甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兰民二终字第216号上诉人（原审被告）抚顺中通建设（集团）有限公司。住所地辽宁省抚顺市新抚区。法定代表人梁川，该公司董事长。上诉人（原审被告）抚顺中通建设（集团）有限公司青海分公司。住所地青海省西宁市城中区。负责人位守刚，该分公司总经理。以上二上诉人共同委托的代理人白守忠，青海西海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）兰州东海荣发商贸有限公司。住所地兰州市七里河区。法定代表人张进海，该公司总经理。委托代理人郭鸿，男，该公司法律顾问，住甘肃省皋兰县。上诉人抚顺中通建设（集团）有限公司（以下简称中通建设公司）、抚顺中通建设（集团）有限公司青海分公司（以下简称中通建设青海分公司）为与被上诉人兰州东海荣发商贸有限公司（以下简称东海荣发公司）买卖合同纠纷一案，不服兰州市七里河区人民法院（2015）七民初字第11070号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中通建设公司、中通建设青海分公司共同委托的代理人白守忠，被上诉人东海荣发公司的委托代理人郭鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2014年6月18日，东海荣发公司与中通建设青海分公司签订了一份编号为LZDH-FSZT-2014061801的购销合同。按照合同约定：东海荣发公司按照中通建设青海分公司的要货计划供货，中通建设青海分公司按照合同第七条规定向东海荣发公司支付货款，否则，中通建设青海分公司按照未付清货款总额每日千分之二的标准向东海荣发公司支付利息。同时，若中通建设青海分公司逾期支付货款，支付的款项先偿付此前产生的利息，剩余部分用于偿还货款本金；合同同时对供货方式、运输方式、标的物交付、费用负担，验收标准和质量异议等做了约定。合同生效后，东海荣发公司向中通建设青海分公司累计完成供货1097.497吨，供货金额为3700608.82元。截止2015年6月10日中通建设青海分公司拖欠东海荣发公司货款392810.62元（其中，276447.82元为货款、116326.8元为加价款）、违约金105635.48元，合计498446.10元。东海荣发公司多次催要无果，故酿成纠纷。原审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。东海荣发公司与中通建设青海分公司签订的购销合同系双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应当认定其合法有效。东海荣发公司依约供货后，中通建设青海分公司逾期不付款，证据确凿，事实清楚，应当承担继续履行、支付违约金等违约责任。且中通建设公司、中通建设青海分公司经合法传唤，拒不到庭，亦未提交相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据规则》第二条第二款规定，应当承担举证不能而产生的不利后果。由于中通建设青海分公司无法人资格，不能独立承担民事责任，故其民事责任应由设立它的中通建设公司承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据规则》第二条第二款之规定，判决：一、被告抚顺中通建设（集团）有限公司向原告兰州东海荣发商贸有限公司支付货款392810.62元，支付逾期付款违约金105635.48元；并按合同约定的每日千分之二的标准，以276447.82元为基数，支付自2015年6月10日起至本判决生效之日的逾期付款违约金。案件受理费8200元、保全费2000元，由被告抚顺中通建设（集团）有限公司承担。上诉人中通建设公司、中通建设青海分公司不服原审判决，上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、原审判决对价格的认定不符合双方合同约定，属于认定事实不清，适用法律错误。双方在购销合同中明确约定单价以“钢之家”西宁酒钢价格为基准，但东海荣发公司起诉时依据的单价并非双方合同中约定的价格，其提供的供货确认单中每笔货物的单价均高出双方约定的“钢之家”西宁酒钢价格，该供货确认单上中通建设青海分公司仅是对供货数量做了确认。按照《合同法》第六十条、第一百五十九条的规定，双方应当以“钢之家”西宁酒钢价格为基准，结合合同实际履行过程中双方一致认可并已履行的每吨下浮20元的事实确定单价。东海荣发公司主张尚欠货款为276447.82元计算方式有误。中通建设青海分公司已支付货款3424161元，按“钢之家”西宁酒钢价格每吨下浮20元单价计算，尚欠货款应为83898.90元。双方合同中关于自供货之日起每天每吨加价3.5元的约定属于违约金的性质，不应认定为货款。二、原审判决对逾期付款利息及资金占用费性质认定错误，致使判决结果与事实严重不符。双方合同第七条、第九条均属于违约金性质条款。根据相关法律规定及法律对违约金的定性，本案中东海荣发公司主张的逾期付款利息及资金占用费的性质均属于违约金，不应重复计算，且违约金的计算也应以实际损失为基础，不超过实际损失的30%。故东海荣发公司对违约金的计算基础确定错误并重复计算，且高于实际损失，应当依法予以调整。综上，请求：一、撤销（2015）七民初字第11070号民事判决，并予以改判；二、本案一、二审诉讼费用由东海荣发公司承担。