南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）周民终字第02972号上诉人（原审被告）河南群峰置业有限公司。组织机构代码57631582-2。法定代表人郭廷刚，该公司经理。委托代理人褚华伟，沈丘县148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）潘二领，男，汉族，1964年2月19日出生。委托代理人苏华伟，河南沐天律师事务所律师。原审被告东书举，男，汉族，1966年8月9日出生。原审被告马荣，女，1975年8月15日出生。原审被告淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司。法定代表人：陈焕勤。上诉人河南群峰置业有限公司因与被上诉人潘二领、原审被告东书举、马荣、淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司建设工程合同纠纷一案，不服商水县人民法院（2014）商民初字第500号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，上诉人河南群峰置业有限公司法定代表人郭廷刚及委托代理人褚华伟，被上诉人潘二领及其委托代理人苏华伟，原审被告马荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明，河南群峰置业有限公司是沈丘县金尊华府建设工程的发包单位，2012年3月16日，东书举出具淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司的法人委托书（该法人委托书不显示委托时间，但显示的有效期至2012年3月16日，委托内容为：就周口市沈丘县金尊华府项目，包括合同洽谈、签订与该项目有关的施工等事务）代表该公司与马荣代表的河南群峰置业有限公司签订协议书1份，约定将位于沈丘县兆丰大道南段沈丘县盐业局项目地块内的金尊华府工程项目总承包工程发包给淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司。2012年3月27日，东书举与潘二领签订了劳动承包合同书，约定将金尊华府1#住宅楼A、B座基础坑护坡工程承包给潘二领，约定的承包方式为包工包料，工程造价为每平方米75元，工程全部完成三月内一次性付清工程款。后潘二领完成该基础坑护坡工程面积共计3560平方米，2012年9月7日，东书举对欠付潘二领的该项工程款267000元予以签字认可。后潘二领至今未得到此款。原审认为，淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司出具的受托人为东书举的委托书显示的有效期为2012年3月16日，委托内容为就周口市沈丘县金尊华府项目，包括合同洽谈、签订与该项目有关的施工等事务，2012年3月16日当天，东书举代表淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司与河南群峰置业有限公司签订了协议书，即已完成了该委托事项，在此之后东书举不具有分包资格的情况下，2012年3月27日东书举与潘二领签订了劳动承包合同书，把金尊华府1#住宅A、B座基础坑护坡工程分包给了潘二领，该分包合同应为无效，但该基础坑护坡工程潘二领已按合同约定完成，东书举于2012年9月7日认可该项工程款267000元未付款，参照合同约定，东书举应于三个月内即2012年12月7日之前给付潘二领工程款267000元，逾期按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息。河南群峰置业有限公司作为金尊华府总工程的发包单位，淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司作为金尊华府工程的总承包单位，均未提供证据证明已支付该基础坑护坡工程的工程款，均应对上述东书举应付给潘二领的款项承担连带清偿责任。东书举辩称其只是代表淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司与潘二领签订的劳动承包合同，其本人不应承担责任，因其与潘二领签订劳动承包合同书的日期不在淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司法人授权委托书的有效期之内，对东书举的该辩述意见不予支持。因马荣是河南群峰置业有限公司的工作人员，其代表河南群峰置业有限公司签订协议，潘二领要求马荣承担责任依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条之规定，判决：一、东书举向潘二领支付工程款267000元，并从2012年12月8日起至判决生效之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息。于判决生效之日起5日内履行完毕；二、淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司、河南群峰置业有限公司对判决第一项东书举所负义务向潘二领承担连带清偿责任；三、驳回潘二领的其他诉讼请求。当事人如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5300元，由东书举负担。上诉人河南群峰置业有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销商水县人民法院（2014）商民初字第500号民事判决，发回重审或依法改判，二审诉讼费由潘二领承担。河南群峰置业有限公司上诉理由为：一、河南群峰置业有限公司不应当承担连带清偿责任。河南群峰置业有限公司将金尊华府建设工程发包给淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司，淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司又分包给凯兵公司和东书举，东书举又将涉案基础坑护坡工程分包给潘二领，该工程的承包、分包均是淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司等人的行为，后果均由淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司承担，与河南群峰置业有限公司无任何法律和事实关系。二、原审程序违法。淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司已被吊销营业执照，其申请开办企业淮安市苏淮运输有限公司应当作为被告参加诉讼，被上诉人潘二领答辩称：河南群峰置业有限公司并没有证据推翻原审认定的事实；淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司不具备房屋建筑总承包资质和地基与基础工程专业承包资质，根据根据《建筑业企业资质管理规定》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，河南群峰置业有限公司与淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司签订的建设工程承包合同为无效合同，东书举与潘二领签订的基坑护坡合同亦为无效合同，对于合同的无效，河南群峰置业有限公司、淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司、东书举有共同过错，应当对潘二领的劳务费承担连带清偿责任。最高人民法院法经（2002）24号复函：“企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动”。潘二领并未诉请要求淮安市苏淮运输有限公司承担清算责任，淮安市苏淮运输有限公司也不是必须参加诉讼的当事人，原审不存在因漏列被告而程序违法的情形。原审被告马荣同意河南群峰置业有限公司上诉意见。本院经审理查明的事实除与原审查明的事实一致外，另查明，淮安市苏淮运输有限公司的经营范围中不含房屋建筑总承包资质和地基与基础工程专业承包资质；淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司的经营范围为：从事隶属公司经营范围内的业务联系（货运行业除外）。本院认为，河南群峰置业有限公司与淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司签订协议书，将其开发的沈丘县金尊华府建设工程发包给淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司，该协议书由双方的代理人马荣、东书举分别签字并加盖公章；东书举又以个人名义与潘二领签订劳动承包合同书，将金尊华府1#住宅楼A、B座基础坑护坡工程承包给潘二领；淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司不具有房屋建筑工程施工总承包企业资质，其与河南群峰置业有限公司签订建筑工程施工合同为无效合同，东书举与潘二领签订的劳动承包合同亦为无效合同；但潘二领已按合同约定完成了基础坑护坡工程，东书举于2012年9月7日认可该项工程款为267000元，东书举应当按照约定支付潘二领工程款；因本案建设工程合同为无效合同，河南群峰置业有限公司、淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司对合同无效均存在相应过错，对东书举欠潘二领的工程款应当承担相应赔偿责任；原审判决河南群峰置业有限公司、淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司承担连带清偿责任不妥。淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司虽被吊销营业执照，但并未被注销登记，可以自己的名义进行诉讼活动。故河南群峰置业有限公司的上诉认为原审漏列当事人的理由，本院不予采纳。原审判决认定基本事实清楚，但处理不当，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持商水县人民法院（2014）商民初字第500号民事判决第一、三项及案件受理费负担、迟延履行期间的债务利息部分；二、变更商水县人民法院（2014）商民初字第500号民事判决第二项为：淮安市苏淮运输有限公司河南建筑分公司、河南群峰置业有限公司对判决第一项东书举所负义务向潘二领承担赔偿责任；二审案件受理费5300元，由上诉人河南群峰置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李俊华审 判 员  宋诗永代理审判员  王 璐二〇一五年十二月二十一日书 记 员  张丹丹