沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书[2015]沈和民四初字第01230号原告：魏清,女，1966年2月5日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托代理人：田飞，系辽宁联胜律师事务所律师。被告：沈阳市文安保安服务中心，住所地沈阳市和平区南京南街200号，组织机构代码75076115-9。法定代表人：肇志强，系该中心经理。委托代理人：傅维棠，女，1953年12月7日出生，汉族，系该中心职员，住沈阳市皇姑区。原告魏清诉被告沈阳市文安保安服务中心劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员鄂淼独任审判，于2015年11月17日、2015年11月27日公开开庭进行了审理，原告魏清及其委托代理人田飞，被告沈阳市文安保安服务中心的委托代理人傅维棠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告在2010年9月20日到被告处工作，工作岗位为会计，至2015年7月2日原告在被告公司工作已经5年，被告从未与原告签订过任何书面劳动合同，依据我国劳动合同法第十四条的规定，原告与被告已经形成无固定期限的劳动关系，但被告在2015年7月2日无故口头通知，以原告不符合工作要求为由予以辞退。综上，被告从未与原告签订过任何书面劳动合同，也未休过任何年假，在此种情况下，被告依然无视我国劳动法律的相关规定，无故单方解除了劳动关系，其行为已严重侵害了原告的合法权益，原告依法向贵院提起诉讼。诉讼请求：1、判令被告依法支付2010年10月至2011年9月未签订书面劳动合同期间的11个月双倍工资22,000元；2、判令被告支付10个月经济赔偿金36,000元；3、判令被告支付未休年假工资3,448.20元；4、判令被告支付2011年10月至2012年9月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资22,000元。庭审中，原告明确其所主张的未休年休假工资系2011年10月至2015年7月，每年5天。被告辩称：原告严重失职的事实。2015年6月30日答辩人在辽宁省金秋医院保安服务采购项目竞争招投标过程中，经过前期准备招投标所需的材料万事俱备，按要求必须在2015年7月1日前将招投标保证金10,000元汇入本次招投标代理有限公司，辽宁乔泰招投标代理有限公司账号为03×××10账户中。原告在汇款中将款汇入账号为03×××10账户中，由于保证金没有及时汇入，致使本次招投标溜标。由于原告的严重失职给答辩人造成损失，答辩人于2015年7月2日辞退原告。答辩人是依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（三）的规定辞退原告，并无不当之处。2、原告2014年6月与沈阳吉隆生化有限公司解除劳动合同，办理失业保险待遇。按照规定失业职工申领失业救济金期间是指没有重新就业等六种情形的。原告从2014年7月至今一直在领取失业救济金，在此期间请求让答辩人支付经济赔偿金没有法律依据。三、原告请求支付带薪年假工资，没有事实根据。1、原告近三年来名义上因其母亲有病，经常请假。实际请假的原因答辩人至今也不十分清楚。从2013年考勤表看，2013年8月14日至2013年9月13日，原告请假20天；2013年9月14日至2013年10月13日，原告全月没有上班；2013年10月14日至2013年11月13日，原告请假21天。答辩人处的负责人和人事均证实2014年至2015年7月期间原告每月都请事假，全年请假天数超过30天以上。根据《职工带薪年休假条例》第四条“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的。”原告每年请假均超过20天以上，并且从来没有扣过工资。据此原告符合不再休带薪年假的规定。答辩人也无需向原告支付未休带薪年假的工资。2、原告2014年6月在沈阳吉隆生化有限公司办理失业，领取失业救济金期间，不符合就业条件，也不存在休带薪年假的规定。四、原告请求支付未签无固定期限劳动合同双倍工资，不符合法律规定。原告系沈阳吉隆生化有限公司的国有企业的在职职工。即便在答辩人处工作，原被告之间也不可能形成无固定期限劳动关系。同时在两个用人单位形成无固定期限的劳动合同没有法律依据。因此，不存在支付未签劳动合同和未签无固定期限劳动合同的双倍工资。原告的诉讼请求已经超过劳动争议仲裁时效。综上，答辩人请求人民法院依法审理，以事实为根据，以法律为准绳，对原告诉讼请求不予支持。经审理查明：原告于2010年9月20日入职被告处担任会计，被告按月支付原告工资。2015年6月25日，辽宁乔泰招投标代理有限公司发布《辽宁省金秋医院保安服务采购项目竞争性谈判公告》，被告投标后中标。2015年6月30日，原告代替被告公司出纳履行工作职责，向辽宁乔泰招投标代理有限公司汇款辽宁金秋医院保安服务项目招标保证金，原告在填写银行电汇凭证过程中，书写收款人账号错误，导致汇款失败、该项目溜标。2015年7月2日，被告因上述事件与原告解除劳动关系。期间，双方未签订过书面劳动合同，原告未休过带薪年休假。2014年1月至2015年6月，被告向原告支付工资情况如下：2014年1月3,036元、2014年2月2,036元、2014年3月3,036元、2014年4月3,036元、2014年5月3,037元、2014年6月3,035元、2014年7月3,054元、2014年8月3,035元、2014年9月3,052元、2014年10月3,050元、2014年11月3,045元、2014年12月3,050元、2015年1月3,046元、2015年2月3,046元、2015年3月3,049元、2015年4月3,046元、2015年5月3,050元、2015年6月3,048元。2015年10月13日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：“1、裁决被申请人依法支付2010年10月至2011年9月未签订书面劳动合同期间的11个月双倍工资22,000元；2、请求裁决被申请人支付10个月经济赔偿金36,000元；3、请求裁决被申请人支付未休年假工资3,448.20元；4、请求裁决被申请人支付2011年10月至2012年9月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资22,000元。”