上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2015）嘉民二(商)初字第1845号原告上海翊特机械有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人瞿某某，该公司总经理。委托代理人王某。被告景县昌隆铸造有限公司，住所地及法律文书送达地河北省。法定代表人张某某。原告上海翊特机械有限公司与被告景县昌隆铸造有限公司间定作合同纠纷一案，本院于2015年7月15日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员周莉独任审判，于2015年9月2日公开开庭进行了审理。后本案转为普通程序，由审判员徐健、代理审判员周莉、人民陪审员俞莉萍组成合议庭，于2015年11月6日公开开庭进行了审理。原告法定代表人瞿某某及委托代理人王某两次到庭参加了诉讼。被告经本院合法传唤两次未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2014年10月21日，原、被告签订采购合同，合同约定原告采购被告价值人民币(以下币种同)16500元的铸件，合同约定材质为GTW40，预付全额款项的30%，余款70%在货物发出后60天付清，被告应当于2014年11月15日交货。合同签订后，原告严格按合同约定积极履行了付款义务，支付预付款4950元，但被告并未按照合同约定完全履行交货义务，仅交付2235件。并且出具的检验报告上材质的化学成分及机械性能与约定的材质GTW40不符。原告认为，被告延迟交货的行为已经严重违约，并给原告造成了巨大的经济损失。据此，请求判令：1、请求判令被告立即退回已收取的预付款4950元，并赔偿逾期交货行为导致的其他额外费用(快递费用、物流费、空运费等)共计9726元以及延迟履行违约金：以合同总金额的百分之一计算，暂计至2015年5月29日为29370元，并还将继续累计，共计44046元。第一次庭审中，原告增加诉讼请求，要求解除双方于2014年10月21日签订的合同(即采购订单)，并明确要求违约金计算至法院判决合同解除之日，及被告赔偿逾期交货行为导致的其他额外费用9499.50元，包含：被告发样品后到付的快递费161元，被告将货发至物流公司仓库，原告至物流仓库提货发生的费用共计1360元(其中包括停车费10元、被告发2235件产品的运费到付650元、从物流公司运至原告公司的运费700元)，原告将2235件货物发给国外客户产生的空运费4705元及295欧元(按7.5汇率计算，折合人民币2212.5元)，2014年12月18日双方协商交货事宜时，原告产生的交通费用1061元。第二次庭审后，原告撤回要求被告赔偿逾期交货行为导致的其他额外费用9499.50元的诉讼请求。被告提供书面答辩状，称原告所诉与事实不符，被告是从事铸造业务的企业，自2014年2月，双方就通过网上信息建立业务，具体业务内容是：由原告提供图纸，被告按图纸要求进行加工，双方是加工定作关系。被告是按原告的要求制作模具，然后生成小批量产品交原告验收，并向原告提供相应产品的材质单，在经过多次沟通后，原告认为被告的产品符合其要求后，双方才于2014年10月订立加工定做合同，合同订立后，原告仅付全额款项的30%，即4950元。合同订立后，被告按以往经原告认可的原料、模具、生产工艺生产产品，首批交货2235件，原告收货后，以产品的机械性能和化学成分与检验报告约定材质不符为由提出异议，造成被告无法履行剩余部分的合同。另外，原告称被告提供的产品与约定不符，并没有提供充分证据，原告所列费用与被告有关的不足200元，其余2015年1月23日收据、文田物流园区收据、李克超说明真实性无法确认，且与本案的关联性更是无从谈起，所以上述证据应为无效证据，不能证明原告因履行本案合同支出的费用为9726元。原告主张被告违约尚不能举出充分证据予以证明，被答辩人还以日1%的比例按总合同金额计算违约金更是无稽之谈，远远超出中国人民银行公布的法定利率的十倍以上，与法不合。原告为证明其主张向本院提供如下证据材料：1、采购订单，证明双方存在合作合同关系。2、银行付款通知，证明原告已经按合同约定支付30%的预付款。3、被告出具的材质证明，证明被告提供的货物材质与合同不符。4、快递单据、空运费发票、收据等一组，证明原告因被告延迟交货产生的额外费用。5、被告2014年12月20日签订的零件生产计划表及相应的交通费收据，证明原被告关于订单5000件如何交货、交货时间达成的协议及原告产生的交通费用1495元。被告提供如下证据材料：2013年9月5日询价邮件、2013年9月12日报价邮件、2013年10月10日邮件和合同、2013年11月29日邮件、2014年3月5日邮件、2014年3月11日邮件、2014年5月23日邮件、2014年10月17日邮件和合同、2015年5月19日邮件。原告对被告提供的证据材料发表如下质证意见：真实性均认可。证据1-6是前一份合同的内容，与本案无关。证据7-9无异议。经审理查明：2014年10月21日，原、被告签订一份采购订单(项目号AIT0901A3-2)，约定被告向原告提供铸件，材质为GTW40,价款为16500元，确认交货日期为2014年11月15日，技术要求：图纸以盖章图纸为准，根据图纸要求。