广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）佛中法刑一终字第543号原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴志彪，男，身份证号码×××0930，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市禅城区。上诉人（原审被告人）廖其亮，男，身份证号码×××2737，汉族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区贺州市八步区。原审被告人梁保宁，男，身份证号码×××2732，汉族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区贺州市八步区。上诉人吴志彪、廖其亮、原审被告人梁保宁均因本案于2013年10月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现均押于佛山市禅城区看守所。佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人吴志彪、廖其亮、梁保宁犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月16日作出（2014）佛城法刑初字第602号刑事判决，佛山市人民检察院认为该判决对被告人吴志彪以非法持有毒品罪量刑不当，提出抗诉。本院于2014年12月17日作出（2014）佛中法刑一终字第453号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。佛山市禅城区人民法院经重审，于2015年9月28日作出（2015）佛城法刑重字第1号刑事判决。原审被告人吴志彪、廖其亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2013年8月下旬至10月23日期间，被告人吴志彪先后雇请被告人廖其亮、梁保宁为其贩卖毒品，由吴志彪将大量毒品存放在佛山市禅城区汾江中路173号401房、505房（以下简称401房、505房）用于贩卖，廖其亮、梁保宁从401房、505房取得毒品后贩卖给购毒人员并将毒资带回401房、505房交给吴志彪，吴志彪另向廖其亮、梁保宁支付贩卖毒品的报酬。具体事实如下：2013年10月23日22时许，被告人廖其亮在佛山市禅城区汾江中路百合婚纱店后面小巷，以人民币100元的价格，将共重1.74克的2小包毒品氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给张某。同日23时许，被告人廖其亮在佛山市禅××××路喷泉夜总会马路对面小巷的小百货店附近，以人民币100元的价格，将净重1.06克的1小包毒品氯胺酮贩卖给何某、黄某甲。随后，民警从张某身上缴获上述购得的毒品2小包，从黄某甲身上缴获上述购得的毒品1小包。2013年10月23日23时许，被告人梁保宁在佛山市南海区灯××路××街维多利亚酒吧后面的河堤边，以人民币400元的价格，将共重5.04克的2小包毒品氯胺酮贩卖给刘某。二人交易完毕后，被民警抓获。民警当场从刘某身上缴获上述购得的毒品2小包，从被告人梁保宁身上缴获共重19.6克的毒品氯胺酮26小包、用于联系贩毒的三星牌手机1台及毒资人民币400元。随后，民警在505房抓获被告人吴志彪、廖其亮，当场从吴志彪身上缴获用于联系贩毒的小米牌手机1台、海尔牌手机1台及毒资人民币15700元，从廖其亮身上缴获用于联系贩毒的iphone3手机1台、联想牌手机1台及毒资人民币200元；民警从被告人吴志彪、廖其亮处均缴获上述505房、401房的房门钥匙。民警依法对505房、401房进行搜查，从该两房内共缴获毒品氯胺酮2063.11克、硝甲西泮114.05克、MDMA71.84克、氯氮平0.16克以及用于加工包装毒品的工具一批、散落于房间地面的毒资人民币2300元。