重庆市武隆县人民法院民 事 判 决 书(2015)武法民初字第01604号原告杨惠敏，女，1963年出生，汉族，城镇居民。委托代理人邹兰平，重庆星空律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人王开成，重庆星空律师事务所律师，一般授权代理。被告赵某某，男，1964年出生，汉族，城镇居民。被告四川煤田地质一三七总公司,住所地四川省达州市南城华蜀南路200号，组织机构代码21025049-7。法定代表人向昆明，该公司总经理。委托代理人向黎东，男，1985年出生，汉族，该公司员工。被告四川煤田地质一三七总公司重庆分公司,住所地重庆市江北区桥北苑9号19-7，组织机构代码79800029-5。负责人谢立均，该分公司经理。委托代理人ＸＸ莉，四川博立信律师事务所律师，特别授权代理。被告爱晚宏宙（贵州）投资有限公司,住所地贵州省贵阳市清镇市东门桥黔城天街a1幢3层，组织机构代码30879298-0。法定代表人李万伦，该公司经理。委托代理人郎力夫，重庆联硕律师事务所律师，特别授权代理。原告杨惠敏诉被告赵某某、四川煤田地质一三七总公司（以下简称煤田一三七总公司）、四川煤田地质一三七总公司重庆分公司（以下简称煤田一三七重庆分公司）,爱晚宏宙（贵州）投资有限公司民间（以下简称爱晚宏宙投资公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月16日立案受理后，被告煤田一三七总公司提出管辖权异议，本院依法作出（2015）武法民管异初字第000XX号民事裁定，裁定驳回被告煤田一三七总公司提出的管辖权异议。被告煤田一三七总公司不服该裁定，依法提起上诉。2015年11月5日，重庆市第三中级人民法院作出（2015）渝三中法民管异终字第001XX号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本案依法由审判员侯毅飞担任审判长，与人民陪审员陈明弟、张小蓉组成合议庭，适用普通程序于2015年12月11日公开开庭进行了审理。原告杨惠敏的委托代理人邹兰平、王开成，被告煤田一三七总公司的委托代理人向黎东、被告煤田一三七重庆分公司的委托代理人ＸＸ莉、被告爱晚宏宙投资公司的委托代理人郎力夫到庭参加诉讼，被告赵某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨惠敏诉称，2015年3月，被告赵某某称被告煤田一三七总公司、煤田一三七重庆分公司、爱晚宏宙投资公司在武隆县仙女山镇搞开发，差欠45万元的资金缺口，向原告杨惠敏借款45万元。借款时间为2015年3月23日，约定于同年4月22日还款，如不按时还款，按月利率5%计算利息。被告煤田一三七重庆分公司、爱晚宏宙投资公司自愿为该笔借款承担连带担保责任。借款到期后，被告赵某某未按期偿还借款，现起诉要求被告赵某某归还原告杨惠敏借款本金450000元及其利息（2015年3月23日至今2015年7月23日利息为54000元，之后利息按月利率3%计算至付清为止），并要求被告煤田一三七总公司、煤田一三七重庆分公司、爱晚宏宙投资公司对本案借款承担连带偿还责任。原告杨惠敏为支持其主张，向本院举示了如下证据：1.《借条》一份，拟证明被告赵某某向原告杨惠敏借款45万元，并对逾期利息进行了约定，被告煤田一三七重庆分公司、爱晚宏宙投资公司作为担保人应承担连带偿还责任；2.储蓄对账单两份、对向某某的调查笔录以及向某某的身份证复印件，拟证明原告杨惠敏通过向某某将45万元支付给被告赵某某；3.组织机构代码，拟证明借款时被告赵某某系被告煤田一三七重庆分公司、爱晚宏宙投资公司登记的法定代表人；4.《全国企业信用信息公示系统》打印件，拟证明借款时被告赵某某系被告爱晚宏宙投资公司登记的法定代表人。被告煤田一三七重庆分公司质证认为，证据1原件与向法院提交的复印件不一致，对其真实性有异议；证据2真实性无异议，但对于借款主体存有异议；证据3真实性无异议，证明了原告杨惠敏明知被告赵某某的身份，其自身存在过错；对证据4的真实性无异议。