山西省晋城市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）晋市法民再终字第10号抗诉机关：山西省人民检察院申诉人（一审原告、二审上诉人）：时小吉，男，1953年10月30日出生，汉族。被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：山西省公路局晋城分局，住所地：晋城市凤台东街389号。法定代表人：郭长庆，该局局长。委托代理人：赵燕兵，该局通行费征收管理处职工。委托代理人：杜彩霞，晋城权康律师事务所律师。一审被告：山西省公路局晋城分局商品公路管理处。申诉人时小吉与被申诉人山西省公路局晋城分局（以下简称晋城公路局）、一审被告山西省公路局晋城分局商品公路管理处（以下简称公路管理处）劳动争议纠纷一案，晋城市城区人民法院于2008年11月7日作出（2008）城民初字第386号民事判决，时小吉不服，向本院提出上诉。本院于2009年9月3日作出（2009）晋市法民终字第167号民事判决，该判决已经发生法律效力。时小吉不服，向检察机关申诉。山西省人民检察院于2014年10月10日作出晋检民抗（2014）30号民事抗诉书，以原生效判决认定事实缺乏证据证明，适用法律错误为由，对本案提出抗诉。山西省高级人民法院于2015年7月7日作出（2015）晋民抗字第1号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，于2015年10月9日公开开庭审理了本案。晋城市人民检察院指派检察员杨红伟、焦佳佳出庭。申诉人时小吉、被申诉人晋城公路局的委托代理人赵燕兵、杜彩霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晋城市城区人民法院一审查明，原告时小吉19**年被原晋东南公路总段平顺公路管理段招为农民协议工，1987年12月30日被平顺公路管理段招为农民合同制工人，并与其签订了劳动合同书，时间从1987年12月31日起至1992年12月31日止，期限届满，即终止执行。1988年4月原告到被告晋城公路局工作，双方未签订书面劳动合同。2000年12月5日，晋城公路局出台公路管理段改革实施意见及竞争上岗办法，拟对原告在内的一批农民合同工、农民协议工一律解除劳动关系，原告未同意。之后，原告在被告处工作至今。依据被告提供的数据，2007年原告月平均工资1535.83元，2008年1-9月平均月实际收入为2080元，原告工资呈逐年上升之势。晋城市城区人民法院一审认为，原告时小吉自1988年4月到被告单位工作，虽未与被告签订书面劳动合同，但双方之间已形成事实上的劳动关系，被告单位并不存在克扣、缩减原告工资的行为。原告主张同工同酬，并要求与被告单位职工李安文发放同待遇工资，一则与李安文用工情况是否相同，是否具有可比性，原告举证不足，再则原告未与被告签订书面劳动合同，缺乏参照衡量工资的标准。因此，原告主张被告每月为其发放2400元并同等福利待遇的理由不充分，依法不予支持。另原告诉请被告补发克扣其从1999年至2007年8年间的工资差额134400元并相应的经济补偿金，因在此期间，双方未发生因工资引起的劳动争议，故依法不予支持。原告在被告单位工作，依据《劳动法》第72条的规定：“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，交纳社会保险费”，被告应为原告办理各项社会保险。原告主张在被告处已连续工作十年以上，被告应与其订立无固定期限劳动合同，但是原告该项主张并未在劳动仲裁时明确提及，而劳动仲裁是必经的前置程序，故原告的该项主张不作为本案的审理范围。依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第四十八条、第五十条、第七十二条、第七十九条之规定，判决：一、被告在判决生效后十日内为原告办理并缴纳各项社会保险（个人缴纳部分自理）；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由原、被告各半负担。