湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0506民初2489号原告：宜昌金天地经贸有限责任公司（以下简称金天地公司）。住所地宜昌市夷陵区小溪塔街办锦江东路*号。统一社会信用代码91420506793258019E。法定代表人：李添翼，系金天地公司董事长。委托代理人：李逾操，湖北三立律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：宜昌中燃城市燃气发展有限公司（以下简称中燃公司）。住所地宜昌市夷陵路***号。统一社会信用代码91420000747698144Y，法定代表人：邓耀波，系中燃公司董事长。委托代理人：陈凯鑫，男，1979年4月17日出生汉族，系中燃公司法务经理，住武汉市洪山区。代理权限为特别授权。委托代理人：邓芸，女，1982年8月30日出生汉族，系中燃公司职员，住宜昌市西陵区。代理权限为特别授权。原告宜昌金天地经贸有限责任公司与被告宜昌中燃城市燃气发展有限公司合同纠纷一案，本院于2017年9月21日立案受理后，依法由审判员岳新平独任审判，于2017年10月24日公开开庭进行了审理。原告宜昌金天地经贸有限责任公司的委托代理人李逾操和被告宜昌中燃城市燃气发展有限公司的委托代理人陈凯鑫、邓芸到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宜昌金天地经贸有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求确认原、被告双方签订的《合作建设天然气加气站协议》及相关补充协议已解除。2、请求判令被告向原告支付30万元违约金。3、请求判令被告向原告支付2017年第一季度、第二季度收益款差额5383.62元及第三季度收益款152798.66元，土地使用税5257.76元，合计163440.04元。4、请求判令被告立即拆除相关设施、恢复原状，将土地返还给原告。事实与理由：2006年9月18日，原告与被告就在宜昌市夷陵区明珠路共同建设CNG汽车加气站相关事宜签订了《合作意向书》。2017年2月9日，原告与被告正式签订了《合作建设天然气加气站协议书》，双方就权利义务、利益分配、结算方式、合作期限及违约责任作了明确约定。2009年5月26日，因被告不履行《合作协议》相关义务，原告向法院提起诉讼，后因被告请求调解与协商，双方签订了《补充协议》，被告向原告支付2万元补偿，原告撤回了起诉。2015年12月7日，因为被告屡次违约及双方多次协商无法就继续履行《合作协议》达成一致等因素，原告向被告发出书面律师函，通知被告解除《合作协议》，要求终止履行合同。2016年1月19日，被告向夷陵区法院提起诉讼请求确认解除《合作协议》无效，双方继续履行《合作协议》，法院经过审理认可了金天地公司解除合同的行为，并驳回了中燃公司的诉请，被告不服判决向宜昌市中级人民法院提起上诉，二审庭审结束后的当日，在原告明确表示不接受调解的情况下，被告向原告提出了《合作建设天然气加气站协议补充协议二》的调整方案，原告基于被告的诚意及双方合作时间较长等原因的考虑，接受了调整方案，被告与原告于2016年11月1日签订了《补充协议二》，被告撤回了上诉。《补充协议二》对投资收益分配及结算方式作了相应调整，约定为按季度支付，并约定土地使用税由被告承担。2017年1月12日，被告向原告送达了《明珠站2016年度加气量及利益分配核算表》，但该《计算表》不符合《补充协议协议二》的约定，原告遂于2017年1月18日对该结算表提出异议并向被告送达了《关于结算2016年收益有关事项的函》和开具的发票，后经双方多次协商，未能就结算收益达成一致。同时，原告也向被告提出暂按其核算方案支付的请求。2017年2月28日，在多次请求被告支付原告2016年度投资收益，而被告拒不按期支付的情况下，原告向被告送达了《关于解除合同终止合作及支付2016年投资收益的函》，该函明确解除合同终止合作相关事宜，并再次表明同意按被告核算方案先行支付投资收益款，对异议部分保留协商、诉讼的权利，但被告仍未向原告支付任何款项。2017年5月17日，原告发现被告违反合同约定，私自增加用于居民供气的加气柱及苗圃种树，遂向被告送达《关于限期拆除加气柱和清除树木的函要求予以清除，中燃公司置之不理。