广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）揭中法民一终字第197号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司。住所地：揭阳市东山区。负责人：谢开钧，经理。委托代理人：刘少彬、石翀，广东晨辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴育旋，女，汉族，住广东省惠来县，身份证号码：×××。委托代理人：林汉宣，广东谨信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈良荣，男，汉族，住广东省惠来县，身份证号码：×××。上诉人中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称安保揭阳公司）因与被上诉人吴育旋、陈良荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠来县人民法院（2015）揭惠法靖民初字第96号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：2014年1月25日14时55分，陈良荣驾驶粤V×××××号小型轿车从惠来县葵和公路往惠来县东陇镇方向行驶，途经寄陇中学“十”字路口处时，与从左侧葵西车站驶出往寄陇村方向由吴镇逵驾驶（载吴育旋）的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成吴镇逵、吴育旋受伤及两车受损的交通事故。惠来县公安局交通警察大队（以下简称惠来交警大队）经现场勘查和调查取证，作出惠来揭公交认字（2014）第4452282014B00019号《道路交通事故认定书》，认定陈良荣驾驶机动车上路行驶，通过无控制的交叉路口时未减速慢行，遇情况采取措施不当，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条、第三十八条之规定，是导致此事故发生的全部过错；没有证据证明吴镇逵、吴育旋有导致此事故发生的过错。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（一）项之规定，陈良荣承担此事故的全部责任，吴镇逵、吴育旋无责任。对此，双方均没有在法定期限内提出异议。事故发生后，吴育旋被送往惠来县人民医院救治，入院诊断：一、体表软组织挫伤；三、宫内妊娠。建议转上级医院。共付出医疗费1107.76元。当天，吴育旋转到汕头大学医学院第一附属医院治疗，入院诊断：右膝外伤，中孕。不收院治疗，仅留院观察。因此，吴育旋及陪同亲属在汕头开房住宿，白天到医院，晚上回旅馆。至2014年1月29日出院，院方建议：避免下床及负重、抬高患肢，患者妊娠期、建议支具活动。2014年2月10日吴育旋在德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司汕头分公司购买矫形支具，付出2500元。2014年2月9日、2014年2月24日、2014年5月20日吴育旋往该医院复查。2014年5月x日吴育旋在惠来县惠城镇卫生院产育一女孩方xx。2014年6月22日吴育旋到汕头大学医学院第一附属医院住院治疗，入院诊断：右膝后交叉韧带止点陈旧性撕脱骨折；半月板损伤。经治疗于2014年7月14日出院，共住院23天，出院诊断：骨折（右膝后交叉韧带止点陈旧性撕脱骨折）；半月板损伤（右膝内外侧半月板）。出院医嘱：1.门诊随访，定期复查（6周、3月、6月、12月18月），视骨折愈合情况主管医师决定负重事宜时间；2.继续支具外固定4周，门诊康复对症治疗；3.根据术后功能恢复情况决定是否二期行韧带重建术；4.出院带药：弥可葆，卡马西平。为配合吴育旋治疗，2014年6月26日陈良荣通过安保揭阳公司先予支付吴育旋医疗费1万元。之后，吴育旋感到伤处酸痛不适，仍不好转。2014年8月18日、2014年10月8日、2014年10月27日到该院复查。吴育旋自2014年1月25日至2014年10月27日在汕头大学医学院第一附属医院留院观察、检查治疗及住院治疗共付出医疗费28064.71元。吴育旋多次治疗，伤情仍然不稳定，为得到进一步确诊和治疗，2014年11月13日吴育旋往南方医科大学南方医院治疗，入院诊断：1.右腓总神经陈旧性损伤；2.右膝后交叉韧带止点撕脱骨折术后。经治疗于2014年11月24日出院，共住院11天，支付医疗费16925元。出院诊断与入院时诊断一致。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.右下肢支具外固定1个月后返院复查，视情况可予去除膝关节范围外固定，保留踝关节外固定；3.遵嘱服药，出院带药：弥可保片500ug口服每日3次；4.如有不适，随时就诊。陈良荣不同意先予支付医疗费，2014年11月24日吴育旋因缺乏医疗费，把在惠来县人民医院、汕头大学医学院第一附属医院治疗的上述医疗费票据，20单共29172.47元，交由陈良荣向安保揭阳公司理赔，获得预赔款15288.8元。