江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书(2017）苏1311民初3959号原告:ＸＸ，男，1976年6月12日出生，汉族，居民，住宿迁市宿豫区。委托诉讼代理人：徐露露，江苏大楚律师事务所律师。被告：宿迁市金鼎混凝土有限公司，住所地宿迁市宿城区蔡集镇工业园区。法定代表人：李金来，该公司执行董事。委托诉讼代理人：夏永清，江苏律鼎律师事务所律师。原告ＸＸ与被告宿迁市金鼎混凝土有限公司（以下简称金鼎公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月5日受理后，依法适用简易程序，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，于2017年11月21日公开开庭进行了审理。原告ＸＸ的委托诉讼代理人徐露露、被告金鼎公司的委托诉讼代理人夏永清（参加第一次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。ＸＸ向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2015年4月至2017年3月的基础工资36000元（1500元/月*24月）；2.判令被告支付经济补偿金4500元（1500元/月*3月）；3.判令被告支付业务提成298000元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年4月26日，原告至被告处从事销售工作，约定工资为1500元/月，另加业务提成3元/m³（详见被告的工资待遇、提成细则及年终奖的试行方案）。经原告多次催促，被告拒不与原告签订劳动合同，亦不按规定为原告缴纳各项社会保险。2015年4月起，被告不再向原告发放基本工资。另外，2014年5月11日及22日，原告分别为被告促成了与案外人江苏伟丰建筑安装集团有限公司和南京旭日建筑工程有限公司的混凝土供销业务，并分别签订了《预拌混凝土购销合同》，合同累计约定总方量为10.8万立方，被告理应依据提成方案向原告支付324000元业务提成费，但截至目前，被告仅支付26000元，尚余298000元拖欠至今。原告索要无果遂向宿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2017年6月20日作出裁决，驳回了原告的仲裁请求。原告不服该裁决，故依法提起诉讼。被告金鼎公司辩称：1.双方不存在劳动关系，原告仅是被告公司拉业务的促销员，双方是雇佣关系，而非劳动关系。所以原告要求工资及经济补偿金没有事实和法律依据。2.原告要求业务提成没有事实和法律依据，根据双方口头约定，原告的所有提成已经领取，并且在领取时也没有表示异议。3.原告在2015年3月份离开公司，截至起诉之日已超过诉讼时效。综上，请求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2011年4月22日，江苏玉川混凝土有限公司经工商登记注册成立，2014年4月变更登记为本案被告名称。原告ＸＸ于2014年4月被招聘至被告处做销售员，月基本工资1500元，双方未签订劳动合同。2014年5月1日，被告制定《销售部销售员的工资待遇、提成细则及年终奖奖金的试行方案》，规定：一、年新增业务量指标每人每年最低确保3万立方。二、薪酬1.每月工资：1500元（包括电话费、油补、保险另加）；2.3个月一点业务没有的：工资停发、保险停交。三、业务费提成细则：1.公司接的业务提成为1元/m³（维护费）；2.自己接的垫资业务提成为：3元/m³；3.自己接的月结月清业务提成为：4元/m³；4.自己接的现金业务，提成为：5元/m³。四、回款时间界定1.现金业务，原则上先款后砼……2.月结月清的回款时间界定，在供的工地严格按合同兑现回款，已结束的工地回款可按合同约定付款时间顺延1个月……3.合同垫资业务的尾款回款时间界定为，按合同付款时间顺延2个月……。五、提成方式每月月底为业务提成结算日由会计室做好销售统计提成表交由直管销售部的领导、董事长审核签字发放提成。六、哪些业务可以申请提成1.每笔业务货款已回清的；2.在供的工地已回款，本人确实需要用钱的，可申请支取相应的提成款。七、对现金业务的约束及合同性质、提成系数的定性……。同年5月13日，上述方案由该公司总经理及董事长签字审批，没有加盖单位印章；该方案没有载明实施时间。2014年5月11日，原告作为被告委托代理人与江苏伟丰建筑安装集团有限公司宿迁项目部签订《预拌混凝土购销合同》一份，其主要内容为：工程名称可功科技（宿迁）有限公司F区厂房F4、F5、F6、组立件成品房、库房、警卫室等，定做预拌混凝土起止时间为2014年5月11日至2015年2月18日，合同总用砼量约4.8万立方（最终以实际供应量为准）。