2017年8月17日，原告在历经7个月多达数十次主动或委托他人前往与被告协商、交涉、追索款项，期间被告也多次承诺向原告支付投资收益款，但就是没有实际给付，在被告对原告送达的《关于解除合同终止合作及支付2016年投资收益的函》置之不理的情况下，原告委托湖北三立律师事务所向被告出具《律师函》，要求被告在2017年9月1日前联系原告办理拆除相关设施、返还土地相关手续，并暂按被告的核算方案向原告支付2016年收益款、2017年第一、第二季度收益款、土地使用税及违约金等费用。2017年8月31日，被告向原告支付了2016年度收益款及土地使用税共计628344.01元，但对于2017年第一、第二季度收益款及土地使用税仍未给付。2017年9月30日，被告在收到本院传票后，向原告支付了2017年第一、第二季度收益款及土地税287577.07元。根据我国《合同法》第九十六条的规定及《补充协议二》的约定，原告主张解除合同，应当通知被告，合同自通知于2017年2月28日到达被告时解除，另给予被告6个月准备期，准备期内，被告可继续经营，并按《合作协议》和《补充协议二》向原告支付收益款及相关费用。根据我国《合同法》第六十条及一百零七条规定，被告拒不向原告给付收益款，致使合同目的不能实现，属于严重违约行为，被告应该承担违约责任，向原告支付违约金。另根据我国《合法法》第九十七条规定，合同解除后，原告可以要求恢复原状。被告宜昌中燃城市燃气发展有限公司辩称，原告歪曲事实、恶意诉讼，请法庭驳回原告诉讼请求。1、根据（2016）鄂05民终2357号裁定书，原告就同一诉讼请求重复起诉，根据“一事不再理”及相关法律规定，请求法院驳回原告诉请。2、根据《合作建设天然气加气站协议补充协议二》第三条：“双方保证：无论天然气销售价格、销售量和商业环境等发生任何变化，在合作期内不得再以任何理由单方提出解除合作，甲乙双方共同承担经营的风险。”协议中第四条约定：“…加气量低于15万立方米的…”，第五条中约定“…收益不能保证财务费用…”，这两条解除条件，被告均不具备，原告也没有提供任何相关证据。3、根据《补充协议二》第二条第1款：“…利润计算公式为：年度天然气销售量*每平方米天然气销售单价*3.8%…支付时间按月开票，按季度交付”。2017年尚未结束，2017年年度天然气销售量没有出结果，利润无法核算，2017年结束，才能计算年用气量，计算利润，2018年按照季度交付。被告不仅没有违约，反而为了避免矛盾，提前支付了相关款项。4、双方存在细微分歧，尚在协商，并不构成违约。原告当庭变更了诉讼请求第二项292960.69元为5353.62元，双方唯一的分歧就是5383.62元左右未支付，而该分歧2017年9月11日双方约定协商，并不构成违约。根据《明珠站2017年1-6月份加气量及利润分配核算表》（2017年9月11日），2017年利益分配金额为277061.55元，双方均签字/盖章确认，原告同意就异议部分另行协商，尚未协商好不构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条之规定，被告既没有不履行或迟延履行合同的主要债务，双方争议的仅仅就是5383.62元的分歧，且5383.62元的分歧尚在协商中，不具备法律规定的解除合同条件。5、原告履行合同会给被告带来远远超出预期的经济效益，被告出于经济利益的考虑，利用细小的分歧来解除合同希望攫取他人经营的劳动成果，不应该得到支持。原告金天地公司为证明自己的主张向本院提交证据如下：1、2006年9月18《合作意向书》，拟证明原、被告双方就在夷陵区明珠路共同建设CNG汽车加气站达成合作意向。2、2006年11月20日《建设用地规划许可证》，拟证明原告与被告达成合作意向项目取得建设用地规划许可证。3、2007年2月9日《合作建设天然气加气站协议书》，拟证明原告与被告正式签订合作协议，明确了双方的权利义务、利益分配、结算方式、合作期限及违约责任。4、2009年12月7日《补充协议》，拟证明被告违约，原告向夷陵区人民法院提起诉讼，被告向原告支付2万元补偿，双方达成协议后，原告撤回起诉。5、2015年12月4日关于解除合同终止合作的《律师函》，拟证明原告签订的《合作协议》合同目的不能实现、被告违约等原因，原告向被告送达了解除合同律师函。6、（2016）鄂0506民初184号民事判决书，拟证明被告起诉确认原告解除合同无效，请求继续履行，被依法驳回。7、（2016）鄂05民终2357号民事裁定书，拟证明原被告双方达成《补充协议二》，被告撤回上诉。8、2016年11月1日《补充协议二》，拟证明原、被告双方就复位分配、结算方式、解除合同等作了新的规定。9、2017年1月12日明珠站2016年度加气量及利益分配核算表，拟证明利益核算方式不符合《补充协议》对利益分配的约定。10、2017年1月18日关于结算2016年收益有关事项的函，拟证明原告向被告不符合《补充协议二》约定的利益核算方式的回复。