广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤01民终18103号上诉人(原审原告)：陈志勇，男，1973年2月8日出生，汉族，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：郑跃锋，广东商达（东莞）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州联珮皮草有限公司，住所地：广州市从化区鳌头镇龙潭聚宝工业区聚宝路8号。法定代表人：范振中，该公司经理。委托诉讼代理人：张志伟，广东政衡律师事务所律师。上诉人陈志勇因与被上诉人广州联珮皮草有限公司劳动争议一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2017）粤0184民初1703号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：被上诉人于2007年3月30日依法成立。双方均确认：上诉人于2012年10月7日入职被上诉人处，任职桶房车间组长，入职时有填写入职表和订立书面劳动合同，最后一期劳动合同的起止时间是2016年4月1日至2017年3月31日；上班需要以打卡形式进行考勤，但不需签名确认；当月工资在次月中旬之后以银行转账形式发放。上诉人在2017年1月1日至2017年4月1日期间因被上诉人公司放假没有出勤，被上诉人没有支付上诉人此期间的工资。上诉人没有收过被上诉人公司发出的辞退通知书。《广州联珮皮草有限公司2016年工资表》显示：陈志勇2016年1月至12月的工资构成为岗位技能工资+岗位补贴6900元+高温补贴150-伙食补贴-社保费。1月至12月的实发工资分别为8000元、8000元、8000元、6872元、7729元、7586元、7722元、7722元、6579元、7683元、7683元、7683元。另显示2016年1月至12月的应付工资均为8150元，伙食费均为150元。盖有被上诉人公章。《中国农业银行卡交易明细清单》显示上诉人工资：2016年4月11日8200元（发放1月份工资）；2016年5月17日16000元（发放2、3月份工资）；2016年6月20日6872元（发放4月工资）；2016年7月13日7729日（发放5月工资）；2016年8月18日7586元（发放6月工资）；2016年9月13日7722元（发放7月工资）。《硝皮车间春节放假通知》显示：公司决定2017年春节时间安排如下：1、放假时间从2016年12月20日开始至2017年2月28日止，2017年3月1日（即农历二月初四）正式上班，如有变动另行通知……盖有被上诉人公章，落款时间为2016年12月19日。《缴费历史明细表》显示：陈志勇，现在单位名称为广州联珮皮草有限公司，社会保险的缴费日期为2016年4月至2016年12月。2015年5月1日至今广州市最低工资标准为1895元。上诉人于2017年3月3日向广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会在2017年5月8日作出穗从劳人仲案[2017]92号仲裁裁决书。上诉人收到裁决书，对该裁决书不服，向原审法院提起诉讼；被上诉人未提起诉讼。《仲裁裁决书》显示，上诉人依法向广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,请求：1、违法解除劳动合同的赔偿金72000元（4.5个月×8000元/月×2倍）、未提前一个月通知的代通知金8000元；2、支付2017年1月1日至2017年4月1日合同期内（含放假）未付工资24000元。该仲裁委员会于2017年5月8日作出《仲裁裁决书》，仲裁裁决为：一、在本裁决书发生法律效力五日内，被申请人一次性支付2017年1月1日至3月3日的工资3241.11元给申请人；二、在本裁决书发生法律效力五日内，被申请人一次性支付解除劳动关系的经济补偿金36675元给申请人；以上合计：39916.11元。三、驳回申请人其他仲裁请求。原审法院认为，本案为劳动争议纠纷。双方建立了劳动关系，并订立了书面劳动合同，双方的合法权益均应受到法律保护。关于上诉人未结清工资的问题。双方均确认被上诉人自2017年1月1日起放假，且上诉人在3月3日离开被上诉人公司，被上诉人也没有支付该期间的工资，故被上诉人依法应支付2017年1月1日至3月3日期间上诉人的工资。但上诉人没有足够的证据证实双方就在2017年1月1日起放假至3月3日期间的工资进行约定，也没有足够证据证实该期间被上诉人仍需要按8000元/月计算工资，故上诉人主张按8000元/月计算工资没有依据，原审法院不予支持。由于该期间被上诉人放假和上诉人并未出勤，故根据相关规定，被上诉人应支付给上诉人2017年1月1日至3月3日的工资3241.11元（1895元/月×2个月×80%+1895元/月÷21.75天×3天×80%）。关于经济赔偿金的问题。双方均没有足够的证据证实上诉人离职的真正原因，原审法院视为被上诉人提出且与上诉人协商一致解除劳动关系，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定和原告工作年限、离职前平均工资8150元，被上诉人应支付经济补偿金36675元（8150元／月×4.5个月）给上诉人。上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。关于未提前通知代通知金8000元的问题。因双方终止劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，上诉人主张被上诉人支付未提前通知代通知金8000元，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。总之，被上诉人应支付给上诉人的费用有：2017年1月1日至3月3日的工资3241.11元、经济补偿金36675元，以上合计39916.11元。据此，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、《广东省工资支付条例》第十条、第十三条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2017年7月24日作出判决：一、广州联珮皮草有限公司在判决发生法律效力之日起十日内支付39916.11元给陈志勇；二、驳回陈志勇的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，由陈志勇负担。