广西壮族自治区贺州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)桂11民终906号上诉人（原审原告）：广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司。住所地：贺州市灵峰街***号。负责人：李国，该公司经理。委托诉讼代理人：吴秀莲，该公司员工。被上诉人（原审被告）：肖敏玲，女，1985年3月17日出生，汉族，住广西灵川县。原审第三人：广西五鸿建设集团有限公司。住所地：广西宜州市金宜大道**号。法定代表人：蔡立宗。上诉人广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司因与被上诉人肖敏玲、原审第三人广西五鸿建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区贺州市八步区人民法院（2016）桂1102民初3166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司上诉请求：撤销一审判决，将案件发回重审或驳回肖敏玲的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。肖敏玲属于主动离职，其离职后不应再支付工资，一审判决没确认其主动离职不当；上诉人没使用其证件，不符合合同约定支付挂靠费用的条件；其工资数额也认定错误；肖敏玲的证件挂靠在五鸿公司，不是上诉人名下，上诉人没有权利为其办理转注手续。二、一审判决适用法律错误。公司法第14条规定：“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，如果肖敏玲具有什么权利，也应当由五鸿公司负责履行，肖敏玲请求上诉人承担责任没有依据。三、一审判决违反法定程序。根据公司法第14条规定，五鸿公司应当是承担民事责任的被告，一审将其作为第三人并判决第三人承担责任，违反定程序。综上所述，一审判决错误，请依法纠正。肖敏玲辩称，一、被答辩人广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司有义务向答辩人支付建造师补助款4500元、产假工资5016元。根据答辩人与被答辩人所签订的书面劳动合同第九条关于工资构成的约定，被答辩人有义务在答辩人取得建造师资格并在公司正式使用之日起每月支付补助款500元，答辩人获得标注聘用企业为广西五鸿建设集团有限公司的二级建造师注册证书的时间为2015年6月29日，故自2015年6月29日起，被答辩人就有义务向答辩人每月支付建造师补助款500元。现答辩人主张2015年7月至2016年3月劳动关系存续期间的建造师补助款4500元（500元/月×9个月）事实和法律依据充分，依法应予以支持。二、答辩人依法提出辞职，符合《中华人民共和国劳动合同法》关于劳动合同解除的规定。按照《女职工劳动保护特别规定》第五条至规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。”被答辩人不再继续支付答辩人产假工资违反了上述法律法规。故被答辩人应向答辩人支付工资至其出具《离职证明》之日止，即应继续支付答辩人2016年2月至3月期间产假工资5016元。原审第三人广西五鸿建设集团有限公司未提交答辩意见。广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司向一审法院起诉请求：1.确认原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司不为被告肖敏玲办理《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人民共和国二级建筑师注册证书》转注手续；2.确认原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司不支付补助4500元、产假工资6000元给被告肖敏玲。一审法院认定事实：原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司是广西五鸿建设集团有限公司下属分公司，其经营范围为“接受母公司委托开展经营活动”。被告肖敏玲于2012年3月进入原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司工作，负责投标文件的制作。2014年5月1日，被告肖敏玲与原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司签订期限为3年的书面劳动合同，合同至2017年4月30日止。双方在合同约定被告肖敏玲工资构成基本工资2500元加建造师补贴500元；此补贴自原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司能正式使用被告肖敏玲建造师证件之日起计算，工资为次月15日左右以银行转账的方式发放。2014年11月30日起，经广西壮族自治区住房和城乡建设厅签发，被告肖敏玲获得了《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》；2015年6月29日，同样由广西壮族自治区住房和城乡建设庭签发，被告肖敏玲获得《中华人民共和国二级建造师注册证书》。由于原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司是广西五鸿建设集团有限公司下属的分公司，不能独立开展经营活动，被告肖敏玲的上述两本证书均登记在广西五鸿建设集团有限公司处。2015年4月，被告肖敏玲确认怀孕。2016年1月3日，被告肖敏玲产下一子，并在当日19时50分通过即时通信软件微信（下称微信）在其单位内部群向原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司经理张誉胜告知并请假。张誉胜当即表示同意被告肖敏玲请假，并告知被告肖敏玲其产假为一个月，自2016年1月4日开始计算。2016年2月11日下午14时29分，被告肖敏玲以“家中小孩无人照顾，不能正常上班”，为由通过微信向原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司经理张誉胜提出辞职。