广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）粤高法刑三终字第293号原公诉机关广东省中山市人民检察院。上诉人（原审被告人）钟强锋，男，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广东省廉江市。2013年8月21日因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被中山市第一人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2014年3月27日刑满释放。因本案于2014年11月13日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人杨金，广东金领律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郦林（曾用名郦某甲），男，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖南省新宁县。因本案于2014年11月13日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于中山市看守所。广东省中山市中级人民法院审理广东省中山市人民检察院指控被告人钟强锋、郦林犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月7日作出（2015）中中法刑一初字第57号刑事判决。宣判后，被告人钟强锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。经审阅案卷材料和上诉材料，提审上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年10月28日凌晨，张某甲（另案处理）通过电话联系，向被告人郦林购买500克“冰毒”，约定当日下午在中山市沙溪镇×××宾馆交易。当日下午5时许，被告人郦林、钟强锋驾驶粤B×××××号小汽车携带毒品前往×××宾馆准备与张某甲交易时在该宾馆二楼被预伏的公安人员抓获。公安人员当场从被告人钟强锋携带的挂包里缴获毒品一批（均检出甲基苯丙胺成分，共净重469.73克）和手机4台、笔记本2本，从被告人郦林身上缴获毒品一小包（检出甲基苯丙胺成分，共净重2.86克）和手机1台，从粤B×××××号小汽车里缴获毒品一批（均检出甲基苯丙胺成分，共净重600.12克）和电子秤2台。上述事实，有经庭审质证的物证、书证、证人证言、现场勘验、检查笔录、抓获经过、鉴定意见、通某、辨认笔录、身份材料以及被告人的供述等证据证实。原判认为，被告人钟强锋、郦林无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，且数量大，应依法惩处。被告人钟强锋因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关对二被告人的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持；被告人钟强锋、郦林及其辩护人所提出的辩解和辩护意见均与事实和法律不符，本院不予采纳。根据二被告人的犯罪事实、情节以及社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条、第五十七条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：（一）被告人钟强锋犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（二）被告人郦林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元；（三）查获的毒品甲基苯丙胺1072.71克、毒资14950元及电子秤2台、手机5部予以没收，由扣押的公安机关依法处理上诉人钟强锋及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见：认定上诉人钟强锋构成贩卖毒品罪的证据不足，其行为只构成非法持有毒品罪；即使在现场被缴获的毒品认定为贩卖毒品，在车内缴获的毒品则应当认定为非法持有；被侦查机关掌握的犯罪嫌疑人引诱，应当从轻处罚；量刑过重。请求法院依法改判。上诉人郦林提出的上诉理由：认定上诉人郦林构成贩卖毒品罪的证据不足且事实不清；属于“特情引诱犯罪”的案件；即便认定上诉人构成贩卖毒品罪，也属于犯罪未遂，且上诉人系初犯，如实交代所犯罪行，原判量刑过重，应当减轻处罚。