清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2015）清城法横民初字第787号原告：田凤霞，女，2012年8月1日出生，汉族，住广东省陆丰市，法定代理人：黄某，女，1991年8月8日出生，汉族，住广东省陆丰市，系原告母亲。法定代理人：田某，男，1966年10月9日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县，系原告父亲。被告：黄伟盛，曾用名黄卫成，男，1990年7月13日出生，汉族，住清远市清城区，被告：梁学科，男，1979年10月3日出生，汉族，住清远市清城区，委托代理人：何伟强，广东尚义律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司，住所地：清远市新城八号区凤鸣路24号首层1、2、4卡及二、三层。负责人：杨丙江，公司经理。委托代理人：罗莲君，广东远大永恒律师事务所律师。原告田凤霞诉被告黄伟盛、梁学科、中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司（以下简称平安保险清远支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告田凤霞的法定代理人黄某，被告梁学科的委托代理人何伟强以及平安保险清远支公司的委托代理人罗莲君均到庭参加诉讼。被告黄伟盛经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田凤霞起诉称：2015年4月23日15时20分，被告黄伟盛驾驶被告梁学科所有的粤Ｒ×××××轻型货车行驶至清远市××××前新村路段时倒车，与原告发生碰撞，造成田凤霞重伤的交通事故，事故发生后黄伟盛驾车逃逸。清远市公安局清城区分局交通警察大队作出事故认定书，认定被告黄伟盛承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。事故发生后，田凤霞于2015年4月23日至6月3日（41日）在清远市人民医院住院治疗，期间用去医疗费49740.02元。后因病情严重，又前往广州市妇女儿童医疗中心进行救治，住院24天，花费14645.87元。上述治疗期间的医疗费已由被告黄伟盛支付。2015年7月16日，广东荆圣司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告的伤势构成1个8级、3个10级，综合赔偿指数为40%，营养时间为90日。原告为此支付鉴定费1800元。田凤霞住院抢救期间是由其父母日夜陪护，其二人均在清远从事建筑行业。被告黄伟盛是被告梁学科的雇员，梁学科雇佣黄伟盛为其送货，肇事车辆在平安保险清远支公司购买了交强险及30万元第三者责任险，事故发生在保险期间内。原告在此次事故中的损失包括住院伙食补助费6500元（65天×100元/天）、护理费20811元（原告因年幼缺乏生活自理能力且伤情严重，住院期间均是由父母日夜轮流护理，应参照受诉法院所在地国有居民服务业在岗职工年平均工资计算即58431元/年÷365×65天×2人）、交通费2000元、残疾赔偿金260789.60元（32598.7元/年×20年×40%）、司法鉴定费1800元、精神损害抚慰金50000元、营养费9000元（根据鉴定意见营养日期为90天×100元/天）合共350900.60元。被告平安保险清远支公司在交强险内优先赔偿精神损害抚慰金，其余损失应在交强险及第三者责任险内负责赔偿。此外，被告黄伟盛在执行职务中致原告损害，其雇主梁学科应承担赔偿责任，同时因黄伟盛驾驶机动车造成道路交通事故后驾车逃逸承担事故的全部责任，存在重大过失，故黄伟盛应与梁学科对超出交强险限额的部分承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请依法判令：1、被告平安保险清远支公司在交强险及第三者责任险内赔偿原告350900.60元；2、被告黄伟盛、梁学科对第一项诉讼请求承担连带赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费用。被告黄伟盛辩称：答辩人受雇于被告梁学科负责送货，事故发生时在履行职务，对原告的起诉无异议，但赔偿应由老板梁学科承担。被告梁学科辩称：一、涉案车辆已在被告平安保险清远支公司处投保了交强险和商业第三者责任保险，故原告的各项损失依法应由保险公司直接赔偿给原告，答辩人无须承担赔偿责任。