陕西省城固县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0722民初27号原告:某某市建筑工程总公司。住所地：某某市某某区某某路。法定代表人：罗某某，总经理。委托代理人：杨某某，陕西时代潮律师事务所律师，代理权限为一般授权委托代理。委托代理人：倪某某，某某市建筑工程总公司项目实际施工负责人，代理权限为一般授权委托代理。被告：某某县某某中心幼儿园。住所地：某某县某某街道办事处某某X村。法定代表人：张某某，园长。委托代理人：吴某某，某某县某某法律服务所法律工作者。代理权限为一般授权委托代理。原告某某市建筑工程总公司与被告某某县某某中心幼儿园建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨某某、倪某某，被告法定代表人张某某及委托代理人吴某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告某某市建筑工程总公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告支付原告建设工程款893791.04元，并承担自2016年9月至偿付之日起利息（按同期贷款利息支付至工程款支付之日）；2、依法判令被告退还工程保证金10万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年9月22日，原告中标承建某某县某某中心幼儿园综合楼工程，建筑面积1224.86㎡，中标价158.27万元。原告遂与被告签订正式施工合同，缴纳工程保证金20万元。原告施工期间，因被告要求变更施工图，增加了部分施工项目，双方口头约定最终工程量的计算以工程决算额为最终支付给原告的工程款。2016年7月25日，原告协同被告（建设单位）、监理单位、勘察单位、设计单位对该工程项目进行了竣工验收；之后，原告一直要求与被告决算，但被告一直推诿；同年8月18日，原告对该工程进行了决算，最终决算价为人民币1943791.04元，扣除施工期间支付105万元外，余897791.07元。另被告施工期间退还原告保证金10万元。原告方决算后多次找被告要求支付剩余工程款项，但未达成协议。原告认为，自己中标承建被告建设项目已竣工验收，被告方应无条件按约定支付工程款、退还保证金，被告的行为已违背诚信，现向法院起诉要求被告支付原告建设工程款893791.04元及利息；并由被告退还工程保证金10万元。原告某某市建筑工程总公司向本院提交以下证据以支持其诉讼请求:1、原告某某市建筑公司营业执照，证明原告的资质情况。2、被告某某县某某中心幼儿园许可证执照，证明被告的身份情况及具有民事诉讼能力及权利能力。3、某某县某某中心幼儿园综合楼《项目中标通知书》，证明工程中标内容。4、某某县某某中心幼儿园综合楼《工程施工合同》（合同里约定幼儿园修建两层），证明双方签订施工合同的事实及合同约定的权利及义务。5、20万元保证金《收条》，证明被告收取保证金20万元的事实。6、某某县某某中心幼儿园《工程竣工验收报告》，证明该工程已竣工验收。7、某某县某某中心幼儿园《工程决算书》，证明工程决算价为1943791.04元。8、某某县某某中心幼儿园《工程原设计图纸》，证明该工程原设计方案。9、某某县某某中心幼儿园《该工程变更图纸（部分）》，证明该工程变更方案。被告某某县某某中心幼儿园辩称：1、答辩人根本不存在拒付或延付被答辩人的工程款；2、被答辩人未严格按照工程质量施工，其所建部分工程出现严重质量问题，同时使用了劣质建材，导致存在严重安全隐患；3、被答辩人拒不按约定交付工程，还纠集他人来幼儿园闹事；4、被答辩人未按工期交付工程已构成违约，要求其承担违约责任。综上所述，答辩人根本不存在拒付被答辩人工程价款的事实，反而是被答辩人违规施工未严格按照工程质量标准施工造成工程质量不合格，给答辩人造成了难以估量的经济损失。故请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求，并要求被答辩人支付逾期交工违约金84000元及原告所缴纳保证金10万元应归答辩人所有，并赔偿答辩人的其他经济损失。被告某某县某某中心幼儿园向本院提交以下证据以支持其抗辩理由：第一组证据：2015年11月1日《协议书》附倪某某身份证复印件，证明双方经协商签订补充协议的事实。第二组证据：2013年12月30日某某县人民政府城政发【2013】39号文件，证明被告方在相关的验收项目没有进行结算的情况下已经给原告支付了105万元，已经超付了不存在拒付或者延付的情况。第三组证据：1、2015年9月19日《领条》，证明原告已借支保证金10万元的事实；2、2017年1月10日张进东《领条》；3、2016年9月20日姚亮《领条》；4、2016年8月2日《销货清单》，证明原告施工的工程质量不合格，被告给工程进行修复的支付凭证。为查明本案争议焦点，1、依据原告方申请，本院组织双方商定后委托汉中四方有限责任会计师事务所对2016年承建某某县某某中心幼儿园综合楼项目进行工程决算的《报告书》，证明该工程造价1282997.66元；2、依据被告方申请，本院调取了某某市建筑工程总公司与倪某某签订的《建设工程内部承包合同》及本院与某某市建筑工程总公司工程部部长王某某的《谈话笔录》各一份，证明某某市建筑工程总公司与倪某某联营修建某某县某某中心幼儿园综合楼的事实及某某市建筑工程总公司对倪某某与被告重新签订《协议书》变更施工及价款结算标准认可的事实。经本院庭审质证，被告对原告提交的第1、2、3、6、9份证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院当庭予以认定；被告对原告提交的第4份证据《工程施工合同》的真实性无异议，对证明目的提出异议，本院认为经双方协商已于2015年11月1日重新签订了《协议书》，该《协议书》明确约定了双方的权利和义务，故《工程施工合同》不能作为本案的定案依据；被告对原告提交的第5份证据《收条》，认为原告已经领取保证金10万元，庭审中原告方承认，故被告收取的保证金应按10万元计算。