安徽省宿州市埇桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2015）埇刑初字第00617号 公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 被告人汪某，男，1968年8月20日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民，原任宿州经济技术开发区金海街道办事处王桥村党支部委员、会计，住宿州经济技术开发区。曾因犯贪污罪于2014年5月9日被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年(至2018年5月23日缓刑考验期满)。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月1日被宿州市埇桥区人民检察院刑事拘留，同年4月15日被逮捕。 辩护人余继承，安徽黄淮律师事务所律师。 被告人张某，男，1961年12月15日出生于安徽省宿州市，汉族，高中文化，农民，原任宿州经济技术开发区金海街道办事处王桥村党支部书记，住宿州经济技术开发区。曾因犯挪用资金罪于2014年1月9日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年(至2016年1月30日缓刑考验期满)。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月1日被宿州市埇桥区人民检察院刑事拘留，同年4月15日被逮捕。 被告人王某，男，1963年10月5日出生于安徽省宿州市，汉族，高中文化，原任宿州经济技术开发区金海街道办事处王桥村村民委员会主任，住宿州经济技术开发区。曾因犯挪用资金罪于2014年1月9日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年(至2017年1月30日缓刑考验期满)。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月1日到宿州市埇桥区人民检察院投案，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。 辩护人赵健，安徽拂晓律师事务所律师。 宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2015）507号起诉书指控被告人汪某、张某、王某犯贪污罪，于2015年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员张焕、时楚楚出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人余继承、被告人张某、被告人王某及其辩护人赵健均到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。 宿州市埇桥区人民检察院指控：2011年4月，被告人汪某、张某、王某在协助宿州市经济技术开发区人民政府征地过程中，利用职务之便，以汪某名义上报2.7亩坟地安置补偿款，款项拨付到位后，汪某即以个人名义取出92000元，与张某、王某商议后，将该92000元私分，三人各分得28000元，余款用于村里聚餐及发放误工补助。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了三被告人的供述、证人证言及相关书证等证据予以证实，认为被告人汪某、张某、王某共同侵吞公款84000元，行为均已构成贪污罪；被告人王某主动投案，但归案后不能如实供述自己的罪行，自首不成立；三被告人均系在缓刑执行期间被发现漏罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚，建议依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条的规定，对三被告人依法惩处。 三被告人对公诉机关的指控均无异议。 被告人汪某辩护人的辩护意见是：被告人汪某传唤到案时没有被采取强制措施，行为应认定为自首，犯罪数额应属较大，已经退赃，建议对被告人汪某免予刑事处罚。 被告人王某辩护人的辩护意见是：被告人王某主动投案，如实供述自己及同案犯的犯罪事实，行为成立自首；赃款予以退还，建议依法惩处。 经审理查明：2011年4月21日，时任宿州经济技术开发区金海街道办事处王桥村党支部委员兼村会计的被告人汪某、时任该村党支部书记的被告人张某、时任该村村民委员会主任的被告人王某在协助宿州经济技术开发区人民政府从事征用国有土地的公务期间，利用职务上的便利，将2.7亩土地补偿款92318元私分，每人分得28000元，余款用于村里聚餐及发放误工补助。 另查明：2015年4月1日，被告人王某主动到宿州市埇桥区人民检察院投案，如实供述了自己的主要犯罪事实。