安徽省高级人民法院民 事 判 决 书（2015）皖民二终字第00949号上诉人（原审被告）：合肥市信德建筑装饰有限责任公司。法定代表人：荚祥武，该公司经理。委托代理��：张良柱，合肥瑶海区大柱法律服务部法律事务员。被上诉人（原审原告）：安徽省宿州市杰强建材有限责任公司。法定代表人：邓翔，该公司董事长。委托代理人：朱延泽，该公司办公室主任。上诉人合肥市信德建筑装饰有限责任公司（简称合肥信德公司）为与被上诉人安徽省宿州市杰强建材有限责任公司（简称宿州杰强公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省宿州市中级人民法院2015年6月25日作出的（2015）宿中民二初字第00012号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年11月18日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月11日公开开庭审理了本案。合肥信德公司委托代理人张良柱，宿州杰强公司委托代理人朱延泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2013年12月1日，宿州杰强公司与合肥信德公司宿州项��部签订一份《预拌混凝土供应合同》，主要内容为：需方合肥信德公司，供方宿州杰强公司；工程名称宿州市（深圳）家居产业园137号、138号、144号；商砼价格按宿州市同期信息指导价下浮2%计算，泵送费按宿州市同期信息指导价执行；预拌混凝土方量确认结算方式为合肥信德公司需在每次供应后当天确认该批次供砼数量，每月27日至29日双方汇总核对上月26日至本月25日所供混凝土总量，随后签字确认当月混凝土供应总金额；合肥信德公司未在上述时间内确认宿州杰强公司的混凝土供应总量及总金额，则认为合肥信德公司同意宿州杰强公司的随车小票计算的混凝土供应量及总金额；付款方式和期限，单体封顶七日内付至单体的50%货款，在封顶后每月还款10万元，直至付清余款；合肥信德公司必须凭盖有宿州杰强公司财务章的收据，方可支付现金，否则宿州杰��公司不认可，后果由合肥信德公司承担；合肥信德公司应指定专门人员作为其代表负责混凝土验收及随车小票的签收工作；合肥信德公司下属项目部（经理）有关供砼事宜所加盖的印章及项目部下属人员的文字、口头约定、电话通知等均视为本合同的履约行为；合肥信德公司不按合同约定付款的，按照所拖欠金额承担每日5‰的违约金，宿州杰强公司不能及时供应混凝土造成合肥信德公司延误工时的损失，按照当日该批次混凝土价格的5‰承担违约金。合同签订后，宿州杰强公司分别于2014年3月12日、3月25日、4月12日、4月27日、5月17日、6月10日六次向合肥信德公司供应混凝土，方量分别为836.5立方、267.5立方、1368.5立方、358.5立方、799.5立方、558立方，货款分别为286376.80元、84396.80元、442339.75元、114508.45元、256248.90元、177914.70元，合计1361785.40元。合肥信德公司收到混凝土���，在宿州杰强公司出具的对账确认单上加盖了合肥信德公司资料专用章。宿州杰强公司自认合肥信德公司至2014年11月1日合计支付混凝土款55万元，合肥信德公司尚欠混凝土款811785.40元。宿州杰强公司诉至原审法院，请求判令合肥信德公司支付商砼款811785.40元及违约金80000元，合计891785.40元，并承担本案诉讼费用。合肥信德公司原审未出庭亦未作书面答辩。原审法院认为：合肥信德公司宿州项目部的行为代表合肥信德公司，由此产生的权利义务也应由合肥信德公司承担。宿州杰强公司与合肥信德公司宿州项目部签订的《预拌混凝土供应合同》是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为有效。合同签订后，宿州杰强公司即按照合同的约定，向合肥信德公司供应混凝土。合肥信德公司收到混凝土后，在宿州杰强公司出具的对账确认��上加盖了合肥信德公司的资料专用章。合肥信德公司资料专用章系其内部专用章，由合肥信德公司持有保管，现宿州杰强公司提供的对账确认单上加盖有合肥信德公司资料专用章，应认定合肥信德公司对双方对账单确认的事实予以认可。合肥信德公司经传票传唤，未到庭参加诉讼，应视为自动放弃抗辩权利。宿州杰强公司与合肥信德公司经对账后确认合肥信德公司尚欠混凝土款811785.40元，合肥信德公司应将拖欠的混凝土款付给宿州杰强公司。