汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2015）汕金法民三初字第183号原告卡得万利商业保理(上海)有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人张旭东，董事长。委托代理人徐超毅、该公司职员。委托代理人颜冬柱，该公司职员。被告汕头市荣民贸易有限公司，住所地广东省汕头市金平区。法定代表人纪汉荣。委托代理人石荣江，广东泛尔律师事务所律师。被告纪汉荣，男，汉族，××年××月××日出生，住所地广东省汕头市金平区。委托代理人石荣江、卢长龙，广东泛尔律师事务所律师。原告卡得万利商业保理(上海)有限公司诉被告汕头市荣民贸易有限公司（下称荣民公司）、纪汉荣借款合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员冯增平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人颜冬柱，被告纪汉荣委托代理人石荣江（也系荣民公司委托代理人）、卢长龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年4月29日，原告与被告荣民公司签订合同号为BGD20140400135571《商业保理申请及协议书》和《商业保理确认书》，约定被告荣民公司向原告批量转让其在协议期限内使用POS收款工具，销售商品或提供服务所形成的全部POS机应收账款，原告据此向被告荣民提供融资对价款300000元，并由原告每日从POS机收单机构按双方约定方式收回融资对价款。同日，原告向中国人民银行征信中心申请办理了应收账款转让业务登记。原告依约于2014年4月29日向被告荣民公司支付了融资对价款，扣除保理手续费18000元和人行登记费100元后，被告荣民公司实际收到281900元，截止2015年7月27日，被告荣民公司共偿还原告154273.4元，还应偿还原告融资对价款145726.6元和相应逾期违约金。根据上述协议书第7.2条的约定，被告荣民公司应及时归还融资对价款余额及逾期违约金。根据上述协议书第8条的约定，“被告纪汉荣作为被告荣民公司的法定代表人对被告荣民公司不能按期足额归还原告的融资对价款及相关费用，负有不可撤销的无限担保责任和代偿责任。”根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”据此，被告纪汉荣应对被告荣民公司的还款义务承担连带保证责任。请求判令被告荣民公司返还融资对价款145726.6元，并按利率每日5‰支付自2015年1月24日起至还款之日止的逾期违约金（利率为每日5‰，计至2015年7月27日为134068.5元）；被告纪汉荣对上述还款义务承担连带保证责任；本案诉讼费由被告承担。被告荣民公司辩称：1、按照《商业银行保理业务管理暂行办法》第6、7、13条及相关法律规定，本案不具备商业保理法律关系的构成要件。2、本案实为借贷，应按借贷关系处理。3、本案合同应确认为无效的借贷合同。商业保理公司不能从事高利转贷及违法放贷的业务，这是法律禁止经营的。企业借贷合同违反法律规定的，属无效合同。4、从借款纠纷的法律关系看，原告的本金计算错误，法院应予以纠正，借款本金不能计算300000元，应该扣除预先扣除的18000元，实际借款本金为282000元，从诉状与原告提供的证据，双方约定借款本金是300000元，原告也承认预先扣除18000元，根据合同法规定，借款的利息不能预先在本金中扣除，如果在本金中扣除的，应按实际借款的金额计算本金。原告预先扣除所谓保理费严重违返法律规定。5、原告作为国家注册的保理公司，因法律明确规定违法放贷，公安机关应追究其法律责任，严重构成犯罪的，应当追究其刑事责任。6、原告在被告借款逾期后，向被告收取的名为保理展期手续费实为借款利息，按照法律规定，法院应当对原告的违法所得进行追缴。综上，原、被告之间的保理合同是名为保理实为借贷，因违反了国家法律、法规及行政规章的规定，是一个无效的企业之间的借贷合同，因为原告作为保理企业不能从事发放贷款业务，根据企业之间的借款不支付利息的法律规定，原告无权要求被告偿还利息，对原告已支付的所谓的保理手续展期费实为利息，法院应当予以追缴。在诉讼期间，被告荣民公司在2015年8月7日向原告偿还借款本金80000元，扣除银联机构收取手续费后，实际付还原告79376元。本金部分双方核实后，被告荣民公司愿意偿还。本案诉讼费由法院判决。被告纪汉荣辩称：答辩意见与被告荣民公司一致。原告要求纪汉荣承担保证责任没有事实及法律依据，请求驳回原告的该项诉讼请求。本院查明：2014年4月29日，原告与被告荣民公司签订编号为BGD20140400135571《商业保理申请及协议书》和《商业保理确认书》，约定原告向被告荣民公司提供融资对价款300000元，保理手续费18000元，人行登记费100元，融资期限3个月，逾期违约金每日按融资对价款的5‰；回款名称为原告，收款机具使用原告指定的POS机具，并同意保管无关机具至协议到期日止；个人担保和代偿，被告荣民公司法人和融资保理经办人对被告荣民公司不能按期足额归还原告的融资对价款及相关费用，负有不可撤销的无限担保责任和代偿责任；本确认书与《商业保理申请及协议书》共同构成本次商业保理服务的主体合同等条款。