广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）梅中法民一终字第575号上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司梅州中心支公司，住所地梅县新县城府前大道冠华花园A1栋2号店负责人李钦，该支公司总经理。委托代理人汤露，该支公司员工。被上诉人（原审原告）葛友亮，男，1986年6月8日出生，汉族，现住梅县区松口镇上井村东建楼。委托代理人王靖，广东世纪华人（梅州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陈东元，男，1972年2月6日出生，汉族，现住梅州市梅县石油公司宿舍。被上诉人（原审被告）梅州市梅县区城市综合管理局，住所地梅州市梅县区新城行政区。负责人管纪城，该局局长。委托代理人侯远锋，该局职工。被上诉人（原审被告）鼎和财产保险股份有限公司广州市天河支公司，住所地广州市天河区天河东路2号201房自编粤电广场三楼309号房。负责人张波，该支公司经理。委托代理人金晨昕，该支公司员工。上诉人太平财产保险有限公司梅州中心支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人葛友亮、陈东元、梅州市梅县区城市综合管理局（以下简称梅县城市管理局）、鼎和财产保险股份有限公司广州市天河支公司（以下简称鼎和保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省梅州市梅江区人民法院（2015）梅江法民二初字第274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月19日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月2日公开审理了本案。上诉人太平保险公司的委托代理人汤露，被上诉人葛友亮的委托代理人王靖，被上诉人陈东元，被上诉人梅县城市管理局的委托代理人侯远锋到庭参加诉讼，被上诉人鼎和保险公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原审经审理查明，2014年12月1日，陈东元驾驶粤MK50**号重型货车从市区黄坑垃圾场驶入S223线往梅州城区方向行驶时，与葛友亮驾驶的粤M8Z1**号两轮摩托车发生碰撞，造成葛友亮受伤和车辆损坏的交通事故。事故经梅州市公安局交通警察支队梅江直属大队处理，认定葛友亮与陈东元负事故的同等责任。事故后，葛友亮先送至梅州客都骨科医院检查，花费1082.40元，后送至梅州市中医医院住院治疗150天，花去医疗费85966.84元。诊断为：1、右胫腓骨中段开放性骨折；2、右外踝裂缝骨折；3、右足掌组织挫裂伤；4、右足第一楔骨及舟骨撕脱性骨折；5、胆囊息肉。建议：1、全休半年，加强营养；2、定期门诊复查（出院后1、3、6个月）；3、保持外支架……；4、不适随诊；5、一年后返院拆除外支架约需费用6000元；住院期间由2人护理，出院一个月内1人护理。葛友亮出院后委托广东阳光司法鉴定意见所对其进行伤残等级鉴定，该所于2015年6月20日作出司法鉴定意见书，评定为：1、右胫腓骨中段开放性骨折术后感染，评定为八级伤残；2、右外踝裂缝骨折，右足第一楔骨及舟骨撕脱性骨折，右足掌软组织挫裂伤，评定为十级伤残。事故发生后，陈东元向葛友亮垫付了医疗费5000元，鼎和保险公司垫付了医疗费10000元，太平保险公司垫付了10000元。陈东元系梅县城市管理局的工人，事故发生时属履行职务行为。葛友亮为农业家庭性质户口，从2013年开始在卡莱（梅州）橡胶制品有限公司工作，每月平均工资收入3552.82元，其与父母于2013年7月至今在父母购买的梅县区新城办事处西桥A2-3区A3栋701房居住生活。陈东元系事故发生时粤MK50**号重型货车的驾驶员，该车的登记车主为梅县城市管理局，该车在鼎和保险公司购买了交强险，保险期间自2014年9月9日零时至2015年9月8日二十四时，在太平保险公司购买了商业险，保险期间自2014年9月27时至2015年9月26日二十四时。事故发生在保险期限内。因索赔未果，葛友亮于2015年7月7日向原审法院起诉，请求：1、依法判令鼎和保险公司在其承保的交强险伤残赔偿限额内赔偿11万元（精神损害抚慰金在交强险内优先支付）和财产损失赔偿限额内赔偿575元给葛友亮；2、依法判令太平洋保险公司在其承保的第三者商业责任险赔偿限额内赔偿葛友亮因交通事故造成的经济损失138661.7元（已扣除已支付的10000元）；3、依法判令陈东元、梅县城市管理局对葛友亮的上述经济损失承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。