湖南省株洲市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)湘02刑终330号原公诉机关株洲市天元区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘峰，男，1979年1月5日出生于湖南省株洲市，汉族，大专文化，原系北京神州汽车租赁有限公司委派到神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司店总，住湖南省株洲市石峰区。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年12月23日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，2017年1月25日被逮捕，现羁押于株洲县看守所。湖南省株洲市天元区人民法院审理湖南省株洲市天元区人民检察院指控原审被告人刘峰犯职务侵占罪一案，于二〇一七年十月二十五日作出(2017)湘0211刑初120号刑事判决。宣判后，原审被告人刘峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2016年3月，被告人刘峰受聘于北京神州汽车租赁有限公司，双方签订了劳动合同，后受单位委派到神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司担任店总，负责业务管理。2016年7月18日至2016年9月6日，被告人刘峰通过签订车辆销售合作协议的方式，收取合作商保证金80000元，以低于公司指导价将10辆二手汽车出售，收取车款952000元，共计收得款项980100元，除上交公司51900元外，余款900100元采取不入账的方式非法据为己有，用于赌博挥霍。具体事实如下：1、2016年7月18日，被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司与湖南中正汽车经纪有限公司签订了车辆销售合作协议，收取了湖南中正汽车经纪有限公司廖某某交纳的保证金50000元。2016年8月27日，湖南中正汽车经纪有限公司廖某某通过被告人刘峰以85000元的价格从神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司购买了2辆银色的别克凯越二手汽车（均已销售，因资料不全未鉴定价值）；后来，廖某某又通过被告人刘峰陆续从神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司提取了湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**号3辆二手汽车（均未付款）。2016年9月7日，湘BXXX**、湘BXXX**号汽车被神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司自行追回，湘BXXX**号汽车仍在湖南中正汽车经纪有限公司。2、2016年7月20日，被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司与株洲市石峰区汇诚车行签订了车辆销售合作协议，收取了株洲市石峰区汇诚车行曹某某交纳的保证金30000元。后来，被告人刘峰将湘BXXX**号交给株洲市石峰区汇诚车行销售（未付款），2016年9月7日，该车被神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司自行追回。3、2016年8月27日至2016年9月5日，被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司与蒋某某签订车辆转让协议，将湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**等7辆二手汽车卖出，得车款772000元。经株洲市天元区价格认证中心认证复核，上述7辆二手汽车价格为786800元。4、2016年8月29日，被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司与陈某某签订车辆转让合同，将湘BXX**号二手汽车卖出，得车款95000元。经株洲市天元区价格认证中心认证复核，该二手汽车价格为96200元。被告人刘峰于2016年12月23日被抓获归案，到案后如实供述了自己的所犯罪行。上述事实，有经原审庭审质证属实，原审法院予以确认的下列证据证实：1、被害单位神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司报案材料、陈述及委托书。证明被害单位神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司委托代理人王某某于2016年9月7日到株洲市公安局天元分局马家河派出所报案，称被告人刘峰利用担任该分公司店长的便利条件，于2016年8月20日之后以各种理由将店内13辆车开出去，经查询该13辆车中有7辆车已经被过户，该13辆车损失共计约1464300元。2、证人廖某某的证言。证明2016年7月18日，被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司与湖南中正汽车经纪有限公司签订了车辆销售合作协议，湖南中正汽车经纪有限公司向其支付了50000元保证金。2016年8月27日，湖南中正汽车经纪有限公司以85000元的价格从神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司买了2辆银色的别克凯越汽车；后来湖南中正汽车经纪有限公司又陆续从神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司提取了3辆汽车，均未付款。2016年9月7日晚，有2辆汽车被神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司的员工开回去了，只有1辆大众甲壳虫汽车还在湖南中正汽车经纪有限公司。3、证人曹某某的证言。证明2016年7月20日，被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司与株洲市石峰区汇诚车行签订了车辆销售合作协议，当天曹某某代表株洲市石峰区汇诚车行向其支付了30000元保证金。4、证人蒋某某的证言。证明2016年8月27日至2016年9月5日，被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司卖了7辆二手汽车给蒋某某（实际买受人为周某），车款共计772000元。5、证人谭某的证言。证明2016年8月29日，蒋某某曾与谭某联系买卖二手车事宜，谭某要周某与蒋某某具体联系，后来经蒋某某介绍周某共计买了7辆二手车。6、证人周某的证言。证明2016年8月29日至2016年9月5日，周某通过蒋某某从神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司购买了7辆二手车，共支付车款772000元。7、证人陈某某的证言。