吉林省大安市人民法院民 事 判 决 书（2015）大太民初字第249号原告：杨丽，女，汉族，1965年5月29日生，个体，现住大安市。被告：何建娣，女，汉族，1969年1月3日生，个体，现暂住大安市。委托代理人：刘中显，吉林于晓辉律师事务所律师。原告杨丽与被告何建娣承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员胡春洋适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨丽、被告何建娣及委托代理人刘中显到庭参加诉讼，本案现已审理终结。杨丽诉称：2015年8月，何建娣将大安市两家子工业园区内墙粉刷、外墙防水涂料以大包的形式承包给杨丽，双方签订了合同书，约定承包价格为：内墙12.5元/平方米、外墙20元/平方米。合同签订后，我将施工原材料、工具带入现场施工。8月29日何建娣未经我同意无故中断合同，擅自将余下的工程雇佣他人施工，施工期间共计粉刷内墙4000平方米左右，外墙2000平方米，按照合同约定的价格计算，我完成工程的工程款共计人民币9万元，扣除何建娣先前给付的2万元，尚欠7万元工程款未付。另外，我进入现场施工时，所带去的原料、工具都被何建娣占有使用，给我造成了极大的经济损失，经统计原料、工具合计人民币44770元，何建娣单方终止合同的行为侵犯了我的合法权益，多次索要上述欠款，何建娣拒不给付，故向贵院起诉，要求何建娣给付拖欠的工程款并赔偿我的经济损失，以维护我的合法权益。何建娣辩称：一、杨丽没有按约定交付答辩人定做的劳动成果。2015年8月25日，双方签订了《合同书》，杨丽承揽了两家子镇工业园区内墙粉刷、外墙防水涂料，我以大包（包工、包料）的形式承包给她。合同对面积、价格、材料、质量、工期、付款方式等均作了约定。但杨丽在8月28日下午和答辩人说，在外面接了点活，其中一个就在我们工地的对面，做完了马上回来，答辩人不答应说公司活催的紧，你们只有七、八个人做不完怎么办，杨丽一再保证一定不会耽误9月20日完工，这样从8月29日开始，杨丽就不在来答辩人工地施工，答辩人一次又一次的催促来施工，有通话单为证，答辩人还找过中间人于利峰（利峰涂料商店老板）帮忙把杨丽找回来，把我的活做完，避免违约给公司造成更大的经济损失，但是从8月29日以后断断续续来了一两个人干活，建设公司发现答辩人承包刷墙的活不能在规定时间完成，不能向甲方交工，多次下发《工程进度滞后通知单》，并在2015年9月20日进行罚款，杨丽认为自己不能在2015年9月20日前交付劳动成果，害怕承担违约责任，就起诉了。二，答辩人为了减少因杨丽违约造成的损失履行减损义务。杨丽实际完成的工程量不足20%，答辩人根据《合同法》第119条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当的措施防止扩大损失，合同到期后答辩人因破碎楼需要进机械，急需要拆除用钢管塔的铁架子，机械才能进去，这样拆掉铁架子就无法在完成破碎楼的粉刷了，故在拆掉栈道下面的铁架子前答辩人与9月18日购买了蓝色的油漆，在万搬无奈的情况下，请公司派人，自己又高薪聘用几个人刷了急需的栈道。杨丽陈述在8月29日中断合同，另找他人施工一事的根本就不存在。三、杨丽实际做完多少工作量由其负责举证责任。本案是承揽合同纠纷案件，举证责任在杨丽，根据《民事诉讼法司法解释》第九十条的规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。就是说如杨丽不能举出科学、权威的证据，证实自己完成的工程量，就要承担不利的后果。但答辩人本着实事求是的态度，于2015年9月21日找了公司的见证人，对杨丽完成的工程量进行了勘验并做了记录，答辩人又花2000元，申请公证处对工程量及剩的材料进行了证据保全，原告主要完成了1、破碎楼，2、化水车间，3、主厂房一、二楼的部分工程。答辩人现在将杨丽根本没有粉刷的部分，自己开始粉刷了，答辩人做的是与杨丽不相干的1、主厂房三、四楼，2、控制室、3、引风机房、4、酸碱车间。四、杨丽的材料及工具的损失应当由其承担与答辩人无关。根据双方签订的合同书约定，原材料及工具损失由杨丽承担，合同法第二百六十五条“承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任”，杨丽应当妥善保管定做材料及完成的工作成果。由于保管不善造成损毁、灭失的，应当承担损失赔偿责任．按法律规定，对于材料、工具损毁及灭失的损失与答辩人无关，应由杨丽负责，其没有权利请求答辩人赔偿原料及工具的损失。但是2015年IO月12日主厂房施工需要将多余的材料处理掉，于是答辩人在公司的人在场见证的情况下用了杨丽一些材料，答辩人用掉的37.5包内墙腻子，一包石膏分，墙锢9桶，用来刷原告只刮一遍腻子墙。