重庆市武隆区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0156民初3444号原告:应素文,女,1967年3月6日出生,汉族,农村居民，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：王树明（原告之夫），男，1967年10月3日出生，汉族，农村居民，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：孙琴，重庆剑直律师事务所律师。被告:武隆区江口镇和平饭店,住所地重庆市武隆区江口镇进士东路45号,统一社会信用代码92500235MA5UHE8130。经营者：张朝容。委托诉讼代理人：董泽仁，男，1943年4月12日出生，汉族，退休教师，住重庆市武隆区。原告应素文与被告武隆区江口镇和平饭店（以下简称和平饭店）劳动争议一案，本院于2017年9月11日受理后，依法由审判员陈华适用简易程序独任审判,于同年10月27日公开开庭进行了审理，原告应素文及其委托诉讼代理人王树明、孙琴与被告和平饭店经营者张朝容及委托诉讼代理人董泽仁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告应素文向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付所欠原告2016年8月1日至2016年9月7日的工资2220元；2.判令被告支付原告从2015年10月7日至2016年9月7日的双倍工资19800元；3.判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济补偿金（赔偿金）12600元；4.判令被告支付原告失业保险金5670元；5.判令被告向原告支付医疗期内工资3780元。以上共计44070元。事实和理由，2013年2月24日，原告受聘于被告，担任服务员，月工资为1800元，双方未签订书面劳动合同。2016年9月7日，原告与简春梅、王某3驾驶三轮车外出摘菜秧，于返回途中受伤。当日，原告被送往武隆区XX医院住院治疗，原、被告因垫付医疗费事宜发生纠纷。原告住院治疗68天，出院后，被告不准许原告继续上班，也未将事故发生前的工资支付给原告，且拒绝支付经济赔偿金等费用。原告多次催收未果，原告因此起诉至人民法院，提出前述请求。被告和平饭店答辩称，被告属于“家庭经营”，固定员工是张朝容和简素梅，系姑嫂关系。此外，只是根据需要临时口头约定雇请短工应付劳务，工人均是来去自由，谈不上解聘解雇；原告于2016年9月7日严重违反用人单位规章制度，依法可以解除劳动合同，但其并非被告“合同雇佣”，被告不应该也确实没有对其解聘或处分；原告于2014年“五一”前夕到被告厨房做打杂工，口头协议每月工资1500元，原告在被告处断断续续提供劳务至2016年9月7日发生车祸；原告主张月工资为1800元不属实，其主张的双倍工资已经超过诉讼时效；被告未与原告签订雇佣合同，也未拒绝原告继续上班，谈不上违法解除劳动合同，故原告请求支付经济补偿金于法无据；2017年3月6日，应素文已超过妇女从事特种工种劳动的法定退休年龄，任何单位与被告的劳动关系均自然终止，原告出院后未提出继续上班，被告也未拒绝原告上班，故原告主张的失业保险不应得到支持；被告于每月5日对工人结算并付清工资，原告于9月7日中午发生事故，被告只欠原告工资75元；原告主张的医疗期内工资与被告无关。经审理查明，原告应素文约于2014年5月到被告和平饭店工作。2016年9月7日，同在被告处上班的简春梅驾驶电动三轮车，搭乘原告及另一工友王某3，从武隆区XX镇XX村XX山往武隆区XX镇街上方向行驶，车辆行驶至XX村XXX组路段时，车辆发生侧翻，撞于道路护栏，造成原告受伤的事故。原告受伤后，于当日被送往武隆区XX医院住院治疗。2016年11月14日，原告经住院治疗68天后出院。2016年12月23日，原告向武隆区人力资源和社会保障局申请认定工伤。2017年2月23日，武隆区人力资源和社会保障局作出不予认定工伤决定书，决定不予认定工伤。2017年9月4日，原告向武隆区劳动人事争议仲裁委员会就工资、双倍工资、经济补偿金等申请仲裁。同日，武隆区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书，以原告超过法定退休年龄为由，决定不予受理。2017年9月11日，原告起诉至本院，诉讼请求如前。以上事实，有原、被告的陈述，有原告提供的不予受理通知书、武隆县XX医院跌倒坠床告知书、武隆县XX医院病员住院须知、证人王某1的证言、证人王某2的证言、证人李某某的证言等证据，以及有被告提供的营业执照、庭审笔录、证人王某3的证言等证据在案为凭。以上证据，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，劳动者应当依法维护自身合法权益。