安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)皖13民终2919号上诉人（原审被告）：庞师建（又名庞高见）。委托诉讼代理人：方军建，安徽梨苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵雪云。委托诉讼代理人：史先海，砀山县砀城镇法律服务所法律工作者。上诉人庞师建因与被上诉人赵雪云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院（2017)皖1321民初3216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭，经当事同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。庞师建上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由赵雪云承担。事实与理由：2016年春季，庞师建为父亲庞尊玉承包他人的果园找人进行疏果，赵雪云在庞师建父亲承包他人的果园疏果时，由于疏忽大意，不慎从树上摔落致伤。庞师建和其父亲多次到医院看望，并由庞师建父亲支付7000元医疗费。赵雪云没有充分证据证明庞师建与赵雪云是雇佣关系，而且庞师建提供了庞师建父亲与该果树地的所有人签订的承包合同，庞师建是替父亲管理果树。一审认定事实不清，证据不足，判决错误。赵雪云辩称：是庞师建联系赵雪云干活，工钱的商定，接送、支付劳务报酬以及支付部分医疗费，都是庞师建与赵雪云之间发生，一审认定双方存在雇佣关系正确，请求维持原判。赵雪云向原审法院起诉请求:1、依法判决庞师建赔偿赵雪云医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计80000元；2、诉讼费用由庞师建承担。原审法院认定事实:2016年4月28日庞师建雇佣为其果树疏果，赵雪云从梨树上跌落摔伤，庞师建将赵雪云送到单县中心医院治疗，经诊断赵雪云的伤情为右侧踝关节骨折，住院治疗27天。2017年6月23日再次住院。将右腿内固定取出，手术后于同年7月2日出院。两次支付医疗费44623.50元，庞师建已支付7000元。赵雪云右腿因踝关节功能受限50%，经安徽梨都司法鉴定所鉴定为构成十级伤残，误工期180日，护理期60日，营养期90日。赵雪云的经济损失为医疗费44623.50元、误工费93.87元/天×180天=16896.60元、护理费121.51元/天×60天=7290.60元、住院伙食补助30元/天×37天=1110元、营养费30元/天×90天=2700元、残疾赔偿金11720元×2=23440元、精神抚慰金5000元、鉴定费1700元，合计为102760.70元。庞师建主张赵雪云是在给别人提供劳务时摔伤的，其所提供的证据不足以证明其主张，赵雪云也不予认可。赵雪云陈述是庞师建的妻子让其到树顶疏果时才摔伤的，在给庞师建疏果前，经常从事果树疏果。另查明，上年度农村常住居民人均生活消费支出10287元，人均可支配收入11720元，在岗职工年平均工资44352元。原审法院认为：庞师建雇佣赵雪云为其果树疏果，双方形成雇佣关系，赵雪云提供劳务期间摔伤，作为雇主的庞师建应当承担赔偿责任。庞师建主张赵雪云没有给自己的果树疏果，是给别人提供劳务时摔伤，其所提供的证据不足以证明其主张，赵雪云又不予认可，故对庞师建的主张不予采纳。赵雪云给庞师建果树疏果前，经常从事果树疏果，对在果树的顶部作业，应当预见其具有危险性，对于危险作业，赵雪云完全可以拒绝，但赵雪云并没有拒绝，而是冒险去作业，所以对事故的发生赵雪云应当负一定的责任。庞师建已给付赵雪云的部分应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、庞师建于判决生效后十日内赔偿赵雪云医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费（102780.70元×55%－7000元）49529.38元；二、驳回赵雪云的其他诉讼请求。