11、从夷陵区法院档案室调出的（2016）鄂0506民初184号案件的相关资料，拟证明原告诉讼中所主张的依据。12、2017年1月23日关于2016年收益分配的复函，拟证明被告拒绝按照《补充协议二》相关约定履行支付收益款义务。13、2017年2月28日关于解除合同终止合作及支付2016年投资收益的函，拟证明原告向被告送达解除合同的通知，并作出让步，按3.6元/方计提结算或以被告核算方式，要求七日内支付收益，被告仍未支付。14、2017年5月17日关于限期拆除加气柱和清除树木的函，拟证明被告违反合同约定，私自增加用于居民供气的加气柱及苗圃种树，原告发函要求予以清除，被告置之不理。15、2017年7月28日关于金天地公司2016年度收益结算的报告，拟证明被告承诺付款后，仍不向原告支付收益款。16、2017年8月17日律师函及送达回证，拟证明原告向被告送达律师函明确告知，解除合同给予六个月准备期，并要求被告暂按其核算方式向原告支付相应收益款、土地使用税及违约金。17、2017年第一季度、第二季度、第三季度收益款及土地税核算表。拟证明第一季度、第二季度、第三季度支付收益款及土地使用税的情况。被告中燃公司质证认为，1、对《合作意向书》没有异议；2、建设用地规划许可证没有原件不予认可；3、对《合作建设天然气加气站协议书》真实性没有异议，关联性和证明目的有异议；4、补充协议的真实性、关联性、证明目的有异议；5、关于解除合同终止合作的律师函系复印件，对真实性、关联性、证明目的有异议；6、（2016）鄂0506民初184号民事判决书的真实性没有异议，对证明目的有异议；7、（2016）鄂05民终2357号民事裁定书的真实性没有异议，对证明目的持有异议；8、补充协议二的真实性不持异议，证明目的有异议；9、明珠站2016年度加气量及利益分配核算表的真实性不持异议，证明目的持有异议；10、关于结算2016年收益有关事项的函是原告单方作出的，被告方不予认可，对真实性、证明目的均持有异议；11、从夷陵区法院档案室调出的（2016）鄂0506民初184号案件的相关材料已过举证期限，与本案没有关系不发表质证意见；12、关于2016年收益分配的复函的真实性没有异议，对证明目的有异议，从年度收益分配复函可以看出双方对2016年的年度收益分配存在分歧；13、关于解除合同终止合作及支付2016年投资收益的函，是原告单方出具的，对真实性无法核实，证明目的也持有异议，因是原告单方作出的，与被告没有任何关系；14、关于限期拆除加气柱和清除树木的函，是原告单方出具的，对真实性、关联性、证明目的均持有异议；15、关于金天地公司2016年度收益结算的报告的真实性不持异议，证明目的持有异议，这份报告刚好证明双方在2017年7月份对2016年收益分配达成一致；16、律师函及送达回证的真实性不持异议，对证明目的持有异议；17、2017年第一季度、第二季度、第三季度收益款及土地税核算表是原告单方作出的，对真实性、关联性、合法性均持有异议。被告中燃公司为证明自己主张，向本院提交如下证据：1、关于金天地公司2016年度收益结算的报告，拟证明双方2017年8月2日就收益达成了一致意向，同时证明付款期至2017年10月1日至。2、网银流水一份，拟证明2016年1月1日至12月30日支付的费用是628344.01元。3、《合作建设天然气加气站协议》补充协议二，拟证明双方约定了计算利润的分配方法，是按年度计算的，即乙方分配利润=年度天然气销售量X每方天然气销售单价X3.8%。4、汇款凭证一份，拟证明向被告向原告支付了收益款。5、回复函一份，拟证明单方违约的情况下其依然表达了合作的意愿。原告金天地公司质证认为，1、对结算报告的真实性不持异议，但对证明目的持有异议，结算报告不能证明付款期是2017年10月1日；2、对转账凭证不持异议；3、补充协议二对支付方式作了明确约定按季度支付；4、对汇款凭证的真实性不持异议，但汇款凭证从反方面来说被告在第一季度已经过了大半年的情况下才支付收益款，这张付款凭证已经证明被告有延迟付款的行为；5、对回复函的真实性认可，对证明目的不认可。