安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2015）埇民一初字第07365号原告：张鹏云，男，住安徽省巢湖市庐江县委托代理人：张瑞富，安徽权祯律师事务所律师被告：二十一冶建设有限公司，住所地兰州市城关区，法定代表人：杨景民，该公司董事长委托代理人：赵兴翔，泰兴市马甸法律服务所法律工作者原告张鹏云与被告二十一冶建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张鹏云及其委托代理人张瑞富，被告二十一冶建设有限公司的委托代理人赵兴翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张鹏云诉称：2014年1月11日被告与原告签订劳务承包合同，合同约定由张鹏云负责被告承建位于安徽省宿州市朱仙庄镇的电暖管厂和芦岭镇服装厂的钢筋工、木工、瓦工三个工种劳务工程。合同约定厂房办公楼按照327元每平方米计算工程款，同时约定被告应根据工程进度按月支付工程款。合同签订前，被告向原告收取工程进场保证金70万元，约定一个单体完成两层后返还全部保证金的50%。双方合同亦明确若因被告违约造成工程停建或缓建，合同相对方可解除合同。合同签订后，原告方便开始组织人员进场施工，目前芦岭镇服装厂一个单体已经完成封顶，另一个单体完成四层后因被告方的原因造成工程停建。但是直到起诉前，被告方一直没有向原告支付工程款，亦没有退还工程进场保证金。且在合同履行工程中，被告方不按合同约定供应工程材料，多次造成工程缓建。目前，因被告方再次停止供应工程材料，造成双方合同无法继续履行。另外因智能锁厂不能进场给原告造成了严重的损失。请求判令：1、依法解除双方的劳务承包合同；2、返还工程保证金70万元；3、支付工程款共计2088318.53元，支付利息55781.31元。（从2015年2月13日按银行同期贷款利率暂计算至2015年8月18日，实际请求计算至判决履行之日）；4、支付窝工损失、代垫费用389380元；5、由被告承担本案的诉讼费。被告二十一冶建设有限公司辩称：1、二十一冶不具备主体资格。被告从未与共创房产公司签订合同，更未签订电暖管厂、钢筋工、木工、瓦工任何合同。原告将二十一冶作为被告没有事实法律依据。2、原告要求被告返还保证金没有法律依据。一方面二十一冶从未收取保证金。另一方面有证据证明原告是将保证金给共创房产公司的，因此原告要求退回保证金没有事实依据。3、原告要求二十一冶支付工程款及利息没有事实和法律依据。从原告提供的证据看其主张的实际是劳务费，而原告的劳务费、保证金等在2015年2月26日已经与房产公司达成协议，由房产公司向原告支付，即原告与房产公司达成了劳务费、保证金等债权债务清偿协议，并由电子公司提供担保，该清偿协议是双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家强制性法律规定，应受到保护。因此在债务转让达成协议的情况下，原告再向其他人主张权利是没有法律依据的，二十一冶不具备主体资格，具备主体资格的应该是房产公司及其担保人。4、安徽分公司与王润龙签订了一个承包合同。如果说王润龙与张鹏云有劳务关系的话，也应该由承包人王润龙主张权利。原告是不具有向分公司更不具有向总公司主张权利资格。第二点原告要求被告支付窝工损失及代垫费没有事实依据，根据原告2015年2月26日与房产公司签订的协议也不存在窝工与代垫的事实。原被告主体资格均不适格，诉讼请求无事实和法律依据，应当驳回原告诉讼请求。原告在诉讼过程中，向法庭提交了以下证据材料：1、劳务承包合同书一份，证明本案原被告之间存在合同关系的事实；2、收条一份，证明被告收取保证金的事实；3、胜利服装厂土建工程咨询报告一份，证明涉案工程的工程量，工程价款；4、单据，证明原告为涉案工程代垫的费用；5、民事判决书，证明被告承建了涉案工程，被告认可决算报告的事实；6、本院（2014）宿埇民一初字第07094号案卷庭审笔录一份，证明二十一冶公司承认王润龙系涉案工程项目部负责人以及涉案项目部印章是由二十一冶公司提供给王润龙的。被告对原告所举证据材料发表质证意见如下：对证据1真实性合法性关联性均有异议。合同上公司名称与公司名称不一致，公章不真实。