二、原告主张的以下项目存在不妥之处，不应支持：1、护理费在护理人数、标准上缺乏事实和法律依据。首先，医疗机构并没有证明需要2个护理人员，原告主张2人护理缺乏依据。其次，原告的父母均为农村居民，应按农业标准计算护理费；2、交通费没有相应票据，不应支持；3、残疾赔偿金在标准、赔偿系数上缺乏事实和法律依据。原告是农村居民，其以城镇标准计付此项与法律规定不符。关于综合赔偿指数问题，原告单方面委托的广东荆圣司法鉴定所的业务范围并无综合赔偿指数评定一项，属超范围经营，应属无效评定；4、关于精神损害抚慰金一项，由于肇事司机黄伟盛已被追究刑事责任，原告的该项诉讼请求应予驳回；原告提供的证据不足以证明原告的监护人在城镇工作生活一年以上。首先，原告没有提供田某、黄某与清远景盛混凝土有限公司的劳动合同、工资清单、缴纳个人所得税证明、参加社保证明等，不足以证明田某、黄某的工作情况和收入情况。其次，原告没有提供事故发生前已在城镇居住满一年以上的证据。四、答辩人支付给原告现金35000元，支付医疗费押金31100元，支付医疗费1464.50元，合共支付67564.50元，此款应在赔偿款中扣减，并由平安保险清远支公司直接返还给答辩人。五、司机黄伟盛方面已支付了原告医疗费押金17300元，现金12000元，合共支付29300元，此款应在赔偿款中扣减。被告平安保险清远支公司辩称：1、本案肇事车辆在答辩人处投保交强险，商业第三者责任险30万（不计免赔）；2、本案交通事故认定书已明确肇事车辆粤Ｒ×××××驾驶员黄伟盛造成交通事故后逃逸，依据《机动车辆保险条款》第一章商业第三者责任保险责任免除第四条第（八）款“事故发生后，被保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据的”之规定，商业险不予赔付。本案交通事故认定书已明确肇事车辆驾驶员黄伟盛造成交通事故后逃逸，交通肇事后不得逃逸是每个公民都应知道的法律规定和道德规范，另根据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十九条之规定，黄伟盛造成交通事故后逃逸为违法行为，属于法律、行政法规中的禁止性规定情形，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”以及第十一条“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”之规定，答辩人对于上述条款仅需尽提示义务，答辩人商业第三者责任险免责，无需承担赔偿责任；3、对于护理费20811元，根据医院相关材料，并无证据证明被答辩人住院期间有陪人照顾，更加没有证据证明护理人为其父母，不同意赔付护理费，其提供黄某、田某的工作证明，但未能提供对应的工资单、纳税证明、社保医保等相关证据加以佐证，亦未提供证据证明其有因需照顾原告请假而导致工资减少的情况；4、对于交通费2000元，没有对应合法有效的交通票据，应酌情判决；5、精神损害抚慰金要求明显过高，请酌情认定；6、伤残赔偿金应按农村标准计算。理由如第三点所述，原告未能提供证据证明其在城镇连续居住满一年以上。另外，本次事故造成原告一个八级伤残和三个十级伤残，伤残系数计算应为33%，而非40%；7、对于营养费，根据医院相关材料，并无证据证明被答辩人需要加强营养，故不予赔付；8、鉴定费1800元及诉讼费均不属于交强险以及商业险的赔付范围，因此，该费用不应由答辩人承担。经审理查明，2015年4月23日15时20分，被告黄伟盛驾驶粤Ｒ×××××轻型厢式货车行驶至清远市××××前新村路段倒车时，与原告田凤霞发生碰撞，造成田凤霞重伤的交通事故。事故发生后，黄伟盛驾车逃逸。2015年5月11日，清远市公安局清城区分局交通警察大队作出清城公交认字[2015]第00514号《道路交通事故认定书》，认定黄伟盛驾驶机动车造成交通事故后逃逸，承担此事故的全部责任，田凤霞不负此事故责任。事故发生后，原告被送往清远市人民医院治疗，住院41天，用去医疗费49740.02元，原告于2015年6月3日转院至广州市妇女儿童医疗中心继续治疗，住院24天，用去医疗费14645.87元,经诊断为“1、胰瘘并腹腔包裹性积液；2、闭合性腹部外伤；3、脾破裂，脾切除术后；4、双侧多发肋骨骨折；5、左侧髂骨骨折；6、右侧耻骨结节骨折。”出院医嘱“定期复查，不适随诊”。