安徽省潜山县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0824民初2120号原告：安徽亿瑞建设集团有限公司（原潜山县第七建筑工程有限责任公司，以下简称潜山县第七建司），住所地安徽省潜山县梅城镇舒州东路，统一社会信用代码91340824752990668E。法定代表人：陈永胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵新龙，安徽天柱律师事务所律师。被告：安徽韵捷电子科技有限公司，住所地安徽省潜山县潘铺生态工业园，统一社会信用代码9134082459142316X1。法定代表人：程鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐安生，安徽皖激扬律师事务所律师。第三人：聂建军，男，1970年7月16日出生，汉族，农民，住安徽省潜山县，第三人：徐正权，男，1965年2月25日出生，汉族，农民，住安徽省潜山县，第三人：ＸＸＸ，男，1974年6月22日出生，汉族，住安徽省潜山县，原告安徽亿瑞建设集团有限公司（以下简称亿瑞建设集团）与被告安徽韵捷电子科技有限公司（以下简称韵捷电子公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月12日作出（2017）皖0824民初747号民事判决，被告韵捷电子公司不服，提起上诉。安徽省安庆市中级人民法院于2017年8月12日作出（2017）皖08民终1218号民事裁定，以原审违反法定程序、认定事实不清为由，撤销（2017）皖0824民初747号民事判决，发回本院重审。本院于2017年9月5日立案后，依法适用普通程序进行审理。因聂建军、徐正权系涉诉工程的实际施���人，与本案的处理结果有利害关系，故于2017年9月7日依法追加聂建军、徐正权为第三人参加诉讼。本院于2017年9月27日对本案公开开庭进行了审理，原告亿瑞建设集团的委托诉讼代理人邵新龙、被告韵捷电子公司的法定代表人程鹏及委托诉讼代理人徐安生、第三人聂建军、徐正权到庭参加诉讼。因潜山县第七建司与ＸＸＸ就涉诉工程签订了《建筑工程合作协议》，故于2017年10月24日追加ＸＸＸ为第三人参加诉讼。本院于2017年11月27日第二次对本案公开开庭进行了审理，原告亿瑞建设集团的委托诉讼代理人邵新龙、被告韵捷电子公司的法定代表人程鹏及委托诉讼代理人徐安生、第三人聂建军、徐正权到庭参加诉讼，第三人ＸＸＸ经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亿瑞建设集团向本院提出诉讼请求：1、韵��电子公司立即支付亿瑞建设集团工程款971136元，亿瑞建设集团对韵捷电子公司厂房及办公楼折价或拍卖的价款享有优先受偿权；2、韵捷电子公司按月利率1.5%支付从2014年6月1日起至工程款付清之日止的利息。事实与理由：2012年10月6日，潜山县第七建司与韵捷电子公司签订《建设工程施工合同》，约定：由潜山县第七建司承包韵捷电子公司的厂房及办公楼工程，工程价款3829454.5元；竣工验收合格后六个月内支付总工程款95%，一年内付清工程质量保证金。合同签订后，潜山县第七建司履行了全部合同义务。但韵捷电子公司迟迟不能付清工程款，潜山县第七建司多次行使优先权，韵捷电子公司也多次认可。潜山县第七建司现变更为亿瑞建设集团，经多次催讨，韵捷电子公司均不能履约，特具状起诉。韵捷电子公司辩称：签订《建设工程施工合同》是事实，但是是ＸＸＸ以潜山县第七建司的名义签订，合同签订后，ＸＸＸ将合同违法转包给聂建军和徐正权。经结算尚欠工程款是571136元。根据潜山县第七建司和徐正权、聂建军向韵捷电子公司的承诺，其中160000元要等ＸＸＸ借涂和平（韵捷电子公司原法定代表人）的160000元清偿后才予以支付，故160000元不具备支付条件，现在应当支付的是411136元。聂建军述称，工程是潜山县第七建司给聂建军施工的，经过2017年9月25日结算，韵捷电子公司欠聂建军721972元。徐正权述称，工程是潜山县第七建司给徐正权施工的，经过2017年9月25日结算，韵捷电子公司欠徐正权249160元。亿瑞建设集团为支持诉求提供了如下证���。1、亿瑞建设集团的营业执照、公司变更信息，证明亿瑞建设集团诉讼主体适格。2、《建设工程施工合同》，证明：工程名称、工程造价、垫付款支付等内容。3、《工期索赔联系单》，证明：因韵捷电子公司原因导致工期延误达219天，2013年年底工程已竣工，但因韵捷电子公司原因没有验收。