文书内容苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0509民初5505号原告苏州星月房地产开发有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇新西环路西侧。法定代表人张少力。委托代理人蒋少华，江苏智择律师事务所律师。委托代理人钱艳，江苏智择律师事务所律师。被告吴江盛丰置业有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇荷花村8、11组。法定代表人谢时顺。原告苏州星月房地产开发有限公司（以下简称星月公司）与被告吴江盛丰置业有限公司（以下简称盛丰公司）合资合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2017年5月2日立案受理，依法由审判员王惠、代理审判员陈烨、人民陪审员沈舜心组成合议庭适用普通程序于2017年10月9日公开开庭进行了审理。原告星月公司的委托代理人钱艳到庭参加诉讼，被告盛丰公司经本院公告送达应诉副本及开庭传票后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告星月公司诉称：2012年5月18日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《苏州盛泽镇国际纺织城D标项目合作协议书》（以下简称《合作协议书》）一份，约定双方就苏州盛泽镇国际纺织城D标项目进行合作，其中由原告依照被告确认的新规划方案办理规划审批手续，被告负责办理规划许可后的其他工程报建报批手续及在项目地块上组织建设并自行承担全部费用。待地块建设达到项目开发投资总额的25%时，双方另行签订项目转让合同，原告将项目地块的国有土地使用权及在建工程一并转让给被告。为此，被告应当向原告支付价款8800万元，付款方式为：本协议书签订后的5日内，乙方向甲方支付人民币1060万元；新规划通过审批后5个工作日内，乙方向甲方支付人民币2915万元；办理完毕各项工程建设证书后5个工作日内，乙方向甲方支付人民币265万元；甲乙双方签订D标正式转让合同后30日内，且于提交在建工程过户变更登记前，乙方向甲方支付人民币1060万元；甲方收到乙方付款达到5300万元后，乙方应分期支付剩余D标转让价款，具体根据甲乙双方和乙方委派的工程施工单位签订的工程承包合同，再将收到的乙方所付款项，分期付给乙方指定的工程承包单位。《合作协议书》签订后，被告分别于2012年5月24日支付合同价款1060万元、2012年10月29日支付合同价款1000万元、2012年11月5日支付合同价款1015万元、2012年11月7日支付合同价款900万元，合计3975万元。2012年9月份，被告认可的新的规划方案进入公示阶段，而项目地块也于2013年3月22日取得了新的建设工程规划许可证。但被告在支付了2492036.69元的城市基础设施配套费后即再未支付任何款项，并且未按协议约定履行办理工程报批报建手续，始终未取得住建部门核发的建设工程施工许可证，导致项目地块闲置至今。原告认为，被告在长达四年多的时间内怠于履行相关义务，已经严重违反双方约定，双方合作地块闲置、工程停滞，虽经原告反复催告协商，毫无任何进展，据此，双方签订的《合作协议书》的目的即转让在建工程已经无法实现。另查，被告公司的7名股东（合计持股比例100%）已经全部被列入失信被执行人名单，包括被告公司的法定代表人谢时顺，部分股东的股份被司法查封，原告有理由认为被告已经没有能力继续履行《合作协议书》。鉴于此，为维护原告的合法权益，原告依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项等规定，请求解除双方签订的《合作协议书》并依据《合作协议书》的约定要求被告承担违约责任，故提起诉讼请求：1、判决解除原、被告于2012年5月18日签订的《苏州盛泽镇国际纺织城D标项目合作协议书》；2、判令被告支付原告违约金人民币880万元，并与原告因上述协议解除需向被告返还的款项进行抵销。被告盛丰公司未作答辩。经审理查明：2007年3月5日，吴江市人民政府向星月公司颁发了编号为吴国用（2007）第20033059号国有土地使用权证，土地使用权人为星月公司，座落于苏州市××区××环路丁侧，地号为033059，用途为商业、金融、住宅，使用权类型为出让，使用权面积为17672.80平方米。