彭山县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1403民初1577号原告：四川升博建设工程有限公司，住所地：成都市高新区科园南路5号蓉药大厦9层2号附3号。统一社会信用代码：91510000579622385E。法定代表人：谢秀芳，经理。委托诉讼代理人：钟德伟，四川川商律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋航航，四川华曙律师事务所律师。被告：天府新区彭山工业投资有限公司，住所地：四川省眉山市彭山区青龙镇工业大道南段669号。统一社会信用代码：915114227918195560。法定代表人：尹慎。委托诉讼代理人：邓智拓，四川林志律师事务所律师。原告四川升博建设工程有限公司（以下简称升博建设公司）与被告天府新区彭山工业投资有限公司（以下简称彭山工投公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月5日立案受理后，依法由审判员宋议适用简易程序，于2017年8月24日公开开庭进行了审理，庭审过程中原告向本院提出申请对合同履行后的可得利润进行司法鉴定，本院依法准予原告提出的鉴定申请。2017年12月15日，原告向本院提出申请撤回鉴定，本院依法准予原告撤回鉴定申请。本案于2017年12月22日再次开庭进行了审理。原告升博建设公司的委托诉讼代理人钟德伟、蒋航航，被告彭山工投公司的委托代理人邓智拓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告升博建设公司向本院提出的诉讼请求：1依法判令被告支付工程款217877.50元、赔偿直接经济损失512920.40元、赔偿可得利益损失1000000.00元，共计1730797.90元；2.本案诉讼费、鉴定费由被告负担。事实和理由，2016年11月，被告对位于彭山区青龙镇的龙都大道东段建设工程项目（以下简称涉案工程）发出招标公告，原告依法参与投标。2016年11月29日，被告向原告发出中标通知书，且因施工任务紧急要求原告于2016年12月进场施工。2017年2月，原、被告依据招投标文件等签订了《龙都大道东段建设工程项目施工合同》，约定涉案工程签约合同价为21289200.00元，合同价格形式为固定单价，工期为240日历天等内容。2017年3月20日，在原告已施工完成约217877.50元工程量的情况下，被告发函要求解除双方签订的前述施工合同。因被告单方解除合同的行为违反了合同的约定，因此被告应当赔偿原告的相关损失。之后，原、被告因损失的赔偿事宜协商未果。故诉至法院，提出以上诉讼请求。被告彭山工投公司辩称，被告公司对向原告发出的中标通知书以及原被告之间签订的施工合同和向原告发出合同解除函均无异议。但是工程款根据合同约定应当以审计结果为准，直接经济损失需要原告提供充分的证据证实，另外原告不存在可得利益损失。因此，请人民法院依法判决。经审理查明，2016年10月28日，彭山工投公司通过成都群星工程建设监理咨询有限公司对涉案工程发布招标文件并予以公告。升博建设公司获此信息后积极参与投标，投标过程中向彭山东正印务部支付了招投标清单编制资料费18000.00元，向成都群星工程建设监理咨询有限公司支付了招标代理服务费105000.00元，并于2016年11月21日支付了投标保证金471000.00元。2016年11月29日，彭山工投公司向升博建设公司发出《中标通知书》一份，载明：升博建设公司于2016年11月23日递交的涉案工程投标文件已被彭山工投公司接受，被确定为中标人，升博建设公司在接到本通知书后的5日内到彭山工投公司处签订施工承包合同，并按规定提交履约担保。该通知书的招标人处有彭山工投公司加盖的印章及法定代表人尹慎加盖的印章。之后，因施工任务紧急彭山工投公司要求升博建设公司须于2016年12月进场施工，升博建设公司遂按要求组织人员、机械、设备进场施工。2017年2月17日，升博建设公司向彭山工投公司缴纳履约保证金2128920.00元。2017年2月20日，升博建设公司与彭山工投公司签订《龙都大道东段建设工程项目施工合同》一份，约定：彭山工投公司将位于四川省眉山市彭山区青龙镇的涉案工程发包给升博建设公司，签约合同价为21289200.00元，合同价格形式为固定单价，工期240日历天。其中，第17条计量与支付第17.1.4.（1）项为……结算工程量是承包人实际完成的，并按合同约定的计量方法进行计量的工程量；第22条违约第22.2.1.