四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1102民初2526号原告：乐山市中小企业融资担保有限公司，住所地：四川省乐山市市中区。法定代表人：王毕泉，董事长。委托诉讼代理人：潘凌波，四川嘉州律师事务所律师。被告：犍为县吉星煤矿。住所地：四川省犍为县。执行事务合伙人：王开成。被告：犍为县宝胜煤矿。住所地：四川省犍为县。法定代表人：龚大成。被告：乐山市沙湾区茂祥煤业有限公司。住所地：四川省沙湾区。法定代表人：雷光均。被告：雅安市水洪林六号煤业有限责任公司。住所地：四川省雅安市雨城区。法定代表人：杨彦军。被告：雅安市西大煤业有限责任公司。住所地：四川省雅安市雨城区望鱼乡塘口村。统一社会信用代码：91511800696977310W。法定代表人：陈平。被告：乐山市鸿盛投资有限公司。住所地：乐山市市中区。法定代表人：雷明有。被告：王开成，男，1953年8月28日出生，汉族，住四川省犍为县。被告：李光琼，女，1954年4月19日出生，汉族，住四川省犍为县。被告：雷明有，男，1969年11月5日出生，汉族，住四川省五通桥区。被告：唐亚丽，女，1973年4月7日出生，汉族，住四川省犍为县。委托诉讼代理人：喻之阳，四川众能律师事务所律师。被告：张霞，女，1984年9月18日出生，汉族，住四川省沙湾区。委托诉讼代理人：万才林，四川川乐宁律师事务所律师。原告乐山市中小企业融资担保有限公司（以下简称乐山中小保公司）诉被告犍为县吉星煤矿、犍为县宝胜煤矿、乐山市沙湾区茂祥煤业有限公司（以下简称沙湾茂祥煤业）、雅安市水洪林六号煤业有限责任公司（以下简称雅安水洪林六号煤业）、雅安市西大煤业有限责任公司（以下简称雅安西大煤业）、乐山市鸿盛投资有限公司（以下简称乐山鸿盛公司）、王开成、李光琼、雷明有、唐亚丽、张霞追偿权纠纷一案，本院于2017年4月28日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告乐山市中小企业融资担保有限公司的委托诉讼代理人潘凌波，被告唐亚丽的委托诉讼代理人喻之阳、张霞的委托诉讼代理人万才林到庭参加诉讼。被告犍为县吉星煤矿、犍为县宝胜煤矿、沙湾茂祥煤业、雅安水洪林六号煤业、雅安西大煤业、乐山鸿盛公司、王开成、李光琼、雷明有经公告送达传票传唤，其未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐山中小保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付代偿款559001.65元及资金占用费。2、判令被告支付担保费30万元。3、判令被告支付贷款金额每日万分之五的违约金至付清款项止。4、判令被告支付为实现债权产生的费用10000元。5、确认犍为县吉星煤矿所有的《采矿许可证》C51000020091111*******0质押优先权。6、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告当庭明确第1项诉讼请求为：判令对被告支付代偿款559001.65元及资金占用费（从2015年12月31日起，以代偿款559001.65元为基数，按中国人民银行同期同类贷款的利率上浮50%计算。）事实和理由：2011年4月19日，犍为县吉星煤矿与乐山市商业银行股份有限公司犍为支行签订《固定资产借款合同》，约定由犍为县吉星煤矿向乐山市商业银行股份有限公司犍为支行1000万元并约定了约定了借款期限与借款利息。2011年4月26日，原告与乐山市商业银行股份有限公司犍为支行签订保证合同，约定由原告为犍为县吉星煤矿提供连带保证责任。2011年4月26日，原告与犍为县吉星煤矿签订保证委托协议，约定了双方的权利义务。同日，原告与犍为县吉星煤矿签订质押反担保合同，约定犍为县吉星煤矿所有的《采矿许可证》C51000020091111*******0为委托保证协议提供抵押反担保。以上质押权已办理抵押登记。2014年11月17日、2014年4月24日、2014年4月26日、2014年4月27日，被告犍为县宝胜煤矿、沙湾茂祥煤业、雅安水洪林六号煤业、雅安西大煤业、乐山鸿盛公司、王开成、李光琼、雷明有、唐亚丽、张霞，签订反担保书，承诺为犍为县吉星煤矿保证委托协议提供连带担保责任。该借款发放后，2015年6月30日至2015年7月31日，原告共为犍为县吉星煤矿代偿利息559001.65元。原告为维护自己的合法权益，依据相关法律规定，向人民法院提起诉讼，望判如所诉。被告唐亚丽辩称：对本案被告确实是签订了反担保协议，对于代偿款应当是481995.56元。本案是追偿权纠纷，而担保费是担保合同纠纷不应当在本案中处理，应另案处理。对于违约金请求过高，也不属于追偿权范围，也应另案处理。对于律师费10000元如果没有相关的证据就不予支持。被告张霞辩称：被告张霞签订的反担保合同是事实，但是签订的时候是以乐山鸿盛公司的股东身份签订的，不是以个人名义签订的，是股东履行职务的行为，因为这个借款本身也发生在2011年，而反担保签订是在2014年，在2014的时候张霞就是乐山鸿盛公司的股东，张霞担任公司股东的时间是2012年12月25日起至2014年6月10日止。