原审认为：公民的生命健康权及财产权依法受法律保护，因过错造成他人人身及财产损失的，应依法承担相应的民事赔偿责任。葛友亮因交通事故受伤的事实，有原、被告陈述及公安交警部门出具的道路交通事故认定书，交通事故档案及本案庭审笔录等证实，予以确认。太平保险公司申请对葛友亮伤残情况进行重新鉴定，因保险公司未提供证据证明广东阳光司法鉴定意见所出具的鉴定结论存在法定可以重新鉴定的情形，故太平保险公司重新鉴定申请，理由不足，不予采纳，广东阳光司法鉴定意见所作出《司法鉴定意见书》程序合法，予以采纳。葛友亮虽为农业家庭性质户口，但其在城镇连续居住一年以上，且有固定收入，因此，对葛友亮的各项损失可参照城镇标准计算。关于葛友亮损失计算问题。1、医疗费85966.84元，有发票，予以确认。2、住院伙食补助费15000元（100元×150天），计算准确，予以确认。3、护理费48600元（150元×2人×150天＋30天×120元×1人），结合当地护工收入情况，护理费为39000元（120元／天×150天×2人＋30天×100元／天×1人）。4、误工费32669.61（3552.82元÷21.75天×（住院150天＋出院后至评残前一天50天）］，误工费应为23684元（3552.82元÷30天×200天）。5、残疾赔偿金（八级、十级）：202111.94元（32598.7元／年×20年×31%），计算准确，予以确认。6、伤残鉴定费2400元，有发票，予以确认。7、精神损害抚慰金20000元，结合葛友亮的伤残情况，酌情以8000元计。8、拆除内固定物及复查费用8000元（6000元＋2000元），有医嘱，予以确认。9、交通费2000元，鉴于有实际支出，酌情以1000元计。10、车辆损失为575元，有票据，予以确认。综上葛友亮合理损失合计385737.78元。其中医疗费为108966.84元（医疗费85966.84元、住院伙食补助费15000元、拆除内固定物及复查费用8000元），残疾赔偿金总额为276195.94元（护理费39000元、误工费23684元、交通费1000元、残疾赔偿金202111.94元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金8000元），财产损失575元。关于责任承担问题。因事故车辆粤MK50**号重型货车向鼎和保险公司购买了交强险，故葛友亮诉请鼎和保险公司在交强险限额内承担责任合理。因鼎和保险公司在事故发生后向葛友亮垫付了医疗费10000元，因此，鼎和保险公司应在交强险残疾赔偿金限额内支付110000元、财产损失限额内支付575元给葛友亮，鼎和保险公司应在交强险限额内合计支付110575元给葛友亮。葛友亮超出部分损失265162.78元（385737.78元-10000元-110575元），按双方过错分担责任，陈东元对事故承担同等责任，应承担132581.39元（265162.78元×50%）。因陈东元系梅县城市管理局的工人，事故发生时属履行职务行为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任……”之规定，对陈东元造成葛友亮的损害应由梅县城市管理局承担赔偿责任，又因粤MK50**号重型货车在太平保险公司处购买了商业险，应由太平保险公司在商业第三者责任险限额范围内承担赔偿责任，扣除太平保险公司垫付的10000元，太平保险公司应赔偿122581.39元（132581.39元-10000元）给葛友亮。对于陈东元垫付的5000元，双方约定由葛友亮从保险公司处获得赔偿款后直接返还给陈东元，予以准许。因葛友亮的合理损失已能在保险公司处得到足额赔付，葛友亮诉请陈东元、梅县城市管理局对交强险和商业险限额内的赔偿负连带责任，不予支持。综上，原审依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2015年9月16日作出判决：一、鼎和财产保险股份有限公司广州市天河支公司应在本判决发生法律效力之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿110575元给葛友亮。二、太平财产保险有限公司梅州中心支公司依法在本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任商业险第三者责任保险内赔偿人民币122581.39元给葛友亮。三、驳回葛友亮的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1746.18元，按规定减半收取873.09元，由鼎和财产保险股份有限公司广州市天河支公司负担400元，太平财产保险有限公司梅州中心支公司承担412元，葛友亮负担61.09元。