广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗番法民五初字第410、447号410号案原告（447号案被告）：陈三妹，住广州市番禺区。委托代理人：杨红超、郑知心，广东成悦律师事务所律师。410号案被告（447号案原告）：广州市毅源清洁服务有限公司，住所：广州市番禺区。法定代表人：宁良富，职务：总经理。委托代理人：何丽霞，广东银德律师事务所律师。原告陈三妹诉被告广州市毅源清洁服务有限公司(以下简称毅源公司)以及原告毅源公司诉被告陈三妹劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭合并进行了审理。陈三妹的委托代理人杨红超、毅源公司的委托代理人何丽霞到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。陈三妹诉称：本人于2014年入职毅源公司，担任清洁工，工作地点在广东移动通信有限责任公司番禺分公司清河东机楼。在职期间，本人一周工作六天，节假日不休息，但毅源公司从未支付加班费。毅源公司亦未依法为本人参加社会保险，且违法解除与本人的劳动关系。本人认为，毅源公司的行为已违反《劳动合同法》等规定。经申请仲裁，广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会已作出仲裁裁决。为维护自身合法权益，本人起诉请求法院判决：1、确认双方在2014年3月1日至2015年2月13日期间存在劳动关系；2、毅源公司支付2015年1月1日至同年2月13日工资2879元；3、毅源公司支付2014年3月1日至2015年2月13日期间未签书面劳动合同双倍工资20837元；4、毅源公司支付解除劳动关系赔偿金3600元；5、毅源公司支付2014年3月1日至2015年2月13日期间每周六及节假日加班工资12284元；6、毅源公司支付2014年3月1日至2015年2月13日期间高温津贴1200元；7、毅源公司支付失业保险金3032元。毅源公司诉称：陈三妹于2014年3月1日由本公司委托移动项目主管江燕芬雇佣，负责清理清河东机楼某处的垃圾，由本公司每月给付报酬。但公司从未对其进行管理监督，也未对其工作时间提出任何要求。虽然公司工作人员袁某对陈三妹进行手工登记考勤，但仅是为确认其工作成果，并非实行上下班管理。因双方建立的是雇佣关系，故未签订劳动合同。陈三妹自认在何某容、黎某、冯伍妹3人辞职后，其与另两名清洁工工作量增加，故其与本公司协商续约时提出要求增加工资，遭到拒绝后双方发生争执。但本公司并未通知其不用来上班。双方于2015年12月13日下午协商续签劳动合同，但陈三妹等3人提出不合理的薪金要求。本公司人员表示如果不续签合同可以选择办理离职手续。但其3人既不同意续签劳动合同也不提出辞职，而是在次日结伙擅自离职。本公司多次电话通知其回到工作岗位，但其一直未理会。根据合同约定，本公司有权扣发其一个月的工资，并保留追究其擅自离职及诬告所造成损失的权利。陈三妹的工作地点在广东移动通信有限责任公司番禺分公司清河东机楼内，机楼室内温度常年保持在26度以下，故我公司无须向陈三妹支付高温津贴。我公司安排陈三妹每周出勤6天，每天工作7小时，每月至少休息4天。即每周工作42小时，比标准工时多2小时，按每月30天计算，最低工资应为1702.68元（1550+1550/21.75/8×8.57×200％）。而我公司每月实际向其发放工资1800元，已超额支付。陈三妹与本公司仅是雇佣关系，故不存在加班的问题。本公司仅确认其在2014年5月1日、6月2日、9月8日、10月3日及2015年1月1日这些法定节假日有处理垃圾。陈三妹在2015年2月14日与另两名员工结伙擅自离职，给公司造成经济损失，不应获付经济补偿金。综上，毅源公司起诉请求法院判决：1、毅源公司无须向陈三妹支付2015年1月1日至同年2月13日期间工资2700元；2、毅源公司无须向陈三妹支付2014年5月1日至2015年2月13日期间未签订劳动合同的二倍工资差额19800元；3、毅源公司无须向陈三妹支付2014年度高温津贴600元；4、毅源公司无须向陈三妹支付2014年5月1日至2015年2月13日期间的周六加班工资差额2554.86元；5、毅源公司无须向陈三妹支付2014年5月1日至2015年2月13日期间的法定节假日加班工资1182.03元；6、毅源公司无须向陈三妹支付经济补偿1800元；7、诉讼费用由陈三妹承担。经审理查明：陈三妹于2014年3月1日进入毅源公司承包清洁服务的广东移动通信有限责任公司番禺分公司清河东机楼工作，负责垃圾清理等保洁工作。双方没有签订劳动合同。毅源公司每月月底通过银行转账形式向陈三妹支付上月报酬，不需要签收，也没有发放工资条。