安徽省繁昌县人民法院民 事 判 决 书（2015）繁民一初字第01112号原告：彭先兵，男，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。委托代理人：强昌连，安徽国本律师事务所律师。被告：安徽浩荣建筑工程有限公司，住所地安徽省芜湖市经济开发区。法定代表人：崔之荣，系该公司总经理。委托代理人：郭振，安徽华腾律师事务所律师。被告：强昌学，男，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。被告：刘成付，男，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。原告彭先兵诉被告安徽浩荣建筑工程有限公司（以下简称浩荣建筑公司）、被告强昌学、被告刘成付提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理，于2015年10月12日依法由代理审判员叶进财适用简易程序公开开庭进行了第一次审理。原告彭先兵及其委托代理人强昌连、被告浩荣建筑公司的委托代理人郭振到庭参加诉讼。在第一次庭审结束后，原告彭先兵于2015年10月16日向本院申请追加强昌学、刘成付为本案被告，本院于2015年11月9日追加强昌学、刘成付为本案被告，并通知其参加本案诉讼。2015年11月9日，本院作出（2015）繁民一初字第01112-1号民事裁定书，将本案转为普通程序审理。2015年12月8日，本案依法由审判员叶进财担任审判长，与人民陪审员程积祥、蔡庆荣组成合议庭公开开庭进行了审理，原告彭先兵及其委托代理人强昌连、被告浩荣建筑公司代理人郭振、被告强昌学到庭参加诉讼。被告刘成付经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭先兵诉称：原告系繁昌县峨山镇居民，常年在外从事建筑施工活动。2014年10月，原告经人介绍而进入被告所承建的繁昌县“印象春谷”小区建设工地从事建筑施工活动，日工资人民币130元。2015年3月18日，原告在该小区6幢楼的施工过程中，因地面打滑不慎摔倒，以致右腿受到严重伤害。事发后，工地领班强昌学等人立即用车将原告送往繁昌县人民医院进行救治。经诊断：原告之伤为右髌骨粉碎性骨折。后原告经住院治疗21天方伤势稳定予以出院。2015年8月14日，原告的伤情经安徽广济司法鉴定法医鉴定构成十级伤残。此外，二次手术费用仍需人民币8000元。休息期、营养期及护理期分别为185天、45天及75天。然截止目前，被告分文未付。为此，原告诉至人民法院，请求：1、判令被告立即赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用共计85528.26元；2、诉讼费由被告承担。本次受伤造成原告的各项损失有：1、医药费13136.26元；2、住院伙食补助费21天30元/天=630元；3、营养费45天30元/天=1350元；4、护理费75天104.4元/天=7830元；5、误工费185天130元/天=24050元；6、残疾赔偿金9916元/年20年10%=19832元；7、精神损害抚慰金8000元；8、鉴定费2200元；9、交通费200元；10、二次手术费8000元。以上合计人民币85528.26元。原告彭先兵为证明其主张，向本院提交了以下证据材料：1、身份证复印件一份，证明原告的主体资格；2、企业基本信息、组织机构代码复印件，证明被告的主体资格；3、证明及身份证复印件，证明原告受伤的事实及工作收入；4、门诊病历、出院小结、诊断证明原件一组，证明原告受伤治疗情况；5、医药费票据及清单原件，证明原告的经济损失；6、司法鉴定意见书及附件原件，证明原告的伤残等级及三期和二次手术费用；7、鉴定费发票原件，证明原告所花费的鉴定费用；8、交通费票据原件，证明原告花费的经济损失。除以上书面证据材料外，原告在第一次庭审中向本院申请两位证人出庭作证，由于其中一位证人即被告强昌学，因其身份问题，本院不再将其列为证人；除此，还有一位证人李某某出庭作证，本院对该证人的证言归纳如下：今年农历正月的一天下午，原告彭先兵在印象春谷小区6号楼地下车库拿混凝土棒时摔倒受伤，原告摔倒后就跪在地上，当时我和另外两人，一个姓吴的将原告背到车子里，送到县医院去了，我没有跟过去。我和原告是一起干活的，我们都是由强昌学喊去干活的，做的是小工的工作，小工工资是120元一天，工资是强昌学去公司拿钱，然后付给我们。