湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0506民初2600号原告：陈江洪，男，1981年7月17日出生汉族，住湖北省江陵县。委托诉讼代理人：向立娜，湖北楚贤律师事务所律师。代理权限:特别授权。被告：中国核工业第二二建设有限公司（以下简称核工业二二公司，统一社会信用代码91420000177560847E），住所地宜昌市夷陵区望江路1号。法定代表人：尤念军，核工业二二公司董事长。被告：武汉东程居建筑装饰工程有限公司宜昌分公司（以下简称东程居建筑宜昌分公司，统一社会信用代码91420506MA48DAKW99），住所地宜昌市夷陵区港虹路8号10-2-803。负责人：钱程，东程居建筑宜昌分公司经理。上述二被告共同委托诉讼代理人：付斌，湖北百思特律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告谢乔，男，1986年10月18日出生汉族，住湖北省远安县。原告陈江洪与被告核工业二二公司、东程居建筑宜昌分公司、谢乔提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月19日立案受理后，依法由审判员王婴适用简易程序于2017年11月20日公开开庭进行了审理。原告陈江洪的委托诉讼代理人向立娜、被告核工业二二公司、东程居建筑宜昌分公司的共同委托诉讼代理人付斌、被告谢乔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈江洪诉称，原告受被告谢乔邀约到被告核工业二二公司负责施工的宜昌市夷陵区望江路1号医疗暨康复养老中心项目进行地下室密封固化地坪施工。被告核工业二二公司与被告东程居建筑宜昌分公司签订有专业分包合同。2017年5月18日，原告陈江洪施工中不慎受伤，经鉴定为L2椎体、盆骨两处分别为九级、实际伤残，误工期为180日、护理期限为90日，营养时间90日，后续治疗费15000元。现诉至法院，请求判令三被告连带赔偿原告医疗费31659.86元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费1950元、营养费4500元、残疾赔偿金129298.40元、护理费8055元、误工费23237.55元、交通费1000元、被抚养人生活费8817.60元，精神损害抚慰金6000元、鉴定费2200元，共计231718.61元；由三被告承担本案诉讼费用。被告核工业二二公司辩称，我公司已经将康复中心项目地下室分包给被告东程居建筑宜昌分公司，被告东程居建筑宜昌分公司具有相应的建筑资质，我公司已经尽到选任义务，对原告的受伤没有过错，依法不承担赔偿责任。被告东程居建筑宜昌分公司辩称，1、原告与我公司、谢乔于2017年5月22日达成伤情处理协议，属于各方对原告受伤做的终结处理，原告对已经处分的民事权利不能重复主张；2、原告是第一天施工，在施工时不注意施工安全，在工作区域外发生了意外事故，原告自身有重大过错；3、本案是提供劳务者受害责任纠纷，我公司是经工商登记的企业，是用人单位，原告与我公司不能形成劳务关系，原告若起诉我公司应按工伤程序诉求；4、原告的部分诉讼请求不合法，夷陵医院的治疗费已由我公司与谢乔全部垫付，原告是农村户口，应按农村居民人均可支配收入计算损失，误工时间计算至定残前一天，最多应计算127天。综上，应驳回原告对我公司的起诉。被告谢乔辩称，我不是雇主，我只是起到介绍人的作用，我没有赔偿责任。经审理查明，2017年，被告核工业二二公司与被告东程居建筑宜昌分公司签订专业分包合同，合同约定由被告核工业二二公司将其承包的位于宜昌市夷陵区望江路1号的医疗暨康复养老中心项目及健康小区城市棚户区改造安置房项目金刚砂矽晶密封固化地坪施工分包给被告东程居建筑宜昌分公司。被告东程居建筑宜昌分公司又将前述工程的部分地下室施工分包给被告谢乔。2017年5月18日，原告陈江洪受被告谢乔的雇请到前述项目工地从事地下室密封固化地坪施工现场工作，当日23时左右，原告在施工中不慎坠入地下室未加盖井盖的机井受伤，次日被送往宜昌市夷陵医院救治，住院治疗29天后于2017年6月17日转入江陵县人民医院继续治疗，住院治疗9天后于2017年6月26日出院。出院诊断为：L2椎体骨折内固定术后；左侧髋臼及趾骨上、下肢骨折。出院医嘱：“卧床休息2个月，每月复查……”。原告在宜昌市夷陵医院住院期间共花费医疗费29994.35元，在江陵县人民医院住院期间共花费医疗费1665.51元。2017年9月22日，宜昌三峡司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定原告陈江洪L2椎体粉碎性骨折并椎管内骨性占位的伤残等级为九级，盆骨畸形愈合的伤残等级为十级；其脊柱内固定物需择期行手术取出，后续治疗费约需15000元；误工时间评定为180日；护理时间评定为90日；营养时间评定为90日。为此，原告陈江洪支付鉴定费2200元。2017年10月19日，原告陈江洪诉至本院，请求判如所请。庭审中，原告当庭变更诉讼请求为判令三被告连带赔偿原告医疗费31659.86元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费1950元、营养费4500元、残疾赔偿金129298.40元、护理费8055元、误工费23237.55元、交通费1000元、被抚养人生活费48496.8元（8817.6元+39679.2元），精神损害抚慰金6000元、鉴定费2200元，共计231718.61元；由三被告承担本案诉讼费用。同时查明，1、被告东程居建筑宜昌分公司系武汉东程居建筑装饰工程有限公司于2016年10月20日经工商部门核对登记成立的有限责任公司分公司，其经营范围为建筑装饰工程、基础工程、防水工程、暖通工程；建筑装饰材料、五金交电的批发零食。