四川省汶川县人民法院民 事 判 决 书（2015）汶川民初字第86号原告陈文波，男，1986年4月5日出生，羌族，汶川县公安局协警。原告郝其春，男，1984年2月5日出生，藏族，汶川县公安局协警。原告黄金贵，男，1985年10月11日出生，汉族，汶川县公安局协警。原告王德胜，男，1984年1月12日出生，羌族，汶川县公安局协警。原告杨昌剑，男，1984年7月1日出生，藏族，汶川县公安局协警。原告杨少贵，男，1978年9月10日出生，汉族，汶川县公安局协警。特别授权委托代理人郑伟，男，四川法隆律师事务所律师。委托代理人蒋堰伶，女，都江堰灌口法律服务所工作人员。被告汶川县公安局，住所地汶川县威州镇。法定代表人赵俊，汶川县公安局局长。特别授权委托代理人罗斌，男，四川罗斌律师事务所律师。原告陈文波等六人诉被告汶川县公安局劳动争议纠纷一案，本院于2015年5月7日受理后，依法组成合议庭于2015年9月24日公开开庭审理。在审理过程中，原告杨少贵申请鉴定。本案于2015年12月29日公开开庭审理，原告及其代理人，被告代理人罗斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈文波等六人诉称，一、原、被告之间存在事实劳动关系。其六人分别于2008年1月、2004年4月、2004年2月、2004年5月、2007年10月、2004年11月开始至今一直在被告汶川县公安局处工作，双方已经形成了事实上的劳动关系。原、被告双方一直未签订书面的劳动合同，被告也未以任何法定形式与其终止劳动关系。在原、被告未解除劳动关系的情况下，2014年4月原告被要求与汶川正中保安服务有限责任公司（以下简称“保安公司”）签订了劳动合同，同时原告仍在被告汶川县公安局从事交警协警员工作。故原、被告之间事实劳动关系仍然存在，而不能以原告与劳务派遣公司签订了劳动合同，便推定原、被告双方解除了劳动合同。二、汶劳人仲委裁（2015）2号仲裁裁决书中关于被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿基数认定错误。原告认为应按原告所在的统筹上一年度的职工平均工资为计算标准。三、汶劳人仲委裁（2015）2号仲裁裁决书中适用被告为原告补交社会养老保险法律错误。原告在被告处工作至今，在此期间被告一直未向原告购买任何保险。《劳动法》、《社会保险法》系部门法，二者的效力远高于川人社发（2013）54号文件，被告依法应当为原告补交社会养老保险，但不应依据川人社发（2013）54号文件只补缴2013年12月至2014年3月工作期间的社会保险，而应适用上述两部部门法补缴从原告在被告用工之日起至解除双方劳动合同关系止的社会保险。四、汶劳人仲委裁（2015）2号仲裁裁决书中以超过仲裁时效期间为由对原告请求“二倍工资”不予支持，不符合《劳动合同法》有关“维护劳动者合法权益”和《民事诉讼法》有关“制裁当事人违法民事行为”的立法目的。五、原告要求被告给付赔偿金有法可依。原、被告劳动关系存续至今，原告因其工作性质不得不长期加班。但被告却未依法向其支付加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第四款之规定，被告应向原告支付赔偿金。据此，请求法院判令：一、纠正汶川县劳动人事争议仲裁委员会汶劳人仲委裁（2015）2号仲裁裁决书；二、双方解除劳动合同关系；三、被告支付因解除劳动合同应当支付给原告六人的补偿金分别是陈文波26736元、郝其春44560元、黄金贵356**元、王德胜44560元、杨昌剑31192元、杨少贵445**元；四、被告支付因解除劳动合同应当支付给六原告的赔偿金分别是陈文波13368元、郝其春22280元、黄金贵178**元、王德胜22280元、杨昌剑15596元、杨少贵222**元；五、被告为原告补交社会养老保险费及滞纳金；六、被告为原告补交医疗保险费滞纳金；七、被告因未签订劳动合同而应支付原告的双倍工资分别是陈文波49016元、郝其春49016元、黄金贵490**元、王德胜49016元、杨昌剑49016元、杨少贵490**元；八、本案诉讼费由被告承担。被告汶川县公安局辩称，1.仲裁委的裁决不能纠正，也不能撤销，不服仲裁时应成立新的民事诉讼，人民法院按照查明的事实对争议作出判决；2.原、被告双方在2014年3月经协商一致已经解除了劳动关系，六原告已和保安公司签订了劳动合同，购买了相关保险，原告现在要求解除劳动关系与客观事实不符；3。按照《劳动合同法》的规定，双方协商一致解除劳动关系，被告为其支付经济补偿金，认可仲裁裁决的补偿金金额，补偿金基数的计算是按照《劳动合同法》第四十七条计算，是以劳动者在合同解除前12个月平均工资计算，而是不以统筹地区上年度职工平均工资来计算的；4.本案不存在向原告支付赔偿金的问题，原、被告双方解除劳动关系系自愿解除的；5.原告请求支付2倍工资的诉请应适用一般时效，原告的诉请已经超过了诉讼时效；6.关于购买社会保险问题请求法院按照劳动部门的相关法律法规及政策进行依法处理。