云南省师宗县人民法院民 事 判 决 书(2017)云0323民初1156号原告曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司。法定代表人杨红林，董事长。委托代理人杨丹威，云南百姓律师事务所律师，特别授权委托代理。被告云南建投第十三建设有限公司（以下简称“十三建公司”）。法定代表人龚赟锋，董事长。委托代理人金德富，男，公司职员，特别授权委托代理。被告云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司（以下简称“兆一公司”）。法定代表人董文兵，董事长。原告曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司诉被告十三建公司、兆一公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月18日立案受理后，于2017年11月29日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杨丹威，被告十三建公司的委托代理人金德富到庭参加诉讼；被告兆一公司经公告（人民法院报2017年9月12日G87版）传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方提起的诉讼请求：依法判决由被告偿还原告多支付的工程款544672.61元，由被告按同期银行贷款利率（4.75%）支付逾期付款利息至还款之日，暂按2015年12月31日至2017年12月31日计算为51743元；由第二被告承担连带责任；本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告与第一被告于2007年5月16日签属了一份《云南昆钢嘉华水泥建材有限公司曲靖师宗4000t/d水泥生产线原料系统施工合同》，约定原告将4000t/d水泥生产线的土建工程发包给第一被告承建。工程由第二被告以挂靠形式以第一被告的名义施工完毕。工程完工后经第三方审计结算，该工程造价为3202103.88元，原、被告均对该工程计算造价认可并无异议。合同履行期间，原告支付了工程款共计3482840元，同时原告还替被告垫付了各项费用共计363936.49元，因此原告多支付了工程款共计644672.61元。被告退还了原告多支付的工程款10万元以后就以资金紧张为由一直拖欠未归还剩余欠款。2015年第一被告名称由“十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司”变更为“云南建投第十三建设有限公司”。2015年5月29日，被告出具了一份《还款计划书》，承诺在2015年12月31日前归还尚欠原告多支付的工程款544672.61元。现经原告多次催要，被告均以种种理由拒绝支付欠款。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望依法支持诉请。被告十三建公司辩称：1、本项目在结算过程中就存在不公平，我司与原告方合同约定工期是140天，我司于2007年5月合同签订后人员设备进场，但原告一直无法提供施工条件，我司人员进场基本是一年了原告才提供了部分基础图给我方施工，在施工中又多次变更，我司做了基础后又一直没有上部图纸，直到2010年7月都一直是干干停停的，我司认为确实无法干下去了才向嘉华水泥厂提出退场结算，此时我方人员设备进场三年多了，我司提出的误工及设备损失费用，嘉华水泥厂没有计给我方。按双方合同约定，如因施工方原因每延期一天付违约金一千元，现实是甲方不能提供施工条件，导致我司140天的工期应完成1554万元值，变成了1100天才完成了320万元的产值，导致我司在本项目工程上严重亏损，我司主张原告也应按每影响我司一天，支付一千元的违约金给我公司（1100-140）×1000=960000元。2、原告要求支付利息，我司认为如果原告要我方支付2015年12月31日至2017年12月31日544672.61元的利息51743元，原告也应该支付我公司2007年6月至2011年5月交到原告处的1554860元的保证金的利息1554860元×4.75%×4=295423元，295423元-51743元=243680元，原告应支付我公司243680元，这才是平等的。3、就算原告主张的工程款确实发生了超过实际支付，也是原告超付了兆一公司，而不是付给我司，因为诉争工程项目嘉华水泥厂同兆一公司之间协商好以后，只是利用我司的资质去施工，简单说就是挂靠施工，具体施工细节和付款行为只有原告和兆一公司清楚，现款项支付多了也只能找兆一公司而不应该找我司，因为此前退回嘉华水泥厂的10万元是兆一公司退回的，还款计划也是兆一公司所出具的，兆一公司于2014年12月也向我司作出承诺，本案涉及款项的债权债务与我司没有关系，一切责任和债务由兆一公司负责。所以嘉华水泥厂只应该找兆一公司偿还，不应该由我司支付。对承诺说明：尹家锐送到我司时只是复印件，尹说原件拿给原告了，他只有复印件，他在复印件上签字也是一样的，所以只有尹家锐签字的原件，没有盖兆一公司法人印章的原件。本案争议焦点：1、十三建公司、兆一公司是否是本案适格被告，是否应当对本案承担法律责任；2、本案依法应当如何处理。原告方针对争议焦点及诉讼请求，向本院提供了下列证据材料：1、云南昆钢嘉华水泥建材有限公司曲靖师宗4000t/d水泥生产线原料系统土建工程《施工合同》等合同材料、《建筑安装结算审定书》各一份（P1-33、P26缺失），欲证明：被告与云南昆钢嘉华水泥建材有限公司签署的建设施工合同合法有效，双方约定的工程款按实结算；双方约定待曲靖昆钢嘉华水泥建材公司成立后，所有权利义务转给原告；工程经原告与被告结算，工程最终结算审定价为3202103.88元。