2015年7月8日，原告申请广东荆圣司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所于同年7月16日作出鉴定意见书，认为被鉴定人田凤霞脾挫裂伤行脾切除术，依据中华人民共和国国家标准GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.8.6b）条之规定，脾切除，评定为道路交通事故八级伤残；被鉴定人左侧第4-8肋及右侧第9、10肋骨折，依据上述鉴定标准第4.10.5b）条之规定，4肋以上骨折；或2肋以上缺失，评定为道路交通事故十级伤残；被鉴定人肠挫裂伤行肠修补术，依据上述鉴定标准第4.10.6a）条之规定，胃、肠、消化腺等破裂修补，评定为道路交通事故十级伤残；左髂骨骨折，右耻骨骨折并明显移位，骨盆畸形愈合，依据上述鉴定标准第4.10.7b）条之规定，骨盆畸形愈合，评定为道路交通事故十级伤残；脾脏是人体最大的免疫器官，切除后对机体免疫功能将有一定的影响，且被鉴定人年幼，依据本标准附录B之规定，其综合赔偿指数为40%；被鉴定人营养时间为90日。原告为此支付了伤残鉴定费1800元。原告要求赔偿交通费，但没有提交交通费单据予以证实。事故发生后，被告黄伟盛支付给原告医疗费押金17300元以及现金12000元，被告梁学科支付给原告医疗费押金31100元、医疗费1464.50元以及现金35000元。另查明，原告田凤霞系农业户口，其父母亲分别田某万黄某真，对于其二人在事故发生前从事的工作，原田某万陈述其自九十年代开始就在清远从事地面水泥砂浆的工程包工工作，为此提供清远市景盛混凝土有限公司出具的其二人的个人经济收入证明以黄某真的居住证，拟证黄某真田某万在该处工作；并提田某万在中国建设银行股份有限公司清远锦霞支行的客户交易查询以及田凤霞在横荷接种门诊的疫苗接种记录，拟证实其在城镇居住生活一年以上。对此，被告平安保险清远支公司于庭后提供一份情况说明（附录音），拟证实其致清远市景盛混凝土有限公司就原告父母的工作进行调查，该录音中人员陈述公司没黄某真田某万这两人。再查明粤Ｒ×××××8轻型厢式货车的登记车主是被告梁学科，被告黄伟盛是被告梁学科雇请的员工，事故发生时在履行职务，该车在上述事故发生前已在被告平安保险清远支公司投保了机动车交通事故责任强制保险以及商业第三者责任险（保险责任限额为300000元，购买了不计免赔率），事故发生在两份保险期限内。在商业第三者责任险条款第一条约定：“在保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡和财产的直接损毁，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分，按照本保险合同的规定负责赔偿”；第四条约定：“发生意外事故时，驾驶人有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：……（八）事故发生后，被保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据的；……”被告平安保险清远支公司提供投保单、商业险条款复印件，拟证明其就商业险条款已经向投保人履行说明义务，保险公司在商业险范围内不予赔偿。对此，被告梁学科在庭审中认为投保单为被告自己制作，其从来没有在上面签名，亦未见过该文件。经本院询问，被告平安保险清远支公司在庭后作出陈述，认为负责该份保险的业务员已找不到，故无法核实保险单上的签名是否为本人所签。以上事实，有原告提供的身份证、居住证、交通事故认定书、诊断证明书、用药清单、病情介绍、工作收入证明、防疫证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、保险单，被告梁学科提供的医疗费单据、收条、借条、银行卡存款业务回单、住院押金单，被告平安保险清远支公司提供的投保单、保险单、商业险条款以及本案庭审笔录等为证。本院认为，对本案交通事故，交警部门认定被告黄伟盛承担此事故的全部责任，田凤霞不承担此事故责任，理据充分，处理恰当，本院予以确定。对事故造成原告的损失，因肇事车辆在事故发生前已在被告平安保险清远支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告平安保险广东公司应在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，不足的部分，由被告黄伟盛负责赔偿。因被告梁学科粤Ｒ×××××8轻型厢式货车的车主，被告黄伟盛是其雇请的员工，故黄伟盛的民事责任应由雇主梁学科承担，故此，对于原告要求被告黄伟盛对原告的损失承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。