证明2016年8月29日，陈某某通过被告人刘峰从神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司购买了1辆黑色丰田凯美瑞二手车，支付购车款95000元。8、神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司营业执照。证明神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司主体资格。9、涉案车辆价值统计表。证明本案所涉13辆汽车的基本情况。10、印章交接单。证明神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司印章的样式及交接保管的情况。11、聘用函、劳动合同书、工资条、北京神州汽车租赁有限公司出具的情况说明、店长工作岗位说明书。证明2016年3月，被告人刘峰受聘于北京神州汽车租赁有限公司，双方签订了劳动合同，受委派到神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司担任店总，以及店总工作岗位的具体职责。12、机动车销售统一发票、二手车销售统一发票、机动车交通事故责任强制保险单、车辆购置税完税证明、机动车行驶证、机动车注册登记信息表单。证明涉案的11辆汽车的基本情况。13、车辆转让协议、汽车转让合同、车辆销售合作协议、转账明细截图、收据。证明被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司与蒋某某签订了7份车辆转让协议，转让车辆分别为：（1）湘BXXX**小轿车1辆，成交价为95000元。（2）湘BXXX**小轿车1辆，成交价为95000元。（3）湘BXXX**小轿车1辆，成交价为95000元。（4）湘BXXX**小型客车1辆，成交价为195000元。（5）湘BXXX**小型客车1辆，成交价为92000元。（6）湘BXXX**小车1辆，成交价为105000元。（7）湘BXXX**小车1辆，成交价为90000元，共计767000元；被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司与陈某某签订1份汽车转让合同，转让车辆为湘BXXX**,成交价为95000元；被告人刘峰代表神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司分别与湖南中正汽车经纪有限公司（曹某某）、株洲市石峰区汇诚车行（廖某某）签订了车辆销售合作协议，分别收取了保证金30000元、50000元。14、周某、谭某、蒋某某银行交易明细表。证明车辆交易付款情况。15、株洲市天元区价格认证中心株天价认定[2017]021号价格认定结论书、株洲市价格认证中心株价认定复[2017]3号关于株天价认定[2017]021号《价格认定结论书》异议内容的复核决定书及鉴定意见通知书。证明经株洲市天元区价格认证中心认证复核，湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**号等8辆已卖出的汽车价格为880000元，湘BXXX**、湘BXXX**、湘BXXX**号等3辆未卖出已追回的汽车价格为135500元，11辆汽车价格共计1015500元。16、株洲市公安局天元分局马家河派出所出具的办案说明。证明一、被告人刘峰涉案车辆共计14辆，分别为：（1）已经被销售出去的10辆车，其中销售给廖某某2辆、陈某某1辆、蒋某某7辆；（2）神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司追回的3辆车，从廖某某处追回2辆、从曹某某处追回1辆；（3）廖某某处目前仍扣留1辆车。二、刘峰涉嫌职务侵占的10辆车，销售给廖某某的2辆车因资料不齐全无法做价格鉴定，其余8辆车（陈某某1辆、蒋某某7辆）经价格认证复核价格为8800000元。三、被告人刘峰以神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司名义分别与廖某某、曹某某签订的车辆销售合作协议，并收取了保证金共计80000元，未入公司账目。17、神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司财务管理制度、收款流程表。证明神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司的财务管理及交易收款流程规定。18、湘潭市公安局月塘分局月塘派出所出具的抓获经过、株洲市公安局天元分局马家河派出所出具的逃犯刘峰到案经过。证明被告人刘峰于2016年12月23日在湖南省湘潭县被湘潭市公安局月塘分局月塘派出所民警抓获。随后株洲市公安局天元分局马家河派出所民警将被告人刘峰带回，经讯问，被告人刘峰对涉嫌神州二手车公司职务侵占一事供认不讳。19、证人廖某某、曹某某、周某、陈某某、谭某、王某某、蒋某某的身份证、户籍资料。证明廖某某、曹某某、周某、陈某某、谭某、王某某、蒋某某的身份情况。20、被告人刘峰的户籍资料。证明被告人刘峰的身份情况。21、被告人刘峰的供述及同步讯问录音录像资料，与上述证据相互印证，形成完整的证据锁链，证明起诉书及变更起诉决定书指控的犯罪事实。原审法院根据被告人刘峰犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，对被告人刘峰依法适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：一、被告人刘峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年十个月；二、责令被告人刘峰退赔被害单位神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司损失993100元。宣判后，原审被告人刘峰不服，以“系初犯没有犯罪前科，到案后能如实供述所犯罪行，当庭认罪态度好，原判量刑过重，请求从轻处罚”等理由，向本院提起上诉。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人刘峰在受委派到神州买卖车（福建）二手车经营有限公司株洲分公司负责业务管理工作期间，利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人刘峰到案后能如实供述自己所犯罪行，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。上诉人提出“系初犯没有犯罪前科，到案后能如实供述所犯罪行，当庭认罪态度好”的辩护理由已经原审法院采纳，上诉人刘峰的犯罪行为给被害单位的生产经营造成严重影响和损失，犯罪数额接近数额巨大且未退赔分文，原审依法判决上诉人刘峰判处有期徒刑四年十个月并无不当，上诉人刘峰提出“原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  谭红艳审判员  罗慧虹审判员  陈平平二〇一七年十二月十一日书记员  吴 戈附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。