山东省临沂市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）临刑二终字第242号原公诉机关山东省兰陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄强，居民。2013年11月26日因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪被北京市公安局海淀分局刑事拘留，2014年1月2日被取保候审。因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2014年1月17日被兰陵县公安局刑事拘留，同年2月20日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。辩护人徐伯昌，山东铭星律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张咸军，又名张俊奇，章博文，居民。因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2013年11月7日被兰陵县公安局抓获，于同年11月15日被刑事拘留，同年12月18日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。辩护人许仙凤，山东易知律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王海侠，居民。因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2013年12月15日被兰陵县公安局刑事拘留，2014年1月24日被执行逮捕。现羁押于临沂市看守所。上诉人（原审被告人）刘荣美，个体工商户。因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2013年12月15日被兰陵县公安局刑事拘留，2014年1月7日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。辩护人侯嘉军，山东昊和律师事务所律师。辩护人曹德金，北京市中盈律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张军，居民。因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2014年1月12日被兰陵县公安局刑事拘留，同年1月24日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。辩护人李飞，山东易知律师事务所律师。原审被告人高某甲，居民。因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2013年12月2日被兰陵县公安局刑事拘留，2014年1月7日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。原审被告人邓某，居民。因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2013年12月15日被兰陵县公安局刑事拘留，2014年1月7日被执行逮捕。2015年8月26日因判缓刑被释放。原审被告人易某，居民。因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2013年11月30日主动到案，2013年12月2日被兰陵县公安局刑事拘留，2014年1月7日被执行逮捕。2015年8月26日因判缓刑被释放。原审被告人高某乙，曾用名高海滔，居民。因犯诈骗罪于2013年1月24日被江苏省无锡市滨湖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金50000元；因涉嫌犯冒充军人招摇撞骗罪于2013年12月18日被兰陵县公安局刑事拘留，2014年1月7日被执行逮捕。2015年8月26日因判缓刑被释放。山东省兰陵县人民法院审理兰陵县人民检察院指控原审被告人张咸军犯冒充军人招摇撞骗罪、诈骗罪、原审被告人黄强、邓某犯伪造武装部队证件罪、诈骗罪、原审被告人王海侠、刘荣美、高某甲、张军、易某、高某乙犯诈骗罪一案，于2015年8月26日作出（2015）兰刑初字第135号刑事判决。