江苏省苏州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2015)苏中知民初字第00248-1号 原告毕健，男，1959年12月29日生，汉族，住江苏省句容市。 委托代理人严明生，江苏石湖律师事务所律师。 委托代理人毕苒，系毕健儿子。 被告重庆利明美容美体有限公司，住所地重庆市酉阳县钟多镇新民街83号，实际经营地址重庆市南岸区融侨城花漫庭13栋23-6室。 法定代表人田卫，总经理。 委托代理人李莉，北京德恒（重庆）律师事务所律师。 委托代理人崔山磊，北京德恒（重庆）律师事务所律师。 被告毛利明，女，1983年4月13日生，汉族，住重庆市黔江区。 委托代理人李莉，北京德恒（重庆）律师事务所律师。 本院在审理原告毕健与被告重庆利明美容美体有限公司（以下简称利明公司）、毛利明特许经营合同纠纷一案中，被告利明公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，请求将本案移送至重庆市中级人民法院管辖。具体理由如下：1、本案案由不是商标代理合同纠纷，应为特许经营合同纠纷。本案中，双方签订的《区域代理合同》约定：“甲乙双方本着平等互利的原则，共同发展的目的，经双方友好协商，甲方授权乙方在江苏苏州地区独家代理甲方的品牌，产品销售，特签订本合同”，因此，本案案由应为特许经营合同，而非商标代理合同纠纷；2、依据《民事诉讼法》第二十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第十八条之规定，涉案《区域代理合同》对合同履行地点未作约定，合同内容为利明公司授权毕健经营品牌、经销产品、发展经营方，毕健向利明公司支付费用，因此合同履行地为接收货币一方所在地或履行义务一方所在地，而本案接收货币一方和合同履行义务一方所在地均为利明公司，利明公司的实际经营地重庆市南岸区融侨城花漫庭13栋23-6室，故本案应移送至重庆市中级人民法院审理；3、双方于2014年3月27日签订的《区域代理合同》第十一条约定“若双方发生纠纷，进行友好协商，协商不成，由甲方所在地的人民法院管辖”，故本案应由利明公司（甲方）所在地的人民法院管辖；4、涉案的《区域代理合同》没有实际履行，毕健既没有将特许经营费用支付给利明公司，其也没有在苏州发展任何经销商，更没有开设直营店，依据《民事诉讼法》司法解释第十八条之规定，合同未实际履行的，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖，故本案应当移送利明公司住所地法院××第五中级人民管辖。 利明公司就本案管辖权异议提交的证据为：利明公司（甲方）和毕健（乙方）于2014年3月27日签订的《区域代理合同》一份，合同第十一条约定“若双方发生纠纷，进行友好协商解决，协商不成，由甲方所在地的人民法院管辖”，合同上毕健的签字系其妻子耿蓉蓉代签，证明双方对于案件管辖有约定，本案应移送至利明公司所在地法院审理。 毕健就本案管辖权异议答辩如下：1、本案案由是商标代理合同纠纷还是商标权使用纠纷，抑或是特许经营合同纠纷，由法院确定，毕健不作答辩，无论是哪一类纠纷，涉及到商标权案件由中级人民法院审理。本案中，合同约定由利民公司提供商标使用权给毕健，毕健在苏州地区使用涉案商标和毕健的美容美体产品，毕健在苏州地区成功招商一家，因此本合同的履行地在苏州地区，本案由苏州市中级人民法院管辖。2、本案争议的标的不是给付货币，而是商标使用权，因此不能依据《最高人民法院关于适用的解释》第十八条规定的接收货币一方所在地为合同履行地来确定本案管辖权。3、利明公司提交的2014年3月27日的《区域代理合同》不是毕健本人所签，因此本案不存在约定管辖的情形。4、毕健实际履行了2012年9月8日签订的《区域代理合同》，根据《区域代理合同》第一条、第二条的约定，毕健的合同义务是在苏州地区招加盟商使用利明公司的商标和产品，事实上毕健不仅向利明公司支付了代理费用，而且在苏州地区成功招商一家。因此本案不适用《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第三款规定。 