.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}葫芦岛市龙港区人民法院民事判决书（2017）辽1403民初459号原告王某，农民，住葫芦岛市。委托代理人赵利军，葫芦岛市文化局文化执法支队干部，住葫芦岛市。被告葫芦岛豫龙重型起重机有限公司，住所地葫芦岛市龙港区茨山工业小区。法定代表人徐某，该公司总经理。委托代理人刘宇阳，辽宁一鸣律师事务所律师。原告王某诉被告葫芦岛豫龙重型起重机有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王某及其委托代理人赵利军，被告葫芦岛豫龙重型起重机有限公司委托代理人刘宇阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王某诉称，原告为被告公司职工，2012年9月24日起到该公司工作（当时没有签订书面劳动合同、没交社保，2013年12月5日经仲裁确认存在劳动关系），2013年3月15日，原告在工作时间发生工伤事故，2015年5月28日经葫芦岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级残，被告申请重新鉴定，2015年11月16日，省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为六级残。根据辽宁医学院第一附属医院2014年8月18日及2015年10月26日给出的书面医学诊断意见，原告”右踝关节骨折前期术后骨不连，需再次做接骨手术（含检查拍片、接骨、取钢板等）”，在申请伤残等级鉴定前，包括申请劳动人事仲裁前，原告多次找企业依法继续安排其住院再次做接骨手术，并依法向医院支付工伤医疗费用，可企业以缺钱等理由推脱、逃避。又因原告为工伤职工、生活困难，无力自己垫付高额手术费后再找被告报销，于是原告多次奔走呼吁。2016年1月20日，龙港区劳动人事争议仲裁委员会做出龙劳人仲字[2015]第31号仲裁裁决书，其第七项裁决”企业依据申请人再次手术实际发生的费用向医院支付或向申请人支付医疗费用”，即原告就医需要花多少钱，企业就应依照法律和裁决书承担多少钱。该仲裁裁决书送达后，双方在法定期限内均未起诉，仲裁裁决书已生效。因企业最初没有给原告交工伤保险，再次工伤手术费应依法由企业承担，企业于是又拖延履行，原告只好申请执行。在龙港区人民法院受理执行申请后，被执行人提出异议，其认为仲裁裁决书第七项再次接骨手术费尚未实际发生，数额不明确，不应给付，或私下认为只愿意糊弄原告负责给拆钢板，而不愿意承担接骨的法定义务。我方向法院递交书面的答复说明，指出其异议不成立。但遗憾的是2016年7月4日龙港区人民法院做出（2016）辽1403执245号执行裁定书，对仲裁裁决书的裁决内容仅裁定部分执行，采纳了企业的异议观点，认为再次手术费尚未实际发生，仲裁裁决书裁定的给付内容不明确，法院只负责数额明确财产的执行，不执行责令企业带工伤职工做手术的行为义务，因而裁定对裁决书中第七项内容不予执行，但告知我方此权利依然受保护，可另行起诉。2016年7月20日，原、被告双方共同前往辽宁医学院附属第一医院，共同听取医学专家的下一步治疗意见，该医院王专家看片子后给出了”当前骨仍不连，需再做接骨手术，且需外请北京专家配合，换膝盖骨和踝骨，最好材质能维持15年，至多20年，医疗费用加外聘专家费至少需35万元”的最新医学意见。为解决这些问题，原告经民心网等渠道申请区社会保险局先行垫付35万元工伤手术费，再由企业承担，区人社局在民心网给我们回复称用人单位参加工伤保险并为原告补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，可由工伤保险基金和用人单位支付新发生的费用，也就是说只要企业为原告补缴2012年9月24日至2016年3月的工伤保险费，工伤保险基金和用人单位就会共同支付新发生的再次工伤手术费用。但企业仍不予以理会，不配合办理补缴工伤保险费及滞纳金事宜，社保局不接纳职工个人，故原告就再次工伤手术费另行提起诉讼。另外，原告在申请仲裁时曾提出附加赔偿精神损害的请求，仲裁裁决并未支持。原告诉至法院，要求判令被告给付医学意见确定的治疗工伤所需的再次手术费35万元（包括检查、接骨、拆钢板等）的工伤医疗费；判令被告给付工伤六级残的精神损害抚慰金5万元；判令被告承担本案诉讼费、委托评估费等全部诉讼费用。被告葫芦岛豫龙重型起重机有限公司辩称，原告在诉状中所述内容与实际情况不符，其要求答辩人给付35万元手术费用的诉求没有事实依据和法律依据，另外，原告致残后，答辩人已经按照生效的法律文书向原告支付了对应的补助费，履行了用人单位应承担的用工职责，原告应享有的工伤待遇中无精神抚慰金一项，原告要求给付精神抚慰金无法律依据，故请求法院驳回原告诉讼请求。具体理由如下：一、答辩人依据葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会龙劳人仲字[2015]第31号仲裁裁决书、龙港区人民法院（2016）辽1403执245号执行裁定书履行给付义务，对原告主张的再次手术费用35万元因没有实际发生无给付依据。二、原告要求接骨、换膝盖骨和踝骨、拆钢板，医学专家已经向其示明：骨头没长，钢板拆了，骨头就散了，所以不能拆钢板，钢板都不能拆，如何能换骨、换膝盖？原、被告去辽宁医学院附属第一医院时，医学专家的意见是原告的身体状况不适合取钢板，不适合再做手术，再次做手术比前一次手术更危险，因此，答辩人尊重医学专家的意见，不同意原告再行手术，当然，是否手术是原告的权利，但对于没有实际发生的费用，答辩人不同意支付。三、对原告要求给付再次手术费用35万元的请求，民心网的处理结果是该公司已经为诉求人参加了工伤保险，再次发生医疗费用可以依据《工伤保险条例》的相关细则，由工伤保险基金处理，不存在先行支付的问题。