河北省康保县人民法院民 事 判 决 书(2017)冀0723民初815号原告魏彪，男，1955年8月13日出生，汉族，市民，住河北省康保县。被告曹昌福，男，1969年5月6日出生，汉族，住河北省康保县。被告张云，男，1956年4月12日出生，汉族，教师，住河北省康保县。委托诉讼代理人李剑，河北思洋律师事务所律师。原告魏彪与被告曹昌福、张云民间借贷纠纷一案，张家口市中级人民法院（2017）冀07民终892号民事裁定撤销原判发还重审。本院于2017年8月5日重新立案后，依法另行组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告魏彪、被告张云及其委托诉讼代理人李剑到庭参加了诉讼，被告曹昌福经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告魏彪向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告给付我借款本金145000元及利息；2.要求二被告按每月4分5的利率给付我违约金234900元；3.要求二被告给付我损害赔偿金60万元；4.要求被告张云承担合同诈骗罪的刑事责任；5.二被告承担诉讼费用及其他必要费用。事实和理由：2014年8月18日，曹昌福向我借款本金145000元，约定期限为一年，按月利率1.5分计算利息，半年一付利息，若归还不了，违约按月利率4.5分计算滞纳利息。其舅张云以张云的楼房为以上债务抵押担保，并将张云楼房确权证交给我。二被告至今未归还借款本息，已经违约。现请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告曹昌福庭后辩称，一、借款情况属实，但未约定逾期利息4.5分，且在2016年10月份前已归还原告利息21500元。二、担保情况属实，张云确实是该笔借款的担保人，他也在借条上签字确认。被告张云辩称，一、借条上担保人签字虽是我签字，但已过保证期间，我不应再承担保证或担保责任。二、协议书系原告等人胁迫、殴打我书写，并非我真实意思，应认定无效。三、就原告胁迫、殴打我一事报警，现由康保县公安局城镇派出所侦查中，在该刑事案件侦查未有生效结论前，特申请法院中止本案的审理。本次庭审除被告张云向法庭提供一份病历治疗说明外，双方均未提交其他新的证据，根据原审一审各自提交的证据、质证意见和本次庭审质证补充意见，本院对各自提供的证据认证如下：结合庭审双方各自陈述，被告曹昌福也未能提供相应证据证明其辩称，故能够认定被告曹昌福向原告魏彪借款事实和被告张云对该笔借款提供担保的事实，故对借条予以认可；因被告张云未能提供有关胁迫、殴打等证据，且公安机关未能认定张云受伤系原告等人殴打所致，故对协议书和房产证明予以认可。对被告张云提供的有关病例等资料，能够证明其受伤的事实，但无法证明系原告等人殴打所致，该证据无法支持其辩称，故不予采信；除原审一审中，就胁迫、殴打一事本院向康保县城镇派出所调取证明材料一份、询问笔录四份外，截至目前公安机关未有新的侦查材料，故本院依申请未能调取新的证据。此外，被告曹昌福对其辩称，未能提供任何证据予以证明。原告就其损害赔偿的主张也未能提供有关证据予以证明。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月18日，被告曹昌福向原告魏彪借款145000元，约定月利率1.5%，期限为一年，半年一付利息，若超期滞纳利息按月利率4.5%计算，担保人张云在借条上签名并注明“如曹昌福还不了，拿张云的楼房还”。事后查明，被告曹昌福抵押给原告的张康字第00××16号房权证系伪造，曹昌福已承担相应的刑事责任。2016年2月23日，张云在魏彪家中出具自己签名的协议书，主要内容是担保人张云愿意用康保县建馨小区5号楼1单元401室单元楼为曹昌福还款抵债。2015年3月20日，魏彪与曹昌福失去联系，按照被告提供的房产证找到康保县建馨小区5号楼1单元501室，发现该房屋不是张云的，明白自己被骗。之后从小区物业处查询到张云的楼房是该小区5号楼1单元401室，且401室已被张云对外出租。张云于2016年2月23日到魏彪家中进行协商，愿用自己的康保县建馨小区5号楼1单元401室单元楼担保还债，并出具了协议书。本院认为，合法的民间借贷应受法律保护。被告曹昌福向原告魏彪借款145000元，被告曹昌福在借款期满后没有归还原告本金及利息，应认定双方民间借贷关系成立，曹昌福承担给付责任。被告曹昌福辩称，借条上未约定逾期利息4.5分，且在2016年10月份前已归还原告利息21500元的抗辩理由，曹昌福本人已在借条上签字认可，且其没有提供任何证据予以证明其辩称，故本院不予采信。根据民间借贷案件司法解释有关规定，原、被告双方约定的逾期月利率4.5%已超过法律最高限额，应调整为月利率2%，故借款期内利息为145000元×月利率1.5%×12个月=26100元，逾期利息为145000元×月利率2%×27个月=78300元（暂计算至2017年11月17日），利息小计104400元。原告要求违约金和损害赔偿金的诉讼主张，因双方已约定违约超期滞纳利息，原告未能提供其受损的证据，且于法无据，故对其主张不予支持。原告要求追究张云刑事责任的诉讼主张，本院已将有关材料移交公安机关予以审查、认定。被告张云辩称，已过保证期间不再承担保证或担保责任的抗辩理由，经审查能够证明原告魏彪多次向张云催要以上债务，原告在保证期间并未放弃对张云主张债权，且张云出具的协议书应视为其再次自愿承担以上债务的担保责任，故该辩称不能成立。被告张云辩称，2016年2月23日的协议书系原告等人胁迫、殴打所出具，并非本人真实意思，应认定无效的抗辩理由，张云并未提供充分证据证明出具协议书时存在胁迫、殴打等情形，且其庭审中已承认借条、协议书上签字系其本人亲笔签名，故应视为其自愿为曹昌福的以上债务承担担保责任；又因双方未明确约定担保方式，根据有关法律规定，应视为连带担保责任。该协议书系双方真实意思表示，可认定担保合同合法有效。被告张云辩称，就原告胁迫、殴打其一事报警，现由康保县公安局城镇派出所侦查中，在该刑事案件侦查未有生效结论前，特申请本院中止本案审理的抗辩理由，经调查公安机关未能认定原告等人存在殴打行为，也未能认定张云受伤与原告等人行为存在因果关系等，不符合法定中止审理的情形，故对该辩称不予支持。综上，被告张云对以上债务应承担连带担保责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十条，《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告曹昌福于判决书生效后十日内偿还原告魏彪借款本金145000元，利息104400元（暂计算至2017年11月17日，以后的利息以实际拖欠的本金为基数，按照月利率2%从2017年11月18日起计算至实际给付之日止）。二、被告张云承担连带给付责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5041元，保全费1020元，由被告曹昌福、张云负担；原审一审公告费560元，由被告曹昌福负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长  罗燕荣审 判 员  杨明磊人民陪审员  王小丹二〇一七年十二月五日书 记 员  赵晓冬附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十条有下列情形之一的，中止诉讼：（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。