江西省寻乌县人民法院民 事 判 决 书寻民二初字第556号原告姚某某，男，1968年10月1日出生，汉族，农民，住广东省平远县。委托代理人胡华勇，江西南芳律师事务所律师。委托代理人曾令达，江西寻信律师事务所律师。被告寻乌县万业混凝土有限公司，住所地寻乌县。法定代表人彭某某，职务执行董事。第三人彭某某，男，1957年12月20日出生，汉族，居民，住江西省赣州市寻乌县。第三人赖某某，女，1973年10月14日出生，汉族，居民，住江西省赣州市寻乌县。第三人共同委托代理人李建，江西凯莱律师事务所律师。原告姚某某诉被告寻乌县万业混凝土有限公司（下称“万业公司”）、第三人彭某某和赖某某股东资格确认纠纷一案，本院于2015年10月30日受理后，依法由审判员罗瑞飘、代理审判员熊婷芳和华运萍组成合议庭，于2015年12月11日、2015年12月24日公开开庭进行了审理，原告姚某某委托代理人胡华勇、被告万业公司法定代表人彭某某、第三人彭某某和赖某某的共同代理人李建到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告姚某某诉称，2009年，第三人彭某某与案外人傅庆辉共同注册成立被告万业公司，但未运行。2010年3月20日，原告姚某某与第三人彭某某、案外人彭碧青三人签订了《股权协议书》，共同向万业公司出资。三人的出资额、出资方式和股份比例有明确约定。2011年1月15日，万业公司出具《证明》，确认原告姚某某在公司拥有18%的股份。股东即第三人彭某某、原告姚某某签字确认，罗国洪签字证明。《证明》还对原告姚某某在公司筹建时垫付资金22万进行了确认，也确认了从2011年2月15日开始原告姚某某每月的分红款1.62万元，返还垫付的资金1.83万元，计每月3.45万元。万业公司和第三人彭某某，一直未对原告姚某某的股东资格和出资额进行工商登记。2015年5月25日，万业公司进行了一次股东变更登记，变更为第三人彭某某占95%的股份，第三人赖某某占5%的股份，没有原告姚某某的名字。2015年9月17日，原告姚某某致函万业公司要求确认其股东身份和所占股份，但万业公司没有答复。现原告姚某某依照《公司法》第二十五条、第三十一条、第三十二条和《公司登记管理条例》第九条等法律法规规定，提起诉讼请求法院判令：1、确��原告姚某某是被告万业公司的股东，占有18%的股份；2、被告万业公司将原告姚某某的股东资格和所占份额进行工商登记；3、诉讼费由被告万业公司承担。原告姚某某为证明其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：原告姚某某身份证复印件，以证明原告姚某某的身份情况。2、《股权协议书》复印件，以证明原告姚某某的股东资格和份额及其他情况。3、《证明》复印件，以证明原告姚某某的股东资格和份额及其他情况。4、《企业信息》、《企业变更信息》、《企业法人营业执照》复印件，以证明万业公司的登记情况及公司现有已经登记的股东情况，万业公司在成立时没有实际出资。5、《收条》复印件，以证明原告姚某某分别于2010年3月29日、2010年4月14日、2010年8月18日共计出资72万元。6、彭某某本人书写《出资单》复印件，以证明第三人彭某某将其成立万业公司的各项费用作为其出资，同时证明万业公司在成立时没有实际出资。7、《证明》复印件，以证明万业公司成立时的其他股东证明原告姚某某也是股东之一，并享有公司的18%的股权。8、工商登记资料复印件，以证明被告万业公司的工商登记备案信息及变更登记信息，公司在成立时没有实际出资。被告万业公司辩称：1、原告姚某某不是万业公司的股东，属于第三人彭某某和案外人彭碧青共同生产经营万业公司过程中合作的股东；2、原告姚某��要求成为万业公司的股东，却无万业公司半数以上的股东同意。因此原告姚某某不是万业公司的股东。