江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书（2014）阜益民初字第0649号原告张云久，市民。委托代理人沈加国，江苏鑫鼐律师事务所律师。被告阜宁县平安驾驶员培训队，住所地阜宁县益林民营科技园。法定代表人左一帅，阜宁县平安驾驶员培训队校长。被告左一帅，市民。上述二被告共同委托代理人龚呈祥，阜宁县经济开发区法律服务所法律工作者。原告张云久与被告阜宁县平安驾驶员培训队、左一帅为合伙协议纠纷一案，本院于2014年10月30日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张云久及其委托代理人沈加国、被告阜宁县平安驾驶员培训队的法定代表人左一帅、被告左一帅及其二被告共同委托代理人龚呈祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张云久诉称，原告与被告左一帅系亲戚关系，2005年5月，被告左一帅联系原告一起开办驾驶员培训学校，原告分别于2005年7月、10月两次汇款200000元作为投资。2005年11月30日，被告左一帅经工商登记成立阜宁县平安驾驶员培训队，并领取个人独资企业营业执照。2005年12月31日，原告、被告左一帅、案外人刘克楼三人签订合伙协议书，约定了出资方式、利润分配、入伙退货等事宜，从该协议的内容及2007年3月21日领取的道路运输经营许可证载明的“股份合作制”经济性质来看，驾校实际为合伙企业，财产应为合伙人共有。后因合伙资金满足不了开办驾校的需要，被告左一帅又邀请陶为柏、谢乃武合伙，各投入350000元，合伙投入资金增加到1300000元。2006年11月30日，陶为柏与被告左一帅签订股权转让协议书，将股权转让给被告左一帅。2007年4月1日，谢乃武与被告阜宁县平安驾驶员培训队订立退股协议书，自愿退股。据了解，另一合伙人刘克楼也已退股，被告左一帅用阜宁县平安驾驶员培训队的收入支付了该三人的退股金，故其应与原告各按50%比例享有阜宁县平安驾驶员培训队的财产及债权债务。依据原告本人的业务了解，驾校2010、2011年度的纯收入应在2500000元以上，另驾校现有大量车辆及固定资产，驾校资质证书更是无价之宝。因被告左一帅一直不向原告公布驾校的账务账目，不进行利润分配，拒付原告2007年8月至2009年8月期间的工资，并于2011年12月11日强行要求原告与妻子退股，原告拒绝，被告左一帅写了300000元借条，要求原告离开驾校，并威胁原告及家人。原告认为：原告、左一帅及刘克楼签订的合伙协议书合法有效，原告对驾校的经营状况等享有知情权、利润分配权，为维护合法权益，现诉至法院要求：1、判令原、被告继续履行合伙协议；2、确认阜宁县平安驾驶员培训队名下的车辆、办公场所、土地使用权系原、被告合伙财产，属原、被告共有；3、判令被告向原告公开合伙期间的财务账目，并将利润7803034.45元中的50%（3901517.225元）分配给原告；4、诉讼费、保全费、审计费等一切费用全部由被告承担。二被告共同辩称，1、原告与被告左一帅曾经是合伙关系，但在2011年12月11日已经终止。2、原告在担任被告单位外勤队长期间，多次索要、收受教练员、学员的财物，并挪用公款，虚报、冒领相关费用等行为，严重违反了职业道德和工作纪律，被告遂决定终止与原告的合伙关系。2011年11月8日，被告阜宁县平安驾驶员培训队作出决定终止与原告的合作关系，并由被告左一帅出具了300000元的欠条，作为退还给原告的股金，该条据现由原告持有，双方已就合作事宜进行了处分。3、原告曾就此案向阜宁县人民法院起诉，后因证据不足而撤诉（详见上一次卷宗），再次诉讼是恶意诉讼，应当予以驳回。4、原告在合伙工作期间，占用被告阜宁县平安驾驶员培训队资金138037元，现当庭提起反诉要求依法处理。综上，请求依法驳回原告诉讼请求，并支持被告阜宁县平安驾驶员培训队的反诉请求。经审理查明，原告张云久系被告左一帅的嫡亲妹夫。2005年11月30日，被告左一帅经工商登记成立阜宁县平安驾驶员培训队，并领取个人独资企业营业执照，该执照载明投资人为左一帅。2005年12月31日，原告张云久、被告左一帅及案外人刘克楼签订合伙协议书，约定三人合伙成立平安驾校，进行驾驶员培训，合伙人出资额均为现金人民币200000元，利润平均分配，亏损平均分担；入伙、退伙需经全体合伙人同意；企业终止后，合伙人按股东分得企业所有剩余财产。同日，被告左一帅与案外人陶为柏、谢乃武签订合伙协议书，约定合伙投资平安驾校，共同经营、共负盈亏、共担风险，左一帅出资600000元，陶为柏、谢乃武各投入350000元，利润分配及亏损分担分别为46%、27%、27%，债权债务承担按照出资比例承担，协议还就合伙事务执行、入伙退货、合伙企业的解期与清算、违约责任等进行约定。