对于保证金70万元，如果合同有效的话保证金应该交给二十一冶公司，但是直到现在也没有看到这项保证金。签名笔迹不能判定是同一人，二十一冶公司从来没有王润龙这个人，根据我们向法庭提供的安徽分公司与王润龙签订的承包合同，王润龙没有任何资格和张鹏云签订任何合同，原告应该提供证据，证明其有权代表被告签订合同。对于电暖管厂与服装厂工程我们二十一冶从来没有做过这种工程。对证据2的三性都有异议，从来没有收过原告的保证金，我们有证据证明原告的保证金是交给了服装厂。对公章真实性是提出异议的。对证据3的形式上没有异议，但对其关联性有异议：①、施工单位加盖的公章是安徽分公司而不是总公司。②、工程总价款是2080000元。③、劳务费是如何计算得到的。总之如果有工程项目的话也是与安徽分公司有联系，与总公司没有任何关系的。对证据4的三性均有异议，从2014年元月3日的承诺书内容来看是王润龙个人向原告作出的承诺。对证据5的真实性无异议，但对其关联性有异议。二十一冶没有承建施工涉案工程。这个判决书与本案不具有类同性。尽管判决书已经生效，但是我们二十一冶公司已经向省高院提出申诉。证据6，在李达案中尽管二十一冶的代理人承认王润龙是项目部的负责人，但是在原告提供的（2015）宿中民一终字第00195号民事判决书已经认定了王润龙系挂靠的施工人员。二、尽管二十一冶的代理人在庭审中认可项目部的章是公司提供的，但并没有讲清印章是何时提供的，现有证据证明在本案中王润龙对项目部公章的使用是不合法的，王润龙不构成表见代理。被告在诉讼过程中，向法庭提交了以下证据材料：1、2014年2月20日二十一冶建设有限公司安徽分公司与王润龙签订的芦岭共创房地产开发公司标准化厂房承包合同一份，证明承包项目芦岭共创房地产开发公司标准化厂房没有收取保证金，只约定了10万元的安全保证金；2、2014年5月14日房产公司的承诺书，证明共创房产公司承诺工人工资由房产公司直接支付给工人；3、2015年2月26日还款协议，证明张鹏云与房产公司达成保证金、工资清偿协议，约定由电子公司担保；4、2015年2月28日，电子公司出具担保书一份证明对2015年2月26日清偿协议提供连带责任担保。原告对被告所举证据材料发表质证意见如下：对证据1的真实性有异议，安徽分公司成立时间是2014年5月14日，合同签订时间是2014年2月20日，故合同是不真实的。对证据2的真实性无异议但证明目的有异议，从承诺书内容看，不是债务转让而是债务人的加入，不能免除被告的责任。对证据3、4的意见与证据二的意见是一样的本院对原被告所举证据材料认证如下：一、原告所举证据材料1、2、3、5、6真实合法，与本案具有关联性，予以认定。证据材料4中的2013年12月4日、2013年12月7日、2013年12月14日、2013年12月18日、2013年12月30日单据，虽加盖二十一冶建设有限公司安徽共创项目部印章，但王润龙签署的是证明人，不能证实原告与被告进行了结算，在无其他证据佐证的情况下，不能予以认定。2014年8月8日、2014年4月1日的单据虽有王润龙的签名，但加盖的是二十一冶建设有限公司安徽共创项目部资料专用章，证据存在疑问，在无其它证据佐证的情况下，不予认定。2014年9月30日的证明、2014年2月25日的收条、2014年1月2日收据及票号分别为000625、0087810、0048398、008781、0087816、0005774收据，加盖二十一冶建设有限公司安徽共创项目部资料专用章，在无其它证据佐证的情况下，不予认定。2014年6月13的担保书，在无其它证据佐证的情况下，不予认定。编号为001、002的工程联系单的数额应包含在其提供的证据3所计算的数额中，故不予认定。二、被告所举证据材料1，因二十一冶建设有限公司安徽分公司成立时间是2014年5月14日，合同签订时间是2014年2月20日，故合同真实性不予认定。对证据2、3、4的真实性予以认定。经审理查明：2014年1月11日，被告为甲方，原告为乙方，签订劳务承包合同书一份。合同约定由被告承建的朱仙庄镇电暖管厂与芦岭镇服装厂项目工程的钢筋工、木工、瓦工劳务分包给原告；厂房、办公楼的单价为327元，宿舍楼单价为380元；被告收取原告合同履约保证金700000元，一个单体完成两层后返还保证金50%，主体封顶保证金全部退还。