当事人对自己的主张负有举证责任。本案中，原告主张其在康复科上班时，上午上班时间较早，且周六上午加班半天，亦存在法定节假日加班的情况，据此主张被告支付加班费，但未举证证明具体加班事实。一审法院结合原告的工作性质、劳动强度、工资数额等事实，酌定被告应支付原告加班费6000元。依照《中华人民共和国劳动法》第十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告淮安市中医院于本判决生效之日起十日内一次性支付原告叶青加班费6000元；二、驳回原告叶青的其他诉讼请��。案件受理费10元，免于收取。二审中，叶青提供如下证据：1、2013年11月12日、2014年4月23日、2014年10月21日，上诉人叶青与市中医院双方之间往来的邮件截图，证明叶青加班体检的事实，而且这种加班体检的工作是长期存在的；2、2015年12月8日、2015年12月25日、2015年12月27日、2016年1月25日上诉人叶青与当时的市中医院院长孙邦贵之间的短信记录，证明一审法院认定“叶青一直未履行法定请假手续及生子未告知的事实”是不存在的，而且叶青也一直要求回医院上班。市中医院质证如下：1、对于邮件内容的真实性予以认可，但是认为邮件不能反映邮箱的使用人及发送人即为叶青与市中医院，而且即使该邮件真实，也不能反映叶青就履行了加班行为；2、对于短信的真实性予以认可，但是对证明目的不予认可。本院经查明，原审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，叶青与市中医院签订的劳动合同明确约定，若叶青存在连续旷工超过10个工作日或者1年内累计旷工超过20个工作日的，市中医院可以随时单方面解除合同。而叶青在无任何需要休假的医学证明的前提下，从2015年9月13日至2015年11月21日，单方以需要休养为由，未到医院上班。在此期间，市中医院工作人员多次与叶青联系，而叶青并未按规定完善请假手续，故市医院据此解除与叶青之间的劳动关系，符合法律规定。当事人对自己的主张有责任提供证据。叶青主张2015年8月至2016年7月工资54000元，未能提供其工资标准的证据，而且叶青从2015年8开始就不正常上班，于2015年9月13日后再未提供劳动，且市中医院已经在2015年8月、9月及11月10日支付原告2672.66元，故一审认定市中医院未拖欠叶青工资，符合事实，应予维持。虽然叶青在一审中提供了两位案外人的工资条，用以证明单位未做到同工同酬，但是市中医院对工资条不予认可，认为工资与工龄、岗位、技能等密切相关，而叶青对此未能进一步举证，故一审法院对叶青主张的工资差额不予认可，并无不当。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，虽然叶青二审中提供了邮件截图证明其存在加班的事实，但是本院认为，该邮件只能反映体检时叶青存在加班，不能证明叶青长期存在加班，尤其不能证明叶青每周六都加班。但是一审法院考虑到叶青的工作性质、工作地点、劳动强度等，酌情认定中医院支付叶青60**元加班费，并无不当，本院予以维持。综上，叶青与市中医院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人叶青的上诉案件受理费，免予收取；上诉人淮安市中医院的上诉案件受理费10元，由其自行负担。本判决为终审判决。审 判 长  许玉虎代理审判员  朱 云代理审判员  黄春丽二〇一七年十二月二十九日书 记 员  刘 青