宁波市海曙区人民法院民 事 判 决 书（2015）甬海商初字第980号原告：陈德珊。委托代理人：龚建军，浙江海泰律师事务所律师。被告：宁波海曙正章洗涤有限公司。住所地：宁波市海曙区镇明路***号。法定代表人：潘婷霞，公民身份号码3302251976********，该公司总经理。被告：潘婷霞。被告：赵松。上述三被告的共同委托代理人：陈锋，浙江和诚震旦律师事务所律师。原告陈德珊为与被告宁波海曙正章洗涤有限公司（以下简称正章公司）、被告潘婷霞、被告赵松追偿权纠纷一案，于2015年7月30日诉至本院，诉请：1、被告正章公司偿还由原告为其代偿的银行借款本息5221075.2元，及银行为实现债权所支付的律师费、保全费、诉讼费48987元；2、被告潘婷霞、被告赵松对上述第一项款项承担连带责任。审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为被告正章公司偿还由原告为其代偿的银行借款本息5221075.2元，及银行为实现债权所支付的律师代理费、保全费、诉讼费25025元。本案现已审理终结。被告正章公司、被告潘婷霞、被告赵松共同答辩称：1、本案所涉的款项的实际借款人为原告之子陈骏雄，原告的还款实为陈骏雄还款，故三被告不应承担还款责任；2、即使被告潘婷霞、被告赵松需承担责任，也仅应按照比例，对被告正章公司不能履行部分承担还款责任。本院经审理认定以下事实：2011年11月16日，浙商银行股份有限公司宁波江东支行（以下简称浙行江东支行）与原告、宋国俊签订《最高额保证合同》一份，该合同约定：原告、宋国俊自愿为被告正章公司自2011年11月16日起至2014年11月15日止在浙行江东支行处提供最高余额5500000元的债务提供连带责任保证担保；保证担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，浙行江东支行与被告潘婷霞、被告赵松签订《最高额保证合同》一份，该合同约定：被告潘婷霞、被告赵松自愿为被告正章公司自2011年11月15日起至2014年11月14日止在浙行江东支行处提供最高余额5500000元的债务提供连带责任保证担保；保证担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，浙行江东支行与原告、宋国俊签订《最高额抵押合同》一份，该合同约定：原告、宋国俊自愿以原告名下的位于宁波市海曙区新芝路12号的房地产为被告正章公司自2011年11月16日起至2014年11月15日止在浙行江东支行处提供最高余额5500000元的债务提供抵押担保；抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用。2013年11月14日，浙行江东支行与被告正章公司签订《借款合同（小企业贷款专用）》一份，该合同约定：被告正章公司向浙行江东支行借款5000000元；借款期限自2013年11月14日起至2014年11月13日止；借款利率为借款发放日中国人民银行颁布的同期同档次贷款基准利率上浮30%；罚息利率为借款利率上浮30%；对应付未付的利息，浙行江东支行有权依据人民银行规定计收复利；按季结息，到期还本。同日，浙行江东支行向被告正章公司发放5000000元贷款。借款到期后，浙行江东支行以被告正章公司未还款为由，诉至宁波市江东区人民法院，原告于2015年7月28日向浙行江东支行支付5221075.20元及48987元，用以代偿被告正章公司在该行的贷款本息和律师代理费、诉讼费、保全费。故浙行江东支行以双方于2015年7月29日和解为由申请撤回起诉，宁波市江东区人民法院遂2015年7月30日作出（2015）甬东商初字第1479-2号裁定书，裁定准许浙行江东支行撤回对正章公司、潘婷霞、赵松、陈德珊、宋国俊的起诉。2015年8月5日，浙行江东支行出具《代偿情况说明》一份，载明：截至2015年7月28日，原告已代偿被告正章公司在该行的贷款本金4913658.05元，利息308417.15元，并支付律师费20000元，保全费5000元，诉讼费23987元……。以上事实由原告提供的《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《借款合同（小企业贷款专用）》、转账凭证、（2015）甬东商初字第1479-2号裁定书、《代偿情况说明》、律师代理费发票等予以证明。本院认为：保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。原告为被告正章公司向银行借款提供连带保证担保，在被告正章公司未按约还款的情况下代其归还了银行借款，其有权依法向借款人追偿。故原告要求被告正章公司偿还由原告为其代偿的银行借款本息5221075.2元及相应的律师代理费、保全费、诉讼费的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。三被告提出该借款的实际借款人为原告的儿子，该还款也是实际借款人归还的，故不应向三被告追偿的抗辩意见，本院认为，三被告未提供证据证明实际借款人系原告之子，即使实际借款人系原告之子，原告父子均系完全民事行为能力人，原告的还款行为不能当然认为系其子的还款行为，现原告明确其向浙行江东支行还款的行为基于保证合同关系，故三被告的该理由，于法无据，本院不予采纳。由于本案中所涉的借款项下既有保证人，又提供了物的担保，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。原告同时作为保证人又提供物的担保，应分别承担相应的份额。被告潘婷霞、被告赵松与原告、宋国俊均为被告正章公司的借款提供连带保证担保，现实际借款均在保证责任内，应当认定连带共同保证，因原告、被告潘婷霞、被告赵松与宋国俊之间对承担保证责任比例并无约定，依法应由各方平均分担。对于物的担保的份额问题，由于各方未约定，而抵押及保证的最高额均为5500000元，故抵押人与保证人均应平均分担。综上，被告潘婷霞、被告赵松对于被告正章公司未清偿的部分应各自承担五分之一的清偿责任。本院对原告主张的合理部分予以支持。现依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条第二款、第三十八条第一款、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁波海曙正章洗涤有限公司于本判决生效之日起三日内偿还原告陈德珊代偿款5246100.2元；二、被告潘婷霞、被告赵松对被告宁波海曙正章洗涤有限公司上述第一项还款未履行部分，各承担五分之一的清偿责任；被告潘婷霞、被告赵松承担保证责任后，有权向被告宁波海曙正章洗涤有限公司追偿；三、驳回原告陈德珊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案受理费48523元，财产保全费5000元，合计53523元，由被告宁波海曙正章洗涤有限公司、被告潘婷霞、被告赵松共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴费通知书七日内凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作放弃上诉处理。审 判 长  张 丽审 判 员  柯织虹人民陪审员  徐菊芬二〇一五年十二月八日代书 记员  丁成明本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条第二款连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。