原判认定上述事实的证据如下：1.证人何某的证言及辨认笔录、照片：2013年10月23日20时许，老乡黄某甲找我一起开摩托车到禅城区找“阿良”买“K粉”。21时许，我（电话号码134××××4471）致电“阿良”（电话号码134××××5451）告诉他想买100元“K粉”。后我和黄某甲按照“阿良”所说去到禅××××路喷泉夜总会马路对面小巷的士多和“阿良”交易，我给了“阿良”100元，“阿良”给了我一包“K粉”。何某辨认出被告人廖其亮就是向其贩卖毒品的“阿良”，并对从其身上缴获的毒品进行了辨认、确认。2.证人黄某甲的证言及辨认笔录、照片：2013年10月23日20时许，我约老乡“板”（全名何某）一起去禅城找“阿亮”买“K粉”。我们在禅××××路喷泉夜总会对面的小巷里，“板”（电话号码134××××4471）打通“阿亮”的电话，之后走到巷子里和“阿亮”交易。之后“板”把买到的“K粉”交给我。警察抓获我时，从我身上缴获一小包“K粉”。我之前向“阿亮”买过五次“K粉”。黄某甲辨认出被告人廖其亮就是向其贩卖毒品的“阿亮”，并对其所使用的手机、从其身上缴获的毒品进行了辨认、确认。3.证人张某的证言及辨认笔录、照片：2013年10月23日21时许，我用自己电话（159××××4252）联系“阿亮”（电话号码159××××6305），向其购买100元的“K粉”。之后我走到我们约好的禅城区汾江中路百合婚纱店后面，我给了“阿亮”100元，他交给我两小包“K粉”。之后我离开现场，去到同济西路好乐迪旁的农业银行时被民警抓获。我之前向“阿亮”买过6、7次“K粉”。张某辨认出被告人廖其亮就是向其贩卖毒品的“阿亮”，并对从其身上缴获的毒品、所使用的手机进行了辨认、确认。4.证人刘某的证言及辨认笔录、照片：2013年10月23日22时许，我（电话号码137××××8409）打电话给“阿保”（电话号码185××××9722），向其买300元“K粉”和100元“奶茶”。我们约好在南海区灯××路××街维多利酒吧后面的河堤边交易。我给了“阿保”420元，其中20元是车费，“阿保”把3包“K粉”和1包“奶茶”交给我。我之前跟“阿保”交易过20次左右。刘某辨认出被告人梁保宁就是向其贩卖毒品的“阿保”，并对从其身上缴获的毒品、所使用的手机进行了辨认、确认。5.证人黄某乙的证言：我于2005年5月至10月在佛山市禅城区汾江中路173号401房租住过。同年10月26日，我与吴志彪离婚后就没在那里住了。我听说前夫吴志彪仍那里租住。吴志彪冒用我的名字在401房的租房合同上签名。6.证人罗某的证言及辨认笔录：我将佛山市禅城区汾江中路173号505房出租给名为黄某丙的广东乐昌人，他的联系电话是151××××9258，租期从2013年3月18日至2014年4月18日。我不认识吴志彪。罗某辨认出黄某丙就是租用其房子的男子。7.证人郑某的证言及辨认笔录：佛山市禅城区汾江中路173号401房是我的房产，登记在我儿子郑艺青的名下，一直由我负责出租和管理。该房从2007年开始出租给一个叫黄某乙的女子。2010年时，我找黄某乙收房租，她叫我直接找他老公吴志彪，所以2010年开始我就和吴志彪联系收房租了。我一般用138××××1202的号码与吴志彪136××××2832的号码联系。2012年12月时，吴志彪提出续租一年，我们重新签订了合同，该份合同是吴志彪用其老婆黄某乙的名字签订的，但留的是吴志彪的电话号码。郑某辨认出被告人吴志彪就是租用其房子的男子。8.证人黄某丙的证言及辨认笔录：我从2012年8、9月份到2013年的3、4月份租住了佛山市禅城区汾江中路173号505房。后来我嫌租金太贵，于2013年5月份将那房子转租给了一个绰号叫“牛杂佬”的男子，双方没有签合同，而且505房的房东罗某也不知道我把房子转租给他人。“牛杂佬”一般在每月18、19日约我出来或者让我到汾江中路173号505房那里把租金现金交给我，然后我通过自己的农行账户转账给房东罗某。