济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2015）历商初字第258号原告山东圣联融资担保有限公司，住所地济南市。法定代表人刘广强，总经理。委托代理人韩军，山东齐鲁律师事务所律师。委托代理人付俊杰，山东齐鲁律师事务所律师。被告殷中林，女，1970年9月7日出生，汉族,职业不详，住济南市。被告肖祁，男，1976年9月23日出生，汉族，山东中泉置业有限公司董事长，住济南市。被告山东中泉置业有限公司，住所地济南市。法定代表人肖祁，董事长。委托代理人潘永敏，男，1985年1月27日出生，汉族，该公司员工，住济南市。原告山东圣联融资担保有限公司与被告殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司保证合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月20日公开开庭进行了审理。原告山东圣联融资担保有限公司及委托代理人韩军、付俊杰，被告肖祁，被告山东中泉置业有限公司的法定代表人肖祁及委托代理人潘永敏到庭参加诉讼，被告殷中林经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东圣联融资担保有限公司诉称，2012年10月5日被告殷中林、肖祁与王平签订最高借款额度为500万元的《最高额抵押个人借款合同》，约定自2012年10月5日起至2013年1月4日止，被告殷中林、肖祁可在500万的借款本金额度内向王平申请借款，月利率为1%。同日被告殷中林、肖祁与原告山东圣联融资担保有限公司签订《担保合同》，委托原告山东圣联融资担保有限公司为上述债务提供担保，担保方式为连带担保。同时约定被告殷中林、肖祁每月向原告山东圣联融资担保有限公司支付15万元的担保费。合同签订后，原告山东圣联融资担保有限公司向王平出具担保函，为被告殷中林、肖祁的债务提供连带担保，保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日两年。2012年被告殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司同原告山东圣联融资担保有限公司签订《反担保合同》，被告山东中泉置业有限公司自愿为被告殷中林、肖祁提供反担保，反担保范围包括贷款合同下的本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及原告山东圣联融资担保有限公司为被告殷中林、肖祁垫付资金所产生的一切费用和损失，包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费等，担保方式为连带担保责任，担保期限两年。2012年10月5日被告殷中林、肖祁根据《最高额抵押个人借款合同》向王平借款500万元，并于同日出具借条，证明已收到王平的借款500万元，被告山东中泉置业有限公司为借款承担连带担保责任。借款到期后，被告殷中林、肖祁未向王平偿还借款本金及利息，被告山东中泉置业有限公司也未承担担保责任，致使原告山东圣联融资担保有限公司于2014年12月15日为其向王平代偿本息5989000元，根据《担保合同》约定，原告山东圣联融资担保有限公司的担保是有偿性担保，每月担保费15万元，截止2014年11月30日被告殷中林、肖祁欠付原告山东圣联融资担保有限公司担保费2967000元。承担担保责任后，原告山东圣联融资担保有限公司多次向被告殷中林、肖祁及被告山东中泉置业有限公司追偿未果，故原告山东圣联融资担保有限公司诉至法院，请求依法判令：1、被告殷中林、肖祁向原告山东圣联融资担保有限公司偿还垫付的本金500万元及相应利息989000元（暂计算至2014年11月30日，此后利息按合同约定利率计算至判决生效之日止）合计5989000元；2、被告殷中林、肖祁向原告山东圣联融资担保有限公司支付担保费用2967000元；3、被告殷中林、肖祁承担原告山东圣联融资担保有限公司的律师代理费150000元；4、被告山东中泉置业有限公司对上述债务承担连带保证清偿责任；5、本案诉讼费用由被告承担。