对于被告平安保险清远支公司认为被告黄伟盛造成交通事故后逃逸，属于法律、行政法规中的禁止性规定情形，属于保险免责范围的辩论意见，依据《保险法》的规定，保险人应对格式条款以及免除或减轻保险人责任的条款以书面或口头形式向投保人明确提示、说明，否则该条款不产生效力，此为保险人法定义务，即便是将法律禁止性规定列入免责事由，此项义务亦不能免除，但本案中被告平安保险清远支公司没有举证证明在涉案保单签署过程中已履行该义务，甚至不能确定上面的签名是否为投保人本人所签，故此，对于保险公司的该抗辩，本院不予采信，应认定免责条款不发生法律效力。故此，对于应由被告梁学科承担的赔偿责任，由被告平安保险清远支公司粤Ｒ×××××8轻型厢式货车投保的商业第三者责任险限额范围内负担，仍有不足的，由被告梁学科予以赔偿。对于原告在本案中的损失，根据原告的诉讼请求和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的相关标准确定如下：1、对于医疗费，凭据认定为64385.89元；2、对于住院伙食补助费，按照100元/天计算65天，为6500元（100元/天×65天）；3、对于护理费，虽然原告没有提供医院医嘱予以证明，但根据原告的实际情况以及伤情计算1人，可按城镇居民服务业58431元/年计算65天，为10405.52元（58431元/年÷365天×65天）；4、对于营养费，根据原告的伤情以及鉴定意见书，酌情支持3000元；5、对于交通费，原告没有提供交通票据予以证实，但根据本案的实际情况，本院酌情支持1000元；6、对于残疾赔偿金，虽然被告梁学科对鉴定意见书中原告伤残的综合赔偿系数提出异议，但并无提供其异议成立的相关证据，不存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对被告的上述意见，本院不予采纳。原告及其父母虽为农业户口，但根据原告提供的工作证明可以证实，原告父母城镇工作一年以上，虽然被告平安保险清远支公司提供一份情况说明和录音，拟推翻原告的主张，但没有提供其他证据予以佐证，单凭录音不能证实其内容清远市景盛混凝土有限公司的意思表示，反观原告的工作证明有居住证、银行交易查询记录以及疫苗接种记录等证据予以佐证，可认定其收入来源于城镇，故对于被告保险公司的上述意见不予支持，残疾赔偿金可参照城镇居民人均可支配收入30192.90元/年的标准计算20年，为241543.20元（30192.90元/年×20年×40%）；7、对于鉴定费1800元，该费用是原告确定伤残等级所必然支付的费用，予以支持；8、对于精神损害抚慰金，根据事故造成原告的精神损害和本案的实际情况，酌情支持20000元。综上，原告的损失有医疗费64385.89元、住院伙食补助费6500元、护理费10405.52元、营养费3000元、交通费1000元、残疾赔偿金241543.20元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金20000元，合共348634.61元，由被告平安保险清远支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金90000元合计110000元，余款228634.61元由被告平安保险清远支公司粤Ｒ×××××8轻型厢式货车所投保的商业第三者责任险300000元责任限额范围内赔偿。鉴于在事故发生后被告黄伟盛支付给原告29300元，被告梁学科支付给原告67564.50元，故该款可在上述需由被告平安保险清远支公司赔偿的款项中扣减，扣减后平安保险清远支公司实际需向原告支付的赔偿款项为251770.11元。被告黄伟盛、梁学科支付的款项由平安保险清远支公司另行支付给被告。鉴于原告的损失已由被告平安保险清远支公司足额赔偿，故在本案中被告梁学科无需承担赔偿责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司于本判决生效之日起10日内向原告田凤霞赔偿251770.11元；二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费3282元，由原告负担927元，被告中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司负担2355元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  林振鹏二〇一五年十二月三日书记员  梁闯龙附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。