一共使用37.5X10=375元，9桶X100元900元，石膏粉一代X20元=20元合计1295元。答辩人同意给付，不存在44770元的损失。根据《合同法》第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。因为杨丽交付的工作成果不符合质量要求，答辩人可以要求承担修理重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。综上，本案是承揽合同纠纷，根据《合同法》第107条规定及合同法关于承揽合同一章的规定，实行的是无过错原则，原告承担举证责任，原告完成的工作量及材料、工具的损毁灭失都是自己承担，与答辩人无关。杨丽没有按照合同约定交付成果，构成违约，要承担违约责任，并且答辩人提起反诉，诉杨丽违约给答辩人造成的经济损失。在庭审过程中，双方当事人对以下事实无争议，本院予以确认。2015年8月，双方当事人签订合同，约定杨丽2015年8月8日施工，2015年9月20日竣工。杨丽带领工作人员进入工地后，对部分工程进行了施工，后双方当事人发生纠纷，剩余部分工程未施工。根据原告起诉和被告答辩，本案的诉讼争议的焦点为：杨丽要求何建娣给付剩余工程款并赔偿经济损失的诉讼请求是否符合法律规定，应否予以支持？杨丽为证实其主张提供如下证据：1、2015年8月，甲方何建娣与乙方杨丽签订的合同书一份，证明双方当事人的合同关系。经质证，何建娣对该份证据无异议，故本庭对该份证据予以确认。2、照片一张，证明杨丽购进施工原料。经质证，何建娣对该份证据无异议，故本庭对该份证据予以确认。何建娣为证实其主张提供如下证据：1、收据两份，金额分别为20000元和1000元，证明何建娣已给付杨丽工程款21000元；2、利峰涂料商店出具的杨丽欠材料款证明一份，证明杨丽在涂料商店进货，金额共计9408元，不存在杨丽主张材料工具共计40000元的情况。3、吉林省大安市公证处出具的（2015）吉大证字第1148号公证书、杨丽班组施工工程量和杨丽内、外墙施工工程量各一份，证明杨丽班组所工作的工程量。4、杨丽班组剩余材料证明一份，证明杨丽剩余材料的数量。5、杨丽班组剩余材料处理证明一份，证明何建娣使用杨丽剩余材料的数量。经质证，杨丽对20000元的收据没有异议，本庭予以确认。杨丽对上述其他证据均有异议。本案中，杨丽对何建娣提供的1000元收据不认可，因该份收据的收款人是于城，同时，何建娣并不能提供证据证明该笔钱是于城代杨丽所收，故本庭对该份收据不予认可。证据2是大安市利峰涂料商店出具的杨丽于2015年8月6日、2015年8月21日从其商店进货的情况，对该份证据的真实性本庭予以确认，但因该份证据只能证明杨丽该两天进货的情况，并不能证明其它问题。证据3是大安市公证处依据相关法律的规定出具的，也是杨丽所施工部分工程的真实反映，故对该份证据本庭予以确认。证据3中的杨丽班组施工工程量及证据4、5是浙江中祺建设有限公司吉林弘泰热力站项目部出具的，加盖了公章，并有证明人的签字，上述证据真实合法，本庭予以确认。证据3中的杨丽内、外墙施工工程量，杨丽有异议，认为该份证据记载的并不是其实际的施工量，但杨丽并未提供证据证实自己的施工量，其在现场勘验及庭审时所述工程量亦是其估算的，并无依据。而该份证据是何建娣会同相关人员实际测量的，故本庭对该份证据予以确认。6、何建娣与杨丽通话记录四份，证明何建娣从2015年9月1日至2015年9月30日，一直打电话催促杨丽，同时证明杨丽违约，不履行合同。7、何建娣工程进度滞后通知单五份、罚款单一份，证明杨丽违约，同时因杨丽违约给何建娣造成了经济损失。经质证，杨丽对证据6中双方通话的事实无异议，但对证明的问题有异议。对证据7有异议，认为他们是一伙的。本庭认为，因杨丽对上述通话记录无异议，故本庭对该份证据的真实性予以确认，但上述通话记录并不能证明合同履行的情况，故对证明的问题本庭不予确认。虽然，杨丽对证据7中的6份证据有异议，认为他们是一伙的，但并未提供任何证据证实自己的主张，同时，双方当事人确实因各种原因造成了工程进度滞后，证据7中的各份证据是工程进度滞后的真实反映，同时上述证据均加盖了浙江中祺建设有限公司吉林弘泰热力站项目部的公章，故本庭对证据7予以确认。为查明案件事实，本庭工作人员依法到施工现场勘察（杨丽、何建娣均到现场），并现场书写勘验笔录一份。经质证，双方当事人对现场勘验笔录均无异议，本庭予以确认。根据查明的案件事实，结合如何适用法律，本院综合评判如下：《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”，一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”。