山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）枣民二商初字第33号原告：枣庄市担保有限公司。住所地：枣庄市新城光明大道嘉汇大厦*楼。法定代表人：尹克同，董事长。委托代理人（特别授权代理）：吴开阳，该公司工作人员。委托代理人：倪炳森，山东龙头律师事务所律师。被告：枣庄市台儿庄区经济开发投资公司。住所地：枣庄市台儿庄区文化路财政局院内。法定代表人：王启峰，董事长。被告：枣庄市台儿庄区财政局。住所地：枣庄市台儿庄区文化路。法定代表人：王启峰，局长。被告：李丽，枣庄海华丽针纺织品有限公司董事长，（广进路西侧）该公司院内。被告：李伟，枣庄海华丽针纺织品有限公司员工，（广进路西侧）该公司院内。原告枣庄市担保有限公司（以下简称枣庄市担保公司）诉被告枣庄市台儿庄区经济开发投资公司（以下简称台儿庄投资公司）、枣庄市台儿庄区财政局（以下简称台儿庄财政局）、李丽、李伟担保合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告枣庄担保公司的委托代理人吴开阳、倪炳森，被告台儿庄投资公司及台儿庄财政局的委托代理人姜佰鸣到庭参加诉讼，被告李丽、李伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告枣庄市担保公司诉称，枣庄海华丽针纺织品有限公司（以下简称海华丽公司）为偿还建行400万元到期贷款，于2011年12月12日，与原告签订资金拆借合同，约定海华丽公司向原告借款200万元，拆借期限为15天，原告应以电汇的方式汇至海华丽公司在建行开立的账户，双方发生争议由枣庄市仲裁委员会仲裁。被告台儿庄投资公司、李丽、李伟另行签订担保合同为该借款提供连带责任保证。被告台儿庄投资公司系台儿庄财政局设立但未经工商或民政部门登记的公司，其对外担保行为应由台儿庄财政局承担民事责任。合同签订后，原告依约支付了拆借资金。该笔拆借资金逾期后，海华丽公司拒不还款。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：四被告履行担保责任，向原告偿还拆借资金200万元，支付违约金100万元（以200万元为基数，按照每日千分之二从2011年12月27日开始计算至判决生效之日止）。被告台儿庄投资公司答辩称，该公司提供保证担保是事实，但原告对取得台儿庄投资公司的担保存在欺诈行为，该公司应免责。原告和海华丽公司的拆借资金合同，既有物保又有人保，故原告应以海华丽公司提供的土地使用权及地上附着物变现后优先受偿。原告提交的（2013）枣仲裁字第51号仲裁裁决书认定原告与海华丽公司之间的借款合同无效，主合同无效，从合同亦无效，被告应免除保证责任。台儿庄投资公司是台儿庄区编制委员会于1994年成立的全额正科级事业单位，同台儿庄财政局无任何关系。被告台儿庄财政局答辩称，台儿庄财政局不应成为本案被告，应驳回原告对台儿庄财政局的起诉。被告李丽、李伟未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2011年12月12日，海华丽公司召开股东会议，并形成股东会决议。载明：同意该公司向枣庄市担保公司拆借资金人民币200万元，用于公司经营。如企业未能到期足额偿还本次拆借资金，由该公司台儿庄区工业园（广进路西侧）10756平米工业用地（地号002-0023-008图号3829.1-564.5）以及所有财产予以偿还，同时该公司股东个人愿意对本次借款承担个人连带责任，偿还金额包括但不限于本次拆借资金的本金、违约金、滞纳金、以及枣庄市担保公司为实现债权所支付的律师费、诉讼费、执行费等所有支出。该股东会决议由海华丽公司加盖公章，被告李丽、李伟签名捺印。同日，枣庄市担保公司为拆出资金单位（甲方），海华丽公司为拆入资金单位（乙方），中国建设银行枣庄台儿庄支行为他项权证协管单位（丙方），三方签订《资金拆借合同》，合同主要约定：甲方向乙方拆出资金人民币200万元，拆借期限为15天，即自2011年12月12日起至2011年12月26日止。无拆借利息；甲方应根据本合同约定的借款时间当日将款项以电汇（方式）汇至乙方在丙方开立的账户。乙方应于借款到期日用同样的方式还款；为保障甲方资金安全，乙方同意将位于台儿庄区工业园（广进路西侧）10756平米工业用地（地号002-0023-008图号3829.1-564.5）抵押给甲方，该块地地上的厂房建筑物等附着物一并抵押，如到期不能偿还拆借资金，上述地块及地上附着物归甲方所有；由于目前该地块已经抵押给丙方，他项权证编号为枣台他项（2010）第024号。该宗土地抵押登记相关的主合同项下丙方贷款本息结清后，乙方同意他项权证书原件由丙方代为保管，未经甲方书面同意，丙方不得将他项权证移交给乙方；执行本合同发生争议，由当事人协商解决，协商不成的，提交枣庄市仲裁委员会仲裁。同日，被告台儿庄投资公司为保证人（甲方），枣庄市担保公司为资金拆出方（乙方），枣庄海华丽公司为资金拆入方（丙方），三方签订《信用担保合同》，该合同主要约定：甲方愿意以保证的方式就乙、丙双方签订的《资金拆借协议》向乙方担保，并承担连带保证责任；保证担保的范围为上述《资金拆借协议》中规定丙方尚未偿还的全部款项和自付款之日起的违约金；乙方实现债权产生的其他费用；保证期间为《资金拆借协议》中规定的丙方还款日期的两年内；甲方以其拥有的全部财产承担连带保证责任；甲方放弃作为担保保证人的任何抗辩权；债务到期，丙方不及时还款，甲方应承担保证责任。