我转租给“牛杂佬”每月租金是1600元，交给房东也是1600元，水电费我们另外结算，“牛杂佬”将水电费和租金一起交给我，我通过银行转给房东。2013年7、8月份，我曾经将房东的联系方式、银行账号告诉“牛杂佬”，后在10月份，我收了他的钱帮他交最后一次租金给房东。黄某丙辨认出被告人廖其亮就是“牛杂佬”。9.现场勘验检查工作记录及现场照片，搜查笔录，扣押清单，情况说明：证实（1）2013年10月23日23时许，民警对佛山市禅城区汾江中路173号401房进行勘验检查，在401房间塑料柜内查获白色晶体状疑似毒品1袋；在床上查获了两堆报纸垫底摊放在床的白色粉末状疑似毒品，以及用透明胶袋包装的白色圆形药丸1小袋，用红色胶膜封装的白色药丸29片又2粒（每片10粒，共292粒），用透明小塑料袋装着的灰白色药丸2粒；在房间的茶几上查获久保牌多功能粉碎机1台、药盅和药锤各1个；在房间的柜子上查获电子秤2台；在房间的地上查获装有小玻璃瓶和白色瓶盖的箱子一个、白色美的牌搅拌机1台；钥匙一串（共9条，经廖其亮辨认系吴志彪交给其使用的401房、505房钥匙）；民警对被告人梁保宁进行人身搜查，从梁保宁身上查获三星牌GT-9300型手机一台（号码为185××××9722）、现金人民币400元、用塑料袋包装的白色粉状疑似毒品物26包。（2）2013年10月23日23时许，民警对佛山市禅城区汾江中路173号505房进行勘验检查，并对出现在该房内的吴志彪、廖其亮进行了人身搜查，在505房客厅茶几上查获了银色电子秤2台，在客厅茶几抽屉内查获了白色粉末状疑似毒品物5包、透明晶体疑似毒品物2包，在客厅的地上查获散落在地上的人民币2300元、空白无账号中国建设银行卡1张、白色透明晶体2小包，在饭厅靠墙柜内查获136包黄色塑料袋包装的立顿袋装奶茶、透明晶体疑似毒品物18包，在柜面上红色圆形铁盒内查获白色圆形药丸124粒、红色塑料膜包装药丸247粒、灰色圆形药丸1粒、棕色圆形药丸2粒、深红色圆形药丸3粒、浅红色药丸4粒，在饭厅柜子里查获SF－400电子秤1台；在吴志彪身上查获黑色挎包1个，内有现金人民币15700元、钥匙2串（3条、2条）、黑色小米牌MI2A型手机一台（号码为186××××5707）、黑色海尔牌HT-1710型手机一台（号码为136××××2832）；查获廖其亮身上白色苹果牌iphone3手机一台（号码为159××××6305）、黑色联想牌A278t型手机一台（号码为134××××5451）、现金人民币200元。民警依法对上述所有物品予以扣押。10.扣押清单：证实（1）民警从张某处缴获用透明塑料袋包装的白色晶体2包。（2）民警从黄某甲处缴获用塑料袋包装的白色粉末状疑似毒品1包。（5）民警从刘某处缴获用透明塑料袋包装的白色晶体3包、奶茶外包装粉末状物1包。民警依法对上述所有物品予以扣押。11.手机通话记录清单：证实（1）被告人廖其亮的手机（134××××5451）与被告人吴志彪的两台手机（136××××2832、186××××5707）于2013年8月30日至10月22日有频繁的通话记录；与被告人梁保宁的手机（185××××9722）于2013年9月11日至10月23日期间均有通话记录；与何某（134××××4471）于2013年10月14日23时许有三次通话记录、10月18日19时许有三次通话记录、10月19日21时许及22时许有两次通话记录、10月23日21时许有两次通话记录。（2）被告人廖其亮的手机（159××××6305）与被告人吴志彪的两台手机（136××××2832、186××××5707）于2013年8月21日至10月22日均有通话记录；与被告人梁保宁的手机（185××××9722）于2013年9月11日至10月23日之间有频繁的通话记录；与张某的手机（159××××4252）于2013年10月11日20时许有两次通话记录、10月14日19时许有两次通话记录、10月15日21时许有两次通话记录、10月16日21时许有两次通话记录、10月18日20时许至21时许有两次通话记录、10月19日20时许有通话记录、10月21日16时许有通话记录、10月22日21时许有两次通话记录、10月23日21时许有通话记录。