原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司于2016年3月22日才为被告肖敏玲出具《离职证明》，证实被告肖敏玲因个人原因申请离职，现已与原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司解除劳动关系，确认双方正式解除劳动关系。随后原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司没有为被告肖敏玲办理《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人名共和国二级建造师注册证书》的转移手续；也没有支付被告肖敏玲2016年2月之后的产假工资。另查明，被告肖敏玲已参加新农村合作医疗保险。被告肖敏玲的社保和养老保险是原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司和第三人广西五鸿建设集团有限公司以被告肖敏玲作为第三人广西五鸿建设集团有限公司的员工办理，费用由原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司缴纳。一审法院认为，原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司与被告肖敏玲双方签订的书面劳动合同中明确的约定了被告肖敏玲的工资构成。被告肖敏玲于2014年11月30日获得《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》，2015年6月29日获得《中华人民共和国二级建造师注册证书》。由于原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司是广西五鸿建设集团有限公司下属公司，需要接受第三人广西五鸿建设集团有限公司委托开展经营活动，故被告肖敏玲的以上两份证书均登记在广西五鸿建设集团有限公司处。虽然劳动合同是被告肖敏玲与原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司签订，原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司该行为即是其本公司的行为，也代表总公司的行为，从总公司以被告肖敏玲作为其员工办理社保和养老保险体现出来，事实上被告肖敏玲是为原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司和第三人广西五鸿建设集团有限公司从事劳动工作，被告肖敏玲获得的上述证件一直在使用这些证件为原告和第三人从事劳动工作，鉴于被告肖敏玲只主张要求原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司履行劳动合同义务，应予准许。按照被告肖敏玲与原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司的合同约定，原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司自2015年7月开始应当每月支付被告肖敏玲建造师补助500元，然而原告并未按合同约定足额支付属于工资的该部分款。2016年2月11日被告肖敏玲向原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司提出辞职，此行为并不违反《中华人民共和国劳动合同法》关于劳动合同解除的规定，原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司关于被告肖敏玲单方撕毁劳动合同，构成恶意违约的主张没有法律依据，不予采纳。按照《女职工劳动保护特别规定》第五条“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞逞、与其解除劳动或者聘用合同”规定，原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司不再继续支付被告肖敏玲产假工资违反了法律规定。关于双方解除劳动关系的时间，从原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司出具《离职证明》之日起，故原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司应当支付被告肖敏玲2015年7月至2016年3月期间的建造师补助款4500元(500元×9个月）；被告肖敏玲2016年2月至3月期间产假工资按规定可获得6000元(3000元+3000元），但是由于被告肖敏玲主张的产假工资5016元，该请求没有超出可获的数额，被告肖敏玲该主张，理据充分，该院予以支持。关于被告肖敏玲辩驳主张的生育补偿金问题，由于被告肖敏玲参加了新农村合作医疗保险，其生育待遇可以由新农村合同医疗保险基金予以支付，被告肖敏玲关于请求原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司支付生育补偿金的主张，该院不予支持。关于被告肖敏玲请求原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司和第三人广西五鸿建设集团有限公司将《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人民共和国二级建造师注册证书》办理转注手续问题。被告肖敏玲作为原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司和第三人广西五鸿建设集团有限公司的员工，因原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司并无相应资质，需要接受第三人广西五鸿建设集团有限公司委托开展经营活动，被告肖敏玲应原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司的要求将证书登记第三人广西五鸿建设集团有限公司处。