重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝04民终1141号上诉人（原审被告）：重庆市达林顿科技发展有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪花园村松石大道47号，统一社会信用代码915001126221910324。法定代表人：曾庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：张袆迅，重庆志和智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘大兵，男，1970年5月6日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：周柳，重庆律缘律师事务所律师。上诉人重庆市达林顿科技发展有限公司（以下简称达林顿公司）因与被上诉人刘大兵工伤保险待遇纠纷一案，不服石柱土家族自治县人民法院（2017）渝0240民初3880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭，对上诉人达林顿公司的委托诉讼代理人张袆迅，被上诉人刘大兵的委托诉讼代理人周柳进行了询问。本案现已审理终结。达林顿公司上诉请求：一、撤销（2017）渝0240民初3880号民事判决，并予以改判；二、该案上诉费由刘大兵承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。1.医疗费已经支付，刘大兵不能再主张；2.交通费一审酌情认定过高；3.达林顿公司与刘大兵之间不存在劳动关系，故不应支持刘大兵提出的以解除劳动关系为前提的一次性伤残补助金请求，即便支持也应按事故发生日的上一年度即2014年度的社平工资计算；4.一次性工伤医疗补助金的计算标准均应当按照2014年度的社平工资计算；5.伤残辅助器具费属于后续治疗费的范畴，一审法院在判决支持刘大兵一次性工伤医疗补助金后，就不能再支持伤残辅助器具费；6.保全担保费没有合同约定和法律规定应当由达林顿公司承担，一审法院判决错误；7.司法鉴定费1300元是刘大兵单方面去做的人身损害伤残鉴定，不是劳动能力的鉴定，不属于工伤赔偿范围。刘大兵辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘大兵向一审法院起诉请求：1.解除刘大兵与达林顿公司之间的劳动关系；2.达林顿公司支付刘大兵医疗费60000元、住院伙食补助费1650元、护理费3300元、交通费2000元、停工留薪期工资62100元、一次性工伤医疗补助金67392元、一次性伤残就业补助金336960元、一次性伤残补助金89856元、伤残辅助器具费30000元、待岗生活费30000元、司法鉴定费1300元；3.保全费3620元、诉讼保全责任保险保险费1000元；4.利息（以699179元为本金按同期银行贷款利率从2017年5月11日起至付清时止）。一审法院认定事实：达林顿公司承揽联通通讯有限责任公司石柱支公司所属的位于西沱镇境内光缆架设工程。达林顿公司将涉案工地工程转包给何龙，何龙又将涉案工地工程让与何家波，何家波雇请刘大兵在工地上务工。2015年12月28日，刘大兵在架设光缆过程中受伤,先后被送往石柱土家族自治县人民医院及重庆医科大学附属二院治疗，于2016年2月1日出院，共计住院35天。被诊断为：右眼眼球穿通伤；右眼外伤性白内障；右眼眼内炎；右眼外伤性神经损伤。重庆市石柱司法鉴定所于2016年9月6日做出石司鉴【2016】医鉴字第189号关于刘大兵的伤残程度等鉴定意见，鉴定意见为：1.刘大兵的右眼缺失符合六级伤残；2.刘大兵的后续医疗费费用约需9600元-12000元。2017年4月10日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局做出渝北人社伤险认字【2017】630号认定工伤决定书，认定刘大兵于2015年12月28日受到的伤害为工伤，由达林顿公司承担工伤保险责任。2017年6月23日，重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会做出渝渝北劳初鉴字【2017】1362号初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残陆级，无生活自理障碍。2017年8月24日，石柱土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会做出石劳人仲不字【2017】第176号不予受理通知书。刘大兵工资为150元/天，则其月工资为150元/天×21.75天=3263元。2016年重庆市人月平均工资为5616元。刘大兵于2017年10月9日自愿撤回待岗生活费及支付相应利息的诉讼请求。经该院审查，刘大兵撤回部分诉求系自行处理诉讼权利的表现，不违反法律规定，该院予以准许。一审法院认为，该案的争议焦点为：一、该案是否需追加何龙、何家波为本案当事人；二、达林顿公司是否应当支付工伤保险待遇；三、刘大兵合理的工伤保险待遇。该院认为，一、该案不需追加何龙、何家波为该案当事人。该案系工伤保险待遇纠纷，主要调整的是用工单位与劳动者之间的关系。重庆市渝北区人力资源和社会保障局于2017年4月10日做出的渝北人社伤险认字【2017】630号认定工伤决定书已认定刘大兵受到的伤害为工伤，由达林顿公司承担工伤保险责任。故，达林顿公司请求追加何龙、何家波为该案当事人的请求，该院不予准许。