福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书（2015）龙新民初字第8808号原告李莺，女，1968年11月26日出生，汉族，工人，住福建省连城县。委托代理人邓兴沿（系原告丈夫），男，1964年7月7日出生，汉族，福建省连城县人民法院干警，住福建省连城县。被告黄胜春，男，1971年2月16日出生，汉族，住福建省连城县（老冷冻厂隔壁）。被告林益文，男，1971年9月19日出生，汉族，个体户，住福建省连城县，现为桃花园安置地）。第三人黄春英，女，1969年1月8日出生，汉族，退休职工，住福建省连城县。原告李莺与被告黄胜春、林益文民间借贷纠纷一案，原告向连城县人民法院提起诉讼，后因原告系连城县人民法院干警邓兴沿的妻子，该案经龙岩市中级人民法院指定由本院审理，本院于2015年11月18日立案受理。诉讼中，因黄春英与本案的处理结果有法律上的利害关系，本院依法追加其为第三人参加诉讼。本案依法由审判员刘新龙适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李莺及委托代理人邓兴沿、被告林益文到庭参加诉讼。被告黄胜春、第三人黄春英经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告李莺诉称，被告林益文因经商需要资金周转向原告借款。2015年6月10日，被告黄胜春、林益文与原告李莺签订了抵押借款合同并办理了抵押登记，合同约定：林益文作为借款人向李莺借款，黄胜春以其房产抵押给李莺。借款期限12个月，自2015年6月10日至2016年6月9日止。如实际借款数额和借款期限与该合同不符，以实际借款数额和借款日期为准。原告分别于2015年6月10日、2015年6月11日将借款44万元、30万元支付给林益文，约定利息分别为月息1.5%、2%。合同约定利息每月结清本金到期归还。借款后，林益文未支付分文利息，后经了解其对外负债很多已无能力偿还借款，严重违反合同约定。根据合同第六条约定，原告有权提前要求被告林益文归还借款及支付利息并实现抵押权优先偿还本息。故原告李莺于2015年9月2日向连城人民法院申请要求实现担保物权。在立案后审查过程中，为尽早实现担保物权，使该房能实现最大价值化，经连城县人民法院主审法官同意，原、被告多方联系买主，2015年9月11日，买主陈裕隆、李金锋夫妇与原、被告签订了房屋转让合同，约定所卖房款应交付李莺用以归还借款本息。当日下午相关各方一起到行政服务中心办理房屋过户手续。因办理房屋过户手续首先要求抵押权人先撤回抵押登记才能办理，故行政服务中心要求李莺根据流程先行撤回抵押登记。不料在办理过户手续时被告知电脑突然显示该房产刚被法院查封，无法办理过户手续。原告当即要求恢复原先抵押登记，工作人员表示无法恢复。经事后了解，因黄春英起诉林益文借款案申请对该已抵押的房产进行诉讼保全，法院于2015年9月11日上午10时送达保全裁定书，房产管理部门未依法及时查封，等待下午3：30李莺撤回抵押登记并准备办理过户实现抵押物权时，服务中心电脑突然显示法院查封。服务中心和房产管理部门属相隔较远的两个不同办公场所，撤回之前并未查封。原告认为，原告已于2015年6月10日依法办理抵押登记，抵押权自2015年6月10日起依法设立，具有法律效力。根据《担保法》第五十二条规定，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。《物权法》第一百七十七条规定，有下列情形之一，担保物权消灭：（一）主债权消灭：（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。原告债权既没有消灭，也没有实现担保物权，更没有自愿放弃担保物权。原告撤回抵押登记是应服务中心的要求为了办理房产过户实现抵押担保物权。因法院的查封导致该抵押房产无法过户而未转让，导致原告无法实现抵押担保物权，而并非原告自愿放弃抵押权，原告对该房产的抵押物权依法还有法律效力，享有优先受偿的权利。长汀县人民法院以（2015）××民特字第××号民事裁定书驳回原告申请实现担保物权申请。原告不服，现诉至法院，请求判决：1、被告林益文归还借款74万元并支付利息及违约金（其中借款44万元的月利息按1.5%计算，从2015年6月10日起计算至实际清偿之日止；借款30万元的月利息按2%计算，从2015年6月11日起计算至实际清偿之日止，违约金按日5‰计算）。2、确认原告对被告黄胜春名下位于莲峰镇西康村的房产（房产证号：连房权证字××号，土地使用权证号：连国用（2007）第0558号）具有抵押权并享有优先受偿的权利。3、被告承担原告为实现抵押物权的一切损失，包括申请实现担保物权的申请费3901元及案件受理费、保全费、鉴定费、拍卖费等。被告林益文辩称，被告林益文向原告借款74万元，用黄胜春名下的房产作为该借款的抵押担保均属实。借款后，被告林益文未归还原告借款本息。