湖南省益阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2015）益法行终字第83号上诉人（原审被告）益阳市工商行政管理局，地址：益阳市益阳大道348号。法定代表人张志雄，该局局长。委托代理人谢辉，该局副局长，代理权限为特别授权。委托代理人符定乾，该单位工作人员，代理权限为一般代理。上诉人（原审第三人）长沙新振升集团有限公司，地址：长沙高新技术产业开发区隆平高科技园内。法定代表人段军如，该公司董事长。委托代理人鲁建，该单位工作人员，代理权限为特别授权。委托代理人罗海红，湖南崇民律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）湖南省兴旺振升铝材有限公司，地址：益阳市高新区维克建材市场对面。法定代表人刘爱军，该公司总经理。委托代理人费思易，湖南金洲律师事务所律师，代理权限为特别授权。原审被告湖南省工商行政管理局。地址：长沙市天心区芙蓉南路2段118号。法定代表人李金冬，该局局长。委托代理人陆贵，该单位工作人员，代理权限为特别授权。上诉人益阳市工商行政管理局、长沙新振升集团有限公司与被上诉人湖南省兴旺振升铝材有限公司、原审被告湖南省工商行政管理局工商行政处罚一案，益阳市赫山区人民法院于2015年9月25日作出（2015）益赫行初字第34号行政判决，益阳市工商行政管理局、长沙新振升集团有限公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭审理了本案，上诉人益阳市工商行政管理局的委托代理人谢辉、符定乾，上诉人长沙新振升集团有限公司的委托代理人鲁建、罗海红，被上诉人湖南省兴旺振升铝材有限公司法定代表人刘爱军及其委托代理人费思易，原审被告湖南省工商行政管理局的委托代理人陆贵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。益阳市赫山区人民法院认定，2014年5月26日，原告委托代理人谢发强向被告益阳市工商行政管理局提出企业名称预先核准申请。2014年5月27日，被告益阳市工商行政管理局向原告送达了“预先核准通知书”，同意原告设立的企业名称为“湖南省兴旺振升铝材有限公司”。2014年5月28日，被告益阳市工商行政管理局为原告办理了企业注册登记，并为其颁发了营业执照。原告公司成立后，在注册登记的公司住所处开展了销售经营活动。2014年8月6日，原告向被告益阳市工商行政管理局提出“公司登记（备案）申请书”，要求将公司法定代表人由刘爱军变更为王菊映。2014年8月7日，被告益阳市工商行政管理局收到第三人请求撤销原告企业字号的投诉。2014年8月8日，被告益阳市工商行政管理局作出登记内驳字（2014）第001号“登记驳回通知书”，决定对原告的变更登记申请不予登记。同日，被告益阳市工商行政管理局以刘爱军在缓刑考验期间担任原告法定代表人，违反《企业法人法定代表人登记管理规定》，决定立案调查。2014年11月11日，被告益阳市工商行政管理局作出益市工商案字（2014）35号行政处罚决定，认定原告在办理公司设立登记时，隐瞒了法定代表人刘爱军正在被执行刑罚的重要真实情况，违反了《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款和《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第二项的规定，并根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十五条和《企业法人法定代表人登记管理规定》第十一条规定，决定撤销原告2014年5月28日的公司登记，吊销营业执照。原告收到被告益阳市工商行政管理局行政处罚决定后，不服被告益阳市工商行政管理局的行政处罚，认为自己并未恶意隐瞒真实情况，也并未采用欺骗手段取得法定代表人资格，在知道刘爱军因正在被执行刑罚而不能担任公司法定代表人的情况后，依法向被告益阳市工商行政管理局提交了“法定代表人变更申请书”，要求变更法定代表人，故于2014年12月30日向被告湖南省工商行政管理局申请行政复议，请求撤销被告益阳市工商行政管理局对原告作出的撤销登记，吊销营业执照的行政处罚决定。被告湖南省工商行政管理局经审查后，认为被告益阳市工商行政管理局行政行罚决定认定的事实清楚，证据确凿、适用依据正确，程序合法，内容恰当，故于2015年2月15日作出湘工商复决字（2015）第3号行政复议决定，维持了被告益阳市工商行政管理局作出的行政处罚决定。原告仍不服，认为被告益阳市工商行政管理局的行政处罚决定和被告湖南省工商行政管理局维持的行政复议决定错误，于2015年3月24日向长沙市天心区人民法院提起行政诉讼，天心区法院接收原告起诉材料并经审查后，未受理。原告于2015年6月10日，向法院提起行政诉讼，请求撤销被告益阳市工商行政管理局的行政处罚决定和被告湖南省工商行政管理局的行政复议决定。益阳市赫山区人民法院认为，被告益阳市工商行政管理局是负责本行政区域内的工商行政管理部门，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关，故对本案工商行政管理具有管辖权和法定的职责。