原告山东圣联融资担保有限公司为证明其主张成立，提交证据如下：1、《最高额抵押个人借款合同》1份，证明被告殷中林、肖祁与王平之间存在合法有效的最高借款额度为500万元的民间借贷法律关系；2、《担保合同》1份，证明被告殷中林、肖祁与原告山东圣联融资担保有限公司协商一致由原告山东圣联融资担保有限公司为上述500万元借款合同承担连带责任保证，被告殷中林、肖祁向原告支付担保费；3、担保函1份，证明原告山东圣联融资担保有限公司按照约定向王平发函，为500万元借款提供连带责任保证；4、《反担保合同》1份，证明被告山东中泉置业有限公司为原告山东圣联融资担保有限公司给被告殷中林、肖祁的担保行为提供反担保；5、借条1份，证明被告殷中林、肖祁确认收到债权人王平出借的人民币500万元；6、承诺书1份，证明2013年7月17日被告殷中林、肖祁无力还款时与原告及债权人王平达成了新的还款协议；7、网上银行转账付款凭证2份，证明2014年12月15日原告山东圣联融资担保有限公司履约代付借款本息5989000元，原告山东圣联融资担保有限公司取得向被告殷中林、肖祁被告追偿权；8、网上银行电子回单1份及发票2份，证明原告因本案支付律师费15万元；9、2011年9月5日刘广强与被告肖祁、殷中林签订的《最高额抵押个人借款合同》4份（数额分别为50万元、100万元、150万元、200万元）及债权转让协议书1份，证明案件涉及的债权系刘广强转让给王平；10、协议书和补充协议书各1份，证明被告肖祁、殷中林为证明自己能够还款先后将四套由被告山东中泉置业有限公司开发的房产以买卖的形式备案至王平名下，但最终均未还款，其中有两套备案了，有两套没有备案。被告殷中林经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，也未提交答辩状、证据等。被告肖祁辩称，签订合同后，王平没有履行出借义务，根据《中华人民共和国合同法》的第210条规定，借款合同在贷款人提供贷款时生效，我们至今未收到款，请求法院查清事实依法判决。被告肖祁未提交证据。被告山东中泉置业有限公司辩称，该借款合同作为实践性合同，原告山东圣联融资担保有限公司在未落实清楚出借人是否履行了出借义务而自愿还款，其向山东中泉置业有限公司主张权利没有任何事实及法律依据。被告山东中泉置业有限公司为证明其主张成立，提交证据如下：1、房屋买卖合同4份，证明被告山东中泉置业有限公司与王平之间存在四份真实的买卖合同；2、还款明细及电子凭证复印件1宗，系2011年9月6日山东中泉置业有限公司、肖祁、殷中林向李萍汇款，证明殷中林向刘广强付款750.5万元，李萍系刘广强的员工。经审理查明，2012年10月5日殷中林、肖祁与王平签订最高借款额度为500万元的《最高额抵押个人借款合同》，约定自2012年10月5日起至2013年1月4日止，殷中林、肖祁可在500万元的借款本金额度内向王平申请借款，月利率为1%。同日殷中林、肖祁与山东圣联融资担保有限公司签订《担保合同》，委托山东圣联融资担保有限公司为上述债务提供担保，担保方式为连带担保，殷中林、肖祁每月支付担保费15万元，由殷中林、肖祁一次性缴纳,并约定肖祁、殷中林在山东圣联融资担保有限公司承担担保责任后2日内偿还代为履行的各项费用及违约金，每延迟一天承担担保责任数额的1%的违约金，另承担山东圣联融资担保有限公司承担保证责任数额1%的违约金。合同签订后，山东圣联融资担保有限公司向王平出具担保函，为殷中林、肖祁的债务提供连带担保，保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日两年。2012年10月5日殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司与山东圣联融资担保有限公司签订《反担保合同》，约定山东中泉置业有限公司为山东圣联融资担保有限公司的担保行为提供反担保，反担保范围包括贷款合同下的本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及山东圣联融资担保有限公司为殷中林、肖祁垫付资金所产生的一切费用和损失，包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费等，担保方式为连带担保责任，担保期限为山东圣联融资担保有限公司承担担保责任起两年。2012年10月5日殷中林、肖祁根据《最高额抵押个人借款合同》向王平借款500万元，并于同日出具借条，证明已收到王平的借款500万元，山东中泉置业有限公司为借款承担连带担保责任。该借款来源为：2011年9月5日殷中林与刘广强签订四份借款合同，合计借款500万元，由山东中泉置业有限公司提供连带责任担保，其中肖祁在150万元、200万元的借款合同和借条上签字，2012年9月30日刘广强与王平、殷中林、肖祁签订债权转让协议，约定刘广强将对殷中林、肖祁的500万元债权转让给王平，由王平与殷中林、肖祁另行签订《最高额抵押个人借款合同》。