四川省剑阁县人民法院民 事 判 决 书(2017)川0823民初2340号原告：刘翠英，女，1962年2月7日出生，汉族，住四川省广元市剑阁县。委托诉讼代理人：吴仕燕，剑阁县普安法律服务所法律工作者。被告：四川广汇建设有限公司，住所地广元市东坝文化路东段。法定代表人：李成思，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：左仁周，男，1965年2月1日出生，汉族，住四川省广元市剑阁县。原告刘翠英与被告四川广汇建设有限公司（以下简称广汇公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2017年11月6日立案后，依法适用简易程序于2017年11月29日公开开庭进行了审理。原告刘翠英及其委托诉讼代理人吴仕燕、被告广汇公司的委托诉讼代理人左仁周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘翠英向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告之间存在事实劳动关系；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年10月18日，原告经人介绍到被告位于剑阁县剑门关镇桂花村五组项目工地从事杂工工作，被告未与原告签订劳动合同。2016年10月25日下午6时30分左右，原告搭乘同在该工地务工的兄弟刘玖林驾驶的二轮摩托车回家，18时50分左右当二轮摩托车行驶至下普路时，发生交通事故导致原告受伤，原告被及时送至剑阁县人民医院住院治疗。住院期间及出院后，原告多次与被告协商赔偿事宜未果，原告无奈向剑阁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告存在劳动关系，剑阁县劳动人事争议仲裁委员会以原告主体资格不适格为由作出不予受理决定。原告认为，依据原中华人民共和国劳动和社会保障部（劳社部发【2005】12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，原告、被告分别具备劳动者和用人单位的主体资格，已构成无固定期限的事实劳动合同关系，为维护原告的合法权益。特诉至你院，请求判决支持原告如前诉请。广汇公司辩称，一.被告与原告之间无劳动关系。劳动关系是指劳动者与劳动力使用者之间因付出劳动和支付报酬而形成的法律关系。本案中，被告没有与原告双方协商一致建立劳动关系的合意，二者之间并未形成管理与被管理、具有人身依附性质的行政隶属关系，被告也未向原告支付报酬，双方之间未履行劳动关系的相关权利和义务。原、被告之间的情形不符合原中华人民共和国劳动和社会保障部（劳社部发【2005】12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的成立事实劳动关系的四个要件。另外，根据原中华人民共和国劳动和社会保障部（劳社部发【2005】12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”及中华人民共和国人力资源和社会保障部人社部发〔2013〕34号《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”之规定要求具备用工主体资格的承包人违规转包工程承担用工责任的前提是实际施工人所招录的劳动者在从事承包业务时因工伤亡才适用上述条款的规定。而本案中原告非因工作原因受伤，明显不符合上述规定的情形。而且根据四川省高级人民法院民事审判第一庭川高法民一【2016】1号《关于印发〈关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答〉的通知》第13条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持”之规定，更加明确了原告与被告不构成劳动关系；二.原告与案外人左仁周形成雇佣关系。案外人左仁周因承包剑阁县剑门关镇桂花村5组风貌打造工程而临时雇请原告等人施工，双方地位平等，原告亦完全根据自身意愿决定是否参加，约定按天计发报酬，男性公民提供劳务计价100元/天，女性公民提供劳务计价80元/天，只按左仁周的安排提供劳动，不受原告的约束或者管理，仅以完成该次工程为限，且因工程完成量不同，左仁周雇请人员也不固定，故原告与左仁周明显属雇佣关系。综上，原告主张确认其与被告存在劳动关系的请求，没有事实根据和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年4月20日，剑阁县剑门关镇桂花村村民委员会与广汇公司签订了《剑阁县剑门关镇桂花村2016年脱贫攻坚民居改造项目（五组）施工承包合同》，广汇公司将该合同约定的工程交由左仁周具体承建。左仁周临时雇请当地村民和外村人员从事工地工作，左仁周分别按100元/天、80元/天向在该工地工作的男性公民、女性公民给付报酬。2016年10月15日起，刘翠英在该工地间断工作5天，在第5天的10月25日下午下班后，刘翠英搭乘同在该工地工作的兄弟刘玖林驾驶的川37B**号普通二轮摩托车由下寺镇方向沿下普路向城北镇方向行驶，18时50分许，行至下普路16KM+300M处时，与前方由刘朝树驾驶的川08B01**号大中型拖拉机发生追尾，造成刘玖林当场死亡、刘翠英受伤及车辆受损的交通事故，刘翠英被护送至剑阁县人民医院住院治疗。2016年12月5日，剑阁县公安局交通警察大队作出剑公交认字【2016】第10251850号道路交通事故认定书：当事人刘玖林承担本次交通事故主要责任、当事人刘朝树承担本次交通事故次要责任、当事人刘翠英不承担本次交通事故责任。2017年10月23日刘翠英向剑阁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与广汇公司存在劳动关系，剑阁县劳动人事争议仲裁委员会以刘翠英主体资格不适格为由作出剑劳人仲不【2017】36号不予受理通知书：决定不予受理刘翠英的仲裁申请。2017年11月，刘翠英诉来本院，请求依法判决。上述事实，有刘翠英、左仁周的当庭陈述、《剑阁县剑门关镇桂花村2016年脱贫攻坚民居改造项目（五组）施工承包合同》、广汇公司于2016年4月对左仁周出具的授权委托书、剑阁县剑门关镇桂花村村民委员会于2017年11月27日出具的证明、剑公交认字【2016】第10251850号道路交通事故认定书、剑劳人仲不【2017】36号不予受理通知书、广汇公司申请的出庭作证证人樊凤明、赵淑华、王正荣的证言等证据在卷予以证实。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。”及最高人民法院发布的《2015年全国民事审判工作会议纪要》第62条“发包人将建设工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，人民法院不予支持”之规定，原告刘翠英与被告广汇公司构成劳动关系的最基本条件是双方具有协商一致建立劳动关系的意思表示。而本案中，被告将其承包的剑阁县剑门关镇桂花村2016年脱贫攻坚民居改造项目（五组）工程交由左仁周具体承建，原告系实际施工人左仁周招用的劳动人员，其报酬由左仁周发放并受左仁周管理。被告与原告之间并无平等自愿、协商一致的过程，缺乏订立劳动合同、建立劳动关系的基本合意。原告提供的现有证据不足以证明其与被告之间存在劳动关系，故原告请求确认与被告之间存在劳动关系的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：确认原告刘翠英与被告四川广汇建设有限公司之间不存在劳动关系。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元。由刘翠英负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。审判员  何东升二〇一七年十二月六日书记员  王 蓉