被告煤田一三七总公司质证意见同被告煤田一三七重庆分公司，另认为《借条》与原告杨惠敏诉称仙女山开发的事实印证了被告赵某某的欺诈行为。被告爱晚宏宙公司质证认为，对证据1的真实性有异议，括号内内容非同一个人笔迹；证据2中储蓄对账单的真实性无异议，证人向某某系利害关系人，其证言不足以证实借款成立；证据3、证据4的真实性无异议，印证了原告杨惠敏明知被告赵某某的身份，其没有核实确认仙女山是否存在项目，自身存在过错，应承担责任。被告赵某某未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。被告煤田一三七总公司、煤田一三七重庆分公司辩称，原告杨惠敏要求被告煤田一三七重庆分公司连带还款并支付利息，无事实和法律依据。被告煤田一三七重庆分公司提供的担保合同无效，债权人也明知其没有资格提供担保，且担保人也没有过错。被告煤田一三七重庆分公司系被告煤田一三七总公司的分支机构，不具备独立的法人地位，被告赵某某以加盖公章的方式提供担保并未取得总公司的授权。被告赵某某利用其职务便利在未经授权的情形下加盖公章，恶意损害了国家利益，且原告杨惠敏对于被告赵某某系被告煤田一三七重庆分公司经理身份，导致担保无效完全是被告赵某某的个人过错行为，被告煤田一三七重庆分公司及总公司没有过错，不应当承担连带责任。本案不仅担保合同无效且主合同也无效。原告杨惠敏诉称三被告在武隆县仙女山镇搞开发，这系被告赵某某恶意虚构事实。被告赵某某也出具了《情况说明》，且原告杨惠敏及其他受害者已对被告赵某某的犯罪事实进行了举报，说明原告杨惠敏也认为是欺诈行为。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，用欺诈手段订立合同，恶意损害国家利益，符合无效情形。根据《中华人民共和国担保法》第五条的规定，“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”而导致合同无效的过错方系被告赵某某，被告煤田地质一三七重庆分公司及总公司没有过错，不应承担连带责任。被告赵某某的借款行为不属于民事案件，已涉嫌构成犯罪，应依法移交公安机关处理。被告煤田一三七总公司系四川国企，主要从事勘探业务，财物已十分艰难，请求驳回原告杨惠敏的起诉并将案件移送达州市公安机关立案侦查。被告煤田一三七总公司、煤田一三七重庆分公司为支持其主张，向本院举示了如下证据：1.被告煤田一三七重庆分公司、被告煤田一三七总公司的营业执照、组织机构代码证、《全国企业信用信息公示系统》打印件，拟证明被告煤田一三七重庆分公司是企业法人的分支机构，不具保证人身份；2.《承包经营合同》，拟证明被告煤田一三七重庆分公司、被告煤田一三七总公司的业务范围只有勘探业务，并无原告杨惠敏诉称在仙女山有开发业务；3.《情况说明》1（赵某某出具），拟证明原、被告的借款系被告赵某某虚构事实而签订，主合同应无效；4.《情况说明》2（赵某某出具），拟证明原告杨惠敏明知被告赵某某法定代表人身份，且明知未获得总公司授权，担保应无效且被告煤田一三七重庆分公司无过错；5.《关于借款情况的说明》，拟证明被告赵某某采用违法手段冒用分公司名义担保，未获得总公司授权，担保应无效，被告煤田一三七总公司及重庆分公司无过错；6.《关于赵某某、张某某涉嫌非法集资诈骗的举报》、达州市公安局对被告赵某某的询问笔录，拟证明被告赵某某为借款对外虚构项目，借款合同无效；7.《借款协议》四十二份，拟证明被告赵某某对外借款数目众多，涉及人数达几十户，涉嫌非法吸收公众存款罪，应移送公安经侦大队处理；8.《个人借款、利息支付情况的说明》，拟证明被告赵某某涉嫌非法吸收公众存款罪，应移送公安处理。原告杨惠敏质证认为，对被告提供的证据1的真实性、合法性无异议，但是对关联性有异议；证据2真实性无异议，对关联性有异议，其虽系内部承包但分公司仍由总公司管理；证据3真实性有异议，原告杨惠敏不需清楚其是否存在项目；证据4的真实性、关联性有异议，系打印后盖章，不能证明系被告赵某某亲笔书写；证据5的真实性、关联性有异议；证据6真实性、合法性无异议，对关联性有异议，举报材料并非原告签字且日期不符合事实；证据7真实性无异议，但不能证明系犯罪行为；证据8的真实性、关联性有异议，其不能证明相关内容。