2012年5月18日，星月公司（甲方）与盛丰公司（乙方）签订了《苏州盛泽镇国际纺织城D标项目合作协议书》，载明：第一条：项目概述为：项目名称为苏州盛泽镇国际纺织城D标项目（以下简称D标），地址为D标基地位于苏州国际纺织城项目用地东北角，盛泽镇市场路与西二环路交叉口，项目现状为具备开发条件（已办理建设用地规划许可证和建设工程规划许可证通过规划审批），项目已获批建设规模为土地面积17672.89平方米、容积率1.69、拟建地上建筑面积29736平方米、拟建地下车库（人防工程）6576.6平方米、土地性质商住金融、使用年限40年70年（按土地证为准），项目拟报批的新建规划方案为容积率不高于1.69、建筑密度不高于44%、绿化率不低于13%、地下人防工程不少于6576.6平方米、停车位机动车位数大于等于575辆、非机动车位数大于等于93辆、建筑限高主体高层建筑不大于98米、裙楼及多层不大于24米，规划建筑退让市场路匝道红线多层不得小于15米、小高层高层不得小于25米，规划建筑退让西二环路红线不小于15米、小高层高层不得小于25米，该建筑处于城市道路交叉口上，道路出入口设置要符合城市规划设计规范要求，退让后沿街建筑商业建筑红线与道路红线之间的缓冲带要符合布置绿化城市小品但不得影响交叉口行车三角视距控制要求，土地性质为商业金融住宅，土地使用年限为40年和70年（按土地证为准），依据新规划方案审批结果甲方按乙方已认可的新规划该案办理政府报批手续，若新规划许可证获批则双方按本协议约定内容继续执行，若新规划许可证未获批准则双方同意终止本协议并互不追究违约责任。第二条：合作方案为：本协议签订后由乙方负责除规划许可证报批以外的其他相关的工程报建报批手续及工程招投标、施工图设计、施工等各个建设环节具体工作，根据报建报批的要求，甲方给予乙方充分的授权与委托，甲方有权监督乙方项目的建设进度、工程质量、工程安全、工程造价；由乙方（代甲方）对D标地块上进行组织建设，以建设达到在建工程转让标准为目标，在乙方向甲方支付D标转让价款后，甲方向乙方委派的工程施工单位支付工程建设费3225万元，在标的物达到在建工程转让标准后，甲乙双方办理有关转让手续；双方后续签订的D标建设合同以双方签订D标项目合作协议书及乙方支付D标全部转让价款为生效条件。第三条：转让价款：D标的转让价款由土地使用权转让价款和在建工程的建安成本等两部分组成，转让价款总额合计为人民币8800万元（不包括由乙方负担并办理施工许可证过程中的相关费用）；乙方向甲方支付到上述价款5300万元后，甲方开具与收款等额的销售不动产统一发票给乙方，待余款付清时，甲方再提供与余款等额的销售不动产统一发票给乙方。第四条：付款方式：本协议书签订后的5日内，乙方向甲方支付人民币1060万元；新规划通过审批后5个工作日内，乙方向甲方支付人民币2915万元；办理完毕各项工程建设证书后5个工作日内，乙方向甲方支付人民币265万元；办理施工许可证过程中的相关费用由乙方承担；甲乙双方签订D标正式转让合同后30日内，且于提交在建工程过户变更登记前，乙方向甲方支付人民币1060万元；甲方收到乙方付款达到5300万后，乙方应分期支付剩余D标转让价款，具体根据甲乙双方和乙方委派的工程施工单位签订的工程承包合同，再将收到的乙方所付款项，分期付给乙方指定的工程承包单位；实际建设投资总额超过甲方支付的承包建设费3225万元的部分，由乙方自行承担与工程承包单位结算。第五条：转让时间：D标工程施工达到可法定转让标准后的7日内，甲乙双方办理转让手续；收到乙方首付款人民币1060万元后，由甲方负责在90日内领取建设工程规划许可证。第六条：违约责任及协议终止条款：若本协议书的终止由乙方造成，则本协议书终止后甲方有权在已付款项中扣除D标转让总价款的百分之十作为乙方应付的违约金；若本协议书的终止是由甲方造成，则乙方有权要求甲方全额返还乙方向甲方支付的款项及办证产生的相关费用，并向乙方支付百分之十的违约金；若本协议书的终止是由不可归责于双方的原因造成，则双方各不承担赔偿责任，甲方将收取的乙方已付款项全部返还乙方；双方的其他相关违约责任以及本协议终止条款在D标正式转让合同中进行详细约定。第七条：其他：双方应对合作过程中（包括前期接洽）所知悉的对方商业信息采取有效的保密措施，因故意或重大过失导致对方商业信息泄露的应赔偿对方的损失；本协议书之内容须在双方签订的D标正式转让合同中得到完整体现；双方因执行本协议书发生争执，应友好协商解决，协商不成应向本协议书签订地人民法院即吴江市人民法院提起诉讼。另查明：2012年5月24日，盛丰公司向星月公司转账支付了1060万元；2012年10月29日，盛丰公司向星月公司转账支付了1000万元；2012年11月5日，盛丰公司向星月公司转账支付了1015万元；2012年11月7日，盛丰公司向星月公司转账支付了900万元；2013年8月2日，盛丰公司向星月公司转账100万元；2013年8月15日，盛丰公司向星月公司转账1492036.69元。又查明：2013年3月22日，苏州市吴江区盛泽镇人民政府向星月公司颁发了编号为建字第320584201302030号建设工程规划许可证，建设单位为星月公司，建设项目名称为纺织城19幢，建设位置为盛泽镇西二环路，建设规模为39269.62平方米。