广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)桂0328民初278号原告：王绍莲，女，住广西全州县。被告：刘秋花，女，住广西龙胜各族自治县。被告：朱名仲，男，住广西龙胜各族自治县。原告王绍莲与被告刘秋花、朱名仲民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王绍莲、被告朱名仲到庭参加诉讼，被告刘秋花经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王绍莲向本院提出诉讼请求：1.判决被告刘秋花、朱名仲共同偿还原告借款5万元及利息6000元；2.本案诉讼费及财产保全费由被告负担。事实和理由：2016年8月28日，被告刘秋花向原告王绍莲借款5万元，用于家庭经营，并约定用其房屋抵押（房屋位于大榕树旁），但没有去办理抵押登记。2017年5月，原告要求被告偿还借款，被告口头答应偿还，但至今未偿还。为此向法院提起诉讼，请求支持原告的诉请。原告王绍莲为证明其主张提交的证据有：1.《借条》，拟证明2016年8月28日刘秋花借王绍莲5万元；2.《房屋抵押合同》，拟证明刘秋花用房产证抵押，抵押金额5万元；3.《协议书》，拟证明刘秋花用房产证抵押向原告借款后，于2017年5月29日从原告处拿走房产证，并向原告承诺用该房产证去银行抵押贷款还给原告；4.照片，拟证明2017年5月29日当天原告把房产证交到了刘秋花手上；5.视频资料及音频资料，拟证明2016年8月28日被告刘秋花借到原告5万元的事实；6.《证明》及身份证复印件，拟证明原告的身份。被告朱名仲辩称，被告从没听刘秋花讲过借王绍莲钱的事，也不知道刘秋花拿房产证作抵押，家里不装修，不买东西，不用借钱。刘秋花染上赌博是事实，被告不知道是欠赌债还是欠高利贷，或者受人加害，逼迫在借条上签字和拿房产证作抵押。用房产抵押没有办理登记公证手续，是否有效？被告与刘秋花有半年没有联系了，欠条上的字不是刘秋花本人所写，里面一定有问题。借条上没有还款日期，谁信？王绍莲说要刘秋花用房产证去银行贷款，由肖何舟陪同，后来借到钱没？房产证又到什么地方去了？房产证在谁手中？需要找到刘秋花及房产证才行。房产的所有权是儿子，不是刘秋花和朱名仲的房产，朱名仲有权代表儿子要回这本房产证。欠条不说明利息一事，根本没有利息可谈。被告朱名仲为证明其主张提交的证据有：离婚证复印件及《自愿离婚协议书》复印件，拟证明朱名仲与刘秋花已于2016年11月9日离婚。被告刘秋花未提供书面答辩。因被告刘秋花下落不明，经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，视为刘秋花放弃答辩和质证的权利。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：1.被告朱名仲对原告王绍莲提交的证据均提出异议，但均未提供反证。综合本案王绍莲提交的证据来看，朱名仲虽然对借条上“刘秋花”的签名提出置疑，但也没有对借条上“刘秋花”签名的真伪提出司法鉴定的申请，结合王绍莲提交的照片、音视频资料，《借条》上书写的身份证号码与刘秋花的身份信息一致，视频、照片上的人与刘秋花身份证照片高度吻合，故本院对王绍莲提交的借条、照片、视频资料及音频资料等3份证据予以确认。2.对于《房屋抵押合同》的效力，只要是双方当事人的真实意思表示，且没有违反法律的规定，应为有效合同，但依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款及第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，王绍莲与刘秋花签订《房屋抵押合同》后，未到不动产登记部门办理抵押登记，故抵押权没有设立。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告王绍莲与被告刘秋花经肖何舟介绍认识。2016年8月28日，刘秋花向王绍莲借款5万元，当天刘秋花出具《借条》，借条记载：“今借到王绍莲人民币伍万元整（50000元），借款人：刘秋花。身份证号：。地址：龙胜县桂龙路311号。”刘秋花在借条上签名并捺印，双方口头约定按月利率5%计付利息。同日，王绍莲与刘秋花签订《房屋抵押合同》，约定刘秋花用位于龙胜县（大榕树旁）建筑面积10.89平方米的门面作抵押，抵押期限自2016年8月28日至2017年2月28日。肖何舟作为证明人也在抵押合同上签了字，协议签订后，刘秋花将抵押房产的房屋所有权证及土地使用证交给王绍莲保管，但未到房地产登记部门办理房屋抵押登记。刘秋花从2016年9月起每月支付利息2500元给王绍莲，共支付了4个月利息1万元，到2017年1月不再付利息。2017年5月29日，王绍莲与刘秋花签订《协议书》，协议书约定：“刘秋花于2016年8月28日向王绍莲借款5万元人民币，当时刘秋花以她的房产证作担保，到2017年5月29日已有9个月，现在王绍莲急需用钱，需要刘秋花及时归还，但刘秋花由于资金困难，无法偿还王绍莲的借款，因此，刘秋花找王绍莲协商，决定从王绍莲处拿回抵押的房产证去银行借款归还王绍莲。经双方协商决定：刘秋花承诺拿回房产证去银行贷到款后马上归还王绍莲，若刘秋花未归还王绍莲的借款，王绍莲有权追回房产证并向法院起诉。（贷款期间由证明人肖何舟陪同，房产证由肖何舟监管）”肖何舟作为证明人也在协议书上签字并捺印，刘秋花还在协议书后签上了“朱名仲”的名字。协议签订后，王绍莲将抵押房产的房屋所有权证及土地使用证退还给刘秋花，并拍照留存。但刘秋花拿走房屋所有权证及土地使用权证后，王绍莲就无法联系上刘秋花。为此引起本案讼争。另查明，被告刘秋花与被告朱名仲原为夫妻，两人于2016年11月9日登记离婚，离婚证字号为L450328-2016-000423。双方离婚时签订的《自愿离婚协议书》约定：“三、对债权债务安排：无共同债务，各人债务各人负责。