广东省东莞市第二人民法院 民 事 判 决 书 （2015）东二法虎民一初字第1277号 原告：曹敬锋，男，汉族，1986年1月26日出生，住湖南省资兴市，公民身份号码为4310811986********。 委托代理人：曾海峰，广东展豪律师事务所律师。 委托代理人：郑明强，广东展豪律师事务所辅助人员。 被告：东莞市海鑫电子有限公司。住所地：广东省东莞市。组织机构代码为69045853-6。 法定代表人：张发，该公司总经理。 委托代理人：雷华勇，该公司员工。 委托代理人：朱峰，广东名成律师事务所律师。 原告曹敬锋诉被告东莞市海鑫电子有限公司（以下简称“海鑫公司”）劳动争议一案，本院于2015年9月14日立案受理后，依法由代理审判员车燕森适用简易程序独任审判，于2015年10月27日公开开庭进行了审理。原告曹敬锋的委托代理人曾海峰，被告海鑫公司的委托代理人雷华勇、朱峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告曹敬锋诉称：2014年9月1日，曹敬锋入职海鑫公司工作，担任注塑领班一职，月平均工资为4200元，双方已签订劳动合同，海鑫公司有为曹敬锋参加社会保险。2014年9月21日，曹敬锋发生工伤，2015年6月23日被鉴定为伤残九级。海鑫公司拒不支付曹敬锋工伤二次手术医药费及停工留薪期工资。曹敬锋曾多次找海鑫公司协商，均未果，曹敬锋于2015年6月24日被迫离职。海鑫公司未足额为曹敬锋缴纳社会保险费以及拒不足额支付曹敬锋停工留薪期工资的行为已侵害曹敬锋的合法权益。为维护自身合法权益，曹敬锋特诉至法院，请求判令：1.确认曹敬锋与海鑫公司的劳动关系已解除；2.海鑫公司向曹敬锋支付停工留薪期工资差额25565元、一次性伤残补助金差额18540元、一次性工伤医疗补助金差额4120元、一次性伤残就业补助金33600元、工伤二次手术治疗费4755.19元、拒不支付停工留薪期工资的经济补偿金4200元。 被告海鑫公司辩称：1.确认原、被告双方劳动关系已经解除。2.仲裁裁决正确，应予以维持。曹敬锋受伤前十二个月平均工资应为3000元，在2014年9月21日至2015年6月23日期间海鑫公司已经支付曹敬锋工资17441元而并非12515元。按照法律规定，符合社保用药范围的医疗费应由社保报销，不符合社保用药范围的医药费应由曹敬锋自行承担。3.曹敬锋自行提出解除劳动关系，海鑫公司予以同意，故海鑫公司依法无需支付曹敬锋经济补偿金。 经审理查明： 一、入职时间及职务：曹敬锋于2014年9月1日入职海鑫公司担任注塑领班，曹敬锋主张其于2014年10月23日开始担任冲形部普工，海鑫公司则主张曹敬锋于2015年4月开始担任注塑部技术员。 二、劳动合同签订情况：曹敬锋与海鑫公司已签订劳动合同。 三、社保购买情况：海鑫公司已为曹敬锋参加社会保险。 四、工伤情况及伤残等级鉴定情况：曹敬锋于2014年9月21日在海鑫公司注塑车间操作注塑机时被机器压伤右手。东莞市社会保障局于2014年12月25日认定曹敬锋上述所受伤害为工伤。2015年6月23日，曹敬锋上述伤害经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，未达护理等级。 五、工作时间、工资发放情况：曹敬锋主张其每月上班26天，每天上班12小时即可得固定工资4200元，海鑫公司包吃住，出现缺勤的情况则按照“4200元÷26天×缺勤天数”的方式扣减工资，每月海鑫公司会先让员工核对考勤，然后在工资表上签名确认，最后通过银行转账方式发放工资，曹敬锋受伤前及离职前月平均工资均为4200元，为此，曹敬锋向本院提交了农业银行明细对账单及2014年9月工资条为证，曹敬锋主张其2014年9月至2015年4月的实发工资分别为4160元、2790元、2803元、2272元、2539元、1163月、2111元、2287元，工资条载明曹敬锋实出勤天数为26天，伙食费150元、住宿费50元，扣款40元，实发工资为4160元。海鑫公司对曹敬锋提供的工资条的真实性不予确认。海鑫公司主张曹敬锋每月上班26天，每天上班8小时即可得固定工资3000元，工资结构应发部分由底薪1600元、职务加给1400元组成，另需扣除伙食费150元、水电费50元及社保费，2015年2月前曹敬锋无需在工资表上签名确认，只需核对考勤后即可发放工资，自2015年2月起曹敬锋需在工资表上签名确认，然后海鑫公司再通过银行转账发放工资，其中2015年2月的工资是以现金形式发放。