四川省凉山彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2015）川凉中民终字第673号上诉人（原审原告）李陆德，男，汉族，1965年10月出生，四川省冕宁县人，村民，住四川省德昌县。被上诉人（原审被告）李飞，男，汉族，1956年3月出生，重庆市大足县人，居民，住重庆市大足县。委托代理人肖占文，四川可泉律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人李陆德因与被上诉人李飞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省德昌县人民法院（2015）德昌民初字第373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月7日受理后，依法组成合议庭于2015年9月25日公开开庭审理了本案。上诉人李陆德，被上诉人的委托代理人肖占文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2014年1月，原告经人介绍到被告经营的钢丝厂（该厂尚办理工商注册登记手续，无营业执照）上班。2014年3月26日下午4时50分左右，原告在做工时，因被告安装的用于加工钢丝的电动机带动的皮带未安装防护设施，致使原告的右脚被钢丝绞伤。原告受伤后当即被送入德昌县人民医院治疗，因德昌县人民医院的条件有限，原告于当日被送入凉山骨科医院住院治疗。原告住院129天后，于2014年8月2日好转出院，共开支住院治疗费203789.51元。凉山骨科医院对原告的伤情诊断为：1、右踝关节完全离断伤；2、右腓骨骨折。出院医嘱为：1、院外保持创面清洁、干燥；2、保护患肢，暂不负重；3、在医师指导下进行功能恢复锻炼；4、每月定期复查，视情况去除内固定；5、门诊随访。原告出院后于2015年3月13日申请凉山定音司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，凉山定音司法鉴定中心于同日作出凉定司鉴（2015）临鉴字第471号鉴定意见书，伤残鉴定结论为：1、李陆德的损伤属陆级伤残；2、李陆德的损伤属大部分丧失劳动能力。原告出院后，在凉山骨科医院和德昌县人民医院开支门诊治疗费9970.89元，支出交通费460.00元，鉴定费1400.00元。双方就赔偿事宜未达成协议，原告于2015年3月31日向原审法院提起诉讼，要求判令被告赔偿其后续医疗费20000.00元、误工费108000.00元、第一次及第二次住院护理费83600.00元、交通费4000.00元、住院伙食补助费6600.00元、营养费6600.00元、残疾赔偿金243810.00元、残疾辅助器具费2100.00元、被扶养人生活费4932.00元、鉴定费1400.00元、精神抚慰金20000.00元，合计人民币501042.00元，并由被告承担本案诉讼费用。一审庭审中，原告认可被告已为其垫支了住院治疗费、生活费、门诊费等合计人民币250439.51元。另查明，原告现尚有母亲乔宗芝需赡养。原告的母亲乔宗芝生于1936年10月1日，现名下有包括原告在内的子女7人，均已成年。原审认为：提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。从本案审理查明的情况来看，虽然被告李飞以钢丝厂的名义从事生产经营活动，但其并未为自己经营的钢丝厂办理工商注册登记手续，因此，其在雇请原告李陆德后，与原告之间形成的关系系个人之间的劳务关系。由于被告对原告在其经营的钢丝厂做工期间受伤之事实并无异议，因此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”的规定，被告应对原告因伤造成的损失承担相应的赔偿责任。由于被告未对其用于生产的机器设备安装防护设施，未认真落实安全责任义务，导致其机器设备在运行中存在重大安全隐患，因此，被告应对原告因伤造成的损失承担主要责任。鉴于原告在提供劳务过程中亦缺乏相应的安全防护意识，因此，对其因伤造成的损失，原告也应承担一定责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，结合考虑本案的实际情况，原审法院认为对于原告此次因伤造成的经济损失，由被告承担90%的赔偿责任，其余损失由原告自行承担。关于原告此次因伤造成的经济损失的认定问题。虽然原告要求按城镇居民的赔偿标准计算其相关赔偿项目，但由于原告提交的相关证据尚不能证明该项主张，故对原告的该项诉请不予支持。