河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书（2015）红民二初字第260号原告郑州锐士房地产营销策划有限公司，住所地郑州市商都路世贸中心D座7F。法定代表人楚娟娟，总经理。委托代理人李永红，系该单位员工，特别授权。被告中电置业（新乡）有限公司，住所地新乡市平原路599号。法定代表人吴洪波，执行董事。委托代理人曾建国，河南文苑律师事务所律师，一般代理。原告郑州锐士房地产营销策划有限公司（以下简称锐士公司）诉被告中电置业（新乡）有限公司（以下简称中电公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，原告于2015年6月24日向本院提起诉讼。本院于当日作出受理决定，依法向被告送达了起诉书副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等法律文书，并依法组成合议庭，于2015年8月12日和2015年8月14日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李永红、被告委托代理人曾建国到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2014年8月8日，锐士公司与中电公司签署《世外桃园项目策划及代理销售合同》，双方正式开始合作。根据双方合同第四部分第二条约定，自签约之日起至项目开盘，中电公司须在每月15日前向锐士公司支付佣金3万元，但被告自2015年1月单方面违约停止支付该费用。2015年3月26日，被告给原告寄送“终止合同效力通知书”，单方面要求停止合同，原告回复继续履行，没有结果。故原告诉至法院，请求：1、诉请人民法院依法判令被告还原告欠款180000元；2、诉请人民法院依法判令被告支付原告逾期付款滞纳金30840元；3、一切诉讼费用由被告承担。其后，在庭审过程中，原告当庭变更第1项诉讼请求为要求被告还原告2015年1月-8月的欠款240000元，变更第2项诉讼请求为要求被告按照合同约定的千分之二滞纳金，支付从2015年1月15日起至2015年6月15日止的滞纳金30840元，之后日期的逾期付款滞纳金依然主张。被告在答辩期内未向本院提交书面答辩状，庭审时其答辩意见如下：一、合同第四部分第二条“预支佣金”项约定是预支佣金叁万元而不是应付佣金叁万元。预支的佣金是要从原告的后期销售所得佣金中扣除的。且合同已在2015年3月被解除，被告更不可能再继续借钱给原告。二、原告要求被告支付逾期付款滞纳金没有法律依据。双方签订的合同中第九部分“违约责任”的约定指的是被告按照合同第五部分第二条“代理佣金结算”条款中佣金结算比例的约定，根据原告方的实际销售业绩，应当向原告支付佣金时如未向原告支付的情况下，应当承担的违约金的计算标准，而不是说如果被告不借给原告钱时要向原告支付滞纳金。且日千分之二的滞纳金也是约定过高。三、原告未按合同约定履行自己的义务。四、我方保留反诉或另行向法院起诉，要求原告返还借支的佣金的权利。原告向本院提交的证据有：1、置业计划表、广告折页、广告单页、户外设计照片4页及手提袋设计，证明原告为被告策划所做的前期工作成果；2、世外桃园整体VI设计、一期营销策略提案、亲子马拉松活动方案、行销执行方案、售房车推广方案、巡展方案、认筹方案、爱心早餐活动方案、车王争霸赛活动方案、手牵手活动方案、圈层营销活动方案、开盘前营销活动方案、开盘前客户分析研究报告及被告签收确认单，证明原告前期为被告项目所做的工作，被告已经签字确认；3、2014年8月8日合同1份、终止合同效力通知书、原告复函，证明原被告存在合同关系，被告单方终止合同无效，原告诉请自己的权利具有合法性。被告向本院提交的证据有：1、2014年8月8日合同，证明合同明确约定了原被告权利义务，约定有代理期限是合同签订之日至项目取得商品房预售许可证6个月，双方约定开盘日期是2014年11月，合同第四部分第一条有预支佣金约定，预支佣金不是必然支出，要根据原告方取得的销售成绩来确定，以及原告代理佣金的计算标准、代理佣金的支付前提等；2、2014年8月至2015年2月期间转账凭证及发票12张，证明原告没有取得任何销售业绩的情况下，解除合同前被告向原告支付了6个月的代理佣金18万元；3、录音资料1份，证明原被告双方在2015年3月协商变更和终止涉案合同的过程，在商谈过程中因原告未同意被告提出的修改意见，被告当场提出解除合同，原告表示同意，而后被告向原告发出书面解除合同的通知书。