文书内容重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0243民初3291号原告:重庆佳彭林业开发有限公司，住所地：重庆市彭水工业园区5号地块1、2号厂房。统一社会信用代码：91500243554085704T。法定代表人：王栋梁，该公司董事长。委托诉讼代理人：王文海，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：王君，重庆才学律师事务所律师。被告：成都寰亚家具有限公司，住所地：成都市邛崃市羊安工业园羊横六线四号。统一社会信用代码：915101836988963621。法定代表人：夏太全，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯应明，重庆中庸律师事务所律师。原告重庆佳彭林业开发有限公司（以下简称佳彭公司）与被告成都寰亚家具有限公司（以下简称寰亚公司）合同纠纷一案，本院于2017年9月1日立案后，依法适用简易程序进行审理，后因案情复杂，本院依法裁定转为普通程序于2017年11月21日公开开庭进行了审理。原告佳彭公司的法定代表人王栋梁及其委托诉讼代理人王文海、王君，被告寰亚公司的法定代表人夏太全及其委托诉讼代理人冯应明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳彭公司向本院提出如下诉讼请求：1、解除原、被告于2015年9月2日签订的《联营合同》；2、由被告支付违约金203031.6元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2015年9月2日签订《联营合同》，合同约定由原告在工业园区租用三恒公司约70亩工业工地上已建成的所有厂房、办公用房、生活用房及机械设备作为联营投入，而被告投入资金及生产经营团队使用原告公司设备、设施，以原告公司名义，按原告公司营业执照所述的“经营范围”规定，开展合法的生产经营活动，公司法人不变。根据原、被告双方签订的《联营合同》约定，被告应缴纳2016年3月之后的厂房及土地租金、每季度结束后15日内向原告支付上一季度的收益、向原告支付使用的原材料款项等等。但直至今日，被告一直未缴纳厂房及土地租金，未向原告支付过应得收益款项，使用公司原材料后不支付原材料款等，原告于2016年11月18日向被告发出通知，要求被告根据《联营合同》约定的内容履行合同，支付租金、收益款及原料款等各项费用，但被告分别于2016年11月21日及2017年8月10日向原告发出《复函》及《提议》，均要求原告对《联营合同》进行实质性变更，并于2017年6月20日停止生产，被告以其不缴纳任何费用及停产的行为明确表示不再履行《联营合同》。综上所述，因被告未按合同约定向原告缴纳租金、收益款等任何费用，其行为已严重违约，根据《联营合同》第六条第一款、第二款规定，被告应按年产值的5%向原告支付违约金。被告寰亚公司辩称，被告虽然合同履行得不好，但本案的违约方是原告方，违约责任应该由原告承担。原告请求解除合同，双方应依法进行结算。被告方投入了机器设备，道路硬化。设施设备的投入550万元左右，启动资金880万，如果要进行结算这些费用应进行抵扣。如不解除合同，原告可得利益1200万。如本案不能结算，被告将另案请求佳彭公司赔偿损失。本院经审理认定事实如下：对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2015年9月2日，原告佳彭公司（甲方）与被告寰亚公司（乙方）签订《联营合同》。合同部分条款如下：第一、联营宗旨。形成强强联合的组织形式、共同应对经营风险，联合经营企业，达到协同经营、共同发展并达到双赢的目的。第二、联营经营目标、方式及双方投入约定。2.联合经营方式。乙方投入资金及生产经营团队使用甲方公司设备、设施，以甲方公司名义，按甲方公司营业执照所述的“经营范围”规定，开展合法的生产经营活动，公司法人不变；3.3甲方提供所有证件原件：包含工商营业执照、组织机构代码证、税务登记证、竹木加工许可证、森林植物检疫证、中密度纤维板生产许可证，消防合格证等利于生产启动的所有证件；3.4乙方在进行主旋风扬尘达标技改后，甲方负责通过环评验收，并负责获得环评验收合格报告；3.52015年8月—2016年3月三恒公司厂房及土地租金，归甲方缴纳，2016年3月之后的厂房及土地租金，由乙方缴纳。