福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽09民终1646号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司宁德中心支公司福安营销服务部，住所地福建省福安市城北街道棠兴路300号凯兴大厦2层。负责人：陈向华，经理。委托诉讼代理人：孙玉祥，男，1988年5月1日出生，汉族，系天安财产保险股份有限公司宁德中心支公司福安营销服务部员工，住福建省宁德市东侨区。被上诉人（原审原告）：林美玉，女，1955年4月22日出生，汉族，住福建省福安市。被上诉人（原审被告）：福安市正兴交通运输服务有限公司，住所地福建省福安市赛岐镇赛里村大楼三层。法定代表人：郑妙玲，副董事长。委托诉讼代理人：郑佑平，男，1959年06月12日出生，汉族，系福安市正兴交通运输服务有限公司总经理，住福建省福安市。被上诉人（原审被告）：章祖云，男，1978年8月10日出生，汉族，系福安市正兴交通运输服务有限公司司机，住福建省福安市。上诉人天安财产保险股份有限公司宁德中心支公司福安营销服务部（以下简称天安保险福安营销服务部）因与被上诉人林美玉、福安市正兴交通运输服务有限公司（以下简称正兴运输公司）、章祖云运输合同纠纷一案，不服福建省福安市人民法院（2016）闽0981民初582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。因二审无新事实需要查明，本院依法进行书面审理。本案现已审理终结。天安保险福安营销服务部上诉请求：撤销一审判决，启动鉴定程序对林美玉的合理住院天数及与交通事故有关的合理用药进行鉴定后依法予以改判，案件受理费由林美玉、正兴运输公司、章祖云负担。事实和理由：1.本案交通事故仅造成林美玉外伤（头颈部软组织损伤），根据公安部发布的《人身损失受伤人员误工日评定标准》，软组织损伤误工损失日仅为15日，林美玉住院长达73天，明显与事实不符。2.林美玉提交的宁德市医院外科护理记录单显示其住院期间多次自行离开医院，次日才返回病房，存在长期挂床行为。天安保险福安营销服务部一审举证期限内向法院申请鉴定，但一审法院未予准许，直接认定林美玉住院天数为73天，明显不当。正兴运输公司辩称，一审法院依据疾病证明、体温单、医嘱单等证据认定林美玉住院73天是正确的。天安保险福安营销服务部上诉是有意拖延理赔时间，对被保险人的权益不负责任。请求驳回上诉、维持原判。章祖云的答辩意见与正兴运输公司一致。林美玉未作答辩。林美玉向一审法院起诉请求：1.正兴运输公司、章祖云连带赔偿林美玉各项损失共计74058元，其中：（1）医疗费35149元，（2）误工费63138元/年÷12÷21.75×（73÷7×5）=12614元，（3）护理费48784元/年÷12÷21.75×73天=13645元，（4）住院伙食补助费50元/天×73天=3650元，（5）交通费、住宿费2000元，（6）营养费2000元，（7）后续治疗费5000元；2.天安保险福安营销服务部在车上人员险限额内承担赔偿责任，不足部分由正兴运输公司、章祖云承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：2016年11月30日11时30分许，章祖云驾驶闽Ｊ×××××号中型普通客车（乘载林美玉），从福安市湾坞镇方向往福安市赛岐镇方向行驶，途经福安市，因操作不当，导致林美玉碰撞车内金属扶手，造成林美玉受伤的交通事故。林美玉受伤后，就诊宁德市闽东医院门诊，查头颅CT提示未见异常，颈椎MR提示颈椎间盘退行性变伴C4-5、C5-6、C6-7椎间盘膨隆，考虑“头颈肩部软组织损伤”，予以消炎止痛等药物治疗，及自行外用膏药处理后，症状稍有改善。为此，林美玉支出医疗费2423元。2016年12月19日，林美玉仍诉颈肩部酸痛，活动颈部时可诱发疼痛，前往宁德市闽东医院住院治疗。经诊断，林美玉伤情为：1.车外伤（头颈肩部软组织损伤），2.颈椎退行性改变，3.2型糖尿病，4.慢性咽喉炎。林美玉自2016年12月19日至2017年3月2日在宁德市闽东医院住院治疗73天，共花费医疗费32288.26元。正兴运输公司已支付医疗费23711.26元。2017年3月27日，福安市公安局交通警察大队作出第201604377号《道路交通事故认定书》，认定：章祖云负本起事故的全部责任，林美玉不负事故责任。闽Ｊ×××××号中型普通客车的所有人系正兴运输公司，该车在天安保险福安营销服务部投保有道路客运承运人责任保险，每座赔偿限额80万元，保险期间自2016年6月25日起至2017年6月24日止，本案事故发生在保险期间内。庭审中，章祖云与正兴运输公司确认双方系雇佣关系。一审法院认为，根据林美玉的起诉主张，本案应属公路旅客运输合同纠纷。林美玉乘坐正兴运输公司所有的中型普通客车，双方之间形成旅客和承运人的关系。正兴运输公司作为承运人有义务将旅客林美玉安全送达目的地，但正兴运输公司没有按约定履行其义务，依法应承担赔偿林美玉损失的违约责任。章祖云系正兴运输公司雇佣的工作人员，本案事故发生在章祖云执行工作任务过程中，且其不是本案公路旅客运输合同的相对方，其应承担的赔偿责任依法由正兴运输公司承担。事故车辆闽Ｊ×××××号中型普通客车在天安保险福安营销服务部投保有道路客运承运人责任保险，林美玉的损失可由天安保险福安营销服务部在道路客运承运人责任保险限额内先行赔付，不足部分再由正兴运输公司承担赔偿责任。林美玉在此次事故中的损失有：1.医疗费34711.26元，有医疗费发票、用药清单、门诊病历、住院病案材料等为据，应予认定，现林美玉自愿主张34711元，符合法律规定，予以确认；林美玉主张购买安宫牛黄丸花费110元及购买丹鹿通督片、美素巴莫分散片花费328元，但未提供病历等材料佐证，对其关联性难以认定，不予支持。2.