江西省南昌市西湖区人民法院民 事 判 决 书(2017)赣0103民初4441号原告：姚庆满，男，1980年10月16日生，汉族，住安徽省金寨县。被告：中舜建设集团有限公司，地址：江西省南昌市南昌县莲塘镇莲西路325号1栋1单元401室。统一社会信用代码：913600007460539502。法定代表人：胡志清，系该公司董事长。委托诉讼代理人：熊任林，系该公司法务经理，男，1957年1月28日，汉族，住江西省南昌市南昌县。委托诉讼代理人：柳卫红，系该公司法务，女，1987年1月13日，汉族，住广东省东莞市。���告姚庆满诉被告中舜建设集团有限公司（下称中舜公司）劳动争议一案，本院于2017年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚庆满与被告中舜公司委托诉讼代理人熊任林、柳卫红，证人熊某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告姚庆满诉称：本人姚庆满是2017年3月8日正式上班，项目经理岗位，共计工作20天，工资约定是税后1万元每月，年终奖2万以上。每月15日发工资。我已经签订劳动合同，忠信公司当时法务不在，没有盖章，当时一份都没有交给我，没有缴纳保险。忠信公司也没有给不发工资的理由。是2017年3月29日下午忠信公司的法人通知我解除劳动关系，理由是我不会沟通。忠信公司从来没有支付过我任何金钱。依据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》。江西忠信建设工程集团有限公司应支付我的申请事项要求。此案已经申请仲裁。但是本人不服江西省劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书《赣劳人仲字[2017]第334号》的仲裁裁决。依据《劳动争议调解仲裁法》第四十八条，本人不服《赣劳人仲字[2017]第334号》，是依法起诉。依据《劳动法》第七十九条，对仲裁裁决不服，可以向人民法院提起诉讼。原告辩驳《赣劳人仲字[2017]第257号仲裁决定书》是枉法的。《赣劳人仲字[2017]第334号仲裁裁决书》不符合事实和法律：1、不服仲裁委枉法“经审理查明”：双方未签订劳动合同，未明确约定具体岗位和工资数额。违法错误的认定了被告辞退本人是由于本人管理能力较差，工作缺乏方式和沟通能力好差。2、不服江西忠信建设工程有限公司伪造证据。伪造派遣单，在裁决书上并未提及，反而认可了被告提供的工资支付单。3、本人证明了被告公司没有与本人同岗位的工作。但是仲裁委还是比对被告的工资支付单为本人定工资。被告伪造证据，仲裁委还是相信工资支付单证据，这些有开庭录音证明。4、加班分每天加晚班和双休日加班，考勤的时间很明显，3月8日正式上班，3月29日离职，考勤时20天。虽然被告违法没有提供考勤表，仲裁委违法没有提及考勤表。但是考勤天数证明本人双休日在上班。双休日上班也属于加班。这些入职、离职日期和考勤天数，法院可以算一算，是不是天天在加班。5、裁决书上：“对于申请人的其他仲裁请求，于法无据，本委不予支持。”请法院明察，本人的其他仲裁请求都是有法律依据的。6、对于本次仲裁，原告对仲裁委提交了大量的书面证据，开庭时也辩论了1个多小时，都已经证明此案的所有事实，但是仲裁委还是混淆视听，枉法认定事实，对法律清清楚楚的条款也说于法无据，请法院明察。7、法院应���追究仲裁委的刑事责任，或者书面告知本人追究仲裁委刑事责任的途径、法律路径。8、请法院认真审理，还原本人和被告之间两份简历、劳动合同、岗位、工作能力等事实，本人是江西猎头网专场招聘会上由被告招聘的，请法院当庭审理认定这一关键事实。9、本人无差旅费了，来南昌的花费都是在网商银行贷款的，请法院在开庭前做好充足准备，最好只需一次开庭。请法院尽快开庭审理，这个工资已经半年多了。10、本人有开庭录音证据。现起诉法院提出以下请求1、要求被告支付本人2017年3月份工资8064元；2、要求被告支付本人2017年3月份双休日加班工资6912元；3、要求被告代通知金12000元；4、要求被告本人半个月的经济补偿金6000元；5、要求被告支付本人赔偿金（违法解除合同）12000元；6、要求被告支付本人赔偿金（逾期未支付）44976元（按照100%）；7、要求��告支付本人差旅费（截止至2017年12月14日）及误工工资17400+3800×2＝25000元；原告办案差旅费，按实际由被申请人累计赔偿；8、被告补交原告社会保险，并且赔偿原告损失8900元；9、每天从早上7点工作到晚上24点，加班时间至少1.5倍加班工资总计29232元；10、被告故意拖延不订立劳动合同，应当给原告的赔偿50000元；11、被告未出具书面证明解除合同，应当给原告的赔偿60000元；12、被告若未尽举证责任，应赔偿原告60000元；13、被告未将劳动合同交于原告，应当赔偿原告30000元；14、被告违法未办理档案和社会保险关系转移手续，赔偿原告10000元；15、本人不懂法律，书写申请书确实困难，仲裁委应当作笔录，代写。