四川省泸州市龙马潭区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0504民初1822号原告：戴其雄，男，1978年6月5日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。委托代理人：张红霞，四川万盛行律师事务所律师。被告：西南医科大学附属中医医院，地址：泸州市龙马潭区春晖路**号。统一社会信用代码：125100004507184151。法定代表人：杨思进，系该医院院长。委托代理人：罗春梅、张颖，四川理光律师事务所律师。原、被告医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员蒋坤慧适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂转为普通程序公开开庭进行了审理。原告戴其雄及委托代理人张红霞，被告西南医科大学附属中医医院（以下简称附属中医院）的委托代理人张颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出了以下诉讼请求：依法判决被告向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等合计78328元。后在审理过程中变更诉讼请求要求被告赔偿医疗费35714.5元、住院伙食补助费510元、营养费510元、护理费8900元（其中住院期间17天×100元／天=1700元、院外120天×60元／天=7200元）、误工费52533元[197天×(8000元／月÷30天／月）]，合计98167元。事实与理由：2016年8月30日,原告在泸州市江阳区发生交通事故导致受伤,随即被送到被告处住院治疗，于2016年9月18日在全麻下行右股骨干粉碎性骨折＋右尺骨鹰嘴粉碎性骨折及右肱骨外髁骨折切开复位内固定术，于2016年10月3日出院。2016年10月15日，原告因身体出现不适再次到被告处住院，才发现内固定断裂。同月18日，原告在全麻下行右股骨干骨折术后内固定失效内固定更换术，2016年11月1日，原告病情平稳后出院。原告认为被告的医疗产品存在质量问题导致原告再次住院产生相关损失。为此，原告诉至本院要求判决支持其诉讼请求。被告附属中医院辩称，对原告所述其治疗的事实无异议。但被告所使用的本案诉争医疗器械是合格产品，原告内固定失效是原告不遵医嘱，自行下床活动导致的钢板断裂，是原告自身原因所致，被告无过错不应承担责任。同时，原告诉请金额过高，对原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、及住院期间护理费无异议，对出院后护理费不认可，原告主张的误工费标准过高，时间过长。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实认定如下：2016年8月30日,原告因交通事故受伤到被告处治疗，经诊断后于2016年9月18日在全麻下行右股骨干粉碎性骨折＋右尺骨鹰嘴粉碎性骨折及右肱骨外髁骨折切开复位内固定术。原告经住院34天后于2016年10月3日出院，产生医疗费97568.27元。出院医嘱载明，院外加强患肢功能锻炼，三月内严禁负重下床活动，注意休息，加强营养，不适随诊。2016年10月15日，原告因入院前18小时，睡前拄拐上厕所时突感右侧大腿疼痛，早起发现右侧大腿肿胀再次到被告处诊治，发现内固定失效。同月18日，原告在全麻下行右股骨干骨折术后内固定失效内固定更换术。原告经住院治疗17天后于2016年11月1日出院，产生医疗费35714.24元。出院医嘱载明，6月内右下肢忌负重，扶双拐下地，出院后1、2、3、6、12月复查等。2016年11月26日、2016年12月28日、2017年3月1日、2017年6月6日，被告先后出具医疗证明，建议栏均载明休息1月，护理1人。对双方当事人有争议的证据和事实作如下评述：一、内固定失效是否系原告自身原因造成的。被告提供了两份病历及本案争议内固定的生产和销售单位的营业执照及医疗器械生产经营许可证、医疗器械生产产品登记表、经销授权书、检验报告，拟证明被告使用的医疗器械是合格产品，内固定失效是原告自身不遵医嘱造成的。本院认为，被告提供的前述证据虽表明产品的生产者和销售者具有相应资质，本案争议的内固定有相应合格证，但只能说明该内固定所在批次产品经过验收检验，不能证明本案争议内固定的质量情况。在本案审理过程中，被告申请对本案争议的内固定（钢板）是否符合国家质量标准进行鉴定。但本院司法技术室于2017年11月6日出具退案说明，载明其通知双方当事人选择鉴定机构，后原告告知本次鉴定标的物（钢板）已不存在，不能进行鉴定。在庭审过程中，被告陈述术后的钢板会退给患者，如患者不需要则会作废弃物处理。同时陈述被告如退给患者也无相关依据。原告当庭陈述其未收到钢板。因此，客观上无法对本案争议的内固定进行鉴定。被告在本案审理过程中未提供充分的证据证明本案争议的内固定不存在缺陷。同时，被告提供的原告病历资料虽显示原告系拄拐上厕所时突感疼痛，但被告未提供其他充分的证据证明原告内固定失效是原告使用不当造成的。综上，本院对被告提供的该组证据不予采信，对被告认为本案争议内固定失效是原告自身原因造成的事实不予确认。二、关于原告的误工标准、误工时长、护理时长。原告提供了广西壮族自治区冶金建设公司的工作证明及工资表，拟证明原告的误工标准为每月8000元。本院认为，原告未提供充分的证据证明其误工期间的实际损失额或其近三年的平均工资收入，故本院结合原告的工作性质，参照2016年四川省建筑业就业人员平均工资44151元／年计算，即其误工标准为120元／天。原告提供了病历、出院证明书和医疗证明，拟证明其误工时长为6个月零17天、院外护理时长为120天。本院认为，原告提供的证据确实能证明其休息时长、护理时长，但被告出具医疗证明建议其休息是基于原告交通事故产生的损害及内固定失效后更换内固定等综合病情出具的，故本院结合原告两次住院的间隔时间、第二次住院时间、病情、医疗证明出具时间等综合情况，酌情认定原告的误工时长为120天，院外护理时长为60天。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，应当适用《中华人民共和国侵权法》的相关规定确定赔偿原则、赔偿范围、赔偿项目及金额。现针对双方当事人争议的焦点作如下评述：一、责任应如何承担。根据《中华人民共和国侵权法》第五十九条“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿”的规定可知，医疗机构在诊疗过程中，不仅诊疗行为要无过错，其提供的医疗器械等产品应当符合国家标准、行业标准等强制性标准且不存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险。在本案中，原告在被告处进行治疗，行了内固定术。被告提供的钢板在植入原告体内十几天后发生断裂，其使用期限远达不到一般同类产品的使用年限。被告在本案审理过程中未提供充分的证据证明该内固定不存在缺陷或该内固定失效是原告自身原因造成的，应视为被告提供的钢板存在质量缺陷，被告依法应当承担侵权责任。被告向原告赔偿后有权追偿。二、原告因医疗损害产生的损失。对被告认可的医疗费35714.5元、住院伙食补助费510元、营养费510元、及住院期间的护理费1700元予以确认。对双方争议的院外护理费和误工费认定如下：关于院外护理费。本院结合原告病情、诉请、本地生活消费水平等情况酌情确定院外护理费为每天60元计算60天，小计3600元。关于误工费。原告未提供充分的证据证明其实际误工损失及近三年的平均收入，本院依法认定原告的误工损失为：14400元（120天×120元／天）。以上损失合计56434.5元。综上，原告产生的前述损失56434.5元应由被告予以赔偿。据此，依据《中华人民共和国侵权法》第十六条、第五十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告西南医科大学附属中医医院于本判决书生效之日起二十日内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等合计56434.5元给原告戴其雄。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2254元（原告已预交），由被告附属中医院承担1210元（被告在支付前述款项时一并支付给原告），由原告自行承担1044元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审 判 长  蒋坤慧审 判 员  王全贵人民陪审员  曹洪玉二〇一七年十二月二十七日书 记 员  肖 源