贵州省大方县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0521民初4428号原告：陕西建工第七建设集团有限公司。住所地：陕西省宝鸡市渭滨区红旗路*号。统一社会信用代码：91610000220524121Y。法定代表人：赵伟，公司董事长。委托诉讼代理人：邓维义，贵州本芳律师事务所律师。被告：张合友，男，1965年2月10日出生，汉族，住贵州省大方县。委托诉讼代理人（特别授权）：黄朝云，贵州紫来律师事务所律师。原告陕西建工第七建设集团有限公司（以下简称陕西建工第七公司）与被告张合友劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陕西建工第七公司的委托诉讼代理人邓维义、被告张合友及其委托诉讼代理人黄朝云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陕西建工第七公司向本院提出诉讼请求：判决原告无须支付被告196009.97元。事实及理由：原告与被告系加工承揽关系，被告作为承揽人，在原告承建的“恒大奢香古镇古彝梯田”景观处砸石头，按原告（即定做人）的要求完成工作，交付工作成果，原告向被告支付报酬。被告作为承揽方在完成原告交付的工作时，因处置不当导致自身受伤系被告自身过错造成，与原告无关，被告无权向原告主张赔偿。大方县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决无事实及法律依据，赔偿标准亦无事实及法律依据。本案中，即便认定双方存在劳动关系，被告工资也低于统筹地区职工平均工资60%，赔偿标准应按统筹地区职工平均工资的60%计算。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告张合友辩称，请求解除双方的劳动关系，被告解除劳动合同的经济补偿金及工伤保险待遇248873.30元应由原告承担。被告于2016年8月2日在原告处工作，系经原告招用的农民工，月平均工资为5000.00元以上。根据法律规定，被告应获得各项赔偿为：停工留薪期工资14599.50元（3个月×贵州省2016年职工平均工资4866.50元）、一次性伤残补助金63264.50元（13个月）、一次性工伤医疗补助金58398.00元（12个月×4866.50元）、一次性伤残就业补助金58398.00元（12个月×4866.50元）、交通费300.00元、住宿费120.00元、鉴定费520.00元、复印病例费30.00元、住院期间护理费480.00元（3天×160元）、住院期间伙食补助费30.00元（3天×10元）、解除合同经济补偿金2433.30元（0.5个月×4866.50元）、后续治疗费50000.00元，共计248873.30元。被告住院期间收到原告方的10000.00元应在赔偿中予以抵扣。经庭审质证和本院审查，原告方提交的方劳人仲案字（2017）第92号仲裁裁决书及送达回证、被告方提交的方劳人仲案字（2017）第92号仲裁裁决书系同一仲裁裁决书，均系同一仲裁机构作出，对其证据效力本院予以确认；被告方提交的身份证、大方县方莎医院疾病证明书、贵州医科大学附属医院疾病证明书及出院记录、贵州医科大学附属医院住院病历，原告方无异议，对其证据效力本院予以确认；被告方提交的毕节市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书，原告方认为工伤决定书、鉴定结论通知书是非法证据，根据属地原则，应由用人单位所在地的市州人民政府社会保险行政部门办理，原告住所地在宝鸡市，应由宝鸡市的社保部门认定，经本院审查，该两组证据系国家权力机关作出，符合证据的三性，可作为本案的定案依据；被告方提交的贵州省道路运输客票4张、鉴定费发票1张、毕节市七星关区人民医院的收费专用票据1张、贵州省地方税务局通用定额发票3张，原告方对真实性不予认可，经本院审查，鉴定费发票符合证据的三性，本院予以认定，毕节市七星关区人民医院的收费专用票据与本案不具有关联性，本院不予认定，交通费、住宿费票据无其他证据予以佐证，不能形成完整的证据链，本院不予认定。本院经审理认定事实如下：2016年8月7日11时10分左右，张合友在陕西建工第七公司承建的“恒大奢香古镇古彝梯田”景观处砸石头时，被弹起的石头打伤右眼，同日在大方县方莎医院冲洗后被建议往上级医院治疗。2016年8月10日张合友在贵州医科大学附属医院住院治疗3天，诊断为：1.右眼角膜穿通伤；2.右眼外伤性白内障。张合友的损伤经毕节市人力资源和社会保障局以0521201638386号《认定工伤决定书》认定为工伤，经毕节市劳动能力鉴定委员会以NoBJ20161102_035号《鉴定结论通知书》鉴定为伤残柒级，停工留薪期自受伤之日起3个月。张合友就其工伤保险待遇赔偿问题与陕西建工第七公司未能达成一致，后向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年8月25日，大方县劳动人事争议仲裁委员会作出方劳人仲案字（2017）第92号仲裁裁决，裁决：一、双方劳动关系从裁决书下发之日解除。二、由被申请人支付申请人停工留薪期工资福利14599.5元、一次性伤残补助金63264.5元、住院伙食补助费30元、停工留薪期护理费479.97元、一次性工伤医疗补助金58398元、一次性伤残就业补助金58398元、鉴定及停工留薪期确认费520元、车旅食宿费320元。以上共计196009.97元。三、驳回申请人的其余仲裁请求。陕西建工第七公司不服该仲裁裁决，遂向本院起诉。本院认为，陕西建工第七公司因与张合友之间工伤保险待遇赔偿问题，不服大方县人事劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决的理由是：原告与被告不存在劳动关系，而是雇佣关系，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告未提供证据证明与被告存在雇佣关系，应承担举证不能的后果，故对该请求本院不予支持。