原审被告人黄强、张咸军、王海侠、刘荣美、张军均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、冒充军人招摇撞骗罪2013年7月，山东省兰陵县（时为“苍山县”）公安局在办理徐某（又名张永启，已判刑）等人涉嫌诈骗罪一案时，将其同案犯张咸军上网通缉。2013年8月，被告人张咸军加入周某（已判刑）在广西壮族自治区梧州市成立的所谓“中国世界和平公益慈善总会”和“中华人民共和国特勤特种部队特殊监督机制”，被授予“中校”军衔，代号“华北豹”。2013年10月下旬至11月，被告人张咸军与周某、刘某甲（已判刑）等人共同策划以“中华人民共和国特勤特种部队特殊监督机制”的名义前往兰陵县公安局“秘密押解”被羁押的徐某，同时将张咸军被上网通缉的逃犯身份予以撤销，并为此准备相关工具。2013年11月2日，被告人张咸军与刘某甲、顾某、梁春华、萧文学、黄震（以上四人均已判刑）、陈某甲（另案处理）从广西壮族自治区梧州市前往兰陵县公安局途中，被周某以“行动泄密”为由召集至湖北省武汉市。11月4日，被告人张咸军因系被上网通缉的逃犯而与周某一起留在武汉，陪同周某电话指挥顾某、刘某甲等六人前往兰陵县实施招摇撞骗行为；11月5日，顾某、刘某甲等六人手持伪造的中共中央办公厅、国务院办公厅“01号首长密令”冒充军人在兰陵县公安局假称执行“中央绝密任务”时，被当场识破并抓获归案。上述事实，有经原审庭审举证质证的证人李某甲、谢某甲、陈某甲、刘某乙、仇某、周某、刘某甲、顾某、黎某的证言，相关证据，被告人张咸军的供述等证据予以证实。二、伪造武装部队证件罪1、2011年底至2012年初，李某乙（另案处理）告知被告人邓某及高某甲、高某乙、朱崇明（另案处理）可以花钱办理军人身份，后由邓某出资300万元、朱崇明出资900万元，李某乙找黄强办理军人身份未果后又找蒋某办理，后蒋某找到唐某、黄某甲、ＸＸ办理。李某乙给邓某、高某甲、高某乙、朱崇明等人发放了“中国人民解放军军官证”（以下简称“军官证”）、军装、军衔、资历牌、姓名牌、臂章等物品。案发后，公安机关在李某乙处扣押“军官证”两个、“中国人民解放军车辆驾驶证”一个；在被告人邓某处扣押“军官证”两个；在朱崇明处扣押“军官证’一个。经查证，均系伪造的证件。上述事实，有经原审庭审举证质证的证人高某甲、高某乙、黄强、李某乙、蒋某、黄某甲、张咸军、唐某的证言，相关书证，被告人邓某的供述等证据予以证实。2、2012年3月，被告人黄强通过他人以“黄克强”的名字办理军官证一个，“中国人民解放军总参谋部侦察证”一个。案发后，侦查人员在黄强处将“军官证”和“侦察证”扣押。经查证，该“军官证”和“侦察证”均系伪造的证件。上述事实，有经原审庭审举证质证的证人高某丙的证言，相关书证，被告人黄强的供述等证据予以证实。三、诈骗罪1、2012年1月，广东省深圳市的陈垚东因涉黑被广东省深圳公安机关抓获。付某、卢某、赖某意图“捞人”找到自称高官的被告人刘荣美，刘荣美遂找到自称高官的李某乙、高某甲、张咸军等人意图通过非法手段将陈垚东释放，被告人高某甲、张咸军、李某乙以能办成此事为由先后骗取付某、卢某、赖某共计720万元后，均被李某乙非法占有；后被告人刘荣美又以需要疏通关系为由单独骗取付某30万元。李某乙非法占有此款后，给予王海侠5万元，给予自称中央警卫局的张军50.5万元用于办理陈垚东之事。在此期间，李某乙又指使高某甲带领邓某等人着军装前往深圳与赖某会面，目的继续骗取信任，后经付某、赖某催要，李某乙退回付某200万元。另查明，被告人张军在李某丙介绍认识李某乙后，收到李某乙给付的50.5万元，先后给付律师程某、谢某乙等费用30万元，给付李某丙所谓的好处费10万元，路费花销5千元，其非法获利10万元。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人付某、卢某、赖某的陈述，证人凌某甲、程某、李某丙、谢某乙、李某乙的证言，相关书证，被告人张咸军、高某甲、邓某、刘荣美、王海侠、张军的供述等证据予以证实。2、2012年12月，被告人黄强以能够为高某丙的朋友张某甲办理工作调动和升职为由，骗取高某丙100万元。高某丙发现被骗后，遂在北京市公安机关报案，被告人黄强被取保候审后退还其5万元。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人高某丙的陈述，证人罗某、张某甲、王某、王海侠、马某甲的证言，辨认、搜查、扣押笔录，相关书证，被告人黄强的供述等证据予以证实。3、2012年12月份，被告人王海侠假称李某乙为部队高官，以能够找中纪委的人为高某丙办事为由，骗取高某丙100万元；以能够通过非法手段将高某丙因涉嫌犯罪被羁押的朋友余广文释放为由，骗取高某丙100万元。