大连市中山区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0202民初7455号原告蒋凌明，男，1983年2月4日出生，住湖南省东安县井头圩镇磨头村*组。委托代理人乔双鹏，系北京市京师（大连）律师事务所律师。委托代理人李屹璐，系北京市京师（大连）律师事务所律师。被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司，住所地大连市甘井子区泉水E1区。法定代表人罗士国，系该公司董事长。委托代理人孙权，系辽宁华爵律师事务所律师。被告北京人人投网络科技有限公司，住所地北京市西城区莲花池东路106号。法定代表人陈万强，系该公司执行董事。委托代理人王海静，男，系该公司职员，住河北省保定市顺平县蒲上乡白庙村1队39号。委托代理人黎峰，系河南德高律师事务所律师。原告蒋凌明诉被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司、被告北京人人投网络科技有限公司合伙合同纠纷一案，本院受理后依法按简易程序由审判员范业强独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人乔双鹏、李屹璐和被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司的委托代理人孙权、被告北京人人投网络科技有限公司的委托代理人王海静、黎峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年12月，原告在人人投公司网站认购“风情丽江斑鱼火锅”项目，认购款56000元，项目方为大连御鼎鑫餐饮管理有限公司，众筹金额112万元，项目方出资48万元，总计融资160万元。项目于2015年12月17日众筹成功，31名自然人认购，融资款112万元打入指定账户。2015年12月24日，大连御鼎鑫餐饮管理有限公司与原告签订《关于设立大连风情丽江斑鱼火锅众筹店（以工商注册核名为准）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》（以下简称合伙协议），约定了合伙企业的经营场所在辽宁省大连市中山区解放路XX号，以及资金使用、财务管理及披露、利润分配、违约责任、退伙、回购等事宜，大连御鼎鑫餐饮管理有限公司为合伙企业的普通合伙人和执行事务合伙人，负责设立约定的有限合伙企业，并以合伙企业名义运营合伙企业。协议签订后，人人投公司先后3次通过平台向被告共计放款152万元，大连御鼎鑫餐饮管理有限公司未按合同约定履行合同义务，未成立合伙企业，未经有限��伙人同意的情况下擅自将项目转让等众多违约行为。原告认为，大连御鼎鑫餐饮管理有限公司在融资完成后违背承诺，未按照双方约定履行合同，故其行为构成违约，应当按照双方约定承担违约责任。北京人人投网络科技有限公司作为融资平台，未尽其所承诺的融前审核、风控及融后监管义务，原告基于对人人投公司的信任认购并导致认购款损失，同时，认购款使用过程中，人人投公司未尽监管义务，故其依法应当承担赔偿投资款的责任。综上所述，为维护原告的利益，原告诉至法院，要求1、判令第一被告退还原告出资款56000元及利息（以56000元为基数按中国人民银行同期贷款利率支付自起诉之日至判决实际履行之日止）；2、判令第一被告支付原告违约赔偿金11200元；3、判令第二被告对第一、第二项诉讼请求承担连带清偿责任；4、诉讼费由被告承担。5、要求解除与第一被告签订的《合伙协议》。被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司辩称：原告所述的签约、付款、众筹事实无异议。但被告公司无违约事实，不同意原告的诉讼请求。合伙协议签订后，被告公司履行了合伙协议约定的义务，进行了“众筹店”的选址，并在大连市中山区解放路297号租赁了房屋，并对所有的合伙人设立了QQ群，定期通告“众筹店”的进展程度，对款项支出等进行披露，同时对相关重大事项进行发布和讨论。在筹建过程中，拟注册成立的“众筹店”合伙企业需要合伙人亲临工商行政部门登记备案，而合伙人分布较广，被告公司在QQ群征求合伙人意见，合伙人同意以被告公司的法定代表人罗士国个人名义注册成立个体工商户，以个体工商户的名义履行合伙协议约定的义务。现个体工商户已注册成立并进行了经营，故被告公司不存在违约事实，变更合伙协议的履行方式是双方当事人的真实意思表示。关于原告现要求返还投资款并要求承担违约责任的诉讼请求，由于罗士国注册成立的个体工商户尚未清算，故不同意原告的诉讼请求。被告北京人人投网络科技有限公司辩称：原告要求我公司承担连带责任无事实和法律依据。原告与被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司因合伙协议的履行发生了诉争，而我公司非合伙协议的当事人。被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司与案外人北京飞度网络科技有限公司存在委托融资服务协议，我公司系根据北京飞度网络科技有限公司的委托履行监管职责，且无利益收取，我公司已履行了相关职责，如组织双方进行放款申请的投票，并根据投票结果���行资金的指定划拨，共建QQ群，上传财务报表等重大事宜的披露等，故不应承担连带责任。即使有责任，也应由委托方即北京飞度网络科技有限公司来承担。经审理查明：2015年12月3日，被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司（以下简称“御鼎鑫公司”）与北京飞度网络科技有限公司（案外人简称“飞度公司”）签订了一份《委托融资服务协议》，约定被告“御鼎鑫公司”拟合伙开办“风情丽江斑鱼火锅众筹店”，拟通过“飞度公司”运营的“人人投”网络平台进行股权众筹融资，并将融资款项投入众筹项目。众筹项目融资总额160万元，被告“御鼎鑫公司”���资48万元，占总出资额的30%，拟融资金额为112万元，占总出资额的70%。“飞度公司”为该被告提供融资服务。