云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2015）思民初字第1062号原告马应高，男，回族，1980年8月13日生，中专文化，云南省宁洱县人，无业，现住普洱市思茅区。委托代理人自开溶，云南国力律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告普洱卓越电脑科技有限公司（组织机构代码：76042690-1）。住所地：普洱市思茅区通商中路。法定代表人李文华，该公司执行董事。委托代理人孔梓州，云南新南疆律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告马应高与被告普洱卓越电脑科技有限公司（以下简称卓越电脑公司）请求公司收购股份纠纷一案，本院于2015年6月25日立案受理后，依法组成合议庭于2015年8月12日、12月7日公开开庭进行了审理。原告马应高及其委托代理人自开溶、被告卓越电脑公司委托代理人孔梓州到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马应高诉称：2007年10月20日，原告与李文华、邓永平、胡晓诚订立《股东协议》，约定共同向被告卓越电脑公司投资经营，原告出资30000.00元，占注册资本的10%，并约定“如股东中途撤资、须由公司按其原始投资股本的200%购买收回，再按同等比例分配给其他股东，不允许私自将股份转让给任何人，必须由公司统一收回”。2011年公司增加注册资本，从原注册资本300000.00元增加到2000000.00元，原告的出资增加到200000.00元，占注册资本的10%。从2007年原告参与投资经营至今，被告从未向原告提供查阅过公司经营的股东会决议、会计账簿、原始凭证及会计报表等资料，原告对公司的经营状况及盈利情况一无所知，为此原告对公司的经营管理已经没有信心，故要求被告按约定对原告所持有的股份进行购买收回。原告为维护其合法权益，遂向法院起诉，请求法院判令：1、由被告按原告投资股本的200%即400000.00元购买原告所持有的被告的股份；2、由被告承担本案所有诉讼费用。被告卓越电脑公司辩称：根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，原告要求被告以合理的价格收购股份的前提是股东会决议被告连续五年不向股东分配利润但原告持反对意见，被告并未开过股东会并决议不分红，原告亦未向被告提出过收购其股份的请求，据此原告无权要求被告收回其股份；原告认为其向被告出资22000.00元，即使该出资确实存在，也应以22000.00元的200%进行收购而非注册资本的200%进行收购；《股东协议》第八条的约定系无效的约定，法律明确规定了股东出资后不能撤资；事实上原告从未向被告出过资，在其出资不存在的情况下，无权要求判令被告收购其股权。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告马应高为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据材料：1、《股东协议》、《2007年变更后实收资本比例》、《有限责任公司变更登记申请书》、《普洱卓越电脑科技有限公司验资报告》、《公司登记（备案）申请书》、《普洱卓越电脑科技有限公司章程》复印件各一份。用于证明：（1）、2007年10月20日，原告与李文华、邓永平、胡晓诚签订《股东协议》，约定共同向被告投资经营，原告出资30000.00元，占注册资本的10%，并约定“如股东中途撤资，须由公司按其原始投资股本的200%购买收回，再按同等比例分配给其他股东，不允许私自将股份转让给任何人，必须由公司统一收回”；（2）、2012年7月31日，被告增加注册资本，从原注册资本500000.00元增加到2000000.00元，原告已于2012年9月5日缴清新增出资150000.00元，该款存入被告24×××52账号内，原告出资的原始投资股本增加到200000.00元。被告对该组证据的真实性无异议，但认为不能证明原告已经出资30000.00元，亦不能证明原告实际出资增加到200000.00元，该公司章程是由于2014年公司要续期故与原告进行订立。2、《资产负债表》复印件一份、《2014年损益表》复印件一份、《商品房购销合同》复印件七份、申请法院保全的《资产负债表》及《损益表》复印件各一份、《公司年检报告书（2012年度）》复印件一份、澜沧县房产登记情况复印件一份。用于证明：（1）、2014年被告资产总额为9422353.77元，负债2209604.50元，所有者权益（又称股东权益）为7212749.27元；（2）、2015年6月26日人民法院根据原告的申请到被告财务室进行证据保全，保全的《资产负债表》证明被告资产总额为9290818.44元，负债为43752.44元，所有者权益为9247066.00元；（3）、固定资产中位于江南国际、澜沧、景洪等处的11处房产全部以被告法定代表人李文华的名义购买，总值为5166146.73元，其中澜沧房产已以李文华为产权人登记，证号为（2014）0524；（4）、被告于2012年12月31日向思茅区工商局备案的资产负债表中，没有公司所购买的房产。