该200万元均转账存入李某乙银行账户。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人高某丙的陈述，相关书证，被告人王海侠、同案犯李某乙的供述等证据予以证实。4、2012年12月份，被告人王海侠通过李某乙认识被告人张军，被告人张军冒充中央警卫局人员，并假称“广东中电能源公司”的尤某（另案处理）系某省委书记之侄，以能够给高某丙协调工矿事宜并帮其朋友张某甲调动工作为由，骗取高某丙30万元。后被告人张军将该笔30万元钱款给付了尤某。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人高某丙的陈述，证人尤某的证言，相关书证，被告人张军、王海侠的供述等证据予以证实。5、2012年，被告人王海侠冒充总参情报人员，被告人张军冒充中央警卫局人员并假称尤某系某省委书记之侄，以能够为殷某之夫办理职务晋升为由，骗取殷某55万元。其中王海侠非法获利5万元，张军非法获利20万元。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人殷某的陈述，证人尤某的证言，相关书证，被告人张军、王海侠的供述等证据予以证实。6、2012年，被告人张咸军为帮助陈某甲办理上军校一事找到被告人高某乙、易某夫妇。2012年3月，被告人高某乙、易某及陈某乙（另案处理）等人以能够安排陈某甲、陈某戊到消防部门工作并转正、提干为由，骗取陈某甲、陈某戊等家人60万元。其中被告人易某非法占有12万元，被告人高某乙非法占有5万元。陈某甲、陈某戊发现被骗后，被告人易某通过张咸军退还8万元。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人陈某甲、陈某戊的陈述，证人陈某丙、邓某、李某乙、陈某乙的证言，辨认笔录，相关书证，被告人易某、张咸军、高某乙的供述等证据予以证实。7、2012年，被告人张咸军以能帮助徐某（已判刑）为马某乙、张某丁办理采砂证为由，骗取徐某50万元；被告人王海侠以能帮助张元瑞（另案处理）为马某乙、张某丁办理采砂证为由，骗取张元瑞30万元。后张咸军退还张某丁2万元，被告人张咸军实际非法获利48万元。案发后，张咸军的近亲属退赔马某乙50万元。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人马某乙、张某丁的陈述，证人刘某丙、邢某、张某乙、胡某、杨某甲、李某丁、张某丙、徐某的证言，辨认笔录，相关书证，被告人张军、王海侠的供述等证据予以证实。8、2011年10月至11月，被告人高某甲、张咸军、邓某及李某乙以买卖“老黄金”的名义，骗取“上海亚银公司”杨某乙200万元。其中，被告人高某甲非法获利5万元，被告人张咸军、邓某均未获利。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人杨某乙的陈述，证人李某乙的证言，相关书证，被告人张咸军、高某甲、邓某的供述等证据予以证实。9、2011年6月，广西壮族自治区柳州市的廖某通过被告人张咸军结识了被告人高某甲、李某乙等人，张咸军告知廖某，高某甲、李某乙系部队高官，能够为其办理有关事宜。被告人张咸军又以帮廖某协调事情为由，先后骗取廖某共计15万元。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人廖某的陈述，证人余某、蒋某、邓某、李某乙的证言，相关书证，被告人张咸军、高某甲的供述等证据予以证实。10、2011年12月至2012年3月，被告人张咸军经刘荣美介绍与杨翼（另案处理）等人，以能够给广东省鹤山市副市长邱某办理职务晋升为由，骗取赖某等人150万元。其中，被告人张咸军非法占有50万元，杨翼非法占有100万元。后被告人张咸军退还35万元，给付丁冠玖10万元（系赖某借给丁冠玖的，张咸军系给予人），自己非法获利5万元。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人赖某的陈述，证人邱某、付某、陈某丁、卢某、凌某乙的证言，相关书证，被告人张咸军、刘荣美的供述等证据予以证实。11、2013年7月，被告人刘荣美、王海侠以能够帮助黄某丙的堂兄黄某乙办理提拔为由，骗取黄某丙20万元。其中，被告人刘荣美非法占有5.2万元，被告人王海侠非法占有14.8万元。上述事实，有经原审庭审举证质证的被害人黄某丙的陈述，证人黄某乙的证言，相关书证，被告人刘荣美、王海侠的供述及相关综合证据予以证实。