湖南省涟源市人民法院民 事 判 决 书（2015）涟民一初字第607号原告（反诉被告）李某。委托代理人罗存忠，新宁县马头桥法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告（反诉原告）谢某甲。委托代理人阎新清，湖南华章律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告李某与被告谢某甲同居关系析产及子女抚养纠纷一案，原告李某于2015年５月１９日向本院提起诉讼，同年6月23日，被告李玲玲向本院提起反诉，本院经审查后决定合并审理，依法组成由审判员李永华担任审判长，代理审判员游汉雄、人民陪审员刘岸斌参加的合议庭，后因工作关系，原审判长李永华变更为审判员罗葳担任，于2015年7月3日公开开庭进行了审理，代理书记员梁莎出庭担任记录。原告委托代理人罗存忠，被告谢某甲及其委托代理人阎新清到庭参加诉讼。因原告李某当庭提出亲子鉴定申请，本院准许后，原、被告于2015年8月5日到本院司法技术室××湖南省湘雅司法鉴定中心进行鉴定。2015年9月7日本院收到湖南省湘雅司法鉴定中心法医物证检验报告书〔编号：湘雅司鉴中心（2015）物鉴字第483号〕后，原审判组织因工作关系变更为审判员宁孝俭担任审判长，人民陪审员万虹、刘岸斌参加，于2015年12月15日再次公开开庭进行了审理，代理书记员梁莎因故变更为代理书记员彭爱秀出庭担任记录。被告（反诉原告）谢某甲及其委托代理人阎新清到庭参加诉讼，原告（反诉被告）李某及其委托代理人罗存忠经本院合法传唤无正当理由未到庭参加第二次诉讼。原告李某诉称，2013年7月，原、被告经人介绍认识，不久便订婚、同居。其间，原告花费彩礼及相关开支1万余元。同居初期，原、被告感情较好。后原告向被告提出结婚，被告提出先买房后结婚的要求，原告为此四处筹措资金110030元交给被告，在湘潭市芙蓉大道昭山段购买了昭祥置业城市花园16号0102001房屋一套，面积为130.67㎡，并以被告个人名义办理了房屋产权证书。××××年××月，被告生育男孩谢某乙，原告认为该小孩不是其血缘，但其为与被告组建家庭承受了这一事实，并再次提出结婚，但被告不同意，且要求原告偿还被告父母的4万元借款，双方自此开始冷战。原告认为，被告无故毁约，侵害了其权利，现诉至法院，请求法院判令被告返还原告共计122300元的财物；非婚生小孩由被告抚养，并由被告承担抚养费；本案诉讼费由被告承担。原告李某为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：一、原告身份证复印件及被告户籍信息打印件各一份。拟证明原、被告的基本情况；二、原、被告于2013年8月21日签订的原、被告购房立据合同复印件一份。拟证明原、被告购买的湘潭市芙蓉大道昭山段湘潭昭详置业城市花园16号0102001、约130.67平方米的住房系原、被告双方共同所有，该房首付款（房屋总价的30%）：被告付2万元现金，原告支付20030元现金，被告父母借给原告4万元交首付款（该笔借款为原告李某个人借款，由原告个人负责归还），原告父母付首付款5万元，原告父母有在该房居住到老的权利。其余款项按揭贷款20年月供还清的事实；三、2013年8月21日原、被告和原告父母及媒介证人的字据复印件一份。拟证明原、被告购买的湘潭芙蓉大道昭山段、湘潭昭详置业城市花园16号0102001、约130.67平方米的住房的付款方式首付为房屋总价30%，其余按揭贷款月供归还。购房首付现金122030元，其中原告父母支付5万元，不要求原、被告归还，但其有居住到老的权利的事实；四、媒介人刘呈剑证明复印件一份。拟证明原、被告在见面到同居期间，原告支付被告彩礼2280元，被告父母小孩彩礼1000元，媒介费800元及各项开支费用3000元，合计7080元。购房的花费情况同证据一。对被告生下小孩的开支不清楚，原、被告同居后，原告要求结婚但被告不同意的事实；五、对黄贵洪的调查笔录复印件一份。拟证明原、被告在交往过程中，原告为被告购买衣服花去3000多元，原告父母给被告彩礼2280元，给被告弟妹1000元。原、被告购房情况的支付同证据一、二，不清楚原、被告小孩出生后原、被告的生活开支情况，原告要求结婚，但被告不同意的事实。本案在审理过程中，根据原告李某的申请及原、被告的要求，本院选定湖南省湘雅司法鉴定中心对原告李某是否是非婚生小孩谢某丙的生物学父亲进行了鉴定，该鉴定中心出具了湖南省湘雅司法鉴定中心法医物证检验报告书（湘雅司鉴中心〔2015〕物鉴字第483号）原件一份。拟证明原告李某系谢某丙的生物学父亲。原告李某未对湖南省湘雅司法鉴定中心法医物证检验报告书（湘雅司鉴中心〔2015〕物鉴字第483号）发表意见。