上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2015）浦刑初字第3790号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人顾肖雯，女，1964年5月9日出生，汉族，户籍地上海市杨浦区。辩护人张广朋，北京长安(上海)律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉[2015]3008号起诉书指控被告人顾肖雯犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年8月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派代理检察员李某出庭支持公诉，被告人顾肖雯、辩护人张广朋到庭参加诉讼。现已审理终结。期间，经公诉机关申请，本案延期审理。上海市浦东新区人民检察院指控：2015年3月17日16时许，被告人顾肖雯在本市杨浦区延吉东路XXX弄XXX号XXX室其住所内将毒品甲基苯丙胺19.58克贩卖给吸毒人员杨某甲(另行处理)，当日17时许，被告人顾肖雯及其携带的上述毒品被公安人员查获。2015年3月18日16时许，被告人顾肖雯在本市杨浦区延吉东路XXX弄XXX号XXX室其住所内，将持有的毒品甲基苯丙胺14.86克交给杨某乙，当日17时许，杨某乙及其随身携带的上述毒品被公安人员查获。2015年3月23日17时许，被告人顾肖雯在本市杨浦区国伟路XXX弄XXX号XXX室林发基住所内，携带不同包装的毒品甲基苯丙胺7.82克及0.7克、大麻28.4克、尼美西泮4.76克、咖啡因0.05克、氯胺酮0.78克，被公安机关查获。同日，被告人顾肖雯被公安人员抓获，其到案后如实供述了上述非法持有毒品事实。针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了证人杨某甲、陆某某、朱某某等人的证言、扣押清单、称重记录、毒品照片、收缴毒品单据、毒品检验报告、毒品检测报告、案发经过等。公诉机关认为，被告人顾肖雯行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条之规定，构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。被告人顾肖雯系累犯，又系毒品再犯，依法应予从重处罚；被告人顾肖雯能主动交代非法持有毒品事实，其犯非法持有毒品罪系自首，可从轻处罚。建议对被告人顾肖雯判处七年以上九年以下有期徒刑。被告人顾肖雯对于指控其非法持有毒品事实及罪名没有异议；其提出没有贩卖毒品给杨某甲，相关毒品是其扔弃在家里，杨某甲自己捡拾的。辩护人提出：1、指控顾肖雯贩卖毒品证据不足，毒品数量没有称重，也没有金钱交易的证明，故控方指控的该节贩卖毒品事实应认定为被告人非法持有毒品事实，且毒品数量应根据称重记录、扣押清单上记载的数量为15克多。2、顾肖雯非法持有毒品罪系自首。3、顾肖雯有检举他人犯罪的行为，虽未查证属实，但可酌情从轻处罚。经审理查明，2015年3月17日下午，被告人顾肖雯在上海市杨浦区延吉东路XXX弄XXX号XXX室住处，将15.79克毒品非法出售给杨某甲(另案处理)。当日17时许，杨某甲在延吉东路130弄小区门口被民警查获，上述毒品被当场扣缴。经检验，从上述毒品中检出甲基苯丙胺成分。2015年3月18日下午，被告人顾肖雯在上述住处，将1包毒品交给杨某乙(另案处理)。当日17时许，杨某乙在延吉东路XXX弄XXX号门附近被民警查获，其随身携带的上述毒品被扣缴。经检验，上述毒品净重14.86克，从中检出甲基苯丙胺成分。2015年3月23日17时，被告人顾肖雯在上海市杨浦区国伟路XXX弄XXX号XXX室林发基住处被民警查获，民警在该住所内查获了块装晶体4包、绿色植物叶1包、铝箔装药丸28粒、透明包装袋包装白色粉末1包、透明包装袋包装白色粉末1包、红色药丸10粒(2包，1包9粒装、1包1粒装)，顾肖雯称上述查获的物品系其所有的毒品。