依据当事人的质证意见，被告虽然对原告提交的证据1、2有异议，但其对证据2中其工作人员周大为的签名不申请鉴定，而原告提交的证据1、2均是与被告所开发的世外桃园项目相关，故本院将原告提交的证据1、2作为有效证据予以确认。因被告对原告提交的证据3没有异议，本院予以认定。因原告对被告提交的证据1、2经核实后真实性无异议，本院予以认定。虽然原告对被告提交的证据3录音材料的证明目的有异议，但真实性并不否认，故本院作为有效证据予以认定。根据当事人陈述、有效证据，本院对本案事实确认如下：2014年8月8日，锐士公司与中电公司签订《世外桃园项目策划及代理销售合同》。合同签订后，锐士公司根据合同约定针对世外桃园项目策划了多种方案。中电公司根据合同约定向锐士公司支付了6个月的“预支佣金”。2015年3月25日，曾建国代表中电公司与锐士公司李永红协商双方合同事宜。2015年3月26日，中电公司向锐士公司发出“终止合同效力通知书”，锐士公司收到后给中电公司复函，要求继续履行双方合同。另查明：锐士公司与中电公司签订的《世外桃园项目策划及代理销售合同》中约定：委托代理期限是签订之日起至项目取得商品房预售许可证开盘后六个月。经甲乙双方协商，自甲乙双方签约之日起至项目开盘，甲方须向乙方预支佣金为每月叁万元，在每月15日前支付；若自甲乙双方签约之日起至项目开盘未超过四个月，则该费用从后期销售佣金中扣除；若自甲乙双方签约之日起至项目开盘超过四个月，则该费用不再从后期销售佣金中扣除。甲方按规定向乙方支付代理佣金作为乙方负责实施的代理工作的报酬。代理佣金包括乙方负责实施的代理销售、阶段性策划、阶段性广告设计及销售服务所发生的费用。甲方如未能按照本合同约定的代理佣金支付乙方费用的，则每逾期一天甲方按应付款项金额的千分之二向乙方支付滞纳金。如逾期超过30天甲方仍未付款，乙方有权单方面终止合同，并要求甲方支付乙方应付代理佣金。本案中世外桃园项目至2015年8月14日仍未正式开盘。2015年3月，锐士公司相关工作人员撤离新乡。2015年8月，中电公司已与第三方合作策划及代理销售。本院认为，锐士公司与中电公司签订的《世外桃园项目策划及代理销售合同》是双方意思的真实表示，合法有效，双方应当按照合同约定行使自己的权利和义务。在双方合同履行期限未到的情况下，2015年3月26日，中电公司单方解除合同，锐士公司也称相关工作人员已于2015年3月撤离新乡。虽然锐士公司对中电公司的终止合同的行为表示不认可，希望继续履行，但鉴于锐士公司相关工作人员已撤离新乡，而中电公司也与第三方开始合作，中电公司与锐士公司之间的合同事实上已无继续履行的可能。对于锐士公司要求中电公司支付8个月的预支佣金24万元的请求，虽然中电公司辩称预支佣金是要从原告的后期销售所得佣金中扣除的，所谓预支就是借支，而非欠款。但是从双方的合同内容看，合同约定的预支佣金即是在没有开始销售的情况下，锐士公司应得的策划费用。锐士公司称其设计策划团队仍在郑州总部工作，但是没有证据证明其撤离新乡后又为世外桃园项目所做的新的工作成果，故而中电公司应当支付锐士公司2015年3月份撤离新乡前的预支佣金。锐士公司承认已经收到中电公司2014年8月份至2015年1月份共六个月的预支佣金，故中电公司理应支付锐士公司2015年2月和2015年3月的预支佣金6万元。对于锐士公司要求中电公司按照合同约定支付逾期付款滞纳金的请求，虽然合同中违约责任约定的是如未按约定支付代理佣金时的情形，但从合同对代理佣金内容的释义是包含阶段性策划、阶段性广告设计所发生的费用的，故该违约责任条款是适用于原告主张的预支佣金欠款的。但鉴于该违约责任所约定的日千分之二滞纳金约定过高，本院认为应当以日万分之五的利率计算为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、中电置业（新乡）有限公司应于本判决生效之日起五日内支付郑州锐士房地产营销策划有限公司欠款60000元；二、中电置业（新乡）有限公司应于本判决生效之日起五日内支付郑州锐士房地产营销策划有限公司逾期付款滞纳金（第一笔以30000元为基数，以日万分之五为利率，从2015年2月15日起计算至本判决确定给付之日止；第二笔以30000元为基数，以日万分之五为利率，从2015年3月15日起计算至本判决确定给付之日止）；三、驳回郑州锐士房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4463元，由中电置业（新乡）有限公司承担1450元，由郑州锐士房地产营销策划有限公司承担3013元。如不服本判决，应自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  赵爱勤审 判 员  闫 雪人民陪审员  李 静二〇一五年十二月二日书 记 员  吕 菲