四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终12539号上诉人（原审被告）：顾晓莉，女，1979年11月25日出生，汉族，住成都市武侯区。委托诉讼代理人：张潇文，四川兴蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：职雯慧，四川兴蓉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：成都音像出版社有限公司，住所地：成都市青羊区顺城大街341号。法定代表人：王宇，董事长。委托诉讼代理人：桂波，北京市中银（成都）律师事务所律师。上诉人顾晓莉因与被上诉人成都音像出版社有限公司（以下简称音像出版社公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院(2017)川0105民初3825号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和调查，询问当事人，合议庭认为不需要开庭审理。现已审理终结。顾晓莉上诉请求：一审判决认定缺乏事实和法律依据，请求依法改判。事实和理由：1.顾晓莉在试用期每月基本工资和绩效工资分别为4400元、2756.86元，转正后为5500和3000元，但一审认定顾晓莉试用期绩效工资是2280元/月，该金额低于法律规定的“劳动者在试用期的工资不得低于……劳动合同约定工资的百分之八十……”标准，属认定有误。2.音像出版社公司应当支付顾晓莉解除劳动合同的经济补偿金。顾晓莉因该公司存在非法克扣和拖欠工资行为，被迫提出解除劳动关系，而一审认定音像出版社公司存在非法克扣工资事实，并认定应予支付顾晓莉被克扣工资的前提下，但不支持顾晓莉主张的经济补偿金，缺乏事实和法律依据。音像出版社公司答辩称，顾晓莉的的上诉请求没有事实和法律依据，请求予以驳回。音像出版社公司向一审法院起诉请求：1.音像出版社公司无需支付顾晓莉2017年10月、2017年11月两月绩效工资4257元；2.音像出版社公司无需支付顾晓莉解除劳动经济补偿金3629元；3.案件诉讼费由顾晓莉承担。一审法院认定事实：2016年8月4日，音像出版社公司（甲方）与顾晓莉（乙方）签订《劳动合同书》，合同期限自2016年8月2日起至2019年8月1日止，双方约定的试用期至2016年11月1日止，期限为3个月。合同约定，乙方同意从事主编工作。根据工作需要，甲方可以调整乙方工作地点和工作岗位。乙方工资按甲方制定的工资支付制度执行。甲方当月工资，以法定货币形式于次月20日前支付乙方工资，并不得克扣或拖欠。顾晓莉工资由基本工资和绩效工资组成。2016年11月10日，音像出版社公司发布《关于总编室管理工作重大失误的处罚通报》，该通报载明：经组织抽查，总编室作为社的重要审核把关职能部门，编辑、审核、校对、上传（传播）工作的管理处于失控状态，未按公司相关制度要求进行内容审核，对音像出版社公司造成了极大的负面影响。鉴于总编室管理失职的严重性，经公司党支部书记会议和总经理办公会研究决定，现就对相关人员处罚如下：…。4.总编辑主编顾晓莉对选题策划、审校、上传等把控工作严重失职，扣除一个月的绩效工资；…。以上受到处罚通报的员工若有不同意见，可在3个工作日内向人力资源部提出书面申诉意见。2016年11月14日，音像出版社公司将该处罚通报通过电子邮件方式发送给顾晓莉。2016年11月16日，顾晓莉向音像出版社公司提交《关于总编室管理工作重大失误处罚通报的异议》，载明：顾晓莉要求音像出版社公司以书面文件形式指出顾晓莉在哪个选题策划、哪个内容审核、哪个内容上传上严重失职，说明负面影响具体是什么，说明处罚标准及处罚依据。同时表明顾晓莉对音像出版社公司单方面扣除其一个月绩效工资一事不予认同。2016年11月21日，音像出版社公司向顾晓莉作出《回复意见》，载明：关于总编室管理工作重大失误的处罚通知。经组织抽查，总编室和推广部部分人员面谈结果显示，总编室在部分自制节目的审核上存在“三审三校”流程不严谨，审核责任不明确的情况，属工作严重失职和缺乏工作责任心。根据公司《奖惩管理制度》第三章第十条有关规定已达到严重违纪行为，作为总编室主编顾晓莉在内容审校流程完整性、上传把控严谨性有工作失职，因此公司决定扣除顾晓莉一个月的绩效工资作为处罚。2016年11月28日，顾晓莉向音像出版社公司送达《解除劳动合同通知书》，该通知书载明：因顾晓莉于2016年8月4日签订劳动合同至今，音像出版社公司总是拖欠发放工资，还无故克扣工资，并且经常任意调岗，八月份社保未给顾晓莉缴纳，社保和公积金缴纳基数也未按照实际工资进行缴纳。入职至今未配备办公电脑。音像出版社公司的行为已经侵犯顾晓莉合法权益，迫使顾晓莉提出解除劳动合同。根据《劳动合同法》第三十八条规定，通知音像出版社公司于2016年12月1日正式解除双方劳动关系，并在解除劳动关系之日起三个工作日内按照如下要求作出补偿：一、支付顾晓莉10月被克扣的工资2756.86元；二、支付顾晓莉11月工资8500元；三、根据《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同的经济补偿金4250元；四、向社保局补齐顾晓莉自2016年8月4日起至2016年12月1日的社保金，并补齐顾晓莉自2016年8月4日起至2016年12月1日的住房公积金。同年11月30日，音像出版社公司对的顾晓莉《解除劳动合同通知书》作出回复，载明：音像出版社公司已于2016年11月28日收到顾晓莉提交的该通知书，经音像出版社公司研究决定，同意顾晓莉的解除劳动合同申请，解除劳动合同的日期为2016年11月30日。2016年12月5日，顾晓莉向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.音像出版社公司支付顾晓莉2016年10月绩效工资2756.86元、11月绩效工资1500元；2.音像出版社公司支付顾晓莉经济补偿金4250元。