关于代偿金额的问题，作为原告已经收取了贷款保证金60万元，该金额至今没有退还，且也超出了原告提起诉讼的金额，如果相抵扣，原告还应当退还剩余的保证金。其余意见与唐亚丽的代理人意见一致。被告犍为县吉星煤矿、犍为县宝胜煤矿、沙湾茂祥煤业、雅安水洪林六号煤业、雅安西大煤业、乐山鸿盛公司、王开成、李光琼、雷明有未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对当事人提交的具有真实性、合法性和关联性的证据予以确认，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2011年4月19日，犍为县吉星煤矿与乐山市商业银行股份有限公司犍为支行（以下简称：商行犍为支行）签订《固定资产借款合同》（合同编号：2011年乐商银犍支公借字第028号），合同主要约定：犍为县吉星煤矿向：商行犍为支行申请借款，：商行犍为支行同意向犍为县吉星煤矿提供借款金额1000万元；借款用于煤矿技改项目投入；借款期限36个月；贷款利率为浮动利率，在提款日基准利率的基础上上浮50%确定利率，借款人提款后，借款利率以12为一期，一期一调整，分段计息。本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息，结息日为每月的20日；本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%；还款方式：借款人应按照还款计划偿还借款；借款的担保方式为保证担保。2011年4月26日，原告（保证人）与犍为县吉星煤矿（借款人）签订《保证委托协议》（合同编号：乐担保司【2011】委字第033号），协议主要约定：原告同意为犍为县吉星煤矿向商行犍为支行发放的借款1000万元提供连带责任保证担保；借款期限：2011年4月28日至2014年4月27日；担保期限为一年的，犍为县吉星煤矿按本笔担保贷款金额的3%向原告支付30万元担保费；约定被告犍为县吉星煤矿向原告按本笔贷款总额的6%一次性交存60万元的担保风险保证金。担保贷款期限超过一年的，从第二年开始，担保费按贷款签订之日每周年到期前的5个工作日内交纳；违约责任：犍为县吉星煤矿未按借款合同约定还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，犍为县吉星煤矿应向保证人支付相应的违约金，逾期三个月以内未归还的，按逾期归还额的1%计算；逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归还额的3%计算；凡贷款有逾期六个月以上的，其保证金全额作为违约金收取。犍为县吉星煤矿因违反本协议约定，除承担本协议约定的违约责任外，还应承担原告因追索债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费等；犍为县吉星煤矿或其他相关第三方向原告出具的与2011年乐商银犍支公借字第028号《固定资产借款合同》及本协议相关的所有承诺书、函件及其他法律文本，均作为本协议的组成部分，与本协议具备同等的法律效力，犍为县吉星煤矿应严格履行或督促第三人方严格履行，若犍为县吉星煤矿或其他相关第三方未能按借款合同、承诺书、函件及其他法律文本约定的时间履行或完全履行的，每超出一日，借款人应向保证人支付贷款总额万分之五的违约金。原告与被告犍为县吉星煤矿完善了《保证委托协议》后，原告与商行犍为支行签订了《保证合同》（合同编号：乐担保司【2011】保字第033号），原告同意为被告犍为县吉星煤矿向商行犍为支行作为保证人提供连带责任担保。保证期间：主债务履行期届满之日起三年。2011年4月26日，原告与被告犍为县吉星煤矿签订《质押反担保合同》（合同编号：乐担保司【2011】质字第003号），约定以被告犍为县吉星煤矿名下的采矿许可证C51000020091111*******0采矿权提供反担保，犍为县国土资源局于2011年4月26日出具了《采矿权抵（质）押备案证明》。2011年4月26日、27日，被告王开成、李光琼、唐亚丽分别向原告出具了《反担保书》，自愿为原告在《保证合同》中为犍为县吉星煤矿所担保的全部债务提供连带责任担保，并承诺原告承担保证责任后，有权直接向保证人索偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。担保范围均为《固定资产借款合同》、《保证委托协议》、《保证合同》中原告为借款人提供保证担保的借款本金、借款期内利息、逾期90天内的利息、违约金及实现债权的费用；原告行使追偿权产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）；保证责任为连带责任担保；如贷款人和原告同意借款人展期还款或原告增加担保责任，我（公司）均保证无条件按原告要求延续本担保书期限或另出具担保书；本担保书自开出之日起生效，直至原告要求我（公司）承担保证责任项下应付款全部得到清偿时终止。