吉林省通化市东昌区人民法院民 事 判 决 书(2017)吉0502民初3038号原告：鲍运兴，男，汉族，1970年1月4日生，住吉林省通化市。委托诉讼代理人：张玲，吉林陈启斌律师事务所律师。代理权限：代为起诉、参加诉讼、调解、上诉、变更诉讼请求。被告：通化市东昌区满满农家院，地址：通化市东昌区长流村*组/1-1。经营者：于志强，通化市东昌区满满农家院业主,男，1977年2月24日生，汉族，住通化市东昌区。被告：于志强，男，1977年2月24日生，汉族，住通化市东昌区。原告鲍运兴与被告通化市东昌区满满农家院、于志强劳动争议一案，本院于2017年11月8日立案后，本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲍运兴及委托诉讼代理人张玲、被告通化市东昌区满满农家院经营者于志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲍运兴向本院提出诉讼请求，1、请求依法撤销通昌劳人仲字[2017]第17号裁决书中第二项裁决；2、依法判令被告支付原告违法解除合同赔偿金10，000.00元；3、依法判令被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额40，000.00元；4、依法判决被告为原告补缴自用工之日起至解除劳动合同时的社会保险和公积金。事实与理由：被告于志强系通化市东昌区满满农家院的经营者，2016年12月13日原告到被告处工作，后于2017年7月6日因公负伤，在医疗期内被告通知原告解除劳动合同。首先，原告是在被告决定与原告解除劳动关系后提出的仲裁申请，这一事实通化市东昌区劳动人事争议仲裁委员会认定错误。其次，用人单位侵害劳动者的权益，提出仲裁请求是劳动者的权利，与劳动关系是否存续无关，没有任何法律规定禁止或限制劳动者在劳动关系存续期间提出仲裁的权利。一、双方存在事实劳动关系。原、被告均符合法律规定的主体资格，原告在被告处主要从事厨师工作，也符合法律规定成立劳动关系的条件。二、原告在劳动关系存续期间提出劳动争议诉求并无不当。根据原告提供的2017年8月19日的电话录音可以证明，被告首先提出将工资支付到2017年9月13日后，双方终止劳动合同，故原告是在接到解除劳动合同口头通知后，才通过法律途径解决劳动争议。既然被告作出了解除劳动合同的意思表示，并口头通知了原告，那么原告就有通过法律途径解决双方劳动争议的权利。并且没有任何法律规定，在劳动关系存续期间不能通过法律途径解决劳动争议。三、被告应支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额40，000.00元。被告认可每月为原告支付5，000.00元工资，其主张包含1，500.00元的社会保险，并且未提供证据予以证明，故其主张不成立。另外，根据《工资总额组成的规定》，故其将社会保险列入工资总额的行为因为违反法律规定而无效。原告的工资额应为5，000.00元。由于双方均认可双方劳动关系的起止时间为2016年12月13日至2017年9月13日，共9个月。根据《劳动合同法》第82条第1款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定。被告应向原告补足8个月双倍工资的差额每月5，000.00元，共计40，000.00元。四、被告应支付违法解除劳动合同赔偿金10，000.00元。被告首先提出解除劳动合同主张，其提出解除劳动合同时间距原告因工负伤时间仅为1个月零13天，劳动合同正式解除的时间距原告因工负伤的时间仅为两个月零七天，申请人属于二度烧伤。根据《吉林省工伤职工停工留薪管理办法》规定，原告有4个月停工留薪期，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，原告有3个月病假医疗期，在此期间，根据《劳动合同法》第42条的规定，用人单位不得与其解除劳动合同。故被告为违法解除劳动合同。《劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本办法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。”故被告应按2个月的工资标准向原告支付经济赔偿金。五、被告应为原告补缴自用工之日起至解除劳动合同时的社会保险和公积金。根据《社会保险法》第四条“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费。”及相关规定，用人单位应为个人依法缴纳各项社会保险业务，故被告应为原告补缴社会保险。根据《住房公积金管理条例》第20条第1款“单位应当按时、足额缴存住房公积金，不得逾期缴存或者少缴。”用人单位应为员工按时足额缴纳公积金，故被告应为原告补缴住房公积金。为维护原告的合法权益，故诉至贵院。通化市东昌区满满农家院辩称，2016年12月13日至2017年7月6日，原告在通化市东昌区满满农家院从事厨师工作，月工资5，000.00元，2017年7月6日，原告因在厨房灭火被烧伤。在原告烫伤期间，被告已经全额支付工资，工资支付到9月13日。与原告没有签订劳动合同，没有为原告交过“五险一金”。经审理查明，原告于2016年12月13日至2017年7月6日在被告处从事厨师工作，每月工资5，000.00元，未签订劳动合同，但形成事实劳动关系。2017年7月6日，原告在被告处灭火受伤离开被告处，被告支付原告工资于2017年9月13日。现双方已解除劳动关系。原告向通化市东昌区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2017年10月25日作出通昌劳人仲案字【2017】17号仲裁裁决书，原告不服，向本院提起诉讼。认定上述事实依据：1、通化市东昌区满满农家院的企业信息；2、电话录音、整理材料及通话详单查询；3、通昌劳人仲案字【2017】17号仲裁裁决书；4、仲裁庭审笔录与；5、解放军二零六医院的住院病历。本院认为，1、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条规定：“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。”原告受聘到被告通化市东昌区满满农家院处，从事厨师工作，双方之间形成了一种稳定的劳动关系，原告起诉被告于志强的诉讼请求本院不予支持。原告为被告付出劳动所获得的报酬是其经济收入的主要来源，双方虽未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系。因原告已经起诉,通化市东昌区劳动人事仲裁委员会通昌劳人仲案字[2017]第17号裁决书,未发生法律效力，原告该请求本院无需评判。2、根据法律规定，被告违法解除劳动合同，应当加倍向劳动者支付赔偿金，原告与被告存在劳动关系时间8个月，在一年时间内，一年给付一个月工资5，000.00元X2=10,000.00元；3、被告未与原告签订书面劳动合同，应当向原告支付二倍工资，即5000元X8个月＝40.000.00元；4、原告请求被告应缴纳社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”用人单位缴纳社会保险费不足的，应由社会保险费征收机构责令用人单位缴纳或补足。本案不属于法院收案范围，本院对其主张不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”综上所述，本院认为，原、被告之间存在事实劳动关系，被告违法解除劳动关系，应支付原告赔偿金，未与原告签订书面劳动合同，应支付原告双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、四十七条、八十二条、八十七条之规定，判决如下：一、被告通化市东昌区满满农家院于本判决生效后立即给付原告鲍运兴违法解除劳动合同赔偿金10，000.00元。二、被告通化市东昌区满满农家院于本判决生效后立即给付被告鲍运兴未签劳动合同的双倍工资差额40,000.00元。三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。审 判 长  刘文武人民陪审员  鲁 平人民陪审员  姚行海二〇一七年十二月十五日书 记 员  张 硕