从双方确认的银行历史明细反映，陈三妹2014年4月－2015年1月每月收到工资1800元。在职期间，毅源公司未为陈三妹参加社会保险。陈三妹负责保洁的大厦原有6名保洁人员，其中3人在2014年年底至2015年年初相继离职。因工作量骤增，陈三妹等3名未离职的保洁人员曾与毅源公司就劳动报酬问题进行协商。陈三妹称，因双方在2015年2月13日就劳动报酬事宜协商不成，毅源公司将其解雇。对此，毅源公司予以否认，认为是陈三妹等人提出不合理薪金要求，其工作人员表示如不续签合同可以办理离职手续，但陈三妹等人擅自离职。双方确认陈三妹等3人自2015年2月14日起没有再回毅源公司上班。但就各自主张的离职原因，双方均未提供确切证据证实。2015年2月25日，陈三妹向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求毅源公司支付解除劳动关系经济补偿，后又增加请求确认劳动关系及毅源公司支付加班费、高温津贴、失业保险金等。仲裁期间，毅源公司的证人江某乙（自称是清洁部主管）出庭作证，其称陈三妹平时由班长袁某管理，日常工作内容、工资待遇及工作地点都与其他保洁员一样。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月15日作出穗番劳人仲案字[2015]第1516号《仲裁裁决书》，裁决：确认陈三妹与毅源公司于2014年3月1日至2015年2月13日期间存在劳动关系；毅源公司向陈三妹支付2015年1月1日至同年2月13日工资2700元、2014年5月1日至2015年2月13日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额19800元、2014年高温津贴600元、周六加班工资差额2554.86元、法定节假日加班工资1182.03元、解除劳动关系经济补偿1800元。毅源公司、陈三妹均不服此裁决，先后诉至本院。诉讼中，陈三妹表示如法院不认定毅源公司违法解除劳动关系，其调整主张毅源公司支付的违法解除劳动关系赔偿金为经济补偿。双方确认陈三妹解除劳动关系前十二个月平均工资为1800元；一般每周上班6天，每天工作7小时，每月休息4天；实际出勤情况由班组长袁某玲进行手工登记；陈三妹在2015年1月为全勤。陈三妹对毅源公司提供的2014年3月至2015年2月的考勤记录予以确认。根据该考勤记录，陈三妹在其在职期间有5.5天法定节假日有上班，分别是：2014年4月5日（半天）、5月1日、6月2日、9月8日、10月3日、2015年1月1日；2015年2月共出勤11日。毅源公司确认没有向陈三妹发放高温津贴，理由是工作场所有空调降温，温度达不到应发放高温津贴的标准。为此，毅源公司提供了若干现场照片予证明。从现场照片反映，陈三妹负责清洁的大厦为玻璃幕墙结构，室内有降温设施。陈三妹确认工作场所在室内，确认工作地点的外观照片，但认为毅源公司没有采取相应的降温措施。陈三妹确认在2015年5月1日前未就本案加班工资及高温津贴问题主张权利。本院认为：关于双方法律关系性质问题，虽然毅源公司主张其与陈三妹之间为劳务关系，但其确认陈三妹在其承接的清洁服务点工作，由其公司工作人员登记出勤情况，由其公司发放报酬。仲裁期间，毅源公司一方的证人亦确认陈三妹的工作内容、工资待遇及工作地点都与其他保洁员无异。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本院确认陈三妹与毅源公司之间建立的是劳动关系。关于劳动关系存续期间的问题，陈三妹于2014年3月1日入职，至2015年2月14日离职，故双方于2014年3月1日至2015年2月13日期间存在劳动关系。从陈三妹入职至离职，毅源公司未与其订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，陈三妹要求毅源公司支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的请求合法有据，本院予以支持。因陈三妹入职后的第一个月为订立劳动合同的合理协商期，故毅源公司应付的二倍工资差额自2014年4月1日起算，计至离职之日，数额为18727.65元（1800元/月×10个月＋9.45元/小时×11天×7小时/天）。关于劳动关系解除问题，双方于2015年2月协商续订劳动合同的过程中，因客观情况的变化而就劳动报酬问题发生争议，毅源公司在2015年2月13日提出如不续订合同可以办理离职手续，陈三妹于次日起未再回毅源公司上班，双方均未能举证证实各自主张的离职原因，应视为由毅源公司提出并经双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，毅源公司应向陈三妹支付经济补偿。