抵押物因故未能办理转让过户手续而无法实现担保物权，具体情况如原告所述。涉案房屋虽登记在黄胜春名下，但实际所有人为被告林益文，当时被告林益文向黄胜春购买地皮，并出资建设，因购买的地块属划拨地，过户需要交纳出让金，被告林益文资金不够，所以就没有办理过户手续。被告林益文对原告的诉讼请求均无异议。被告黄胜春辩称，涉案房屋实际所有权人为被告林益文，被告黄胜春根本无权对该房屋进行处理，现该房屋抵押登记已注销，原告起诉要求被告黄胜春处置该房屋明显不妥，请求法院予以驳回。第三人黄春英述称，一、第三人系本案有利害关系的第三人。因被告林益文欠第三人31万元及利息未归还，现林益文除本案涉及房产外，无其他财产，第三人对林益文也提出诉讼，并申请连城县人民法院对上述房产采取保全措施。原告诉讼请求第2项与第三人债权实现显然有利害关系，法院追加黄春英为第三人参加诉讼，符合法律规定。二、据担保法及其司法解释规定，债权以不动产抵押担保，其担保合同自抵押登记始生效，这是合同效力性的强制规定，没有抵押权登记，抵押合同不生效，也不能对抗第三人。抵押权登记系具有登记“其一排除其他”公告明示性质，不论什么原因撤销抵押权登记，均回归到没有抵押权登记范畴。三、债权消灭是抵押权消灭的一种情形，但不是抵押权消灭的唯一情形，抵押权消灭情形还包括设立抵押权相关当事人自愿解除抵押合同抵押权、抵押权已经实现、抵押合同违法或侵害他人利益而被撤销等，抵押权消灭要以行政机关注销抵押权登记为准。据原告提供的房地产抵押权注销登记申请书这一证据，足以证明本案抵押权人与抵押人是自愿注销抵押权登记的事实，况且该证据还表明抵押权注销登记的原因是“主债权消灭”。因此，涉案房产抵押权因抵押权注销登记而消灭。四、抵押权登记目前有抵押权设立登记、抵押权注销登记和抵押权预告登记三种情形，具有登记“其一排除其他”公告明示性质，属负责抵押权登记行政机关的具体行政行为。对抵押权登记发生的争议，属行政争议。本案房产抵押权注销登记是否发生法律效力和是否被撤销等争议属行政争议，不是本案民事诉讼能够解决的。综上，请求驳回原告第2项诉讼请求。经审理查明，被告林益文因经商需要资金周转向原告李莺借款。2015年6月10日，被告黄胜春、林益文与原告李莺签订了借款抵押合同，约定林益文向李莺借款90万元，借款期限12个月，自2015年6月10日至2016年6月9日止。如实际借款数额和借款日与该合同不符，以实际借款数额和日期为准。借款人收到借款后应当出具借条，借款人出具的借据为合同的附件，与合同具有同等法律效力。利息每月结清，本金到期日归还，如推迟还款，借款人应当按日支付千分之五的违约金。本合同的有效期内，发生下列事项之一，出借人有权宣布借款提前到期，要求借款人在规定期限内偿还本金及利息而无需为正当行使上述权利所引起的任何损失负责：1、借款人违反本合同借款条款中的任何条款……。黄胜春同意以登记在其名下的连房权证字第××号项下的房产为林益文借款提供抵押担保。抵押期限自抵押登记之日起到主债务履行完毕止。同日，办理了抵押权登记。2015年6月10日、2015年6月11日，原告将借款44万元、30万元支付给被告林益文，约定利息分别按月利率1.5%、2%计算，借款期限均为12个月。借款后，被告林益文未支付原告利息。2015年9月2日，原告向连城人民法院申请要求实现担保物权。在审理过程中，经连城县人民法院主审法官同意，由原、被告自行协商处理已被抵押的房产用以支付林益文所欠原告的借款本息，原告协助办理撤回抵押登记。2015年9月11日，原、被告与买主陈裕隆、李金锋夫妇签订了房屋转让协议，约定所卖房款应交付李莺用以归还借款本息。当日下午相关各方一起到连城县行政服务中心办理房屋过户手续。因办理房屋过户手续首先要求抵押权人先撤回抵押登记才能办理，原告及黄胜春以主债权消灭为事由向连城县住房和城乡规划建设局申请抵押权注销登记，随后，该局办理了注销登记。在办理过户手续时被告知该房产已被法院查封，无法办理过户手续。原告要求恢复原先抵押登记，但未果。原告申请实现担保物权一案，后由龙岩市中级人民法院指定由长汀县人民法院管辖，2015年10月20日，该院裁定驳回原告的申请，案件申请费3，901元，由原告负担。原告不服，于2015年10月28向长汀县人民法院提出异议，2015年11月12日，长汀县人民法院裁定予以驳回。2015年10月29日，原告向连城县人民法院提起民事诉讼，后该案由龙岩市中级人民法院指定由本院审理。另查明，第三人起诉被告林益文民间借贷纠纷一案，第三人申请对上述房产进行诉讼保全，连城县人民法院作出保全裁定后于2015年9月11日上午10时向连城县住房和城乡规划建设局送达保全裁定书，要求该局协助执行，当日，该局查封了上述房产。诉讼中，原告向本院申请财产保全，2015年12月2日，本院作出诉讼保全裁定，查封了登记在被告黄胜春名下的位于福建省连城县莲峰镇西康村西康示范新村安置区房屋一栋［房屋所有权证为连房权证字××号，土地使用权证为连国用（2007）第0558号］。