河南省信阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2015）信中法执异字第26号异议人（案外人）：河南新长城建设有限公司。机构代码70675818-X。法定代表人汪光银，总经理。住所地：固始县幸福路***号。委托代理人金培宏，河南廖阳律师事务所律师。申请执行人：周华学，男，汉族，1977年10月5日出生，住固始县。被执行人：信阳中德实业集团有限公司。机构代码074206175。住所地：信阳市浉河区东方红大道***号新天地风情购物公园*期*号楼****室。法定代表人唐畢桉，总经理。被执行人：河南省佳旺房地产开发有限公司。机构代码671663331。住所地：固始县利民路**号。法定代表人唐畢桉，总经理。本院在执行申请执行人周华学与被执行人信阳中德实业集团有限公司（以下称中德实业公司）、被执行人河南省佳旺房地产开发有限公司（以下简称佳旺房地产公司）及信阳华隆矿产品有限公司民间借贷纠纷一案中，案外人河南新长城建设有限公司（以下简称新长城建设公司）对执行标的提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人新长城建设公司称，法院查封的“蓼城壹号”2号楼9-18层房产属于异议人所有，并提交了固始县法院（2015）固民初字第482号民事调解书作为依据。其理由是该房屋是其全额垫资承建，尚未交付给佳旺房地产公司，其依法享有留置权；中院调解书下发前部分房屋已折抵给他人；中院调解书内容违法。本院查明，周华学与中德实业公司、佳旺房地产公司、信阳华隆矿产品有限公司民间借贷纠纷一案，在审理过程中，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告共欠原告款1099万元整，此金额原、被告双方均认可、无异议（含：本金823万元，其它为利息、违约金、保全费、诉讼费、律师费、追讨债务产生的费用，执行费、评估费等）。二、因被告没有现金偿还甲方借款，现由周华学用该欠款转为购房款购买佳旺公司所开发的位于固始县ＸＸ光大道“蓼城壹号”商住小区的2号楼的部分商住房。三、根据被告提供的固始县房地产测绘队出具的“蓼城壹号”2号楼预测报告书，由周华学购买“蓼城壹号”小区2号楼房屋商定议价为单价2000元／平方米，总面积为5495平方米，以2号楼12-18层共36套商住房出售给原告（其中12层-16层为30套平层住宅，17-18层为6套复式住宅），具体以房管部门最终测绘为准，并根据实际面积再进行调整。四、本协议签订后，被告需按照原告的要求将购买的房屋产权办理到原告指定的公司或个人名下，同时必须在2015年4月30日之前为原告办理完毕商品房销售合同的签订和房屋登记前的所有手续，并积极配合甲方办理房屋产权手续。如果被告在2015年4月30日之前不能配合原告向房管部门办理预告登记，日后甲方自行办理时需额外支付办理手续的各项费用共计395.6万元（其中30套平层住宅每套费用9.8万元，6套复式住宅每套费用16.6万元，此金额原、被告双方均认可、无异议），由被告支付。费用的支付方式仍然用上述2号楼的1978平方米（单价2000元／平方米）的商住房屋做抵，即以2号楼9-11层14套商住房屋抵给，和以上房屋一并销售给原告。五、如果被告在2015年4月30日之前不能配合原告完成房屋的预告登记及办理产权登记手续，被告从2015年4月30日之日起向原告支付本金1099万元的月五分计息和总金额30%的违约金，直至被告所有的借款本金、利息及违约金全部偿还为止。六、信阳华隆矿产品有限公司对上述总欠款中的本金823万元承担连带担保偿还责任。七、本协议签订后立即生效。2015年5月13日，本院（2015）信中法民初字第41号民事调解书对上述协议第一、二、三、四、六、七项予以确认。调解书生效后，周华学申请执行，本院于2015年5月20日立案执行，执行案号（2015）信中法执字第60号。2015年6月30日，本院作出（2015）信中法执字第60-1号执行裁定书，对佳旺房地产公司所有的位于固始县ＸＸ光大道“蓼城壹号”商住小区2号楼12-18层共36套商住房和9-11层共14套商住房予以查封。佳旺房地产公司的上述房屋系新长城建设公司承建，因佳旺房地产公司未能按照约定支付工程款且借支赵全明部分现金。