被告在合同上加盖二十一冶建设有限公司安徽共创项目部印章，王润龙在甲方签名。该合同约定开工日期为2013年10月18日，但“2013”的“3”字有明显的改动。2013年12月14日，王润龙出具收条收到原告保证金700000元，收条加盖二十一冶建设有限公司安徽共创项目部印章。合同签订后，原告即组织人员进场施工。2014年7、8月间工程停工。在李达诉二十一冶建设有限公司、安徽共创房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案【（2014）宿埇民一初字第07094号】的庭审过程中，二十一冶建设有限公司承认王润龙是芦岭镇服装厂项目负责人，项目部印章是二十一冶建设有限公司提供给王润龙的。本院（2014）宿埇民一初字第07094号民事判决书认定王润龙构成表见代理。二十一冶建设有限公司不服提出上诉，安徽省宿州市中级人民法院（2015）宿中民一终字第00178号民事判决书认定王润龙系代表二十一冶建设有限公司的职务行为，行为后果应由二十一冶建设有限公司承担。该判决已经发生法律效力。原告提交的胜利服装厂土建工程咨询报告系被告二十一冶建设有限公司在周克荣诉二十一冶建设有限公司、安徽共创房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷二审过程中提交的证据材料，用以证明二十一冶建设有限公司目前完工工程量的总造价。该报告认定涉案的芦岭镇服装厂钢筋工、木工、瓦工人工费用为2088318.53元。朱仙庄镇电暖管厂工程，原告未进场施工。2014年5月14日，安徽共创房地产开发有限公司出具承诺书，承诺胜利服装厂所有工人工资由该公司直接给工人。2015年2月26日，安徽共创房地产开发有限公司与张鹏云签订还款协议一份，就涉案工程拖欠钢筋工、木工及瓦工工资问题达成还款计划，安徽共创房地产开发有限公司计划于2015年农历正月二十五日付清保证金700000元，工资于2015年3月10日开始支付，每月300000元，至2015年8月10日付清。宿州创汇电子科技有限公司提供担保。本院认为，根据本案证据及被告自认王润龙系涉案工程项目负责人等情况，王润龙代表被告与原告签订劳务分包合同系职务行为，其后果应由被告承担。本案中，自然人张鹏云无相关工程施工资质，其与原告签订的合同违反法律、行政法规的强制性规定，是无效合同。但建设工程经竣工验收合格，原告请求参照合同约定支付工程价款，本院予以支持。原告要求被告支付工程价款利息符合法律规定，应自2015年8月19日至本院指定给付之日，按中国人民银行同期贷款利率计算。被告收取原告保证金700000元，原告要求被告予以返还，符合法律规定，本院予以支持。原告所举证据不足以证实存在窝工损失及代垫费用，故该项诉讼请求不予支持。被告认为原告与安徽共创房地产开发有限公司达成的还款协议系债务承担，原告再向其主张权利没有法律依据。但被告无证据证明被告将债务转移给安徽共创房地产开发有限公司，亦无证据证明原告同意被告将债务转移给安徽共创房地产开发有限公司。故被告不能免除责任。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条之规定，判决如下：一、被告二十一冶建设有限公司于本判决生效后三十日内给付原告张鹏云工程价款2088318.53元及利息（以2088318.53元为基数，自2015年8月19日至本院指定给付之日，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、被告二十一冶建设有限公司于本判决生效后三十日内返还给原告张鹏云保证金700000元；三、驳回原告张鹏云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32668元，由原告张鹏云负担3561元，由被告二十一冶建设有限公司负担29107元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  李立新人民陪审员  马兆飞人民陪审员  刘双贵二〇一五年十二月二十五日书 记 员  ＸＸ琳附：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。