宣判后，太平保险公司不服，提起上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决第二项，重新核定或剔除葛友亮的残疾赔偿金、伤残鉴定费、误工费赔偿项目中相关与法不符的费用并依法予以改判；2.一、二审费由被上诉人承担。太平保险公司上诉称：葛友亮因交通事故受伤，其伤情是否构成伤残和构成何种伤残等级应依法委托鉴定部门进行鉴定。然而，葛友亮提交的伤残评定书却由其在诉前单方委托鉴定部门制作的，该鉴定部门是否依照法定程序进行鉴定，是否具备法定鉴定资格，是否公平、公正进行鉴定，上诉人无从得知。上诉人在原审中已依法向法院提出对葛友亮的伤情进行重新鉴定的申请，原审在未重新评残的情况下，就贸然按葛友亮单方委托所作的鉴定结论计算伤残赔偿金，损害了上诉人的合法权益。葛友亮住院时间为2014年12月1日至2015年4月40日，其中复查X光骨量和骨密度较前有明显升高，鉴定机构在进行伤残评定时，未重新复查X光明确其骨折是否不愈合，且骨折不愈合为伤后6个月以上，显然葛友亮经手术治疗后已不符合骨不愈合概念。另外《道路交通事故受伤人员伤残评定书》认定葛友亮右下肢功能丧失达50%以上，难以让人信服。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第28条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，请求二审法院依法支持上诉人重新鉴定的申请，待新的伤残鉴定结论出来后再依法计算葛友亮该项赔偿费用。关于伤残鉴定费问题，葛友亮在诉前单方委托不具有合法性和合理性，且该费用依法不属保险赔偿的项目。关于误工费用，按事发前一年的工资记录，应为2693.19元／月，原审按3552.82元／月的标准计算误工费于法无据且标准明显过高，请求二审法院依法予以核减。被上诉人葛友亮答辩称：我方认为原审判决认定事实清楚、适用法律准确，应依法维持。广东阳光法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书是根据委托人因交通事故所造成的对委托人以后生活功能影响确定，该鉴定程序合法、鉴定机构人员具备相关的鉴定资格，鉴定结论依据充足。伤残鉴定费属于答辩人因交通事故造成的直接经济损失，根据保险法相关规定应由上诉人承担。关于误工费问题，有卡莱公司橡胶制品有限公司出具的工资证明可以作证，答辩人在一审提交的银行流水账并不包括用人单位每月支付的加班费及生活补助费。上诉人的上诉请求无事实及法律依据，应依法予以驳回。被上诉人陈东元、梅县城市管理局无答辩意见。被上诉人鼎和保险公司未作答辩。经审理查明，原审查明的事实属实，本院对此予以确认。本院认为，本案争议焦点是原审采信广东阳光法医临床司法鉴定所对葛友亮作出的鉴定意见是否恰当的问题。关于伤残鉴定问题，葛友亮因本次事故造成：1、右胫腓骨中段开放性骨折；2、右外踝裂缝骨折；3、右足掌组织挫裂伤；4、右足第一楔骨及舟骨撕脱性骨折。广东阳光法医临床司法鉴定所作出阳光司鉴所（2015）临鉴字第421号《法医鉴定意见书》，认定葛友亮右脚不能负重，骨干力消失，右下肢丧失功能50%以上，评定为八级伤残；右足足弓结构破坏达1／3以上，评定为十级伤残。太平保险公司虽对此提出异议并申请重新鉴定，但未能提交证据证实广东阳光法医临床司法鉴定所对葛友亮的伤残等级评定有程序违法或在鉴定中有违法行为或鉴定人及被鉴定人之间有法律禁止性的相关规定的情况。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，原审采信广东阳光法医临床司法鉴定所的伤残鉴定结论符合法律规定。太平保险公司申请对葛友亮的伤情进行重新鉴定的理由不足，不予支持。鉴定费是伤者实际支出的费用，且与本案交通事故有直接因果关系，原审将该费用作为伤者因交通事故造成的经济损失并依法判决属于保险责任理赔范围适当。关于误工费，有卡莱（梅州）橡胶制品有限公司出具的《证明》予以证实，原审按3552.82元计算每月误工损失，处理并无不妥。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，予以维持。上诉人太平财产保险有限公司梅州中心支公司上诉理由不成立，对其上诉请求依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1046元，由上诉人太平财产保险有限公司梅州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈立民代理审判员  曾园芳代理审判员  范宜洪二〇一五年十二月二十二日书 记 员  黄 沁