同年12月5日，“飞度公司”与被告北京人人投网络科技有限公司（以下简称“人人投公司”）签订了“委托协议”，约定“飞度公司”委托“人人投公司”通过其运营的www.renrentou.com网站（人人投网站）为众筹融资成功项目提供相应的融后服务，如督促项目方及时在Q官方交流群上传用款申请资料或项目财务报表、组织投资人对项目方申请款项进行投票、根据投资人投票结果指令易宝支付有限公司对相应申请款项的解冻、项目运营中重大事项的披露。等等。嗣后，原告蒋凌明通过人人投网站进行了投��，将人民币5.6万元转入易宝支付有限公司（第三方资金监管），并于同年12月24日与被告“御鼎鑫公司”签订了《关于设立大连风情丽江斑鱼火锅众筹店（以工商注册核名为准）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》（以下简称合伙协议），合伙协议共分十五章，由总则、合伙企业的名称和主要经营场所、合伙目的和合伙企业经营范围及合伙期限、合伙人信息、合伙人的出资方式、数额和缴付期限、资金使用计划、出资义务及资金使用监督、品牌授权、财务披露、利润分配、亏损分担、合伙事务的执行、入伙和退伙、解散和清算、违约责任、争议解决及其他事项组成。其中了合伙企业的经营场所在大连市中山区解放路XX号，被告“御鼎鑫公司”为普通合伙人和执行事务合伙人，负责设立约定的有限合伙企业，并以合伙���业名义运营合伙企业。原告的投资金额为5.6万元，占总出资额的3.5%。在第八章的8.1.5条中约定，若被告“御鼎鑫公司”违反融资后义务，不履行或怠于履行作为项目发起人的职责，或因故意或重大过失导致企业亏损等原因致使项目众筹投资人追究责任的，则投资人有权依据本协议向被告追究相应的违约或赔偿责任。若因被告的上述原因导致原告向各投资人代偿投资款的，则代偿后，原告有权向被告追偿全部代偿款项，同时向被告追究代偿款总额20%的赔偿金及相关追偿成本。合同签订后，原告申请同意由第三方向被告公司放款，被告收到了上述款项。被告“人人投公司”创建投资人QQ群，被告“御鼎鑫公司”对开办众筹店中的重大事项均在该QQ群发布，并与各投资人进行讨论和投票。2016年2月15日，被告“御鼎鑫公司”发布了关于“风情丽江斑鱼火锅众筹店”工商注册说明，因拟开办的众筹店注册失败，拟成立个体工商户进行经营，由各投资人投票选择解决方案，其中17人投票，5人要求选择其他合伙企业名称进行注册，12人同意以个体工商户名义进行注册。2016年3月4日，被告“御鼎鑫公司”的法定代表人罗士国以其个人为经营者注册成立了中山区风情丽江斑鱼火锅店，经营场所位于大连市中山区解放路XX号，资金数额10万元，经营范围为正餐。嗣后罗士国便进行了实际经营，并在投资人QQ群中不定时的发布相关信息，并申请各投资人进行增资，未被各投资人接受。2017年9月15日，由于火锅店无力经营而注销，被告“御鼎鑫公司”未组织投资人对中��区风情丽江斑鱼火锅店进行清算，亦未向原告分配利率，现火锅店已转让他人。本院所确认的上述事实，有《委托融资服务协议》、《关于设立大连风情丽江斑鱼火锅众筹店（以工商注册核名为准）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》、关于“风情丽江斑鱼火锅众筹店”工商注册说明、电子光盘、QQ截图、照片、中山区风情丽江斑鱼火锅店工商注册信息等证据以及当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料经开庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为：原告与被告“御鼎鑫公司”签订的合伙协议系双方当事人真实意思表示，其内容未违反相关法律的强制性规定，该合同依法成立并有效。本案争议的主要焦点一是被告“御鼎鑫公司”是否全面履行了合伙协议约定的义务，是否构成根本性违约；二是原告请求解除双方的合伙协议是否符合合同约定的解除合同情形和法律规定的解除合同情形。首先被告“御鼎鑫公司”在不能注册成立合伙协议约定的拟开办的合伙企业名称时，以书面和在QQ群中征求各投资人意见，其中投票的17人有12人同意被告“御鼎鑫公司”的法定代表人罗士国以其个人为经营者注册成立了中山区风情丽江斑鱼火锅店，罗士国已进行了实际经营，并在投资人QQ群中不定时的发布相关信息，并申请各投资人进行增资，未被各投资人接受，由于火锅店无力经营而注销。上述事实虽然未能按照合伙协议约定的内容进行履行义务，但因被告在征求投资人意见时，投票人的大多数已表示同意，���不能认定被告“御鼎鑫公司”根本违约。关于原告要求被告“御鼎鑫公司”全额返还投资款的诉讼请求，因各投资人尚未对中山区风情丽江斑鱼火锅店进行清算，尚不具备起诉条件，应依法驳回其起诉，待清算后另行主张权利。其次关于原告要求解除双方签订的合伙协议的诉讼请求，因中山区风情丽江斑鱼火锅无力经营而注销，并已转让他人，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，当事人的合同目的已无法实现，故应依法解除，该诉讼请求本院予以支持。关于原告要求“人人投公司”承担返还投资款的连带责任问题，因被告“御鼎鑫公司”返还投资款的条件尚未成就，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法���第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，判决如下：一、依法解除原告蒋凌明与被告大连御鼎鑫餐饮管理有限公司签订的《关于设立大连风情丽江斑鱼火锅众筹店（以工商注册核名为准）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》；驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1,480元，本院减半收取740元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  范业强二〇一七年十二月十四日书���员ＸＸ