甘肃省陇南市武都区人民法院民 事 判 决 书（2015）武民初字第00725号原告陇南市华业建筑有限责任公司。法定代表人李全红，任经理。委托代理人尹生保，甘肃泾江律师事务所律师。被告陇南市文化广播影视新闻出版局。法定代表人刘继成，任局长。委托代理人王保元，甘肃明源律师事务所律师。委托代理人焦丽静，陇南市文化广播影视新闻出版局副科长。原告陇南市华业建筑有限责任公司诉被告陇南市文化广播影视新闻出版局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月10日作出（2014）武民初字第624号民事裁定书，裁定：驳回原告陇南市华业建筑有限责任公司的起诉，原告不服提起上诉，陇南市中级人民法院于2015年5月14日作出（2015）陇民一终字第49号裁定书，裁定：撤销（2014）武民初字第624号民事裁定，发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人尹生保，被告委托代理人王保元、焦丽静到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告陇南市华业建筑有限责任公司诉称，1994年12月29日，原陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司与原陇南地区“五一”秦剧团签订协议，对原陇南地区“五一”秦剧团所属祁家巷家属院进行联合��发，该工程于1999年开工建设。2001年9月5日，原陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司与原陇南地区“五一”秦剧团就该工程进行了结算。结算结果为：原陇南地区“五一”秦剧团十二套住房，成本价513456元，除个人集资255600元，地价折抵162880元，原陇南地区“五一”秦剧团还应补差价94976元。同时，经陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司与原陇南地区“五一”秦剧团协商，该工程造成亏损126532.81元，由原陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司承担76532.81元，由原陇南地区“五一”秦剧团承担5万元。据此，原陇南地区“五一”秦剧团就祁家巷家属院工程共计应支付原陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司144976元。当时双方约定在原陇南地区“五一”秦剧团开发3号楼时以地价使用权抵偿，但3号楼迟迟不能开发。2007年获悉，原陇南地区“五一”秦剧团3号楼已由第三方开发，原陇南地区“五一”秦剧团拖欠原陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司144976元一直未付。2001年，原陇南地区建筑安装工程总公司改制更名为陇南市华业建筑有限责任公司，原陇南地区建筑安装工程总公司及下设公司业务、债权、债务由原告承担和享受，原陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司也于2002年12月3日核准注销。2007年11月，原告以原陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司向法院提起诉讼。2012年5月25日，陇编发（2012）10号通知撤销了原陇南地区“五一”秦剧团。综上，因陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司和陇南地区“五一”秦剧团在诉讼中发生变更和撤销，原告依据相关规定对变更事实予以补充，请法院依法判处，以了结长达十余年的该起纠纷。被告陇南市文化广播影视新闻出版局辩称，一、原被告之间不存在法律关系，起诉被告属诉讼错误。2012年5月25日陇编发（2012）lO号文件是撤销了陇南市五一秦剧团，但并不是并入到我单位。依据《民法通则》第36条之规定：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭”陇南市五一秦剧团作为事业单位法人，也适用于一般法人的规定，说明陇南市五一剧团法律上主体资格已归于消灭，权利义务也终止。同时．陇南市人民政府办公室陇政办函（2012）48号文件，要求陇南市五一秦剧团以院团现有资产为基础，注册成立新的演出公司。但截至现在，新的演出公司也末成立，权利义务承接主体无法确定。在财产处理方面，市政府文件要求剧团的现有资产、债权、债务等依据有关法律、法规进行审计、评估后按规定程序处理，但至今处于搁置状态也未予明确处理。陇南市文化广播影视新闻出版局作为机关法人，不得从事商业经营活动，被告根本不是也不可能是陇南市五一秦剧团权利义务的承接主体，与陇南市五一秦剧团无任何法律关系。二、被答辩人不具有原告主体资格，起诉不适格。原告是2002年l月30日经甘肃省陇南市工商行政管理局依法注册登记的独立法人单位，从时间上可以看出，原告与陇南地区建筑安装总公司属于两个独立的法人，并且原告无法提供证据证明陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司改制，债权、债务并入原告处的证据材料，原告不具有原告主体资格。三、撤销陇南地区五一秦剧团系“不可抗力”，属法定免责事由。陇南地区五一秦剧团被政府下发文件予以撤销，主体资格归于消灭，其与陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司签订的合同也就基于法定事由而终止，不存在法律上的过错，也就无义务承担相关责任。综上，原告起诉主体不适格，不具有当事人身份，原被告之间没有法律关系存在，陇南市五一秦剧团与陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司之间的合同也因不可抗力而终止，所以请求法院判决驳回原告起诉。