广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）星民初字第1789号 原告（被告）：廖凤军，男，1977年7月16日生，汉族，住广西全州县。 法定代理人：王某，女，1978年5月1日生，汉族，住址同上。 委托代理人：蒋贤杰，广西君健律师事务所律师。 被告（原告）：桂林市方圆劳务有限责任公司，住所地桂林市七星区漓江路26号国展购物公园3栋7-7号。 法定代表人：龙济平，该公司经理。 委托代理人：唐秀娟，桂林市象山区法律服务所法律工作者。 被告：桂林溢达纺织有限公司，住所地桂林市瓦窑路一巷3号。 法定代表人：车克焘，该公司董事长。 委托代理人：丘火德，广西中纬律师事务所律师。 原告（被告）廖凤军与被告（原告）桂林市方圆劳务有限责任公司（以下简称方圆劳务公司）、被告桂林溢达纺织有限公司（以下简称溢达纺织公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员周素琴独任审判，于2015年12月8日公开开庭进行了审理，代书记员唐雯辞担任法庭记录。原告（被告）廖凤军的法定代理人王某及委托代理人蒋贤杰、被告（原告）方圆劳务公司的法定代表人龙济平及委托代理人唐秀娟、被告溢达纺织公司的委托代理人丘火德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖凤军诉称，原告于2012年9月到被告溢达纺织公司处上班至2013年3月16日，从事搬运、整理棉纱工作，工资按时、计件结算不定，未签订劳动合同。2013年3月16日，原告在货车上卸棉纱时，由于棉纱打包带断裂，致使原告跌落摔伤头部。经司法确认，被告方圆劳务公司与原告存在劳动关系，原告在工作时受伤被认定为工伤，构成劳动能力二级伤残，生活完全不能处理。此次安全生产责任事故经桂林市象山区安全生产监督管理局认定，被告方圆劳务公司承担主要责任，被告溢达纺织公司承担次要责任。因两被告未为原告参加工伤保险，原告的工伤待遇应当由两被告负担。 原告受伤至今花医疗费334024.32元，被告没有负担原告的护理和医疗期的工资（原告事故前每日一百元工资，按每月21.75天工作日计算，每月工资为2175元），医疗期的护理费87600元、工伤医疗期工资52200元。根据法律法规的规定，被告还应当赔偿原告一次伤残补助金54375元，工伤鉴定费250元。被告还应当支付定残后2015年5、6月的护理费3553元和伤残津贴3697.5元，并根据统计数据的变化自2015年7月起按月支付今后的护理费、伤残津贴。另外，根据有关法律法规的规定，两被告应当承担连带赔偿责任。仲裁委未判决被告溢达纺织公司承担赔偿责任，原告不服，故诉至法院，要求依法判决：1、被告方圆劳务公司赔偿工伤医疗费109973.4元；2、支付工伤医疗期护理费87600元；3、支付工伤医疗期工资52200元；4、赔偿一次性伤残补助金54375元；5、赔偿工伤鉴定费250元；6、支付2015年5、6月的护理费3553元；7、支付自2015年7月起每月护理费1951.5元，每月支付数额不低于当年统计的上年度统筹地区（广西）职工月工资的50%；8、支付2015年5、6月的伤残津贴3697.5元；9、支付自2015年7月起每月伤残津贴1990.7元，且按照统筹地区（广西）上年度职工月平均工资的60%乘以85%的标准相应调整，不低于统筹地区（广西桂林）当年度最低工资标准。10、自2015年7月起按照统筹地区（广西）上年度职工月平均工资的60%为原告缴纳基本养老保险费及基本医疗保险费；11、被告溢达纺织公司对原告的上述诉讼请求承担连带赔偿责任。 被告（原告）方圆劳务公司辩称，一、被告溢达纺织公司负有劳动安全责任，原告受伤为安全生产责任事故，其因事故受伤造成的损失全部应由被告溢达公司承担。被告溢达纺织公司与被告方圆劳务公司之间名为承揽合同实为劳务派遣用工关系。劳务人员的管理和生产安全均由被告溢达纺织公司负责。原告的受伤是因被告溢达纺织公司的纸箱打包带断裂所致，与生产安全有因果关系。因此被告溢达纺织公司为用工方且未尽安全生产的责任，违反了安全生产法的规定，因此应承担全部损失。二、被告方圆劳务公司与原告廖凤军存在的是劳务关系，不是劳动关系，因此原告的损失不适用工伤保险条列。三、被告方圆劳务公司已经垫付了医疗费21万元。四、原告的诉讼请求无事实依据，请法院依法驳回原告对被告方圆劳务公司的诉讼请求。