江苏省南京市建邺区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0105民初6618号原告（反诉被告）：姑苏区殷凡芝贸易商行，住所地江苏省苏州市人民路****号**幢****室。经营者：殷凡芝，男，1977年2月14日生，汉族，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：孔祥宇，江苏名仁律师事务所律师。被告（反诉原告）：南京益群投资管理有限公司，住所地江苏省南京市建邺区集庆门大街北侧、江东路西侧、燕山路东侧、福园街南侧万达广场西地贰街区16幢1410室。法定代表人：张晓禄，该公司经理。委托诉讼代理人：郝党权，江苏维世德律师事务所律师。原告姑苏区殷凡芝贸易商行（以下简称殷凡芝商行）与被告南京益群投资管理有限公司（以下简称益群公司）合同纠纷一案，本院于2016年9月13日立案受理后，益群公司向本院提出反诉。本院依法将本诉与反诉合并，组成合议庭于2017年3月28日、2017年11月28日公开开庭进行了审理。殷凡芝商行的经营者殷凡芝参加了第一次庭审，该商行的委托诉讼代理人孔祥宇，益群公司的委托诉讼代理人郝党权参加了全部庭审。本案现已审理终结。殷凡芝商行向本院提出诉讼请求：1.判令益群公司支付服务费120992.36元，及逾期之日起至本判决确定的履行日止的利息损失880.61元（暂按银行贷款利率4.35%计算至2016年9月30日），上述合计121872.97元；2.判令本案诉讼费由益群公司承担。事实与理由：双方于2016年先后签订两份服务经销商合同，约定殷凡芝商行为益群公司的授权服务经销商，为其开发交易商，益群公司按约向殷凡芝商行支付服务费。其中服务经销商合同（杭州叁点零易货交易所456会员服务中心）有效期一年，自2016年6月6日至2017年6月5日（合同录入有误）。服务费收取及结算方式为：“返会员留存手续费的80%+3成无风险头寸，扣除6%”，合同实际履行是按照[客户手续费×（1-33.33%）+点差总额]×80%+3成无风险头寸为标准，扣除6%税费后支付，头寸每月结算支付，其余半月结算支付。另一服务经销商合同（贵州保利商品交易中心）约定的服务费，实际履行支付标准同上，但不涉及税费，头寸每月结算支付，其余每周结算支付。截止2016年8月31日，殷凡芝商行为益群公司开发交易商业务而发生的服务费，益群公司尚有120992.36元未支付，故诉至法院，望判如所请。益群公司答辩称，双方之间的确签订涉案两份合同，也约定了佣金支付方法，更约定了殷凡芝商行应当履行诚实居间义务，不能自己开户从事交易，也不得以他人名义开户交易，不得以多个经销商集中交易或三十分钟内频繁交易，但是殷凡芝商行却违反上述义务。故根据双方合同约定，益群公司无需支付代理佣金，也无需支付利息。益群公司向本院提出反诉请求：1.判令殷凡芝商行返还居间佣金100890.05元；2.全案诉讼费由殷凡芝商行承担。事实与理由：2016年4月25日，双方签订《贵州保利商品交易中心105号综合类会员居间协议》一份，约定殷凡芝商行作为益群公司的居间代理商为益群公司开发交易商客户。2016年6月16日，双方又签订《杭州叁点零易货交易所456会员服务中心服务经销商合同（代理商）》一份，约定殷凡芝商行作为居间代理商为益群公司开发交易客户。殷凡芝商行应按照协议和法律规定，以诚实信用为基本原则从事居间活动，获得居间报酬。但是在居间代理活动中，殷凡芝商行违背诚实信用，为获取居间报酬，自己开户或借用他人名义开户交易，并且频繁交易，套取交易手续费。殷凡芝商行先后领取贵州保利商品交易中心居间佣金39542.12元，领取杭州叁点零居间佣金61347.93元，总计100890.05元。殷凡芝商行作为居间代理人违反诚信，自己开户并恶意频繁交易，套取代理费佣金，损害了益群公司的合法权益，故提起反诉。殷凡芝商行针对益群公司的反诉请求答辩称，益群公司的陈述严重违反事实，缺少事实依据，请求予以驳回。经审理查明：2016年6月16日，益群公司（甲方）与殷凡芝商行（乙方）签订《杭州叁点零易货交易所456会员服务中心服务经销商合同（代理商）》（以下简称“杭交所”合同）一份，授权乙方为服务经销商。该合同第一条约定，乙方根据甲方的授权，从事市场开发、为交易商办理入市交易手续、为交易商进行交易培训、向交易商推介交易所的交易商品、为交易商提供信息服务、对其所开发交易商的交易行为进行风险控制、协助交易所在辖管区域内进行营业部的开发及维护工作等。