2014年5月22日，原告作为被告委托代理人与南京旭日建筑工程公司签订《预拌混凝土购销合同》一份，约定：工程名称时代名苑1#—5#楼，定做预拌混凝土起至时间为2014年5月23日至2015年11月23日，合同总用砼量约6万立方。2014年11月19日，原告从被告处领取2014年4-6月业务提成3643元；2015年2月9日，原告从被告处领取时代名苑项目提成31040元。2015年9月15日，被告向原告支付10000元。2015年3月22日，原告向被告出具承诺书一份，承诺于2015年4-12月份为公司签约量达三万方（+/-0.2万方），如达不到签约方量，自愿不要基本工资，达到后公司按原每月工资标准正常发放。之后，原告未再签约业务及回被告处上班，被告未发放原告月基本工资。双方未有履行劳动关系解除程序。另查明：原告ＸＸ以被告金鼎公司未支付2015年4月至2017年3月基本工资36000元、经济补偿金4500元、业务提成314000元向宿迁市宿城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。宿迁市宿城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月20日作出宿区劳人仲案字【2017】第63号仲裁裁决书，裁决：对ＸＸ的请求事项不予支持。之后，原告ＸＸ向本院提起诉讼。根据原、被告双方诉、辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1.原、被告之间是否建立劳动关系。2.原告主张被告支付2015年4月至2017年3月基本工资36000元和经济补偿金4500元，能否得到支持。3.原告主张被告支付业务提成298000元，有无事实和法律依据。关于争议焦点一，本院认为，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但用人单位和劳动者符合法律、法规的主体资格，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，应认定双方存在事实劳动关系。本案中，原告ＸＸ于2014年4月被被告金鼎公司聘用从事公司混凝土销售工作，接受被告管理并从事其安排有报酬的劳动，双方主体适格，事实劳动关系存在，本院依法予以确认。被告辩称双方不存在劳动关系的意见，本院不予采纳。关于争议焦点二，本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张被告支付2015年4月至2017年3月期间基本工资36000元，被告不予认可并提出被告于2015年4月后没有在公司工作过，原告对此负有举证责任，从其提供的会议记录及预拌混凝土购销单也不能证实2015年4月至2017年3月一直在被告处工作的事实，其也未进一步举证加以证实，故对原告主张36000元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张被告支付经济补偿金4500元，本院认为，经济补偿金是用人单位解除劳动合同时，给予劳动者的经济补偿，是在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的帮助，本案中，原告在仲裁期间向被告提出解除劳动关系，不符合法律规定的经济补偿金支付条件，故对原告该项诉讼请求，本院亦不予支持。关于争议焦点三，本院认为，劳动者和用人单位可以就提成工资（业务提成）作出约定，提成工资属于劳动者工资的范畴；但劳动者应就其业务成果和提成工资（或提成标准）等承担举证责任。本案中，原告主张被告支付提成工资298000元，并提供《预拌混凝土购销合同》二份，被告对其提成标准持有异议并否认该业务系原告促成，另提出已向原告支付完工作期间提成工资且在支付时原告也无异议。本院认为，根据原告提供的《销售部销售员的工资待遇、提成细则及年终奖奖金的试行方案》，可以证实被告对在原告工作期间就业务提成工资作出了规定，被告虽辩称该方案没有加盖公章，因已由被告负责人员审批签名，是否加盖公章是其内部管理行为，方案也没有把加盖公章作为施行前置条件；被告还辩称方案未施行，但未举出相反证据予以证实，故对被告上述辩解意见，不予采纳。同时，根据原告所举《预拌混凝土购销合同》，原告作为被告委托代理人与合同相对方签订合同，可以证实原告参与促成该购销合同订立；但从合同内容来看，未明确买卖合同价款或数量，对业务成果及提成工资（或提成标准）也不能确定，被告否认，原告现有证据不能充分证明其主张。故原告该项诉讼请求，不能得到本院支持。据此，依照《中和人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告ＸＸ诉讼请求。案件受理费10元，由原告ＸＸ负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长 马  柏  华审 判 员 张    明人民陪审员 尹  成  志二〇一七年十二月十一日书 记 员 陆虹宇（兼）第7页/共7页