二、达林顿公司应当支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发﹝2015﹞12号）第四条规定：“建筑施工矿山企业等用人将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”该院认为，刘大兵所受之伤已被工伤行政部门认定为工伤，达林顿公司作为用工单位，未给刘大兵办理工伤保险，依法应当承担支付工伤保险待遇的责任。三、刘大兵合理的工伤保险待遇如下：1.医疗费，刘大兵主张60000元，根据刘大兵提供医疗发票，刘大兵的医疗费为37975元。2.住院伙食补助费，住院35天，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”，共计8元/天×35天=280元。3.交通费，刘大兵主张2000元，根据刘大兵提供车票及往返次数和目的地，结合当地交通方式及票价，该院酌定1000元。4.停工留薪期工资，刘大兵主张停工留薪期为12个月，并按照2016年本市职工月平均工资5616元标准计算，共计62100元。该院认为，根据重庆市工伤职工停工留薪期分类目录的规定，刘大兵的停工留薪期为12个月。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”刘大兵的停工留薪期工资为：3263元/月×12月=39156元。5.一次性伤残补助金，刘大兵主张89856元。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，刘大兵属六级伤残应以16个月本人工资计算。一次性伤残补助金为3263元×16月=52208元。6.一次性伤残就业补助金，刘大兵主张336960元。根据《重庆市工伤保险实施条例》第三十六条第三款规定：“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。该案中，刘大兵、达林顿公司不存在劳动关系，终止或解除劳动关系时应为刘大兵申请仲裁支付工伤保险待遇之时即2017年8月24日。刘大兵的一次性伤残就业补助金为：5616元/月×48月=269268元。7.一次性工伤医疗补助金，刘大兵主张67392元。根据《重庆市工伤保险实施条例》第三十六条第二款规定：“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。”刘大兵的一次性工伤医疗补助金为：5616元/月×10月=56160元。8.伤残辅助器具费，刘大兵主张30000元。该院参考司法鉴定意见“刘大兵因外伤伤及右眼，致：右眼穿通通伤，右眼缺失并行安装义眼。按平均寿命75岁，每只使用5年计算，以后还需要更换6次，按国产中等材料价格1600元-2000元计算，共约需费用9600-12000元。该院酌定伤残辅助器具费为12000元。9.司法鉴定费1300元、诉讼保全担保费1000元，有发票为证，该院予以支持。综上，该院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条、《重庆市工伤保险实施办法》第二十七条、第二十八条、第三十一条、第三十六条、第五十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、达林顿公司于判决生效之日起三十日内支付刘大兵工伤保险待遇一次性伤残补助金52208元、一次性伤残就业补助金269268元、一次性工伤医疗补助金56160元、医疗费37975元、住院伙食补助费280元、交通费1000元、停工留薪期工资39156元、伤残辅助器具费12000元、司法鉴定费1300元、诉讼保全保险费1000元，共计470347元；二、驳回刘大兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。该案案件受理费10元，减半收取5元，诉讼保全费3620元，由达林顿公司负担。本院二审期间，双方均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，本案二审争议焦点是：本案所涉的刘大兵的医疗费、交通费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残器具费及司法鉴定费1300元、诉讼保全保险费1000元如何计算。评析如下：对于医疗费，刘大兵治疗共计费用37975元，达林顿公司认为其已支付，没有提供相关证据予以证明，不予支持。对于交通费，由于刘大兵多次从石柱至重庆主城往返治疗、认定工伤或鉴定，一审酌情认定1000元并无不当。对于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，由于达林顿公司在本案中应当承担用工主体责任，其未给刘大兵办理工伤保险，故应当承担刘大兵的工伤保险待遇，相关费用按照《工伤保险条例》的规定计算，达林顿公司认为不应承担该两笔费用，本院不予支持。对于该两笔费用计算的标准问题，由于刘大兵于2017年8月24日才申请解除双方之间的关系，并对本案所涉费用申请仲裁，仲裁委员会决定不予受理，因此一审法院按照2016年重庆市社平工资计算并无不当。对于伤残器具费，因刘大兵安装义眼确有必要，所需费用应由达林顿公司承担，达林顿公司认为该费用属于后续治疗费，已包含在一次性工伤医疗补助金中，没有法律依据，不予支持。对于刘大兵在石柱司法鉴定所鉴定花去鉴定费1300元，因该鉴定涉及的伤残器具费属于合理费用，故该笔鉴定费应予认定。对于诉讼保全保险费1000元，属于刘大兵因诉讼产生的合理损失费用，应予认定。综上所述，达林顿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市达林顿科技发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 丁咏梅审 判 员 陈明生审 判 员 王军峰二〇一七年十二月二十七日法官助理 熊海燕书 记 员 陈思羽