.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2017）晋01民终4343号上诉人（原审原告）：郝晓莉，女，1976年10月4日出生，汉族，太钢集团有限公司矿业分公司尖山铁矿职工，住娄烦县。委托诉讼代理人：来建荣（上诉人之夫），男，1974年4月29日出生，汉族，太钢集团有限公司矿业分公司尖山铁矿职工，住娄烦县。上诉人（原审被告）：太原钢铁（集团）有限公司矿业分公司尖山铁矿，住所地山西省娄烦县马家庄乡尖山生活区。法定代表人：郭振海，矿长。委托诉讼代理人：孙洪涛，男，太原钢铁集团有限公司法律事务部职工，住太原市胜利街337号。委托诉讼代理人：景江彬，男，太原钢铁集团有限公司尖山铁矿职工，住尖山铁矿。上诉人郝晓莉因与上诉人太原钢铁（集团）有限公司矿业分公司尖山铁矿（以下简称太钢尖山铁矿）劳动争议纠纷一案，不服山西省娄烦县人民法院（2017）晋0123民初205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郝晓莉上诉请求：一、撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求，具体为1、单位支付上诉人一次性补发拖欠的工资代扣个人所得税计算错误部分人民币2873元；2、判决继续履行原劳动合同，上诉人回原岗位工作；3、单位在上诉人工伤停工留薪期2014年10月到2015年10月期间13个月未依照《工伤保险条例》的要求按月足额支付上诉人工资，其中四个月低于最低工资支付上诉人，请求判决单位支付上诉人赔偿金共计37338.6元；4、单位支付上诉人因工致伤治疗期间生活不能自理90天的护理费15915元及因工伤复发生活不能自理住院治疗期间的护理费7957.9元；5、单位在上诉人工伤后变更劳动合同内容，损害了上诉人的最根本利益，请求赔偿17个月工资66499元及17个月低于最低工资支付上诉人的赔偿金39899元；6、一次性伤残补助金计算有误，单位赔偿损失6642元；7、单位支付上诉人工伤后异地就医的伙食补助费和市内交通补助9000元；8、单位赔偿上诉人精神损害赔偿金6000元；9、单位单方更改劳动合同的违法行为持续期间给上诉人造成的损失赔偿到违法行为截止日；二、诉讼费由单位承担。事实和理由：上诉人系太钢尖山铁矿水电作业区库工，在2014年9月2日参加单位组织的篮球比赛中致伤，单位不积极处理，上诉人于2015年6月11日经太原市人力资源和社会保障局认定为工伤。停工留薪期为2014年9月2日至2016年3月30日。单位没有按照工伤保险条例的规定支付上诉人工资。上诉人工伤治疗结束回单位上班被口头告知待岗，此期间只给最低生活保障，剥夺了上诉人劳动和取得报酬的权利。请求二审法院查明事实，依法改判。太钢尖山铁矿针对郝晓莉的上诉辩称，郝晓丽提出的上诉主张第一项是相关税务机关的职责，不是上诉人的职责范围；上诉人在工伤休息期间，岗位不可能为空，其重新上班应重新安排岗位，这是单位内部的管理职权；金额是否少发需要与财务核实；护理费郝晓丽应提供证据证明；答辩人已经给郝晓丽重新提供了岗位，但郝晓丽不同意，所以只能按待岗发放生活补助，所以不存在赔偿的问题；郝晓丽因就医单位已经按出差给予了相应的伙食、交通、住宿费用；精神损害赔偿没有依据。综上，法院应依法裁判。太钢尖山铁矿上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人对郝晓莉不承担责任；二、诉讼费由郝晓莉承担。事实和理由：一审判决上诉人支付被上诉人两次陪护费没有事实依据；一审判决要求上诉人给付2016年4月至2017年1月的工资差额系适用法律错误。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法裁判。