茂名市茂南区人民法院发文稿纸签发：核稿：拟稿：事由：附件：主送机关：抄送机关：机密程度：字第号印发数量：年月日封发广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书（2015）茂南法民一初字第637号原告：许铭忠，男，1957年5月17日出生，汉族，住茂名市茂南区。委托代理人：庞ＸＸ，男，1968年12月9日出生，汉族，住广东省茂名市茂南区，系茂南区红旗街红旗南社区居委会推荐。被告：茂名市文化广电新闻出版局，住所地茂名市茂南区新湖路473号大院。法定代表人：陈研，该局局长。委托代理人：黄伟冠、郭扬来，广东文业律师事务所律师。原告许铭忠诉被告茂名市文化广电新闻出版局劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2015年11月10日第一次公开开庭进行了审理，原告许铭忠及其委托代理人庞ＸＸ到庭参加诉讼，被告茂名市文化广电新闻出版局经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；于2015年12月18日第二次公开开庭进行了审理，原告许铭忠及其委托代理人庞ＸＸ，被告茂名市文化广电新闻出版局的委托代理人黄伟冠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许铭忠诉称，因茂劳人仲案字（2015）47号茂名市劳动人事争议仲裁委员会不予受理，原告依《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条向人民法院提起诉讼。原告于2008年1月1日进入被告单位做保安工作，约定每月工资840元，约2013年每月工资调整为1150元至2014年12月份，上班最后一个月（2015年1月份）工资是1500元，每月工资支付都经历任茂名市体育局局长签发和2014年底属合并后现任局长签发。2008年3月31日由本人保安班（班长：许铭忠；保安员：许火尧、张伟泉、吴华养、黎荣光），班长本人作代表与被告签订（劳动）协议书，协议服务期限从签订日期2008年3月31日起至2008年12月31日止。本人从2008年1月1日起在被告单位连续工作到2015年2月3日止，但被告自2008年12月31日协议服务期限期满后至2015年1月份都未与原告签订劳动合同。2015年1月份，被告将本单位保安工作划归茂南区保安公司管理，被告单位将原有的保安人员（许铭忠、许火尧、吴华养、张伟泉、黎荣光）全部解除，解除后的全体保安人员一并划归保安公司管理，重新与茂南区保安公司签订劳动合同。被解除的全体保安人员经一致商定，认为被告违背全体保安人员意愿，单方面解除劳动关系，将我们卖猪仔给茂南区保安公司，不能接受，全体保安人员决定提出辞职（保安公司已重新安排保安人员取代被告解除的保安人员上岗），决定不同意与茂南区保安公司签订劳动合同，本人与本班保安人员（许火尧、吴华养、张伟泉、黎荣光）曾多次向被告提出经济补偿，都被被告拒绝。后向茂名市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，茂劳人仲案字（2015）47号茂名市劳动人事争议仲裁委员会不予受理，原告依《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条向人民法院提起诉讼。一、被告应支付原告2008年1月1日至2008年3月30日和2009年1月1日至2015年2月3日未签订劳动合同的二倍工资差额87246元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”和第十四条第3款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，本人于2008年1月1日进入被告单位上班做保安，2008年3月31日由班长许铭忠作代表与被告单位签订（劳动）协议书，协议书服务期限至2008年12月31日期满，之后被告一直未与本人签订劳动合同至2015年1月份，被告单方面解除合同（本人的情况符合本法第十四条至第三款规定，视为用人单位与本人已订立无固定期限劳动合同）。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定被告应向本人（从2008年1月1日至2008年3月30日和2009年1月1日至2015年2月3日止）每月支付二倍的工资，共2＋11＋12×5＋1=74个月（2008年2月1日至2008年3月30日2个月，2009年2月1日至2009年12月31日11个月，2010年1月1日至2014年12月31日60个月，2015年1月1日至2015年2月3日按1个月计算），被告应支付原告2008年1月1日至2008年3月30日和2009年1月1日至2015年2月3日未签订劳动合同的二倍工资差额87246元（本人1150×11＋1500／12≈1179元／月是本人在2015年1月份被被告单方面解除劳动合同前12个月的平均工资，1179元／月×74月=87246元）。二、被告应支付申请人解除劳动合同的经济补偿17685元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者要就继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向；劳动者支付赔偿金”及第四十七条“第一款：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。