北京市西城区人民法院民 事 判 决 书2014年西民(商)初字第22442号原告（反诉被告）:中国铁路物资北京有限公司太原分公司，住所地太原市万柏林区迎泽西大街100号国际能源中心十层。负责人：李小强，经理。委托诉讼代理人：杨涛，北京扬涛律师事务所律师。委托诉讼代理人：高亮，北京扬涛律师事务所律师。被告（反诉原告）:太原市春广得贸易有限公司，住所地太原市尖草坪区兴业钢材市场别墅区16号。法定代表人：朱永明，总经理。委托诉讼代理人：张宇，北京市建诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：尚晓民，北京市五泰律师事务所律师原告（反诉被告）中国铁路物资北京有限公司太原分公司与被告（反诉原告）太原市春广得贸易有限公司保证合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国铁路物资北京有限公司太原分公司（以下简称中铁太原分公司）之委托代理人杨涛、高亮，被告太原市春广得贸易有限公司（以下简称春广得公司）之委托代理人张宇、尚晓民到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中铁太原分公司向本院提出诉讼请求：一、被告春广得公司对宁波甬波惠海贸易有限公司因违约应立即返还原告中铁太原分公司8042181元货款和赔偿原告应获得的逾期交货损失208000元承担连带责任保证，给付前述款项；二、被告春广得公司支付利息（以8250181元为基数，按照银行同期贷款利率的标准，从2014年7月28日起计算至实际付清之日止）；三、案件受理费和保全费由被告承担。庭审中，中铁太原分公司变更诉讼请求：一、被告春广得对宁波甬波惠海贸易有限公司因违约应立即返还原告中铁太原分公司8042181元货款和赔偿原告中铁太原分公司应获得的逾期交货损失468660元承担连带责任保证，给付前述款项；二、案件受理费和保全费由被告春广得公司承担。事实和理由：2014年1月21日，中铁太原分公司与宁波甬波惠海贸易有限公司（以下简称宁波公司）签订了编号为YB-QH201401013《购销合同》(以下简称13号合同)，订购螺纹钢和线材合计1万吨，��货金额为3384万元，中铁太原分公司根据合同相应条款，向宁波公司支付货款合计3384万元，截止2014年7月25日，宁波公司向向中铁太原分公司交付了8394.685吨货物，货物货值为25797819元。最后一次交货时间为2014年3月12日。宁波公司欠交中铁太原分公司货物1605.315吨，欠交货值8042181元。根据13号合同第七条和第九条第二款，宁波公司已对中铁太原分公司构成违约和侵权。宁波公司应立即返还中铁太原分公司8042181元货款，并立即赔偿中铁太原分公司逾期交货损失。而春广得公司对宁波公司上述责任应当承担连带保证责任。其依据是2014年1月13日，中铁太原分公司、春广得公司在北京市西城区签订的编号为TYCGD-XS-18的《工矿产业销售合同》（以下简称18号合同）。该合同约定：中铁太原分公司向春广得公司供应线材和螺纹钢一万吨。货期为中铁太原分公司向春广得公司指定的��应商宁波公司付款之后90日以内向春广得公司交付货物。该合同第八条第三项特别约定：春广得公司对其指定的供应商交付货物的时间、地点、数量、质量以及承担运输、仓储保管的一方应履行的义务向中铁太原分公司提供连带责任保证担保。若春广得公司指定的供应商、运输方、仓储保管方有任何违约和侵权责任，包括但不限于不交货、交货的质量、数量等与本合同不符或致货物减损、灭失，中铁太原分公司有权在保证范围内扣除相应保证金，不足部分由春广得公司继续承担连带保证责任，该合同第十三条还规定：合同项下发生争议，依法向合同签订地的人民法院起诉。2014年7月21日，中铁太原分公司向春广得公司发出公函，要求其对宁波公司违约责任承担连带责任，但春广得公司置之不理，故诉至法院。春广得公司辩称：1.