2015年4月4日，被告人张某将所得款28000元退至宿州市埇桥区人民检察院。2015年4月7日，被告人汪某将所得款28000元退至宿州市埇桥区人民检察院。2015年四五月份，被告人王某将所得款28000元交给王桥村南庄组组长房某，后发放给南庄组村民。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 一、书证 （一）金海街道工作委员会出具的证明及金海街道办事处王桥村村民委员会的村两委干部简明登记表，证明被告人汪某2000年至2013年8月6日任王桥村村民委员会党支部委员、村会计；被告人张某1996年至2013年8月6日任王桥村村民委员会党支部书记；被告人王某1996年至2013年8月6日任王桥村村民委员会主任。 （二）协议书，载明2011年3月7日，宿州经济技术开发区管理委员会与宿州经济技术开发区金海街道办事处王桥村村民委员会签订了宿州经济技术开发区管理委员会因迁坟安置，征用王桥村2.7亩耕地的协议书。 （三）金海街道集体三资委托代理服务监管中心的征地补偿到户表，证明2011年4月21日,金海街道办事处财政所支付给王桥村2.7亩（迁坟）征地补偿款共92318元到被告人汪某名下。 （四）银行账户交易记录，证明2011年4月21日，被告人汪某账户收入92318元，5月5日、5月10日分二笔取出。 （五）案发及抓获经过，证明本案由群众举报至宿州市埇桥区人民检察院，该院2015年3月31日立案侦查，同日将张某、汪某传唤证传唤到案并讯问，2015年4月1日决定对张某、汪某刑事拘留；2015年4月1日上午，王某主动到埇桥区检察院投案。 （六）宿州市埇桥区人民检察院扣押财物清单及政府结算票据，证明被告人汪某于2015年4月7日退款28000元、被告人张某于2015年4月4日退款28000元至宿州市埇桥区人民检察院。 二、证人证言 （一）证人张某1(王桥村张西组会计)的证言，证明2011年五六月份一天，汪某给他发了600元钱，说是补助款，他没签字。不知王桥村坟地拆迁款之事。 （二）证人房某(王桥村南庄组组长)的证言，证明2011年开发区政府在铁路运河北岸征的2.7亩地和她们组的大田地相邻，征地时翻土压了她组的一点地。2014年她找村主任王某要被压的地款，2014年四五月份一晚，王某交给她3万元，她按王某要求将收条日期写为2012年7月10日，款已发给群众。 （三）证人黄某（王桥村南庄组会计）的证言，证明2011年五六月份一天，汪某给他发了600元钱，说是补助款。 （四）证人张某2（先后任王桥村支部委员、书记）的证言，证明村里曾发给他误工补贴1000元没让他签字。2011年王桥坟地征迁占了他们南庄组的地边，钱是何时拨付及其金额他不知道。 （五）证人余某、张某3、张某4、张某5的证言，分别证明他们是王桥村村民组组长，没从会计汪某处领过安置坟地拆迁款。 三、被告人供述 （一）被告人汪某的供述，称2011年4月，开发区和王桥村签了征地协议，征用和他们村的地相连但属于水利局的铁路运河河堤地，用于拆迁坟的安置地。92318元拨到他名下后，他取出来，和村长王某、书记张某一起商议后，以误工补贴的名义发给村民小组长六人每人600元、村委会副职两人每人1000元，余款他们三人各拿28000元。2014年九十月份，办事处纪检和审计局查账，他听到老百姓提这笔地款，就开了假的票据，对办事处纪检谎称这笔地款被村里开支了。一天，办事处书记电话让他去办事处帮忙查他们村的一笔账，他没意识到何事，后依约到办事处，检察院人员到达让他去检察院对账，后将他关押。 （二）被告人张某的供述，称2011年4月，开发区政府在其村铁路运河北岸岸边征2.7亩地，用于安置开发区企业征地时占用村民坟地使用，每亩3.1万多元，2.7亩地总价92000余元。征地协议签订后，开发区财政局直接把钱转入了村会计汪某账户。款项到位几个月后的一天，在村委会，汪某提出发一部分给村组干部作为辛苦费，当时仅他和汪某、王某三人，三人经商量决定先给本村小组长每人600元、村干部副职每人1000元，他提议余款三人多分点，后三人各分得28000元。村组干部张某4、张某5、张某3、张某1、黄某、房某每人分得600元，张某6、余某各分得1000元。这2.7亩地是水利局用的荒地，地钱不在村账户，他们认为无他人知道，才私自把钱分了。他分的28000元被自家开支了。2015年春节前，区审计局审计发现该地补偿款之事，百姓就找这笔钱，汪提出用发票冲抵，他们两人同意，后均在汪某找的三张发票上签了字，他们认为这样能够躲掉。一天办事处电话说有事让他去一趟，他到办事处后检察院的人已在那儿等候，他就坐检察院的车到了检察院。 （三）被告人王某的供述，称2011年4月，开发区管委会在铁路运河北岸征了所有权依法属埇桥区水利局的2.7亩地用于安置村民坟场用，征地协议是他和管委会签订的，每亩3万多元、共92000余元，管委会财政局直接把钱转入了村三资账户。后他接张某电话到张家，会计汪某也在，张某说景龙讲2.7亩地不属于任何组，用来发误工补贴吧，他同意。