被告纪汉荣在上述协议书及确认书中的“法人或授权”处加盖私人印章。同日，原告向中国人民银行征信中心申请办理了动产权属统一登记-初始登记。合同签订后，原告依约于2014年4月29日向被告荣民公司支付款项300000元，扣除原告收取的保理手续费18000元，被告荣民公司实际收到借款282000元。2014年11月，原告向被告荣民公司发送还款方式调整告知书，同意被告荣民公司对未付款项展期至2015年1月24日付还。截至2015年7月27日，被告荣民公司通过POS机共付还原告154273.4元，余款127726.6元没有付还。原告遂向本院起诉并提出上述诉讼请求。案在审理期间，被告荣民公司于2015年8月7日通过POS机付还原告79376元，尚欠原告48350.6元。案经本院调解，未能达成协议。以上事实，有原告营业执照和组织机构代码证、被告荣民公司营业执和组织机构代码证、被告纪汉荣居民身份证、《商业保理申请及协议书》、《商业保理确认书》、中国人民银行征信中心动产权属统一登记-初始登记、招商银行付款回单、还款方式调整告知书、开庭笔录等为据，本院予以确认。本院认为：保理合同是指债权人与保理商之间签订的约定将现在或将来的、基于债权人与债务人订立的销售商品、提供服务、出租资产等基础合同所产生的应收账款债权转让给保理商，由保理商向债权人提供融资、销售分户账管理、应收账款催收、资信调查与评估、信用风险控制及坏账担保等至少一项服务的合同。构成保理合同关系应当同时具备以下条件：保理商必须是依照国家规定、经过有关主管部门批准可以开展保理业务的金融机构或者商业保理公司；保理法律关系应当以债权转让为前提；保理商与债权人应当签订书面保理合同；保理商应当提供融资、销售分户账管理、应收账款催收、资信调查与评估、信用风险控制及坏账担保服务中的至少一项。基础合同是指应收账款债权人与债务人签订的有关销售货物、提供服务或出租资产等的交易合同。应收账款债权是指保理商受让的、债权人(卖方)基于履行基础合同项下销售货物、提供服务或出租资产等义务而对债务人(买方)享有的债权。原告与被告荣民公司签订《商业保理申请及协议书》和《商业保理确认书》时，被告荣民公司并不存在基于履行基础合同项下销售货物、提供服务或出租资产等义务而对债务人产生的应收账款，不存在应收账款债权转让的前提条件。因此，原告与被告荣民公司签订的合同不符合保理法律关系的构成要件。上述合同名为保理，实为借贷，本案应属借款合同纠纷，应按借款合同的相关法律规范进行调整。原告向被告荣民公司支付借款300000元时，扣除收取的保理手续费18000元，应视为原告预先在本金中扣除的利息，原告借给被告荣民公司的借款本金应认定为282000元。被告荣民公司已付还原告共计233649.4元，尚欠48350.6元应予付还原告，并对本案诉讼之前尚欠的127726.6元按中国人民银行同期贷款逾期利率计付自该款展期届满之次日即2015年1月25日起的利息。原告与被告荣民公司在合同中约定的违约金是基于保理合同关系而约定的条款，因本案实质上是借款合同，故原告要求被告荣民公司按原合同约定支付逾期违约金，于法无据，不予支持。被告纪汉荣系被告荣民公司的法定代表人，也是向原告借款的经办人，其在合同上的签名，根据合同的约定应承担担保和代偿责任，由于合同约定的担保方式不明确，依照担保法的相关规定，被告纪汉荣的担保行为属于连带责任保证，应承担连带清偿责任。原告基于保理合同而提出的相关主张，被告荣民公司提出原告无权要求偿还利息及其他主张，被告纪汉荣提出其不承担保证责任的主张，均缺乏依据，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条第一款、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零三条的规定，判决如下：被告汕头市荣民贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内付还原告卡得万利商业保理(上海)有限公司借款48350.6元和该款自2015年1月25日起至本判决指定还款之日止的利息，以及对已付还原告卡得万利商业保理(上海)有限公司的79376元计付自2015年1月25日起至2015年8月7日止的利息（均按中国人民银行同期贷款逾期利率计算）。二、被告纪汉荣应对上述债务承担连带清偿责任。被告纪汉荣承担连带清偿责任后有权向被告汕头市荣民贸易有限公司追偿。三、驳回原告卡得万利商业保理(上海)有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为2748元，由原告卡得万利商业保理(上海)有限公司负担1670元，被告汕头市荣民贸易有限公司、纪汉荣共同负担1078元。受理费原告已预交，本院不予收退，被告汕头市荣民贸易有限公司、纪汉荣于本判决发生法律效力之日起十日内径付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  冯增平二〇一五年十二月二十五日书记员  陈伦辉附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百条第一款借款的利息不得预先在本金中扣除。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零三条承担连带责任的当事人败诉的，应当共同负担诉讼费用。