本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、原告的工资如何确定；三、被告是否违法解除与原告的劳动关系。对此，本院作如下评判：一、原、被告是否存在劳动关系。在劳动者未与用人单位签订书面劳动合同的情况下，判断是否存在劳动合同关系，应当根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系事项的通知》（劳社部发[2005]第12号文件）第一条的规定，同时从以下三个方面考量：一是用人单位和劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格；二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第九条规定：“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。”本案，原、被告虽未签订书面劳动合同，但原告提供的证据足以证明其为被告提供了劳动且接受被告的管理，结合被告认可原告从2014年5月开始上班的事实，本院确认被告与原告之间从2014年5月即已建立劳动关系。被告辩称原告是临时为其提供劳务，双方不成立劳动合同关系，证据、理由均不充分，本院不予采信。二、原告的工资如何确定。原告应素文虽主张其月工资为1800元，但证据不充分，本院不予采信。被告和平饭店提供的王某3的证言、庭审笔录等证据能够相互印证，可以确定被告所聘工人在提供食宿的情况下，薪酬水平在1450元至1500元之间。结合重庆市2016年度的最低工资标准，综合前述事实，本院对原告的工资标准认定为1500元每月。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案，被告提供的证据，不能确定其每月均按时、足额向原告支付了工资。因此，原告主张支付2016年8月1日至2016年9月7日的工资成立，本院予以支持。按1500元每月计算，被告应当支付的工资为1982.76元（1500元+1500元÷21.75天×7天）。关于未签书面劳动合同的双倍工资，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案，原告从2014年5月与被告建立劳动关系，原告于2015年5月应当知晓被告应向其支付未签订书面劳动合同的双倍工资。根据前述法律规定，原告主张该项费用已经超过仲裁时效。因此，被告的辩称理由成立，本院对原告主张的该项费用不予支持。二、被告是否违法解除与原告的劳动关系。原告于2016年9月7日发生事故，经住院治疗68天后出院。其后，并无证据证明原告向被告表达了是否继续上班的意愿，也无证据证明被告不准许原告继续上班，并且被告现答辩称仍同意原告继续上班。综上，原告主张被告违法解除劳动关系，事实不成立，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”本案，原告于2017年3月6日年满50周岁，已达法定退休年龄，故应确定双方劳动关系于2017年3月终止。原、被告之间的劳动关系因原告达到法定退休年龄而终止，不符合以上法律规定应当支付赔偿金的情形，因此对其主张支付经济赔偿金的请求不予支持。《失业保险条例》第十四条：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”本案，如前所述，原告已达法定退休年龄，不属于非因本人意愿中断就业，不符合领取失业保险金的条件，其主张由被告赔偿失业保险金，不符合法律规定，本院不予支持。关于医疗期内的工资，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，实际工作年限十年以下的，在本单位年限五年以下的，医疗期为3个月。因此，原告主张计算3个月医疗期符合规定，本院予以确认。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发47号）第四条规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给……。”因此，原告主张3个月医疗期内工资，应当计算为3150元（1500元/月×3×70%）。综上所述，本院根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《失业保险条例》第十四条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第九条之规定，判决如下：一、被告武隆区江口镇和平饭店于本判决生效之日起五日内支付原告应素文工资1982.76元、医疗期工资3150元，合计5132.76元；二、驳回原告应素文的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由被告武隆区江口镇和平饭店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈华二〇一七年十二月六日书记员  徐柠