中铁太原分公司要求春广得��司承担保证责任没有事实依据和法律依据。西城法院(2016)京0102民初9042号判决书认为，该保证合同指向的主合同并非销售合同中双方当事人之间的买卖合同关系，而是中铁太原分公司与供应商、运输方、仓储保管方所订立的相应合同。2.春广得公司在履行合同中没有违约行为，中铁太原分公司在履行合同中多次违约，给春广得公司造成了损失，让春广得公司承担保证责任没有依据，且不公平。中铁太原分公司的违约行为有：（1）中铁太原分公司未按合同约定履行交货义务，还差2971.836吨钢材未向春广得公司交付，严重违约。（2）春广得公司如约支付货款，但中铁太原分公司在交付2197677.22元的货物7028.164吨后，尚有6559505.12元货款未返还春广得公司，之后未向春广得公司交付货物。中铁太原分公司上述行为构成违约，该事实在西城法院(2016)京0102民初9042号判决书第十页���认定。（3）2014年4月2日中铁太原分公司与宁波公司签订购销合同的补充协议，要求中止13号合同，中铁太原分公司未告知春广得公司，在春广得公司不知情的情况下签了中止合同，严重损害了春广得公司的权益。（4）2014年12月12日中铁太原分公司在春广得公司不知情的情况下和宁波公司解除了13号合同，放弃了各项权利，导致18号合同也无法继续履行，更导致春广得公司权益受损。（5）中铁太原分公司于2014年3月12日将从宁波公司获取的1366.521吨钢材存放于太重库货物，却于2014年8月18日才通知春广得公司，并说已将该批货物转卖给他人。中铁太原分公司违反合同第四条第一款、第四条第四款的约定、第八条第二款的约定。3.合同中约定春广得公司承担保证责任的情形没有发生，或根本不存在。如合同8.3、8.6、8.7、9.2、9.4的情形均未发生、不存在。且所谓春广得公司指定的供应商、运输方、仓储保管方均没有任何违约、侵权的行为。中铁太原分公司跟上述公司的合同已经履行完毕，宁波公司已向中铁太原分公司供货8394.685吨，已近90%。13号合同关于提货的时间和数量约定不明确，故中铁太原分公司所谓的宁波公司未按合同约定交付货物这一事实也无法成立，春广得公司不存在需要承担保证责任相关的事实。4、18号合同第8条第3、6、7款；第9条第2、4款；第10条第一款规定违反了合同法第54条第2款规定，属于显失公平，应予以撤销。5.宁波公司是因其上游的供货商海鑫实业处于停产状态、供货困难，不知何时可恢复生产和供货，宁波公司属于海鑫实业下属公司，在此情况下，应属于13号合同约定的不可抗力情形发生，宁波公司不承担违约责任。春广得公司提出反诉请求：一、判令反诉被告中铁太原分公司返还反诉原告春���得公司保证金3296486.583元；二、反诉费由被反诉人中铁太原分公司承担。事实和理由：2014年1月23日，中铁太原分公司和春广得公司签订18号合同，后因中铁太原分公司违约，春广得公司以买卖合同纠纷将中铁太原分公司诉至西城法院。西城法院（2016）京0102民初9042号民事判决书及北京市二中院（2017）京02民终字第5198号民事判决书判决中铁太原分公司返还货款3263018.54元，尚有保证金3296486.583元没有处理。春广得公司认为，中铁太原分公司和春广得公司签订的是买卖合同，春广得公司不应为中铁太原分公司及其与宁波公司之间的买卖合同承担保证责任，中铁太原分公司应当返还保证金3296486.583元。中铁太原分公司针对反诉请求辩称：不同意反诉请求。理由如下：1.中铁太原分公司与春广得公司双方在同一份合同既有买卖关系也有保证关系。买卖关系在之前的��讼当中已经处理完毕，所有基于买卖关系发生的争执不应该在本案处理。2.本案的保证合同就是18号合同当中的8.3条和第9条的内容。争议保证合同指向的主合同是宁波公司与中铁太原分公司之间的购销合同。3.关于保证条款和保证金条款，在之前生效的判决里已经确认有效。