湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0181民初6274号原告周华，男，1981年6月10日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。被告喻瑶，女，1986年6月22日出生，汉族，住湖南省浏阳市大瑶镇。被告喻名友，男，1961年11月9日出生，汉族，住湖南省浏阳市大瑶镇。被告刘利，女，1964年5月24日出生，汉族，住湖南省浏阳市大瑶镇。被告浏阳市祥兴出口花炮厂（统一社会信用代码91430181184220XXXX），住所地湖南省浏阳市蕉溪乡金。投资人喻瑶。原告周华与被告喻瑶、喻名友、刘利、浏阳市祥兴出口花炮厂民间借贷纠纷（立案案由为合同纠纷）一案，本院于2016年10月20日立案受理后，依法组成由审判员周立担任审判长，人民陪审员卢彦章、李晓红参加的合议庭，于2016年12月15日公开开庭进行了审理。书记员杨婵担任法庭记录。原告周华、被告喻名友到庭参加诉讼，被告喻瑶、刘利、浏阳市祥兴出口花炮厂经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告周华诉称：请求人民法院判令被告喻瑶、喻名友、刘利偿还原告借款120万元及利息（暂计算至2016年10月31日为58.2万元，要求自2013年4月1日起按月利率2%计算至至实际履行之日止）并承担本案诉讼费用；被告浏阳市祥兴出口花炮厂对上述债务承担连带责任。被告喻名友辩称：原、被告签订《合伙协议》的情况属实，但原、被告系通过案外人唐烨和孙年介绍相识，实际合伙唐烨和孙年也有参与。除原告所述已偿付的45万元外，孙年另向原告偿还了40多万元，被告和唐烨、孙年均协商过，对原告所述合伙事宜，只需再偿还30万元，请求法院依法判决。被告喻瑶、刘利、浏阳市祥兴出口花炮厂无答辩。经审理查明，被告喻名友与刘利系夫妻关系，被告喻瑶系喻名友和刘利的女儿。被告浏阳市祥兴出口花炮厂系个人独资企业，投资人为喻瑶，由被告喻名友进行控制和管理。2014年，原告周华通过案外人唐烨介绍认识被告喻名友，遂产生投资意向。2014年3月8日，原告周华向被告喻名友指定的账户汇款三笔共120万元。2013年4月1日，原告周华、被告喻瑶分别作为乙、甲方签订《合伙协议》，主要内容为：“第一条：甲乙双方自愿合伙经营浏阳市祥兴出口花炮厂，总投资为柒佰壹拾万元整，其中甲方出资叁佰玖拾万元整，占投资总额55%，乙方出资叁佰贰拾万元整，占投资总额45%，如遇政府拆迁、征收土地或变卖出售等行为，获得款项按甲乙方投资比例分配。第二条：本合伙依法组成合伙企业，由甲方负责办理工商登记等手续，并由甲方担当企业法人。第三条：本合伙企业经营期限为三年，除遇不可抗因素合同期内不得停止经营；经双方协商合同可延续。第四条：合伙企业由甲方经营管理，乙方不参与经营管理；甲方每年支付固定分红壹佰捌拾万元，支付方式为：每季度第一个月壹号支付乙方肆拾伍万元整到指定账号，乙方不再参与年底分红、不承担经营中各种风险与损失。第五条：在合同期间不接受第三方入伙，非经双方同意，不得单方转让股权、退伙。第六条：合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”协议尾部的甲方及其配偶处，被告喻瑶、喻名友、刘利签名确认，原告周华在乙方处签名。协议签订后，原告未再向被告喻名友支付投资款，双方也未办理合伙企业的工商登记变更等手续。被告喻名友于2013年8月2日通过被告喻瑶账户向原告民生银行账户转账30万元；2013年8月13日，被告喻名友通过案外人孙年的中信银行账户向原告民生银行账户转账15万元。此后，原告要求各被告偿还剩余款项及利息无果，遂向本院提起诉讼。诉讼中，被告喻名友称案外人孙年另向原告支付40余万元，未向本院提交证据证实，原告对此亦不予认可。以上事实，有当事人陈述、合伙协议、转账凭证、民生银行账户对账单等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。本院认为，本案原告与被告喻瑶、喻名友、刘利在自愿、平等的情形下所签订的《合伙协议》，是当事人之间真实意思的表示，属有效合同。但双方在协议中明确约定原告不参与企业的经营管理，不承担经营风险，只收取固定红利。该约定违背了《合伙企业法》中“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”的规定，与法律为维护合伙人之间的信任关系，保护合伙人的合法权益，使合伙人之间有利共享、有损同担的立法目的相悖，应属无效。原告与被告之间名为合伙，实则构成民间借贷的法律关系。协议中约定原告投资320万元，每年固定分红180万元，年利率高达56.25%，明显高出法律规定上限，现原告实际投资120万元，本院按照年利率24%计算利息，对原告要求被告喻瑶、喻名友、刘利偿还借款120万元及利息的诉讼请求，本院依法予以支持，被告喻名友已向原告偿付的45万元，应从利息中予以扣除，据核算，该45万元可认定为以120万元为基数自2013年4月1日（按照原告诉讼请求时间）起按月利率2%支付利息至2014年10月23日。原告要求被告浏阳市祥兴出口花炮厂承担连带责任，因借款用于该花炮厂的经营，且其法定代表人喻瑶在协议中签名确认，故对原告该诉讼请求，本院亦予以支持。被告喻名友辩称案外人孙年另向原告进行过偿付，只需再偿付30万元的辩论意见，没有事实与法律依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国合法企业法》第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、喻瑶、喻名友、刘利于本判决生效之日起十日内偿还周华借款120万元及利息（利息计算方式：以120万元为基数自2014年10月24日起按月利率2%计算至实际履行之日止）；二、浏阳市祥兴出口花炮厂对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回周华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20838元，由周华负担338元，由喻瑶、喻名友、刘利、浏阳市祥兴出口花炮厂共同负担20500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  周 立人民陪审员  卢彦章人民陪审员  李晓红二〇一五年十二月二十八日书 记 员  杨 婵附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。2、《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。3、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同,出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用,出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的,人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同,所借款项用于企业生产经营,出借人请求企业与个人共同承担责任的,人民法院应予支持。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。