云南省砚山县人民法院刑 事 判 决 书（2015）砚刑初字第225号公诉机关砚山县人民检察院。被告人ＸＸＸ（小名“老三”、绰号“黑三”），公民身份号码，住云南省砚山县。2007年4月11日因犯盗窃罪被砚山县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金16000元，于2011年9月6日刑满被释放。因涉嫌犯非法买卖弹药罪、贩卖毒品罪，于2015年4月23日被砚山县公安局刑事拘留，于2015年5月29日被逮捕。现押于砚山县看守所。辩护人马耀，云南盘江律师事务所律师。被告人余某某，公民身份号码，住云南省砚山县，因涉嫌犯非法买卖弹药罪，于2015年4月23日被砚山县公安局刑事拘留，于2015年5月29日被逮捕。现押于砚山县看守所。被告人朱某某，公民身份号码，住云南省砚山县。因涉嫌非法持有枪支罪，于2015年4月22日被砚山县公安局刑事拘留，于2015年5月29日被逮捕。2015年10月8日由砚山县人民检察院决定取保候审，当日被释放。辩护人韦元坤，云南圆合圆律师事务所律师。砚山县人民检察院以砚检公诉刑诉（2015）175号起诉书指控被告人ＸＸＸ犯贩卖毒品罪、非法买卖弹药罪、被告人余某某犯非法买卖弹药罪、被告人朱某某犯非法持有枪支罪，于2015年10月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭审理了本案。砚山县人民检察院指派检察员廖凝，书记员邓跃出庭支持公诉。被告人ＸＸＸ及其辩护人马耀、被告人余某某、被告人朱某某及其辩护人韦元坤等到庭参加诉讼。现已审理终结。砚山县人民检察院指控：1、2014年以来，被告人ＸＸＸ购买得毒品海洛因、冰毒后，一部分供自己吸食，一部分分装成零包贩卖给李某某等人。2015年4月23日公安民警对被告人ＸＸＸ家进行搜查，查获毒品海洛因、冰毒可疑物。经称量，毒品海洛因可疑物净重6.13克，红色片剂冰毒可疑物净重0.93克,晶体冰毒可疑物净重3.28克。经鉴定，海洛因可疑物中检见海洛因、可待因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分；红色片剂冰毒可疑物中检见甲基苯丙胺、咖啡因成分；晶体冰毒可疑物中检见甲基苯丙胺成分。2、2014年10月的一天，被告人余某某因无钱购买毒品吸食，其便在砚山县平远镇车白泥村委会下排街45号附近将放于家中的一枚手榴弹以100元卖给李某某（另案处理），后李某某将该枚手榴弹在砚山县平远镇田心村委会茂龙街12号被告人ＸＸＸ家中向ＸＸＸ换取50元的毒品海洛因。2015年4月23日公安民警对被告人ＸＸＸ家进行搜查，查获了一枚手榴弹，经鉴定，该枚手榴弹为国产“67式”木柄手榴弹。另查获5枚手枪子弹、7枚射钉枪子弹，经鉴定，手枪子弹为国产1951年式7.62mm手枪弹。3、2014年4月以来，被告人朱某某为了打鸟，将一支枪放于家中。2015年4月22日公安民警在砚山县平远镇振兴路小黑山114号朱某某家中搜出一支疑似枪支，经鉴定，该疑似枪支是以火药为动力的改制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。砚山县人民检察院认为：被告人ＸＸＸ目无国法，违反枪支弹药管理规定，用毒品与他人换取一枚手榴弹，同时贩卖毒品给他人，查获毒品10.34克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第三百四十七条第三款、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖弹药罪、贩卖毒品罪追究刑事责任，且系一人犯数罪，应数罪并罚；被告人余某某违反枪支弹药管理规定，买卖手榴弹一枚，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖弹药罪追究刑事责任；被告人朱某某违反枪支弹药管理规定，非法持有枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究刑事责任。ＸＸＸ在刑罚执行完毕后5年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。ＸＸＸ有一般立功表现，可从轻或减轻处罚。自愿认罪，如实供述犯罪事实，可以酌情从轻处罚。建议对被告人ＸＸＸ贩卖毒品罪判处六年至八年有期徒刑，并处罚金，并与非法买卖弹药罪数罪并罚。公诉机关提交了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、搜查、辨认笔录及照片等证据在案为证。