被告湖南省工商行政管理局是被告益阳市工商行政管理局上级机关，是法定的行政复议机关。根据《企业法定代表人登记管理规定》第四条第二项的规定，原告原法定代表人刘爱军正处在缓刑考验期内，不得担任公司法定代表人。虽原告在申请公司注册登记时未如实告知，但未采用欺骗手段，亦未造成严重后果。本案原告在获知其法定代表人刘爱军的资格不适格后，于2014年8月6日即向被告提出法定代表人变更申请，故被告作出的撤销原告企业登记，吊销营业执照的处罚明显不当，原告请求撤销被告益阳市工商行政管理局作出的撤销原告公司登记，吊销营业执照行政处罚决定和被告湖南省工商行政管理局维持的行政复议决定的诉讼请求，予以支持。原告于2015年3月16日收到复议决定书后十五日内向人民法院提起了诉讼，故被告益阳市工商行政管理局、湖南省工商行政管理局认为已超过诉讼时效的辩称，不予采纳。在本案审理中，长沙新振升集团有限公司认为原告在其产品、广告宣传中使用的“兴旺振升”字样，侵犯了第三人注册商标在先权利，是原告法定代表人刘爱军采取不正当竞争行为，采取打击报复，侵害第三人的合法权益，请求作为本案第三人参加诉讼。法院认为，本案未涉及第三人商标权问题，第三人长沙新振升集团有限公司同本案被诉行政行为没有利害关系。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（六）项的规定，故判决：一、撤销被告益阳市工商行政管理局作出的益市工商案字（2014）35号行政处罚决定；二、撤销被告湖南省工商行政管理局作出湘工商复决字（2015）第3号行政复议决定。本案诉讼费用50元，由被告益阳市工商行政管理局承担。上诉人益阳市工商行政管理局不服，上诉提出：1、原审认定事实错误；（1）关于被上诉人采用欺骗手段问题，（2）关于被上诉人构成情节严重；2、原审判决明显违反行政诉讼法；3、原审判决违反法定程序，导致自相矛盾；4、被上诉人提起行政诉讼，超过诉讼时效；5、原审判决结果错误。上诉人长沙新振升集团有限公司不服，上诉提出：1、原审认定事实不清，原审判决应当依法予以撤销；（1）原审法院称“原告在申请公司注册登记时未如实告知，但是，未采取欺骗手段，亦未造成严重后果”的事实认定错误，（2）原审法院认定的“本案未涉及第三人商标权问题，第三人长沙新振升集团有限公司同本案被诉行政行为没有利害关系”的事实认定错误；2、原审法院适用法律错误，应当依法予以改判。被上诉人湖南省兴旺振升铝材有限公司答辩称：1、原审法院认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人未恶意隐瞒真实情况，也未采取欺骗手段取得法定资格。上诉人依法受理，为被上诉人办理了依法登记。被上诉人未提供任何虚假资料，也不存在隐瞒情况。上诉人核实材料后，也未提出任何异议。被上诉人作为普通公民，并不知晓企业法人的相关规定。上诉人的工作人员也未向被上诉人进行说明。2、被上诉人依法及时提供了变更法定代表人申请书，要求变更法定代表人，但是上诉人作出登记内驳字（2014）第001号“登记驳回通知书”不予受理。被上诉人不存在恶意的情节，也未造成任何严重后果。3、被上诉人情节极其轻微，不应吊销其营业执照。上诉人责令被上诉人办理法定代表人变更登记，被上诉人知晓法律后，积极配合上诉人工作。4、被上诉人使用“兴旺振升”的字样，并未侵犯长沙新振升集团公司的权利，有明显的区别，也未构成不正当竞争行为，未产生不良后果及影响。原审被告湖南省工商行政管理局陈述意见：1、被上诉人提起行政诉讼超过诉讼时效，依法应当驳回起诉；2、被上诉人采用欺骗手段申请企业设立登记非常明显，一审法院认定错误；3、一审判决认为被上诉人曾申请过变更法定代表人就代表其最初的企业登记中隐瞒行为合法，逻辑错误；4、一审判决以司法权替代行政管理权，放纵了违法行为。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。当事人一审提交的证据已随案移送本院，经审查，一审采信的证据，可以作为认定本案事实的依据。本院二审审理查明，2014年5月26日，湖南省兴旺振升铝材有限公司的委托代理人谢发强向湖南省工商行政管理局提出企业名称预先核准申请，2014年5月27日，湖南省工商行政管理局向湖南省兴旺振升铝材有限公司送达了“预先核准通知书”，同意湖南省兴旺振升铝材有限公司设立的企业名称为“湖南省兴旺振升铝材有限公司”。另查明，益阳市赫山区人民法院于2014年3月10日作出（2013）赫刑初字第756号刑事判决，以刘爱军因犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金八万元。本院二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、益阳市工商行政管理局以湖南省兴旺振升铝材有限公司法定代表人刘爱军隐瞒真实情况，采用欺骗手段取得法定代表人资格，情节严重，作出益市工商案字（2014）35号行政处罚决定，撤销湖南省兴旺振升铝材有限公司企业登记，吊销营业执照的处罚是否正确的问题？湖南省工商行政管理局作出湘工商复决字（2015）第3号维持行政复议决定的处理是否正确？