上述合同签订当日，枣庄市担保公司分两次将200万元电汇至海华丽公司指定的账户。同日，海华丽公司及其保证人李丽、李伟共同向枣庄市担保公司出具借条。借条载明：今收到枣庄市担保公司拆借资金200万元，到期日为2011年12月26日，除本公司承担还款责任外，本公司的所有股东及其配偶自愿对上述款项及其滞纳金、违约金等承担个人连带还款责任。该借条由海华丽公司加盖公司印章，被告李丽、李伟签名捺印。2013年5月20日，枣庄市担保公司为申请人根据其与海华丽公司签订的《资金拆借合同》的约定，以海华丽公司为被申请人，向枣庄仲裁委员会提起仲裁申请。2014年9月10日，枣庄仲裁委员会作出（2013）枣仲裁字第51号裁决书，认定枣庄市担保公司与海华丽公司签订的《资金拆借合同》因超出原告的经营范围，且违反金融法规的禁止性规定，为无效合同。裁决：海华丽公司返还枣庄市担保公司拆借资金200万元，占用期间的利息405700元（按同期同类贷款的银行平均利率标准从2011年12月27日起计算至裁决生效之日）；仲裁费26700元，由海华丽公司承担；上述款项自收到裁决书之日起十五日内由海华丽公司一次性给付枣庄市担保公司。另查明，1994年12月10日，枣庄市台儿庄区编制委员会下发台编字[1994]26号《关于区委办公室机要科等单位机构设置的通知》，该通知载明区经济开发投资公司为正科级全额事业单位，编制6人，其编制内部调整。上述事实，有股东会决议、《资金拆借合同》、《信用担保合同》、电汇凭证、借条、（2013）枣仲裁字第51号裁决书、台编字[1994]26号文件、庭审笔录等证据材料在卷为凭。本院认为，被告台儿庄投资公司是经台儿庄区编制委员会批准设立的正科级全额事业单位，并非经营性企业，因此，无需办理企业营业执照。该公司为事业单位法人，能够独立承担民事责任，具备签订合同的主体资格。原告主张台儿庄投资公司系台儿庄财政局设立的企业单位，无证据证明，不能成立。原告与海华丽公司签订的《资金拆借合同》，已被（2013）枣仲裁字第51号裁决书认定为无效合同，该裁决书已生效。根据《中华人民共和国担保法》第五条的规定，原告与被告台儿庄投资公司及海华丽公司三方签订的《信用担保合同》作为上述《资金拆借合同》的从合同，亦应被认定为无效。被告李丽、李伟虽未与原告单独签订保证合同，但其二人在海华丽公司向原告出具的借条中承诺承担连带还款责任，并签名捺印，原告亦予以接受，根据担保法司法解释第二十二条的规定应视为原告与李丽、李伟之间的保证合同成立。如前所述，原告与李丽、李伟之间的保证合同作为从合同，因主合同被确认无效，该从合同亦应认定无效。原告主张其与被告台儿庄投资公司、李丽、李伟签订的保证合同有效，无法律依据，不能成立。台儿庄投资公司、李丽、李伟在与原告签订本案担保合同时，对于原告的经营范围应是明知的，其明知原告与海华丽公司的资金拆借行为超出了原告的经营范围，且违反金融法规的禁止性规定，但仍为该拆借行为提供保证担保，明显存在过错。因此，根据担保法司法解释第八条的规定，被告台儿庄投资公司、李丽、李伟对本案借款，应在借款人海华丽公司按照（2013）枣仲裁字第51号裁决书所确定的债务范围不能清偿的部分，向原告承担三分之一的赔偿责任。对于原告诉讼请求中超出该责任范围的部分，本院不予支持。关于本案借款人海华丽公司向原告提供的抵押担保效力问题。原告与海华丽公司虽在《资金拆借合同》中约定，由海华丽公司以其土地及房产为该笔借款提供抵押担保，但由于在此之前海华丽公司的相关房地产已提供给建行台儿庄支行进行抵押担保，并办理了抵押登记。因此，根据物权法第一百八十七条的规定，本案抵押物因无法再次办理抵押登记，致使抵押权未设立。原告无权对海华丽公司提供的抵押物行使优先受偿权。被告台儿庄投资公司关于原告应先对海华丽公司提供的抵押物行使优先受偿权的辩解，不能成立。关于被告台儿庄财政局在本案中应否承担民事责任的问题。本院认为，台儿庄财政局并非本案借款合同及保证合同的当事人，原告亦无证据证明台儿庄财政局与本案存在法律关系。因此，原告向台儿庄财政局主张权利，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、第二十二条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第（六）项之规定，判决如下：一、被告枣庄市台儿庄区经济开发投资公司、李丽、李伟对借款人枣庄海华丽针纺织品有限公司按照（2013）枣仲裁字第51号裁决书所确定的债务范围不能清偿的部分，向原告枣庄市担保有限公司承担三分之一的赔偿责任；二、驳回原告枣庄市担保有限公司对被告枣庄市台儿庄区财政局的诉讼请求；三、驳回原告枣庄市担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，由被告枣庄市台儿庄区经济开发投资公司、李丽、李伟共同负担10267元，原告枣庄市担保有限公司负担20533元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长 孙 梦审判员 金 颖审判员 刘白鸽二〇一五年十二月十四日书记员 杨 丽