甘肃省兰州市中级人民法院民 事 裁 定 书(2017)甘01民初911号原告：兰州万厦房地产开发有限公司(以下称万厦公司)住所地：兰州市城关区。法定代表人：王永春，该公司总经理。委托诉讼代理人脱明忠，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人张全胜，北京大成律师事务所实习律师。被告：兰州鑫亿房地产开发有限公司(以下简称鑫亿公司)住所地：兰州市城关区。法定代表人：陈兆宏，该公司经理。委托诉讼代理人吕军芳，上海汇业（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人李亚菊，上海汇业（兰州）律师事务所律师。被告刘铭，1978年5月6日出生，鑫亿公司股东，住兰州市城关区。被告乔合群，l964年4月11日出生，鑫亿公司股东，住兰州市城关区被告杨彦，1973年11月22日出生，鑫亿公司股东，住兰州市城关区。被告张永生，l963年6月22日出生，鑫亿公司股东住兰州市盐场路40号501。被告人陈兆宏，1961年6月30日出生，鑫亿公司经理，住兰州市城关区。委托诉讼代理人吕军芳，上海汇业（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人李亚菊，上海汇业（兰州）律师事务所律师。被告人贾新民，l960年7月6日出生，鑫亿公司股东，住兰州市城关区。原告万厦公司与被告鑫亿公司、刘铭、乔合群、杨彦、张永生、陈兆宏、贾新民股权转让纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2017年12月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人脱明忠、张全胜，被告鑫亿公司、陈兆宏委托诉讼代理人吕军芳、李亚菊，被告刘铭、乔合群、杨彦、张永生、贾新民等到庭参加诉讼。原告万厦公司诉讼请求：1、请求判决确认万厦公司在鑫亿公司的股东资格(公司注册资本2001.5万人民币)；2、请求判令被告鑫亿公司承担本案诉讼费用。事实与理由：原告万厦公司是1999年4月9日以兰州万厦实业公司(简称万厦实业公司)、兰州万合副食商厦和胡佐仁三方的名义登记注册的有限责任公司，但兰州万合副食商厦和胡佐仁均未实际出资。万厦公司成立之初开展业务所需资金、办公场所及设施均由万厦实业公司提供。万厦实业公司是1993年4月17日由兰州市拆迁办公室主持开办并注册登记的集体所有制企业，已于2008年7月10日办理注销登记手续。2007年7月，万厦公司根据兰州市人民政府《关于切实搞好城建系统企业脱钩改制工作的通知》(兰政发[2007]54号)和《关于印发兰州市城建系统企业脱钩改制实施方案的通知》(兰政发[2007]75号)以及兰州市房地产管理局《关于印发的通知》(兰房字[2007]139号)等文件规定实施了脱钩改制，不再归政府管理。万厦公司在经营期间兼并收购了原由余国葆、侯慧兵和陈慰亲等人投资开办的鑫亿公司。收购程序按照主管单位兰州市城市拆迁安置管理办公室(简称市拆迁办)的管理程序，经过了签订协议、申请报批和审核批复等程序。兼并收购完成之后，市拆迁办于2006年11月8日专门出具《关于兰州万厦房地产开发有限公司及所属鑫亿公司注册情况说明》，其主要内容包括三个方面：一是万厦公司是由万厦实业公司更名而来的集体企业；二是鑫亿公司作为万厦公司所属机构，仍属集体企业，一切财产归集体所有；三是在册职工(指本案被告刘铭、乔合群、杨彦、张永生、陈兆宏、贾新民)名下的资金均属名义资金，不是实际出资，无论数额大小，均不属于个人出资，注册资金全部由公司支付。