云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昆民一终字第852号上诉人（原审被告）云南省老年人体育协会泰山宾馆。住所地：云南省昆明市盘龙区人民东路大树营新迎小区文艺路**号。负责人付兆龙，系该宾馆总经理。委托代理人杨中，云南全鑫律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）付兆龙，男，汉族，1957年7月8日出生。委托代理人杨中，云南全鑫律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）李小苹，女，汉族，1972年8月29日出生。被上诉人（原审原告）余庆，男，汉族，1996年3月30日出生。被上诉人（原审原告）余光汉，男，汉族，1944年1月27日出生。委托代理人尹元春，张全萍，均系云南典传律师事务所律师，均为特别授权代理。上诉人云南省老年人体育协会泰山宾馆（以下简称“泰山宾馆”）、付兆龙因与被上诉人李小苹、余庆、余光汉建设工程合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月3日受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。一审法院经审理确认以下法律事实：2013年1月11日，余中河与被告付兆龙、案外人刘子学签订老年中心水体综合楼工程结算单，载明：工程合计2772388.88元，已付工程款205万元正，现还差722000元。此工程款经三方协商同意于2013年5月30日一次性付清。如到期本人刘子学不能支付，由甲方付兆龙支付。2013年6月8日，被告泰山宾馆、付兆龙向余中河出具还款承诺书，载明：关于云南省老年体育协会泰山宾馆水体中心工程款，刘子学、王莉波、樊瑜于2011年10月9日所欠借款合同相关事宜承诺人向余中河、樊瑜郑重承诺：保证在2013年7月30日前一次性支付樊瑜人民币2000000元，保证在2013年9月30日前支付余中河人民币2000000元。……。承诺自2013年7月开始每月15日前按3%支付余中河人民币2000000元款项资金占用费，直至还清余中河上述款项为止。此承诺书自承诺人签字、签章后即刻生效。注：承诺人在支付以上借款时，债权人必须将有关当时支付借款人依据提交给承诺人，承诺人方可付款。被告泰山宾馆、付兆龙在承诺人处签字、盖章。2013年7月10日，余中河向被告泰山宾馆、付兆龙出具借条一份，载明：今借到云南九洲建设集团有限公司支付云南省老年体育协会，网球馆基础工程款人民币100000元。借款人处记载有余中河签字。双方庭审中确认该借条系支付余中河工程款。2013年9月30日、2013年10月5日，被告付兆龙向余中河银行账户分别汇入人民币400000元、600000元。另，原告确认还款承诺书中的款项一部分系2013年1月11日工程结算单中未支付款项，一部分为余中河为该工程的垫资，包括材料款及工人工资等。原告遂诉至一审法院，请求：1、两被告连带支付原告工程款人民币1000000元；2、两被告连带支付原告自2013年7月起暂算至2015年1月15日止的资金占用费共计人民币645000元；3、两被告连带支付原告自2015年1月16日起至全部支付之日的逾期支付工程款所产生的资金占用费；4、本案诉讼费、保全费及原告实现债权的费用由两被告承担。一审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第二款规定：当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。被告泰山宾馆在还款承诺书中加盖公章，表示其对还款承诺书中的约定款项和事项作出承诺，被告泰山宾馆应当按照还款承诺书记载的内容向原告履行义务。针对被告付兆龙是否应当承担连带责任的问题，被告付兆龙在还款承诺书中签字，但该还款承诺书是由于余中河为被告泰山宾馆做钢结构及预埋工程产生，并非与被告付兆龙个人有关联，故被告付兆龙在还款承诺书中签字的行为应当视为其作为被告泰山宾馆法定代表人的职务行为，不应当承担连带责任。针对被告泰山宾馆应当支付的款项问题，原告确认收到还款承诺书中的人民币1000000元。同时，2013年7月10日余中河出具借条收到工程款100000元，原告确认收到借条中的人民币100000元，双方确认该款项系支付余中河的工程款。一审法院认为应当对该款项予以扣除。故被告泰山宾馆应当向原告支付人民币900000元。针对原告要求支付自2013年7月起至全部支付之日的逾期支付工程款所产生的资金占用费的诉讼请求。被告泰山宾馆在还款承诺书中承诺自2013年7月开始每月15日前按3%支付余中河人民币2000000元款项资金占用费，直至还清余中河上述款项为止。但双方约定的3%的资金占用费超过了中国人民银行同期流动资金贷款利率，故应当以中国人民银行同期流动资金贷款利率计算。被告泰山宾馆分别于2013年7月10日、2013年9月30日、2013年10月5日向余中河支付工程款100000、400000、600000元，故被告泰山宾馆应当向原告支付自2013年7月1日至2013年7月10日期间，本金2000000元，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的占用费；自2013年7月10日起至2013年9月30日期间，本金1900000元，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的占用费；2013年10月1日至2013年10月5日期间，本金1500000元，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的占用费；2013年10月6日至全部款项还清之日止，本金900000元，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的占用费。