2013年4月28日殷中林、王平、山东圣联融资担保有限公司签订协议书，约定殷中林将济南市历城区盖家花园南区19号楼5-702室、2-302室、8号楼1-202室、2号楼2-102室、6-201室房产的相关手续（购房合同和收据）放置王平处，作为反担保措施，并预售备案给王平房屋两套，位于历城区辛祝路54号中泉新都汇地下一层B1-506室、507室，殷中林必须在2013年6月30日前偿还本息合计5193333元（利息是2013年3月5日至2013年6月30日之间产生），如殷中林不能按时偿还借款和支付担保费，殷中林需追加500万元的有效房产预售备案作为反担保，完成备案后王平将济南市历城区盖家花园南区19号楼5-702室、2-302室、8号楼1-202室、2号楼2-102室、6-201室房产的相关手续（购房合同和收据）退还殷中林，若殷中林在2013年6月30日前偿还欠款本息及担保费5756000元，王平解除所有房产的质押和预售。2013年7月17日，殷中林、王平、山东圣联融资担保有限公司签订补充协议书，约定殷中林因不能如期偿还借款及担保金，追加自己公司名下的位于历城区辛祝路54号中泉新都汇地下一层B1-501室、505室房屋预售备案给王平作为担保，同时退回济南市历城区盖家花园南区19号楼5-702室、2-302室、8号楼1-202室、2号楼2-102室、6-201室房屋的相关手续，殷中林偿还借款本金、利息、担保金后，王平无条件配合殷中林去相关部门办理上述历城区辛祝路54号中泉新都汇地下一层B1-501室、505室、506室、507室的《商品房买卖合同》的撤销，以上房屋系山东中泉置业有限公司开发，分别2012年9月29日、2013年7月25日与王平签订商品买卖合同。同日殷中林向王平与山东圣联融资担保有限公司出具承诺书，认可截止至2013年6月30日已欠借款本息及担保费756万元，从2013年7月1日至2013年11月30日期间的借款利息及担保费100万元，也无力偿还，承诺在2013年12月1日至2014年9月1日，殷中林每月1日偿还王平的借款利息及山东圣联融资担保有限公司的担保费，每月至少20万元，殷中林自2014年3月1日起至2014年9月1日期间，分六期将2013年12月1日之前所欠的担保费和利息在每月1日偿还，2014年9月5日前结清借款本金500万元。殷中林、肖祁与王平的借款到期后，山东圣联融资担保有限公司于2014年12月15日为殷中林、肖祁向王平代偿本息5989000元。山东圣联融资担保有限公司自认殷中林、肖祁已向王平支付利息30万元，尚欠利息989000元，肖祁称未付过利息。山东圣联融资担保有限公司主张2012年10月5日至2014年11月30日担保费为3867000元，自认殷中林、肖祁已付担保费90万元，尚欠担保费2967000元，肖祁称未付过担保费。另，山东圣联融资担保有限公司支出律师费15万元。本院认为，殷中林经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、质证、辩论等诉讼权利。2012年10月5日殷中林、肖祁与王平签订最高借款额度为500万元的《最高额抵押个人借款合同》、殷中林、肖祁与山东圣联融资担保有限公司签订《担保合同》、殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司与山东圣联融资担保有限公司签订《反担保合同》是当事人的真实意思表示，内容真实有效，本院予以确认。肖祁、山东中泉置业有限公司提出的借款未实际发生的抗辩意见，本院认为，殷中林、肖祁于2012年10月5日签署的借条涉及的500万元借款，系2011年9月5日借款后通过债权转让的形式，由王平取得债权，同时债权转让系约定由王平与殷中林、肖祁另行签订《最高额抵押个人借款合同》，故殷中林、肖祁与王平于2012年10月5日的《最高额抵押个人借款合同》是对王平受让债权的确定，且已实际履行借款义务，肖祁系山东中泉置业有限公司法定代表人，山东中泉置业有限公司又是受让债权的担保人，故山东中泉置业有限公司对2012年10月5日的500万元借款系王平受让的债权是明知的，本院对肖祁、山东中泉置业有限公司抗辩的借款未实际履行，不予采信。关于山东圣联融资担保有限公司主张的借款本金500万元及利息，本院认为，殷中林及肖祁在借款到期后未按时偿还借款，由山东圣联融资担保有限公司代为偿还本金500万元及利息989000元，根据殷中林、肖祁与山东圣联融资担保有限公司签订的担保合同，山东圣联融资担保有限公司承担担保责任后，有权向殷中林、肖祁追偿，故山东圣联融资担保有限公司要求殷中林、肖祁偿还垫付的借款本金500万元及截止2014年11月30日的利息989000元，理由正当，本院予以支持，对于山东圣联融资担保有限公司主张的2014年11月30日之后的利息，本院认为，山东圣联融资担保有限公司于2014年12月15日承担保证责任，殷中林、肖祁与山东圣联融资担保有限公司签订《担保合同》约定违约金为每日1%，约定过高，本院予以调整，应以山东圣联融资担保有限公司代偿的5989000元为基数，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍为标准，自山东圣联融资担保有限公司承担保证责任的第三日，即自2014年12月18日起计算至判决生效之日止为宜。