湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂07民终569号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司,住所地武汉市汉阳区鹦鹉大道136号。负责人：刘方明，该公司经理。委托诉讼代理人：陈喆，北京金台（武汉）律师事务所律师。（代理权限为一般授权）。被上诉人（原审原告）：黄治大，男，1953年8月6日出生，汉族，住鄂州市梁子湖区。委托诉讼代理人：夏学农，鄂州市梁子湖区法律援助中心律师。（代理权限为特别授权）。被上诉人（原审被告）：胡敏，男，1988年11月3日出生，汉族，住鄂州市梁子湖区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人保武汉市分公司）与被上诉人黄治大、胡敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省鄂州市梁子湖区人民法院（2017）鄂0702民初254号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人保武汉市分公司委托诉讼代理人陈喆、被上诉人黄治大及其委托诉讼代理人夏学农到庭参加诉讼。被上诉人胡敏经本庭传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。人保武汉市分公司上诉请求：依法改判鄂州市梁子湖区人民法院（2017）鄂0702民初254号民事判决中关于护理费、交通费、医疗费、营养费、误工费、鉴定费的判决并依法改判。事实与理由：护理费的计算认定事实错误，适用法律不当。司法鉴定意见的护理期为90日，一审按照135天计算，没有事实依据和法律依据。交通费2,000元，没有任何交通票据，且明显过高不合理。医疗费没有原件，不符合法律规定，且黄治大一审中主张医疗费为10,920.46元，但是一审法院却认定21,088.3元，明显超出诉讼请求，适用法律不当。出院记录中没有“加强营养”的医嘱，鉴定意见中的营养期60日为法医主观臆断，无任何根据，且一审法院超出鉴定意见按照105天计算属事实认定错误。发生事故时黄治大已经超过60岁，按月领取退休金，不存在误工损失。鉴定费属于保险合同中绝对不赔的事项，保险公司不应承担。黄治大答辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉请求，维持原判。护理费和营养费是加上第二次手术和休息的时间。黄治大是保险代理员，事故发生后没有上班，就没有发工资。胡敏在答辩期间未提交书面答辩状。黄治大向一审法院提出诉讼请求：1.判决胡敏支付黄治大交通事故赔偿金76,394.46元；2.人保武汉市分公司在交强险及商业第三责任队限额内承担赔偿责任。一审法院查明，2017年1月21日，胡敏驾驶鄂Ａ×××××小型轿车从金牛镇政府往金牛镇名人超市方向行驶，途经314省道大冶市金牛镇第二人民医院门道路段超越前方同向黄治大驾驶的鄂Ｇ×××××二轮摩托车时相撞，致黄治大受伤。大冶市公安局交通警察大队认定胡敏负事故的全部责任。黄治大在鄂钢医院治疗19天，用去医疗费21,088.3元。胡敏支付给黄治大赔款500元。黄治大伤情经大冶市人民医院法医司法鉴定所鉴定：不构成伤残；伤后误工180日、护理90日、营养60日（不包括第二次住院手术取内固定）；后期取左髌骨骨折内固定物需住院15日，出院后休息30日，需医疗费8,000元。胡敏向人保武汉市分公司投保了交强险及商业三者险，本案事故发生在保险期间内。黄治大系中国人寿梁子湖区支公司营销人员，事故发生后造成其收入每月减少804元。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护，侵害他人人身权益，应承担侵权责任。胡敏违法驾驶机动车酿成事故，致黄治大受伤，应赔偿因伤产生的各项损失。人保武汉市分公司与胡敏形成保险合同关系，应当承担保险责任。依据当事人的主张及有关规定，对黄治大的损失（按2017年度湖北省标准）核定如下：1、护理费12,086.01元（居民服务和其他服务业32,677元/年÷365×135天）；2、交通费2,000元；3、医疗费29,088.3元（含后期治疗费8,000元）；4、住院伙食补助费2,040元（住院34天×60元/天）；5、营养费1,575元（15元/天×105天）；6、误工费6,030元（804元/月÷30×225天）；7、鉴定费1,910元。合计54,729.31元。人保武汉市分公司在交强险内承担30,116.01元，在商业三者险内承担24,613.3元。人保武汉市分公司将赔款500元支付给胡敏，其余支付给黄治大。鉴定费是查明保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故人保武汉市分公司辩称其不承担鉴定费的意见，法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：人保武汉市分公司支付黄治大赔偿款54,229.31元，在判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计855元，由胡敏负担。二审期间，双方均未提交新证据。本院经审理查明，原判认定事实部分属实，本院予以确认。本院认为，关于护理期限，经鉴定，护理日为90天，不包括第二次住院手术取内固定，而第二次住院手术取内固定需住院15天，两者相加为105天。一审法院认定135天有误。关于交通费，受害人黄治大家住鄂州市××区××垴镇，在鄂州市鄂钢医院住院19天及第二次住院15天，客观上存在交通费，一审酌情认定2,000元未明显不合理，故本院予以确认。关于医疗费，黄治大虽住院花费21,088.3元，但只主张住院医疗费损失10,920.46元，一审法院按住院费全额确认有误。关于营养费，经鉴定，营养日为60天，且不包括第二次住院手术取内固定，而第二次住院手术取内固定需住院15天，鉴于黄治大伤势较重，第二次住院加强营养较合理，故营养日应为75天。一审法院认定营养期有误。关于误工费，黄治大系保险公司营销员，保险公司证明其既有个险收入，又有团队主管收入，虽没有证据证明个险收入存在损失，但保险公司证明交通事故后，停发相应津贴，而人保武汉市分公司未提交相反证据证明，故本院确认黄治大存在误工损失。鉴于一审法院认定其收入每月减少804元，黄治大未上诉，且该数额未明显偏大，故本院对一审法院认定的误工费予以确认。关于鉴定费用，根据有关规定，鉴定费属间接损失，保险公司不负责赔偿。一审法院对鉴定费用的处理有误。黄治大发生交通事故造成的损失，本院认定如下：护理费9,400.23元（32,677÷365×105）、交通费2,000元、医疗费18,920.46元（10,920.46+8,000）、住院伙食补助费2,040元、营养费1,125元（15×75）、误工费6,030元、鉴定费1,910元，合计41,425.69元。依据法律规定，由人保武汉市分公司承担39,515.69元（41,425.69-1,910），胡敏承担1,910元。因胡敏已付黄治大500元，故敏还需支付黄治大1,410元。综上，人保武汉市分公司的上诉合理部分，本院予以支持。一审判决认定事实部分不清，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销鄂州市梁子湖区人民法院（2017）鄂0702民初254号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司支付黄治大保险赔款39,515.69元，胡敏支付黄治大1,410元。以上赔款于本判决生效之日起十日内支付。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费1,710元，由胡敏负担。[。]审 判 长 刘平安审 判 员 李志伸审 判 员 缪冬琴二〇一七年十二月十一日法官助理 郭玥彤书 记 员 陈 杰