江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏02民终5155号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司，住所地江阴市长江路213、215号。负责人：俞强，该公司经理。委托诉讼代理人：黄步岗，中国人寿财产保险股份有限公司无锡中心支公司职员。被上诉人（原审原告）：徐明凤，女，1964年10月12日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：查楠、顾艳钰，上海长策律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈晓明，男，1986年6月14日生，汉族，住江阴市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司（以下简称江阴人寿公司）因与被上诉人徐明凤、陈晓明机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院(2017)苏0281民初5722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。江阴人寿公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实与理由：徐明凤左全髋关节置换术后通常对关节活动无影响，并且鉴定时未对徐明凤的髋关节活动度进行测量，本案的鉴定结论没有依据，请求二审法院对徐明凤的伤情重新鉴定.徐明凤、陈晓明二审未答辩。徐明凤向一审法院起诉请求：徐明凤因案涉交通事故受伤，请求1、判令陈晓明、江阴人寿公司赔偿她因交通事故造成的损失医疗费71594.8元、住院伙食补助费380元（20元/天×19天）、营养费1800元（20元/天×90天）、残疾赔偿金240912元（40152元/年×20年×0.3）、精神损害抚慰金15000元、误工费25004.9元（3572.13元/月×7个月）、护理费9000元（100元/天×90天）、交通费800元、修车费500元、鉴定费2520元，合计367511.7元，其中交强险赔偿120500元，商业险及陈晓明赔偿197609.36元，合计赔偿318109.36元；2、本案诉讼费由陈晓明、江阴人寿公司承担。一审法院认定事实：2016年11月2日7时10分，陈晓明驾驶苏Ｂ×××××小型普通客车沿江阴市江阴大道南侧辅道由西向东行驶至锡澄路路口东侧50米地段，在超越前方同向在机动车道内行驶的徐明凤驾驶的电动自行车过程中，车辆右侧与电动自行车碰撞，造成徐明凤跌地受伤、车辆损坏的交通事故。2016年11月15日，江阴市公安局交通警察大队出具第3202815201641056号道路交通事故认定书，认定陈晓明负事故主要责任，徐明凤负事故次要责任。事故发生后，徐明凤住院治疗19天，花费医疗费72054.87元（已扣除伙食费820.2元），其中陈晓明垫付23556.2元，江阴人寿公司垫付10000元。2017年4月27日，徐明凤向法院起诉。一审法院审理中，徐明凤变更诉讼请求，增加医疗费为72151元，减少住院伙食补助费为342元、交通费为300元，并放弃修车费500元及2016年11月13日购买黄芪精费用96元。另查明：陈晓明系苏Ｂ×××××小型普通客车的登记车主，该车在江阴人寿公司投保了交强险及商业三者险（限额1000000元，含不计免赔险），本起交通事故发生在保险期间内。经徐明凤申请，一审法院依法委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定。2017年5月31日，该所出具锡中西医司[2017]临鉴字第967号司法鉴定意见书，鉴定意见为：徐明凤左下肢损伤伤残等级综合评定为八级；其误工期自受伤之日起至评残前一日，护理期90日，营养期90日。为此，徐明凤支付鉴定费2520元。审理中，为了证明误工费损失，徐明凤提供了下列证据：1、江阴市聚丰电梯配件有限公司（以下简称聚丰公司）与徐明凤签订的返聘协议1份，载明协议期限自2016年1月1日起为期五年，在此期间徐明凤在聚丰公司从事厨师工作，月工资为3500元。2、聚丰公司出具的误工证明1份，载明徐明凤在聚丰公司担任厨师，月工资为3500元左右，徐明凤因2016年11月2日发生交通事故受伤后未上班，聚丰公司停发其未上班期间的全部工资。3、聚丰公司2016年3月至2017年5月工资单，工资单均未有职工签字，其中2016年3月至10月工资单显示徐明凤工资分别为3520元、3687元、3645元、3520元、3520元、3645元、3520元、3520元，2016年11月至2017年5月工资单未记载徐明凤的工资情况。4、张某某到庭陈述：她是聚丰公司办公室主任；徐明凤在他公司从事厨师工作已经四五年，返聘协议是去年重新签的；工资都是发的现金，所有员工都不签字的，由他公司财务直接按照每个员工的工资制作工资表入账；徐明凤在2016年11月发生交通事故后一直休息到2017年6月份才继续上班，期间他公司未发工资。江阴人寿公司对返聘协议、误工证明及工资单的真实性不予认可，对法院为张剑英制作的调查笔录的真实性无异议，误工费由法院依法认定。上述事实，有徐明凤提供的道路交通事故认定书、驾驶证和行驶证复印件、交强险及商业三者险保险单复印件、医疗费发票、入院记录、出院记录、费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、返聘协议、误工证明、工资单、张剑英的陈述等及当事人陈述在卷予以佐证。一审法院认为：一、公民享有生命健康权。机动车属于高速运输工具，机动车驾驶人在驾车行驶时应承担高度谨慎的安全注意义务。