江西省大余县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2015）余刑初字第87号公诉机关江西省大余县人民检察院。附带民事诉讼原告人（被害人）邹某2，女，2001年8月5日出生于江西省赣县，汉族，初中文化，学生，家住大余县。法定代理人邹某1，系邹某2父亲。法定代理人李某，系邹某2母亲。诉讼代理人曾照怀，江西启光律师事务所律师。被告人黄勇仟，男，1977年9月19日出生于江西省大余县，汉族，初中文化，农民，家住大余县。曾因犯盗窃罪，于2014年2月29日被本院判处有期徒刑八个月，同年3月25日刑满释放。现因涉嫌犯猥亵儿童罪，于2015年5月8日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于大余县看守所。指定辩护人暨诉讼代理人夏冰，江西镜明律师事务所律师。大余县人民检察院以余检未刑诉[2015]3号起诉书指控被告人黄勇仟犯猥亵儿童罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，依法不公开开庭进行了合并审理。大余县人民检察院指派检察员朱庆荣出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的法定代理人邹某1、李某及其诉讼代理人曾照怀，被告人黄勇仟及其辩护人暨诉讼代理人夏冰到庭参加诉讼。现已审理终结。大余县人民检察院指控：2015年5月6日15时30分许，被告人黄勇仟窜至被害人邹某2（女，2001年8月5日出生）家，强行将邹某2拖至房间后，抚摸邹某2胸部，掰开、扣摸其阴部，用阴茎抽插其肛门等方式对邹某2实施猥亵。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相关的证据，认为被告人黄勇仟的行为已构成猥亵儿童罪，且系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款、第六十五第一款的规定，对其定罪处罚。被害人邹某2的法定代理人认为，被告人黄勇仟的行为构成强奸罪，而非猥亵儿童罪；其离开时拿走邹某2的手机及300元现金的行为，构成抢劫罪。附带民事诉讼原告人邹某2要求被告人黄勇仟赔偿其医疗费、交通费、手机费、复读一年的学杂费、头发损失费、被抢走的现金、精神抚慰金和法定代理人的误工费等合计人民币10835.6元。为支持其诉讼请求，附带民事诉讼原告人向法庭提交了相关证据证实。被告人黄勇仟对公诉机关指控辩称是在和邹某2交往，邹某2曾跟他说已经16岁了；对附带民事诉讼原告人提出的民事赔偿诉求，没有提出异议，但辩称其没有赔偿能力。被告人黄勇仟的辩护人暨诉讼代理人夏冰对公诉机关指控被告人黄勇仟犯猥亵儿童罪的事实及定性均无异议，但对赣州章江精神病司法鉴定所出具的《精神医学司法鉴定意见书》提出异议，认为检验过程不严谨，与本案没有关联性。黄勇仟的思维、认知和行为表现明显区别于正常精神状态的人，是受精神病支配，应认定黄勇仟为限制刑事责任能力。对民事部分提出：对医疗费和交通费没有意见，对复读费不予认可，其他费用由法院酌情确定。经审理查明：2015年5月6日12时许，被告人黄勇仟窜至被害人邹某2（女，时年13岁）家中，见邹某2独自一人在家，便强行将邹某2拖至房间，对邹某2实施殴打后，脱下邹某2的裤子，用手抚摸邹某2胸部、抠摸邹某2阴部，还用生殖器插邹某2的肛门，进行猥亵，造成邹某2处女膜裂伤。17时30分许，黄勇仟拿了邹某2的手机离开邹某2家。经法医鉴定，邹某2因外伤致中腹部、左肩关节和左上臂皮下淤血，损伤程度为轻微伤。案发后，被害人邹某2及其法定代理人因本案花费检查和治疗费182元，交通费145元。经大余县价格认证中心鉴定，邹某2的手机价值人民币460元。认定上述事实的证据有：1、被害人邹某2陈述、辨认笔录及照片，证实2015年5月6日12点多时，她一人在家里吃中饭，之前曾到过她家的一池某人进到她家和她说话，她没理会。随后，池某人用门栓将大厅门栓住，还用锁从里面反锁。她想用钥匙开锁时，被池某人从后面扯住头发，拖到房间，并按倒在床上，用拳头打她肚子。后来池某人摸了她的阴部和胸部，还用手指抠了她的阴部，用阴茎插入她的肛门内抽动。直到她同学王某1叫她上晚自习，池某人才离开她家，走时还拿走了她的手机和抽屉内的300元钱，还剪下她的头发带走。晚上10点下晚自习后，她跟父亲讲了自己被强奸的事情，她父亲便报了警。辨认笔录和照片，证实被害人邹某2对12张不同颜色、款式的内裤照片进行辨认后，指认7号内裤是黄勇仟作案时所穿。庭审出示黄勇仟作案当天所穿衣着情况照片给被告人辨认无误。2、被告人黄勇仟在庭审时供述，他听在他家做房子的泥工师傅说，从肛门发生关系能生孩子，那天就和邹某2的肛门接触了。他离开邹家时，拿了邹某2的手机，后丢在自家床上。3、证人证言及部分辨认笔录①证人王某1证言、辨认笔录及照片，证实5月6日下午，她见同学邹某2没来上课，便在上晚自习前去了叫邹某2。邹某2出来前，她听到屋里有男人说话的声音。邹某2哭着从里面出来后，一陌生男子从里面出来叫邹某2扫地，邹某2去了扫地。男子叫她先去学校，她没理会。邹某2去学校时叫男子还手机，男子没还，还把邹某2的头发拿走了。邹某2在上学路上和上晚自习时，一直都在哭。经辨认，其指出黄勇仟是2015年5月6日下午在邹某2家遇到的男子。②证人黄某证言，证实5月7日上午，民警抓他弟弟黄勇仟时，黄勇仟告诉他被抓的原因是与一个女的发生了性关系。4、现场勘验检查工作记录、现场照片及现场提取痕迹、物证登记表，证实案发现场概貌及侦查机关依法提取现场地面卫生纸等物品的情况。