2、还款计划书一份（P34），欲证明：被告截止2015年5月29日尚欠544672.61元，最后还款日为2015年12月31日；3、付款单、记账凭证、支票存根、电费催缴单、补充协议等（P35-52及发票联1页），欲证明：被告尚欠原告544672.61元；4、企业信用信息公示报告二份（P53-59），欲证明：二被告的诉讼主体合法有效；5、证明一份，欲证明：原、被告之间的权利义务关系。经质证，被告十三建公司无异议。被告十三建公司针对争议焦点及答辩理由，向本院提供了承诺书、结算业务申请书各一份，欲证明：本案的权利义务关系，这债务与被告十三建公司没有关系，10万元也是兆一公司退还的。经质证，原告方对证据材料的三性无异议，但认为不能完全证明欲证明内容，是二被告之间的内部约定，与原告无关，恰好能证明原告的主张。被告兆一公司未向本院提供任何答辩意见、质证意见和证据材料。本院认为：原告方提供的证据材料3中，能与本案查明的案件事实相互印证的内容，予以采信；不能相互印证的内容，没有其他合法有效证据予以佐证，在本案中不予采信。被告十三建公司提供的《承诺书》，系被告兆一公司及尹家锐的单方意思表示，只对被告兆一公司及尹家锐具有法律约束力，对原告依法不具有法律约束力，不能证明被告十三建公司的质证意见和答辩理由，只对《承诺书》予以采信，对欲证明内容不予采信。本案其他证据材料，内容能够相互印证，客观真实，与本案具有法定关联性，予以采信。根据庭审和质证，本院依法确认如下法律事实：2007年5月16日，发包人（全称）：云南昆钢嘉华水泥建材有限公司与承包人（全称）：十四冶建设云南第三建筑工程有限公司签订《云南昆钢嘉华水泥建材有限公司曲靖师宗4000t/d水泥生产线原料系统土建工程施工合同》（合同编号：SSYSS-07002）（“发包人：”处加盖有“云南昆钢嘉华水泥建材有限公司”的印章；“承包人：”处加盖有“十四冶建设云南第三建筑工程有限公司”的印章、“法定代表人：”处加盖有“谢金锁”私章、“委托代表人处：”加盖有“尹家锐”私章），约定：发包人将云南昆钢嘉华水泥建材有限公司曲靖师宗4000t/d水泥生产线原料系统土建工程发包给承包人承建，并对工期、合同价款等内容进行了约定。云南昆钢嘉华水泥建材有限公司于2007年10月10日、2007年12月18日先后向十四冶建设云南第三建筑工程有限公司转账支付1554840元、1928000元。2007年12月29日，十四冶建设云南第三建筑工程有限公司向云南昆钢嘉华水泥建材有限公司曲靖师宗水泥厂项目工程指挥部发出《十四冶建设云南第三建筑工程有限公司》，申请其需提供的中标价1554.86万元的10%的履约保证金从对方需提供的中标价1554.86万元的20%预付款中抵扣（并加盖有“十四冶建设云南第三建筑工程有限公司”的印章）。2010年12月5日，云南昆钢嘉华水泥建材有限公司出具内容为：“我公司于2007年5月16日与十四冶建设云南第三建筑工程有限公司签署的《云南昆钢嘉华水泥建材有限公司曲靖师宗4000t/d水泥生产线原料系统土建工程》（合同编号：SSYSS-07002）系曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司建设期间无资格签署合同以我公司签署的建设项目合同，我公司基于该合同项下合同权利义务现已转让至曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司，结算工作由曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司与十四冶建设云南第三建筑工程有限公司履行，并完成所有结算工作。”的《证明》（并加盖有“云南昆钢嘉华水泥建材有限公司”的印章）。2011年5月25日，云南天赢工程造价咨询有限公司作出《建设工程结算审核定案表》确认：联合预均化、部分辅助原料堆棚工程、送审金额4220121.82元、审定金额3202103.88元、审减金额-1018017.94元（“委托单位：”处加盖有“曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司”的印章、“建设单位：”处加盖有“云南昆钢嘉华水泥建材有限公司师宗水泥项目工程指挥部”的印章、“施工单位：”处加盖有“十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司”的印章及“尹家锐”签名）。2013年4月17日，被告兆一公司向原告转账支付100000元。2014年12月12日，被告兆一公司出具内容为：“兹有云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司与十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司联营承包曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司联合预均化、部分辅助原料堆棚工程，现保山钢铁嘉华水泥建材有限公司欠云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司231259.21元（大写：贰拾叁万壹仟贰佰伍拾玖元贰角壹份），云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司与十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司联营项目欠曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司544672.61元（大写：伍拾肆万肆仟陆佰柒拾贰元陆角壹份），我公司承诺两笔债权债务与十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司没有关系，为此产生的一切责任和债务由云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司全权负责协调处理”的《承诺》（加盖有“云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司”的印章及“尹家锐”签名）。