河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）邢民四终字第974号上诉人（原审被告）张某甲。委托代理人达涵，系内丘县官庄镇中平村村委会推荐。被上诉人（原审原告）景某。委托代理人刘万红，河北君合欣律师事务所律师。委托代理人王亚南，河北君合欣律师事务所律师。上诉人张某甲因与被上诉人景某离婚纠纷一案，不服河北省内邱县人民法院（2015）内民一初字第680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某甲及委托代理人达涵、被上诉人景某及委托代理人王亚南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，原、被告经过网络聊天认识，于××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日生育一男孩，取名张某乙，现随被告生活。原、被告因为家庭琐事闹意见，并产生分歧，双方于2014年腊月开始分居至今。关于夫妻共同财产，原告称有40，000元存款，空调、冰箱、电脑和洗衣机各一台，摩托车一辆。被告辩称夫妻共同财产只有电动车一辆。原、被告称无夫妻共同债权、债务。对于夫妻共同财产及债权、债务，仅有原、被告双方的陈述，双方都未提交相关证据予以证明。另查明，原告诉状中称被告对其有家庭暴力，并提交被告手写的保证书、原告自己的听力检查报告单和CT医学影像诊断报告书，被告对保证书没有异议，但表示对原告的听力检查和CT医学影像与其无关，并未能证明是家庭暴力所致。被告向法庭当庭提交手机QQ聊天记录所拍的四张照片，据此证明原告有外遇。原告对此证据表示，以上聊天记录中所说的话就是为了让被告看的，不能证明原告有外遇。原告曾于2015年3月5日起诉被告离婚，后经法庭做工作，原告撤诉，但撤诉后双方仍未和好。上述事实，有身份证复印件、户籍证明信、内丘县民政局婚姻登记处证明、保证书复印件、邢台市人民医院听力学检查报告复印件、邢台市人民医院CT医学影像学诊断报告书复印件、手机QQ聊天记录照片复印件及庭审笔录等载卷为证。原审认为，婚姻应以夫妻感情为基础。原、被告双方因婚姻问题两次成讼，现原告坚决要求离婚，被告亦同意离婚，应视为夫妻感情确已破裂，原告要求离婚的诉讼请求，本院予以支持。婚生男孩张某乙现随被告生活，从对子女成长有利的方面考虑，以随被告张某甲生活较为妥善。原告对婚生男孩张某乙享有探视权，具体探视时间、方式等由双方协商决定。一方抚养子女，另一方应负担相应的抚养费，抚养费按照河北省2015年度农村居民人均年消费支出计算，每月343.67元（8，248元÷12个月÷2），原告应于每年12月31日前给付当年的全年抚养费，自本判决生效之日起至小孩满十八周岁止。对于夫妻共同财产，因只有原、被告双方的诉称，并无其他证据予以证明，本案无法查清，原、被告任何一方可在收集证据后，另诉主张。对于原告为证明被告经常对其实施家庭暴力所提交的保证书、听力检查报告及CT影像报告，因听力检查报告和CT影像报告，被告否认与其有关，不能证明是家庭暴力所致，原告又未提交其他证据予以佐证，故对于该两份证据的关联性，本院不予认定；对于保证书，所签写日期为2011年6月24日，至今已有四年之久，而且夫妻生活期间难免磕磕碰碰，故该证据亦未能证明被告经常对原告实施家庭暴力。被告为证明原告有外遇所提交的QQ聊天记录照片复印件，所记载的内容只是一个片段，且被告又未提交其他有力证据予以佐证，故对被告所述原告有外遇一节本院不予认定。综上，原审依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、准予原告景某与被告张某甲离婚；二、婚生男孩张某乙随被告张某甲生活，抚养费由原告景某负担，每月343.67元，自本判决生效之日起至小孩满十八周岁止，每年12月31日前给付当年全年抚养费；三、原告景某对婚生男孩张某乙享有探视权，具体探视时间、方式等由双方协商。案件受理费200元，减半收取100元，由原告景某负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。上诉人张某甲上诉主要称，请求依法撤销原审判决，依法改判，本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人夫妻感情尚未完全破裂，根据法律规定不应准于双方离婚。对于被上诉人向一审法庭提交的听力检查与CT医学影像，不能证明是被上诉人向其实施家庭暴力所致，与案件没有关联性。二、若法院判决准以离婚，婚生男孩应由被上诉人抚养，上诉人不承担抚养费。被上诉人在一审中主张婚生男孩张某乙由其抚养，上诉人同意被上诉人抚养，而一审法院将婚生男孩张某乙判由上诉人抚养，违背了上诉人与被上诉人的诉求。