（3）被告人吴志彪的手机（136××××2832）与被告人梁保宁的手机（185××××9722）于2013年9月11日至10月20日期间有通话记录。12.房屋租赁协议书：证实汾江中路173号401房租房合同上承租方的签名是“黄某乙”，所留电话为136××××2832。证人黄某乙辨认该份租赁协议后，称该协议不是其本人所签；被告人吴志彪辨认该份租赁协议后，称该协议是其签订的。13.租赁协议：证实佛山市禅城区汾江中路173号505房承租人为黄某丙，租期为2013年3月18日至2014年4月18日。14.刑事化验检验报告书、情况说明及相关材料：证实（1）从张某身上缴获共重1.74克的白色晶体2小包检出氯胺酮成分；（2）从刘某身上缴获共重5.04克的白色晶体3小包均检出氯胺酮成分，从刘某身上缴获的净重17.83克的“立顿”塑料袋包装的灰色粉状物1包未检出可疑成分；（3）从黄某甲身上缴获净重1.06克的透明晶体1小包检出氯胺酮成分；（4）从被告人梁保宁身上缴获的共重9.16克的透明晶体13小包、共重10.44克的白色晶体13小包均检出氯胺酮成分；（5）从401房缴获共重1156.80克的白色晶体2包检出氯胺酮成分、共重64.24克的药丸292粒检出硝甲西泮成分、共重38.77克的灰色药丸1包检出MDMA成分、净重0.16克的黄色药丸1包检出氯氮平成分，从房内塑料柜内缴获重566.26克的白色晶体1包检出氯胺酮成分；（6）从505房饭厅柜台上缴获共重2426.24克用“立顿”塑料袋包装的灰色粉状物136包中未检出可疑成分，从房内饭厅柜台上圆铁罐内缴获净重32.30克的灰色药丸1包检出MDMA成分、净重0.22克的绿色药丸1包检出MDMA成分、净重0.55克的粉红色药丸1包检出MDMA成分、净重0.17克的棕色药丸1包检出咖啡因成分、净重0.41克的粉红色药丸1包检出硝甲西泮成分、共重49.40克的粉红色药丸247粒检出硝甲西泮成分、净重0.85克的红色药丸1包检出氯胺酮成分，从房内客厅茶几的抽屉里缴获共重210.77克的白色晶体5包、共重96克的白色晶体2包中均检出氯胺酮成分，从房内客厅的茶几缴获共重4.41克的白色晶体3包、共重18.90克的白色晶体15包均检出氯胺酮成分，从房内客厅的地上缴获净重2.01克的白色晶体1包、净重7.11克的白色晶体1包中均检出氯胺酮成分。15.抓获经过：证实2013年10月23日23时许，民警在佛山市南海区灯××路××街维多利亚酒吧附近抓获被告人梁保宁；随后，民警在佛山市禅城区汾江中路505房抓获被告人吴志彪、廖其亮。16.户籍证明：证实被告人吴志彪、廖其亮、梁保宁的身份情况。17.被告人吴志彪的辩解及辨认笔录、照片：（1）2013年10月24日、11月5日、11月13日的辩解：2013年10月23日23时许，我用小米手机联系“阿亮”后，去了“阿亮”位于喷泉夜总会对面的出租屋（汾江中路173号505房）。我向“阿亮”拿“K粉”吃，他给了我一小包，之后我在出租屋吸食“K粉”。后有警察冲进来抓住我和“阿亮”，并从我身上扣押了两串钥匙（锦隆花园的钥匙、我前妻家的钥匙、还有我被抓五楼房间的钥匙）、4包“K粉”（“阿亮”卖给我的）、黑色单肩包及两台手机（海尔牌手机136××××2832，小米手机号码不记得）。汾江中路173号401房的租金是我给的，但不知道是谁租的。（2）2014年4月17日的辩解：我于2013年1月份与汾江中路173号401房的屋主郑艺青签订了房屋租赁协议租赁该房屋，当时签的是我前妻黄某乙的名字，在协议书留下的电话136××××2832是我的手机号码。民警从我身上扣押的钥匙中有汾江中路173号401房和505房的钥匙。