由于原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司接受第三人广西五鸿建设集团有限公司委托开展经营活动，原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司与被告肖敏玲签订劳动合同和解除劳动合同的行为即是其本公司的行为，也代表第三人广西五鸿建设集团有限公司的行为，原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司与被告肖敏玲劳动关系已解除，相应的被告肖敏玲与第三人广西五鸿建设集团有限公司也解除，由于各方之间的劳动关系已解除，因原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司和第三人广西五鸿建设集团有限公司没有理由和依据仍然将被告肖敏玲的《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人民共和国二级建造师注册证书》登记在第三人广西五鸿建设集团有限公司处。按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”规定，此规定中的档案即为被告肖敏玲的人事档案，人事档案作为记载公民个人信息的凭证，它记载着公民个人履历材料；自传材料；鉴定、考核、考察材料；评定岗位技能和学历材料（包括学历、学位、学绩、培训结业成绩表和评定技能的考绩、审批等材料）等。被告肖敏玲的《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人民共和国二级建造师注册证书》属于其在以后就业中评定岗位技能的依据，为被告肖敏玲以后就业及享受相关待遇的重要凭证。故原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司和第三人广西五鸿建设集团有限公司应当按照法律规定为被告肖敏玲办理证件转移手续。综上，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第五十条和《女职工劳动保护特别规定》第三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司和第三人广西五鸿建设集团有限公司共同为被告肖敏玲办理《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人民共和国二级建造师注册证书》转移手续；二、原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司支付被告肖敏玲建造师补助款4500元、产假工资5016元。本案件受理费10元，由原告广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司和第三人广西五鸿建设集团有限公司共同负担。二审期间，各方当事人均未向本院提交符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的新证据。上诉人与被上诉人对一审认定的事实无异议，本院经审理查明，一审认定的事实正确，本院予以确认。本院另查明，二审期间被上诉人认为上诉人及原审第三人已为被上诉人办理了《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人民共和国二级建造师注册证书》的转移手续，因此撤回要求上诉人及原审第三人为其办理上述两证的移转手续的请求，上诉人同意其撤回该项诉求的申请。本院认为，根据上诉人与被上诉人之间劳动合同的约定，被上诉人的工资构成为基本工资2500元加建造师补贴500元，此建造师资格补贴自被上诉人在公司任职期间取得该资质之日起计算。被上诉人于2014年11月30日获得《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》，2015年6月29日获得《中华人民共和国二级建造师注册证书》，被上诉人从事的是上诉人单位的经营科副科长及建造师工作，一审判决认定被上诉人在获得上述建造师资格证书后，以该资质为上诉人及原审第三人单位工作是正确的，上诉人主张其没有使用被上诉人的证件从事经营活动与本院查明的事实不符。一审判决上诉人自2015年7月开始支付被上诉人建造师补贴500元并无不当。被上诉人于2016年1月3日产下一子，并于当天向上诉人公司经理张誉胜请假得到批准，假期一个月，2016年2月11日被上诉人以“家中小孩无人照顾，不能正常上班”为由，向上诉人单位提出辞职申请，上诉人单位于2016年3月22日才为被上诉人出具《离职证明》，至此时双方劳动关系终止，上诉人单位应向被上诉人发放2016年2月、3月份工资共6000元，一审判决根据被上诉人的主张支持5016元正确。上诉人主张一审判决认定工资数额错误的意见，依据不足本院不予采纳。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”，一审判决由上诉人支付被上诉人建造师补贴款4500元、产假工资5016元并无不当。关于被上诉人诉讼主张由上诉人及原审第三人为其办理《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人民共和国二级建造师注册证书》转移手续的事项，因上诉人及原审第三人已经办理完毕，被上诉人在二审中提出撤回该项诉讼请求，上诉人亦同意被上诉人的撤回申请。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十八条的规定，本院予以准许。综上所述，上诉人广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十八条之规定，判决如下：一、维持（2016）桂1102民初3166号民事判决第二项；二、撤销（2016）桂1102民初3166号民事判决第一项；三、准许被上诉人肖敏玲撤回请求上诉人广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司、原审第三人为其办理《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》、《中华人民共和国二级建造师注册证书》的转移手续的诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人广西五鸿建设集团有限公司贺州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈立峰审判员  吕小莉审判员  陈小坤二〇一七年十二月二十八日书记员  黄德幹