云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）曲中民终字第266号上诉人（原审被告）宣威市大亚建工集团有限公司。委托代理人石贵荣，云南同乐律师事务所律师（一般授权）。被上诉人（原审原告）王昌全。原审被告朱盈田。原审被告谢能飞。原审第三人王昌向。上诉人宣威市大亚建工集团有限公司因与被上诉人王昌全，原审被告朱盈田、谢能飞，原审第三人王昌向提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省麒麟区人民法院（2014）麒民初字第1214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月5日受理后，依法组成合议庭于2015年12月14日公开开庭进行了审理。上诉人宣威市大亚建工集团有限公司的委托代理人石贵荣、被上诉人王昌全、原审被告朱盈田到庭参加诉讼。原审被告谢能飞经本院公告送达开庭传票、原审第三人王昌向经本院依法传唤，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理确认的法律事实是：2012年12月28日被告大亚公司与云南火电建设公司恩洪矿区煤矸石综合利用电厂工程项目部订立《云南东源恩洪电厂“上大压小”新建工程3#栈桥、碎煤机室及除尘、除铁、取样室建筑工程施工劳务分包合同》，并委派被告朱盈田作为项目经理负责具体施工事宜。2013年1月28日，朱盈田与无相应建设资质的谢能飞订立《劳务分包合同》将建设工程部分分包给谢能飞，在订立合同时，朱盈田并未对谢能飞是否有相应资质进行审核。2013年3月原告受被告谢能飞邀约来到恩洪火电厂内，2013年3月6日原告在进行钢管架子搭建工作时因未将安全带系在钢管，作业时发生事故从10米高的架子上摔下导致受伤。原告受伤当天即被送至曲靖市第一人民医院救治，住院85天后转院，当时出院诊断为：1.出血性休克、2.骶骨骨折、3.耻骨骨折、4.骶丛神经损伤性后遗症、5.头皮裂伤、6.头皮血肿、7.软组织挫伤、8.尿道损伤、9.创伤性尿道瘘，治疗花费65331.51元。2013年8月19日，原告到昆明医科大学第二附属医院住院治疗，住院7天后出院，出院时诊断为：1.尿道断裂、2.耻骨骨折、3.尾骨骨折、4.骶骨骨折，并建议带上海市第六人民医院就诊。2013年10月1日原告到上海市第六人民医院住院治疗，住院12天后出院，治疗花费6895.97元。2014年3月，原告到昆明法医院司法鉴定中心对自己的伤情、后期治疗费、休息期、营养期、护理期以及劳动能力做鉴定，经鉴定原告的伤残等级为四级、后期治疗费为12000元、休息评定期为360日、营养期为60日、护理期60日以及完全丧失劳动能力。另查明，原告于1995年11月20日生育长女王某、1996年5月29日生育长子王某帅、1998年12月15日生育次子王某国，至原告定残之日2014年3月18日，王某已满18周岁，王某帅差71天满18周岁，王某国差973天满18周岁。原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、《最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”结合当事人提交的证据原告主张的医疗费72227.48元，有医疗机构出具的发票证实本院予以支持、误工费33071.25元，根据原告受伤之日2013年3月6日到定残之日2014年3月18日为377天以及云南省2013农业在岗职工平均工资标准27867元，本院支持76.3元／天×377天=28765.1元、交通费1000元，根据原告提交的票据本院支持944元、护理费9171.76元，根据原告的住院天数104天本院支持104天×76.3元／天=7935.2元、住院期间伙食补助费5200元，根据原告的住院天数，本院予以支持、残疾赔偿金75838元，根据伤残鉴定及云南省2013年农村居民人均全年消费支出6141元，本院支持6141元×20×0.6=73692元、后期治疗费12000元本院予以支持、被抚养人生活费9122元根据2013年云南省农村居民人均全年生活消费支出4744元及原告定残之日子女年龄，本院支持（4744元／365天×1044天）／2=6784.57元、营养费5000元，根据鉴定意见书营养日为60日，本院酌情支持3000元、鉴定费3160元本院予以支持、精神损害抚慰金100000元过高本院酌情支持10000元。综上，原告的实际损失为223708.35元。根据《最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”在本案中原告受伤时所做工作为被告谢能飞从被告大亚公司处承包的项目，因此原告与被告谢能飞之间成立雇佣关系，被告大亚公司在分包项目时没有审核被告谢能飞的资质就与其订立合同，因此在本案中原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告大亚公司应当与被告谢能飞连带承担赔偿责任。另外，本案被告朱盈田系被告大亚公司委派的项目负责人，其履行的是职务行为，在本案中不承担责任；第三人王昌向与本案无关，在本案中不承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”在本案中原告在提供劳务时没有将安全带系在钢管上，没有尽到安全注意义务，应当承担相应的责任。