.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省遵化市人民法院民事判决书（2017）冀0281民初5174号原告：河北有兴建筑劳务有限公司。统一社会信用代码×××。法定代表人：马有兴。住所地：河北省邯郸市。委托代理人：张永杰。被告：唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司。统一社会信用代码×××。法定代表人：韩瑞广。住所地：遵化市。委托代理人：王静哲。被告：天津润豪建筑工程有限公司。统一社会信用代码×××。法定代表人：史立军。住所地：天津市滨海新区。委托代理人：崔勇庆。委托代理人：冯俊良。原告河北有兴建筑劳务有限公司与被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司、天津润豪建筑工程有限公司建设施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张力卿适用简易程序公开开庭进行了两次审理。第一次审理原告河北有兴建筑劳务有限公司委托代理人张永杰、天津润豪建筑工程有限公司委托代理人崔永庆、冯俊良到庭参加了诉讼，第二次审理原告河北有兴建筑劳务有限公司委托代理人张永杰、被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司委托代理人王静哲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年，唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司作为发包方（以下简称广鑫公司遵化分公司），与天津润豪建筑工程有限公司路南分公司的前身（天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司，以下简称”亨顺达唐山分公司”）签订了施工总承包合同，将其开发的福景住宅小区建设工程整体发包给亨顺达唐山分公司。2015年7月18日，亨顺达唐山分公司与原告签订了《建筑工程劳务分包合同（土建）》，约定其将上述建设工程中的劳务分包给原告。同日，原告又与两被告的分公司签订了《补充协议》，约定为保证原告的施工质量和进度，原告应向亨顺达唐山分公司缴纳工程保证金300万元，由广鑫公司遵化分公司代收并向原告开具财务收据。其中原告进场后先缴纳200万元，另100万元根据工程进展情况商定具体缴纳时间。《补充协议》还约定，若2015年9月30日前，亨顺达唐山分公司仍未取得施工许可证的，其应无条件退还所有质保金并补偿原告进场产生的一切费用，如未能及时退还和补偿，自愿以每月3%标准向原告支付违约金，广鑫公司遵化分公司作为开发商，又代收了质保证，愿意承担连带责任。2015年7月22日，在广鑫公司遵化分公司负责人赵志鹏催促下，原告向唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司帐户支付了100万元质保证。但原告一直未能进场，该项目也一直未能办理施工手续。原告多次向两被告及其分公司索要质保金，均被拒绝。原告认为，根据《补充协议》约定，天津润豪建筑工程有限公司路南分公司不按时退还质保金，已构成违约，应立即退还并赔偿违约金，广鑫公司遵化分公司代收了质保金并已作出书面承诺，应承担连带责任。现广鑫公司遵化分公司已注销，天津润豪建筑工程有限公司路南分公司也无法取得联系，根据法律规定，相应的责任应由作为总公司两被告负担。故起诉，要求判令被告天津润豪建筑工程有限公司退还原告工程质保金100万元，并向原告赔偿违约金，违约金以100万元为基数，按月3%计算，自2015年10月1日起计算至上述款项全部退还之日止。被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司对上述还款负连带责任。被告天津润豪建筑工程有限公司辩称：对本案该公司不知情，天津润豪建筑工程有限公司唐山路南分公司也不知情。并未与原告签订过合同，也未出具过委托书，更未收到过100万元质保金。被告不认识与原告签订《建设工程劳务分包合同（土建）》的代表杨文林。公章、委托书都是伪造的。授权委托书是杨文林自己写的，被告申请对公章及法定代表人签字进行鉴定。被告曾用名称为天津市亨顺达土石方工程有限公司，于2016年2月14日变更为天津市亨顺达建筑工程有限公司，于2017年2月13日变更为天津润豪建筑工程有限公司。天津润豪建筑工程有限公司唐山路南分公司曾用名称为天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司，于2016年5月18日变更为天津市亨顺达建筑工程有限公司唐山分公司，于2017年5月19日变更为天津润豪建筑工程有限公司唐山路南分公司。被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司辩称：因被告缺少资金启动开发项目，被告决定引资合作项目开发。大概在2016年5月份，由遵化人员赵国兴介绍，认识所谓的华商国际投资香港有限公司项目经理赵志鹏和王某等诈骗团伙。在被告不知情情况下，经过协商，与所谓的华商国际投资香港有限公司签订合作协议，大致内容为华商国际投资香港有限公司全资建设此项目，被告实得45%所建的房屋，原始合同赵志鹏拿走盖章后，至今未给被告拿回。在约定的注资时间内，华商国际投资香港有限公司资金并未到位，此期间开支被告公司资金七十余万元。在拖延一个多月后，赵志鹏与被告协商，成立了唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司，并由赵志鹏任负责人，期间包括遵化分公司手续、公章等全部由赵志鹏掌握。此期间唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司所签署的一切协议均与被告无关，被告并不知情。后来赵志鹏与被告协商，能否先进驻工地，然后华商国际投资香港有限公司再把资金转过来，被告为了促成项目，但同意先行进驻工地，华商国际投资香港有限公司派人平整场地。约一周左右，华商国际投资香港有限公司说先行转100万元，交政府做保证金，经被告同意后，100万元资金转入被告公司帐户。到账后在被告公司财务人员齐小慧和王静哲、赵志鹏在场情况下，立即将100万元转入赵志鹏个人账户。2016年，有个北京的劳务队经理何某找到被告，说100万元是他作为承包工程押金转到被告公司的，被告与何某沟通后才知道赵志鹏是骗子，所谓的华商国际投资香港有限公司也是赵志鹏虚构的。被告与何某的劳务队未签署合同，何某出具的与唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司签署的合同也是赵志鹏个人行为，被告并不知情。综上，被告与原告无直接的劳务关系。唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司实际管理者和法定代表人均是赵志鹏，原告应直接起诉赵志鹏。双方当事人争议焦点为：被告天津润豪建筑工程有限公司应否退还原告工程质保金100万元，并向原告承担给付违约金的责任（以100万元为基数每月按3%计算，自2015年10月1日起计算至款项全部还清之日止），被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司应否对上述款项承担连带给付责任。