鑫亿公司的法定代表人陈兆宏也是由万厦公司呈报主管单位市拆迁办批复同意的，并非由股东选举产生。万厦公司根据我国公司法及其司法解释，请求法院依法确认万厦公司为鑫亿公司的唯一股东。被告鑫亿公司、陈兆宏共同辩称，1、原告万厦公司在法定代表人王永春犯贪污罪、挪用公款罪、行贿罪被判处二十年有期徒刑后并未依法更换法定代表人，现负责人并不能代表万厦公司。2、万厦公司及所属全资子公司在企业改制过程中通过故意低估、隐瞒资产等手段隐匿巨额国有资产并转为个人持有股份的改制后的公司所有。该事实已经甘肃省高级人民法院以(2012)甘刑二终字第86号刑事判决书确认，万厦公司原法定代表人王永春因此被判贪污罪名成立，贾新民等个人虽在工商登记资料里显示为股东，但实际情况与登记资料不符。根据省高院生效法院判决认定万厦公司资产存在大量国有资产。3、甘肃省市两级人民检察院发函要求兰州市人民政府国有资产监督管理委员会(简称市国资委)接管收回国有资产。但王永春判刑后万厦公司印鉴及部分账册由王永春的小舅子贾新民实际持有，贾新民利用所持万厦公司印章，自命为企业负责人，采用自己告自己的方式不断干扰市政府产权界定工作组的工作，致使产权界定工作缓慢，企图将鑫亿公司清算，其行为严重损害了万厦公司广大职工的合法权益。万厦公司子公司鑫亿公司法定代表人陈兆宏与大部分职工在市政府产权界定工作组监督下开展公司业务，等待产权界定结论。4、为依法合规收回国有资产，兰州市人民政府为履行省高院生效法律文书就万厦公司产权界定事宜发兰政办发(2015)172号文件，现己成立产权界定工作组按照法律规定程序开展万厦公司产权界定工作，在产权界定结论尚未产生前，万厦公司原法定代表人及贾新民无权代表万厦公司行使诉讼权，更无权代表万厦公司中的国有资产，其并不是万厦公司负责人，原告诉讼主体不合法。按照民事诉讼法的规定，确定本案原告及贾新民是否具有诉讼主体资格除了省高院的刑事判决外还应根据兰州市政府产权界定工作组的产权界定结论作出，而该产权界定尚无结果，故被告依据民事诉讼法第l50条规定，为便于法院查明案件事实、保证诉讼的合法进行、切实解决争议并维护职工队伍稳定，被告鑫亿公司及法定代表人陈兆宏申请中止审理本案。原告万厦公司提交如下证据：1、协议；证明内容：鑫亿公司原股东一致同意将鑫亿公司资产以及所经营的项目整体转让给万厦公司。2、万厦公司《关于鑫亿城开发建设经营情况的报告》；证明内容：向主管单位提出报告并说明：l）、鑫亿公司的一切运营全部由万厦公司进行实施，所有的制度和运营方式与万厦公司相同，隶属万厦公司，仍属集体企业；2）、鑫亿公司原股东变更为万厦公司正式职工(陈兆宏、刘铭、乔合群、贾新民、张永生、杨彦)，但各股东实际未入股，实际股份由万厦公司出资，鑫亿公司全部资产属于万厦公司集体所有。3、市拆迁办《关于同意兰州万厦房地产开发有限公司并购兰州鑫亿房地产开发有限公司的批复》证明内容：证明市拆迁办批复同意万厦公司并购鑫亿公司，并购后鑫亿公司隶属万厦公司管理，为集体性质企业。4、市拆迁办《关于兰州万厦房地产开发有限公司及所属鑫亿公司注册情况说明》；证明内容：1）、证明万厦公司是由万厦实业公司更名而来的集体企业；2）、证明鑫亿公司作为万厦公司所属机构，仍属集体企业，一切财产归集体所有；证明在册职工(指本案被告刘铭、乔合群、杨彦、张永生、陈兆宏、贾新民)名下的资金均属名义资金，不是实际出资，无论数额大小，均不属于个人出资，注册资金全部由公司支付；3)、证明鑫亿公司的法定代表人陈兆宏也是由万厦公司呈报主管单位市拆迁办批复同意的，并非由股东选举产生；5、鑫亿公司营业执照，证明内容：证明鑫亿公司主体资格，合法存续。