湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂孝感中民二终字第00259号上诉人（原审被告）吕全斌。委托代理人张斌、沈剑，广水市应山法律事务所律师。代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）戴胜明。委托代理人魏东，湖北勤才律师事务所律师。代理权限为一般代理。原审被告大悟县发展房地产开发有限责任公司。住所地：湖北省大悟县长征路***号。法定代表人胡东明，该公司董事长。委托代理人吴大权，该公司员工。代理权限为一般代理。原审被告大悟县发展房地产开发有限责任公司芳香园小区项目部。住所地：湖北省大悟县芳畈镇。负责人严南桥，该项目部经理。上诉人吕全斌因与被上诉人戴胜明、原审被告大悟县发展房地产开发有限公司（以下简称发展房地产公司）、大悟县发展房地产开发有限公司芳香园小区项目部（以下简称发展房地产公司芳香园项目部）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服湖北省大悟县人民法院（2015）鄂大悟民初字第00349号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审查明，2013年3月28日，戴胜明与吕全斌订立“周转材料合同”，合同约定，由戴胜明向吕全斌提供租赁设备，吕全斌按合同约定的价格支付租金。合同第三条约定，钢管每米价值20元、扣件每套6元、油托（顶托）每套24元、钢模板每平方米260元；租金每月定期结算，逾期60天结算应按日1%计算滞纳金；合同第六条还对租赁物的清洗费用（洗油费）的价格进行了约定，同时约定，如吕全斌丢失租赁设备，应按合同约定的价格照价赔偿；合同第十一条约定，如吕全斌违约，戴胜明有权解除合同，违约方应承担合同总价值的20%的违约金。发展房地产公司芳香园项目部在合同上签章，承诺对上述合同承担担保责任。合同签订后，戴胜明按合同约定履行了向吕全斌提供租赁物的义务，吕全斌也向戴胜明支付了部分租金。2015年6月5日，戴胜明与吕全斌通过结算，确认吕全斌欠戴胜明租赁设备钢管2641.1米、扣件2780套、顶托342套，欠清洗租赁设备费（洗油费）4887元、设备租金45551.36元。另查明，2010年11月，发展房地产公司与严南桥达成共同开发芳香园小区工程的协议，并成立“发展房地产公司芳香园项目部”，由严南桥担任项目部经理。一审法院认为，本案戴胜明与吕全斌订立的“周转材料合同”实质为建筑设备租赁合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规效力性禁止性规定，合法有效。吕全斌没有按照合同约定及时向戴胜明支付租金，已构成违约，戴胜明要求解除合同、支付租金、洗油费及违约金的诉求，有事实及法律依据，依法应予支持。鉴于涉案合同中第三条约定的滞纳金及第十一条约定的违约金均属违约金的范畴，一审法院酌定违约金适用合同第十一条的约定，即违约金为本案审理确定的诉讼标的20%，即10087.7元【（4887＋45551.36）×20%】。关于戴胜明要求吕全斌赔偿租赁物丢失损失的诉求，一审法院认为戴胜明没有提交关于租赁物灭失、毁损的证据，其要求吕全斌赔偿财产损失的诉求没有事实依据。双方签订的合同解除后，吕全斌应向戴胜明返还租赁物，如不能返还，则按合同约定的价格予以赔偿。发展房地产公司辩称其不知道项目部就讼争合同为吕全斌提供担保，且项目部作为公司的分支机构在没有得到公司授权的情况下向外提供的担保无效。因讼争合同加盖了项目部的印章，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第二十二条第二款规定：“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立”。《中华人民共和国担保法》第二十九条规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任”。本案讼争合同中明确注明涉案租赁设备用于发展房地产公司设立的芳香园项目工程，戴胜明有理由相信芳香园项目部得到了发展房地产公司的授权，没有证据证明戴胜明在订立合同过程中存在过错，因此，发展房地产公司应该承担本案民事责任。吕全斌、发展房地产公司芳香园项目部经一审法院合法传唤没有到庭参加诉讼，依法可以缺席审理和判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第二十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、解除戴胜明与吕全斌订立的“周转材料合同”。2、吕全斌向戴胜明支付设备租金45551.36元、洗油费4887元。3、吕全斌返还戴胜明钢管2641.1米、扣件2780套、顶托342套（如不能返还原物，则按合同约定的价格予以赔偿）。4、吕全斌向戴胜明支付违约金10087.7元。5、发展房地产开发有限责任公司对上述二、三、四项承担连带责任。6、驳回戴胜明其他诉讼请求。上述二、三、四项于判决生效后七日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元由戴胜明承担1000元，吕全斌承担2100元。