.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院刑事裁定书（2017）辽02刑终213号原公诉机关辽宁省大连市沙河口区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯齐，男，1979年12月28日生，回族，大学文化，北京海畴文化传媒有限公司法定代表人，户籍地北京市朝阳区，住所地北京市朝阳区。因本案于2015年12月29日被羁押，次日被刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于大连市看守所。辩护人郭恂，北京市中森律师事务所律师。上诉人（原审被告人）赵春晖，男，1986年1月8日生，汉族，大学文化，黑龙江百农电子商务有限公司法定代表人，户籍地黑龙江省伊春市，住所地北京市昌平区。因本案于2015年10月27日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于大连市看守所。辩护人杨付君，辽宁大东律师事务所律师。辩护人李双双，辽宁见道律师事务所律师。原审被告人陈晓，男，1986年10月19日生，汉族，大学文化，北京盛唐芷歌有限公司副总经理，户籍地山东省新泰市，住所地北京市东城区。因本案于2015年12月29日被刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于大连市看守所。原审被告人宋磊，男，1986年7月28日生，汉族，高中文化，无业，住山东省高唐县。因本案于2015年11月26日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于大连市看守所。原审被告人胡百军，男，1980年6月16日生，蒙古族，初中文化，无业，住辽宁省阜新蒙古族自治县。因本案于2016年8月1日被取保候审。原审被告人李强，男，1983年8月23日生，汉族，大专文化，黑龙江省龙建路桥股份有限公司工人，户籍地哈尔滨市南岗区，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区。因本案于2015年10月27日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现已被取保候审。原审被告人林晓喻，女，1986年2月22日生，汉族，大学文化，北京百度网讯科技有限公司在线管理部审核员，户籍地黑龙江省伊春市，住所地北京市昌平区。因本案于2015年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现已被取保候审。原审被告人黄璐，女，1989年9月11日生，汉族，大学文化，北京百度网讯科技有限公司在线管理部审核员，户籍地陕西省西安市灞桥区，住所地北京市昌平区。因本案于2015年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现已被取保候审。辩护人高峰，辽宁瑾华律师事务所律师。辽宁省大连市沙河口区人民法院审理辽宁省大连市沙河口区人民检察院指控原审被告人冯齐、赵春晖、陈晓、宋磊、胡百军、李强、林晓喻犯非法经营罪、原审被告人黄璐犯非国家工作人员受贿罪一案，于2016年12月27日作出（2016）辽0204刑初360号刑事判决。宣判后，原审被告人冯齐、赵春晖不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派检察员刘杰到庭履行职务，上诉人冯齐及其辩护人郭恂、上诉人赵春晖及其辩护人杨付君到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人冯齐于2014年8月至2015年11月间，利用北京海畴文化传媒有限公司名义，通过信息网络向中脉公司、三生公司、嘉康利公司、罗麦公司提供删除信息服务，并在隐瞒款项实际用途的情况下，以”百度项目”的名义，要求其所在的北京海畴文化传媒有限公司将上述客户支付的部分费用转入被告人陈晓个人账户及冯齐本人控制的北京迈吉科文化传媒有限公司账户，款项合计人民币4998800元，该款项中用于删除信息服务的金额为人民币330万元。被告人陈晓接受冯齐的委托后使用其个人账户中448440元用作实施删除负面信息的费用，其余按照被告人冯齐指示转入其个人账户。被告人宋磊于2014年8月至2015年11月间，接受被告人陈晓的委托为其删除网络上关于中脉公司、三生公司、嘉康利公司、罗麦公司的负面信息，收取费用人民币322320元。被告人胡百军于2014年7月至2015年8月间，接受被告人宋磊、武明、韩某的委托为其删除网络负面信息，收取费用人民币232330元。被告人李强于2014年4月至2015年7月间，接受被告人胡百军、韩某的委托为其删除网络负面信息，收取费用人民币97700元。被告人赵春晖于2014年3月至2015年8月间，接受被告人李强、韩某的委托为其删除网络负面信息，被告人李强和韩某共向赵春晖使用的支付宝账户中汇款人民币1868402元，其中22万元用于删除网络负面信息的费用。被告人林晓喻明知男友赵春晖在互联网上提供有偿删除信息服务，仍帮助其向在北京百度网讯科技有限公司在线管理部工作的同事黄璐传递信息链接及好处费，由被告人黄璐利用担任在线审核员的职务便利，以将链接写入百度屏蔽后台的方式为被告人赵春晖、林晓喻删除信息，被告人黄璐因此接受林晓喻给予的好处费人民币10万元。被告人林晓喻到案后，指认并配合公安机关抓获同案犯黄璐。被告人宋磊、陈晓、冯齐经公安机关电话传唤后主动到案。被告人黄璐退缴违法所得人民币10万元。原判认定上述事实的证据有，证人韩某、胡某、谢某、王某等人的证言，电子数据检验鉴定意见，侦查机关对黄璐、林晓喻、宋磊邮箱或者支付宝账号的远程勘验工作记录，案件来源、到案经过、搜查笔录、扣押清单、支付宝基本账户信息、支付宝交易明细、汇款电子回单、银行转账汇款对账单、中脉等公司与北京海畴文化传媒有限公司的合同、服务协议、各被告人的常住人口基本信息表等书证以及被告人冯齐、赵春晖、陈晓等人的供述等。