陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕03民终1639号上诉人（原审原告）：张远彤，男，1950年10月15日出生，租住陕西省宝鸡市渭滨区。委托代理人：宁艳，宝鸡市金台区148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张小军，男，1970年05月29日出生，住宝鸡市渭滨区。上诉人张远彤因与被上诉人张小军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院(2017)陕0302民初2702号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张远彤上诉请求：1、依法撤销宝鸡市渭滨区人民法院(2017)陕0302民初2702号民事判决，予以改判或发回重审；2、本案诉讼费由张小军承担。事实和理由：1、一审认定本案事实不清，伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金等计算错误；2、上诉人不存在过错，不应承担责任。张小军辩称，服从一审判决，原判决正确，请求维持原判。张远彤向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告损失68412元；2、被告承担案件受理费。一审法院认定事实：原告为山西省万荣县联合机厂下岗职工，2009年至今长期租住于陕西省宝鸡市渭滨区高家镇塔稍村一组。被告在宝鸡市渭滨区宝天高速西出口秦源物流快捷酒店下开设秦源汽修铺（未办理工商登记），从事汽车修理工作。从2014年起，原告至被告处学习轮胎修补技术，并间断性在被告汽修铺提供劳务，被告每天付给原告报酬50元。2016年05月25日，原告在被告处提供劳务期间，被告带着原告给其姐夫店铺帮工抬集装箱，被钢板砸伤左脚。被告立即送原告至宝鸡市中心医院住院治疗5天、宝鸡市中医医院治疗26天，诊断为左足拇指近节趾骨粉碎性骨折、左足第一趾骨中段骨折、左足第二趾近节趾骨骨折。住院期间医疗费、护理费及伙食费均由被告承担。经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定，原告伤情构成十级伤残，误工期150日。原告出院后，被告将其接到附近租房居住（支出房租1200元），并实际供应伙食、护理3个月，期间又给原告购买轮椅1台、拐杖一双（支出1000元）。一审法院认为：公民的身体健康权利受法律保护。本案的争议焦点为：1、原告方的损失大小；2、被告是否应当承担赔偿责任。对此分述如下：1、原告方的损失大小。（1）医疗费。依据原、被告各自提交的医疗费票据，本院认定医疗费为14870.46元。（2）住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助金（60元/天×31天）1860元，被告认为每天标准应当为30元。参照宝鸡市国家工作人员市内出差伙食补助标准，本院认为原告请求合理，对该项损失1860元予以认定。（3）护理费。被告辩称原告住院期间由其雇佣护工护理，每日支付护理费175元，护理费合计（175元／日×52日）9100元。被告夫妻又以劳务形式实际护理原告90日。被告提供的证据仅为护理人出具的收条，该收条中护理人身份、联系方式不明确，无法核实。参照本地劳动力市场护工工资标准，本院酌定每日护理费为100元，住院期间护理费为（100元／日×31日）3100元，出院后的护理劳务价值（100元／日×90日）9000元，护理费合计12100元。（4）误工费。原告主张误工费为（60元／天×150天）9000元，被告认为每日工资应当为50元。原告受伤时已经65周岁，劳动能力有限，被告答辩意见与以往正常工作时工资水平相符，本院予以采信，对原告的误工费核定为（50元／天×150天）7500元。（5）残疾赔偿金。原告主张残赔偿金（28440元／年×15年×10%+10000元）52660元。被告认为应当按照农村户籍标准计算，并无理由再加10000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”原告为下岗职工，并无农业收入，应当按照城镇标准计算伤残赔偿金。原告受伤时实足年龄为65周岁，伤残赔偿金应当计算（80岁-65岁）15年。原告因年龄因素已基本丧失劳动能力，不存在伤残严重影响劳动就业的问题，故伤残赔偿金无调整的理由。本院对原告的该项损失核定为（28440元／年×15年×10%）42660元。（6）鉴定费。原告主张鉴定费1600元，被告对鉴定结论无异议，该结论已经成为定案依据，本院对鉴定费予以认定。（7）残疾辅助器具费。原告出院后，被告给其购置轮椅1台、拐杖一双，支出1000元，应当认定为原告损失。（8）精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金3000元，被告认为损害轻微，无该项损失。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为造成的后果；（四）侵权人获利情况；（五）侵权人承担责任的能力；（六）受诉法院所在地生活水平。”结合本地经济水平、损害后果、过错程度等因素，本院对该项损失酌定为1000元。综上所述，原告的损失共计82590.46元。2、被告是否承担赔偿责任。原告给被告提供劳务，被告每日支付报酬，双方形成了雇佣关系。原告受伤时虽然给第三人提供义务帮工，但是受被告安排指示而为，仍处于被告的管理控制范围，等同于在从事雇佣活动过程中受伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”，被告作为雇主，应当对原告的损失承担赔偿责任。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告在抬钢板过程中，对自己的力量及危险程度认识不足，主观上存在一定过错，可以减轻原告的赔偿责任。依据各自过错大小，本院酌定原告自行承担20%的损失，被告承担80%的赔偿责任。即被告应当赔偿原告各项损失（82590.46元×80%）66072.37元，扣除被告已经垫付的（医疗费14578.49元、护理费12100元、残疾器具费1000元、房租1200元、住院伙食补助费1860元，出院后伙食补助费1800元）32538.49元，应当再行赔偿33533.88元。为维护当事人合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告张小军于判决生效之日起十五日内赔偿原告张远彤经济损失33533.88元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1444元，减半收取722元，由原告承担222元，被告承担500元。其余722元退还原告。本院二审期间，当事人无新的证据提交。本案二审期间双方当事人均认可在张小军及其亲属护理张远彤期间，曾为张远彤提供腋拐一副、轮椅一辆，现腋拐在张远彤处，轮椅仍在张小军处。其余案件事实与一审法院查明的本案基本事实一致，对于一审法院据以定案的相关证据本院亦予以确认。本院认为，本案系张远彤在提供劳务过程中，按照张小军的指示进行劳务活动，在抬集装箱底板的过程中，因不慎使自己遭受伤害而导致的纠纷，故一审法院认定本案属提供劳务者受害责任纠纷并无不当。张远彤在上诉中主张，一审法院计算的伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金等存在错误。根据本案已查明的事实，由于本案出院后居住、护理、饮食等均由张小军及其亲属完成，不存在实际费用支出，但张小军及其亲属确实付出了劳动及精力，一审法院为公平起见，采取先依法计算张远彤的客观损失，再以同样的标准对张小军及其亲属以实际护理方式付出劳动价值予以扣减，符合本案实际，亦符合公平原则。关于具体的伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金的标准，一审法院结合本案的实际情况及本地审判实践，认定的数额符合本案实际，亦在合理范围之内。关于责任分担的问题。张远彤在提供劳务过程中，未完全尽到安全注意义务，一审法院据此减轻张小军的赔偿责任，并无不当。另，本案中，双方均认可在张小军及其亲属护理张远彤期间，曾为张远彤提供腋拐一副、轮椅一辆，一审法院据此对于该费用予以扣减，但根据本院查明的事实，现腋拐在张远彤处，轮椅仍在张小军处，故张小军有义务将涉诉轮椅在完成本判决金钱给付义务时，一并交付张远彤。综上所述，张远彤的上诉理由不能成立，其请求本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人应缴纳的二审案件受理费1444元，予以免除。本判决为终审判决。审 判 长 徐 逸代理审判员 姚 坤代理审判员 王云飞二〇一七年十二月二十一日书 记 员 赵宝锋