甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书(2017)甘0123民初1340号原告（反诉被告）：甘肃绿舟节能建材工程有限公司，住所地：甘肃省兰州市皋兰县。法定代表人：杨智彬，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵利东、温立平，甘肃方域律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃益鼎节能科技有限公司，住所地兰州市榆中县。统一社会信用代码：91620100325413911D。法定代表人：尤志东，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：周侃仁、杜卫东，甘肃策横律师事务所律师。原告（反诉被告）甘肃绿舟节能建材工程有限公司与被告（反诉原告）甘肃益鼎节能科技有限公司转让合同纠纷一案，本院于2017年5月15日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）甘肃绿舟节能建材工程有限公司（以下简称绿舟公司）的委托诉讼代理人赵利东、温利平，被告（反诉原告）甘肃益鼎节能科技有限公司（以下简称益鼎公司）的委托诉讼代理人周侃仁、杜卫东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）甘肃绿舟节能建材工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原被告签订的《设备转让协议书》；2、依法判令被告向原告退还诚意金200000元及逾期付款的违约金8144.17元（自2016年6月28日起暂算至2017年5月31日）；3、依法判令被告向原告退还厂房租金220000元；4、依法判令被告向原告支付律师服务费28197.63元；5、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年6月12日，原告与被告就原告收购被告生产车间内所有能够满足真金板生产的成套设备签订《设备转让协议》约定：原告在《协议书》生效后3日内向被告支付诚意金200000元，被告在收到诚意金3个工作日后开始调试设备，并在15日内完成设备的调试与样品生产，机器在约定时间内调试正常生产并经被告将厂区清理后，原告接受设备转让；如机器在约定时间内调试不成功，原告有权停止收购，调试所购材料及其他费用由被告承担，并退还诚意金。《协议书》生效后，原告依约于2016年6月12日向被告指定账户支付诚意金200000元，但被告并未在约定时间内完成设备的调试与样品的生产。后经原告多次致函被告要求尽快将设备调试合格达到正常生产的标准，但被告对此置之不理，其行为已严重违约，致使《协议书》目的不能实现。另原告基于对被告的信赖，在履行过程中接受被告的口头委托，于2016年6月20日替被告向甘肃仁通装饰工程技术有限责任公司垫付房屋租金220000元，现因被告严重违约致使《协议书》目的无法实现的情况下，被告应当返还原告代其垫付的租金。为维护原告的合法权益，特依法向贵院提起诉讼。被告（反诉原告）甘肃益鼎节能科技有限公司辩称，1、双方通过协商签订设备转让协议书，约定对方恢复时间是4月13日，所以协议书在4月份已经解除，所以不构成第一项诉讼请求事项。2、本案中原告违约在先，被告不应该退换诚意金，原告的诉求无任何事实及法律依据。3、从2016年6月12日之后，这个厂房一直由原告占有使用，所以由原告自己缴纳租金合理合法。4、本案被告认为原告违约在先，过错方应该在原告，被告不应该承担任何诉讼费用，请求法院依法驳回原告的该项诉讼请求。对于原告诉状所述的诚意金属实，但是在6月12日被告的机器就可以正常使用了，后续的诉称不属实。至于缴纳房租并不是被告口头委托原告去缴纳的，由于自6月12日后被告就将厂房设备租金转让给了原告，所以原告有义务缴纳租金。