重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2015）江法民初字第09767号原告:冯刚，男，1962年10月28日出生，汉族，住重庆市江北区。被告：重庆生活家装饰工程有限公司，住所地重庆市江北区红黄路20号附1号，组织机构代码30501397-X。法定代表人：高精钒，副总经理。委托代理人：李建，重庆志同律师事务所律师。原告冯刚诉被告重庆生活家装饰工程有限公司（以下简称生活家装饰公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告冯刚、被告生活家装饰公司的委托代理人李建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冯刚诉称，我于2014年9月入职被告，从事驾驶员工作。因被告雇我开车同时还租了我的车，故我的工资是2800元/月，另租车费用2000元/月。车使用中，发生的油费、过路费、停车费由被告报销，车险及交通事故损失我承担，被告每个月给600元保险补贴。劳动合同上写试用期1500元/月，转正后1700元/月是为少缴税。2014年12月1日，被告通知我解除劳动关系。被告是违法解除劳动关系。另，工作期间的正常工资我全部收到，工资支付到2014年11月底。被告说试用期我的车常出事故，不能正常使用不属实，我每天都到岗。综上，请求：1、判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金1400元（2800月×0.5个月）；2、原告在被告处2014年9月8日（中秋）加班费215元（107.5元×1天×2），2014年10月1日至3日法定节假日加班费645元（107.5元×3天×2），2014年10月4日至7日星期日加班费430元（107.5元×4天）。被告生活家装饰公司辩称，1、原告起诉已过劳动仲裁的起诉时限，仲裁结果是2015年1月29日，原告是2015年7月4日起诉。被告认为原告应从收到仲裁的逾期未作出决定通知书15日内起诉；2、劳动仲裁的请求事项与起诉状的请求事项不符，原告起诉超出了劳动仲裁申请的范围，其应经仲裁前置；3、原告所称加班不是事实，原告应对其称的加班举证证明；4、被告租赁了原告的车，该车使用中，产生的油费、过路费、停车费由被告报销，车险及交通事故由原告承担，被告每月给600元的保险补贴。2014年12月1日，被告通知原告解除劳动关系。因为，原告试用期多次违反被告规定，那时被告正好开业，需大量用车，原告却多次发生车祸，不能正常上班，被告无法使用原告的车；5、原告试用期工资为1500元/月，试用期满后1700元/月，租车费是1500元/月。原告的工资付至2014年11月30日。综上，请求法院驳回原告的诉求。经审理查明，被告生活家装饰公司于2014年6月19日登记成立。2014年8月25日，冯刚（甲方、出租方)与生活家公司（乙方、承租方)签订《车辆租赁合同》约定：鉴于甲方愿意出租其自有车辆，乙方亦同意租赁该车辆，甲乙双方达成如下协议:租赁标的北汽银翔牌汽车一辆，车牌号渝A635**……；租赁时间:2014年9月1日至2016年8月30日；租赁费用:1500元/月；付款方式:乙方于每月10日前将租赁费用付至甲方名下账户:开户银行:广东南粤银行，开户名冯刚，账号6224480005059333；鉴于甲方已与乙方签订劳动合同，该车辆由乙方指定甲方本人驾驶及进行日常使用和维护；车辆保险由甲方购买，乙方每年支付甲方600元作为购买保险的补贴，保险种类及购买额度需按照本合同第七条的约定购买；车辆保险购买约定及责任分配：交强险：保额车辆原值，责任分配：承租方保险范围内的，承租方超出保险范围的；三者险：保额500000元，责任分配：承租方保险范围内的，承租方超出保险范围的；……。审理中，当事人均称，该车使用中，发生的油费、过路费、停车费由生活家装饰公司报销。2014年9月1日，冯刚（乙方）与生活家装饰公司（甲方）签订《劳动合同书》约定：期限2014年9月1日至2017年8月31日，其中，试用期自2014年9月1日至2014年11月30日；乙方的工作区域或工作地点为重庆；乙方同意根据甲方工作需要，担任驾驶员岗位(工种)工作，具体工作内容以甲方岗位职责规定为准；甲方安排乙方执行标准工时工作制，执行标准工时制度的，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时；甲方每月10日前以法定货币足额支付乙方工资。甲乙双方约定，甲方按下列方式支付乙方工资:乙方执行计时工资，月工资为1700元。