云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2017)云0302民初6487号原告李德辉，男，汉族，1959年4月19日生麒麟区人，住云南省曲靖市麒麟区，现住曲靖市麒麟区。委托代理人李会翔，云南建宁事务所律师。（特别授权）被告云南佰力商业管理有限公司（以下简称云南佰力公司）。法定代表人闫政柏。统一社会信用���码：91530000668253120W。地址：云南省昆明市北京路凤凰村鸿瑞花园3单元5层506室。被告云南佰力商业管理有限公司曲靖中天明城购物中心（以下简称云南佰力公司明城购物中心）。法定代表人闫政柏。统一社会信用代码：915303026708815649。地址：云南省曲靖市麒麟区麒麟南路（原文昌不夜城）。被告曲靖红石房地产开发有限责任公司（以下简称曲靖红石地产公司）。法定代表人闫政柏。统一社会信用代码：91530300790299675P。地址：云南省曲靖市麒麟区麒麟南路（向阳商场旁）。原告李德辉诉被告云南佰力公司、云南佰力公司明城购物中心、曲靖红石地产公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年11月28日受理后，依法组成合议庭于2017年12月22日公开开庭进行了审理。原告李德辉及其委托代理人李会翔到庭参加了诉讼。被告云南佰力公司、云南佰力公司明城购物中心、曲靖红石地产公司经本院依法传票传唤逾期无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告诉称，2015年7月15日被告对“中天明城购物中心商铺委托经营”进行促销活动，原告了解了情况。第二天，原告将定期存款500000元取出，带着现金与被告云南佰力公司签订了《商业物业租赁合同》，合同约定，原告于2015年7月16日向其交纳500000元保证金获得其位于曲靖××路中天明城购物中心××区××商铺三年的租赁期。同时，双方同意将商铺委托给被告云南佰力公司明城购物中心经营，原告获得一定的收益，被告曲靖红石地产公司对返还保证金和收益承担连带保证责任。原告便与被告云南佰力公司明城购物中心、曲靖红石地产公司签订了《商业物业委托经营合同》，合同约定，委托经营期限三年，自2015年7月16日至2018年7月16日止；被告云南佰力公司明城购物中心第一年按保证金额度向原告支付15%的经营收益，第二年按16%支付经营收益，第三年按19%支付经营收益；每季度为一个结算周期。合同履行中，被告支付了第一年、第二年其应支付的收益。被告应当于2017年11月1日支付第三年第一季度的收益23750，但被告未支付，经原告多次催要，其均拒绝支付，也不同意原告解除合同。被告不履行合同主要义务即不��付经济收益回报，造成不能实现《商业物业委托经营合同》目的，同时也不能履行《商业物业租赁合同》约定的三年承租期，根据合同法第九十四条第（四）项之规定，当事人可以解除两份合同。保证金是被告云南佰力公司收的，被告云南佰力公司明城购物中心是被告云南佰力公司的下属公司，且具有独立的法人资格，所以对返还保证金须承担责任。合同约定被告曲靖红石地产公司承担连带保证责任，其应当对返还保证金和支付收益承担连带保证责任。请求人民法院判令解除《商业物业租赁合同》、《商业物业委托经营合同》；由被告云南佰力公司、云南佰力公司明城购物中心共同向原告返还保证金500000元；由被告云南佰力公司明城购物中心支付经营收益23750元；被告曲靖红石地产公司对上述债务承担连带保证责任；案件受理费由被告承担。原告针对其诉讼请求，向本院提交了如下证据；1、原告的身份证、被告的企业登记信息，证明原被告的诉讼主体资格；2、中国农业银行曲靖阿诗玛支行《利息及代扣税款清单》，证明原告于2015年7月16日从中国农业银行曲靖阿诗玛支行取款人民币500000元用于支付保证金；3、《商业物业租赁合同》、《商业物业委托经营合同》,证明2015年7月16日原告获得了被告云南佰力公司位于曲靖××路中天明城购物中心××区××商铺三年租赁权，原告将获得的租赁物委托被告云南佰力公司明城购物中心对上述商铺进行经营管理，被告第一年度按15%支付收益，第二年度按16%支付收益，第三年度按19%支付收益；4、中国民生银行借记卡、中国民生银行个人账户对账单，证明被告将第一年、第二年的收益支付到原告的银行账户内。本院认为，被告经本院合法传唤逾期未到庭对上述证据进行质证，是其质证权利的放弃，产生的后果由其承担，上述证据形成证据锁链，证明了原告主张的事实真实客观，本院予以确认为定案的依据。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：原告于2017年7月15日参加了被告就“中天明城购物中心商铺委托经营”的营销活动，认为宣传的利息高，值得投资。原告于2015年7月16日便从银行取出定期存款，带着现金500000元与被告云南佰力公司签订了《商业物业租赁合同》，合同约定，原告于2015年7月16日向其交纳500000元保证金获得其位于曲靖麒麟南路云南佰力商业管理有限公司曲靖中天明城购物中心第二层A区0357-0366号商铺三年租赁权；原告不能拒绝地将获得的商铺委托给被告云南佰力公司明城购物中心经营，原告每年可获得一定的经营收益，否则，被告有权终止合同，原告承担违约责任；在合同期限届满后或原告要求被告云南佰力公司明城购物中心提出结算收益要求后7-15个工作日内，被告云南佰力公司明城购物中心按约定一次性向原告返还保证金及剩余收益；本合同自双方签字盖章之日生效，合同到期后不再续签或者原告以书面形式向被告云南佰力公司明城购物中心结算收益要求的，本合同终止。被告曲靖红石地产公司承诺对返还保证金和收益承担连带保证责任。原告便与被告云南佰力公司明城购物中心、曲靖红石地产公司签订《商业物业委托经营合同》，合同约定，委托经营期限三年，自2015年7月16日至2018年7月16日止；被告云南佰力公司明城购物中心第一年按保证金额度向原告支付15%的经营收��，第二年按16%支付经营收益，第三年按19%支付经营收益。