关于山东圣联融资担保有限公司主张的担保金，根据《担保合同》约定，殷中林、肖祁履行债务的期间为2012年10月5日至2013年1月4日，山东圣联融资担保有限公司担保为有偿担保，每月15万元，一次性缴纳，合计45万元。借款到期后，殷中林向王平、山东圣联融资担保有限公司出具承诺书，承诺还款及支付担保费，自2012年10月5日至2014年12月15日，山东圣联融资担保有限公司为殷中林担保合计26个月另16天，山东圣联融资担保有限公司自认殷中林已支付担保费90万元，剩余2967000元，要求殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司支付剩余担保费2967000元，山东圣联融资担保有限公司提供有偿担保，要求被告殷中林支付担保费并无不当，但根据《财政部关于印发的通知》第七条的规定，担保机构收取担保费可根据担保项目的风险程度实行浮动费率，为减轻中小企业负担，一般控制在同期银行贷款利率的50％以内，山东圣联融资担保有限公司以每月15万元收取担保费，结合贷款本金，山东圣联融资担保有限公司主张的担保费为每年36%的担保费，明显过高，应予调整，结合山东圣联融资担保有限公司实际担保期限，鉴于殷中林已实际支付担保费90万元，高于担保机构应收担保费，对其高出部分，不再返回，但山东圣联融资担保有限公司要求殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司支付担保费，本院不予支持。关于山东圣联融资担保有限公司主张的律师费，根据殷中林、肖祁与山东圣联融资担保有限公司签订《担保合同》，殷中林、肖祁与山东圣联融资担保有限公司并未约定律师费的支付，故本院对山东圣联融资担保有限公司要求殷中林、肖祁支付律师费不予支持。根据殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司与山东圣联融资担保有限公司签订的《反担保合同》，山东中泉置业有限公司的保证范围包括贷款合同下的本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及山东圣联融资担保有限公司为殷中林、肖祁垫付资金所产生的一切费用和损失，包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费等，故山东圣联融资担保有限公司要求山东中泉置业有限公司对山东圣联融资担保有限公司替殷中林、肖祁承担保证责任的本金500万元及利息98900元和2014年12月15日之后的利息承担保证责任，本院予以支持，山东中泉置业有限公司承担保证责任后，可向殷中林、肖祁追偿。山东中泉置业有限公司担保范围包括山东圣联融资担保有限公司向殷中林、肖祁诉讼支出的律师费，故山东圣联融资担保有限公司主要求山东中泉置业有限公司支付15万元律师费，本院予以支持。对于山东中泉置业有限公司在法庭辩论终结后提交的凭证，无法证明殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司偿还山东圣联融资担保有限公司款项，本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告殷中林、肖祁于本判决生效之日起10日内共同偿还原告山东圣联融资担保有限公司代为偿还的借款本金500万元及利息989000元；二、被告殷中林、肖祁于本判决生效之日起10日内支付原告山东圣联融资担保有限公司利息（利息以5989000元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍为标准，自2014年12月18日起计算至本判决生效之日止）；三、被告山东中泉置业有限公司于本判决生效之日起10日内对上述第一、二项款项承担担保责任承担连带清偿责任；四、被告山东中泉置业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告山东圣联融资担保有限公司律师费15万元；五、驳回原告山东圣联融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币75540元，由被告殷中林、肖祁、山东中泉置业有限公司连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 董 浩人民陪审员 张 翔人民陪审员 王 萍二〇一五年十二月一日书 记 员 孟晓铮