重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2015）渝北法民初字第12341号原告刘建华，女，1973年2月19日出生，汉族，住四川省邻水县。委托代理人付晓琴，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。被告陆兴，男，1977年1月25日出生，汉族，住重庆市璧山县。被告黄正华，男，1980年12月26日出生，汉族，住重庆市渝北区。被告重庆凯田汽车运输有限公司，住所地重庆市万盛区五星村57-3-2，组织机构代码79801689-5。法定代表人唐昌会，该公司经理。委托代理人张明权，该公司员工。被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司，住所地重庆市渝中区沧白路40号，组织机构代码90288369-0。负责人龙保勇，该公司总经理。委托代理人秦永琴，重庆龙行律师事务所律师。原告刘建华与被告陆兴、黄正华、重庆凯田汽车运输有限公司（以下简称凯田公司）、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月29日立案受理后，依法由代理审判员陈小丹独任审判，适用简易程序并于2015年10月15日公开开庭进行了审理。原告刘建华的委托代理人付晓琴，被告陆兴，被告黄正华，被告凯田公司的委托代理人张明权，被告人保公司的委托代理人秦永琴到庭参加了诉讼。后本院适用简易程序于2015年11月3日再次公开开庭进行了审理。原告刘建华的委托代理人付晓琴，被告黄正华，被告凯田公司的委托代理人张明权，被告人保公司的委托代理人秦永琴到庭参加了诉讼。被告陆兴经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告刘建华诉称：2015年3月18日，陆兴驾驶渝BS10**号重型自卸货车碾压到行人刘建华，造成原告刘建华受伤的交通事故。交警部门出具了交通事故证明书，证明此次交通事故事实及经过。原告受伤后被送往重庆市渝北区人民医院抢救，后转入重庆市第四人民医院住院治疗。被告陆兴是事故车辆的驾驶员，该车系被告凯田公司所有，并在被告人保公司投保了交强险和商业三者险。现原告诉至法院，请求判令：被告连带赔偿原告的医疗费97358元、误工费19950元、护理费6000元、住院伙食补助费2400元、营养费1000元、交通费1000元、残疾赔偿金226323元、续医费8000元、被扶养人生活费（父亲刘书宽5987元、儿子周某甲8226元、女儿周某乙35924元）50137元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金15000元、残疾辅助器具费270元，合计428938元。本案诉讼费、鉴定费由被告承担。被告人保公司辩称：对事故事实无异议；肇事车辆在我公司投保了交强险和商业三者险50万元，并购买了不计免赔险；诉讼费和鉴定费保险公司不承担；要求扣除20%的非医保用药；对原告的伤残等级和续医费有异议；残疾赔偿金和被扶养人生活费应按农村标准计算，伤残系数为43%，原告父亲的被扶养人生活费应扣除养老保险金；原告并未举示证据证明周某乙丧失了劳动能力且无生活来源，不应主张其被扶养人生活费；原告举示的证据不足以证明原告因本次交通事故而实际减少的收入，误工费应按80元／天计算；无医嘱要求加强营养，不认可营养费；拐杖费无异议；不能证明陆兴在事故中有重大过错，精神损害抚慰金不应主张。被告凯田公司辩称：我公司与黄正华是挂靠关系，事故车辆在被告人保公司投保了交强险和商业三者险50万元，购买了不计免赔险，事故发生在保险期限内；事故成因无法查清，陆兴已尽到了注意义务，不应承担责任；保险公司应当赔偿鉴定费和诉讼费；不同意扣除20%的非医保用药；拐杖费无异议；事故认定书未划分责任，陆兴在本案中不应承担责任；原告父亲的被扶养人生活费应扣除农村每月的养老金部分，系数应按44%，计算5年，周某甲的被扶养人生活费应按农村标准计算2年，周某乙已满20周岁，且残疾证不能证明其丧失劳动能力，不应主张被扶养人生活费；精神损害抚慰金不应主张，即使主张也应在交强险限额内优先赔偿；其他意见同意被告人保公司的答辩意见。被告黄正华辩称：我垫付了21730元医疗费到重庆市第四人民医院，应当予以扣除；其他意见同意被告凯田公司的答辩意见。被告陆兴辩称：同意被告凯田公司的答辩意见。