陕西省子洲县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0831民初978号原告：陕西某某建设工程有限公司。单位住所地：西安市长安区。法定代表人：肖某某，该公司经理。委托诉讼代理人：张某某，陕西永佳律师事务所执业律师。被告：榆林某某某某建设集团有限公司。单位住所地：陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：张某，该公司总经理。委托诉讼代理人：乔某某，陕西格道律师事务所执业律师。原告陕西某某建设工程有限公司（以下简称某某公司）诉被告榆林某某某某路桥建设集团有限公司（以下简称某某某某公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月24日立案受理。依法由审判员王斐适用简易程序审理，于2017年11月15日、12月1日两次公开开庭进行了审理。原告某某公司的委托诉讼代理人张某某、被告某某某某公司委托诉讼代理人乔某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某某公司向本院提出诉讼请求：请求被告支付原告工程款469.715万元；承担本案的诉讼费。事实和理由：2014年8月1日，被告与陕西xxx建筑工程有限公司(以下简称xx公司)签订《施工承包合同》，合同约定将子洲县通村公路N5标段工程承包给xx公司。合同签订后，xx公司组织工人积极施工，现项目已经施工完毕，并该通村公路已经投入使用。2016年8月30日，xx公司名称变更为某某公司，子洲县通村公路项目由子洲县交通局发包给被告，被告又将N5标工程转包给原告公司施工，现工程已完工，但部分工程款被告仍未支付。原告为此提起诉讼，提出所诉请求。原告向本院提供下列证据（A组）：1、原告工商登记档案1份，证明xx公司于2016年8月30日变更为某某公司，法定代表人变更为肖某某；2013年2月6日至2015年8月4日期间公司的法定代表人为马乙。2、施工承包合同1份，证明被告与xx公司于2014年8月1日签订工程承包合同，约定N5标段工程由xx公司承建，xx公司有权向发包方主张工程款，结合证据1，原告具有诉讼主体资格。3、投标总价、付款凭证3份，证明该工程总价款11436211元，原告仅付款252.71万元，尾款9647011元均未予支付。4、子洲县财政局付款凭证9份，证明2014年至2016年期间，子洲县交通局就N5标段分9次共给被告支付工程款1066万元，结合第三组证据原告有权向被告追偿8132900元的工程款，原告保留起诉之外的600万元请求权。被告某某某某公司辩称，被告将部分工程款支付给xx公司，部分支付给柳xx，柳xx是公司的实际控制人，有理由给柳xx支付工程款，xx公司变更为原告，登记为2016年8月30日，除过2017年子洲县交通局代付的50万元工程款中工人工资外，其余的工程款最迟一笔于2016年2月16日前支付给xx公司，即便原告对部分工程款不予认可，但由于该工程款的支付均发生在原告继受xx公司之前，故原告无权对已经结算支付的工程款主张任何权利。原告诉讼请求不明确，被告已经将全部工程款支付给xx公司及冯甲（又名柳xx），应该依法追加子洲县交通局作为本案第三人参加诉讼，如果查明子洲县交通局有未支付工程款项，由子洲县交通局直接支付与被告，被告认为依法驳回原告的诉请。被告向本院提供下列证据（B组）：1、被告与子洲县交通局签订的合同和中标通知书各1份，证明本案的建设单位和发包方为子洲县交通局，有部分工程款还未结算，所以要求追加子洲县交通局为第三人。2、进账凭证10支和支付凭证35支共计复印件45支，证明进账1116万元，出账10866250元，扣除税费和管理费293750元，被告将工程款全部支付完毕，不再拖欠工程款了。3、转让合同复印件一份，证明2016年3月15日，xx公司与原告签订转让合同，被告于2016年3月15日前合同款项全部支付完毕。2016年8月30日变更登记前，对已支付工程款，原告没有权利主张。4、委托书和个人结算凭证复印件各一份。证明被告于2014年8月7日向苗某某转帐145万元，该笔款项实际上由冯甲代表xx公司领取。经庭审质证：原告对B组1号证据真实性没有异议，对建设单位和发包人认可，根据合同约定本案的发包人为被告。对B组2号证据中进账真实性没有异议，对10866250中除支付给xx公司的工程款外，其余证据的真实性和关联性均不予认可。