贵州省安顺市镇宁布依族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0423民初1213号原告：廖云国，男，1978年8月12日生，汉族，贵州省镇宁自治县人，住贵州省镇宁自治县，被告：贵州中威天宇建设工程劳务有限责任公司，地址：贵州省贵阳市观山湖区贵阳国际会议展览中心D区第D2栋（B）3层5号房。法定代表人：虞传江。企业信用代码：9152019030876412XG。被告：虞传江，男，1971年6月10日生，汉族，贵州省修文县人，住贵州省修文县。原告廖云国与被告贵州中威天宇建设工程劳务有限责任公司、虞传江建设工程合同纠纷一案。本院于2017年10月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年11月17日公开开庭进行了审理。原告廖云国到庭参加诉讼，被告贵州中威天宇建设工程劳务有限责任公司、虞传江经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖云国向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司退还原告合同履约金人民币150000元及资金占用利息损失人民币54000元，被告虞传江为上述款项承担连带返还责任；2.被告承担本案诉讼费。事实及理由：被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司于2016年4月15日出具授权委托书，将其承包修建的位于镇宁自治县大山镇龙井村镇宁癌症康复园项目工程中的土建安装工程授权给原告承建。同时，被告要求原告缴纳150000元的施工合同履约金方可入场施工，原告分别2016年4月18日、4月19日、4月20日分三次通过原告朋友程某在中国建设银行镇宁支行账户（账号为62×××90）向被告虞传江在建设银行账户（账号为62×××83）转款，每次转款金额50000元，共转入被告虞传江账户人民币150000元，被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司于2016年4月20日向原告出具收款收据。被告收到原告转入的第一笔款后通知原告进场施工，原告组织工人进场后，因被告没有解决施工用电事宜，一直未开工，原告多次找被告协商，被告始终以各种理由搪塞，后因业主方原告，致使该项目总体无法继续施工，已成烂尾工程。原告于2017年1月10日找到被告，要求被告退还履约金，被告称目前无力支付，向原告出具一张欠款人民币150000元的欠条，承诺于2017年1月27日前还原告50000元，2017年4月30日前还100000元，但时至今日，经原告多次催促被告还款，被告一直拖欠，没有退还原告履约金。故原告起诉至法院，要求依法支持原告诉讼请求。被告贵州中威天宇建设工程劳务有限责任公司、虞传江未到庭参加诉讼，也未提交答辩状。原告廖云国在举证期限内提供的证据如下：1、原告身份证，证明原告的诉讼主体资格及身份情况。2、授权委托书，证明被告贵州中威天宇建设工程劳务有限责任公司委托廖云国承担镇宁自治县大山镇龙井村地球村镇宁癌症康复园工程土建安装工程施工的事实。3、进场通知书，证明贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司准予原告于2017年4月18日前进场施工的事实。4、中国建设银行银行卡卡号:62×××90、中国建设银行镇宁支行流水清单、程某身份证；证明向被告转账支付履约金150000元的事实。5、收款收据、欠条，证明2016年4月20日被告收到原告履约金及2017年1月10日被告向原告出具欠条的事实与约定的内容。6、申请出庭作证的证人程某，证明证人程某与廖云国是好朋友，证人平时帮廖云国管钱款。证人帮原告廖云国向虞传江账户:62×××83内打了三次款，每次50000元，共150000元。证人的打款账号为中国建设银行卡号：62×××90。被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司、虞传江未提供证据：原告廖云国提供的上述证据经庭审举证，证据行成证据链，能相互印证，能证实原告所述案件事实，对本案事实认定如下：被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司于2016年4月15日出具授权委托书给原告廖云国，将其承包修建的位于镇宁自治县大山镇龙井村镇宁癌症康复园项目工程中的土建安装施工工程授权给原告廖云国承建，并要求原告廖云国缴纳150000元的合同履约金方可入场施工。原告分别2016年4月18日，4月19日、4月20日分三次通过程某的中国建设银行账户（账号为62×××90）共向被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司法定代表人虞传江的中国建设银行账户（账号为62×××83）转入人民币150000元，每次转款50000元，被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司于2016年4月20日出具收到原告施工合同履约金人民币150000的收款收据给原告，并在收据上加盖被告公司公章和法定代表人签名。被告收到原告转入的合同履约金后通知原告进场施工后，因施工用电事宜没有解决，致使该项目无法继续施工。原告于2017年1月10日要求被告退还履约金，被告虞传江向原告出具人民币150000元的欠条一张，并在欠条上承诺于2017年1月27日前还原告50000元，2017年4月30日前还100000元，但被告至今没退还原告履约金，原告诉至法院。本院认为：被告虞传江系被告系贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司法定代表人，收取履约金人民币150000元是代表被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司的行为，并由被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司出具收据给原告。因此，被告虞传江收取原告履约金的行为是职务行为，被告虞传江个人不承责任。被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司授权原告廖云国承建修建位于镇宁自治县大山镇××地球村镇宁癌症康复园项目工程中的土建安装施工工程实际是分包合同，该分包合同违反《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定，属于无效合同，该土建安装施工工程实际未施工，即合同约定权利义务终止。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，因合同无效而取得的财产应当予以返还，应由被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司返还原告廖云国合同履约金人民币150000元。关于原告主张的资金占用利息损失人民币54000元，原、被告双方没有约定，原告没有陈述清楚计算标准和时间，也没有提供证据证明其主张，只能参照《最高人民法院的规定》第二十九条第二款第（一）项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持”。对于原告主张的资金占用利息损失人民币54000元，本院不予采纳，只支持逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息，利息计算时间从承诺还款时计算。故，根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十七条、第一百七十九条第（四）项，《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国一、限被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司在判决生效后10日内返还原告廖云国合同履约金人民币150000元，并按年利率6%支付从2017年1月27日起至判决书确定的履行期限界满之日的资金占用利息给原告廖云国。二、驳回原告廖云国在本案的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4360元，减半收取2180元，由原告廖云国负担530元，被告被告贵州中威天宇建筑工程劳务有限公司负担1650元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决确定履行期限届满后的二年内，向本院或有管辖权的人民法院申请强制执行。审判员 陈  庭  文二〇一七年十二月五日书记员 黄香华（代）