被告万业公司为证明其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：江西寻乌南方万年青水泥有限公司（下称“万年青公司”）《证明》、《国有土地使用证》复印件，以证明位于万年青公司与文峰铁厂之间的31.4亩土地，属于万业公司土地，与万年青公司无关；万业公司院内围墙属于万业公司建造。2、寻乌县工业园管委会《证明》复印件，以证明位于万年青公司与文峰铁厂之间的31.4亩土地，现由万业公司使用，征地费94.2万元已由企业支付。3、彭景鸿《收条》、《工程预算书》复印件，以证明万业公司院内墙系公司于2009年12月底花费25万元建造。4、记账凭证和发票复印件，以证明搅拌站控制系统和强电柜，由万业公司出资购买，价值8.8万元。5、《验资报告》、交款凭证复印件，以证明2012年万业公司投资600万元，取得寻乌县银丰小额贷款股份有限公司（下称“银丰公司”）10%股权。6、机动车销售统一发票复印件，以证明2009年12月8日，万业公司购买混泥土泵车一辆，价值320万元；2010年4月，万业公司购买粉粒物料运输车二辆，混泥土搅拌运输车五辆，共价值2835870元，为便于管理，挂靠到寻乌县万业运输公司（下称“万运公司”）名下。7、万运公司《证明》复印件，证明目的同证据6。8、机动车销售统一发票复印件，证明目的同证据6。第三人彭某某、赖某某辩称：万业公司实行的是股东所有权与经营权分离的经营模式。2009年11月4日，万业公司由第三人彭某某、案外人傅庆辉于共同出资设立，二人各占公司股份60%、40%。经营期限60年。2015年5月第三人彭某某、赖某某收购了案外人傅庆辉所持有的公司股份。至2009年12月底，万业公司购置资产有6台泵车搅拌车、1台铲车、办公楼和围墙等在建工程、土地，共计投入1026.355102万元。2010年3月2日，因股东对公司业务不熟悉，决定将经营分离，第三人彭某某、原告姚某某、案外人傅彭碧青签订《股权协议书》，约定（1）三方共同出资建立一条3万立方混凝土生产线，其中第三人彭某某提供万业公司生产场地10年及办公楼优惠使用权、50万元现金，占合伙经营股份51%；原告姚某某出资81.63万元，占合伙经营股份18%；案外人彭碧青出资118.37万元，占合伙经营股份29%。（2）万业公司购置的泵车、搅拌车、装载车等以租赁方式使用，另行签订协议；（3）合伙期限为10年。2010年7月，案外人彭碧青退伙，其股份由第三人彭某某收购。2010年9月14日，原告彭某某、第三人彭某某、万业公司均同意将混凝土生产线以万业公司的名义承包给案外人寻乌佳鼎混凝土有限公司经营，期限5年，年承包费120万元。目前承包已终结。之后，为防止原告姚某某将承包收益全部视为合伙经营收益，防止日后纠纷，原告姚某某、万业公司、第三人彭某某出具《证明》，明确万业公司、第三人彭某某合伙经营权月收入为9万元，并约定了此款的使用和分配。其他现金收入和车辆使用收入均为万业公司收入，与原告姚某某无关。2、原告姚某某不是万业公司的股东，而仅是与万业公司合作经营混凝土的股东：（1）万业公司的股东经工商登记依法享受《公司法》保护的万业公司股份，原告姚某某系经营合伙人，不享有工商登记股权的权利；（2）万业公司股东对其1000余万元的资产即土地、房屋、车辆等享有全部股东权利，对公司资产使用的收益享有全部收益权；原告姚某某仅对合作经营各方出资形成的资产即搅拌楼及配套设施、对第三人彭某某代表公司提供的土地、房屋的租赁使用权，享有18%的合作股权，并仅对该部分资产收益享有18%的收益权；（3）万业公司的股东依公司经营权限享有60年的股东权益，原告姚某某仅依《股权协议》享有10年的合伙经营权股东权益；因合作人对公司法一知半解，三方协议、证明等文书上用词混乱，将三方享有的合作经营合伙股份误写为对公司的股份。原告姚某某清楚此事并已按约履行。