江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2015)苏中商外初字第00070号 原告吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司，住所地江苏省吴江市同里云梨路1688号。 法定代表人凌金根，董事长。 委托代理人陈晔，江苏名仁律师事务所律师。 委托代理人申李访，江苏名仁律师事务所律师。 被告苏州千丝织造有限公司，住所地江苏省吴江市桃源镇铜罗社区富乡村。 法定代表人钱明华。 被告苏州时代科技织造有限公司，住所地江苏省吴江市盛泽镇开发区中新大道西侧（坝里村）。 法定代表人翁惠春。 被告吴江市怡隆纺织皮革有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇西白洋村。 法定代表人寿丽萍。 被告康元（香港）有限公司，住所地香港九龙湾宏道39号企业广场三期16楼6室。 法定代表人寿丽娟。 被告钱明华，男，1975年9月4日出生，汉族，住江苏省吴江市。 被告寿丽娟，女，1975年11月9日出生，汉族，住江苏省吴江市。 被告寿丽萍，女，1980年11月16日出生，汉族，住江苏省吴江市。 被告翁惠春，男，1968年6月17日出生，汉族，住江苏省吴江市。 被告鲍卫红，女，1973年8月7日出生，汉族，住江苏省吴江市。 上述九被告共同委托代理人姚巧明，江苏吴越律师事务所律师。 上述九被告共同委托代理人潘舜州，江苏吴越律师事务所律师。 原告吴江市鲈乡农村小额贷款股份有限公司（以下简称鲈乡公司）与被告苏州千丝织造有限公司（以下简称千丝公司）、苏州时代科技织造有限公司（以下简称时代公司）、吴江市怡隆纺织皮革有限公司（以下简称怡隆公司）、康元（香港）有限公司（以下简称康元公司）、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红金融借款合同纠纷一案，本院2015年5月29日立案受理后，于2015年11月25日公开开庭审理了本案。原告鲈乡公司委托代理人申李访，被告千丝公司、时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红共同委托代理人潘舜州到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鲈乡公司诉称，2014年10月28日，鲈乡公司与被告千丝公司签订编号为鲈乡农贷借字（2014）第5001号借款合同一份，约定由鲈乡公司向千丝公司提供贷款440万元，借款期限为6个月，自2014年10月28日起至2015年4月28日止，合同约定了其他事项。同日，鲈乡公司与被告时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红签订鲈乡农贷保字（2014）第5001号保证合同，为前述借款合同作出相应保证。借款合同签订后，鲈乡公司向千丝公司履行了付款义务，此后诸被告均未按约定履行还款和保证义务。综上，请求法院判令：1、千丝公司立即归还鲈乡公司借款本金433万元及相应利息（具体利息计算方式为借款期限内的利息按年利率18%计算、借款期限届满后的利息按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算，相应利息为按前述计算方式计数后扣减已归还利息61656.67元计付至实际清偿之日止）；2、千丝公司承担鲈乡公司为实现债权支付的律师费用205800元；3、时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红对千丝公司的上述债务承担连带清偿责任；4、千丝公司、时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红承担本案诉讼费用及财产保全费用。 原告鲈乡公司为支持其诉请，提交了以下证据： 1、协议书，证明千丝公司及钱明华在2014年12月28日与鲈乡公司达成协议，由千丝公司、钱明华对吴江市大得隆纺织有限公司结欠鲈乡公司本息共计440万元予以代偿； 2、借款合同，证明千丝公司向鲈乡公司借款440万元用于代偿吴江市大得隆纺织有限公司的欠款； 3、保证合同，证明时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红为千丝公司的涉案借款提供但担保； 4、贷款凭证，证明千丝公司对鲈乡公司向其发放贷款事宜予以确认； 5、聘请律师合同，证明鲈乡公司为实现债务支付的律师费用； 6、鲈乡公司与吴江市大得隆纺织有限公司的借款和利息凭证，证明鲈乡公司与吴江市大得隆纺织有限公司存在真实借款关系。 被告千丝公司、时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红共同辩称，涉案借款没有实际发生，故诸被告不需承担还款及担保责任。 被告均未有证据提交。 千丝公司、时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红对鲈乡公司证据的真实性无异议。 根据当事人双方举证、质证并经法院审核，千丝公司、时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红对鲈乡公司证据的真实性无异议，本院对该些证据的真实性予以认定。 经审理查明：2013年8月30日，鲈乡公司向吴江市大得隆纺织有限公司（以下简称大得隆公司）发放贷款400万元，月利率15‰，借款到期日为2014年8月30日，还款方式为按期还息到期还本。