另上诉人经济条件极其困难，根本不具备抚养婚生男孩张某乙的能力，由上诉人抚养不利于婚生男孩张某乙的健康成长。三、若法院判决准予离婚，依法分割夫妻共同财产，且被上诉人应该不分或少分。上诉人与被上诉人在婚姻存续期间，购置电动车一辆、电脑一台、双人床一张、电脑椅两把都在被上诉人处存放。另在2015年年初被上诉人向上诉人索要钱，并称上诉人若是给付了，被上诉人便同意回到上诉人的家中与上诉人共同生活。故上诉人将每个月的工资交由被上诉人共计23，000元，属于夫妻共同财产。离婚真正的原因，是因为被上诉人整日沉迷于网络而发生婚外情，可以说是由于原告的过错而导致的离婚。故根据法律规定，离婚时对于共同财产被上诉人应予不分或少分。四、若判决离婚，被上诉人应退还上诉人抚养其女儿的抚养费24，744元。被上诉人景某答辩主要称，一、答辩人与被答辩人感情确已破裂，原审判决准予双方离婚并无不当。被答辩人对答辩人有家庭暴力行为，被答辩人虽否认听力检查报告和CT医学影像诊断报告书与案件的关联性，但其承认在派出所出具的保证书系其书写，内容真实。保证书中被答辩人已说明其经常打骂答辩人景某，该证据足以证明被答辩人有家庭暴力甚至虐待行为。再者，答辩人与被答辩人的离婚问题已经过两次诉讼，被答辩人并未进行自我检讨，对待答辩人仍是经常施以辱骂，且不认真工作。答辩人己对这段名存实亡的婚姻心灰意冷，起诉离婚并非一时赌气，双方已无再和好可能。二、原审判决儿子张某乙由被答辩人张运柯抚养，认定事实清楚，适用法律正确。儿子张某乙在答辩人与被答辩人分居后，一直跟随张某甲生活，且答辩人景某自己另有一女儿杨思雨。答辩人虽愿意抚养儿子张某乙，但由于其无正式工作，无力抚养两个孩子，且在一审中被答辩人要求儿子张某乙由其抚养，所以原审判决由被答辩人抚养张某乙合理、合法。三、答辩人与被答辩人在婚姻关系存续期间，两人所挣的工资及土地收益均已完全消费，并无剩余。电动车、电脑、双人床、电脑椅等均系答辩人父母出钱购买，并放在答辩人父母家，且答辩人父母并未作出将这些财物赠与答辩人与被答辩人的意思，所以其不应属答辩人与被答辩人的夫妻共同财产。再者，被答辩人称双方真正离婚的原因系答辩人有婚外情，此说法纯属无中生有。答辩人虽偶尔与异性网友聊天，但仅限于普通朋友关系。另外，被答辩人对答辩人有家庭暴力行为，属于过错方，答辩人对财产分割可主张多分。四、被答辩人称答辩人应返还其对答辩人女儿的抚养费24，744元。此请求缺乏事实依据、法律依据。在答辩人与被答辩人婚姻关系存续期间，被答辩人对答辩人的女儿杨思雨有抚养教育的法定义务。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。二审查明：上诉人与被上诉人婚后购买小鸟电动车一辆、电脑一台、电脑椅两把，现均在被上诉人处。其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人张某甲与被上诉人景某夫妻感情是否确已破裂的问题。景某系第二次起诉离婚，坚决要求离婚，证明与张某甲的夫妻感情确已破裂，已无和好可能，一审法院准许双方离婚并无不妥，本院予以维持。关于上诉人要求分割电动车一辆、电脑一台、双人床一张、电脑椅两把问题。对于电动车一辆、电脑一台、电脑椅两把系在双方婚姻关系存续期间所购买，应属于双方的夫妻共同财产，根据上诉人所称的以上物品的价值，本院确定电脑一台归上诉人所有，电动车一辆、电脑椅两把归被上诉人所有。对于上诉人主张的双人床一张，该床现存放在被上诉人父母家中，且被上诉人称该床系自己父母购买，上诉人没有证据证明该床系上诉人与被上诉人二人购买，上诉人应承担举证不能的不利后果，故本院对上诉人的该项主张不予支持。关于上诉人要求分割工资23，000元及要求被上诉人给付因抚养被上诉人女儿所产生的抚养费24，744元问题。上诉人在原审中并未提出该两项主张，超出了一审请求范围，且被上诉人不同意本院合并审理，故本院对上诉人的该两项主张不予审理综上所述，本院认为，原审判决对电脑一台、电动车一辆、电脑椅两把的认定及处理欠妥，本院予以纠正；对其他事项的认定及处理并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持河北省内邱县人民法院（2015）内民一初字第680号民事判决；二、电脑一台归上诉人张某甲所有；电动车一辆、电脑椅两把归被上诉人景某所有。一审案件受理费负担不变；二审案件受理费200元，由上诉人张某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  张振防审 判 员  郑延铎代理审判员  王 雷二〇一五年十二月二十二日书 记 员  高蔚龙