四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川15民终2206号上诉人（原审原告）：四川惊雷科技股份有限公司，住所地四川省宜宾县孔滩镇。法定代表人：王典灿，董事长。委托诉讼代理人：陈川，四川中业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东澳信工贸有限公司，住所地山东省济南市章丘区官庄街道办济王路官庄段路北。法定代表人：宋昭国，董事长。上诉人四川惊雷科技股份有限公司（以下简称惊雷科技公司）与被上诉人山东澳信工贸有限公司（以下简称山东澳信公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省宜宾县人民法院（2017）川1502民初975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人惊雷科技公司的诉讼代理人陈川到庭参加诉讼，被上诉人山东澳信公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。惊雷科技公司的上诉请求：1.改判被上诉人山东澳信公司支付自2015年10月8日起至债务完毕之日止，以合同总金额3785706.35元为基数，按照银行贷款基准利率的2倍计算的逾期付款违约金。2.一、二审诉讼费由山东澳信公司承担。事实与理由：1.一审判决山东澳信公司应承担的违约金基数错误。合同约定若迟延付款10天以上，每天按合同总额的1%罚款支付给卖方。山东澳信公司违约事实存在，且双方合同约定违约金的计算以合同总金额为基数，现惊雷科技公司放弃追究山东澳信公司过高违约金，调低至银行贷款率的2倍，且计算的违约金未超过合同总额的30%，符合法律规定，应当予以支持；2.山东澳信公司未按照合同约定支付尾款与违约金，不论欠多少尾款，并不影响上诉人追究被山东澳信公司的违约责任。山东澳信公司未作答辩。惊雷科技公司向一审法院起诉请求：1.判决山东澳信公司支付惊雷科技公司合同尾款6.35元；2.判决山东澳信公司向惊雷科技公司支付自2015年10月8日起至债务履行完毕之日，以合同总金额3785706.35元为基数，按照银行贷款基准利率的2倍的逾期付款违约金，现暂计算至2017年3月7日违约金为5134890元（3785706.35元×514天÷360天×4.75%×2）；3.本案诉讼费由山东澳信公司承担。一审法院认定事实：2015年6月4日，惊雷科技公司与山东澳信公司签订《产品加工承揽合同》，合同约定：惊雷科技公司加工出售材质为S11306+Q345R和S30403+Q345R的多种型号的复合板给山东澳信公司，货款总价为3692734.38元，并约定“35天开始交货，60天交完”，同时在合同第八条约定：“结算方式、时间及地点：合同签订，买方付100000元订金，合同生效。买方收到全部货物及合格证30天内付清全部货款。付清全部货款后开具增值税发票”，第九条“违约责任：若合同签订后，买方不履行合同义务订金不予退还，并按合同总额的100%向卖方支付违约金；若延迟付款每天按照合同总额的银行利息2倍罚款支付给卖方；延误10天以上每天按合同总额的1%罚款支付给卖方”。2015年7月1日，山东澳信公司支付订金100000元。后山东澳信公司分两次增购复合板共计为92971.97元，合同总金额为3785706.35元。2017年7月17日起，惊雷科技公司通过火车分批向山东澳信公司发货，并提交产品合格证书，至2015年9月8日全部交付完毕。山东澳信公司分别于2015年11月12日支付货款2000000元、2016年2月5日支付货款500000元。惊雷科技公司于2016年4月22日向山东澳信公司催讨欠款，山东澳信公司于2016年5月5日支付货款800000元。2016年7月22日惊雷科技公司委托四川中业律师事务所发出律师函，说明山东澳信公司尚欠货款385706.35元，截止2016年6月30日计算违约金为272000元，要求山东澳信公司立即支付，否则启动诉讼程序维权。2016年7月28日，山东澳信公司作出承诺函，承诺于2016年8月25日前付清剩余货款385706.35元及违约金272000元。2016年9月28日，山东澳信公司支付货款385700元，未支付违约金。一审法院认为，惊雷科技公司与山东澳信公司签订的《产品加工承揽合同》，在履行合同过程中双方均未提出异议，是双方当事人真实意思表示，该合同合法有效，双方均应按照合同约定履行义务。惊雷科技公司按照合同约定完成了复合板的加工和交付，山东澳信公司则应按照合同约定及时支付货款。山东澳信公司向惊雷科技公司实际支付货款3785700元，尚欠货款6.35元应当继续支付。山东澳信公司拖欠货款，给惊雷科技公司造成了损失，应按合同约定承担违约责任，向惊雷科技公司支付违约金。根据法律规定，违约金是违约方赔偿给守约方一定的资金，用于弥补守约方因违约方违约而造成的损失，截止于2016年9月28日，山东澳信公司尚欠货款金额为6.35元，由于双方货款标的达3785706.35元，山东澳信公司在履行了3785700元后，惊雷科技公司再以合同总额主张计算违约金至债务履行完毕之日显失公平，对其过高违约金请求本院不予支持，应按实际情况计算违约金。