2015年5月29日，被告兆一公司向原告出具内容为：“我公司挂靠十四冶建设云南第三建筑工程有限公司承建贵公司4000t/d水泥生产线原料系统土建工程，截止2015年5月25日，我公司尚欠贵公司544672.61元，因我公司近期经营资金紧张，对此欠款我公司拟按如下计划还款：1、2015年7月份归还100,000.00元；2、2015年8月份归还100,000.00元；3、2015年12月31日前还清剩余款项344672.61元”的《还款计划书》（加盖有“云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司”的印章及“尹家锐”签名）。经庭审查明，“十四冶建设云南第三建筑工程有限公司”已依法变更为“云南建投第十三建设有限公司”。本院认为：《中华人民共和国民法总则》第六十七条规定：“法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外。”、第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定的分支机构应当登记，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”。《中华人民共和国公司法》第十四条中规定：“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”。《最高人民法院关于适用的解释》第五十三条规定：“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。”、第六十五条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”。本案证据材料确实充分，形成证据锁链。原告主张的下欠款项544672.61元，有加盖被告兆一公司的印章及尹家锐的签名的《还款计划书》，依法足以认定，予以支持。《云南昆钢嘉华水泥建材有限公司曲靖师宗4000t/d水泥生产线原料系统土建工程施工合同》、《建设工程结算审核定案表》均加盖有“十四冶建设云南第三建筑工程有限公司”印章，结合“云南昆钢嘉华水泥建材有限公司”于2007年10月10日、2007年12月18日先后向“十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司”转账支付1554840元、1928000元，被告十三建公司亦认可系挂靠关系等事实，内容能够相互印证，足以认定：本案中合同的签订、履行、结算工程款及付款计划等系列行为，被告十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司负有监督管理的法定职责，依法应当对下欠款项承担支付责任。“十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司”已依法变更为“云南建投第十三建设有限公司”，十三建公司系本案适格被告，依法应当对十四冶建设集团云南第三建筑工程有限公司在本案中的支付责任予以承担。《还款计划书》、《承诺》，均加盖有“云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司”印章，结合被告兆一公司向原告转账支付100000元的事实，足以认定：兆一公司是本案适格被告，依法应当对本案下欠款项承担直接的支付责任。本案系因建设工程合同事宜引发，被告兆一公司还应当从2015年12月31日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率至本判决书确定的履行期限届满之日止支付逾期利息。二被告各自与尹家锐的关系，属另一法律关系，在本案中不予评析，但可在本案结案后依法另案主张。被告兆一公司经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法予以缺席审判。被告十三建公司的答辩理由于法无据，不予支持。综上所述，被告兆一公司依法应当即时支付下欠款项544672.61元及逾期利息（从2015年12月31日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至本判决书确定的履行期限届满之日止）；被告十三建公司应当承担连带支付责任。依照《中华人民共和国民法总则》第六十七条、第七十四条,《中华人民共和国合同法》第五十条、第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十三条、第六十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、由被告云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司于本判决书生效后三十内一次性支付下欠原告曲靖昆钢嘉华水泥建材有限公司的工程款544672.61元及逾期利息（从2015年12月31日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至本判决书确定的履行期限届满之日止）；二、由被告云南建投第十三建设有限公司对上述款项承担连带支付责任。如果未按本法律文书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9764元，由被告云南建投第十三建设有限公司、云南安宁兆一机电设备安装工程有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期间的最后一日起二年内申请本院强制执行。审判长  钱世平审判员  张发林审判员  吕思琼二〇一七年十二月十二日书记员  窦亚东