贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)筑民四终字第452号上诉人（原审被告）贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿，住所地贵州省贵阳市修文县谷堡乡红星村。负责人张家胄，该煤矿矿长。委托代理人王晓梅，修文县龙场镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）陈永合，男，1979年6月16日出生，汉族。委托代理人ＸＸＸ，贵州省贵阳市云岩区头桥法律服务所法律服务工作者。委托代理人申修梅，贵州省贵阳市云岩区头桥法律服务所法律服务工作者。上诉人贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿（以下简称红星煤矿）因与被上诉人陈永合劳动争议纠纷一案，不服贵州省修文县人民法院（2015）修民初字第830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月8日立案受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判查明，2014年2月28日，原告陈永合进入被告红星煤矿从事采煤工作并签订书面劳动合同，合同期限为一年。劳动合同期间，陈永合断断续续在被告红星煤矿上班，其中一次陈永合在2014年5月离开工作岗位后于2014年10月返回红星煤矿上班。2014年11月6日，陈永合在红星煤矿工作时受伤，随即送往修文县百信医院住院治疗，共计住院77天。2014年12月10日，修文县人力资源和社会保障局认定陈永合受伤为工伤。2015年5月25日，贵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定陈永合的工伤伤残级别为五级，护理依赖等级为未达等级，停工留薪期为2014年11月6日至2015年5月14日（共计190天），同意配置辅助器具。2015年6月11日，陈永合向修文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与红星煤矿解除劳动关系，请求红星煤矿支付停工留薪期工资、住院期间生活费、住院期间营养费、交通费、住院期间护理人员生活费、住院期间护理人员护理费、更换辅助器具费、辅助器具维护费、一次性伤残金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等共计661814.70元。2015年7月21日，修文县劳动争议仲裁委员会作出修劳人仲字[2015]第100号《仲裁裁决书》，裁决：“一、裁决申请人陈永合与被申请人红星煤矿解除劳动关系。二、裁决被申请人红星煤矿一次性支付申请人陈永合一次性伤残就业补助金壹拾四万伍仟肆佰陆拾元捌角捌分整（145460.88元）；停工留薪期工资贰万叁仟肆佰零贰元捌角贰分整（23402.82元）、交通费伍佰元整（500元）。以上叁项合计壹拾陆万玖仟叁佰陆拾叁元柒角整（169363.70元），扣除申请人受伤后在被申请人煤矿的借支款贰万元整（20000元）及住院期间支付的生活费叁仟捌佰伍拾元整（3850元）。被申请人共计支付申请人壹拾肆万伍仟伍佰壹拾叁元柒角整（145513.70元）。三、以上款项本裁决书生效之日后被申请人十五日内支付申请人。四、本裁决书生效之日起十五日内被申请人红星煤矿配合申请人陈永合到修文县社会保险收付管理中心办理应有工伤保险基金支付的相关费用。六、驳回申请人要求被申请人红星煤矿支付住院期间护理费、住院期间营养费、住院期间护理人员生活费的请求。”陈永合对仲裁裁决解除原、被告劳动关系不持异议，对其他裁决事项不服，于2015年7月28日向法院提起诉讼，陈永合请求依法判令红星煤矿赔偿各项工伤赔偿金823911.63元，具体赔偿项目如下：1、停工留薪期工资6500元/月÷30天×188天（6个月零9天）=40950.63元。2、诉讼前伤残津贴，五级伤残为本人工资的70%，即6500元×70%×3月（2015年5月15日2015年8月15日）=13650元。3、交通费。现实际产生3975元，更换辅助器每3年更换一次，按75岁计算，还有39年，即13次，辅助器具每年维护3次，39年要维护117次，117次+13次=130次×300元（每次往返所需交通住宿费）=39000元+3975元=42975元。4、住院生活费。依据国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为100元/天×77天=7700元。5、住院期间的护理费计算为150元/天×77天=11550元。6、住院期间伙食补助费计算为77天×10元/天=770元。7、一次性伤残补助金计算为6500元×18个月=117000元。8、一次性工伤医疗补助金计算为2014年统筹地区上年度职工月平均工资47466元÷12个月×36个月=142398元。9、一次性伤残就业补助金计算为2014年统筹地区上年度职工月平均工资47466元÷12个月×36个月=142398元。10、养老保险金。根据《中华人民共和国劳动法》第七条，红星煤矿应给陈永合缴纳2014年2月至2015年8月4日的保险金为本人工资6500元的12%即6500元×12%×18月=14040元。11、医疗保险金。红星煤矿应为陈永合缴纳本人工资的6%即6500元×6%×18个月=7020元。12、失业保险金。被告应为原告缴纳本人工资的2%即6500元×2%×18个月=2340元。13、辅助器具费和评估费。2015年1月1日，陈永合在贵州安德假肢矫形器有限公司安装型号为1c63小腿假肢。