广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2015）中二法民五初字第1452号原告：黄天敏，男，汉族，住四川省古蔺县。委托代理人：肖伟梅、张莹，、律师助理。被告：周绮敏，女，汉族，住广东省中山市。委托代理人：高焕珍，广东衡德律师事务所律师。原告黄天敏诉被告周绮敏劳动合同纠纷一案，本院于2015年9月29日立案受理后，依法由审判员李惠楠适用简易程序，于2015年11月24日公开开庭进行了审理。原告黄天敏及其委托代理人肖伟梅、张莹，被告周绮敏的委托代理人高焕珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄天敏诉称：原告黄天敏于2012年9月入职原××五金厂任抛光工，保底工资2000元／月，双方未签订劳动合同，原××五金厂未为原告黄天敏购买社会保险。原告黄天敏在职期间严格遵守公司的规章制度，努力完成岗位上的工作。2015年3月20日，原告黄天敏与原××五金厂的投资人即被告周绮敏协商当天的计件数量时，被告周绮敏竟非法辞退原告黄天敏，并且将原告黄天敏自带的工作材料扔掉，造成原告黄天敏的经济损失，侵害了原告黄天敏的合法权益。现原告黄天敏起诉，请求判令：一、被告周绮敏支付原告黄天敏违法解除劳动关系的赔偿金36670.2元（6111.7元／月×3个月×2）；二、被告周绮敏向原告黄天敏垫付材料费用750元；三、被告周绮敏承担本案的诉讼费用。被告周绮敏辩称：一、原告黄天敏于2013年3月份第一次入职原××五金厂并工作至2015年1月31日离职，后于2015年3月20日再次入职，原告黄天敏为非全日制用工的抛光工，双方没有签订劳动合同，原告黄天敏同时与其他单位建立劳动关系，原××五金厂如果有抛光的工作需要做时就通知原告黄天敏，然后原告黄天敏就自己一个人或带一两个人到原××五金厂工作，做完该批货物就离开，原告黄天敏平均每月工作大约15天，每天工作大约4小时。二、被告周绮敏没有辞退原告黄天敏，原告黄天敏在原××五金厂工作至2015年3月20日因其对该天的工作量有争议而没有再回来上班，原告黄天敏于2015年3月26日回来原××五金厂看其工具称其工具少了而与被告周绮敏发生争吵，后双方到派出所调解但最终调解不成，且双方属于非全日制用工关系，故被告周绮敏无需支付原告黄天敏赔偿金。三、原告黄天敏早已离职，且原告黄天敏没有材料存放于被告周绮敏处，被告周绮敏不同意支付原告黄天敏材料费750元。综上所述，原告黄天敏的第一项诉讼请求没有事实及法律依据，原告黄天敏该项诉求的金额超出其仲裁请求的金额；原告黄天敏的第二项诉讼请求没有事实及法律依据；请求法院驳回原告黄天敏的起诉。原告黄天敏为支持其主张，提交如下证据：1.仲裁裁决书及送达回证，证明原告黄天敏不服仲裁裁决在法定期限内提起诉讼；2.保证，证明被告周绮敏承诺给付原告黄天敏保底工资，双方存在全日制用工关系；3.银行账单明细，证明原告黄天敏的平均工资为6111.7元，原告黄天敏为原××五金厂的全日制员工；4.录音光盘及文字资料，证明被告周绮敏非法解除双方的劳动关系。被告周绮敏确认证据1的真实性，仲裁裁决认定事实清楚；确认证据2的真实性，但从该证据可以看出双方约定被告周绮敏要求原告黄天敏到被告周绮敏处工作时原告黄天敏才需到被告周绮敏处工作，原告黄天敏并不是全日制员工；确认证据3真实性，结合被告周绮敏提交的原告黄天敏的银行流水统计可以看出梁淑英向原告黄天敏支付工资待遇的事实，梁淑英向原告黄天敏支付工资的时间长于被告周绮敏向原告黄天敏支付工资的时间，梁淑英支付原告黄天敏的工资金额大于被告周绮敏向原告黄天敏支付工资的金额；确认证据4的真实性，但录音的文字资料不完整，双方不是全日制用工关系，被告周绮敏可以随时解除双方的劳动关系，被告周绮敏不存在违法解雇原告黄天敏的行为。被告周绮敏未提交任何证据。经审理查明：原××五金厂系于2013年3月29日登记成立的个人独资企业，其投资人为周绮敏，该厂已于2014年1月12日以投资人决定解散为由注销工商登记。周绮敏称其在原××五金厂注销后仍在原地址继续以个人名义对外经营。2015年7月17日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理黄天敏的劳动仲裁申请，黄天敏称其于2012年9月1日入职原××五金厂（投资人为周绮敏）任抛光工，双方未签订劳动合同，其同时在原××五金厂及梁淑英经营的单位工作，但其在梁淑英经营的单位是临时工，其在原××五金厂是正式员工，其在原××五金厂的工作时间平均为每月工作20天、每天工作4小时，周绮敏于2015年3月20日通知其不用再来上班，故其请求裁决周绮敏支付其违法解除劳动关系的赔偿金18000元及垫付的抛光材料费750元。2015年9月15日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字（2015）3052号仲裁裁决，裁决驳回黄天敏的全部仲裁请求。黄天敏不服上述仲裁裁决于2015年9月29日诉至本院。周绮敏未在法定期限内就上述仲裁裁决向本院提起诉讼。