被告对《资产负债表》、《2014年损益表》、申请法院保全的《资产负债表》及《损益表》的真实性不予认可，认为资产负债表中系澜沧、江城、墨江三家卓越电脑经营部与被告一起共同做账，并不能证明被告的经营状况，被告对《公司年检报告书（2012年度）》的真实性无异议，但认为同样包含三家经营部的账目，亦不能证明被告的经营状况，其对《商品房购销合同》及澜沧县房产登记情况的真实性无异议，但认为不能证明系用被告的资产购买，且被告认为购买房屋系个人行为，与本案无关。3、《收款收据》原件一份。用于证明原告出资30000.00元的事实，原告进行说明，2006年根据李文华的要求，原告向被告墨江的公司出资10000.00元，2006年年底分红原告得3000.00元，因原告认为分红太少故不想参与，李文华遂让原告再出资12000.00元，与之前出资的10000.00元及3000.00元分红作价30000.00元对被告进行出资。被告对该组证据的真实性无异议，但不认可原告的证明目的，认为被告不知原告是何时交的款，该款可能系原告与被告账目上的往来。被告卓越电脑公司为证明其答辩主张，向本院提交以下证据材料：1、2009年《普洱卓越电脑科技有限公司章程修正案》、2012年《普洱卓越电脑科技有限公司章程修正案》、2012年《普洱卓越电脑科技有限公司章程》、《普洱卓越电脑科技有限公司股东会决议》原件各一份。用于证明原告的签字均非其所签，系李文华代其进行的签字，2009年、2012年的增资及2012年增加注册资本到2000000.00元原告并不知情。原告对该组证据的真实性、关联性、合法性无异议，但不认可被告的证明内容，认为即使文件上的字非原告本人所签，原告也是知情并同意的，该组证据能证明原告出资的实际情况。2、2009年至2014年的《资产负债表》、2009年至2014年的《损益表》原件各六份。用于证明：（1）、2009年至2014年被告的总利润为191085.37元；（2）、2009年的净利润为7975.98元；（3）、2010年累计净利润为30176.10元；（4）、增资过程中，股东实际上并没有出资，利润总和不足以冲抵500000.00元至2000000.00元部分的转增资本。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性不认可，认为通过对原告提交的2012年12月31日的《资产负债表》与被告提交的2012年12月31日的《资产负债表》进行对比能证明被告做了二套账，被告提交的账目系年检时应付工商及税务做的假账，原告申请保全的证据系真实的，被告提交的证据能说明李文华欲侵吞公司的资产。3、服务器租用合同原件三份。用于证明被告用“管家婆”软件将澜沧、江城、墨江三家经营部的账目与被告的账目做在一起，故原告申请法院保全的证据是不真实的。原告对该组证据的真实性、关联性、合法性均不认可，认为证据是虚假的，原告提交的被告2014年《资产负债表》能证明2014年服务器租用合同订立前被告的资产为900余万元，事实上澜沧、江城、墨江三个营业点均系由被告出资成立的，2007年原告系被告墨江经营部的负责人，最清楚被告的资产中包含墨江、江城、澜沧经营部的资产。经本院对本案证据进行审查、核实，并综合分析当事人的质证意见，本院对本案的证据认证如下：关于原告马应高提交的证据材料。被告对第1组证据的真实性无异议，该组证据客观真实，证据与本案争议焦点之间具有关联性，证据形式、来源合法，故本院予以采信；第2组证据中的《资产负债表》、《2014年损益表》系复印件且被告不认可，故本院不予采信；原告申请本院调取的《资产负债表》及《损益表》，该表虽真实存在，但该表中还记载了他人的账目，并不能真实反映被告的经营状况，故本院不予采用；《公司年检报告书（2012年度）》能证明被告进行年检的事实，本院予以采信；《商品房购销合同》及澜沧县房产登记情况具有真实性，但不能证明是用被告的资产购买，故本院不予采信；第3组证据有被告的签章，且已明确载明系转增资本，故该组证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。关于被告卓越电脑公司提交的证据材料。第1组证据原告对真实性无异议，该证据客观真实，证据与本案争议焦点之间具有关联性、证据形式、来源合法，故本院予以采信；第2组证据系被告单方出具且原告不认可，故本院不予采信；第3组证据有合同相对方的签章亦附有其营业执照，该组证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。