河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终4345号上诉人（原审被告）：原发建设集团有限公司，住所地：安阳县住建局院内，统一社会信用代码：91410522770862088Q。法定代表人：庞洪海，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王永南，河南鑫苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：呼卫双，河南鑫苑律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：巩会奇，男，1964年7月9日出生，汉族，住汝州市。委托诉讼代理人：宋建勋，河南首位律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南圣地罗兰鞋业有限公司，住所地：汝州市产业集聚区，统一社会信用代码：91410482563746965W。法定代表人：杨天明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王爱国，河南星灿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高伟，男，1981年4月20日出生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：杨彩彩，河南坦言律师事务所律师。上诉人原发建设集团有限公司（以下简称原发公司）与被上诉人巩会奇、河南圣地罗兰鞋业有限公司（以下简称圣地罗兰公司）、高伟合同纠纷一案，不服汝州市人民法院（2017）豫0482民初3322号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人原发公司的委托诉讼代理人王永南、呼卫双，被上诉人巩会奇及委托诉讼代理人宋建勋，被上诉人圣地罗兰公司的委托诉讼代理人王爱国，被上诉人高伟的委托诉讼代理人杨彩彩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原发公司上诉请求：依法撤销原判，改判河南圣地罗兰鞋业有限公司、高伟支付巩会奇工程款1051113元及利息；圣地罗兰公司、高伟、巩会奇承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：原发公司从未收到过圣地罗兰鞋业有限公司的工程款，高伟以原发公司名义与巩会奇签订的合同，而非原发公司，故原发公司根本不存在欠工程款问题。工程款该如何结算、工程款数额多少均不确定，巩会奇提供的证据并不能证明高伟欠其的工程款为1051113元。原发公司的签章，是高伟私刻公章所签订的，原发公司并不知情。在原审中，原发公司提出对高伟私刻的原发公司公章的真伪进行鉴定，但原审在未同意鉴定的情况下，就认定原发公司承担连带清偿责任，违反程序法的规定。巩会奇辩称，一审程序不违法。一审其提交的证据证明高伟在该工地项目经理马振阳分别出具的4、5号楼公租房外墙保温工程各分项的面积以及总面积16953.44㎡，按照高伟和巩会奇、杜发周签订的工程承包合同，单价每㎡62元，就是其起诉的105.1113万元。其是涉案4、5号楼公租房外墙保温工程的实际施工人，在巩会奇、杜发周和高伟、原发公司签订的合同上双方的权利义务约定的很清楚。原发公司在一审提出对本案出现自己的公章是否是高伟私刻的，并不影响案件的审理和案件的真实情况。综上，一审判决认定事实清楚，证据确凿，法律程序并无不当，请求驳回上诉，维持原判。圣地罗兰公司辩称，其公司已将工程款支付完毕，一审判决其在未付工程款的范围内承担连带责任，属于适用法律错误，应当发回重审。高伟辩称，其申请对本案中止审理，在仲裁委作出仲裁后再对本案作出审理。高伟与巩会奇存在合同法的关系，但高伟已经支付部分款项，并非一审判决的数额。一审判决认定事实错误，适用法律错误。请求二审依法改判或者发回。巩会奇向一审法院请求：依法判令原发公司、圣地罗兰公司、高伟连带支付其工程款105.1113万元，并按同期贷款利率支付利息；本案诉讼费由原发公司、圣地罗兰公司、高伟承担。一审法院认定事实：2013年8月22日，圣地罗兰公司作为发包人，原发公司作为承包人，双方签订建设工程施工合同约定将河南圣地罗兰（大手工）都市产业园公共租赁房4＃、5＃公租房工程承包给原发公司承建。2013年8月27日，圣地罗兰公司、原发公司及高伟三方签订了施工合同补充协议，原发公司委托高伟具体负责工程施工。2014年5月29日，高伟以原发公司名义与杜发周及巩会奇签订工程承包合同，约定高伟将其实际承建的圣地罗兰（大手工）都市产业园公共租赁房4＃、5＃公租房的外墙保暖项目工程承包给杜发周、巩会奇施工，每平方价格为62元，但该工程实际由巩会奇一人施工，杜发周并未参与该工程。2015年1月22日，高伟在该工地的项目经理马振阳给巩会奇分别出具了4＃、5＃公租房外墙保暖项目工程各分项面积及总面积清单，4＃、5＃楼总面积分别为8476.72㎡，合计总面积为16953.44㎡，工程总价款为1051113.28元。现圣地罗兰（大手工）都市产业园公共租赁房4＃、5＃公租房，圣地罗兰公司对外进行了销售，部分住户已入住，但巩会奇所诉4＃、5＃楼外墙保暖项目工程款高伟一直未予支付。2015年圣地罗兰公司向平顶山仲裁委员会申请仲裁，以原发公司和高伟违约为由要求支付违约金，原发公司和高伟提起反诉，要求圣地罗兰公司支付拖欠的工程款，现该案仍在仲裁审理中。一审法院认为，债务应当偿还。本案中，高伟作为圣地罗兰4＃、5＃公租房的实际施工人，其以原发公司名义与巩会奇签订了工程承包合同，将圣地罗兰4＃、5＃公租房的外墙保暖项目工程承包给巩会奇实际施工，现圣地罗兰4＃、5＃公租房已对外销售，且部分住户已入住，故巩会奇要求高伟支付圣地罗兰4＃、5＃公租房外墙保暖项目工程款1051113元的理由成立，该项请求予以支持；巩会奇主张的利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自巩会奇提起诉讼之日即2017年3月21日起至本判决确定的债务人履行债务期限内履行之日止。原发公司系圣地罗兰4＃、5＃公租房的总承包人，根据2013年8月27日的施工合同补充协议，原发公司委托高伟具体负责该工程的实际施工，结合仲裁案件中双方陈述的事实，可以认定高伟借用原发公司的资质承建了圣地罗兰4＃、5＃公租房工程项目，故原发公司对拖欠巩会奇实际施工的圣地罗兰4＃、5＃公租房外墙保暖项目的工程款及利息承担连带清偿责任。圣地罗兰公司作为发包人，应当在欠付原发公司、高伟工程价款范围内对实际施工人即本案巩会奇所诉工程款及利息承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十六条规定，判决：一、高伟于本判决生效后10日内支付巩会奇工程款1051113元及利息（利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2017年3月21日起至本判决确定的债务人履行债务期限内履行之日止）；原发建设集团有限公司对上述工程款及利息承担连带清偿责任。二、河南圣地罗兰鞋业有限公司在欠付原发建设集团有限公司、高伟工程价款范围内对本判决第一项的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14260元，由高伟、原发建设集团有限公司负担。二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定，“……禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案中原发公司违反法律规定，准许不具有相应建筑资质的高伟借用公司资质承建了圣地罗兰4＃、5＃公租房工程项目，原发公司存在过错；高伟又将圣地罗兰4＃、5＃公租房的外墙保暖项目工程违法转包给巩会奇实际施工；根据2013年8月27日的施工合同补充协议，结合仲裁案件中双方陈述的事实，可以认定原发公司委托高伟具体负责该工程的实际施工；故一审判决原发公司对拖欠巩会奇实际施工的圣地罗兰4＃、5＃公租房外墙保暖项目的工程款及利息承担连带清偿责任并无不当。综上，原发公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14516元，由原发建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  张新兰审判员  尚少辉二〇一七年十二月二十七日书记员  张占雷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。