湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2015）永冷民初字第2873号原告永州市光华汽车贸易有限责任公司，住所地永州市冷水滩区岚角山镇保方寺村。法定代表人唐光华，该公司总经理。被告谢勋荣。被告唐花香。被告谢勋军。被告谢勋荣、谢勋军共同委托代理人唐智，湖南征雁律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告永州市光华汽车贸易有限公司（以下简称光华公司）诉被告谢勋荣、唐花香、谢勋军侵权责任纠纷一案，于2015年11月6日向本院提起诉讼。本院受理后,依法适用简易程序，由审判员胡增辉独任审判，于2015年12月15日在本院岚角山人民法庭公开开庭进行了审理，代理书记员陶小艳担任庭审记录。原告永州市光华汽车贸易有限公司、被告谢勋荣、谢勋军及两被告委托代理人唐智到庭参加诉讼，被告唐花香经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告光华公司诉称：被告谢勋荣系原告宁远分公司负责人。2011年4月至9月期间，其利用职务之便非法侵占原告货款208800元。案发后被告共偿还了原告120000元，剩余88800元由被告于2012年4月20日向原告出具欠条。欠条载明谢勋荣、唐花香（谢勋荣之妻，与谢勋荣同为原告员工）为欠款人，谢勋军（被告弟弟）为担保人，承诺此欠款在2014年底前连同按银行贷款利息的4倍一起偿还。被告偿还了本息共47000元，后未再偿还任何借款。为维护原告合法权益，请求法院依法判令：一、三被告立即连带偿还原告本金61277.18元，并承担利息59193.76（暂计算至2015年10月20日止，此后利息按银行同期贷款利率4倍计算至清偿完止）；二、本案诉讼费由被告承担。被告谢勋荣、谢勋军辩称：一、原告诉请的损失本金不符合事实，只下欠原告本金1800元；二、利息不符合法律规定：本案还款时间应是2016年底，未到计息时间，且被告谢勋荣出具的欠条因附带刑事案件，该款实际上是赃款，不能计息；三、本案不符合起诉条件，因为还款时间未到。综上，请依法驳回原告的全部诉讼请求。被告唐花香未予答辩，在举证期限内亦未向本院提交证据。原告光华公司为支持自己主张的事实，在举证期限内向本院提交了下列证据：证据一、欠条一张，拟证实欠款属实；证据二、利息计算清单、银行贷款基准利率计算标准，拟证实原告计算的利息标准符合规定。被告谢勋荣、谢勋军为证实自己的辩称主张，在举证期限内向本院提交了下列证据：证据一、刑事判决书，拟证实1、被告谢勋荣因挪用资金罪被判处有期徒刑3年，缓刑5年，本案的还款时间未到；2、谢勋荣已经全部偿还原告损失，故欠条的利息不存在；证据二、交通银行的交易清单，拟证实被告谢勋荣于2015年12月5日转账40000元给原告。经庭审质证，原、被告对双方提交的证据发表如下质证意见：一、被告对原告提交的证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，约定的还款时间未到，还款时间应是2016年底，故原告的起诉不符合条件；对证据二真实性有异议，且该欠款不存在利息；二、原告对被告提交的证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，应当计算利息；对证据二的真实性无异议。经审查，原告提交的证据一与原件核对无异，来源合法，能够证实被告欠款及双方约定利息的事实，依法确认为有效证据；证据二为原告单方提交的证据，真实性与事实不符，依法不予确认；被告提交的证据一真实、客观，但不能证实该欠款约定的还款时间未到，对其证明目的不予确认；证据二原告对其无异议，且符合真实性、合法性、关联性要求，依法确认为有效证据。根据本院依法采信的证据及双方当事人的当庭陈述，本院依法确认如下事实：被告谢勋荣原系原告光华公司宁远分公司的负责人。2011年4月至9月期间，其挪用原告公司资金208800元。原告报案后，被告谢勋荣退赔了原告120000元。宁远县人民法院判决被告谢勋荣犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。二审期间，原告向永州市中级人民法院出具谅解书，称被告谢勋荣已经全部退赔购车款，同意谅解被告谢勋荣。2012年4月20日，被告唐花香、谢勋荣作为欠款人，被告谢勋军作为担保人向原告出具一张欠条，载明：欠原告88800元（此款属谢勋荣非法侵占原告货款208800元，归还120000元的下欠款），到期此款连同按银行同期利息的4倍偿还，并保证如果谢勋荣在二审中被判虚刑，此款在2014年底前付清，如果被判实行则在2016年底前付清。