吕全斌不服一审判决，上诉称，一、原判认定事实不清，适用法律不当，判决显失公正。1.原判决认定了戴胜明所提供的“周转材料合同”，该合同是戴胜明单方面拟定，该合同只有对吕全斌的制约条款，而对戴胜明违约无任何制约，显失公平。另外，吕全斌使用戴胜明的建筑器材（如钢管、顶托、扣件等），给付其使用费或者说是租赁费，戴胜明还要收取洗油费，建筑器材进行保养，也就是说戴胜明毫无损失，不应该惩罚性的判决吕全斌承担违约金。2.吕全斌并没有丢失戴胜明的建筑器材，除归还了部分建筑器材外，其与的都在建筑工地上，用完后会如数归还。3.导致吕全斌没有完全、按时支付戴胜明租赁费，其责任不在吕全斌，因为房地产公司芳香园项目部没有按约定支付吕全斌相应的建筑工程款，导致吕全斌资金短缺。4.一审法院不应判决解除合同。因为工程尚未完工，建筑辅助器材尚需使用，一审法院如此判决加大了吕全斌的建筑成本，造成社会资源的巨大浪费。二、原判审判程序违法。吕全斌起诉时已向一审法官提供了其通信联系方式，但案件承办人并没有依据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条及相关法律规定通知吕全斌，致使吕全斌没有参与庭审，没有举证、质证及调解等。综上，请求二审法院判令：1、撤销湖北省大悟县人民法院（2015）鄂大悟民初字第00349号民事判决书，发回重审。2、一、二审诉讼费由戴胜明承担。吕全斌未向本院提交证据。戴胜明针对吕全斌的上诉辩称，1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正。本案中，戴胜明与吕全斌自愿订立《周转材料合同》，该合同的实质为建筑设备租赁合同，该合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规效力性禁止性规定，该合同有效，不存在显失公平的情形。一审中，戴胜明与吕全斌于2015年6月5日在大悟县人民法院司法技术科进行结算，双方确认吕全斌欠戴胜明钢管2641.1米、扣件2780套、顶托342套、扣件顶托洗油费4887元、设备租金45551.36元。2、一审判决解除戴胜明与吕全斌订立的《周转材料合同》并无不当。由于吕全斌长期不履行合同规定的义务，若不解除双方订立的合同，则吕全斌须继续支付租金及滞纳金，必然导致租金、滞纳金的金额超出建筑材料本身的金额，且吕全斌没有返还的建筑材料长期暴露于户外，无继续使用的价值，已成为废铁，此外，双方于2015年6月5日已进行结算，已将未拆除部分的脚手架计入所欠租赁设备的数量。因此，一审判决解除合同符合双方当事人的利益。3、一审判决程序合法。一审判决依法传唤吕全斌，但其放弃参加庭审的权利，一审程序合法。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。戴胜明未向本院提交证据。二审经审理查明，一审查明的事实属实。二审另查明，一审法院于2015年4月29日通过邮寄送达的方式向吕全斌送达应诉通知书、起诉状副本、举证通知书及开庭传票，且邮递单上明确载明了送达内容，该邮件于2015年5月1日退回，退回原因上注明为拒收。本案二审双方当事人争议的焦点问题是：1、涉案戴胜明与吕全斌于2013年3月28日签订的《周转材料合同》是否应当解除，吕全斌是否应当向戴胜明支付违约金。2、一审程序是否违法。关于焦点问题一，本院认为，涉案戴胜明与吕全斌于2013年3月28日签订的《周转材料合同》，是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，未损害国家、集体及第三人合法权益，合法有效，双方当事人均应当全面履行各自义务。吕全斌上诉称涉案合同显失公平，其未提交相关证据佐证，本院不予支持。涉案合同为附解除条件的合同，该合同第十一条约定，如吕全斌违约，戴胜明有权解除合同，违约方应承担合同总价值的20%的违约金。合同签订后，戴胜明按合同约定履行了向吕全斌提供租赁物的义务，吕全斌未按合同约定的时间向戴胜明足额交纳租金，构成违约，符合合同约定的解除条件，该合同应当解除，吕全斌按照合同约定应当向戴胜明支付违约金。关于焦点问题二，本院认为，一审法院已向吕全斌邮寄送达了应诉通知书、起诉状副本、举证通知书及开庭传票，因其拒绝签收导致上述诉讼文书未实际签收，依照《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条的规定，一审法院的送达方式合法有效，文书退回之日视为送达之日，吕全斌拒绝签收邮件是对其自身权力的放弃，应由其本人承担不利的法律后果。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理得当，应依法予以维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3100元由吕全斌负担。本判决为终审判决。审判长  潘玉安审判员  孙 伟审判员  代绍娟二〇一五年十二月二十五日书记员  余艳君附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。受送达人能够证明自己在诉讼文书送达的过程中没有过错的，不适用前款规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。