该委于当日以原告未能提供相关证据为由，作出沈和劳人仲不字[2015]611号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。另查明：被告主张原告在岗期间长期请事假不在岗，并为此当庭提供了部分考勤表及证人证言，原告对此不予认可，考勤表上无原告签字，被告就此未能提供其他有效证据加以证明。再查明：原告原系沈阳红梅企业集团有限责任公司职工，于2008年5月办理内退。2014年5月31日，因企业破产，沈阳红梅企业集团有限责任公司与原告解除劳动关系，并按照失业人员的身份为原告办理了失业保险救济金领取手续。上述事实，有不予受理通知书、银行对账单、工作交接单、谈判公告、电汇凭证、社保缴费明细、失业证、解除劳动合同证明书、红梅集团工资明细及原、被告当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，本院予以确认。本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条规定：“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。”《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，被告具备法律规定的用人主体资格，原告所从事的工作系被告的业务组成部分，且被告按月向原告支付工资，上述事实符合前述法律规定劳动关系的构成要件，原告2008年5月至2014年5月期间系沈阳红梅企业集团有限责任公司内退人员的身份及原告领取失业救济金的事实均不能否定原、被告之间劳动关系的成立，故本院确认原、被告自2010年9月20日至2015年7月2日期间存在事实劳动关系。关于原告主张的2010年10月至2011年9月及2011年10月至2012年9月未签订劳动合同双倍工资差额。法律所规定的未签订劳动合同应支付的双倍工资，系在用人单位不与劳动者签订劳动合同致使劳动者权益得不到保护的情况下，针对用人单位而设立的处罚性条款，并非劳动者的单纯的劳动所得。本案中，原告在2008年5月至2014年5月期间系沈阳红梅企业集团有限责任公司内退人员，其社会保险关系在原单位并未转出，被告作为双重劳动关系下的新用人单位，主观上不具备签订劳动合同的条件，客观上并未导致原告作为劳动者的权利受损，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的……”本案中，原告在2015年6月30日汇款过程中，填写收款人账号错误，导致汇款失败，该项目溜标，应属前述法律规定的工作严重失职，给单位造成重大损害，被告据此与原告解除劳动关系并无不当，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的未休年休假工资。带薪年休假系法律赋予每一位劳动者的权利，原告在岗期间，被告未安排原告休带薪年休假，虽被告主张原告在岗期间长期请事假不在岗，但原告对被告提供的考勤表及证人证言均不予认可，且考勤表上系被告方制作，无原告签字，证人与被告亦存在利害关系，故本院对被告提交的上述证据不予采信。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。未休年休假工资报酬为福利待遇，适用仲裁时效规定。原告于2015年10月13日申请仲裁，其主张的2011年至2013年期间的未休年休假工资报酬已超过法定的一年仲裁时效期间，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。故被告应依照原告的主张，支付原告2014年、2015年每年5天的未休年休假工资报酬2,761.38元[（3,036元+2,036元+3,036元+3,036元+3,037元+3,035元+3,054元+3,035元+3,052元+3,050元+3,045元+3,050元）÷12个月÷21.75天×5天×200%+（3,046元+3,046元+3,049元+3,046元+3,050元+3,048元）÷6个月÷21.75天×5天×200%]。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十二条一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条一、四款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条一款、第五条一、二款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条一款、第十一条一、二款、第十二条一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定，判决如下：一、被告沈阳市文安保安服务中心于本判决生效后10日内一次性支付原告魏清未休年休假工资报酬2,761.38元；二、驳回原告魏清的其他诉讼请求。如果被告沈阳市文安保安服务中心未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市文安保安服务中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  鄂淼二〇一五年十二月二十三日书记员  徐瑶本判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。《职工带薪年休假条例》第三条一款职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《职工带薪年休假条例》第五条一、二款单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条一款用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条一、二款计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条一、二款用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。