.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省怀仁县人民法院刑事判决书（2017）晋0624刑初181号公诉机关怀仁县人民检察院。被告人史超，男，1986年10月21日生于山西省大同市，汉族，初中文化，住怀仁县，无业，因本案于2017年7月2日被怀仁县公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于怀仁县看守所。辩护人郑锐龙，山西龙易律师事务所律师。辩护人刘晶琳，山西龙易律师事务所律师。被告人何鑫洁，女，1984年5月8日生于山西省怀仁县，汉族，初中文化，住怀仁县，无业，因本案于2017年7月2日被怀仁县公安局取保候审，同年10月16日被怀仁县人民检察院决定取保候审。2017年12月5日被本院决定重新取保候审。怀仁县人民检察院以怀检刑刑诉[2017]87号起诉书指控被告人史超、何鑫洁均犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。怀仁县人民检察院指派检察官魏喜斌出庭支持公诉，被告人史超及其辩护人郑锐龙、刘晶琳，被告人何鑫洁到庭参加了诉讼。现已审理终结。怀仁县人民检察院指控，被告人史超从2016年以来，从太原市晋源区李庆宾（另案处理）手中购得假冒长寿花牌成品食用油150件，已销售50件，剩余的100件被公安机关查获。经鉴定：正品长寿花牌成品食用油每件344元；同时被告人史超还从李庆宾手中购得假冒金龙鱼食用调和油商标后，再从赵某手中购得低价元宝牌大豆油，并由被告人史超、何鑫洁夫妇二人在怀仁县新兴园小区租用的车库内，采用更换商标的方法，将该大豆油加工成假冒金龙鱼食用调和油5000余桶，用于销售。案发后查获了假冒金龙鱼食用调和油5件。经鉴定正品金龙鱼食用调和油市场单价为每件284元。共计销售总额为370780元。针对上诉指控的事实，公诉机关提供并当庭出示和宣读了证人陈某、黄某、赵某的证言材料，检查笔录，扣押物品清单，辨认笔录及照片，清点笔录，现场拍照，益海嘉里食品销售公司的授权书和营业执照，商标注册证和注册商标变更证明，检验报告，山东三星玉米产业科技有限公司关于商标注册上的长寿花、金胚与查扣产品上的商标的说明，鉴定书，抓获经过和户籍证明等证据，拟证实上述指控的事实。公诉机关认为，被告人史超、何鑫洁的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，均构成了生产、销售伪劣产品罪。提请本院依法判处。在庭审中，被告人史超、何鑫洁对制造、销售伪劣产品的行为和手段均无异议。但二被告人均对销售伪劣产品的数量和金额有异议。被告人史超提出了销售的金龙鱼食用调和油的数量不足5000桶；销售的单价没有市场价高的辩解。其辩护人提出了如下辩护意见：1.侦查机关的清点笔录存在瑕疵，不能作为定案的依据；2.鉴定报告及鉴定程序违法，不能作为定案的依据；3.销售金额应按实际销售的价格计算；4.被告人认罪态度较好，社会危害小，可从轻处罚。经审理查明：一、被告人史超从2016年以来，以牟利为目的，从太原市晋源区李庆宾的手中，先后购入假冒长寿花牌金胚玉米食用油150件（每件4桶）后，以每件275元的价格向客户销售了50件，销售金额为13750元，剩余的100件在案发后被公安机关查获。认定上述事实的依据有：1、被告人史超的供述供认，2016年以来他和一个姓李的人（微信名称叫”东方红”）以每件200元的价格先后三次购入了假冒的长寿花5升装金胚玉米油150件，分别卖给了金沙河粮油店和小陈（陈某）粮油店，卖的单价是每件200多元，共出售出50件。正常的长寿花5升装金胚玉米油的批发价是每件240元左右，超市里的零售价是320多元。2、证人陈某的证言材料证实，史超给他的粮油店送过长寿花5升装金胚玉米油，共送了10多件，每件单价是275元。后来”长寿花”厂家的人来检查说这个油是假的。3、检查笔录、扣押物品清单、现场拍照证实，2017年7月1日下午18时50分左右，怀仁县公安局食药大队民警在位于怀仁县新兴园小区东南的一车库内，查获了长寿花5升装金胚玉米油100件（每件4桶），并全部予以扣押。并从陈某粮油店扣押了未出售的长寿花金胚玉米油（5升装）13桶。4、长寿花商标注册证、金胚商标注册证，证实了长寿花和金胚玉米食用油商标均为国家工商行政管理总局商标局的注册商标。5、山东三星玉米产业科技有限公司的证明材料证实，该公司长寿花金胚玉米油产品，使用的”长寿花”、”金胚”均为注册商标，在产品上同时使用。嫌疑人（史超）系冒用公司注册商标、非法印制商标等包装物进行制假售假。6、山东三星集团有限公司研发中心检验报告证实，怀仁县公安局提供的长寿花金胚玉米油不符合GB19111-2003《玉米油》质量要求。二、被告人史超从2016年以来，以牟利为目的，从太原市晋源区李庆宾的手中先后购入假冒金龙鱼食用调和油注册商标标识和包装箱等，并从怀仁县晋味源粮油经销部（金龙鱼专卖店）赵某处购得低价元宝牌大豆油，然后被告人史超、何鑫洁夫妇二人在怀仁县新兴园小区租用的车库内，采取更换商标和包装的方式，将元宝牌大豆油的商标更换成金龙鱼食用调和油的商标，并以金龙鱼食用调和油在市场上销售。至案发时共更换了1250件（每件5升装4桶），向市场按每件200多元的价格共销售了1245件，销售金额为249000元，剩余的5件被公安机关查获。认定上诉事实的依据有：1、被告人史超在侦查机关的供述供认：2016年以来，我和一个姓李的人（微信名称叫”东方红”）以每套13元或14元的价格购入了6000来套假冒的金龙鱼食用调和油商标和包装等，再买上元宝牌大豆油，然后在我租用的新兴园车库内由我和妻子何鑫洁将元宝牌大豆油的商标撕下来，瓶盖撬下来，再把自己购买的假冒金龙鱼食用调和油的商标贴上去，假冒的瓶盖扣上去，最后装在假冒金龙鱼的包装箱里（每箱装4桶），用胶带封好。