根据贵州省人力资源和社会保障厅【2014】第328号文件及评估证明，小腿假肢购置及更换一次需1480元，每3年更换一次，人均寿命为75岁，陈永合现龄36岁，需要更换13次，故计算为14800元×13次=192400元，评估费1000元。14、辅助器具维护费。每年假肢维护费按假肢价格的10%计算，即每年1480元。1480元/年×39年=57720元。15、意外伤害保险金30000元。依据《贵州省安全生产条例》第十条的规定，单位必须为职工购买最低赔付金额30000元以上的意外伤害保险。为了避免当事人诉累，诉讼过程中，法院向陈永合释明，陈永合与红星煤矿解除劳动合同，陈永合可以主张经济补偿。陈永合明确表示放弃该项诉讼权利。另查明，红星煤矿联系贵州安德假肢矫形器有限公司为陈永合安装了小腿假肢。红星煤矿为陈永合办理了工伤保险，陈永合受伤时在工伤保险期内。陈永合住院期间，红星煤矿向陈永合预付了23850元。陈永合住院期间由红星煤矿请护理人员进行护理，并按每天60元支付护理人员生活费。2014年贵阳市城镇单位从业人员年平均工资为53394元。2014年贵州省居民服务及其他服务业职工年平均工资为30185元。2014年贵州省采矿业职工年平均工资为45474元。庭审中，陈永合主张其月工资为6500元，并提供朱卫林、陈永章签字的《证明》一份，红星煤矿主张未出庭接受质证的证人证言不能作为证据采信。红星煤矿主张陈永合月工资按4000元计算，并提供《社会保险参保缴费证明》及缴费记录、红星煤矿2014年6月至10月的《工资表》及修文县人力资源和社会保证局向张得付和高仕发进行调查制作的《调查笔录》。陈永合对《社会保险参保缴费证明》及缴费记录的真实性无异议，但主张只能证明扣缴保险费的基数，不能证明陈永合工资；陈永合主张《工资表》上“陈永合”的签名不是其本人签署；陈永合对《调查笔录》的真实性持有异议。原判认为，职工在工作中遭到事故伤害，应当依照工伤保险条例享受工伤保险待遇。原告陈永合对仲裁裁决解除原、被告之间劳动关系不持异议，视为原告主张与被告解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，对原告的该项主张，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，被告红星煤矿支付原告伤残津贴的前提是保留原、被告的劳动关系且难以安排原告工作，现原告主张解除劳动关系，故对原告提出的被告支付诉讼前伤残津贴的主张，不予支持。原告主张月工资为6500元并提供了证人证言，因证人未到庭接受质证，故对证人证言，不予采信。被告主张原告月工资按4000元计算，并提供了《社会保险参保缴费证明》及缴费记录、《工资表》和《调查笔录》，因原告主张《工资表》上原告的签字不是其本人所签，被告未提供其他证据证实该《工资表》的真实性，故对《工资表》，不予采信。《调查笔录》系修文县人力资源和社会保证局向张得付和高仕发进行调查制作形成，实质是张得付和高仕发的证言，因二人均未到庭接受质证，故对《调查笔录》，不予采信。《社会保险参保缴费证明》及缴费记录只能证明被告为原告缴纳了工伤保险费及扣缴费基数，不能证明原告实际工资情况。原、被告均未提供证据证明原告月工资情况，原告断断续续在被告处上班，其月工资参照2014年贵州省采矿业年平均工资45474元计算为3789.50元。被告主张原告月工资为4000元，该工资标准高于2014年贵州省采矿业月平均工资标准，故认定原告月工资为4000元。因原告参加了工伤保险，其应享有的交通费、住院生活费、住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及安装假肢所需费用均在工伤保险基金中支付，故对原告提出的由被告承担上述费用的主张，不予支持，但被告应协助原告到修文县社会保险收付管理中心办理应由保险基金支付的相关费用。停工留薪期的工资、一次性伤残就业补助金、住院护理费由用人单位承担。被告应支付原告的费用为：1、停工留薪期的工资。原告停工留薪期190天，计算为4000元÷21.75天×190天=34942.53元。2、一次性伤残就业补助金。根据《贵州省关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月……”之规定，原告的一次性伤残就业补助金计算为2014年贵阳市城镇单位从业人员年平均工资53394元÷12个月×36个月=160182元，原告主张142398元，从其自愿。3、原告住院期间的护理费。原告主张按150.00元/天计算护理费，但未提供相关依据，参照2014年贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资标准计算为30185元/年÷12个月÷21.75天×77天=8905.15元，扣除被告已支付的77天×60元/天=4620元，还应支付护理费4285.15元。按时足额缴纳各种社会保险费既是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予社会保险经办机构的法定职责，已经参加社会保险统筹的用人单位如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，应由社会保险经办机构负责征收，属于行政管理行为，由此产生的争议，不属于人民法院受理民事案件的范畴，故对原告主张的养老保险金、医疗保险金、失业保险金，不予处理，原告可以向当地劳动行政主管部门申请解决。根据《贵州省安全生产条例》第十条规定“生产经营单位必须依法为从业人员办理工伤保险，对煤矿井下作业人员还必须购买赔付金额每人3万元以上的意外伤害保险，并缴纳保险费”之规定，被告应当为原告购买赔付金额为30000元以上的意外伤害保险，被告没有为原告购买该项保险，致使原告工伤后不能得到该项保险赔付，给原告造成了损失，故对原告主张的30000元意外伤害保险金，予以支持。