请求公正判决。经审理查明，2014年10月28日凌晨，张某甲（另案处理）通过电话联系，向上诉人郦林购买500克冰毒，约定当日下午在中山市沙溪镇×××宾馆交易。当日下午5时许，郦林和上诉人钟强锋驾驶粤B×××××号小汽车携带毒品前往×××宾馆准备与张某甲交易时在该宾馆二楼被公安人员抓获。公安人员当场从钟强锋携带的挂包里缴获毒品一批（均检出甲基苯丙胺成分，共净重469.73克，其中的466.01克甲基苯丙胺含量为60.4%）和手机4台、笔记本2本，从郦林身上缴获毒品一小包（检出甲基苯丙胺成分，共净重2.86克）和手机1台，从粤B×××××号小汽车里缴获毒品一批（均检出甲基苯丙胺成分，共净重600.12克，其中的424.86克甲基苯丙胺含量为60%）和电子秤2台。上述事实，有以下经庭审质证的证据证实：1.抓获经过：2014年10月28日下午6时许，民警根据线索，在中山市沙溪镇×××宾馆二楼将涉嫌贩卖毒品给张某甲的钟强锋、郦林抓获归案。2.现场搜查录像、扣押笔录、扣押清单及物证照片：证实从钟强锋、郦林身上、挂包和粤B×××××号小汽车内扣押物品的具体情况，钟强锋、郦林分别作了指认。3.广东省中山市公安司法鉴定中心作出的山公（司）鉴（化）字[2014]1745号、2098号理化检验报告，证实：从粤B×××××小汽车驾驶座脚踏板上的红色袋内提取的1包白色晶体（塑料袋装）净重424.86克，甲基苯丙胺含量为60%；从粤B×××××小汽车驾驶座车门储物格的红色铁盒内提取的1包浅红色晶体（外层黄色袋装，内层布包装）净重4.17克，检出甲基苯丙胺成分；从粤B×××××小汽车驾驶座脚踏板上的红色袋内及车门储物格的红色铁盒内提取的5包白色晶体（塑料密实袋装，其中2包置于同一袋中）净重170.35克，甲基苯丙胺含量为60.1%；从粤B×××××小汽车驾驶座脚踏板上的红色袋内提取的橙色药片16片（铝箔封装）未检出常见毒品成分；从粤B×××××小汽车驾驶座与副驾驶座之间一棕色挂包内提取的1包红色药片净重0.18克，检出甲基苯丙胺成分；1包白色晶体净重0.56克，检出甲基苯丙胺成分。综上，在粤B×××××小汽车内共缴获甲基苯丙胺600.12克。从郦林身上裤袋内提取的1包白色晶体（塑料密实袋装）净重2.86克，检出甲基苯丙胺成分。从钟强锋身上挂包内提取的1包白色晶体（塑料密实袋装）净重466.01克，甲基苯丙胺含量为60.4%；3粒胶囊、2包黄色药片（均为同一塑料瓶装）、3片橙色药片、1包红色椭圆形药丸未检出常见毒品成分；1包白色晶体（黄色密实袋装）净重1.98克，检出甲基苯丙胺成分；1包红色药片（塑料密实袋装）净重1.74克，检出甲基苯丙胺成分。综上，从钟强锋挂包里共缴获甲基苯丙胺469.73克。4.证人张某甲的证言及辨认笔录：2014年10月28日凌晨，我在中山市沙溪镇×××商务宾馆二楼电梯口，因涉嫌贩卖毒品被民警抓获。为了立功，我向民警举报了关于“阿林”贩卖毒品的线索。当时我用自己的132×××××××3电话打给“阿林”，问他是否还做毒品买卖，得知他还在贩卖毒品后，我就骗他说有客户要毒品，并向他要500个，即500克冰毒。“阿林”很快答应我，后约到当天下午4时许，我配合民警一起到约××沙溪镇×××宾馆。“阿林”来到后，电话联系我，我骗他说我在二楼，之后“阿林”在宾馆内被民警抓获。证人张某甲辨认出郦林就是“阿林”。5.证人陈某、张某乙的证言：2014年10月28日凌晨，我们民警抓获涉嫌贩卖毒品的张某甲，经审讯，张某甲愿意配合公安机关抓获其所知道的有贩卖毒品行为的“阿林”，电话中告知“阿林”说有客户要500个冰，即500克冰毒，“阿林”在电话中答应毒品交易。得知以上线索后，遂与其他民警于2014年10月28日下午4时许到张某甲与“阿林”约好的交易地点中山市沙溪镇×××宾馆进行预伏。当日下午6时许，我们见二人驾驶粤B×××××小车来到宾馆门口，便将他们引到该宾馆二楼进行抓捕，并对他们进行人身检查，查获到毒品，后到他们停放小车的地方，从粤B×××××小车内又查获到毒品。6.证人郦某乙的证言：粤B×××××东风雪铁龙小汽车是我进行分期月供购买的，平时主要是我自己在使用。2014年10月28日下午3时许我发现车不见了，应该是我哥郦林开走了，他平时偶尔用一下。我没有在该车内放过违禁物品。7.钟强锋、郦林被缴获的多部手机照片及短信照片：郦林使用186××××6007与“庆仔”的短信内容：：“拿十个货，四个果”，“没果，两个一百块”；“什么时候送给我”，“回来就送过来”；“又骗我了东西只有两个、两分多？果又没给我？”，“你哪里也没有用过的猪肉水？”，“没留全部倒掉了”；“你还要不要东西，现在东西很紧张要我就给你留一点”。