2014年12月3日吴育旋在惠来县益寿药店购买弥可保付出216元。2015年2月3日吴育旋到惠来县惠城苏格医疗器械经营部购买高靠背轮椅，付出1500元。因吴育旋依然感到伤处不适，2014年12月29日、2015年3月26日吴育旋往南方医科大学南方医院检查，付出82.2元。此外，吴育旋还于2015年3月28日、2015年3月31日到汕头大学医学院第一附属医院检查，付出636.8元。而吴育旋伤处酸痛病状并不见好，2015年4月9日至2015年6月10日到惠来县慈云中医院康复治疗，共付出医疗费5325元。2015年6月23日吴育旋到惠来县人民医院理疗付出1540.8元。2015年6月29日惠来交警大队委托广东韩江法医临床司法鉴定所对吴育旋的伤残程度、后期医疗费（后续治疗费、康复费）、护理、营养时限及医疗护理程度评定（含营养费用及护理人数建议）进行鉴定，2015年7月9日该所作出韩江司鉴所（2015）临鉴字第062901号《司法鉴定意见书》（以下简称《意见书》），评定意见为：十级伤残；其伤残评定后无需后续治疗费及康复费；营养期为120天，建议营养费2400元；护理期为154天，建议其二次住院34天每天配护理人员2名，其余120天每天配护理人员1名。为此，吴育旋付出鉴定费2600元。另查明，肇事车辆粤V×××××号小型轿车为陈良荣所有，2013年4月25日陈良荣同时为该车在安保揭阳公司处分别投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）等险种。保险单号各为：10444051900095894287和10444051900095894281。保险期间均为：自2013年4月26日0时至2014年4月25日24时止。商业三者险的责任限额为30万元，且投保了不计免赔率特约条款。本次事故发生在保险期限内。吴育旋户籍为农民，其自2012年6月1日起一直租住在惠来县塘边社区惠城镇站前南路东侧西面路口往南数第二梯501号房，并自2011年6月1日起在惠来县惠城镇塘边建材门市部上班，月薪3000元。吴育旋与丈夫方炎宏生育有方h（2012年6月x日）、方xx（2014年5月x日）二人，均需要抚养。本次事故的另一受害人吴镇逵，其受伤治疗现有医疗费为4581.54元。审理期间，2015年7月29日安保揭阳公司向原审法院提出吴育旋在其没有参与也不知情的情况下，自行委托进行伤残鉴定，对评定意见不予认可，申请重新鉴定。庭审时，吴育旋请求变更下列数额：1.诉讼请求第二项的175429.24元变更为182020元；2.起诉书第2页倒数第6行27854.44元变更为29172.41元，倒数第7行47647.24元变更为53898.27元；第3页第二自然段310718.04元变更为317309元，治疗费47647.24元变更为53898.27元；第4页住宿费1020元变更为1360元。经征询陈良荣、安保揭阳公司意见，不需要延长举证和答辩期限，同意按时开庭。2015年7月17日，吴育旋向原审法院提起诉讼，请求法院判令：一、安保揭阳公司在交强险122000元责任限额范围内赔偿吴育旋110000元；二、安保揭阳公司在商业三者险责任限额范围内赔偿吴育旋175429.24元。三、陈良荣对安保揭阳公司上述商业三者险赔偿款承担连带赔偿责任；四、诉讼费由陈良荣、安保揭阳公司负担。原审法院认为：本案属于机动车交通事故责任纠纷。本次事故主要是由陈良荣的过错行为所造成的，惠来交警大队作出的《道路交通事故认定书》，程序合法、认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正，双方也没有在规定期限内提出异议，原审法院对该认定书的证明力予以确认。因事故中陈良荣承担全部责任，作为直接侵权人和肇事车辆的所有人，属于有过错机动车一方，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，应承担侵权的民事责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和第（一）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任……”的规定，安保揭阳公司虽不是直接侵权人，但其作为肇事车辆的保险人，与本案存在保险合同关系，基于法律规定和保险合同的约定应承担给付赔偿保险金的义务。本案肇事车辆在安保揭阳公司处分别投保了交强险和商业三者险，因此，现吴育旋请求安保揭阳公司以交强险、商业三者险保险金承担赔偿责任，合理合法，原审法院依法予以支持。关于《意见书》。该《意见书》系惠来交警大队委托广东韩江法医临床司法鉴定所进行鉴定而作出的。广东韩江法医临床司法鉴定所是一所经广东省司法行政部门许可，并依法成立的具有法医临床鉴定资质的司法鉴定机构，该所鉴定人员具有法医临床鉴定资格，其就惠来交警大队委托鉴定的事项作出的《意见书》，鉴定程序合法，依据正确，没有超越鉴定范围，原审法院予以确认。