吉林省白城市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）白城民再字第62号申请再审人(一审被告，二审上诉人)：刘忠军，男，1962年7月15日出生，汉族，物业经理，现住通榆县。委托代理人白海春，吉林金辉律师事务所律师。被申请人(一审原告，二审被上诉人)：曲桂英，女，1958年8月1日出生，汉族，无业，现住通榆县。委托代理人张丫，女，汉族，1985年7月29日生，现住通榆县。申请再审人刘忠军因与被申请人曲桂英提供劳务者致害责任纠纷一案，不服本院（2014）白民一终字第359号民事判决，向本院申请再审。本院于2015年7月16日作出（2015）白城民申字第36号民事裁定，本案进入再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人刘忠军及其委托代理人白海春,被申请人曲桂英及其委托代理人张丫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，从2010年4月开始，被告雇佣我做棚户区楼区清洁工作。2013年3月10日上午我在进行清洁工作时摔倒并造成重伤，后到医院诊断为右股骨颈骨折，我在治疗过程中被告只支付医疗费500元，原告在履行工作任务时造成伤害，被告应赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金等损失计85015.88元，诉讼费应由被告承担。被告刘忠军辩称，不同意赔偿原告损失，原告的摔倒地不是在工作场所也不是在工作时间，所以原告的摔伤与被告无关。庭审中，原、被告对以下事实无异议，一审法院予以确认。从2010年4月开始，被告雇佣原告做棚户区楼区清洁工作。2013年3月10日上午原告摔倒受伤。原告为城镇户口。一审时，原告提交证据如下：1、诊断书一份。欲证明原告去医院就诊时间与其在棚户区楼区工作摔伤为同一天，即2013年3月10日，原告经医院诊断为“右股骨颈骨折，右股骨颈较左侧短缩”。经质证，被告无异议，对该证据的效力本院予以确认。2、吉林仁合司法鉴定所出具的鉴定书，证明原告的伤残等级为十级伤残，误工损失日为270天。经质证，被告质辩意见为，对原告经鉴定伤残程度为十级无异议，但认为造成原告十级伤残的原因与被告无关，误工损失日时间过长且与被告无关。因被告未能提供相应的反驳证据，对该证据的效力本院予以确认。3、证人赵红旭证实：去年3月份，具体日期记不清了，9点多钟时，有个朋友打电话说在棚户区那儿有点活，我到棚户区楼区那儿时看见有个老太太在那坐着，我就问她怎么了，她说摔了，我问她怎么摔的，她说在那儿干活摔的。她跟前有笤帚、撮子、运送垃圾的推车，推车在巷道里边大约10来米的位置，我要扶她她说疼，我要送她去医院，她说一会有人接她，我就走了。经质证，被告质辩意见为，该证据不具有真实性和证明力。被告刘忠军提交如下证据：1、照片及发生事故平面图。欲证明曲桂英发生事故时不是在其劳动地点，曲桂英工作地点是棚户区，曲桂英是在长青路上摔倒的。经质证，原告对证据的真实性和合法性有异议，认为这份证据是被告自身收集的证据，本身具有瑕疵。棚户区平面图是被告自己绘制的，里面没有体现出与本案有关联的材料；对于照片，被告只是主观阐述原告摔倒的地点，照片形成的日期没有体现；照片标明的摔倒地点是被告自身标明的，没有原告的任何影像，也没有摔倒印记，不能证明原告摔倒地点。如果被告主张原告确实是在被告所指摔倒地点摔倒，应提供相关证据。原告从事的是与工作有关的活动，不能按照被告主观的判断来证明基本事实。2、证人赵峰出庭证实，当时我没看见，是我爱人看见的，说曲姑好像摔了，我就下楼了，看见曲桂英在天淼美容健康会所东侧自行车修理部门前蹲着。她说她摔倒了，我就开车把她送医院去了。当时好像是七点多，我问她是怎么摔的，她说在道上被铁丝绊倒了，当时她收垃圾推的清洁车在长青路上，天淼美容会所门前。经质证，原告质辩意见为，证人不能直接证明原告具体在哪里摔伤，他只是听说的，不是直接证人，所以原告只承认其与证人共同认可的事实。