湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终4497号上诉人（原审原告）：深圳市捷和诚鑫金融科技咨询有限公司长沙分公司，住所地长沙市开福区万家丽北路马栏山月湖大市场大门北侧。法定代表人：钱雨函，总经理。被上诉人（原审被告）：罗菊香，女，1989年10月18日出生，汉族，住湖南省衡阳县。上诉人深圳市捷和诚鑫金融科技咨询有限公司长沙分公司（以下简称捷和诚鑫长沙分公司）因与被上诉人罗菊香劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）(2017)湘0121民初479号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。捷和诚鑫长沙分公司上诉请求：1、判令撤销一审判决；2、依法改判捷和诚鑫长沙分公司无需向罗菊香支付双倍工资及经济补偿金；3、本案诉讼费由罗菊香承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、罗菊香因为在7天的试用期内不符合录用条件，捷和诚鑫长沙分公司并没有正式聘用罗菊香。2、罗菊香提供的《会员合同》也足以证明其非捷和诚鑫长沙分公司员工的事实。在会员合同履行过程中，因双方产生矛盾纠纷，该纠纷罗菊香己经向长沙县人民法院提起了诉讼，现在审理过程中。上述事实及证据足以证明，捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香并非雇佣关系，罗菊香向长沙县劳动争议仲裁委提起仲裁属于是恶意诉讼。二、本案证据不足。罗菊香提供的《辞退通知函》系伪造，捷和诚鑫长沙分公司从未向其发送过类似通知。捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香并非劳动关系，故不可能向其发送《辞退通知函》，且从该证据的形式来看，并不是复印件，只是一张模糊不清的照片，明显有PS痕迹，且罗菊香没有提供原件予以核对，无法证明双方之间存在雇佣关系。罗菊香提供的其他网络证据材料，只能证明捷和诚鑫长沙分公司有招聘事实，并不能证明罗菊香与捷和诚鑫长沙分公司有聘用关系，也并不能证明罗菊香的工资收入水平，一审法院据此认定罗菊香平均工资收入完全与事实不符，明显认定错误。罗菊香辩称：一、罗菊香与捷和诚鑫长沙分公司之间存在劳动关系。有捷和诚鑫长沙分公司的法定代表人钱雨函在星沙派出所的口供笔录、2016年11月4日的长沙晚报、光盘、报销凭证、短信、微信等证据证明。二、罗菊香既是捷和诚鑫长沙分公司的会员，也与捷和诚鑫长沙分公司存在劳动关系，这两者并不冲突。三、《辞退通知函》不是伪造的，是捷和诚鑫长沙分公司通过微信发给罗菊香的。三、工资标准在仲裁及一审阶段已经查明清楚。捷和诚鑫长沙分公司向一审法院起诉请求：1、捷和诚鑫长沙分公司无需支付罗菊香2016年8月27日至2016年10月18日期间的工资4551.72元；2、捷和诚鑫长沙分公司无需支付罗菊香未签劳动合同的双倍工资差额1517.24元；3、捷和诚鑫长沙分公司无需支付罗菊香解除劳动关系的经济补偿金1500元；4、案件全部诉讼费用由罗菊香承担。一审法院认定：双方当事人无争议的事实。1、2016年8月捷和诚鑫长沙分公司在网上发布了招聘信息，招聘总裁助理/总经理助理1人，总经理助理月薪为5000元。罗菊香获知招聘信息后进行应聘，捷和诚鑫长沙分公司于2016年8月25日向罗菊香发出面试邀请。罗菊香通过捷和诚鑫长沙分公司面试初选，捷和诚鑫长沙分公司向罗菊香发放了工作手机一台，并在工作交流群中向其他人员介绍罗菊香为其助理。2、2016年9月5日,捷和诚鑫长沙分公司作为甲方、罗菊香作为乙方签订了《会员合同》，约定乙方自愿认购甲方会员，会员费为19800元，乙方可按照优惠价格购买湖南长沙碧桂园南城首府的精装房等内容。罗菊香自愿缴纳了上述会员费19800元、相应购买房屋的定金10000元、契税和维修金43000元，捷和诚鑫长沙分公司为罗菊香开具了相应收据。3、罗菊香代为捷和诚鑫长沙分公司处理工作相关事宜，产生了相关费用合计876.8元，捷和诚鑫长沙分公司予以了报销。4、罗菊香曾以捷和诚鑫长沙分公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付申请人工资5000元、未签劳动合同的双倍工资2000元、解除劳动合同的经济补偿1500元。