原审法院认为，被告人黄强以非法占有为目的，虚构其能为他人办理升迁为由，骗取他人钱款95万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪；被告人黄强明知自己不是军人，提供自己有关身份，通过以资金买卖的方式非法获得军人身份证件，其行为构成伪造武装部队证件罪。被告人黄强一人犯两罪，应两罪并罚。被告人张咸军以非法占有为目的，虚构事实，编造自己身份，骗取他人钱款68万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪；被告人张咸军积极参与冒充军人的活动，虽然没有到现场直接实施，但策划、参与，其行为构成冒充军人招摇撞骗罪。被告人张咸军一人犯两罪，应两罪并罚；被告人张咸军在冒充军人招摇撞骗罪中所起作用较小，系从犯，应比照其在共同犯罪中的地位、作用进行处罚；被告人张咸军在指控的诈骗罪的第一起共同犯罪活动中，没有非法获利，起帮助作用，系从犯，结合被告人实际非法占有的数额，决定对其从轻处罚。被告人王海侠以非法占有为目的，虚构自己身份，编造事实，多次实施骗取他人财物的行为，实际非法获利54.8万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。被告人王海侠系自首，结合其认罪较好的态度，以及在指控的诈骗罪中第三、四起共同犯罪活动中未实际获利、系从犯等情形，决定对其减轻处罚。被告人刘荣美以非法占有为目的，贪图虚荣、编造事实、虚构自己的身份，实际非法占有他人钱款35.2万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。在第一起诈骗犯罪中，虽被告人非法占有30万元，但属于共同犯罪，其作用较小，系从犯，对其酌定减轻处罚。被告人张军以非法占有为目的，编造事实、虚构自己的身份，非法骗取他人钱款30万元，虽然其非法所得部分用于他人支出，但其非法获利的部分，数额巨大，其行为构成诈骗罪。结合被告人张军在指控的第四起共同犯罪中未获利、系从犯以及在侦查机关缴纳非法所得的情形，可对其从轻处罚。被告人高某甲以非法占有为目的，虚构自己的身份、积极参与、帮助李某乙实施诈骗活动，其行为构成诈骗罪。被告人高某甲非法获利5万元，但在第一起诈骗罪中所起作用较大，不能认定为从犯；在第九起诈骗罪中，可以认定为从犯，结合其系自首、退赃、作用地位以及认罪态度较好的情形，决定对其减轻处罚。被告人邓某在李某乙的指挥、策划下实施诈骗活动，其行为构成诈骗罪；被告人邓某受他人指使，编造身份，通过买卖的方式获得武装部队的证件，其行为构成伪造武装部队证件罪。被告人邓某一人犯两罪，应两罪并罚。被告人邓某在诈骗罪中，受他人指使，没有非法获利，在共同犯罪中所起作用较小，系从犯；被告人邓某在伪造武装部队证件罪中，受他人指使，系从犯，应结合其认罪态度，决定对其减轻处罚；两罪并罚，决定对被告人邓某依法适用缓刑。被告人易某受他人指使，虚构事实，非法占有他人钱款12万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人易某案发后主动到侦查机关自首，又积极主动退回非法所得，结合其认罪态度，决定对被告人易某从轻处罚并依法适用缓刑。被告人高某乙虚构事实，非法占有他人财物5万元，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人高某乙在诈骗活动中，所起作用较小，系从犯，其因犯诈骗罪被江苏省无锡市滨湖区人民法院宣告缓刑，本案所犯之罪系漏罪，结合其在缓刑考验期内没有其他犯罪活动、认罪态度较好以及全部退赃等情形，决定对其从轻处罚，撤销缓刑后，两罪并罚，依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百七十二条、第三百七十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条第一款、第七十条、第七十二条、第七十三条、第七十六条之规定，以被告人黄强犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币30万元；犯伪造武装部队证件罪，判处有期徒刑六个月；两罪并罚，决定执行有期徒刑十二年零二个月，并处罚金人民币30万元。被告人张咸军犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10万元；犯冒充军人招摇撞骗罪，判处有期徒刑一年零六个月；两罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币10万元。