北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)京02民终11705号上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，1987年9月6日出生，住北京市平谷区。被上诉人（原审被告）：北京福农食品有限公司，住所地北京市东城区永定门外琉璃井路38号。法定代表人：谢国忠，经理。委托诉讼代理人：霍佳佳，北京市易和律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永利，北京市易和律师事务所律师。上诉人ＸＸ因与被上诉人北京福农食品有限公司（以下简称福农食品公司）劳动争议一案，不服北京市东城区人民法院（2017）京0101民初9722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。ＸＸ上诉请求：撤销（2017）京0101民初9722号民事判决，改判支持其一审全部诉讼请求。ＸＸ主张其于2008年5月12日入职福农食品公司，从事操作工等工作岗位，月工资6500元，每月3日发放当月整月工资；福农食品公司于2016年12月1日至2017年1月13日安排其加班但未支付加班费，在职期间亦没有安排其休年假，故其于2017年1月13日以福农食品公司不按时足额支付劳动报酬，拒不支付劳动者延长工作时间的工资报酬为由提出解除劳动合同，并要求福农食品公司支付解除劳动合同的经济补偿金、延时加班费、未休年假工资。福农食品公司辩称，同意一审判决，不同意ＸＸ的上诉请求。ＸＸ向一审法院起诉请求判决福农食品公司：1.支付解除劳动合同经济补偿金58500元；2.支付2016年12月1日至2017年1月13日期间法定休息日及法定节假日加班工资共计5080.45元（按照1天元旦及7天休息日加班计算）；3.支付2015年1月1日至2017年1月13日未休年假工资8965.51元；4.承担诉讼费。一审法院认定事实：2015年7月1日，ＸＸ与福农食品公司签订无固定期限劳动合同，约定ＸＸ在福农食品公司工作起始时间2009年7月1日，担任操作工等岗位工作，工作地点为昌平工厂，执行综合计算工时制度，每月3日以货币形式支付当月工资，月工资为3475元。2016年12月1日，ＸＸ调至京果配送从事水果销售工作。此期间，ＸＸ每周工作6天，每天工作8小时，且2017年元旦加班1天。2017年1月13日，ＸＸ向福农食品公司邮寄解除劳动关系通知书，以福农食品公司不按时足额支付劳动报酬、拒不支付劳动者延长工作时间的工资报酬为由提出解除劳动合同，福农食品公司认可双方劳动关系于2017年1月13日解除。双方认可ＸＸ累计工作年限为7年零5个月，离职前12个月平均工资为5710元，同意以此作为计算各项诉请的基数。双方认可ＸＸ自述的“2016年12月1日至2017年1月13日期间每周工作6天，每周存在一天法定休息日加班（共计6天），另存在2017年1月1日元旦一天法定节假日加班”情况。福农食品公司于2017年4月28日向ＸＸ支付了法定节假日加班工资787.58元、法定休息日加班工资2100.23元（共计2887.81元）。另查，经北京市东城区人力资源和社会保障局许可，福农食品公司自2016年4月22日至2018年4月21日期间对操作工岗位执行综合计算工时工作制。本案诉讼前，ＸＸ向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称东城区仲裁委）提出仲裁申请，要求福农食品公司支付：1.解除劳动合同经济补偿金58500元；2.2016年12月1日至2017年1月13日期间每周六加班工资2689元、每工作日一小时延时加班工资1400元、2017年1月1日法定节假日加班工资896.55元；3.2015年1月1日至2017年1月13日未休年假工资8965.51元。2017年4月，东城区仲裁委作出京东劳人仲字[2017]第1138号裁决书，裁决：1.福农食品公司支付ＸＸ2015年未休年休假工资1598.16元；2.驳回ＸＸ其他申请请求。ＸＸ不服仲裁裁决，于法定期限内提起诉讼。一审中，ＸＸ提交视听资料一份，内容为ＸＸ与福农食品公司法定代表人谢国忠2017年1月13日的谈话录音，主张以此证明2016年12月1日被福农食品公司派至京果配送工作；福农食品公司认可视听资料的真实性，亦认可欠发加班费，但主张其公司从未拒付加班费，而是加班费在执行综合工时制的周期结束后一并计算。福农食品公司提交2016年4月至2017年1月的考勤表及2015年1月至2017年1月的工资台账、中国农业银行电子回单等一组证据，证明ＸＸ在职期间执行综合工时制，福农食品公司在周期结束后统计了ＸＸ的实际出勤工时数并未超过法定标准，按照离职前12个月平均工资标准计算并向ＸＸ发放了其主张的2016年12月1日至2017年1月13日期间的平日延时、法定休息日和法定节假日加班费。ＸＸ认可收到2017年4月28日公司发放的加班费，认可2015年1月至2016年11月的工资台账及工资构成明细，不认可考勤表及2016年12月、2017年1月的工资台账，仅认可2016年12月及2017年1月的实发工资数额，认为考勤记录与考勤统计表相矛盾，2016年12月及2017年1月的工资台账与此前工资台账从格式到具体栏目均不一致，可见2016年12月系调岗至京果配送工作。