吉林省白山市浑江区人民法院民 事 判 决 书(2017)吉0602民初1513号原告：夏文久，住白山市。委托诉讼代理人：徐云浩，吉林浩祥律师事务所律师。被告：白山市启嘉建筑有限公司。统一社会信用代码：×××。法定代表人：单宝桂，经理。身份证号：×××。委托诉讼代理人：刘卫东，吉林汲润律师事务所律师。被告：于水波，1968年9月22日生，住白山市。身份证号：xxx。委托诉讼代理人：陈书东，白山市浑江区六道江镇法律服务所法律工作者。第三人：王健，住白山市。第三人：赵志勇，住白山市。第三人王健、赵志勇委托诉讼代理人：尹洪霞，吉林靖吉律师事务所律师。第三人：郑旭升，住白山市。原告夏文久与被告白山市启嘉建筑有限公司(以下简称启嘉公司)、于水波、第三人王健、赵志勇、郑旭升提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告夏文久及其委托诉讼代理人徐云浩、被告启嘉公司及其委托诉讼代理人刘卫东、被告于水波及其委托诉讼代理人陈书东、第三人赵志勇、王健的委托诉讼代理人尹洪霞到庭参加诉讼。第三人郑旭升经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏文久向本院提出诉讼请求：1、判令各被告及第三人连带赔偿夏文久医疗费86792.60元、误工费15000.00元（每日200.00元×75天，2016年8月15日-10月30日）、护理费7665.26元（一级护理13天×2人×125.66元=3267.16元、二级护理35天×125.66元=4398.10元）、住院伙食补助费4600.00元、交通费2300.00元，合计116357.86元，扣除赵志勇已经支付的30000.00元，剩余86357.86元，由各被告及第三人赔偿。其他请求待评残后，另行告诉。2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于水波挂靠启嘉公司，承揽了白山市浑江区七道江镇元盛包装彩印有限公司（以下简称元盛公司）的建筑工程。夏文久系于水波雇佣的钢筋工，每日报酬为200元。2016年8月15日，于水波安排夏文久到元盛公司工地干钢筋工程活，10点30分左右，在工作时掉入坑内，造成夏文久左胫骨近端骨折并形成左股总静脉血栓��夏文久在白山市中心医院住院5天后转入吉林大学第二医院住院13天，因无力支付高额医疗费再次转回白山市中心医院住院28天。现夏文久腿部的固定物尚未取出。夏文久住院期间，二被告共支付住院费3万元整。该工程发包给了启嘉公司，启嘉公司又将该工程转包给了不具有施工资质的第三人王健、赵志勇，第三人王健、赵志勇又将工程发包给了郑旭升和张永成，郑旭升和张永成又将部分工程清包给了被告于水波。根据最高院关于将工程发包给不具有施工资质的个人的司法解释规定，发包人和实际施工人承担连带责任。启嘉公司与第三人王健、赵志勇是挂靠关系，根据最高院的司法解释和民法通则的规定，挂靠人和被挂靠人承担连带责任。为维护原告合法权益，故起诉至法院。启嘉公司辩称，该工程发包方为元盛包装彩印有限公司，实际承包方为王健、赵志勇，同时王健、赵志勇系七道江元盛包装彩印项目一期厂房建筑工程实际施工人。因此，我方对原告的受伤不应承担责任。原告是在工作时由于过失未尽到安全注意义务，掉入坑中受伤，根据法律规定，原告对其受伤后果，应承担相应的责任。我方与王健、赵志勇无任何关系，但在施工之前，王健、赵志勇先是找到发包方，洽谈完工程后，又找到我方，让我方与发包方签订施工合同，并约定实际施工人为王健、赵志勇，我方不进行任何施工和投入，在施工过程中，出现任何后果，包括欠工资和工程款及人伤赔偿等事宜，均与我方无关。原告请求的误工费标准，无事实依据，交通费过高，不符合法律规定。医疗费和住院伙食补助费没有异议。夏文久辩称，原告的诉讼主体错误。我不是启嘉公司的挂靠人，���不是承包人，不具有承包、挂靠资格。施工单位对施工现场安全防护未到位，施工单位应承担相应的责任。该项目工程施工单位为启嘉公司，建设单位为浑江区七道江元盛包装彩印公司，清包人为郑旭升，是郑旭升将部分钢筋活包给我，双方口头约定，无书面协议。我让案外人李怀峰找的原告，郑旭升知道我找人干活的事。原告干的活，是帮郑旭升干的办公楼旁边的楼梯散活，不是我承包的钢筋活，故我不应承担任何赔偿。原告于2016年8月15日在去往工地查勘该工程是否能干的途中，思想溜号，掉进坑里，系个人导致，与我无任何关系，我不承担任何责任。对于原告主张的各项费用数额，同启嘉公司意见一致。另误工期限，以实际住院为准，多出天数无医嘱，不予认可。王健、赵志勇辩称，我方挂靠启嘉公司，承包了元盛包装彩���公司厂房的建设工程。我方与元盛包装彩印公司口头承包该工程后，在施工过程中，将劳务清包工程包给了郑旭升和张永成，郑旭升和张永成又把部分劳务工程包给了夏文久，夏文久找的原告干的活。我方根本不认识原告。原告在施工过程中，未尽到注意安全的义务，应承担一定的责任。实际施工人不是我方。我方不应承担赔偿责任。我方与郑旭升和张永成签订了劳务清包工程合同。该合同约定，施工过程中，发生的一切损失费用，含工人工资、人身伤害等项目，我方不承担任何责任，均由郑旭升和张永成承担。