毕健就本案管辖权异议提交的证据为： 证据1、2012年9月8日双方签订的《区域代理合同》一份，证明双方存在合同关系，产生纠纷后以合同履行地来确定管辖； 证据2、2012年9月8日利明公司出具给毕健的12万元收据，证明毕健支付了12万元代理费； 证据3、离婚证一份，证明毕健和耿蓉蓉于2009年2月3日离婚，耿蓉蓉无权代表毕健在合同上签字； 证据4、2011年6月16日利明公司和案外第三人张某签订的《特许经营合同》一份，证明在毕健与利明公司签订代理合同之前，张某与利明公司之间已经存在特许经营关系； 证据5、苏州市相城区渭塘利明化妆品店的工商简档一份，证明张某的店在工商管理部门进行了登记，合法经营； 证据6、张某出具的《证明》一份及签字时拍摄的照片四张； 证据7、马言林出具的《证明一份》、身份证复印件一份及照片四张； 证据6-7证明在毕健接收苏州市场后，张某与利明公司之间的代理关系就转继为与毕健之间发生，经营业务与毕健联系； 证据8、苏州市相城区渭塘利明化妆品店里的专用收据两本及毕健提交的专用收据一本，证明这三本收据都是利明公司提供，印章与利明公司2012年9月8日出具给毕健12万元的收据印章完全一致； 证据9、武进区横林利明雪莲美容店收据一本，及该店的营业执照、卫生许可证及经营者个人照片共四张，证明该店客观存在，且使用的收据也是利明公司提供，印章与2012年9月8日利明公司出具给毕健12万元的收据印章完全一致； 证据10、利明公司2012年9月8日授权委托书一份，证明利明公司按照合同约定履行了授权义务，特许毕健在苏州地区使用利明雪莲商标。 毕健对利明公司提交的证据的质证意见是：合同上的签字非毕健所签，也没有毕健的授权，因此该合同对毕健来说没有成立，没有约束力，对此证据不予认可。 利明公司、毛利明对毕健提交的证据的质证意见是： 对证据1真实性没有异议，但是该证据首部乙方毕健的签字与利明公司提交的《区域代理合同》上毕健的签字是同一个人的签字，本案纠纷为特许经营合同纠纷，合同履行地应为利明公司所在地。 对证据2真实性不予认可。上面的印章系打印章，交款单位等手写的字体是复写的字，不是原件。 对证据3的真实性无异议。但是2012年9月8日签订《区域代理合同》时，毕健和耿蓉蓉均在场，二人以夫妻名义与利明公司联系，事后也是由耿蓉蓉与利明公司、江苏省总代理马洁联系，二人离婚的事宜利明公司无从知晓。故耿蓉蓉以毕健的名义与利明公司签订2014年3月27日的《区域代理合同》应构成表见代理行为。 对证据4真实性无异议，但是与本案没有关联性。该合同在毕健成为苏州区域代理商之前就已经签约，无法达到毕健的证明目的。 对证据5真实性无异议，但与本案没有关联性，也无法证明毕健按约履行了合同。且，该个体户自2012年年检后便未再年检，因此无法证明该店铺在继续经营，无法证明该店从毕健处进货。 对证据6-7真实性不予认可，该组证据属于证人证言，证人应当出庭作证并接受各方询问，因此该组证据不能作为单独认定案件事实的依据。且证人张某的证明内容不实，即使该店进货也是与耿蓉蓉联系而不是毕健。 对证据8的真实性不予认可，该收据是印制品，且与本案没有关联性，无法达到毕健的证明目的，毕健自己提供的空白收据与其提交的证据2是一样的，证明毕健可以随时书写这样一份收据，进一步证明2012年9月8日的收据是不真实的。 对证据9中的营业执照、卫生许可证及经营者个人照片真实性无法确认，关联性有异议，对收据的质证意见同证据8。 对证据10的真实性无异议，但是不能证明履行了合同义务。 根据当事人对证据的质证情况并经法庭审核，本院对上述证据认证如下：利明公司提交的区域代理合同上的签字非毕健本人所签，且无其他证据证明代签行为构成表见代理，故对该证据不予认定。毕健提交的证据1、3、10均出示了原件，且利明公司、毛利明对以上证据的真实性无异议，故对上述证据的真实性予以认定，证明力结合案件事实综合认定；证据2系印制品，上面的印章为打印章，且毕健举证了数本与证据2完全一样的空白收据，利明公司和毛利明对该证据的真实性持有异议，亦无其他证据予以佐证，故对该收据是否系利明公司出具或者系利明公司的合法授权人出具无法确定，本院对其真实性暂不予认定；证据4、5虽均出示了原件，但是毕健没有进一步举证其与上述店铺的关联性，故对上述证据的关联性不予认定；证据6、7属于证人证言，证人未到庭作证并接受各方询问，故该证据不能单独作为定案的依据；证据8和证据9中的收据系印制品，无其他证据予以佐证，且利明公司和毛利明对该证据的真实性提出异议，故对该证据的真实性不予认定；证据9中的营业执照、卫生许可证及经营者个人照片与本案无关，对其关联性不予认定。 