广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法金民终字第1474号上诉人（原审被告）：杜小峰，身份证住址：安徽省涡阳县。委托代理人：谭炽荣，广东中粤云天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赖绍平，身份证住址：广东省广州市白云区。委托代理人：李辉洪，广东启源律师事务所律师。上诉人杜小峰因与被上诉人赖绍平民间借贷纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2015）穗云法民二初字第1706号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，被上诉人与上诉人民间借贷纠纷一案原审法院于2014年10月11日立案审理，并于2014年11月26日作出（2014）穗云法民二初字第1955号民事判决书，上诉人不服一审判决，上诉至本院，本院于2015年5月25日作出（2015）穗中法金民终字第302号民事判决书，驳回上诉，维持原判。生效法律文书查明被上诉人和上诉人系多年朋友关系，2013年1月因上诉人经营废品收购站需要购买运输车辆向被上诉人借款90000元，被上诉人遂以现金方式交付45000元。2013年2月1日，被上诉人再以转账方式给付45000元予上诉人，同日上诉人向被上诉人出具借条，记载现借被上诉人玖万元整，借期二年。被上诉人主张2013年2月1日后上诉人以同样的理由多次向被上诉人借款若干，被上诉人均以现金方式给付上诉人；直至2014年经双方核算后，上诉人重新向被上诉人出具欠条，约定现上诉人一共欠被上诉人一共一十五万元人民币。经双方协议如下，这十五万元上诉人分期还款，前七个月每月二万人民币，最后一个月还清欠款；还款全部由银行转账双方不许反悔，要是违约，被上诉人有权追讨之前减免的五万元人民币。法院认定上诉人拖欠被上诉人借款本金为150000元，根据分期付款约定，截至该案一审庭审之日即2014年11月25日该借款期限尚未届满，欠条并未约定第一期起止月份及每月具体还款日，因此法院认定上诉人应自2014年8月起算，第一期计至庭审之日止的欠款共计80000元，上诉人应在判决生效之日起一次性清偿。余款可由被上诉人待上诉人发生违约行为之时另行主张。判令：一、上诉人清偿被上诉人2014年8月至2014年11月止的借款本金共计80000元及利息(以80000元为本金，自2014年10月11日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计至实际清偿之日止)。法院作出生效判决后，欠条中约定的2014年12月、2015年1月、2月、3月的还款期限届满后，被上诉人主张上诉人未按欠条的约定归还欠条的余款70000元，被上诉人诉至我院，故成本诉。上诉人未能提供证据证实已向被上诉人归还欠条的余下借款本金70000元。以上事实，有(2014)穗云法民二初字第1955号民事判决书、(2015)穗中法金民终字第302号民事判决书、欠条、及当事人陈述等证据证实。被上诉人原审诉讼请求为：1.上诉人立即向被上诉人清偿2014年12月至2015年3月止的到期借款本金70000元及利息（以70000元为本金，自2015年7月8日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计至实际清偿之日止）；2.上诉人承担本案的全部诉讼费用。原审法院认为，上诉人向被上诉人出具欠条，截至2014年7月13日上诉人尚欠被上诉人借款15万元的借款事实，经生效民事判决书认定，法院予以采信。此前，被上诉人已向法院起诉要求上诉人支付2014年8月至11月的借款本金80000元，法院已做出生效判决，判令本案上诉人清偿被上诉人2014年8月至11月止的借款本金80000元及相应利息，本案上诉人未按欠条上承诺的还款计划向被上诉人清还扣除已经法院判决2014年8月至11月的借款本金80000元后的2014年12月至2015年3月应向被上诉人清偿的借款本金余款70000元，已构成违约，被上诉人要求上诉人归还欠条的借款本金余款70000元及自主张权利起诉之日按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止的利息合理合法，法院予以支持。上诉人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，法院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：上诉人于判决生效之日起五日内，归还被上诉人借款本金共计70000元及利息(自2015年7月8日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止)。如果上诉人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向被上诉人加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，由上诉人负担。上诉人杜小峰不服原审判决，向本院提起上诉称：首先，原审法院以上诉人经传票传唤，无正当理拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，并作出缺席判决。上诉人认为与事实不符。就本案而言，上诉人从未收到过原审法院的传票，更不存在拒不到庭参加诉讼的情况，原审法院的认定，无疑剥夺了上诉人行使抗辩的合法权利。其次，原审法院对本案无管辖权。鉴于上诉人的户籍所在地及居住地均在安徽省涡阳县义门镇牛窑行政村杜庄自然村055号。被上诉人无证据证实上诉人的户籍所在地及居住地在原审法院辖区内。根据《民事诉讼法》第二十二条之规定，本案的管辖权应为安徽省涡阳县人民法院。至于前一判决由原审法院审理，是基于当时上诉人不懂法律规定，导致超过法定管辖异议期而不能依法行使管辖权异议，原审法院不应依此享有管辖权。综上所述，上诉请求：裁定撤销原审判决，发回重审。被上诉人赖绍平辩称，首先，本案是能够送达的。相关纠纷之前在原审法院和中院都处理过，程序没有问题。其次，本案管辖权没有问题，上诉人在广东有办理居住证，另外被上诉人所在地及合同履行地在白云区，原审法院具有管辖权。经审理，对原审法院查明的事实，除上诉人认为借款本金总共只有7万元外，对其余事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。二审另查明，原审法院分别向上诉人的身份证住址安徽省涡阳县义门镇牛窑行政村杜庄自然村055号，及其在广州市流动人员和出租屋管理办公室的登记地址广州市白云区均禾街平沙旧广花路8号前伟废品站以法院专递的形式向其邮寄送达起诉状、传票等诉讼材料，该两份邮件投递情况分别显示为本人签收以及收件人拒收。对此上诉人表示，平沙的居住地是早几年的，后来没有办理居住证，现在已不住在该地址了。上诉人在身份证住址并未签收过相关诉讼材料。本院认为，关于上诉人上诉理由中提出的程序问题。一、送达问题。经查，原审法院以法院专递的形式向上诉人的身份证住址及在流动人口管理部门登记地址均送达了起诉材料，前者投递结果为其本人签收，后者为收件人拒收，根据相关法律规定当事人拒收应视为送达。故本院认为原审法院已向上诉人送达相关诉讼材料，上诉人未到庭应诉，原审法院作出缺席判决符合法律规定，上诉人对此上诉无理，本院不予支持。二、管辖权问题。上诉人在二审上诉理由中提出管辖权异议，已远远超过法定期间，且本案所涉纠纷已经原审法院(2014)穗云法民二初字第1955号案和本院(2015)穗中法金民终字第302号案审理，上诉人在上述案件审理过程中并未提出管辖权异议，表明其已接受原审法院对案涉纠纷的管辖，故对其于本案二审期间提出的管辖权异议，本院不予处理。经生效判决认定，截至2014年7月13日上诉人尚欠被上诉人借款15万元，本院对此予以确认。上诉人应于2014年8月-11月向被上诉人偿还的80000元已经生效判决作出处理，被上诉人在本案中起诉要求上诉人向其偿还已到期的剩余借款本金70000元及自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止的利息，合理合法，原审法院予以支持正确，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，本院予以维持。上诉人杜小峰的上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由上诉人杜小峰负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢欣欣代理审判员  汪 婷代理审判员  吴 湛二〇一五年十二月二十一日书 记 员  张傲情李晓婷邓少珍