被告人王海侠犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币8万元。被告人刘荣美犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10万元。被告人张军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10万元。被告人高某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。被告人邓某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元；犯伪造武装部队证件罪，判处拘役五个月；两罪并罚，决定判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币10万元。被告人易某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币12万元。撤销江苏省无锡市人民法院（2012）锡滨刑二初字第0219号刑事判决书中对被告人高某乙判处“有期徒刑三年，缓刑五年”的缓刑部分，即“缓刑五年”。被告人高某乙犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5万元。与江苏省无锡市人民法院（2012）锡滨刑二初字第0219号刑事判决书中“判处有期徒刑三年”合并，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5万元。被告人张军违法所得30万元，依法予以没收，上缴国库（现存于侦查机关，由侦查机关负责上缴国库）；被告人高某甲违法所得5万元，依法予以没收，上缴国库；被告人易某违法所得12万元，依法予以没收，上缴国库；被告人高某乙违法所得5万元，依法予以没收，上缴国库。被告人黄强违法所得人民币95万元；被告人张咸军违法所得人民币68万元；被告人王海侠违法所得人民币54.8万元；被告人刘荣美违法所得人民币35.2万元，继续予以追缴，上缴国库。宣判后，原审被告人黄强、张咸军、王海侠、刘荣美、张军均不服，提出上诉。上诉人黄强提出如下上诉理由：1、一审判决认定上诉人黄强构成伪造武装部队证件罪错误，上诉人黄强对于伪造行为不明知，也没有从事伪造的行为。2、一审判决认定黄强犯诈骗罪事实不清，证据不足且相互矛盾，有欠条存在，系借贷关系。3、上诉人黄强自动投案，一审未予认定。其辩护人提出了相同的辩护观点，请求对上诉人黄强作出无罪判决。上诉人张咸军提出如下上诉理由：1、在冒充军人招摇撞骗罪中系胁从犯，应免予刑事处罚。2、上诉人张咸军没有非法占有他人财物的故意，也未实施虚构事实、隐瞒真相等手段骗取他人财物的行为；原审判决据以定罪量刑的证据不足，认定涉案数额不准确。其辩护人提出了相同的辩护观点。上诉人王海侠提出如下上诉理由：1、一审判决认定上诉人王海侠在参与诈骗过程中非法获利54.8万元，事实不清，证据不足。2、上诉人王海侠有立功表现。3、一审法院未认定王海侠的从犯情节，明显不当。上诉人刘荣美提出如下上诉理由：上诉人刘荣美主观上没有非法占有为目的，客观上也没有实施虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物的事实和行为。其辩护人还提出如下辩护理由：1、一审认定上诉人刘荣美犯诈骗罪事实不清。2、协助抓获李某乙，具有立功表现。上诉人张军提出如下上诉理由：1、在办理陈垚东案件中，没有欺骗他人的故意，没有非法占有他人财产的故意。2、原审判决认定骗取殷某那起，没有采取欺骗和隐瞒的手段，没有非法占有的故意。3、积极退赃30万元。4、系从犯。其辩护人提出了相同的辩护观点。经二审审理查明：关于原审判决认定诈骗罪的第一起中，原审判决认定上诉人刘荣美在该起诈骗中非法获利30万元不当，刘荣美以需要疏通关系为由向付某索要30万元，却将本人经销的酒送给其他同案犯，并从中渔利163840元，该渔利数额应认定为刘荣美在该起诈骗中的获利数额。其他的犯罪事实和证据均一审判决相同。本院认为，上诉人黄强以非法占有为目的，虚构其能为他人办理升迁为由，骗取他人钱款95万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪；黄强明知自己不是军人，提供自己有关身份情况，通过以资金买卖的方式非法获得军人身份证件，其行为构成伪造武装部队证件罪。上诉人黄强犯数罪，应数罪并罚。