基于上述3点，本案争议的唯一焦点就是主合同当中，宁波公司是否有违约及违约金额。中铁太原分公司向法庭提交以下证据予以证明：1、18号合同。证明中铁太原分公司与春广得公司签订的合同，并在合同第八条、第九条约定春广得公司对宁波公司与中铁太原分公司签订的13号合同承担连带责任。约定北京市西城区法院管辖。2、13号合同。证明中铁太原分公司与宁波公司订立的合同及其内容。3、2014-1-20、2-20、2-28农业银行业务回单、结算单。证明中铁太原分公司向宁波公司汇款三笔，合计32795277.66元;中铁太原分公司在宁波公司账上有前期余款1044722.34元，作为本合同货款，前16个合同计算余款转为18号合同的货款。4、发货明细及发票明细。证明宁波公司对于上述合同给付中铁太原分公司的货物数量8394.685吨，对应货值只相当于合同约定货值的76%，其余价值8042181元的货物未交货，按照合同约定属于违约。5、2016浙02**民破5号之一裁定书。证明宁波公司不仅违约，而且没有承担违约责任的能力。6、2015年1月6日6中铁太原分公司提交的重整债权申报回执（中铁太原分公司及中国铁路物资北京有限公司均申报）、2015年9月10日海鑫集团重整的债权核查声明（对中铁太原分公司及中国铁路物资北京有限公司的债权进行了确认）、海鑫集团重整计划（所有普通债权的清偿比例是4.01%）、（2014）��中破字第1、2、3、4、5-2号裁定书、（2014）运中破字第1、2、3、4、5-5号裁定书。证明中铁太原分公司在宁波公司另外一个保证人山西海鑫实业股份有限公司（以下简称海鑫实业）破产清偿程序当中获得了4.01%的清偿。春广得公司向法庭提交以下证据予以证明：1、18号合同。证明中铁太原分公司与春广得公司就中铁太原分公司购买春广得公司钢材数量价格、质量、标准、运输方式、货物交付、付款方式、违约责任作了相关约定。2、债权债务签认记录、双方各自的结算函。证明中铁太原分公司给春广得公司出具的中铁太原分公司已经收取了春广得公司的货款，但是中铁太原分公司没有供货。剩余的货款数额是8835084.29元;双方已经结算，且中铁太原分公司有违约行为。3、2014年度钢材购销框架协议。证明2014年1月1日，中铁太原���公司和宁波公司、海鑫实业签的三方协议，约定由宁波公司每月向中铁太原分公司提供海鑫实业生产的螺纹线材6万吨以及价格、付款、提货等相应的规定;中铁太原分公司与春广得公司是2014年1月23日签的18号合同，所以宁波公司不是春广得公司的供应商。4、购销合同补充协议、答辩状。证明2014年4月2日中铁太原分公司与宁波公司签订的中止协议，损害了春广得公司的权益。5、最高额保证合同。证明2014年1月1日中国铁路物资北京有限公司与海鑫实业签订的最高额保证合同，由海鑫实业为中国铁路物资北京有限公司提供1.5亿元的保证,中国铁路物资北京有限公司为自身债权还提供了其他保证。6、2014-8-18中铁太原分公司给春广得公司的告知函。证明中铁太原分公司违约，从宁波公司拿的钢材没有全部给春广得公司。7、公证书。��据来源是该案证据交换时中铁太原分公司提交的证据，证明中铁太原分公司向宁波公司发出了解除通知，春广得公司是在开庭的时候才得知的。8、2015年中铁太原分公司在海鑫集团破产重整案件中的债权申报回执。证明2015年中铁太原分公司才向海鑫实业主张权利。9、2017京02民终5198号判决书。证明本案相关事实已经生效判决予确认。经审理查明：（一）13号合同和18号合同与本案有关的合同约定。2014年1月21日，宁波公司（供方，出卖人）与中铁太原分公司（需方，买受人）签订13号合同。合同第一条约定了标的物、规格、数量、单价、金额，线材2600吨，螺纹钢7400吨，共计1万吨，金额3384万元。合同第五（三）约定：需方或需方指定的第三方在供方指定地点龙盛钢材市场/太重/轨枕厂提货，费用由需方承担。供方须��需方出具的提货单据为准向需方或需方指定的第三方放货。