具体支付时间及金额为，2015年11月1日支付18750元，2016年2月1日支付18750元，2016年5月1日支付18750元、2016年8月1日支付18750元、2016年11月1日支付20000元、2017年2月1日支付20000元、2017年5月1日支付20000元、2017年8月1日支付20000元，2017年11月1日支付23750元、2018年2月1日支付23750元、2018年5月1日支付23750元、2018年8月1日支付23750元；合同约定的15%、16%、19%为年利率，退还保证金和支付利率后，原告不得要求重复退还和支付；保证金是《商业物业租赁合同》约定的，被告云南佰力公司明城购物中心不得要求原告重复交纳；被告曲靖红石地产公司对上述经营收益的兑付及保证金的返还承担连带担保。合同还约定了其他内容。原告在合同签订当日向被告云南佰力公司交付了保证金500000元，获得了一张中国民生银��借记卡。合同履行中，截止2017年8月1日，被告云南佰力公司明城购物中心按约定通过银行转账向原告支付了约定金额。本院认为，租赁民事法律关系一个显著法律特征是一方提供租赁物，接受租赁物的一方支付租金。委托合同最基本的一个法律特征即合同目的是受托人处理委托人的事务，处理事务产生的费用和结果由委托人承担。本案中，在《商业物业租赁合同》中双方首先虽约定原告获得的是租赁物（商铺），但双方未约定租金，约定的是保证金，并且在合同期限届满后予以返还。其次，被告云南佰力公司与云南佰力公司明城购物中心的法定代表人是同一人，存在人格混同，其利用这一优势在合同中约定“原告不能拒绝地将获得的商铺委托给被告云南佰力公司明城购物中心经营，原告每年可获得一定的经营收益，���则，被告有权终止合同，原告承担违约责任”这一限制承租人即原告根据自我需要使用租赁物。最后，此合同还约定由合同当事人以外的第三人即被告云南佰力公司明城购物中心予以返还保证金。在《商业物业委托经营合同》中双方首先约定经营收益是以保证金金额为基数，按约定的年利率计算支付。其次，该合同不具备委托合同的基本合同目的。最后，该合同约定委托人只享受收益，不承担任何风险。综上所述，三被告是关联公司，人格混同，其利用此关系，限制原告将获得的租赁物必须委托给自已公司经营，且保证返还保证金，并按照约定的年利率支付经营收益，其主要目的不是出租商铺予以收取租金，而是利用这一方式向原告吸收资金，从而使用原告提供的资金，所以，双方达成的合议是被告向原告借款，到期后由被告返还借款和支付利息，原告向被告提供了借款，双方形成的是民间借贷民事法律关系。《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前要求其承担违约责任”，第九十四条第（三）项规定“当事人一方迟延履行主要债务，经合理催告在合理期限内仍未履行。”的，当事人可以解除合同。第六十五条规定“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行或者履行不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定“借贷双方约定的利率未超过年利��24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院予以支付”。本案原告与被告云南佰力公司明城购物中心约定退还保证金和支付经营收益，其有责任退还。原告与被告云南佰力公司约定由被告云南佰力公司明城购物中心返还保证金，被告云南佰力公司明城购物中心未履行返还义务，其对返还保证金也应当承担违约责任，应由被告云南佰力公司、云南佰力公司明城购物中心予以返还借款。被告云南佰力公司、被告云南佰力公司明城购物中心的违约行为符合合同法规定的解除合同的条件，原告主张解除合同符合法律的规定，本院予以支持付。被告曲靖红石地产公司是合同约定的连带责任保证人，其应当向原告承担保证责任，与被告云南佰力公司、云南佰力公司明城购物中心承担连带责任。被告于2017年8月1日支付的23750元是2017年8月1日至2017年10月31日期间的利息，因本院予以解除合同，被告支付的利息应以500000元为基数，按年利率19%计算自2017年11月1日至实际返还借款之日。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第十四条第（三）项、第六十五条、第一百零八条、第九十七条，《最高人民法院关于审理民间贷款案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：一、解除原告李德辉于2015年5月16日与被告云南佰力商业管理有限公司签订的《商业物业租赁合同》，与被告云南佰力商业管理有限公司曲靖中天明城购物中心、曲靖红石房地产开发有限责任公司签订的《商业物业委托经营合同》。二、由被告云南佰力商业管理有限��司、云南佰力商业管理有限公司曲靖中天明城购物中心于本判决发生法律效力后三十日内向原告李德辉共同返还借款500000元。三、由被告云南佰力商业管理有限公司曲靖中天明城购物中心于本判决发生法律效力后三十日内向原告李德辉支付利息（以500000元为基数，按年利率19%计算自2017年11月1日至实际返还借款之日）。四、被告曲靖红石房地产开发有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任案件受理费9038元，由被告云南佰力商业管理有限公司、云南佰力商业管理有限公司曲靖中天明城购物中心、曲靖红石房地产开发有限责任公司承担。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼��》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提交副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请执行的期限为两年。审 判 长 ：龚占金人民陪审员 ：武昔花人民陪审员 ：何云春二〇一七年十二月二十八日书 记 员 ：高吉瑞