本院认为，原告与被告林益文之间的借贷事实清楚，借贷关系明确、合法。被告林益文未按约支付原告利息，侵犯了原告合法权益，原告有权要求其提前偿还借款本息。原告主张的利息及违约金合计超出法律规定的限度，超过部分本院不予支持，利息及违约金合计数额应按月利率2%计算。被告黄胜春自愿用登记在其名下的房产为被告林益文借款提供抵押担保，且已办理了抵押登记，抵押权合法有效。《中华人民共和国物权法》第一百七十七条规定，有下列情形之一，担保物权消灭：（一）主债权消灭：（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。由此看出，抵押权的丧失并非以注销抵押权登记为要件。因抵押权发生的争议，属于民事诉讼审理范畴。本案中，原告向连城人民法院申请实现担保物权，在案件审理过程中，连城县人民法院同意由原、被告自行协商处理已被抵押的房产用以支付林益文所欠原告的借款本息，原告协助办理撤回抵押登记。原、被告与买主签订了房屋转让协议并申请办理房屋过户手续，原告及黄胜春以主债权消灭为事由申请抵押权注销登记，目的在于办理转让过户手续，实现担保物权，行政机关办理了注销登记后，在办理过户手续时告知该房产已被法院查封，无法办理过户手续。由此，原告债权并没有消灭，主债权消灭的事由已不存在，又不存在抵押权消灭的其他情形，故原告对涉案房产仍具有抵押权。原告要求确认其对涉案房产具有抵押权，并享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。借款抵押合同第六条约定，出借人依约宣布借款提前到期，要求借款人在规定期限内偿还本金及利息而无需为正当行使上述权利所引起的任何损失负责，故原告要求被告承担为实现抵押物权的损失，包括申请实现担保物权的申请费3，901元及保全费、鉴定费、拍卖费等，有事实和法律依据，本院予以支持。被告黄胜春、第三人黄春英经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告林益文应于本判决生效之日起二十日内偿还原告李莺借款74万元并支付利息、违约金（计算办法：分别从2015年6月10日、2015年6月11日起至本判决确定的还款之日止，以本金44万元、30万元，均按月利率2%计算）。二、被告林益文、黄胜春应于本判决生效之日起二十日内支付原告李莺申请实现担保物权支出的申请费3，901元。三、原告李莺对本案抵押物即登记在被告黄胜春名下的位于福建省连城县莲峰镇西康村西康示范新村安置区房屋一栋［房屋所有权证为连房权证字××号，土地使用权证为连国用（2007）第0558号］享有抵押权，并有权将抵押物以折价或者变卖、拍卖后所得的价款优先受偿前述债务。四、为实现上述担保物权的费用，包括评估费、拍卖费等，由被告林益文、黄胜春承担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11，200元，减半收取为5，600元，诉讼保全申请费5，000元，由被告林益文、黄胜春负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。审判员 刘  新  龙二〇一五年十二月二十九日书记员 竭丽珍（代）附注：一、主要法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第二百零五条，借款人应当按照约定的期限支付利息……。第二百零六条，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条，借款未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2、《中华人民共和国担保法》第三十三条，本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿……。第四十六条，抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、主动履行生效法律文书提示具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款帐户时，应当在转入或存入后及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。生效法律文书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在法律文书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：17×××01）诉讼费缴交帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：10×××01）支付款项时，请在摘要栏写明案件承办人、案号、当事人姓名。新罗区法院财务咨询电话：0597-28903300597-2890331