南宁市青秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）青民一初字第3006号原告广州赫来斯装饰材料有限公司。法定代表人杨达海，总经理。委托代理人谭必龙，广东天胜律师事务所律师。委托代理人ＸＸ锦，广州赫来斯装饰材料有限公司职员。被告广西恒大企业集团有限公司。法定代表人甘耀恒，董事长。委托代理人钟新强，广西桂海天律师事务所律师。委托代理人林莉丹，广西桂海天律师事务所律师。原告广州赫来斯装饰材料有限公司诉被告广西恒大企业集团有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年9月15日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭进行了审理。原告广州赫来斯装饰材料有限公司的委托代理人谭必龙、ＸＸ锦，被告广西恒大企业集团有限公司的委托代理人钟新强、林莉丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州赫来斯装饰材料有限公司诉称：被告与原告于2012年8月签订建设工程施工合同，合同号为广恒合（2012）×，被告将广西国际金融中心主楼4、5层公共走道成品隔墙假梁、地梁设计及施工工程交由原告承包，工程地点在南宁市金浦路20号。该合同第八条第一、二款约定：本合同项目下工程施工完毕并经被告验收合格后七个工作日内，被告应向原告支付工程进度款至工程预算总造价的80%。成品隔墙安装完毕并经过被告验收合格后，原告提交完整的竣工资料及结算资料至被告，经双方核对确定后一个月内被告支付至工程结算总造价的98%。该合同第十三条约定：被告不按约定结付工程款的，每逾期一天向原告支付应付而未付款金额的万分之二作为违约金；如被告延迟付款给原告造成的损失超过本合同约定的违约金金额的，超出部分仍由被告承担。原告在签订合同后开始施工，该工程于2013年12月19日验收完毕，实际施工金额为45178.74元。后原告多次催促被告支付工程款，但被告始终未履行付款义务，给原告造成了巨大的损失。综上，原告提出如下诉请：一、被告支付工程款人民币8132.17元；二、被告支付违约金，以尚欠工程款8132.17元为基数，每日按合同约定的万分之二计算，违约金从2014年1月19日开始计算至被告付清全部工程款之日止；三、被告承担本案诉讼费。被告广州恒大企业集团有限公司辩称：一、被告已按合同约定履行付款义务，并未拖欠工程款；二、本案所涉及的工程至今未能完成结算，被告未能支付后续工程款，责任不在被告，被告不应承担违约责任；三、请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2012年8月，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份《建设工程施工合同》（广恒合（2012）×号），合同第一条约定：工程地点为南宁市金浦路20号；合同第二条约定：工程名称为广西国际金融中心主楼4、5层公共走道成品隔墙假梁、地梁设计及施工工程；合同第三条约定的工程内容为：1、乙方根据现场情况及由乙方供货的成品隔墙的安装要求完成广西国际金融中心主楼4、5层公共走道成品隔墙假梁及地梁的施工图设计，并向甲方提供图纸一式陆份（含电子图）；2、乙方委托有施工资质的施工单位根据甲乙双方确认的施工图完成主楼4、5层公共走道成品隔墙假梁、地梁施工工程；合同第五条约定：本合同项下设计及施工工程预算造价暂定为人民币叁万玖仟玖佰贰拾玖元五角肆分整，增加的签证工程的造价不作为进度款拨付的依据，本工程最终结算造价根据实际施工工程量乘以包干单价计算，约定包干单价为：公共走道成品隔墙假梁234.30元／平方米，公共走道成品隔墙地梁39.19元／米，本合同约定的包干单价不受设备材料价格、人工费、政策性调整等任何因素影响。合同第七条约定：1、乙方施工所采用的钢材应为大厂品牌产品，工程施工所用材料必须符合设计要求、施工验收规范要求和质量标准，钢材进场前必须提交样板及产品合格证、检验报告，经甲方同意后方可使用，否则不给予计取结算；2、乙方所使用的产品品牌、质量、规格尺寸必须履行合同义务，按规范要求实施报验；如发现以下情况的乙方应无条件拆除、重做，由此产生的责任及费用由乙方承担并给予每次壹万元的违约金（乙方应向甲方出示所用钢材产品的合格证及所使用产品的出厂证明书作为结算资料）。合同第八条约定：经双方协商一致，本工程款按以下方式进行拨付：（一）本合同项下工程施工完毕并经甲方验收合格后七个工作日内，甲方向乙方支付工程进度款至工程预算总造价的80%；（二）成品隔墙安装完毕并经甲方验收合格后，乙方提交完善的竣工资料及结算资料至甲方，经双方核对确定后一个月内甲方支付至工程结算总造价的98%（扣减已支付款项）；预算工程结算总价的2%作为保修金，待保修期满后按本合同第十二条约定内容结清；达到合同约定付款条件后，乙方在用款前须向甲方提出用款申请，并向甲方提供足额发票（其中支付第八条第（二）款约定金额前，乙方应先按含保修金的结算造价向甲方补足发票）。甲方的付款期限自双方确认工程造价且乙方按约定提出用款申请并开具足额发票之日起算。