福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)闽05刑终1702号原公诉机关福建省泉州市鲤城区人民检察院。上诉人(原审被告人)吴端龙，男，1970年10月31日出生于福建省惠安县，汉族，大专文化，原系泉州市儿童医院设备科科长，户籍所在地福建省泉州市丰泽区，现居住地丰泽区。因犯受贿罪，于2016年12月22日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年，缓刑考验期至2020年1月8日。因涉嫌犯受贿罪，于2017年8月15日被取保候审，2017年10月26日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。辩护人杨忠勋、蔡文明，福建泉顺律师事务所律师。福建省泉州市鲤城区人民法院审理泉州市鲤城区人民检察院指控原审被告人吴端龙犯受贿罪一案，于2017年10月25日作出（2017）闽0502刑初404号刑事判决。原审被告人吴端龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人吴端龙、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2012年至2015年期间，被告人吴端龙利用担任泉州市儿童医院设备科科长的职务便利，在负责采购医疗器械及审核货款结算拨付的过程中，先后7次在其泉州市儿童医院的办公室内，收受上海德拉杰医疗器械有限公司负责人朱某,4贿送的钱款各20000元，共计人民币140000元，为该公司向泉州市儿童医院销售麻醉机、呼吸机等医疗器械、医疗耗材及货款结算提供帮助。在本案审理过程中，被告人吴端龙主动退出赃款人民币140000元。另查明，被告人吴端龙向侦查部门检举他人受贿的犯罪事实，经查证属实。原审判决认定上述事实的证据有：证人朱某,施某,4的证言，采购合同、中标通知书、请款单、发票，户籍证明、基本情况、职务任免通知、事业单位法人证书、医疗机构执业许可证、设备科科长职责、刑事判决书，扣押财物、文件清单、暂扣款收据、代收款凭证，吴端龙的举报材料、立案决定书、刑事判决书等材料及被告人吴端龙的供述等。原审法院认为，被告人吴端龙的行为已构成受贿罪。被告人吴端龙归案后能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。被告人吴端龙揭发他人受贿的犯罪行为，经查证属实，是立功，予以从轻处罚。被告人吴端龙在审理过程中主动退出其受贿所得赃款，对其予以酌情从轻处罚。被告人吴端龙因犯受贿罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又发现漏罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人吴端龙在前罪被侦查、起诉时便如实供述漏罪的犯罪事实，其被发现漏罪系客观原因所致，但其多次收受他人贿赂，数额共计人民币519000元，社会危害性较大，不宜再对其适用缓刑。据此依法判决：一、撤销泉州市鲤城区人民法院（2016）闽0502刑初454号刑事判决书对被告人吴端龙宣告的缓刑。二、被告人吴端龙犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，与原判刑罚有期徒刑二年九个月数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币100000元，与原判罚金180000元合并执行，决定执行罚金280000元。三、被告人吴端龙已退出的赃款人民币140000元，予以没收，由扣押机关依法上缴国库。上诉人吴端龙诉称：其两次被起诉、判决且数罪并罚并非其的责任，原判对此不理，量刑畸重；其受贿总额519000元，按新的司法解释规定及司法实践判例，也应判处三年或三年以下有期徒刑；其不会再危害社会，完全具备适用缓刑的条件。原判未再适用缓刑，与事实不符，也有悖法律规定，请求撤销原审的第二项判决，改判其三年或三年以下有期徒刑并适用缓刑。其辩护人提出与其相同的理由和意见为其辩护。经审理查明：原审法院判决认定上诉人吴端龙于2012年至2015年期间，利用其担任的职务便利，先后7次收受上海德拉杰医疗器械有限公司负责人朱某,4贿送的钱款共计人民币140000元，并为该公司销售医疗器械、医疗耗材及货款结算提供帮助及其主动退出该赃款和其向侦查部门检举他人受贿的犯罪事实并经查证属实的事实清楚，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，并查证属实，可作定案依据，本院予以确认。本院认为，上诉人吴端龙身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益而多次收受他人的贿赂款计人民币140000元，数额较大，其行为已构成受贿罪。上诉人吴端龙归案后能如实供述自己的犯罪事实，并有揭发他人犯罪行为的立功表现，予以从轻处罚；其主动退赃，予以酌情从轻处罚。其因犯受贿罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又发现漏罪，应撤销缓刑，予以数罪并罚。虽然其在前罪被侦查、起诉时便如实供述漏罪的犯罪事实，本次被发现漏罪系客观原因所致，但仍应依法追究并予并罚，且其多次收受他人贿赂，数额达人民币519000元，社会危害性较大，不宜再对其适用缓刑。原审充分考虑其具体的犯罪事实及法定和酌定的处罚情节而依法确定的刑罚并无不当。上诉人吴端龙及其辩护人提出原判量刑畸重，请求对其判处三年或三年以下有期徒刑并适用缓刑的意见，缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈越新审判员  陈春荣审判员  姚顺坡二〇一七年十二月二十五日书记员  施雪灵附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚:(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。-6-