甘肃省武威市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）甘06民终1051号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司民勤支公司，住所地甘肃省民勤县东大街生态广场对面新都宾馆1-2楼。法定代表人：刘发梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯武生，该公司员工。被上诉人（原审原告）：蒋龙文，男，1942年8月5日出生，住甘肃省民勤县。委托诉讼代理人：邱胜玉，甘肃方文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵一会，男，1971年11月29日出生，住甘肃省民勤县。被上诉人（原审被告）：民勤县兴荣公交有限责任公司，住所地甘肃省民勤县三雷镇新关十字。法定代表人：刘斌，该公司经理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司民勤支公司（以下简称大地财险民勤支公司）因与被上诉人蒋龙文、赵一会、民勤县兴荣公交有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省民勤县人民法院（2017）甘0621民初841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地财险民勤支公司委托诉讼代理人冯武生、被上诉人蒋龙文委托诉讼代理人邱胜玉到庭参加诉讼。被上诉人赵一会、民勤县兴荣公交有限责任公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财险民勤支公司上诉请求：1、撤销原判第一项中由大地财险民勤支公司赔偿的误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金计99867.22元部分，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、交通事故发生时蒋龙文已73岁，不存在误工费，一审判决由上诉人承担误工费不仅缺乏事实依据，也超过了法律规定，属适用法律错误；2、上诉人在一审中对伤残鉴定报告提出异议，一审不予支持不符合法律规定；3、上诉人不应当承担鉴定费及精神抚慰金。被上诉人蒋龙文辩称，蒋龙文虽已超过60周岁，但其系农村户口，其主要通过耕种承包地及养殖维持生计，上诉人不承担蒋龙文误工损失无法律依据。同时，蒋龙文的伤残鉴定是依法定程序由合法机构作出，一审判决由上诉人承担残疾赔偿金、鉴定费及精神抚慰金符合法律规定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。蒋龙文向一审法院起诉请求：1.判令原告医药费82688.46元，误工费52900元，护理费47150元，住院伙食补助费=4200元，营养费5000元，交通费5000元，伤残赔偿金39567.22元，后续治疗费13341元，精神损失费10000元，电动车损失费4000元，残疾用品费960元，住院辅助用品费1202元，鉴定费2400元，共计268406.68元，先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿12.2万元，超出部分按照60%的责任比例由保险公司在商业险范围内予以赔偿；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年9月11日17时30分，被告赵一会驾驶民勤县兴荣公交有限责任公司的车号为×××号中型普通客车沿民左公路由北向南行驶至民左公路6公里500米处，与由南向北逆向行驶的蒋龙文驾驶的”爱玛”电动三轮车发生碰撞，造成原告蒋龙文受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送往民勤县人民医院住院治疗105天，经诊断为：1、右颞、颞、顶叶多发颅内血肿部硬膜外血肿；2、右侧额、颞部急性硬膜下血肿；3、右顶部急性硬膜外血肿；4、蛛网膜下腔出血，5、两侧蝶窦内积血；6、右额、顶部帽状腱膜下血肿；7、两肺小气道病变；8两肺肺气肿，并两肺下叶背段及右肺中叶大疱形成；9、C6下关节突骨折；10、C7左侧横突骨折；11、C4-5分割不全；12、右下肢多发性粉碎性骨折；13、左下肢多处挫伤。花去医疗费72888.46元。住院治疗期间，原告家属请兰大一院专家为原告进行了骨折内固定手术，花费专家会诊费及车费4000元；被告赵一会在原告住院期间为其垫付医疗等费用59500元。原告的伤情，经甘肃衡信司法鉴定所鉴定，伤残等级为一个九级，两个十级，后续治疗费经鉴定确定为13341元。民勤县公安局交通警察大队于2016年3月18日作出民公交认字[2015]第0568号道路交通事故认定书，认定原告蒋龙文和被告赵一会承担事故的同等责任。原告因交通事故电动车受损车辆损失酌定为2000元。另查明，被告赵一会驾驶的×××号中型普通客车为民勤县兴荣公交有限责任公司所有，该车辆在中国大地财产保险股份有限公司民勤支公司投保了机动车第三者责任强制保险、50万元第三者责任商业保险和不计免赔特约险。”交强险”保险期间为2015年5月6日零时起至2016年5月5日二十四止；”商业三者险”和不计免赔特约险保险期间为2015年6月28日零时起至2016年6月27日二十四止。一审法院认为，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：”机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”。