四川省高级人民法院民 事 判 决 书（2014）川民终字第734号上诉人（原审原告）成都中宏置业有限公司，住所地：四川省成都市祥和里33栋1单元2号。法定代表人，吕忠荣，董事长委托代理人张海峰，四川安哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）安县裕丰农业开发有限公司，住所地：四川省安县塔水镇裕丰村7组。法定代表人叶兴峰，董事长。上诉人成都中宏置���有限公司（以下简称中宏公司）因与被上诉人安县裕丰农业开发有限公司（以下简称裕丰公司）合作经营合同纠纷一案，不服四川省绵阳市中级人民法院（2013）绵民初字第217号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年10月20日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月20日公开开庭审理了本案。上诉人中宏公司的法定代表人吕忠荣、委托代理人张海峰到庭参加诉讼。被上诉人裕丰公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案审理过程中，中宏公司申请调取新证据，按照最高人民法院相关规定，本案审理期限依法扣减。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2009年8月10日，中宏公司与裕丰公司签订《合作协议》，约定：裕丰公司负责办理该项目的立项、环保、规划、国土等手续(并向中宏公司提供复印件)，负责协调地方的各种关系，包括县、镇、村��及村民等，负责开工前各项税费以及村、组以及村民的各种补、赔偿，保证水产养殖场开挖深度4m以上，裕丰公司同时享有土石方挖运以及沙石加工处理后所产生的部分利润；中宏公司负责150亩水产养殖场的土石方挖运以及沙石的加工处理等各项工作(注：中宏公司对表面土层的运输为1000米以内，如裕丰公司要求超出此范围，超出范围部分的运费由裕丰公司支付)，负责沙石加工过程中所需要的各种设备投入，所投入的设备保证生产需要，设备投入计入成本，保证加工的沙石量不低于35万立方米，其成本按实际计算；双方共同对所加工生产出来的沙石进行销售，负责从开工之日起12个月内完成35万立方米的工作；合同生效后，裕丰公司向中宏公司出示相关的并能开工的各项批复(原件)，提供复印件后，中宏公司支付定金100万元，中宏公司支付定金后10日内裕丰公司提供进场条件，中宏公司进场后60日内正式开挖生产；除挖运设备可以租用外，其余设备由中宏公司购置(也可委托裕丰公司购置)；中宏公司投入的资金必须向裕丰公司提供明细及票据，双方所投入的资金均进入成本，工程完工后的设备残值归双方共同所有；双方如有违约，违约方应按相关法律规定赔偿损失。协议还约定了利润分配、管理、附则等其他内容。协议签订后，截止201O年6月27日，中宏公司陆续向裕丰公司投入资金共计3656294元，其中流动资金投入20万元，固定资产投入3456294元。中宏公司投入资金和设备后，因裕丰公司未能解决挖沙的相关证照批准及村民补偿等问题，导致村民阻止，造成沙石开挖工作不持续，采挖沙石终止。2012年2月18日，中宏公司的律师向裕丰公司发函，要求裕丰公司在收到律师函后7日内向中宏公司提交一个切实可行的履行方案，并同时解决村��的赔偿问题。2012年5月4日，中宏公司向裕丰公司发出《解除(合作协议)通知书》后向原审法院起诉，请求判令1.依法解除双方签订的《合作协议》；2．依法判令裕丰公司赔偿原告投资款3656294元；3．案件受理费由被告承担。原审另查明，安县裕丰水泥制品有限公司于2010年7月16日更名为裕丰公司。经营范围包括谷物种植、销售；稻田养虾、销售；水泥制品、新型墙体材料制造、销售；沙石开采、销售；电线、电缆、建筑材料销售(以上项目需前置许可的除外，涉及后置审批的凭资质证或审批文件经营)。原审法院审理认为，中宏公司于2011年5月书面通知裕丰公司解除《合作协议》时裕丰公司未提出异议，由此，双方的合同已经通知解除，对中宏公司诉请人民法院解除合同的诉讼请求，不予支持。中宏公司2012年5月4日向裕丰公司发《解除〈合作协议〉通知书》，称，因2012年4月中宏公司得知安县人民政府已下文终止了合作协议所涉项目，致使中宏公司的合同目的无法实现，故通知裕丰公司：裕丰公司在接到本通知之日起5日内赔偿中宏公司投入资金损失3656294元。从中宏公司的举证情况看，3656294元这一数字就是投资款的数字和投资的证据，中宏公司并没有举出损失的数字和证据，加之双方是合作经营了相当长一段时间，在经营过程中必然会产生支出成本。中宏公司无论是在要求由裕丰公司立即返还投资款3656294元还是诉讼请求判决的由裕丰公司赔偿投资款3656294元，均没有对共同的投入，经营过程中的支出成本，产出销售后的利润，债权债务，投入资产的残值进行清盘，然后再对剩余部份进行分配，而是采取抽回投资款的方式进行诉讼，对中宏公司此诉讼请求原审法院不予以支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回中宏公司对裕丰公司的诉讼请求；本案第一审案件受理费36050元，由中宏公司负担。