4.3联营合作期限为3-5年：从双方签订本协议时起，至2018年12月31日或2020年12月31日止。三年联营期满后，若有第三方需全盘接手佳彭公司，在同等条件下，乙方拥有优先接盘的权利；在联营期间，条件成熟时，乙方可随时收购佳彭公司。第四、双方的权利义务。1.3甲方享有在每季度参与按本合同第五项约定分配收入的权利，具体分配结账方式为：每个季度结一次账，每季度结束后15日内支付上一季度应付资金。2.2乙方……必须保证年生产中密度纤维板年产180万张以上；2.4乙方每月3日前必须向甲方提交上月生产报表。第五、收入分配。1.本合同签订之日开始计算，乙方技改期最多60天，技改期结束乙方开始收入分配。2.双方同意，不管乙方经营盈亏，甲方每季度按统计报表数据分得收入（以1.5厘米厚板为计算基础，每月按最低15万张板计算），具体分配方案如下表：时间              技改结束时间至当年度末              第一年度              第二年度              第三年度及以后                  收入分配标准              1.50元/张              1.50元/张              2.0元/张              ≧2.0元/张（具体由双方协商并书面确认）      3.乙方生产的产品非中密度纤维板，则甲方按销售总额的7%享受收入分配。第六、违约责任。1.违约金:本合同违约金为年产值的5%。2.甲乙双方任何一方未按本合同履行，视为违约，违约责任分别按以下方法处理：2.1违约事件发生，经双方协商处理（协商损失赔付）本合同能继续有效执行时，过错方不支付违约金；2.2违约事件发生，导致本合同终止，过错方支付无过错方违约金。第八、其他事项。2.公司原欠电费、甲醛、尿素三笔费用由乙方先垫支，在甲方收入分配中扣除；4.公司现有生产原料，乙方按生产1立方米中纤板需1.4吨（因原料囤积时间较长）原材料计算，每吨按405元计算付给甲方原料款，如原材料数量不够，差额由乙方垫支，垫支部分在甲方应分配收入中扣除；7.本协议经双方代表签字后，如协议中有未尽事宜，由联营双方共同协商作出补充协议。之后，寰亚公司根据合同约定，对原有技术设备进行技改后投入生产，但因公司没有办理相关环保手续等而多次被有关单位查处。同时也因其他种种原因而断续停产，2017年6月至今完全处于停产状态。在合同履行过程中，双方曾发生争议。2016年11月16日，佳彭公司函告寰亚公司，要求寰亚公司收到函告后三日之内将土地租金120万元、一年多的收益及原材料款等73万元转入佳彭公司账户，逾期视为寰亚公司拒绝履行《联营合同》约定，佳彭公司将依法解除合同。2016年11月21日，寰亚公司函复佳彭公司：1.因佳彭公司原因导致厂房机械设备技改在2016年5月底才结束，加之2016年7月22日佳彭公司要求我司停止发货，后在有关领导支持下才得以恢复生产，故导致我司没有资金支付土地租金。2.合同未对原材料款等约定支付时间，双方未予结算，且合同约定价格450元/吨明显高于市场同期价格，且贵司领导之前已明确表态同意按同期市场价格320元/吨计算，目前双方未实际结算，故未支付。3.在合同履行过程中，由于贵方提供的机械设备技改时间长，加之贵司遗留问题，又导致我司停产，同时贵司又责令我司停止发货，已给我司造成较大损失，致使我司根本无力支付相关费用。2016年11月18日，寰亚公司向佳彭公司发出请求佳彭公司派驻团队对中密度纤维板生产进行现场监管的函。2016年12月13日，本县有关领导曾召集佳彭公司、寰亚公司及重庆彭水工业园区建设实业有限责任公司的有关负责人就佳彭公司与寰亚公司联营合作有关问题召开协调会，对原材料款的预付、环保验收、债权债务清算等有关问题进行了协商，并形成了会议备忘录。2017年8月10日，寰亚公司向佳彭公司发出《关于联营问题解决方案提议》，其主要内容为：一、前期结算方案。