沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2015）大东民五初字第00677号原告：贾兴全，男，住址：沈阳市和平区。委托代理人：李晓丽。被告：沈阳市金融护卫中心。住所地：沈阳市大东区。法定代表人:王赫。委托代理人：白喜军。委托代理人：孙波，男，该单位职工，住址：沈阳市大东区。原告贾兴全与被告沈阳市金融护卫中心（以下简称“金融护卫”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员程姣独任审判，公开开庭进行了审理。原告贾兴全及其委托代理人李晓丽、被告金融护卫委托代理人白喜军和孙波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾兴全诉称：原告于1994年5月入职到被告处，先后被派往沈阳市多家金融机构从事夜班保安工作，每月1300元，每月15日前打卡发放。每天工作时间17:00到次日8：00，工作期间未休过年假，常年加班无加班费。被告于2015年2月28日终止了保险解除劳动关系，未给原告经济补偿金。被告至今拖欠原告工资。现原告起诉至法院，请求：1、解除劳动合同经济补偿金15,600元；2、从2008年1月至2015年7月未休年假工资12，552元；3、2011年1月至2014年12月延时加班费30,124元；4、失业金损失24,960元；5、2015年2月12日至2015年3月工资1300元；6、诉讼费由被告承担。被告金融护卫辩称：1、被告无需给付原告解除劳动关系经济补偿金15,600元。1994年5月原告入职到被告单位，2011年1月1日签订无固定期限劳动合同。原告未提供任何病假、事假手续，我公司对其作出除名，原告因违反用人单位规章制度，我单位将其行政除名并解除劳动关系，不应支付经济补偿金。2、我单位从2008年5月以每月固定100元或150元标准支付了未休年假工资9600元。3、我单位无需给付2011年1月至2014年12月加班费的义务。原告从事保安工作，每天工作时间17点至次日8点，但该岗位实际上是上一天班休息一天。即便其从事押运员工作期间，每天上班早下班晚，但实际工作不足8小时，工作时间集中在早7点至9点30分和完晚4时30分至6时30份，中间有充分的休息。4、我单位与原告除名后，无法与原告取得联系，向原告邮寄、并在报纸公告，尽到通知义务。5、原告旷工39天，我单位不需要支付义务。经审理查明：原告贾兴全于1994年5月到被告金融护卫处工作，从2011年9月起开始从事夜间保安工作，工作时间为17时至次日8时，隔天上一次。原、被告于2011年1月1月起签订无固定期限劳动合同。原告从2015年1月4日之后未再回被告处上班。2015年2月12日被告金融护卫出具《关于员工贾兴全的处分决定》记载：该同志由于省交通银行撤点，调回中心重新分配。原告贾兴全自2015年1月5日至今，未能回中心报到，且未提供任何事假手续。期间，人力资源部与其多次联系，贾兴全均称没有时间回中心。贾兴全已经形成连续旷工15天的事实，依照“中心员工惩处规定”，经报请中心工会委员会同意，决定对贾兴全予以行政除名处分。被告通过登报公告，通知原告办理劳动关系相关事宜。原告2008年剔除加班费后的月平均工资为815元，2009年剔除加班费后的月平均工资为1184元，2010年剔除加班费后的月平均工资为1315元，2011年剔除加班费后的月平均工资为1222元，2012年剔除加班费后的月平均工资为1266元，2013年剔除加班费后的月平均工资为1403元，2014年剔除加班费后的月平均工资为1465元。另查明：被告金融护卫为原告贾兴全缴纳失业保险起止时间为2009年8至2015年4月。另查明：原告贾兴全向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、解除劳动关系经济补偿金15,600元；2、从2008年1月至2015年7月未休年假工资12，552元；3、2011年1月至2014年12月延时加班费30,124元；4、失业金损失24,960元；5、2015年2月12日至2015年3月工资1300元。2015年9月9日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会作出沈大劳人仲字（2015）197号仲裁裁决书，原告对该裁决不服诉至本院。上述事实，原被告陈述，原告提供的有仲裁裁决书、劳动合同、单位的工作记录、通话记录、银行对账单、失业保险缴费明细，被告金融护卫提供2015年1和2月份考勤表、通话录音、文件行文审批单、中心员工惩处规定和关于提请职工代表大会讨论通过规章制度的意见、快递和报纸公告、工资明细、中心员工惩处规定，经质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：关于原告要求被告支付解除合同经济补偿金15,600元。