重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2015）江法民初字第11355号原告徐某，男，汉族，1960年4月20日出生，住黑龙江省甘南县。委托代理人桂海啸，重庆法霖律师事务所律师。被告北京宝通伟达物流有限公司，住所地北京市顺义区马坡镇向前村南街一条12号，组织机构代码79597212-8。法定代表人张树宝，该公司董事长。原告徐某与被告北京宝通伟达物流有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员姚丽君公开开庭进行了审理。原告委托代理人桂海啸到庭参加诉讼，被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐某诉称，2014年5月初，原告受聘到被告处从事长途汽车驾驶工作，口头约定每月工资7000元。同年5月10日晚20点，原告按照被告安排，驾驶被告所有的京ANxx**重型半挂牵引车，从北京市顺义区南彩镇运送商品车到重庆。同年5月13日，原告驾驶的车辆抵达被告在重庆市江北区白杨沟停车场的营业场所，停靠在此待货配车。同年5月15日上午11时许，原告下车拿送货单和商品车钥匙时，跌落车下，被金属支撑板压伤。同年9月9日，重庆市江北区人力资源和社会保障局认定原告所受伤害属于因工受伤。同年12月22日，经重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残八级。因被告未为原告办理工伤保险，故请求判决解除原、被告劳动关系，被告支付工伤保险待遇207351.17元：包括医疗费9355.27元、住院伙食补助费992元（32元/天×31天）、护理费13623元[56039元（交通运输行业2014年度职工平均工资标准）÷254天×31天＋55588元（重庆市2014年度社平工资）÷254天×31天]、停工留薪期工资42000元（7000元/月×6个月）、鉴定费400元、交通费7128.90元、一次性伤残补助金77000元（7000元/月×11个月）；一次性工伤医疗补助金28426元（重庆市社平工资56852元÷12个月×6个月）；一次性伤残就业补助金28426元（56852元÷12个月×12个月×50%）。被告北京宝通伟达物流有限公司未答辩。经审理查明，2014年5月15日，原告在重庆市江北区白杨沟停车场下车取送货单和商品车钥匙时，摔下车被钢板压伤，造成其全身多处受伤，随即被送往重庆市红十字会医院住院治疗，被诊断为：腹腔脏器损伤、腰1椎体压缩性骨折、蛛网膜下腔出血。同年5月23日，原告进行了腰1椎体压缩性骨折切开复位内固定手术。同年6月14日，原告住院31天后出院，出院医嘱：院外注意休息，继续腰围制动，避免腰椎剧烈活动及负重；出院后2月、3月、6月及1年门诊复查腰椎X片，根据腰椎愈合情况，约1年左右行腰椎内固定物取出；逐步加强腰椎主被动功能训练。原告住院治疗共花费医疗费9355.27元。2014年9月9日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告一、腹腔脏器损伤：1.肠坏死；2.肠系膜撕裂伤；3.后腹膜撕裂伤；4.右肝挫伤；二、腰1椎体压缩性骨折；三、蛛网膜下腔出血属于因工受伤。同年10月22日，原告向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力等级鉴定，并缴纳了鉴定费400元。该委于2014年12月22日作出劳动能力鉴定结论通知书，认定被告的伤残等级为八级，无护理依赖。2015年7月15日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因该委逾期未作出仲裁裁决，原告诉至本院。庭审中，原告举示身穿被告公司工作服的照片2张，拟证明其为被告员工。上述事实，有仲裁申请及函、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、情况说明、住院病案首页、手术记录、出院记录、住院单、费用清单、收据、鉴定费收据、照片以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告未为原告办理工伤保险，因此，被告应按《工伤保险条例》规定的项目和标准支付原告工伤保险待遇。关于原告请求判决解除双方劳动关系的问题。原告因工受伤，享有法定解除权。原告于2014年7月15日就解除双方劳动关系、被告支付工伤保险待遇申请劳动仲裁，但无相关证据证明被告已收到仲裁申请书副本，其要求解除劳动关系的意思表示未到达对方，并不产生劳动关系解除的法律后果。后原告诉至本院，要求解除双方劳动关系，本院于2015年9月25日向被告送达了起诉状副本，即原告解除劳动关系的意思表示于2015年9月25日到达被告，双方劳动关系即于当日解除，故本院确认原、被告的劳动关系于2015年9月25日解除。关于原告的本人工资。原告主张其受伤前工资标准为7000元/月，但未举示证据予以证明。原告于2014年5月15日受伤，故本院以2014年全市社平工资4738元/月的标准主张原告享受工伤保险待遇时的本人工资。关于医疗费，《工伤保险条例》第三十条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三款规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。原告治疗工伤花费医疗费9355.27元，被告应支付该笔费用，故对原告该部分诉讼请求，本院予以支持。