被告爱晚宏宙投资公司质证认为，对被告煤田一三七总公司、煤田一三七重庆分公司举示的证据的真实性、合法性、关联性均无异议。被告爱晚宏宙投资公司辩称，被告爱晚宏宙投资公司对原告杨惠敏与被告赵某某的借款并不清楚，也没有提供任何担保。借条上的公章系被告赵某某未经公司股东会同意擅自使用公章，系其个人行为。借款也未用于被告爱晚宏宙投资公司，被告爱晚宏宙投资公司也不清楚资金去向。被告爱晚宏宙投资公司不应承担偿还责任。被告爱晚宏宙投资公司未提交书面证据。针对原、被告双方提供的证据，本院分析认证认为，原告杨惠敏提供的证据1系原件，与证据2相互印证，且被告无相反的证据否认借款关系，证据1、证据2足以证明借款关系成立，本院予以确认；原告杨惠敏提供的证据3、证据4，三被告对其真实性无异议，该证据与本案相关，本院予以确认。被告煤田一三七总公司、煤田一三七重庆分公司提供的证据1具备真实性、合法性，与本案相关，本院予以确认；证据2原告杨惠敏对其真实性无异议，对其真实性予以确认；证据3因被告赵某某未到庭，且被告赵某某本身系案件当事人，缺乏其他证据印证，且其诈骗行为并未经侦查机关立案查实，因此，对该证据不予采信；对证据4被告赵某某本身系案件当事人，未到庭接受询问，本院不予采信；证据5其内容关乎四十一份借款协议，并未谈及本案的借款，且涉嫌非法吸收公众存款的犯罪行为未经侦查机关立案侦查，本院不予采信；证据6举报材料无侦查机关的立案材料印证，不能证明被告赵某某涉嫌犯罪；证据7原告杨惠敏、被告爱晚宏宙投资公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，但与本案无关，且不能证明被告赵某某涉嫌犯罪；证据8利息支付缺乏依据印证，不能证明被告赵某某涉嫌犯罪，对其关联性不予确认。根据当事人的陈述及上述确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月23日，被告赵某某向原告杨惠敏借款450000元并出具《借条》，原告杨惠敏通过向某某支付了该笔款项。双方约定，该笔借款于2015年4月22日前归还，逾期利息按月利率5%计算。《借条》落款处“担保方”加盖了被告煤田一三七重庆分公司、爱晚宏宙投资公司印章。2015年7月16日，原告杨惠敏提起本案诉讼。另查明，被告赵某某原系被告煤田一三七重庆分公司以及被告爱晚宏宙投资公司登记的负责人。被告煤田一三七重庆分公司系被告煤田一三七总公司的分支机构。2015年4月23日，煤田一三七重庆分公司将负责人变更登记为谢立均。2015年6月24日，被告爱晚宏宙投资公司将负责人变更登记为李万伦。本院认为，被告赵某某向原告杨惠敏借款并出具《借条》，原告杨惠敏通过向某某支付了款项，双方成立民间借贷关系。被告煤田一三七总公司及重庆分公司提供《情况说明》，以证明构成欺诈合同应无效，但该《情况说明》系本案当事人的单方陈述，缺乏其他证据予以印证，被告赵某某本人对借款的真实性并没有提出异议，其借款行为也未经侦查机关界定为涉嫌犯罪行为。因此，被告煤田一三七总公司及重庆分公司认为构成欺诈、涉嫌犯罪的辩称意见，本院不予采信。因此，该本案民间借贷关系合法有效。被告赵某某未按照《借条》约定的期限偿还借款本金及其利息，构成违约，应当承担借款本金及利息的偿还责任。从《借条》及转账依据来看，本金应认定为450000元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案借贷双方在《借条》中约定逾期月利率为5%，原告杨惠敏主张按照3%计算至付清为止，该利率的主张违反了利率的限制性规定。因此，本院从被告赵某某逾期还款之日起按2%计息至付清本金为止。《中华人民共和国担保法》第十条规定，“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”根据该规定，被告煤田一三七重庆分公司不得作为保证人，其提供担保的前提是总公司的书面授权。