经审理查明，原告陈文波、郝其春、黄金贵、王德胜、杨昌剑五人分别于2008年1月、2004年4月、2004年2月、2004年5月、2007年10月先后受聘到被告汶川县公安局工作。原告陈文波、郝其春、黄金贵、王德胜、杨昌剑五人于2014年4月与保安公司签订了劳动合同。原告杨少贵从2004年11月起受聘到汶川县公安局工作至今。原告陈文波等六人因与被告汶川县公安局发生劳动争议于2014年12月30日向汶川县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，汶川县劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月29日作出汶劳人仲委裁（2015）2号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人汶川县公安局到社会保险经办机构为申请人杨少贵、郝其春、黄金贵、王德胜、佘勇、杨昌剑、陈文波补缴2013年12月至2014年3月工作期间的社会保险费，个人应缴部分由申请人承担，具体金额以社会保险经办机构核算为准。二、被申请人汶川县公安局支付被申请人杨少贵等7人解除劳动关系经济补偿金分别为：杨少贵140**元、黄金贵140**元、郝其春13900元、王德胜12600元、佘勇12325元、杨昌剑12325元、陈文波9139元，以上合计共85844元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。”六原告对该仲裁裁决不服，故起诉至本院。另查明，原告陈文波2014年5月-8月每月工资均为1400元，9月工资为1480元，10月-12月每月工资均为1400元，2015年1月-3月每月工资均为1400元，2015年4月工资为2169元；杨昌剑2014年5月-2015年3月每月工资均为1400元，2015年4月工资为2159元；王德胜2014年5月-2015年3月每月工资均为1400元，2015年4月工资为2199元；黄金贵20**年5月工资为1380元，6月工资为1420元，7月工资为1450元，8月工资为1400元，9月工资为1480元，10月-12月每月工资均为1400元，2015年1月-3月每月工资均为1400元，2015年4月工资为2219元；杨少贵20**年5月-2015年3月每月工资均为1400元，2014年4月工资为2219元；郝其春2014年5月-7月每月工资为1400元，8月工资为1300元，9月-11月每月工资均为1400元，12月工资为1500元，2015年1月-3月每月工资均为1400元，2015年4月工资为2219元。以上事实有原告提交的身份信息、汶劳人仲委裁（2015）2号仲裁裁决书、原告的警号卡复印件，被告提交的原告陈文波、郝其春、黄金贵、王德胜、杨昌剑五人的劳动合同书、工资领取表及原、被告在庭陈述等证据在案作证。本院认为，原告陈文波、郝其春、黄金贵、王德胜、杨昌剑、杨少贵六人分别于2008年1月、2004年4月、2004年2月、2004年5月、2007年10月、2004年11月先后受聘到被告汶川县公安局工作，根据劳社部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一款：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1.工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；2.用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件……”的规定并集合本案的证据材料，可以认定六原告与被告之间存在事实劳动关系。关于六原告要求纠正汶川县劳动人事争议仲裁委员会汶劳人仲委裁（2015）2号仲裁裁决书的主张，因未提供相应证据予以证实，故本院不予支持。六原告在被告处工作，被告未依法为其缴纳社会保险费，根据《劳动合同法》第三十八条之规定，六原告是可以提出解除劳动合同的，且被告应当支付经济补偿金。被告抗辩其与原告陈文波、杨昌剑、郝其春、黄金贵、王德胜在2014年3月经协商一致解除了劳动关系，但其并没有提供相应证据予以证实，故被告该抗辩理由，本院不予采信。依照《劳动合同法》第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”六原告与被告的劳动合同于2015年5月7日解除。