甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘01民初691号原告：甘肃金轮文化传媒有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：陆俊德，该公司经理。委托诉讼代理人：魏晋双，甘肃银衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨红霞，甘肃银衡律师事务所律师。被告：江苏中传瑞有信息科技有限公司，住所地江苏省宿迁经济开发区。法定代表人：张苏，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏清盛，甘肃中立源律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵莉，甘肃中立源律师事务所律师。原告甘肃金轮文化传媒有限公司（以下简称金轮公司）诉被告江苏中传瑞有信息科技有限公司（以下简称中传瑞有公司）广告合同纠纷一案，本院于2017年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金轮公司委托诉讼代理人魏晋双、杨红霞、被告中传瑞有公司委托诉讼代理人苏清盛、赵莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金轮公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告金轮公司与被告中传瑞有公司于2014年8月22日签订的兰州铁路局管内空调列车无线网络系统（Wi-Fi)广告经营权协议；2.被告中传瑞有公司支付拖欠的广告经营费900万元、截止2017年5月31日违约金152.55万元，总计1052.55万元；3.本案诉讼费、实现债权的费用包括但不限于保全费5000元、诉讼财产保全责任保险担保费21051元、律师费等，由被告中传瑞有公司承担。事实与理由：2014年8月22日，金轮公司与江苏京海博源信息技术有限公司（后名称变更为中传瑞有公司）签订了广告经营权协议，约定：金轮公司授予中传瑞有公司兰州铁路局管内空调列车Wi-Fi的独家广告经营权，期限自2014年9月1日起至2020年12月31日止,合同总标的费用为2268万元。协议第3条约定广告经营费付款方式为按六个月预付，首次付款在合同签订之日起10日内支付年广告经营费的50%，之后每年付款日期按日历年的6月、12月前各支付当年广告经营费50%。协议第4条约定合同签订后十日内，中传瑞有公司须向金轮公司一次性支付36万元的履约保证金。协议第11条第2款约定中传瑞有公司逾期付款超过10天，向金轮公司承担每日万分之三的违约金；若累计欠款超过年度合同款的25%，金轮公司有权单方解除本协议。2016年12月12日，金轮公司致函中传瑞有公司要求支付拖欠的广告经营费及履约保证金，中传瑞有公司于同年12月28日复函承诺于2017年1月20日前支付广告经营费100万元，但中传瑞有公司至今未支付。2017年3月28日，金轮公司致函中传瑞有公司解除协议，并要求中传瑞有公司在接函之日起二十日内自行、安全、对车体无损失移除已安装列车Wi-Fi网络设备及配件，恢复安装前列车原状，但中传瑞有公司未答复也未履行义务。截止2017年5月31日，中传瑞有公司尚欠金轮公司广告经营费900万元，滞纳金152.55万元。金轮公司提起诉讼，请求判如所请。被告中传瑞有公司辩称：1.合同约定的解除条件未达到。双方签订广告经营权协议后，中传瑞有公司依照约定安装合规设备，并进行设备的维护运营，但由于金轮公司配合的原因，未完成合同约定的全部内容。合同第四章第11条第二款约定，累计欠款超过年度合同款的25%方可解除协议，但中传瑞有公司实际欠付的款额未超过年度合同款的25%，合同解除的条件并未成就，金轮公司主张解除合同缺乏依据。2.金轮公司主张拖欠广告经营费900万元缺乏事实和法律依据。因列车Wi-Fi设备定期自动向服务器上传数据，故从中传瑞有公司的火车Wi-Fi设备管理平台显示的数据来看，截至2016年5月，其公司在兰州铁路局项目中共计发出设备239台（含设备维护返回的部分），安装车厢数量为213个，装车18组的车底数（部分车次并非全部车厢都安装），这代表了实际的装车数量是18组。即便是按合同第一章第3条第一款约定的”每组空调列车五万元”计算，截至目前应付款项合计仅为90万元。由于只装了18组列车，装车数量过小，没有形成72组的规模效应，经营效果受到直接影响，给中传瑞有公司造成了巨大的经济损失，双方就相关付款数额未达成一致。3.