本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律规定问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告贾兴全在任职期间从2015年1月5日之后未再回被告处上班，未履行的请假的审批手续，被告金融护卫将原告贾兴全予以行政除名处分，原告提供了《关于员工贾兴全的处分决定》，该处分决定经单位文件行文审批程序，之后以公告形式通知其办理离职手续。因此根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的，此种情况并不符合用人单位支付经济补偿金的情形，故对于原告要求给付经济补偿金的诉求本院不予支持。关于原告主张被告支付2008年1月至2015年7月其未休年假工资12，552元的问题。本院认为，职工带薪年休假属于职工依法享有的福利待遇，由于原告在被告单位工作期间并未休年假，因此被告应当支付原告未休年休假工资。根据2008年1月1日起施行的《职工带薪年休假条例》第三条，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条，“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”原告于1994年5月份到被告单位工作，因此2008年至2013年期间原告每年享有10天的带薪年假，2014年原告每年享有15天的带薪年假。2008年原告日平均工资为37.47元（815元÷21.75天），因此被告应当支付原告未休年休假工资749元（37.47元×10天×200%）。同理计算2009年带薪年假工资为1089元、2010年带薪年假工资为1209元、2011年带薪年假工资为1124元、2012年带薪年假工资为1164元、2013年带薪年假工资为1290元、2014年带薪年假工资为2021元，合计为8565元。2015年2月5日双方劳动关系解除，但原告从2015年1月5日之后未再回被告处上班，休假时间已经超过法定年休假，故原告无权主张2015年带薪年假工资。关于原告主张被告2011年1月至2014年12月延时加班费30,124元问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，2011年1月开始原告的工作性质系夜班保安，工作时间为17时至次日8时，隔天上一次，虽然原告工作时间较长，但从原告的工作性质、工作规律、工作强度上看，原告的工作不同一般的工作人员，在银行夜间工作期间可以在获得足够的休息时间，并非一直处于工作中。并且根据原告的工资发放情况，被告对于原告的部分延时已经支付加班费，而原告在被告单位工作时间对被告支付的工资并未提出异议，故本院对原告主张延时加班费的诉讼请求不予支持。关于被告要求给付失业保险金24,960元。本院认为，根据《辽宁省失业保险条例》第十六条的规定，被告金融护卫与原告贾兴全解除劳动关系后未向失业保险经办机构办理备案，未协助其办理领取失业金的相关手续，导致与原告贾兴全无法享受失业保险的待遇，故原告有权向被告金融护卫主张相应的失业保险金。关于失业金年限，依据《辽宁省失业保险条例》第十七条、第十八条的规定，被告金融护卫为原告缴纳失业保险累计超过10年，领取失业保险金的期限最长为24个月，但依据《失业保险条例》第十五条第一款规定，失业人员在领取失业保险金期间重新就业的停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇，故从2015年2月12日双方劳动关系解除到2015年11月，原告共实际损失的9个月的失业金8190元（910元/月×9个月），本院予以支持。之后原告的失业金损失，待实际发生后可另案告诉。关于原告2015年2月12日至2015年3月工资1300元。本院认为，原告贾兴全从2015年1月5日之后未再回被告处上班，也未付出劳动，根据权利义务对等原则，原告的这一主张本院无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律规定问题的解释》第十三条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《失业保险条例》第十五条、《辽宁省失业保险条例》第十六条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告沈阳市金融护卫中心于本判决发生法律效力后十日内给付原告贾兴全未休年休假工资8565元；二、被告沈阳市金融护卫中心于本判决发生法律效力后十日内给付原告贾兴全失业金补偿8190元；三、驳回原告贾兴全其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收入5元，由被告沈阳市金融护卫中心承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员 程 姣二〇一五年十二月二日书记员 张乃文