经检验，9粒红色药丸净重0.70克，从中检出甲基苯丙胺成分；1粒红色药丸净重0.05克，从中检出咖啡因成分；28粒铝箔装药丸净重4.76克，从中检出尼美西泮成分；绿色植物叶净重28.40克，从中检出大麻成分；白色粉末1包净重0.78克，从中检出氯胺酮成分；4包白色晶体净重7.82克，从中检出甲基苯丙胺成分。被告人顾肖雯到案后主动供述了将毒品交给杨某乙的事实。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、证人杨某甲的证言，杨某甲陈述2015年3月17日下午我到延吉东路130弄小区405室顾肖雯家聊天，谈起冰毒很贵，顾肖雯提出“要的话她有”，于是她拿出一大包塑料袋装的冰毒，里面是用小的透明塑料袋包装好，共装了16小包，顾肖雯说2400元卖给我，我就给了她2400元，将毒品放在随身包内；当天下午17点左右，我离开130弄小区门口时被民警拦下，买的毒品也被查获。2、证人陆某某、朱某某的证言，陆某某、朱某某陈述2015年3月18日17时多，我们根据线索在上海市浦东新区延吉东路XXX弄XXX号门口守候伏击时发现一名男子形迹可疑，后来我们将其带上车盘问，男子从裤子口袋里掏出1包白色物品扔在车上，后来在车子最后一排右侧靠窗位置上发现了这包白色块物状晶体，用透明塑料袋装的。3、证人毛某的证言，毛某陈述2015年3月23日17时许，我和同事在上海市杨浦区国伟路XXX弄XXX号XXX楼内发现1名男子形迹可疑，上前盘问时，该男子自称林发基，后进入林发基居住地，在卧室内发现一女子，房间床边椅子上放着几包白色块状晶体和药丸、1包白色粉末，女子自称顾肖雯，顾肖雯称椅子上的毒品是其所有，并称床头柜内还有毒品，我们便在床头柜内查获1包白色块状晶体，后在房间客厅桌子上发现1包植物烟叶，顾肖雯承认是她持有的大麻烟叶。4、证人杨某乙的证言，杨某乙陈述2015年3月18日16时许，我在杨浦区延吉东路XXX弄XXX号XXX室顾肖雯住处，她将1包毒品放在烟盒里给我的，然后我从顾肖雯家里出来在小区6号门附近被抓住，毒品被民警查获。5、扣押决定书、扣押清单、相关照片、称重记录，证实从杨某甲处扣押一大包塑料袋包装的内有16包小塑料袋包装的白色晶体，经杨某甲辨认确认，该扣押的16包白色晶体就是顾肖雯卖给其的冰毒。经称重，上述扣押的16小包包装白色晶体经称重为15.79克，持有人杨某甲、见证人及承办人在该称重记录上签字确认。7、称重记录、扣押决定书，证实2015年3月18日17时10分许，民警从杨某乙处查获1包白色塑料袋装的白色晶体经称重为16.05克，见证人及办案人在该记录上签字确认。8、扣押决定书、扣押清单、相关照片、称重记录，证实2015年3月23日17时30分许，民警在杨浦区国伟路XXX弄XXX号XXX室查获透明塑料袋包装的块装晶体4包、绿色植物叶1包、铝箔装药丸28粒、透明包装袋包装白色粉末1包、透明包装袋包装白色粉末1包、红色药丸10粒(2包，1包9粒装、1包1粒装)；经顾肖雯辨认，上述扣押的物品均系其本人的毒品。经称重，上述扣押的块装晶体4包共计9.20克、绿色植物叶32.3克、白色粉末1.01克、红色药丸10粒1.19克，持有人顾肖雯、民警及见证人在称重记录上签字确认。9、上海市毒品检验中心的检验报告，证实从顾肖雯处查获的9粒红色药丸净重0.70克，从中检出甲基苯丙胺成分；1粒红色药丸净重0.05克，从中检出咖啡因成分；28粒铝箔装药丸净重4.76克，从中检出尼美西泮成分；绿色植物叶净重28.40克，从中检出大麻成分；白色粉末1包净重0.78克，从中检出氯胺酮成分；4包白色晶体净重7.82克，从中检出甲基苯丙胺成分。从杨某甲处查获的16包白色晶体净重19.58克，从中检出甲基苯丙胺成分。从杨某乙处查获的1包白色晶体净重14.86克，从中检出甲基苯丙胺成分。10、上海市人体生物样本(尿液类)毒品检测报告，证实被告人顾肖雯尿样检测结果为甲基苯丙胺阳性。