金轮公司主张152.55万元违约金无事实和法律依据。截止目前中传瑞有公司在兰州铁路局共装车数量为18组，由于金轮公司配合协调不到位，导致中传瑞有公司未完成合同约定的72组装车，已严重影响了中传瑞有公司实际业务运营效果，包括带来的实际用户数以及广告收入等，且部分设备在2016年就因金轮公司不给电等原因停止运营，使中传瑞有公司遭受经济损失。依据本案合同第八章第17条关于违约责任的约定，因一方或双方过错，造成合同不能履行或不能完全履行时，应根据实际情况，承担过错违约责任。金轮公司在履行合同过程中亦存在过错，实际的装车数量也未达到合同约定的数量，致使中传瑞有公司受到经济损失，中传瑞有公司要求继续履行合同，配合金轮公司解决双方合同争议，请求驳回原告金轮公司诉讼请求。经审理查明，2014年8月22日，金轮公司与中传瑞有公司原名称为江苏京海博源信息技术有限公司签订了兰州铁路局管内空调列车无线网络系统（Wi-Fi）广告经营权协议，约定：金轮公司授予中传瑞有公司享有兰州铁路局管内空调列车Wi-Fi的独家广告经营权，期限自2014年9月1日起至2020年12月31日止，其中，2014年9月1日至2014年12月31日为该项目建设启动期，自2015年1月1日起开始计收广告经营费；2014年9月1日至2017年12月31日广告经营费为每组空调列车5万元，共计72组，合计360万元/年，三年合计1080万元；2018年1月1日至2020年12月31日广告经营费为每组空调列车5.5万元，共计72组，合计396万元/年，三年合计1188万元。六年合计广告经营费为2268万元。广告经营费付款方式为按六个月预付，首次付款在合同签订之日起10日内支付年广告经营费的50%，之后每年付款日期按日历年的6月、12月前各支付当年广告经营费50%。合同签订后十日内，中传瑞有公司须向金轮公司一次性支付36万元的履约保证金。中传瑞有公司承诺三个月内完成全部空调列车Wi-Fi无线网络系统建设、安装。中传瑞有公司逾期付款超过10天，向金轮公司承担每日万分之三的滞纳金；若累计欠款超过年度合同款的25%，金轮公司有权单方面解除本协议。双方还约定，中传瑞有公司对于兰州铁路局管辖内空调列车Wi-Fi广告经营权的取得是集中性取得，取得整体广告经营权所需支付金轮公司的广告经营费，不受中传瑞有公司自身原因选择性搭建无线网络系统影响，即金轮公司将兰州铁路局管辖内72组空调列车提供给中传瑞有公司搭建无线网络系统，因中传瑞有公司自身原因对个别车辆不予搭建时，将不能作为部分支付广告经营费的理由。关于违约责任双方约定，在本协议期内，任何一方拒绝履行本协议的部分或全部义务和责任，视为违约，违约方要向受损失一方支付与其所受经济损失相当的违约金。合同签订后，中传瑞有公司未按合同约定向金轮公司支付履约保证金36万元，仅在兰州铁路局所属列车上安装Wi-Fi网络设备及配件18组。2016年12月12日，金轮公司致函中传瑞有公司，要求其务必于2016年12月20日前按照合同约定结清所欠履约保证金及广告经营费，并及时提供列车Wi-Fi所需设备及材料配件，便于金轮公司委托单位施工安装，并告知中传瑞有公司未能履行上述义务，还应承担滞纳金，金轮公司将单方面解除协议，追偿损失。同年12月28日，中传瑞有公司复函金轮公司，其公司对于未能及时履行合同付款及提供安装所需设备、材料义务感到非常抱歉，并承诺于2017年1月20日前支付约定费用100万元，还承诺其公司将在结清欠款后向金轮公司提供列车Wi-Fi所需设备及材料配件。此后，中传瑞有公司并未按其承诺履行付款、提供设备及材料配件等义务。2017年3月28日，金轮公司致函中传瑞有公司于发函之日起解除合同，并要求中传瑞有公司在接函之日起20日内自行、安全、对车体无损性移除已安装列车Wi-Fi网络设备及配件，恢复安装前列车原状，逾期未予收回的，将视为中传瑞有公司放弃其所有权，届时由金轮公司处理。2017年9月1日，金轮公司在诉讼中提起财产保全，向中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司因交纳诉讼财产保全责任保险产生的担保费为21051元。另查明，江苏京海博源信息技术有限公司于2014年9月11日名称变更为中文通信江苏有限公司，又于2014年10月17日名称变更为江苏中传瑞有信息科技有限公司。上述事实，有兰州铁路局管内空调列车无线网络系统（Wi-Fi）广告经营权协议、宿迁工商行政管理局宿迁经济开发区分局公司准予变更登记通知书两份、金轮公司关于缴纳广告费的致函、中传瑞有公司关于缴纳广告费的致函回复、金轮公司关于解除合同的致函、财产保全担保费发票及火车Wi-Fi管理平台数据截图等证据证实，本院予以确认。