对原告李某提交的证据，被告谢某甲发表如下质证意见：对证据一无异议；对证据二的真实性有异议，被告没有签字；对证据三的真实性无异议，但违背了其真实意愿；对证据四中的媒人是刘呈剑无异议，对开支情况有异议，购房原告父母支付5万属实，其余的款项都是由被告支付，对此有异议；对证据五的真实性有异议，对订婚的彩礼问题有异议，被告已全部返还给原告，购房款只有那5万元是真实的；对湖南省湘雅司法鉴定中心法医物证检验报告书（湘雅司鉴中心〔2015〕物鉴字第483号）无异议。被告谢某甲辩称，其与原告在同居期间共同购买的湘潭昭详置业城市花园16号0102001约定系原、被告双方所有，购房所付的130030元（首付款122030元+税金8000元），其中，原告父母支付5万元，原告从被告父母借款4万元交付是实。现原告主张被告返回该房屋的首付款却不放弃其对该房屋一半的所有权，不符合法律的规定，故其该项请求不存在返还。同时，其没有收到原告给付的任何彩礼，也没有见到原告主张的开支1万余元在其身上，即便给予了，也是一种民事赠与行为，且原告与原告父母到其家时，其家人也给予了等额的回礼，不存在需要返回原告的彩礼及1万余元的开支。非婚生小孩其愿意抚养，但抚养费应由原告承担。综上所述，原告的诉讼请求不成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告谢某甲未向本院提交证据支持其本诉抗辩意见。被告（反诉原告）谢某甲反诉称，其与原告于2013年7月经人介绍相识恋爱并同居。××××年××月××日生育小孩谢某丙。小孩出生后，原告李某怀疑小孩不是其亲生，辱骂、诽谤被告，对小孩不关心，未支付任何费用及未履行父亲责任，故其解除与原告的同居关系，独自抚养小孩谢某丙至今。现被告（反诉原告）特提起反诉，请求法院依法判决原告李某偿付被告谢某甲生育小孩谢某丙的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等经济费用的一半共17607.28元；非婚生小孩谢某丙归被告（反诉原告）谢某甲抚养，由原告（反诉被告）李某承担自××××年××月××日即小孩谢某丙出生日起至其成年的抚养费；由原告（反诉被告）李某赔偿被告（反诉原告）精神损害赔偿金2万元。被告谢某甲为支持其反诉，向本院提交如下证据：证据一、医疗费发票6张。拟证明被告（反诉原告）为生育儿子谢某丙住院7天（××××年××月××日至4月10日），花去医疗费用7470.02元；证据二、××诊断证明书一份。拟证明被告（反诉原告）生育儿子谢某丙的全休时间为105天；证据三、××××年××月××日红太阳幼儿园教职工聘用合同原件一份及工资表9张（2013年1月至7月，及10月、11月的工资）。拟证明被告（反诉原告）系幼教老师，生育儿子谢某丙前的工资为3578元；证据四、小孩谢某丙的出生证原件一份。拟证明谢某丙的生理父亲为原告（反诉被告）李某；证据五、对吴县堂的调查笔录原件一份。拟证明被告（反诉原告）对原告（反诉被告）家庭送的订婚彩礼已加倍返还，被告（反诉原告）与原告（反诉被告）未结婚的原因是原告（反诉被告）怀疑被告（反诉原告）所生的小孩谢某丙不是其亲生小孩，对小孩造成了极大伤害，且原告（反诉被告）对被告（反诉原告）生育及抚养小孩均不闻不问，均由被告（反诉原告）家承担。反诉被告李某未针对本案反诉答辩，未对反诉原告谢某甲提交的证据发表质证意见，亦未向本院提交本案反诉的任何证据。根据庭审中当事人的质证意见，结合证据的真实性、合法性、关联性原则，本院对原、被告提交的证据审核认定如下：原告李某在本诉中提交的证据一，被告谢某甲无异议，予以采信；证据二，结合被告的答辩，依法认定原、被告共同购买的湘潭芙蓉大道昭山段湘潭昭详置业城市花园16号0102001、约130.67平方米的住房为原、被告共同所有，该房首付款，原告父母支付5万元，原告李某支付4万元，原告李某个人欠被告父母4万元；证据三，被告对其真实性无异议，故对其真实性予以认定；证据四系证人证言，对被告无异议的媒介人为刘呈剑、购房原告父母支付5万元予以认定，对被告有异议的开支情况及房屋其余款项的支付，应结合本案查明的事实综合予以认定；证据五系证人证言，应结合本案查明的事实综合予以认定。被告（反诉原告）谢某甲在反诉中提交的证据一，系涟源市人民医院的正规医药费票据，来源合法、真实且与本案有关联，予以认定；证据二，系涟源市人民医院产科医师补开的证明，其合法性存在瑕疵，且全休时间105天超过了“女职工98天产假”的法律规定，故不予以认定；证据三，系被告与湘潭市岳塘区红太阳幼儿园签订的自××××年××月××日至2015年10月7日的聘用合同及该幼儿园员工2013年1月至11月（无9月）的工资表其真实性与合法性无法确认，公章无防伪编码且其中被告应发工资（3478元）与实发工资（3578元）的发放不符合常理，故不予认定；证据四系卫生部门出具的证明，其来源真实、合法且与本案有关，予以认定；证据五系证人证言，应结合本案查明的事实综合予以认定。