2、武汉东程居建筑装饰工程有限公司的资质专业及等级为“建筑机电安装工程施工总承包贰级；房屋建筑工程施工总承包叁级；建筑装修工程施工总承包叁级”。3、为承接本案所涉工程，武汉东程居建筑装饰工程有限公司出具《法人授权委托书》，授权宜昌分公司代表其从事本案所涉工程分包合同的洽谈及签订工程，代理权至工程结束。另查明，1、原告陈江洪系农业户口。2、原告陈江洪与其妻齐红琼于2004年5月19日生育一女陈微微，2017年9月27日生育一子陈景瑞。3、原告陈江洪受伤后，被告东程居建筑宜昌分公司垫付医疗费18000元，被告谢乔垫付医疗费10000元。4、2017年5月22日，原告陈江洪（丁方）与被告东程居建筑宜昌分公司（乙方）、谢乔（丙方）、康复小区项目部（甲方）签订《伤情处理协议》，该协议陈述的基本事实为：甲方将地下室地坪工程分包给乙方，乙方将其中部分分包给丙方，丙方将其劳务分包丁方。协议另约定：东程居建筑宜昌分公司、谢乔先期垫付陈江洪治疗费用，康复后依照相关法律承担各自费用；各方以协议为准，不得在就此事向任何一方主张权利。上述事实，有原告陈江洪提供的身份证、家庭成员户口簿复印件、陈景瑞出生医学证明、医疗费票据、出院记录、诊断证明、鉴定意见书、鉴定费发票，被告东程居建筑宜昌分公司提供的《暨康复养老中心项目及健康小区城市棚户区改造安置房项目金刚砂矽晶密封固化地坪专业分包合同》、公司营业执照、建筑企业资质证书、安全生产许可证书、《法人授权委托书》、《伤情处理协议》、预收住院医药费收据以及双方当事人当庭陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告陈江洪直接受雇于谢乔，为谢乔提供劳务并在工作过程中遭受人身损害，陈江洪与谢乔应当根据各自的过错承担相应责任。被告东程居建筑宜昌分公司作为本案所涉工程的实际施工人，对施工过程中的人员以及施工现场具有选任、管理的权利或职责，其疏于管理且将部分工程分包给无施工资质的个人谢乔，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业条的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，其应对在该工地提供劳务的原告受伤承担连带赔偿责任。被告核工业二二公司将其承包的医疗暨康复养老中心项目及健康小区城市棚户区改造安置房项目中的密封固化地坪施工分包给具有建筑施工资质的东程居建筑宜昌分公司施工，已经尽到选任注意义务，对原告的受伤无过错，依法不承担赔偿责任。关于原告陈江洪的诉讼请求：1、原告请求的医疗费31659.86元，系实际发生，有医疗费票据为证，本院据实予以认定；2、原告请求的后期治疗费15000元，有司法鉴定意见书评定，本院予以认定；3、原告请求的住院伙食补助费1950元（50元/天×39天），计算标准均符合相关法律规定，并提供了相应的证据，本院予以认定；4、原告请求的营养费4500元（50元/天×90天），其计算标准过高，营养时间有司法鉴定意见书评定评定为90日，本院认定为1800元（20元/天×90天）；5、原告请求的残疾赔偿金129298.40元（29386元/年×20年×22%），因陈江洪系农村户口，其提供的证据尚不足以证明其居住、生活以及主要收入来源均为城市，只能按照农村居民人均可支配收入标准计算，应为55990元（12725元/年×20年×22%）；6、原告请求的护理费8055元（89.5元/天×90天)，护理时间90天有鉴定结论为证，其请求按照服务行业平均标准计算符合法律规定，本院予以认定；7、原告请求的误工费23237.75元【（47121元/年÷365天)×126天）】，误工时间应从其受伤之日到定残前1日计126天，其未提供近三年平均收入状况，请求建筑行业平均标准计算符合法律规定，本院认定为16266.43元【（47121元/年÷365天)×180天）】；8、原告请求的交通费1000元，考虑其实际支出，本院酌情认定600元；9、原告请求的被抚养人生活费48496.8元，因事故发生时其女儿陈微微年满13周岁，儿子陈景瑞尚未出生（胎儿），故被抚养人生活费应为27673.14元（女儿陈微微：10938元/年×5年×22%÷2=6015.9元；儿子陈景瑞：10938元/年×18×22%÷2=21657.24元）；10、原告请求的精神损害抚慰金6000元，结合其伤残等级及双方的过错责任，本院酌情认定3000元；11、原告请求的鉴定费2200元，系实际发生，并提供了相应的票据，本院据实予以认定。综上，本院认定陈江洪因本次事故而导致的损失合计为164194.43元。因原告受伤与其自身没有尽到足够的安全注意义务有因果关系，故本院酌情认定由被告谢乔承担80%的赔偿责任即131355.54元，其余损失由原告自理。扣减被告谢乔已垫付的医疗费10000元以及被告东程居建筑宜昌分公司已垫付的医疗费18000元，被告谢乔还应赔偿原告陈江洪各项损失合计103355.54元。经本院主持调解，双方未达成一致意见。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、十七条、二十条、二十三条、二十五条之规定，判决如下：一、被告谢乔在本判决生效后10日内赔偿原告陈江洪各项经济损失合计103355.54元。二、被告武汉东程居建筑装饰工程有限公司宜昌分公司对上述第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告陈江洪的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取830元（原告已预交），由被告谢乔负担664元，由原告陈江洪负担166元。应由被告谢乔负担而已由原告陈江洪预交的诉讼费用，由被告谢乔在履行本判决确定的给付义务时一并转付给原告陈江洪。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员 王 婴二〇一七年十二月六日书记员 屈珊珊