郑旭升未出庭，未答辩。经审理查明：2015年12月26日，案外人元盛公司作为发包人与承包人启嘉公司签订了《合同协议书》，由启嘉公司承包元盛包装彩印项目一期厂房。王健、赵志勇挂靠启嘉公司，承包了上述工程，系实际施工人。施工过程中，王健、赵志勇将劳务清包工程口头承包给了郑旭升和案外人张永成。郑旭升又将部分钢筋工程口头承包给于水波。2016年8月14日，于水波通过李怀峰找到夏文久，雇佣其到七道江元盛工地负责钢筋工种工作。2016年8月15日上午，夏文久在干活时不慎掉入土坑中，被送往白山市中心医院住院治疗5天（2016年8月15日至2016年8月20日），二级护理5天，发生医疗费2701.00元，造成左胫骨平台粉碎性骨折、左下肢静脉血栓形成。2016年8月20日，夏文久转入吉林大学第二医院住院治疗13天，一级护理13天，花费医疗费74355.70元。2016年9月2日夏文久再次回到白山市中心医院住院治疗28天（2016年9月2日至2016年9月30日），二级护理28天，花费医疗费3613.60元，2016年10月8日在白山市中心医院发生门诊治疗费396.30元，并在长春市人民医院���费医药费5571.00元。夏文久住院期间，共发生医疗费86637.60元。于水波支付3000.00元（此款系于水波之前欠付夏文久的工资款），赵志勇支付治疗费3万元。夏文久尚未治疗终结。以上案件事实，有合同协议书、住院病历、住院费用清单、医疗费票据、庭审笔录等在卷为凭。本院认为，于水波雇佣夏文久到七道江元盛工地从事钢筋工种工作，夏文久在工作中不慎摔伤，于水波作为雇主未有劳务分包企业资质，未提供安全工作环境，存在过错，应对夏文久损害后果承担主要责任。夏文久在工作中，应就自身的安全予以防范，因其自身未尽到足够的安全注意义务，存在过错，应承担次要责任。本院酌定按三七责任比例划分，即由于水波承担70%责任，夏文久承担30%责任。王健、赵志勇没有建筑施��企业资质，挂靠启嘉公司承包该工程，并将该工程中劳务清包工程分包给不具备劳务作业资质的郑旭升，郑旭升又再次将部分钢筋工程分包给于水波。王健、赵志勇、郑旭升没有施工资质具有过错，王健、赵志勇属借用启嘉公司资质，启嘉公司对此明知，亦存在过错，因此，均应与雇主承担连带赔偿责任。对于夏文久主张的各项损失：1、医疗费86792.60元，已提供医疗费有效票据为86637.60元，本院予以确认。2016年6月30日因急救所产生的车费、担架费150.00元，因侵权事实发生在2016年8月15日，此费用与侵权事实时间不符，对该笔费用，本院不予支持；2、误工费15000.00元（每日200.00元×75天，2016年8月15日-10月30日）。根据夏文久住院46天及出院全休3个月的医嘱，夏文久主张至2016年10月30日75天的误工期限，于法有据，本院予以支持。夏文久无固定收入，未提供证据证明最近三年的平均收入及所从事行业状况，本院酌定比照居民服务业支持其误工费，即9424.50元（125.66元×75天）；3、护理费7665.26元（一级护理13天×2人×125.66元=3267.16元、二级护理35天×125.66元=4398.10元）、住院伙食补助费4600.00元。夏文久住院期间一级护理13天，二级护理33天，其护理费应为7413.94元，住院伙食补助费应为4600.00元；4、交通费2300.00元。夏文久因去长春住院产生往返交通费，根据夏文久的身体状况及当地出租车行业标准，本院酌定支持交通费用700.00元。综上所述，夏文久的合理费用为医疗费86637.60元、误工费9424.50元、护理费7413.94元，住院伙食补助费4600.00元、交通费700.00元，合计108776.04元，由各被告及第三人承担70%，计76143.29元。扣除赵志勇已支付的3万元，还需向夏文久赔偿46143.29元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、第三款“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”及《最高人民法院关��适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”、第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，判决如下：一、于水波于本判决发生法律效力之日起十日内赔付夏文久各项损失合计46143.29元；二、白山市启嘉建筑有限公司、王健、赵志勇、郑旭升对上述款项承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1959.00元，由夏文久负担912.00元，白山市启嘉建筑有限公司、王健、赵志勇、郑旭升、于水波连带负担1047.00元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审 判 长  李亚华人民陪审员  刘艳波人民陪审员  郭艳玲二〇一七年十二月二十一日书 记 员  ＸＸ宇