我认识一名叫“阿青”的男子，但505房不是“阿青”给我使用的。我上505房是找“阿亮”买“K粉”吸食，为了方便，我问“阿亮”拿了505房的钥匙。我把401房给了“阿亮”使用，里面的毒品我不清楚。被告人吴志彪辨认出被告人廖其亮就是“阿亮”、黄某丙就是“阿青”，并对从其身上缴获的挎包、钥匙（401房、505房）、手机、毒品进行辨认、确认。18.被告人廖其亮的供述及辨认笔录、照片：（1）2013年10月24日、10月31日的供述：我的手机号码是159××××6305、134××××5451。2013年10月23日22时许，“阿庆”（电话号码159××××4252）打电话给我（电话号码159××××6305），说要买100元的“货”（指毒品“K粉”）。我们在汾江××百合婚纱店后进行交易，我收了他100元卖给他两小包“K粉”。过了几分钟后，外号为“粤W”的男子（电话号码134××××4471）打电话给我（电话号码134××××5451），也说要买100元的“货”，我们约在喷泉夜总会马路对面小巷的士多附近进行了交易，“粤W”交给我100元，我卖给他一小包“K粉”。我卖给“阿庆”和“粤W”的“K粉”都是在佛山市禅城区汾江中路173号505房拿的，都是“阿彪”的。交易完毕后，我回到汾江中路173号505房几分钟后，就有民警撞门进来抓获我和“阿彪”，并在房间里查获了“K粉”和添加了一种“水果”毒品的立顿奶茶。“阿彪”是我的老板，他招聘我从事贩卖毒品，还有“阿宝”（真名梁保宁）也是跟我一起帮“阿彪”贩卖毒品的。“阿彪”每天发100元到300元不等的工资给我。我和“阿宝”贩毒拿回来的钱都交给“阿彪”。除了505房，173号隔壁楼的401房是用来加工毒品“水果”的。“阿彪”教我如何加工“水果”，就是将立顿奶茶冲剂拆后，加入研碎的“水果”拌匀后重新包装封口。我们将这些处理过的奶茶以100元每包的价格卖给吸毒人员。我从2013年8月20日左右开始帮“阿彪”贩卖毒品，“阿宝”是从2013年9月4日开始帮“阿彪”贩卖毒品，我介绍“阿宝”帮“阿彪”贩毒。（2）2013年11月5日、2014年1月1日的供述、辩解：我身上缴获的401房、505房的钥匙均是“阿彪”给我的。我从2013年10月23日开始帮“阿彪”贩毒，就贩卖了当晚的两次，毒品都是当晚在505房“阿彪”的房间内拿的。（3）2014年9月2日原审庭审阶段的供述：401房、505房的钥匙均是吴志彪给我的，房间内的毒品都是吴志彪的。我与梁保宁一起帮吴志彪贩卖毒品，我通过电话与吴志彪联系，贩卖毒品的钱都放在505房由吴志彪自己拿，我们每天收取好处费100元到300元不等。被告人廖其亮辨认出张某就是“阿庆”、黄某甲就是“粤W”、何某就是和“粤W”一起的男子，辨认出被告人梁保宁就是和其一起帮“阿彪”贩卖毒品的“阿保”、被告人吴志彪就是“阿彪”，并对其贩卖毒品的地点、加工毒品的地点（401房）、存放毒品的地点（505房）进行了辨认、确认，对其所贩卖的毒品进行了辨认、确认，对从其身上缴获的毒资现金人民币200元、从401房缴获的毒品进行了辨认、确认，另辨认出从401房中缴获的钥匙1串（共9条）系被告人吴志彪交给其使用的401房、505房的钥匙。19.被告人梁保宁的供述及辨认笔录、照片：（1）2013年10月24日的供述、辩解：我的联系电话是185××××9722。2013年10月23日22时许，“阿聪”（电话号码137××××8409）打我手机，叫我拿400元的“东西”（指“K粉”）给他。我们约在南海××城××街的维多利酒吧交易。我给了“阿聪”3包“K粉”和一包奶茶粉，“阿聪”给了我400元。交易完毕后，我就被民警抓获了，民警从我身上缴获26小包的“K粉”、400元和白色三星手机。我身上及卖给“阿聪”的“K粉”是在广西贺州跟老乡买的。（2）2013年10月24日、10月31日、11月4日及2014年1月1日的供述：2013年10月23日22时许，我在保利西街维多利酒吧后面河堤边以400元的价格向“阿聪”贩卖了3包“K粉”和1包“水果”立顿奶茶。