2014年10月28日，鲈乡公司与千丝公司、钱明华签订协议书，鲈乡公司为甲方，千丝公司为乙方，钱明华为丙方，协议载明鉴于大得隆公司于2013年8月30日向甲方借款人民币400万元尚未归还，乙方和丙方对甲方的该笔债权承担连带保证责任，甲方为主张该笔债权已向苏州市吴江区人民法院提起诉讼，甲、乙、丙三方经友好协商，就乙方和丙方为大得隆公司向甲方代偿借款本金人民币400万元及利息人民币40万元（截止到2014年10月27日）一事，达成如下协议：一、大得隆公司的该笔债务（440万元）由乙方和丙方代偿给甲方。二、根据甲方与乙方于2014年10月28日签订的借款合同（合同编号：鲈乡农贷借字（2014）第5001号）的约定，甲方出借给乙方借款人民币440万元。三、基于本协议第一条和条二条所约定的内容，双方一致同意乙方向甲方的该笔借款（440万元）直接归还其所承担的代偿款（440万元），为减少资金流转程序，甲方无需交付乙方借款人民币440万元。四、乙方向甲方的借款440万元的借款期限、借款利率、还款方式按鲈乡农贷借字（2014）第5001号借款合同的约定。如乙方逾期归还本金及利息，则借款期间的利率按年利率18%计收，逾期利率也在此利率的基础上相应加收借款合同约定的比例。因乙方逾期归还本金导致利率上浮后的利息与借款合同约定的利息之间的差额乙方应在借款期到期后的三日内支付给甲方。五、乙方和丙方履行所有代偿义务后，甲方向苏州市吴江区人民法院撤回起诉。 2014年10月28日，鲈乡公司与千丝公司签订编号为鲈乡农贷借字（2014）第5001号借款合同，贷款人为鲈乡公司，借款人为千丝公司，双方约定：第一条、贷款人同意向借款人发放以下内容贷款。2、借款用途：代偿吴江市大得隆纺织有限公司的借款本息。3、借款金额（大写）：人民币肆佰肆拾万元整。4、借款与还款期限：（2）本合同记载的借款金额、借款日期、还款日期如与贷款凭证记载不一致时，以贷款凭证记载为准。贷款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。5、利息计付：（1）本合同项下借款月利率为5‰，遇国家利率调整，本合同约定的利率在借款期限内不变。（2）结息方式：按月结息，结息日为每月的20日，借款人在使用贷款之前，须向贷款人缴足全额利息保证金；利随本清。第三条、借款人权利和义务。1、有权按照本合同约定按时取得和使用贷款。2、按期归还贷款本金。如遇特殊情况，借款人不能在借款到期日归还借款而需展期的，应在借款期限届满前15个银行工作日向贷款人提出书面展期申请，经贷款人同意后，签订借款展期协议。3、借款人应按约定向贷款人支付应付利息。第五条、违约责任。3、借款人不按合同约定的期限归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起借款人按贷款凭证约定利率加付50%的罚息。5、对应付而未付的利息，贷款人有权按本合同第一条约定的利率，对欠付的利息计收复利。7、因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用。第六条、贷款担保。本合同项下借款由编号为：鲈乡农贷保字（2014）第5001号保证合同作保证担保。第八条其他事项。 本次借款期限为6个月，其中400万部分的还款方式按月还息、到期一次归还本金。40万部分每月付息，另自2014年11月起需每月归还本金7万元，最后一个月归还剩余5万元。特别指出：如借款人未能按期归还本息，则借款期间的利率按年利率18%进行本息的计算，并享受相应的权利。借款人对以上约定清楚明白，并放弃由描述不清晰所带来的抗辩权利。第九条、合同的生效。本合同自借贷双方签字或盖章之日起生效。同日，鲈乡公司出具贷款凭证一份，载明：借款方为千丝公司，贷款金额为440万元，贷款期限至2015年4月28日，月利率5‰。 2014年10月28日，鲈乡公司与时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红一同签订鲈乡农贷保字（2014）第5001号保证合同，债权人为鲈乡公司，保证人为时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红，各方约定：为了确保千丝公司与鲈乡公司签订的编号为鲈乡农贷借字（2014）第5001号的借款合同的切实履行，保障鲈乡公司债权的实现，保证人愿意为千丝公司依主合同与鲈乡公司所形成的债务提供保证。第一条、被保证的主债权种类、数额。保证人担保的主债权种类、数额（币种及大写金额）分别为人民币肆佰肆拾万元。上述金额仅为主债权的本金数额；根据本合同第二条约定的保证范围，保证人实际承担的保证责任可以高于上述金额。第二条、保证范围。保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。第三条、保证方式。1、本合同保证方式为连带责任保证，如有多个保证人的，保证人承担连带共同保证。2、当债务人未按主合同约定履行债务时，不论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、定金等担保方式）、也不论其他担保是否为债务人提供，债权人均有权直接要求保证人在保证范围内承担保证责任，保证人自愿放弃要求物的担保优先受偿的抗辩权。第四条、保证期间。1、保证人保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2、商业承兑汇票贴现的保证期间为贴现票据到期之日起二年。3、债权人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，保证人保证期间自展期协议重新约定的债务履行期限届满之日起二年。4、若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致主合同债务提前到期的，保证人保证期间自主合同债务提前到期之日起二年。第七条、违约责任。