原告为证明其主张成立，向本院提交下列证据：1、2015年7月18日，发包人为天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司与承包人河北有兴建筑劳务有限公司签订的《建筑工程劳务分包劳务合同（土建）》。证明原告与天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司存在合同关系。2、天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司授权委托书复印件1张。用于证明2015年6月19日，天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司委托杨文林承接关于遵化市福景住宅小区的工程，签订合同。3、2015年7月18日《补充协议》1份，甲方为天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司、乙方为河北有兴建筑劳务有限公司、丙方为唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司。证明补充协议约定原告应缴纳工程质保金300万元，质保金由唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司代收。唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司为甲方提供退款担保。4、中国建设银行单位客户专用回单1张。证明2015年7月22日原告向被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司帐户汇入100万元质保金。对证据1-4，被告天津润豪建筑工程有限公司答辩及质证意见：《建筑工程劳务分包合同（土建）》上的法定代表人签字”冯俊良”不是冯俊良本人签字。印章名称是对的，但不是公司印章，因冯俊良未往该合同上加盖过印章。冯俊良也不认识杨文林、何某、马永兴。对补充协议被告未见过。天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司未给杨文林出具过授权委托书，公司也没有红头文件这种格式的授权委托书类型。殷某被告不认识。被告未见过中国建设银行单位客户专用回单，不清楚该事。被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司答辩及质证意见：1、《建筑工程劳务分包合同（土建）》已经作废了。天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司进场平整场地之后，该工程就已经停工了，停工后与赵志鹏协商，唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司补偿了天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司8万元进场平场地费用后，该合同作废。2、对于授权委托书被告不知情。3、对于补充协议，唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司的所有印章都在赵志鹏手里，他签署该协议被告不知情。4、100万元是转到被告帐户了，由我公司人员齐晓慧、王静哲、赵志鹏三人在场情况下，将该100万元转入了赵志鹏个人账户。转入其个人账户后与被告就没有关系了。5、天津润豪建筑工程有限公司、天津润豪建筑工程有限公司唐山路南分公司、唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司企业信息单1组。证明唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司于2017年6月29日注销登记，故起诉唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司作为被告。二被告答辩及质证意见：没有异议。6、证人殷某出庭证言：在2015年杨文林借用天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司资质，承包了唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司开发小区的工程，该工程在遵化铁山岭路口。该工程是我给杨文林介绍的。具体时间记不清了，我和杨文林还有一个姓孙的一起，拿着几份合同去天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司盖章。到该公司后找一个男的叫孙爱民的，他是主管办公室的。然后孙爱民本人拿着天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司的印章在我们拿的合同上盖的章。盖章时我、杨文林和那个姓孙的，我们三个都在场。我听杨文林说过，唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司把天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司进场费、平整土地费及工人工资费用都给补偿了，把杨文林和广鑫公司的合同解除了，具体解除的是哪个合同不清楚。经向证人出示原告提交的《建筑工程劳务分包合同（土建）》、《补充协议》、《授权委托书》复印件，证人称：《建筑工程劳务分包合同（土建）》上是冯俊良本人签的，我不认识冯俊良，孙爱民带着我们去签字的，说这个是老总，让他签的字，合同上”杨文林”的名字也是杨文林本人所签。补充协议是我们拿着一起去盖的章，补充协议上”杨文林”的字也是杨文林本人所签。授权委托书上的领取人是我本人签的字，该委托书是我从天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司直接拿来的。原告答辩及质证意见：原告对证人证言予以认可，能够清楚证明原告提交的劳务分包合同、授权委托书、补充协议都是真实有效的。证人所说唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司把天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司进场费补偿之后解除大合同，到底是否解除原告不清楚。即使解除了承包合同，原告和天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司的分包合同及补充协议也没有解除。天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司仍应退还保证金、赔偿违约金，唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司应承担连带责任。唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司答辩及质证意见：证人没有将事实全部陈述清楚，当时解除劳动合同及唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司给付天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司平整场地费的时候证人是在场的。