自去年国庆节前我们就在工地上做工，老板姓刘负责给钱，我不清楚他和浩荣建筑公司是什么关系。被告浩荣建筑公司辩称：原、被告双方之间不存在雇佣关系，原告的请求不存在；从原告提交的证据看，不能证明被告存在过错，也不能证明其受伤与被告之间存在因果关系，同时从原告自述的内容看，原告的受伤本身也负有一定的责任，被告不应承担赔偿责任；原告部分诉请过高，部分无事实依据，具体在质证中阐述。原告要求我方承担连带责任无事实和法律依据，原告应当提供相应法律规定来支持其诉请，从第一次庭审查明的情况可以看出，被告强昌学是原告的雇主，应承担相应赔偿责任。被告浩荣建筑公司未向本院提交任何证据材料。被告强昌学辩称：我不是承包单位也不是劳务公司，我只是领头的；原告的各项赔偿项目我不予认可；对于原告受伤的过程无异议，但责任不应我承担。被告强昌学为证明其主张，向本院提供以下证据材料：1、《劳务发包协议书》复印件一份，证明该工程系刘成付发包给我做的。被告刘成付未到庭参加诉讼，在答辩期内向本院提交书面答辩状一份，其主要内容如下：1、原告未能提供关于其受伤过程的有效证据，无法查明其受伤的时间、地点及经过；2、我与原告之间无任何法律关系，不应承担侵权赔偿责任；3、我与被告强昌学签订的合同时间是2015年7月12日，与本案无关；4、原告对自身受伤也存在过错，应自行承担责任。被告刘成付未向本院提交任何证据材料。本案经当庭举证、质证，对原告提供的证据材料1、2、4、5、7、8、9，到庭当事人对于以上证据的真实性无异议，对各方当事人有异议的，本院认证如下：一、对原告提供的证据材料3即书面证人证言及证人李某某的出庭证言，被告浩荣建筑公司认为“书面证言，证人李某某没有看就签了字。证人自己没有看到原告是如何受伤的，且从证人证言可以看出被告强昌学是原告的雇主，原告的工作、安排、工资发放均是被告强昌学安排的，与被告浩荣建筑公司无关；原告受伤仅有一名证人出庭作证，系属孤证，法院不应当予以采信”，本院经审查认为，首先关于书面证言，书面证言需要证人当庭出庭接受各方当事人及法庭的询问，因此书面证言以证人出庭陈述为准；其次对于证人李某某的证言，本院认为证人虽未直接看到原告受伤的过程，但综合考虑到受伤系属瞬间发生，证人在原告受伤后第一时间到达现场，并参与了后续的帮忙救助，同时被告强昌学对于原告在工地受伤的事实亦予以认可，因此本院对其关于原告受伤的陈述予以采信。二、对原告提供的证据材料6即司法鉴定意见书，被告浩荣建筑公司认为“该份鉴定报告系在原告受伤未治愈的情况下作出的，不具备合法性，如法庭认为该鉴定程序合法，我方要求重新鉴定”，本院经审查认为，原告提供的安徽广济司法鉴定所出具的鉴定意见书，并无明显不当，被告如认为程序违法等，可在举证期内提出重新鉴定，在举证期内不申请重新鉴定的，本院对该鉴定意见书予以认可。三、对被告强昌学提供的证据材料1即《劳务发包协议书》复印件，被告浩荣建筑公司认为“未看到原件，对其真实性不予认可；如果是真实的，也是另两个被告之间的合同，且合同签订时间在原告受伤以后，该合同体现不出与原告之间的关系”，本院经审查认为，该《劳务发包协议书》的签订时间为2015年7月12日，原告受伤在2015年3月份，因此该协议书与本案不具有关联性，本院不予认可。经审理查明：2015年3月18日，原告彭先兵在繁昌县“印象春谷”小区建设工地6号楼做小工的过程中，因地面打滑不慎摔倒，致其受伤。原告受伤后，被送往繁昌县人民医院住院治疗，诊断为：右髌骨粉碎性骨折。2015年4月8日，原告经治疗出院，医嘱为：1、休息三个月；2、2周后拆石膏；3、如有意外不适，随时来院复诊。2015年8月14日，经安徽省广济司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度评定为十级，二次手术费评估约为8000元，受伤之日起给予休息期155日、营养期30日，护理期60日，另二次手术期间给予休息期30日、营养期45日、护理期15日。另查明，原告彭先兵系经被告强昌学介绍到该工地做小工，工资收入每日为120元；被告强昌学自2014年7月份从被告刘成付处承包了“印象春谷”小区瓦工劳务，以瓦工班组的名义进驻工地从事瓦工施工，并于2014年9月14日向刘成付交纳了10万元保质金。被告强昌学与刘成付之间就工程款的结算按照建筑面积的多少来计算，其中车库50元/㎡，商铺、多层89元/㎡，小高层98元/㎡等。原告彭先兵在工作过程中，其工作由被告强昌学进行安排，并由强昌学制作工资表，待强昌学领到工程款后，再按照工资表发放工资。