《企业法人法定代表人登记管理规定》第十一条的规定，违反本规定，隐瞒真实情况，采用欺骗手段取得法定代表人资格的，由企业登记机关责令改正，处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，撤销企业登记，吊销企业法人营业执照。经查，被上诉人湖南省兴旺振升铝材有限公司有隐瞒真实情况，采用欺骗手段取得法定代表人资格的行为，且属于情节严重的情形，其理由如下：被上诉人在刘爱军缓刑考验期内，隐瞒刘爱军正在被执行刑罚的真实情况，采用欺骗手段取得法定代表人资格，且被上诉人及刘爱军对隐瞒真实情况存在明知故意的行为，被上诉人向工商部门提交的公司登记资料中，有一份2014年5月27日湖南省兴旺振升铝材有限公司股东的书面决定，上面有由刘爱军担任公司法定代表人，刘爱军不属《公司法》第147条所指人员的内容，并由刘爱军在该决定上签名。《中华人民共和国公司法》第一百四十七条第一款第（二）项明确规定了不得担任公司的董事、监事、高级管理人员的情形。同时，刘爱军申请的湖南省兴旺振升铝材有限公司的“兴旺振升”字样与我省驰名商标长沙新振升集团有限公司的注册商标权有冲突，工商部门多次找刘爱军要求其自行申请变更公司名称和法定代表人登记，而湖南省兴旺振升铝材有限公司在2014年8月6日只提出法定代表人变更申请，并不提出公司名称变更申请。综上，刘爱军委托谢发强办理企业注册登记、公司法定代表人登记时正处在缓刑考验期内，而刘爱军在明知《中华人民共和国公司法》第一百四十七条的有关规定的情况下，有意隐瞒真实情况，采用欺骗手段取得法定代表人资格，故益阳市工商行政管理局以湖南省兴旺振升铝材有限公司法定代表人刘爱军隐瞒真实情况，采用欺骗手段取得法定代表人资格，情节严重，作出益市工商案字（2014）35号撤销湖南省兴旺振升铝材有限公司企业登记，吊销营业执照的行政处罚决定的处罚正确，湖南省工商行政管理局作出湘工商复决字（2015）第3号维持行政复议决定的处理适当。二、湖南省兴旺振升铝材有限公司于2015年6月10日向益阳市赫山区人民法院提起行政诉讼是否已超过起诉期限？经查，湖南省兴旺振升铝材有限公司于2015年3月16日收到湖南省工商行政管理局复议决定书后，于2015年3月24日向长沙市天心区人民法院提起行政诉讼，长沙市天心区人民法院接收湖南省兴旺振升铝材有限公司起诉材料并经审查后，认为不属于该院管辖，于2015年6月8日作出立案指导告知书，不受理该案。湖南省兴旺振升铝材有限公司于同月10日向益阳市赫山区人民法院提起行政诉讼，湖南省兴旺振升铝材有限公司的起诉未超过法定的起诉期限。综上所述，上诉人益阳市工商行政管理局、长沙新振升集团有限公司所提上诉主张部分成立，本院部分予以支持。湖南省兴旺振升铝材有限公司的诉讼请求应予驳回。一审法院认定事实清楚，但处理不当，应予改判。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（二）项、第三款之规定，判决如下：一、撤销益阳市赫山区人民法院（2015）益赫行初字第34号行政判决；二、驳回湖南省兴旺振升铝材有限公司的诉讼请求。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，共计100元，由被上诉人湖南省兴旺振升铝材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李俊敏审 判 员  吴 斌代理审判员  傅爱军二〇一五年十二月十七日书 记 员  龚佳妮附法律条款：《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力的；（二）正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的；（三）正在被公安机关或者国家安全机关通缉的；（四）因犯有贪污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年的；因犯有其他罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年的；或者因犯罪被判处剥夺政治权利，执行期满未逾五年的；（五）担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理，并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的；（六）担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的；（七）个人负债数额较大，到期未清偿的；（八）有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。第十一条违反本规定，隐瞒真实情况，采用欺骗手段取得法定代表人资格的，由企业登记机关责令改正，处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，撤销企业登记，吊销企业法人营业执照。《中华人民共和国公司法》第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第八十九条人民法院审上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。