原、被告双方确认海鑫公司按照满勤的标准发放了曹敬锋2014年9月整月工资4160元，其中扣除了工衣费40元。海鑫公司主张其发放的2014年9月工资包括了1200元的工伤补贴，故曹敬锋受伤前月平均工资为3000元，对此，海鑫公司提供了2015年2月至4月工资条、2月份现金发放工资表、《补助申请》为证，其中2015年2月至4月工资条载明曹敬锋的应发工资由底薪1600元、职务加给1400元构成，没有发放加班费，曹敬锋对工资条的真实性予以确认，但其主张其自2014年10月23日起被调岗担任冲形部普工，工作时间以及工资结构均发生了变化，故2015年2月至4月工资条不能反映其受伤前的工资情况；2月份现金发放工资表显示曹敬锋领取了2015年2月工资1163元，曹敬锋对此予以确认；《补助申请》的内容为：“本部门新进领班曹敬锋，在本月21日试用期内，上夜班时，因工作失误导致手被压伤，现特向公司申请本月给予一定的工资补助，补助金额1200元。请上级领导给予批核”，申请人为注塑部刘姓人员，申请日期为2014年9月21日，《补助申请》底部载有“同意！此补助将在9月份工资发放时一起发”的批注内容，曹敬锋主张该申请没有曹敬锋的签名确认，是海鑫公司单方制作，故对于该申请的真实性不予确认。海鑫公司尚未支付曹敬锋2015年5月、6月工资。 六、工伤待遇领取情况：曹敬锋于2015年7月13日领取了东莞市社会保险基金管理中心支付的一次性伤残补助金19260元和一次性工伤医疗补助金4280元。 七、治疗情况：2014年9月21日曹敬锋受伤后于东莞长安厦边手外科医院住院治疗7天，2014年9月28日出院，医嘱休息一个月。曹敬锋后于2014年10月23日回到海鑫公司处正常上班至2015年4月。曹敬锋主张其需要进行二次手术治疗，所以自2015年5月起没有再回海鑫公司上班，期间有口头向海鑫公司进行说明，海鑫公司对此不予确认，并称不清楚曹敬锋何时进行二次手术。2015年5月27日至2015年6月1日曹敬锋又在东莞长安厦边手外科医院住院进行内固定取出术，医嘱休息1至2周，该次花费治疗费共计4755.19元。 八、停工留薪期及工资支付情况：曹敬锋主张停工留薪期为2014年9月21日至2015年6月23日，海鑫公司应按照4200元/月标准向其支付停工留薪期的工资；海鑫公司则主张停工留薪期应分为两段期间，第一段期间为2014年9月21日至2014年10月28日、第二段期间为2015年5月27日至2015年6月15日，停工留薪期的工资发放标准应为3000元/月。原、被告双方确认海鑫公司按照3000元/月的标准发放了曹敬锋2014年10月的工资。 九、合同解除的时间及原因：曹敬锋与海鑫公司的劳动关系于2015年7月1日解除。曹敬锋主张因海鑫公司未足额支付其停工留薪期工资，所以被迫解除与海鑫公司的劳动合同关系；海鑫公司主张曹敬锋自2015年5月开始就没回海鑫公司上班，为主动辞职，并向本院提交了一份《一次性工伤医疗补助金申领表》为证，申领表“是否本人提出解除劳动关系”一栏的“是”方框处有打“√”确认，解除或终止劳动关系时间为2015年7月1日。曹敬锋对于该份申领表的真实性予以确认，但其没有提交过辞职书，是基于上述原因才被迫解除与海鑫公司的劳动关系。 十、仲裁情况：曹敬锋于2015年8月6日向东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭提起仲裁，请求裁决海鑫公司向曹敬锋支付：1.2014年9月21日至2015年6月23日停工留薪期工资差额25565元；2.二次手术医疗费4755.19元；3.一次性伤残就业补助金33600元；4.一次性伤残补助金差额18540元；5.一次性工伤医疗补助金差额4120元；6.拒不支付停工留薪期待遇的经济补偿金4200元。该仲裁庭于2015年9月6日作出东劳人仲院虎门庭案字[2015]1210号仲裁裁决书，裁决如下：一、由海鑫公司在本裁决生效之日起3日内支付曹敬锋如下款项：一次性伤残就业补助金24000元、一次性工伤医疗补助金差额1720元、一次性伤残补助金差额7740元、2014年9月21日至2015年6月23日停工留薪期工资差额10335元；二、驳回曹敬锋的其它仲裁请求。 以上事实，有原告提供的仲裁裁决书、送达回证、认定工伤决定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、病历、诊断证明、出院小结、农业银行明细对账单、工资条、医疗费票据，被告提供的工资条、工资表、《补助申请》、《一次性工伤医疗补助金申领表》，当事人陈述以及本院庭审笔录等附卷为证。 