湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0112民初2036号原告：长沙市望城区金秋小额贷款有限公司，住所地湖南省长沙市望城区月亮岛街道浩龙音乐界住宅小区综合楼三楼。法定代表人：曾小山。委托诉讼代理人：梁立峰，湖南博言律师事务所律师。被告：湖南博信电气有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区劳动东路299号。法定代表人：刘景。委托诉讼代理人：曾志旗，湖南一星律师事务所律师。第三人：何刚强，男，1970年7月4日出生，汉族，住湖南省新邵县，。原告长沙市望城区金秋小额贷款有限公司与被告湖南博信电气有限公司、第三人何刚强民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告长沙市望城区金秋小额贷款有限公司的委托诉讼代理人梁立峰、被告湖南博信电气有限公司的法定代表人刘景、委托诉讼代理人曾志旗、第三人何刚强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长沙市望城区金秋小额贷款有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告偿还借款本金468000元，并以尚欠借款本金为基数按月息16‰支付从2014年12月24日至2017年6月23日利息共计1155966元，之后的利息以借款本金468000元为基数按月息16‰计算至本金清偿之日；2、请求判令被告支付以尚欠借款本金为基数按月1%从2015年4月24日至2017年6月23日逾期还款违约金共计602479元，之后的违约金计算至本金清偿之日；3、请求判令被告支付律师代理费100000元；4、本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2014年9月24日，原被告双方签订《借款合同》，合同约定原告向被告出借300万元，被告按月支付16‰利息，借款期限为2014年9月24日至2015年1月23日止。双方同时在合同第九条约定逾期还款违约金（逾期还款违约金：逾期还款额*逾期还款月数*1％）。借款到期后原告又同意被告延期三个月归还借款，但被告在2015年4月24日借款最终到期后至今，尚欠借款本金及利息未付，并由此产生的违约责任，原告只能起诉至法院主张权利。另借款合同约定：原告为实现债权而实际发生的费用由被告承担，原告为本案诉讼应向律师事务所支付的律师代理费100000元由被告承担。湖南博信电气有限公司辩称，1、本案件的初始本金应当为2808000元，而非3000000元；被答辩人向答辩人借款时，就已经扣除了部分本金。2、被答辩人应为国家金融机构，本案应为金融借款合同纠纷，利息只能按照同期贷款利率进行计算；即使本案要按民间借贷纠纷进行审理，被答辩人关于利息的计算方式存在不当。根据利率浮动计算得出答辩人应支付被答辩人本金36636元，至2017年12月4日的所有利息应为841992元；3、关于违约金，答辩人认为自身并不存在违约的情形，故答辩人无需支付相关的违约金，即使法庭认为答辩人违约，根据从旧兼从轻的法律适用原则，2015年9月1日生效的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中，利息及违约金最高不超过每月2％，同时根据先还本后还息的基本原则，被答辩人的计算方式存在不当，答辩人计算出来的利息违约金应为1117762元；4、10万元的律师费收费过高，且未提供律师费发票。第三人何刚强述称：本人作为连带担保人，借款是事实，对诉求没有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原被告提交的证据真实性予以认定，但对原告证据证明目的中的借款金额300万元、律师费由债务人承担、归还借款本金及利息数额、违约金数额等，本院另行认定，对被告提交的证据三、证据四的关联性另行认定。根据本院认定的证据并结合当事人在庭审中的陈述，本院查明案件事实如下：2014年9月24日，原被告双方签订《借款合同》。第一条、乙方(原告)向甲方（被告）出借300万元。第三条、本合同约定借款期限为4个月，即自2014年9月24日起至2015年元月23日止。本合同项下的借款期限起始日与借款借据不一致时，以第一次放款时的借款借据所载实际放款日期为准，本条第一款约定的借款到期日作相应调整。第四条、贷款利率、计息、结息。一、贷款利率：本合同项下的贷款利率为月利率16‰，实行浮动利率制。二、本条中的起息日是指本合同项下首次发放的贷款转存到甲方指定账户之日。贷款利息自贷款转存到甲方指定账户之日起计算。本合同项下的贷款按日计息，日利率＝月利率／30。如甲方不能按照本合同约定的结息日付息则自此日起计收复利。三、贷款利率的调整参照中国人民银行公布实施的基准利率的同期、同档次利率调整比例从次月起进行调整。