安保揭阳公司提出吴育旋在其没有参与且完全不知情的情况下，单方委托进行伤残鉴定，且原鉴定程序违法，公安机关在事故责任认定书做出后，已无权对伤者的伤情进行委托鉴定，对鉴定意见不予认可，要求重新鉴定的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，从上述规定显见，一方当事人可以自行委托有关部门进行鉴定，何况本次鉴定不是吴育旋委托，是惠来交警大队为事故调解需要而委托。另外安保揭阳公司未能提供足以反驳鉴定结论的证据，现要求重新鉴定的理由依据不足，原审法院不予支持。该《意见书》可作为本案赔偿计算依据。关于安保揭阳公司提出医疗费应按照国家基本医疗保险的标准核定赔偿金额的问题。第一、“非医保用药不予赔付”的约定为格式条款，《中华人民共和国共和国合同法》第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。该约定属于上述法律规定的格式条款无效的情形，对投保人不产生效力。第二、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释1》）第十九条规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任，上述解释并无将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围之内，而只是给予赔偿义务人对医药费的必要性和合理性提出异议的权利。保险人未能提供有效证据证明受害者的非医保用药等费用属于不合理、不必要的治疗开支的，应承担举证不能的法律后果。第三、商业三者险是商业性保险合同，其与具有公益性和社会保障性质的医疗保险有所不同，保险公司收取的保险费用也高于医保费用，投保人对保险理赔的利益期待理应高于医保，且保险公司已根据保险限额的约定确定了承担赔偿范围的上限，若再限定受害者用药范围显然对投保人有失公平。第四、受害人在住院接受治疗期间，需服用何种药物都由医生根据病情和治疗效果决定，其对此不能控制也没有理由去控制，更无法对医保用药和非医保用药进行甄别，保险公司以不可归咎被保险人的事项作为拒赔的理由显然有失公允。因此，安保揭阳公司的该项主张，原审不予支持。关于应以农村居民标准还是城镇居民标准计算赔偿的问题。吴育旋户籍为农村居民，而吴育旋自2011年6月1日起在惠来县惠城镇塘边建材门市部上班，月薪3000元。且自2012年6月1日起一直租住在惠来县塘边社区惠城镇站前南路东侧西面路口往南数第二梯501号房。以上事实有惠来县惠城镇塘边建材门市部出具的《证明》、《营业执照》，惠来县塘边社区居民委员会开具的《收据》、以及《房屋租赁合同》予以证实，可予采信。因此，吴育旋居住在城镇、且有固定收入，应以城镇居民标准计算其残疾赔偿金，并按月薪3000元计算其误工费。关于安保揭阳公司应否负担本案诉讼费用的问题。《中国平安机动车辆保险条款》是保险公司自行订立的格式条款，该条款第七条规定，其他不属于保险责任范围内的费用保险人不负责赔偿，鉴于该条款是保险公司自行订立的格式合同，违背《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条“当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费”的规定，《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”。故安保揭阳公司提出不负担诉讼费，理由不成立，原审法院依法不予支持。吴育旋请求的各项赔偿主张，原审法院参照《解释1》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称《解释2》）、《意见书》以及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称《广东赔偿标准》）逐一进行核定。吴育旋可获得赔偿的项目有：一、医疗费53898.27元。根据《解释1》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”结合吴育旋提供的医疗费相关凭证，可知吴育旋在惠来县人民医院付出2648.56元、在汕头大学医学院第一附属医院付出28701.51元、在南方医科大学南方医院付出17007.2元、在惠来县慈云中医院付出5325元，院外购药付出216元，合共53898.27元。二、营养费2400元。根据《解释1》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，《意见书》评定营养费2400元，应予认定。三、护理费32032.11元。《意见书》评定护理期为154天，建议二次住院34天每天配护理人员2名，其余120天每天配护理人员1名。根据《解释1》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年……”的规定。