本院认为：本案为劳动争议，原、被告双方存在劳动关系，原、被告双方的争议受相关劳动法律、法规约束。现原、被告对双方劳动关系已解除的事实均无异议，本院对此亦予以确认。本案的争议焦点为：一、曹敬锋受伤前月平均工资数额是多少；二、停工留薪期的起算时间及工资标准是什么；三、海鑫公司应否支付曹敬锋二次手术医疗费；四、海鑫公司应否支付曹敬锋经济补偿金。 针对争议焦点一。原、被告双方确认海鑫公司实际发放了曹敬锋2014年9月整月的工资4160元，加上扣除的工衣费40元，则该月应发工资数额为4200元。海鑫公司虽然主张该数额包含1200元的工伤补助，但其所提供的《补助申请》没有曹敬锋的签名，曹敬锋对此也不予确认，而其所提供的2015年2月至2015年4月的工资表不能直接证明曹敬锋受伤前的月平均工资情况，加之海鑫公司没有提供曹敬锋2014年9月的工资支付台账，依法应对此承担举证不能的不利后果，故本院在合理范围内采信曹敬锋的主张，认定曹敬锋受伤前月平均工资为4200元/月。《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”第六十四条第一款规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。”《广东省工伤保险条例》第三十五条：“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”根据上述规定可以看出，用人单位为劳动者缴纳工伤保险费的基数是劳动者的实际工资数额。曹敬锋于2014年9月21日发生工伤，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，双方劳动关系已解除，参照《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”的规定，应由海鑫公司支付曹敬锋一次性伤残就业补助金33600元（4200元×8个月），应由工伤保险基金支付曹敬锋一次性伤残补助金37800元（4200元×9个月）、一次性工伤医疗补助金8400元（4200元×2个月）。现东莞市社会保障基金管理中心支付了曹敬锋一次性伤残补助金19260元、一次性工伤医疗补助金4280元，因海鑫公司没有按照曹敬锋的实际工资为其办理工伤保险，导致曹敬锋的工伤待遇降低，参照《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”的规定，海鑫公司应当补足曹敬锋一次性伤残补助金差额18540元（37800元－19260元）、一次性工伤医疗补助金差额4120元（8400元-4280元）。对于曹敬锋有关该部分的诉讼请求，本院予以支持。 针对争议焦点二。参照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第六十六条第一款第（二）项的规定，停工留薪期是指职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的期间，停工留薪期根据医疗终结期确定；原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。关于曹敬锋的停工留薪期应如何计算的问题，本院分析如下：首先，曹敬锋于2014年9月21日受伤，住院至2014年9月28日出院，医嘱休息一个月，但是曹敬锋于2014年10月23日回海鑫公司正常上班，故2014年9月21日至2014年10月22日应属停工留薪期；其次，曹敬锋于2015年5月27日至2015年6月1日住院，医嘱休息1-2周，结合海鑫公司有关停工留薪期的主张，本院认定2015年5月27日至2015年6月15日期间亦属于曹敬锋的停工留薪期。对于曹敬锋主张的其他时间段，因缺乏事实依据，对此本院不予采信。如前所述，曹敬锋受伤前月平均工资为4200元，原、被告双方确认曹敬锋的工资结构不含加班费，故停工留薪期的工资亦应该按该4200元/月的标准计算。因原、被告双方确认海鑫公司按照全勤照常发放了曹敬锋2014年9月整月的工资，故对于曹敬锋要求海鑫公司支付其2014年9月21日至2014年9月30日期间的停工留薪期工资的诉讼请求，本院不予支持。