四、其他协议：所有婚姻存续期间的共同财产，归朱庭军、朱庭刚两人所有。”现朱名仲在家里经营旺旺旅社，刘秋花与王绍莲签订《房屋抵押合同》抵押的门面登记在刘秋花名下。本院认为，本案的争议焦点是：1.刘秋花向原告借款5万元，是否有借款事实；2.双方是否约定借款利息和逾期利息；3.刘秋花向原告借款5万元是否属于与朱名仲夫妻存续期间的共同债务。1、关于刘秋花向原告借款5万元，是否有借款事实的问题。本案中，原告王绍莲主张刘秋花存在向其借款5万元的事实，有刘秋花出具的《借条》，有双方签订的《房屋抵押合同》《协议书》及王绍莲提供的照片、视频及音频资料在卷佐证，足以认定刘秋花借款的事实。被告朱名仲对王绍莲与刘秋花之间是否有借款事实的抗辩理由，本院不予采纳。朱名仲对王绍莲与刘秋花之间的债务是赌债的置疑，未提供证据证明，本院不予采纳。2、关于双方是否约定借款利息和逾期利息的问题。从刘秋花出具给王绍莲的《借条》来看，借条上并没有约定利息，但王绍莲庭审中称双方口头约定按月利率5%计息，因利率太高没有写入《借条》，并自认刘秋花还依约给了4个月利息，每月给利息2500元共计1万元。虽然《借条》中没有约定，但王绍莲自认收了刘秋花4个月的利息，王绍莲提供的音频资料中刘秋花也多次说要给王绍莲利息，故本院认为王绍莲与刘秋花口头约定了借期内的利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持”的规定，王绍莲与刘秋花约定的月利率5%明显超过上述规定，因此，年利率在24%以内的部分利息受法律保护，已经支付的本院不予干预；已支付的年利率在24%-36%部分属于自然之债，本院也不予干预；年利率超过36%部分约定无效，借款人可以请求返还已支付的超过年利率36%部分的利息。本案中，刘秋花未应诉，朱名仲未提起反诉也未提出无效利息抵扣本金的主张，可以另案起诉主张权利。从王绍莲与刘秋花签订的《房屋抵押合同》来看，双方约定的抵押期间是2016年8月28日到2017年2月28日，综合王绍莲提交的证据来看，可以认定王绍莲与刘秋花约定的借款期间为2016年8月28日到2017年2月28日。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持”的规定，王绍莲起诉请求被告支付从2017年2月起至2017年7月按月利率2%计算利息6000元，本院予以支持。朱名仲主张王绍莲与刘秋花之间存在高利贷，部分理由成立，本院予以采纳。3、关于刘秋花向原告借款5万元是否属于与朱名仲夫妻存续期间的共同债务的问题。王绍莲诉称刘秋花向其借款5万元，用于家庭经营，故诉请要求刘秋花、朱名仲共同偿还。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条的规定，认定夫妻共同债务应具备两个条件：一是该债务是婚姻关系存续期间所发生；二是该债务是用于夫妻共同生活。司法解释是对法律规定的细化和解释，所以对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条所规定的“夫妻一方以个人名义所负债务”应理解为是夫妻一方以个人名义为夫妻双方谋取利益时所负的债务，债务人的配偶对债务是否为家庭共同利益所负应享有抗辩权，而举债的一方和出借人对该债务是否用于谋取家庭共同利益负有举证责任，否则不能认定为夫妻共同债务。本案中，借款以刘秋花名义所借，王绍莲也认可从借款到开庭时均未见过朱名仲，可见王绍莲在刘秋花借款时，刘秋花借款是否是刘秋花与朱名仲二人合意借款的没有尽到审慎审查义务。因刘秋花未应诉，故未提供证据证实该借款是在与朱名仲婚姻关系存续期间为夫妻双方的共同利益所借，在刘秋花与朱名仲夫妻存续期间拥有自己的房产已经营经济旅社，又拥有门面等房产的情况下，也不能合理解释刘秋花的借款是用于夫妻共同生活的开支。且朱名仲提出刘秋花借款时家里没有大笔生产生活资料的开支的抗辩，王绍莲也没有提供证据证明刘秋花的借款确实用于家庭经营，故刘秋花向王绍莲所借的5万元及利息应当认定为刘秋花的个人债务，应由刘秋花个人承担清偿责任。王绍莲请求判令刘秋花与朱名仲共同偿还5万元借款及利息，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：1、由被告刘秋花返还原告王绍莲借款本金5万元及利息6000元；2、驳回原告王绍莲的其他诉讼请求。上述金钱给付义务，义务人应于本判决生效之日起七日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，财产保全费580元，公告费700元，合计2330元，由被告刘秋花负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区桂林市中级人民法院。审 判 长  李庭建审 判 员  符慧宁人民陪审员  吴春玲二〇一七年十二月二十八日书 记 员  李双弟附：一、本案适用的法律条款《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国婚姻法》第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理:(1)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持;(2)约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。二、上诉有关事项告知如当事人提出上诉，需预交上诉案件受理费1050元（户名：桂林市中级人民法院，银行账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），递交上诉状七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。