被告鑫亿公司、陈兆宏向法庭出示下列证据：1、甘肃省高级人民法院(2012)甘刑二终字第86号刑事判决书；证明目的：万厦公司中有国有资产的事实。2、甘肃省人民检察院甘检发诉字(2014)106号”关于监督兰州市国资委收回国有资产的函”、甘肃省兰州市人民检察院兰检发诉二（2014）138号”关于依法接管收回国有资产的检察建议”；证明目的：万厦公司中的国有资产由市国资委依法负责收回。3、兰州市人民政府兰政办发(2015)172号文件”关于做好兰州万厦房地产开发有限公司产权界定工作的通知”；证明目的：兰州市人民政府成立了万厦公司产权界定工作组对万厦公司进行产权界定。4、万厦公司职工联名信；证明目的：贾新民未得到职工的授权，其不能代表万厦公司行使法人权利，也不是万厦公司的负责人，不具有提起本案诉讼的权利。经审理查明，2002年4月18日，万厦公司与鑫亿公司签订协议，约定鑫亿公司及其建设项目整体转让给万厦公司。2005年12月28日万厦公司的上级主管单位市拆迁办批复同意万厦公司并购鑫亿公司，鑫亿公司法定代表人由万厦公司职工陈兆宏担任。2006年11月8日市拆迁办同意万厦公司将鑫亿公司股东变更为陈兆宏、刘铭、乔合群、贾新民、张永生、杨彦。2014年9月29日甘肃省高级人民法院(2012)甘刑二终字第86号刑事判决书判决万厦公司法定代表人王永春犯贪污罪、挪用公款罪、行贿罪被判处二十年有期徒刑。该判决书中认定王永春在2007年6月开始的万厦公司”脱钩改制”过程中，利用职务上的便利，通过故意低估、隐瞒资产等手段，企图隐匿巨额国有资产，并转为本人持有股份的改制后的公司所有的事实。2014年11月24日、12月3日甘肃省、兰州市两级人民检察院分别发函，要求市国资委依法收回涉案的国有资产。2015年6月12日兰州市人民政府以兰政办发(2015)172号”关于做好兰州万厦房地产开发有限公司产权界定工作的通知”文件，成立万厦公司产权界定工作组对万厦公司进行产权界定。2015年11月23日，本院对申请人万厦公司与贾新民、刘铭、乔合群、杨彦、张永生对被申请人鑫亿公司公司强制清算的申请，裁定不予受理。现万厦公司产权界定工作仍未完成。本院经审查认为，本案所涉股权转让纠纷中，万厦公司请求依法确认万厦公司为鑫亿公司的唯一股东的主要理由，是其通过实施”脱钩改制”，万厦公司和其收购的鑫亿公司均为集体企业；不再归政府管理。但根据已发生法律效力的甘肃省高级人民法院(2012)甘刑二终字第86号刑事判决，确认万厦公司在”脱钩改制”中存在造成巨额国有资产损失的犯罪行为，现国有资产监督管理部门正在依法对万厦公司进行产权界定工作。在产权界定工作没有结论前，任何以万厦公司名义提起的涉及公司资产和财产权利变动的行为均与生效法律判决的既判力相抵触，依法不应予以支持。故万厦公司作为本案原告诉讼主体资格存在重大瑕疵，其起诉属于民事诉讼法第一百二十四条第一款第三项规定的情形，应当裁定驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第（三）项、第一百五十四条第一款第（三）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告兰州万厦房地产开发有限公司的起诉。原告兰州万厦房地产开发有限公司预交的案件受理费141875元，予以退回。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 雷 明代理审判员 邱 彬代理审判员 阎文虎二〇一七年十二月十五日书 记 员 任嘉雯????????1