重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝二中法民终字第01991号上诉人(原审原告)谢莎,女，生于1982年12月17日，汉族。被上诉人(原审被告)重庆菲斯克人力资源管理有限公司，住所地重庆市渝中区五四路39号都市广场A座13楼1006＃，组织机构代码78155700-3。法定代表人谢彬，总经理。被上诉人(原审被告)中国移动通信集团重庆有限公司云阳分公司，住所地重庆市云阳县双江镇群益路386号，组织机构代码71163259-X。负责人邓世强，总经理。上诉人谢莎与被上诉人重庆菲斯克人力资源管理有限公司（以下简称菲斯克公司）、中国移动通信集团重庆有限公司云阳分公司（以下简称云阳移动公司）劳动合同纠纷一案，重庆市开县人民法院作出(2015)开法民初字第03651号民事判决，谢莎对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院审理查明，原告谢莎原系摩尔公司派遣到被告云阳移动公司工作的员工。由于摩尔公司经营转型，经多方协商，决定从摩尔公司向被告云阳移动公司派遣的员工，与摩尔公司解除劳动合同，与被告菲斯克公司重新签订劳动合同，由被告菲斯克公司向被告云阳移动公司派遣员工工作。被告菲斯克公司与被告云阳移动公司签订了“劳务派遣协议书”，双方约定该协议的有效期自2014年3月14日至2016年3月13日止。2014年8月5日，原告谢莎向摩尔公司递交了亲笔签名的“员工辞职申请书”，上面载明：“本人自愿申请于2014年8月31日与重庆摩尔人力资源管理有限公司解除现有劳动合同。同日，摩尔公司向原告谢莎送达了“解除劳动合同通知书”。2014年9月1日，被告菲斯克公司与原告签订了《派遣员工劳动合同书》，劳动合同期限自2014年9月1日起至2016年8月31日止。2014年8月，被告菲斯克公司向原告出具“工龄认定通知书”，将原告在摩尔公司从2004年3月19日至2014年8月31日的工作年限认定为连续工龄，并累计计算。2015年1月23日，原告向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：一、菲斯克公司支付原告2014年3月20日至2015年1月未签订无固定期限的劳动合同的二倍工资差额89331元；二、云阳移动公司承担连带赔偿责任。2015年3月5日，仲裁裁决驳回了原告的上述请求，原告不服该裁决，遂起诉要求判决支持原告的上述请求，诉讼费由被告承担。一审法院认为，本案争议的焦点：一、关于本案原告与被告菲斯克公司是否应当签订无固定期限劳动合同以及给付双倍工资差额的问题；二、关于被告云阳移动公司是否承担带责任问题。关于第一个争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的……。”根据上述法条规定，劳动者与用人单位之间签订无固定期限劳动合同的条件是：一是劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同；二是劳动者在该用人单位连续工作满十年。原告与摩尔公司解除了劳动合同，其在摩尔公司的工作年限虽由被告菲斯克公司认定为连续工龄并累计计算，但由于被告菲斯克公司属于新的用人单位，其与原告签订劳动合同的行为，不能当然地认定为与原告是续订劳动合同，因此被告菲斯克公司没有义务主动提出与原告签订无固定期限的劳动合同。原告主张被告菲斯克公司应当与其签订无固定期限的劳动合同，但未向本院举证证明，原告向被告菲斯克公司提出过签订无固定期限劳动合同的请求。本案中，原告与被告菲斯克公司于2014年9月1日签订了两年的固定期限劳动合同，并已实际履行。诉讼中，原告亦未提出证据证明签订该固定期限劳动合同违背当事人自愿原则，存在欺诈胁迫的情形，因此视为原告同意与被告菲斯克公司签订固定期限的劳动合同。原告现主张被告菲斯克公司应当与其签订无固定期限劳动合同而未签订，要求被告菲斯克公司给付双倍工资差额的请求，所提供的证据不足，该院不予支持。关于第二个争议焦点，被告云阳移动公司的行为并未给原告造成损害，因此被告云阳移动公司没有过错，不承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:一、驳回原告谢莎要求被告重庆菲斯克人力资源管理有限公司支付原告2014年3月20日至2015年1月未签订无固定期限的劳动合同的二倍工资差额89331元的诉讼请求；二、驳回原告谢莎要求被告中国移动通信集团重庆有限公司云阳分公司承担连带赔偿责任的诉讼请求。案件受理费10元，由原告谢莎负担。一审宣判后，谢莎对该判决不服，向本院提起上诉。请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一审法院认定事实错误，判决错误。上诉人于2014年9月1日与被上诉人菲斯克公司所签订的《派遣员工劳动合同书》，被上诉人菲斯克公司认可上诉人从2004年3月19日至2014年8月31日的工作年限为连续计算工龄且累计计算，上诉人的工作年限应当连续计算为十年以上，被上诉人菲斯克公司应当与上诉人签订无固定期限劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干问题的解释（四）》第五条的规定,劳动则非因本人原因被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第38条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限是，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新的用人单位的工作年限的，人民法院应予以支持。该条还规定，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，此情形应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位”。故上诉人的工作年限应当合并计算到被上诉人菲斯克公司，被上诉人菲斯克公司应当与上诉人签订无固定期限劳动合同，而被上诉人仅与上诉人签订两年的固定期限劳动合同，排除了上诉人的合法权利，被上诉人菲斯克公司、云阳移动公司应当依法支付上诉人为签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。重庆菲斯克人力资源管理有限公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，对于一审法院判决结果无异议。中国移动通信集团重庆有限公司云阳分公司辩称：我公司只是用工单位，重庆菲斯克人力资源管理有限公司才是上诉人的用人单位，我公司与上诉人不存在劳动关系，签订劳动合同不是我公司义务，对于一审法院判决结果无异议。二审中，双方当事人均无证据推翻一审判决认定的案件事实，本院对一审查明的事实依法予以确认。根据以上事实、双方当事人在庭审中的陈述，针对上诉人的上诉理由，本院综合评判如下：本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的……。”由此可见，劳动者与用人单位之间签订无固定期限劳动合同的条件是：一是劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同；二是劳动者在该用人单位连续工作满十年。本案中，上诉人与原用人单位摩尔公司解除了劳动合同，其在原用人单位的工作年限虽由被上诉人菲斯克公司认定为连续工龄并累计计算，这只是解决上诉人工龄如何计算的问题。但作为新的用人单位，菲斯克公司与上诉人双方实际上于2014年9月1日签订了两年的固定期限劳动合同，并已实际履行。对此，上诉人并未提出证据证明签订该固定期限劳动合同违背当事人自愿原则，存在欺诈胁迫的情形，故上诉人与菲斯克公司之间应当按照双方之间所签订的劳动合同行使权利、义务。因此，上诉人要求菲斯克公司、云阳移动公司给付双倍工资差额的请求，理据不足，本院不予支持。综上，一审法院的判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人谢莎负担。本判决为终审判决。审判长 程 杨审判员 黄文革审判员 李 斌二〇一五年十二月十日书记员 胡相龙