当时约定的是全部解除，包括劳务合同、补充协议、分包合同。7、证人何某出庭证言：我是原告的项目部经理，我在那里工作十来年了，原告在遵化的这个工程是我和杨文林联系的，我通过杨文林认识了赵志鹏，时间大概在2015年7、8月份。原告与天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司签订了劳务合同，与作为担保第三方的唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司签订了合同，将100万元保证金通过原告账户直接打入唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司账户，到最后该工地也未开工。唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司开工手续不全，无法开工，100万元也没有退回。经向证人出示原告提交的《建筑工程劳务分包合同（土建）》、《补充协议》、《授权委托书》复印件，证人意见：《建筑工程劳务分包合同（土建）》上”何某”名字是我本人所签。”杨文林”签字也是其本人所签，当时我在场。冯俊良的名字是不是本人签的不清楚。当时是姓殷的那个人和杨文林一起去天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司签的合同，我没有去。该合同是原告先签的，杨文林也签字了，后来他们找天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司盖章签字。补充协议与劳务分包合同是同时签的，《建筑工程劳务分包合同（土建）》是我和杨文林签的，签订补充协议时赵志鹏、何某、杨文林我们三个先签的字，之后我先加盖原告印章，杨文林和姓殷的去天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司把《建筑工程劳务分包合同（土建）》和补充协议进行盖章，我们甲乙双方盖好章之后再找赵志鹏盖章。当时赵志鹏在补充协议上盖章时，姓殷的、赵志鹏、杨文林、何某都在场。授权委托书是天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司给杨文林的，我让杨文林给我复印的，原件在杨文林那儿。原告答辩及质证意见：对证人证言认可，与证人殷某的证言完全一致。被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司答辩及质证意见：没有意见。8、张永杰律师与赵志鹏录音、何某与赵志鹏录音光盘1张、录音整理材料1份。用于证明2015年9月30日之前，天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司未取得施工许可证，何某曾于2015年11月份找唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司负责人赵志鹏要求退保证金，赵志鹏带何某去找唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司法定代表人韩瑞广，当时未找到。春节后大约2016年3月份，两人又去找韩瑞广要求退钱，韩瑞广称暂时没钱，但不愿出具欠条。被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司答辩及质证意见：听过录音后，这确实是赵志鹏的录音。原告方工作人员何某确实在2016年3月份（当时没有停暖）来遵化，找的赵志鹏，然后他俩一起来找的唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司法定代表人韩瑞广，要求退还保证金100万元。当时王静哲也在场，因赵志鹏在唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司开支大概70万元左右，原来和赵志鹏说好，赵志鹏还给唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司70万元，所以当时韩瑞广说唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司要和赵志鹏清算完毕后，再谈这些事儿。对于原告方2016年3月份之前是否找过赵志鹏被告不清楚。另外原来赵志鹏是以华商名义打给唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司100万元，后来才知道是何某以天津亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司名义打的款。被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司为证明其主张成立，向本院提供下列证据：1、《遵化市福景住宅小区1-8号楼项目合作协议书》1份。该协议书中未加盖任何印章。2、唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司营业执照复印件1张。证据1、2用于证明唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司只和华商国际投资香港有限公司签订过合同，唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司营业执照负责人是赵志鹏，赵志鹏签订的合同被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司不知情。原告答辩及质证意见：1、该合作协议书的真实性原告不认可，该证据为打印件，不符合证据形式。对被告证明目的不认可。被告提供证据与原告没有任何关系。2、原告对营业执照复印件认可，证明目的认可，赵志鹏代表唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司签署的合同都应当是合法有效的，遵化分公司注销后，应由唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司承担法律责任。经审理查明：被告天津润豪建筑工程有限公司曾用名称为天津市亨顺达土石方工程有限公司，于2016年2月14日变更为天津市亨顺达建筑工程有限公司，于2017年2月13日变更为天津润豪建筑工程有限公司。天津润豪建筑工程有限公司唐山路南分公司曾用名称为天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司，于2016年5月18日变更为天津市亨顺达建筑工程有限公司唐山分公司，于2017年5月19日变更为天津润豪建筑工程有限公司唐山路南分公司。唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司负责人为赵志鹏，该公司于2015年7月8日成立，于2017年6月29日注销登记。2015年7月18日，发包人天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司与作为承包人的原告河北有兴建筑劳务有限公司签订《建筑工程劳务分包合同（土建）》，该合同约定工程地点为河北省遵化市，工程名称为福景小区，工程结构形式为框剪，工程分包内容为劳务扩大等，开工时间为2015年7月18日，竣工时间为2017年10月30日。