广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)粤18民终3059号上诉人（原审原告）：马模时，男，2000年8月1日出生，汉族，英德市人，住英德市东华镇。法定代理人：马良作，男，1974年4月30日出生，汉族，英德市人，住英德市东华镇。系原告马模时的父亲。法定代理人：张雪梅，女，1976年2月16日出生，汉族，英德市人，住英德市东华镇。系原告马模时的母亲。委托代理人：郭君，广东九麟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖才荣，男，1980年7月6日出生，汉族，湖北省公安县人，住湖北省公安县。被上诉人（原审被告）：江西瑞州汽运集团久鼎汽运有限公司，地址：江西省高安市龙潭镇农贸市场内。负责人：陈菜绿，公司董事长。委托代理人：梁子涵，高安市瑞正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司，地址：广东省广州市越秀区东风东路761号27层自编03、04、05、06单元。负责人：詹科级，该公司总经理。委托代理人：钱虹，该公司职员。上诉人马模时因与被上诉人肖才荣、江西瑞州汽运集团九鼎汽运有限公司（以下简称瑞州汽运公司）、北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司（以下简称北部湾财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省英德市人民法院（2017）粤1881民初2418号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。一审法院经审理于2017年9月29日作出（2017）粤1881民初2418号民事判决：一、由北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司在机动车强制保险范围内赔偿马模时各项损失120000元。此款限于本判决生效之日起十日内付清。二、由北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司在商业第三者责任险范围内赔偿马模时各项损失3350.13元。此款限于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回马模时的其他诉讼请求。本案受理费2372.69元，由北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司负担1172.69元，马模时负担800元、肖才荣负担400元。马模时上诉请求：1、撤销一审对护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金的判决，依法改判支持上诉人护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金共313043.7元（不服金额为194830.34元）；2、请求被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、上诉人在事故发生前居住在城镇超过一年，上诉人认为其残疾赔偿金应按2016年全省城镇居民人均可支配收入37684.3元/年计算，上诉人的伤情构成一个七级，残疾赔偿金为301474.4元（37684.3元/年×20年×0.4=301474.4元）；二、一审认定护理费为32764元/年÷365天×18天计算不准确，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》第二十一条第二款规定，护理费应当为37684.3元/年÷365天×18天=1858.4元；三、一审认定上诉人营养费为500元，上诉人认为营养费过低，上诉人认为应支持3000元营养费。上诉人认为事故发生前已经在工作并有收入应当支持误工费。误工费按照2016年全省城镇居民人均可支配收入37684.3元/年计算。上诉人住院18天，至鉴定时止共误工65天，误工费为6710.9元（37684.7÷365天×65天=6710.9元）。被上诉人北部湾财保公司辩称，一、关于残疾赔偿金不应按城镇居民标准；二、护理费应按80元/天计算；三、营养费应按照一审判决中认定的500元赔付；四、误工费，由于马模时未成年，不能提供证据证明其有实际工作及工作收入，不可能因此遭受误工损失，应当维持一审判决中对误工费的诉求。综上，请求，维护答辩人的权益。被上诉人瑞州汽运公司辩称，坚持一审答辩意见，答辩人与肖才荣没有挂靠关系，不承担连带责任。被上诉人肖才荣经本院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院依法予以确认。二审中，上诉人提交了房地产证权证、规划证、见证书、企业工商信息、合资建房协议。拟证实其在事故发生前在城镇居住的事实。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见，本案双方争议焦点为：一、涉案残疾赔偿金应按城镇标准还是农村标准计算；二、涉案护理费、营养费应如何计算；三、对马模时主张的误工费应否予以支持。关于争议焦点一。虽然上诉人马模时为农村户籍，但根据二审时上诉人提交的证据显示其母亲张雪梅已在英德市东华镇自建房屋并于2010年办理了房地产权证书，因上诉人至今未成年，结合上诉人一审时提交的其户籍所在地的证明，证实上诉人马模时在事故发生前已经随其父母在城镇居住满一年以上，因此，对上诉人主张的残疾赔偿金应按上一年度全省城镇居民人均可支配收入37684.3元/年计算，一审法院按农村标准计算其残疾赔偿金不当，本院依法予以纠正。因上诉人的伤残等级为七级，其残疾赔偿金为301474.4元（37684.3元/年×20年×40%=301474.4元）。关于争议焦点二。关于护理费的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，因上诉人没有提交护理人员的收入情况，因此护理费应参照当地同等级别护理人员劳务报酬标准计算，现上诉人仅主张按照上一年度全省城镇居民人均可支配收入37684.3元/年计算护理费，是其对自己权利的处分，本院依法予以准许。经核算，涉案护理费为37684.3元/年÷365天×18天=1858.4元。关于营养费的计算，因上诉人并未提交医嘱证实其需要加强营养，一审法院酌情支持其500元的营养费并无不妥，本院亦予以维持。关于争议焦点三。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，马模时主张误工费，应提交证据证实其存在误工损失。一审时，马模时提交了英德市东华镇金岗车行出具的证明，拟证实其在2015年12月至事故发生前在该车行工作且有固定收入。本院经审查认为，该车行经营者是马模时的叔叔，且该证明内容与马模时在交警的询问笔录中的陈述不一致，与马模时父亲在一审庭审中陈述亦存在矛盾。因此，对该证明的内容本院不予采信。故一审法院对马模时的误工费不予支持并无不当，本院依法予以维持。对上诉人主张的6710.9元误工费，本院不予支持。因双方对其他各项损失无争议，本院确认上诉人各项损失如下：1.医疗费24186.9元；2、护理费1858.4元；3、交通费500元；4、营养费500元；5、残疾赔偿金301474.4元；6、精神抚慰金10000元；7、住院伙食补助费1800元；8、鉴定费2000元。合计损失为342319.7元。先由北部湾财保公司在交强险范围内向马模时赔偿120000元，剩余部分222319.7元（342319.7元-120000元=222319.7元）由北部湾财保公司在商业第三者险范围内赔付马模时111159.85元（222319.7元×50%=111159.85元）。扣减肖才荣垫付的15000元后，北部湾财保公司仍应在商业第三者险范围内赔偿96159.85元给马模时。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，对该部分上诉请求，本院依法予以支持。原审认定事实部分有误，适用法律及实体处理部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省英德市人民法院（2017）粤1881民初2418号民事判决第一、三项；二、变更广东省英德市人民法院（2017）粤1881民初2418号民事判决第二项为：限被上诉人北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险范围内赔偿上诉人马模时96159.85元。一审案件受理费按原判执行，二审案件受理费4196元，由上诉人马模时负担196元，由被上诉人北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司负担4000元。二审案件受理费马模时已交纳，本院不予退回，由一方应负担的费用在执行程序中迳付给对方。本判决为终审判决。审判长  卢永坚审判员  赵永华审判员  禹 莉二〇一七年十二月二十六日书记员  唐海萍