供方向需方交货后，应向需方出具交货明细表（若为需方指定第三方收货，应同时出具第三方收货签认的书面凭据）。第六条2.需方须在交货周期起始日之前付清当期货款。第七条：提货时间及期限，由需方先交款后提货，供方收到需方支付款项后，需方在供方指定地点龙盛钢材市场/太重/轨枕厂提取合同约定数量的货物。提货周期按合同约定时间提货，2014年2月11日至2014年2月20日；2014年2月21日至2014年2月28日；2014年3月1日至2014年3月10日。第八条第3款：本单合同结算后货款余额部分可充抵下单合同保证金、货款，也可充当现货合同的货款。第九条（二）供方违约责任1.供方未按照合同约定时间交货或交货数量不足90%，供方应补偿需方逾期交货部分损失，补偿标准为10天以内0.5元/天/吨，10天以上1元/天/吨。2.供方因不可抗拒的因素，地震、自然灾害、政府行为、钢厂原因（如生产检修、限电）等，造成无法履行合同的，供方不承担违约责任。不可抗力的原因，指在合同有效期内，供方在生产中不可预见、不可避免，并不能克服的客观情况。但须及时通知需方，及时沟通、协商，如需方要求退款，供方应及时完成退款；或根据需方要求延迟交货或更改型号交货，做到需方损失最小。第十条：合同有效期内供需双方完成合同的90%，均视为合同完成。合同还约定了供方指定张彬彬先生为联系人，需方指定潘亮星先生为联系人。合同附件还约定提货周期的供货数量：2014年2月11日至2014年2月20日，供货2000吨；2014年2月21日至2014年2月28日，供货2000吨；2014年3月1日至2014年3月10日，供货6000吨。2014年1月23日，春广得公司与中铁太原分公司签订18号合同，春广得公司为买受人，中铁太原分公司为出卖人。合同第一条约定：线材暂定重量2600吨，暂定单价3350元每吨，螺纹钢暂定重量7400吨，暂定单价3400元每吨，数量为意向数字，双方同意以最终成交数量为合同买卖数量。合同第三（四）约定：买受人在出卖人指定的地点（龙盛钢材市场/太重/轨枕厂）自提。合同第四（二）约定：交货时间为出卖人向买受人指定的供货商宁波公司付款之后90日内向买受人交付货物。第四（三）约定，交货地点为龙盛钢材市场/太重/轨枕厂。第四（四）约定：出卖人应当于取得货物所有权后将该批货物信息通知买受人。合同第七条约定：价款结算方式：自出卖人向买受人的供应商宁波公司付款之日起1-10日内的，单价为：13号合同结算单价×（1＋1.3%/3）。自出卖人向买受人的供应商宁波公司付款之日起11-90日内的，单价为：13号合同结算单价×[1＋1.3%/3＋0.85×1.471%/30×（X-10）]，其中X为出卖人付款日至出卖人确认收款日的天数；13号合同结算单价为出卖人与买受人指定的供应商宁波公司签订的采购合同的结算单价；买受人应当与出卖人给买受人指定的供应商付款90日内，以现金或承兑方式向出卖人支付全部价款。合同第八条约定：出卖人、买受人同意如下约定:（一）出卖人根据买受人提报的订货计划与买受人指定的供应商宁波公司签订订货合同，买受人接受订货结果。（二）出卖人及时将货物发出及仓库点收等信息提供给买受人。（三）买受人对其指定的供应商交付货物的时间、地点、数量、质量以及承担运输、仓储保管的一方应履行的义务向出卖人提供连带责任保证担保。若买受人指定的供应商、运输方、仓储保管方有任何违约或侵权责任，包括但不限于不交货、交货的质量、数量等与本合同不符或致物减损���灭失，出卖人有权在保证范围内扣除相应保证金，不足部分由买受人继续承担连带保证责任。（四）买受人应及时向出卖人提报具体订货品名、材质、规格、数量(重量)等计划，以便出卖人尽早安排相关采购事宜。（五）买受人不得以货物的质量、数量、单价等异议为理由拒绝向出卖人付款。（六）买受人对供应商、运输方、仓储保管方向出卖人开具真实有效的增值税发票提供连带保证担保。（七）买受人指定的供应商未向出卖人开具真实有效增值税发票前，即使买受人已向出卖人支付全部货款，出卖人有权拒绝向买受人交付因出卖人未得到发票造成（或可能造成）进项增值税损失部分的货物。