被告人ＸＸＸ辩称：我贩卖毒品是事实，但指控的数量不符合，公安人员把我自己吸食的那部分也一起称量了，我每天吸食2.5克。关于买卖手榴弹这桩，是李某某将手榴弹抵押给我，他还要来拿回去的。我不认可非法买卖弹药罪。辩护人马耀的辩护意见：对ＸＸＸ贩卖毒品罪定性没有意见。被告人ＸＸＸ没有主动买卖弹药，是吸毒人员为了吸食毒品才拿手榴弹来向ＸＸＸ抵押，ＸＸＸ只是暂时持有弹药，并不是用于交换毒品，被告人不认可在公安机关说是用手榴弹交换毒品的供述，又没有其他证据证实，不应认定被告人的供述，非法持有弹药罪应在三年以下有期徒刑。ＸＸＸ吸毒时间长、从他家搜出的毒品一部分是他自己吸食，扣除这部分后就达不到10.34克，量刑就应当在三年以下有期徒刑。被告人ＸＸＸ揭发他人贩毒查实的数量为340克，协助公安机关抓获贩卖毒品嫌疑人2人，属于重大立功表现。被告人ＸＸＸ如实供述犯罪事实，希望法庭对被告人ＸＸＸ减轻处理。被告人余某某、朱某某对指控事实无异议。未作辩护发言。辩护人韦元坤的辩护意见：被告人朱某某当庭认罪，有悔罪表现，可从轻处罚；被告人朱某某没有前科系初犯，没有造成严重后果，危害性较轻，对方对被告人朱某某在2年有期徒刑以下量刑，并适用缓刑。经审理查明：1、2014年10月的一天，被告人余某某因无钱购买毒品，其便在砚山县平远镇车白泥村委会下排街45号附近将放于家中的一枚手榴弹以100元卖给李某某（另案处理），后李某某将该枚手榴弹在砚山县平远镇田心村委会茂龙街12号被告人ＸＸＸ家中向ＸＸＸ换取50元的毒品海洛因。2015年4月23日公安民警对被告人ＸＸＸ家进行搜查，查获了一枚手榴弹、5枚手枪子弹、7枚射钉枪子弹。经鉴定，该枚手榴弹为国产“67式”木柄手榴弹，手枪子弹为国产1951年式7.62mm手枪弹。2、2014年4月以来，被告人朱某某为了打鸟，将一支枪放于家中。2015年4月22日公安民警在砚山县平远镇振兴路小黑山114号朱某某家中搜出一支疑似枪支，经鉴定，该疑似枪支是以火药为动力的改制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。3、2014年以来，被告人ＸＸＸ购买得毒品海洛因、冰毒后，一部分供自己吸食，一部分分装成零包贩卖给李某某等人。2015年4月23日公安民警对被告人ＸＸＸ家进行搜查，查获毒品海洛因、冰毒可疑物。经称量，毒品海洛因可疑物净重6.13克，红色片剂冰毒可疑物净重0.93克,晶体冰毒可疑物净重3.28克。经鉴定，海洛因可疑物中检见海洛因、可待因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分；红色片剂冰毒可疑物中检见甲基苯丙胺、咖啡因成分；晶体冰毒可疑物中检见甲基苯丙胺成分。ＸＸＸ向公安民警提供了平远拉白其姐姐认识的一名女子有贩卖毒品的线索，公安民警找到其姐姐后在其姐姐的协助下抓获了冯兴丽，公安机关已以贩卖毒品罪对冯兴丽进行立案侦查，查证属实涉案毒品数量达340克。ＸＸＸ2007年因犯盗窃罪被砚山县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金16000元，于2011年9月6日被释放。以上事实，有以下经庭审举证质证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案来源于李某某贩卖假毒品案件犯罪嫌疑人李某某的供述。2、户口证明、前科劣迹查询证明、刑事判决书、释放证明、网上查询证明，证明：被告人朱某某出生于1967年12月9日，余某某出生于1971年5月19日、ＸＸＸ出生于1979年5月21日，作案时均已达完全刑事责任年龄；被告人ＸＸＸ2007年因犯盗窃罪被砚山县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金16000元，于2011年9月6日被释放。被告人余某某、朱某某无前科，不是网上在逃人员。3、抓获经过，证明：2015年4月22日公安机关抓获朱某某；23日抓获余某某、ＸＸＸ；三人均系公安机关传唤到案，无主动投案情节。4、收条，证明：平远分局刑侦大队民警已将涉案物证一支射钉枪、一枚手榴弹交平远分局治安大队保管。5、资金往来结算单据、现金交款单，证明：扣押ＸＸＸ的涉案赃款12515元已存入砚山县公安局专户。6、情况说明，证明：（1）李某某1999年以来一直冒用“王明”的名字，因其犯故意杀人罪，已由江苏省东海县公安局押回处理；（2）无法找到余绍祥，余绍祥家门口无大门；（3）“胖三”、“周帅”、“马敏清”无法查明真实身份。