第二条约定，乙方不得从事代理交易业务、违反交易所的规定及相关法律、法规等，如乙方存在上述情形之一的，乙方须承担全部法律及赔偿责任，甲方有权解除本协议，撤销乙方授权服务经销商资格并扣留相应服务费，因乙方给甲方造成损失的，甲方有权要求赔偿，为杜绝误导客户、第三方身份、代客户理财、恶意交易等违法违规行为的发生，如乙方开发的交易商出现下列情况的甲方有权扣留乙方服务费，乙方并承担所有法律责任：（1）多个交易商集中交易或30分钟内频繁交易；（2）单个交易商25%以上交易单小于交易成本或交易成本附近平仓交易的。第四条约定，乙方有权就其开发的交易商向甲方收取服务费，收费及结算方式按第五条执行。第五条约定，甲乙双方协商一致，乙方开发的交易商在交易过程中发生的交易手续费由甲方统一收取，甲方向乙方支付佣金，以乙方业务开展成功的客户从事现货连续交易业务为前提，并按如下方法计算，返会员留存手续费的80+3成无风险头寸，扣税6%，佣金周返，周二对账周三返佣，头寸月返，每月10日对账15日返佣，如遇节假日延期至工作日返佣。第六条约定，若任何一方违反本协议约定，导致本协议无法履行，另一方有权解除本协议，如乙方因从事本协议第二条约定的禁止业务或行为，甲方有权解除本协议，因一方违约所致另一方损失的，该损失由违约方承担，本协议终止后，乙方不得再以甲方授权服务经销商的名义从事任何业务。第八条约定，本协议有效期为一年，自2016年6月6日至2017年6月5日。殷凡芝商行提交的统计表显示：2016年6月16日至6月30日，客户严顺昆多次买入卖出熊猫银币、杭交沥青商品，产生手续费11189.50元，实际盈亏为-88410元，2016年6月16至6月30日期间应返金额为17701.83元。2016年7月6日，益群公司通过张晓禄账户向殷凡芝商行汇款17701.83元。附言：杭州3.0返佣6.16-6.30。益群公司于2016年7月15日通过张晓禄账户向殷凡芝商行汇款20397.06元，用途为6月杭州3.0头寸，于2016年7月20日通过张晓禄账户向殷凡芝商行汇款23249.04元，用途为杭州3.0半月返7月上半月。殷凡芝商行提交的统计表显示：2016年7月16日至7月31日，客户严顺昆、陆正梅多次买入卖出熊猫银币、杭交沥青、杭交铜、杭交铝商品，产生手续费33132.07元，实际盈亏为60547元，2016年7月16日至7月31日期间应返金额为38189.60元。殷凡芝商行提交的统计表显示：2016年8月1日至8月10日，客户严顺昆、陆正梅多次买入卖出熊猫银币、杭交沥青、杭交铜、杭交铝商品，产生手续费36911.05元，实际盈亏为-67526元，2016年8月1日至8月31日期间应返金额为44626.99元。以上“杭交所”合同项下，益群公司已向殷凡芝商行支付佣金及头寸合计61347.93元（17701.83元+20397.06元+23249.04元），尚未向殷凡芝商行支付的佣金合计82816.59元（38189.60元+44626.99元）。据殷凡芝商行陈述，益群公司尚欠2016年8月头寸19042.33元未支付。益群公司提交《贵州保利商品交易中心105号综合类会员居间协议》（以下简称“贵交所”合同）一份，称其与殷凡芝商行签订了该份协议，在该协议第八页、第九页落款处有“殷凡芝”的签字。殷凡芝商行因对该协议落款处“殷凡芝”的签名有异议，向本院申请司法鉴定，鉴定样本为殷凡芝当庭书写字迹。本院依法委托南京师范大学司法鉴定中心进行鉴定。南京师范大学司法鉴定中心于2017年10月26日出具《鉴定意见书》，鉴定意见为：倾向认定“贵交所”合同第八页、第九页落款处“殷凡芝”签名与字迹样本不是同一人书写。殷凡芝商行为该鉴定预支鉴定费3560元。益群公司于2016年5月4日向殷凡芝商行汇款4551.82元，用途为4月25日至4月29日保利返佣；于2016年5月11日向殷凡芝商行汇款12032.15元，用途为5月2日至5月6日保利返佣；于2016年5月16日向殷凡芝商行汇款5685元，用途为4月保利头寸。殷凡芝商行提交统计表显示：2016年5月9日至5月13日应返金额为8646.77元。益群公司于2016年5月18日向殷凡芝商行汇款8646.77元，用途为5月9日至5月13日保利周返。益群公司于2016年5月25日向殷凡芝商行汇款8626.38元，用途为5月16日至5月20日保利周返。殷凡芝商行提交统计表显示：5月23至31日应返金额为19133.24元。以上“贵交所”合同项下，益群公司已向殷凡芝商行支付佣金及头寸合计39542.12元（4551.82元+12032.15元+5685元+8646.77元+8626.38元），尚未向殷凡芝商行支付的佣金合计19133.24元。