江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏07民终3749号上诉人(原审被告)：朱贵族，男，1989年3月10日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：顾介清，连云港市赣榆区沙河镇大岭法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：李吉明，男，1984年3月26日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：王博文，连云港市赣榆区青口法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：颜雷廷，男，1989年11月6日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。上诉人朱贵族因与被上诉人李吉明、颜雷廷民间借贷纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2017）苏0707民初92号民事判决向本院提出上诉，本院于2017年10月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人朱贵族及其委托代理人顾介清，被上诉人李吉明及其委托代理人王博文到庭参加诉讼，被上诉人颜雷廷本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人朱贵族上诉请求：一、一审未查清事实。上诉人在本村养殖户虾塘小屋赌博，赌桌上李吉明分几次主动借给朱贵族现金25000元，借钱输光后出来，立借据一张，担保人颜雷廷也参赌。李吉明长年专业赌博，局上放贷，为此，2017年已被逮捕起诉并判刑。二、一审法院无任何证据证明涉案借款不是赌博借款的情况下，将本案立案属程序违法。三、公安局作出的情况说明，法院应依李吉明起诉方可立案，而不是自动恢复审理。请求二审法院查清事实，依法裁决，或发回重审。被上诉人李吉明辩称，本案为合法的民间借贷，赣榆区公安局出具的证明足以证实本案双方的借贷关系合法、有效。本案一审程序合法，一审法院应上诉人的要求将案件移送公安机关进行侦查，公安机关在查明案件不涉及赌博的情况下，退回赣榆区人民法院，而且被上诉人也没有对案件撤诉，法院继续审理，作出判决，程序合法。颜雷廷未到庭应诉，也未提交书面答辩状。原审法院经审理认定如下事实：2016年5月3日，李吉明持朱贵族于2015年11月28日所立的向其借款25000元，颜雷廷提供担保的借条一张诉至一审法院，案号为(2016)苏0707民初4265号，要求二被告连带偿还借款本金25000元及其利息。借条上约定借款利息3分（即年利率36%），没有约定还款时间、担保方式和担保期限。对此借款朱贵族抗辩称，借款属实，但该笔借款系在赌博场所向其出借的赌资款，不应受法律保护，遂于2016年6月25日申请要求将案件移交公安机关立案侦查。原审法院于2016年7月14日根据朱贵族的申请遂裁定(2016)苏0707民初4265号案件“中止诉讼”，并于次日以涉嫌赌博犯罪将该案移送连云港市赣榆区公安局侦查处理。公安机关立案侦查后，原审法院于2016年12月20日对(2016)苏0707民初4265号案件作出驳回李吉明起诉的裁定，(2016)苏0707民初4265号案件至此审结。2016年12月30日，公安机关没有对上述案件的涉案款项作出系赌场借贷等的犯罪事实认定后，又将该案的有关材料退回原审法院继续处理。原审法院收到公安机关退回的材料后于2017年1月5日重新立下(2017)苏0707民初92号案号予以受理，并于2017年3月1日公开开庭进行了审理。但庭审中，朱贵族仍以借款属实，但该借款系李吉明在赌博场所向其出借的赌资款，不应受法律保护进行抗辩，并要求中止审理应等待公安机关侦查结果后本案再做处理，原审法院遂中止了本案的审理。2017年7月27日公安机关对该案的涉案标的款作出“无法证实为赌场借贷”的结论后，原审法院遂恢复了的审理。再次庭审时，虽被告仍认为上述款项系在赌博场所向其出借的赌资款，但李吉明对此不予认可，而被告就其该抗辩主张也未能向法院举出其他证据予以佐证。鉴于双方约定的借款利息3分（即年利率36%），高于相关法律、司法解释对民间借贷年利率24%的最高限额规定，李吉明自愿调整为按年利率24%予以主张利息损失。以上事实，有双方当事人的陈述、朱贵族、颜雷廷所立的借据、(2016)苏0707民初4265号及(2016)苏0707民初4265-1号民事裁定书、案件移送函、连云港市赣榆区公安局情况说明等在案为凭。已经原审法院开庭质证和审查，真实、合法，原审法院予以采信。原审法院认为，合法的民间借贷关系应受法律保护。朱贵族于2015年11月28日向李吉明借款25000元，有朱贵族所立的借条为凭，且朱贵族也认可该借款属实，虽朱贵族抗辩称该借款系在赌博场所向其出借的赌资款，不应受法律保护，但李吉明不予认可，后朱贵族申请将案件移交公安机关立案侦查。根据朱贵族的申请，原审法院以涉嫌开设赌场罪将上述案件移送连云港市赣榆区公安局侦查处理，但公安机关最终对该案的涉案标的款作出了“无法证实为赌场借贷”的结论，故对朱贵族称该借款系原告在赌博场所放的赌资款，不应受法律保护的抗辩，因无证据证实，不予采信。鉴于借条上约定的利息3分（即年利率36%）高于相关法律、司法解释对民间借贷年利率24%的最高限额规定，而李吉明自愿调整为按年利率24%予以主张利息损失，对此，原审法院依法予以许可。颜雷廷为上述借款提供担保，由于没有约定担保方式和担保期限，根据担保法的相关规定，该担保应为连带担保，李吉明有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求颜雷廷承担保证责任。鉴于借条上没有约定还款期间，起诉之日视为向被告主张权利之时，故李吉明系在担保期间内向颜雷廷主张权利的，颜雷廷应当承担连带偿还的保证责任。颜雷廷经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其质辩权利的放弃，不影响本案的审理。综上所述，对李吉明要求二被告连带偿还借款本金25000元及其自借款之日起按年利率24%计算利息的诉讼请求依法予以支持。原审法院遂判决：朱贵族于判决发生法律效力之日起十日内向李吉明支付借款本金25000元及其利息（利息自2015年11月28日借款之日起至款项付清之日止，按年利率24%计算）；颜雷廷对上述借款本息承担连带清偿保证责任，颜雷廷承担保证责任后，有权向朱贵族追偿。案件受理费425元，减半收取213元；由朱贵族、颜雷廷负担（李吉明已预交二被告应于判决生效之日起十日内给付上述款项时一并支付给李吉明）。二审期间双方均未提出新证据。本院经审查，原审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，一、关于一审程序问。原审法院根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条第一款规定的精神，发现本案所涉借款涉嫌刑事犯罪，将有关案卷材料移送公安机关，并作出驳回起诉的裁定。连云港市赣榆区公安局经过调查，向原审法院出具情况说明称：本案所涉借款无法证实为赌场借贷，因此不予立案，并且将卷宗退回原审法院。原审法院依据李吉明的起诉另行立案，符合最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条第二款的规定。原审法院审理程序合法。二、关于借款事实问题，朱贵族、颜雷廷向李吉明出具借条，朱贵族称是赌场上借款，用于赌博。李吉明对此不予认可，公安机关经过调查亦不能认定是赌场借贷。朱贵族不能提供证据证明其主张。因此，本院对朱贵族的上诉请求不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费425元，由上诉人朱贵族负担。本判决为终审判决。审判长  陈怀友审判员  汪家元审判员  王 霞二〇一七年十二月五日书记员  李 静法律条文附录一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；(三)原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。