（八）货物分批分期到货，买受人未清前批次货物货款时，无权就后批次货物的到货时间、质量、数量提出异议。合同第九条保证金条款:（一）买受人以13号合同中确定的订货数量和订货金额分三批付款。买受人应于2014年1月23日前向出卖人支付第一批订货金额的15%(现金),即人民币1500000元整作为履约保证金及本合同第八条承担保证义务的部分担保金，随后两批依照付款比例和付款金额支付相应的保证金。（二）买受人依据本合同第八条约定，对供应商、运输方、仓储保管方承担的连带保证责任，包括但不限于出卖人享有的主债权、违约金、损害赔偿金和出卖人实现主债权而产生的费用等提供连带责任保证担保。在上述出卖人的债权未全部获得清偿前，出卖人有权不予退还全部保证金，不足部分仍由买受人继续承担保证责任。（三）当买受人供应商、运输方、仓储方如约向出卖人履行交货义务且开具真实有效增值税发票时，保证金仅用于结算最后一笔货款或转为下笔业务的保证金。（四）当市场价格出现大幅下跌，市场现行价格(以��我的钢铁网”网站的当日同规格、同品种、同材质平均报价为准)与订货日价格（“我的钢铁网”当日平均报价）相比，跌幅超过订货价格5%时，买受人应于接到出卖人书面通知后2个工作日内向出卖人补足跌价价款，出卖人有权终止供货、解除合同并不予退还保证金并自行处置该批货物，同时出卖人有权追索货物的市场价格损失及预期利润。合同第十条约定：（一）出卖人违约责任。因买受人指定的供应商生产经营原因或运输问题无法交货或者交付货物已使本合同履行不必要时，出卖人不承担任何违约或赔偿责任。本合同经双方同意可予解除;解除前，出卖人已向供应商支付货款或者向运输方仓储保管方支付运输、仓储保管费的，买受人同意为出卖人承担上述损失风险。合同第十五条约定：买受人指定的供应商系指宁波公司。出卖人委派潘亮星(手机号137XXXX****，��子邮箱×××;买受人委派朱永明(手机号156XXXX****，电子邮箱×××为本合同履行及文件接收人，对指派以外的人员，无书面授权的，对方有权拒绝配合。（二）18号合同的履行情况。中铁太原分公司分四笔向宁波公司付款共计3384万元：2014年1月23日，银行转账支付1000万；2014年2月1日，中铁太原分公司与宁波公司的YB-QH-201312006合同结算后货款余额1044722.34元充抵13号合同货款；2014年2月20日，银行转账4191277.66元；2014年2月28日，银行转账18604000元。宁波公司在2014年2月11日至2014年3月12日共向中铁太原分公司发货8394.685吨，货值25797819元。宁波公司欠交货物1605.315吨，欠交货值8042181元。（三）中铁太原分公司与春广得公司之间的诉讼情况。2014年7月21日，中铁太原分公司向春广得公司发函，主张春广得公司对宁波公司的违约行为��担连带保证责任。2014年7月22日，春广得公司以编号TYCGD-XS-17)《工矿产品销售合同》（以下简称17号合同）和18号合同一并向中铁太原分公司提起借款合同纠纷之诉，后春广得公司提出撤诉，本院于2015年1月准许春广得公司撤诉。2014年8月4日，中铁太原分公司向春广得公司提起本案的保证合同之诉。2015年1月9日，本院受理了春广得公司分别以17号合同与18号合同向中国铁路物资北京有限公司（以下简称中铁北京公司）、中铁太原分公司提起的（2015）西民（商）初字第5537号和（2015）西民（商）初字第5538号两案的买卖合同之诉。春广得公司于2015年1月21日向本院提交中止审理申请书，要求中止审理本案。本院于2015年2月2日裁定中止审理本案。本院对17号合同以（2015）西民（商）初字第5537号民事判决书作出判决，中铁北京公司、中铁太原分公司不服判决提起上诉，北京市第二中级人民法院于2015年12月16日以（2015）二中民（商）终字第10549号民事判决书予以改判，判决中铁太原分公司、中铁北京公司返还春广得公司1028950.94元并支付相应利息。