经审理查明，1994年12月29日，陇南地区“五一”秦剧团与陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司签订《建设工程施工合同协议条款》，约定由陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司修建陇南地区“五一”秦剧团所属中山街剧团家属院内的住宅楼。协议签订后，陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司共修建一号、二号两栋商住楼。工程竣工后，双方于2001年9月5日对一号、二号楼进行了结算，并达成书面协议：陇南地区“五一”秦剧团住房12套，成本价513456元，除个人集资255600元，地价折抵162880元后，陇南地区“五一”秦剧团应补陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司差价94976元。同时，工程开发亏损共126532.81元，陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司承担60%计76532.81元，陇南地区“五一”秦剧团承担40%计50000元。陇南地区“五一”秦剧团两项共计支付陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司144976元。此外双方就三号楼的开发达成���议，即三号楼竣工后按成本价给陇南地区“五一”秦剧团职工分配六套，陇南地区“五一”秦剧团无钱支付一、二号的成本差价时，也可用三号楼修建所占土地按1995年10月24日协议地价计算折抵。后陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司并未修建三号楼，陇南地区“五一”秦剧团也并未支付欠款。2009年9月28日，陇南市国有企业改革领导小组办公室以陇企改（2005）12号文件作出了《关于陇南地区建筑安装总公司改制方案的批复》，该批复内容如下：一、同意陇南地区建筑安装总公司由企业内部职工整体受让，改制后的新企业使用“陇南华业建筑有限责任公司”名称；二、陇南地区建筑安装总公司资产经陇南恒达房地产评估有限公司评估并经陇南市国资委��国资产发（2005）8号、9号文件核准：企业总资产为2188158.87元，总负债1542732.31元，净资产为526694.74元。三、同意陇南地区建筑安装总公司以净资产526694.74元转让。其中，返还改制后的新企业陇南市华业建筑有限责任公司497932.40元用于安置原企业职工，剩余28762.34元上缴市财政。陇南地区建筑安装总公司以净资产转让的方式改制成为“陇南华业建筑有限责任公司”。2012年5月25日，陇南市人民政府办公室以陇政办函（2012）48号函件，向市文化出版局作出《陇南市人民政府办公室关于市五一秦腔剧团改革方案的批复》，该批复内容如下：一、改革方式。按照省上有关会议要求，陇南市五一秦腔剧团原有事业身份人员分流安置后，以院团现有资产为基础，注册成立新的演出公司。二、机构及财产处置。保留市秦腔剧团牌子，核销事业编制。剧团现有资产、债权、债务等依据有关法律、法规进行审计、评估后按规定程序处置。三、人员安置。四、组建演艺公司。重新组建陇南市演艺集团有限责任公司，属国有文化企业，按照现代企业管理，实行企业法人负责制，面向市场，企业管理，自负盈亏，自主经营，除承担原文艺院团表演业务外，履行繁荣艺术事业、提供公益性演出服务、为群众提供公共文化服务产品等职能。据此，陇南市五一秦腔剧团被依法撤销。另查明：陇南市五一秦腔剧团属事业法人，陇南市文化出版局系陇南市五一秦腔剧团的上级主管单位，2012年5月25日，陇南市机构编制委员会下发陇编发（2012）9号通知，同意撤销了陇南市文化出版局和陇南市广播电影电视局，组建为陇南市文化广播影视新闻出版局，而原隶属于陇南市文化出版局和陇南市广播电影电视局管理的事业单位，由陇南市��化广播影视新闻出版局管理。另外，陇南地区建筑安装总公司第六建筑公司是陇南地区建筑安装总公司的分公司，无独立法人资格。另查明，我院对陇南地区“五一”秦剧团在工行陇南分行的存款冻结了50000元（2015年8月19日续）。上述事实有下列证据在卷证实：1、陇南市机构编制委员会文件《陇编发（2012）10号》；2、陇南市人民政府办公室文件《陇政办函（2012）48号》；3、中山街1、2#楼工程结算说明、结算协议、施工合同；4、陇南市建筑安装公司陇新建发的批复复印件、陇华建（2002）2号通知复印件；5、原、被告身份证明；6、原、被告的陈述等。本院认为，陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司与陇南市五一秦腔剧团签订《建设工程施工合同协议条款》，并进行了结算。陇南地区建筑安装工程总公司第六建筑公司系陇南地区建筑安装总公司的分公司，无独立法人资格，债权债务应由陇南地区建筑安装总公司承担。而陇南地区建筑安装总公司已以净资产转让的方式改制为陇南市华业建筑有限责任公司。现陇南市华业建筑有限责任公司作为原告向本院起诉，符合法律规定。陇南市五一秦腔剧团作为事业法人，陇南市机构编制委员会以陇编发（2012）9号通知撤销了陇南市五一秦剧团，但该文未对五一秦剧团债权债务的承担予以明确，原告要求作为五一秦剧团的上级主管单位即被告陇南市文化广播影视新闻出版局承担其欠款，但未提供证据证明陇南市五一秦腔剧团的债权债务已由被告陇南市文化广播影视新闻出版局承接，要求其承担隶属单位的债务并无法律依据。综上，原告要求陇南市文化广播影视新闻出版局承担原五一秦剧团的债务证据不足，诉讼请求��予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》》第九十条之规定，经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，判决如下：驳回原告陇南市华业建筑有限责任公司的诉讼请求。本案诉讼费3200元，由原告陇南市华业建筑有限责任公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。审 判 长  谈红星代理审判员  郭 强人民陪审员  李明霞二〇一五年十二月一日书 记 员  李彦萍