该合同约定工程发包人施工代表为杨文林，承包人确认何某为派驻工地的施工代表。《建筑工程劳务分包合同（土建）》发包人处加盖了”天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司”印章，法定代表人处为”冯俊良”签字，授权委托人为”杨文林”签字，承包人处加盖”河北有兴建筑劳务有限公司合同专用章”及”马有兴印”印章，授权委托人为”何某”签字。2015年7月18日，天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司作为甲方，河北有兴建筑劳务有限公司作为乙方，唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司作为丙方签订《补充协议》，对支付工程质保金及其退还程序等事宜达成协议，约定：”一、为保证乙方的施工质量和进度，乙方应向甲方缴纳工程质保金3000000元（大写叁佰万元整），由丙方代收该质保金并直接向乙方开具其正规财务收据。二、乙方质保金的缴纳时间如下：1、本补充协议生效且乙方进场后，乙方缴纳2000000（大写贰佰万元整）；2、剩余质保金1000000（大写壹佰万元整）的具体缴纳时间，须由甲乙双方根据工程进展情况另行协商。三、乙方缴纳的质保金分三笔退还，每笔1000000（大写壹佰万元整）......4、发生下列情况之一的，甲方应无条件退还所有质保金并补偿乙方进场后所发生的一切费用，如甲方未能及时退还和补偿，自愿以每月3%的标准向乙方支付违约金。（1）截至2015年9月30日之前，甲方尚未取得施工许可证的......”。该补充协议上甲方处加盖了”天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司”印章，授权代表处为”杨文林”签字，乙方处加盖了”河北有兴建筑劳务有限公司”印章，授权代表处为”何某”签字，丙方处加盖了”唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司合同专用章”印章，授权代表处为：”赵志鹏”签字。2015年7月22日，原告河北有兴建筑劳务有限公司通过中国建设银行将100万元保证金支付给唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司。至今《建筑工程劳务分包合同（土建）》中约定的福景小区工程仍未开工。原、被告均认可，原告方人员何某在2016年3月份来遵化找过唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司法定代表人韩瑞广要求退还保证金100万元。本院认为：《中华人民共和国公司法》第十四条规定：”公司可以设立分公司。设立分公司，应向当公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。现原告将天津润豪建筑工程有限公司、唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司作为被告起诉，符合法律规定。被告天津润豪建筑工程有限公司在庭审过程中虽申请对合同上公章及笔迹进行鉴定，但未在法院指定期限内递交书面鉴定申请，且证人殷某、何某证言能够相互印证，证实了天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司印章加盖情况。原告与天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司签订的《建筑工程劳务分包合同（土建）》、与天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司、唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司签订的《补充协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。原告已按补充协议约定将100万元质保金汇入唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司帐户，在《建筑工程劳务分包合同（土建）》约定的开工时间及竣工时间期限内，福景小区工程并未实际开工，在补充协议约定的2015年9月30日之前，天津亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司并未提供提交证据其是否取得施工许可证，天津市享顺达土石方工程有限公司唐山分公司已构成违约。故作为天津市亨顺达土石方工程有限公司唐山分公司民事责任承担者即被告天津润豪建筑工程有限公司应将原告交纳的质保金予以退还。原、被告双方均认可原告方人员何某于2016年3月份向唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司主张过权利，唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司遵化分公司的民事责任承担者即被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司按《建筑工程劳务分包合同（土建）》及《补充协议》约定对退还保证金应承担连带责任。被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司虽主张该公司已解除了承包合同，但就其主张并未提供证据证实。即使承包合同已经解除，二被告亦应对原告交纳的质保金承担退还责任，且不影响唐山广金房地产开发（集团）有限公司对退还质保金承担连带给付责任的约定。补充协议中对退还质保金约定”如甲方未能及时退还和补充，自愿以每月3%标准向乙方支付违约金”过高，本院调整为按补充协议确定的取得施工许可证截止日期2015年9月30日的次日即2015年10月1日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率给付利息至款项还清之日止。为维护当事人的合法权益，故依据《中华人民共和国合同法》第十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下：一、被告天津润豪建筑工程有限公司于本判决生效后10日内退还原告河北有兴建筑劳务有限公司质保金100万元整，并自2015年10月1日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率给付利息至款项还清之日止。二、被告唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司对上述还款承担连带给付责任。三、驳回原告河北有兴建筑劳务有限公司其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元减半收取6900元，由被告天津润豪建筑工程有限公司、唐山广鑫房地产开发（集团）有限公司连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提交副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判员张力卿二０一七年十二月十五日书记员华志红