黄天敏称其老乡承包梁淑英经营的厂的抛光工作，其老乡让其有空时去帮忙，其于2009年开始到梁淑英的厂工作，其在梁淑英处工作时无需打卡，双方没有约定工作时间，双方约定其工资为计件工资即按计件单价及计件数量计算工资，2015年1月份开始双方约定其保底工资为2200元／月（若其当月的应得工资少于2200元则按2200元／月计付工资，若其当月的应得工资超出2200元则按实际数额计付工资）；其在中山市东凤镇凤凰公园附近看见原××五金厂的招聘信息，其于2012年9月入职原××五金厂任抛光工并工作至2015年3月26日，双方没有约定工作时间，双方约定其工资为计件工资即按计件单价及计件数量计算工资，其中保底工资为2000元／月（若其当月的应得工资少于2000元则按2000元／月计付工资，若其当月的应得工资超出2000元则按实际数额计付工资；其必须在周绮敏致电给其时第一时间到原××五金厂工作，并在规定的时间内完成工作任务，否则保底工资不予支付），其于2012年9月至2015年3月期间实际上同时在原××五金厂及梁淑英的厂工作，哪个厂有货其就到哪个厂工作，其只要完成周绮敏及梁淑英交代的工作任务即可，出勤时间不固定，周绮敏知道其为梁淑英工作；从2013年2、3月份开始其在原××五金厂工作时上下班需打卡，打卡考勤并不影响其工资收入，不受考勤约束，但周绮敏致电给其时其必须到原××五金厂工作并完成周绮敏交付的工作任务，工作时间不固定，有时一个月工作20多天，有时一个月工作10多天，最少时一个月只工作7、8天，每天的工作时间也不固定，最少时每天工作6小时，最多时每天工作13小时。经查，保证显示有周绮敏和黄天敏的签名，反映“我厂保证黄天敏一人从2014年8月份起保底2000元／月，但只要是厂方要求过来抛光的，如果黄天敏本人不过来，此保底就会取消（注：厂方有权利取消此保底权利，但必须要提前3个月跟黄天敏本人说清楚）”。银行流水转账记录反映周绮敏于2013年4月30日至2015年4月7日期间转账支付黄天敏款项22次，梁淑英于2013年1月29日至2015年6月1日期间转账单支付黄天敏款项24次。录音光盘及文字资料为周绮敏与黄天敏的对话内容，未显示周绮敏确认其辞退黄天敏。黄天敏未提交其他依据佐证其上述陈述，亦未提交其他依据证明周绮敏于2015年3月26日违法将其辞退。周绮敏称黄天敏于2013年3月份入职原××五金厂并工作至2015年1月31日，后于2015年3月20日入职并工作至2015年3月26日，双方没有约定工作时间，双方约定黄天敏的工资为计件工资，其中保底工资为2000元／月（按计件单价及计件数量计算工资，若黄天敏当月的应得工资少于2000元则按2000元／月计付工资，若黄天敏当月的应得工资超出2000元则按实际数额计付工资；黄天敏必须在其致电时及时到原××五金厂工作，并在规定的时间内完成工作任务，否则保底工资不予支付）；黄天敏在原××五金厂的出勤时间不固定，上下班无需打卡，不受考勤约束，黄天敏有时一个月工作20多天，有时一个月工作10多天，最少时一个月只工作7、8天，每天工作时间也不固定，平均为4小时／天，黄天敏除了完成其交付的工作任务之外可能接其他厂的工作任务，黄天敏只需完成其交付的工作任务，其不管黄天敏其余时间做什么；其不清楚黄天敏是否同时在原××五金厂及梁淑英经营的厂工作，其不清楚黄天敏与梁淑英之间的关系。周绮敏未就其上述陈述提交任何依据。黄天敏主张其在原××五金厂工作期间需要自带材料，周绮敏将其自带的材料扔掉，导致材料损坏造成其损失，要求周绮敏支付其材料费用750元。黄天敏未就其主张的材料费用提交任何依据。本院认为：一、本案的争议焦点是双方是全日制用工关系还是非全日制用工关系。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”首先，虽然周绮敏主张黄天敏在职期间平均每天工作4小时，但其未提交任何依据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，周绮敏对其主张负有举证责任而举证不能应承担不利的法律后果，故本院对周绮敏的上述主张不予采信。其次，黄天敏在仲裁时称其于2012年9月至2015年3月期间同时在原××五金厂及梁淑英经营的单位工作，该期间其在原××五金厂工作时间平均为每月工作20天、每天工作4小时；其在诉讼中称其在原××五金厂的工作时间不固定，有时一个月工作20多天，有时一个月工作10多天，最少时一个月只工作7、8天，每天的工作时间也不固定，最少时每天工作6小时，最多时每天工作13小时。因此，黄天敏对其在原××五金厂的工作时间前后陈述不一致，致使本院对其上述陈述存疑，黄天敏亦未提交任何依据佐证其在诉讼中的上述陈述，故根据诚实信用原则，本院采信黄天敏在仲裁时对其月工作时间的陈述，认定黄天敏在原××五金厂的工作时间为平均每月工作20天、每天工作4小时。经折算黄天敏的工作时间符合非全日制用工的工作时间，本院认定黄天敏与原××五金厂属于非全日制用工关系。二、关于黄天敏诉求违法解除劳动关系的赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条的规定，非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工；终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。因本院已认定黄天敏与原××五金厂属于非全日制用工关系，故本院对黄天敏的该项诉讼请求不予支持。三、关于黄天敏诉求材料费用的问题。因黄天敏未就其主张的材料费用提交任何依据，周绮敏亦不同意支付黄天敏材料费用，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，黄天敏对其主张负有举证责任而举证不能应承担不利的法律后果，故本院对黄天敏的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告黄天敏的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黄天敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  李惠楠二〇一五年十二月八日书记员  吴美欣第8页共8页