汉中市汉台区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0702民初1479号原告陕西新希望能源投资发展有限公司,住所地汉中市汉台区老君镇。统一社会信用代码：91610700779926172Y。法定代表人张文安，董事长。委托代理人梁伟，陕西稼轩律师事务所律师。委托代理人王欢欣，陕西稼轩律师事务所实习律师。被告汉中百隆现代实业有限公司,住所地汉中市汉台区前进东路。统一社会信用代码：91610700552192557H。法定代表人王小涛，公司执行董事。委托代理人齐向前，陕西云昊律师事务所律师。原告陕西新希望能源投资发展有限公司（以下简称新希望公司）与被告汉中百隆现代实业有限公司（以下简称百隆公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告新希望公司委托代理人梁伟、王欢欣，被告百隆公司委托代理人齐向前到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告新希望公司诉称，2015年6月，原、被告就被告的百隆广场小吃城天然气安装事宜进行洽谈，双方达成一致，由原告负责百隆广场小吃城的天然气安装工程。随后，被告于2015年9月28日、10月19日，向原告支付了7万元预付款，收到被告的预付款后，原告便委托专业设计公司、施工单位、监理公司对该工程进行设计、施工及监理。截止2015年11月19日，该工程基本完工，具备通气条件，但因被告始终未付余款，原告现已暂停施工。施工过程中，原、被告双方因工程造价问题始终无法达成一致，被告不仅以费用太高为由拒绝与原告签订正式合同，在原告多次催收工程款的过程中，还多次以公司管理层换人、领导不同意等多种借口拒绝支付原告的工程款。为维护原告的合法权益，原告依据相关法律规定，诉请人民法院，判令被告支付拖欠的工程款339875元。被告百隆公司辩称，1、原告存在违约。双方没有签订正式合同，被告不清楚合同总价款，无法履行；工程没有完工，无法验收，不能支付款项。2、现项目已经丧失继续履行的条件,被告要求原告拆除已安装的设备，恢复场地原状。3、因管道无法安装交付使用，导致被告损失，保留追究的权利。原告陕西新希望公司为支持其诉讼请求，提交以下证据：一、《付款协议》及《付款凭证》各二份，证明原、被告之间存在合同关系；被告不仅向原告支付了预付款，还支付了部分合同款。二、1、《百隆超市小吃城天然气安装工程预算书》；2、《建设工程设计合同（民用建设工程设计合同）》；3、《汉中市汉台区及大河坎城区中区管网及入户工程施工监理补充协议》；4、《陕西大地燃气热力有限责任公司收费标准》；5汉中市百隆超市小吃城大锅灶管道工程施工组织设计；6、燃气工程质量保证资料统一用表；7、鉴定材料【包括：工程委托设计合同，施工组织计划，工程监理委托合同，开工报告，施工图设计文件审查报告，施工图纸，图纸会审记录及技术交底资料，合同约定的主要材料预算价格，《百隆超市小吃城天然气安装工程预算书》、管道安装工程概（预）算书、自控工程概（预）算书、防雷防静电接地工程概（预）算书，部分材料采购合同，汉中市百隆小吃城大锅灶燃气报警系统工程竣工资料，关于《百隆超市小吃城天然气安装工程预算书》计价规则的说明】，证明：1、原、被告存在事实的合同关系；2、原告已经积极履行了百隆购物广场天然气安装工程的施工义务，且主体施工已经完成，大部分项目已经竣工；3、原告的计价标准是严格按照国家标准进行计算。三、1、《汉中市百隆小吃城大锅灶燃气管道工程情况说明》；2、施工现场照片，证明原告已经履行了主要合同义务，而被告迟迟不签订合同不付款的事实。被告百隆公司质证认为：对证据一的真实性无异议；证明目的不认可，付款协议明确约定，方案出台后经双方确认后签订正式合同，而实际上正是没有签订正式合同，双方在价款上没有达成一致意见，才导致本次诉讼。对证据二的真实性无异议；原告实际施工的工程建设的内容是客观存在的；但证明目的不认可，在进入正式施工前，双方对合同价款未能达成一致，导致工程价款远超被告的预估，被告不能接受；原告称是按照国家标准收费，但本案是特种作业，一般人难以了解，原告对这些问题并未事先告知，因此，对继续履行合同被告不同意。对证据三，情况说明不符合证据的要件；照片与现状相符；证明目的不认可。被告百隆公司为支持其辩解意见，提交《预付款协议》及付款凭证，证明协议约定,待方案出台后经双方确认后签订正式合同，但原告违约，没有报价，没有签订正式合同。原告新希望公司对被告提交的证据的真实性无异议；对证明目的有异议，认为：不签合同的原因不在原告，原告已经施工，若被告不同意，不可能进行施工；被告不签合同是不同意价款，但原告与其他人也有合同，肯定是按进度进行施工；原告已经提供了资料，被告对价款申请鉴定，但又撤回鉴定申请，应视为认可原告的价款。上述证据，经庭审质证，双方对证据的真实性无异议，本院予以确认。经审理查明，2015年9月14日，原、被告签订《预付款协议》，载明:“双方就百隆购物广场天然气安装事宜协商决定，为合理安排正常施工进度，经协商签订预付款协议：乙方（被告）先支付甲方（原告）天然气管道安装费2万元，用于前期设计及施工，待图纸及安装方案出台后，经甲乙双方协商，签订正式管道天然气安装供气合同”。