据以上意见，被告方圆劳务公司对仲裁裁决不服，认为本案系安全生产责任事故，原告廖凤军受伤完全由被告溢达纺织公司的棉纱包装带断裂所致，原告的各项损失依法应由被告溢达纺织公司承担，故诉至法院，请依法判决原告主张的各项诉讼请求的经济损失由被告溢达纺织公司承担。 被告（原告）廖凤军辩称，请法院按原告的诉讼请求进行裁判，判决被告方圆劳务公司、被告溢达纺织公司承担连带赔偿责任。 被告溢达纺织公司辩称，一、生效的法律文书已经认定被告溢达纺织公司与原告不存在劳动关系。被告溢达纺织公司不是工伤保险责任的赔偿主体，依法对原告不承担任何工伤保险赔偿责任。二、原告廖凤军、被告方圆劳务公司根据生产安全法的有关规定要求被告溢达纺织公司承担赔偿责任没有法律依据。首先安全生产法是行政法规，并未对工伤保险赔偿责任事宜设定连带责任。其次，被告溢达纺织公司与原告不存在任何形式的劳动关系和用工关系，依法不承担安全生产法中规定的生产经营单位对原告的义务，该义务主体应为被告方圆劳务公司。第三、被告溢达纺织公司与被告方圆劳务公司存在的是承揽关系，不是劳务派遣关系。原告从事的是被告方圆劳务公司承揽的工作任务。被告方圆劳务公司具有从事双方签订承揽合同中约定事物的资质，被告溢达纺织公司在选任上不存在过失。综上，请法院依法驳回原告廖凤军、被告方圆劳务公司的诉讼请求。 综合全案证据及庭审情况，本院确认如下法律事实，原告廖凤军自2012年9月开始到被告溢达纺织公司处从事搬运、整理棉纱工作。2013年3月16日，原告在被告溢达纺织公司处停放的货车上卸棉纱时，由于棉纱打包带断裂，致使原告跌落摔伤头部。原告受伤后被送至广西壮族自治区南溪山医院住院治疗，经诊断为：1、急性开放性颅脑损伤（重型）；硬膜下血肿（右额颞顶）；硬膜1外血肿（枕部）；蛛网膜下腔出血；脑疝；颅骨骨折（枕部）；颅底骨折；2、吸入性××；3、颅内感染。2014年11月12日原告出院，住院期间发生医疗费332973.40元，门诊医疗费1050.90元，共计334024.30元，其中符合工伤保险范围内费用323643.21元，不符合工伤保险范围费用10381.09元。被告方圆劳务公司支付原告医疗费224050.90元。 2013年11月18日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会确定原告与被告方圆劳务公司存在劳动关系，被告方圆劳务公司对该裁决不服，向桂林市七星区人民法院起诉，2014年3月5日，桂林市七星区人民法院作出（2013）星民初字第1557号民事判决，判决驳回被告方圆劳务公司的诉讼请求。原告与被告方圆劳务公司劳动关系存续期间，被告方圆劳务公司未为原告购买工伤保险。2014年8月25日，桂林市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2015年5月5日，桂林市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的劳动功能障碍为工伤致残贰级及生活自理障碍为完全不能自理。原告自行垫付了劳动能力伤残等级鉴定费250元。 被告方圆劳务公司未向本院提供原告廖凤军每月的工资收入，考勤表及装卸货物的数量。但在庭审中陈述其计时工资为每小时12.5元,每天工作时间不定。原告向本院提交了一份由廖德年与廖锦海共同出具的证明，该证明载明：“廖凤军于2012年9月起与廖德年与廖锦海在被告溢达纺织公司从事货物装卸工作直至2013年3月16日出事日止，按计时工、计件工结算工资，计时工按每天（8小时）100元/天计算，计件工则按做多少得多少计算（装棉纱8.5/吨，叠棉纱8元/吨）。”但廖德年与廖锦海未出庭。 2012年至2015年广西壮族自治区职工月平均工资分别为2850元/月、3135元/月、3553元/月、3904元/月。 另查明，被告溢达纺织公司（作为发包方、甲方）与被告方圆劳务公司（作为承包方、乙方）签订一份《搬运服务承揽合同》，约定：“甲方将仓库内棉花、棉纱以及其他货物装卸车搬运工作，根据实际需要承包给乙方完成；甲方一般提前一天将工作事项通知乙方，乙方须在接到通知后两小时内到达指定工作场地……；乙方须为工作人员配备安全防护用品，包括但不限于安全帽、手套、防暑药品等；搬运工作过程中所需的劳保用品由乙方自行承担；……。” 