重庆市第四中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）渝四中法刑终字第00117号��公诉机关石柱土家族自治县（以下简称石柱县）人民检察院。上诉人（原审被告人）刘和英，女，汉族，1962年1月25日出生于四川省邻水县，文盲，无业，住四川省邻水县。上诉人（原审被告人）廖玉兰，女，汉族，1957年7月3日出生于四川省邻水县，文盲，无业，住四川省邻水县。原审被告人魏瑞林，男，汉族，1965年11月3日出生于四川省邻水县，文盲，无业，住四川省邻水县。原审被告人冯永良，男，汉族，1964年3月9日出生于四川省邻水县，文盲，无业，住四川省邻水县。原审被告人吴某某，男，汉族，1988年5月17日出生于四川省邻水县，初中文化，无业，住四川省邻水县。重庆市石柱县人民法院审理重庆市石柱县人民检察院指控原审被告人魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰、吴某某犯盗窃罪一案，于2015年11月11日作出（2015）石法刑初字第00248号刑事判决。原审被告人刘和英、廖玉兰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘和英、廖玉兰，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定，2015年6月30日，被告人吴某某驾车搭乘被告人魏瑞林、冯永良、刘某某来到重庆市石柱县南宾镇七星桥（小地名）附近，伺机以迷信作法的形式盗取他人财物。魏瑞林与被害人马某某搭讪称其须寻找某位算命先生为母亲治病，刘某某则假装成认识算命先生的路人，并表示愿意把算命先生带至魏瑞林、马某某聊天的地方。刘某某走后，魏瑞林与马某某继续聊天，并借机打探马某某家庭的基本情况。不久，刘某某将假装成算命先生的冯永良带到现场，魏瑞林假装询问冯永良如何治疗其母亲的疾病，并趁机将被害人马某某家��的基本情况告知冯永良。接着，冯永良借机将话题转到马某某身上，假装算出马某某家庭的基本情况，并表示马某某家中有灾难，需拿现金施法才能化解。马某某信以为真，按照冯永良的要求回家拿钱，刘某某则跟踪马某某回家取钱，以备马某某发现后及时告知魏瑞林等人。不久，马某某将回家取来的6000元现金交给冯永良施法。冯永良将现金装入黑色塑料口袋施法，并趁马某某不备，将现金掉包换走。冯永良施法后，将装有假钱的塑料口袋交给马某某，并告知其施法后的钱须隔一段时间后才能打开，马某某将假钱拿回家后，吴某某即开车将三人接走。之后，四人将被盗的钱财扣除开支后平分。2015年8月3日早上，被告人冯永良驾车搭乘被告人魏瑞林、廖玉兰、刘和英来到重庆市垫江县澄溪镇场镇公路边骗取他人财产。魏瑞林假装询问被害人许某某是否认识某位会算命的妇女，廖玉兰假装成认识算命妇女的路人与魏瑞林、许某某搭讪，并表示愿意把算命妇女带至魏瑞林、许某某聊天的地方。廖玉兰走后，魏瑞林继续与许某某聊天，并借机打探许某某家中的基本情况。廖玉兰把假装成算命妇女的刘和英带到后，刘和英先给魏瑞林算命，魏瑞林则趁机将被害人许某某家庭的基本情况告知刘和英。之后，刘和英又给许某某算命，其假装算出许某某家庭的基本情况，表示许某某家中有灾难，需拿现金施法才能化解。许某某信以为真，按照刘和英的要求回家拿钱，冯永良则跟踪许某某取钱，以备许某某发现后及时告知魏瑞林等人。之后，许某某将两次取来的现金2900元交给刘和英，刘和英将现金装入黑色塑料袋后开始施法，并趁许某某不备，将现金掉包换走。刘和英施法后将装有假钱的黑色塑料口袋交给许某某，并告知其施法后的钱须隔一段时间后才能打开。许某某将假钱拿回家后，四人将被盗的钱财扣除开支后平分。案发后，被告人吴某某退赔被害人马某某16000元，马某某对吴某某表示谅解。2015年8月3日，被告人魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰被石柱县公安局民警抓获。2015年8月13日，被告人吴某某被民警抓获，并于2015年8月13日至2015年8月19日期间被临时羁押于四川省邻水县看守所。上述事实，有受案登记表、立案决定书，户籍信息，抓获经过，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，银行取款凭条、前科材料，辨认笔录，被害人马某某、许某某的陈述，证人冉某某的证言，谅解书，被告人魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰、吴某某的供述等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰、吴某某以非法占有为目的，秘密窃取��人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在魏瑞林、冯永良、刘某某、吴某某共同盗窃马某某钱财的过程中，魏瑞林、冯永良等人起主要作用，系主犯。吴某某起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰系累犯，应当从重处罚。魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰、吴某某到案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。吴某某退赔被害人马某某16000元，取得马某某的谅解，可酌情从轻处罚。吴某某无犯罪前科，具有悔罪表现，对吴某某宣告缓刑，对其所居住社区没有重大不良影响，故依法对吴某某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人魏瑞林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元；二、被告人冯永良犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元；三、被告人刘和英犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元；四、被告人廖玉兰犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元；五、被告人吴某某犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金2000元；六、犯罪所得赃款继续予以追缴并发还被害人，扣押在案的作案工具予以没收。上诉人刘和英提出，她与廖玉兰是同一案件，犯罪所得赃款是平均分配，而自己的量刑比廖玉兰多一个月，原审判决量刑偏重。上诉人廖玉兰提出：1.她在整个犯罪中起次要作用；2.她在侦查阶段首先向民警供述了魏瑞林、冯永良与吴某某一起实施的犯罪事实，应认定其有检举吴某某犯罪的立功表现；3.她认罪、悔罪，且年龄大、身体差，原判量刑偏重。二审查明的事实和证据与原审相同。本院认为，上诉人刘和英、廖玉兰、原审被告人魏瑞林、冯永良、吴某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在盗窃马某某钱财的过程中，魏瑞林、冯永良等人起主要作用，系主犯。吴某某起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。在盗窃许某某钱财的过程中，魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰所起作用相当，不分主从，但刘和英所起作用略大于廖玉兰，在量刑时予以考虑。魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰系累犯，应当从重处罚。魏瑞林、冯永良、刘和英、廖玉兰、吴某某有坦白情节，可以从轻处罚。吴某某退赔被害人马某某16000元，取得马某某的谅解，可酌情从轻处罚。吴某某无犯罪前科，��有悔罪表现，对吴某某宣告缓刑，对其所居住社区没有重大不良影响，可对吴某某适用缓刑。关于上诉人刘和英提出她与廖玉兰是同一案件，犯罪所得赃款是平均分配，而自己的量刑比廖玉兰多一个月，原审判决量刑偏重的上诉理由。经查，上诉人刘和英虽是与同案犯廖玉兰、魏瑞林、冯永良平均分配了所得赃款，但刘和英是直接实施窃取被害人许某某财物的行为人，所起作用要略大于廖玉兰，且刘和英在犯本案之前两次因为盗窃被判刑，主观恶性较大。故原判对刘和英判处的刑罚并无不当，上诉人刘和英的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人廖玉兰提出她在整个犯罪中起次要作用的上诉理由。经查，廖玉兰虽不是直接实施窃取被害人许某某财物的行为人，但其与同案被告人刘和英、魏瑞林、冯永良相约出来实施犯罪，在实际犯��过程中与其他同案被告人相互配合，并平分赃款，所起作用与其他同案被告人虽略有差别，但基本相当，不宜认定为从犯。故上诉人刘和英的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人廖玉兰提出她在侦查阶段首先向民警供述了魏瑞林、冯永良与吴某某一起实施犯罪的事实，应认定其有检举吴某某犯罪的立功表现的上诉理由。经查，廖玉兰在侦查阶段的所有供述中均没有关于吴某某与魏瑞林、冯永良一起出来实施犯罪的内容，而魏瑞林、冯永良在第一次供述中均已供述了自己与吴某某一起实施犯罪的事实。故廖玉兰提出自己有检举吴某某犯罪的立功表现证据不足，与查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人廖玉兰提出她认罪、悔罪，且年龄大、身体差，原判量刑偏重的上诉理由。经查，廖玉兰提出其认罪、悔罪的意见，原判判决已��量刑时予以考虑，本院不再重复评价。其年龄大、身体差与本案的定罪量刑无关联性。故上诉人廖玉兰的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定的事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  万晓佳审 判 员  侯 迅代理审判员  万永福二〇一五年十二月二十五日书 记 员  周 伟