判后，陈志勇不服该判决，向本院提起上诉，上诉请求：1、撤销原审判决，改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金72000元、未提前一个月通知的代通知金8000元、2017年1月1日至3月3日合同期内未付工资16800元；2、被上诉人承担本案诉讼费用。上诉的主要事实与理由：一、被上诉人违法解雇上诉人，应向上诉人支付赔偿金、代通知金。1、被上诉人已于2016年12月停止为上诉人购买社保，其行为明确表示已解雇上诉人；2、被上诉人将上诉人的房间安排他人入住，并把房间内的物品丢弃的行为表明被上诉人解雇上诉人；3、上诉人于2017年3月1日到被上诉人报到上班，却被告知无班可上，其法定代表人以降职降薪调整上诉人岗位为由变相解雇上诉人；4、被上诉人并未为上诉人设置打卡考勤，上诉人无法打卡上班。二、被上诉人应以8000元/月支付上诉人放假期间的工资。双方约定实行月薪制，即无论是否加班和节假日都不另计加班费，也不会因被上诉人放假减少工资。每年春节假期，被上诉人都按照约定向上诉人支付满月工资，不因放假而减少。被上诉人二审答辩称：同意原审判决，不同意上诉人的上诉请求。本院二审除查明原审事实以外，还查明以下事实：2016年4月1日，双方签订书面劳动合同，合同期限为2016年4月1日至2017年3月31日。上诉人的工资为每月2000元+补贴。2017年12月30日，广州市从化区人力资源和社会保障局发出从人社信复[2016]60号《关于陈志勇信访诉求的答复》，主要内容为：“陈志勇先生：你2016年12月22日到我局诉称被广州联珮皮草有限公司口头辞退，要求用人单位出具书面辞退告知书及支付经济补偿等问题，经局信访办、区劳监大队调查了解，现按《信访条例》有关规定答复如下：一、对于你的诉求，公司提交相关资料辩称：一是否认与你解除劳动合同。该公司从2016年12月20日在2017年2月28日止，作为2017年春节放假，初定节后上班时间为2017年3月1日。二是认为你并未办理工作交接手续，不存在单方辞退的问题，要求给予经济补偿没有法规依据。二、社会保险补缴问题另案处理，咨询电话879××××8878。三、鉴于公司否认双方劳动关系终止，其2016年12月19日公示《春节放假通知》程序上并无不妥。在目前暂无法定情形终止劳动关系情况下，建议你全面履行劳动合同，否则构成个人违约将承担不利后果或风险。”该函附件为被上诉人《硝皮车间春节放假通知》。二审中，被上诉人承认放假期间将上诉人宿舍内的个人物品弃置，同时，认为上诉人向劳动部门投诉期间双方劳动关系已解除。双方的劳动合同在2017年3月到期，当时协商上诉人引咎辞职，自动离开。因为当时以为上诉人不会再来上班，故将上诉人宿舍内的物品丢弃。本院认为，双方签订书面的劳动合同，彼此的合法权益均应受到法律的保护。关于双方劳动关系解除的问题。根据上诉人提供的劳动部门的答复函显示，上诉人在2016年12月22日向劳动部门投诉被上诉人有解除劳动合同的行为时，被上诉人向劳动部门否认该事实，主张双方并未解除劳动合同。被上诉人根据其生产所需，安排2017年春节放假至2月28日。故本院确认从2016年12月22日至2017年2月28日期间双方仍然存在劳动关系。上诉人于2017年3月1日到被上诉人处上班报到，被上诉人却已将上诉人宿舍内的物品丢弃。被上诉人丢弃上诉人物品的行为与其主张双方劳动合同未解除的解释相悖，且被上诉人也不能提供上诉人引咎辞职或者双方已就解除劳动合同达成协议的证据，故此，对被上诉人的解释本院不予采信。被上诉人无意继续履行劳动合同，上诉人主张被上诉人解除了双方的劳动合同理由成立，本院予以采纳。由于该日被上诉人并没有安排上诉人工作，上诉人也没有向被上诉人提供劳动，因此，本院认定双方自该日起劳动合同关系解除。原审认定双方为协商一致解除劳动合同，与事实不符，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被上诉人违反法律规定解除双方的劳动合同，应当向上诉人支付解除劳动合同的赔偿金。上诉人解除劳动合同前的月平均工资为8300元，按上诉人在被上诉人处的工作年限，被上诉人应向上诉人支付的赔偿金为74700元（8300元×4.5个月×2），现上诉人主张72000元，并未超出上述金额范围，属于其对自己权利的处分，本院予以准照。被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金为72000元。关于未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金问题。因被上诉人违法解除劳动合同，故本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定被上诉人应当支付代通知金的情况，故对上诉人的该请求本院不予支持。关于2017年1月至3月3日期间的工资问题。如前所述，双方自3月1日起已解除劳动合同关系，故上诉人要求支付3月1日至3日的工资缺乏事实依据，本院不予采纳。被上诉人往年同期的工资发放标准不足以证明是双方对放假期间工资的约定，因此，上诉人请求按照8000元/月计算该段时间的工资，理由不充分，本院不予采纳。双方并未就2017年1月1日至2月28日期间的工资发放标准有约定。根据《广东省工资支付条例》第三十五条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。”的规定，被上诉人应按照广州市职工最低工资标准的百分之八十向上诉人发放此段时间的生活费3032元（1895元/月×80%×2个月）。鉴于被上诉人对仲裁裁决其支付2017年1月1日至3月3日的工资没有提起诉讼，视为其接受仲裁结果，故本院不作调整。被上诉人应向上诉人支付2017年1月1日至3月3日的工资3241.11元。综上所述，原审认定事实有误，处理不当，本院予以纠正。上诉人上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持广州市从化区人民法院（2017）粤0184民初1703号民事判决第二项；二、撤销广州市从化区人民法院（2017）粤0184民初1703号民事判决第一项；三、广州联珮皮草有限公司自本判决书送达之日起五日内向陈志勇支付违法解除劳动合同的经济赔偿金72000元；四、广州联珮皮草有限公司自本判决书送达之日起五日内向陈志勇支付2017年1月1日至3月3日期间的工资3241.11元。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审诉讼费各10元，均由广州联珮皮草有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  何润楹审判员  叶嘉璘审判员  康玉衡二〇一七年十二月七日书记员  张树苑邹沛玲