7、证人李某某证言，证明：2014年6-7月份的一天中午，在车白泥的余绍强家中吸毒，遇到余某某，余某某毒瘾发作没有钱购买毒品，余某某以100块钱卖一棵手榴弹给李某某。过了2-3个月，李某某拿着手榴弹去ＸＸＸ家换了50块钱的海洛因吸食。曾多次向“黑三”ＸＸＸ购买毒品吸食。李某某辨认笔录及照片，证明：李某某2015年5月14日辨认出从ＸＸＸ家搜出的手榴弹就是其从被告人余某某处购买，并转手卖给“黑三”的手榴弹；辨认出余某某就是其向他购买过一枚手榴弹的男子；辨认出ＸＸＸ就是其一直购买毒品的绰号叫“黑三”的男子，同时其还拿一枚手榴弹和“黑三”交换毒品吸毒。辨认出平远车站背后其租住的出租屋内就是藏手榴弹的地点。8、被告人朱某某供述，证明：2014年4-5月份其在平远镇振兴市场跟一个人买了一支射钉枪和2盒射钉枪子弹，一共100多发。枪400元，子弹40元，买来就一直放在其房间的墙角处，子弹放在床头柜前的柜子里，枪一直由其保管，用来打过鸟。之后这支枪被公安机关的搜查到了。朱某某辨认笔录及照片，证明朱某某辨认出其非法持有的射钉器改装枪。9、被告人余某某供述，证实：他家的手榴弹是其父亲死了以后在后墙角木板上发现的，2014年10月份的一天，在余绍强家买毒品吸食，没有钱买毒品，其把家中的那个手榴弹拿来卖给了一名叫“江苏”的男子，江苏给了其100块钱，说是手榴弹卖得100块钱。余某某辨认笔录及照片，证明余某某辨认出从ＸＸＸ家搜出的手榴弹就是其卖给李某某的手榴弹，辨认出李某某就是向其以100元钱买走一个手榴弹叫“江苏”的人，辨认出平远镇车白泥村委会下排街45号余绍强家就是其以100元钱卖一枚手榴弹给“江苏”的地点。10、被告人ＸＸＸ供述，证明：2014年的一天李某某来跟我赊20元钱的毒品，说是有一个手榴弹问要不要，我叫他拿来看看。第二天李某某就拿一个手榴弹来我家，我就对他说“50元钱，之前你还欠我20元钱，现在我再拿30元的毒品给你就是了”。他没有说什么，把手榴弹放在我桌子上，我给了他30块钱的毒品后他就走了。他走之后我把手榴弹包好放在我房间的茶几底下。在我家里面搜出来4-5颗子弹是另一个不知名的男子拿来换毒品的。公安机关在我房间放子弹的那个抽屉的另外一个抽屉里面搜到二三十个海洛因零包，是我昨天晚上买了5克海洛因，加上前一天剩下的，我是用6克左右的海洛因分包的，这些毒品零包我是用来卖给那些吸毒的人的。我是从去年六七月份开始卖毒品的，中间断断续续的，有就卖。我基本上每天可以卖出去2克左右，赚来的钱我就拿去买小马吸。在我家搜到的钱是我贩卖毒品得来的，大概有10000元。今天还卖了一个20元钱的和一个30元钱的零包。和我买毒品零包的有“胖三”、“周帅”、“马敏清”，其他的我不知道名字。在我家搜出来的小马有5、6颗，纯冰有3克左右，是我跟“掉羊马”买来的。小马买的是21块钱1颗，纯冰是150块钱1克买的。平远街有一个女子在做毒品生意，她家是平远镇拉白冲村委会老座基的，我可以叫我的姐姐协助公安机关抓这个女子。ＸＸＸ辨认笔录及照片，辨认出公安机关从其家中搜查出来的手榴弹就是“四川”拿来换毒品的手榴弹，辨认出李某某就是卖手榴弹给他的“四川”。辨认平远镇田心村委会茂龙街12号就是其拿50元的毒品和“四川”交换一枚手榴弹的地点。11、（文）公（刑）鉴（痕）字[2015]55号枪支鉴定书及告知书，证明：经文山壮族苗族自治州公安司法鉴定中心鉴定，从朱某某家中查获的射钉枪是以火药为动力的改制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。鉴定结果已告知朱某某。12、（文）公（刑）鉴（化）字[2015]127号物证检验鉴定报告及告知书，证明：经文山壮族苗族自治州公安司法鉴定中心鉴定，公安机关从ＸＸＸ家搜查出的毒品可疑物，送检的白色粉末检见海洛因、可待因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分；晶体状毒品可疑物检见甲基苯丙胺成分；片剂状毒品中检见甲基苯丙胺、咖啡因成分。13、（文）公（刑）鉴（痕）字[2015]54号枪支弹药鉴定书及告知书，证明：经文山壮族苗族自治州公安司法鉴定中心鉴定，公安机关将从ＸＸＸ家搜查出的手榴弹、子弹送检，经检验，手榴弹为国产“67式”木柄手榴弹、子弹为国产1951年式7.62mm手枪弹。14、搜查证、搜查笔录、照片及扣押决定书、扣押清单，证明：2015年4月22日公安机关对朱某某家进行搜查在平远镇振兴路小黑山114号朱某某家其卧室内搜查出一支射钉器改装枪及射钉器子弹163发。公安机关扣押了以上物品。