经审理查明：2015年3月18日2时25分，陆兴驾驶渝BS10**号重型自卸货车由沙坪经319国道行驶至双凤桥段处，其车右后轮碾压到行人刘建华，造成刘建华受伤的交通事故。2015年4月16日，交警部门出具道路交通事故证明：本次道路交通事故的成因无法查清。原告受伤后被送到重庆市第四人民医院住院治疗，其伤在该院被诊断为：交通事故致严重多发伤：1.创伤性失血性休克；2.骨盆多发骨折；2.1左侧骶骨翼粉碎性骨折；2.2左侧骶髂关节半脱位；2.3左侧髂骨翼、耻骨梳、耻骨上肢、坐骨支骨折；2.4右侧坐骨支骨折；2.5耻骨联合骨折伴分离；3.右大腿软组织挫伤伴广泛皮肤游离；4.左大腿皮肤广泛撕脱伤；5.左手皮肤挫裂伤；6.腹部闭合性损伤：膀胱破裂；7.腰4、5椎体左侧横突骨折；8.左侧髌骨骨折。原告在该院住院治疗75天（2015年3月18日至2015年6月1日），住院期间用去医疗费96445.06元，其中，被告黄正华垫付21730元。出院医嘱：1、休息壹月，门诊续假；2、适度下地活动，锻炼膝关节功能；3、一月后返院复查；4、如有不适，及时返院复查。2015年3月18日，原告到重庆市渝北区人民医院进行门诊治疗，共用去医疗费723.79元。2015年3月18日至2015年7月6日，原告多次到重庆市第四人民医院进行门诊治疗，共用去医疗费188.9元。2015年7月6日，重庆市第四人民医院出具疾病证明书，建议刘建华休息壹月。2015年5月18日，原告购买助行器和拐杖，用去270元。2015年8月11日，经本院委托，重庆法正司法鉴定所对刘建华的伤残等级和续医费进行司法鉴定，并于2015年8月14日出具鉴定意见：1、刘建华目前伤残等级分别为七级、九级、十级、十级；2、刘建华续医费为8000元。原告为此用去鉴定费1500元。原告生于1973年2月19日，户籍登记为农村居民户口，其与丈夫周序全于1996年9月27日生育一女周某乙，于1999年12月25日生育一子周某甲，周某乙与周某甲均系农村户口。刘建华与丈夫周序全自2012年5月起至2015年3月10日一直住在福建省福清市XX镇XX村XXXX号房屋，另，福清市XX街道XX村民委员会出具证明：XX村XXXX号位于福清市XX街道辖区。刘建华的儿子周某甲自2012年9月起寄宿就读于邻水县XX镇初级中学，该中学位于邻水县XX镇场镇，属于XX路X号。刘书宽生于1940年7月10日，农村居民户口，系原告刘建华的父亲，刘书宽一生共育有包含刘建华在内的3个子女，每月可领取75元的养老金。2012年5月起至2015年3月初，刘建华在福清市三建建筑工程有限公司上班，主要从事杂工工作，该公司位于福清市融城镇龙海路11号。另，刘建华自2009年1月起在福清市的福清宏太鞋业有限公司上班，该公司为其缴纳社会保险至2012年5月。渝BS10**号重型自卸货车系被告黄正华所有，挂靠在被告凯田公司经营，事发时，被告陆兴是黄正华雇请的货车驾驶员。该车在被告人保公司投保了交强险和50万元的商业三者险，并购买了不计免赔险，事故发生在保险期内。人保公司机动车第三者责任保险条款第二十七条约定：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额。保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，该条款被加粗加黑。2014年6月18日，以被告凯田公司为甲方，被告人保公司为乙方签订了《商业机动车辆保险合同补充协议》，该合同第三条约定：“甲乙双方特别确认：当发生属于《中国人民财产保险股份有限公司第三者责任保险条款》、《中国人民财产保险股份有限公司车上人员责任保险条款》约定的保险事故，造成三者人员或者车上人员伤、亡、残产生伤残及医疗费用的情况，乙方按照……《重庆市基本医疗保险、工伤保险和生育保险药品目录》、《重庆市基本医疗保险医疗服务项目目录》规定核定费用，乙方对核定属于重庆市基本医疗保险标准内的伤、亡、残、医疗费用在保险单载明的责任限额内承担保险赔偿责任，核定不属于重庆市基本医疗保险报销标准范围内的费用乙方不承担赔偿责任（条款约定详见《中国人民财产保险股份有限公司第三者责任保险条款》第二十七条、《中国人民财产保险股份有限公司车上人员责任保险条款》第二十三条）”，被告凯田公司在该补充协议投保人（甲方）处签章。重庆市上一年度城镇居民人均可支配收入为25147元／年，城镇居民人均消费支出为18279元／年，农村居民人均消费支出为7983元／年，2014年重庆市建筑业就业人员平均工资为44291元／年。