2015年10月19日，原、被告再次签订《预付款协议》，协议内容除支付安装费5万元外，其他内容与2015年9月14日签订的《预付款协议》完全一致。以上二份协议签订后，被告分别于2015年9月28日、10月19日向原告支付了天然气安装费共计7万元。原告收到被告的预付款后，委托设计，并于2015年10月23日开始施工，期间,原告于2015年10月15日出具《预算书》，工程预算价款为581076元；至2015年11月9日，工程共计14个操作间，其中1-12号操作间的工程已完成施工，13、14号操作间双方协商后不再施工；被告对原告的工程报价提出异议，认为工程价款太高，不能接受，双方因此发生争执。2017年4月12日，原告对已完成的工程进行了预算，编制了《百隆超市小吃城天然气安装工程预算书》，工程款合计409874元，其中：管道安装工程133871元；燃气防泄露报警系统工程206492元；防雷静电系统安装工程1133元；工程设计费10000元；工程监理费30000元；图纸审查费900元；燃气工程检查费3828元；管理费23200元。该《预算书》原告向被告进行了送达，被告收到后，认为工程价款太高，拒绝支付工程款。双方协商未果，原告遂诉至本院。本案审理中，被告向本院提出鉴定申请，要求：1、施工现场自动化控制仪表安装工程和管道安装工程所用材料报价与2015年10月份的市场价是否一致，价差多少？2、对已完工程依据2015年10月份汉中城区该类工程市场价进行造价鉴定及未完成工程造价是多少？原告对被告的鉴定申请表示同意；本院于2017年6月21日组织双方对鉴定材料及鉴定相关事宜进行了确认后，于2017年7月3日将案卷移送汉中市中级人民法院，委托鉴定部门进行鉴定；2017年8月9日，被告撤回鉴定申请，汉中市中级人民法院将案卷退回本院。另查明，百隆超市小吃城在原告完成天然气安装工程后，因招商原因，目前小吃城处于闲置状态。上述事实，有双方提交的相关证据予以证实，有双方当事人的陈述记录在卷予以佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告自愿协商签订二份《预付款协议》，就“百隆购物广场”天然气安装事宜，达成一致意见，约定，由原告对“百隆购物广场”天然气安装进行前期设计及施工，待图纸及安装方案出台后，签订正式管道天然气安装供气合同。《预付款协议》系双方的真实意思表示，属有效合同；协议签订后，被告向原告支付预付款7万元后，原告按照协议的约定，对“百隆购物广场”天然气安装委托设计并进行施工，截止2015年11月9日，工程共计14个操作间，其中1-12号操作间的工程已完成施工，13、14号操作间双方协商后不再施工；2017年4月12日，原告对已完成的工程进行了预算，已完成工程价款为409874元，原告将《百隆超市小吃城天然气安装工程预算书》向被告进行了送达。上述事实，有相关的证据予以证实，双方当事人也无争议，本院予以确认。本案中，双方争议的焦点为：1、原告进行施工，被告是否同意；2、工程价款如何确定。关于焦点1，经审查，“百隆购物广场”（百隆超市小吃城）由被告开办经营，被告在向原告支付7万元预付款后，原告按照协议的约定，进行设计并进入场地进行施工，虽然双方未按照《预付款协议》的约定签订正式管道天然气安装供气合同，但对原告进场施工，被告是认可的；期间，双方对工程价款有争议，但被告并未拒绝原告施工，也没有证据证明被告要求原告停止施工；至2015年11月9日，原告完成了1-12号操作间的工程施工，并向被告递交了《预算书》，庭审中，被告对原告施工的事实也予以认可；据此，原告进行施工，有合同依据及事实依据，本院予以确认。关于焦点2，2015年11月9日，原告完成了1-12号操作间的工程施工，因双方对工程价款存在争议，原告于2017年4月12日，对已完成的工程进行了预算，作出《百隆超市小吃城天然气安装工程预算书》，并向被告进行了送达，被告收到该《预算书》后，认为工程价款太高，拒绝支付工程款；双方协商未果后，原告提起诉讼，案件审理中，被告提出对工程价款进行鉴定，鉴定中，被告又无故撤回鉴定申请；从以上事实可以确认，被告虽然对原告作出的《预算书》有异议，认为工程价款太高，但并未提出书面意见；案件审理中，被告既未提供证据证明工程价款太高，又放弃对工程价款的鉴定，可视为被告对工程价款抗辩的放弃，对原告已完成的工程价款，应按《百隆超市小吃城天然气安装工程预算书》确认为409874元；扣除已支付的70000元，尚欠工程款为339874元。综上，原告要求被告支付天然气安装工程款，事实清楚，证据充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、第二十条之规定，判决如下：由被告汉中百隆现代实业有限公司于判决生效后二十日内支付原告陕西新希望能源投资发展有限公司工程款人民币339874元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6398元，由被告汉中百隆现代实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  宋庆元人民陪审员  韩晓琴人民陪审员  李桂生二〇一七年十二月十八日书 记 员  王慧婷