被告谢勋荣在欠条上签名时间为2012年5月17日，被告谢勋军未载明其担保责任形式。2012年5月4日，永州市中级人民法院作出（2012）永中法刑二终字第50号刑事判决书，判决被告谢勋荣犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。被告谢勋荣于2014年1月28日偿还原告5000元、2014年12月21日偿还32000元、2014年12月30日偿还10000元，后未再偿还欠款本息。2015年11月6日，原告起诉至本院，酿成本纠纷。另查明，被告谢勋荣与被告唐花香系夫妻关系；被告谢勋荣与被告谢勋军系兄弟关系。在本案审理过程中，被告谢勋荣于2015年12月5日偿还原告40000元。本院认为：本案为侵权责任纠纷。被告谢勋荣因挪用原告光华公司资金被追究刑事责任，退赔了部分款项后，下欠原告88800元未予赔偿。在被告谢勋荣、唐花香给原告出具88800元的欠条、原告向永州市中级人民法院出具谅解书后，被告谢勋荣被判处有期徒刑三年，缓刑五年。该欠条的出具是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制规定，应当受法律保护，双方当事人应当按欠条约定全面履行义务。被告谢勋荣、谢勋军辩称，该款项实际为被告谢勋荣挪用资金罪刑事案件中原告的损失，不应当计算利息。由于双方协议达成欠条，本案转为民事关系，可以比照民间借贷纠纷处理，故对被告的辩称依法不予支持。被告谢勋军、唐花香同为欠条的欠款人，且两人为夫妻关系，应当对该款承担连带偿还责任。被告谢勋军作为担保人，双方对担保范围及形式未作明确约定，视为对全部债务承担连带赔偿责任。此外欠条中约定的“虚刑”，按照通常理解，指的是不在监狱服刑，即包括缓刑。欠条中约定“虚刑”的还款时间2014年底已经到期，被告现未还款，原告的起诉符合法律规定。故对被告关于本案还款时间未到、原告起诉不符合法律规定的辩称不予采信。根据欠条约定，被告方若未还款，应当承担同期银行贷款利率4倍的利息。2012年4月20日同期人民银行贷款基准利率三至五年的年利率为6.9%，故本案欠款的年利率为6.9%×4=27.6%。自2012年4月21至2014年12月30日期间，根据先本后息的原则，2014年1月28日被告还款5000元、2014年12月21日还款32000元、2014年12月30日还款10000元，被告下欠借款本金61277.18元，利息42281.25元。2015年9月1日后，根据《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件法律适用问题的若干规定》第二十六条之规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。故双方约定年利率超过法律规定，本院仅支持按年利率24%计算的利息，超过部分不予保护。2015年12月5日，被告还款40000元，故被告下欠原告借款本金61277.18元，利息15762.22元（按照年利率24%自2014年12月30日计算至2015年12月5日）。此后的利息以61277.18元为本金按年利率24%计算至欠款清偿完时止。综上所述，对原告诉讼请求予以部分支持。依照《中华人名共和国侵权法》第六条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告谢勋荣、唐花香、谢勋军在本判决生效后三日内连带支付原告永州市光华汽车贸易有限公司人民币61277.18元及利息（利息分两段，2015年12月6日前利息为15762.22元；自2015年12月6日起按年利率24%计算至欠款清偿完时止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2709元，减半收取1355元，由被告谢勋荣、唐花香、谢勋军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员  胡增辉二〇一五年十二月二十九日代理书记员  陶小艳附相关法律条文：《中华人民共和国侵权法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国合同》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过36%，超过部分的利息预定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。