由于6个方面的原因导致企业无法正常经营，并给寰亚公司带来巨大损失，故对前期联营双方债权债务解决方案提出四点建议，包括原材料数量及核算单价、收益款计算、新增固定资产确认、场地租金减免等。二、后期经营方案。主要包括：终止《联营合同》，注册新公司与佳彭公司签订租赁协议等。在庭审中，被告认为，县领导召开协调会形成的备忘录是对《联营合同》的变更和补充。双方一致认可，在2015年9月2日签订《联营合同》后，双方未签订过其他补充协议。此外，被告寰亚公司举示了重庆市中安电力开发有限公司出具的发票3张、中国农业银行《网上银行电子回单》5份、彭水民泰村镇银行进账单1份，旨在证明被告寰亚公司为原告佳彭公司垫付了相关费用1191000元。原告佳彭公司对上述打款凭据的真实性不持异议。另外，原告佳彭公司在(2017)渝0243民初3291号案件诉状中认可被告寰亚公司已为原告佳彭公司垫支各项费用1011392.9元，缴纳现金968417元，合计1979809.9元。另外，基于《联营合同》，原告佳彭公司在向本院提起本案诉讼的同时，还向本院分别提起要求被告寰亚公司支付土地、厂房租金，支付收益款，支付原材料款三个诉讼。本院对该四案进行了合并审理。本院认为，本案是一起联营合同纠纷。本案争议焦点为：一、原、被告双方签订的《联营合同》是否具备法定或者约定解除条件；二、被告是否构成违约及应否支付违约金。现分述于后。一、原、被告双方签订的《联营合同》是否符合法定或者约定解除条件首先，原、被告双方在《联营合同》中没有关于解除合同的约定条款。争议发生后，双方也未能就解除合同达成合意，所以本案不符合约定解除合同的情形。其次，根据本案查明的事实，原、被告双方自2015年9月2日签订《联营合同》后，被告寰亚公司虽然积极进行技改并组织生产，但因种种原因多次停产，实际投产营运时间较短，且于2017年6月全面停产。虽经协调与函商，但原、被告双方对继续合作经营并未能达成一致意见，《联营合同》事实上已经无法继续履行。故原、被告双方“协同经营、共同发展并达到双赢”的合同目的基本无法实现。同时，被告寰亚公司在2017年8月10日向原告佳彭公司发出的《关于联营问题解决方案提议》中，也表露出“终止《联营合同》，另行签订租赁协议”的意愿。故原告佳彭公司请求解除与被告寰亚公司签订的《联营合同》，本院予以准许。基于原告佳彭公司对支付土地、厂房租金，支付收益款，支付原材料款三案已向本院撤回起诉，且被告寰亚公司虽然在本案答辩中辩称解除合同双方应依法进行结算，但并未明确请求本院进行结算（清算）。故《联营合同》解除后，双方自行清算或另行清算。二、被告是否构成违约及应否支付违约金原告佳彭公司认为，根据《联营合同》的约定，被告寰亚公司应当向其支付厂房租金、原材料款及收益款，而被告寰亚公司在原告催收后不仅未按时支付，还以《复函》及《关于联营问题解决方案提议》，以及停止生产，表明不再履行《联营合同》，已经事实上违约，故应当向原告支付违约金。本院认为，原告佳彭公司认可被告寰亚公司已经向其支付了1979809.9元。同时，对于原材料款的结算方式双方存在明显的分歧，因而双方对原材料款并未实际结算，在被告寰亚公司向原告佳彭公司发出《关于联营问题解决方案提议》后，原告佳彭公司也没有与被告协商结算原材料款及收益款。故被告寰亚公司是否欠付、欠付多少原告佳彭公司租金、原材料款、收益款，尚不确切，故难以据此认定被告寰亚公司没有履行合同主要义务而构成违约，所以原告佳彭公司以被告寰亚公司未支付租金、原材料款、收益款而构成单方违约的理由并不充分。故原告佳彭公司要求被告寰亚公司支付违约金的请求，本院难以支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告重庆佳彭林业开发有限公司与被告成都寰亚家具有限公司于2015年9月2日签订的《联营合同》；二、驳回原告重庆佳彭林业开发有限公司其余诉讼请求。案件受理费4346元（原告重庆佳彭林业开发有限公司已预交2173元），由被告成都寰亚家具有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长 彭 然人民陪审员 张 彬人民陪审员 付子元二〇一七年十二月十二日书 记 员 朱亚玲