根据该法第四十七条第一款的规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”双方对陈三妹离职前12个月平均工资为1800元无异议，本院予以确认。毅源公司应向陈三妹支付的解除劳动关系经济补偿为1800元（1800元/月×1个月）。关于加班工资问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”关于周末加加班工资问题，双方确认陈三妹基本每周上班6天，每天工作7小时，每月休息4天，则每月工资固定，即双方实行固定工时制度且劳动报酬固定的用工模式。陈三妹每月加班小时数为8.66小时[（7小时/天×6天/周－8小时/天×5天）×4.33周/月]。因双方未签订劳动合同，按本地区最低工资标准计算，加班工资应为154.29元（1550元/月÷21.75天/月÷8小时/天×8.66小时×200%），即毅源公司每月至少应支付1704.29元（1550元＋154.29元）给陈三妹。故此，陈三妹的实际工资收入未低于法定标准，陈三妹要求毅源公司另行支付周末加班工资的主张缺乏依据。至于节假日加班问题，根据毅源公司提交的考勤记录，陈三妹在职期间有5.5天法定节假日有上班，毅源公司应支付法定节假日加班工资差额685.92元（1550元/月÷21.75天/月÷8小时/天×5.5天×7小时/天×200%）。关于欠付工资问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”关于陈三妹主张的2015年1月1日至同年2月13日期间工资，毅源公司在仲裁阶段称曾电话通知陈三妹回去领取，在诉讼阶段又改称因陈三妹擅自离职而依《劳动合同》扣发，但双方并未签订劳动合同，毅源公司亦未能举证证明陈三妹擅自离职，故应依法向陈三妹付清2015年1月1日至同年2月13日期间工资。根据相应的考勤记录，陈三妹在2015年1月没有缺勤，同年2月共出勤11天，其已向毅源公司提供了劳动。毅源公司应按原工资支付标准向其支付劳动报酬。根据此前工资情况，陈三妹正常工作时间工资为9.45元/小时[1800元/月÷（8小时/天×5天/周×4.33周/月＋8.66小时/月×200％）]，故陈三妹2015年1月1日至同年2月13日应得工资为2527.65元（1800元＋9.45元/小时×11天×7小时/天）。关于高温津贴问题，双方确认劳动地点在室内，且毅源公司已举证证明在工作场所采取了相应的降温措施，故对陈三妹要求被告支付高温津贴的诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。关于失业保险金，《失业保险条例》第十四条规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；……”本案中，陈三妹与毅源公司建立劳动关系的期间不满一年，故对陈三妹要求毅源公司支付失业保险金的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《失业保险条例》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认陈三妹与广州市毅源清洁服务有限公司于2014年3月1日至2015年2月13日期间存在劳动关系；二、广州市毅源清洁服务有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈三妹支付未订立书面劳动合同二倍工资差额18727.65元；三、广州市毅源清洁服务有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈三妹支付经济补偿1800元；四、广州市毅源清洁服务有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈三妹支付法定节假日加班工资685.92元；五、广州市毅源清洁服务有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈三妹支付2015年1月1日至同年2月13日工资2527.65元；六、驳回陈三妹其余诉讼请求；七、驳回广州市毅源清洁服务有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费合共20元，由广州市毅源清洁服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  卫健明审 判 员  申 燕人民陪审员  黄苑仪二〇一五年十二月二十九日书 记 员  何佳玲