针对原告主张两被告承担保全费及实现债权的费用的诉讼请求，原告没有提交证据证明实际产生了上述费用，故一审法院不予支持。据此，为维护当事人的合法权利，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：“一、被告云南省老年人体育协会泰山宾馆于本判决生效之日起十日内向原告李小苹、余庆、余光汉支付人民币900000元；二、被告云南省老年人体育协会泰山宾馆于本判决生效之日起十日内向原告李小苹、余庆、余光汉支付自2013年7月1日至2013年7月10日期间，本金2000000元，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的占用费；自2013年7月10日起至2013年9月30日期间，本金1900000元，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的占用费；2013年10月1日至2013年10月5日期间，本金1500000元，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的占用费；2013年10月6日至全部款项还清之日止，本金900000元，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的占用费；三、驳回原告李小苹、余庆、余光汉的其他诉讼请求。”一审判决宣判后，一审被告泰山宾馆、付兆龙均不服，共同向本院提起上诉，请求判令：1、撤销一审判决；2、依法改判驳回被上诉人一审的全部诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由为：一、一审系以建设工程合同纠纷为案由进行审理，原告诉讼请求也明确为要求支付工程款100万元及相关资金占用费，其提供的主要证据却是一张还款承诺书，该承诺书从全部条款内容来看反映的都是民间借贷关系，该承诺书存在的基础是以2011年10月9日所签的一份《借款合同》所引发，承诺书中还涉及到案外人刘子学、王莉波、樊瑜。一审判决以一个尚未经审查的民间借贷合同关系所体现出来的还款承诺书作为定案依据，是明显混淆了本案存在的两个不同法律关系。二、本案争议焦点关于工程款的结算问题有一份明确的证据，一审判决在确认事实部分与判决结论部分存在严重矛盾。工程结算单上由当事人余中河确认还差工程尾款722000元，这与一审原告诉请的100万元工程款完全不符，其也未能提供其他证据证实有其他款项。由此可见被上诉人根本不清楚本案工程款的结算情况，因真正的当事人余中河已去逝，一审原告在本案审理以前并不知道该份工程结算单的存在，因此才会拿着一份反映民间借贷关系的《还款承诺书》来诉请工程款，而上诉人在一审答辩时已明确工程款已支付完毕，且有相应证据予以证实，一审判决对上诉人所提交的证据未作出正确的评判。综上，请求支持上诉请求。被上诉人李小苹、余庆、余光汉共同答辩称：还款承诺书是付兆龙签字并且加盖了泰山宾馆公章的承诺书，合法有效。还款承诺当中的200万元包含了722000元，并包括了工人工资及材料款等垫资。在2013年6月8日签订还款承诺书以后，我们分别于9月30日、10月5日收到了上诉人支付的40万元及60万元，因此在我方一审起诉时就扣减了100万元，如果上诉人主张成立的话，工程款都已经支付完毕，那么上诉人不可能还继续支付款项给我方。故一审认定事实清楚，请求二审法院予以维持。经审理，双方当事人对一审判决认定的案件事实无异议，本院依法予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案二审争议焦点为：上诉人是否尚欠被上诉人工程款？本院认为：根据泰山宾馆、付兆龙于2013年6月8日向余中河出具的《还款承诺书》，载明“关于云南省老年体育协会泰山宾馆水体中心工程款，刘子学、王莉波、樊瑜于2011年10月9日所欠借款合同相关事宜承诺人向余中河、樊瑜郑重承诺：保证在2013年7月30日前一次性支付樊瑜人民币2000000元，保证在2013年9月30日前支付余中河人民币2000000元。”现上诉人主张该《还款承诺书》系民间借贷关系，不存在工程欠款关系，故一审法院混淆两个法律关系。本院认为，根据《还款承诺书》载明内容即可表明当中包含两部分款项，即上诉人欠余中河的工程款和欠樊瑜的借款，被上诉人已经在一审中表明承诺书当中200万元的构成为2013年1月11日的工程结算单的未付款和余中河为涉案工程的垫资，且上诉人也按该承诺书的内容履行了大部分付款义务，故上诉人的主张缺乏事实依据，本院依法不予采信。对于上诉人主张该《还款承诺书》系在余中河的胁迫下作出的，但其未向本院提交任何证据予以证实，本院对此不予采信。上诉人未按照《还款承诺书》约定按期足额的向被上诉人支付欠付工程款，上诉人理应继续承担支付义务，并按照承诺书载明的内容承担违约责任，一审对此处理正确，本院依法予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律和判决结果并无不当，本院依法予以维持。上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求本院予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条，以及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费14704元，由上诉人云南省老年人体育协会泰山宾馆、付兆龙负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  王思予审 判 员  蔡 芸代理审判员  熊梓旭二〇一五年十二月八日书 记 员  焦 菡