本人已就部分事实做了简单的书写陈述，不足之处，由仲裁委记录。16、要求被告提供招聘本人、录用本人的经过，是通过招聘会现场招聘本人，以及简历、岗位、待遇等，提供证明材料。做伪证的，所有参与人员要承担刑事责任。若被告不提供，不证明招聘、录用手续，法院应当不承认被告提供的所有证据和事实。理由是被告应当依法证明被告在答辩中说明的招聘本人的岗位、待遇等。这一条要当庭对证，开庭时重点审理清楚。17、被告赔偿本人为此案花费的复印费500元，快递费500元，以及本人为此案收集证据、复印、快递等功夫费用5000元。18、本人为此案书写辩驳等花费的工作时间，费用2万元。19、本人为此案的精神损失费3万元，本人为此案受了太多冤屈，花费太多心血，诉讼的艰难，为一直不能结案心力交瘁，大脑崩溃，操碎了心，怒火攻心。假如当时顺利发工资，就不会有这么多麻烦，这么多精神损失。20、本人要求增加诉讼请求：因为工资拖了这么长时间不给，4月中旬就应当发工资，就不会有这么多麻烦，���么多精神损失。21、本人要求增加诉讼申请：因为工资拖了这么长时间不给，4月中旬就应当发工资的。本人还房贷等经济危机，这么长时间以来，本人持续为本案花费大量费用，差旅费、复印费等。给本人生活费、工作、还房贷等带来的经济损失、经济困难，借款困难，赔偿本人损失2万元。22、江西省劳动人事争议仲裁委员会，在此案中多次为非作歹，渎职，玩忽职守，无法无天，请南昌市西湖区人民法院和南昌市中级人民法院，依法书面答复本人如何将江西省劳动争议仲裁委员会绳之以法。仲裁委应当根据事实，依法仲裁被申请人还申请人公道，包括所有应当仲裁给申请人的金钱、待遇、福利、赔偿等等款项。不以此申请书所列申请限制，申请书没有申请的，申请数额不足的等等情况，仲裁庭应当依法仲裁给申请人。原告姚庆满提交了如下证据：证据一、原告个人使用的两个邮箱邮件截图二十二页，证明我是项目经理，我的确在被告处完成了很多项目经理该完成的工作。证据二、南昌县记者在现场的照片复印件两张，证明我在工作期间，推动了项目的进程。证据三、与被告方公司员工和业主的聊天记录，证明我的工作内容和工作能力，他们都称呼我为姚经理。证据四、工作简历、两份从业执业资格证书、三份学历证明，证明我的资格能够胜任该公司项目经理一职。被告中舜公司辩称：一、原告曾系我公司聘用员工属实，但其所称岗位和承担的工作与事实严重不符。首先，原告的技术职称不具备担任项目经理的条件。担任工程建筑项目经理，不仅要具备一定的技术资质（职称），还要具有丰富的实践经验和良好的综合管理能力。原告自诩是接受过建筑工程高等教育的“一等专业人才”和“最高级别人才”，但其文凭土木工程本科是网络教育，文学大专是自学考试，工业与民用建筑则为中专文凭。其建筑专业知识以建筑装饰为基础，虽有安全工程师、（非国有）建筑工程师和二级建造师三项技术职称，但需要说明的是，与国有职称相比，原告获得的非国有工程师职称评定门槛是非常低的，也无需真实业绩支持，而且职称室2016年12月才获得。原告自称从2008年8月开始在原单位担任项目经理，负责过多个项目工程，被告对其真实性强烈质疑。工程质量是百年大计，以原告这样的资质，是不可以承担一个像样的土木建筑工程项目之责的，被告公司更不可能让他来负责一个造价近两亿的工程项目。其次，我公司在南昌××武阳镇中心小学改造和良种场安居工程两个承建项目，因两工地在2017年初先后均处在筹备阶段（良种场项目至今尚处在桩基施工中），故前期只派了一名项目经理兼顾两工地，但需要一定数量从事筹备工作的管理人员。原告于2017年3月份应聘进入公司，承担管理工作，被派送上述两工地进行试用。原告在职期间只是工地一般的工程事务人员，接受工地项目经理的领导和工作安排，公司并未对其任命任何职务，更没有让其担任项目经理一职，公司另有项目经理，姚庆满只是协助公司其他的项目经理做事，我公司不可能在同一个项目中安排三个项目经理，原告来公司的履职过程，也反映了其属于一般员工身份的事实，这点在江西省劳动人事争议仲裁委员会审理过程中是得到了证实的。被告请求法庭，如有必要可以调阅相关庭审记录。二、被告辞退原告是正常的用工行为，也是法律许可的。我公司历来重视订立劳动合同，新入职员工均会签订合同并明确试用期。原告在应聘时夸大自己的工作能力，误导了公司让其入职。原告在本公司工作时间只有20天，属于试用期内。在试用期间公司领导发现其自我管理能力差，常未请假随意离岗，工作缺乏方式方法和沟通能力，无法达成聘用要求。同时在签订书面劳动合同过程中原告又擅自在合同里填写了过高的工资数额，导致订立合同未能完成，公司要求重新签订合同。公司领导综合原告在试用期的上述表现，才尽早将其辞退，劳动合同法规定用人单位应当在一个月内与劳动者订立书面劳动合同，并没有说一个月内没有订立合同的责任一定属于用人单位。并且，本案双方未能及时订立书面合同的主要原因在于原告入职前后的一系列不当表现，如将未订立书面合同的主要责任归咎于被告，既无法律依据，也不符合事实。