惊雷科技公司与山东澳信公司通过律师函、承诺函对2016年6月30日前的违约金272000元形成了合意，山东澳信公司应当支付。山东澳信公司承诺于2016年8月25日前付清剩余货款385706.35元，惊雷科技公司未对承诺付款期限提出异议，应视为对山东澳信公司付款期限的宽容和接受，故山东澳信公司迟延履行剩余货款385706.35元的违约责任应自2016年8月26日起计算至2016年9月28日，按照双方对违约金的约定及惊雷科技公司请求的计算方法，其相应违约金应为3358.86元（385706.35元×4.75%/年÷12月/年÷30天/月×2×33天）。截止于2016年9月28日，山东澳信公司尚欠惊雷科技公司货款金额为6.35元，由于双方货款标的达3785706.35元，山东澳信公司在履行了3785700元后，恶意拖欠6.35元货款，不符合常理，且拖欠的6.35元货款给惊雷科技公司造成的损失相对比较小，已无追究违约责任的必要，对该部分违约金不宜再作计算。综上所述，山东澳信公司应支付所欠惊雷科技公司货款6.35元及违约金275358.86元。对惊雷科技公司主张的过高部分的违约金，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：山东澳信工贸有限公司支付四川惊雷科技股份有限公司货款6.35元及违约金275358.86元，限于该判决生效之日起十日内付清。案件受理费8935元，由原告四川惊雷科技股份有限公司负担3505元，被告山东澳信工贸有限公司负担5430元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间,双方均没有新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依法成立的合同应当受到法律保护。惊雷科技公司与山东澳信公司签订的《产品加工成揽合同》是双方真实意思表示，双方应当遵守。《产品加工成揽合同》第九条：“……延误10天以上，每天按合同总额的1%罚款支付给卖方”。惊雷科技公司与山东澳信公司通过律师函、承诺函对2016年6月30日前的违约金272000元形成了合意，明确了逾期付款违约金的计算以合同总金额为基数，按照银行贷款基准利率的2倍计算逾期付款违约金。信公司承诺于2016年8月25日前付清剩余货款385706.35元，违约金272000元，惊雷科技公司未对承诺付款期限提出异议，是否应当视为对山东澳信公司付款期限的宽容和接受。根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十条之规定：“行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。”本案惊雷科技公司未对承诺付款期限提出异议不能当然推定其同意的意思表示。惊雷科技公司2016年7月7日致山东澳信公司的《律师函》也并未放弃对2016年6月30日后逾期付款违约金的请求。山东澳信公司2016年7月28日致惊雷科技公司的《承诺函》也未对违约条款进行变更，且山东澳信公司支付了剩余货款385706.35元后，并未支付所承诺的272000元违约金。因此，自2016年7月1日起至2016年9月28日违约金的计算，应当按照《产品加工成揽合同》约定即合同总价款3785706.35元为基数，惊雷科技公司请求调整后的利息计算方法即银行贷款基准利率的2倍计算，其相应违约金应为88911.52元（3785706.35元×4.75%／年÷12月／年÷30天／月×2×89天）。截止于2截止于2016年9月28日，山东澳信公司尚欠惊雷科技公司货款金额为6.35元，由于双方货款标的达3785706.35元，山东澳信公司在履行了3785700元后，尚欠6.35元货款,给惊雷科技公司造成的损失相对比较小，一审法院认为已无追究违约责任的必要并无不当，对该部分违约金不宜再作计算。综上所述，上诉人惊雷科技公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。山东澳信公司应支付所欠惊雷科技公司货款6.35元及2016年6月30日前的违约金272000元，2016年7月1日起至2016年9月28日违约金88911.52元，三项共计360917.87元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销四川省宜宾县人民法院(2017)川1521民初975号民事判决；二、山东澳信工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付四川惊雷科技股份有限公司货款6.35及违约金360911.52元，共计360917.87元；三、驳回四川惊雷科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8935元，由山东澳信工贸有限公司负担，二审案件受理费8935元，由四川惊雷科技股份有限公司负担6000元，山东澳信工贸有限公司负担2935元。本判决为终审判决。审 判 长 陈西苓审 判 员 罗 润审 判 员 张力骁二〇一七年十二月八日法官助理 梅兴艳书 记 员 吴邓强