山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2015）肥民初字第1991号原告：路露，住肥城市。委托代理人：孔淑芳，山东博睿律师事务所律师。被告：山东鲁泰建筑工程集团有限公司，住山东省肥城王瓜店镇朱庄村西。法定代表人：张成新，董事长。委托代理人：郭涛，山东同成（肥城）律师事务所律师，委托代理人：郭洪玉，山东鲁泰建筑工程集团有限公司人力资源部副部长。原告路露与被告山东鲁泰建筑工程集团有限公司（以下简称鲁泰建筑工程集团）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告路露及委托代理人孔淑芳，被告鲁泰建筑工程集团的委托代理人郭涛、郭洪玉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告路露诉称，原告于2007年5月到被告处工作，为被告的员工，在十多年的工作期间原告一直尽职尽责履行着自己的工作职责。2014年7月被告以为公司培训骨干的名义把原告委派到济南的一个名为英锝利公司的小工厂去工作，而实际上原告就是该工厂的一个做工的工人，与原来在被告处的工作性质没有任何联系，原告每天工作12小时以上，工作期间只能站着，而且工作的室内环境存在有毒有害的气体。原告多次向被告反映在济南的情况，申请回原单位上班，2014年8月下旬被告的有关负责人要求原告当面商谈回原单位工作的事宜，后其答应让原告先回家待岗等待工作安排。根据《劳动合同法》的规定，变更劳动合同内容，需要经用人单位与劳动者双方协商一致并采取书面形式。被告未与原告进行协商就单方变更其工作地点，属劳动合同内容的重大变更，调整工作地点和工作内容对原劳动合同的履行产生了实质影响。被告违反合同目的对原告进行变相调岗，原告不能上班是由于被告违法的原因造成的，但被告却在2014年11月28日以原告连续旷工65天为由向其下达了书面的解除劳动合同通知书，且无故拖欠从6月到11月的工资。被告的种种行为严重违反了《劳动合同法》等相关规定，原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，一、判令被告支付拖欠原告的工资13825元；二、判令被告支付拖欠工资报酬经济补偿金6913元；三、判令被告支付原告赔偿金31600元；以上费用总计52338元。四、判令本案诉讼费用由被告承担。庭审辩论中，针对具体的诉讼请求数额，原告在代理词中要求依据被告提交的工资表数额为依据计算相关应付数额。被告鲁泰建筑工程集团辩称，原告所诉无事实依据，我公司与济南英锝利电子管厂合资设立新项目，经下属单位申报，安排原告去济南英锝利公司进行相关操作工培训，原告在未完成培训的情况下擅自离岗，经我公司通知后仍未到岗上班，形成旷工，其要求旷工期间的工资无事实与法律依据，原告所诉称的拖欠工资的经济补偿无法律依据，且未经法律规定的程序，不应支持。因原告的旷工行为我公司依据劳动合同约定等与原告解除劳动合同为合法解除，且原告已自行办理失业登记，领取了失业金，该行为也是对公司依法解除劳动合同的认可，原告要求支付赔偿金不应支持。请依法驳回原告的不当诉讼请求，依法裁决。经审理查明，原告路露于2007年5月7日到被告单位四工区参加工作，双方签订了书面劳动合同，期限为五年，到期后双方签订了无固定期限劳动合同。2014年7月2日，被告单位下属众益公司拟与济南英锝利电子管厂合资设立新项目，安排原告路露去济南英锝利电子管厂进行相关操作工培训，原告路露属于该批被选派人员，于2014年7月14日赴济南济南英锝利电子管厂。原告在济南英锝利工作期间，多次就新岗位的伙食、工作时间等问题找领导对话，被告单位也派人进行了一对一谈话，双方分歧没有解决，原告于2014年8月18日从济南英锝利返回肥城。2014年8月20日，被告鲁泰建筑工程集团人力资源工作人员郭洪玉向原告发送了两条手机短信，第一条短信内容为要求原告路露于当日下午到公司人力资源部签收通知，第二条短信内容：“因你于2014年8月18日在英锝利公司私自返回，至今未上班，经研究，定于8月22日上午7点在众益公司门口集体乘车去济南英锝利公司上班并同时提交保证书，届时不到者，公司将根据《劳动用工及工资管理办法》第十三章四十条的规定办理，现将通知送达给你，一切后果由你本人负责。特此通知。山东鲁泰建工集团人力资源部。”此后原告路露未再到济南英锝利公司上班，也未回被告处上班。