河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）郑民二终字第1804号上诉人（原审被告）郑州瑞康制药有限公司。法定代表人张国用，该公司总经理。委托代理人吕长权，该公司员工。委托代理人谷慧娟，河南建魁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）甘思诚，男，1986年4月7日出生，汉族。委托代理人段文娟，河南天坤律师事务所律师。委托代理人岳莎莎，河南天坤律师事务所律师。上诉人郑州瑞康制药有限公司与被上诉人甘思诚劳动争议纠纷一案，甘思诚于2015年1月12日向河南省郑州高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，请求：1.判令郑州瑞康制药有限公司支付甘思诚2013年1月至2014年5月期间工资23253元，以及拖欠工资25%的经济补偿金5813元；2.判令郑州瑞康制药有限公司支付甘思诚违法解除劳动关系赔偿金26277元；3.判令郑州瑞康制药有限公司支付甘思诚失业保险损失11904元；4.判令郑州瑞康制药有限公司支付甘思诚2008年1月至2014年6月期间未休年休假工资3815元。河南省郑州高新技术产业开发区人民法院于2015年8月12日作出（2015）开民初字第1132号民事判决，郑州瑞康制药有限公司不服原判，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年11月26日公开开庭审理了本案。上诉人郑州瑞康制药有限公司的委托代理人谷慧娟、被上诉人甘思诚的委托代理人段文娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，甘思诚2005年1月到郑州瑞康制药有限公司处担任销售，郑州瑞康制药有限公司开始为甘思诚缴纳养老保险。2014年4月8日，郑州瑞康制药有限公司向甘思诚出具《辞退员工通知书》一份，载明：由于甘思诚严重违反郑州瑞康制药有限公司人事管理制度的有关规定，经郑州瑞康制药有限公司研究，决定自2014年4月8日起对甘思诚予以辞退，解除劳动合同，请甘思诚到郑州瑞康制药有限公司办理相关手续。2014年6月5日，甘思诚收到郑州瑞康制药有限公司发出的《辞退员工通知书》。甘思诚于2014年7月22日向河南省郑州高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，河南省郑州高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会2014年8月1日受理了甘思诚的仲裁申请，但直到2015年1月12日，郑州高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会仍未作出仲裁裁决书，甘思诚遂向该院提起诉讼。原审法院另查明：1.2013年1月起，郑州瑞康制药有限公司未向甘思诚支付工资，但2013年1月至2013年6月期间，郑州瑞康制药有限公司按照每月1340元的标准为甘思诚申报养老保险金；2013年7月至2014年4月期间，郑州瑞康制药有限公司按照每月1383元的标准为甘思诚申报养老保险金。2014年4月份之后，郑州瑞康制药有限公司不再为甘思诚缴纳养老保险。2.甘思诚、郑州瑞康制药有限公司均认可甘思诚的养老保险金月缴费工资每6个月调整一次，以之前6个月的平均工资作为后6个月的缴费工资。3.郑州瑞康制药有限公司自2007年10月起开始为甘思诚缴纳失业保险。原审法院认为，甘思诚、郑州瑞康制药有限公司2005年1月建立劳动关系，甘思诚2014年6月5日收到郑州瑞康制药有限公司发出的《辞退员工通知书》，该院认定甘思诚、郑州瑞康制药有限公司在2005年1月至2014年6月5日期间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中，在甘思诚、郑州瑞康制药有限公司劳动关系存续期间，郑州瑞康制药有限公司未提交有效证据证明甘思诚自2013年1月起存在旷工事实，应当由郑州瑞康制药有限公司承担举证不能的法律后果，郑州瑞康制药有限公司应当向甘思诚支付2013年1月至2014年5月期间的工资。对于甘思诚的月工资数额，该院认为，甘思诚的养老保险缴费工资每六个月调整一次，均是以前6个月的平均工资作为后6个月的缴费工资。2013年7月至2014年4月期间，甘思诚的养老保险申报缴费工资为1383元／月，以此计算，2013年1月至2014年5月期间，甘思诚请求郑州瑞康制药有限公司支付工资23253元，未超出范围，该院予以支持。甘思诚请求郑州瑞康制药有限公司支付按拖欠工资的25%支付经济补偿金5813元，该院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，劳动行政部门有权责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿金，在用人单位逾期不支付的情况下，劳动行政部门应当责令按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，甘思诚未提交证据证明劳动行政部门责令郑州瑞康制药有限公司限期支付劳动报酬，故甘思诚的该项诉讼请求，该院不予支持。甘思诚请求郑州瑞康制药有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金26277元，该院认为，根据2001年4月30日实施的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。”本案中，郑州瑞康制药有限公司称甘思诚严重违反公司人事管理制度，但其提交的证据不足以证明该主张，且郑州瑞康制药有限公司解除与甘思诚劳动关系所依据的人事管理制度也未经过民主程序制度并公示。因此，郑州瑞康制药有限公司提交的证据不足以证明其解除与甘思诚的劳动关系具有事实和法律依据，应当承担举证不能的法律后果。结合以上事实，该院认定郑州瑞康制药有限公司解除与甘思诚的劳动关系无事实依据，属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的应当依照本法规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。