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院二审以与一审相同的理由认为，时小吉主张按照与李安文在2007年7月1日相比较的工资差额支付其从1999年7月1日至2007年12月31日8年共计134400元，并支付25%的赔偿金33600元的请求无事实和法律依据，不予支持。关于时小吉主张的住房公积金问题，不属于法院审理范围。另外，根据有关法律规定和相关政策，以及被上诉人为其职工缴纳各项社会保险的起始时间，被上诉人应当为时小吉缴纳各项社会保险（个人缴纳部分自理）的具体起始时间为：养老保险为1987年1月1日，医疗保险和失业保险为2002年1月1日，工伤保险为2008年1月1日。二审结果为维持原判。山西省人民检察院抗诉认为，（2009）晋市法民终字第167号民事判决认定案件事实缺乏证据证明，适用法律确有错误。理由：1、终审判决举证责任分配错误。时小吉以同工同酬为由提出晋城公路局为其发放正当工资及福利待遇，并补发工资差额的诉请于法有据；2、终审判决认定用人单位不存在克扣工资待遇的事实缺乏证据证明。晋城公路局变更时小吉为临时工并执行临时工待遇的依据为晋城公路局出台的改革实施意见，但该意见作为内部文件与劳动法有悖。首先，违背同工同酬；其次，晋城公路局与时小吉之间不存《劳动法》第二十四条至第二十七条规定的解除条件；第三，时小吉作为从事近30年公路工作的农民合同工，多次获得省市级荣誉，为单位做出了积极贡献，依据《山西省企业全面实行劳动合同制实施办法》第十二条规定，原则上应签订无固定期限劳动合同，直到退休为止。本院再审过程中，申诉人时小吉请求：1、撤销（2009）晋市法民终字第167号民事判决书；2、晋城公路局支付其与同资历人员相同的劳动报酬和福利待遇；3、晋城公路局支付其1999年7月1日至2007年12月31日被克扣的工资差额134400元，并依据《劳动法》第九十一条的规定支付经济补偿金，并支付赔偿金，具体依照劳部法（1994）532号第六条的规定执行。补发冬季取暖费4900元，各项福利费56000元；4、按照本单位城镇合同制工人的标准补缴各项社会保险和住房公积金；5、本案仲裁费320元及一、二审诉讼费由晋城公路局负担。晋城公路局辩称：1、晋城公路局的《山西省公路局晋城分局公路管理段改革实施意见》和《山西省公路局晋城分局公路管理段竞争上岗办法》（以下将该两份文件统称为《改革实施意见》）系依据山西省公路局下发的《山西省公路局下岗职工管理办法》制定，该文件规定“对于事业单位的农民合同制工人，未经省人事厅批准，各单位不得到当地劳动部门续订合同，合同期已满的农民合同制工人，工作需要的可按农民临时工使用，工作不需要的，一律辞退。”；2、时小吉主张的晋城公路局克扣其工资的事实不存在，其要求支付工资差额和赔偿金的请求没有事实依据；3、时小吉的养老保险问题在另一诉讼中已经处理，养老保险以外的其他各项保险并非因晋城公路局的原因而没有缴纳。本院再审认为，第一，晋城公路局与时小吉之间是否按照法定程序实际依法解除了原劳动合同？在《改革实施意见》施行后，晋城公路局按照临时工标准支付时小吉工资待遇是否符合法律规定？在本案的一、二审过程中，并未涉及该项内容的审查，晋城公路局亦从未就此提交证据，但该问题是评判时小吉工资差额以及赔偿金等请求的基础，原审未对该项事实进行分析认定将使得最终认定事实缺少证据证明；第二，时小吉在本案中的主要诉求即为同工同酬的工资待遇和补发已经产生的工资差额，该两项诉求的解决必须首先明确用人单位职工中可以作为时小吉参照的职工，以及参照对象工资待遇情况，原审判决仅以时小吉的工资呈逐年上升趋势即认定不存在克扣或者少发工资的情形，该事实认定笼统且不具说服力。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销本院（2009）晋市法民终字第167号民事判决及晋城市城区人民法院（2008）城民初字第386号民事判决；二、本案发回晋城市城区人民法院重审。审 判 长  李凌云审 判 员  祁 俊代理审判员  李 然二〇一五年十二月四日书 记 员  ＸＸ霞