上述原、被告所提供的证据，本院认为，原告提供的《建设用地规划许可证》加盖发证机关审批专用章，应予确认；原告提供的补充协议具有双方加盖的公章且法定代表人签字，应予确认；对原告提供的关于解除合同终止合作的律师函系复印件与原告提供的（2016）鄂0506民初184号民事判决书、（2016）鄂05民终2357号民事裁定书有必然联系，应予确认；对原告提供的关于结算2016年收益有关事项的函与关于2016年度收益分配的复函具有因果联系，应予确认；原告提供的从夷陵区法院档案室调出的（2016）鄂0506民初184号案件的相关材料，可以作为本案的间接证据，应予确认；原告提供的关于解除合同终止合作及支付2016年投资收益的函，具有被告员工签字确认收到，应予确认；原告提供的关于限期拆除加气柱和清除树木的函，因被告存在增加加气柱和种植树木的事实在庭审过程中被告予以承认，应予确认；原告提供的2017年第一季度、第二季度、第三季度收益款及土地税核算表，支持了原告的诉讼请求，应予确认。本院经审理认定事实如下：2006年9月18日，原告金天地公司与被告中燃公司就在宜昌市××区××路（××）共同建设CNG汽车加气站相关事宜签订了《合作意向书》。2017年2月9日，金天地公司与中燃公司正式签订了《合作建设天然气加气站协议书》（以下简称《合作协议》），双方就权利义务、利益分配、结算方式、合作期限及违约责任作了明确约定。该协议第九条明确约定违约责任：“违约方除赔偿直接经济损失外，另向守约方支付违约金30万元人民币”。2009年5月26日，因中燃公司不履行《合作协议》相关义务，金天地公司向本院提起诉讼（（2009）夷民初字第846号），后因中燃公司请求调解与协商，双方签订了《补充协议》，中燃公司向金天地公司支付20000元补偿，金天地公司撤回了起诉。2015年12月7日，因为中燃公司屡次违约及双方多次协商无法就继续履行《合作协议》达成一致等因素，金天地公司向中燃公司发出书面律师函，通知中燃公司解除《合作协议》，要求终止履行合同。2016年1月19日，中燃公司向本院再次提起诉讼（（2016）鄂0506民初184号）请求确认解除《合作协议》无效，双方继续履行《合作协议》，本院经过审理认可了金天地公司解除合同的行为，并驳回了中燃公司的诉请，中燃公司不服判决向宜昌市中级人民法院提起上诉，二审庭审结束后的当日，在金天地公司明确表示不接受调解的情况下，中燃公司向金天地公司提出了《合作建设天然气加气站协议补充协议二》（以下简称《补充协议二》）的调整方案，金天地公司基于中燃公司的诚意及双方合作时间较长等原因的考虑，接受了该调整方案，中燃公司与金天地公司于2016年11月1日签订了《补充协议二》，中燃公司撤回了上诉。《补充协议二》对投资收益分配及结算方式作了相应调整，约定为金天地公司分配利润=天然气销售量×每方天然气销售单价×3.8%，按季度支付，每方的单价按政府物价部门批复的单价（庭审中双方确认了政府物价部门批复单价为每方3.76元，该单价已实际调整为每方3.6元，自2017年9月起，又调整为每方3.48元），并约定土地使用税由中燃公司承担。2017年1月12日，中燃公司向金天地公司送达了《明珠站2016年度加气量及利益分配核算表》，但该核算表不符合《补充协议二》关于利润分配的约定，金天地公司遂于2017年1月18日对该核算表提出异议并向中燃公司送达了《关于结算2016年收益有关事项的函》和开具的发票。后经双方多次协商，未能就结算收益达成一致意见。同时，金天地公司也向中燃公司提出暂按其核算方案支付的请求。2017年2月28日，在多次请求中燃公司支付金天地公司2016年度投资收益，而中燃公司拒不按期支付的情况下，金天地公司向中燃公司送达了《关于解除合同终止合作及支付2016年投资收益的函》，该函明确解除合同终止合作相关事宜，并再次表明同意按中燃公司核算方案先行支付投资收益款，对异议部分保留协商、诉讼的权利，但中燃公司仍未向金天地公司支付任何款项。2017年5月17日，金天地公司发现中燃公司违反合同约定，私自增加用于居民供气的加气柱及被他人侵占土地建苗圃种树，遂向中燃公司送达《关于限期拆除加气柱和清除树木的函》，中燃公司既不予以回复，也不拆除。2017年8月17日，金天地公司遂委托湖北三立律师事务所向中燃公司出具《律师函》，要求中燃公司在2017年9月1日前联系金天地公司办理拆除相关设施、返还土地相关手续，并暂按中燃公司的核算方案向金天地公司支付2016年收益款、2017年笫一、二季度收益款、土地使用税及违约金等费用。2017年8月31日，中燃公司向金天地公司支付了2016年收益款及土地使用税共计628344.01元，但对于2017年第一、二季度收益款及土地使用税仍未给付。2017年9月20日，金天地公司在中燃公司数次违约的情况下，又一次向本院提起诉讼，2017年9月30日，中燃公司在收到本院应诉通知书和传票后，向金天地公司支付了2017年第一、二季度收益款及土地税287577.07元。