综上，被告应当向原告支付各项费用为：停工留薪期工资34942.53元＋一次性伤残就业补助金142398元+住院护理费4285.15元+意外伤害保险金30000元=211625.68元。扣除被告已向原告支付的23850元费用，被告还应向原告支付187775.68元。为此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《贵州省安全生产条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告陈永合与被告贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿之间的劳动关系；二、被告贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿在本判决生效之日起十五日内向原告陈永合支付各项工伤保险待遇费用共计187775.68元；三、被告贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿在本判决生效之日起十五日内协助原告陈永合到修文县社会保险收付管理中心办理应由工伤保险基金支付的相关费用；四、驳回原告陈永合的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，免于收取。原审宣判后，红星煤矿不服，向本院提起上诉称，一、本案为工伤保险待遇纠纷，用人单位职工发生工伤后依法应当获得工伤保险赔付，这是社会保险法明确规定的，原判依据《贵州省安全生产条例》要求上诉人赔付意外伤害保险金是不妥当的。首先，《贵州省安全生产条例》是对《安全生产法》的细化，属地方性法规，不能与《安全生产法》相抵触，不能在法律规定之外设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范。《安全生产法》第四十八条规定：“生产经营者必须依法投保工伤保险，为从业人员缴纳保险费。国家鼓励生产经营单位投保安全生产责任保险”，该法只规定强制投保工伤保险，对于其他商业保险，仅仅鼓励投保，并没有强制要求投保，更没有法律规定若没有投保意外伤害险，保险金就由用人单位承担。其次，原判援用的《贵州省安全生产条例》对于投保意外伤害险如何赔付没有法律依据，若以此为依据，势必造成不管伤情如何都要赔3万元，这样无法体现法律的公平公正性，增加了企业的负担。二、原判计算停工留薪期时按天计算没有法律依据。《工伤保险条例》第三十一条规定停工留薪期工资是按月支付的，原判查明被上诉人的停工留薪期为2014年11月6日至2015年5月14日，因此停工留薪期工资按月计算为6.5个月×4000元＝26000元。原判的计算方法不对，造成工伤职工受伤后停止工作不上班，其工资反而比上班期间的每月工资多出1600元，这与《工伤保险条例》的无过错赔偿立法宗旨是相违背的。因此上诉请求：撤销原判第二项，依法改判。被上诉人陈永合答辩称，一、《贵州省安全生产条例》与《工伤保险条例》没有矛盾，《贵州省安全生产条例》第十条规定了“两个必须”，并对煤矿井下作业人员的特殊对象作了硬性规定。二、原判对于停工留薪期工资的计算符合法律规定。经二审审理查明的事实与原判认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，陈永合在工作中遭受工伤，红星煤矿作为用人单位应当承担工伤保险赔偿责任。被上诉人陈永合在一审诉讼中主张的意外伤害保险赔偿，与本案不属于同一法律关系，不属于劳动争议的受案范围，本案不予处理。原判受理陈永合的该项诉请并作出判决不当，本院予以改判。关于停工留薪期工资的计算方法问题，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，陈永合的停工留薪期为190日，折算为6.5个月，其停工留薪期的工资应为：6.5个月×4000元＝26000元，原判对于停工留薪期工资的计算有误，本院予以纠正。双方当事人对于原判确定的一次性伤残就业补助金、住院护理费等工伤保险待遇并无异议，本院予以确认。综上，红星煤矿应支付给陈永合的工伤保险各项费用为：停工留薪期工资26000元、一次性伤残就业补助金142398元、住院护理费4285.15元，共计172683.15元，扣除红星煤矿已支付的23850元，红星煤矿还应支付陈永合148833.15元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、维持贵州省修文县人民法院（2015）修民初字第830号民事判决第一项、第三项、第四项，即：一、解除陈永合与贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿之间的劳动关系，三、贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿在本判决生效之日起十五日内协助陈永合到修文县社会保险收付管理中心办理应由工伤保险基金支付的相关费用；四、驳回陈永合的其他诉讼请求；二、变更贵州省修文县人民法院（2015）修民初字第830号民事判决第二项为：贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿在本判决生效之日起十五日内向陈永合支付各项工伤保险待遇费用共计148833.15元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费均未收取。本判决为终审判决。审 判 长  吴 霞审 判 员  颜 云代理审判员  李婷婷二〇一五年十二月二十一日书 记 员  黄 宋