四、结息。本合同项下的贷款按月收取利息，结息日为自起息日或前一结息日起的第30日。第六条第一款、还款原则。本合同项下甲方的还款按照下列原则偿还：乙方有权将甲方的还款首先用于偿还本合同约定的应由甲方承担而由乙方垫付的各项费用以及乙方实现债权的费用，剩余款项按照先还息后还本、利随本清的原则偿还。但对于本金逾期超过九十天仍未收回的贷款、利息逾期超过九十天仍未收回的贷款或者法律、法规或规章另有规定的贷款，甲方的还款在偿还上述费用后应按照先还本后还息的原则偿还。第九条第四款第（四）项、甲方逾期还款的，对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止除按本合同第四条的约定收取利息外，另加收逾期违约金，违约金按以下标准确定：逾期违约金＝逾期还款额*逾期还款月数*1％。借款逾期是指甲方未按期清偿或超过本合同约定的分次还本计划期限归还借款的行为。合同签订后，原告向被告在工行××路支行的账户转账支付300万元。借期内，被告法定代表人刘景分别于2014年9月24日、2014年10月24日、2014年11月24日、2014年12月25日向林寿喜的建行长沙展东支行账号转账或汇款19.2万元、4.8万元（利息）、4.8万元（利息）、4.8万元（利息）；2016年2月3日第三人代被告向原告支付42.2万元，2016年12月1日向原告的农行望城星城分理处账号转账41万元、2017年2月3日先后向原告的农行望城星城分理处账号转账支付50万元、100万元、20万元，2017年9月8日（本院立案后）向原告的望城星城分理处账号转账支付23万元。借款到期后原告又同意被告延期归还借款，并与之签订《展期协议书》，第一条、展期金额为280万元、到期日为2015年4月24日。第二条、贷款展期期间的贷款利率：展期后执行利率为原贷款利率。第三条第三款，在有保证担保进行借款的情况下，保证人承诺继续为借款人按照本协议约定的利率向贷款人所借款项提供连带责任保证，原与贷款人签订的保证合同继续有效。第三人何刚强在保证人处签名。经庭审查明，实际展期金额300万元。另查明林寿喜系原告方员工，借款合同乙方（原告）签字人。还查明，中国人民银行贷款基准利率（六个月以内），2012年7月6日为5.60%，2014年11月22日为5.60%，2015年3月1日为5.35%。本院认为，本案争议焦点为：一、关于最初的借款本金是300万元还是280.8万元的问题。原告因资金需要向原告借款300万元，原告向被告账户转账支付300万元，被告亦实际收到300万元，原告并未从中预扣利息，且被告后来连续三个月每月向原告支付利息4.8万元，亦均按借款本金300万元记付。故，本院认为最初借款本金为300万元。二、关于林寿喜收款的19.2万元，是否构成表见代理的问题。原告方工作人员林寿喜于被告借款300万元当日收到被告法定代表人刘景向其转账支付19.2万元，被告提出该笔款项系林寿喜代表原告收取的抗辩，鉴于被告收到借款后连续三个月向原告每月支付利息4.8万元（本金300万元，月利率16‰），均系刘景向林寿喜个人账户支付，原告方也每月收到了利息4.8万元，且林寿喜系原告方员工，借款合同乙方（原告）签字人，从外观上看，被告确有理由认为林寿喜代表原告收取19.2万元，本院认为，林寿喜的行为系职务行为，构成表见代理，本院认定原告收到被告法定代表人代为支付的19.2万元。关于该笔19.2万元是支付何种款项，本院待后评判。三、关于借款利率是固定利率16‰还是浮动利率的问题。原被告双方签订的借款合同第四条第一款，贷款利率：本合同项下的贷款利率为月利率16‰，实行浮动利率制。第三款，贷款利率的调整参照中国人民银行公布实施的基准利率的同期、同档次利率调整比例从次月起进行调整。计算公式如下：调整后实际执行利率＝（本合同第四条第一款所述利率/本合同签订日人民银行同期同档次贷款基准利率）*调整后人民银行同期同档次贷款基准利率。本院认为借款利率应为浮动利率。中国人民银行贷款基准利率（六个月以内），2012年7月6日为5.60%，2014年11月22日为5.60%，2015年3月1日为5.35%。按合同约定从次月起调整，即从2015年4月1日起，利率浮动为月15.29‰[（16‰/5.60%）*5.35％]。四、关于还本付息的先后原则问题。原被告双方签订的借款合同第六条第一款、还款原则。本合同项下甲方的还款按照下列原则偿还：乙方有权将甲方的还款首先用于偿还本合同约定的应由甲方承担而由乙方垫付的各项费用以及乙方实现债权的费用，剩余款项按照先还息后还本、利随本清的原则偿还。但对于本金逾期超过九十天仍未收回的贷款、利息逾期超过九十天仍未收回的贷款或者法律、法规或规章另有规定的贷款，甲方的还款在偿还上述费用后应按照先还本后还息的原则偿还。合同期满后，原被告双方签订展期协议书，借款展期后到期日为2015年4月24日。据此，本院认为，从借款之日开始至2015年7月23日，按先付息后还本的原则，逾期90天后即2015年7月24日起（期满日2015年7月23日）按先还本后付息的原则。