4、欠条、还款计划、《证明》、聂建军、徐正权的身份证复印件，证明：经初步结算，韵捷电子公司欠款1202866元（经过2017年9月25日结算，欠款971136元）。5、不动产登记信息，证明：涉诉工程竣工验收合格，于2014年5月办理房产证。韵捷电子公司对亿瑞建设集团提供的证据提出了如下质证意见。证据1、2、3的真实性没有异议，但是证据2，《建设工程施工合同》是无效的，证据3与本案没有关联性。证据4，真实性没有异议，但是还款及欠款数���应以2017年9月25日《工程决算结果总结》为准。证据5的真实性没有异议。聂建军、徐正权对亿瑞建设集团提供的证据三性没有异议。韵捷电子公司为支持自己的辩称意见提供了如下证据。1、营业执照、法定代表人身份证明书，证明韵捷电子公司工商登记情况。2、《建设工程施工合同》，证明合同相关内容。3、潜山县第七建司与ＸＸＸ签订的《建筑工程合作协议》及ＸＸＸ与聂建军、徐正权签订的《委托书》复印件，证明：ＸＸＸ是以潜山县第七建司名义签订《建设工程施工合同》，该工程初始实际施工人为ＸＸＸ，其后，ＸＸＸ又将工程违法转包给聂建军与徐正权施工。4、《工程决算结果总结》，证明韵捷电子公司欠款为571136元。5、2014年8月6日，ＸＸＸ出具的借条及潜山县第七建司、聂建���、徐正权向韵捷电子公司出具的承诺书，证明：韵捷电子公司所欠款中尚有160000元不具备支付条件。亿瑞建设集团、聂建军、徐正权对韵捷电子公司提供的证据提出了如下质证意见。证据1、2的真实性没有异议。证据3是复印件，没有其他证据佐证，真实性有异议。证据4，《工程决算结果总结》上虽有聂建军和徐正权的签字，但是亿瑞建设集团不予认定。证据5，如果借条是ＸＸＸ出具，涂和平应向ＸＸＸ主张权利，借条已经超过了诉讼时效，故借条与本案没有关联性。2014年8月6日承诺书上印章与合同上的印章不同，承诺书与本案没有关联性，达不到韵捷电子公司的证明目。聂建军、徐正权向本院提供了如下证据。《工程决算结果总结》，证明工程总造价、欠款及利息数额。亿瑞建设集团对聂建军、徐正权提供的证据的质证意见：证据明确反映工程总价款及欠款数额，但是没有说400000元利息不要。韵捷电子公司对聂建军、徐正权提供的证据的质证意见：对结算结果予以确认。对当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证。对有争议的证据，分别认证如下。亿瑞建设集团提供的证据。潜山县第七建司签订《建设工程施工合同》后，将工程交给ＸＸＸ施工，后ＸＸＸ又委托聂建军、徐正权施工，存在承包人非法转包行为，故涉案《建筑工程施工合同》因违反《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定无效。因本案没有提起延误工期赔偿，故《工期索赔联系单》与本案没有关联性。还款及欠款数额应以2017年9月25日韵捷电子公司与聂建军、徐正权签订的《工程决算结果总结》为依据。韵捷电子公司提供的证据。《建筑工程合作协议》及《委托书》虽系复印件，但是原件不应该由韵捷电子公司持有，结合聂建军和徐正权的陈述、工程施工的实际情况，对该组证据的真实性予以采信。亿瑞建设集团虽然不认可《工程决算结果总结》，但是诉讼请求是按《工程决算结果总结》的欠款数额进行变更，故对《工程决算结果总结》的真实性、合法性、关联性予以确认。ＸＸＸ虽然没有到庭，根据聂建军的陈述，ＸＸＸ在承揽涉诉工程前向涂和平借款，说明借款事实存在，故2014年8月6日承诺书中设定的条件中的事实合法且能够实现，承诺书是当事人意思自治原则的体现，合法有效，对举证目的予以采信。聂建军、徐正权提供的证据。《工程决算结果总结》能够证明韵捷电子公司欠款的数额。根据当事人陈述和对证据的认证，本院认定事实如下：2012年10月6日，潜山县第七建司与韵捷电子公司签订《建设工程施工合同》，约定：由潜山县第七建司承包韵捷电子公司的厂房及办公楼工程，造价3829454.5元；竣工时间2013年6月8日；在工程决算中，如出现清单中漏项及偏差的予以增补，造价变更按预算规定单价实际结算；由承包人全额垫，待工程竣工验收后六个月内支付垫资款的95%，垫资款的5%作为工程质量保证金，工程验收后一年内付清，发包方另付承包方垫资款利息400000元。2012年11月21日，潜山县第七建司与ＸＸＸ签订《建筑工程合作协议》，约定：涉诉工程由ＸＸＸ出资施工，自主经营、独立核算、自负盈亏；ＸＸＸ向潜���县第七建司缴纳工程价款3%的管理费。2013年元月18日，ＸＸＸ又将该工程委托聂建军和徐政权施工。涉诉工程已于2014年5月27日取得不动产登记证。