广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2015）深前法涉外初字第293号原告：许某，身份证住址：湖北省竹溪县。委托代理人：邓某，广东卓建律师事务所律师。委托代理人：张某光，广东卓建律师事务所律师。被告：深圳市海X贸易有限公司。住所地：深圳市罗湖区。法定代表人：卢某，该公司董事长。委托代理人：张某，广东德崇律师事务所律师。被告：刘某，香港特别行政区居民，现住深圳市龙岗区。原告许某诉被告深圳市海X贸易有限公司（以下简称海X公司）、刘某合作投资合同纠纷一案，由深圳市罗湖区人民法院移送本院管辖，本院于2015年9月7日登记立案，本案依法由审判员郭成、聂海琴、王云组成合议庭，于2015年11月19日公开开庭进行了审理，原告委托代理人邓某、张某光、被告海X公司委托代理人张某、被告刘某到庭参加诉讼。经本院主持调解，双方因调解方案差距较大，未能达成和解。本案现已审理终结。原告诉称，2014年1月25日，原告与两被告签订了《合作投资合同书》，约定双方合作投资位于老挝沙湾拿吉省X木材加工厂。2015年2月16日，原告与两被告协商一致，退出合作并共同签订了《结算书（2015年2月16日）》，结算书确认原告在合作期间应分利润为人民币125万元，应收回本金加利润为人民币409.38万元，两被告应予2015年4月30日前向原告支付全部本金及利润409.38万元，如两被告未按约定期限支付款项，原告有权向两被告主张日千分之一的罚息。截至2015年6月23日，两被告仅向原告支付了人民币180万元，尚余人民币2293800元未支付，经原告多次催告，追讨，两被告仍未支付上述款项。为依法维护原告的合法权益，诉请法院依法判令：1、两被告支付原告人民币2293800元并承担连带清偿责任；2、两被告支付原告至实际给付之日的罚息（违约金）先暂行计算从2015年5月1日至2015年7月10日的罚息（违约金），计人民币214566元，并承担连带清偿责任。3、两被告承担本案的诉讼费用。以上合计金额为人民币2508366元。被告海X公司辩称，1、答辩人与被答辩人于2014年1月25日签署了《合作投资合同书》，该合同由答辩人盖章并由法定代表人卢某签字确认。被告刘某与被答辩人于2015年2月16日签署的《结算书》，未经答辩人授权，私自盗用答辩人公章，答辩人的法定代表人卢某未签字确认。因此，该《结算书》非法、无效。2、对被告刘某签署的经济类合同，答辩人认可。该结算书涉及股权退出和股权转让的问题，答辩人不认可。3、结算书涉及的400多万元利润，是在货物没有卖出的情况下预估的。货物于2015年6月才开始卖，当时红木家具市场的价格已经下跌，达不到预期利润，答辩人不承担经营利润损失的责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告刘某辩称，1、原告没有按时足额投资300万元，只投资了284.38万元，也没有履行参与合作项目的经营管理义务。2、结算书不是双方的真实意思表示。原告提出退出合作因超过180天的选择期以及未征得两被告的同意，不发生法律效力。3、被告为原告垫付了应由原告自行支出的款项，包括借款、房租以及水电费、机票款等费用，总计1917879元，应从投资金额中予以扣除。4、结算书所列金额是根据签署结算书当时的市场行情按100%合格率计算的。结算书签订之后，红木的市场价格大跌，市场预算远低于预期，结算至2015年6月产品验收结算价格，原告只能分得40万元的利润。被告已向原告付款1917879元，远远超出原告应分利润。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告海X公司的经营范围包括兴办实业、通讯产品的购销、生物技术、计算机、电子产品的技术开发、国内贸易、货物及技术进出口等。被告刘某在被告海X公司担任总经理。2014年1月25日，被告海X公司、刘某作为甲方与原告作为乙方签订了一份《合作投资合同书》，约定：甲方在老挝投资的沙湾拿吉省X木材加工厂截至2014年1月17日的总资产为3579.1万元，甲方占66.66%（三分之二）的股权及权益，净资产为2386万元，现甲方同意将价值2386万元的净资产作价1700万元人民币投资；乙方用现金300万元人民币投资，乙方资金注入到双方在老挝投资的沙湾拿吉省X木材加工厂的流动资金。甲乙双方合资共2000万元用于投资经营，双方按出资金额享有相应份额的权益及义务，即甲方占85%，乙方占15%。由于现无法将沙湾拿吉省X木材加工厂股份和权益划归给乙方，现由甲方代持乙方在老挝投资的沙湾拿吉省X木材加工厂股份和权益，即乙方享有甲方的66.66%（三分之二）中的15%。甲方必须保证所提供属于甲方在老挝沙湾拿吉省X木材加工厂66.66%（三分之二）的股权及权益实际价值的真实性、合法性。在合资投资期间，由于暂时无法完成工商局企业股份变更登记事宜，甲方暂时代持乙方实际已出资拥有的X厂的股份及权益，甲方应出具代持文件给乙方。甲方代持乙方实际出资所占有的X厂的股份及权益期间，甲方无权对其进行任何处置，不得侵占乙方在经营过程中属于乙方的利益，否则负全部经济及法律责任。本合同签订后，乙方须在六个工作日内将现金300万元打入双方指定的刘某的银行账号，乙方须派人员担任坡西木材厂的财务经理一职，自签字之日起，甲方如有任何债务及纠纷由甲方负全部责任。乙方将资金交付甲方后，甲方必须将资金用于注入到双方在老挝投资的沙湾拿吉省X木材加工厂的流动资金，扩大生产经营，不得用于他用。双方给对方每月应将X厂及深圳和其他地方经营的财务报表用于电邮方式发给对方，双方有权随时对老挝及内地查阅所有的财务账目。乙方在实际出资之日起有180天选择期，在选择期内，随时可退出合作投资，甲方须按月利润2%结算给乙方，本金加利润须在15天内汇至乙方指定账户。