该会作出长县劳人仲字［2016］第546号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2016年8月27日至2016年10月18日的工资4551.72元；二、被申请人支付申请人未签劳动合同的双倍工资差额1517.24元；三、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金1500元。捷和诚鑫长沙分公司不服裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院另认定：双方当事人有争议的事实。捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香之间是否存在劳动关系。捷和诚鑫长沙分公司认为，双方签订了《会员合同》，应为会员关系，捷和诚鑫长沙分公司并未实际录用罗菊香，双方不存在劳动关系。罗菊香认为其经过捷和诚鑫长沙分公司的录用，进入捷和诚鑫长沙分公司工作，担任捷和诚鑫长沙分公司的总经理助理，其与捷和诚鑫长沙分公司之间存在劳动关系。法院认为，捷和诚鑫长沙分公司在网上发布了总经理助理一职的招聘广告，捷和诚鑫长沙分公司自认罗菊香于2016年10月27日进行了应聘并经过捷和诚鑫长沙分公司的初选担任捷和诚鑫长沙分公司总经理助理一职，有罗菊香提供的2016年8月29日的微信聊天记录中捷和诚鑫长沙分公司对于罗菊香的职位介绍、捷和诚鑫长沙分公司负责人2016年10月21日在星沙派出所的询问笔录中对于罗菊香为其公司职员的自认，且捷和诚鑫长沙分公司向罗菊香配发了工作手机，罗菊香履行了工作任务，后捷和诚鑫长沙分公司在微信中向罗菊香出示了落款时间为2016年10月18日并加盖了捷和诚鑫长沙分公司公章的辞退通知函，并于2016年10月19日用手机短信与罗菊香联系告知罗菊香因其被公司开除要求其退还工作手机，捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香之间虽然未签订劳动合同，但上述事实相互印证，捷和诚鑫长沙分公司主张的双方的《会员合同》为双方自愿签订的合同，并未进行劳动权利义务的约定，为捷和诚鑫长沙分公司业务范围，但不影响双方劳动关系的成立，且捷和诚鑫长沙分公司虽主张2016年8月27至2016年9月5日为罗菊香的7天试用期，罗菊香未通过试用期，捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香双方劳动关系不成立，法院认为捷和诚鑫长沙分公司并未提供证据证明双方约定了试用期，且罗菊香对于捷和诚鑫长沙分公司主张的试用期不予认可，捷和诚鑫长沙分公司主张的试用期后罗菊香继续在捷和诚鑫长沙分公司工作，直至2016年10月18日捷和诚鑫长沙分公司向罗菊香发出辞退通知，故法院对于捷和诚鑫长沙分公司的主张不予认可，罗菊香自认其正式入职时间为2016年8月29日，故法院确认2016年8月29日至2016年10月18日捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香之间存在劳动关系。一审法院认为：2016年8月29日至2016年10月18日捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香之间存在劳动关系。一、关于未结算工资。根据捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香在庭审笔录中确认的总经理助理一职的试用期工资为3000元/月，结合罗菊香的工作时间，一审法院核算罗菊香的工资为4931元（3000元/月÷21.75天×（3天+21.75天+11天）），罗菊香对于仲裁裁决的未结算工资为4551.72元并未提起诉讼，视为其对自我权利的处分，一审法院确认捷和诚鑫长沙分公司需支付罗菊香未结算工资4551.72元。二、关于未签劳动合同的双倍工资。根据《劳动合同法》第八十二条之规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，捷和诚鑫长沙分公司未与罗菊香订立劳动合同，应当向罗菊香支付双倍工资，数额为1931元（3000元/月÷21.75天×14天），罗菊香对于仲裁裁决的未签劳动合同的双倍工资为1517.24元并未提起诉讼，视为其对自我权利的处分，法院确认捷和诚鑫长沙分公司需支付罗菊香未签劳动合同的双倍工资为1517.24元。三、关于经济补偿。