成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0104民初691号原告：四川广电星空数字移动电视有限公司。住所地成都市武侯区**号。法定代表人：李学。委托诉讼代理人：张皓，四川明炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：华小榕，四川明炬律师事务所律师。被告：成都天倍文化传媒有限公司。住所地成都高新区**号。法定代表人：张晓菊。委托诉讼代理人：梁潇，男，系成都天倍文化传媒有限公司员工。原告四川广电星空数字移动电视有限公司与被告成都天倍文化传媒有限公司广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，并两次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告四川广电星空数字移动电视有限公司的委托诉讼代理人张皓、华小榕，被告成都天倍文化传媒有限公司的委托诉讼代理人梁潇到庭参加诉讼；第二次开庭时，原告四川广电星空数字移动电视有限公司的委托诉讼代理人张皓、华小榕到庭参加诉讼，被告成都天倍文化传媒有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭,本院缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告四川广电星空数字移动电视有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付广告代理费175万元；2、确认被告履约保证金25万元作为违约金由原告收取（庭审中，原告表示当庭放弃该项诉讼请求）；3、判令本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：2016年8月22日，原告与被告签订《四川广电星空数字移动电视有限公司公交移动电视广告独家代理协议》，约定：自2016年8月1日起至2017年12月31日期间，原告将其与成都公交传媒有限公司签约公交车上的移动电视独家广告代理权授予被告；被告应缴纳2016年度履约保证金25万元；被告在2016年8月-12月期间5个月支付广告投播量保底金额（广告代理费）250万元，并按月度任务分解方式（每月广告代理费50万元，须提前一个月支付次月的广告代理费）进行支付；被告逾期30日未支付广告代理费的，原告有权终止广告代理协议，同时有权收取被告缴纳的履约保证金25万元作为违约金，不予以退还；一方若依据法律规定或本协议约定解除协议的，应提前10个工作日向另一方发出解除合同的书面通知。协议签订后，被告向原告支付了履约保证金25万元，原告按被告提交的广告投放计划向公交车车载移动电视进行广告投放，但被告并未支付广告代理费。后原告函告催收，多次交涉但终未果。2016年11月15日，原告被迫无奈向被告发出解除合同的函，后被告代表员工签收。截至本案起诉之日，被告共欠广告代理费175万元。同时因被告根本违约，原告有权按照协议约定收取履约保证金25万元作为违约金。综上，被告的根本违约行为已严重影响原告的正常经营，原告为维护合法权益，故诉至法院，望判如所请。被告成都天倍文化传媒有限公司辩称，1、原告未按双方签订的《四川广电星空数字移动电视有限公司公交移动电视广告独家代理协议》的约定，对被告进行独家广告代理；2、双方协议约定有1125辆公交车车载移动电视用于投播广告，但实际履行中没有达到此投播量，并没有达到保证的95%的开屏率，故被告应以实际开屏的车辆向原告支付广告费用。综上，原告未按约履行合同义务，被告不应按175万元的金额支付广告代理费。本院经审理认定如下事实：2016年8月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《四川广电星空数字移动电视有限公司公交移动电视广告独家代理协议》一份，约定：甲方在协议期间拥有2016年度四川广电星空数字移动电视有限公司公交移动电视广告独家代理权。前述广告代理权指乙方委托甲方销售乙方拥有的四川广播电视台移动电视频道1125辆成都公交移动电视屏（仅限于乙方与成都公交传媒有限公司签约的1125辆成都公交车），甲方为乙方承接软性节目（含专题）和硬广投放业务，代为乙方进行客户推广、维护和软硬广告投放后的售后服务。广告总代理协议期限为2016年8月1日起至2017年12月31日止。甲方承诺在本协议有效期内2016年度后5个月完成全行业软硬广告代理的投播量保底金额250万元，2017年度完成全行业软硬广告代理的投播量保底金额600万元；付款方式为按月度任务分解方式支付，每月广告代理费50万元；甲方须提前1个月将下月的广告代理费全额支付给乙方。为确保甲方诚信履行本协议项下义务，甲方同意向乙方缴纳履约保证金，其中2016年度25万元，2017年度60万元。甲方及甲方客户确定在四川广播电视台移动电视频道上投播广告的，甲方应与乙方签订《四川广播电视台移动电视频道广告定单》，共同确认客户广告的播出版本、时长、时段、次数等具体事宜，该定单为本协议的组成部分；对已播出完毕的广告，若甲方未能在广告播出后1个月内向乙方提出异议或向乙方提供有效监播依据供乙方核实，应视为乙方播出正常。甲方必须按合同要求按时付款，如逾期30日不付，乙方有权单方面终止本合同，同时甲方缴纳的履约保证金，乙方不予退还，作为违约金赔偿乙方因此遭受的预期利益损失。协议期间，乙方应全力配合甲方开展工作，确保公交移动电视屏正常播出，乙方保证开屏率达到95%，如开屏率低于95%，甲方有权按照无故障正常播出车辆数结算广告进度款，开屏率数据由甲方、乙方及公交移动电视屏的外包维护公司三方现场查屏确认。该协议同时对双方其他权利义务进行了约定。上述协议签订后，原告于2016年8月1日至11月15日期间按约定方式向四川广播电视台移动电视频道1125辆成都公交车车载移动电视屏进行了广告投播，但被告仅向原告交纳了2016年度的履约保证金25万元，未按协议约定履行广告代理费付款义务，至今尚欠原告广告代理费175万元。以上事实的认定，有原告提交的原告的营业执照复印件、法定代表人身份证明、被告的营业执照复印件、《四川广电星空数字移动电视有限公司公交移动电视广告独家代理协议》、《公交车内数字电视媒体资源临时委托经营合同》两份、《中国农业银行客户收付款入账通知单》、照片、《情况说明》、原告与成都公交传媒有限公司2016年7-9月广电星空电视媒体管理费结算单（1125台双屏合同）、2016年10-12月广电星空电视媒体管理费结算单（1125台双屏合同）等证据以及双方当事人的陈述在案为证。本院认为，原、被告之间签订的《四川广电星空数字移动电视有限公司公交移动电视广告独家代理协议》，系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按照约定全面履行各自的义务。上述协议签订后，原告依约履行了广告投播义务，但被告未能按约支付广告代理费用，其行为已构成违约，应依法承担继续履行给付费用的责任。故原告诉请要求被告支付尚欠广告代理费175万元，符合协议约定与法律规定，本院予以支持。被告辩称原告未按约履行合同义务，其不应按175万元的金额支付广告代理费。因被告在本案中未提供任何证据证明其事实主张，其现仅凭该反驳意见尚不足以否定原告所举示证据的优势性。故对于被告的该项辩称意见，本院不予采纳。被告第二次开庭经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃相应诉讼权利，本院可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条（法律条文全文附后）之规定，判决如下：被告成都天倍文化传媒有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告四川广电星空数字移动电视有限公司支付尚欠广告代理费175万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取11400元，由被告成都天倍文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  杨立庆二〇一七年十二月五日书记员  姜恒杰附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。