汪说六个生产组长每人600元，张某6、余某两个村副职每人1000元，他们仨每人28000元，余款由村开支。2014年上半年，办事处纪检、区审计局查他村账目时发现了这笔地款去向不明，村百姓才知此款，汪某说须把账目做平，后他和张某在汪某找的三张票据上签了字。他已将分得的28000元及自己的2000元交给了南庄组组长房某。 四、本案其他相关证据 （一）户籍证明三份，证明被告人汪某、张某、王某的出生时间、身份证号码、家庭住址等个人基本信息。 （二）宿州市埇桥区人民法院（2014）埇刑初字第00342号、（2013）埇刑初字第00929号刑事判决书及执行通知书，证明本院2014年1月9日，以张某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，缓刑考验期自2014年1月31日起至2016年1月30日止；以王某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期自2014年1月31日起至2017年1月30日止；2014年5月9日，以汪某犯贪污罪、挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，缓刑考验期自2014年5月24日起至2018年5月23日止。 本院认为：被告人汪某、张某、王某身为村基层组织人员，在协助人民政府从事征用国有土地的公务期间，利用职务上的便利，非法占有国有土地补偿款84000元，数额较大，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。经查明，被告人汪某、张某、王某等人共同贪污国有土地补偿款数额为92000余元，鉴于公诉机关指控三被告人贪污数额为84000元，故本院确定三被告人贪污数额为84000元。被告人汪某、张某、王某均系在缓刑考验期内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应对三被告人撤销缓刑，将前罪所判刑罚与本罪所判的刑罚并罚。对被告人王某辩护人提出被告人王某具有自首情节且已将赃款予以退还的辩护意见，经查，被告人王某虽然为了逃避法律责任将款交给村民组长并将交款时间前提，但对伙同被告人汪某、张某贪污公款92000余元的犯罪事实能够如实供述，且其将退款时间前提的行为并不影响对其贪污行为的认定，应属能够如实供述自己的主要犯罪事实，对其行为可认定为自首，依法可予以从轻处罚；被告人王某占有的系国有财产，其将所得款交给村民组不能认定系退赃行为，对辩护人提出被告人王某具有自首情节的辩护意见，本院予以采纳，对辩护人关于被告人王某将赃款予以退还的辩护意见，本院不予采纳。侦查机关已掌握被告人汪某涉嫌贪污犯罪的线索，将其传唤到案，其行为不符合职务犯罪自首的条件，对被告人汪某辩护人提出被告人汪某行为应认定为自首的辩护意见，本院不予采纳。被告人汪某的犯罪情节并非轻微，对被告人汪某辩护人建议对被告人汪某免予刑事处罚的辩护意见，本院亦不予采纳。被告人汪某、张某在提起公诉前均能如实供述自己的罪行，真诚悔罪，积极退赃，依法可予以从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第五十二条、第九十三条、第二十五第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人汪某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币三万元；撤销原犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2019年6月4日止。罚金限判决生效第二日起十日内缴纳）。 二、被告人张某犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，罚金人民币三万元；撤销原犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2018年5月31日止。罚金限判决生效第二日起十日内缴纳）。 三、被告人王某犯贪污罪，判处有期徒刑一年八个月，罚金人民币三万元；撤销原犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2018年9月23日止。罚金限判决生效第二日起十日内缴纳）。 四、追缴被告人汪某、张某、王某违法所得人民币各二万八千元（被告人汪某、张某已分别将违法所得人民币二万八千元退至宿州市埇桥区人民检察院）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  陈民勤 审 判 员  刘潮滟 人民陪审员  冯西廷 二〇一五年十二月二十四日 书 记 员  马 慧 附:相关法律条款 《中华人民共和国刑法》 第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。