现海鑫公司按照3000元/月的标准支付了曹敬锋2014年10月1日至2014年10月22日的工资，则应补足该段期间的停工留薪期工资（4200元-3000元）÷30天×22天（2014年10月1日至2014年10月22日的自然天数）=880元。又因为海鑫公司未支付曹敬锋2014年5月后的工资，则其应支付曹敬锋2015年5月27日至2015年6月15日期间的停工留薪期工资4200元÷30天×20天（2015年5月27日至2015年6月15日的自然天数）=2800元。上述停工留薪期工资共计3680元。又因为海鑫公司未就仲裁裁决向本院提起诉讼，视为其服从仲裁裁决的结果，故海鑫公司应支付曹敬锋停工留薪期工资差额10335元，曹敬锋该项诉讼请求超出部分，本院不予支持。 针对争议焦点三。参照《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款的规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。因此，对于符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的部分，应该向工伤保险基金主管部门申请报销；对于不符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的部分，应由个人自行承担。本案中，海鑫公司已为曹敬锋参加社会保险，曹敬锋主张因治疗工伤产生二次手术医疗费4755.19元，无论该诊疗费用是否符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，均不应由海鑫公司承担，对于曹敬锋要求海鑫公司支付其二次手术医疗费4755.19元的诉讼请求，本院不予支持。 针对争议焦点四。因为《一次性工伤医疗补助金申领表》并未载明解除劳动关系的原因，海鑫公司亦未提供其它证据证明曹敬锋属于自行辞职，故本院对海鑫公司主张曹敬锋属于自行辞职的主张不予采信。曹敬锋于2015年8月6日向东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭提起仲裁，请求裁决海鑫公司向曹敬锋支付拒不支付停工留薪期待遇的经济补偿金4200元，故本院认定双方劳动关系解除的原因是曹敬锋以海鑫公司未及时足额支付其停工留薪期的工资为由被迫解除双方劳动关系。关于海鑫公司应否支付曹敬锋被迫解除劳动关系的经济补偿金问题，如上所述，原、被告双方对于停工留薪期的工资支付标准存在争议，而海鑫公司已按照3000元/月的标准支付了曹敬锋2014年10月1日至2014年10月22日期间的工资，曹敬锋未提供证据证明海鑫公司对此存在恶意，而对于2015年5月27日至2015年6月15日期间的工资，因为曹敬锋自2015年5月1日开始没有上班，也没有提供证据证明曾将二次手术的住院等治疗情况向海鑫公司说明，海鑫公司无从得知曹敬锋自2015年5月1日后何段时间属于曹敬锋的停工留薪期，故海鑫公司未支付曹敬锋上述期间工资存在合理事由，曹敬锋亦未提供证据证明海鑫公司对此存在恶意。综上，曹敬锋以海鑫公司未及时足额支付其停工留薪期工资为由被迫解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：···（二）未及时足额支付劳动报酬的···”的情形，本院对曹敬锋有关经济补偿金的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、确认原告曹敬锋与被告东莞市海鑫电子有限公司的劳动关系已解除； 二、限原告东莞市海鑫电子有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告曹敬锋支付一次性伤残就业补助金33600元、一次性伤残补助金差额18540元、一次性工伤医疗补助金差额4120元； 三、限原告东莞市海鑫电子有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告曹敬锋支付停工留薪期工资10335元； 四、驳回原告曹敬锋的其它诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5元，由被告东莞市海鑫电子有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。 代理审判员  车燕森 二〇一五年十二月十一日 书 记 员  陈倩婷