原告据此提出经济补偿金和代通知金等要求，其理由也都是不成立的。三、被告建筑��地实行的是综合计时或不定时工时制，这是人所共知的事实，原告对此应当清楚。且工地处在筹备阶段，平时事少歇多，没有必要加班。原告主张加班并不提供具体证据予以佐证，只是口头说自己加了班，并且把自己平时该做的或领导交办的一些工作都当做加班，这是不符合建筑工地工作实际的。法律规定劳动者主张加班负有举证责任，原告没有事实证据的加班主张不应得到支持，应予驳回。四、被告承认双方在工资结算问题上存在分歧，但原告所提出的工资主张与其从事的工作极不相称，纯属个人单方意愿。《劳动合同法》第11条规定，“用人单位未用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”根据这一规定，我公司同意原告���工资按照本单位同类岗位3000元至4000元的80%的标准计发。五、原告要求被告因逾期支付工资而支付赔偿金没有事实和法律依据。本案双方发生工资纠纷是因工资支付方式和数额有不同意见而导致，并非克扣或拒不支付工资。因工资支付争议而要求支付赔偿金不符合法律规定。六、被告公司从未安排原告出差，其离职后为个人私事往返合肥与南昌不属于出差行为，其提出的差旅费要求没有事实依据，应予驳回。七、原告当庭增加了诉讼请求，由于原告的语速太快，也不符合法律程序，我方不接受。综上所述，本案原告是在试用期内（且不满一个月）因不能胜任工作及其综合表现不佳等原因而被辞退的，这是公司正常的用工行为，也是劳动法律赋予用人单位基本权利，应当受到法律保护。原告的所有诉求除20天的工资报酬有其合理性外，其他均无事实和法律依据，��求法院依法予以驳回。被告中舜公司提交以下证据：证据一、公司近年在网上发布的全部招聘信息，证明公司在姚庆满应聘前没有发布过招聘项目经理的信息，原本就没有招聘项目经理的意图。证据二、武阳项目工地负责人熊某书面证词，证明1、姚庆满并非武阳项目经理。2、姚庆满工作表现不胜任工作。证据三、姚庆满入职派遣单复印件，证明姚庆满入职时项目部已经有项目负责人。证据四、2017年2月、3月武阳项目工地工作人员工资表，证明原告姚庆满同类员工工资水平。证据五、员工劳动合同（若干），证明1、员工入职都签订了劳动合同。2、格式合同明确了试用期。经审理查明，2017年3月8日原告应聘至被告单位工作，工作地点为南昌县武阳小学工地、良苑小区工地，双方未订立书面劳动合同，期间原告要求与被告订立书面劳动合同，并在公司提供的合同样本中写明月工资税后1万元、奖金每年2万元以上，被告不予认可故双方未形成书面劳动合同。2017年3月29日，被告口头辞退原告，之后原告未在被告处工作，工作期间被告未向原告发放工资。原告于2017年5月27日向江西省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年7月18日江西省劳动人事争议仲裁委员会按撤回仲裁申请处理。原告不服仲裁决定书，于2017年8月11日向本院提起诉讼，本院于2017年10月24日裁定驳回原告起诉。2017年8月14日，原告再次向江西省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求1、要求被告支付本人2017年3月份工资8064元；2、要求被告支付本人2017年3月份双休日加班工资6912元；3、要求被告支付代通知金12000元；4、要求被告支付本人半个月的经济补偿金6000元；5、要求被告支付本人赔��金（违法解除合同）12000元；6、要求被告支付本人赔偿金（逾期未支付）44976元（按照100%）；7、要求被告支付本人差旅费及误工工资17400元；原告办案差旅费，按实际由被申请人累计赔偿；8、被告补交原告社会保险，并且赔偿原告损失8900元；9、每天从早上7点工作到晚上24点，加班时间至少1.5倍加班工资总计29232元；10、被告故意拖延不订立劳动合同，应当给原告的赔偿50000元；11、被告未出具书面证明解除合同，应当给原告的赔偿60000元；12、被告若未尽举证责任，应赔偿原告60000元；13、被告未将劳动合同交于原告，应当赔偿原告30000元；14、被告违法未办理档案和社会保险关系转移手续，赔偿原告10000元；15、本人不懂法律，书写申请书确实困难，仲裁委应当作笔录，代写。本人已就部分事实做了简单的书写陈述，不足之处，由仲裁委记录。江西省劳动人事争议���裁委员会于2017年9月26日作出赣劳人仲字【2017】第334号仲裁裁决书，裁决：1、自本裁决书生效之日起10日内被申请人中舜建设集团有限公司向申请人姚庆满支付2017年3月份工资3200元；2、自本裁决书生效之日起10日内被申请人中舜建设集团有限公司向申请人姚庆满支付违法解除劳动关系赔偿金4800元；3、自本裁决书生效之日起10日内被申请人为申请人补缴2017年3月的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险（个人部分由申请人承担）；4、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于2017年10月20日向本院提出如前之诉，诉讼期间，原告申请增加诉讼请求，即其诉请中第16项至22项。