上诉人张咸军以非法占有为目的，虚构事实，编造自己身份，骗取他人钱款68万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪；积极参与冒充军人的活动，虽然没有到现场直接实施，但策划、参与，其行为构成冒充军人招摇撞骗罪。上诉人张咸军犯数罪，应数罪并罚。上诉人王海侠以非法占有为目的，虚构自己身份，编造事实，多次实施骗取他人财物的行为，实际非法获利54.8万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人刘荣美以非法占有为目的，贪图虚荣、编造事实、虚构自己的身份，实际非法占有他人钱款21.584万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人张军以非法占有为目的，编造事实、虚构自己的身份，非法骗取他人钱款30万元，虽然其非法所得部分用于他人支出，但其非法获利的部分，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原审被告人高某甲以非法占有为目的，虚构自己的身份、积极参与、帮助李某乙实施诈骗活动，其行为构成诈骗罪。原审被告人邓某在李某乙的指控、策划下实施诈骗活动，其行为构成诈骗罪；受他人指使，编造身份，通过买卖的方式获得武装部队的证件，其行为构成伪造武装部队证件罪。邓某犯数罪，应数罪并罚。原审被告人易某受他人指使，虚构事实，非法占有他人钱款12万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原审被告人高某乙虚构事实，非法占有他人财物5万元，数额较大，其行为构成诈骗罪。关于上诉人黄强及其辩护人所提“一审判决认定上诉人黄强构成伪造武装部队证件罪错误，上诉人黄强对于伪造行为不明知，也没有从事伪造的行为”上诉理由和辩护意见，经查，上诉人黄强明知道自己不是军人，依然通过不正当方式意图非法获得军人证件，并提供了金钱和相关资料，供他人为其本人伪造武装部队证件，符合伪造武装部队证件罪的犯罪构成要件。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人黄强及其辩护人所提“一审判决认定黄强犯诈骗罪事实不清，证据不足，且相互矛盾，有欠条存在，系借贷关系”上诉理由和辩护意见，经查，被害人及证人均证实上诉人黄强谎称在总参工作，骗取被害人相信其能办成事情，在收到被害人为朋友办理升迁之事的100万元钱后，即用于本公司的装修，非法占有的故意明显，上诉人在侦查阶段供称书写欠条的目的就是为了逃避追究，供证之间相互印证，事实清楚，足以证明黄强实施诈骗的犯罪事实。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人黄强及其辩护人所提“上诉人黄强自动投案，一审未予认定”上诉理由和辩护意见，经查，上诉人黄强归案后，当庭对其主要犯罪事实予以否认，不符合投案自首的构成要件。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人张咸军及其辩护人所提“在冒充军人招摇撞骗罪中系胁从犯，应免予刑事处罚”上诉理由和辩护意见，经查，上诉人张咸军在周某等人召集下多次参加会议，策划以“中华人民共和国特勤特种部队特殊监督机制”的名义前往兰陵县公安局“秘密押解”被羁押的徐某，后其因当时在案被通缉未去，一审法院考虑张咸军仅参加了预谋，没有具体实施“秘密押解”行为，认定其为从犯符合法律规定；在整个作案过程中，无证据证实张咸军曾受到胁迫或强制。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人张咸军及其辩护人所提“上诉人张咸军没有非法占有他人财物的故意，也未实施虚构事实、隐瞒真相等手段骗取他人财物的行为；原审判决据以定罪量刑的证据不足，认定涉案数额不准确”上诉理由和辩护意见，经查，上诉人张咸军与同案犯交叉结伙，在被害人谈话过程中虚构自己或同案犯的能力，骗取被害人的信任，在被害人将钱财交给上诉人或其同案犯用于帮忙办理事情未果后，又以各种理由搪塞、拖延被害人，拒不返还被害人财物，非法占有钱财的故意明显，符合诈骗罪的构成要件；原审法院依据被害人陈述、相关书证及各被告人供述，按照有利于被告人的原则，对上诉人的涉案数额作出认定，符合法律规定且并无不当。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人王海侠所提“一审判决认定上诉人王海侠在参与诈骗过程中非法获利54.8万元，事实不清，证据不足”上诉理由，经查，本案系共同犯罪，原审法院依据被害人陈述、相关书证及各被告人供述，按照有利于被告人的原则，对涉案数额作出认定，符合法律规定且并无不当。