福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽01民终6084号上诉人（原审被告）：福州永融物业有限责任公司第六分公司，住所地福建省福州市鼓楼区湖东路154号中山大厦A座32层西向3206室。负责人：李珊，经理。委托诉讼代理人：方家华，福建建达律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：彭丽梅，福建建达律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：杨辉，男，1965年3月13日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。委托诉讼代理人:陈吓妹，福建科衡律师事务所执业律师。委托诉讼代理人:汤丽娟，福建科衡律师事务所实习律师。上诉人福州永融物业有限责任公司第六分公司因与被上诉人杨辉劳动争议纠纷一案，不服福州市鼓楼区人民法院（2017）闽0102民初2447号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。福州永融物业有限责任公司第六分公司上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判驳回杨辉原审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由杨辉承担。事实和理由：一、杨辉于2016年12月10日擅自离职，原审法院以杨辉提交的《律师函》认定双方的劳动关系于2016年12月23日终止是错误的。1、原审杨辉提供的《律师函》的签收对象为“便利箱”，证明了福州永融物业有限责任公司第六分公司根本未收到该份《律师函》。2、本案的事实是杨辉未与福州永融物业有限责任公司第六分公司办理移交手续，于2016年12月10日擅自离职，给福州永融物业有限责任公司第六分公司造成巨大损失。二、原审法院将福州永融物业有限责任公司第六分公司每月补贴给杨辉医、社保费用1100元作为工资，认定杨辉在福州永融物业有限责任公司第六分公司就职期间平均工资为5896.76元是错误的。根据《关于工资总额组成的规定》第十一条第（二）项规定：有关劳动保险和职工福利方面的各项费用，不列入工资总额的范围。福州永融物业有限责任公司第六分公司每月补贴给杨辉医、社保费用1100元不属于工资范畴。三、原审判决杨辉2016年1月3日以后的双倍工资的主张未超过诉讼时效是错误的。1、杨辉于2015年11月18日入职，其应于2016年12月19日之前提起劳动仲裁，而其直至2017年1月3日才提出劳动仲裁，已经超过仲裁时效。2、本案的事实情况是，杨辉提出其已在福州市蓝水湾物业管理有限公司交纳医保、社保，故其主动要求不予福州永融物业有限责任公司第六分公司签订《劳动合同》。杨辉答辩称：一、杨辉于2016年12月22日委托律师发函，该函有快递单及签收单为证，证明杨辉并非擅自离职。二、双方约定月工资为6000元，缴纳医社保是用人单位的义务，福州永融物业有限责任公司第六分公司所述的1100元作为医、社保工资不属实。三、关于双倍工资，另一倍工资的主张并未超过仲裁时效，提出劳动仲裁的时间是2016年12月27日（一审中已认定），委托发函的时间是2016年12月22日，杨辉主张解除劳动关系并未超过仲裁时效，即使一审法院认为是2016年11月18日，也应当按照逐月计算仲裁时效，一审法院的认定符合法律规定，请求驳回福州永融物业有限责任公司第六分公司的上诉请求，维持原判。杨辉向一审法院起诉请求：1.依法确认双方的劳动关系已于2016年12月23日终止，并要求被告出具《离职证明》；2.依法判决被告向原告支付自2016年11月1日至2016年12月23日的未足额发放的工资共计10690元；3.依法判决被告向原告支付自入职至离职期间的周末加班费37517.2元（2015年12月1日到2016年12月23日止，68天×6000÷21.75×2=37517.2元）；4.依法判决被告向原告支付未签署劳动合同期间双倍工资的另一倍工资64864.31元[2016年1月1日至2016年11月30日，实际发放工资流水及最后两个月（第二项诉求）的数额]；5.依法判决被告向原告支付经济补偿金12000.00元（6000元×2个月的标准）；6.依法判决被告依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定向原告支付拖欠工资（含加班工资）的赔偿金12051.8元（48207.2元×25%）；7.依法判决被告依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条之规定向原告支付经济补偿金的赔偿金6000.00元（12000.00元×50%）8.依法判决被告为原告补缴2015年12月-2016年12月期间的医社保。上述费用总额共计134123.3元。一审法院认定事实：原告入职被告单位，任物业管理主任岗位工作，双方未签订劳动合同，双方约定每月15日以银行转账的方式发放上个月薪资。2015年12月15日，被告负责人通过其丈夫赵成都的银行账户向原告转账2600元。自2016年1月起至同年11月止，被告于每月15日通过公司财务人员陈某珠的银行账户向原告分别转账6000元、5700元、5379.31元、6000元、6000元、5925元、6000元、6000元、5860元、6000元、6000元（其中10月份被告于17日向原告转账6000元）。2016年3月17日、2016年4月11日被告通过公司财务人员赵某珠的银行账户分别向原告转账2500元、1000元。原告在被告单位工作至2016年12月底止。自2016年11月1日起至2016年12月23日止，被告未发放工资给原告。2016年12月23日，原告通过律师向被告寄出《律师函》与被告解除劳动关系，理由为被告未为原告缴纳社会保险、拖欠工资等。根据原、被告提供2016年1月至同年11月期间的银行流水账单，原告在被告就职期间平均工资为5896.76元。庭审中，被告称原告的第一个月工资是通过被告公司负责人李珊爱人赵成都个人银行卡于2015年12月15日向原告发放的2600元（含医保、社保）。原告确认有收到该款项，但称该笔款项是赵成都与原告之间的经济往来。