乙方的工资随甲方的经济效益及乙方岗位职责变化上下浮动;乙方在试用期的月工资为1500元；甲方支付乙方的加班工资的计算基数按以下计算:按甲方规章制度规定的计算基数；甲乙双方按国家和重庆市的规定参加社会保险。其中，乙方负担的部分由甲方负责代扣代缴。广东南粤银行的银行卡交易明细（户名冯刚，卡号6224480005059333）显示：2014年10月12日，生活家装饰公司通过银行转账支付冯刚2800元，银行交易摘要显示是工资；2014年11月12日，生活家装饰公司通过银行转账支付冯刚5207元，银行交易摘要显示是代发工资。审理中，双方对前述款项中工资的具体金额有争议。2014年12月1日，生活家装饰公司向冯刚送达了《劳动(聘用)关系终止/解除通知书》，其上载明：冯刚先生:您自2014年9月1日入职我公司担任司机职位，一、您与我公司的劳动关系，因以下第A（1）项(只选一项)于2014年11年30日终止、解除:A、试用期内符合法定解除条件：(1)由公司解除；(2)由劳动者解除……；二、公司依法无须支付解除劳动合同经济补偿金。证据显示，2014年10月22日，冯刚驾车于江北区大兴村发生碰撞事故。2015年1月21日，申请人冯刚与被申请人生活家装饰公司劳动争议纠纷一案，冯刚在江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，冯刚仲裁请求：1、裁决被申请人支付申请人2014年9月1日至2014年11月30日违法解除劳动合同的赔偿金20000元；2、裁决被申请人支付申请人2014年9月8日(中秋节)和2014年10月1日至10月7日(国庆节)法定节假日的加班费共计1200元；3、裁决被申请人支付申请人因公司劳动合同规定追加的车辆保险费用608.93元。对冯刚立案的申请，仲裁委逾期未作出决定，于2015年1月29日出具逾期未作出决定证明书。2015年1月30日，本院受理了冯刚与生活家装饰公司劳动合同纠纷一案[(2015)江法民初字第02420号]，该案中冯刚请求判决生活家装饰公司支付:1、违法解除劳动合同的赔偿金20000元；2、2014年9月8日、2014年10月1日至7日的法定节假日、休息日加班费1200元；3、增加的车辆保险费608.93元。该案审理后，本院以劳动合同、车辆租赁合同系两个独立的合同法律关系，冯刚基于两个独立的合同产生的两个法律关系在一个案子中提起诉讼，违背一个案件审理一种法律关系的原则为由，驳回了冯刚的起诉。2015年7月31日，冯刚又向本院提起诉讼，本院予以立案受理。上述事实有劳动合同书，江北区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定证明书，仲裁申请书，仲裁委员会的收件回执，银行卡交易明细，车辆租赁合同，劳动（聘用）关系终止/解除通知书，江北区人民法院（2015）江法民初字第02420的民事裁定书，互邦财产保险车辆事故清单，以及当事人的陈述等证据在卷佐证，前述证据均经开庭质证，足以认定。本院认为，2014年9月1日，冯刚入职生活家装饰公司工作，双方形成了劳动关系。审理查明，2014年10月12日，生活家装饰公司向冯刚支付2800元；2014年11月12日，生活家装饰公司向冯刚支付5207元。原告称，2014年10月12日的2800是9月工资，2014年11月12日5207元中的2800元是10月工资。被告称，2014年10月12日2800元中的1500元是工资，2014年11月12日5207元中的1500元是工资。双方劳动合同约定，合同期限2014年9月1日至2017年8月31日，试用期2014年9月1日至2014年11月30日；冯刚在试用期的月工资为1500元。由此认定，2014年9月1日至2014年11月30日试用期期间，冯刚的工资是1500元/月。冯刚称该期间的工资是2800元/月，其没有举证证实，本院不予认可。生活家装饰公司支付冯刚的租车费用及车使用中的费用报销，不是针对冯刚的劳动报酬，并非工资。2014年12月1日，生活家装饰公司通知冯刚解除双方的劳动关系，通知书的理由是试用期内符合法定解除条件。对此，生活家装饰公司的解释是，冯刚试用期多次违反公司规定，其多次发生车祸，不能正常上班，公司无法使用冯刚的车。《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条规定，在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由；第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的；第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的……。