被告（反诉原告）甘肃益鼎节能科技有限公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告支付反诉原告2016年7月1日至2017年4月13日的违约金116594元；2、请求反诉被告支付反诉原告2016年6月13日至2017年4月13日的厂房租金410000元（年租金756000元，10个月租金630000元，减去已支付220000元，剩余410000元）；3、判令反诉被告支付反诉原告自2016年6月13日至2017年4月13日的机械设备折旧损失413330元（总价值2480000元，折旧期5年，每月折旧费41333元，被告占用10个月）；4、判令反诉被告支付反诉原告律师代理费20000元；5、判令反诉被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2016年6月12日，反诉被告因购买反诉原告生产车间内的真金板生产机器设备事宜与反诉原告签订了《设备转让协议书》。协议约定：1、反诉原告在协议书生效后三日向反诉原告支付诚意金20万元，反诉原告在收到诚意金3个工作日后开始调试设备；2、反诉原告将生产设备调试正常后，反诉被告支付反诉原告合同价款198万元；3、剩余30万元合同价款作为反诉原告为反诉被告支付的技术培训保证金；4、反诉原告承诺在收到反诉被告诚意金15日内完成设备的调试和样品生产；5、当反诉原告将设备调至可正常出板后，若反诉被告未按照约定三日内支付转让款，每逾期一天按照合同总价款的千分之一向反诉原告支付违约金；6、反诉被告若按照合同约定超过30日不支付转让款的，反诉原告有权解除本协议，且有权扣除诚意金；7、双方违约时，除支付违约金等款项外，还需要支付守约方因此造成的损失，包括但不限于索款费用、律师费、差旅费等；8、因履行本协议发生争议的，应友好协商，协商不成的向反诉原告住所地法院起诉。协议签订后，反诉被告于2016年6月12日向反诉原告支付诚意金20万元，反诉原告于2016年6月24日将设备调试可正常出板。按照合同约定，反诉被告应当于2016年6月27日前支付反诉原告合同价款198万元。付款期限届满后，反诉原告多次要求反诉被告支付合同价款，反诉被告总是以产品质量不合法为由不予支付。2016年7月13日，反诉被告强行将已经生产好的真金板拉走。反诉被告既不支付设备款，又不将设备移交给反诉原告。2017年3月3日，反诉原告被迫要求解除协议，反诉被告2017年4月13日同意解除。由于反诉被告的违约行为，导致反诉原告在2016年6月12日到2017年4月13日不能使用机械设备，故反诉被告除应当承担违约责任外，反诉被告也应向反诉原告支付自2016年6月12日至2017年4月13日的厂房租金及机器设备折旧损失共计998330元。由于协议约定的违约金过高，故反诉原告主张反诉被告按照合同总计款年利率6%向反诉原告支付违约金。由于反诉被告不予赔偿反诉原告的损失，现反诉原告委托律师提起诉讼，律师代理费20000元应当由反诉被告承担。原告（反诉被告）甘肃绿舟节能建材工程有限公司辩称：一、答辩人严格按照合同约定履行合同义务，并未违约，被答辩人请求答辩人支付违约金的反诉请求应当依法予以驳回。（一）依据诉讼双方签订的《设备转让协议书》，答辩人向被答辩人支付除诚意金之外的设备转让款的前提条件是被答辩人在约定时间内将转让设备调试至正常出板。因为：1.《设备转让协议书》第四条乙方的陈述、保证与承诺部分第2项内容约定：被答辩人明确承诺在收到答辩人支付的诚意金后15日内完成设备的调试与生产。2.《设备转让协议书》第三条付款方式及设备交付时间第2款内容明确约定：被答辩人将设备调试至全部正常后三日内，答辩人支付给乙方合同价款人民币198万元。...如机器在约定时间内调试不成功，答辩人有权停止收购，调试所购材料及其它费用均由被答辩人承担，并退还诚意金。（二）依据诉讼双方实际履行合同的事实，被答辩人未能在约定时间内将转让设备调试至正常出板，致使合同目的无法实现，答辩人拒付设备转让款的理由正当，并不违约。因为：1.依据被答辩人2016年8月31日给答辩人发送的《关于真金板设备后续事宜的函》，函中被答辩人称其于2016年6月30日将设备全部调试正常。