关于原告要求被告赔偿精神损害抚慰金20000.00元的问题，虽然被告对原告的该项诉请不予认可，但由于原告的伤情已构成六级伤残，原告身体受到的伤害的确给其造成了较为严重的精神损害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，可酌情确定由被告赔偿原告精神损害抚慰金10000.00元。关于原告主张的医疗费和续医费用问题，原告要求被告承担其门诊治疗费10184.49元，因原告提供的3张门诊票据（该票据日期为2015年4月24日，病员姓名候友春，金额合计213.60元）与本案事实不符，故对原告的该项诉请不予支持；对于原告要求被告赔偿其续医费66200.00元的诉请，因原告的该项损失尚未发生，无法确定其实际所需的费用及产生的相应损失，原告也未提供具有相应资质的鉴定机构对其二次住院治疗所需费用作出的鉴定意见，故对原告的该项诉请不予支持，原告可在该项费用实际产生后另行提起诉讼。原告要求被告赔偿残疾辅助器具费2100.00元的问题，因原告未提交相应有效依据予以证明，对原告的该项诉请不予支持。原告主张的住宿费问题，因原告也未提交有效证据予以证明，对此亦不予支持。原告的护理费及误工费的认定问题，从原告提供的证据来看，原告住院治疗期间需1人护理。同时，依据相关规定，原告的误工费可计算至评残前一天即2015年3月13日。原告主张的被扶养人生活费问题，依据规定，受害人受伤伤残等级达6-1级的，一般应当计算被扶养人生活费，对原告该项请求的合理部分予以支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条的规定，并参照《四川省2014年度相关统计数据的通知》的规定，核实确认原告此次受伤产生的经济损失为：住院医疗费203789.51元，门诊治疗费9970.89元、住院生活补助费3870.00元（129天×30元／天）、营养费3870.00元（129天×30元／天）、护理费15480.00元（129天×120元／天）、误工费33535.00元（353天×95元／天）、残疾赔偿金88030.00元（8803元×20年×0.5）、鉴定费1400.00元、交通费460.00元、被扶养人生活费5078.60元［（7110元／年×5年÷7人）×0.5］，精神损害赔偿金10000.00元，合计375484.00元。依据上述责任划分，对于原告此次因伤造成的经济损失应由被告赔偿原告337935.60元（375484元×90%）。扣除被告已垫支的250439.51元，被告还应赔偿原告87496.09元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由被告李飞于本判决生效之日起十日内赔偿原告李陆德各项经济损失人民币87496.09元；二、驳回原告李陆德的其他诉讼请求。案件受理费人民币2200.00元，减半收取人民币1100.00元，由原告李陆德负担人民币200.00元，由被告李飞负担人民币900.00元。宣判后，原审原告李陆德不服，向本院提起上诉。上诉请求为：撤销原判，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求；本案一、二审诉讼费均由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院以侵权责任法第二十六条规定判决上诉人承担10%的责任没有法律依据，被上诉人应当承担全部责任。首先，被上诉人建私人钢丝球厂，不依法到工商部门登记，就招收人员上班，行为违法。其次，上诉人受伤不是一审法院认定的“原告在提供劳务过程中亦缺乏相应的安全防护意识”造成的，而是被上诉人经营的钢丝球厂是将钢丝加工成钢丝球的具有危险性的行业（可以将钢丝加工成钢丝球的机器本身就具有危险性），但被上诉人没有对用于生产的机器设备安装防护设备，机器设备在运行中存在重大安全隐患致使上诉人受伤，被上诉人提供的机器有安全隐患。第三，被上诉人无证经营，非法招收上诉人到厂上班未落实安全责任，也没有对员工进行操作培训和安全培训，机器没有防护设备，即使上班人员有安全意识也不可避免，早晚会发生事故。第四，如果被上诉人经营的合法工厂，不是非法用工，为职工购买了工伤保险，上诉人受伤就可以得到工伤赔偿，也不会出现得不到赔偿的问题。因此，被上诉人应当承担全部赔偿责任，一审判决上诉人承担10%的责任没有法律依据。