成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0104民初3713号原告:陈芳，女，1986年3月18日出生，汉族，住成都市新都区。被告：范晶菁，女，1985年11月25日出生，汉族，住成都市青羊区。原告陈芳诉被告范晶菁合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2017年12月14日公开开庭进行了审理。原告陈芳到庭参加诉讼,被告范晶菁由于下落不明，本院依法于2017年9月14日在《人民法院报》公告向其送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、民事裁定书、合议庭组成人员通知书及开庭传票等法律文书，现公告期届满，被告范晶菁未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决”之规定，本院缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告陈芳向本院提出诉讼请求：1.范晶菁向陈芳支付盈余3750元，归还借款本金100000元及利息13000元（计算至2017年1月31日），支付陈芳违约金4520元（暂计算至2017年3月30日，按照年息24%计）；上述合计121270元；2.由范晶菁承担本案的诉讼费用、保全费等。庭审中，陈芳明确其违约金以借款本息（包括本金100000元，盈余3750元、利息13000元，合计116750元）为基础，从2017年2月1日起，按年息24%计算至还清之日止。事实和理由：2015年10月29日，范晶菁因经营困难，与陈芳、聂生、曹昊辰在成都市锦江区华润路89号签订《合伙协议》，范晶菁以其租赁店铺内实物作价750000作为出资，陈芳以货币出资100000元，聂生出资50000元，曹昊辰出资50000元，范晶菁承诺陈芳等三人的年度盈余保底为15%元。合伙协议签订后，陈芳等三人将出资款200000元，于2015年10月30日通过银行转账方式支付至范晶菁个人账户，但范晶菁并未将陈芳等人的投资用于经营案涉店铺，而直接用于其归还个人债务。为确保资金安全，2016年2月1日，陈芳等人与范晶菁签署了《协议书》，约定自本协议签订之日起解除之前签订的《合伙协议》，将支付给范晶菁的200000元分别转为借款。协议书约定了由范晶菁应于2016年3月31日向陈芳支付盈余3750元（即2015年11月至2016年1月三个月），范晶菁应在2017年1月31日归还本金。协议同时约定了还款期限内的借款利息，还约定了范晶菁若逾期归还，则每延迟一日，按照应付金额千分之五支付违约金。但协议书签订后，范晶菁未按约定履行归还义务，维护自身的合法权益，故诉至法院，请求支持陈芳的诉讼请求。原告陈芳为支持其诉讼主张及诉讼请求，提交以下证据予以证明：1.陈芳身份证、范晶菁身份信息。证明原被告主体资格。2.《合伙协议》、《协议书》。证明范晶菁应支付盈余、本金及利息的协议约定。3.农业银行交易明细、平安银行交易明细、结婚证。证明2015年11月3日陈芳委托配偶勾宗强向范晶菁指定账户转款20000元，陈芳于同日向范晶菁指定账户转款80000元。被告范晶菁未作答辩，也未提交证据材料。经庭审审查，陈芳提交的证据其来源合法，内容真实，且与本案纠纷有关联，而范晶菁未到庭参加诉讼，其行为应视为放弃对陈芳的诉讼主张及案件证据进行抗辩及质证，对陈芳提交的证据本院予以采信，作为本案证据使用。根据本院采信的证据及当事人陈述，本院查明如下事实：2015年10月29日，陈芳作为丙方与范晶菁作为甲方、案外人聂生作为乙方、曹昊辰作为丁方签订了《合伙协议》。该协议约定：范晶菁以其个体经营的“西克莫手工烘焙”店作为出资，陈芳、聂生、曹昊辰其各自的出资额投入“西克莫手工烘焙”店合伙经营，三人共计出资200000元，其中陈芳个人出资金额为100000元。合伙期限为二年，从2015年11月1日起至2017年10月31日止。协议约定出资款支付至范晶菁在农业银行6228480468*****3672的账户。2015年11月3日，陈芳通过其平安银行6230582000*****1513的账户向合伙协议约定的范晶菁的收款账户转入80000元。同日，陈芳委托勾宗强通过其农行6228480468*****8970的账户向合伙协议约定的范晶菁的收款账户转入20000元。2016年2月1日，陈芳作为丙方与范晶菁作为甲方、案外人聂生作为乙方、曹昊辰作为丁方签订了《协议书》。