故，原告陈文波在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1470.75元{〔1400元/月×4个月（2014年5月-8月）+1480元（2014年9月）+1400元/月×6个月（2014年10月-2015年3月）+2169元（2015年4月）〕÷12个月}；原告杨昌剑在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1463.25元{〔1400元/月×11个月（2014年5月-2015年3月）+2159元（2015年4月）〕÷12个月}；原告郝其春在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1468.25元{〔1400元/月×3个月（2014年5月-7月）+1300元（2014年8月）+1400元/月×3个月（2014年9月-2014年11月）+1500元（2014年12月）+1400元/月×3个月（2015年1月-3月）+2219元（2015年4月）〕÷12个月}；原告黄金贵在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1479.08元{〔1380元（2014年5月）+1420元（2014年6月）+1450元（2014年7月）+1400元（2014年8月）+1480元（2014年9月）+1400元/月×6个月（2014年10月-2015年3月）+2219元（2015年4月）〕÷12个月}；原告杨少贵在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1468.25元{〔1400元/月×11个月（2014年5月-2015年3月）+2219元（2015年4月）〕÷12个月}；原告王德胜在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1466.58元{〔1400元/月×11个月（2014年5月-2015年3月）+2199元（2015年4月）〕÷12个月}。被告应支付原告陈文波解除劳动合同经济补偿金11030.63元（1470.75元/月×7.5个月）；被告应支付原告杨昌剑解除劳动合同经济补偿金11706元（1463.25元/月×8个月）；被告应支付原告郝其春解除劳动合同经济补偿金16884.88元（1468.25元/月×11.5个月）；被告应支付原告黄金贵解除劳动合同经济补偿金17009.42元（1479.08元/月×11.5个月）；被告应支付原告杨少贵解除劳动合同经济补偿金16150.75元（1468.25元/月×11个月）；被告应支付原告王德胜解除劳动合同经济补偿金16132.38元（1466.58元/月×11个月）。故对六原告该项诉讼请求，本院部分予以支持。六原告要求被告因未付加班费而应当支付赔偿金的主张，按照《劳动合同法》第八十五条的规定，劳动者应就用人单位未支付加班费的行为先向劳动行政部门申请，若直接主张赔偿金的，人民法院不予支持。本案中，六原告并没有证据证实其已向有关劳动行政部门申请，故对六原告该项诉讼请求，本院不予支持。六原告要求被告缴付社会养老保险费及滞纳金、被告为原告补交医疗保险费滞纳金的请求均属社会保险范畴，用人单位、劳动者和社会保险经办机构就缴付社会保险费发生争议，不是单一的劳动者与用人单位之间社会保险争议，原告应向社会保险行政部门提出申请，通过行政管理程序予以解决，该请求不属于人民法院民事诉讼的受案范围。根据《劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故被告应当支付六原告2008年2月1日至2009年1月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资。由于六原告于2014年12月30日才提起仲裁，根据申请仲裁的时效规定，六原告2008年2月1日至2009年1月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资的请求，已过仲裁时效。自2009年2月1日起，双方之间视为订立无固定期限劳动合同，故六原告关于被告因未签订劳动合同而应支付的双倍工资的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第七十四条、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、准予原告陈文波、郝其春、黄金贵、王德胜、杨昌剑、杨少贵于2015年5月7日与被告汶川县公安局解除劳动关系；二、被告汶川县公安局于本判决生效之日起十日内支付原告陈文波解除劳动合同经济补偿金11030.63元、原告杨昌剑解除劳动合同经济补偿金11706元、原告郝其春解除劳动合同经济补偿金16884.88元、原告黄金贵解除劳动合同经济补偿金17009.42元、原告杨少贵解除劳动合同经济补偿金16150.75元、原告王德胜解除劳动合同经济补偿金16132.38元；三、驳回原告陈文波等六人其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8.6元，由被告汶川县公安局承担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。审 判 长  杨峥嵘审 判 员  李 翔人民陪审员  赵邦发二〇一五年十二月二十九日书 记 员  邓 娟