新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新23民初24号原告：马中红，女，1978年11月20日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。委托诉讼代理人：赵玉阗，新疆同创律师事务所律师。被告：肖继生，男，1966年11月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：田斌，新疆赛德律师事务所律师。被告：张新艳，女，1966年7月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：肖继生，男，1966年11月5日出生，汉族，系张新艳的丈夫。委托诉讼代理人：田斌，新疆赛德律师事务所律师。被告：库尔勒润泽恒业农业发展有限责任公司，住所地：新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒经济技术开发区乐悟路东侧、南苑路北侧。法定代表人：肖继生，公司董事长。委托诉讼代理人：李宏芳，新疆君和信律师事务所律师。被告：库尔勒恒业房地产开发有限责任公司，住所地：新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒经济技术开发区乐悟路东侧、南苑路北侧。法定代表人：彭波，公司执行董事。委托诉讼代理人：李宏芳，新疆君和信律师事务所律师。原告马中红诉被告肖继生、张新艳、库尔勒润泽恒业农业发展有限责任公司（以下简称库尔勒润泽农业公司）、库尔勒恒业房地产开发有限责任公司（以下简称库尔勒恒业房产公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月6日受理后，被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司在答辩期内提出管辖异议。本院于2017年4月5日作出(2017)新23民初24号之一民事裁定，裁定驳回被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司对本案管辖权提出的异议。被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司不服，向新疆维吾尔自治区高级人民法院提起上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2017年7月25日作出（2017）新民辖终54号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2017年9月13日公开开庭审理了本案，原告马中红的委托诉讼代理人赵玉阗，被告肖继生，被告张新艳的委托诉讼代理人肖继生，被告库尔勒润泽农业公司与被告库尔勒恒业房产公司的共同委托诉讼代理人李宏芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马中红的诉讼请求:1、被告肖继生、张新艳偿还借款本金1000万元、利息520万元、支付律师代理费20万元，共计1540万元；2、被告肖继生、张新艳按月利率20‰承担1000万元自2017年3月8日至实际还款日的利息；3、被告库尔勒润泽农业公司与被告库尔勒恒业房产公司共同对上述债务承担连带保证责任；4、本案的保全申请费、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2015年1月4日，原告与被告肖继生、张新艳签订了一份借款合同，约定由原告向二被告出借1000万元，借款期限为3个月，借款月利息为25‰。同日，被告库尔勒润泽农业公司与被告库尔勒恒业房产公司就上述借款分别与原告签订了保证合同，由该两公司提供担保，承担连带保证责任。上述合同签订后，原告如约履行了合同义务。借款期限届满后，原告多次向四被告要求还款，四被告均以各种理由推脱。原告诉至法院，请求依法裁判。被告肖继生、张新艳辩称：认可向马中红借款1000万元的事实，至今未偿还本金及利息，对原告主张的合理诉请同意偿还，对于利息按照法律规定计算。被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司辩称：1、两被告没有向原告提供担保，对于担保合同两被告均未召集股东会进行决议，没有收到涉案担保合同，对肖继生的借款不承担担保责任；2、原告主张的利息损失及追索借款产生的费用没有法律依据，不应当向两被告主张；3、肖继生并未将借款提供担保事宜告知公司其他股东，并未将借款合同及打款流水凭证向公司备案，款项用途不明，本案存在原告与被告肖继生串通侵害公司利益的情形，担保合同无效，公司不承担责任。综上，两被告认为担保合同不是公司意志，系肖继生擅自使用公章形成。原告围绕诉讼请求提交以下证据：1、借款合同1份、个人跨行汇款汇出回单2份、保证合同2份。拟证实2015年1月4日，原告与被告肖继生、被告张新艳签订1000万元借款合同。同日原告与被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司分别签订保证合同，且原告于1月6日、1月7日向被告肖继生汇款各500万元，共计1000万元。经质证，被告肖继生、被告张新艳对该组证据的真实性、合法性及关联性均认可，并认可收到原告的借款1000万元。被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司对借款合同的真实性不发表意见，提出在借款合同第一条第四款第二项中约定利息25‰超出法律规定范围，第五项结息约定，存在重复计算利息，该约定应当是无效的；对回单的真实性无异议；对保证合同的真实性不认可，认为应当同时出具提供担保的公司股东会决议，并提出保证合同没有加盖公司骑缝章，且马中红的签名在被告库尔勒恒业房产公司的公章上面，存在事后弥补的可能性，两被告的全称无文字书写，仅加盖公章。本院对该组证据的真实性予以确认。2、库尔勒润泽农业公司、库尔勒恒业房产公司股东会决议各1份。拟证实2015年1月3日，被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司的股东肖继生、张新艳、肖莉君（肖继生女儿）召开股东会同意向马中红借款。经质证，被告肖继生、被告张新艳对该组证据的真实性、合法性及关联性均认可，表示其中一个公司有三位股东，分别为：肖继生、张新艳、肖莉君（肖继生女儿）。另一个公司有四位股东，分别为：肖继生、张新艳、肖莉君、史旭。被告肖继生当时是实际控股人，史旭作为公司经理配了5%的股份，股东会决议没有让史旭签字。被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司对该组证据的真实性及证明的问题均不认可，提出股东会议并不是全体股东参加，该决议上的签名均是肖继生及其家人的，且公司对该决议也没有备案记录，该决议是事后补充的。