在原告受伤后，被告强昌学代为垫付医疗费12300元，给予生活费1000元，共计13300元。本院认为，本案的争议焦点主要有以下几个方面：一是原告彭先兵的雇主为谁；二是各方当事人之间是什么样的关系；三是原告的各项经济损失如何计算；四是原告的损失如何分担。一、原告彭先兵的雇主为谁的问题。本院认为，原告彭先兵在“印象春谷”小区工地从事小工，系有瓦工班组的强昌学进行安排工作、提供劳动工具、支付工人工资，同时被告强昌学系经由被告刘成付承包了“印象春谷”小区的瓦工工程，工程款系按照建筑面积进行计算，原告的工资系被告强昌学领取工程款后根据原告工作天数给予发放工资；因此从以上查明的情况可以看出，原告受被告强昌学的雇佣，在强昌学承包的工程进行工作，工作中受其支配，工资由其发放，双方为雇佣关系，被告强昌学为原告彭先兵的雇主。二、被告强昌学、被告刘成付、被告浩荣建筑公司之间的关系问题。就本案现有证据而言，可以查明的是，被告强昌学在被告浩荣建筑公司承建的“印象春谷”小区工程分包了瓦工劳务，直到本案的诉讼时，仍在该工地以瓦工班组名义从事瓦工施工；被告强昌学在2014年9月14日向被告刘成付汇款了10万元保质金，被告强昌学承包“印象春谷”小区工程系经被告刘成付的同意而实现的；至于被告刘成付与被告浩荣建筑公司之间的关系，被告浩荣建筑公司当庭否认被告刘成付系其公司员工，被告刘成付未到庭，被告强昌学则陈述刘成付系挂靠被告浩荣建筑公司，是工地的实际负责人，但各方均未提供有效的证据予以证明，因关键人员刘成付未到庭，本院无法查明被告刘成付与被告浩荣建筑公司之间的关系；本院虽无法查明二者的关系，但被告浩荣建筑公司当庭承认其为“印象春谷”小区工程的承建人和实际施工人，其对于参与工程施工的人员的安全均负有相应的责任。三、对于原告的各项损失，本院逐项认定如下：1、医疗费，经核实票据原件，认可13136.26元；2、住院伙食补助费认可630元（21天30元/天）；3、营养费认可1350元（45天30元/天）；4、护理费，经鉴定护理期共计75天，本院予以认可，因此护理费认可7830元（75天104.4元/天）；5、误工费，根据被告强昌学及证人李某某的证实，原告工资为每日120元，误工天数经鉴定共计185天，因此本院认可22200元（185天120元/天）；6、残疾赔偿金认可19832元（9916元/年20年10%）；7、精神损害抚慰金，本院酌定认可6000元；8、鉴定费认可2200元；9、交通费认可200元；10、二次手术费认可8000元。以上合计人民币81378.26元。四、对于原告的损失各方当事人应当如何分担问题。首先，本起事故的发生，原告自身存在一定的过错，应当减轻被告的赔偿，本院酌定原告自身承担10%的责任。其次，被告强昌学作为雇主，应当对雇员的受伤承担责任，扣除原告自身承担的责任外，应当由被告强昌学承担，因此被告强昌学应承担73240.43元（81378.26元90%）；另被告强昌学已经垫付了医疗费及支付生活费共计13300元，应当予以扣除，因此被告强昌学还应当支付赔偿款59940.43元（73240.43元-13300元）。最后，被告浩荣建筑公司作为该工程的承建方和施工方，无论其与被告刘成付之间是挂靠关系还是从属（劳动或者雇佣）关系，其违法将工程发包给不具有相应资质的个人从事施工，违法我国法律规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被告浩荣建筑公司应当对被告强昌学的赔偿项目承担连带清偿责任。综上，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告强昌学于本判决生效之日起十日内向原告彭先兵支付人身损害赔偿款人民币59940.43元；二、被告安徽浩荣建筑工程有限公司对被告强昌学的上述赔偿义务承担连带清偿责任；三、驳回原告彭先兵的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币1938元（原告预交），由被告强昌学承担1500元，由原告彭先兵承担438元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。审 判 长  叶进财人民陪审员  程积祥人民陪审员  蔡庆荣二〇一五年十二月二十一日书 记 员  陈丽君附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。