山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）青民五终字第1997号上诉人（原审原告）刘顺来。被上诉人（原审被告）管波。被上诉人（原审被告）青岛金城宇机械设备有限公司。法定代表人丁照明，经理。二被上诉人的委托代理人张新红、李延杰，山东倡通律师事务所律师。上诉人刘顺来因与被上诉人管波、被上诉人青岛金城宇机械设备有限公司（以下简称金城宇公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2014）黄民初字第7082号民事判决，于2015年8月18日向本院提起上诉。本院于2015年10月9日受理。本案受理后，由审判员尤志春担任审判长、审判员孙向东担任本案主审，与审判员董丽华共同组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘顺来一审诉称：被告管波系被告金城宇公司员工，2013年8月18日被告管波在送货过程中无故殴打原告，致原告受伤住院治疗。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令二被告赔偿原告医疗费12219.25元、护理费560元、交通费150元、住院伙食补助费140元、伤残赔偿金70454元、误工费12160元、鉴定费1000元、精神抚慰金1000元，共计97683.25元；诉讼费由二被告承担。管波一审辩称：原告刘顺来所诉与事实不符，其不是无故殴打原告，愿意赔偿原告医疗费。青岛金城宇机械设备有限公司一审辩称：原告刘顺来所诉事实与其没有关系，其作为单位没有过错。原审法院查明和认定的基本事实是：被告管波系被告金城宇公司员工，2013年8月18日15时许，被告管波接受公司安排至青岛保税区内的青岛神顺发石材厂维修设备，因停车问题与原告刘顺来发生口角，后双方相互撕扯，管波用拳头打伤刘顺来鼻部。经法医学鉴定，刘顺来双侧鼻骨多发骨折构成轻伤。被告管波因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑八个月。原告受伤后，进入青岛市市立医院住院治疗7天，共花费医疗费12219.25元。住院期间，医嘱证明原告属于二级即需1人护理。庭审中，原告刘顺来申请对其伤残程度进行鉴定，2014年11月10日莱西市中医医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为原告的损伤程度为十级伤残。被告金城宇公司认为该鉴定意见依据的标准为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，而本案中原告的损伤不是被告管波在提供劳务的工程中造成的，应当参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评残，申请重新鉴定。原审于2015年1月10日函告莱西市中医医院司法鉴定所，要求其对原告的损伤进行补充鉴定。2015年1月20日莱西市中医医院司法鉴定所出具补充鉴定意见，认为原告的损伤不构成伤残。原审法院认为：被告管波虽然是被告金城宇公司员工，与原告刘顺来口角发生在从事公司指派的活动中，但是其挥拳致原告鼻骨骨折的行为超出了公司授权或者指派的工作范围，其应对原告因伤造成的损失承担赔偿责任，被告金城宇公司不承担赔偿责任。被告辩称原告对事故的发生具有过错，但未提交证据予以证明，故对该抗辩意见不予采纳。关于原告的各项损失，确认如下：一、医疗费。原告刘顺来主张医疗费12219.25元，并提供了医疗费发票予以证明，予以确认。二、误工费。原告刘顺来受伤前在青岛神顺发石材有限公司工作，每月工资3500元，因伤住院治疗7天，造成误工损失816元。三、护理费。原告刘顺来因伤住院7天，医嘱证明期间需要二级即1人护理，原告要求按照目前青岛市护工的通常标准每天80元计算共计560元，符合法律规定，予以确认。四、交通费。结合原告刘顺来的伤情和住院距离等因素，酌情认定150元。五、住院伙食补助费。原告刘顺来因伤住院7天，其请求按照青岛市2013年国家机关工作人员出差补助每天20元的标准计算共计140元，符合法律规定，予以确认。六、精神损害抚慰金。原告刘顺来的损伤并未构成伤残，故对其主张的精神损害抚慰金的请求不予支持。综上，原告刘顺来的损失共计13885元，被告管波应当全部予以赔偿。原告的其他诉讼请求证据不足，不予支持。据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法法》第十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、被告管波于判决生效之日起10内支付原告刘顺来各项损失共计13885元；2、驳回原告刘顺来的其他诉讼请求。