另查，2017年1月3日，原告向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，2017年2月8日，仲裁委作出鼓劳人仲案（2017）002号《裁决书》，裁决：1、确认双方劳动关系于2016年12月23日解除，本裁决书生效之日起七日内被申请人（被告）向申请人（原告）开具解除劳动合同的证明；2、本裁决书生效之日起七日内被申请人向申请人支付2016年11月1日至2016年12月23日的工资10690元；3、本裁决书生效之日起七日内被申请人向申请人支付经济补偿金9000元；4、驳回申请人其他仲裁请求。对此，原告不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。一审法院认为：原、被告双方虽未签订劳动合同，但双方之间存在事实劳动关系。根据被告给原告发放工资的转账记录，原审法院认定原告的入职时间是2015年11月18日，即原告与被告的劳动关系自2015年11月18日建立。现原告主张原、被告双方的劳动关系已于2016年12月23日终止并要求被告出具《离职证明》的诉请，并提交其于2016年12月22日向被告发出解除劳动关系的《律师函》，原告自2016年12月23日起就不在被告处工作，被告对此亦未提出异议，且原、被告未签订劳动合同，故原告诉请与被告之间的事实劳动关系于2016年12月23日就解除了。原告在被告处工作到2016年12月23日止，被告确认向原告发放到2016年10月份的工资，故原告主张自2016年11月及2016年12月23日止的工资（工作17天）的工资，共计10690元【6000元+（6000元/月÷21.75天×17天）】的诉请，原审法院予以支持。原告主张被告向其支付入职至离职期间的周末加班37517.2元的诉请，根据法律相关规定，应由原告承担存在加班事实的举证责任。本案证据不足证明原告存在加班事实，故原告该项主张，原审法院不予支持。原告主张被告支付未签订劳动合同的双倍工资，另一倍工资64864.31元。原告于2017年1月3日向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，被告辩称原告的诉请已超过劳动仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此原告2016年1月3日之前的双倍工资的主张已超过诉讼时效，原告2016年1月3日以后的双倍工资的主张未超过诉讼时效，原审法院予以支持。原告主张的双倍工资的工资标准应为原告的月平均发放工资5896.76元，故被告应支付原告自2016年1月3日至2016年11月18日期间的另一倍工资计61915.98元。原告主张被告向原告支付经济补偿金12000元的诉请。原告在被告处工作满一年一个月零五天，依法被告应向原告支付1个半月工资标准的经济补偿金，故原告该项主张原审法院仅能支持8845.14元。原告主张被告向原告支付拖欠工资（含加班工资）赔偿金12051.8元的诉请。根据法律相关规定，原告该主张不由原审法院受理，应由劳动行政部门受理，原审法院对该项主张依法不予支持。原告主张被告向原告支付经济补偿金的赔偿金6000元的诉请，因本案并非用人单位解除劳动合同，故原告诉请于法无据，原审法院不予支持。原告主张被告为原告补缴医疗社会保险，该项主张不属于原审法院受理的范围，原审法院依法亦不予支持。综上所述，判决：一、原告杨辉与被告福州永融物业有限责任公司第六分公司于2016年12月23日解除劳动关系。二、被告福州永融物业有限责任公司第六分公司于本判决书生效之日起十日内向原告杨辉开具《离职证明》；三、被告福州永融物业有限责任公司第六分公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨辉自2016年11月1日起至2016年12月23日止的工资，共计10690元；四、被告福州永融物业有限责任公司第六分公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨辉自2016年1月3日起至2016年11月18日止的未签订劳动合同的另一倍工资计61915.98元。五、被告福州永融物业有限责任公司第六分公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨辉经济赔偿金8845.14元；六、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告承担。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。根据各方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院确认一审认定的事实属实。本院认为，杨辉向福州永融物业有限责任公司第六分公司邮寄的《律师函》记载的收信地址为杨辉的工作地点，收件人为福州永融物业有限责任公司第六分公司的负责人李珊，李珊亦在二审程序中确认快递单中记载的收件人手机号系其本人使用的号码，故原审法院认定杨辉于2016年12月23日向福州永融物业有限责任公司第六分公司邮寄《律师函》要求解除劳动关系并无不当，予以维持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。福州永融物业有限责任公司第六分公司主张杨辉于2016年12月10日擅自离职，并主张杨辉不与福州永融物业有限责任公司第六分公司签订书面劳动合同，但并未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。福州永融物业有限责任公司第六分公司主张杨辉月工资中的1100元系福州永融物业有限责任公司第六分公司补贴给杨辉的医、社保费用，但并未提供证据予以证明，原审法院根据杨辉提供的银行流水账单，认定杨辉的月平均工资为5898.76元正确。对于双倍工资，杨辉于2015年11月18日入职，福州永融物业有限责任公司第六分公司未与其签订书面劳动合同，其应向杨辉支付2015年12月18日至2016年11月18日的双倍工资，但因杨辉于2017年1月3日提起劳动仲裁，故杨辉主张的2015年12月18日至2016年1月3日之间的双倍工资已超过仲裁时效，原审法院判令福州永融物业有限责任公司第六分公司支付2016年1月3日至2016年11月18日之间的双倍工资亦无不当，予以维持。综上所述，福州永融物业有限责任公司第六分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案一审案件受理费10元，由福州永融物业有限责任公司第六分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 林哲森审 判 员 黄 锋审 判 员 吴筱洲二〇一七年十二月二十五日法官助理 刘 奕书 记 员 林 舒