审理中，盛丰公司的股东胡加强等人至本院反映：盛丰公司的公章在法定代表人谢时顺处，谢时顺曾经于2014年11月9日与吕阿光、胡加强签订了股权转让协议，将谢时顺的全部股权转让给吕阿光和胡加强。本案所涉的《苏州盛泽镇国际纺织城D标项目合作协议书》可以继续履行，盛丰公司已经向星月公司支付了3975万元，并且向盛丰公司支付了200多万元的办证费用，盛丰公司的股东会向星月公司按合同支付265万元款项，也会按照上述协议书的约定履行后续付款义务。胡加强表示现在也不清楚本案所涉协议书对应的施工许可证能不能办理，但是不同意解除该协议。审理中，星月公司向本院表示盛丰公司向其支付的2492036.69元系用于办理编号为建字第320584201302030号建设工程规划许可证的配套费，现星月公司同意将上述收取的费用一并返还盛丰公司。以上查明事实，由原告提供的吴国用（2007）第20033059号国有土地使用权证、《苏州盛泽镇国际纺织城D标项目合作协议书》、建字第320584201302030号建设工程规划许可证、银行业务回单，本院向被告盛丰公司的股东胡加强等人所作询问笔录以及原告的陈述等证据予以证实。本院认为：被告盛丰公司经本院依法传唤后未到庭参加诉讼，视为放弃相关的诉讼权利，由此产生的法律后果，由其自行承担。原告星月公司与被告盛丰公司之间签订的《苏州盛泽镇国际纺织城D标项目合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，应认定为合法有效，对双方具有约束力，双方应按约定全面履行自己的义务。上述协议书签订后，被告盛丰公司按约定向原告星月公司支付了3975万元，原告星月公司按约定申请办理了新的编号为建字第320584201302030号的建设工程规划许可证，被告盛丰公司又向原告星月公司支付了上述建设工程规划许可证办理的配套费共计2492036.69元。此后，被告盛丰公司按约应当积极履行组织对涉案地块按编号为建字第320584201302030号的建设工程规划许可证的规划进行施工建设以达到符合在建工程转让标准的义务，但现被告盛丰公司并未向本院举证证明已积极履行了上述合同约定的义务，本院认为，被告盛丰公司在原告星月公司已依约办理出新的建设工程规划许可证之后长达四年多的时间内未按合同约定履行义务，其迟延履行债务的违约行为已致使原告不能实现合同的目的，故原告星月公司现起诉请求判决解除原、被告于2012年5月18日签订的《苏州盛泽镇国际纺织城D标项目合作协议书》，符合法律规定，依法应予支持。关于原告星月公司主张的要求判令被告支付原告违约金人民币880万元的诉讼请求，本院认为，原告星月公司未向本院提供任何证据证明其因被告的违约行为产生了损失，考虑到被告盛丰公司在本案中确存在违约行为，本院酌情确定由被告盛丰公司赔偿原告星月公司违约金50万元。另外，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，被告盛丰公司已向原告星月公司支付了合同约定的合作款项3975万元及办证配套费2492036.69元，审理中，原告星月公司向本院表示同意向被告盛丰公司返还全部的办证配套费2492036.69元，故本院认为，原告星月公司应当向被告盛丰公司返还款项42242036.70元，鉴于民事诉讼不诉不理的基本原则且《中华人民共和国合同法》第九十七条规定的合同解除后当事人享有的要求恢复原状、采取其他补救措施的权利系请求权，因本案中被告盛丰公司未主张上述权利，故本院不应理涉，故对于原告星月公司主张抵销权的诉讼请求，本院难予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告苏州星月房地产开发有限公司与被告吴江盛丰置业有限公司之间于2012年5月18日签订的《苏州盛泽镇国际纺织城D标项目合作协议书》。二、被告吴江盛丰置业有限公司应向原告苏州星月房地产开发有限公司支付违约金500000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告苏州星月房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费481800元、公告费690元，合计482490元，由被告吴江盛丰置业有限公司负担，被告吴江盛丰置业有限公司负担之数于本判决生效之日起十日内直接给付原告。原告已预交的案件受理费本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户：苏州市中级人民法院；账号：10×××76）。并将已交上诉费的凭证提交本院。审 判 长 王 惠代理审判员 陈 烨人民陪审员 沈舜心二〇一七年十二月十一日书记员姚志琪