合同第十条约定：本合同项下工程全部完工并具备工程验收条件后，乙方应向甲方提供完整的竣工资料及竣工报告（含竣工图四套），甲方收到乙方竣工资料及竣工报告后七个工作日内组织有关人员进行验收。合同第十一条约定：1、本工程按实际发生工程量进行结算。工程计量依据及结算资料为：经甲乙双方签章确认的竣工图、设计变更图纸、设计变更函、工程联系单、工程签证单等。乙方应及时与甲方办理签证工程量确认手续，否则后果自负。乙方施工过程中所采用的钢材应提供出产证明及产品合格证，否则对该部分造价甲方有权不予结算。2013年12月20日，本案工程经原被告双方及监理单位广西华蓝工程咨询管理有限公司竣工验收合格。庭审中，原告主张本案工程总造价为45178.71元，并承认被告已按该造价支付至总工程款的80%，被告则认为本案工程完工后原被告双方初步核算已完成工程造价约为39820.14元，被告已按该造价39820.14元支付至总工程款的80%，即31856元。被告主张原告未按合同约定提供足额的工程款发票，包括被告已付工程款的80%即31856元相对应的发票，故未达到原告主张的付款条件，原告则陈述其于2014年4月25日开具的1315000元的发票中包括了31856元相对应的发票，但无证据证明所给付发票具体对应的是哪个工程的发票，原告认为双方实际交易行为已经更改了合同中“先开发票后付款”的条款；同时，被告主张原告并未按合同约定提供施工过程中所采用的钢材的出产证明及产品合格证等完善的竣工资料和结算资料，故未达到原告主张的付款条件，原告则根据被告提交的证据《工程进度款拨付申请表》上载明“2013年12月21日，工程资料管理员的审核意见为‘资料与现场同步’”的事实，主张原告已按合同约定将相关资料随货交付给被告。原告对被告提交的《承诺书》上载明“原告同意涉案工程按工程结算总造价的17.94%让利给被告，让利款应在每次拨付进度款时按拨付的进度款额相应比例以现金方式支付”的事实无异议，并承认被告已经支付的进度款，原告已经支付了相应的让利款，尚未结清的工程款原告并未支付相应的让利款。本院认为：一、关于原被告签订的《广西国际金融中心玻璃高隔墙订购安装合同》是否合法有效的问题。本案合同系双方真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，故本院认定该合同合法有效，双方均应恪守；二、关于主张本案工程总造价的认定问题。根据本案合同第二条约定，本案工程总造价暂定为39929.54元，工程最终结算造价根据实际施工工程量乘以包干单价计算。原告主张本案工程总造价为45178.71元，并承认被告已按该造价支付至总工程款的80%，被告则认为本案工程完工后原被告双方初步核算已完成工程造价约为39820.14元，被告已按该造价39820.14元支付至总工程款的80%，即31856元，并提供了相应的付款凭证予以佐证。同时，由于原告并未就本案工程量申请工程鉴定，故本院根据原告的自认，结合被告提供的相关证据，认定本案工程总造价为39820.14元，被告已按该造价支付总工程款的80%，即31856元。三、关于原告主张支付进度款条件是否成就的认定问题。原告主张双方实际交易行为已经更改了合同中“先开发票后付款”的条款，但根据本案合同第八条的约定，被告支付至工程结算总造价的98%的金额前，原告应先按含保修金的结算造价向被告补足发票，被告的付款期限自双方确认工程造价且原告按约定提出用款申请并开具足额发票之日起算。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条之规定，合同依法成立对双方当事人都具有法律约束力，非依法定事由或者当事人双方协商一致，任何一方都不得擅自变更，故被告以原告未提供足额发票主张被告未达到合同约定的付款条件，本院予以认可。现结合原、被告当庭提供的证据及当庭陈述，可确认原告并未给付被告已付工程进度款的发票，且未给付原告诉请要求的进度款的发票，据此，原告要求被告支付原告工程款8132.17元，并不具备合同约定的付款条件，故对原告的诉请，本院不予支持。四、关于被告是否应向原告支付违约金的认定问题。由于本案原告未按合同约定向被告补足发票，故未达到合同约定被告支付工程款的条件，被告要求原告支付相应的违约金因缺乏充分的事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告广州赫来斯装饰材料有限公司全部诉讼请求。案件受理费1037元，由原告广州赫来斯装饰材料有限公司负担。此款原告已预交，本院不予退还。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或同级被执行财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时于上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交案件上诉费，逾期不交纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  钟 凯代理审判员  胡歆怡人民陪审员  梁丽丽二〇一五年十二月二十三日书 记 员  熊志伟