新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2017)新0102民初7791号原告：党苓栖，女，汉族，住乌鲁木齐市新市区。委托代理人：康明亮，乌鲁木齐亚心法律服务所法律工作者。委托代理人：高九华，乌鲁木齐亚心法律服务所法律工作者。被告：张智先，男，汉族，户籍所在地新疆乌苏市，现居住地乌鲁木齐市水磨沟区。委托代理人：马莉，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托代理人：代存田，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所实习律师。被告：张华先,男，汉族，户籍所在地新疆乌苏市，现居住地乌鲁木齐市水磨沟区。委托代理人：马莉，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托代理人：代存田，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所实习律师。被告：天山区新华北路玉舍利玉器店（注册号：650102600095975），住所地新疆乌鲁木齐市天山区。经营者：张华先，天山区新华北路玉舍利玉器店业主。委托代理人：马莉，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托代理人：代存田，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所实习律师。被告：天山区新华北路金龙玉府玉器店（注册号：650102600096734），住所地新疆乌鲁木齐市天山区。经营者：张华先，天山区新华北路金龙玉府玉器店业主。委托代理人：马莉，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托代理人：代存田，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所实习律师。被告：沙依巴克区友好南路喀什河玉器店（注册号：650103603109280），住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。经营者：张华先，沙依巴克区友好南路喀什河玉器店业主。委托代理人：马莉，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托代理人：代存田，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所实习律师。原告党苓栖与被告张智先、被告张华先、被告天山区新华北路玉舍利玉器店（以下简称玉舍利玉器店）、被告天山区新华北路金龙玉府玉器店（以下简称金龙玉府玉器店）、被告沙依巴克区友好南路喀什河玉器店（以下简称沙区喀什河玉器店）劳动争议一案，本院于2017年9月18日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告党苓栖、被告张智先的委托代理人，也即被告张华先、被告玉舍利玉器店、被告金龙玉府玉器店及被告沙区喀什河玉器店委托代理人马莉、代存田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告党苓栖向本院提出诉讼请求：1.判令双方自2016年3月19日解除劳动合同关系，由被告履行法定义务，向原告出具解除劳动合同关系证明书；2.判令被告给原告补缴2012年3月至2016年2月期间的各项社保费用（含养老、失业），由被告承担期间产生的滞纳金和利息等费用（以社保部门核定的费用为准）；3.被告支付原告未签订劳动合同的二倍工资55000元（5000元×11个月，2015年4月至2016年2月）；4.判令被告支付原告2012年工资提成16000元（80万元×1%＋40万元×2%），2013年工资提成15000元（75万元×2%）；5.判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金20000元（5000元/月×4个月）；6.五个被告对以上义务承担连带给付责任。事实和理由：2012年3月7日，被告在乌鲁木齐晨报刊登“喀什河玉器诚聘”广告，原告见报后前往应聘，并于2012年3月17日入职被告处工作至2016年3月19日，工作期间，原告勤勤恳恳，任劳任怨，为被告创造巨额利益。