2017年3月31日，该仲裁委作出成劳人仲委裁字（2017）第760号仲裁裁决书，裁决：一、音像出版社公司在仲裁裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付顾晓莉2016年10月、2016年11月两月绩效工资4257元；二、音像出版社公司在仲裁裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付顾晓莉解除劳动合同经济补偿金3629元。仲裁裁决书送达后，音像出版社公司不服，遂起诉至一审法院。一审法院另查明，1.顾晓莉试用期基本工资为4400元，绩效工资为2280元，转正后基本工资为5500元，绩效工资为3000元；2.顾晓莉2016年8月工资于2016年11月1日、11月16日发放，2016年9月工资于2016年11月1日、11月18日发放，2016年10月工资于2016年11月18日发放，2016年11月工资于2016年12月19日发放。3.《公司绩效管理制度》第七条规定，月度绩效考核流程为：自评+直接上级评分-员工所属分管领导审核确认-被考核人和考核人签字确认-提交人力资源审核-人力资源部汇总绩效考核表-提交财务部核算绩效工资。一审法院认为，音像出版社公司与顾晓莉签订的劳动合同，是双方当事人真实意思表示，双方均应按照劳动合同履行各自义务。（一）关于2016年10月、11月绩效工资。音像出版社公司主张扣发顾晓莉2016年10月绩效工资系因顾晓莉负责的节目收到山东电视台的投诉，顾晓莉存在严重失职。但庭审中，音像出版社公司未提供有效证据证明顾晓莉负责的节目被山东电视台投诉，故音像出版社公司扣发顾晓莉2016年10月绩效工资依据不足。根据音像出版社公司提供的顾晓莉2016年11月绩效考核表，该绩效考核表显示顾晓莉2016年11月绩效考核最终成绩为69分，考核等级为0.5，部门为日月剑。该考核表分管领导审核处、考核人（直接上级）确认处分别由赵麒麟、万小琴签字，被考核人确认处为空白，根据音像出版社公司《公司绩效管理制度》第七条规定，该绩效表应当有顾晓莉的签字确认。但该绩效考核表无顾晓莉签字确认，故音像出版社公司依据未向顾晓莉公示确认的绩效考核表扣发顾晓莉2016年11月的绩效工资，依据不足。庭审中，双方当事人确认，顾晓莉试用期绩效工资为2280元/月，转正后绩效工资为3000元/月。故音像出版社公司应当支付扣发的顾晓莉2016年10月绩效工资2280元、11月绩效1500元，两月绩效工资共计3780元。（二）关于经济补偿金。2016年11月28日，顾晓莉以音像出版社公司延迟发放工资、无故克扣工资为由，解除与音像出版社公司之间的劳动关系。但在顾晓莉向音像出版社公司提出解除劳动关系前，音像出版社公司已支付顾晓莉全部工资，不存在拖欠顾晓莉工资的情况。顾晓莉以此为由要求音像出版社公司支付解除劳动关系经济补偿金依据不足，故音像出版社公司无需支付顾晓莉解除劳动关系经济补偿金3629元。判决：一、音像出版社公司于本判决发生法律效力十日内支付顾晓莉2016年10月、11月两月绩效工资共计3780元；二、音像出版社公司无需支付顾晓莉解除劳动关系经济补偿金3629元；三、驳回音像出版社公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由顾晓莉负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：1.一审认定顾晓莉的试用期绩效工资2280元是否正确；2.音像出版社公司应否支付顾晓莉解除劳动合同的经济补偿金。针对焦点问题，本院评判如下：关于一审认定顾晓莉的试用期绩效工资2280元是否正确的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定，“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”，本案中，顾晓莉的工资包括基本工资和绩效工资，而该绩效工资应属作为用人单位的音像出版社公司，根据顾晓莉等员工的工作表现等情况进行发放，系用人单位的用工自主管理的体现，其相应金额具有不确定性。根据一审核实顾晓莉入职音像出版社公司期间的工资收入情况，顾晓莉在试用期每月基本工资和绩效工资分别为4400元、2280元，转正后分别为5500和3000元，顾晓莉的上述工资收入构成并不违反法律规定。顾晓莉的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于音像出版社公司应否支付顾晓莉解除劳动合同的经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。用人单位向劳动者支付劳动报酬，是用人单位的基本义务。法律规定的目的就是要促使劳动合同当事人双方都诚信履行，无论用人单位或是劳动者，其行使权利、履行义务都不能违背诚实信用原则。如果用人单位存在有悖诚信的情况，从而拖延支付或者拒绝支付的，才属于立法所要规制的情况。因此，用人单位因主观恶意而未及时、足额支付劳动报酬可以作为劳动者解除劳动合同的理由，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，音像出版社公司主张扣发顾晓莉2016年10月的绩效工资，系基于顾晓莉负责的节目受到投诉而存在失职，但因没有就此提供相应证据未被支持。而针对扣发顾晓莉的2016年11月的绩效工资，系基于顾晓莉的该月考核等级为0.5，但因该考核表未依公司管理规定取得顾晓莉签字确认，该绩效考核仍未得到支持。因此，音像出版社公司并不存在拖欠顾晓莉工资的主观恶意，故顾晓莉要求音像出版社公司支付经济补偿金的请求不能成立，本院不予支持。综上所述，顾晓莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人顾晓莉负担。本判决为终审判决。审判长  崔俊安审判员  周 文审判员  滕 洁二〇一七年十二月七日书记员  文钧浩