山西省晋中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）晋中中法刑终字第00379号原公诉机关山西省榆次区人民检察院。上诉人（原审被告人）张永强，别名“二子”，男，1987年8月13日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，住榆次区。2015年4月2日因涉嫌犯赌博罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年4月29日被取保候审。2015年11月23日被本院依法决定逮捕，同年11月24日被依法执行逮捕。辩护人傅建国，系山西正名律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王永龙，别名“二青，”男，1988年2月1日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，住榆次区。2015年4月2日因涉嫌犯赌博罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年4月29日被取保候审。2015年11月23日被本院依法决定逮捕，同年11月24日被依法执行逮捕。原审被告人彭永强，别名“老鼠”，男，1986年8月21日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，捕前系晋中万邦工贸有限公司职工，住榆次区。2015年4月2日因涉嫌犯赌博罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年4月29日被取保候审。2015年11月23日被本院依法决定逮捕，同年11月24日被依法执行逮捕。榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告���张永强、彭永强、王永龙犯赌博罪一案，于2015年11月25日作出（2015）榆刑初字第405号刑事判决：一、被告人张永强犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人彭永强犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人王永龙犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。一审宣判后，原审被告人张永强、王永龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其他诉讼参与人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审法院认定，2015年1月底二月初的一天，被告人张永强在位于顺城一品小区4-3-21层西户自己开的麻将馆里开设“推锅”赌博，因资金紧张，在被告人彭永强提出一起合伙经营后，张永强让彭永��给了自己5000元钱作为入股费后两人一起经营麻将馆，之后张永强跟被告人王永龙商量让其多介绍些朋友来麻将馆玩“推锅”，并让王永龙入了干股。之后张永强、彭永强、王永龙介绍各自的朋友来麻将馆玩“推锅”。违法行为人李林、侯某、荣某、王某等人陆陆续续来麻将馆玩“推锅”，刚开始玩的是100元一锅，之后变成200元、500元一锅的。张永强主要负责给玩“推锅”的人端茶、买东西吃，彭永强主要负责收锅钱，锅钱是按照洗一锅抽本金的百分之十算的。“推锅”赌博持续了十天左右，麻将馆玩“推锅”的人每天输赢在10000元左右，张永强、彭永强、王永龙每天抽锅钱1000元左右，最多的时候抽过2000多元的锅���，三人一共盈利10000元左右。到了2月16日，李林以麻将馆玩“推锅”的骰子有问题为由，与张永强、彭永强、王永龙谈赔钱的事情，麻将馆关闭。原审法院据以认定上述事实的证据有：1、晋中市公安局城区分局扣押、移交物品清单。扣押、移交麻将两副。2、晋中市公安局城区分局到案情况说明。2015年4月1日被告人张永强与李林因赌债问题来到城区分局，民警向两人了解情况后口头传唤彭永强、王永龙，二人于当天来城区分局。3、晋中市公安局城区分局行政处罚决定书。对违法行为人李林、侯某、荣某因多次参与赌博，处以行政拘留十五日，并处三千元罚款。4、常住人口信息。证实���本院查明的被告人张永强、彭永强、王永龙的身份情况。5、李林报案书及询问笔录。其陈述，2015年2月12日晚上21时左右，黑兵介绍其去位于顺城一品小区2号楼2单元2104室推锅。该麻将馆由张永强、“老鼠”、“二青”开设，通过抽锅钱盈利，一晚上一共能抽五六千到一万元钱。第一天其输了七千元现金另外还借给“二老七”七千元。第二天其连借上的钱一共输了三万元。第三天因为是情人节，所以其没有去。到了第四天，其共还清前一天的欠款一万两千元，还输掉了一千元，还向董宏亮借了二千元，走时还带走了“推锅”用的两个骰子。第五天上午其砸开骰子后发现里面有铅，怀疑麻将馆作弊。然后其去找麻将馆要求退钱，“二青”给了其一万两千三百元，老鼠和张永强没有给。最后其找张永强和老鼠理论后，与张永强一起去了城区分局报案。6、证人侯某的询问笔录。证实大约去年腊月的时候，其在张永强开的麻将馆中参与了“推锅子”赌博活动，麻将馆位于顺城街顺城一品大门右面斜对面高层的21层西户，其“推锅子”玩了3次，钓鱼也是三次，共赢了2000元。其中每锅有300元的、500元的、有时也有1000元的。