中铁太原分公司于2016年1月18日申请诉讼财产保全，请求冻结春广得公司的115万元执行案款。本院裁定冻结了该笔执行案款。本院对18号合同以（2015）西民（商）初字第5538号民事判决书作出判决，中铁北京公司、中铁太原分公司不服判决提起上诉，北京市第二中级人民法院以（2015）二中民（商）终字第10550号裁定书以基本事实不清发回重审。本院于2016年11月24日作出（2016）京0102民初9042号民事判决书，认定事实：2014年3月20日至2014年5月14日，中铁太原分公司向春广得公司交付货物7028.164吨；2013年12月9日至2014年5月12日春广得公司共向中铁太���分公司付款28536082.34元，依双方合同约定方式结算7028.162吨货物对应的总货款为21976577.22元，余款6559505.12元尚在中铁太原分公司处，中铁太原分公司未再向春广得公司供货。（2016）京0102民初9042号民事判决书认为：18号合同实为包含春广得公司与中铁太原分公司之间买卖合同关系及保证合同关系的复合型合同，该合同内容均为双方当事人真实意思表示，亦无违反强制性法律法规的情形，均应为合法有效的合同关系。18号合同中保证合同部分的相关约定，所指向的主合同并非18号合同中双方当事人之间的买卖合同关系，而是中铁太原分公司与供应商、运输方、仓储保管方所订立的相应合同。关于春广得公司主张《销售合同》中第8.1、8.3、8.6、8.7、9.2、9.4、10.1条存在显失公平情形应予撤销的诉讼请求，因春广得公司未提交有效证据予以证明，故对其诉讼请求不予支持。（2016）京0102民初9042号民事判决书对货款返还认为：因18号合同明确约定春广得公司付款之前需另行支付每笔货款的15%作为保证金，且在中铁太原分公司债权未得清偿前不予退还，据此，应从6559505.12元货款中扣除21976577.22元货款所对应的保证金3296486.583元，剩余3263018.537元系中铁太原分公司应向春广得公司返还的货款。至于保证金3296486.583元是否应返还，需待另案保证合同纠纷作出裁判后予以认定。最后判决：解除中铁太原分公司与春广得之间的18号合同；中铁北京太原分公司、中铁北京公司返还春广得公司货款3263018.54元及自2014年6月30日起至上述货款实际支付日止的利息。中铁北京太原分公司、中铁北京公司不服判决，提起上诉。北京市第二中级人民法院于2017年6月28日以（2017）京02民终5198号民事判决书维持一审判决。本案恢复审理。中铁太原分公司于2017年7月10日申请诉讼财产保全，请求冻结春广得公司的3787385.29元执行案款。本院裁定冻结了该笔执行案款。（四）保证人海鑫实业破产重整情况2014年1月1日，宁波公司、中铁北京公司与海鑫实业签订《2014年度钢材购销框架协议》（编号ZTYB-2014-1），约定宁波公司每月为中铁北京公司提供海鑫实业所生产的螺纹线材6万吨（暂定）。2014年1月1日，中铁北京公司（需方）与海鑫实业（保证人）签订《最高额保证合同》，约定：海鑫实业作为保证人，对宁波公司（供方）于2014年1月1日起至2014年12月31日与中铁北京公司签订的采购合同、协议、变更、补充合同、协议（包括但不限于《2014年度钢材购销框架协议》（编号ZTYB-2014-1）及其项下具体的购销合同）、对账书以及宁波公司出具的书面承诺，就需方向供方的支付货款向需方提供不可撤销的连带责任保证担保。需方所属的西安、太原等分公司均享有需方在本协议中的权力。受钢铁行业产能过剩的不利影响，海鑫集团陷入财务困境，资金链全部断裂，并于2014年3月全面停产。