3、假使原告姚某某系万业公司的隐名股东，其未经万业公司的其他股东半数以上同意，也不能要求变更为万业公司显名股东。因此，被答辩人起诉无事实依据和法律依据，请人民法院依法驳回其诉讼请求。第三人彭某某、赖某某向本院提交了以下证据：1、《企业法人营业执照》、企业信息、企业变更信息复印件各一份，以证明万业公司于2009年由彭某某、傅庆辉设立；2015年5月25日，傅庆辉将股份转让给彭某某、赖某某，公司股东变更为彭某某、赖某某。2、《公司章程》复印件，以证明万业公司注册资本1000万元，全部到位。3、《验资报告》，以证明万业公司注册资本1000万元，全部到位。4、2009年度资产负债表、资产清单复印件，以证明2009年底，公司已完成房屋、土地、泵车、铲车、费用等投资10263551.02元。5、《股权协议书》复印件，以证明2010年3月2日，公司股东在保留了公司泵车、铲车等资产后，以公司经营场地及办公楼优惠租赁使用权及现金出资，与有商品混凝土经营经验的原告姚某某实行股份制的经营合作，实行公司所有与经营分离的经营模式。原告姚某某系合作经营股东，占18％股份，并非万业公司股东。6、《合作协议》及《公证书》复印件，以证明2010年9月14日，万业公司及公司经营权人联合将资产整体承包给寻乌县佳鼎混凝土有限公司（下称“佳鼎公司”），其中单独属万业公司所有未将经营权拿出与原告姚某某合作经营的泵车、铲车单独计价，万业公司优惠出租给合作经营体的房屋租金原告无权分配；印证原告姚某某仅系合作经营股东，并非万业公司股东。经法庭组织质证，原告姚某某对万业公司提交的证据认定如下：对证据1的“三性”均有异议，此证明系由第三人彭某某承包的公司出具。对证据2“三性”有异议，该产权未登记在万业公司名下，土地系2006年征收，但万年公司却成立于2009年。土地证不能反映万业公司主张的31.4亩土地系万业公司所有。对证据3的“三性”有异议，收条随时都可以写，而且工程结算书中的“寻乌县混泥土有限公司”并非被告“寻��县万业混凝土有限公司”。对证据4“三性”没有异议，但对证明对象持异议，签订《股份协议书》之后购买的财产，属于万业公司财产，原告姚某某占有其股份份额。对证据5中的600万投资没有异议，但属于签订《股权协议》之后的投资，属于原告姚某某和第三人成立的公司资产，该资金或是经营过程中盈利获得或是对外借款获得，已经记账于万业公司。对证据6，320万的发票有广州、南昌各一张，对合格证号和发动机号都有异议，且其上公司名称与万业公司名称不一致。对证据7、8的“三性”均有异议，与本案无关，属于万运公司的资产，不属于万业公司的资产，登记在哪个公司名下就属于哪个公司。经法庭组织质证，原告姚某某对第三人彭某某、赖某某提交的证据认定如下：对证据1的真实性、合法性无异议，对证明对象有异议，相反可以证明第三人彭某某、赖某某出资不到位。对证据2的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。对证据3、4的“三性”有异议，万业公司如有房屋、土地、铲车等依法应有登记，但实际万业公司名下并无。对证据5、6的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。经法庭组织质证，被告万业公司、第三人彭某某和赖某某对原告姚某某提交的证据认定如下：对证据1的“三性”没有异议。对证据2、3、4的真实性、合法性没有异议，对关联性及证明对象有异议，对证据3的内容真实性没有异议。对证据5的真实性无异议，但与本案无关。对证据6的合法性无异议，是原告姚某某自行命名，与本案无关。对证据7的“三���”有异议。对证据8的真实性、合法性无异议，对关联性和证明对象有异议，工商局的企业变更信息指的是变更时的信息，本案指的应该是成立时的信息。