合同执行条件：A)货物发运前供应商必须提供材质报告及合格的尺寸报告：B)如果发现材质成份及机械性能与合同要求不符合的，买方有权取消合同，退还所有预付款并且由供应商承担其所产生的一切连带损失及后果。C)如果买房发现有尺寸不符合图纸尺寸要求的，供应商必须按照买方要求尽快重新生产，货物在重新生产后仍然达不到图纸上的要求，那么买方有权保留取消合同的权力。一旦取消合同，供应商必须无条件全额退还给买方所有预付款项，另如果买方发现供应商零件尺寸不符合要求，但是供应商不予认可的，那么由供应商提请第三方检验，检验费用由不符合第三方检验结果方付款。检验要求：每批货物，上海翊特机械有限公司有义务免费检验两次，由于质量或者其他任何卖方的原因，需要检验超过两次以上，工厂必须支付检验费用，检验费用按每次500人民币计算。最后交货时间、地点：上海指定仓库。按合同约定日期交货，货物逾期超过一周后，从逾期第二周开始每天按合同总金额1%支付违约金，如因逾期两周以上从而可能导致的买方其他额外费用，比如分批发货或者空运费用等等，全部将由供方承担(空运费用凭空运发票)。付款条件：1)样品：预付模具款项或者工装夹具50%，样品检验合格后支付余下的50%模具款项或者50%工装夹具及全部的样品款项。如果样品不合格，模具费或者工装夹具必须无条件全额返还给买方；2)批量：样品合格后预付全额款项的30%，余款70%在货物发出后60天内付清。合同签订后，被告向原告交付样品。2014年12月20日，原被告制定一份景县昌隆AIT0901A3-2零件生产计划表，预计第一批数量1900件，发货时间：2014-12-25，第二批数量3100件，发货时间2015-01-04。2015年1月23日，被告将成品2235件交至上海的物流公司，原告自行提货。嗣后，被告未提供剩余产品，因被告延期交货，原告诉至法院。另查明，2013年10月10日，原、被告签订过一份采购订单(项目号AIT0901A3)，约定由被告向原告提供模具一套，数量为1000件的铸件，铸件材质为GTW40。被告在履行该份合同时提供了一份材质报告，原告在第二次开庭时陈述该份材质报告即为原告提供的证据3。原告在第一次庭审时陈述，该份合同双方已经履行完毕。本院认为，原、被告之间签订的采购订单(项目号AIT0901A3-2)合法有效，双方均应按约履行各自义务。被告在原告支付预付款后，延迟交货，在双方就交货问题达成计划表，对交货时间再次进行约定后，被告仍延期交货并仅交付部分产品，原告有权解除合同，原告在第一次开庭时提出解除合同的意思表示，嗣后，被告于2015年10月12日收到本院关于原告要求解除合同的通知，本院确定双方签订的采购订单于2015年10月12日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于原告诉请要求被告退还预付款的问题，因为双方为定作合同关系，被告已经交付了2235件产品，原告主张该2235件产品的材质与合同约定不符，但原告举证的被告产品材质报告为前一次合同的材质报告，不能证明本案被告交付的产品的材质与约定不符，并且该2235件产品原告已经交付给其国外客户，现也无法进行检验，故关于材质不符的法律后果应由原告自行承担，对于被告交付的2235件产品原告理应支付相应价款，该预付款应作为货款的一部分，原告无权要求被告退还，故对于原告的该诉讼请求本院不予支持。关于原告主张被告延期交货的违约金，双方签订的订单约定的交货日期为2014年11月15日，按照订单约定从逾期第二周开始每天按照合同总金额1%支付违约金，原告自2014年11月29日主张被告支付违约金与法无悖，本院予以支持，但原告主张每天按照合同总金额1%过高，本院结合原告实际损失情况、被告违约天数等各种因素，酌情调整违约金为10000元。诉讼中，被告经本院合法传唤而未到庭参加诉讼，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利，相应法律后果由其自负。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告上海翊特机械有限公司与景县昌隆铸造有限公司于2014年10月21日签订的采购订单(项目号AIT0901A3-2)于2015年10月12日解除；二、被告景县昌隆铸造有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海翊特机械有限公司违约金人民币10000元；三、驳回原告上海翊特机械有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币658元，由原告负担466元，被告景县昌隆铸造有限公司负担192元(被告负担之款应于本判决生效后七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张晓霞代理审判员  周 莉人民陪审员  俞莉萍二〇一五年十二月十六日书 记 员  贡 政附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。