合肥信德公司未按照《预拌混凝土供应合同》的约定支付混凝土款，违反了合同的约定，应承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。案涉《预拌混凝土供应合同》约定，如合肥信德公司未按约定支付货款，按所拖欠金额承担每日5‰的违约金。该约定明显过高。同时宿州杰强公司在本案中也未提供因合肥信德公司违约给其造成损失的证据，故酌定合肥信德公司支付宿州杰强公司违约金3万元为宜。对宿州杰强公司要求合肥信德公司支付其违约金8万元的请求，不予支持。综上，该院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百三十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、合肥信德公司于判决生效后十日内支付给宿州杰强公司混凝土款811785.40元及违约金30000元；二、驳回宿州杰强公司的其他诉讼请求。案件受理费19356元，由合肥信德公司承担。合肥信德公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：案涉《预拌混凝土买卖合同》履行过程中，合肥信德公司与宿州杰强公司于2014年3月12日、3月25日、4月12日、4月27日、5月17日、6月10日分六次核对混凝土数量，总计货款为1361785.40元。合肥信德公司付款合计75万元，除宿州杰强公司确认已收到合肥信德公司货款55万元外，合肥信德公司另以银行承兑汇票方式向宿州杰强公司支付20万元，合肥信德公司只欠货款611785.40元。请求撤销原判��依法查明事实予以改判；由宿州杰强公司承担本案一、二审诉讼费用。宿州杰强公司庭审中辩称：其认可收到合肥信德公司上诉主张的20万元货款。二审中，合肥信德公司提交了下列证据：证据一、2014年8月11日银行承兑汇票。证据二、2015年7月20日宿州瑶海农机大市场开发有限公司《证明》。上述证据证明宿州瑶海农机大市场开发有限公司为合肥信德公司垫付货款20万元。宿州杰强公司对上述证据无异议。本院对上述证据的认证意见：鉴于宿州杰强公司对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议，本院予以确认。二审中，合肥信德公司对宿州杰强公司原审提交的三组证据无异议。本院二审另查明：2014年8月11日，宿州瑶海农机大市场开发有限公司以银行承兑汇票方式向宿��杰强公司支付20万元。庭审中，宿州杰强公司确认该笔款项为合肥信德公司向其支付的货款，并表示愿意在20万元范围内承担上诉费用。本院认为：合肥信德公司上诉称，案涉《预拌混凝土买卖合同》履行过程中，合肥信德公司与宿州杰强公司经六次核对混凝土数量，确认合肥信德公司应付混凝土款合计1361785.40元。合肥信德公司已付75万元，尚欠混凝土款611785.40元，宿州杰强公司对此予以确认。故原审判决合肥信德公司支付宿州杰强公司混凝土款811785.40元中应予以扣减20万元，相应的违约金亦应按照原审判决酌定的金额相应地减少为22600元。此外，原审判决对案件受理费收取金额计算有误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省宿州市中级人民法院（2015）宿��民二初字第00012号民事判决第二项，即驳回安徽省宿州市杰强建材有限责任公司的其他诉讼请求；二、变更安徽省宿州市中级人民法院（2015）宿中民二初字第00012号民事判决第一项为：合肥市信德建筑装饰有限责任公司于本判决生效后十日内支付安徽省宿州市杰强建材有限责任公司混凝土款611785.40元及违约金22600元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12718元，安徽省宿州市杰强建材有限责任公司负担4300元，合肥市信德建筑装饰有限责任公司8418元；二审案件受理费4300元，由安徽省宿州市杰强建材有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  霍 楠审 判 员  徐旭红代理审判员  卢玉和二〇一五年十二月十五日书 记 员  苏 萍附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。