山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2015）聊东民初字第370号原告陈建海，男，汉族，居民，住聊城市东昌府区。委托代理人徐玉忠，山东光岳律师事务所律师。被告白连军，男，汉族，居民，住聊城市东昌府区。委托代理人张仲强，聊城东昌援众法律服务所法律工作者。被告山东聊建集团有限公司，住所地聊城市东昌府区东昌东路139号金鼎商厦。法定代表人赵西久，董事长。被告刘建波，男，汉族，住聊城市东昌府区。以上二被告共同委托代理人于红伟、赵岩，山东鲁衡律师事务所律师。被告贺泽芝（又名贺泽磊），男，汉族，农民，住聊城市东昌府区。原告陈建海诉被告白连军、刘建波、山东聊建集团有限公司（以下简称聊建集团）、贺泽芝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈建海及其委托代理人徐玉忠，被告白连军及其委托代理人张仲强，被告聊建集团、刘建波共同委托代理人于红伟、赵岩，被告贺泽芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈建海诉称：2014年10月14日，原告受被告白连军雇佣到被告聊建集团承包的聊城市经济开发区滦河路南、庐山路东、东昌路北、小湄河西的红星·美凯龙工地干活。2014年10月31日原告在干活过程中受伤后住院治疗。被告仅支付了部分医疗费，对原告的其他损失拒不赔偿。请求人民法院：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费等损失暂定20000元；2、伤残赔偿金及二次手术费待鉴定后据实增加诉求。诉讼费用由被告承担。被告白连军未提交书面答辩，但于庭审时辩称：原告诉求陈述理由错误。被告白连军与原告不存在雇佣关系。原告受伤是事实。据白连军了解原告因自身行为导致其在干活过程中脚手架歪倒，原告应自行承担责任。被告白连军曾为原告垫付医疗费26500元。如原告损失确需其他责任人承担，其他责任人承担后，应将被告白连军已垫付的费用退还。被告刘建波、聊建集团共同辩称：一、本案为提供劳务者受害责任纠纷，而二被告与原告之间不存在劳务关系，二被告不应承担赔偿责任。被告刘建波系本案所涉工程的项目部经理，其将工程中的电缆、配电箱安装工程中的劳务部分承包给白连军，由白连军自行组织人员施工，二被告没有雇佣原告。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据提供劳务方与接受劳务方各自的过错承担相应的责任。二被告不是劳务提供方，因此不应承担赔偿责任。二、退一步讲，即使本案存在劳务关系，亦应根据侵权责任法的相关规定，查明各方过错程度后再确定赔偿问题。综上，应依法驳回对二被告的诉求。被告贺泽芝未提交书面答辩，但于庭审时辩称：2014年10月16日是原告通知贺泽芝去给白连军承包的工程干活，贺泽芝不应承担赔偿责任。本院经审理查明：被告聊建集团承建了红星·美凯龙工地工程，被告刘建波系该工程项目部经理。后被告刘建波将电缆、配电箱安装工程中的劳务部分承包给白连军。原告在该工地干活，2014年10月31日，原告在干活过程中从脚手架上摔下受伤。关于是谁雇佣了原告陈建海，原告陈建海、被告贺泽芝及证人刘某均称是被告白连军雇佣的,工资由被告白连军统一发至被告贺泽芝账户，再由贺泽芝代白连军将工资发放给原告等其他施工人员，每日工资约为150元左右。被告白连军对此不予认可，称其又将工程承包给贺泽芝，是贺泽芝雇佣的原告。被告白连军（甲方）提交2014年12月11日其与贺泽芝（乙方）签订的协议书一份，载明：乙方保证红星美凯龙主馆施工中的桥架、电缆、配电箱等工程按质按量积极完成并达到验收标准，甲方保证在乙方完成以上条件的情况下不会克扣乙方工资，甲乙双方共同保证积极遵守以上承诺，签字立刻生效。被告贺泽芝称当时其签协议是因原告出现事故后，其与原告向白连军催要工资，白连军以向原告垫付医疗费无钱为由，称后面的工程由其干。原告认为该协议是虚假的，原告受伤的时间是2014年10月31日，协议签订的时间是2014年12月11日。原告陈建海受伤后，被送至聊城市手足外科医院住院治疗46天，中医诊断为双跟骨骨折、血瘀气滞，西医诊断为双跟骨骨折。原告因治疗花费医疗费26692.66元。被告白连军为原告垫付医疗费26500元。陈建海称因其两个孩子小，其妻子需照顾两个孩子，其住院期间，由其弟陈建全、其姐夫侯某护理。出院后由其弟陈建全护理。陈建全系道路货物运输驾驶员，侯某系个体工商户，从事餐饮业。根据原告陈建海申请，本院委托菏泽德衡司法鉴定所对陈建海的伤残程度、出院后的护理时间及人数、误工时间、二次手术费用、二次手术期间的误工时间、护理时间、营养费用及住院期间的护理人数进行司法鉴定。2015年4月15日，该所出具德衡司鉴所[2015]临鉴字第104号鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人陈建海外伤致‘双跟骨骨折’遗留左踝关节功能受限属十级伤残；出院后的护理拟为3个月，护理人员拟为1人；出院后的误工时间拟为自出院之日起至定残之日前一天；其二次手术期间的误工时间拟为1个月，护理时间拟为20日；二次手术费用约需人民币6000元左右，营养期限拟为60日（营养费用建议30元／天）。”