11、刑事判决书、刑满释放通知书，证实顾肖雯的前科情况。12、被告人顾肖雯的供述，被告人顾肖雯在侦查阶段的多份笔录均供认在2904室查获的毒品及杨某乙所携带的毒品系其持有，对于从杨某甲处查获的毒品有不同的供述内容。其中，2015年3月23日的笔录中记载了“2015年3月17日下午，杨某甲到我延吉中路XXX弄XXX号XXX室家中，她问我有没有毒品，我回答要就拿点去，于是我给了她20克左右的冰毒，她给了我1000元钱，但这钱是杨某甲之前欠我的钱，当时这些毒品的钱说好等杨某甲有钱了再说”；2015年3月24日的笔录中记载了相同的供述内容；2015年3月27日的笔录中记载“杨某甲对我讲等她有钱了再讲”；2015年4月14日及20日2份笔录上记载了“我是送毒品给她的”、“我确实不是卖给她的，是送给她的”。本院认为，被告人顾肖雯非法销售甲基苯丙胺15.79克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人顾肖雯持有甲基苯丙胺23.38克、大麻28.4克、尼美西泮4.76克、咖啡因0.05克、氯胺酮0.78克，其行为还构成非法持有毒品罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。对于被告人顾肖雯提出其没有贩卖毒品及辩护人提出指控顾肖雯贩卖毒品证据不足的意见，综合本案的证据，本院认为，证人杨某甲直接指证顾肖雯向其出售毒品，顾肖雯在到案初期曾供认卖毒品给杨某甲，只是尚未收取杨某甲钱款，杨某甲的陈述及顾肖雯的该供述可以相互印证证明双方存在毒品交易，且顾肖雯已交付了相应的毒品，而杨某甲尚未支付毒品交易的对应价款不影响交易行为的成立；顾肖雯之后否认前述内容又称毒品系送给杨某甲的，庭审中其又供述其在家中清扫时发现毒品，为戒毒而将毒品扔弃在地上，杨某甲顺手捡走的，顾肖雯关于否认出售毒品的供述内容前后不一，且该供述没有得到杨某甲证言的证实，又没有其他证据予以佐证；3月23日顾肖雯被抓获时民警查获了相关的毒品，顾肖雯供认查获的毒品是其本人准备吸食的，顾肖雯这一供述又与其之前所述为了戒毒丢弃毒品自相矛盾。综上，本院采信顾肖雯到案之初的供述内容，确认其与杨某甲之间存在毒品交易行为，对顾肖雯以贩卖毒品罪论处。被告人的辩解及辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。关于贩卖毒品的数量，本院遵从有利于被告人原则以民警称重时的毒品数量即15.79克来认定顾肖雯贩卖毒品数量，辩护人所提的关于毒品数量的意见，本院予以采纳。被告人顾肖雯犯两罪，依法予以两罪并罚；顾肖雯系累犯，又系毒品再犯，依法从重处罚；顾肖雯能主动交代非法持有毒品事实，对其所犯非法持有毒品罪认定为自首并依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十五条、第五十六条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人顾肖雯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，剥夺政治权利二年，罚金人民币一万七千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑九年，剥夺政治权利二年，罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月23日起至2024年3月22日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)二、扣缴的毒品，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏 琼审 判 员  胡泰忠人民陪审员  孙根祥二〇一五年十二月二十九日书 记 员  谢晓峰附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。