郝晓莉针对太钢尖山铁矿上诉辩称，关于陪护费答辩人有证据证明，一审审理期间已经提交，法院予以认定是正确的，只是金额少计算了；工资差额问题，答辩人工伤后单位不给及时安排工作岗位，造成一直待业，收入很少，故应补足。郝晓莉向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院撤销晋劳人仲裁字（2017）第72号仲裁裁决书；2.请求法院依法判决太钢尖山铁矿支付郝晓莉一次性补发拖欠的工资代扣个人所得税计算错误部分2879.9元；3.太钢尖山铁矿在郝晓莉工伤后单方面更改劳动合同，请求判决继续履行原劳动合同，回工伤前的岗位工作；4.太钢尖山铁矿在郝晓莉工伤停工留薪期间未依照《工伤保险条例》的要求按月支付原告工资，其中四个月（2015年4月-7月）低于最低工资支付，请求判决支付郝晓莉赔偿金4787×70%×4－2790.4=10613元（郝晓莉工伤前的月平均工资是4787元）。太钢尖山铁矿2016年5月至2017年2月累计10个月低于最低工资支付郝晓莉，按每月930元的制度执行，请求判决太钢尖山铁矿支付赔偿金（4787-930）×100%×10=38570元。太钢尖山铁矿2015年7月到2015年10月未按标准支付郝晓莉工资，拖欠工资4个月，请求判决太钢尖山铁矿支付郝晓莉赔偿金4787×50%×4=9574元；5.请求法院判决太钢尖山铁矿支付郝晓莉因膝关节骨折、韧带断裂治疗期间的护理费46407÷12×60%×3=6961元，并加付50%的赔偿金6961×50%=3480.5元。请求判决太钢尖山铁矿支付郝晓莉因工伤复发生活不能自理住院期间的护理费48969÷12×60%×1.5=3637元，并加付50%的赔偿金3637×50%=1836.5元；6.太钢尖山铁矿在郝晓莉工伤后单方变更劳动合同的主要内容，使郝晓莉下岗，剥夺劳动和取得劳动报酬的权利，直接损害了郝晓莉的根本利益，请求判决太钢尖山铁矿赔偿2016年5月至2017年2月共10个月，每月支付930元的工资差额（4787-930）×10=38570元，2017年3月到现在2017年7月期间按最低工资1320元执行的工资差额（4787-1320）×5=17335元，共计55905元；7.请求依法更正太钢尖山铁矿一次性伤残补助金计算错误造成的损失为4787×9-36441=6642元；8.请求太钢尖山铁矿支付郝晓莉工伤后异地就医的伙食补助和市内交通补助25×2×（100+80）=9000元；9.诉讼费太钢尖山铁矿承担。诉讼过程中，郝晓莉增加诉讼请求为：在太钢尖山铁矿单方面变更劳动合同的违法行为持续期间，给郝晓莉造成的损失赔偿到违法行为截止日。一审法院认定事实：郝晓莉于1994年10月1日与太原钢铁公司签订书面劳动合同，约定郝晓莉工作单位为太钢尖山铁矿。2005年1月1日双方签订无固定期限劳动合同。后太原钢铁公司变更名称为太原钢铁（集团）有限公司，太钢尖山铁矿为太原钢铁（集团）有限公司下属分公司。郝晓莉在太钢尖山铁矿成品动力部水电作业区材料员岗位工作。2014年9月2日，郝晓莉在太钢尖山铁矿组织的篮球比赛中受伤，2014年9月15日山西省人民医院出具诊断证明书，建议：休息两月，支具固定，每月复查，对症治疗，不适随诊。2014年10月17日后，郝晓莉多次在北京大学第三医院门诊治疗，门诊病历显示郝晓莉轮椅助行。2015年10月31日至12月14日郝晓莉在太钢总医院住院治疗，被诊断为：膝关节后交叉韧带损伤，膝内侧半月板损伤，胫骨平台骨折，腰椎间盘突出。诊断证明书建议为：该患者于2015年10月31日至2015年12月14日在我科治疗，建议休息，避免负重久站，住院期间需临床陪护。郝晓莉工伤前12个月的平均工资为4737元。