.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市中级人民法院民事判决书（2017）内02民终2452号上诉人（原审原告）：王民利，男，1966年3月13日出生，回族，住包头市。上诉人（原审被告）：呼和浩特铁路局包头西机务段。负责人：赵斌，段长。委托代理人赵立文，内蒙古冠坤律师事务所律师。上诉人王民利、上诉人呼和浩特铁路局包头西机务段（以下简称包头西机务段）因不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3506号劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人王民利、上诉人包头西机务段委托诉讼代理人赵立文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王民利上诉请求：撤销一审判决，判令包头西机务段支付王民利2016年1月至2017年3月26日的生活补贴67500元；案件受理费由包头西机务段承担。事实和理由：2013年5月12日，王民利因公受伤，2014年4月9日被认定为工伤并享受工伤保险待遇。停工留薪期满后伤尚未痊愈，包头西机务段从2015年12月开始根据《呼和浩特铁路局职工休假及工资待遇管理办法》第14条第（三）款第4项和《内蒙古自治区工伤职工停薪留职期暂行办法》（内劳社办字【2005】208号）第8条规定，按王民利本人工资的60%即4500元发放生活补贴，但从2016年1月1日起，包头西机务段无故停发了生活补贴。一审诉讼期间，包头西机务段主动补发了王民利二次手术期间（2017年3月28日至5月7日）的停工留薪期工资，但一审判决将二次手术停工留薪期认定为应补发生活补贴，驳回了王民利2016年1月至2017年3月26日生活补贴的诉讼请求，一审法院混淆了王民利应享受生活补贴和停工留薪的条件作出错误判决。上诉人包头西机务段上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回王民利的诉讼请求。一、二审诉讼费由王民利承担。事实和理由：一审判决未认定包头西机务段已支付王民利2017年3月26日至5月6日期间的生活补贴13623.63元。包头西机务段于2017年6月给王民利的工资中不乏了王民利停工停工留薪期满不能回复工作继续治疗43天的生活补贴13623.63元。一审判决认定未支付42天生活补贴的事实不清。王民利主张的2016年1月至10月的工资已经做出生效判决，驳回王民利的诉讼请求，王民利不应再提起此期间的工资或生活补贴。2016年11月至2017年3月26日期间，王民利未上班，也未履行请假手续，一审判决认定王民利主张此期间的生活补贴没有事实依据。一审判决认定包头西机务段支付王民利停工留薪期满不能回复工作42天的生活补贴6983元适用法律错误，故请求依法改判。王民利向一审法院起诉请求：1、请求判令被告包头西机务段支付原告王民利2016年1月-2017年5月生活补贴76500元；2、请求判令被告包头西机务段支付在此期间克扣原告王民利的工资的赔偿金19125元（76500×25%＝19125元）3、案件受理费由被告包头西机务段承担。一审判决认定，原告于1984年12月入职被告处从事火车司机工作，2013年5月12日在工作中受伤，被诊断为左手外伤。2014年4月9日被认定为工伤，10月11日，被鉴定为九级伤残。2014年10月22日，呼和浩特铁路局印发《呼和浩特铁路局职工休假及工资待遇管理办法》，其中第十四条第（三）款第4项记载“被鉴定为七至十级或无等级的，停工留薪期满，不能恢复工作需继续治疗的，须有国家公立医疗机构的诊断证明，经单位劳动能力审核小组审核确认，停发原工资待遇，改按本人工资的60%发给生活补贴。......”2016年原告向本院提起诉讼，要求被告支付停工留薪期工资6万，并按25%支付补偿工资；支付停工留薪期间的护理费、交通费；赔偿因少交各项保险和公积金给原告造成的损失。2016年5月5日，本院作出（2016）内0203民初690号判决，认定原告王民利停工留薪期为4个月，判令被告支付原告停工留薪期工资28911.76元，驳回原告其他诉讼请求。后被告不服，提起上诉，包头市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。2016年10月，原告诉至本院请求判令被告支付2016年1月-10月工伤病假工资45000元，恶意克扣的工资11250元的补偿工资。2017年3月2日，本院作出（2016）内0203民初4638号民事判决，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，提起上诉，后又撤回上诉。另查明，2016年1月至2017年5月，原告未到被告处上班。2017年1月23日，被告申请去吉林大学第二医院手术治疗，填写了内蒙古本级工伤职工转诊转院申请表、内蒙古本级工伤职工治疗及旧伤复发诊治申请表，同日，被告处负责人、经办人在该两份申请表中的“用人单位意见”一栏签名，单位加盖公章，同年3月26日，呼和浩特铁路局社会保险管理处在前述转诊转院申请表中“经办机构意见”一栏写明“同意转吉林大学第二医院治疗”，负责人、经办人分别签名，单位加盖公章。