第3款：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，本人的情况是用人单位（被告）违反本法规定解除劳动合同，依本法第四十八条本人不要求继续履行劳动合同，被告应当依照本法第八十七条和第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向本人支付赔偿金17685元。具体计算是：2008年1月1日至2015年2月3日止，共7个半月（工作7年零1个月）工资二倍计算，即1179元／月×15月=17685元。三、被告单位未依法为原告缴纳社会保险费，被告违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，原告可以解除劳动合同，因此，原告即便辞职解除劳动合同都符合法律规定，何况被告是单方面解除劳动合同。本诉讼请求符合法律规定，被告亦违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定，应当向原告支付经济赔偿。原告诉讼请求：1、请求人民法院判令被告支付原告2008年1月1日至2008年3月30日和2009年1月1日至2015年2月3日未签订劳动合同的二倍工资差额87246元（1179元／月×74月）。2、请求人民法院判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿（从2008年1月1日起至2015年2月3日止）17685元（1179元／月×15月）。3、以上诉讼请求金额合计104931元。被告茂名市文化广电新闻出版局辩称：一、被答辩人许铭忠诉请支付2008年1月1日至2008年3月30日未签订书面劳动合同的双倍工资差额，没有事实和法律依据，且其于2015年8月11日才就本案涉劳动争议纠纷提起劳动申诉，因此，该诉请亦已超出时效。许铭忠没有举证证明其系于2008年1月1日开始在答辩人单位工作。许铭忠向法庭提交的四份《证言》等证据，其中张伟泉、吴华养、许火尧的证言，因该三人亦对答辩人提起与本案相关联的诉讼，其出具的证言属于与本案当事人许铭忠有利害关系的证人出具的证言，系不能作为认定案件事实依据的。同时，答辩人认为，即使许铭忠从2008年1月1日开始即在答辩人单位工作，许铭忠诉请支付2008年1月1日至2008年3月30日未签订劳动合同的二倍工资差额属于赔偿金性质，仲裁时效适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，从许铭忠知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算一年。具体到本案，根据《劳动合同法实施条例》第七条之规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”，即自2008年2月1日起至2009年1月31日止，双倍工资的诉请在仲裁时效内。法律具有公开性，因此自双方劳动关系建立满一年，劳动者对用人单位应承担的双倍工资支付义务应当明确，即可视为劳动者应当知道其权利受到侵害，故许铭忠申请双倍工资的仲裁时效应自2009年1月1日至2009年12月31日止，而许铭忠于2015年8月提起仲裁，许铭忠诉请支付2008年1月1日至2008年3月30日的二倍工资差额已经超过仲裁时效期间，应驳回许铭忠该诉讼请求。二、许铭忠诉请2009年1月1日至2014年12月25日期间未签劳动合同的双倍工资差额没有事实和法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：用人单位至用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此，即使双方存在劳动关系，自2009年1月1日起应依法视为答辩人已与许铭忠订立了无固定期限劳动合同，即视为答辩人已与许铭忠签订了劳动合同，故许铭忠诉请2009年1月1日至2014年12月25日期间未签订劳动合同的双倍工资差额没有事实和法律依据，应驳回许铭忠该诉讼请求。三、本案没有证明答辩人与许铭忠解除劳动关系事实的证据，相反许铭忠于2015年2月3日单方面提出辞职，根据《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第20条：“劳动者按照《劳动法》第二十四条的规定，主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金”的规定，答辩人亦无需支付经济补偿金。因此，许铭忠诉请支付解除劳动合同的经济补偿没有事实和法律依据。四、原告的工资在2014年9月前是由茂名市体育局处理，2014年9月，茂名市体育局正式与茂名市文化广电新闻出版局合并。茂名市体育场馆服务中心是具有独立法人资格的，因此被告对此不清楚，不予确认。综上所述，原告许铭忠的诉讼请求没有事实和法律依据，请法庭依法驳回原告许铭忠的诉讼请求。经审理查明：原告许铭忠主张其于2008年1月1日进入被告单位从事保安工作至2015年2月3日，2008年1月1日起至2012年12月每月工资840元，2013年全年工资是每月1050元，2014年1月至2015年1月每月工资1150元，最后一个月工资1500元。被告茂名市文化广电新闻出版局主张不清楚原告的工作年限及工资标准。另查明，原告许铭忠与茂名市体育局于2008年3月31日签订了《协议书》一份，约定原告为茂名市体育局提供局办公楼及体育中心整个大院安全的护卫，茂名市体育局向原告支付每人每月800元的服务费，保安员由茂名市体育局直接领导并由茂名市体育局负责保安员的业务、技术、政治思想教育及日常行政管理工作，服务期限自协议书生效之日起至2008年12月31日止。原告许铭忠作为保安员负责茂名市体育局的护卫工作，直到2015年2月3日。