被上诉人东海荣发公司答辩称，根据双方合同第一条、第六条的约定，40日的结算周期内中通建设青海分公司付款并未构成逾期付款，每天每吨加价3.5元仅系按照商业惯例支付的垫资费，由此合同约定的货物单价构成为“钢之家”西宁酒钢价格下浮20元／吨与运费25元／吨、40天垫资费140元／吨之和，双方在送货确认单及供货确认单中亦均予以明确。中通建设青海分公司未就数量以外的事项提出异议，亦未提供相应证据，故中通建设公司、中通建设青海分公司将“钢之家”西宁酒钢价格每吨下浮20元作为单价是错误的。垫资费与违约金属于不同性质，不存在重复计算的问题，且中通建设公司、中通建设青海分公司未提供东海荣发公司主张违约金过高的证据，故原审判决对垫资费和逾期付款违约金的认定正确。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，2014年6月18日，东海荣发公司作为供方与需方中通建设青海分公司签订购销合同，约定需方购买供方钢材，需方从2014年6月18日至2014年12月31日，钢材总需求量约为2000吨，其中每月需求量约为400吨，单价以“钢之家”西宁酒钢价格为基准（不含吊运费），供货周期为40日，自供货之日起每天每吨加价3.5元。需方收货后，应在供方的送货单上签字确认。每批货物供完后，双方签订对账单、销货清单或供货确认单，确认该批货物的实际数量、结算单价、金额、付款期限、违约责任等内容，双方代表签字盖章后生效，对账单、销货清单、供货确认单或送货单是合同的一部分。供方将货物运至需方指定工地，运费每吨25元，由需方承担。并约定，供货周期为40日，每批货款自供货之日起40日内付清，未付清部分每天每吨加价3.5元，每批供货自供货之日起最迟不得超过90日，具体付款金额和日期以送货单、对账单、销货清单或供货确认单为准，需方未按合同约定期限付款的，则按欠款金额每日千分之二向供方支付利息。指定收货人接收货物且在供货确认单（销货清单、对账单）上签字确认后视为需方对此供货确认单（销货清单、对账单）所有内容的确认。合同还对其它事项作了约定。合同签订后，东海荣发公司陆续向中通建设青海分公司供货累计1097.497吨，供货金额为3700608.82元。中通建设青海分公司对期间形成的一系列供货确认单盖章确认，并由指定的收货人签字认可。该供货确认单均对货物单价及金额予以明确，并注明“以上单价不含税，含运费，含40天的垫资费”，同时对履行期限、未付清部分加价及逾期付款违约金的计算方式予以明确。中通建设青海分公司支付3424161元货款后，因剩余货款未予支付，东海荣发公司遂提起诉讼。本院认为，东海荣发公司与中通建设青海分公司签订的购销合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。东海荣发公司按照合同约定履行了供货义务，中通建设青海分公司应当按照合同约定支付相应货款。关于中通建设公司应向东海荣发公司支付尚欠货款的数额。因双方在合同中约定供货确认单作为合同的一部分，指定收货人接收货物且在供货确认单上签字确认后视为需方对此供货确认单所有内容的确认，且供货确认单中均对货物单价及金额予以明确并注明“以上单价不含税，含运费，含40天的垫资费”，故应认定供货确认单上的单价系双方约定的结算价格，该单价不含税，含运费，含40天的垫资费，并经中通建设青海分公司在供货确认单中盖章确认。货款总额3700608.82元扣除已支付的3424161元后，中通建设青海分公司应向东海荣发公司支付尚欠货款276447.82元。庭审中，中通建设公司、中通建设青海分公司对该尚欠货款数额及以此货款数额为基础计算违约金均无异议，故违约金的计算应以尚欠货款数额276447.82元为基础。双方在合同中约定了逾期付款违约金的计算方法，中通建设公司、中通建设青海分公司认为以此标准计算违约金过高，请求予以调整。根据相关法律规定，东海荣发公司未提供因中通建设青海分公司未及时结清货款给其造成实际损失的有效证据，应认定双方约定的违约金计算标准过高，调整为以银行贷款年利率6%上浮30%计算违约金较为合理。中通建设青海分公司无法人资格，其民事责任应由设立它的法人中通建设公司承担。原审判决对尚欠货款数额及违约金的认定有误，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销兰州市七里河区人民法院（2015）七民初字第11070号民事判决；二、上诉人抚顺中通建设（集团）有限公司于判决生效后十日内向被上诉人兰州东海荣发商贸有限公司支付货款276447.82元，逾期付款违约金23104.59元及至全部货款付清之日的逾期付款违约金（以货款276447.82元为基数，自2015年6月10起，按年利率6%上浮30%计算）；三、驳回被上诉人兰州东海荣发商贸有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费8200元，保全费2000元，由上诉人抚顺中通建设（集团）有限公司负担7793元，被上诉人兰州东海荣发商贸有限公司负担2407元；二审案件受理费8777元，由上诉人抚顺中通建设（集团）有限公司负担5793元，被上诉人兰州东海荣发商贸有限公司负担2984元。本判决发生法律效力后，如义务方不履行判决所确定义务，对方当事人可在判决书规定的履行期限界满之日起的法定期限向本院申请执行（申请执行的期限为两年），申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。在法定期限内未申请的，视为放弃申请执行的权利。本判决为终审判决。审 判 长 陈 桂代理审判员 黄 薇代理审判员 王晓花二〇一五年十二月四日书 记 员 玄丝遥