涉诉工程开始施工时，ＸＸＸ因工程建设需要，向韵捷电子公司法定代表人程鹏的妻子涂和平借款，2014年8月6日，潜山县第七建司、聂建军、徐正权向韵捷电子公司出具“你公司欠我公司工程款，其中壹拾陆万元，我公司同意ＸＸＸ于2014年8月6日向涂和平出具的借条所涉借款壹拾陆万元还清后三日内再行向我公司支付”的承诺。2014年12月15日，潜山县第七建司更名为亿瑞建设集团。从2014年5月31日至2016年6月4日，韵捷电子公司陆续向潜山县第七建司（亿瑞建设集团）和聂建军、徐政权返��垫资款。2017年9月25日，韵捷电子公司与聂建军、徐政权就涉诉工程的工程总造价即垫资款及下欠垫资款进行结算，并形成《工程决算结果总结》，工程造价即垫资款4437136元，已支付3866000元，下欠571136元，同时注明约定的垫资款利息400000元不计入工程款。本院认为：潜山县第七建司签订《建设工程施工合同》后，将涉诉工程交给ＸＸＸ施工，后ＸＸＸ又委托聂建军、徐正权施工，存在承包人非法转包行为，故涉诉《建筑工程施工合同》因违反《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定无效。虽然当事人均未提供竣工验收合格的证据，但建设工程已办理不动产登记，应视为建设工程竣工验收合格。涉诉《建筑工程施工合同》虽然无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。涉诉工程系全额垫资款，故垫资款总额即工程总造价,诉求的工程款即为垫资款。本案系亿瑞建设集团追索工程款诉讼，故垫资款应返回给亿瑞建设集团。经过确认，下欠垫资款571136元，韵捷电子公司有支付义务。关于《建设工程施工合同》中约定的垫资款利息问题，当事人约定按固定数额支付垫资款利息不违反法律规定，因涉诉工程垫资4337136元，综合工程工期及垫资款返还时间等因素考虑，约定的利息400000元予以认定，韵捷电子公司应该支付。关于垫资款中160000元是否符合支付条件问题。因涂和平与韵捷电子公司的法定代表人程鹏系夫妻关系，韵捷电子公司系私营企业，2014年8月6日的承诺符合当时各方当事人利益，是当事人真实意思表示，合法有效，涂和平的债权也未超过诉讼时效；故垫资款中的160000元不具备支付条件，待条件成就后再行主张权利。关于诉求的从2014���6月1日起至工程款付清之日止的利息问题。至2016年7月4日，韵捷电子公司一直在返还垫资款，视为当事人就垫资款返还时间重新达成了协议，故在支持垫资款利息的前提下，从2014年6月1日起至工程款付清之日止的利息的请求不予支持。虽然各方当事人均没有提供竣工时间，从涉诉工程办理不动产登记时间看，竣工时间早于2014年5月27日，但亿瑞建设集团未能提供在本次诉讼之前行使优先受偿权的证据，故请求对韵捷电子公司厂房及办公楼折价或拍卖的价款优先受偿的请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》十三条、第十四条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告安徽韵捷电子科技有限公司在本判决生效后三十日内返还原告安徽亿瑞建设集团有限公司垫资款411136元及利息400000元；二、驳回原告安徽亿瑞建设集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费13500元，由原告安徽亿瑞建设集团有限公司负担2300元，被告安徽韵捷电子科技有限公司负担11200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  黄盛青审 判 员  郭万流人民陪审员  高满应二〇一七年十二月八日书 记 员  葛 冰附本案适用法律条文：第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国建筑法》第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第十四条从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同���纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附履行义务告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入失信人员名单；3、对被执行人限制高消费、限制出境；4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生���法律文书确定的期限内自觉履行义务。