2015年6月11日经太原市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年7月19日郝晓莉被太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，停工留薪期自2014年9月2日起至2016年3月30日止，共计19个月。期间太钢尖山铁矿累计向郝晓莉发放91168.8元，包含补发的停工留薪期的工资。2015年、2016年太钢尖山铁矿分5次向郝晓莉以困难职工救助为名支付了17154元。2016年4月1日，郝晓莉回原岗位上班，发现原岗位已有人员在岗工作。后太钢尖山铁矿安排郝晓莉去净化站工作，郝晓莉以其关节受过伤不宜频繁上下楼梯为由拒绝上岗，后太钢尖山铁矿再次安排郝晓莉去电工班工作，郝晓莉以其没有电工资质拒绝上岗。在此期间，郝晓莉未从事具体工作，并要求返还原岗位工作。另查明，2013年度山西省在岗职工平均工资为46407元，2014年度山西省社会在岗职工平均工资48969元。一审法院认为，郝晓莉与太钢尖山铁矿订立的劳动合同合法有效，双方应按照法律的规定和劳动合同的约定履行合同。职工因工受伤，享受工伤医疗待遇和伤残待遇，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付，需要护理的，经医疗机构出具证明或医嘱，由用人单位派人护理或按月支付陪护费。故对郝晓莉的各项诉请，本院认定如下：1.关于个人所得税扣缴部分错误。太钢尖山铁矿为个人所得税代扣代缴单位，因税收纠纷产生的争议，应先向税收行政机关申请行政复议属于行政复议前置程序，不属于法院的受案范围。2.郝晓莉主张太钢尖山铁矿单方面变更劳动合同，要求回工伤前的岗位工作。对于具体的岗位安排属于用人单位的内部管理事务，应由用人单位内部自行处理解决，故不予支持。3.郝晓莉请求支付未按标准支付工资的赔偿金10613元+38570元+9574元。在确认停工留薪期之前，郝晓莉未能向太钢尖山铁矿提供劳动的性质未定性，太钢尖山铁矿未按照停工留薪期的标准支付工资和福利待遇不属于违法行为。郝晓莉认为太钢尖山铁矿支付的工资低于最低工资标准，应当先经劳动行政部门处理，对郝晓莉的该项主张不予支持。4.郝晓莉请求支付2014年9月2日至11月30日期间的护理费，其提供的10月17日、10月21日、11月14日、12月5日的北京大学第三医院的门诊病历显示，其当时须靠轮椅助行。太钢尖山铁矿提供考勤记录，证实郝晓莉9月2日至12日在岗工作。2014年9月15日，山西省人民医院出具诊断证明书，建议郝晓莉伤肢需支具固定，当时太钢尖山铁矿未提供陪护人员。太钢尖山铁矿称以发放困难职工救助款的形式向郝晓莉支付了陪侍费，但郝晓莉予以否认，本院认为，困难救助款项并非陪侍费，二者非同一种类的款项。故对太钢尖山铁矿的主张不予采信。对郝晓莉请求的护理费支持其从2014年9月15日至11月30日期间计77天计算发生的费用。按照统筹地区上年度职工月平均工资60%的标准计算为46407÷12÷30×60%×77=5956元。关于2015年10月30日至12月14日在太钢总医院住院期间的护理费，医院长期医嘱显示，留陪侍一人。郝晓莉的病情亦符合护理的情形，故对其在太钢总医院住院期间的护理费计算为48969÷12÷30×60%×45=3673元。对郝晓莉请求加付50%的赔偿金没有法律依据，不予支持。5.郝晓莉要求补足2016年5月至2017年2月共10个月的工资差额（4787-930）×10=38570元，以及2017年3月至2017年7月被告按最低工资1320元执行的工资差额（4787-1320）×5=17335元。原告在山西省劳动人事争议仲裁委员会申请的期间为2016年5月至2017年1月的工资差额，本案中，郝晓莉的诉讼请求超出了在省劳动争议仲裁委的请求范围，对超出部分，其应先申请劳动仲裁，属于劳动仲裁前置程序，不属于法院受理范围，故不予支持。