根据原、被告当事人的举证、质证及本院认证，本院确认如下法律事实：2007年10月20日，原告马应高与李文华、邓永平、胡晓诚订立《股东协议》，约定：共同投资重组“普洱卓越电脑科技有限公司”；公司注册资本为300000.00元，李文华出资156000.00元，占公司注册资本的52%，邓永平出资57000.00元，占公司注册资本的19%，胡晓诚出资57000.00元，占公司注册资本的19%，原告马应高出资30000.00元，占公司注册资本的10%；全体股东共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏，经营过程中产生的盈亏按出资比例享有及分担；全体股东均享有查阅公司财务账簿并了解公司财务状况的权利，公司应当在每一会计年度终了内编制财务会计报告，应当在作出会计报告七日内将财务会计报告送交各股东；如有股东中途撤资，须由公司按其原始投资股本的200%购买收回，再按同等比例分配给其他股东，不允许私自将股份转让给任何人，必须由公司统一收回。《股东协议》订立当日，各股东在《2007年变更后实收资本比例》上进行了签字，对实收资本及股份所占比例进行了确认，原告按约定实际向公司出资了30000.00元。2009年11月6日，经股东决议形成公司章程修正案，约定将公司章程中出资总额300000.00元修正为500000.00元，李文华出资修正为260000.00元，胡晓诚出资修正为95000.00元，邓永平出资修正为95000.00元，原告马应高出资修正为50000.00元。2012年7月15日，根据股东会决议，公司注册资本、实收资本由500000.00元变更为2000000.00元，增资部分1500000.00元由股东李文华、邓永平、胡晓诚、原告马应高出资，注册资本增加后公司股本结构为李文华1040000.00元，占注册资本52%，邓永平380000.00元，占注册资本19%，胡晓诚380000.00元，占注册资本19%，原告马应高200000.00元，占注册资本10%。2012年7月31日，被告向普洱市思茅区工商行政管理局申请增加注册资本至2000000.00元，经验资，被告累计注册资本为2000000.00元，实收资本为2000000.00元。另查明，2014年至2015年期间，被告与墨江卓越电脑科技经营部、江城卓越电脑科技、澜沧卓越电脑经营部订立《服务器租用合同》，约定由被告向该三家经营部提供托管主机服务器，电信共享40M宽带以供建立“管家婆”应用服务器。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第三十五条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资”、第七十四条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼”，根据公司资本恒定原则，股东退出公司应采用以下二种方式：1、将其出资转让给其他股东或者依法将其出资转让给股东以外的人，在这种情况下，公司的资本不会减少，该股东在公司的出资成为受让出资人在公司的投资；2、股东依照《公司法》第七十四条规定的条件请求公司按照合理的价格收购其股权，由公司收回股权后向其他股东进行转让并维持原有资本，或公司收购股东股权后，销毁股权证明书，依法办理公司减资手续。本案中，原告与其他股东约定“如股东中途撤资、须由公司按其原始投资股本的200%购买收回，再按同等比例分配给其他股东”，从该约定可以看出，被告回购股权的前提是股东中途撤资，而《公司法》对股东撤资有严格的限制，股东中途撤资需要是合法的撤资，即采取前述二种方式，对于本案来讲，即是在《公司法》第七十四条规定的条件出现时的撤资。根据查明的法律事实，原告并不能证明股东会作出了《公司法》第七十四条所规定的决议，故原告请求被告回购其股权的条件不成就。法律并不完全禁止股东与公司协议回购股份，在公司僵局形成之初或股东提请解散公司之前，允许协议回购股权符合《公司法》的精神，但回购应以双方自愿及不损害债权人利益为前提。经本院查实，不包含原告主张的以利润为出资的注册资本部分，原告原始投资股本为30000.00元，原告认为应按登记的出资200000.00元的200%即400000.00元收回其股权，被告则认为原告并没有出资，即使原告真实出过资，股权回购价也应按约定以原始投资股本的200%购买收回，因双方不能达成协议，故强行要求被告回购股份不符合意思自治原则，亦不利于保护债权人利益。综上所述，原告请求由被告按原告投资股本的200%即400000.00元购买原告所持有的被告的股份的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告马应高的诉讼请求。案件受理费7300.00元，由原告马应高承担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决自送达后届满十五日即发生法律效力。审判长  杨昌金审判员  白友德审判员  黄 俊二〇一五年十二月九日书记员  白文琳