工作期间，原告在被告处的外联部工作，任外联部经理，工作地点一直在小西门金谷大厦一楼或负一楼，工作期间，工资发放形式等都没有变化。两被告系兄弟，先后设立多家关联企业（注销、再成立、重新注册），但自始至终，均以“喀什河玉器为名”，经营混同、用工混同，意图达到降低用工成本、规避用人单位法定义务、逃避法律责任的目的，发生劳动争议后，又相互推诿，被告的行为严重违反诚实信用和公平原则。2016年3月19日，被告在未依照《劳动合同法》向原告支付解除劳动关系经济补偿金的情形下，违法解除了与原告的劳动关系。故诉至法院，请求法院依法公正判决，支持原告的全部诉讼请求。被告张智先辩称，我注册的天山区玉谛珠宝玉器中心在2009年10月14日注册成立，经营地点在乌鲁木齐市，与被告天山区新华北路玉舍利玉器店经营地点一致，但该店在2016年1月28日注销，此店与原告无关，双方不存在劳动关系，因此我不应承担责任。被告张华先辩称，张华先注册的天山区天池路喀什河玉器店，于2013年8月27日登记成立，经营地为乌鲁木齐市天山区天池路133号，注销时间2016年9月29日，原告针对张华先的起诉是重复诉讼，原告已经申请过劳动仲裁，经过一审、二审程序，乌鲁木齐市中级人民法院驳回其诉讼请求，所以应驳回原告的诉讼请求。被告玉舍利玉器店辩称，玉舍利玉器店在2015年3月11日注册，经营地是新疆乌鲁木齐市天山区金谷大厦负一层1B1室，该主体与原告之间不存在劳动关系，原告诉称的入职时间是2012年3月，该主体两年后才成立，所以与原告不存在劳动关系。被告金龙玉府玉器店辩称，金龙玉府玉器店注册时间是2015年3月31日，经营地在新疆乌鲁木齐市天山区金谷大厦1栋一层。该主体成立时间比原告诉称的时间晚两年，与原告不存在关系。被告沙区喀什河玉器店辩称，我店注册时间是2014年4月11日，经营地是乌鲁木齐市沙依巴克区友好南路564号，该主体与原告不存在关系，注册时间比原告诉称的时间晚一年，应当驳回原告的诉讼请求。当时人围绕诉讼请求依法递交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院在卷予以佐证，对双方有异议的证据，本院认定如下：原告党令栖出示的证据有：证据1:天山区玉谛珠宝玉器中心、天山区天池路喀什河玉器店、天山区新华北路玉舍利玉器店、天山区新华北路金龙玉府玉器店、沙依巴克区友好南路喀什河玉器店的工商信息表，及天山区劳动人事仲裁委员会（2016）天劳人仲裁字第419号仲裁裁决书、乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初字第2356号和乌鲁木齐市中级人民法院（2017）新01民终字第1940号民事判决书各一份。证明各店之间是关联的企业，客观事实清楚，5个公司应当对原告承担义务，连带清偿责任，即使公司注销，其经营者应当对原告承担用人主体的责任，实际用工权利是由被告张智先和被告张华先控制操纵。五被告对证据1的真实性、合法性认可，但对证明的问题不认可，工商登记信息不能证明双方存在劳动关系，五被告中有两被告的经营地址与原告诉称的工作地址不一致，裁决书和判决书证明原告与天山区喀什河玉器店不存在劳动关系，关联企业是公司法的规定，个体工商户并不受公司法的约束，实践中没有关联个体工商户的说法，没有个体工商户承担连带责任的法律规定。本院认为，此组证据中工商信息表由工商机关出具，法律文书也是由相关部门依法做出，并已经生效，故本院对此组证据的真实性、合法性予以确认，对关联性不予确认。证据2:2012年3月7日乌鲁木齐晨报广告版招聘信息一份，被告没有用企业和个人的名义招聘，招聘主体名称是“喀什河玉器”，名称模糊，但招聘的电话是张智先的电话即156××××8888，电话230×××5是被告玉舍利玉器店及被告金龙玉府的座机电话，招聘待遇很清楚。五被告对证据2的真实性、合法性及关联性均不认可，是复印件，真实性无法核实，此复印件上注明的文字没有相关的证据证实是所谓的晨报工作人员的签字，该招聘信息中没有载明招聘主体，不能证明是五被告在招聘，喀什河玉器店到处可见，不能证明喀什河玉器店便是本案五被告的玉器店，发布招聘广告不能证明双方之间存在劳动关系。经本院当庭核实，招聘电话156××××8888确系张智先的电话号码，本院认为，此证据仅能证明张智先以“喀什河玉器”的名义发布过招聘信息，不能证明双方存在劳动关系。故对此证据的真实性、合法性予以确认，对关联性不予确认。证据3：原告代表五被告与各旅行社签订的13份合作互惠协议（推广宣传协议）。