后来我带警察到汾江中路173号401房、505房“彪哥”放“K粉”的地方。我是帮“彪哥”卖“K粉”的，从2013年9月6、7日开始到现在，收取每天200元至250元不等的报酬。“阿亮”（全名廖其亮）和我一起帮“彪哥”卖“K粉”，是“阿亮”介绍我给“彪哥”的。我每天最少卖五六次，可以帮“彪哥”贩卖1000元左右的“K粉”。我帮“彪哥”卖“K粉”都是“阿亮”给我电话，我送货后留下自己的电话，下次买方就会联系我。“K粉”都放在宿舍里，并用透明塑料袋分装好。2013年9月6、7日左右，廖其亮找到我让我帮他送“K粉”给人家。8日左右，廖其亮带我去见了“彪哥”，把我介绍给“彪哥”。后“彪哥”和廖其亮将我带上汾江中路173号505房，廖其亮从房间里的茶几的抽屉里拿出几袋“K粉”，用扑克牌分包到小的包装袋里，然后告诉我要送货就要上这里拿货，按照大概的分量分装到小包里，送完毒品后再把钱放回505房这里，“彪哥”会来收钱。我的工资是“彪哥”给的，他会放在固定的抽屉里，我看到就拿走。我有505房的钥匙，是第一次上去时“彪哥”交给我的，当时他打开茶几的抽屉，指着一串钥匙告诉我，这是这里的钥匙，让我保管好。该串钥匙共有四条钥匙，其中有505房楼下防盗门的钥匙、505房铁门和内门的钥匙及401房的钥匙。过了两个星期后，廖其亮带我去了173号旁边楼梯的401房，并告诉我该钥匙可以开401房的门。我们进到401房后，廖其亮打开房间里一个塑料柜最下面的抽屉，告诉我如果没有货可以过来这里取，然后从旁边拿了一些立顿包装奶茶，再到房间台面的一个红色盖的胶罐里拿出一些药丸，之后将药丸研碎后放到奶茶里面，之后将奶茶的口封起来。廖其亮告诉我这是其中一种可以卖的叫“水果奶茶”的货，每包卖80元，如果505房没有货的时候，叫我自己过来加工并带回505房那里。“彪哥”知道我每天贩毒的数量，因我每天都将贩卖毒品得来的钱交给“彪哥”。我平时用自己的电话和“彪哥”的小米手机联系，和廖其亮的苹果手机联系。廖其亮也有卖毒品，但他出他的货，我出我的货，我们各不相干。被告人梁保宁辨认出被告人吴志彪就是其与廖其亮帮忙卖毒品的“彪哥”，辨认出被告人廖其亮，辨认出刘某就是向其购买毒品的“阿聪”，并对其贩卖毒品的地点、存放毒品的地点（505房）、加工毒品的地点（401房）进行了辨认、确认，对从其身上缴获的毒品、手机及毒资现金人民币400元进行了辨认、确认，对从505房内缴获的电子秤、毒品、药盅和药锤及从401房缴获的毒品进行了辨认、确认。根据以上事实和证据，原审法院认为被告人吴志彪、廖其亮、梁保宁贩卖毒品氯胺酮2090.55克、硝甲西泮114.05克、MDMA71.84克、氯氮平0.16克，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人吴志彪纠集他人进行贩毒，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人廖其亮、梁保宁受他人纠集、雇请参与贩毒犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十九条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人吴志彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币150000元。二、被告人廖其亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币60000元。三、被告人梁保宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币50000元。四、对扣押的毒品2090.55克氯胺酮、114.05克硝甲西泮、71.84克MDMA、0.16克氯氮平及加工包装毒品的工具一批予以没收并销毁；对扣押的违法所得人民币18600元及犯罪工具手机5台予以没收并上缴国库。