福农食品公司提交2015年部分、2016年全部及2017年1月考勤表，证明ＸＸ已休2015年、2016年年休假。ＸＸ不认可考勤表的真实性，认为考勤记录与考勤统计表相矛盾。考勤统计表显示：2015年2月ＸＸ休年假1.5天，2015年12月ＸＸ休年假3.5天，相应考勤记录显示2015年2月ＸＸ休年假2天，2015年12月ＸＸ休年假3天；考勤簿显示2016年12月ＸＸ休年假5天。福农食品公司对此解释为因考勤记录中用以标记年假的符号无法显示0.5天，故以整天标记，最终休假情况以统计表为准。ＸＸ主张2008年5月12日入职福农食品公司，但未提交证据予以证明。ＸＸ表示其解除劳动合同的理由即为诉讼请求第二项所指的福农食品公司未支付2016年12月至2017年1月期间加班费的行为。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，双方认可ＸＸ自述的“2016年12月1日至2017年1月13日期间每周工作6天，每周存在一天法定休息日加班共计6天，另存在2017年1月1日元旦一天法定节假日加班”情况。2017年4月28日，福农食品公司按照ＸＸ的离职前12个月平均工资5710元标准向其支付了上述期间法定节假日、法定休息日加班工资共计2887.81元，但其中已支付的法定休息日加班工资低于法定标准，故应当向ＸＸ补发差额1050.11元。2017年1月13日，ＸＸ因福农食品公司未支付2016年12月至2017年1月13日的加班费，向福农食品公司提出解除劳动合同，并要求解除劳动合同的经济补偿金。应指出，本案争议焦点之一即为对于2016年12月至2017年1月13日期间，福农食品公司应否支付加班费的问题。根据查明的事实，ＸＸ与福农食品公司签订的劳动合同约定执行综合计算工时工作制，该综合计算工时工作制亦经过了行政主管部门的审批，ＸＸ离职时该周期尚未结束；且依据双方提交的录音证据，福农食品公司的法定代表人谢国忠对于ＸＸ反映的至京果配送工作后的加班问题表示会积极解决，在1月13日的录音中就同意按照“一天8小时，一个星期上5天”确定工作时间标准，并对于ＸＸ前一个月的工时同意“补休、补钱”，可见福农食品公司并无拒不支付加班费的主观恶意，此系福农食品公司对于ＸＸ工作时间、工作内容发生变化后如何计算工时，应否支付加班工资应对不及时；且此情形并未长期持续，而ＸＸ未待被告核算加班时间而直接提出解除劳动关系并主张经济补偿金，理由不足，法院不予支持。双方认可ＸＸ累计工作年限为7年零5个月，每年应休年假5天，福农食品公司提交的考勤记录显示ＸＸ已休完2015、2016年度年休假，ＸＸ对此不予认可。该考勤记录系用人单位单方制作，没有劳动者的签字确认，且存在诸多不合理之处，故法院对福农食品公司关于已安排ＸＸ休2015、2016年度年休假的主张不予采信，福农食品公司应支付ＸＸ2015、2016年度未休年假工资共计5250.57元。ＸＸ于2017年1月13日离职，按照其2017年工作天数折算，2017年应休年假天数不足1天，故其主张2017年1月1日至1月13日未休年假工资，法院不予支持。据此，一审法院于2017年9月判决：一、自判决生效之日起七日内，北京福农食品有限公司支付ＸＸ二〇一六年十二月一日至二〇一七年一月十三日期间法定休息日加班工资差额1050.11元；二、自判决生效之日起七日内，北京福农食品有限公司支付ＸＸ二〇一五年、二〇一六年未休年假工资共计5250.57元；三、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据一审法院查明事实以及ＸＸ与福农食品公司均认可的ＸＸ于2016年12月1日至2017年1月13日期间的加班情况，福农食品公司于2017年4月28日按照双方均认可的工资标准向ＸＸ支付了部分延时加班费，但其中涉及法定休息日加班费的部分低于法定标准，一审法院判决福农食品公司支付上述期间内法定休息日加班工资差额，并无不当。经一审法院询问，ＸＸ称其于2017年1月13日单方提出解除劳动合同并要求福农食品公司支付解除劳动合同补偿金的理由为福农食品公司未支付其2016年12月1日至2017年1月13日期间加班费，但ＸＸ与福农食品公司签订的劳动合同约定执行综合计算工时工作制，且福农食品公司实行综合计算工时工作制亦已经过行政主管部门的审批，而ＸＸ单方提出解除劳动合同时，综合计算工时制的加班费计算周期尚未结束，福农食品公司在当时尚未支付加班费并不构成拒不支付或不及时支付劳动报酬的行为，此时ＸＸ单方提出解除劳动合同并主张福农食品公司支付解除劳动合同经济补偿金，不符合法律规定的相关条件，一审法院对其该项请求未予支持，亦无不当。用人单位应当就员工实际休带薪年假及支付未休年休假工资的情况承担举证责任，因福农食品公司单方制作的考勤记录不足以证明其公司已经安排ＸＸ享受带薪年休假，故一审法院判决其支付未休年休假工资，正确合理。一审法院根据双方认可的累计工作年限记录及工资标准，确定的未休年休假工资数额公平合理，本院在此予以确认。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由ＸＸ负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 刘 洁审判员 王晓云审判员 王 磊二〇一七年十二月七日书记员 郝晓飞