西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0117民初1544号原告张波，男，1977年12月27日出生，汉族，住西安市长安区，委托诉讼代理人雷江斌，陕西为民律师事务所律师。委托权限：一般授权。被告陕西北方石化设备制造有限公司，住所地：西安市高陵区泾渭工业园区北五号路。法定代表人姜作玉，系该公司总经理。委托诉讼代理人苏凤萍，女，1963年10月4日出生，汉族，住西安市未央区，系该公司工作人员，委托权限：一般授权。原告张波诉被告陕西北方石化设备制造有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人雷江斌、被告委托诉讼代理人苏凤萍到庭参加了诉讼，现本案已审理终结。原告诉称，2010年9月,原告承接被告位于西安市高陵区泾渭工业园区北路5号路工厂内宿舍楼。约定该楼一层二层框架结构，三楼四楼砖混结构，西外墙和北外墙不贴瓷砖，原告负责所有人工模工、钢筋工、混凝土浇筑、砌体、粉刷、内外瓷砖、散水，不含施工材料、门窗、水电、防水、施工机械、辅材。按照结构水平面积每平方米180元结算。后原告组织工人于2010年10月23日进入施工现场开始施工，2011年10月全部交工，施工中又增加了一个厕所、一个门房、一个井房、一个化粪池、底下管沟、厂房里的电缆沟、探伤房的部分施工，增加工程当时没有议价，原告交工后被告经理姜作山安排其哥姜作金、监理单锡利、何旭博等管理人员于2011年7月25日对原告做的工作内容作了测量，原告填写了测量单子。于2014年3月29日被告经理姜作山又安排何旭博、徐志新等管理人员对原告做的工作内容作了复测，之后被告经理姜作山一直不予结算。截止起诉前，被告只给原告结算了123万元工程款，还欠原告工程款17万元。从2014年至今，原告多次向被告催要工程款，被告以各种理由予以推脱，无奈，原告诉至人民法院，请求支持原告的诉讼请求。原告的诉讼请求：1、判令被告支付工程欠款人民币170000元及同期银行利息；2、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，第一、2010年9月至10月，双方口头约定原告承揽被告的宿舍楼工程，其结构为一层、二层框架结构，三层、四层砖混结构,西外墙和北外墙不贴瓷砖，结算按照季度付款，一年半时间完工。当时造价按每平方米造价计算，已经支付了原告1230000元，总价不清楚，没有结算单之类，工程款打了收条，没有最终结算，没有验收，存在工程质量问题，还欠付原告70000元。房屋存在漏水，所以导致没有验收，没有结算。第二、2011年10月原告承揽的工程完工，被告安排有关人员对施工的面积进行了测量，但告知原告测量面积不是验收，最终验收为双方约定通过几次下雨后对房屋的质量进行确认是否合格方可验收，但是下雨后房屋漏水严重，被告马上通知原告，查看房屋后原告承认房屋漏水严重的事实，被告多次通知原告修整房屋，但原告至今没有表明是否修复的态度和行为。经依法审理查明，2010年9月，原被告口头协议，原告承接被告位于西安市高陵区泾渭工业园区北五号路工厂内宿舍楼，约定该楼一层、二层框架结构，三层、四层砖混结构，西外墙和北外墙不贴瓷砖，原告负责所有人工模工、钢筋工、混凝土浇筑、砌体、粉刷、内外瓷砖、散水，不含施工材料、门窗、水电、防水等工程。2011年9月16日，原告与被告工作人员单锡利、何旭博对工程进行了测量、记录；2014年3月29日被告工作人员对该工程进行了复测。2017年9月1日，原告申请对争议工程量及价格进行了鉴定，鉴定结果为：主楼人工费（空调板、后墙瓷砖）41137.06元；公厕和门卫室人工费（厕所、门房）38445.24元；化粪池人工费6533元；污水井、屋顶蓄水池厂房内电缆沟粉台阶、探伤房四周墙壁内混凝土人工费18925.87元；双方争议的墙体后填砖、墙体后填砖抹灰、楼梯的金额为104624元；无法鉴定内容为：1、探伤房内挖电线沟、拉槽钢、钻地梁、探伤房拉土、探伤房拆模板、探伤房北边上楼板、厂房内搭架子、工人住宿，以上申请金额为8742元；双方无争议在质证笔录中对建设工程内容及价格达成一致金额为1155844.26元；以上形成金额总合计为1374251.43元。