原审被告人吴志彪上诉称，他没有雇请廖其亮、梁保宁帮他贩毒；505房不是他租的，朋友廖其亮为方便他拿毒品吸食而将505房的钥匙给了他；他只是把401房借给廖其亮，因为廖可以便宜一点卖毒品给他，想不到廖将这么多毒品存放在那里；他和廖其亮、梁保宁之间频繁的通话记录都是他向廖购买毒品吸食、催收租金的电话；401房、505房的毒品都没有他的指纹。原审被告人廖其亮上诉称，重审判决比第一次判决量刑重了很多，量刑过重；原判已采纳他的供述，却以其认罪态度较差为由不予从轻处罚，难以令人信服。经审理查明，原审判决认定上诉人吴志彪、廖其亮及原审被告人梁保宁犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。对于上诉人吴志彪所提的上诉意见，经查，上诉人廖其亮、原审被告人梁保宁在侦查阶段一致供称二人受雇于吴志彪，帮吴贩卖毒品“K粉”，贩卖的毒品存放在401房、505房。二人供述中关于受吴志彪雇佣开始贩卖毒品的时间、其各自如何向贩毒人员出售毒品的情况、毒品存放地点、毒资处理情况互相印证，且与通话清单、现场勘验检查记录、搜查笔录等客观证据吻合，足以认定吴志彪雇佣廖、梁帮其贩卖毒品，并将毒品存放在401房、505房的犯罪事实。吴志彪辩称他对401房、505房里存放大量毒品不知情，但其辩解前后矛盾，对多处矛盾均无法作出合理解释：吴志彪在第一次、第六次供述中对民警讯问其身上为何有505房钥匙的回答是“没有原因，就是有505的钥匙”，而其在第七次供述及审判阶段又辩称廖其亮为方便他拿毒品吸食而将505房的钥匙给了他；吴志彪在第二次供述中称401房的租金是他给的，但不知道是谁租的，在第七次供述中又承认401房是他用前妻的名义租的；吴志彪称其与廖其亮只是普通朋友，却无法解释廖为何将存有大量毒品的房间钥匙交给他，任其随意出入。从吴志彪的供述及辩解可看出，其有意回避自己与401房、505房的关联性，推卸罪责，其辩解不足以采信。401房、505房的毒品上虽未提取到吴志彪的指纹，但此节并不影响本院根据其他证据认定吴志彪的贩毒行为。综上，上诉人吴志彪提出的上诉意见据理不足，不予采纳。对于上诉人廖其亮提出的上诉意见，经查，佛山市禅城区人民法院重新审理本案期间，公诉机关佛山市禅城区人民检察院对原起诉书指控的事实、适用法律均作了变更，原审法院据此根据上诉人廖其亮的犯罪事实、情节、认罪态度作出新的判决，符合法律规定，且该判决对其定罪准确、量刑适当，并无不妥。上诉人廖其亮虽在侦查阶段供认其与同案人的犯罪事实，但在庭审中对其与同案人共同犯罪的事实避重就轻、多次翻供，故不能依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定对其从轻处罚。综上，上诉人廖其亮提出的上诉意见据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人吴志彪、廖其亮、原审被告人梁保宁贩卖毒品氯胺酮2090.55克、硝甲西泮114.05克、MDMA71.84克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人吴志彪纠集他人进行贩毒，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人廖其亮、原审被告人梁保宁受他人纠集、雇请参与贩毒犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法对其减轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邱卫玲代理审判员  陈海平代理审判员  庞玮明二〇一五年十二月八日书 记 员  黎明钊附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第20页共24页