在中燃公司支付了2017年部分收益及土地税的情况下，金天地公司于2017年10月24日当庭变更第三项诉讼请求，请求法院判令中燃公司向金天地公司给付第一、二季度收益款差额5383.62元，第三季度收益款152798.66元、土地使用税5257.76元，合计163440.04元。本院认为，原、被告双方签订的《合作意向书》、《合作建设天然气加气站协议书》、《补充协议》、《补充协议二》均为双方真实意思表示，内容不违反法律、法规禁止性规定，为有效合同。原告金天地公司履行合同义务后，被告中燃公司就应当按照双方签订的《合作建设天然气加气站协议书》、《补充协议》、《补充协议二》约定的方式及时办理结算并支付投资收益款，逾期办理或支付都属违约，应当承担全部民事责任。自2009年至本案诉讼期间，被告中燃公司多次就履行合同义务与原告金天地公司发生纠纷，且多次诉讼到法院，充分说明了被告中燃公司未按照合同约定履行合同义务。2017年1月18日原告金天地公司因投资收益款结算与被告中燃公司再次产生分歧，原告金天地公司提出以《补充协议二》约定的收益分配及结算方式核算出投资收益款，并作出让步，但被告中燃公司依然拒不支付，致使原告金天地公司于2017年2月28日在多次请求被告中燃公司支付2016年度投资收益，而其拒不按期支付的情况下，原告金天地公司向被告中燃公司送达了《关于解除合同终止合作及支付2016年投资收益的函》，该函明确解除合同终止合作相关事宜，并再次表明同意按被告中燃公司核算方案先行支付投资收益款，对异议部分保留协商、诉讼的权利，但被告中燃公司仍未向原告金天地公司支付任何款项。经原告金天地公司多次催索，被告中燃公司直到收到《律师函》后，方于2017年8月31日支付了2016年收益款及土地使用税共计628344.01元，但对于2017年第一、二季度收益款及土地使用税仍未给付。由于被告中燃公司拒不按照合同约定履行义务，导致原告金天地公司于2017年9月20日再次向本院提起诉讼，要求法院确认其解除合同有效，并判令被告支付收益款及违约金等。2017年9月30日，中燃公司在收到本院应诉通知书和传票后，向金天地公司支付了2017年第一、二季度收益款及土地税287577.07元，尚欠5383.62元未予支付。被告中燃公司虽然履行了部分义务，但该支付行为更进一步证实了被告中燃公司未按照《补充协议二》约定的支付时间和核算方式履行主要债务，存在严重违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“当事人一方迟延履行主要义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，另一方可以解除合同”之规定。由于被告中燃公司多次迟延履行债务且有其它严重违约行为，致使原告金天地公司的合同目的不能实现，原告金天地公司有权解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款“主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除”之规定，原、被告双方签订的《合作建设天然气加气站协议》及《补充协议》、《补充协议二》自《关于解除合同终止合作及支付2016年投资收益的函》到达被告方之日即于2017年2月28日解除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（二）项、第（三）项、第（四）项、第九十六条、第九十七条、第九十八条和第一百零七条之规定，判决如下：一、原告宜昌金天地经贸有限责任公司与被告宜昌中燃城市燃气发展有限公司双方签订的《合作建设天然气加气站协议》及《补充协议》、《补充协议二》已于2017年2月28日解除。二、被告宜昌中燃城市燃气发展有限公司于判决生效后立即向原告宜昌金天地经贸有限责任公司支付300000元违约金。三、被告宜昌中燃城市燃气发展有限公司于判决生效后立即向原告宜昌金天地经贸有限责任公司支付2017年第一季度、第二季度收益款差额5383.62元及第三季度收益款152798.66元，土地使用税5257.76元，合计163440.04元。四、被告宜昌中燃城市燃气发展有限公司于判决生效后一个月内拆除相关设施、恢复原状，将土地返还给原告宜昌金天地经贸有限责任公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4865元(减半收取)，由被告宜昌中燃城市燃气发展有限公司负担（该费用原告已预交，被告在履行上述给付义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  岳新平二〇一七年十二月十二日书记员  杜韩东