四川省古蔺县人民法院民 事 判 决 书（2015）古蔺民初字第2149号原告蓝启熙，男，生于1975年10月19日，汉族，城镇居民，住四川省泸县。委托代理人张君，四川滨河律师事务所律师。被告深圳地质建设工程公司。住所地：广东省深圳市福田区燕南路**号。法定代表人刘洪文，总经理。委托代理人张传航，广东天峦律师事务所律师。被告姜兆科，男，生于1973年12月5日，汉族，城镇居民，住广东省东莞市。第三人叶伟超，男，生于1975年3月29日，汉族，城镇居民，住四川省成都市锦江区。原告蓝启熙与被告深圳地质建设工程公司（以下简称深圳建司）、姜兆科合伙协议纠纷一案，本院于2015年6月1日立案受理后，根据原告蓝启熙的财产保全申请，于2015年6月24日依法作出了（2015）古蔺民保字第342号民事裁定，冻结了被告深圳建司在案外人四川金孟房地产开发有限公司古蔺分公司享有的到期债权470000元。被告深圳建司在提交答辩状期间向本院提出管辖权异议，2015年9月10日，本院依法作出（2015）古蔺民管字第6号民事裁定，驳回了被告深圳建司对本案管辖权提出的异议。诉讼过程中，本院还根据被告深圳建司的申请，依法追加叶伟超为本案第三人参加诉讼。2015年11月3日和2015年11月16日，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告蓝启熙及其委托代理人张君、被告深圳建司的委托代理人张传航、被告姜兆科、第三人叶伟超到庭参加诉讼。其间因管辖权异议扣除了审限60日。本案现已审理终结。原告蓝启熙诉称，2010年4月，被告姜兆科挂靠被告深圳建司承建古蔺新城写字楼北侧滑坡治理工程。同年5月8日，原告与被告姜兆科签订合作协议，约定双方共同投资，共享收益，共担风险，各占50%份额。工程完工后，2011年12月1日，双方进行了前期结算，被告欠原告38.4537万元。2015年4月，经结算四川金孟房地产开发有限公司古蔺分公司还应支付工程款80.6951万元。故请求依法判令二被告支付原告38.4537万元，并从出具欠条之日即2011年12月1日起至履行完毕止按银行同期贷款利率计算的利息，庭审中，原告诉讼请求变更为要求二被告支付原告的款项为42万元。被告深圳建司辩称，1．被告确实承建了古蔺新城写字楼北侧滑坡治理施工工程，被告姜兆科系被告聘用的现场管理人员，与被告并不是挂靠关系；2．被告与原告蓝启熙没有任何书面和事实上的合同关系。被告从未要求原告组织工人施工，也从未与原告结算。对于原告所诉称的工程款的事实被告从不知晓，原告从未通过书面或口头的方式向被告催收过工程款，故原告主张的工程款与被告无关；3．对于被告姜兆科、原告、第三人叶伟超之间的合作关系，被告并不知道且未授权被告姜兆科与他人合作，因此，被告姜兆科、原告、第三人叶伟超的合作行为属于个人行为，被告深圳建司与他们之间的债务没有付款义务；4．本案原告起诉已经超过诉讼时效，应当驳回原告的诉讼请求；5．原告不是施工人，是被告姜兆科的合伙人，债务也并非工程款，而是合伙人之间的垫付款，系个人债务，与被告无关联。被告姜兆科辩称，1．被告深圳建司确实承建了古蔺新城写字楼北侧滑坡治理施工工程，被告姜兆科系被告深圳建司聘用的现场管理人员，与被告深圳建司并不是挂靠关系；2．被告与原告、第三人叶伟超系合伙关系，一起合伙承包了部分工程，欠条显示的金额不是工程款，是合伙人之间垫付费用分摊，原告与被告深圳建司不存在合同关系，被告深圳建司也不知晓，该笔款项属于合伙人之间的个人债务；3．原告起诉已经超过诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。第三人叶伟超述称，第三人是受被告蓝启熙的雇请负责现场管理，第三人叶伟超不是合伙人，该笔款项应由被告姜兆科支付给原告。经审理查明，2010年4月16日，被告深圳建司与案外人四川金孟房地产开发有限公司古蔺分公司签订《施工合同》，约定由被告深圳建司承包修建古蔺县新城中心写字楼北侧滑坡治理工程，后被告深圳建司将该工程交被告姜兆科组织施工。2010年5月8日，被告姜兆科与原告蓝启熙就古蔺县新城中心写字楼滑坡治理工程签订《合作协议》，协议上约定了双方出资、所占股份、双方各派代表在现场工作等内容。协议签订后，原告蓝启熙委派第三人叶伟超现场监工。该工程于2011年11月29日通过了竣工决算审计。2011年12月1日，原告与被告姜兆科就前期垫付的合伙资金进行了结算，被告姜兆科差欠原告38.4537万元，双方约定约十天支付。