宣判后，中宏公司不服，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：一、裕丰公司未依照《合作协议》的履行义务导致双方签订的《合作协议》目的无法实现，请求赔偿投资款及损失应该得到法院的支持；二、原审判决将无法查清在合作项目中裕丰公司是否投入和投入多少，与双方系合作经营，在经营过程中必然产生支出成本等问题的举证责任归咎于中宏公司显然错误；三、因中宏公司提出本案系裕丰公司违约导致合同目的无法实现造成损失，原判应该查明中宏公司是否存在损失，至于有无亏损问题应根据“谁主张，谁举证”原则由相对方提出。第三方债权也应该由第三方依据相关证据材料和法律规定另行主张；（四）原审判决书遗漏中宏公司的诉讼代理人。上诉请求：（一）撤销原判，改判由裕丰公司赔偿投资款3656294元；（二）一、二审案件受理费由由裕丰公司承担。裕丰公司经本院公告传唤，未到庭参加诉讼、也未提交书面答辩意见。原判查明的事实与本院二审审理查明的事实一致，本院依法予以确认。二审另查明：本院（2013）川民终字第218号案件审理过程中，为查明双方合作期间开挖部分沙石并产生利润及损失情况，将本案发回绵阳中院重审。原审中裕丰公司对中宏公司总共投入3656294元，其中2000000元左右用于购买机器设备，1080000元用于支付当地村民的土地及青苗赔款不持异议。但裕丰公司在原一、二审审理过程中主张，中宏公司所购买的设备由中宏公司实际控制，且开挖沙石50亩左右，从中盈利400余万元。中宏公司原审中承认双方合作有12个月，断断续续挖了20来亩，在二审审理阶段其只承认自己挖了10亩左右，现机器设备被当地村民扣留，用于抵偿赔款。中宏公司购买砂石洗选设备进场后，投资建设80KW高压线至工地进行施工,中宏公司2009年底进场施工至2011年因政策原因停工至今。中宏公司现场遗留砂石选洗设备经与多方协商就赔偿问题与村民谈好后已于2015年10月由中宏公司搬迁至别处。本院经审查认为，本案的争议焦点是：因裕丰公司违约导致中宏公司损失应当如何认定的问题。本院认为：中宏公司起诉的目的是为解决合同解除后因裕丰公司违约导致赔偿损失的问题。双方《合作协议》中明确约定砂石开采审批手续的获取义务由裕丰公司负责，但是直至本案合同解除，裕丰公司一直未能获得相���行政管理部门的批准，无法获得砂石开采许可，案涉项目客观上未得到批准，在此情况下双方无法继续合作，裕丰公司构成违约，应当向中宏公司赔偿因其违约行为造成的损失。《合作协议》第三条中明确约定，“本合同生效后裕丰公司向中宏公司出示相关能开工的各项批复（原件），提供复印件后，中宏公司支付定金1000000元，定金支付后10日内裕丰公司提供进场条件，进场后60日内正式开挖生产”。事实上，中宏公司为追逐利润，违反合同约定及相关法律规定，在裕丰公司未取得合法手续的情况下即投入资金、购买机器设备与裕丰公司共同非法组织开挖沙石生产，在主观上亦存在过错，对造成本案投资损失也存有较大的责任，故中宏公司认为自己不应承担责任的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。鉴于本案原审中双方对合同解除及中宏公司主张的���投入3656294元均无异议，只是对开挖的数量和获得销售砂石利润说法不一。就本案而言，中宏公司于2009年底进场施工至2011年停工，在施工期间无论砂石工程量开挖多少，都会产生相应经营利润，该部分利润应从中宏公司主张的损失中扣减。另经本院二审查明，因中宏公司现场遗留的砂石选洗设备已于2015年10月由中宏公司搬迁至别处，该机器设备折旧后的价值也应从中宏公司主张的损失中予以扣减。因此，中宏公司上诉认为应由裕丰公司赔偿全部投资款3656294元及损失的理由不充分，根据本案合同履行情况，依据合同法之公平原则，本院酌定裕丰公司向中宏公司赔偿损失1000000元。此外，关于中宏公司上诉认为原审判决书遗漏中宏公司的诉讼代理人的问题，本院认为，原审判决书确实漏列了诉讼代理人，属于裁判文书制作不规范，但该瑕疵并未对判决产生实���上的影响。综上，中宏公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审认定事实不清，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零七条第一款第二项、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七条之规定，判决如下：一、撤销四川省绵阳市中级人民法院（2013）绵民初字第217号民事判决；二、安县裕丰农业开发有限公司于本判决生效后十日内赔偿成都中宏置业有限公司损失1000000元；三、驳回成都中宏置业有限公司其他诉讼请求。本案第一审案件受理费36050元，由安县裕丰农业开发有限公司负担26000元；成都中宏置业有限公司负担10000元。本案第二审案件受理费36050元，由安县裕丰农业开发有限公司负担26000元；成都中宏置业有限公司负担10000元。本判决为终审判决。审 判 长  梁红亚代理审判员  杨 骥代理审判员  朱文京二〇一五年十二月三十一日书 记 员  ＸＸ东