每份协议中的电话均是五被告的座机电话230×××5，被告所用的不同名称的公章，被告张华先和被告张智先的手机号码，地址都是新华北路金谷大厦，五被告的传真电话是280×××3。证据4：新疆康辉大自然国际旅行社、新疆铁青假日旅行社出具的证明各一份。证明原告在2012年4月至2016年2月期间，原告是被告单位的接待人员，跟被告单位之间是存在劳动关系的。证据5：工商银行乌鲁木齐市高新技术产业开发区支行出具的原告银行卡的交易记录、2016年1月23日被告张智先给原告发短信的截屏图。五被告通过此卡给原告支付工资，双方之间是存在劳动关系的。证据6:被告单位的入口处门口远近照片2张。以上证据证明被告用不同的单位名称和公章对外签订协议，但协议中的固定电话座机号码是一样的，被告张智先和被告张华先的手机号不变。五个店是2012年3月17日至2016年3月19日期间劳动关系存续时存在的。被告对证据3中13份互惠协议的真实性无法确认，认为与本案无关，都没有五被告的盖章，根据原告所述是工资标准加提成工资，提成工资根据销售额决定，13份协议无法证明其销售额。对证据4中两份证明的真实性无法确认，根据相关法律规定，公司出具证明应由公司的法定代表人签字才具有效力，这两份证明的签字不是公司的法定代表人，证明的内容是一致的，很明显是原告打印后找人盖章，该证明中载明的主体不是五被告中的任何一个，不能证明双方之间存在劳动关系。对证据5银行记录的真实性认可，对证明的问题不认可，原告标记的转账记录对方账户是不同的，先后有4个账户，其中有3个账户看不出对方的用户名，未显示是否为工资，其中五笔明确标明是货款。短信记录不能证明存在劳动关系，没有对工作场合、工作时间、工资标准的约定，不能证明与本案的关联性。对证据6的真实性无异议，是被告玉舍利玉器店和被告金龙玉府玉器店经营场所的外部照片，跟本案不具有关联性。照片显示的名称与协议中的名称不一致。本院认为，前述证据中，原告提交的13份《互惠协议》（广告推广宣传协议）中，虽记载有张智先及原告党令栖的联系电话，但每份协议下方有的加盖的是“新疆喀什河玉器专用章”，有的加盖的是“新疆喀什河玉器厂销售专用章”不是五被告所代表的任何一家单位的印章，不能直接证明协议由原告签订，亦不能直接证明党令栖与五被告之间存在劳动关系。原告提交的证据4中两家旅行社的《证明》，系间接证据，原告党令栖未提交其他证据证实两份《证明》中记载的2012年4月至2016年2月期间、由其作为接待人员的事实，未完成证实双方存在劳动关系的举证目的。原告提交的证据5未显示发生额系工资，或是“货款”，或是“同业清算”，且数额不确定，发放时间不确定，不能证明双方交易是被告向其发放的工资，短信截屏图亦不能证明双方系劳动关系的事实。证据6虽系被告玉舍利玉器店和金龙玉府玉器店的经营场所外观照片，但与本案无关，综上，本院对原告提交的证据3、证据4的真实性、合法性及关联性均不予确认。对证据5、证据6的真实性予以确认，对合法性及与本案的关联性不予确认。本院经审理认定事实如下：原告党令栖以其于2012年3月17日入职张华先注册的天山区天池路喀什河玉器店、双方存在劳动关系为由，于2016年6月30日提出劳动争议仲裁。要求张华先履行其已注销企业的用人单位的法定义务，2016年9月30日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）天劳人仲裁字第419号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人与申请人解除劳动关系；二、被申请人单位按社保经办机构核定的缴费基数补缴申请人2013年3月至2015年12月期间养老、失业保险费，期间的利息由被申请人承担；3、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金15000元（5000元×3个月）；4、被申请人支付申请人未签定劳动合同二倍工资55000元（5000元/月×11个月）；5、驳回申请人其他请求”。被告张华先不服此裁决，申请撤销。2017年2月27日，乌鲁木齐市中级人民法院作出（2017）新01民特5号民事裁定书，裁定撤销乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）天劳人仲裁字第419号仲裁裁决。党苓栖不服，因此于2017年3月10日诉至本院，要求确认与张华先之间存在劳动关系、被告张华先为其补缴2012年4月至2016年3月期间的社会保险费、支付提成工资31000元、支付未签定劳动合同二倍工资55000元、支付解除劳动合同经济金20000元。