本院经审理查明：毕健和利明公司于2012年9月8日签订《区域代理合同》一份，合同写着“甲方：利民公司，乙方：毕健。甲乙双方本着平等互利的原则，共同发展的目的，经双方友好协商，甲方授权乙方在江苏苏州地区独家代理甲方的品牌，产品销售，特签订本合同”。合同第一条约定“代理品牌：乙方代理甲方名称，同意乙方代理《利明雪莲》减肥院，注册证号（7438692）店名。”合同第二条约定“代理的产品品牌：《雪莲女子》产女，注册证号（7354858）”。合同第三条约定“乙方向甲方缴纳代理商标经营费用，签订合同时，一次性付清，恕不退款。乙方自行承担特许企业经营风险、负债、安全等一切经济法律责任与甲方无关。”合同第五条约定“甲方的权利和义务：1、保证产品的质量，如有问题，由甲方承担责任。2、提供合法的经营手续；提供产品资料及相关的宣传资料，提供新的技术指导。3、保证货源充足，并代办货运，运费由乙方支付。4、甲方统一乙方的销售价，以保障市场的统一和稳定。5、甲方有义务对乙方所销售区域进行保护与协调控制。6、甲方应该做好完善的售后服务及技术推广工作。7、甲方负责开发新的技术和操作手法，在合同经营期限内甲方免费传授乙方新的技术和操作手法。8、甲方不得在乙方的代理区域内，开设直营店和加盟店。9、甲方不得在乙方的代理区域内，销售雪莲女子专用产品，也不能提供给代理区域内的第三人使用。10、在合同经营期限内，甲方不能在乙方代理区域内销售其他任何同类产品和开设任何同类店面。11、如甲方违反以上8条-10条，视为违约，应向乙方支付违约金伍拾万元。”。 同日，利明公司给毕健出具授权委托书一份，上载“重庆利明美容美体有限公司，现授权委托毕健人，以本公司的名义在江苏省苏州地区特许经营分店，经营店名为“利明雪莲女子美容美体”。特此授权委托”。 合同签订后，毕健未在苏州地区开设利明雪莲女子美容美体店，也未发展到加盟商。本案在第一次听证程序中，毕健主张相城区元和利明雪莲美容美体相城店系其在苏州地区发展的加盟商，其与这个加盟商之间没有合同，这个加盟商是利明公司的江苏省总代理马洁发展的，在毕健成为苏州地区的代理商之后，这个店的代理关系就移交给了毕健，该店所有业务上的事情都是由毕健负责，也由毕健供货。在第二次听证程序中，毕健主张与其有代理关系的是苏州市相城区渭塘利明化妆品店，该店并非其发展的加盟商，而是在毕健接手苏州市场后该店的合同关系转移到该店与其之间发生，其在第一次听证中把店铺问题搞错了，并且撤回第一次听证时提交的相城区元和利明雪莲美容美体相城店的工商登记查询表。 另查明，利明公司的实际经营地址是重庆市南岸区融侨城花漫庭13栋23-6室。 本院经审查认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”，《最高人民法院关于适用的解释》第十八条规定：“合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖”。本案中，双方尽管在《区域代理合同》约定了合同的履行地点，但在合同签订后，合同并未实际履行。利明公司给毕健出具授权委托书的行为并不属于合同第五条约定的甲方的权利和义务。毕健提交的证据并不足以证明其已经依约向利明公司支付了合同第三条约定的“代理商标经营费用”，其未依约在苏州地区开设利明雪莲女子美容美体店，也未在苏州地区发展到加盟商。尽管毕健主张其与苏州市相城区渭塘利明化妆品店有代理关系，但对此主张毕健并未提供有效证据证明，且在两次听证中关于此问题的陈述前后矛盾，故本院对其主张不予采信。综上，当事人双方住所地均不在苏州，且目前未有证据证明合同已实际履行，因此苏州法院对本案不具有管辖权，本案应由被告住所地法院管辖，即由利明公司住所地重庆市南岸区有知识产权案件管辖权的法院管辖。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第三条第一款、第十八条之规定，裁定如下： 裁定将本案移送重庆市第五中级人民法院管辖。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于江苏省高级人民法院。 审 判 长  赵晓青 代理审判员  林银勇 代理审判员  徐飞云 二〇一五年十二月四日 书 记 员  朱雯俊