被告鲁泰建筑工程集团提交的考勤记录显示自8月21日开始原告路露记旷工。2014年11月25日，被告鲁泰建筑工程集团向公司工会征求关于解除原告路露在内的十二名员工劳动合同的意见，工会同意了被告鲁泰建筑工程集团的处理意见。2014年11月28日，被告鲁泰建筑工程集团以【2014】42号文决定对原告路露在内的十二名员工解除劳动合同，原因是原告路露连续旷工严重违反劳动纪律。2014年12月11日，被告鲁泰建筑工程集团向当地劳动部门进行了劳动合同解除（终止）备案手续，解除（终止）原因是：违反劳动纪律。原告路露2014年12月15日在离职报告上签字并办理了交接手续。原告路露工资发放至2014年5月份，2014年6月以后被告以资金困难为由暂未发放。另查明，原告2013年9月至2014年7月的应发工资如下：2013年9月2227.2元、10月2027.2元、11月2227.2元、12月2227.2元、2014年1月1269.7元、2月1293.7元、3月2011.7元、4月2231.7元、5月2084.7元、6月2158.1元、7月2132.1元。原告解除合同前11个月正常工作期间平均月工资为1990.04元。其中，原告2014年6月应发工资2158.7元，去除单位代扣养老保险金190.56元、医疗保险金47.64元、失业金11.91元、住房公积金139元，应实发1768.99元。2014年7月应发工资2132.1元，去除单位代扣养老保险金190.56元、医疗保险金47.64元、失业金11.91元、住房公积金139元，应实发1742.99元。再查明，原告去济南英锝利电子管厂前的工资有六部分组成：基本工资、计时工资、年功工资、固定津贴、合同制补贴、购房补贴等部分组成。被告提交的工资表显示原告路露在济南济南英锝利电子管厂工作期间工资组成中变成只有计时工资一项组成，基本工资、年功补贴、固定津贴、合同制补贴、购房补贴等部分均没有列入工资范围内，2014年8月应发550元（考勤11天）。还查明，原告因解除合同、拖欠工资等问题与被告发生劳动争议而向肥城市劳动人事争议委员会申请仲裁。肥城市劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月15日依法作出肥劳人仲案字（2015）第011号仲裁裁决书，原告对该裁决书不服在法定期间诉至本院。上述事实由双方当事人陈述、劳动合同书、通知、员工培训情况说明、考勤记录、工资表、解除劳动合同决定书、肥劳人仲案字（2015）第011仲裁裁决书等证据予以证实。本院予以确认。本院认为：本案的焦点有：一、被告安排原告去济南英锝利电子管厂的行为是工作培训还是调整工作岗位。首先从被告的陈述内容来看，被告之所以派原告去济南英锝利，是因为被告与济南英锝利电子管厂合资设立新项目，安排原告去济南英锝利公司进行相关操作工培训为熟练操作工的培训，济南公司现已与被告下属单位合资设立了新公司，该济南公司已从济南搬迁至被告单位所在驻地。其次，从原告在济南英锝利公司的工作事项来看，原告原来的岗位是建筑四工区，而去电子管厂的工作内容与原告原来的工作事项不具有关联性。再次，从原告的劳动报酬来看，原告去济南英锝利后的劳动报酬核算单位由建筑四工区变更为众益安置，其工资构成在原来的四工区每月由基本工资等六部分构成，而在济南英锝利工作期间，工资构成变成了计时工资。实际应领取的工资也低于原来在四工区的工资。因此，被告安排原告去济南英锝利电子管厂的行为实质属于调整工作岗位。二、被告能否以原告路露连续旷工严重违反劳动纪律为由解除劳动合同。首先，依据原被告之间的劳动合同约定，只是约定被告有权对原告的工作岗位进行调整。但根据《劳动合同法》第35条的规定，变更劳动合同内容需要经用人单位与劳动者双方协商一致并采取书面形式。因为工作地点和工作内容是劳动合同的实质性和重要性的内容，工作内容和工作地点的变化会直接影响劳动者的履约能力、薪酬水平、生活利益等。本案中，原告自进入被告公司工作，工作地点一直在住所地的附近，被告鲁泰建筑工程集团根据单位工作需要（合资上新项目）安排原告路露到济南，原告的工作地点由同城变成了异地，而且从被告制作的工资表来看，原告去济南英锝利电子管厂前的工资有六部分组成：基本工资、计时工资、年功补贴、固定津贴、合同制补贴、购房补贴等部分组成。