到期后，被告姜兆科未支付该款。2015年4月7日，本院作出（2015）古蔺民初字第337号民事调解书，四川金孟房地产开发有限公司古蔺分公司应支付被告深圳建司工程款80.6951万元。2015年11月3日，原告与被告姜兆科就挂靠被告深圳建司承建古蔺新城写字楼北侧滑坡治理工程达成协议：原告与被告姜兆科一致同意由四川金孟房地产开发有限公司古蔺分公司在应支付的工程款80.6951万元中先支付案外人余先友的工程款24万元，剩余部分由原告分得42万元后，余下的归被告姜兆科所有；双方签订协议后不再对该工程合伙事宜另行进行清算。另查明，四川金孟房地产开发有限公司古蔺分公司已将上述工程的部分工程款支付给了被告深圳建司，被告姜兆科在被告深圳建司领取了工程款。以上法律事实，有原、被告当庭陈述及原告向本院出示的《施工合同》复印件、借支单3份、古蔺县新城中心写字楼北侧滑坡治理工程竣工决算审定书复印件、《承包合同》复印件、证明复印件、叶伟超调查笔录、合作协议复印件、（2015）古蔺民初字第337号民事调解书复印件、决算单、协议，被告姜兆科向本院出示的《合作协议》复印件、收条复印件、费用报销单6份、2010年11月8日《杂工》结算单复印件在案佐证，且这些证据已经庭审质证和本院审查，足以认定。原告蓝启熙出示的（2015）古蔺民初字第2148号民事判决书因还未生效，本院不予采信。被告姜兆科出示的银行转账记录无其他证据相佐证，达不到被告的证明目的，本院亦不予采信。本院认为，被告深圳建司向四川金孟房地产开发有限公司古蔺分公司承建古蔺县新城中心写字楼北侧滑坡治理工程后，将该工程交给被告姜兆科组织施工。由于被告姜兆科非被告深圳建司的员工，且修建该工程的资金、机械、人员和工程质量均由被告姜兆科负责，故应认定被告姜兆科是挂靠在被告深圳建司从事工程承包。被告姜兆科和原告蓝启熙系合伙修建古蔺县新城中心写字楼北侧滑坡治理工程的合伙人。原告与被告姜兆科于2015年11月3日签订的协议是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，故根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第54条“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；……”的规定，被告姜兆科应支付原告合伙终止的财产42万元。因此，对原告请求被告姜兆科支付其42万元的主张，本院予以支持。被告深圳建司未与原告和被告姜兆科合伙，故对原告请求被告深圳建司与被告姜兆科共同支付其42万元的主张，本院不予支持。第三人叶伟超系原告蓝启熙聘请的现场管理人员，而非合伙人，故第三人叶伟超不应承担责任。对于被告深圳建司和被告姜兆科认为原告的起诉已超过诉讼时效的主张，因原、被告双方于2015年11月3日才达成协议，约定被告应付原告42万元，且未约定付款期限，因此，对被告深圳建司和被告姜兆科关于原告的起诉已超过诉讼时效的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条第二款、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第54条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告姜兆科于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告蓝启熙合伙款42万元；二、驳回原告蓝启熙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7068元，财产保全费2870元，共计9938元，由被告姜兆科负担（原告已预交，被告在履行本判决时直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审 判 长 杜 宇代理审判员 何 英人民陪审员 孙光荣二〇一五年十二月十八日书 记 员 梁 曦附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第54条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，就应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。