原告对工伤认定及鉴定结论通知书不予认可，亦未提供证据支持其意见，对该意见本院不予采信。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，被告属工伤保险基金支付的部分应由原告陕西建工第七公司按照工伤保险待遇项目及标准支付。原告认为被告工资低于统筹地区职工平均工资60%，赔偿标准应按统筹地区职工平均工资的60%计算，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均的60%计算。”的规定，原告未提供证据证明被告在遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，对原告的该意见本院不予采纳，故大方县人事劳动争议仲裁委员会就陕西建工第七公司与张合友之间工伤保险待遇问题作出的方劳人仲案字（2017）第92号仲裁裁决书中职工月平均工资适用贵州省城镇单位从业人员2016年度月平均工资4866.50元的标准并无错误，被告辩称其月平均工资超过5000.00元，其提供的证据不足以支持其主张，本院不予采信，故被告应享受的各项工伤保险待遇及数额为：1、停工留薪期间工资福利，被告的停工留薪期自受伤之日起3个月，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，停工留薪期工资福利为14599.50元（4866.50元/月×3个月）；2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”的规定，被告经鉴定为伤残柒级，一次性伤残补助金为63264.50元（4866.50元/月×13个月）；3、一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》（黔人社厅【2011】27号）文件第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低一个月”的规定，被告1965年2月10日出生，一次性伤残就业补助金为58398.00元（4866.50元/月×12月）；4、一次性工伤医疗补助金，根据《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》（黔人社厅【2011】27号）文件第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月”之规定，一次性工伤医疗补助金为58398.00元（4866.50元/月×12月）；5、停工留薪期护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。”之规定，张合友未提供证据证明其护理人员的收入情况，我省统计局也没有公布护工的平均工资标准，该项费用应当按照2016年度我省一般居民服务业职工年平均工资标准38246.00元计算，张合友住院治疗3天，故张合友停工留薪期护理费计算为38246.00元÷365天×3天=314.35元；6、住院期间伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”及《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第四条第一款第（一）项“伙食补助标准按照每人每天10元。”的规定，张合友住院期间伙食补助费为30.00元（3天×10.00元/天）；7、鉴定费520.00元、复印病例费30.00元、住院和鉴定的交通费300.00元、住宿费420.00元，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，被告提供了鉴定费发票520.00元，本院予以支持，复印病例费未提供证据予以佐证，本院不予支持，交通费、住宿费被告提供的证据不足以支持其主张，本院不予支持。8、被告要求原告支付解除合同经济补偿金2433.30元、后续治疗费50000.00元的主张，解除劳动合同系被告提出，不存在支付经济补偿金的情形，后续治疗费无法律及事实依据，本院不予支持。综上，张合友应获得的工伤保险待遇为停工留薪期工资福利14599.50元、一次性伤残补助金63264.50元、一次性伤残就业补助金58398.00元、一次性工伤医疗补助金58398.00元、住院伙食补助费30.00元、停工留薪期护理费314.35元、鉴定费520.00元，共计195524.35元。被告自认住院期间收到原告10000.00，应予以扣除，故张合友还应获得的工伤保险待遇为185524.35元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十条、第三十七条第一款、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第四条、第六条、第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告陕西建工第七建设集团有限公司与被告张合友的劳动关系；二、原告陕西建工第七建设集团有限公司在本判决生效之日起10日内，支付张合友停工留薪期工资福利、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、住院期间护理费、鉴定费，共计185524.35元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由原告陕西建工第七建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。本判决生效后，如果义务方未按判决指定的期间履行义务，权利方可于自动履行期届满之日起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。审 判 员  丰 刚二〇一七年十二月七日法官助理  张 丽书 记 员  谢亚云