钟强锋使用152××××3998、184××××5557、135××××8204与名字为“二姐”的信息内容：“峰弟他给我五个东西”，“知道了要么他给四百茶叶给我，要么就给三万给我，连你的一万在内”。8.张某甲手机通讯录照片：显示“李林”号码为186××××6007。9.刑事判决书：2013年8月21日被告人钟强锋因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被中山市第一人民法院判处有期徒刑一年、并处罚金人民币一万元，2014年3月27日刑满释放。10.现场检测报告书：2014年10月28日钟强锋尿检甲基安非他明阳性；郦林尿检吗啡阳性、甲基安非他明阳性。11.手机通某：郦林186××××6007手机于2014年10月与钟强锋、张某甲均有频繁的通话往来。尤其从2014年10月28日凌晨0时到下午6时，郦林与钟强锋、张某甲之间电话密集。12.从钟强锋挂包内查获的两本笔记本照片：笔记本内有高度疑似毒品交易统计数量的内容，对象有“范三”、“李林”等。13.广东省中山市公安司法鉴定中心作出的山公（司）鉴（电）字[2015]50号电子物证检验报告及光盘：恢复、提取了钟强锋、郦林被缴获的手机中有多条高度疑似贩卖毒品内容。14.广东省廉江市和湖南省新宁县公安机关出具的户籍证明：证实了钟强锋、郦林的身份情况。15.钟强锋的供述和辩解：毒品是自己吸食用的。案发当天是郦林说去找朋友，刚好我刚刚买了毒品，他们买卖毒品我根本不知道。小车是郦林的，我的毒品就1000克。钟强锋辨认出郦林，指认了抓获、缴赃地点及所缴获的毒品和毒资、贩卖毒品的电子秤。16.郦林的供述和辩解：与张某甲电话联系是关于捞人的事情，钟强锋借车后正好来还车，就一起到了现场，根本不知道他们贩卖毒品的事情。郦林辨认出被钟强锋，指认了抓获、缴赃地点及所缴获的毒品和毒资、贩卖毒品的电子秤。对上诉人钟强锋及其辩护人所提出的上诉理由和辩护意见，经查：上诉人钟强锋贩卖毒品的事实，有侦破经过、扣押物品清单、鉴定意见、通话记录、手机信息截图、辨认笔录、证人证言等证据证实，证据确实充分，足资认定，上诉提出认定其贩卖毒品的证据不足、在车内缴获的毒品应当认定为非法持有均不能成立，不予采纳。本案中，侦查机关利用归案人员的特殊身份以进行毒品交易为名抓捕二上诉人，故可以认定本案存在特情介入因素；但上诉人接到特情电话后短时间内即可准备好大量毒品赶到现场交易，且公安机关除现场在两上诉人处缴获472.59克甲基苯丙胺外，还在两上诉人乘坐的郦林使用的车内再缴获600.12克甲基苯丙胺，足以证实二上诉人已经做好随时进行多次交易大量毒品的准备，故上诉提出存在犯意引诱或者数量引诱均缺乏法律和事实依据，不予采纳。一审判决已经根据其犯罪情节准确量刑，上诉请求减轻处罚理据不足，不予采纳。对于上诉人郦林提出的上诉理由，经查：上诉人郦林贩卖甲基苯丙胺的事实，其虽然一直否认，但有抓获经过、扣押物品清单、鉴定意见、通话记录、手机信息截图、辨认笔录、证人证言等证据证实，证据确实充分，足资认定，上诉提出认定其贩卖毒品的证据不足和事实不清不能成立，不予采纳。上诉人携带大量冰毒来到现场准备贩卖，已经构成贩卖毒品罪的既遂，上诉提出系贩卖毒品罪的未遂没有法律和事实依据，不予采纳。本案存在特情介入属实，但上诉人接到特情电话后短时间内即可准备好大量毒品赶到交易现场，且公安机关除现场在两上诉人处缴获472.59克甲基苯丙胺外，还在两上诉人乘坐的郦林使用的车内再缴获600.12克甲基苯丙胺，足以证实二上诉人已经做好随时进行多次交易大量毒品的准备，故上诉提出存在犯意引诱缺乏法律和事实依据，不予采纳；上诉人归案后一致拒不承认贩卖毒品，上诉提出如实交代所犯罪行不能成立，不予采纳；上诉人系初犯属实，一审判决已经根据其犯罪情节准确量刑，上诉请求减轻处罚理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人钟强锋、郦林贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品的数量大，应依法惩处。钟强锋因犯非法持有毒品等罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，同时构成累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。钟强锋论罪应当判处死刑，但考虑本案存在特情介入等情况，对其可不必立即执行。钟强锋、郦林及其辩护人所提出的辩解和辩护意见均与事实和法律不符，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈永斌审 判 员  黄 麟代理审判员  王洪涛二〇一五年十二月三日书 记 员  单婉仪