住院伙食补助费，结合本地审判实践，可参照福建省财政厅闽财行〔2007〕25号《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条的规定，确定为每人每天50元，林美玉实际住院73天，故住院伙食补助费为3650元（50元/天×73天）。3.护理费，可参照2017年度福建省居民服务业及其他服务业职工年平均工资48784元/年的标准计算，林美玉实际住院73天，故护理费损失为13645元（48784元/年÷12÷21.75×73天）。4.误工费，由于误工损失属客观损失，系以受害人有无劳动能力来判断其是否存在误工，而非按其有无实际工作或年龄大小来判断。现天安保险福安营销服务部未举证证明林美玉已丧失劳动能力的，林美玉的误工费损失仍应判赔。林美玉提供福安市城南街道办事处南郊社区委员会及福安市赛岐镇小盘村民委员会的《证明》证明其属城镇居民。从形式上看，该俩份《证明》没有经办人签字；从内容看，《证明》载明的地址为福安市鹤山路46-4号；而林美玉在庭审中又陈述其平时租住在的房子，可见前后矛盾，在林美玉未提供其他证据佐证的情况下，难以认定。因林美玉户籍地，属农村，故误工费标准可参照2017年度福建省农林牧渔平均工资44354元/年标准计算。林美玉实际住院73天，因误工天数应扣除双休日，故林美玉实际误工天数为52天（73天÷7×5），故误工费损失为8836.81元（44354元/年÷12÷21.75×52天）。5.交通费、住宿费，林美玉虽未提供交通费票据证明，但交通费属必然产生的费用，酌定支持500元；关于住宿费，林美玉未举证证明，不予支持。6.营养费，林美玉因本起交通事故受伤，加强营养有助其身体机能恢复，酌定支持500元。7.后续治疗费，该费用尚未实际发生，不予认定，林美玉可待实际发生后另案主张相关权益。林美玉以上损失共计61842.81元，可由天安保险福安营销服务部在道路客运承运人责任保险限额内予以赔付。因正兴运输公司已支付林美玉医疗费23711.26元，为避免诉累，该款可由天安保险福安营销服务部直接扣还正兴运输公司。故天安保险福安营销服务部实际应赔付林美玉损失38131.55元（61842.81元-23711.26元）。关于天安保险福安营销服务部申请鉴定的问题。虽然本案事故发生在2016年11月30日，林美玉于2016年12月19日才住院治疗，但是从入院记录、门诊病历等内容看，林美玉受伤后有就诊宁德市闽东医院门诊，并查头颅CT、颈椎MR等，医院考虑为“头颈肩部软组织损伤”，予以消炎止痛等药物治疗，及自行外用膏药处理，症状稍有改善，但并未治愈。2016年12月19日，林美玉仍诉颈肩部酸痛，活动颈部时可诱发疼痛，前往宁德市闽东医院住院治疗，前后伤情诊断一致，存在治疗的连贯性，可认定林美玉住院系治疗本案交通事故造成的损伤。林美玉实际住院73天有体温单、医嘱单等为据，且出院记录记载系林美玉及其家属要求出院，可予认定。现天安保险福安营销服务部申请对林美玉与交通事故相关的合理住院天数、林美玉医疗费中与交通事故相关的费用、林美玉在事故发生后19天住院治疗是否与交通事故有关进行鉴定，但未提供基本的证据反驳，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条、第三百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：1.天安保险福安营销服务部应在道路客运承运人责任保险限额内赔偿林美玉损失38131.55元，该款自判决生效之日起十日内付清；2.驳回林美玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1651元，减半收取计825.5元，由林美玉负担400元，由天安保险福安营销服务部负担425元。二审中，当事人没有提交新证据。到庭当事人对一审认定的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，福建省宁德市闽东医院入院记录显示林美玉2016年12月19日的入院主诉为“车外伤致头颈肩部疼痛19天”，现病史“缘于入院前19天因公交车急转弯是头部着地摔倒致头颈肩部疼痛……当时就诊我院门诊，查头颅CT提示未见异常，颈椎MR提示颈椎肩盘退行性变伴C4-5、C5-6、C6-7椎间盘膨隆，考虑‘头颈肩部软组织损伤’，予消炎止痛等药物治疗，及自行外用膏药处理后，症状稍有所改善，现仍诉颈肩部酸痛，活动颈部时可诱发疼痛，程序中度，今为求进一步诊治就诊我科门诊，拟‘车外伤：颈肩部软组织损伤’收住入院”，故林美玉因本案交通事故受伤，经医疗机构门诊治疗未能治愈后方住院继续治疗，由此产生的相关费用应当由天安保险福安营销服务部在道路客运承运人责任保险限额内予以赔付。而公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》适用范围为鉴定人对人身损害赔偿案件中受伤人员误工损失日的评定，在医疗机构出院记录明确记载林美玉住院天数为73天的情况下，天安保险福安营销服务部以评定准则规定的软组织损伤的误工损失日为15日为由主张林美玉住院天数超出合理范围依据不足，不予支持。天安保险福安营销服务部主张林美玉存在不合理用药情况应通过鉴定予以鉴别，仅有其单方陈述，但未提供基本的证据加以证明，亦不予支持。综上所述，天安保险福安营销服务部的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1651元，由上诉人天安财产保险股份有限公司宁德中心支公司福安营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长 陈 勇审判员 关 萍审判员 韦晓菁二〇一七年十二月二十八日书记员 李巧彬附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。