贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）港北民初字第2172号 原告苏宏金，男，汉族，1972年9月15日出生，住贵港市港南区。 委托代理人梁志文，广西广合律师事务所律师。 被告林春勇，男，1977年12月11日出生，汉族，住贵港市。 被告贵港市金翔小额贷款有限公司，住所地贵港市荷城路1126号港北新苑2栋2—2号。 法定代表人黄强，总经理。 被告黄强，男，1979年12月10日出生，汉族，住北流市。 上述两被告的共同委托代理人黄金耀，广西桂力律师事务所律师。 第三人广西苏商投资置业有限责任公司，住所地贵港市金港大道西段北侧。 法定代表人黄强，总经理。 原告苏宏金诉被告林春勇、贵港市金翔小额贷款有限公司（下称金翔公司），第三人广西苏商投资置业有限责任公司（下称苏商公司）合同纠纷一案，本院于2015年7月6日立案受理后，根据原告的申请，追加黄强为被告，依法组成由审判员胡盛赋担任审判长、人民陪审员覃良彬、人民陪审员吴永红参加的合议庭，于2015年8月27日、12月14日公开开庭进行了审理，书记员楼英连担任法庭记录。原告的委托代理人梁志文，被告金翔公司、黄强的共同委托代理人黄金耀，被告林春勇到庭参加诉讼。第三人苏商公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告苏宏金诉称：2012年7月5日，原告、被告及第三人共同协商成立第三人苏商公司，约定由原告出资成立该公司，然后以该公司名义购买坐落于金港大道西侧、港北区公路局旁边土地及土地上建筑物5891.972平方米，实际面积4710.311平方米（含陈达珍等12户17宗所办土地使用权面积及地上所有建筑房屋产权）。合同签订后，原告按合同约定马上出资逐步回购该土地，分九次共600万元人民币向被告金翔公司支付股权回购款。由于被告至今未合同约定将由原告出资购买的5891.972平方米土地使用权过户到苏商公司名下，导致原告无法按合同第三条的规定回购完由被告林春勇代持第三人苏商公司95%的股权，更无法开发该土地，已给原告造成了重大损失。经原告多次找被告协商尽快将所有土地使用权过户到苏商公司名下未果。为维护原告的合法权益，特诉至法院，所以，原告请求法院：一、判令被告金翔公司、林春勇及第三人依据《股权回购融资协议》即时将原告出资购买的土地使用权过户到第三人名下；二、判令被告黄强非法占有苏商公司95%的股权予以纠正并即时退还95%的股权给苏商公司，同时追究被告黄强职务侵占的责任；三、本案诉讼费（包括鉴定费等）全部由被告共同承担。 被告金翔公司、黄强辩称：1、第三人苏商公司并非由原告出资成立，而是由被告金翔公司实际出资成立，为此，被告金翔公司派被告林春勇出任第三人的法定代表人，并代为持公司95%的股份；原告主张向被告支付了600万元股权回购款不实，实际上被告金翔公司向在原告提供了1500万元的购地资金，该600万元是原告支付的资金利息，被告金翔公司已于2014年11月将金港大道西段北侧的土地过户到第三人名下，国有土地使用证号为贵国用（2014）第00782、00783、00795号，但原告没有依约在3个月内回购股权，造成被告重大损失，原告的诉讼目的在立案前已实现，其属恶意诉讼，请法院驳回原告的诉讼请求。2、苏宏金并不是苏商公司的股东，跟该公司没有关系，所以苏宏金不是适格的原告，法院应当驳回原告苏宏金的起诉。3、被告金翔公司的法人已经由林春勇变更为黄强，在股权回购融资协议已经写明是林春勇代持95%的股份，并不是林春勇自己的，因此法人变更后，林春勇就将代持的95%的股权转给黄强，也已经通知了苏商公司的另外一个股东吴卫莲，吴卫莲没有提出异议，所以在2015年8月22日林春勇就将股份转让给了黄强，不管是黄强还是林春勇都是代持苏商公司的股份，不存在原告主张的职务侵占及刑事责任。 被告林春勇辩称：被告林春勇对转让苏商公司95%的股权不知情，是被告黄强去办理的。 第三人苏商公司没有作陈述。 经审理查明： 2012年7月5日，金翔公司（甲方）、苏宏金（乙方）、林春勇（丙方）、苏商公司（丁方）签订了《股权回购融资协议》，鉴于：一、乙方出资成立苏商公司，以该公司为权属人购买坐落于金港大道西侧、港北区公路局旁边土地及土地上建筑物5891.972平方米，实际面积4710.311平方米（含陈达珍等12户17宗土地使用权面积及地上所有建筑房屋产权）；二、甲方委托丙方作为代理人持有苏商公司95%的股权，并以此为前提向乙方上述购买行为提供资金1500万元；三、乙方承诺，土地过户至苏商公司之后3个月，回购由丙方代甲方所持有的苏商公司全部股权。为此，四方友好协商签订本协议，约定如下：第一条回购标的，甲方委托丙方代为持有丁方的全部股权，回购期限为陈达珍等12户17宗土地及房产过户至丁方之后3个月。第二条回购价格，经双方协商，乙方同意以1500万元作为回购价款，利息另计，甲方把所得的回购价款抵偿乙方欠甲方的贷款（乙方向甲方的借款合同号为贵金信字第20120739号）。