该协议书约定，截止协议书签署之日，协议书签订各方一致确认，陈芳、聂生、曹昊辰已安装《合伙协议》约定，向西克莫烘焙店出资合计200000元，其中陈芳已出资100000元；范晶菁应于2016年3月31日前向陈芳支付合伙协议约定的第一季度（2015年11月至2016年1月）的盈余3750元；《合伙协议》自协议书签订之日起解除；陈芳、聂生、曹昊辰按照《合伙协议》向范晶菁支付的200000元，自协议书签订之日起转为向范晶菁的借款，其中陈芳向范晶菁借款100000元；范晶菁应于2016年7月31日之前向陈芳偿还50000元，于2017年1月31日之前偿还50000元；借款利息按月计算，其中2016年2月1日至2016年7月31日期间，月利息按照未归还借款本金的1.3%计算，2016年8月1日之后，月利息按照未归还借款本金的1.7%计算，范晶菁于每月最后一日之前陈芳支付当月利息；若范晶菁未按约定支付借款本息，每迟延支付一日，应按照应付未付金额的千分之五支付违约金。本院认为，陈芳与范晶菁签订的《协议书》，是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均具有法律拘束力。因案涉协议书系对合伙关系解除后果的约定，协议内容既包括支付合伙盈余款，也包括将合伙结算后应归还之投资款转为借款的约定，故本案应为合同纠纷。因双方协议约定，范晶菁应向陈芳支付盈余3750元，并归还投资款100000元，现范晶菁未按约定支付上述款项，陈芳诉请范晶菁支付上述款项，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于借款利息。在协议书中，双方将范晶菁应当归还的投资款100000元约定转为借款，并明确约定了借款利息，现陈芳诉请范晶菁支付相应借款利息，合法有据，本院予以支持。关于借款利息的具体金额，根据双方约定，2016年2月1日至2016年7月31日之间的借款利息，以未归还借款本金基数，按照月利率1.3%计算，期间未归还本金总计100，000元，依约借款利息为7800元；2016年8月1日至2017年1月31日之间的借款利息，以未归还借款本金为基数，按照月利率1.7%计算，期间未归还借款本金为100000元，依约借款利息为10200元；上述合计借款利息共计18000元，陈芳仅诉请范晶菁支付借款利息13000元，对此本院予以支持。关于违约金。庭审中，陈芳主张违约金以借款本息（包括本金100000元，盈余3750元、利息13000元，合计116750元）为基数，从2017年2月1日起，按年息24%计算至还清之日止。首先协议书约定违约金按日千分之五计算，因该约定超过法律规定的上限，现陈芳仅诉请按照年利率24%支付违约金，符合法律规定，本院予以支持。其次是违约金的计算基数，协议约定系以未付借款本息为基数，陈芳诉请除借款本息外，还主张将应付盈余3750元共同作为违约金计算基数，该主张不符双方约定，对此本院不予支持。现陈芳仅主张从2017年2月1日起计算逾期付款违约金，符合法律及双方约定，本院予以支持。最终本院确认，范晶菁应以借款本金100000元和借款利息13000元为基数，按年利率24%，向陈芳支付从2017年2月1日至付清全部借款本息之日止的违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条（法律条文全文附后）之规定，判决如下：一、被告范晶菁应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈芳支付盈余3750元；二、被告范晶菁应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈芳偿还借款本金100000元、支付借款利息13000元，并以尚欠借款本息为基数，按年利率24%，向陈芳支付从2017年2月1日起至付清全部借款本息之日止的违约金。三、驳回原告陈芳的其他诉讼请求。如果被告范晶菁未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2726元、公告费300元及后续因送达本裁判文书产生的公告费用，由被告范晶菁负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  唐 江人民陪审员  陈超月人民陪审员  李 杨二〇一七年十二月十四日书 记 员  余 丹附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。