张永强、“老鼠”、“二青”通过抽锅钱盈利，每锅抽100元到500元不等。其介绍了李林过去玩，张永强还给过其500元算是分红的钱。7、证人荣某的询问笔录。证实2015年1月底2月初的一天，其在顺城���顺城一品小区一个单元楼21层的房间内参与赌博，赌博的方式是“推锅”。麻将馆的开设者是王永龙和“二子”，“老鼠”负责抽锅钱，锅钱按照玩一锅的百分之十收取，一天一共能抽1500元左右，最多的一天有2500元左右。其在麻将馆里玩了七、八天的“推锅”，平均一天输赢都在两万元左右，听“二青”说过最多的一天差不多有六万元左右，其一共输了20000元左右，最多的一天输了约6000元。后来李林和其说这里玩“推锅”的骰子有问题，之后因为这个事情麻将馆就关了。8、证人王某的询问笔录。证实2015年2月初的一天，荣某介绍其去顺城街顺城一品小区一个单元楼21层的麻将馆进��“推锅”赌博，其只知道“二青”为开设者之一，麻将馆靠抽锅钱盈利，基本上都是200元一锅，有过一次是500元一锅。其在麻将馆玩了三、四天，一共输了两千多元。9、被告人张永强的供述。2015年1月底，其在位于郭家堡顺城一品4-3-21层西户自己开的麻将馆中开设推锅赌博，彭永强在交了5000元钱后入股，“二青”因为认识的人多可以介绍人来就入了干股。2015年2月8日左右，经侯某介绍，李林开始去其开设的麻将馆参与“推锅”，后李林、侯某、荣某、王某等人陆陆续续来麻将馆玩“推锅”，刚开始玩的是100一锅的，之后变成了200元、500元一锅的。其主要负责给玩推锅的人端茶、买东西吃，彭永强主要负责收锅钱，锅钱按照洗一锅抽本金的百分之十计算。赌博持续了一个星期左右，其中李林玩了四天，在麻将馆玩“推锅”的人每天输赢都在6000元到10000元左右，其与彭志强、“二青”每天抽锅钱1000左右，最多一天抽过2000元，三人共盈利10000元左右。2月16日，李林以玩“推锅”的骰子有问题，存在作弊问题，与张永强、彭永强、“二青”三人谈论赔钱问题，后麻将馆关闭。10、被告人彭永强的供述。2015年1月份，其给了张永强5000元钱一起经营麻将馆，位置在郭家堡顺城一品4-3-21层西户。后麻将馆组织了“推锅”赌博活动，在其入股后共持续了六天，每天参与赌博的人的输赢大约八九千元，刚开始是一锅100元、200元��后来就越来越大了。其与张永强、二青根据洗一锅的百分之十收取锅钱盈利，一天少的时候有一千多元，最多的时候有两千多元。2015年2月11日左右，其帮“二老七”垫付7000元给李林。四天后，李林和他的两个朋友来到麻将馆说骰子有问题，要求退钱。后麻将馆关闭。11、被告人王永龙的供述。其于去年腊月十几，经强强和二子联系，开始介绍朋友去位于榆次顺城一品最大的那栋楼3单元21层西户的麻将馆“推锅”赌博。赌博持续了十天左右，每天输赢都在几千到一万元不等，偶尔有两万元左右。每锅金额从50元到500元不等，有时候还玩过1000元一锅的。其根据抽取每锅金额的百分之十，除去麻将馆的日常开支后，与强强和二子三人平分，自己共分得五千元左右。李林在麻将馆输钱了，但是没有3万7千元那么多。腊月二十五晚上19时左右，李林因骰子有问题找到了麻将馆要求退钱，其问朋友借了点自己筹了点钱共计12300元，让强强退给了李林，后麻将馆关闭。原审法院认为：被告人张永强、彭永强、王永龙以盈利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，应依法惩处。被告人彭永强、王永龙经公安机关口头传唤到案并如实供述自己罪行，构成自首，可从轻或者减轻处罚。鉴于被告人张永强、彭永强、王永龙在庭审中均选择自愿认罪，依法酌情对三被告人予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四、第六十七条第一款之规定，原审法院判决：1、被告人张永强犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。2、被告人彭永强犯赌博罪，��处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。3、被告人王永龙犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。4、追缴被告人张永强、彭永强、王永龙违法所得。5、作案工具麻将二副予以没收。上诉人张永强的主要上诉理由：1、一审未能给予自首认定，导致量刑不当。2、一审量刑过重；原审被告人王永龙的主要上诉理由：1、没有参资入股。2、一审没有区分主、从犯，且系初犯，量刑不当，请求二审法院对其从轻处罚。上诉人张永强辩护律师于二审中提出的辩护意见与其上诉理由相同。经二审审理查明的事实和采信的证据与原审一致。本院认为：上诉人张永强、王永龙、原审被告人彭永强以盈利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，应依法惩处。一审��院认定上诉人王永龙、原审被告人彭永强构成自首，可以对上诉人王永龙、原审被告人彭永强从轻或减轻处罚符合法律规定。上诉人张永强所提上诉意见及其辩护人所提辩护意见中关于其构成自首的理由与事实不符，本院不予采纳；上诉人王永龙所提上诉理由，一审法院判决已充分考虑，本院亦不予采纳。一审法院对本案认定事实和适用法律正确、量刑亦无不当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 范 波审判员 赵晓东审判员 尹小燕二〇一五年十二月二十二日书记员 刘 婧