其他事实原告不予承认。证人宋荣华证实，刘忠军是棚户区楼区的物业经理，我跟曲桂英都在棚户区楼区打扫卫生，也是刘忠军雇佣的临时工，我们每天早晨8点上班，开始打扫卫生。上班时间是刘经理规定的，临时工与刘忠军之间也没有合同，都是口头约定。打扫卫生的范围是楼道还有巷道，我负责建设路西侧楼区的卫生，曲桂英自己负责建设路东侧楼区的卫生。是上午10点多曲桂英给我打的电话，说干活的时候摔倒了。经质证，原告质辩意见为，证人不能证实原告摔伤的过程，从证人证言能看出他们的上班时间是不固定的，没有任何合同，只是口头约定。原告承认证人所说明的原告清洁工作区段。4、证人汪晓梅证实，我家在棚户区西边六楼居住，去年冬天的一天，七点多钟的时候，我在我家看见曲姑的丈夫扶着她一瘸一拐的从美容院的道那边往东边走，我就跟我丈夫说曲姑好像摔了，就让他下去看看。他回来后我就问他怎么回事，他说那边有个铁丝，曲姑是被绊倒的。她是干什么摔的我也不知道。经质证，原告质辩意见为，时间是九点多而不是七点多。一审查明:2013年3月10日上午，原告摔伤，医院诊断为“右股骨颈骨折，右股骨颈较左侧短缩”，经吉林仁合司法鉴定所鉴定原告伤残程度为十级伤残，误工损失日为270天。一审认为：赵红旭的证人证言与原告陈述的事实相一致，且与原告的诊断相符合，本院予以采信。该证人证实，2013年3月份的一天9点多钟时，看见原告在棚户区楼区那儿坐着，原告说干活摔伤了，原告跟前有笤帚、撮子、运送垃圾的推车。被告提请出庭的证人赵峰亦证实，2013年的一天，看见曲桂英在天淼美容健康会所东侧自行车修理部门前蹲着，原告说在道上被铁丝绊倒，跟前有收垃圾推的清洁车。因原告家距离原告工作的棚户区楼区附近较远，原告摔伤时跟前有清洁工具，被告未能提供原告是其它原因受伤的证据，且原告于受伤当天上午即到医院就诊，本院推定原告是在进行楼区清洁工作时摔倒并受伤。因原告运送垃圾时要经过长青路，被告主张原告在长青路摔倒，不属于在工作区域内摔倒，其主张本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”据此，原告曲桂英是在履行职务时摔倒受伤，被告刘忠军作为雇主，应当对原告的损失承担赔偿责任。因原告在履行职务过程中未尽到安全注意义务，亦有一定的过错，应承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。据此，原告请求给付精神抚慰金的请求，本院酌定为10000元。因原告未提供医疗费收据，其主张被告赔偿医疗费的诉讼请求，本院不予支持。判决：1、被告刘忠军赔偿原告曲桂英人民币75714.29元[残疾赔偿金为36374.47元（20208.04元×20年×10%×90%）、误工费为29339.82元（120.74元/天×270天×90%），精神损害抚慰金10000元]。2、驳回原告其它诉讼请求。上款于本判决生效后五日内履行。案件受理费1875元由被告刘忠军负担1687.5元，由原告曲桂英负担187.5元。上诉人刘忠军不服一审判决,向本院提出上诉，请求撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。曲桂英辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。二审查明事实与一审相同。二审认为，被上诉人曲桂英于2010年4月在上诉人处从事楼区清洁工作，2013年3月10日上午被上诉人曲桂英在从事清洁工作中摔伤，有证人赵峰证实，见到被上诉人曲桂英受伤那天在天淼美容健康会所东侧自行车修理部门前蹲着，听被上诉人曲桂英说被铁丝绊倒，跟前有收拉圾推的清洁车，其爱人汪晓梅也证实，其家在棚户区西边六楼居住，去年冬天的一天，七点多钟，在自家看见曲姑的丈夫扶着她一瘸一拐从美容院的道边往东边走，我跟我丈夫（赵峰）说曲姑好象摔了，就让他下去看看。以上证言可以确认上诉人是在工作区域、从事清洁工作受伤。原审确认被上诉人曲桂英是在雇佣活动中遭受人身损害，雇主上诉人承担主要赔偿责任是正确的。