甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书(2017）甘0123民初1107号原告高小龙，男，汉族，1964年4月20日出生，甘肃省榆中县人，住榆中县，榆中县工商行政管理局干部。委托诉讼代理人：周向军，甘肃栖云律师事务所律师，代理权限为代为立案，有权承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解、代收法律文书等特别授权。被告甘肃榆中农村合作银行，住所地榆中县。法定代表人：周承中，系该行董事长。委托诉讼代理人：邸福科，男，汉族，1965年6月16日出生，系甘肃榆中农村合作银行副经理，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉，提起上诉，进行和解、调解，代收代递相关法律文书，代为交纳、领取执行案款案物等特别授权。委托诉讼代理人：王积清，男，汉族，1984年10月13日出生，系甘肃榆中农村合作银行职员，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉，提起上诉，进行和解、调解，代收代递相关法律文书，代为交纳、领取执行案款案物等特别授权。原告高小龙与被告甘肃榆中农村合作银行抵押合同纠纷一案，本院于2017年4月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高小龙及其委托诉讼代理人周向军，被告甘肃榆中农村合作银行的委托诉讼代理人邸福科、王积清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高小龙向本院提出诉讼请求：1.依法确认被告以原告高小龙名义签订的榆房抵字864号《房地产抵押合同》无效，撤销设置在原告高小龙所有的产权证号为榆房改字2624号房产上的抵押权；2.责令被告立即向原告返还房产权证（榆房改字第26**号）；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告高小龙增加诉讼请求：鉴定费9000元由被告承担。事实和理由：原告高小龙于1994年购买了位于榆中县城关镇兴隆路69号1单元102号房产一套（房产权证号：榆房改字第26**号），1999年4月22日被告榆中县农村合作银行（原榆中县连搭信用社）将原告的房屋进行抵押，发放贷款。经查，该抵押权自2000年4月22日即行届满，之后被告并未向原告主张过任何形式的债权，且根据原告个人的征信记载，该笔借款已于2012年12月31日”结清”。期间，原告始终未与被告及其前属信用社签订过任何形式的借款及抵押合同；原告的房产权证却被设置抵押。所以，原告认为，双方之间根本不存在合同关系，但房产权证却被被告设置抵押而扣留，特别是抵押设置已经长达十八年；且被告设置的抵押因主债务消灭，已经无实际存在的意义。目前主债权的诉讼时效早已逾期多年，抵押物上所负担的抵押登记已经丧失了法律保护的意义，或者根本没有抵押效力；应将房屋的权利状态恢复至初始状态。所以，原告依法提起诉讼，请求人民法院依法确认无效并撤销抵押，责令被告返还房产权证，公正处理，维护原告的合法权益。被告甘肃榆中农村合作银行辩称：1、本案抵押借款合同中明确约定了在本贷款未还清前，抵押物永久有效，时至今日该笔贷款尚未还清，故抵押权应继续有效。2、原告自愿将自己的房产证出借给他人用于贷款，使被告有理由相信他人是得到了原告的授权，而且原告在得知自己的房产证被抵押贷款后默认这一行为，故签订合同的行为属于表见代理的情形，原、被告之间的抵押借款合同合法有效。3、即使原告的抵押无效，也是抵押借款合同中的部分条款无效，而非整个合同无效。4、原告在2001年已经指导其房产证设置了抵押，在十几年后才来起诉，其诉讼请求已经超过了诉讼时效。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告高小龙于1994年购买了位于榆中县城关镇兴隆路69号1单元102号房产一套，房屋所有权人为高小龙。1999年年初，原告高小龙将自己的房屋所有权证（证号：榆房改字第2624号）出借给案外人杨海东用于办理贷款。1999年4月22日，他人未经原告高小龙同意以原告的名义与被告甘肃榆中农村合作银行（原甘肃省榆中县连搭信用社）签订了抵押借款合同及房地产抵押合同，合同号分别为（连）社抵借合字第99063号、榆房抵字（864）号，双方约定由被告向原告提供短期贷款27000元，还款期限为2000年4月22日，利率按月息7.455‰计算。该笔借款以原告高小龙所有的榆中县城关镇兴隆路69号1单元102号住宅房作价38000元作为抵押，抵押借款合同及房地产抵押合同中约定在本贷款未还清前，抵押物永久有效。