经法庭组织质证，被告万业公司对第三人彭某某、赖某某提交的证据均无异议，第三人彭某某、赖某某对被告万业公司提交的证据均无异议。经审查，除被告万业公司提交的万运公司《证明》和机动车销售发票00054015、0000425100054034、00054033、00004250、00054017、00054016和第三人彭某某、赖某某提交的2009年度资产负债表、资产清单外，原告、被告及第三人提交的其余证据均能反映案件事实，具有真实性、关联性、合法性，予以认定。经审理查明，2009年10月10日，第三人彭某某与案外人傅庆辉各自投资现金600万元、400万元设立了万业公司，二人各占万业公司股份60%、40%，法定代表人为第三人彭某某。万业公司于2009年11月4日进行工商登记，经营期限60年，经营范围为混凝土搅拌销售、混凝土制品、建筑材料销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。万业公司拥有位于石排工业园区内万年青公司与文峰钢铁实业（二厂）有限公司的使用土地31.4亩、围墙300米、搅拌站生产场地、办公楼、一辆混凝土泵车、一台强电柜。2010年3月20日，因股东即第三人彭某某、案外人傅庆辉对混凝土生产业务不熟悉，第三人彭某某与原告姚某某、案外人彭碧青签订《股权协议书》建立混凝土生产线，期限为10年，三人各占其股份51%、20%、29%，约定第三人彭某某出资50万元，提供搅拌站生产场地及办公楼，租期10年，月租1万元。另外原告姚某某出资81.63万元，案外人彭碧青出资118.37万元。混凝土搅拌运输车、混凝土泵车及装载机以外租的方式经营。在2015年12月1日由原告姚某某和案外人彭碧青、傅庆辉、罗国洪签字确认的《证明》上，注明“……2010年3月20日彭某某、彭碧青、姚某某签订股权协议书共同投资寻乌县万业混凝土有限公司（以下称万业公司），股权协议书签订时约定彭某某占万业公司股权51%，彭碧青占万业公司股权29%，姚某某占万业公司股权20%。后来根据实际出资情况确定彭某某拥有股权51%，彭碧青名下31%股权（包括罗国洪的5%、傅庆辉的13%），姚某某拥有股权18%……后来彭碧青、罗国洪、傅庆辉的31%股权全部转让给了彭某某，万业公司现仅剩下彭某某、姚某某两个股东，彭某某股权为82%，姚某某股权为18%。”在万业公司出具的《证明》上，注明“股东姚某某在寻乌县万业混凝土有限公司拥有18%的股份，公司从2010年9月15日起承包给寻乌县佳鼎混凝土有限公司，承包租金为每月9万元（已除开地租、房租）”，原告姚某某、第三人彭某某在其上签字。2010年9月14日，万业公司与案外人佳鼎公司签订《合作协议》，约定由佳鼎公司以负责承包的方式经营混凝土搅拌线，佳鼎公司按月向万业公司支付承包费，承包期限5年。2011年12月12日，万业公司向案外人寻乌县银丰小额贷款股份有限公司（下称“银丰公司”）投资600万元并获得10%的股权。2015年5月16日，第三人彭某某、赖某某收购了案外人傅庆辉所持有的万业公司股份40%，二人各占万业公司股份95%、5%。后原告姚某某向万业公司请求确认其��东资格及18%的股份无果，双方成诉。本院在审理过程中，依原告姚某某的申请查封了万业公司18%的股份和资产。以上事实，由原告、被告、第三人提交的上述证据及双方当事人的当庭陈述附卷证实，足以认定。本院认为，2010年3月20日订立的《股权协议书》的权利当事人现已依法变更为原告姚某某与第三人彭某某，该协议系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案的争议焦点为原告姚某某是否为万业公司的股东。1、2013年3月20日的《股权协议书》并非为原告姚某某认购万业公司股权的合同。根据万业公司的营业执照、公司章程及企业信息，万业公司已于2009年11月4日经寻乌县工商局登记注册成立，注册资本为1000万元，且在2015年5月25日万业公司企业信��变更后的注册资本仍为1000万元。