被告赵一会驾驶中型普通客车与原告骑行电动三轮车发生交通事故，致原告受伤财产受损，应承担相应的赔偿责任。因被告赵一会驾驶的车辆在中国大地财产保险股份有限公司民勤支公司投保了交强险、50万元商业三者险和不计免赔特约险，中国大地财产保险股份有限公司民勤支公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任，剩余部分在商业三者险限额范围内按照责任比例承担。该事故经民勤县公安局交通警察大队认定，原告蒋龙文与被告赵一会承担事故的同等责任，故超出交强险责任限额的损失由中国大地财产保险股份有限公司民勤支公司在商业三者险限额内承担50%的责任。本案中，原告蒋龙文的各项损失确定为：医疗费根据医疗机构出具的收费票据确定为76888.46元；营养费根据住院治疗天数、后续治疗和伤情酌定为2100元；住院伙食补助费为4200元（40元／天×住院105天）；原告因交通事故致残持续误工，误工时间计算至定残日前一天，误工时间为460天，参照《2017年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准》农业年平均工资为41861元/年，误工费确定为52900元（41861元／365天×460天）；结合原告的病情、住院治疗情况及医嘱，护理期限酌定为175天，参照《2017年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准》农业年平均工资为41861元/年，护理费确定为32200元（41861元／365天×105天×2＋41861元／365天×70天）；参照《2017年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准》城镇居民人均可支配收入25693元/年，残疾赔偿金确定为39567.22元；鉴定费2400元系原告确定伤情所支出的合理费用，依照保险法第六十四条的规定，应由被告承担；后续治疗费13341元，符合法律规定，依法予以支持；原告因伤致残，精神损害抚慰金酌定为5000元；交通费根据原告的伤情、就医地点及交通费票据酌定为1750元；原告因交通事故财产受到损失，电动车损失费酌定为2000元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《甘肃省道路交通安全条例》第七十条之规定，判决：一、原告蒋龙文因交通事故造成的医药费76888.46元，住院伙食补助费4200元，营养费2100元，误工费52900元，护理费32200元，残疾赔偿金39567.22元，鉴定费2400元，后续治疗费13341元，精神抚慰金5000元，交通费1750元，电动车损失费2000元，合计232346.68元；由被告中国大地财产保险股份有限公司民勤支公司在交强险责任限额范围内赔付122000元，在商业三者险限额内赔付55173.34元；原告蒋龙文自己承担55173.34元；二、原告蒋龙文住院治疗期间被告赵一会垫付的59500元，原告退还给被告赵一会；三、驳回原告蒋龙文的其他诉讼请求。上述款项限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4447元，由原告蒋龙文负担2223.5元，被告赵一会负担2223.5元。二审中，各方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于上诉人大地财险民勤支公司应否赔偿被上诉人蒋龙文误工费的问题。我国现有的法律、法规并无认定60岁以上的人丧失劳动能力的规定。国家机关和企、事业单位将男职工和女职工的退休年龄分别确定为60周岁和55周岁，这只是退休制度，并不说明退休职工丧失劳动能力。60周岁的男性和55周岁以上的女性从事雇工、从事农业生产过程中，如果她们遭受人身损害，从遭受伤害到完全治愈这一期间内，势必无法从事正常工作或因无法劳动而减少收入。侵害人给受害人造成的劳动收入损失，这是一种具体财产损害，依法应予赔偿。被上诉人蒋龙文在受到伤害时，虽已超过60周岁，但其系农业户口，以自己的劳动获取劳动报酬。因此，一审法院依法律规定支持被上诉人蒋龙文自受伤之日起至正式定残日的前一天的误工费并无不当。关于上诉人对伤残鉴定所提异议能否成立的问题，经查，上诉人虽在一审庭审中对被上诉人蒋龙文伤残鉴定结论口头提出异议，但其既未提交书面申请要求重新鉴定，亦未提交足以推翻该鉴定结论的相关证据，故其该异议不能成立，一审依据该鉴定结论确定被上诉人蒋龙文的残疾赔偿金亦无不当。关于上诉人应否承担被上诉人蒋龙文鉴定费的问题。被上诉人蒋龙文因本次交通事故受伤，其为确定伤残等级进行鉴定支出了鉴定费，该费用系其因本次交通事故造成经济损失的一部分，故一审依据法律规定判决由上诉人赔偿该费用正确。关于上诉人应否赔偿被上诉人蒋龙文精神抚慰金的问题。精神抚慰金是基于人身受到伤害所产生的精神痛苦而给予的精神抚慰。被上诉人蒋龙文因本次交通事故构成伤残，确给其身心造成了一定的伤害，一审判决由上诉人赔偿被上诉人蒋龙文精神抚慰金5000元亦无不妥。另外，一审判决对上诉人蒋龙文的其他损失的数额认定正确，且各方均无异议，本院予以确认。综上所述，上诉人大地财险民勤支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律和判决结果均正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1162元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司民勤支公司负担。本判决为终审判决。审判长  高启晓审判员  赵雪梅审判员  杨文龙二〇一七年十二月十八日书记员  伏慧慧