现原告要求上述被告共同赔偿因本次交通事故受伤造成的损失而诉至本院。审理中，因双方争议较大，无法调解。上述事实，有道路交通事故证明、道路交通事故现场图、照片、询问笔录、户口簿、住院病案资料、出院证、疾病证明书、住院医药费专用收据、门诊医药费专用收据、报告单、助行器和拐杖发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、福清市三建建筑工程有限公司出具的证明、营业执照、组织机构代码、邻水县公安局XX派出所和邻水县XX镇XXX村民委员会出具的证明、邻水县XX镇初级中学出具的证明、养老金发放明细、社会保险缴纳明细、福清市XX街道XX村民委员会出具的证明、行驶证、驾驶证、从业资格证、车辆挂靠合同、收条、商业险和交强险保险单、投保提示事项确认书、机动车第三者责任保险条款、商业机动车辆保险合同补充协议和双方当事人的陈述等相关证据材料在案佐证，经开庭质证和审查，予以认定。本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告陆兴驾驶重型自卸货车碾压到行人刘建华造成本次交通事故，交警部门认定本次事故的成因无法查清。本院根据本案的实际情况，以被告陆兴承担本次事故的全部责任为宜。陆兴受黄正华雇佣驾驶渝BS10**号重型自卸货车，其因执行工作任务造成他人损害的后果，应由雇佣人黄正华按照陆兴的过错程度赔偿原告未获保险赔偿的损失，陆兴对原告不直接承担赔偿责任。渝BS10**号车系黄正华购买，挂靠在凯田公司名下进行经营，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，凯田公司应当与黄正华承担连带赔偿责任。原告因本次交通事故共用去医疗费97358元，其中被告黄正华垫付21730元，原告垫付75628元。被告人保公司要求在交强险外的医疗费中扣除20%的非医保用药，被告凯田公司不予认可。被告人保公司举示的《机动车第三者责任保险条款》第二十七条规定：“在保险事故发生后，保险人按照国家相关法律、法规规定额赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额。保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”。该条款属免责条款，根据保险法第十七条第二款的规定，保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确的说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告人保公司对保险条款中第二十七条的规定进行了加粗加黑，并在《商业机动车辆保险合同补充协议》中对该免责条款再次进行了提示和说明，被告凯田公司在补充协议上签章表明其对该免责条款内容已经知晓，故被告人保公司对于该免责条款已尽到了提示告知和明确说明的义务。被告人保公司要求在交强险外的医疗费中扣除20%的非医保用药，被告凯田公司不予认可，但其并未举示证据证明原告交强险外医疗费中非医保用药部分不足医药费的20%，故本院对人保公司的意见予以采纳。重庆法正司法鉴定所受本院的委托，对原告的伤残等级和续医费作出司法鉴定意见书，该次鉴定的程序合法，鉴定机构和鉴定人员均具备相应的鉴定资质，鉴定意见书不存在明显依据不足，经过质证认定能够作为证据使用，因此本院对该鉴定意见书依法予以采信。被告人保公司和凯田公司对原告的伤残等级和续医费有异议，但并未举示相反证据予以证明，对其辩称意见，本院不予采纳。原告的户籍登记虽为农村居民，但其在交通事故发生前一年已经在城镇居住一年以上，因此其残疾赔偿金可以按照城镇居民的标准进行计算；根据原告的年龄，其残疾赔偿金应当计算20年，金额为221294元（25147元／年20年44%）。原告定残日，其父亲刘书宽75周岁，育有3个子女，依法应当获得5年的被扶养人生活费，金额为5194元【（7983元／年－75元／月12月）5年44%÷3】；其儿子周某甲15周岁，依法应当获得3年的被扶养人生活费，周某甲的户籍登记虽为农村居民，但其在交通事故发生前一年已经在城镇居住一年以上，因此其被扶养人生活费可以按照城镇居民的标准进行计算，金额为12064元（18279元3年44%÷2），原告主张其儿子周某甲的被扶养人生活费8226元，系其对自身民事权利的自愿处分，本院予以认可；原告主张其女儿周某乙的被扶养人生活费，但原告定残日周某乙已年满18周岁，且原告并未举示充足的证据证明周某乙既无劳动能力又无其他生活来源，故周某乙的被扶养人生活费，本院不予支持。