（4）项为发包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同的；第22.2.4解除合同后的付款为因发包人违约解除合同的，发包人应在解除合同后28天内向承包人支付下列金额，承包人应在此期限内及时向发包人提交要求支付下列金额的有关资料和凭证：（1）合同解除日以前所完成工作的价款；（2）承包人为该工程施工订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的金额；（3）承包人为完成工程所发生的，而发包人未支付的金额；（4）承包人撤离施工场地以及遣散包人人员的金额；（5）由于解除合同应赔偿的承包人损失；（6）按合同约定在合同解除日前应支付给承包人的其他金额……。该合同中还约定了双方的权利义务、不可抗力、争议解决方式等内容。该合同的签章处有：1.彭山工投公司加盖的印章及其法定代表人尹慎签署的姓名；2.升博建设公司及其法定代表人谢秀芳加盖的印章。2017年2月22日，升博建设公司向眉山供电公司青龙镇供电所缴纳电费5000.00元。2017年3月2日，升博建设公司在青龙兴兴五金建材门市部购电缆开支9600.00元。2017年3月2日，彭山工投公司作出《关于龙都大道东段停止施工的函》，载明：根据彭山经济开发区管委会彭办发【2017】5号文件精神，升博建设公司经过公开招投标中标的涉案工程因眉山环天府新区快速通道规划调整，函告升博建设公司承建的涉案工程停止施工。该函已送达给了升博建设公司。2017年3月10日，彭山工投公司向升博建设公司发出《关于龙都大道东段合同解除的函》一份，载明：根据彭山经济开发区管委会彭办发【2017】5号文件精神，升博建设公司经过公开招投标中标的涉案工程因眉山环天府新区快速通道规划调整，函告升博建设公司承建的涉案工程合同解除，涉及善后事宜请升博建设公司负责人在收到函后5个工作日内前来衔接。该函的右下方彭山工投公司加盖了印章。升博建设公司在2016年12月至2017年3月期间因涉案工程向王明武等9人支付了工资共计185300.00元。2017年3月17日，升博建设公司与彭山工投公司等5家单位对涉案工程中的已完成工程量进行了测量，并制作《龙都大道东段路基测量原始记录》一份，5家单位到场人员陈刚等6人均签署了各自的姓名。之后，升博建设公司以测量原始记录为基础，依据双方合同约定的计价标准，计算出工程款为217877.50元。彭山工投公司分别于2017年4月10日、21日向升博公司退还了履约保证金1500000.00元和628920.00元，共计2128920.00元。2017年4月17日，升博建设公司收到了退还的投标保证金471000.00元。之后，升博建设公司与彭山工投公司因解除涉案工程施工合同后的各项赔偿费用协商未果。以上事实有，1.原告提供的营业执照复印件、法定代表人身份证明书、中标通知书、《龙都大道东段建设工程项目施工合同》、《关于龙都大道东段合同解除的函》、收据3张及收款单位执照、交易明细回单及交易凭证、网上银行电子回单、电费发票、工资表、《龙都大道东段路基测量原始记录》及施工现场图片5张、关于龙都大道东段工程解除合同赔付费用的回复；2.被告提供的营业执照复印件、法定代表人身份证明书、招标文件、工资表、《关于龙都大道东段停止施工的函》、收条；3.当事人的陈述在卷佐证。本院认为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，包括工程勘察、设计、施工合同。而合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，依法成立的合同受法律保护。本案中，升博建设公司与彭山工投公司在自愿、平等、协商一致的基础上签订的《龙都大道东段建设工程项目施工合同》，是双方当事人真实意思表示，其内容不违背国家法律、行政法规禁止性规定，系有效合同，双方均应该按照合同约定内容履行义务。升博建设公司依照合同约定组织人员、机械、设备进场施工积极履行对涉案工程的施工义务。施工过程中，彭山工投公司用发送函件的方式明确告知升博建设公司解除涉案工程合同。因彭山工投公司解除施工合同情形不属于不可抗力的范畴，且不符合约定解除施工合同的条件，所以彭山工投公司解除施工合同的行为系违约行为。双方因解除合同后的各项赔偿费用协商未果，故造成本次诉争的责任在彭山工投公司。对升博建设公司提出的请求彭山工投公司给付工程款的主张。由于升博建设公司与彭山工投公司在施工合同中约定：因发包人违约解除合同的，发包人应在解除合同后28天内向承包人支付已完成工作的价款。因此，彭山工投公司应当按照约定给付工程款。对工程款的计算问题。施工合同解除后，升博建设公司与彭山工投公司均到施工现场，对已完成的工程量进行了测量并以签名的方式予以确认。