2014年12月30日，佳旺房地产公司与新长城建设公司及赵全明三方签订《协议书》，该协议书约定：一、甲方（指佳旺公司）欠乙方（指新长城公司）建设的工程款经甲乙双方约定（按2008定额决算）按1、2、3、4四栋楼房建筑面积每平方米1400元据实结算所欠金额；加之甲方欠丙方（指赵全明）债务4500万元，现甲方自愿用乙方承建的固始县ＸＸ光大道县政府西侧蓼城壹号1、2、3、4号四栋楼房（含地下车库）所有权及其所使用的土地使用权按楼房建筑面积每平方米2500元折价折抵给乙方和丙方用于偿还乙方的工程款和丙方的债务。折抵后多出余额付给甲方。二、乙、丙两方在签订协议后对蓼城壹号住宅楼小区1、2、3、4号四栋楼房及所占土地使用权享有开发权、自主经营权、收益权、处置权等权利。但乙、丙两方对此楼盘开发利用必须符合蓼城壹号小区的整个规划设计。三、乙、丙两方获得蓼城壹号住宅楼小区1、2、3、4号四栋楼房所有权及土地使用权后，仍然以甲方名义自主开发利用等，甲方必须无条件配合。出售楼房过程中的一切税费全部由乙、丙方全部承担。乙、丙两方须按其销售楼房价款总额的2‰交纳管理费给甲方。四、甲方先期用蓼城壹号小区4号楼和6号楼及1、2号楼商业门面房在固始县农村商业银行抵押贷款3500万元，甲方应于2017年1月14日前负责解除抵押。五、甲方保证对蓼城壹号住宅楼小区1、2、3、4号四栋楼房及所用土地在抵付给乙、丙两方前享有绝对所有权和处分权，另外甲方保证除本协议第五条抵押贷款外，无其他抵押贷款及其他债权债务。甲方同时保证其在经营期间所产生的债权债务及遗留的问题与该1、2、3、4号四栋楼房无关。六、乙、丙两方在获得蓼城壹号住宅楼小区1、2、3、4号四栋楼房所有权及土地使用权后，在开发利用期间所产生的债权债务与甲方无关。七、甲乙双方如有补充协议，必须以文字形式另行协商签订，该补充协议与本合同具有同等效力。上述协议经甲乙丙双方签字盖章后，即具有法律效力，一方违反此协议，支付给对方违约金1000万元。《协议书》签订后，佳旺房地产公司在履行过程中不主动配合，为此，新长城建设公司和赵全明于2015年3月9日向固始县法院起诉，要求依法确认该《协议书》的效力。在诉讼期间，三方于2015年3月26日又签订《补充协议》一份，该《补充协议》约定：一、2014年12月30日签订《协议书》中的第一条中关于工程款的结算变更为：甲乙双方约定按2008定额决算据实结算。二、2014年12月30日签订《协议书》中的第五条中“另外甲方保证除本协议第五条抵押贷款外”中的“第五条抵押贷款”指的是《协议书》中的第四条抵押贷款。三、新增一条为“甲、乙、丙三方在销售处置该土地及所建房屋涉及在固始县农村商业银行抵押部分，在解除抵押之前须征得银行的同意”。四、2014年12月30日签订《协议书》中的其余条款不变。案件审理过程中，双方当事人自愿达成协议如下：确认新长城建设有限公司、赵全明与佳旺房地产公司于2014年12月30日所签订的《协议书》及双方于2015年3月26日所签订的《补充协议书》合法有效。2015年4月2日，固始县法院（2015）固民初字第482号民事调解书予以确认。另查明，因该工程拖欠他人材料款和劳务报酬，新长城建设公司于2015年2月7日将涉案房屋分别抵给姜丙海、王胜利、赵士俊和李修全，并以佳旺房地产公司的名义分别与该四人签订了商品房买卖合同。本院认为，本院查封的房屋虽然是佳旺房地产公司开发，但其已将所开发的房屋所有权及土地使用权用于抵偿异议人新长城建设公司的工程款等债务，且为生效在先的固始县法院调解书加以确认，而且在查封前，异议人已将涉案房屋抵偿给他人，并签订了商品房买卖合同。因此，异议人作为涉案房屋的建筑商取得该房屋的所有权合法、真实，且能够排除执行。故异议人的异议理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于关于人民法院办理执行异议复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款（一）项、第二款、第二十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：中止本院（2015）信中法执字第60-1号执行裁定书的执行。如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长 陈 刚审判员 付晓虎审判员 刘建文二〇一五年十二月四日书记员 闫茹洁