根据道路交通安全法第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，陈晓明驾驶机动车与徐明凤驾驶电动自行车发生交通事故，交警部门认定陈晓明负事故主要责任，徐明凤负事故次要责任，故徐明凤因本起事故造成的损失，认定由陈晓明承担80%的民事责任，由徐明凤承担20%的民事责任。二、关于徐明凤的损失，就双方达成一致的住院伙食补助费342元、交通费300元，予以确认；对双方存在争议的损失，经举证质证后认为：1、关于鉴定结论，江阴人寿公司对徐明凤的伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限不予认可，但未提供证据推翻鉴定结论，也不能证明存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法等情形，故对江阴人寿公司的抗辩意见不予采信，对其重新鉴定申请亦不予准许。2、医疗费，根据徐明凤提供的医疗费发票、病历、出院记录、费用清单等证据，医疗费金额为72054.87元（已扣除伙食费820.2元）。江阴人寿公司主张扣除10%非医保用药，但未提供证据证明，陈晓明亦不同意承担，故对江阴人寿公司的该主张不予采信。3、营养费，徐明凤的营养期限经鉴定为90天，其主张按20元/天计算90天为1800元，并无不当，予以支持。4、护理费，徐明凤的护理期限经鉴定为90天，其主张按100元/天计算90天为9000元，并无不当，予以支持。5、误工费，根据徐明凤提供的返聘协议、误工证明、工资单，结合张剑英的陈述，足以证明徐明凤在聚丰公司担任厨师、事故发生后未发工资的事实。关于徐明凤的工资水准，虽然徐明凤提供的工资单没有聚丰公司员工签字，但聚丰公司工作人员张剑英到庭对工资发放情况作出了说明，且2016年3月至10月工资单载明的徐明凤的工资发放数额与返聘协议约定的每月3500元基本相符，亦未超过本地区厨师行业薪酬标准，故徐明凤主张按2016年3月-10月的平均工资3572.13元/月计算误工费并无不当，结合徐明凤的误工期限经鉴定为受伤日（2016年11月2日）至评残前一日（2017年5月30日）即209天，认定误工费按3572.13元/月计算209天为24885.84元。江阴人寿公司虽有异议，但未提供相反证据予以反驳，故对其抗辩意见不予采信。6、残疾赔偿金，徐明凤经鉴定构成八级伤残，其主张按40152元/年计算残疾赔偿金240912元，并无不当，予以支持。7、精神损害抚慰金，根据事故责任认定，结合徐明凤的伤残程度，认可精神损害抚慰金12000元，由江阴人寿公司在交强险限额内优先赔偿。8、对鉴定费2520元，有鉴定费发票为凭，予以认可，该费用系当事人为诉讼而支出，应计入诉讼费，由当事人按胜败诉比例承担。三、关于本案赔偿责任的具体分配。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，保险公司应在责任限额内及商业三者险合同约定范围内予以赔偿，不足部分由侵权人根据其在交通事故中的责任予以赔偿。本案中，苏Ｂ×××××小型普通客车在江阴人寿公司投保了交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间内，故徐明凤的损失首先应由江阴人寿公司在交强险及商业三者险限额内予以赔偿，超出部分由陈晓明赔偿。综上，徐明凤因本起交通事故造成的损失医疗费72054.87元、住院伙食补助费342元、营养费1800元、护理费9000元、误工费24885.84元、残疾赔偿金240912元、精神损害抚慰金12000元、交通费300元，合计361294.71元，由江阴人寿公司在交强险限额内赔偿120000元（含精神损害抚慰金12000元），在商业三者险限额内赔偿193035.77元，合计313035.77元，扣除其已支付的10000元，尚应赔偿303035.77元。陈晓明垫付了23556.2元，徐明凤应予以返还，该款直接从江阴人寿公司应赔偿给徐明凤的款项中予以扣除。徐明凤放弃部分诉讼请求，系处分自身的权利，不违反法律规定，予以准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、江阴人寿公司在机动车交强险限额内赔偿120000元（含精神损害抚慰金12000元），在商业三者险限额内赔偿193035.77元，合计313035.77元，扣除其已支付的10000元，尚应赔偿303035.77元，其中给付徐明凤279479.57元，给付陈晓明23556.2元，均于判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。二、驳回徐明凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1045元，鉴定费2520元，合计3565元（徐明凤已预交），由徐明凤负担433元，由江阴人寿公司负担3132元。本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为，人民法院委托的鉴定机构作出的司法鉴定意见书是人民法院处理交通事故损害赔偿案件的重要证据之一，如当事人无相反的证据或者充足的理由推翻鉴定结论，司法鉴定意见书应当成为人民法院认定案件事实的依据。本案中，江阴人寿公司虽对徐明凤左全髋关节置换术后伤残等级评定为八级提出异议，但一、二审中均未就此提出反证，应承担举证不能的法律后果，其相关上诉请求本院不予支持。综上所述，江阴人寿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2090元，由江阴人寿公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 陈 涛审判员 朱光烁二〇一七年十二月二十日书记员 查玉婷