河北省沧州市运河区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）运民初字第1510号 原告马军，男，汉族，1966年3月30日出生，住沧州市新华区。 委托代理人杨朔之，河北东方伟业（孟村）律师事务所律师。 被告中国化学工程集团公司沧州冷却塔分公司。 负责人彭昕，该公司总经理。 组织机构代码：80661402-8。 委托代理人刘建平，河北海岳律师事务所律师。 被告张英宝，男，汉族，1963年9月4日出生，住沧州市新华区。 原告马军与被告中国化学工程集团公司沧州冷却塔分公司（冷却塔公司）、张英宝侵权纠纷一案，本院受理后，由审判员张玉明独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杨朔之，被告冷却塔公司的委托代理人刘建平到庭参加了诉讼。被告张英宝经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2009年，被告张英宝以个人名义组成张英宝装卸队，承包被告冷却塔公司的装卸工作。2011年原告经付本玉介绍参加张英宝装卸队，为中国化学工程集团公司沧州冷却塔分公司从事货物装卸工作。2011年2月21日。马军于工作过程中，在无任何防护设备的情况下摔伤，被送往沧州市医结合医院住院治疗，被诊断为右股骨颈骨折、右股骨头坏死、右髋关节骨性关节炎等损伤结果。现损伤未愈，需继续治疗。为了维护原告的合法权益，2012年2月份，原告马军向沧州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，申请确认原告与被告存在事实劳动关系。在该申请被驳回后，原告继续提起诉讼，维护权益。2013年12月17日，沧州市中级人民法院作出（2013）沧民终字第3034号民事判决书认定：马军的工作场所、工作时间、工作内容、劳动报酬及支付方式均由张英宝安排决定。鉴于生效法律文书确认的上述事实，马军与张英宝之间存在事实上的雇佣关系，而被告明知张英宝不具有相应的资质条件和安全生产条件，仍然将有关工作发包给张英宝。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第是一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此原告马军的人身损害赔偿，应当由二被告承担连带赔偿责任。为此，原告特提起诉讼，请求人民法院判令二被告连带赔偿原告各项损失100000元。后原告将诉求增加至265608.93元。 被告冷却塔公司辩称，我公司对原告的伤害不承担任何赔偿责任，被告是将装卸劳务以合同形式包给另一被告张英宝，被告张英宝雇佣的原告，马军与张英宝之间形成雇佣关系，以上事实均有生效的判决书予以认定。因此，马军的受伤与我方没有关系，马军的受伤应该由张英宝承担责任。同时，原告作为成年人在装卸工作中疏忽大意，才导致事故的发生，应当对自己受伤承担责任。对于要求赔偿的数额及项目，我方认为，赔偿的要求与马军的受伤没有直接的因果关系，原告的举证存在瑕疵。另外，原告受伤后，本着人道主义原则，为原告垫付了69430.33元的医疗费，对于这部分费用，我方将另行提起诉讼，要求责任人返还。 被告张英宝缺席无辩称，也未提供书面答辩意见。 原告马军为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、沧州市劳动人事争议仲裁委员会沧劳人仲案裁字【2012】第35号仲裁裁决书；2、沧州市运河区人民法院（2012）运民二初字第1621号民事判决书；3、沧州市中级人民法院（2013）沧民终字第3034号民事判决书；4、沧州市医结合医院的住院病案两份；5、沧州市法医鉴定中心（2014）临鉴字第1783号司法鉴定意见书一份；6、鉴定费票据；7、交通费票据；8、天津市开平司法鉴定中心津开平【2015】司鉴字第044号司法鉴定意见书；9、原告马军及其妻子孙秀华的常住人口登记卡。 被告冷却塔公司为证实自己的辩称，向本院提供了如下证据：1、安全协议一份；2、人身事故报告一份；3、医疗费票据复印件。 经审理查明，2009年，被告张英宝以个人名义组成张英宝装卸队，承包被告冷却塔公司的装卸工作。被告冷却塔公司与被告张英宝签订了《安全协议》，该协议约定：“2、录用员工在工作之前，由公司生产安全部组织安全教育，进行安全考试，考试合格者才能上岗工作。3、属于公司设备、技术或者本人不可抗拒的原因造成的事故，本公司承担责任并负担费用；属于用工双方均有责任的事故，双方各承担相应部分的责任，承担相应部分的费用。6、必须严格遵守安全操作规程、按照要求佩戴好安全护具，发现安全隐患及时报告，及时处理。不遵守规程、不佩戴护具，不及时报告和处理发现的隐患，大胆冒险造成的事故，责任自负，本公司不负事故责任。7、作业时，必须按作业规范和要求采取各种安全防护措施和人身防护措施。装卸车时按规定佩戴安全帽、手套等防护用品”2011年原告经付本玉介绍参加张英宝装卸队，为中国化学工程集团公司沧州冷却塔分公司从事货物装卸工作。2011年2月21日马军在工作过程中，在无任何防护设备的情况下摔伤，被送往沧州市医结合医院住院治疗，被诊断为右股骨颈骨折、右股骨头坏死、右髋关节骨性关节炎等损伤结果。