1999年4月27日，被告与他人在原告未到场并未经原告同意的情况下在榆中县房地产交易所办理了榆房抵字第864号房屋他项权证。1999年4月28日，被告向他人发放了27000元借款。此后，该笔贷款一直未还本付息。2001年11月12日，被告向原告送达了催款通知书，原告向被告出具情况说明一份，称该笔贷款并非本人所办理，自己没有盖章，没有签字。2014年6月11日、2016年6月3日，被告在甘肃法制报发布催收公告，要求原告履行偿还欠款本息的义务。2017年11月30日，经甘肃中科司法物证技术鉴定中心鉴定，被告榆中农村合作银行所提交的全国农村信用社借款借据上法人代表处高小龙签名，信用社其它抵押贷款收据上本贷款如不按期归至，信用社将依法扣收变卖或拍卖抵押物，偿还贷款处高小龙签名，抵押借款合同尾部借款方法定代表人处高小龙签名，全国农村信用社借款申请书上申请单位（人）法定代表处高小龙签名都不是原告高小龙本人所写。上述事实，有原、被告的陈述，原告关于房本抵押贷款一事的说明，全国农村信用社借款申请书、抵押借款合同、房地产抵押合同、房屋所有权证、房屋他项权证、全国农村信用社借款借据、全国农村信用合作社贷款放出凭证、甘肃中科司法物证技术鉴定中心司法鉴定意见书等证据在案佐证，本院予以认定。本院认为，意思表示真实是民事法律行为成立的必备条件。民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失。商业银行开展信贷业务，应当严格审查借款人的资信。本案中，被告甘肃榆中农村合作银行（原甘肃省榆中县连搭信用社）未严格审核借款人的身份信息，使他人冒用原告高小龙的名义签订抵押借款合同并领取借款，其在贷款审核中未尽到谨慎、严格的注意义务，存在过错。原告高小龙对自己的房屋所有权证保管不善，也存在一定的过错。他人以高小龙名义与甘肃省榆中县连搭信用社签订抵押借款合同并在榆房改字第2624号房屋所有权证上设置抵押权的行为并非高小龙的真实意思表示，自始对原告高小龙不产生法律拘束力。因此，原、被告之间没有就在榆房改字第2624号房屋所有权证上设置抵押权一事成立房地产抵押合同，基于前述合同而设置的的抵押权应予撤销，被告基于前述合同而占有原告房屋所有权证的行为属于无权占有。故榆房抵字（864）号房地产抵押合同因当事人的意思表示不一致而不成立，对原告高小龙没有法律效力，并非无效，本院对于原告请求确认榆房抵字（864）号房地产抵押合同无效的诉讼请求不予支持，对原告请求撤销设置在原告高小龙所有的产权证号为榆房改字第2624号房产上的抵押权以及要求被告向原告返还房屋产权证的诉讼请求予以支持。本案中榆房抵字（864）号房地产抵押合同不涉及有效与无效的问题，而是是否成立的问题。在双方当事人就合同关系是否成立存在争议的情况下，根据法律规定，应由主张合同关系成立的一方当事人承担举证责任，在合同中”高小龙”签名被证实并非高小龙本人所签的情况下，被告甘肃榆中农村合作银行不能证明”高小龙”字样的私章为高小龙本人所有并加盖，应当承担举证不能的诉讼后果。因被告未尽审查义务导致他人冒用原告高小龙的名义签订合同，高小龙因申请笔迹鉴定而产生9000元的经济损失，被告对该损失应承担赔偿责任，故对于原告要求被告承担9000元鉴定费的诉讼请求本院予以支持。被告辩称原、被告在房地产抵押合同中约定在贷款未还清前，抵押物永远有效，但因原告对抵押缺乏真实的意思表示，故对其不发生法律效力。被告辩称他人持有原告高小龙的房产证导致其有理由相信高小龙知道并同意抵押借款的事实，他人的行为属于表见代理，但未提供证据证明其在签订合同时有正当的客观理由，且该行为也没有得到原告事前的授权和事后的追认，故对于该辩解理由本院不予以采纳。被告辩称原告的诉讼请求已经超过诉讼时效，因原告的诉讼请求不属于债权请求权，不适用诉讼时效期间的相关规定，故对于该辩解理由本院不予以采纳。综上所述，为保护民事主体的合法权益，维护社会和经济秩序，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、第一百五十七条，《中华人民共和国物权法》第三十四条，《中华人民共和国合同法》第三十二条的规定，判决如下：一、撤销设置在原告高小龙所有的榆房改字第2624号房屋所有权证上的抵押权。二、被告甘肃榆中农村合作银行于本判决生效后十五日内返还原告高小龙榆房改字第2624号房屋所有权证。三、驳回原告高小龙的其他诉讼请求。案件受理费减半收取50元，鉴定费9000元，由被告甘肃榆中农村合作银行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张继科二〇一七年十二月二十七日书记员  赵 莉????????1