吴育旋未能提供雇请护工、以及支付护理费相应的票据，也没有提供护理人员的收入状况，且由于当地没有护理行业平均工资的统计数据，故参照《广东赔偿标准》第八“国有同行业在岗职工年平均工资”之第（十五）项“其他服务业”每年62190元的标准，其护理费为62190÷365×34×2＋62190÷365×120＝32032.11元。四、住院伙食补助费3400元。吴育旋住院34天，参照《广东赔偿标准》第七“伙食补助费”每人每天100元标准，即住院伙食补助费为34×100＝3400元。五、误工费52500元。根据《解释1》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定。吴育旋在惠城镇塘边建材门市部上班，每月收入3000元，其误工费为3000÷30×530（2014年1月25日至2015年7月8日）＝53000元。吴育旋请求52500元，比应赔偿数额低，原审法院予以认定。六、交通费17000元。吴育旋虽然未能提供支付交通费的相关证据证明具体乘车时间、地点、人次，但考虑到其就医、复查时间将近17个月，且距离家乡较远，其亲属为处理事故事宜、陪护吴育旋、吴育旋评残等往返必然实际产生交通费用，故原审法院酌定每月1000元，17个月共17000元。七、精神损害抚慰金5000元。根据《解释2》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的……，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”的规定。本次事故造成吴育旋十级伤残，且吴育旋怀孕，不能及时得到治疗，无疑在肉体上和精神上给吴育旋带来较多的痛苦与伤害，现吴育旋主张陈良荣、安保揭阳公司赔偿精神损害抚慰金，理由充分，依法应予支持。而赔偿数额应根据损害后果、过错责任以及当地生活水平等方面综合考虑，故原审法院酌定为5000元。八、残疾赔偿金77668.47元。参照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《解释1》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，应将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，可见残疾赔偿金或死亡赔偿金还包括被抚养人生活费。1.残疾赔偿金60385.8元。根据《解释1》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……”的规定，《意见书》评定吴育旋十级伤残，参照《广东赔偿标准》第一“城镇居民人均可支配收入”每年30192.9元的标准，残疾赔偿金为30192.9×20×10％＝60385.8元。2.扶养费17282.67元。根据《解释1》第二十八条的规定，参照《广东赔偿标准》第三“农村居民人均年生活消费支出”每年10043.2元的标准，扶养费为10043.2×（16年5个月＋18年）×10％÷2＝17282.67元。以上二项合共77668.47元。九、鉴定费2600元。该费用系吴育旋为评残所付出的必要合理费用，并已实际发生，也是本次事故所造成的损失，且有广东韩江法医临床司法鉴定所开具的《广东增值税普通发票》为凭，理应得到赔偿。十、矫形支具费及高靠背轮椅4000元。吴育旋受伤后转汕头大学医学院第一附属医院治疗期间，因不能即时收院治疗，仅留院观察，院方建议：避免下床及负重、抬高患肢，患者妊娠期、建议支具活动。考虑吴育旋伤情及以上情况，其购买矫形支具2500元及高靠背轮椅1500元，为必需、合理支出，应予支持。十一、住宿费1360元。根据《解释1》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定。吴育旋转汕头大学医学院第一附属医院治疗时，因未能入院治疗，仅留院观察。因此，这段时间所产生的住宿费为必要、合理的支出。参照《广东赔偿标准》第六“住宿费”每天340元标准，吴育旋留院观察4天，住宿费为4×340＝1360元。上述十一项合共251858.85元，抵除安保揭阳公司先予支付的医疗费1万元及预赔15288.8元，余款226570.05元。由于已知本案另一受害人吴镇逵的医疗费为4581.54元，故交强险医疗费用应按二受害人的医疗费比例在赔偿限额1万元范围内预留，即吴育旋为9000元，吴镇逵为1000元。因陈良荣承担事故的全部责任，上述款项由安保揭阳公司首先在交强险医疗费赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿吴育旋119000元，然后由安保揭阳公司在商业三者险赔偿限额300000元范围内赔偿吴育旋107570.05元。陈良荣对安保揭阳公司的上述赔偿款107570.05元承担连带赔偿责任。