而原告姚某某与第三人彭某某及案外人彭碧青在2013年3月20日订立《股权协议书》并共同出资250万元建立3立方混凝土生产线及万业公司混凝土的经营行为并未使万业公司的资本增加，不形成对万业公司股权的认购。这与万业公司、彭某某、赖某某辩称的万业公司实行所有权与经营权分离的营作方式相符，故2013年3月20日原告姚某某依《股权协议书》向万业公司的出资应认定为经营性的出资，即原告姚某某享有的在2015年12月1日的《证明》和万业公司出具的《证明》上注明的18%的股权，实际为原告姚某某依《股权协议书》在万业公司生产、经营、销售混凝土生产过程中享有18%的股权。万业公司的股权与依《股权协议书》享有的股权并不属同一概念，因此姚某某并不享有万业公司18%的股权。第三人彭某某虽以个人身份与原告姚某���、案外人彭碧青签订《股权协议书》，但其用万业公司的搅拌站生产场地、办公楼以外租方式投资，月租仅1万元，故第三人彭某某在《股权协议书》中的实质身份应是万业公司的法定代表人，《股权协议书》的性质其实是万业公司与原告姚某某、案外人彭碧青签订的合作经营协议。2、原告姚某某并非为万业公司的隐名股东。原告姚某某称其系隐名在第三人彭某某名下的万业公司股东，但其无充分证据证实，万业公司亦不予认可，且原告姚某某未参与万业公司与佳鼎公司签订《合作协议》、也未参与对银丰公司投资的继《股权协议书》后的出资、分红活动。故该陈述不予采纳。原告姚某某称万业公司在2010年3月20日前为空壳公司，但万业公司的证据已足以证明其在成立时拥有实缴资金1000万元及可使用的土地、围墙、搅拌站生产场地、办公楼，故该陈述不予采纳。综上，原告姚某某并非为万业公司的股东，其主张享有万业公司18%股权的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，原告姚某某主张对其股东资格和所占股份进行公司登记的诉讼请求，于法无据，本院亦不予支持。据此，根据《中华人民共和国公司法》第四条、第七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条第一项之规定，判决如下：驳回原告姚某某的诉讼请求。本案案件受理费21000元，财产保全申请费5000元，合计26000元，由原告姚某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  罗瑞飘代理审判员  熊婷芳代理审判员  华运萍二〇一五年十二月二十九日书 记 员  王 洁附本案适用法律条文《中华人民共和国公司法》第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。第二十三条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条（第一项）人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；【法官寄语】尊敬的当事人：您好！首先感谢您的信任和支持。人民法院的各项工作都与群众利益息息相关，实现好、维护好、发展好广大人民群众的利益是法院义不容辞的责任。请您相信，我们法官都有一颗善良、公正、爱民之心。良知所在，职责所守，每一个法官都希望能尽心竭力的维护社会公平正义。本案中法官本着以事实为依据，以法律为准绳的原则，公正无私，不偏不倚地作出了此判决。如您有不解，我们会耐心向您答疑。诉讼有风险，诉讼是讲法律和证据的，没有可以依据的法律和确凿的证据，您将很难实现您主张的权利。打官司不是解决纠纷的唯一途径，如果能通过人民调解、乡规民约等诉前调解方式，在诚信互谅的基础上解决问题，应是很好的选择。再次感谢您的信任和支持，祝工作顺利、万事如意！