该自认事实虽与其未能将设备调试合格的事实不符，但也足以证明其并未在约定时间内将转让设备调试至正常出板。2.依据答辩人提交的本诉证据资料1-2、1-3以及被答辩人直至2016年7月12日也未能将转让设备调试至正常生产，这才是导致合同无法继续履行的根本原因。二、被答辩人诉请要求答辩人支付厂房租金的反诉请求缺乏事实依据。1.答辩人与被答辩人之间不存在厂房租赁关系，被答辩人要求答辩人支付厂房租金缺乏基本的合同依据。2.答辩人2016年6月20日向李博个人账户支付220000元租金是基于被答辩人与答辩人之间的口头协议约定，代替被答辩人向其租赁合同的向对方甘肃仁通装饰工程技术有限责任公司支付的租金。如《设备转让协议书》约定的转让条件成就，该租金用以冲抵设备转让款，在《设备转让协议书》因被答辩人违约未能实际履行的前提条件下，被答辩人应当依法予以退还答辩人。3.《关于设备转让有关问题的函》，因被答辩人封锁厂房大门，阻碍设备调试，答辩人于2016年7月13日就撤离设备调试现场，之后租赁厂房被被答辩人自行占用，被答辩人却要求答辩人支付2016年6月13日至2017年4月13日期间的厂房租金显然无事实依据。三、被答辩人诉请支付机械设备折旧损失的反诉请求违背诉讼双方之间的《设备转让协议书》内容约定，应当依法予以驳回。依据双方《设备转让协议书》第三条第2款内容约定：...如机器在约定时间内调试不成功，甲方有权停止收购，调试所收购材料及其它费用均由乙方承担，并退还诚意金。因此，被答辩人在未能将设备在约定期限调试合格的情形下应当自行承担设备折旧费用。答辩人于2016年7月13日已撤离调试现场，不再使用调试设备，被答辩人请求答辩人支付2016年6月13日至2017年4月13日期间的设备折旧损失无事实依据。四、被答辩人诉请答辩人支付律师代理费的诉讼请求缺乏事实依据。1.依据《设备转让协议书》第五条第3款，律师费属于违约方向守约方支付的经济损失。2.依据《设备转让协议书》实际履行情形，被答辩人未能在约定期限将设备调试至正常生产才是引起本案纠纷的实质性原因，故被答辩人无权要求答辩人承担本案律师代理费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据《设备转让协议》，支付诚意金，支付租金等事实本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年6月12日，绿舟公司与益鼎公司就绿舟公司收购益鼎公司生产车间内所有能够满足真金板生产的成套设备而签订了一份《设备转让协议书》，该《设备转让协议》约定：...生产设备一次性转让合同价为人民币2480000元。绿舟公司在《协议书》生效后3日内向益鼎公司支付诚意金200000元，诚意金用于设备调试的风险抵押，如若甲方（绿舟公司）在设备调试正常后而单方面毁约，不履行后续的转让款，则乙方（益鼎公司）可视为甲方终止合同，有权将设备转让与其他人，诚意金不予退还。在收到甲方诚意金3个工作日后乙方开始调试设备，并在15日内完成设备的调试与样品生产，机器在约定时间内调试正常生产并经乙方将厂区清理后，甲方接受设备转让；如机器在约定时间内调试不成功，甲方有权停止收购，调试所购材料及其他费用由乙方承担，并退还诚意金。双方还约定了违约责任：甲方按合同约定支付诚意金给乙方，乙方开始调试设备；当乙方将设备调试至正常出板后，若甲方未按合同约定三日内支付转让款，则视甲方违约，乙方有权要求甲方承担按照合同总价款（2480000元）每日0.1%的违约金。甲方如若按照合同约定超过三十日不支付转让款，视为甲方根本违约，乙方有权解除本协议，乙方除扣除诚意金外，还可以要求甲方支付违约金；协议签订后，原告于2016年6月12日向被告支付诚意金200000元，于2016年6月20日向甘肃仁通装饰工程技术有限责任公司交付厂房租金220000元。由于被告之前一直处于停产状态，便于当天申请供电，原告开始购买原材料，直到6月21日供电后原告人员进场正式开始调试生产，一直生产至2016年7月12日，期间，所生产的真金板产品均由原告销售并保管。7月12日，原告认为机器设备存在问题，被告认为原告未按合同付款，双方进行会谈后停止生产。