本院对该组证据的真实性予以确认。被告肖继生、张新艳未提供证据。被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司针对答辩提交以下证据：2014年4月16日库尔勒润泽恒业农业发展有限责任公司章程1份。拟证实2014年4月16日库尔勒润泽恒业农业发展有限责任公司的股东是肖继生、张新艳、肖莉君（肖继生女儿）、史旭四人。经质证，原告马中红、被告肖继生、被告张新艳对该证据的真实性无异议。本院对该证据的真实性予以确认。根据上述已认定证据，当事人陈述，本院认定事实如下：2015年1月4日，原告马中红作为甲方与被告肖继生作为乙方签订《借款合同》一份，约定由原告马中红给被告肖继生提供借款1000万元，借款期限自2015年1月4日至2015年4月3日，月利率25‰。合同第六条违约责任约定”因乙方违约致使甲方为实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费、诉讼或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费以及其它甲方为实现债权所发生的一切合理费用）由乙方承担”。被告张新艳作为借款人肖继生的配偶在借款合同上签字。同日，原告马中红与被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司分别签订《保证合同》，约定由被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司对上述借款承担连带保证责任，担保范围包括”主合同约定的主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费、诉讼（或仲裁）费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费以及其它甲方为实现债权所发生的一切合理费用”。上述合同签订后，原告马中红分别于2015年1月6日、1月7日通过上海浦东发展银行向被告肖继生的库尔勒市农村信用合作联社建国北路信用社账户汇款各500万元，两笔款项共计1000万元。诉讼中，原告撤回主张律师代理费的请求。另查明，原告马中红于2017年3月15日向本院申请财产保全，并交纳保全申请费5000元。本案的争议焦点为：1、原告主张的借款利息如何认定；2、被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司应否承担担保责任。本院认为，合法的借贷受法律保护。原告马中红提交的《借款合同》、《保证合同》及汇款凭证等证据，已形成完整的证据链，足以证明原告马中红与被告肖继生之间的借贷关系成立。庭审中，被告肖继生、张新艳认可借款1000万元及利息未予偿还的事实并同意偿还借款及利息，故原告主张被告肖继生、张新艳偿还借款本金1000万元及利息，符合法律规定，本院予以支持。一、关于借款利息如何认定的问题。原、被告双方在《借款合同》中约定月利率为25‰，现原告主张按照月利率20‰计算利息，符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，借贷双方约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故本案原告主张按照月利率20‰计算逾期利息，本院予以支持。原告诉请借款利息520万元（1000万元×20‰×26个月，其中500万元计息自2015年1月6日起至2017年3月5日止，另500万元计息自2015年1月7日起至2017年3月6日止），符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张被告按照月利率20‰承担1000万元自2017年3月8日至实际还款日利息的请求，本院考虑判决生效后即进入执行程序，故对计息时间确定为自2017年3月8日至本判决确定的履行期限届满之日止。关于律师代理费，原告撤回主张律师代理费的请求系其处分自己民事权利的行为，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应予准许。二、关于被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司应否承担担保责任的问题。保证合同系诺成合同，本案被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司与原告马中红签订《保证合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有约束力。被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司辩称保证合同的签订未经公司召集股东会进行决议，公司不应承担担保责任。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。但该规定并非效力性强制性规定，亦没有明确规定公司违反该规定对外提供担保无效的情形，对公司对外担保的效力应予确认，故对被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司的该项抗辩理由不予采纳。被告库尔勒润泽农业公司、被告库尔勒恒业房产公司应当依照双方签订的《保证合同》约定承担担保责任。原告因申请财产保全支出申请费5000元，该费用系原告为保障权利实现而支出的费用，故应由被告肖继生、被告张新艳承担。被告库尔勒润泽恒业农业公司、被告库尔勒恒业房产公司应承担连带清偿责任。综上，原告马中红的诉讼请求成立。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、被告肖继生、被告张新艳自本判决生效之日起十日内向原告马中红偿还借款本金10000000元及利息5200000元；二、被告肖继生、被告张新艳自本判决生效之日起十日内向原告马中红支付借款利息，按照借款本金10000000元、月利率20‰计算，自2017年3月8日计算至本判决确定的履行期限届满之日止；三、被告肖继生、被告张新艳自本判决生效之日起十日内向原告马中红给付保全申请费5000元；四、被告库尔勒润泽恒业农业发展有限责任公司、被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司对上述第一、二、三项承担连带清偿责任；五、准许原告马中红撤回律师代理费200000元的请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费114200元，由被告肖继生、张新艳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  赵瑞琴审 判 员  高 俊人民陪审员  郭新月二〇一七年十二月五日书 记 员  马丹妮