结合本案实际情况，原告应承担30%的责任为宜，被告大亚公司和被告谢能飞应承担70%的责任为宜。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定。判决：一、由被告谢能飞于判决生效之日起四十五日内赔偿原告王昌全医疗费、误工费、交通费、护理费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、后期治疗费、被抚养人生活费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金共计人民币156595.85元；二、被告宣威市大亚建工集团有限公司对上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告王昌全的其他诉讼请求。案件受理费50元，免交。原审判决宣判后，原审被告宣威市大亚建工集团有限公司不服，提出上诉，请求撤销（2014）麒民初字第1214号民事判决，依法改判。主要理由有：1、一审中上诉人提交的证据“王昌全用费情况汇总”及“朱盈田与王昌全之间的短信记录”足以证实上诉人的项目负责人朱盈田在被上诉人受害后，向其支付各种费用262680.58元的事实，该事实应当认定。2、被上诉人的医疗费应为115397.29元，一审认定为72227.48元错误，上诉人的项目负责人朱盈田现持有被上诉人总额为43169.81元的医疗费单据6张，该费用是为被上诉人支付的，应当计算到总赔偿费用中，划分责任后再扣减。3、上诉人的项目负责人先后支付被上诉人现金23100元，其中直接支付8400元，银行转账14700元，该费用应当直接从上诉人应承担的责任中扣除。4、上诉人将劳务分包出去，不需要对方有资质。提供劳务纠纷只有按份责任的规定，没有连带责任的规定。一审以谢能飞没有资质认定上诉人承担连带责任没有法律依据。被上诉人王昌全答辩认为，上诉人应当举证证实支持其上诉请求；上诉人在本案中应当承担连带责任。二审中，上诉人向本院提交了以下证据：1、医疗费用票据有6张，证明上诉人向被上诉人支付了43169.81元医疗费；2、银行存款转账回单8张，要证实被上诉人受伤后被告朱盈田通过银行转账方式向其支付了14700元的事实；3、收条12张，证实被上诉人受伤后被告朱盈田向其支付现金8400元的事实。被上诉人王昌全质证认为，上诉人在一审中不提交，而是在二审中才提交；标明真小珍的单据，因为没有相应的客户姓名，不予认可；对所有收条都不认；其他有发票的单据都认可。原审被告朱盈田对上诉人所举证据无意见。原审被告谢能飞及原审第三人王昌向未到庭，视为对自己质证权利的放弃。本院认为，上诉人所举证据2中，标注真小珍客户存款回单5000元，因无具体收款人姓名，且与手机短信中曾小珍账号不吻合。本院依法不予采信；证据3，被上诉人王昌全不认可系其所写，又无其他证据相印证，本院依法不予支持。上诉人所举其他证据，被上诉人及原审被告朱盈田认可，本院依法予以采信。经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。另查明，上诉人的项目经理朱盈田为被上诉人王昌全垫付了医疗费43169.81元，通过转账向被上诉人王昌全支付了款项9700元。被上诉人王昌全的医疗费合计115397.29元。本院认为，本案争议焦点是“王昌全用费情况汇总”中记载的支付费用应否支持；上诉人为被上诉人王昌全支付的医疗费是否应当计入被上诉人的医疗费损失进行分担；上诉人应承担何种赔偿责任。“王昌全用费情况汇总”表中记载的开支费用，无事实依据，依法不予支持；上诉人的项目经理朱盈田在被上诉人王昌全住院期间支付的医疗费43169.81元属于被上诉人因伤治疗的医疗费用，应当计入被上诉人的损失，按责任进行分担。上诉人关于其支付的医疗费用应当计入被上诉人王昌全的损失，按各方过错进行分担的上诉理由成立，本院依法予以支持；上诉人作为分包人分包工程时，应当向有资质的单位进行分包。而原审被告谢能飞没有相应的施工资质，上诉人向其分包工程，上诉人具有过错，对谢能飞的雇员王昌全在工作中受伤所造成的损失，应当与原审被告谢能飞连带赔偿被上诉人王昌全的经济损失。因被上诉人王昌全对自身损害的发生亦有过错，应自行承担30%。其余70%的损失186814.16元（266878.16元×70%）由原审被告谢能飞及上诉人连带承担，扣除已经支付给被上诉人的医疗费43169.81元及银行转款9700元，还应赔偿被上诉人王昌全133944.9元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销麒麟区人民法院（2014）麒民初字第1214号民事判决；二、由原审被告谢能飞及上诉人宣威市大亚建工集团有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿被上诉人王昌全医疗费、误工费、交通费、护理费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、后期治疗费、被抚养人生活费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金共计人民币133944.9元；三、驳回被上诉人王昌全的其他诉讼请求。一、二审案件受理费免交。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长 徐 坤审判员 赵艳绘审判员 朱绍茂二〇一五年十二月二十二日书记员 练梓扬