贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终6643号上诉人（原审原告）：深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区绿地联盛国际第3、4号楼3单元5层16号房。负责人：李东升，系该公司董事长。委托诉讼代理人：夏传美，女，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：张才志，男，1962年4月21日出生，苗族，贵州省贵阳市白云区绿地伊顿公馆A7栋2单元503号。委托诉讼代理人：张学攀（系张才志之子），住贵州省贵阳市白云区。上诉人深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司（以下简称住宅物业贵州分公司）因与被上诉人张才志劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市白云区人民法院（2017）黔0113民初2327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。住宅物业贵州分公司上诉请求：依法撤销原判，依法改判支持住宅物业贵州分公司的诉讼请求；一、二审诉讼费由张才志承担。事实和理由：一、张才志在上岗期间多次睡觉，严重违反了住宅物业贵州分公司的规章制度，住宅物业贵州分公司解除与张才志的劳动关系合法。二、张才志的月平均工资3080.36元中包含有社保补贴500元，在计算赔偿金时应予扣除。张才志辩称，张才志在上岗期间因身体原因只睡觉1次，原判正确。住宅物业贵州分公司向一审法院起诉请求：请求对白云区劳动人事争议仲裁委员会白劳人仲裁终字[2017]第20号裁决书违法解除劳动关系的裁决进行纠正，判令住宅物业贵州分公司不承担支付和赔偿义务。一审法院认定事实：2015年5月25日，张才志至住宅物业贵州分公司处工作，任职秩序员。2016年8月1日，住宅物业贵州分公司作为甲方与张才志作为乙方签订了《劳动合同》，合同期限为2016年8月1日至2019年8月1日，试用期自2016年8月1日至2017年1月31日。合同约定甲方聘用乙方在秩序维护部门工作，劳动报酬为试用期税前综合工资1600元/月，转正后税前综合工资为3000元/月，综合工资包括基本工资1600元+餐补300元+加班工资400元+绩效工资200元+社保补贴500元，乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：在试用期间被证明不符合录用条件的；违反甲方规章制度的；严重失职，营私舞弊，对甲方造成重大损害的；同时与其他单位建立劳动关系，对完成甲方工作任务造成严重影响，或者甲方要求乙方不能与其他用人单位建立劳动关系，乙方拒不改正的；违反劳动纪律，泄露甲方商业机密的；被依法追究刑事责任的；双方解除或者终止本合同的经济补偿金按照《中华人民共和国劳动合同法》和国家及当地省市有关规定执行。2017年3月20日，住宅物业贵州分公司组织召开3月第四周周例会并形成会议记录，全体保安人员参加会议，会议上，住宅物业贵州分公司经理表示，在岗期间严禁睡岗现象发生，一经发生，直接作除名处理。张才志在会议记录上签字。2017年4月及5月，张才志各存在一次未打卡的情形。2017年5月27日，张才志在值班期间打瞌睡被住宅物业贵州分公司巡查领导发现。当日，住宅物业贵州分公司对张才志作出除名处理，并作出《深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司关于对张才志、刘承明同志作出除名处分通报》，载明“伊顿公馆秩序维护员张才志、刘承明，不遵守公司管理制度，上班时间公然睡觉，且不听从直属领导的批评教育。张才志、刘承明玩忽职守行为严重影响公司形象，经分公司领导研究决定对其二人处以除名处分，并自动解除劳动关系，自发文之日起生效”，该通报已向张才志送达。张才志对该处理不服，于2017年6月2日向贵阳市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求住宅物业贵州分公司支付其未签订书面劳动合同的双倍工资33000元（2015年6月至2016年8月）、工作期间加班工资差额33331.2元、违法解除劳动合同赔偿金15000元。贵阳市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出白劳人仲裁终字[2017]第20号裁决书，裁决住宅物业贵州分公司支付张才志解除劳动合同赔偿金12321.4元，对张才志的其余仲裁请求不予支持。住宅物业贵州分公司对该裁决不服，故诉至法院，诉请如前。一审法院认为，本案的主要争议是住宅物业贵州分公司是否违法解除与张才志的劳动关系。住宅物业贵州分公司以张才志上班时睡觉为由，对张才志作出开除处分，处分依据为会议纪要及员工手册。一审认为，该会议纪要形成于秩序部门组织召开的周例会，参加人员仅为保安人员，虽然参会人员在会议纪录上签字，但该会议记录并未以住宅物业贵州分公司名义在全公司下发。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”之规定，该会议记录中关于“在岗期间严禁睡岗现象发生，一经发生，直接作除名处理”的内容属于该法律规定中涉及劳动者切身利益的重大事项，不能仅以部门周例会的形式明确该规定，故住宅物业贵州分公司依据该会议记录对张才志作出开除处分违反了法律规定。关于员工手册，张才志对该手册上其签名提出异议，即使该签名系张才志本人所签，也不足以据此对张才志作出开除处分。员工手册第5.5.2条规定“严重违反公司纪律、玩忽职守、影响恶劣者公司有权即时除名”，但并未详细规定哪些行为符合上述情形，故住宅物业贵州分公司不能单方认为在岗睡觉属于严重违反公司纪律、玩忽职守、影响恶劣的行为，并据此开除张才志。