同年5月23日，呼和浩特铁路局社会保险管理处在前述治疗及旧伤复发诊治申请表中“经办机构意见”一栏写明“同意治疗”，负责人、经办人分别签名，单位加盖公章。2017年3月28日至4月7日，原告在吉林大学第二医院住院10天，出院诊断包括“陈旧性左手外伤，左肘管综合征、左腕尺管综合征”。2017年4月7日，吉林大学第二医院出具出院诊断书，出院医嘱中包括“全休一个月”。再查明，关于本案纠纷，原告于2017年7月4日向包头市劳动人事争议仲裁院提起仲裁，仲裁院作出不予受理的决定，原告不服向本院提起诉讼。一审法院认为，关于原告主张2016年1月至2017年5月的生活补贴，根据《呼和浩特铁路局职工休假及工资待遇管理办法》第十四条第（三）款第4项的规定，被鉴定为七至十级或无等级的，停工留薪期满，不能恢复工作需继续治疗的，须有国家公立医疗机构的诊断证明，经单位劳动能力审核小组审核确认，停发原工资待遇，改按本人工资的60%发给生活补贴。本案中原告构成九级伤残，停工留薪期被认定为4个月，停工留薪期满后，因工伤左手受伤需要继续治疗，2017年3月28日至4月7日，原告在经被告及呼和浩特铁路局社会保险管理处同意的情况下，在吉林大学第二医院住院10天，有吉林大学第二医院的住院病案为证。同时，2017年4月7日，吉林大学第二医院出具出院诊断书，出院医嘱中载明“全休一个月”，结合原告家住包头，治疗机构在吉林的事实，住院前路途考虑2天，故本院酌情考虑原告不能恢复工作的时间共计42天，被告应按原告本人工资的60%向原告发放该期间的生活补贴。其余期间的生活补贴，没有事实依据，本院不予支持。关于原告本人工资的60%，原告主张为4500元，被告认可系原告受伤前12个月平均工资的60%，本院予以认定，故被告应向原告支付生活补贴共计6983元（4500元+4500元/月÷21.75天×12天）。关于原告主张被告支付2016年1月至2017年5月期间克扣原告的工资的赔偿金19125元，原告在此期间没有在被告处履行正常的劳动义务，原告的请求于法无据，故本院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告呼和浩特铁路局包头西机务段支付原告王民利2016年1月至2017年5月期间的生活补贴6983元，于本判决生效后七日内付清；二、驳回原告王民利的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告王民利已预交），由原告王民利负担元。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院对一审判决认定的事实依法予以确认。王民利在二审审理中认可包头西机务段主动补发了其二次手术期间（2017年3月28日至5月7日）的停工留薪期工资，并将其第一项诉讼请求由包头西机务段支付其“2016年1月-2017年5月生活补贴76500元”调整为“2016年1月至2017年3月26日的生活补贴67500元”。包头西机务段向法庭提交了“关于王民利停工留薪期工资支付情况”说明，证明支付王民利2017年3月26日至2017年5月6日停工留薪期工资，但王民利认为包头西机务段所发的停工留薪期工资并非是补发其主张的生活补贴。本院认为，根据《呼和浩特铁路局职工休假及工资待遇管理办法》第十四条第（三）款第4项的规定，被鉴定为七至十级或无等级的，停工留薪期满，不能恢复工作需继续治疗的，须有国家公立医疗机构的诊断证明，经单位劳动能力审核小组审核确认，停发原工资待遇，改按本人工资的60%发给生活补贴。同时根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第八条的规定，工伤职工停工留薪期满，应当进行劳动能力鉴定，停发停工留薪待遇，需要治疗的必须有医疗机构的诊断证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇，由用人单位发给生活补贴。王民利停工留薪期被认定为4个月。停工留薪期满后，王民利经包头西机务段及呼和浩特铁路局社会保险管理处同意，在吉林大学第二医院住院治疗，并有相关住院病案和医生医嘱及出院诊断书。王民利在此期间的治疗有相关医疗机构的诊断证明，一审法院对该事实酌情予以考虑王民利不能恢复工作的时间共计42天并无不当。对于王民利上诉主张由包头西机务段支付2016年1月至2017年3月26日生活补贴的请求证据不足，法律依据也不充分，该请求本院依法不予支持。对于王民利上诉请求由包头西机务段支付克扣其工资的赔偿金19125元主张亦证据不足，本院依法不予支持。包头西机务段上诉主张已经给付了王民利治疗期间生活补贴，但其提交的工资发放明细及支付停工留薪期工资说明中不能充分证明该上诉主张，故包头西机务段的该上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元由双方当事人各自负担10元。本判决为终审判决。审判长张志强审判员包杏花审判员王伟二○一七年十二月六日书记员张景文附：本裁定所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。