2015年4月23日公安机关在ＸＸＸ家搜查出一支“黑色”枪支、一枚手榴弹、5枚铜黄色手枪子弹、7枚射钉枪子弹、海洛因及冰毒可疑物42包、现金12515元，并对以上物品进行扣押。15、毒品辨认笔录、称量记录、提取毒品检材记录及照片、ＸＸＸ现尿液场检测照片、尿液检测报告书，证明：2015年4月23日ＸＸＸ对公安民警在其家中搜出的其贩卖的海洛因可疑物和自己吸食的冰毒可疑物进行了辨认；经称量，毒品海洛因可疑物净重6.13g，红色片剂冰毒可疑物净重0.93g，晶体冰毒可疑物净重3.28g；后公安机关将毒品可疑物提取送检验。ＸＸＸ吗啡胶体金测试结果呈阳性，证明其吸食毒品。余某某尿液检测报告书，证明余某某吗啡胶体金测试结果呈阳性，证明其吸食毒品。16、公安机关的情况说明，砚山县人民检察院报送案件意见书，（文）公（刑）鉴（化）字[2015]151号物证检验鉴定报告、嫌疑人冯某某辨认毒品的笔录及照片、称量笔录及照片，提取毒品检材笔录及照片，证明被告人ＸＸＸ供述其姐姐李建美认识平远镇拉白冲女子涉嫌贩卖毒品，后李建美配合公安机关抓获了嫌疑人冯某某，查获涉案毒品海洛因340克。公安机关将冯某某、王某某贩卖毒品案立案侦查，案件已移送文山州人民检察院审查起诉。以上证据，经庭审质证，来源合法、内容客观真实，相互印证，形成了证据锁链，应予采信。本院认为：被告人ＸＸＸ贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人ＸＸＸ以占有为目的，用毒品换取李某某的手榴弹，其实质进行了买卖弹药的行为，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，构成非法买卖弹药罪，被告人余某某与李某某以100元买卖一颗手榴弹，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，构成非法买卖弹药罪，依法应处三年以上、十年以下有期徒刑。被告人朱某某非法持有一支属于法律不允许私人持有的枪支，其行触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，构成非法持有枪支罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。因ＸＸＸ有贩卖毒品行为，所以在其家中查获的毒品数量均应计为贩卖毒品的数量，以贩养吸，可酌情从轻处罚，被告人ＸＸＸ及其辩护人关于贩毒数量应减除自己吸食部分的意见不符合法律规定的精神，本院不予采纳。被告人及辩护人提出李某某是用手榴弹抵押给ＸＸＸ，并非交换的意见，经查，李某某的证言、被告人ＸＸＸ在公安机关的讯问中均认可是以手榴弹换取毒品，且换取毒品的数量、品种均相吻合，并且经历了如此长的时间，也没有进行赎回，所以该辩护意见本院不予支持。被告人ＸＸＸ检举他人的贩毒行为，具有重大立功表现，应减轻处罚。被告人ＸＸＸ、余某某、朱某某自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人ＸＸＸ在刑罚执行完毕五年内又故意犯罪，属累犯，应从重处罚。公诉机关的量刑建议偏高，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第三百四十七条第三款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人ＸＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金3000元；被告人ＸＸＸ犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑期六年四个月，决定执行有期徒刑六年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2021年4月22日止。罚金限判决生效后30日内缴清，逾期强制缴纳。）二、被告人余某某犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2018年4月22日止。）三、被告人朱某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。四、没收ＸＸＸ的毒品10.34克、手榴弹一枚、子弹6发，由公安机关销毁；没收ＸＸＸ的买卖毒品的资金12515元，上缴国库；没收朱某某非法持有的枪支一支，由公安机关销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  周 华人民陪审员  李兴伟人民陪审员  杨 春二〇一五年十二月二十九日书 记 员  赵苓希