因不能清偿到期债务，经债权人申请，山西省运城市中级人民法院于2014年11月12日以（2014）运中破字第1号、第2号、第3号、第4号、第5号民事裁定书分别裁定受理债权人提出的对山西海鑫国际钢铁有限公司、山西海鑫国际焦化有限公司、海鑫钢铁集团有限公司、山西海鑫国际线材有限公司、海鑫实业（上述5家公司以下合称海鑫集团）进行重整的申请，并指定了管理人。2015年1月6日，中铁北京公司向管理人申报重整债权，申报债权总额21710346.20元。中铁太原分公司向管理人申报债权总额42748549.84元，其中包括13号合同。山西省运城市中级人民法院于2015年4月10日���出（2014）运中破字第1号、第2号、第3号、第4号、第5号民事裁定书裁定上述五家公司合并重整。第一次债权人会议后，山西省运城市中级人民法院于2015年8月11日作出（2014）运中破字第1号、第2号、第3号、第4号、第5号-2号民事裁定书，确认了无争议的债权，其中确认中铁北京公司债权21710346.20元。第一次债权人会议后，管理人又根据债权人的补充申报、撤回申报、变更申报等情况对债权进行了相应调整及补充，于2015年9月10日确认中铁北京公司债权64458896.04元（包括中铁太原分公司申报的债权总额42748549.84元）。2015年9月10日，管理人出具海鑫集团重整计划，第十一、重整偿债分析：普通债权中不仅债权金额在15万元以下部分债权可获得全额清偿，剩余未获清偿部分债权仍可按照4.01%的清偿比例获得清偿，普通债权综合清偿率为4.83%。第十四、重整计划的效力：自重整计划执行完毕之日起，海鑫集团不再承担清偿责任。债权人在海鑫集团重整程序中获得清偿后，仍享有就债权余额未获清偿部分对其他连带保证人或债务人的追偿权。中铁太原分公司在海鑫实业破产重整程序当中获得了4.01%的清偿，从海鑫集团受偿1858201.85元。（五）宁波公司破产清算情况2015年12月18日，中国光大银行股份有限公司宁波分行以宁波公司不能清偿到期债务为由，向宁波中院申请对宁波公司破产清算。宁波中院于2016年1月27日作出民事裁定书，裁定受理中国光大银行股份有限公司宁波分行对宁波公司的破产清算申请，并将该案指定宁波市北仑区人民法院审理。宁波市北仑区人民法院于2016年6月12日作出民事裁定书，裁定受理宁波公司破产清算一案，并指定北京大成（宁波）律师事务所担任管理人。宁波市北���区人民法院于2017年5月9日作出民事裁定书，宣告宁波公司破产。另查明，2016年9月6日，中铁北京公司向宁波公司破产管理人申报债权，包括YB-QH201401003（1455634.18元）、YB-QH201401004（5959493.48元）、YB-QH201401005（1028950.94元）、YB-QH201401008（19249165.30元）、YB-QH201401012（4544183.57元）、YB-QH201401013（本案13号合同8042181元）六份《购销合同》的拖欠货款总额40279608.47元，合同编号（ZTWZ-2014-XADXGXCG-006）的采购合同拖欠货款总额为209108.20元，以上共计40488716.67元；加上利息4808035.10元，申报债权数额为45296751.77元。就六份《购销合同》，中铁太原分公司与宁波公司于2014年5月13日对账后确认货款总额40279608.47元，宁波公司破产管理人予以确认，对合同编号（ZTWZ-2014-XADXGXCG-006）的采购合同拖欠货款总额为209108.20元不予确认。宁波公司破产管理人确认债权本金40279608.47元,利息自2014年5月14日至2016年1月26日总计3919485.62元，扣减海鑫集团受偿1858201.85元，最后，中铁北京公司与宁波公司管理人确认债权为42340892.24元。据此，13号合同的债权本金为8042181元，2014年5月14日至2016年1月26日的利息计782560.07元，共计债权额为8824741.07元，按比例扣减海鑫集团受偿数额371006.48元，确认中铁太原分公司对宁波公司就13号合同的债权额为8453734.59元。