安徽省桐城市人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0881民初2285号原告：张怀生，男，1954年10月30日出生，汉族，住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：方德斌，桐城市青草镇法律服务所法律工作者。被告：安徽兴湃至美生活服务股份有限公司，住所地安徽省桐城市龙眠街道太阳城明珠广场15#103室，统一社会信用代码913408816789134954。法定代表人：王小中，该公司总经理。委托诉讼代理人：耿仁飞，安徽同合律师事务所律师。原告张怀生与被告安徽兴湃至美生活服务股份有限公司（以下简称兴湃服务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2017年7月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张怀生及其委托诉讼代理人方德斌、被告兴湃服务公司委托诉讼代理人耿仁飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张怀生向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告各项经济损失共计98946.07元，庭审中原告将赔偿额变更为78946.07元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原被告系劳务关系，2017年1月27日原告受被告的指派，在桐城市金凯大都会小区值夜班，由于当天晚上是除夕夜，按照当地风俗燃放鞭炮，根据被告的物业规定和小区居民公约，严禁在居民楼燃放鞭炮，但可以在指定的地点燃放鞭炮。当晚11时许，该小区���主胡腊荣户将鞭炮准备在居民楼处燃放，原告作为物业指派在小区的管理人员，便上前阻止，胡腊荣等家庭成员不当不听劝阻，反而和原告发生纠缠，将原告打伤。原告受伤后，入住桐城市人民医院，经诊断原告的伤情为:1、右眼钝挫伤；2、右眼眶多发性骨折等多处伤情。该伤情经安徽永正司法鉴定所鉴定：伤残等级为十级，误工期为120日，护理期为90日，营养期为90日。原告认为，原被告之间系劳务关系，原告是受被告指派，在小区履行职务行为的情况下，遭受第三人侵害，被告作为雇主单位，应对原告的伤害承担民事赔偿责任。在双方当事人协商未果的情况下，特此具状，敬请人民法院依法判准原告的诉讼请求。被告兴湃服务公司辩称,1、对于原告受伤的原因、过程不持异议。但我公司认为原告在受伤事件中自己也有一定的过错。2、原告受伤理应向直接侵权人要求赔偿，而不应向被告要求赔偿，原告受伤的原因不是在履行职务过程中受伤的，而是与第三人发生争执被第三人殴打致伤。故我公司认为，被告不应承担赔偿责任。3、即使被告承担了赔偿义务，应结合原告在本起事故中的过错，承担相应的赔偿责任。本院经审理认定事实如下：原告张怀生受雇于被告兴湃服务公司，从事小区保安工作。2017年1月28日0时许，在桐城市金凯大都会小区门口，胡腊荣同其丈夫徐思移及女儿徐红星、女婿余祥林在小区门口燃放鞭炮，因鞭炮有一部分置于小区大门内，保安张怀生认为违反了小区规定，遂将鞭炮扔到外面，双方因此发生矛盾，徐思移同张怀生发生拉扯，拉扯中导致徐思移倒地，胡腊荣看到后就挥舞燃放鞭炮的竹竿朝张怀生的头部、面部进行击打，造成张怀生面部颧骨受伤骨折。2017年10月17日，本院作出（2017）皖0881刑初183号刑事判决，判决胡腊荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。原告张怀生受伤后，即被送至桐城市人民医院治疗，出院诊断：右眼钝挫伤、右眼眶多发性骨折、右眼眶周皮下血肿、右眼视网膜震荡、右眼视神经挫伤、颜面部皮肤挫伤、颅脑闭合性损伤、头皮血肿。2017年4月28日出院，住院90天，共支出医疗费13448.47元。2017年5月30日，安徽永正司法鉴定所作出鉴定意见书：被鉴定人张怀生伤残等级评定为十级，误工期为120日，护理期为90日，营养期为90日。原告支付鉴定费1040元。事故发生后，原告之子张长壮向被告兴湃服务公司借款20000元。另原告张怀生随其子张长健，自2014年5月一直居住在桐城市文昌街道办事处公园社区金凯大都会18#A#1102号。上述事实，有当事人的陈述、第三人取保候审决定书、公安部门的询问笔���、证言证词、出院记录、诊断证明书、病历医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿复印件、居委会证明、产权证复印件、桐城市人民法院（2017）皖0881刑初183号刑事判决书等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，雇员在从事活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，张怀生系受兴湃服务公司雇佣从事小区保安工作，在从事工作中收到案外人第三人侵权导致受伤，原告请求雇主承担赔偿责任，不违背法律规定。张怀生在事故发生时，其处理问题时的方法简单，且亦在拉扯中致案外人第三人丈夫徐思移倒地，导致矛盾激化，故张怀生对自己的受伤亦存���一定过错，应适当减轻雇主的赔偿责任。综合案情，根据本案的具体情况，以减轻30%为宜。对原告的损失作如下认定：1、原告主张医疗费13448.47元，有相关票据予以证明，被告对此无异议，本院予以支持；2、原告主张的住院伙食补助费2700元（90天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费10936.80元（90天×121.52元/天），根据原告住院的天数、鉴定护理期限及标准计算，符合法律规定，本院予以支持；3、原告主张的误工费5640元（120天×47元／天），根据鉴定的误工期限及原告从事的工作，认定原告的请求符合标准，本院予以确认；4、原告主张的残疾赔偿金52480.80元（29156元／年×18年×10%），按城镇居民标准进行计算，原告生活、工作均在城镇，被告辩称应按农村居民标准计算的抗辩理由不能成立，故对原告的主张予以支持；5、原告主张交通��2000元，虽未提交交通费发票，考虑原告住院时间及治疗的相关情况，本院对交通费酌定为1000元；6、原告主张鉴定费1040元，有鉴定费发票为依据，本院予以支持；7、原告主张精神抚慰金8000元明显过高，根据原告的伤情，依法酌定为7000元。综上，本院认定原告的各项损失合计96946.07元。由被告承担70%的赔偿责任即67862元，扣除原告因该事故向被告的借款20000元，被告兴湃服务公司应赔偿原告47862元。其余损失由原告张怀生自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告安徽兴湃至美��活服务股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张怀生各项损失47862元。被告安徽兴湃至美生活服务股份有限公司承担赔偿责任后，有权向第三人追偿。二、驳回原告张怀生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1774元，减半收取计887元,由原告张怀生负担389元，由被告安徽兴湃至美生活服务股份有限公司负担498元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  胡红梅二〇一七年十二月二十六日书记员  陈佳伟附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后��可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均��入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交��费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受��人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。