2014年11月17日，被告犍为县宝胜煤矿、沙湾茂祥煤业、雅安水洪林六号煤业、雅安西大煤业、乐山鸿盛公司、雷明有、张霞分别向原告出具了《反担保书》，自愿为原告在《保证合同》中为犍为县吉星煤矿所担保的全部债务提供连带责任担保，并承诺原告承担保证责任后，有权直接向保证人索偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。担保范围均为《固定资产借款合同》、《保证委托协议》、《保证合同》中原告为借款人提供保证担保的借款本金、借款期内利息、逾期90天内的利息、违约金及实现债权的费用；原告行使追偿权产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）；保证责任为连带责任担保；如贷款人和原告同意借款人展期还款或原告增加担保责任，我（公司）均保证无条件按原告要求延续本担保书期限或另出具担保书；本担保书自开出之日起生效，保证期限为十年，自贵原告实际承担担保责任时起算。在完善上述相关后续后，商行犍为支行于2013年4月19日、4月25日、5月19日、7月13日，通过银行转账方式分五笔向被告犍为县吉星煤矿账户转入贷款共计人民币1000万元；借款借据载明：到期日期为：2014年4月27日；利率月息：7.999999‰、8.312501‰。2017年7月10日，商行犍为支行向原告出具《代偿确认书》，证实原告代犍为县吉星煤矿代偿资金481995.56元。还查明，原告方当庭确认犍为县吉星煤矿向原告交存60万元的担保风险保证金以及第一年、第二年的担保费各30万元。上述事实，有当事人的陈述及营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、《固定资产借款合同》、《三方确认书》、《借款延期偿还协议书》、《保证委托协议》、《保证合同》、《质押反担保合同》、《反担保书》、《代偿证明》、《犍为县吉星煤矿采矿权抵（质）押备案证明》、借款支取凭证等证据予以证明。本院认为，案涉《流动资金借款合同》《保证委托协议》《保证合同》《抵押反担保合同》《反担保书》系各方当事人真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。各方当事人均应按合同约定履行各自义务。原告在犍为县吉星煤矿逾期归还借款的情况下，依照合同约定代犍为县吉星煤矿向商行犍为支行偿还了481995.56元，承担了保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告主张犍为县吉星煤矿向其支付代偿款481995.56元的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。犍为县吉星煤矿所交付的交存60万元的担保风险保证金，因犍为县吉星煤矿未按约定履行，根据双方合同约定及交付款项的性质，应在沐川鑫顺煤业所承担的违约金及损失中抵销。犍为县吉星煤矿逾期未向商行犍为支行归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》既约定犍为县吉星煤矿凡贷款逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算，又约定未按约定时间履行，每超出一日，犍为县吉星煤矿应向原告支付贷款总额万分之五的违约金，现犍为县吉星煤矿主张约定的违约金过高请求予以调减。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代犍为县吉星煤矿向商行犍为支行偿还了借款利息，原告未提供其因犍为县吉星煤矿违约造成损失的依据，该损失仅为相应的资金利息损失，其主张按合同约定的标准计算违约金的请求明显超过了损失的30%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，应予调减。且原告当庭出示于2017年7月10日向商行犍为支行代偿款481995.56元的《代偿证明》，其资金利息损失始于其代偿之日。故本院对原告的诉讼请求在以代偿本金为基数，从代偿日起，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算违约金及资金占用损失至付清之日止范围内予以支持，超出部分不予支持。依照《保证委托协议》约定，担保贷款期限超过一年的，第一年按本笔担保贷款金额的3%向保证人支付担保费，第一年收取的担保费不予退还。从第二年开始的，担保费按担保贷款本金余额的3%在贷款合同签订之日每周到期前的5个工作日交纳，若借款人在交纳担保费后当年内提前一次性归还全部贷款，使保证人解除保证责任的，保证人按以下标准退予借款人担保费：------。第一年、第二年的担保费被告已交纳，从自2013年4月28日至2014年4月27日的担保费，依据双方约定被告应当按担保贷款本金余额的3%即30万元计付担保费，故对原告的该项诉请符合符合法律规定和双方约定，本院予以支持。