我买一件元宝牌大豆油的价格是130元左右，换成金龙鱼食用调和油商标后，每件卖200元左右。我假冒的金龙鱼食用调和油大部分卖在了县城周边的乡村了，也有一部分卖在了县城的粮油店里。我共计用元宝牌大豆油假冒成金龙鱼食用调和油大约1250多件（每件4桶），销售了1245件。2、被告人何鑫洁的供述供认：从2016年3、4月开始，她们就将元宝牌大豆油的商标和包装换成假冒的金龙鱼食用调和油的商标和包装后进行销售了。假冒金龙鱼食用调和油的商标、包装等物和元宝牌大豆油都是她丈夫史超弄回来的，她只负责更换商标。更换成金龙鱼食用调和油商标的大豆油都由史超销售了。在案发时共计更换了大约5000来桶元宝牌大豆油的商标。3、证人黄某的证言材料证实，史超向她开设的蔬菜调味店销售过5升装金龙鱼食用调和油，价格是每件200元。从2016年春节左右就向她的调味店销售该调和油了，约半个月左右送一次，每次5件左右。4、证人赵某的证言材料证实，史超经常从他的专卖店里购买5升装元宝牌大豆油，过完春节后大约购买了200多件。元宝牌大豆油是天津嘉里粮油有限公司生产的，和金龙鱼食用调和油是一个公司。史超和他购买元宝牌大豆油的单价是每件124元。5、检查笔录、扣押物品清单、现场拍照证实，2017年7月1日下午18时50分左右，怀仁县公安局食药大队民警在位于怀仁县新兴园小区东南的一车库内，查获了5升装假冒金龙鱼食用调和油5件（每件4桶）、未使用的假冒金龙鱼食用油油桶盖1袋、金龙鱼食用调和油商标430张、金龙鱼食用调和油包装箱90件、金龙鱼食用调和油胶带13卷、废弃的元宝牌大豆油油桶盖约5000多枚等。6、清点笔录证实，经清点公安民警所扣押的废弃元宝牌大豆油油桶盖为5000多枚。7、营业执照复印件、授权委托书证实，益海嘉里食品营销有限公司委托怀仁县晋味源粮油经销部为金龙鱼品牌指定代理销售公司。8、发明专利证书、商标注册证证实，金龙鱼食用调和油商标为国家商标局注册商标。9、国家轻工业食品质量监督检测天津站的检验报告证实，元宝牌大豆油的检验结果符合检验依据的规定。10、嘉里粮油有限公司鉴定书证实，怀仁县公安局委托鉴定的5升装金龙鱼油样品与产品相关执行标准要求不符。本案的综合证据有：1、辨认笔录及拍照证实，经被告人史超辨认，李庆宾就是向他出售长寿花金胚玉米油和金龙鱼食用调和油商标的人。2、抓获经过证实了二被告人被抓获的过程，户籍证明证实了二被告人的基本情况。上列各起事实的各个证据，经当庭宣读和出示，并经质证，控辩双方均未提出实质性的异议。各个证据的来源(侦查机关收集）合法，内容客观真实，均应确认为有效证据。各证据间相互吻合，相互印证，能够形成一个完整的证明体系，足以认定。本院认为，被告人史超、何鑫洁目无法纪，明知是假冒伪劣产品而予以销售或在销售产品中故意更换注册商标，以次充好，且销售金额在20万元以上，其行为侵犯了国家对产品质量的管理制度和消费者的合法权益，均构成了生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实，有相关的证据予以证实，指控的罪名成立，本院予以支持。但其指控二被告人销售假冒伪劣产品的销售金额为370780元的认定是按正品市场价格计算的，用该单价计算销售金额，缺乏法律依据。依据《最高人民法院、最高人民检察院》第二条之规定：”销售金额”是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。因此，对二被告人的”销售金额”应以其销售时的实际价格计算为妥，故对公诉机关指控二被告人的”销售金额”不予采纳。关于被告人史超及其辩护人提出的销售金龙鱼食用调和油的数量不足5000桶以及侦查机关的清点笔录和鉴定报告、鉴定程序违法，不能作为定案依据的辩解和辩护意见，经审查该两份证据材料虽然存在瑕疵，但其结论与其他证据相吻合、相互印证，因此，对该两个证据可以认定为有效证据。关于被告人史超及其辩护人提出的其它辩解和辩护意见，符合审理查明的事实，也符合相关的法律规定，应予采信。被告人何鑫洁在销售伪劣产品犯罪活动中，起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人史超、何鑫洁均能如实供认自己的罪行，可依法从轻处罚。被告人史超、何鑫洁具有认罪、悔罪情节，对其实行社区矫正不致再危害社会，依法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款和《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第一款之规定，判决如下：被告人史超犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金135000元（已缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）被告人何鑫洁犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金125000元（已缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向朔州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长ＸＸ云审判员章莉代理审判员王贵有二0一七年十二月二十七日书记员安永俊