7月13日，原告开始拉运生产出来的产品，8月3日全部拉完，原告留人看守设备，一直到10月份人员全部撤离完毕。2016年8月31日，被告给原告发出关于真金板设备后续事宜的函：我方将视为你方根本违约，从即日起终止合同，有权将设备转让于其他人，二十万元诚意金不予退还；承担违约金。原告未予回复。2016年10月10日，被告又给原告致函：你公司的行为已构成根本性违约，合同即行终止。原告一直未予回复。2017年3月3日，被告再次给原告致函：1、对于你方无明确表态，我方将视为你方已构成根本性违约，从即日起正式解除合同。2、在收到函件后3日内清理车间所有遗留物。原告在收到函件后于2017年4月13日复函：1、同意解除双方于2016年6月12日签订的《设备转让协议书》。2、由于设备存在问题，造成我公司在设备调试期间试生产的产品质量问题较大，在解除协议时退还诚意金和租金420000元。至此，双方再未联系。本院认为，本案系设备转让合同纠纷，双方争议的主要焦点是1、双方签订的《设备转让协议书》是否已经解除。2、由谁承担违约责任。原、被告经过协商签订的《设备转让协议书》，是双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护。在合同履行中，原告按照约定履行了支付诚意金的义务，被告也积极配合申请供电，帮原告联系购买生产的原材料，在各方条件具备后于2016年6月21日开始调试生产一直到2016年7月12日。13日开始，原告在合同未解除的情况下，将所生产的产品全部拉走并撤离厂区，停止履行合同，应当视为其违约。之后，被告给原告致函：你公司的行为已构成根本性违约，合同即行终止。原告一直未予回复。2017年3月3日，被告再次给原告致函：你方无明确表态，我方将视为你方已构成根本性违约，从即日起正式解除合同。原告在收到函件后于2017年4月13日复函：同意解除双方于2016年6月12日签订的《设备转让协议书》。至此，双方签订的《设备转让协议书》已经协商解除。现原告要求同被告解除《设备转让协议书》的诉讼请求已无实际意义；其要求被告退还诚意金200000元的诉讼请求因其未向法庭提交机器设备存在问题的证据，又违约在先，本院不予支持；其要求被告退还厂房租金220000元的诉讼请求，因从签订合同到解除合同期间，生产的产品均由原告销售保管，厂房有其使用，由其受益，该租金应当由其承担；原告要求被告承担的律师费28197.63元的诉讼请求，因该笔费用是原告为实现自身利益而支出的费用，并非必须的开支，应当自行承担。被告反诉要求原告承担违约金及设备折旧费的诉讼请求，虽因原告违约，但原告支付的200000元诚意金不予退还，已弥补了被告的损失，本院不予支持；对厂房租金的主张，因原告实际占有使用厂房三个多月，已支付了220000元租金，故该项诉讼请求不予支持；律师费亦应自行承担。综上所述，原、被告经过协商签订的《设备转让协议书》后，在合同未解除前，合同双方均应严格履行合同约定的义务。但原告在合同签订后，在调试生产期间获取了部分利益后，又在合同未解除的情况下撤离人员，停止履行合同义务，给被告造成了一定的损失，应当承担相应的合同义务，故对原告的诉讼请求本院不予支持。依据公平原则，原告支付的诚意金因其违约不应当退还，已经承担了违约责任，弥补了被告的损失，故对被告的反诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第九十一条（二）项，第九十三条，第九十六条，第一百零七条，第一百一十五条。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、驳回原告甘肃绿舟节能建材工程有限公司的诉讼请求。二、驳回被告甘肃益鼎节能科技有限公司的反诉请求。本诉案件受理费8022元，由甘肃绿舟节能建材工程有限公司负担；反诉案件受理费6699元由甘肃益鼎节能科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  李名庆审 判 员  刘娟娟人民陪审员  金永江二〇一七年十二月二十日书 记 员  张 梅????????1