重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝五中法民终字第08117号上诉人（原审被告）彭朝秒。委托代理人孙松松，重庆硕诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）马��财。委托代理人段廷会，重庆市永川区昌州法律服务所法律工作者。上诉人彭朝秒因与被上诉人马德财工伤保险待遇纠纷一案，不服永川区人民法院（2014）永法民初字第03376号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人彭朝秒的委托代理人孙松松、被上诉人马德财及其委托代理人段廷会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，永川区金龙镇水井湾矸砖厂（下文简称水井湾矸砖厂）系个体工商户，其经营者系彭朝秒。马德财曾系水井湾矸砖厂的职工，其于2012年5月4日起诉要求确认与水井湾矸砖厂从2010年7月13日至2011年10月30日存在事实劳动关系，后法院判决确认马德财与水井湾矸砖厂从2011年7月18日至2011年10月30日存在事实劳动关系。2011年10月30日后马德财未再到水井湾矸砖厂上班。���德财在水井湾矸砖厂工作期间，水井湾矸砖厂未为其参加工伤保险。2013年4月22日马德财经重庆市疾病预防控制中心诊断患矽肺壹期。2013年11月5日重庆市永川区人力资源和社会保障局以永人社伤险认决字【2013】3056号工伤认定决定书认定，彭朝秒经营水井湾矸砖厂期间马德财所患矽肺壹期属于工伤。2014年3月31日重庆市永川区劳动能力鉴定委员会鉴定马德财的伤残等级为七级，无护理依赖。2014年4月14日马德财向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求水井湾矸砖厂支付其工伤保险待遇，该委以马德财已达到法定退休年龄，不属于劳动争议仲裁的审理范围为由作出不予受理决定，马德财不服并起诉至一审法院，要求水井湾矸砖厂支付其一次性伤残补助金54028元、一次性工伤医疗补助金33248元、鉴定费1100元、交通费500元。本案审理中，因水井湾矸���厂对工伤认定不服先后提起行政复议和行政诉讼，在荣昌县法院判决驳回水井湾矸砖厂要求撤销永人社伤险认决字【2013】3056号工伤认定决定书的诉讼请求后，水井湾矸砖厂不服上诉至重庆市第五中级人民法院，该院判决驳回上诉，维持原判。后水井湾矸砖厂再次对马德财的伤残等级申请鉴定，彭朝秒陈述劳动能力鉴定委员会未予受理。现水井湾矸砖厂已注销。一审庭审中，马德财自述其在水井湾矸砖厂的月平均工资约为2000元。马德财向一审法院诉称，其系彭朝秒开设的永川区金龙镇水井湾矸砖厂的职工，于2013年4月22日被诊断患有煤工尘肺一期，于2013年11月5日被认定为工伤，于2014年3月31日经鉴定为七级伤残，为维护其合法权益，遂起诉要求彭朝秒支付其工伤保险待遇共计88876元，包括一次性伤残补助金54028元（4156元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金33248元（4156元/月×8个月）、鉴定费1100元及交通费500元。彭朝秒向一审法院辩称：其对马德财曾系彭朝秒经营的永川区金龙镇水井湾矸砖厂的职工及马德财患煤工尘肺的事实无异议，但永川区金龙镇水井湾矸砖厂已注销，彭朝秒不是权利义务继受主体，不应承担本案责任；即使彭朝秒应承担责任，马德财主张的一次性伤残补助金的本人工资标准也应以重庆市建筑材料生产加工行业指导价1500元为计算依据、一次性工伤医疗补助金应以双方劳动关系解除之日的上年度社平工资即2010年城镇私营单位社平工资1732元为计算依据；马德财主张的鉴定费和交通费无法律依据和事实依据，不应主张。一审法院认为，马德财系水井湾矸砖厂的职工，其所患矽肺被认定为工伤，伤残等级被评定为七级，理应按《工伤保险条例》规定享受各项工伤保险待遇���水井湾矸砖厂作为用人单位未依法为马德财参加工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，故应由水井湾矸砖厂承担本案支付责任。个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担，故彭朝秒应承担本案责任，对彭朝秒辩称其不是权利义务继受主体，不应承担本案责任的意见不予采纳。