甘肃省皋兰县人民法院民 事 判 决 书（2015）皋民二初字第203号原告卢喜红，男，1976年1月29日出生，藏族，甘肃省临潭县。委托代理人李淑玲，甘肃佳运律师事务所律师。被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司，住所地甘肃省皋兰县。法定代表人梁波，该公司总经理。委托代理人李星波，该公司法律顾问。被告杨风德，男，1970年5月11日出生，汉族，住甘肃省陇南市武都区。原告卢喜红诉被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司、杨风德建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈志俊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卢喜红的委托代理人李淑玲，被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司的委托代理人李兴波到庭参加诉讼，被告杨风德经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司将其承建的位于皋兰县忠和镇六合村大羊圈沟公墓区建设项目的人工浆砌石工程转包给被告杨风德，被告杨风德挂靠甘肃裕兴建筑实业集团有限公司。被告杨风德将该浆砌石工程66000立方以包工包料的方式分包给原告，单价315元，原告需交进场保证金20万元。原告于2014年8月14日支付被告杨风德进场保证金20万元，被告杨风德分别于2014年8月15日和16日以报名费和合同保证金的形式将其中的12万元支付给被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司。2014年8月18日原告与被告杨风德签订《工程承包合同》，将上述合同进行书面约定。后被告杨风德与原告签订《协议书》承诺原告的机械设备于2014年8月24日进场，机械进场后再交50万元保证金。后因被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司工程款项不到位，该工程未能按时开工。被告杨风德于2014年9月10日出具《承诺书》，承诺于2014年9月12日退还原告工程保证金20万元，否则按10%承担违约责任，后被告杨风德以被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司未退还其保证金为由未能按时退款，原告多次索要未果。故起诉：1、请求判令二被告连带退还原告合同保证金20万元、违约金2万元，共计22万元；2、本案诉讼费用由被告承担。原告当庭出示的证据有：一、2014年8月18日卢喜红与杨风德签订的《工程承包合同》一份。证明合同中约定工程地点在皋兰县忠和镇六合村大羊圈沟公墓区。被告杨风德将甘肃长寿山公墓区项目的人工浆砌石工程以包工包料的方式分包给原告卢喜红的事实。还约定进场合同保证金20万元。二、甘肃省农村信用社转账回单四份。证明1.原告于2014年8月14日将壹拾万元保证金打入被告杨凤德甘肃省农村信用社账户。2.原告于2014年8月16日将壹拾万元保证金打入被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司法定代表人梁波甘肃省农村信用社账户。原告共计支付保证金贰拾万元整。三、企业基本信息一份。证明：1.被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司法定代表人是梁波，梁波收到原告支付的壹拾万元保证金是代表被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司的职务行为，应由被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司承担法律后果。2.甘肃六合房地产开发有限责任公司是被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司的股东之一。四、甘肃长寿山园林绿化有限责任公司出具的收据两份。证明：被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司于2014年8月16日和10月15日分别以合同保证金和报名费的名义收到杨凤德壹拾贰万元，其中壹拾万元的收款方式为信合转卡，进一步证明被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司收到原告人民币壹拾贰万元的事实。五、杨风德与卢喜红签署《协议书》一份。证明被告杨风德认可收到原告保证金20万元，如果2014年7月24日进不了场，后果由被告杨风德承担。六、杨风德于2014年9月10日出具的《承诺书》一份。证明被告杨风德认可收到原告保证金20万元，因公司款项不到位不得开工，承诺于2014年9月12日将保证金退还原告，否则支付原告10%的利息。七、杨风德于2014年11月4日出具的《欠条》一份。证明被告杨风德承诺到武都后一次退还原告20万元保证金，要求原告帮其将六合公司（也就是被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司的股东）收取的拾贰万元要回，同时证明甘肃长寿山园林绿化有限责任公司收取原告壹拾贰万元款项的事实。八、杨兴隆于2014年9月20日出具的收条和温保银于2014年9月18日出具给原告的收条各壹份。证明原告因被告的违约行为造成租赁装机费和挖机费共计损失53000元。经被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司质证，对企业信息真实性无异议。其他证据真实性均有异议。与被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司无关系。被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司辩称,1.原告与本公司并未签订过任何合同，原告与第三人签订的合同对本公司没有约束力。2.本公司不认识原告，原告与杨风德签订的合同为虚假合同，系杨风德的个人行为，与本公司无关。故本公司不承担任何法律后果。被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司未提供证据。被告杨风德未予答辩。经审理查明，被告杨风德挂靠甘肃裕兴建筑实业集团有限公司。2014年8月18日，原告与被告杨风德签订《工程承包合同》，合同甲方甘肃裕兴建筑实业集团有限公司，乙方卢喜红。合同约定甲方将甘肃长寿山公墓区建设项目的人工浆砌石工程66000立方以包工包料分包给乙方，开工时间定于8月中旬，单价315元。工程地点：皋兰县忠和镇六合村大羊圈沟公墓区。合同签订后承包方给发包方交进场保证金200000元，支付的保证金进场后一次性退还给承包人。合同甲方签字杨风德，乙方签字卢喜红。原告于2014年8月14日支付被告杨风德进场保证金20万元，被告杨风德分别于2014年8月15日和16日以报名费和合同保证金的形式将其中的12万元支付给被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司。后被告杨风德与原告签订《协议书》，“承诺原告的机械设备于2014年8月24日进场，机械进场后再交50万元保证金。工程未能按时开工，原告未进场施工”。被告杨风德于2014年9月10日出具《承诺书》，“卢喜红给杨风德工程保证金现金贰拾万元，公司款项不到位不得开工，将保证金退还给卢喜红，退款时间2014年9月12日，到期退不了按10%承担利息”。被告杨风德又于2014年11月4日出具的《保证书》一份。“我欠卢喜红贰拾万元，到武都后一次给拾七万元，把所有证拿上，要卢喜红帮我把六合公司的拾贰万元要回”。后被告杨风德以被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司未退还其保证金为由未能按时退款，酿成纠纷。上述事实，有原告举证证据及当事人的当庭陈述证实，本院予以确认。本院认为，原告与被告杨风德签订《工程承包合同》，被告杨风德收取原告的保证金200000元，工程实际未开工，原告未进场施工，未按约定的履行时间实际履行合同，被告杨风德已构成违约，应承担相应的民事责任，故对原告要求被告杨风德退还保证金请求本院予以支持。被告杨风德按约定还应当承担10%的违约金即计算利息为20000元。原告主张要求被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司承担连带责任，因原告提供的证据无法证明原告与被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司之间存在合同关系，亦无法证明被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司直接收到了原告缴纳的保证金，故对原告要求被告甘肃长寿山园林绿化有限责任公司承担连带责任的诉讼请求本院不予支持。因被告杨风德经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃一审期间举证、质证等抗辩权利。本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零六条之规定，判决如下：被告杨风德应返还原告卢喜红合同保证金200000元，利息20000元，共计220000元于判决生效后十日内付清；二、驳回原告卢喜红的其他诉讼请求。案件受理费4600元，减半收取2300元，由被告杨风德负担。如果未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  陈志俊二〇一五年十二月二十九日书记员  张秉儒