关于一次性工伤医疗补助金的问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，八级伤残以解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资为基数计发6个月。根据本院确认的双方劳动关系解除的时间，被告应当按照2014年度职工月平均工资4738元的标准支付原告一次性工伤医疗补助金28428元（4738元/月×6个月）。原告仅主张28426元，系其处分自身诉讼权利的行为，本院予以确认。关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，八级伤残以解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资为基数计发12个月。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。原告出生于1960年4月20日，其与被告解除劳动关系的时间为2015年9月25日，距离原告的法定退休年龄60周岁4年以上不足5年，应按40%支付，故被告应支付原告一次性伤残就业补助金22742.40元（4738元/月×12个月×40%）。原告超过部分诉讼请求，本院不予支持。关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为八级伤残为11个月的本人工资。被告经鉴定伤残等级为八级，原告应支付被告一次性伤残补助金52118元（4738元/月×11个月）。原告超出部分诉讼请求，本院不予支持。关于停工留薪期工资，原告受伤后共计住院31天，并进行了腰椎内固定手术，根据医嘱，原告需要继续腰围制动，避免腰椎剧烈活动及负重，并于出院后2月、3月、6月及1年复查腰椎愈合情况，且原告的伤情涉及到腹部器官损伤，可知原告的伤情需要较长的愈合期。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》之规定，原告的伤情对应的停工留薪期最高为6个月，结合被告的伤情及医嘱，故本院认定原告停工留薪期为6个月。原告于2014年10月22日申请劳动能力鉴定，原告在劳动能力鉴定期间停发停工留薪期待遇，享受生活津贴，故本院认定原告的停工留薪期为2014年5月15日至2014年10月21日（其中2014年5月15日至31日期间的计薪日为12天，2014年10月1日至21日期间的计薪日为14天），故被告应支付原告停工留薪期工资24615.82元（4738元/月÷21.75天×12天+4738元/月×4个月+4738元/月÷21.75天×14天）。原告超出部分诉讼请求，本院不予支持。关于护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定,生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。2014年5月15日至同年6月14日原告在重庆市红十字会医院住院治疗31天，结合原告受伤部位及生活常理分析，原告住院治疗期间应认定为生活不能自理，被告应当支付原告住院护理费，故被告应支付原告住院护理费2480元（80元/天×31天）。原告超出部分诉讼请求，本院不予支持。关于住院伙食补助费的问题。重庆市人力资源和社会保障局《关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，故对原告要求的住院伙食补助费，本院按8元/天予以主张，原告主张被告支付31天的住院伙食补助费，本院予以支持，故被告应支付原告住院伙食补助费248元（8元/天×31天）。原告超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付其鉴定费400元的问题，《工伤保险条例》第十二条规定，工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定，工伤预防的宣传、培训等费用，以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付。原告申请工伤伤残等级鉴定产生鉴定费用400元，因被告未为原告办理工伤保险，应支付原告该笔费用,故，原告该部分诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付其交通费的问题，原告受伤后未到统筹地区外就医，原告主张的交通费缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第十二条、第三十条第一款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、第六十二条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告徐某与被告北京宝通伟达物流有限公司的劳动合同关系于2015年9月25日解除。二、被告北京宝通伟达物流有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告徐某医疗费9355.27元、一次性工伤医疗补助金28426元、一次性伤残就业补助金22742.40元、一次性伤残补助金52118元、停工留薪期工资24615.82元、住院护理费2480元、住院伙食补助费248元、鉴定费400元。三、驳回原告徐某的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由被告北京宝通伟达物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  姚丽君二〇一五年十二月二十二日书 记 员  贾 欢