本院认为，原被告双方口头约定由原告承揽建设被告位于西安市高陵区泾渭工业园区北五号路工厂内宿舍楼，双方约定该楼一层、二层框架结构，三楼、四楼砖混结构，西外墙和北外墙不贴瓷砖，原告负责所有人工模工、钢筋工、混凝土浇筑、砌体、粉刷、内外瓷砖、散水，不含施工材料、门窗、水电、防水、施工机械、辅材。因原告施工时未取得建筑施工企业资质，在建设工程竣工前也未取得相应的资质，故双方口头约定的建设工程施工合同应当认定为无效。因原被告只对工程项目进行了测量记录，双方均未进行竣工验收结算，但被告在原告施工完毕后，未进行验收，擅自使用，故应以转移占有建设工程之日为竣工日期，且被告擅自使用的行为应视为对原告建设工程质量的认可，原告有权参照双方口头约定要求被告支付剩余工程款。对于双方争议工程款金额，根据鉴定结论，双方对主楼（空调板、后墙瓷砖）、公厕和门卫室（厕所、门房）、化粪池人工费、污水井、屋顶蓄水池厂房内电缆沟粉台阶、探伤房四周墙壁内混凝土等工程双方予以认可，但是对价格有争议，经鉴定，该部分确定的鉴定金额为105041.17元，本院对于鉴定机构确定鉴定金额予以认可。对于双方争议的墙体后填砖、墙体后填砖抹灰、楼梯的鉴定金额为104624元，因被告对该部分工程已经测量记录，且被告公司人员在该测量记录上签字，故该部分应为双方约定的工程内容，对于该部分，被告理应支付相应工程款。对于探伤房内挖电线沟、拉槽钢、钻地梁、探伤房拉土、探伤房拆模板、探伤房北边上楼板、厂房内搭架子、工人住宿，因无被告签字确认，故本院对双方是否约定有此项工程内容无法确定，故对于该项鉴定中的申请金额不予认可。另，对于双方无争议在质证笔录中对建设工程内容及价格达成一致价格1155844.26元，本院予以确认。现被告认为已支付原告工程款1230000元，原告对此予以认可，故剩余的工程款应为总工程款减去已付工程款，即（1155844.26＋104624元＋105041.17）-1230000=135509.43元，故被告应支付原告剩余工程款合计为135509.43元。对原告主张的鉴定费14000元，原告已经先行垫付，故应由被告承担此费用。对于原告向被告主张的同期银行利息（自2012年9月16日起至被告实际付清欠付工程款之日止根据同期银行贷款利率计算），该利息应从应付工程款之日计付，而本案中，双方于2011年9月16日进行了测量记录，随后被告支付部分工程款后擅自使用了该工程，故应视为原告已将工程交付，交付之日2011年9月16日为应付工程款之日，即利息起算之日；但是，原告主张利息的起算之日为2012年9月16日，是在实际交付工程日之后，其主张利息时间符合法律规定，本院予以认可，故其利息应从2012年9月16日起，以135509.43元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算直至被告付清欠付工程款之日。现根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十四条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西北方石化设备制造有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告张波工程款人民币135509.43元、鉴定费人民币14000元；二、被告陕西北方石化设备制造有限公司应向原告张波支付以人民币135509.43元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的自2012年9月16日起至其付清工程款之日的利息。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3700元，由被告承担（原告已预交，被告应在履行本判决义务时一并支付原告3700元）。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 吴 凯代理审判员 王 坤人民陪审员 李晓亮二〇一七年十二月十二日书 记 员 胡丽萍