原审法院认为，被告人冯齐、陈晓、宋磊、胡百军、李强、赵春晖、林晓喻违反法律规定，以营利为目的，通过信息网络有偿提供删除信息服务，被告人冯齐、陈晓、宋磊、赵春晖、林晓喻犯罪情节特别严重，被告人胡百军、李强犯罪情节严重，其行为扰乱了市场秩序，构成非法经营罪；被告人黄璐作为公司、企业工作人员，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为侵犯了公司、企业的正常管理活动，构成非国家工作人员受贿罪。被告人冯齐、陈晓、宋磊经公安机关电话传唤到案，且能如实交代主要犯罪事实，构成自首。被告人赵春晖和林晓喻系共同犯罪，赵春晖在共同犯罪中起主要作用，系主犯；林晓喻在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人林晓喻有协助公安机关抓获同案犯的立功表现。被告人胡百军、李强、赵春晖、林晓喻、黄璐自愿认罪，被告人陈晓、李强、林晓喻缴纳罚金，被告人黄璐退缴违法所得。综合全案情节，对被告人冯齐、赵春晖、胡百军、李强予以从轻处罚，对被告人陈晓、宋磊予以减轻处罚。综上，原审法院依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十八条之规定，判决如下：一、被告人冯齐犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币4000000元。二、被告人赵春晖犯非法经营罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币200000元。三、被告人陈晓犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币150000元。四、被告人宋磊犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币120000元。五、被告人胡百军犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币110000元。六、被告人李强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币110000元。七、被告人林晓喻犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币100000元。八、被告人黄璐犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年三个月。九、对被告人冯齐、陈晓、宋磊、胡百军、李强、赵春晖、林晓喻犯罪所得的一切财物依法追缴。上诉人冯齐的上诉理由是，百度优化合同并不完全等同于删帖服务，实际用于删帖服务部分的金额只有40余万元，其所有行为都是经公司管理层同意的，并非其个人行为，请求二审法院查明事实后从轻处罚。其辩护人的辩护意见是，原审认定上诉人冯齐犯罪金额330万元有误，其未盗用单位名义犯罪，百度优化不等于有偿删帖，屏蔽信息不等于删除信息，上诉人冯齐的犯罪金额应以陈晓实际删帖花费数额为依据；上诉人冯齐系自首，请求从轻处罚。上诉人赵春晖的上诉理由是，原判量刑过重，认定的犯罪金额及获利金额有误，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是，原审认定上诉人赵春晖非法经营额22万元、非法所得额12万元缺乏证据支持，应考量全案量刑平衡对上诉人赵春晖从轻处罚。原审被告人黄璐辩护人的辩护意见是，原审认定事实清楚，量刑恰当，建议对原审被告人黄璐部分的判决维持原判。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。二审期间，上诉人冯齐、赵春晖及辩护人均未提供新的证据。本院认为，上诉人冯齐、赵春晖、原审被告人陈晓、宋磊、胡百军、李强、林晓喻违反法律规定，以营利为目的，通过信息网络有偿提供删除信息服务，上诉人冯齐、赵春晖、原审被告人陈晓、宋磊、林晓喻犯罪情节特别严重，原审被告人胡百军、李强犯罪情节严重，核其行为扰乱了市场秩序，均已构成非法经营罪；原审被告人黄璐作为公司、企业工作人员，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为侵犯了公司、企业的正常管理活动，已构成非国家工作人员受贿罪。原审认定上诉人冯齐、原审被告人陈晓、宋磊系自首，认定上诉人赵春晖和原审被告人林晓喻系共同犯罪，上诉人赵春晖系主犯，原审被告人林晓喻系从犯，认定原审被告人林晓喻有立功表现，认定上诉人赵春晖、原审被告人胡百军、李强、林晓喻、黄璐自愿认罪，认定原审被告人陈晓、李强、林晓喻缴纳罚金，原审被告人黄璐退缴违法所得并据以科处刑罚均无不当。关于上诉人冯齐及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，原审依据上诉人冯齐关于”百度优化业务基本上都是屏蔽、删帖，只有三分之一左右是百度竞价排名”的供述，结合在案的合同、打款明细等其他证据，认定本案上诉人冯齐的非法经营数额适当，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采信。关于上诉人赵春晖及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，同案犯李强以及韩某共计向上诉人赵春晖账户转账180余万元，上诉人赵春晖多次供述该180余万元均系收取的删帖金额，分给黄璐80万元，其分得100万元；亦曾供述同案犯李强及韩某因为删帖给其22万多元，其交给同案犯黄璐10万元；原审从有利于被告人角度认定认定其违法所得12万元，该事实与同案犯林晓喻、黄璐供述证实的事实能够相互印证，足以认定，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予支持。原审被告人黄璐的辩护人提出请求维持对原审被告人黄璐判决的辩护意见，本院予以支持。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长薛凯审判员王欢代理审判员马汉博二〇一七年十二月二十九日书记员龙国红（代）附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。