双方同意本合同受中华人民共和国法律管辖。该合同除加盖了被告海X公司的印章之外，还有被告海X公司法定代表人卢某的签字捺印。2014年1月27日，被告海X公司、刘某作为甲方与原告作为乙方签订了一份《代为持有股份及权益合同书》，约定：由于实际情况限制，现无法将位于老挝沙湾拿吉省X木材厂的股份及权益划归给乙方，乙方同意从今日起由甲方代为持有乙方在老挝投资的沙湾拿吉省X木材加工厂股份和权益，即乙方享有甲方的66.66%（三分之二）中的15%。双方同意本合同受中华人民共和国法律管辖。该合同加盖了被告海X公司的印章，没有其法定代表人卢某的签字捺印。另查，2014年1月27日，原告向两被告指定的被告刘某账户转入250万元。2014年3月12日，原告向两被告指定的被告刘某账户转入343800元。合作投资合同约定的投资款300万元，原告实际投资284.38万元。2015年2月16日，被告海X公司、刘某作为甲方与原告作为乙方签订了一份《结算书》，约定经合作运营老挝坡西工厂一年，乙方表示要退出合作，甲方同意，双方于2015年2月16日对经营状态进行评估及计算后，经双方协商达成以下条款：乙方于2015年2月16日退出合作经营老挝X工厂。双方确认乙方应分得利润125万元。乙方应收回本金加利润409.38万元。双方同意上述人民币409.38万元从即日起至2015年4月30日前由甲方分期支付给乙方，该期间不收任何利息。若甲方未能在2015年4月30日前全部向乙方支付本金加利润409.38万元，未支付的部分款项，乙方有权罚息每天千分之一。该结算书有原告、被告刘某的签字捺印和被告海X公司的印章，没有被告海X公司法定代表人卢某的签字捺印。结算书签订后，被告刘某分别于2015年4月1日、2015年4月30日、2015年6月23日向原告母亲的账户汇入50万元、30万元、100万元，共180万元。以上事实有企业信用信息、合作投资合同书、代为持有股份及权益合同书、收款收据、结算书、网银转账回单、庭审笔录等证据证实。本院认为，关于结算书的效力问题。本院认为，结算书有效，对两被告具有法律约束力，两被告应按约全面履行自己的付款义务。理由如下：（1）被告刘某抗辩，结算书不是双方的真实意思表示，缺乏证据证明，应承担举证不能的不利后果，本院对该项抗辩不予采纳。（2）被告刘某是被告海X贸易公司的总经理，被告刘某于办公室在结算书上加盖被告海X公司的印章，是其职务行为，应由被告海X公司承担相应的民事责任。结算书虽没有被告海X公司法定代表人卢某的签字捺印，但已加盖了被告海X公司的印章，该结算书对被告海X公司具有法律约束力。被告海X公司抗辩结算书没有其法定代表人卢某的签字捺印，对其没有约束力，依据不足，本院不予采纳。（3）结算书签订后，被告刘某已向原告支付了180万元，结算书已得到部分履行。关于两被告应付原告剩余本金加利润的问题。合同法规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更后者解除合同。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行等违约责任。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中，结算书约定，两被告应付原告本金加利润409.38万元，被告刘某已付180万元，两被告还应向原告支付229.38万元。两被告抗辩，结算书确定原告应分利润是估算的，红木市场价格在结算书签订后大幅下跌，原告只能分得利润40多万元，远没有120万元。即使两被告主张的上述事实属实，红木市场价格在结算书签订后大幅下跌，属于市场风险，由此所给两被告带来的损失应由两被告自行承担。关于原告诉请的罚息问题。合同法规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求适当减少。本案中，结算书约定的罚息为逾期付款违约金，日千分之一的标准过高，应降低至日万分之五。两被告承担的罚息应分段计算，其中329.38万元的罚息从2015年5月1日起至2015年6月23日止；229.38万元的罚息从2015年6月24日起至本判决确定的付款之日止，均按日万分之五的标准计算。对于原告请求的罚息超过日万分之五标准计算的部分，本院不予支持。被告刘某主张，原告应向其偿还垫付的签证费、机票款3940元、租金33799元和借款80140元，属于另一法律关系，被告刘某也没有提起反诉且目前的证据并不充分，被告刘某应另循法律途径主张权利。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告深圳市海X贸易有限公司、刘某应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告许某支付剩余本金加利润共2293800元及罚息（罚息的计算方法为：其中329.38万元的罚息从2015年5月1日起至2015年6月23日止；229.38万元的罚息从2015年6月24日起至本判决确定的付款之日止，均按日万分之五的标准计算）；二、驳回原告许某的其他诉讼请求。如两被告未按照本判决指定的期限履行上述给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35021元、财产保全费5000元，共40021元（已由原告预交），由原告负担12781元，两被告负担27240元。如不服本判决，原告和被告海X公司可在判决书送达之日起十五日内，被告刘某可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判长 郭 成审判员 聂海琴审判员 王 云二〇一五年十二月二日书记员 詹惠婷第6页共10页