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第四十条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第二百五十三条之规定，于二〇一五年八月十二日作出（2015）揭惠法靖民初字第96号民事判决：一、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起十日内以机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元范围内、以机动车第三者责任商业保险赔偿限额300000元范围内分别赔偿吴育旋9000元、110000元、107570.05元，合共226570.05元。二、陈良荣对中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司的上述赔偿款107570.05元承担连带赔偿责任。三、驳回吴育旋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5680元，减半收取为2840元，由吴育旋负担637元，中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担1046元，陈良荣负担1157元。安保揭阳公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、认定原审判决适用《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》错误。二、驳回吴育旋交通费和住宿费诉求。三、按农林牧渔平均工资24632元／年为标准、住院34天为期限计算误工费。四、按农村居民人均纯收入11669.3元／年为标准计算残疾赔偿金。五、按农村人均年生活消费支出8343.5元／年为标准计算抚养费。六、按其他服务业平均工资47019元／年为标准计算护理费。七、依据上诉请求对原审判决进行改判。八、吴育旋、陈良荣承担本案一审、二审的全部诉讼费用。上诉理由：本案交通事故发生时间为2014年1月25日，依据距离该时间最近的广东省高级人民法院文件粤高法发（2014）17号《广东省高级人民法院关于印发﹤广东省2014年度人身损害赔偿计算标准﹥的通知》规定内容，原审判决适用《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》错误，于法无据。对于吴育旋所诉求的交通费和住宿费，依据《解释1》第22条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”和第23条“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿”的规定，两者均应以吴育旋是否产生费用为基础、以正式票据为凭证。原审判决在明确查明吴育旋未能依法完成举证义务的情况下，直接酌定相关的交通费和住宿费于法无据、于理不符，甚至其中的交通费部分更是高达17000元。另外，依据《解释1》第20条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，吴育旋诉求误工费按3000元／月为标准、525天为期限进行计算，却未依法提供相应合法有效的劳动合同、事故前后收入损失证明材料证实自身的因伤误工损失。吴育旋所提供的证明，不仅形式简单、内容易伪造，而且全无其工作具体情况的说明，仅以“在我店工作，月工资3000元”，原审法院就判定“按月薪3000元计算其误工费”。而就吴育旋提供的医疗机构病历资料显示，吴育旋因伤住院治疗仅需34天，却全无任何医疗机构意见或鉴定意见可以证明吴育旋本人确实因伤导致无法工作，需持续性误工直至定残前一天。为此原审法院直接以“吴育旋诉求比应赔偿数额低”予以认定明显错误。吴育旋为农业户籍人口，其诉求按城镇标准计算需满足广东省高级人民法院、广东省公安厅《关于﹤道路交通安全法﹥施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第27条规定的“发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入”这一要求。然而依据上面所述，吴育旋应当对自己无法依法提供合法有效的劳动合同、事故前后收入损失证明承担举证不能的结果，其所主张的在城镇地区工作情况依法不应当被认定为事实。其次，吴育旋所提供的房屋租赁合同，不仅甲方“惠城镇塘边社区居民委员会”作为基层自治组织无法证实其自身对该房屋的所有权关系，而且该合同也无法真实具体地反映吴育旋在事故发生前一年间的实际居住情况。吴育旋答辩称：一、关于安保揭阳公司提出原审法院以《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》错误的问题。《解释1》第三十五条规定：“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”本案一审于2015年8月7日开庭审理本案，《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》是依据2014年广东省统计数据发出的标准，因此，原审法院依据此标准计算本案赔偿符合法律规定。