被告提交的工资表显示原告路露在济南英锝利电子管厂工作期间工资组成中变成只有计时工资一项组成，基本工资、年功补贴、固定津贴、合同制补贴、购房补贴等部分均没有列入工资范围内，其工作岗位的变化也直接影响了其照顾家人等生活利益的变化。因此，被告对原告的工作岗位调整属于劳动合同的重大变更。其次，原告在济南英锝利工作期间，多次就新岗位的伙食、工作时间等问题找领导对话，被告单位也派人进行了一对一谈话，双方分歧没有解决，原告于2014年8月18日从济南返回。上述事实说明原告在调整工作岗位后不到一个月内就找被告反映要求解决问题，因此，不能认为原告系属于同意调岗后满一个月后又反悔。第三，被告鲁泰建筑工程集团工作人员先后向原告路露发书面通知及手机短信，要求原告路露继续回济南，因原告拒绝回去，被告鲁泰建筑工程集团自8月21日开始以原告路露旷工考勤。2014年11月28日，被告鲁泰建筑工程集团以原告路露连续旷工严重违反劳动纪律为由解除了劳动合同。本院认为，双方变更劳动合同，应协商一致并采取书面形式，在双方对此产生分歧的前提下，被告应安排原告继续履行原来的劳动合同，而本案中，被告没有对原告进行安排，因此，原告自2014年8月28日以后的缺勤应属非劳动者原因导致停工。所以，被告以原告没有回济南工作而认定原告旷工、违反劳动纪律解除劳动合同显然不当。三、关于原告主张被告应按被告提供的工资表为依据支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”被告提供的工资表显示，原告解除合同前正常工作十一个月的平均工资为1990.04元，故被告应支付原告赔偿金为1990.04*8*2=31840.64元。四、关于原告主张被告拖欠2014年6月至11月份的工资。原告2014年6月实发工资应为1768.99元、7月实发工资应为1742.99元。原告8月份根据被告制作的工资表显示550元，但原告原来工资部分的基本工资、年功补贴、固定津贴、合同制补贴、购房补贴等部分均没有列入该月工资组成，由于被告鲁泰建筑工程集团未提供计薪周期及考勤记录的相关证据，因此原告路露8月份工资数额可依据其解除合同前正常工作期间的平均工资确定，计应发工资为1990.04元（含被告单位应代扣代缴社会保险）。自2014年9月1日至2014年11月28日解除合同期间的停工因属于非因劳动者原因，因此，原告2014年9月至11月的工资可参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条予以确认，即2014年9月的工资为1990.04元，2014年10月、11月每月基本生活费为1990.04*70%=1393.02元。综上，被告拖欠原告2014年6月至11月的工资及基本生活费共计10278.1元（其中含2014年8月、9月被告单位应代扣代缴社会保险数额）。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定:“工资应当以货币形式按月劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”故被告以生产经营困难为由拖欠原告工资的理由不能成立。五、关于原告路露主张的支付拖欠工资报酬经济补偿金的诉讼请求，本院认为、劳动合同法实施后，劳动部《违反和解除劳动合同法经济补偿办法》规定的额外经济补偿金不再适用，因此，对原告的该请求本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条、八十七条之规定，判决如下：一、被告山东鲁泰建筑工程集团有限公司与原告路露的劳动合同与2014年1月28日解除；二、被告山东鲁泰建筑工程集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告路露赔偿金31840.64元；三、被告山东鲁泰建筑工程集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告路露2014年6、7、8、9、10、11月的工资和基本生活费共计10278.1元；四、驳回原告路露的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东鲁泰建筑工程集团有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  李克新人民陪审员  李广山人民陪审员  辛培丁二〇一五年十二月十日书 记 员  张培培