根据原、被告在庭审中的陈述、举证、质证及本院的认证，本院确认如下案件基本事实:2013年7月，原告李某与被告谢某甲经媒介人刘呈剑介绍相识，不久便订婚同居。××××年××月××日生育小孩谢某丙。在原、被告共同生活期间，原、被告共同购买了位于住房一套，并登记在被告谢某甲名下。后原、被告因原告怀疑小孩谢某丙不是其亲生发生争吵，导致原、被告分手。2015年5月19日，原告向法院起诉要求被告返还原告122300元的财物并由被告个人抚养小孩谢某丙。2015年6月23日，被告反诉至本院，要求原告李某承担其生育小孩谢某丙所花费医疗费等合理费用的50%即17607.28元及自××××年××月××日即小孩谢某丙出生日起至其成年的抚养费，并赔偿被告精神抚慰金2万元。另查明，原、被告在订婚时双方有彩礼、打发等事宜。被告（反诉原告）生育小孩谢某丙花费医疗费7470.02元，本案的争议焦点是：一、被告是否应当返还原告122300元财物；二、原告是否应承担被告生育小孩所花费的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用的50%17607.28元；三、小孩谢某丙由谁抚养，并由谁承担抚养费；四、原告是否应赔偿被告精神抚慰金2万元。本院认为，原告与被告的同居关系不受法律保护，可以随双方的意愿开始或解除。关于争议焦点一，因原告李某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加本案的第二次诉讼（本诉及反诉审理），根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决”的规定，本案本诉按撤诉处理，本案反诉依法缺席判决，故对于本诉中原告要求被告返还122300元财物的争议焦点一本院按撤诉处理，不予审查。关于争议焦点二，本案中，原、被告未婚同居致被告怀孕生育，双方均有责任，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条的规定（即公平原则），被告生育小孩谢某丙所产生的医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等合理费用，应当视为原、被告的共同债务，由原、被告共同承担。本案中，被告主张花去医药费7470.02元（住院医疗费6538.22元+门诊医药费631.8元+产后康复服务300元），并提交了相应证据证明，本院予以支持。主张护理费10247.71元，但未提交相应证据予以证明，不予支持，但考虑到被告剖腹生育需要人照顾及被告系居民的事实，酌情认定护理时间30天，陪护1人，护理费2927.92元（35623元/年÷365×30）。被告因生育小孩在涟源市人民医院住院7天，其主张住院伙食补助费符合法律的规定，应予支持，依法认定住院伙食补助费210元（30元/天/人×7天×1），故对被告主张住院伙食补助费420元予以部分支持。至于误工费，被告主张按其与湘潭市红太阳幼儿园签订的聘用合同（××××年××月××日-2015年10月7日）发给其的工资3578元/月计算其因生育小孩谢某丙（××××年××月××日出生）全休105天的误工费，本院认为，被告生育小孩并不是法律意义上的身体遭受侵害，不能参照人身损害赔偿标准来计算误工费，故被告主张生育小孩的误工费，于法无据，不予支持。即使按被告所主张的那样，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条的规定可知，被告在生育小孩产假期间的生育津贴，应由生育保险基金支付或由被告所在单位湘潭市红太阳幼儿园按照被告产假前工资支付，被告并不存在所谓的误工损失，故对被告主张误工费本院不予支持。至于因生育小孩所产生的其他必要的合理费用，被告未主张，系其对权利的自我处分，本院不予干涉。综上，被告因生育小孩所产生的合理费用合计10607.94元（医疗费7470.02元+护理费2927.92元+住院伙食补助费210元）。本案中，被告主张原告承担被告因生育小孩所产生合理费用的50％，本院予以支持，故依法认定原告承担被告因生育小孩所产生的合理费用10607.94元的50％即5303.97元。