4月30日，菏泽德衡司法鉴定所出具德衡司鉴所[2015]临鉴字第104号鉴定补充说明，鉴定住院期间护理人数拟为2人。陈建海为此支出鉴定费3200元。被告白连军、聊建集团对该鉴定意见书和补充意见有异议，认为鉴定的偏高，但未申请重新鉴定。原告庭审中提交了其与曲文月签订的房屋租赁合同、聊城市东昌府区利民物业管理有限公司出具的证明和东昌府区侯营镇侯营村民委员会出具的证明，拟证明其常年在聊城居住，应按城镇标准赔付。被告白连军及被告聊建集团对此均有异议。原告没有其他证据予以佐证。另查明，原告陈建海妻子许某，1986年8月6日出生。长子陈某甲，2011年7月12日出生。次子陈某乙，2014年1月21日出生。原告陈建海与被告白连军均没有相应的施工资质。原告于诉讼期间将诉讼请求数额变更为210819.63元。以上事实有病历、医疗费单据、司法鉴定意见书、司法鉴定费发票、证人证言、电话录音、身份证明及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为：原告在红星·美凯龙工地干活时摔伤，事实清楚。白连军否认是其雇佣的原告，提交了与被告贺泽芝签订的协议，但该协议签订的时间是2014年12月11日，在原告受伤之后，被告白连军没有证据证明在原告受伤时原告受被告贺泽芝雇佣。根据当事人陈述、证人证言及被告白连军垫付医疗费的事实，可以认定原告陈建海等人受雇于被告白连军。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，陈建海在为白连军提供劳务时受伤，因白连军没有相应的施工资质而施工，其安全管理没有得到认证，被告白连军亦未提交对原告进行安全培训、安全教育等安全措施的相关证据，且出事脚手架系其提供给原告，应认定被告白连军没有尽到管理义务，应对损害后果承担主要责任，结合本案实际，以赔偿陈建海合理损失的90%为宜。原告陈建海作为完全民事行为能力人，对于自己所从事工作的性质、要求以及存在的危险性，应具有清醒的认识，原告对自身的安全未尽到注意义务，对损害后果其余部分责任由其自行承担。陈建海因受伤造成的损失包括：1、医疗费26692.66元。2、住院伙食补助费1380元（30元/天×46天）。3、误工费27573元（141.4元/天×195天）：住院时间为46天，2015年4月15日陈建海经司法鉴定被评定为十级伤残，出院后的误工时间为自出院之日起至定残前一日共计119天，其二次手术期间的误工时间为1个月即30天，以上共计195天；因原告从事建筑行业，其收入不固定，应参照建筑行业误工标准141.4元/天计算。4、护理费33661.82元（183.23元/天×156天+110.39元/天×46天），经鉴定原告住院期间需2人护理，出院后的护理时间是3个月，需1人护理，二次手术期间护理时间为20天，46天＋90天＋20天＝156天；原告住院期间由陈建全、侯某护理，出院后由陈建全护理。陈建全系道路货物运输驾驶员，参照交通运输、仓储和邮政业收入标准183.23元/天计算，侯某系从事餐饮业，参照住宿和餐饮业收入标准110.39元/天计算。5、关于交通费，本院根据就医天数、就医距离酌情认定200元。6、残疾赔偿金23764元（11882元×20年×10%）：原告要求按城镇居民计算残疾赔偿金证据不充分，本院不予认定，应按照农村居民标准计算残疾赔偿金。经司法鉴定，陈建海被评定为十级伤残。7、被抚养人生活费12341.1元（7962元×31年÷2人×10％）：陈建海长子2011年7月12日出生，4岁，次子2014年1月21日出生，1岁，按农村居民标准计算。8、营养费1800元：司法鉴定认定营养期限为60日（营养费用建议30元/天）。9、二次手术费6000元：根据司法鉴定意见，本院确定二次手术费用为人民币6000元。10、精神抚慰金1000元。11、司法鉴定费3200元。以上合计137612.58元。由被告白连军按90%赔偿为123851.32元。扣除被告白连军已付的26500元，被告白连军应赔偿原告97351.32元。聊建集团将工程的劳务部分分包给没有施工资质的白连军，白连军又雇佣没有施工资质的陈建海进行施工。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告聊建集团依法应与雇主白连军承担连带赔偿责任。被告刘建波系聊建集团项目部经理，其行为系职务行为，依法不应承担赔偿责任。因被告贺泽芝不是雇主，依法不应承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下:限被告白连军于本判决生效后十日内赔偿原告陈建海各项损失97351.32元。被告山东聊建集团有限公司对上述第一项判决确定的赔偿义务承担连带责任。驳回原告陈建海要求被告刘建波承担责任的诉讼请求。驳回原告陈建海的其他诉讼请求。案件受理费4462元，由原告陈建海承担2402元，由被告白连军承担2060元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  胡 敏审 判 员  李 莉人民陪审员  晋学光二〇一五年十二月二十一日书 记 员  金晓彬