二、关于交通费和住宿费的问题。本案交通事故发生后，吴育旋被送到汕头大学第一附属医院治疗，因吴育旋怀孕，医院未安排吴育旋住院，仅留院观察。在此期间，吴育旋及亲友在汕头登记住宿，每天近千元。原审法院仅以每天340元计算，吴育旋尊重法律规定，不再纠缠上诉。安保揭阳公司以吴育旋票据丢失就认定吴育旋没有证据，难道要叫吴育旋受伤后露宿街头。对于交通费，吴育旋受伤后，因怀孕不能及时施行手术，致需要多次检查、针灸，因情况特殊，无法乘坐班车，而需要打的，因此花去交通费近四万元。原审法院判决以每个月1000元计算，实在是偏少。三、安保揭阳公司请求按农村居民人均纯收入11669.3元／年为标准、住院34天为期限计算误工费，按该标准计算残疾赔偿金，以农村居民人均年生活消费支出8343.5元／年为标准计算抚养费，其理由不成立。事故发生前吴育旋在惠来县惠城镇塘边建材门市部打工，月工资3000元。交通事故致吴育旋右膝骨折，半月板损伤。吴育旋先后到惠来县人民医院治疗、汕头大学附属第一医院检查、治疗，到南方医科大学南方医院检查，到惠来县慈云中医院康复治疗。2015年7月9日，广东韩江法医临床司法鉴定所对吴育旋的鉴定意见为：被鉴定人吴育旋的伤残程度评定为X级（十级）伤残。根据法律规定，吴育旋户口虽在农村，但交通事故发生前一年，吴育旋已在城镇工作一年以上并有固定收入，因此，应当比照城镇居民计算吴育旋的残疾赔偿金，及以月3000元计算吴育旋误工费。原审法院根据吴育旋的请求计算误工时间至定残日前一天符合《解释1》第二十条的规定。四、关于护理费标准的问题。吴育旋住院每天至少需要二人护理。护理费每人每天需要200元。安保揭阳公司提出以47019元／年为标准计算护理费，当时他们为何不为吴育旋请护工，由他们自己支付好了。原审法院以每年62190元计算护理人员的工资比吴育旋实际支付的少。安保揭阳公司的上诉理由不成立。综上所述，请求驳回上诉，维持原判，使吴育旋及时得到理赔。陈良荣答辩称：保险公司应当理赔。陈良荣对原审判决没有意见，请求二审法院维持原判。本院经审理查明：安保揭阳公司对原审查明“吴育旋户籍为农民，其自2012年6月1日起一直租住在惠来县塘边社区惠城镇站前南路东侧西面路口往南数第二梯501号房，并自2011年6月1日起在惠来县惠城镇塘边建材门市部上班，月薪3000元”有异议。原审查明的其他事实，各方当事人没有提出异议，本院予以确认。另查明：原审期间吴育旋提供以下证据证明其发生交通事故前的居住、收入状况：一、2012年6月1日出租人惠城镇塘边社区居民委员会（以下简称塘边居委会）与承租人吴育旋订立的《房屋租赁合同》，记载租赁物为惠城镇塘边社区惠城镇站南路东侧西面路口往南数第二梯501号房，租赁期限为2012年6月1日起至2015年5月31日止。该合同加盖了塘边居委会证明专用章并由出租人代表人陈x炎签名。二、塘边居委会分别于2013年11月31日、2014年5月31日各收到吴育旋半年租金3900元的收据（加盖塘边居委会业务专用章）。三、个体户陈x怀（经营场所为惠来县惠城镇塘边新村七横巷11号国税旁边）的《营业执照》及其出具的《证明》。《证明》记载吴育旋从2011年6月1日至2014年1月25日在陈x怀店工作，月工资3000元，2014年1月25日下午，吴育旋因发生交通事故受伤无上班。2015年12月16日，审判人员到塘边居委会调查核实上述证据。塘边居委会工作人员陈x炎确认上述《房屋租赁合同》、收据是真实的，是其经办的。陈怀联确认上述《证明》是其出具的，《证明》内容及《营业执照》是真实的。安保揭阳公司对本院调查核实证据的相关材料没有异议。本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：一、本案是否可适用《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》。二、本案是否可按城镇居民的标准计算赔偿数额。三、安保揭阳公司关于交通费、住宿费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费的上诉请求是否应予支持。关于本案是否可适用《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的问题。原审判决作出时（2015年8月12日），《广东省高级人民法院关于印发﹤广东省2015年度人身损害赔偿计算标准﹥的通知》尚未作出，原审判决适用《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》计算赔偿数额不当，本院予以纠正。关于本案是否可按城镇居民的标准计算赔偿数额的问题。吴育旋为证明其发生交通事故时已在城镇居住一年以上且有固定收入（每月3000元），提供了相关《房屋租赁合同》、租金收据及个体户陈怀联出具的《证明》，安保揭阳公司没有提供证据予以反驳，且对本院就上述证据进行调查核实的材料没有异议，据此，上述证据的证明力可以确认，原审判决采纳上述证据并按照城镇居民的标准计算赔偿数额正确，本院予以维持。