本院认为，中传瑞有公司以其原名称江苏京海博源信息技术有限公司与金轮公司签订的兰州铁路局管内空调列车无线网络系统（Wi-Fi）广告经营权协议，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的规定，应受法律保护。双方当事人应按照合同约定全面履行合同义务。合同签订后，金轮公司授予中传瑞有公司享有兰州铁路局管内空调列车Wi-Fi的独家广告经营权后，中传瑞有公司未按照合同约定，向金轮公司支付广告经营费及履约保证金，累计欠款超过年度合同款的25%即90万元，经金轮公司催告，中传瑞有公司仍未履行合同义务，金轮公司遂通知中传瑞有公司解除合同。中传瑞有公司抗辩认为本案合同解除的约定条件未达到，经查，合同签订后中传瑞有公司在长达二年多时间内从未履行过合同约定的付款义务，已构成根本违约，金轮公司要求解除合同的诉讼请求符合双方合同约定及法律规定，本院应予支持。关于中传瑞有公司欠付的广告经营费和违约金的认定。双方当事人签订广告经营权协议后，中传瑞有公司即取得了金轮公司享有的兰州铁路局管内72组空调列车Wi-Fi的独家广告经营权，中传瑞有公司应当在三个月内完成全部空调列车Wi-Fi网络系统建设及安装工作，并按合同约定的期限向金轮公司支付广告经营费用。但事实上，中传瑞有公司在占有兰州铁路局管内72组空调列车Wi-Fi的独家广告经营权的情况下，现以其公司仅安装了18组列车为由要求按实际安装数量结算，且认为其未完成安装工作是因金轮公司未予配合所致，经查，金轮公司在2016年12月12日向中传瑞有公司致函中还在要求其提供列车Wi-Fi所需设备及材料配件，中传瑞有公司在2016年12月28日复函中亦承诺在结清欠款后向金轮公司提供列车Wi-Fi所需设备及材料配件，说明双方在履行合同过程中，中传瑞有公司确有欠款及未及时提供列车Wi-Fi所需设备及材料配件的事实存在。因此，中传瑞有公司未将72组列车Wi-Fi网络设备及配件安装到位，是其自身原因所致，对于金轮公司未予配合的抗辩理由无证据支持，其要求按实际安装18组列车的数量予以结算的理由不能成立，本院不予支持，中传瑞有公司应当按照双方签订的广告经营权协议向金轮公司支付72组列车广告经营费，并对本案纠纷的引起承担违约责任。双方计费期间自2015年1月1日至2017年3月28日，合同履行期为两年零八十七天，每车每年5万元，因此72组列车共产生广告经营费8058082元。中传瑞有公司未能按期支付金轮公司72组列车的广告经营费，给金轮公司造成损失，应当从双方约定的付款之日2014年9月1日至2017年5月31日止分段按日万分之三计算滞纳金，经核算，金轮公司计算的滞纳金152.55万元无误，本院依法予以确认。关于金轮公司主张的诉讼财产保全财产责任保险担保费21051元，双方在合同中关于违约责任中约定，在本协议期内，任何一方拒绝履行本协议的部分或全部义务和责任，视为违约，违约方要向受损失一方支付与其所受经济损失相当的违约金。因此，金轮公司关于诉讼财产保全担保费21051元有合同依据，应由中传瑞有公司承担。关于金轮公司主张的律师费，金轮公司未举证，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条之规定，判决如下：一、解除原告甘肃金轮文化传媒有限公司与被告江苏中传瑞有信息科技有限公司于2014年8月22日签订的兰州铁路局管内空调列车无线网络系统（Wi-Fi)广告经营权协议；二、被告江苏中传瑞有信息科技有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告甘肃金轮文化传媒有限公司广告经营费8058082元，截止2017年5月31日的违约金1525500元，以上合计9583582元；三、被告江苏中传瑞有信息科技有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告甘肃金轮文化传媒有限公司诉讼财产保全担保费21051元；四、驳回原告甘肃金轮文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告甘肃金轮文化传媒有限公司预交的案件受理费85079元、保全费5000元，由原告甘肃金轮文化传媒有限公司承担6047元，被告江苏中传瑞有信息科技有限公司承担84032元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  景化冰代理审判员  崔冬青人民陪审员  刘玉霞二〇一七年十二月十九日书 记 员  石维磊????????1