郝晓莉在工伤前12个月的平均工资为4737元，故太钢尖山铁矿应向郝晓莉支付4737×9=42633元，2016年5月至2017年1月，郝晓莉实领工资为16988元。故太钢尖山铁矿还需向郝晓莉支付工资差额为25645元。6.郝晓莉请求支付因一次性伤残补助金计算错误的差额、郝晓莉工伤后异地就医的伙食补助和市内交通补助，以及赔偿因太钢尖山铁矿单方变更劳动合同的违法行为持续期间给郝晓莉造成的损失，属于增加的诉讼请求，对该增加的请求部分，属于独立的劳动争议，郝晓莉应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故不予支持。综上所述，一审法院判决：”一、由被告太原钢铁（集团）有限公司矿业分公司尖山铁矿于本判决生效之日起三十日内向原告郝晓莉支付陪护费9626元；二、由被告太原钢铁（集团）有限公司矿业分公司尖山铁矿于本判决生效之日起三十日内向原告郝晓莉支付2016年5月至2017年1月的工资差额25645元；三、驳回原告郝晓莉的其他诉讼请求。诉讼费10元，由被告太原钢铁（集团）有限公司矿业分公司尖山铁矿负担。”本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院认为上诉人提交的证据均为复印件，无法核实其真实性，故证据的证明力不足以认定。一审法院认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于个人所得税是否错误的问题，由于太钢尖山铁矿只是代扣代缴，税费应为多少是税收行政机关的管辖范围，就此问题郝晓莉可向有关部门进行主张。关于郝晓莉工伤治疗后是否回原岗位工作的问题，由于对于具体的岗位安排属于用人单位的内部管理事务，应由用人单位内部自行处理解决，一审法院未支持郝晓丽的该项诉请并无不妥。关于停工留薪期工资未足额支付及待遇未享受而主张的赔偿问题，在郝晓莉未认定工伤之前，由于性质未确定，太钢尖山铁矿未按照停工留薪期的标准支付工资和福利待遇并不是法律规定的违法行为，且在工伤性质确定后，太钢尖山铁矿已经补发了相关的费用，故郝晓莉因此而提出的赔偿主张不应支持。关于陪护费的问题，郝晓莉提供的证据可以证明其需要陪护，一审法院认定陪护费并无不当，太钢尖山铁矿的上诉主张不能成立；关于陪护费的具体数额，郝晓莉在仲裁及一审诉讼中均是按照一人60%的比例主张的，二审提出应按一人全额的标准计算，明显超出了仲裁及一审诉请的范围，二审审理期间双方又无法就此达成调解意见，故该主张本案中不应支持。关于工资差额及赔偿金的问题，郝晓丽在仲裁时主张的是截止到2017年1月的差额，一审诉讼时主张的是截止到2017年2月的差额，二审中其主张是截止到2017年9月的差额，其主张明显超出了仲裁及一审的诉讼主张范围，对于超出的部分双方无法达成调解意见，故该主张本案中不应支持；对于一审法院认定的工资差额，太钢尖山铁矿主张其不应支付没有事实及法律依据，本院不予支持；赔偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。郝晓丽在本案中提出的赔偿金的主张不符合前述法律规定，本院不予支持。关于一次性伤残补助金的数额及伙食补助和交通补助的问题，由于前述主张均具有独立性，但未经劳动仲裁前置程序，一审法院不予支持并无不妥。关于精神损害赔偿问题，郝晓莉的该主张没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，郝晓莉及太钢尖山铁矿的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费郝晓莉、太原钢铁（集团）有限公司矿业分公司尖山铁矿各交纳10元，由其各自自行负担。本判决为终审判决。审判长唐璐审判员张俊红审判员曹轶群二〇一七年十二月十三日书记员王唯