员工手册第8.1条规定“员工违反国家法律法规及公司的各项规章制度、违反岗位操作规程、可视违纪性质、影响程度、认错态度等分别给与经济处罚、丙级过失、乙级过失、甲级过失、直至解除劳动合同”，第8.3条规定“员工下列表现属乙级过失行为。对于乙级过失者，签发《过失单》并给予100-200元罚款，因乙级过失造成直接经济损失的还应按损失金额赔偿……8.3.8工作时间睡觉……”，第8.4条规定“员工的下列严重违纪行为属于甲级过失行为。对于甲级过失者，签发《过失单》并解除劳动合同……”，可知，张才志工作时间睡觉属于乙级过失，并不符合解除劳动合同的条件，且住宅物业贵州分公司未举证证明张才志存在甲级过失行为，故员工手册也不足以成为住宅物业贵州分公司开除张才志的理由。住宅物业贵州分公司认为张才志工作时睡觉违反了公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同……（二）严重违反用人单位的规章制度的……”，但住宅物业贵州分公司并未举证证明工作时睡觉属于严重违反规章制度的行为，故住宅物业贵州分公司以此主张开除张才志符合法律规定理由不成立，住宅物业贵州分公司应该向张才志支付违法解除劳动合同的经济补偿金。关于经济补偿标准，张才志在住宅物业贵州分公司处工作已满2年，住宅物业贵州分公司陈述张才志的月平均工资为3000元左右，且对白劳人仲裁终字[2017]第20号裁决书认定张才志月平均工资为3080.36元未提出异议，故确认张才志的月平均工资为3080.36元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，白劳人仲裁终字[2017]第20号裁决书裁决住宅物业贵州分公司支付张才志解除劳动合同赔偿金12321.4元符合法律规定，故对住宅物业贵州分公司的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：驳回原告深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司的诉讼请求。案件受理费人民币10元，由原告深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。另查明，住宅物业贵州分公司于2017年5月27日以张志才上班时间睡觉且不听从直属领导批评教育为由，对张志才作出除名处分，并自动解除劳动关系。还查明，第8.4条规定“员工的下列严重违纪行为属于甲级过失行为。对于甲级过失者，签发《过失单》并解除劳动合同。对于甲级过失造成直接经济损失的还应按损失金额赔偿。8.4.1十二个月内累计三次乙级过失的”。此外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案中，住宅物业贵州分公司以张才志上班时睡觉为由，对张才志作出开除处分，处分依据为会议纪要及员工手册。因该会议纪要形成于秩序部门组织召开的周例会，参加人员仅为保安人员，虽然参会人员在会议纪录上签字，但该会议记录并未以住宅物业贵州分公司名义在全公司下发。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”之规定，该会议记录中关于“在岗期间严禁睡岗现象发生，一经发生，直接作除名处理”的内容属于该法律规定中涉及劳动者切身利益的重大事项，不能仅以部门周例会的形式明确该规定，故住宅物业贵州分公司不能依据该会议记录对张才志作出开除处分。而根据员工手册第5.5.2条规定“严重违反公司纪律、玩忽职守、影响恶劣者公司有权即时除名”、第8.1条“员工违反国家法律法规及公司的各项规章制度、违反岗位操作规程、可视违纪性质、影响程度、认错态度等分别给与经济处罚、丙级过失、乙级过失、甲级过失、直至解除劳动合同”、第8.3条“员工下列表现属乙级过失行为。对于乙级过失者，签发《过失单》并给予100-200元罚款，因乙级过失造成直接经济损失的还应按损失金额赔偿……8.3.8工作时间睡觉”、第8.4条规定“员工的下列严重违纪行为属于甲级过失行为。对于甲级过失者，签发《过失单》并解除劳动合同。对于甲级过失造成直接经济损失的还应按损失金额赔偿。8.4.1十二个月内累计三次乙级过失的”载明的内容，只有员工达到甲级过失行为时，住宅物业贵州分公司才能作出解除劳动关系的处理。其中8.4.1条载明员工在十二个月内累计三次乙级过失的，可按甲级处理。本案中，住宅物业贵州分公司未能提供充分证据证明张志才在十二个月内累计三次乙级过失，故住宅物业贵州分公司不能依据员工手册对张才志作出除名处分。本院对住宅物业贵州分公司关于开除张才志符合法律规定理由上诉理由不予支持。住宅物业贵州分公司应该向张才志支付违法解除劳动合同的赔偿金，张才志在住宅物业贵州分公司处工作已满2年，张才志的月平均工资为3080.36元，但该工资中包含了社保补贴500元，应予扣除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，住宅物业贵州分公司应当支付张才志违法解除劳动合同的赔偿金为（3080.36元-500元）/月×2月×2＝10321.4元，住宅物业贵州分公司的该上诉请求有理，本院予以支持。综上所述，住宅物业贵州分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市白云区人民法院（2017）黔0113民初2327号民事判决；二、深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十日内支付张志才违法解除劳动合同赔偿金10321.4元。三、驳回深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司负担。二审案件受理费10元，由深圳市住宅物业管理有限公司贵州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  周 俊审判员  谌致华二〇一七年十二月二十一日书记员  邢 海