广西壮族自治区南宁市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）���市刑一终字第276号原公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某某，男，1955年1月28日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，小学文化，无业，户籍地址：南宁市青秀区。因涉嫌犯抢劫罪，于2014年10月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕，同年12月12日被取保候审。2015年6月16日重新被羁押。辩护人陈福有，广西广来律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周某某，男，1985年5月28日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，初中文化，无业，户籍地址：南宁市青秀区。曾因犯故意伤害罪，于2009年8月6日被判处有期徒刑三年，缓刑四年。现因涉嫌犯抢劫罪，于2014年11月13日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。原审被告人周某2，男，1976年2月16日出生于广西壮族自��区南宁市，汉族，小学文化，无业，户籍地址：南宁市青秀区。因涉嫌犯抢劫罪，于2014年11月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕，羁押于南宁市第二看守所。现已被取保候审。原审被告人李某2，男，1968年11月1日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，小学文化，无业，户籍地址：南宁市。现已被取保候审。广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院审理青秀区人民检察院指控原审被告人李某某、周某某、周某2、李某2犯非法拘禁罪一案，于二O一五年八月二十七日作出（2015）青刑初字第271号刑事判决。原审被告人李某某、周某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。南宁市人民检察院指派代检察员何忠顺出庭履行职务，上诉人（原审被告人）李某某及其辩护人陈福有、周某某，原审被告人周某2、李某2到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2014年9月底，被告人李某某带被害人黄某到郊外一非法赌博窝点参与赌博，黄某在赌博中向曹某借款参与赌博后，欠下赌债13万多元。同月29日，李某某为追索该笔赌债，找到被告人周某2，又由周某2电话联系周某某，让周某某再带人参与追债。李某某、李某2、周某2、周某某及周某某通知的“老板”、“埃及”、“蚂蚁”（三人均未归案）等人在南宁市青秀区仙葫大道西段中石油加油站附近，由李某某指使将黄某挟持带至五合村附近的小山坡拘押。期间，周某某持水管将黄某的背部打伤，黄某迫于威胁让家人朋友存钱到其银行账户，并写下欠条。当晚21时许，李某2、周某某从黄某的银行账户取走1.6万元交给李某某，黄某于当晚23时许被释放。事后，李某某分给周某某、周某2等人共计4000元，其中周某某分得800元、周某2分得1200元。同年10月9日，被告人李某某、李某2被抓获，同年11月10日，被告人周某2被抓获，同月13日，被告人周某某被抓获。另查明，被告人周某某曾因犯故意伤害罪，于2009年8月6日被判处有期徒刑三年，缓刑四年。原审判决认定上述事实的证据有受案登记表、抓获经过、调取证据通知书、银行交易明细、DR诊断报告单、疾病证明书、病历材料、人口查询表、户籍证明、刑事判决书、证人曹某、周某、梁某证言、被害人黄某陈述、辨认笔录、被告人李某某、周某某、周某2、李某2供述、辨认现场笔录、指认照片等。原审判决认为，被告人李某某、周某某、周某2、李某2为追讨赌债这一非法债务而非法拘禁他人，并在拘禁过程中使用暴力，其四人的行为均已构成非法拘禁罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人李某某、周某某、周某2起主要���用，均是主犯，按其三人参与的全部犯罪处罚，而三人作用仍有不同，量刑时作区别。被告人李某2起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。四被告人如实供述，依法从轻处罚。被告人周某某有前科，酌情从重处罚。辩护人关于李某某赔偿被害人损失并获被害人谅解的意见，无证据证实，不予采信。本案涉案钱款1.6万元，是被害人用于赌博非法活动，又是被告人犯罪所得，依法追缴、没收。原审判决根据被告人的犯罪事实、性质、情节及其社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四第之规定，判决被告人李某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年；被告人周某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人周某2犯非法拘禁罪，判处��期徒刑一年；被告人李某2犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十一个月；追缴被告人李某某、周某某、周某2、李某2共同犯罪所得人民币一万六千元，予以没收。上诉人（原审被告人）李某某及其辩护人的上诉、辩护意见为：1.上诉人李某某及时退赔了被害人的1.6万元人民币及医疗费用，共计6.8万元人民币，取得了被害人的谅解，有谅解书为证，依法可从轻、减轻处罚；2.