另查明，江西忠信建设工程集团有限公司于2017年5月31日变更为中舜建设集团有限公司。上述事实，有原、被告提交的上述证据及庭审笔录在卷证实。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第十六条规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议；建立劳动关系应当订立书面劳动合同。本案中，被告作为用人单位未及时与原告签订劳动合同，未支付劳动报酬，酿成本案诉争，应付全部责任。原告在被告处工作20天，双方劳动关系已于2017年3月29日实际解除，对此原、被告均未异议，本院予以确认。本案争议焦点为1、双方约定的原告的工资报酬多少？2、原告是否存在加班事实？3、原、被告劳动关系的解除，被告是否违法？1、双方约定的原告的工资报酬多少？劳动合同法第十一条规定，“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”本案中，被告未提供集体合同，且被告提供的其他员工劳动合同未写明工资；被告提供的工资表系其单方制作的，没有其他流水、财务凭证相印证，本院不能采信。原告提出其工资为月薪1万元、年终奖2万元，本院予以采信。原、被告均认可原告工作时间为20天，故原告的月薪为14万÷12=11667元，日薪为14万÷12÷21.75天=536元。原告工作20天，其工资为536×20天=10720元。2、原告是否存在加班事实？《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，原告未提供其加班事实证据，应承担举证不能的后果，故对此本院不予认定。3、原、被告劳动关系的解除是否违法？经查，被告以原告自我管理能力差、工作缺乏方式方法和沟通能力���无法达成聘用要求为由辞退原告，对此，被告未提供证据；被告在辞退原告时未支付工资报酬、亦未支付经济补偿金，不符合劳动合同法依法解除的条件，被告应承担违法解除劳动合同的责任。4、原告要求补缴社会保险并赔偿损失，该主张不属法院审理范围，本院不予处理。原告要求被告支付代通知金、支付经济补偿金及赔偿金；所谓“代通知金”是指“代替提前三十日以书面形式通知劳动者本人、用人单位可以选择额外支付劳动者一个月工资”这是劳动合同法赋予用人单位依法解除劳动合同的权利，用人单位依此解除合同仍应当向劳动者支付经济补偿,本案被告未选择“代通知金”的方式解除劳动合同；本案中被告系违法解除劳动合同，故被告应按劳动合同法第八十七条的规定向原告支付赔偿金，赔偿金的标准为经济补偿金的两倍；《中华人民共和国���动合同法实施条例》第二十五条规定“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。”依据该规定赔偿金与经济补偿金不能并罚，故本院支持原告主张的经济赔偿金的请求，对其主张的代通知金及经济补偿金的请求，均不予支持。原告要求被告赔偿误工费、差旅费、精神损失及各项损失等，因原告证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十一条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，判决如下：一、被告中舜建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告姚庆满支付2017年3月份工资10720元；二、���告中舜建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告姚庆满支付违法解除劳动关系赔偿金11667元（11667元×0.5月×2倍）；三、驳回原告姚庆满的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告姚庆满预交的案件受理费10元，由被告中舜建设集团有限公司负担10元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院，且应在递交上诉状后七日内，到南昌市中级人民法院缴纳上诉费，或办理减、免、缓交手续，逾期不交或未按规定办理相关手续，南昌市中级人民法院按自动撤回上诉处理。本判决发��法律效力后，当事人应自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为2年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。审 判 长  王 奇人民陪审员  熊剑霞人民陪审员  皮丽琴二〇一七年十二月二十九日书 记 员  龚 琪