四、原告的伤残等级已经确定，并据此享受六级伤残的工伤待遇，故答辩人不同意其再行接骨手术，不同意其对接骨手术费用进行鉴定。综上，答辩人已经按照法律规定履行给付工伤保险待遇义务，现原告的诉求并无事实依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告王某于2015年12月3日向葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委于2016年1月20日下发龙劳人仲字[2015]第31号仲裁裁决书，裁决内容为：一、保留申请人王某与被申请人葫芦岛豫龙重型起重机有限公司之间的劳动关系；二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金40，800.00元；三、由被申请人按月向申请人支付伤残津贴1，530.00元；四、被申请人按照葫芦岛市社会保险机构的规定为申请人缴纳各项社会保险；五、被申请人向申请人支付停工留薪期间的工资28，600.00元；六、被申请人向申请人支付交通费120.00元，住院护理费4，860.00元，住院伙食补助费2，835.00元，申请人垫付的医药费2，590.00元；七、被申请人依据申请人最后一次手术医疗实际发生的费用向医院或申请人支付；八、申请人提出的精神抚慰金不予支持；九、电动车4，200.00元应提交葫芦岛市劳动鉴定委员会出具的配置残疾辅助器具的确认通知书。该仲裁裁决书下发后，双方当事人均未提起诉讼，该仲裁裁决书已发生法律效力。后原告于2016年5月10日向龙港区人民法院申请强制执行，被告认为该案中有不予执行的情形，向龙港区人民法院提交异议书。葫芦岛市龙港区人民法院于2016年7月4日下发（2016）辽1403执245号执行裁定书，该裁定书载明：仲裁裁决书裁决结果第三项内容由被申请人按月向申请人支付伤残津贴1，530.00元，没有具体明确的给付时间；第七项内容被申请人依据申请人最后一次手术医疗实际发生的费用向医院或申请人支付，此项费用没有实际发生给付内容不明确。裁定如下：对葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会作出的龙劳人仲字（2015）第31号仲裁裁决书裁决第三项、第七项，不予执行。原告就上述仲裁裁决书中第七项内容诉至法院，在审理过程中，原告申请就其再次手术费的具体数额进行鉴定，辽宁大学司法鉴定中心接受委托，于2017年8月23日出具辽大司鉴[2017]法医临鉴字第1224号司法鉴定意见书，该意见书载明：二次手术费用（取内固定物所需费用）预估为壹万元；关于关节置换问题，因超出我中心的鉴定能力，故不予受理。该次鉴定产生鉴定费720.00元。针对上述司法鉴定意见书，原告提交再次委托鉴定申请书，申请就换人工膝盖骨和踝骨，即关节置换手术费用的具体数额进行鉴定。沈阳医学院法医司法鉴定所接受委托，于2017年11月1日出具[2017]沈医鉴退字第349号不予受理通知书，该通知书载明：你院委托我所关于王某换人工膝盖骨和踝骨，即关节置换手术费的具体数额的鉴定，经阅送检材料，超出我所技术能力，依据《司法鉴定程序通则》第十五条第（五）款，鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力的，司法鉴定机构不得受理。故本案不予受理，特此回复。上述事实，有双方当事人陈述，住院病案、诊断证明书、劳动鉴定委员会再次鉴定结论书、委托致残程度鉴定结论通知书、仲裁裁决书、门诊病例、影像学报告单、医生证明、执行裁定书、执行异议书、网上回复、录音光盘及摘录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、不予受理通知书等证据材料载卷，经庭审质证，可以认定。本院认为，原告就其工伤保险待遇及相关事宜已提起仲裁，仲裁机构就该案作出的龙劳人仲字[2015]第31号仲裁裁决书已发生法律效力，双方当事人应依据该仲裁裁决书的内容履行。原告在申请执行上述仲裁裁决书时，龙港区人民法院下发（2016）辽1403执245号执行裁定书，对葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会作出的龙劳人仲字（2015）第31号仲裁裁决书裁决第三项、第七项，不予执行。现原告就第七项内容诉至法院，并申请鉴定，鉴定机构除对二次手术费（取内固定物所需费用）出具鉴定意见外，对于原告主张关节置换的相关费用均出具不予受理的结论，而结合本案，原告主张的关节置换相关费用未实际发生且无其他证据予以佐证，故对原告的此项诉讼请求无法予以支持，其可待实际发生后或证据确实充分后另行主张。关于原告主张的精神抚慰金，其在申请仲裁时，仲裁机构出具的仲裁裁决书中明确不予支持，现该仲裁裁决书已生效，故对于原告主张的该项诉讼请求亦无法予以支持。对于经鉴定确定的二次手术费及相关鉴定费用应由被告承担。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、第五十一条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告葫芦岛豫龙重型起重机有限公司于本判决生效后10日内给付原告二次手术费（取内固定物所需费用）10，000.00元；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，鉴定费720.00元，合计730.00元，由被告葫芦岛豫龙重型起重机有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审判长于丹人民陪审员李双人民陪审员段静涛二○一七年十二月十四日书记员杨怡培