益群公司提交的保利客户成交明细统计表显示：客户殷凡芝自2016年4月26日至29日多次订立、转让现货沥青、现货银锭商品，成交量28手，成交金额5224450元；客户殷凡芝、陆正梅自2016年5月2日至30日多次订立、转让现货沥青、现货银锭商品，成交量420手，成交金额55070389元；客户殷凡芝、陆正梅自2016年6月17日至23日多次订立、转让现货沥青、现货银锭商品，成交量18手，成交金额3283710元。据殷凡芝陈述，因客户严顺昆没有建设银行账户，而益群公司要求必须关联建设银行卡，所以借用了其名字，但实际交易人为严顺昆，在与益群公司员工QQ记录中也有提及。益群公司提交杭州客户成交明细统计表，该表中显示：2016年6月至9月，客户严顺昆、陆正梅多次买入卖出熊猫银币、杭交沥青、杭交铜、杭交铝1234手。益群公司还提交杭州叁点零易货交易所有限公司出具的《关于产品调整的通知》，称杭交沥青、杭交铝自2016年8月19日起暂停开立新仓，所有持仓的交易商请于2016年8月26日前自行平仓。上述事实，有“杭交所”合同、“贵交所”合同、统计表、汇款记录、《鉴定意见书》、成交明细统计表、《关于产品调整的通知》、聊天记录、工商资料及当事人的陈述等证据在卷佐证。经双方当事人确认，本案争议焦点归纳为：殷凡芝商行是否存在违反约定的行为，并足以导致益群公司无需向殷凡芝支付佣金和头寸。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。殷凡芝商行与益群公司签订的“杭交所”合同，及殷凡芝商行与益群公司就贵州保利商品交易中心交易商开发、管理构成的事实居间服务，均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。各方均应按照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。殷凡芝商行与益群公司约定，为本案所涉两个交易场所交易商的开发、管理等提供信息服务，益群公司亦根据双方约定向殷凡芝商行支付了部分佣金及头寸。殷凡芝商行根据益群公司提供的系统数据，统计出益群公司尚欠其佣金及头寸合计120992.16元（82816.59元+19042.33元+19133.24元）未支付。益群公司尚未支付剩余佣金及头寸的行为已构成违约，应承担继续向殷凡芝商行支付佣金及头寸120992.16元的违约责任。殷凡芝商行主张的利息，有法律和事实依据，本院予以支持。“杭交所”合同约定：“乙方不得从事代理交易业务。”该合同还约定：“如乙方开发的交易商出现下列情况的甲方有权扣留乙方服务费……（1）多个交易商集中交易或30分钟内频繁交易。”现益群公司提交的交易统计表，既未能显示殷凡芝商行存在代交易商进行交易的行为，也未能显示多个交易商在30分钟内频繁交易。益群公司提交的“贵交所”合同，未有殷凡芝商行签章，该合同中的条款对殷凡芝商行不发生约束力。根据益群公司提交的交易统计表，殷凡芝商行推介的交易商在2016年4月即发生益群公司所称的交易行为，但益群公司在能够监管到用户数据的情形下并未提出异议，仍然向殷凡芝商行支付了相应费用，应视为弃权。在杭州叁点零易货交易所有限公司《关于产品调整的通知》约定的时间前，殷凡芝商行辖管客户的所有交易行为已完成，不存在殷凡芝商行的客户无视通知要求继续交易的行为。故本院对益群公司的相关抗辩意见及反诉请求均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、南京益群投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向姑苏区殷凡芝贸易商行支付服务费120992.16元及利息（自逾期之日起至2016年9月30日的利息为880.61元，自2016年10月1日起的利息按年利率4.35%计算至本判决确定的履行之日止）。二、驳回南京益群投资管理有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉部分受理费2737元，保全费1170元，反诉部分受理费1159元，鉴定费3560元，合计8626元，由益群公司负担。（益群公司应负担的前述费用，殷凡芝商行同意由益群公司在本判决生效之日起十日内向其直接支付，本院不再退回）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  安时建人民陪审员  宋 捷人民陪审员  周敬青二〇一七年十二月九日书 记 员  高欣梅