案件受理费1895元（原告已预缴），按比例分担，由原告刘顺来负担1595元，由被告管波负担300元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，刘顺来不服，上诉至本院。上诉人刘顺来上诉称：一、关于伤残鉴定标准问题，莱西市中医医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为上诉人的损伤程度为十级伤残。该鉴定结论程序合法，适用鉴定标准正确，但一审法院根据被上诉人的申请，决定补充鉴定，鉴定部门出具的补充鉴定意见程序违法，依据的鉴定标准错误。二、根据《侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，被上诉人青岛金城宇机械设备有限公司应当承担连带赔偿责任。请求二审法院依法改判。被上诉人管波答辩称：一、被上诉人的伤残应当参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行评定，《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的评定标准只能适用于劳动者与用人单位这种特定的主体之间。莱西市中医医院司法鉴定所进行补充鉴定正确，程序合法，所作出的鉴定结论正确。二、上诉人言语过激，首先挑起事端，对于损害后果也有过错，依法应自负部分责任。请求二审法院依法判决。被上诉人青岛金城宇机械设备有限公司答辩称：一、被上诉人的伤残应当参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行评定，莱西市中医医院司法鉴定所进行补充鉴定正确，程序合法，所作出的鉴定结论正确。二、被上诉人管波与上诉人相互撕扯行为，依然超出其工作范畴，上诉人主张答辩人承担连带赔偿责任无事实和法律依据。请求二审法院依法维持原判。二审经审理查明：原审法院查明事实属实，本院予以确认。二审期间，双方均未提交新的证据。本案经调解未能达成协议。本院认为：本案系生命权、健康权、身体权纠纷。被上诉人管波系被上诉人青岛金城宇机械设备有限公司的员工，在从事公司指派的工作时，因停车问题与上诉人刘顺来发生口角，后管波将刘顺来致伤。对上述事实双方当事人没有异议，二审双方争议的焦点为：一、上诉人刘顺来的伤是否构成十级伤残；二、被上诉人金城宇公司应否承担本案的赔偿责任。对此，本院认为，一、应上诉人刘顺来的申请，原审委托莱西市中医医院司法鉴定所对刘顺来的伤残进行鉴定，该所参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的评定标准进行鉴定并出具司法鉴定意见，认定刘顺来损伤程度为十级伤残。该鉴定程序合法，参照的鉴定标准并不违反法律规定，因此，该鉴定意见应作为认定刘顺来损失的依据。被上诉人金城宇公司认为刘顺来伤残应当参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行评定，并申请重新鉴定，该主张依据不足，原审不应再次委托补充鉴定，并采用该意见认定刘顺来损伤不构成伤残。据此管波还应赔偿刘顺来残疾赔偿金70454元（35227元×20×10%）。二、我国《侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。本案中管波系在履行公司指派的工作时与刘顺来发生的纠纷，纠纷的起因与管波执行工作任务有关，金城宇公司应当对刘顺来的损失承担赔偿责任。综上，上诉人的上诉理由成立，其上诉请求本院予以支持。一审判决不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2014）黄民初字第7082号民事判决第一项；二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2014）黄民初字第7082号民事判决第二项；三、被上诉人管波赔偿上诉人刘顺来残疾赔偿金70454元，于本判决生效后10日内付清；四、被上诉人青岛金城宇机械设备有限公司对被上诉人管波的赔偿款项承担连带赔偿责任；五、驳回上诉人刘顺来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1895元，二审案件受理费1895元，共计3790元，由上诉人刘顺来负担804元，被上诉人管波和被上诉人青岛金城宇机械设备有限公司共同负担2986元。本判决为终审判决。审判长  尤志春审判员  孙向东审判员  董丽华二〇一五年十二月十日书记员  王媛媛