被告对原告提交的第7份证据《工程决算书》的真实性、证明目的均提出异议，本院认为该《工程决算书》因是原告方单方决算，且决算书上没有被告方签字或者盖章确认，故对《工程决算书》本院不予认可；被告对原告提交的第8份证据《工程原设计图纸》的证明目的提出异议，本院认为《工程原设计图纸》是原图纸，应以双方签订《协议书》前变更后的图纸为准。原告对被告提交的第一组证据《协议书》的真实性无异议，但认为是原告公司项目实际施工人倪某某与张某某私下签订，倪某某私下行为未经某某市建筑工程总公司认可，经本院于2017年11月7日对原告公司工程部部长王某某调查，王某某陈述《协议书》是倪某某以承包人的名义签订的，倪某某给某某市建筑工程总公司汇报过，公司知道变更施工及签订《协议书》的事情，故对《协议书》本院予以确认；被告提交的第二组证据某某县人民政府城政发【2013】39号文件，因属于法律规范性文件，本院未组织质证、认证，但对被告已支付原告工程款105万元的事实，本院予以确认；原告对被告提交的第三组证据中的第1份证据的真实性无异议，本院予以确认；原告对被告提交的第二组证据中的第2、3、4份证据的真实性、关联性均提出异议，本院认为这三份证据与本案不属同一法律关系，本案中不做处理，被告可另案起诉主张权利。被告对汉中四方有限责任会计师事务所鉴定《报告书》无异议，原告虽然提出异议，但庭审中已告知原、被告如对鉴定《报告书》有异议，庭审后五日内向本院提出书面意见。庭审后原告要求按实际工程量重新进行鉴定，被告认为既然双方签订了《协议书》，应该按照《协议书》约定计量，不同意再次鉴定，故本院对鉴定《报告书》的真实性、关联性、合法性予以确认。原、被告对《建设工程内部承包合同》均无异议，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。被告对某某市建筑工程总公司工程部部长王某某的《谈话笔录》无异议，原告认为某某市建筑工程总公司不知道变更图纸的事实，但未提交相关反驳证据加以证明，本院认为因王某某是某某市建筑工程总公司工程部部长，并直接参与定期检查工程质量，本院对《谈话笔录》真实性、关联性、合法性予以确认。根据双方当事人的陈述及本院采信的证据，本院查明如下法律事实:2015年9月22日，原告中标承建某某县某某中心幼儿园综合楼工程，建筑面积1224.86㎡，中标价158.27万元。原告遂与被告签订正式施工合同，缴纳工程保证金20万元。施工前，因施工现场地势所限，原、被告协商后经设计所重新设计了施工图纸。2015年11月1日经原告实际施工负责人倪某某与被告法定代表人张某某协商以变更后的图纸重新签订了《协议书》，《协议书》约定“甲方（张某某）乙方（倪某某）双方签订的施工合同（合同编号Z2015-001）中的工程总造价及中标通知书所涉及的工程造价只能用于办理项目手续使用，本工程实际支付价款的计算标准按本协议执行。乙方必须按图纸施工完成图纸全部施工内容。甲方取掉不做部分，按招标清单单价和本协商固定单价比例扣减”。《协议书》签订后，原告向被告交纳保证金20万元后组织工人进场施工，施工期间被告支付原告工程款105万元。2016年7月25日，原、被告及监理单位、勘察单位、设计单位对该工程项目进行了竣工验收；工程竣工验收后原告单方进行决算，决算价款1943791.04元，扣除已支付105万元外，余893791.04元。另被告施工期间退还原告保证金10万元，下欠10万元至今未付。原告方决算后多次找被告要求支付剩余工程款无果向法院起诉要求被告支付原告建设工程款893791.04元及利息；并由被告退还工程保证金10万元。因原、被告对该工程未进行决算，庭审中原告方申请本院委托具有资质的汉中四方有限责任会计师事务所对原告承建某某县某某中心幼儿园综合楼项目进行工程决算，依双方约定最终决算该工程造价1282997.66元。本院认为，原、被告签订的《施工承包合同》、及原告实际施工负责人倪某某与张某某签订的《协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告应当严格按照合同的约定履行各自义务。原告按照合同约定完成了工程施工任务，工程竣工后并经被告验收合格。被告应履行给付工程价款义务，工程价款以汉中四方有限责任会计师事务所最终决算价1282997.66元，减除已支付的105万元，被告应再给付原告工程款232997.66元。因双方未在合同中对欠付工程价款利息计付标准进行约定，亦未约定给付工程款时间，加之该工程系财政拨款，在未验收工程的情况下仅拨付80%，待工程综合验收合格后方可拨付，故原告要求被告承担2016年9月至偿付之日起利息的主张，本院不予支持。被告某某县某某中心幼儿园要求原告某某市建筑工程总公司支付逾期交工违约金84000元及原告所缴纳的保证金10万元应归被告所有的抗辩主张，因在本案审理中未提起反诉，故在本案中不做处理。本案在审理过程中，经本院多次组织调解，但原、被告双方争议较大，致使调解无果。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零九条、《最高人民法院关于的解释》第十六条、第二十二条之规定，判决如下：一、由被告某某县某某中心幼儿园给付原告某某市建筑工程总公司工程价款232997.66元。二、由被告某某县某某中心幼儿园返还原告某某市建筑工程总公司交付的保证金人民币10万元。以上一、二项在某某县某某中心幼儿园综合楼工程综合验收合格之日起60日内付清。三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费13738元，鉴定费20000元，保全费5000元，合计38738元，由原告承担25000元，被告承担13738元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长  邵军成人民陪审员  巨宝文人民陪审员  章彦宏二〇一七年十二月一日书 记 员  杨 英