江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）泰中民终字第01237号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司，住所地江苏省扬州市广陵区文昌中路388号。负责人杨玉宏，该公司总经理。委托代理人陈步，江苏陈步律师事务所律师。委托代理人杨阳，江苏陈步律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）丁稳宝，男，汉族，1950年10月19日生，住江苏省泰州市。委托代理人李惠、缪江云，江苏海信律师事务所律师。原审被告田军，男，汉族，1982年9月22日生，住江苏省扬州市。原审被告扬州第五汽车运输有限公司，住所地江苏省扬州市扬州经济开发区江阳中路43号。法定代表人阮鸿放，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司(以下简称人保扬州公司)与被上诉人丁稳宝及原审被告田军、扬州第五汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，泰州市海陵区人民法院已于2015年9月21日作出（2015）泰海民初字第1181号民事判决，上诉人中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理,现已审理终结。原审法院经审理查明，2013年11月12日8时35分，张俊驾驶苏Ｋ×××××重型自卸货车沿兴泰南路由南向北行驶至兴泰南路济川路口北侧时与驾驶电动车的丁稳宝发生交通事故，致丁稳宝摔倒受伤，车辆受损。该事故经泰州市公安局交通巡逻警察支队三大队作出认定：张俊负事故全部责任，丁稳宝无责任。苏Ｋ×××××重型自卸货车在人保扬州公司投保交强险和100万元商业三者险，未投保不计免赔，事故发生在保险期限内。丁稳宝受伤当日被送至泰州市人民医院治疗，2013年11月21日出院。出院诊断为左桡骨远端骨折，左肘、左腕、右踝软组织挫伤，头部外伤，高血压。丁稳宝诉至法院，要求田军、扬州第五汽车运输有限公司、人保扬州公司赔偿其损失81475.4元并承担案件诉讼费。诉讼中，丁稳宝申请鉴定，原审法院委托泰州市人民医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年6月10日作出鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人丁稳宝因道路交通事故致左桡骨远端骨折，遗留左上肢功能丧失10%以上，构成十级伤残。误工期限以伤后90日为宜，护理期限以伤后45日为宜，护理人数1人/日，营养期限以60日为宜。丁稳宝因交通事故所致损失包括：1、医药费，经审核与治疗交通事故伤情有关的医疗费总额为11593.28元，原审法院予以确认。其中丁稳宝支付医疗费1691.8元，田军支付医疗费9901.48元。人保扬州公司辩称对医疗费需扣除20%的非医保用药，但其未提供证据证明哪些系非医保用药、此类非医保用药在国内可由其他药品替代的、非医保用药与替代药品的差价等，故对其辩解，不予采信。2、伙食补助费，丁稳宝住院9天，按照20元/天计算伙食补助费为180元。3、营养费，根据鉴定意见确定的营养期限，按20元/天计，为1200元。4、护理费，丁稳宝提供护理费发票1张，证明住院期间支付9天的护理费共计1090元。其出院后一人护理，护理费标准参照本地护工劳务报酬80元/天，根据司法鉴定所确定的护理期限计算护理费为3970元（80*36+1090）。其中住院期间的护理费1090元为田军所垫付，应予返还。5、误工费，丁稳宝提供与泰州经济开发区富成农村小额贷款有限公司签订的用工协议、营业执照、停发工资证明、2012年11月至2013年10月发放工资结算单，证明其在泰州经济开发区富成农村小额贷款有限公司从事行政管理工作，月工资收入为3200元/月，主张误工费9600元。原审法院认为，我国法律并未禁止退休人员从事劳动，丁稳宝虽已退休，但其能够举证证明尚在从事劳动，人保扬州公司对误工费虽有异议，但未能提供相反证据证实其主张，故丁稳宝的误工费可按3200元/月计算90日为9600元。6、残疾赔偿金，人保扬州公司辩称丁稳宝的伤情不构成残疾，要求重新鉴定，但其并未提供证据证明泰州市人民医院司法鉴定所的鉴定意见存在认定依据不足或是认定错误，故对其重新鉴定申请，不予准许。丁稳宝系城镇居民，残疾赔偿金可参照上一年度城镇居民可支配收入34346元/年的标准，根据鉴定意见确定的伤残等级为十级，结合丁稳宝的年龄确定为54953.6元。7、精神抚慰金，由于该起交通事故造成丁稳宝受伤，给丁稳宝精神上造成了损害，丁稳宝主张精神损害抚慰金5000元并无不当，可予支持。8、交通费，丁稳宝主张交通费600元，根据丁稳宝治疗的情况和鉴定的需要，酌情确定交通费为200元。9、车辆损失费，丁稳宝认为车辆在事故中已损毁，但其未能提供证据证实，故丁稳宝主张车辆损失2000元，不予支持。