本院经过审理，于2017年4月26日做出(2017)新0102民初2356号民事判决书，驳回了党令栖的诉讼请求。党令栖上诉后，乌鲁木齐市中级人民法院维持了此判决。党令栖仍不服，将张华先、张智先及两人注册成立的玉器店均列为被告，诉至本院，并提出上述诉讼请求。庭审中，党令栖提交了相同的证据。其中党令栖提交的2012年5月2日至2016年8月6日的银行交易明细显示，第一笔往来发生在2012年7月4日，尾号为7553的账户通过网上银行向其支付货款10000元；第二笔发生时间是2012年7月15日，尾号为7553的账户通过网上银行向其支付货款30000元；第三笔发生时间为2012年9月22日，尾号为7553的账户通过网上银行向其支付30000元；第四笔发生时间为2012年10月5日，尾号为7553的账户通过网上银行向其支付货款4000元；第五笔发生时间为2012年10月29日，尾号为7553的账户通过网上银行向其支付货款50000元；第六笔发生时间为2012年10月30日，尾号为7553的账户通过网上银行向其支付货款30000元；第七笔发生时间为2012年11月8日，尾号为7241的账户通过柜面交易向其银行卡内存款50076.88元；第八笔发生时间为2013年8月3日，尾号为0593的账户通过网上银行向其银行卡内转账支付20000元；第九笔发生时间为2013年8月3日，尾号为0593的账户通过网上银行向其银行卡内转账支付20000元；第十笔发生时间为2013年9月29日，尾号为0593的账户通过网上银行向其银行卡内转账支付30000元；第十一笔发生时间为2013年10月28日，尾号为0593的账户通过网上银行向其银行卡内转账支付60000元；第十二笔发生时间为2013年11月23日，尾号为0593的账户通过网上银行向其银行卡内转账支付30000元；第十三笔发生时间为2014年12月20日，尾号为0593的账户通过网上银行向其银行卡内转账支付50000元；第十四笔发生时间为2015年3月12日，尾号为0593的账户通过网上银行向其银行卡内转账支付4500元；第十五笔发生时间为2015年7月10日，张华先向其银行卡内汇入7000元；第十六笔发生时间为2015年9月15日，张华先向其银行卡内汇入10000元；第十七笔发生时间为2015年10月9日，张华先向其银行卡内汇入10000元；第十八笔发生时间为2016年1月23日，张华先向其银行卡内汇入17500元；第十九笔发生时间为2016年4月8日，张华先向其银行卡内汇入20000元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告党令栖负有举证责任证明其与所诉的哪一个被告存在劳动关系，进而才有权利要求该被告对其承担用人主体的责任。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发12号）第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”依据前述规定，原告党苓栖提交的证据不能证明其提供的劳动是受被告张智先、被告张华先或是被告张华先登记注册的个体工商户的管理、指挥，亦不能证明其主张的发放工资的事实；党令栖对被告张华先的诉讼请求已经生效法律文书做出处理，其在本案中再次提出对被告张华先个人的起诉，属于重复起诉，本院在本案中不予处理。原告党苓栖自认其工作地点是在金谷大厦，其要求被告喀什河玉器店在本案中承担责任，无事实依据。综上，原告党令栖以其与被告存在劳动关系为由，要求被告张智先、被告玉舍利玉器店、被告金龙玉府玉器店承担用人单位法定义务的诉讼请求，无事实及法律依据，其应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发12号）第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，判决如下：驳回原告党苓栖的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交）,减半收取5元，由原告党苓栖负担，剩余5元由本院退还给原告党苓栖。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  盖明霞二〇一七年十二月十四日书记员  马小兰