上诉人李某某是被害人借款的担保人，已帮被害人还款8万元人民币，当其要求被害人还钱的时候，被害人拒绝还款，故被害人对本案的发生存在过错；3.李某某归案后如实供述犯罪事实，二审庭审均当庭认罪，系坦白，可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）李某某及其辩护人向法庭提交谅解书一份，以证实李某某在案发后已经退赔黄某1.6万元及其他经济损失5.2万元，并获得黄某的谅解���上诉人（原审被告人）周某某上诉称，其归案后如实供述犯罪事实、当庭认罪，系坦白。其虽有前科，但原判量刑过重，请求二审对其从轻处罚。南宁市人民检察院认为，原审判决认定上诉人（原审被告人）李某某、周某某及原审被告人周某2、李某2犯非法拘禁罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。认定上述事实的证据有：书证、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、被告人供述等。以上证据均经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，证明内容客观真实，具有关联性，确实、充分，本院予以确认。另查明，案发后，李某某在案发后已经退赔黄某1.6万元及其他经济损失5.2万元，共计人民币6.8万。李某某获得了黄某的谅解。本院认为，上诉人（原审被告人）李某某，为了追讨赌债，组织上诉人（原审被告人）周某某及原审被告人李某2、周某2非法拘禁被害人黄某，并对被害人进行殴打，其行为均已构成非法拘禁罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人（原审被告人）李某某、周某某及原审被告人周某2起主要作用，是主犯，应按其三人所参与的全部犯罪处罚；原审被告人李某2起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。上诉人（原审被告人）李某某、周某某，原审被告人李某2、周某2归案后如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。李某某等人非法拘禁他人，期间还对被害人实施殴打，应从重处罚。李某某案发后主动退赔被害人人民币1.6万元及5.2万元的经济损失，获得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；上诉人（原审被告人）周某某在共同犯罪中属于作用较小的主犯，��酌情从轻处罚；被害人黄某被索取的1.6万元系其个人财产，不能当然确定是黄某与李某某之间形成的非法赌债。且该款已经由李某某退还黄某，不属于本案处理范围。一审判决予以追缴并上缴国库依法无据，应予以撤销。对于上诉人（原审被告人）李某某及其辩护人提出的上诉理由，经查，李某某及其辩护人当庭提交的被害人黄某谅解书的复印件。在二审审理期间，经传被害人黄某询问，证实该谅解书是李某某朋友在李某某被抓后，代李某某退赔的经济损失。黄某获得退赔6.8万元后自愿出具的谅解书。故可认定李某某确实通过朋友对被害人黄某进行了退赔，并获得的谅解。故李某某及其辩护人提出的李某某已经主动退赔，并获得谅解的事实可予以确认；李某某等人向被害人黄某追讨的是赌债，属非法债务，不受法律保护。即便是正当合法债务，也应属于民事法律调整范畴，不能成为李某某等人非法拘禁被害人的违法阻却事由。故黄某在本案中不具有刑法意义上的过错，李某某及其辩护人提出的被害人在本案中有过错的意见于法无据，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。原判对周某2、李某2的量刑适当，对李某某、周某某的量刑不当。鉴于二审审理期间，李某某及其辩护人提供新证据，可确认李某某在案发后主动退赔，获得被害人的谅解。可视为李某某有悔罪表现，依法可以酌情从轻判处。根据李某某、周某某的犯罪事实、性质、情节及其认罪、悔罪态度，决定予以李某某、周某某再从轻处罚。李某某被一审法院决定逮捕前，因为本案曾被羁押二个月两三天，依法可折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条、第二十六条第一、第四款、第二十七条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持南宁市青秀区人民法院（2015）青刑初字第271号刑事判决第三、第四项。即三、被告人周某2犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；四、被告人李某2犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十一个月；二、撤销南宁市青秀区人民法院（2015）青刑初字第271号刑事判决第一、第二、第五项，即一、被告人李某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年；二、被告人周某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；五、追缴被告人李某某、周某某、周某2、李某2共同犯罪所得人民币一万六千元，予以没收。三、被告人李某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁��的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月16日起至2016年10月12日止）四、被告人周某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2016年3月12日止）本判决为终审判决。审判长  赵秀贞审判员  郑晓霞审判员  何 莉二〇一五年十二月三十一日书记员  李 傲