关于争议焦点三，婚生小孩谢某丙一直由被告带养且还未满2周岁，参照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条“两周岁以下的子女，一般随母方生活”的规定，从有利于子女身心××保障子女的合法权益出发，小孩谢某丙由被告抚养为宜。根据《中华人民共和国婚姻法》第二十五条“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止”的规定，被告主张原告负担婚生小孩谢某丙的抚育费，符合法律的规定，本院予以支持。参照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条、第11条的规定，原告李某自2015年5月19日（起诉日）起每年负担小孩谢某丙抚育费4688.2元（23441元/年×20％），直至小孩谢某丙年满十八周岁为止。至于被告在庭审中主张原告支付自小孩谢某丙出生日（××××年××月××日）起至本案反诉日止（2015年6月23日）的抚养费9652.55元，被告未提交证据证明在此期间原告对小孩未尽过抚育义务，故不予支持。关于争议焦点四，被告主张原告赔偿其精神抚慰金2万元，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，为保护当事人的合法权益，保护小孩的健康成长，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十五条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条、第7条、第11条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条、《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条及《中华人共和国民事诉讼法》第一百四十三条之规定，判决如下：一、限原告（反诉被告）李某于本判决生效后10日内向被告（反诉原告）谢某甲支付被告因生育小孩谢某丙所花费的合理费用10607.94元的50％即5303.97元；二、小孩谢某丙由被告（反诉原告）谢某甲抚育，原告李某（反诉被告）自2015年5月19日（起诉日）起每年负担小孩谢某丙抚育费4688.2元，直至小孩谢某丙年满十八周岁为止；三、本案本诉按撤诉处理；四、驳回被告（反诉原告）谢某甲的其他反诉请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费200元，反诉费982元，减半收取491元，共计691元，由原告李某负担200元，被告谢某甲负担491元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。当事人均服判的，本判决在上诉期间届满即发生法律效力，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从本判决生效之日起计算。审 判 长  宁孝俭人民陪审员  许和平人民陪审员  谭显元二〇一五年十二月二十五日代理书记员  刘 芝附有关法律条文：《中华人民共和国婚姻法》第二十五条非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》１、两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：（１）患有久治不愈的传染性××或其他严重××，子女不宜与其共同生活的；（２）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；（３）因其他原因，子女确无法随母方生活的。７、子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。11、抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。《女职工劳动保护特别规定》第七条女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。女职工怀孕未满4个月流产的，享受15天产假；怀孕满4个月流产的，享受42天产假。第八条女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用，按照生育保险规定的项目和标准，对已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，由用人单位支付。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。