按照双方劳动关系解除前郑州瑞康制药有限公司的平均工资1383元／月计算，甘思诚在郑州瑞康制药有限公司处工作年限为九年零五个月，郑州瑞康制药有限公司应当向甘思诚支付的违法解除劳动关系经济赔偿金为26277元（1383元／月×9.5个月×2倍）。甘思诚请求郑州瑞康制药有限公司支付2008年1月至2014年6月期间的未休年休假工资3815元，该院认为，带薪年休假系用人单位应当给予劳动者的法律福利待遇，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，郑州瑞康制药有限公司并未举证证明其安排甘思诚带薪年休假或支付未休带薪年休假工资，应当由郑州瑞康制药有限公司承担举证不能的法律后果，但甘思诚主张2008年至2012年的未休带薪年休假工资已经超过仲裁时效，该院不予支持。对于2013年度甘思诚应得的未休带薪年休假工资数额，该院认为，根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，截止2013年度，甘思诚在郑州瑞康制药有限公司处工作年限不满十年，其2013年度应得享受的带薪年休假天数为5天，按照2013年度甘思诚的月平均工资1383元／月计算，郑州瑞康制药有限公司应当向甘思诚支付2013年度未休带薪年休假工资636元（1383元／月÷21.75个工作日×5天×200%）。甘思诚、郑州瑞康制药有限公司的劳动关系于2014年6月4日解除，甘思诚请求2014年度的未休带薪年休假工资，无法律依据，该院不予支持。甘思诚请求郑州瑞康制药有限公司赔偿失业保险损失11904元，该院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”此外，《郑州市失业保险条例》第十九条第二款规定：“职工失业后，应当自用人单位终止或者解除劳动关系的证明送达之日起六十日内到失业保险经办机构办理失业登记手续。”本案中，郑州瑞康制药有限公司已经为甘思诚缴纳失业保险费，甘思诚于2014年6月5日收到郑州瑞康制药有限公司送达的《辞退员工通知书》，但甘思诚并未提交证据证明其到失业保险经办机构办理失业登记手续。因此，甘思诚的失业保险损失，不应当由郑州瑞康制药有限公司负担，对甘思诚的该项诉讼请求，该院不予支持。综上，郑州瑞康制药有限公司应当支付甘思诚2013年1月至2014年5月期间的工资23253元、违法解除劳动关系经济赔偿金为26277元、未休带薪年休假工资636元，共计50166元。甘思诚请求过高部分，该院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、郑州瑞康制药有限公司于本判决生效后十日内，支付甘思诚二○一三年一月至二○一四年五月工资、违法解除劳动关系经济赔偿金、未休带薪年休假工资共计五万零一百六十六元；二、驳回甘思诚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，该院予以免收。郑州瑞康制药有限公司上诉称：1.甘思诚2013年1月至2014年5月期间连续旷工，其公司没有义务支付甘思诚工资，也不存在违法解除劳动关系，且已经安排甘思诚休带薪年假，原审判决对于甘思诚平均工资计算数额及方式有误，认定事实不清；2.原审判决郑州瑞康制药有限公司承担举证不能的法律后果，适用法律错误。请求：1.依法撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开民初字第1132号民事判决；2.依法驳回甘思诚的各项诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由甘思诚承担。甘思诚答辩称：1.郑州瑞康制药有限公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，应当予以驳回；原审判决事实清楚，证据确凿，法律适用正确，应当予以维持；2.郑州瑞康制药有限公司一直为甘思诚缴纳社会保险，郑州瑞康制药有限公司在仲裁委员会开庭时认可甘思诚2013年1月以后接替丁心乐负责浙江市场工作，且郑州瑞康制药有限公司也没有证据证明甘思诚连续旷工；3.郑州瑞康制药有限公司没有提供甘思诚严重违反用人单位规章制度等证据，其解除与甘思诚的劳动关系违法；4.郑州瑞康制药有限公司没有证据证明安排甘思诚2013年的带薪年休假，也未发放未休带薪年休假的工资报酬，原审判决郑州瑞康制药有限公司支付未休带薪年休假工资正确；5.原审判决根据郑州瑞康制药有限公司为甘思诚交纳社会保险的基数及确定方式认定甘思诚的工资标准有事实依据，计算方式及数额正确；6.原审判决适用法律正确。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审判决相同。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。郑州瑞康制药有限公司关于甘思诚2013年1月至2014年5月期间连续旷工的主张缺乏证据支持，郑州瑞康制药有限公司在甘思诚连续旷工一年多之后才作出辞退的决定不符合常理，且郑州瑞康制药有限公司在此期间持续为甘思诚交纳社会保险的行为与其主张甘思诚连续旷工一年多的情形更不符合常理。故原审判决认定郑州瑞康制药有限公司违法解除与甘思诚之间的劳动关系，判令郑州瑞康制药有限公司向甘思诚支付未休带薪年休假工资，并根据双方当事人认可的甘思诚的养老保险金月缴费工资标准计算违法解除劳动关系经济赔偿金有事实和法律依据。原审判决适用法律正确，郑州瑞康制药有限公司关于原审判决其公司承担举证不能的法律后果属于适用法律错误的上诉理由应当不予支持。综上所述，上诉人郑州瑞康制药有限公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郑州瑞康制药有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李继军审判员  扈孝勇审判员  李济红二〇一五年十二月五日书记员  王子姣