自本合同生效后，债权人和保证人均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行约定义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成损失。第九条、其他事项。本次担保合同所担保的贷款用于代偿吴江市大得隆纺织有限公司的借款本息。本次借款期限为6个月。其中400万部分的还款方式按月还息、到期一次归还本金。40万部分每月付息，另自2014年11月起需每月归还本金7万元，最后一个月归还剩余5万元。特别指出：如借款人未能按期归还本息，则借款期间的利率按年利率18%进行本息的计算，并享受相应的权利。借款人对以上约定清楚明白，并放弃由描述不清晰所带来的抗辩权利。 另查明，前述借款合同所述借款即由大得隆公司结欠鲈乡公司借款本息转换而来，千丝公司就涉案借款分别于2014年11月24日归还本金70000元、利息17600元，于2014年12月24日归还利息21685元，于2015年3月31日归还利息22371.67元。 本院认为，被告康元公司为香港企业，本案系涉港合同纠纷，应比照涉外案件处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人的经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”，本案中，在双方当事人未就合同适合法律作出选择的情形下，鲈乡公司作为贷款方，其依约发放贷款最能体现涉案借款合同的特征，鲈乡公司住所地在中华人民共和国江苏省苏州市吴江区，故本案应适用中华人民共和国法律。 本案中，当事人签订的协议书、借款合同、保证合同均系各方当事人真实意思表示，亦不违反法律法规的相关规定，合法有效，各方当事人均应当遵照履行。经查，截至2015年4月28日还款期限届满时涉案借款合同项下尚有433万本金未能归还，现鲈乡公司诉请千丝公司立即归还有其依据，本院予以支持。关于本案借款合同项下利息的支付，涉案协议书、借款合同、保证合同对利率的约定存在多处不同，且双方当事人无法就此达成一致，鉴于涉案借款合同系由鲈乡公司提供的格式合同，该案利息计算应以有利于被告的解释较为合理，即根据借款合同第一条及第五条的约定，“本合同项下借款月利率为5‰，遇国家利率调整，本合同约定的利率在借款期限内不变”，“借款人不按合同约定的期限归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起借款人按贷款凭证约定利率加付50%的罚息”，千丝公司期间曾于2014年11月24日归还本金70000元，本案计算利息的本金基数在2014年10月28日至2014年11月24日以440万元为基数按月利率5‰计算，2014年11月25日至2015年4月28日以433万元为基数按月利率5‰计算，2015年4月29日之后至实际清偿之日以433万元为基数按月利率5‰的1.5倍计算，在以上金额中扣除已支付的61656.67元利息。另，鲈乡公司主张千丝就本案需向其支付律师费用205800元，然鲈乡公司并未就其律师费已支付提供相应证据，对鲈乡公司的该项请求本院不予支持。此外，时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红作为涉案借款合同的保证人，根据涉案保证合同的约定，保证人对千丝公司的涉案债务应在前述未归还的本息范围内均应承担相应的保证责任。 综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十一条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告千丝公司于本判决生效之日起十日内归还原告鲈乡公司贷款本金433万元及利息（利息的计算，2014年10月28日至2014年11月24日以440万元为基数按月利率5‰计算，2014年11月25日至2015年4月28日以433万元为基数按月利率5‰计算，2015年4月29日之后至实际清偿之日以433万元为基数按月利率5‰的1.5倍计算，在根据前述计算方式核算出最终利息后扣减已支付的61656.67元）； 二、被告时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红对千丝公司的上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回鲈乡公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费及财产保全费51052元，由千丝公司、时代公司、怡隆公司、康元公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红负担。 如不服本判决，鲈乡公司、千丝公司、时代公司、怡隆公司、钱明华、寿丽娟、寿丽萍、翁惠春、鲍卫红可在判决书送达之日起十五日内，康元公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，应向该院预交上诉案件受理费（江苏省高级人民法院，开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75，汇款凭证复印件寄交本院）。 审 判 长  管祖彦 审 判 员  徐莉娜 代理审判员  张小全 二〇一五年十二月十二日 书 记 员  张佳琪 附:本判决适用法律条文 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当 债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当 按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。