第三陈述保证，1甲方：及时提供乙方购买上述土地及房产所需的1500万元资金，回购期未满时不得其所持有的丁方股权转让他人；2乙方：负责苏商公司设立的所有事宜，保证向甲方提供的各项证件及其他证明材料真实合法，承担丁方购买上述土地及房产的余款及所有税费，按约定的形式及期限履行股权回购义务；3丙方：代理甲方持有苏商公司95%的股份，并按照甲方的指示的要求履行代理职责；4丁方：丁方承诺未经乙方同意在回购期内不作任何经营活动，除代乙方抵押融资外。第四条违约责任，如任一方未履行或未完全履行相应义务的，其他任一方有权单方解除该协议。第五条、第六条等。 《股权回购融资协议》约定的陈达珍等12户17宗土地，12户国有土地使用证所有权人分别为陈达珍、卓英珍、黎梦池、邓巧娟、李雪玲、刘进章、刘志兰、郑天才、杨伟良、杨显良、杨成良、杨海良，17宗土地国有土地使用证为贵国用（2011）第0152-0168号（共17本国有土地使用证）。根据原、被告及第三人的申请，2014年11月，贵港市国土资源局注销贵国用（2011）第0152-0168号17本国有土地使用证，办理了贵国用（2014）第00782、00783、00795号3本国有土地使用证，登记所有权人均为苏商公司，使用权面积分别1152平方米、126平方米、1322.61平方米，合计2600.61平方米。 另查明：2015年1月15日，苏商公司的股东吴卫莲向林春勇发出一份《复函》，内容：通过报纸看到你转让苏商公司股权的公告，现我明确答复不同意你向股东以外的人转让95%的股权，我要行驶优先购买权，并同意购买你的95%的股权。2015年1月29日，林春勇向吴卫莲回一份《函》，内容：你的复函收到，我欲转让苏商公司95%的股权给黄强或第三方，转让金额为4000万元，你可行使优先购买权，你须在2015年2月10日向我购买，与我签订股权转让合同，并将款4000万元于2015年2月10日前汇入帐号21×××10，逾期不汇足款的，视为同意我向公司股东以外的人转让股份。2015年5月5日，苏商公司的法定代表人及股权在贵港市工商行政管理局变更登记，法定代表人由林春勇变更为黄强，林春勇持有95%股权变更为黄强持有95%股权。在庭审中，原告认为被告黄强侵占了苏商公司95%的股权，已经涉及了刑律，要求移送侦查机关处理。 以上事实，当事人陈述，《股权回购融资协议》，复函，函件，工商登记材料，国有土地使用权证，电脑咨询单等证据为证，足以认定。 本院认为：2012年7月5日，金翔公司、苏宏金、林春勇、苏商公司签订的《股权回购融资协议》，是双方的意思真实表示，而且不违反法律规定，因此，依法成立并生效，对各方产生法律约束力。 关于原告的第一项诉讼请求：判令被告金翔公司、林春勇及第三人依据《股权回购融资协议》即时将原告出资购买的土地使用权过户到第三人苏商公司名下。一、关于该融资协议约定的已办理有国有土地使用证的2600.61平方米土地，原告与被告金翔公司、林春勇已向相关部门申请办理过户手续，贵港市国土资源局在原告起诉前已于2014年11月将2600.61平方米的土地使用权办理过户到第三人苏商公司名下。二、至于该融资协议约定其余的未办理有国有土地使用证的土地，具体位置、四至界址均不明确，且原告也未提供证据证实，现在能否办理？能办理多少？均需政府及相关部门审批，原告直接向法院起诉办理不当。三、该融资协议没有明确约定由谁去办理土地使用权相关事谊，办理土地使用权事谊权利、义务不明确。四、该融资协议约定“苏宏金承诺，土地过户至苏商公司之后3个月回购由林春勇代金翔公司持有的苏商公司全部股权”、“回购期限为陈达珍等12户17宗土地及房产过户至苏商公司之后3个月”，明确了是土地过户，是取得土地使用权的土地过户，也明确了是陈达珍等12户17宗土地的土地使用权过户。综上，原告请求判决被告金翔公司、林春勇及第三人依据《股权回购融资协议》即时将原告出资购买的土地使用权过户到第三人苏商公司名下，证据不充分，本院不予支持。 关于原告的第二项诉讼请求：请求判令被告黄强非法占有苏商公司95%的股权予以纠正并即时退还95%的股权给苏商公司、同时追究被告黄强职务侵占的责任。原告苏宏金不是苏商公司的股东，原95%股权也不是登记在原告苏宏金及苏商公司名下，原告请求将登记在黄强名下的95%股权退还给苏商公司，依据不足。至于原告请求追究黄强侵占的刑事责任，不属民事审理范畴，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 驳回原告苏宏金的诉讼请求。 本案受理费111800元，由原告苏宏金负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费111800元，款汇至户名为：贵港市中级人民法院—诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部；账号：45×××93。逾期不交也未不提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡盛赋 人民陪审员  覃良彬 人民陪审员  吴永红 二〇一五年十二月二十一日 书 记 员  楼英连