2006年1月1日，被告阜宁县平安驾驶员培训队领取中华人民共和国道路运输经营许可证，有效期至2009年3月19日，载明经济性质为私营。2007年3月21日，被告阜宁县平安驾驶员培训队领取中华人民共和国道路运输经营许可证，有效期至2008年6月30日，载明经济性质为股份合作企业。2006年11月30日，案外人陶为柏（甲方）与被告左一帅（乙方）签订股权转让协议书，约定甲方将所持有阜宁县平安驾校的股份、融资款及应得收益等折合人民币壹佰壹拾玖万元整全部转让给乙方。乙方以现金形式一次性付给甲方；甲方自股权转让之日起，其应享有的股东权利、责任和义务全部归乙方所有。2007年4月1日，案外人谢乃武（乙方）与被告阜宁县平安驾驶员培训队（甲方）订立退股协议书，约定乙方投入甲方股金肆拾捌万捌仟元（￥448000元），现乙方自愿退股。退股自2007年四月一日起执行；关于职工周华工资（每月1600元）在股金退清后停发。后原、被告双方因合伙事宜产生争执，2011年12月12日，被告左一帅向原告妻子出具借条一份，载明借到人民币叁拾万元，并注明还款计划，但并没有实际履行，被告左一帅提出系以该借条作为双方合伙关系终结的凭据，原告对此不予认可。诉讼中，原、被告双方均认可自合伙协议签订以来，未有就合伙利润进行过分配。原告张云久曾于2012年5月21日向本院起诉二被告要求继续履行合伙协议、公布合伙企业的财物账目并按约定对合伙期间的利润进行分配，后撤诉。诉讼中，原告对被告阜宁县平安驾驶员培训队的盈亏状况申请进行鉴定，经本院委托，盐城东诚亿佳会计师事务所有限公司对被告阜宁县平安驾驶员培训队2006年1月1日至2012年12月31日的总收入、总支出及总利润进行鉴定，并于2015年7月24日作出盐东诚亿佳鉴审（2015）001号审计报告，认定利润为1388880.51元，为此原告支付鉴定费70000元。诉讼中，原告将诉讼请求固定为要求判令被告按原告投入的原始股份20万元，所占股比15.33%分配2006年1月1日至2012年12月31日至的利润212961.68元（1388880.51乘以46%除以3）；撤回其他诉求并保留诉权；要求被告承担诉讼费、保全费、审计费等一切费用。被告亦撤回反诉申请，另行主张。本院认为，依法成立的合同自成立时生效，原告与被告左一帅及案外人刘克楼所签订的合伙协议书系相互间的真实意思表示，符合法律规定，依法应予保护，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务；该合伙协议书中明确约定了利润平均分配，亏损平均分担，现原、被告双方均认可自合伙协议书签订以来，未有就合伙利润进行过分配，故原告要求进行利润分配的诉求符合法律规定，本院依法予以准许。依据合同相对性原则，涉案合伙关系存在于原告张云久与被告左一帅之间，被告阜宁县平安驾驶员培训队并非合伙协议书的当事人，故其不应承担责任。对于2011年12月12日的叁拾万元借条，该借条并未得到原告的认可，且被告亦未提供证据证明其已实际履行并被原告所接受，而事实上，原告在该借条出具后的短期内即已向本院起诉要求处理合伙事宜，综上该借条不应认定为原告的退伙凭证，双方的合伙关系未有解除。对于诉讼中原、被告提出的相应撤诉申请，符合法律规定，本院依法予以准许。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第八十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决如下：一、被告左一帅支付原告张云久人民币212961.68元，限本判决生效后15日内履行完毕。二、驳回原告张云久的其他诉讼请求。案件受理费5880元，鉴定费70000元，合计75880元，由原告张云久负担28000元，由被告左一帅负担47880元（原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时向该院（开户行：盐城市农行中汇支行，帐号：40×××21）预交上诉案件受理费5880元。审 判 长  滕海军人民陪审员  范效菊人民陪审员  刘必挥二〇一五年十二月十三日法官 助理  张 莉书 记 员  江洪鹏附录法律条文1.《中华人民共和国民法通则》第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定权利和义务关系。享有权利的人事债权人，负有义务的人事债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。2.《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。