关于犍为县宝胜煤矿、沙湾茂祥煤业、雅安水洪林六号煤业、雅安西大煤业、乐山鸿盛公司、王开成、李光琼、唐亚丽、雷明有、张霞是否应承担连带偿还责任的问题。犍为县宝胜煤矿、沙湾茂祥煤业、雅安水洪林六号煤业、雅安西大煤业、乐山鸿盛公司、王开成、李光琼、唐亚丽、雷明有、张霞分别在《反担保书》中承诺为向犍为县吉星煤矿在商行犍为支行的上述借款的保证担保提供反担保，并约定担保范围包括借款本金、利息、逾期90天内的利息、律师代理费等；在原告承担保证责任后，原告有权直接向上述十被告追偿，而无须先向借款人追偿或处理抵押品。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的规定，原告与犍为县宝胜煤矿、沙湾茂祥煤业、雅安水洪林六号煤业、雅安西大煤业、乐山鸿盛公司、王开成、李光琼、唐亚丽、雷明有、张霞的保证合同成立，合法有效，上述被告应按《反担保书》约定内容承担保证责任，对犍为县吉星煤矿的前述债务承担连带责任保证责任的请求依法有据，本院应予支持。犍为县宝胜煤矿、沙湾茂祥煤业、雅安水洪林六号煤业、雅安西大煤业、乐山鸿盛公司、王开成、李光琼、唐亚丽、雷明有、张霞在承担保证责任后依法享有向犍为县吉星煤矿追偿的权利。关于请求的优先受偿权的问题，原告与犍为县吉星煤矿签订《质押反担保合同》，约定以被告犍为县吉星煤矿名下的《采矿许可证》C51000020091111*******0采矿权提供反担保。犍为县国土资源局于2011年4月26日出具了《采矿权抵（质）押备案证明》，上述采矿权已办理质押登记，现原告可依据《质押反担保合同》就被告犍为县吉星煤矿提供的《采矿许可证》C51000020091111*******0以折价或者拍卖、变卖的方式所取得的价款在代偿本息、违约金、资金占用损失的范围内享有优先受偿的权利。另，本案案涉《保证委托合同》虽约定律师代理费由借款人承担，但原告未提交任何证据证明律师费的金额及原告实际支出了该笔律师费，应承担举证不能的不利后果，对原告关于律师费的诉讼请求本院不予支持。被告张霞的委托诉讼代理人辩称张霞签订的反担保合同是事实，但是以乐山鸿盛公司的股东身份签订的，不是以个人名义签订的，是股东履行职务的行为，经庭审查明:本案中乐山鸿盛公司的公司法定代表人雷明有以及雷明有、张霞分别以公司、个人的身份与原告签订了《反担保书》，张霞所签订的《反担保书》并没有明确其是作为公司的股东身份签订该文书，也没有加盖公司印章，故其行为应当作为个人的民事行为。综上所述，原告的诉请以及被告唐亚丽、张霞的委托诉讼代理人的辩称，与庭审查明事实一致的，本院予以采信；与上述庭审查明的事实不一致的，本院则不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第二百一十九条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十五日内，被告犍为县吉星煤矿向原告乐山市中小企业融资担保有限公司支付代偿款481995.56元及资金占用损失、违约金（资金占用损失及违约金，从2017年7月11日起至付清之日止以所欠代偿款为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮50%计算违约金及资金占用损失至付清之日止。被告犍为县吉星煤矿在履行资金占用损失及违约金时扣减其所缴纳的担保风险保证金60万元）；二、在本判决生效之日起十五日内，被告犍为县吉星煤矿支付原告乐山市中小企业融资担保有限公司从2013年4月28日至2014年4月27日的担保费30万元；三、原告乐山市中小企业融资担保有限公司就被告犍为县吉星煤矿所有的《采矿许可证》C51000020091111*******0以折价或者拍卖、变卖的方式所取得的价款在本判决第一项、第二项确定的范围内享有优先受偿的权利；四、被告乐山市沙湾区茂祥煤业有限公司、雅安市水洪林六号煤业有限责任公司、雅安市西大煤业有限责任公司、乐山市鸿盛投资有限公司、王开成、李光琼、雷明有、唐亚丽、张霞对本判决第一项中的借款本金、借款期内利息、逾期90天内的利息以及第二判项确定的债务范围内承担连带清偿责任（保证人在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告犍为县吉星煤矿沐川县鑫顺煤业有限公司追偿）；五、驳回原告乐山市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12490元、公告费600元，合计13090元，由原告乐山市中小企业融资担保有限公司负担2360元；被告犍为县吉星煤矿、乐山市沙湾区茂祥煤业有限公司、雅安市水洪林六号煤业有限责任公司、雅安市西大煤业有限责任公司、乐山市鸿盛投资有限公司、王开成、李光琼、雷明有、唐亚丽、张霞负担10730元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审 判 长  成征帆审 判 员  肖 沣人民陪审员  潘丽彬二〇一七年十二月二十八日书 记 员  周天文