据此，升博建设公司依据合同约定的计算方法计算出了工程款。工程款，虽然未经审计部门审计，但是彭山工投公司在庭审中陈述：之所以未审计，是因为审计部门对未完工的工程不作审计。结合工程款形成的基础、计算方法以及不作审计的现状，本院对工程款予以确认，即工程款为217877.50元。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同“和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“当事人对建设工程的计价标准或计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”的规定，对升博建设公司提出的该项主张，予以支持。对升博建设公司提出的请求彭山工投公司赔偿直接经济损失和可得利益损失的主张。由于彭山工投公司解除施工合同的行为系违约行为，根据合同法中当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任的规定，因此彭山工投公司应当承担违约责任。首先，升博建设公司主张的直接经济损失各项费用计算问题：1.升博建设公司在承建涉案工程的过程中支出了资料费、招标代理费、电费、电缆款、工资，合计322900.00元，此款系升博建设公司在完成涉案工程中已实际支出的，因此本院予以确认；2.对投标保证金利息损失的计算问题，参照中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款利率标准，按年利率6%计算，即投标保证金利息损失为13084.77元（471000元×6%×169/365天=13084.77元）；对履约保证金利息损失的计算问题，参照中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款利率标准，按年利率6%计算，即履约保证金利息损失为20997.57元（2128920元×6%×60/365天=20997.57元），合计34082.34元；3.对临时设施费、安全文明施工费、施工人员遣散费，因升博建设公司在庭审中未提交证据予以佐证，且彭山工投公司在庭审中不予认可，所以对该三项费用，不予确认。因此，本院确认升博建设公司的直接经济损失为356982.34元。其次，升博建设公司主张的可得利益损失的计算问题。由于升博建设公司与彭山工投公司在签订的施工合同中约定的价格形式为固定单价，签约合同价为21289200.00元，升博建设公司在本案审理过程中撤销了对可得利益的鉴定，请求法院对可得利益损失酌情认定。因此，根据建筑行业的平均利润率；结合彭山工投公司解除涉案工程施工合同的以下因素：一是因眉山环天府新区快速通道规划调整而造成的，二是上级主管部门的规划调整是彭山工投公司在签订涉案工程施工合同时无法预见的，三是彭山工投公司的违约行为中主观过错因素较小；同时结合升博建设公司在涉案工程中的已完成工程量占总工程量仅1%的现状，本院酌情认定升博建设公司的可得利益损失为842852.90元[（21289200元-217877.5元）×4%=842852.9元]。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，对升博建设提出的请求彭山工投公司赔偿直接经济损失和可得利益损失的主张，部分予以支持。即彭山工投公司赔偿直接经济损失356982.34元、可得利益损失842852.90元，共计1199835.24元。综上所述，根据在案证据，为维护良好的社会经济秩序，保护市场经济参与者的合法权益，促进社会的稳定发展。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零八条，第一百一十三条第一款、第二百六十九条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定判决如下：一、被告天府新区彭山工业投资有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告四川升博建设工程有限公司给付工程款217877.50元、直接经济损失356982.34元、可得利益损失842852.90元，共计1417712.74元。二、驳回原告四川升博建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10189.00元，由被告天府新区彭山工业投资有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。审判员  宋议二〇一七年十二月二十七日书记员  张尧