二、根据最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，上诉人在一审中提交了自己2011年8月至2014年1月在西昌华宁公司工作的证据，2014年1月至3月事故发生时一直在被上诉人工厂务工，上诉人的经常居住地和主要收入来源地、消费地均为城镇。2015年上诉人在冕宁县老家仅有的0.72亩土地因修建S215省道被政府征用，成了失地农民。上诉人的有关赔偿费用应当按照当地城镇居民的相关标准计算，但一审法院以上诉人提交的证据不足以证明其主张而不支持按城镇人口标准计算伤残赔偿金没有事实和法律依据。三、一审法院没有按照上诉人实际误工时间和实际收入计算误工费系适用法律不当。上诉人受伤住院治疗至今1年零18个月，受伤的脚一致不能落地行走，待恢复一段时间后还需做二次手术，误工时间早已超过2年。误工费应按照实际减少的收入计算，根据被上诉人提供的证据可以证实上诉人每天工资150至160元，2年误工费应为108000元。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。被上诉人李飞口头答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉。双方当事人在二审中均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原审查明事实本院予以确认。二审审理中，双方当事人对原审法院对李陆德因此次受伤产生的以下损失：住院医疗费203789.51元，门诊治疗费9970.89元、住院生活补助费3870.00元、营养费3870.00元、护理费15480.00元、鉴定费1400.00元、交通费460.00元、被扶养人生活费5078.60元、精神损害赔偿金10000.00元的认定无异议，本院予以确认。本案争议焦点：1.李陆德对损害的发生是否有过错，是否应承担10%的责任；2.李陆德的残疾赔偿金应按城镇居民标准还是农村居民标准计算；3.李陆德的误工时间和误工标准应如何计算赔偿。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”，本案中，李飞对其用于加工生产钢丝球的机器设备没有安装安全防护设施，导致机器设备在运行中存在重大安全隐患，因李飞未认真落实安全生产责任义务，是造成李陆德在工作受伤的重要原因，故李飞应对李陆德在从事雇佣活动中造成的损害承担主要责任。李陆德在提供劳务过程中亦缺乏相应的安全防护意识，自身也未采取任何安全防护措施，对其自身损害也应承担一定责任，原审法院根据李飞及李陆德的过错程度，确认由李飞承担90%的赔偿责任，李陆德自行承担10%的责任并无不当，李陆德主张自己没有过错，不应承担10%的责任的上诉理由不成立，本院不予采纳。李飞开办经营的钢丝球厂未经工商行政管理部门注册登记，系违法经营行为，其行为虽然违反了我国工商行政管理的相关法律法规，但并不必然导致事故发生，该行政违法行为与此次事故之间并无直接因果关系，故李陆德以李飞无证经营非法用工为由主张应由李飞承担全部责任的上诉理由不成立，本院不予支持。李陆德主张按照城镇居民标准计算赔偿残疾赔偿金，但其提供的中国农业银行明细对账单不能看出西昌华宁公司按月向其发放工资的事实，李陆德也没有提供用人单位的工作证明、与用人单位签订的劳动合同、工资单等能够证明其主要收入来源于城镇的证据；也未提供其经常居住地在城镇的暂住证或者当地管辖公安机关出具的居住证明或街道、居委会小区出具的能够证明其在城镇居住一年以上的证据，因李陆德提供的证据不能证明其经常居住地和主要收入来源地均为城市，故本院对李陆德要求按照城镇居民标准计算赔偿残疾赔偿金的上诉主张不予支持。关于李陆德的误工时间和误工标准问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，李陆德从2014年3月26日受伤至定残日2015年3月13日前一天共计353天，原审法院据此认定误工时间为353天正确。因李陆德没有提交其有固定收入的证据，也没有提交受伤前每天收入150元至160元的证据，故原审法院按照该条法律规定，参照四川省统计部门公布的有关统计数据，并结合本地经济状况，按每天95元标准，共计353天，计算其误工费为33535.00元（353天×95元／天）符合法律规定。李陆德主张原审法院没有按照其实际误工时间和误工收入计算误工费系适用法律错误的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2200.00元，由上诉人李陆德负担。本判决为终审判决。审判长  马晓红审判员  马 燕审判员  李爱军二〇一五年十二月五日书记员  孙 倩