本院认为，（2016）京0102民初9042号生效文书认为，18号合同实为包含春广得公司与中铁太原分公司之间买卖合同关系及保证合同关系的复合型合同，18号合同中保证合同部分的相关约定所指向的主合同是中铁太原分公司与供应商、运输方、仓储保管方所订立的相应合同，保证合同合法有效。18号合同第八条（三）约定，“买受人对其指定的供应商交付货物的时间、地点、数量、质量以及承担运输、仓储保管的一��应履行的义务向出卖人提供连带责任保证担保。若买受人指定的供应商、运输方、仓储保管方有任何违约或侵权责任，包括但不限于不交货、交货的质量、数量等与本合同不符或致物减损、灭失，出卖人有权在保证范围内扣除相应保证金，不足部分由买受人继续承担连带保证责任。”因此，春广得公司应对宁波公司因13号合同违约返还中铁太原分公司的货款和逾期交货损失承担连带保证责任。按照13号合同约定，宁波公司最后供货时间为2014年3月10日，供货至1万吨。宁波公司未按13号合同约定，按期足额向中铁太原分公司交付货物，最后一次交货时间为2014年3月12日，共计交付货物8394.685吨，交货数量不足90%。13号合同第十条约定，合同有效期内供需双方完成合同的90%，均视为合同完成。现中铁太原分公司已足额付款，宁波公司交货数量不足90%，供货义务未��行完毕，欠交货物1605.315吨，欠交货值8042181元应予返还中铁太原分公司。13号合同第九条（二）供方违约责任约定，供方未按照合同约定时间交货或交货数量不足90%，供方应补偿需方逾期交货部分损失，补偿标准为10天以内0.5元/天/吨，10天以上1元/天/吨。根据宁波公司破产管理人最后确认的中铁太原分公司总债权核算，中铁太原分公司对宁波公司就13号合同的债权额为8453734.59元。春广得公司应对宁波公司的该笔债务对中铁太原分公司承担连带清偿责任。春广得公司作为宁波公司的连带保证人代替宁波公司清偿债务后，以其对宁波公司的求偿权在清偿责任范围内向宁波公司的破产管理人申报债权。因18号合同明确约定，春广得公司支付的保证金在中铁太原分公司债权未得清偿前不予退还，据此，保证金3296486.583元应不予返还，春广得公司的反诉请求本院��予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二条、第十八条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、第五十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、太原市春广得贸易有限公司于本判决生效后七日内偿付中国铁路物资北京有限公司太原分公司8453734.59元；二、太原市春广得贸易有限公司履行本判决第一项清偿义务后，可以依法向受理宁波甬波惠海贸易有限公司破产的法院在清偿责任范围内申报债权；三、驳回中国铁路物资北京有限公司太原分公司的其他诉讼请求；四、驳回太原市春广得贸易有限公司的反诉请求。如果太原市春广得贸易��限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费71376元，由中国铁路物资北京有限公司太原分公司负担479元（已交纳），由太原市春广得贸易有限公司负担70897元（于本判决生效后七日内交纳）；反诉案件受理费16586元由太原市春广得贸易有限公司负担（已交纳）；保全费5000元，由太原市春广得贸易有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期届满后七日内，仍未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  甘小琴人民陪审员  郭立新人民陪审员  曹凤云二〇一七年十二月二十五日书 记 员  刘 静