判决：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费1687.50元,由上诉人刘忠军负担。刘忠军不服二审判决，向本院申请再审，请求撤销一、二审判决，驳回被申请人的诉讼请求。理由概括为：原审判决认定的基本事实缺乏证据证明。首先，赵红旭证言不能证明本案基本事实，该证言不能认定被申请人是在雇佣活动中受到人身损害；其次，被申请人不是在工作地点，也不是在工作时间内受到的人身损害，该行为与申请再审人没有关系；再次，二审判决与认定的事实截然相反。曲桂英辩称：一审、二审时，赵峰是申请再审人的证人，已经证实给我送到医院。还有他们的一位证人也已经证实，我在楼间摔了，是赵峰媳妇告诉赵峰看曲姑摔了，给赵峰打的电话，让赵峰送我去医院，赵峰看到后去取车。后来我家来人了，给我送到路边。赵峰没过来时，赵红旭就来了，就看见我倒了，赵红旭是我姑爷的同学，就问我，我说一会就有人来了。再审时申请再审人未出示新证据。被申请人出示在医院拍的片子5张。证明虽然是2013年7月份出的诊断书，但是能看出我一直是伤的相同地方。申请再审人质证，这个片子是在医院开的，但是只有7月份一张诊断。另外没有文字记载胫骨骨折，我看不出来。况且这组证据，在一、二审都没有提供，不能作为新证据。本院再审查明，2013年3月10日上午，曲桂英摔伤。2013年7月25日医院诊断为“右股骨颈骨折，右股骨颈较左侧短缩”。经吉林仁合司法鉴定所鉴定曲桂英伤残程度为十级残，误工损失日为270天。曲桂英分别于2013年3月10日、2013年3月25日、2013年5月8日、2013年7月24日、2013年12月23日在医院拍摄X-P5张。曲桂英清扫完垃圾将垃圾推到垃圾箱需要经过天淼美容院。曲桂英2013年工资每月650元。本院再审认为，曲桂英是在从事雇佣工作中身体受伤。虽然曲桂英门诊诊断书是2013年7月25日，但吉林仁合司法鉴定所鉴定意见书中记载鉴定材料为：门诊诊断书1页、X-P报告单3页、X-P5张。从鉴定意见中的检验过程来看，鉴定机构所依据的X-P形成时间分别为2013年3月10日、2013年3月25日、2013年7月24日、2013年12月23日，可以认定曲桂英致残是2013年3月10日受伤造成的。关于曲桂英受伤原因，庭审中刘忠军认可曲桂英清扫完垃圾将垃圾推到垃圾箱需要经过天淼美容院。刘忠军的证人赵峰证明发现曲桂英受伤时，垃圾车在天淼美容院门口，曲桂英在自行车修理部门口，以上证言可以认定曲桂英在工作地点受伤。关于曲桂英受伤时间，申请再审人认为是早上7点多，被申请人认为是早上9点多，无论是7点多还是9点多，都可以认定曲桂英是在打扫楼区卫生时受伤。关于误工费数额，2013年曲桂英工资是每月650元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算……”根据鉴定机构鉴定意见，误工损失日为270天，曲桂英可获得误工费数额应为5265元（650×9个月×90%）。原审计算有误，应予纠正。刘忠军应赔偿曲桂英人民币51639.47元（残疾赔偿金为36374.47元、误工费为5265元，精神损害抚慰金10000元）。综上，原审判决适用法律有误，应予纠正。本案经本院审判委员会2015年度第22次会议讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，判决如下：一、撤销本院（2014）白民一终字第359号民事判决及通榆县人民法院（2013）通法开民初字第417号民事判决第一项，维持通榆县人民法院（2013）通法开民初字第417号民事判决第二项；二、刘忠军于本判决生效后立即赔偿曲桂英人民币51639.47元（残疾赔偿金为36374.47元、误工费为5265元，精神损害抚慰金10000元）。一审案件受理费1875元，二审案件受理费1687.50元,刘忠军负担2137.5元，曲桂英负担1425元。本判决为终审判决。审 判 长  张国君审 判 员  裴晓明代理审判员  戴红娟二〇一五年十二月二十四日书 记 员  付海艳