5、DNA个体识别/DNA遗传关系鉴定书，证实①送检的被害人邹某2的阴道、肛门棉签擦拭物上未检出人精斑成份；②送检的被害人邹某2内裤、现场地面的卫生纸上检出人精斑成份，检出同一男性的DNA分型，支持来源于黄勇仟的可能性为99.9999%。6、疾病证明书，证实邹某2处女膜有新鲜裂伤。7、法医学人体损伤程度鉴定书，证实5月6日邹某2因外伤致中腹部、左肩关节和左上臂皮下淤血，损伤程度为轻微伤。8、精神医学司法鉴定意见书，证实被鉴定人黄勇仟躯体形式障碍，为完全刑事责任能力。9、受案登记表、归案经过，证实2015年5月6日晚11时许被害人邹某2向公安机关报警的情况以及次日民警在黄勇仟家将黄勇仟抓获的情况。10、本院（2014）余刑初字第3号刑事判决书，证实黄勇仟因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月。11、常住人口信息，证实被告人和被害人的身份情况。12、医疗费及车票，证实被害人因本案所花的费用。13、单据遗失证明（保修专用）及价格鉴定结论书，证实邹某2的手机价值为460元。上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互之间有关联，本院予以确认。附带民事诉讼原告人向法庭提供的大余县池某中学证明及成某、大余县学校收费公示牌等证据，与本案没有关联性，本院不予采信。关于被害人的法定代理人提出被害人羞于说出被告人的生殖器接触了自己的阴部，同时对阴部和肛门的概念分辨不清的质证意见。经查：被害人邹某2陈述被告人在作案时用手抠摸了自己的阴部，用生殖器插入了其肛门，说明其能够分辨出阴部和肛门两部位，且该陈述与疾病证明书中证实邹某2处女膜有新鲜裂伤和DNA个体识别/DNA遗传关系鉴定书中在被害人邹某2的阴道未检出人精斑成份相吻合。因此，对法定代理人提出的异议，本院不予采纳。关于辩护人提出《精神医学司法鉴定意见书》检验过程不严谨，与本案没有关联的质证意见。经查，赣州章江精神病学司法鉴定所系有资质的鉴定机构，其委派具有资质的鉴定人员，根据公安机关依法提供的鉴定材料及被告人黄勇仟的精神状态，综合分析黄勇仟当时精神障碍对辨认与控制能力影响的程度后，诊断黄勇仟作案时躯体形式障碍，其实质性辨认能力及控制能力存在，从而判定黄勇仟作案时为完全刑事责任能力，该鉴定意见依据合法、程序合法，且与本案有关联，可以作为定案依据。因此，对辩护人的该质证意见，本院不予采纳。被告人黄勇仟提出附带民事诉讼原告人的医疗费是假发票，但没有提供证据证实，本院不予采纳。本院认为，猥亵儿童罪与强奸罪（奸淫幼女）的主要区别在于行为人主观上是否具有奸淫的目的，客观上是否实施了强奸的行为（性器官“接触说”）。本案中，被告人黄勇仟为满足性欲，抠摸被害人的下身造成其处女膜裂伤，用性器官插入被害人肛门，说明被告人黄勇仟主观上没有强奸被害人的故意，客观上其性器官也未与被害人性器官接触，因此被告人黄勇仟的行为不符合强奸罪的构成要件。公诉机关指控被告人黄勇仟为满足性欲，对不满14周岁的未成年人进行猥亵，该行为构成猥亵儿童罪，罪名成立，本院予以支持，对被害人邹某2的法定代理人提出被告人黄勇仟的行为构成强奸罪的意见不予采纳。被害人邹某2的法定代理人提出被告人黄勇仟拿走邹某2手机和现金的行为，构成抢劫罪，证据不充分，本院不予采纳。被告人黄勇仟提出其与被害人邹某2在交往的辩解意见及辩护人提出黄勇仟为限制刑事责任能力的辩护意见，与庭审查明的事实和证据不符，本院不予采纳。被告人黄勇仟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人黄勇仟因其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人邹某2人身损害，依法应承担赔偿责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。……。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。根据以上规定，附带民事诉讼原告人邹某2主张复读费909.6元、头发赔偿费1600元和精神抚慰金3000元不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。对于附带民事诉讼原告人邹某2的经济损失，本院确认如下：①医疗费182元；②交通费145元；③误工费，考虑到被害人邹某2系未成年人，其法定代理人为协助办案单位工作而产生的误工费用，应予支持，根据案件的实际情况，酌情认定误工时间为10天，参照2014年江西省农林牧渔业在岗职工平均工资28991元/年的标准，误工费为28991元/年÷365天×10天=794.2元，对其超出部分不予支持；④手机费460元。上述款项合计人民币1581.2元，应由被告人黄勇仟赔偿。根据本案的事实、性质、情节、社会危害性及被告人的认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一、三款，第六十五条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：一、被告人黄勇仟犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月8日起至2019年11月7日止。）二、被告人黄勇仟应当在本判决生效之日起七日内赔偿附带民事诉讼原告人邹某2的各项经济损失共计人民币1581.2元。三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。审 判 长  钟 琍审 判 员  李 玲人民陪审员  赖后清二〇一五年十二月三十一日书 记 员  赖梅芳