考虑到事故认定书中已载明丁稳宝车辆受损，酌情认定车辆损失为1500元。上述1-9项损失合计为88196.88元。原审另查明，苏Ｋ×××××车辆驾驶员张俊系田军的雇员，其驾驶肇事车辆的行为属于职务行为。2013年10月1日，田军与扬州第五汽车运输有限公司签订挂靠协议，约定田军将苏Ｋ×××××车辆挂靠在该公司名下，挂靠后的车辆所有权、使用权和收益权仍属于田军。事故发生后，田军另给付丁稳宝人民币15000元。原审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。丁稳宝因交通事故受伤、财产受损，依法有权获得赔偿。因苏Ｋ×××××车辆在人保扬州公司投保了交强险，根据法律规定，丁稳宝的损失应首先由人保扬州公司在交强险限额内予以赔偿，即赔偿丁稳宝85223.6元，超出交强险的损失2973.28元，根据事故责任，应由案外人张俊承担全部赔偿责任。因张俊系履行职务行为，该事故赔偿责任应由其雇主田军承担。田军与扬州第五汽车运输有限公司属于挂靠关系，根据法律的规定，扬州第五汽车运输有限公司应与田军承担连带赔偿责任。即丁稳宝超出交强险的损失2973.28元，由田军、扬州第五汽车运输有限公司连带赔偿丁稳宝2973.28元。因苏Ｋ×××××车辆在人保扬州公司投保了商业三者险，但未投保不计免赔险，对于丁稳宝超出交强险的损失，根据保险合同的约定，应由人保扬州公司在商业三者险限额内承担80%的赔偿责任，即赔偿丁稳宝2378.62元；由田军、扬州第五汽车运输有限公司承担20%的赔偿责任，即赔偿丁稳宝594.66元，扣除田军垫付的医疗费9901.48元、护理费1090元、给付丁稳宝的15000元，合计25991.48元，丁稳宝应返还田军25396.82元。综上，人保扬州公司在交强险和商业三者险限额内承担87602.22元的赔偿责任，其中给付丁稳宝赔偿款人民币62205.4元，返还田军垫付款人民币25396.82元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原审法院判决：人保扬州公司于判决书生效之日起十日内给付丁稳宝赔偿款人民币62205.4元（该款直接汇至以下账户内，户名：丁稳宝，开户行：中国银行，卡号：62×××25）；人保扬州公司于判决书生效之日起十日内返还田军垫付款人民币25396.82元（该款直接汇至以下账户内，户名：田军，开户行：中国农业银行，卡号：62×××10）；三、驳回丁稳宝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费715元、鉴定费1560元，合计人民币2275元，由人保扬州公司负担（丁稳宝已预交，人保扬州公司于判决书生效之日起十日内迳交丁稳宝）。上诉人人保扬州公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、对误工费有异议。一审法院应当对被上诉人误工证据的真实性予以核查，不能仅靠误工材料作出认定。2、对伤残等级有异议，被上诉人伤情够不上10级伤残，请求启动重新鉴定程序。被上诉人丁稳宝答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。原审被告田军、原审被告扬州第五汽车运输有限公司未答辩。二审审理期间，被上诉人丁稳宝表示其自愿放弃误工费部分。二审审理查明的其他事实与原审相同，对原审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点主要为上诉人人保扬州公司请求启动重新鉴定程序是否应予准许问题。本案中，原司法鉴定系原审法院依据相关法律规定委托具有相应资质的司法鉴定机构依法作出，司法鉴定程序符合法律规定，人保扬州公司未能提供证据证明泰州市人民医院司法鉴定所的鉴定意见存在认定依据不足或是认定错误，故对其重新鉴定申请，本院不予准许。关于误工费部分，被上诉人丁稳宝表示其自愿放弃，系其对自身权利的处置，且不违反法律法规规定，本院予以照准，对原审判决主文的赔偿数额予以变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持泰州市海陵区人民法院（2015）泰海民初字第1181号民事判决主文第二项、第三项及诉讼费负担部分；二、变更泰州市海陵区人民法院（2015）泰海民初字第1181号民事判决主文第一项为：中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司于本判决书送达之日起十日内给付丁稳宝赔偿款人民币52605.4元（该款直接汇至以下账户内，户名：丁稳宝，开户行：中国银行，卡号：62×××25）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审案件受理费715元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  吴 玫代理审判员  缪翠玲代理审判员  顾春旺二〇一五年十二月十八日书 记 员  黄 璐