关于交通费问题。吴育旋在怀孕期间受伤，其主张就医时需搭乘出租车具有合理性，且吴育旋就医、复查次数较多，就医地点距离其居住地点较远，确有必要支出较多交通费，原审判决据此酌定交通费为17000元，并无不当，本院予以维持。安保揭阳公司没有提供证据证明原审判决酌定的交通费数额不合理，其请求驳回吴育旋交通费诉求的理由不成立，本院不予支持。关于住宿费问题。吴育旋需到外地治疗且不能住院，确有必要发生住宿费。原审判决根据吴育旋在外地医院留观4天，按每天340元标准计算住宿费为1360元正确，本院予以维持。关于误工费问题。吴育旋受伤后长期多次就医、复查，至2015年6月23日尚在惠来县人民医院接受治疗，现也没有证据证明吴育旋在定残日（2015年7月9日）前已可从事正常工作或者劳动，故原审判决计算误工时间至定残日前一天为530天，符合《解释1》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，本院予以维持。原审判决按每月3000元的标准计算误工费并认定误工费数额为52500元正确，本院予以维持。关于残疾赔偿金问题。按照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》中城镇居民人均可支配收入32598.7元／年、农村居民人均年生活消费支出8343.5元／年计算，本案残疾赔偿金数额为65197.4元（32598.7×20×10％），被扶养人生活费为13278.68元（8343.5×（15年＋16年10个月）×10％÷2］。原审判决适用《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》计算残疾赔偿金和被扶养人生活费错误，本院予以纠正。关于护理费问题。按照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》中其他服务业年平均工资47019元计算，本案护理费为24218元（47019÷365×34×2＋47019÷365×120）。安保揭阳公司上诉请求按47019元／年为标准计算护理费，理由成立，本院予以支持。安保揭阳公司对原审判决认定医疗费53898.27元、营养费2400元、住院伙食补助费3400元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元、矫形支具费及高靠背轮椅4000元没有提出上诉请求，本院予以维持。以上吴育旋的各项损失总额合计244852.35元，抵除安保揭阳公司先予支付的医疗费10000元及预赔15288.8元，余款219563.55元，由安保揭阳公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元、伤残赔偿限额110000元范围内赔偿吴育旋119000元（为本案事故另一受害人吴镇逵预留医疗费用赔偿限额1000元），在商业三者险赔偿限额300000元范围内赔偿吴育旋100563.55元。陈良荣对安保揭阳公司商业三者险赔偿款100563.55元承担连带赔偿责任。综上所述，安保揭阳公司上诉请求部分有理，本院对该有理部分予以支持。原审判决查明事实基本清楚，但适用《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持惠来县人民法院（2015）揭惠法靖民初字第96号民事判决第三项。二、变更惠来县人民法院（2015）揭惠法靖民初字第96号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起十日内以机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元范围内、以机动车第三者责任商业保险赔偿限额300000元范围内分别赔偿吴育旋9000元、110000元、100563.55元，合共219563.55元。三、变更惠来县人民法院（2015）揭惠法靖民初字第96号民事判决第二项为：陈良荣对中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司的上述赔偿款100563.55元承担连带赔偿责任。四、驳回中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2840元，由吴育旋负担705元，中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担1157元，陈良荣负担978元；二审案件受理费3911元，由吴育旋负担1068元，中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担2843元。本判决为终审判决。审 判 长  卢树君审 判 员  黄小贺代理审判员  郑宋玲二〇一五年十二月二十四日书 记 员  方敏君附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。