2015年8月4日，原告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同年10月16日桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲案字【2015】721号仲裁裁决，裁定：一、自本裁决生效之日起15日内，被告方圆劳务公司支付廖凤军一次性伤残补助金47025元；二、自本裁决生效之日起15日内，被告方圆劳务公司支付廖凤军2015年5月至同年6月期间的伤残津贴3697.50元。从2015年7月起被告方圆劳务公司每月支付廖凤军伤残津贴1990.70元，低于桂林市最低工资标准时按最低工资标准支付，直至廖凤军失去领取条件时止。三、自本裁决生效之日起15日内，被告方圆劳务公司应支付廖凤军停工留薪期工资37620元。 四、自本裁决生效之日起15日内，被告方圆劳务公司应支付廖凤军停工留薪期期间的生活护理费及2015年5月至同年6月生活护理费33549.25元。从2015年7月起每月支付廖凤军生活护理费1776.50元，广西地区上年度职工月平均工资上涨时按相应上涨时月平均工资的50%支付廖凤军每月生活护理费，直至廖凤军失去领取条件时止。五、自本裁决生效之日起15日内，被告方圆劳务公司应支付廖凤军工伤医疗费差额99592.31元。六、自本裁决生效之日起15日内，被告方圆劳务公司应支付廖凤军劳动能力等级鉴定费250元。七、自本裁决生效之日起15日内，被告方圆劳务公司从2015年7月起按照广西壮族自治区平均工资60%为廖凤军缴纳基本医疗保险费，其中，个人缴费本金部分由廖凤军承担。八、廖凤军的其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持。 综上，原告廖凤军、被告方圆劳务公司对仲裁裁决均不服，向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。 本院认为，本案争议焦点为：一、被告溢达纺织公司对原告是否需承担赔偿责任；二、原告的各项诉讼请求，能否得到支持。 关于争议焦点一，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案系因工伤保险待遇引发的劳动争议纠纷，依法应由用人单位承担工伤保险责任。生效的裁判文书已确认原告与被告溢达纺织公司不存在劳动关系，原告要求被告溢达纺织公司承担连带赔偿责任，无事实与法律依据，本院不予支持。被告方圆劳务公司主张其与被告溢达纺织公司属劳务派遣关系，被告溢达纺织公司是用工主体，原告的各项经济损失应由被告溢达纺织公司承担的观点，与事实不符，本院不予支持。 关于争议焦点二、1、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”原告工伤支付的医疗费符合工伤保险范围内的费用为323643.21元，被告已经支付224050.90元，尚需支付工伤医疗费99592.31元（323643.21元-224050.90元），故本院对原告要求被告方圆劳务公司支付工伤医疗费合理部分的诉讼请求，予以支持。2、《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”原告属生活完全不能自理，目前我国的法律未确定停工留薪期的生活护理费的标准，因此，本院对原告的停工留薪期的生活护理费参照《工伤保险条例》第三十四条的标准。根据工伤保险条例的规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，原告未提供证据证实其向劳动能力鉴定委员会要求延长停工留薪期，但鉴于原告情况特殊，本院依法确定其住院期间为停工留薪期间，故原告停工留薪期为2013年3月16日至2014年11月12日共20个月，被告方圆劳务公司应支付原告停工留薪期期间的生活护理费29996.25元（2850元/月×50%×9.5月＋3135元/月×50%×10.5月），故本院对原告要求被告方圆劳务公司支付停工留薪期间生活护理费合理部分的诉讼请求，予以支持。原告2015年5月至同年6月的护理费为3553元（3553元/月×50%×2月），故本院对原告的该项诉讼请求，予以支持。从2015年7月起被告方圆劳务公司每月支付原告护理费1776.50元（3553元/月×50%），广西地区上年度职工月平均工资上涨时按相应上涨时月平均工资的50%支付申请人每月护理费，直至申请人失去领取条件时止，故本院对原告要求被告方圆劳务公司从2015年7月起支付生活护理费合理部分的诉讼请求，予以支持。