被告在质证答辩时称，被告在扣除税费和管理费293750元，其余的全部支付给原告，其实被告仅支付给xx公司252.71万元，未经xx公司授权支付的款项不视为对xx公司的付款，xx公司也未授权任何人对第三方支付款项。2017年3月7日支付给朱振华的50万元认可。被告称原告的工商登记档案不是工商局出具，但原告的证据是从工商局调取并在另案中向法院提交。根据合同的相对性原则，原告有权向发包方主张工程款即向被告主张，苗某某代表本案的被告参与招标，无任何证据显示苗某某为xx公司委派的，本案中的合同违反有关规定，本合同为无效合同。原告对B组3号证据不予认可，肖某某与柳xx均不是本案的当事人，其内部约定与本案没有关联性。对B组4号证据均不予认可，委托书的内容违反法律规定，不应作为定案依据；个人结算凭证的真实性由法庭核实，该凭证无法证明与本案具有关联性，不应作为支付xx公司工程款的证据。被告对A组1号证据中第一个证据真实性证明目的无异议，对法定代表人为马乙真实性及证明目的不认可，网上调取的材料仅仅作为参考依据，真实性以工商局出具的为准，实际控制人只是冯甲一个人，2013年至2015年冯甲为公司的实际控制人。对A组2号证据真实性无异议，证明目的有异议，被告不是本案的发包方，本案的发包方为子洲县交通局。对A组3号证据真实性无异议，对证明目的有异议，苗某某系xx公司与被告的实际代表人，实际上被告已经向xx公司支付10866250元，根据合同约定扣除管理费和代缴税费293750元。对A组4号证据的真实性无异议，证明目的有异议，被告截止2016年2月16日之前共计收到子洲县交通局转来1116万元工程款，被告已经向xx公司支付10866250元，根据合同约定扣除管理费和代缴税费293750元。所以被告已经将全部工程款支付给xx公司，现原告举证认为被告欠工程款为8132900元与事实不符。本院对原、被告质证的证据认定如下：A组1号证据是国家工商机关网站的登记信息，具有权威性，故对该证据予以采信。A组2号证据子洲县交通局与被告所签订《子洲县通村公路建设项目合同》，子洲县交通局是发包方，并非本案工程转包合同的发包方，故对被告的质证意见不予采纳，被告为本案《施工承包合同》的发包方。A组3号证据中载明“子洲县2013年计划内通村公路N5标段工程款”，足以证明该款是现应向原告支付的工程款，故对原告的证明目的不予采信。A组4号证据中的293750元费用，是原、被告在工程分包合同中明确约定的，其余8339150元均为xx公司法定代表人或授权的人接收，故对被告的质证观点予以采纳，对该证据不予采信。原告对B组1号证据认可，故对该证据予以采信。原告对B组2号证据中除xxx公司收到的252.71万以外及扣除税费和管理费293750元不予认可，但管理费和代扣税费用是原、被告在工程分包合同中明确约定的，其余8339150元均为xx公司法定代表人或授权的人接收，故对该质证观点不予采纳，对该证据予以采信。原告认为肖某某与柳xx均不是本案的当事人，其内部约定与本案没有关联性，肖某某与柳xx确实不是本案当事人，与本案不具有关联性，故对该证据不予采信。本院根据双方当事人陈述，举证、质证和认证，查明本案事实如下：从2013年2月5日起，马乙为xx公司法定代表人、执行董事兼经理，冯甲为监事。双方当事人确认冯甲与柳xx为同一人，马乙为冯甲之妻。2014年6月23日，2013年计划内通村公路及大理河中桥建设项目（N5标段）由被告中标，中标价11436211元。2014年6月26日，子洲县交通局与被告代表苗某某签订《子洲县通村公路建设项目合同》，标的价款11436211元。2014年7月8日，苗某某出具委托书，记载：2013年计划内通村公路N5标段由苗某某挂靠被告某某某某公司中标，苗某某全权委托冯甲经营管理该项目；并约定冯甲一次性付给苗某某前期费用65万元（该费用不包含某某某某公司收取的1.5%管理费及其他相关税费），此后该项目由冯甲全权负责管理，自负盈亏，苗某某不承担任何责任。2014年8月1日，被告将该中标工程承包给xx公司，双方签订《施工承包合同》，双方代表被告余社明、xx公司冯甲个人签字，并加盖双方公司印章。合同约定被告收取xx公司1.5%的管理费，代扣2%的税款。合同签订后，xx公司组织施工。2014年8月7日，子洲县交通局向被告支付工程款150万元、扣除税款、管理费5万元后，依据苗某某与冯甲签订的委托书将余款145万元转给苗某某，并由苗某某签写领款单。当日，苗某某转帐退还冯甲82万元。2014年11月20日，子洲县交通局给被告转入60万元，扣除税款、管理费2.25万元后，将余款57.75万元转给xx公司，由冯甲签写领款单。