据上，本院认为生活家装饰公司解除行为违法，应支付冯刚赔偿金。理由：其一，审理中，生活家装饰公司没有举示其称的“冯刚试用期多次违反公司规定”中的规定内容，使其对冯刚予以解除劳动关系的行为，缺乏公司规章制度层面的依据；其二，生活家装饰公司称“冯刚多次发生车祸，不能正常上班，公司无法使用冯刚的车”。证据只能证实冯刚发生过一次交通事故，没有证据证实冯刚发生过多次交通事故。而冯刚无法正常上班等也无证据证实；其三，试用期中，冯刚发生了交通事故，不能证明冯刚不符合录用条件。双方在《车辆租赁合同》中，对使用冯刚的车约定了购买相应的保险，并同时约定车辆事故责任的分配。这表明双方对使用冯刚的车发生交通事故是有预见的。在此情况下，双方仍签订了劳动合同。由此可见，冯刚的车发生事故，并非是不雇佣冯刚的条件。从实际的角度讲，车使用过程中，发生事故也难以避免；其四，假如说冯刚是不胜任工作，但审理中，生活家装饰公司也无证据证实，其对冯刚进行过培训或工作调整。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金；第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算；第二十七条规定，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。据上分析，根据认定的冯刚试用期月工资（1500元/月），以及冯刚主张的赔偿金计算方式（月工资×0.5个月），计算支付冯刚赔偿金的金额为1500元/月×0.5个月=750元。冯刚的加班费请求，本院不予支持。理由：其一，不定时工作制是一种直接确定劳动者劳动量的工作制度。而用人单位的驾驶员作为运输人员就是一种直接确定劳动者劳动量的工作制度，因此，按行业习惯运输人员实行的是不定时工作制。本案的原告冯刚是运输人员，其实行的是不定时工作制。《工资支付暂行规定》第十三条规定，用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。由此，运输人员冯刚主张按标准工作时间计算支付加班工资的请求，本院不予支持。其二，从另一角度分析，假若冯刚实行的是标准工时工作制的情况下，冯刚对其加班的主张，亦负有举证责任。但审理中，冯刚未举示证据证实其存在加班的情形或生活家装饰公司掌握有加班事实存在的证据。冯刚应承担不利后果。审理中，生活家装饰公司称，冯刚起诉已过劳动仲裁的起诉时限，冯刚应从收到仲裁的逾期未作出决定通知书15日内起诉。审理查明，2015年1月21日冯刚申请仲裁，2015年1月29日，对冯刚的仲裁立案申请，仲裁委逾期未作出决定并出具证明。冯刚于2015年1月30日诉至法院，本院予以立案受理。后该案因故被本院驳回起诉。2015年7月31日，冯刚再次诉至本院。据前述可知，冯刚是因仲裁委对仲裁申请是否立案逾期未作出决定，而提起诉讼。冯刚起诉的依据是《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，即劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。该规定未对起诉时限作出规定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。冯刚的起诉情形，不适用该条规定。故对生活家装饰公司前述抗辩，本院不予支持。生活家装饰公司又称，冯刚劳动仲裁的请求事项与起诉状的请求事项不符，冯刚起诉超出了劳动仲裁申请的范围。生活家装饰公司此称本院不予支持。因为，根据冯刚的仲裁请求事项，及诉讼中冯刚的请求事项，冯刚的诉讼请求均经仲裁前置程序。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起3日内，被告重庆生活家装饰工程有限公司支付原告冯刚违法解除劳动合同的赔偿金750元。二、驳回原告冯刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆生活家装饰工程有限公司承担。本判决生效之日起3日内，被告重庆生活家装饰工程有限公司向本院缴纳案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈学军二〇一五年十二月十九日书记员  王 瑀__