为了维护原告的合法权益，2012年2月份，原告马军向沧州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，申请确认原告与被告存在事实劳动关系。在该申请被驳回后，原告向沧州市运河区人民法院提起诉讼，沧州市运河区人民法院2013年9月5日作出（2012）运民二初字第1621号民事判决书，判决驳回原告马军的诉讼请求。2013年12月17日，沧州市中级人民法院作出（2013）沧民终字第3034号民事判决书认定：马军虽在被告冷却塔公司从事装卸工作，但是双方不存在控制、管理、支配和隶属关系，从被告冷却塔公司与被告张英宝订立的安全协议可以看出，马军的工作场所、工作时间、工作内容、劳动报酬及支付方式均由张英宝安排决定，而不是被告冷却塔公司安排。故判决：驳回上诉，维持原判。原告马军治疗终结后，其伤情经沧州市法医鉴定中心（2014）临鉴字第1783号司法鉴定意见书确认：原告马军外伤致股骨颈骨折合并股骨头坏死行人工全髋关节置换治疗，伤残评定为八级，营养期60-120日，出院后误工期150-240日，护理期60-92日，护理人数一人；人工关节翻修医疗费目前标准评定叁万元至伍万元。被告冷却塔公司对原告马军伤情与本次事故的因果关系申请鉴定，天津市开平司法鉴定中心作出津开平【2015】司鉴字第044号司法鉴定意见书确认：被鉴定人马军右股骨颈骨折与股骨头坏死，两者具有因果关系，其参与度为100%。 另查明，原告马军因此次事故造成的损失为：1.医疗费69493.33元；2.住院伙食补助费5800元（住院58天×100元/天）；3.营养费3000元；4.二次手术费40000元；5.误工费20081元【其他服务业28409元/年÷365天×（住院期间58天+出院后200天）】；6.护理费9216元【住院期间护理费4514元（居民服务业28409元/年÷365天×58天）＋出院后护理费4702元（城镇居民人均可支配收入22580元/年÷365天×出院后护理76天）】；7.残疾赔偿金135480元（城镇居民人均纯收入22580元×20年×30%）；8.精神损害抚慰金18000元；9.交通费500元；10、鉴定费4084.15元。以上合计305654.48元。被告冷却塔公司已经支付原告医疗费69493.33元。 本院认为，原告马军在为被告冷却塔公司装卸货物的过程中受伤，被告张英宝承包该工作，但是被告张英宝未提供证据证实其对原告采取了相应安全防护措施，被告张英宝在该事故中存在一定的过错；被告冷却塔公司未提供证据证实其已经依据其与被告张英宝签订的《安全协议》对原告进行安全生产教育、安全考试并考试合格，故被告冷却塔公司在该事故中也存在一定的过错；原告马军作为完全民事行为能力人，其应当预见该工作的危险性，其在工作过程中有一定的注意义务，故原告马军对此次事故的发生也存在一定过错，因在此次事故中难以确定原、被告三方过错责任的大小，故本院酌定原告马军、被告张英宝和被告冷却塔公司对原告马军的损失各自承担三分之一的责任，即被告张英宝和被告冷却塔公司应当各自赔偿原告马军各项损失101885元。又因为被告冷却塔公司已经赔偿给原告马军69493.33元，故被告冷却塔公司应当再一次性赔偿原告32391.67元。原告主张的精神抚慰金18000元，本院依据其受损害程度，酌情予以支持。原告主张的交通费2000元过高，本院依据其住院情况，酌情支持交通费500元。原告主张的营养费6000元过高，本院依据鉴定报告，酌情支持3000元。原告主张的误工期间期间过长，本院依据鉴定报告，酌情支持其出院后误工200天。原告主张其误工费按照职工年平均工资标准计算，依据不足，本院依据其所从事行业，依法按照其他服务业予以计算。原告主张的其住院期间的护理费按照居民服务业标准计算，合理合法，本院予以支持；但是原告主张其出院后护理费仍按照居民服务业标准计算依据不足，本院依据其居住地情况，依法按照城镇居民人均可支配收入标准予以计算。原告主张的护理期过长，本院依据鉴定报告，支持其出院后护理76天。原告主张的二次手术费过高，本院依据鉴定报告，酌情支持40000元。被告冷却塔公司给原告垫付的医疗费69493.33元，证据充分，本院予以采信。原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费，事实清楚、证据充分，本院依法予以支持。本案经调解无效。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条之规定判决如下： 一、被告张英宝一次性赔偿原告马军各项损失101885元，限判决生效后十日内履行完毕。 二、被告中国化学工程集团公司沧州冷却塔分公司一次性赔偿原告马军各项损失32391.67元，限判决生效后十日内履行完毕。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费2300元，由被告张英宝负担1167元；由被告中国化学工程集团公司沧州冷却塔分公司负担319元；由原告马军负担814元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审判员 张 玉 明 二〇一五年十二月二十日 书记员   杜彦博