捷和诚鑫长沙分公司虽然对微信记录中的《辞退通知函》不予认可，但并未提供证据否认该函件，且其辞退罗菊香是事实，有其短信记录为证，捷和诚鑫长沙分公司主张因罗菊香存在工作严重失职而将其辞退，但并未提供证据证明罗菊香的失职行为的存在及严重程度，罗菊香也认可与捷和诚鑫长沙分公司解除劳动关系，视为协商一致解除劳动合同，故捷和诚鑫长沙分公司应向罗菊香支付解除劳动关系的经济补偿，数额为1500元（3000元/月×0.5个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第八十二条之规定判决：一、限捷和诚鑫长沙分公司在判决生效后三日内向被告罗菊香支付2016年8月29日至2016年10月18日期间的工资4551.72元；二、限捷和诚鑫长沙分公司在本判决生效后三日内向罗菊香支付未签劳动合同的双倍工资1517.24元；三、限捷和诚鑫长沙分公司在本判决生效后三日内向罗菊香支付经济补偿1500元；四、驳回捷和诚鑫长沙分公司的所有诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由捷和诚鑫长沙分公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明：2016年8月29日，罗菊香应聘至捷和诚鑫长沙分公司担任总经理助理一职，罗菊香主要负责雨花区碧桂园楼盘团购房的项目。罗菊香为购房于2016年9月5日与捷和诚鑫长沙分公司签订《会员合同》，并按该合同的约定，向捷和诚鑫长沙分公司支付了会员会19800元。捷和诚鑫长沙分公司将此团购房项目后来的相关工作交给罗菊香处理。2016年10月18日，捷和诚鑫长沙分公司以罗菊香试用期间被证明不符合录用条件为由，解除了与罗菊香的劳动关系。双方在一审中一致认可罗菊香工作期间的月工资标准为3000元。对于一审法院认定的其他事实，本院予以确认。本院认为,根据双方的诉辩意见及本案案情，本案的争议焦点在于：一、捷和诚鑫长沙分公司与罗菊香是否存在劳动关系；二、捷和诚鑫长沙分公司应否向罗菊香支付未签书面劳动合同的二倍工资；三、捷和诚鑫长沙分公司应否向罗菊香支付经济补偿金。对上述焦点问题，本院分析如下：关于焦点一。经审查，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，捷和诚鑫长沙分公司对罗菊香向法院提交的星沙派出所口供笔录、报销凭证、短信、微信等证据的真实性无异议,本院对上述证据予以采信。根据上述证据，可以认定罗菊香应聘至捷和诚鑫长沙分公司工作，从事捷和诚鑫长沙分公司安排的工作，2016年10月18日被捷和诚鑫长沙分公司辞退。根据上述事实及法律规定，一审法院认定罗菊香与捷和诚鑫长沙分公司在2016年8月29日至2016年10月18日期间存在劳动关系并无不当，本院予以确认。捷和诚鑫长沙分公司提出罗菊香在7天试用期内被证明不符合录用条件，双方未正式建立劳动关系的上诉主张，由于未提供充分有效的证据证明，本院不予采信。关于焦点二。经审查，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，罗菊香自2016年8月29日至2016年10月18日在捷和诚鑫长沙分公司工作，但捷和诚鑫长沙分公司未与其签订劳动合同，根据上述规定，捷和诚鑫长沙分公司应当自2016年9月29起至2016年10月18日向罗菊香支付二倍工资。罗菊香的月工资为3000元，捷和诚鑫长沙分公司对一审法院判令其向罗菊香支付2016年8月29日起至2016年10月18日的工资4551.72元未提上诉，视为认可。故一审法院判令捷和诚鑫长沙分公司支付罗菊香2016年9月29起至2016年10月18日二倍工资部分1517.24元并无不当，本院予以维持。关于焦点三。经审查，捷和诚鑫长沙分公司以罗菊香试用期间被证明不符合录用条件为由将其辞退，但未提供有效证据予以证明，故捷和诚鑫长沙分公司解除与罗菊香的劳动关系属于违法解除，依法应向罗菊香支付赔偿金。但罗菊香仅诉请经济补偿金，系当事人对自身权利的处分，本院予以确认。因此，捷和诚鑫长沙分公司应向罗菊香支付经济补偿金。一审判决捷和诚鑫长沙分公司向罗菊香支付经济补偿1500元并无不当，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人深圳市捷和诚鑫金融科技咨询有限公司长沙分公司承担。本判决为终审判决。审判长  李祖湖审判员  王红兰审判员  黄红萍二〇一七年十二月七日书记员  刘柏文附本案所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……