案件受理费900元，赵雪云负担350元，庞师建负担550元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。庞师建举证：证据1，砀山县玄庙镇罗寨村民委员会出具的证明，证明马进军是土地的所有人，庞师建父亲是承包人，马进军已经死亡；证据2，孙金山、庞尊玉、宋怀磊、刘二妮等四人出庭作证，孙金山证明协议是其写的，因为马进军不识字，协议上马进军的名字是马进军儿媳代签的，承包期为3年，每亩每年500元；庞尊玉证明土地是其从马进军处承包，协议上马进军的签名是马进军本人所签，先承包，满一年后再给承包费，2016年的承包费马进军只收1000元，零头没要，2017年承包还没到期，因此承包费没给，签协议时只有孙金山、庞尊玉、宋怀磊、马进军四人在场，没有其他人；宋怀磊证明协议上的签名都是本人所签，承包费是先交钱，后承包，签协议时除协议上的四个人，马进军的儿媳亦在场，2016年签协议后，庞尊玉交承包费1200元，庞尊玉只管理了2016年一年；刘二妮证明协议上马进军的签名是马进军本人所签，租金一年1000元，给了3年的，出事后庞尊玉就不种该地了，该地2017年由刘二妮种。赵雪云举证：证据1，张福潮、刘洪俊的证明，证明村干部参与庞师建与赵雪云之间调解的过程，其双方存在劳务关系。证据2，张小素、赵冬梅等出庭作证，张小素证明其工钱一天一结，每天70元，工钱是庞师建给的，也是庞师建接送其上下工；赵冬梅证明是庞师建找其干活，开始庞师建只同意每天给50元工钱，其干了一天不想干了，庞师建又给涨到70元一天，工钱是庞师建给的，亦是庞师建接送其上下工。赵雪云对庞师建所举证据质证意见：证据1与本案没有关联性；证据2孙金山的证言证明协议上不是马进军本人签名，协议无效；庞尊玉的证言与孙金山的证言存在矛盾，且不能证明已给付租金，对该证言不予认可；宋怀磊的证言与孙金山、庞尊玉的证言均有矛盾；刘二妮的证言与庞尊玉的证言相矛盾，庞尊玉说还在承包，刘二妮说庞尊玉就管理一年，今年是其管理。证人证言不能作为证据使用。庞师建对赵雪云所举证据质证意见：证据1证人没有出庭作证，不予认可；证据2张小素的证言只能证明其与赵雪云是受庞师建邀请为庞尊玉提供劳务；赵冬梅的证言只能证明是庞师建邀约，不能证明为庞师建干活，与庞师建存在劳务关系。本院对庞师建、赵雪云所举证据认证如下：庞师建所举证据1与本案不具有关联性，不予确认；证据2四个证人在马进军的签字、签协议在场人、给付承包费的时间、给付承包费的金额，协议的履行情况以及所陈述的土地由谁管理均不一至，且相互矛盾，不具有真实性，故对四人的证言不予确认。赵雪云所举证据1证人没有到庭作证，庞师建不予认可，且没有其他证据佐证，不予确认；证据2张小素、赵冬梅所证明的事实庞师建不予否认，庞师建认可是其找赵雪云等人干活，工钱一天一结，每天70元，是其给付工钱，也是其接送赵雪云等人上下工。张小素、赵冬梅的证言客观真实，与本案具有关联性，予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，赵雪云受庞师建雇佣为庞师建果树疏果过程中受伤，庞师建应承担赔偿责任。庞师建认可是其联系赵雪云等人对果树进行疏果作业，每天由其接送疏果人员上下班，疏果作业人员的工钱是由其确定，工资也是由庞师建给付，赵雪云摔伤后庞师建支付了部分医疗费，根据以上事实一审确定赵雪云与庞师建系雇佣关系，并判决庞师建赔偿赵雪云的损失并无不当。庞师建称赵雪云疏果作业的果园是其父亲承包，其是受父亲的委托找人疏果，证据不足，庞师建不同意赔偿的理由不能成立，本院不予支持。综上，庞师建的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人庞师建负担。本判决为终审判决。审判长  张志敏审判员  王 磊审判员  姚 强二〇一七年十二月十四日书记员  王思嫚附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。