本案中，杨丽与何建娣形成承揽合同关系，在合同履行过程中双方存在一定的矛盾与问题，导致部分合同无法履行，现杨丽要求何建娣给付工程款70000元，而何建娣认为其应给付杨丽工程款共计37526.37元，扣除先期给付的21000元，应给付杨丽工程款16526.37元。双方当事人已经签订了合同书，杨丽已就合同约定的内容进行了施工，现剩余合同无法履行，双方均认为是对方的过错，但双方均未提供证据证实自己的主张。本庭认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。既然杨丽按照何建娣的要求完成了部分工作，何建娣就应该按照合同的约定给付杨丽已经施工部分的工程款。本案中，双方当事人在合同中明确约定粉刷内墙价格12.5元/平方米、粉刷外墙价格为20元/平方米，但因杨丽并未将全部工程施工完毕，存在粉刷次数不足的情况，且双方当事人在庭审中均认可，内、外墙粉刷次数均是五遍，因杨丽所施工部分在内、外墙上部居多，需要架设相应的设施，费时、费力，在计算工程款上应予考虑，但根据《中华人民共和国合同法》第二百六十二条：“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。”的规定。因杨丽所粉刷的部分工程存在瑕疵，亦未全部维修，对其所施工工程应减少相应的报酬。故结合双方当事人约定工程价格及粉刷内、外墙的实际情况，本庭酌定，内墙粉刷一遍的价格为2.5元/平方米，外墙粉刷一遍的价格为4元/平方米。而杨丽所施工外墙的面积、遍数、价款分别为：1、化水车间，面积：744.6平方米，遍数：两遍，价款为5956.8元（744.6平方米×8元/平方米）；2、破碎楼，面积：414.24平方米，遍数：一半两遍，一半一遍，价款为2545.44元（212.12平方米×8元/平方米+212.12×4元/平方米）；3、二号栈桥原告认为其粉刷三遍腻子，并陈述是工地的瓦匠要求其粉刷的，但并未提供证据证实自己的主张，故结合现场勘验及何建娣提供的证据本庭认为，二号栈桥面积：315.03平方米，遍数：一遍，价款为：1260.12元（315.03平方米×4元/平方米）。杨丽所施工内墙的面积、遍数、价款分别为：1、化水车间，面积：1311.44平方米，遍数：五遍，价款为16393元（1311.44平方米×12.5元/平方米）；2、破碎楼，面积：685.42平方米，遍数：五遍，价款为8567.75元（685.42平方米×12.5元/平方米）；3、一号栈桥原告认为其粉刷完毕，但并未提供证据证实自己的主张，故结合现场勘验及何建娣提供的证据本庭认为，一号栈桥面积：220平方米，遍数：三遍，价款为：1650元（220平方米×7.5元/平方米）；4、主厂房一楼，面积：574.58平方米，遍数：五遍，价款为：7182.25元（574.58平方米×12.5元/平方米）；5、主厂房二楼，面积：146平方米，遍数：五遍，价款为：1825元（146平方米×12.5元/平方米）；6、6米锅炉房，面积：175.52平方米，遍数：五遍，价款为：2194元（175.52平方米×12.5元/平方米）。综上，杨丽所施工内、外墙价款共计：47581.56元，扣除何建娣先期支付的20000元，其还应支付杨丽工程款27581.56元。该部分工程款何建娣应按照双方签订的合同约定及时履行自己的义务。杨丽认为其在工地施工后剩余的材料及工具都被何建娣占有并使用，要求何建娣赔偿经济损失44770元，但除何建娣自认使用部分材料外，其并未提供证据证实自己的主张。同时，该案系承揽合同，而杨丽所主张的经济损失与该案不是同一法律关系，如杨丽主张权利，应另案告诉。本院认为，何建娣应按照承揽合同的约定及时给付工程款，长期拖欠不付，应承担相应的法律责任；依照《《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十二条之规定，判决如下：一、被告何建娣于本判决生效后十日内支付原告杨丽工程款27581.56元。二、驳回原告杨丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1000元，由原告杨丽承担755元，被告何建娣负担245元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。期满不上诉，则本判决生效。双方当事人必须自觉履行，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行。申请执行的期限为二年，逾期不申请的，本院将视为放弃权利。代理审判员  胡春洋二〇一五年十二月二十三日书 记 员  张雨松