被扶养人生活费应当包含在残疾赔偿金这个大项内，统称为残疾赔偿金，故本案的残疾赔偿金由221294元变更为234714元。原告住院治疗75天，住院伙食补助费为2400元（32元／天75天）。护理费为6000元（80元／天75天）。原告在本次交通事故中受伤较重，已经构成一个七级伤残、一个九级伤残，两个十级伤残，给原告及家人造成了较大的精神伤害，故被告应当赔偿原告的精神损害抚慰金；原告要求被告赔偿精神损害抚慰金15000元，被告认为过高，本院根据本案的实际情况，酌情支持12000元。原告要求被告赔偿误工费19950元，但原告提供的证据不能证明原告在事故发生前的月平均工资，故其误工费应当参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。2014年建筑业平均工资为44291元／年；原告出院医嘱休息壹月，2015年7月6日，重庆市第四人民医院医嘱休息壹月，因此，原告的误工时限为141天（2015年3月18日至2015年8月5日），误工费为17110元（44291元／年÷365天141天）。原告要求被告赔偿营养费1000元，但并无医嘱要求加强营养，故该诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告赔偿交通费1000元，被告认为过高，本院根据本案的实际情况，酌情认可300元。被告人保公司辩称保险公司不承担鉴定费，不符合《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，本院对其辩称意见不予采纳，该鉴定费应由被告人保公司承担。综上所述，原告因本次交通事故受伤造成的全部损失有：医疗费97358元、住院伙食补助费2400元、续医费8000元、残疾辅助器具费270元、护理费6000元、误工费17110元、交通费300元、残疾赔偿金234714元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费1500元，合计379652元。本案中，渝BS10**号重型自卸货车已经依法投保了12.2万元（死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2千元）的交强险，且本次交通事故发生在保险的有效期限之内，所以被告人保公司应当在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿原告的精神损害抚慰金和残疾赔偿金11万元，在医疗费用赔偿限额1万元内赔偿原告的医疗费1万元。因渝BS10**号车在被告人保公司投保了商业三者险50万元，并购买了不计免赔险，因此余下医疗费87358元、住院伙食补助费2400元、续医费8000元、残疾辅助器具费270元、护理费6000元、误工费17110元、交通费300元、残疾赔偿金136714元和鉴定费1500元，合计259652元，应当由被告人保公司在商业三者险内赔偿242180.4元（259652元－87358元20%），由被告黄正华和凯田公司连带赔偿原告医疗费17471.6元（87358元20%）。因被告黄正华垫付了医疗费21730元，应予以抵扣，该17471.6元不再支付，被告人保公司应当在交强险和商业三者险内赔偿原告357922元（242180.4元＋120000元－（21730元－17471.6元）】，被告黄正华多垫付的4258.4元（21730元－17471.6元）自行到被告人保公司处理赔。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额和商业三者险责任限额内赔偿原告刘建华的医疗费、住院伙食补助费、续医费、残疾辅助器具费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费，合计357922元；二、驳回原告刘建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1272元（已是减半收取），由被告黄正华和重庆凯田汽车运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  陈小丹二〇一五年十二月三日书 记 员  蔡黎黎