该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人王海侠所提“一审法院未认定王海侠的从犯情节，明显不当；上诉人王海侠有立功表现”上诉理由，经查，上诉人王海侠参与多起诈骗犯罪，在犯罪过程中积极主动，依法不能认定为从犯；根据本案现有证据及原审控辩双方意见，王海侠向侦查机关提供了刘荣美的电话号码，对刘荣美的到案起到一定的协助作用，可对王海侠酌予从轻处罚。对该上诉理由部分予以采纳。关于上诉人刘荣美及其辩护人提出“上诉人刘荣美主观上没有非法占有为目的，客观上也没有实施虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物的事实和行为；一审认定上诉人刘荣美犯诈骗罪事实不清”上诉理由和辩护意见，经查，关于原审判决认的第一起诈骗事实，上诉人刘荣美向赖某等人宣称李某乙等人为部队高官，在明知付某的钱可能存在风险后，仍编造事实，为其他同案犯实施诈骗行为起了帮助作用；付某打款30万元给刘荣美，约定让刘荣美给同案犯疏通关系，根据同案犯及上诉人刘荣美的供述证实，刘荣美却将本人经销的酒送给与同案犯，并从中渔利163840元，该渔利数额应认定为刘荣美诈骗所得数额，原审判决认定上诉人刘荣美在该起犯罪中获利30万元不当，应予更正，可对上诉人刘荣美从轻处罚；关于原审判决认的第十一起诈骗事实，上诉人刘荣美在被害人谈话过程中虚构同案犯的能力，骗取被害人的信任，在被害人将钱财交给上诉人或其同案犯用于帮忙办理事情未果后，又以各种理由搪塞、拖延被害人，拒不返还被害人财物，非法占有钱财的故意明显，符合诈骗罪的构成要件。对该上诉理由和辩护意见部分予以采纳。关于刘荣美的辩护人提出“上诉人刘荣美系立功”辩护意见，经查，根据本案现有证据及原审控辩双方意见，刘荣美对协助侦查机关确认李某乙的身份起到一定的协助作用，可对刘荣美从轻处罚。对该辩护意见部分予以采纳。关于上诉人张军及其辩护人所提“在办理陈垚东案件中，没有欺骗他人的故意，没有非法占有他人财产的故意；原审判决认定骗取殷某那起，没有采取欺骗和隐瞒的手段，没有非法占有的故意”上诉理由和辩护意见，经查，上诉人张军与同案犯交叉结伙，在被害人谈话过程中虚构自己或同案犯的能力，骗取被害人的信任，在被害人将钱财交给上诉人或其同案犯用于帮忙办理事情未果后，又以各种理由搪塞、拖延被害人，拒不返还被害人财物，非法占有钱财的故意明显，符合诈骗罪的构成要件。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人张军及其辩护人所提“积极退赃30万元，系从犯”上诉理由和辩护意见，经查，该上诉理由一审法院已予认定并作从轻处罚，原审法院根据其犯罪事实并综合考虑以上情节，在法定量刑幅度内对其所处的量刑并无不当。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百七十二条、第三百七十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条第一款、第七十条、第七十二条、第七十三条、第七十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下：一、维持山东省兰陵县人民法院（2015）兰刑初字第135号刑事判决第一、二、五、六、七、八、九、十、十一项中对被告人黄强、张咸军、张军、高某甲、邓某、易某、高某乙的定罪量刑和没收违法所得部分。二、撤销山东省兰陵县人民法院（2015）兰刑初字第135号刑事判决第三、四、十二项中对被告人王海侠、刘荣美的定罪量刑和追缴违法所得部分。三、上诉人王海侠犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币8万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月15日起至2019年12月14日止。）四、上诉人刘荣美犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月15日起至2017年12月14日止。）五、上诉人黄强违法所得人民币95万元，上诉人张咸军违法所得人民币68万元，上诉人王海侠违法所得人民币54.8万元，上诉人刘荣美违法所得人民币21.584万元，继续予以追缴，上缴国库。本判决为终审判决。审 判 长  李殿基代理审判员  朱崇宝代理审判员  朱佩铎二〇一五年十二月二十四日书 记 员  张 宁