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条规定，“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。”被告煤田一三七重庆分公司以担保人身份在《借条》上签章担保，未取得具备法人资格的总公司书面授权，因此该担保无效。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条第四款的规定，“企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理。”本案中，被告煤田一三七重庆分公司在未取得授权的情况下在《借条》中加盖印章提供担保导致担保无效，存在过错，原告杨惠敏未审查分公司的保证人身份，自身存在一定的过错，因此，被告煤田一三七重庆分公司应以其经营管理的财产承担不超过本案不能偿付债务的二分之一，被告煤田一三七总公司疏于分公司的管理，对分公司的应偿付债务部分承担补充偿还责任。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。……”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条规定，“董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。”本案中，被告爱晚宏宙投资公司提供印章为个人债务担保是否经过决议系公司内部管理事务，原告杨惠敏对于公司内部管理问题并无实质审查义务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十一条规定，“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”借款发生时，被告赵某某系被告爱晚宏宙投资公司登记的负责人，被告爱晚宏宙投资公司认为其负责人擅盖公章以公司名义提供担保，但其未提供证据证明系被告赵某某超越权限擅盖章提供担保，也未提供证据证明原告杨惠敏明知被告赵某某超越权限，也未提供证据证明原告杨惠敏明知被告赵某某违反《公司法》规定的行为。综上，被告爱晚宏宙投资公司应当按照《借条》约定承担担保责任。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”《借条》中对保证方式未作约定，因此，被告爱晚宏宙投资公司应当对被告赵某某的债务承担连带清偿责任。被告爱晚宏宙投资公司承担担保责任后，有权向被告赵某某追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十条、第十九条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条、第七条、第十一条、第十七条第四款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告赵某某于本判决生效后十五日内偿还原告杨惠敏借款450000元及其利息（利息计算方式：从2015年4月23日起按照月利率2%计算至付清本金为止）；二、被告爱晚宏宙（贵州）投资有限公司对被告赵某某的上述借款承担连带偿还责任，其承担偿还责任后，有权向被告赵某某追偿。三、被告四川煤田地质一三七重庆分公司对被告赵某某不能清偿的款项部分以其经营管理的财产承担不超过二分之一的责任；四、被告四川煤田地质一三七总公司对被告四川煤田地质一三七重庆分公司应承担责任部分承担补充偿还责任；五、驳回原告杨惠敏的其他诉讼请求。如果被告赵某某、四川煤田地质一三七总公司、四川煤田地质一三七总公司重庆分公司、爱晚宏宙（贵州）投资有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费8840元（原告已预交），由被告赵某某、爱晚宏宙（贵州）投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  侯毅飞人民陪审员  张小蓉人民陪审员  陈明弟二〇一五年十二月十五日书 记 员  周之平