依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条的规定，××前12个月的平均缴费工资，因水井湾矸砖厂未为马德财参加工伤保险及马德财于2011年10月30日后未再上班，且双方均未举示证据证明马德财在水井湾矸砖厂工作期间的工资情况，马德财要求参照2013年社平月工资4156元计算其一次伤残补助金，彭朝秒要求参照���庆市2010年主城区人力资源市场工资建筑材料生产加工工指导价1500元/月计算一次伤残补助金，该两个标准的年度与马德财在水井湾矸砖厂的工作年度明显不符，一审法院不予采纳。马德财在水井湾矸砖厂的工作岗位属于建筑材料生产加工工，可以参照重庆市2011年主城区人力资源市场工资建筑材料生产加工工指导价位平均值1800元/月来确定其工资标准，但该标准低于2011年度社平月工资3337元的60%即2002元。《工伤保险条例》规定，个人工资标准低于社平工资60%的，按社平工资的60%计算，且社平工资的60%即2002元接近马德财于庭审中自述的其本人月工资2000元，故一审法院认为按2002元/月计算主张马德财的一次性伤残补助金较为恰当，应为26026元（2002元/月×13个月）。《重庆市工伤保险实施办法》规定，一次性工伤医疗补助金以双方解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算8个月，故一审法院按双方解除劳动关系的上一年度即2010年度本市职工月平均工资2944元/月乘以8个月予以支持，应为23552元，对彭朝秒辩称应以2010年城镇私营单位职工月平均工资标准为计算依据的意见不予采纳，对马德财要求按4156元/月计算其一次性工伤医疗补助金的请求，亦不予支持。对于鉴定费，因马德财未能提供证据证实，一审法院不予主张。对于交通费，酌情主张300元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条之规定，判决：一、由彭朝秒支付马德财一次性伤残补助金26026元；二、由彭朝秒支付马德财一次性工伤医疗补助金23552元；三、由彭朝秒支付马德财交通费300元；四、驳回马德财的其他诉讼请求。上述一至四项金额共计49878元，由彭朝秒于本判决生效后五日内支付马德财。宣判后，彭朝秒不服一审判决，向本院提起上诉，要求：撤销（2014）永法民初字第03376号民事判决，并依法改判。其事实和理由是：1、2013年5月24日，上诉人及其他合伙人和肖顺红签订《永川区金龙镇水井湾矸砖厂买卖协议》，将水井湾矸砖厂转让给肖顺红经营。上诉人按照协议约定，将水井湾矸砖厂的所有证件和公章在2013年6月之前交给了肖顺红并办理了交接手续，因此在2013年5月24日之后，水井湾矸砖厂的实际经营者为肖顺红。2013年11月5日，马德财被认定为工伤，是发生在肖顺红实际经营期间。上诉人在法定期间内，向永川区人民法院提出书面申请，请求法院依法追加肖顺红为本案共同被告，但是一审法院未予批准。一审法院遗漏了必须参加诉讼的当事人，程序违法。2、《劳动合同法》第三十四条：用人单���发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。《工伤保险条例》第四十三条：用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任。上诉人认为，上诉人不是金龙镇水井湾矸砖厂的义务继受主体，肖顺红才是永川区金龙镇水井湾矸砖厂权利义务的承继主体，肖顺红应承担被上诉人的工伤赔偿责任。二审中双方对一审查明的事实无异议，本院予以确认。本院认为，已经生效的(2015)渝五中法行终字第00081号行政判决载明：彭朝秒经营永川区金龙镇水井湾矸砖厂期间马德财患矽肺壹期属于工伤，故肖顺红不属于行政判决认定的工伤保险责任承担主体。一审法院不予追加肖顺红为本案当事人正确。上诉人认为遗漏了必须参加诉讼的当事人，一审程序违法的上诉理由不成立��本院不予支持。根据行政判决书，肖顺红也不属于马德财工伤保险待遇支付责任的承继主体。2014年7月17日，永川区金龙镇水井湾矸砖厂由彭朝秒申请注销登记，因此彭朝秒应承担马德财的工伤保险责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元由上诉人彭朝秒负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  祝来新审 判 员  申 威代理审判员  陈 杨��〇一五年十二月二十日书 记 员  向 奇