原告许铭忠于2015年2月3日提出辞职申请。又查明，2014年9月，茂名市体育局与茂名市文化广电新闻出版局合并。再查明，原告许铭忠于2015年8月14日向茂名市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，2015年8月31日茂名市劳动人事争议仲裁委员会作出茂劳人仲案字（2015）47号不予受理通知书，以证据材料不足为由不予受理。原告不服茂名市劳动人事争议仲裁委员会的不予受理决定，于2015年9月21日诉至本院。以上事实，有原告提交的证据及庭审笔录等在案佐证，足资认定。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”的规定，2014年9月，茂名市体育局与茂名市文化广电新闻出版局合并，茂名市体育局的权利和义务由茂名市文化广电新闻出版局继承。一、关于原告请求被告支付原告2008年1月1日至2008年3月30日和2009年1月1日至2015年2月3日未签订劳动合同的二倍工资差额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”和《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，原告许铭忠是具有劳动权利能力和劳动能力的公民，具有合法的劳动者的主体资格。被告茂名市文化广电新闻出版局是机关法人，具有合法的用工主体资格。原告许铭忠主张其于2008年1月1日进入被告单位从事保安工作至2015年2月3日，并向本院提交了其与茂名市体育局签订的《协议书》予以证实，本院对该事实予以确认。原告在被告处工作期间，服从被告的管理，按照被告的安排从事门岗保卫工作，并从被告处领取工资，双方形成劳动关系，原、被告于2008年3月31日签订的《协议书》应认定为劳动合同性质。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”、第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”、第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，原告许铭忠从2008年1月1日开始在被告茂名市文化广电新闻出版局从事保安工作之日起即与被告茂名市文化广电新闻出版局建立了劳动关系，被告于2008年3月31日才与原告订立书面劳动合同，自用工之日起满一个月的次日（即2008年2月1日）至2008年3月30日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向原告每月支付两倍的工资。2008年12月31日，原、被告签订的《协议书》服务期限届满后没有继续签订劳动合同，但原告仍继续在被告单位从事保安工作，因此，被告自用工之日起满一个月的次日（即2009年2月1日）至满一年的前一日（即2009年12月30日）应当依照劳动合同法第八十二条的规定向原告每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日（即2009年12月31日）已经与原告订立无固定期限劳动合同。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。原告分别于2008年2月1日及2009年2月1日开始已经知道其签订劳动的合同权利被侵害，却在2015年8月14日才向劳动仲裁部门申请劳动仲裁，请求裁决被告支付原告的双倍工资差额，已超过上述规定的时效，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定：“……对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。”原告确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由，应当承担其自身怠于行使法律权利所导致的不利后果。故被告主张原告该项诉讼请求已经超过仲裁时效，依法不能得到支持，请求法院驳回原告关于双倍工资差额的诉讼请求，本院予以采纳。因此，原告请求判令被告支付原告2008年1月1日至2008年3月30日和2009年1月1日至2015年2月3日未签订劳动合同的二倍工资差额87246元（1179元／月×74月），本院不予支持。二、关于原告请求被告支付解除劳动合同的经济补偿的问题，如前所述，原、被告于《协议书》服务期限届满后没有继续签订劳动合同，但原告仍继续在被告单位从事保安工作，因此，视为自用工之日起满一年的当日（即2009年12月31日）原告已经与被告订立无固定期限劳动合同。原告许铭忠与其他保安队成员于2015年2月3日向被告提出辞职申请，并解除劳动合同，被告茂名市文化广电新闻出版局无需支付经济补偿金。原告请求判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿（从2008年1月1日起至2015年2月3日止）17685元（1179元／月×15月），没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十四条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下：驳回原告许铭忠的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告许铭忠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长 ：杨美安人民陪审员 ：邱军杰人民陪审员 ：张志清二〇一五年十二月二十八日书 记 员 王 敏 智