五、关于违约金是否应当计算的问题。原被告双方签订的借款合同第九条第四款第（四）项、甲方逾期还款的，对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息）自逾期之日起至本息全部清偿之日止除按本合同第四条的约定收取利息外，另加收逾期违约金，违约金按以下标准确定：逾期违约金＝逾期还款额*逾期还款月数*1％。借款逾期是指甲方未按期清偿或超过本合同约定的分次还本计划期限归还借款的行为。被告向原告借款300万元，从借款之日至2015年3月31日利息为29.92万元（利率为月16‰），继续计算至展期后到期日2015年4月24日利息为3.6696万元（从2015年4月1日起，利率浮动为月15.29‰），共计利息33.5896万元，被告借款后连续三个月每月支付利息4.8万元，记14.4万元，另，本院已认定借款当日林寿喜收到的被告法定代表人支付的19.2万元系原告收取，不论其支付的是何种费用，本院认为可以抵扣尚欠利息，抵扣后余104元（144000+192000-335896）。展期日满后，被告未按期向原告归还本金、支付利息，构成违约，按借款合同第九条第四款第（四）项、甲方逾期还款的，乙方除按约定收取利息外，另加收月1%逾期违约金，本院认为利息与违约金应不超过年利率24%，故从2015年4月25日起，原告主张的利息与违约金之和，超过年利率24%的部分，本院不予支持。六、律师费的问题。因原告没有向本院提交律师费发票，不能证实已实际发生，本院不予支持。综上所述，被告因资金需要向原告借款，原告亦实际向被告支付了300万元借款，原被告双方借贷关系成立，被告应按期归还本金支付利息。2016年2月3日第三人代被告向原告支付422000元，从2015年4月25日起至2016年2月3日止，以3000000元为基数按年利率24%的标准计算，利息与违约金之和为558000元，其中从2015年4月25日起至2015年7月23日止的利息与违约金之和为178000元，2015年7月23日之前，参照先付息后还本的原则，被告已付利息与违约金178000元，已付本金244104元（422000-178000+104），截止2016年2月3日，尚欠本金2755896元（3000000-244104），尚欠利息与违约金380000元（558000-178000）。照此计算，2016年12月1日被告向原告支付410000元，从2016年2月4日起至2016年12月1日止的利息与违约金为之和545667.41元，按照先还本后付息的原则，截止2016年12月1日，被告尚欠原告利息与违约金925667.41元（545667.41+380000），尚欠本金2345896元（2755896-410000）。2017年2月3日被告向原告支付1700000元，从2016年12月2日起至2017年2月3日止的利息与违约金之和为96963.70元，按照先还本后付息的原则，截止2017年2月3日，被告尚欠原告利息与违约金1022631.11元（925667.41+96963.70），尚欠本金645896元（2345896-1700000）。2017年9月8日被告向原告支付230000元。从2017年2月4日起至2017年9月8日止的利息与违约金之和为92578.43，按照先还本后付息的原则，截止2017年9月8日，被告尚欠原告利息与违约金1115209.54元（1022631.11+92578.43），尚欠本金415896元（645896-230000）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告湖南博信电气有限公司在本判决生效后五日内向原告长沙市望城区金秋小额贷款有限公司支付借款本金415896元；二、限被告湖南博信电气有限公司在本判决生效后五日内向原告长沙市望城区金秋小额贷款有限公司支付借款利息与违约金1115209.54元；三、限被告湖南博信电气有限公司在履行本判决第一项义务的同时，向原告长沙市望城区金秋小额贷款有限公司支付从2017年9月9日起以415896元为基数按年利率24%的标准计算的利息与违约金；四、被告湖南博信电气有限公司履行本判决确定的上述义务的先后顺序为先第一项、后第二、三项；五、驳回原告长沙市望城区金秋小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25412元，财产保全费5000元，共计30412元，由原告负担8412元，被告湖南博信电气有限公司负担22000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于长沙市中级人民法院。审 判 长  刘典闳人民陪审员  陈佳福人民陪审员  黄干如二〇一七年十二月二十日代理书记员  樊 珍附法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。