2014年12月26日，子洲县交通局向被告支付工程款116万元，扣除税款、管理费2.9万元后，次日，由赵甲签写结算单38.1万元，并由冯甲签注“冯甲准付”。2014年12月29日，被告转给冯甲75万元，当日，马乙签写领款单75万元。2015年1月5日，赵甲出具38.1万元的收条一支。2015年1月29日，被告代付赵甲材料款38.1万元。2015年1月28日，子洲县交通局转入被告45万元，扣除税款、管理费1.125万元后，当日冯甲签写43.875万元领款单，次日，被告转给冯甲43.875万元。2015年2月11日，冯甲签写244.96万元领款单，2015年2月12日，子洲县交通给被告转入252万元，扣除税款、管理费7.04万元后，被告分别于2015年2月12日、13日转给xx公司150万元、44.96万元。2015年2月14日，被告转给冯甲50万元，交易用途为工程款。2015年5月21日，子洲县交通局给被告转入133万元。2015年5月22日，冯甲签写130.34万元领款单，当日，扣除税款、管理费2.66万元后，转给冯甲80.34万元。被告分别于2015年5月29日、6月15日、6月29日、7月20日、8月3日转给冯甲25万元、15万、1万元、5万元、4万元，冯甲签领款单，或以柳xx签领款单。2015年6月18日，子洲县交通局转入被告180万元，给冯甲转入175.5万元，次日由马乙签领款单。2015年8月5日起，刘xx为xx公司法定代表人，柳xx为执行董事兼经理。2015年10月15日，子洲县交通局转入被告工程款50万元，经柳xx同意次日转付曹丙48.5万元。2016年2月3日，子洲县交通局转入被告80万元；当日，柳xx出具77.6万元的领条，并同意转付给崔甲13万元、贺甲64.6万元；2016年2月3日，被告转给崔甲13万元；2月4日，被告通过朱乙账户转给贺甲64.6万元。2016年3月15日，柳xx与肖某某双方签订《企业股份及资质转让合同》，合同约定xx公司资质、股东、名称变更前的债权债务由柳xx承担，变更后的债权债务由肖某某承担，具体以营业执照变更日期为准。2016年8月30日，xx公司名称变更为某某公司，法定代表人柳xx变更为肖某某。2017年3月8日，子洲县交通局代付工人工资50万元。子洲县交通局共给被告转入1116万元，被告转出1086.625万元，余款29.375万元（包括管理费、税费）。现N5标工程已完工并投入使用。原告以部分工程款被告未支付完毕为由，为此起诉来院，提出所诉请求。本院认为，xx公司只具有道路工程施工资质，不具有桥梁施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，xx公司与被告签订的《施工承包合同》应属无效合同。现该N5标工程完工并已投入使用，被告应当支付相应的工程款。冯甲作为xx公司工作人员，与苗某某签订委托书，并约定给付苗某某65万元前期费用，该条款对xx公司具有约束力；苗某某收到被告工程款145万元后，给冯甲转款的82万元视为xx公司已收到该82万元，下余63万元，应视为给付苗某某的前期费用，也应视为xx公司已收到该款，即xx公司实际已收到145万元。被告转入xx公司帐户252.71万元。马乙与冯甲是夫妻关系，冯甲代表xx公司与被告签订承包合同，足以让被告相信冯甲就是代表xx公司履行职务，形成了法律上的表见代理。被告转入冯甲个人帐户474.715万元应当视为对xx公司的付款。同样，被告通过冯甲或柳xx同意转付，转付第三人214.2万元，也应当视为对xx公司的付款。原、被告共同认可子洲县交通局代付N5标工程劳务工资50万元，亦视为对原告公司的付款。xx公司和被告在工程分包合同中有税费和管理费的约定，xx公司支付被告的费用293750元，应从中予以扣除。综上，子洲县交通局转入被告公司1116万元，被告公司应当付给xx公司的工程款已全部直接支付或间接转付1086.625万元，被告收取管理和代扣税款293750元，现不再拖欠原告公司的工程款，原告请求被告支付工程款的诉讼请求不予支持，应予以驳回。依照《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告陕西某某建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费22188元，由原告陕西某某建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审判员  王斐二〇一七年十二月二十二日书记员  崔斌