3、《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告、被告方圆劳务公司均未提供原告受伤前的工资表、考勤表及装卸货物的数量，原告虽然提交了一份由廖德年与廖锦海出具的证明，但廖德年与廖锦海未出庭作证，本院无法确定其真实性，也未能证明原告受伤前的月工资。因此，本院以公平公正的原则，原告的工资按照《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”予以计算，故原告受伤前的工资为1881元（3135元/月×60%）。被告方圆劳务公司应支付原告停工留薪期间工资37620元（1881元/月×20个月），本院对原告要求被告方圆劳务公司支付停工留薪期间工资合理部分的诉讼请求，予以支持。4、2015年5月5日，桂林市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人的劳动功能障碍为工伤致残贰级及生活处理障碍为完全不能自理。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”综上，被告方圆劳务公司应支付原告一次性伤残补助金47025元（1881元/月×25个月），本院对原告要求被告方圆劳务公司支付一次性伤残补助金合理部分的诉讼请求，予以支持。被告方圆劳务公司应支付原告2015年5月至同年6月期间伤残津贴3982.08元（3904元/月×60%×85%×2月）。因此，原告要求被告方圆劳务公司支付2015年5月至同年6月期间的伤残津贴3697.50元请求，本院予以支持。由于被告方圆劳务公司未为原告缴纳基本养老保险费，导致原告达到退休年龄后无法享受基本养老保险待遇。因此，被告方圆劳务公司应从2015年7月起每月支付原告伤残津贴1991.04元（3904元/月×60%×85%），原告要求被告方圆劳务公司从2015年7月起每月支付伤残津贴1990.70元的请求，本院予以支持。每月伤残津贴低于桂林市最低工资标准时按最低工资标准支付，直至原告失去领取条件时止。同时，被告方圆劳务公司从2015年7月起按照广西壮族自治区城镇职工平均工资的60%为原告缴纳基本医疗保险费，其中，个人缴费本金部分由原告承担。原告要求被告方圆劳务公司为其缴纳基本养老保险费的请求，于法无据，本院不予支持。5、原告因劳动能力鉴定支付鉴定费250元，故本院对原告要求被告方圆劳务公司支付鉴定费250元的诉讼请求，予以支持。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第（三）项、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告桂林市方圆劳务有限责任公司支付原告廖凤军工伤医疗费99592.31元； 二、被告桂林市方圆劳务有限责任公司支付原告廖凤军停工留薪期生活护理费29996.25元、2015年5月至同年6月生活护理费3553元，从2015年7月起每月支付原告廖凤军生活护理费1776.50元，广西壮族自治区上年度职工月平均工资上涨时按相应上涨时月平均工资的50%支付，直至原告廖凤军失去领取条件时止； 三、被告桂林市方圆劳务有限责任公司支付原告廖凤军停工留薪工资37620元； 四、被告桂林市方圆劳务有限责任公司支付原告廖凤军一次性伤残补助金47025元； 五、被告桂林市方圆劳务有限责任公司支付原告廖凤军2015年5月至同年6月的伤残津贴3697.50元，从2015年7月起被告方圆劳务有限责任公司每月按1990.70元的标准支付，低于桂林市最低工资标准时按最低工资标准支付，直至原告廖凤军失去领取条件时止； 六、被告桂林市方圆劳务有限责任公司从2015年7月起按照广西壮族自治区职工月平均工资的60%为原告廖凤军交纳基本医疗保险费，其中，个人缴费本金部分由原告廖凤军承担； 七、被告桂林市方圆劳务有限责任公司支付原告廖凤军劳动能力等级鉴定费250元； 八、驳回原告廖凤军的其他诉讼请求； 九、驳回原告（被告）桂林市方圆劳务有限责任公司的诉讼请求。 上述给付义务，由义务人于本判决书生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：桂林农行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员 周素琴 二〇一五年十二月二十五日 代书记员 唐雯辞