山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁07民终5394号上诉人（原审被告）：太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司，住所地山西省太原市小店区汾东北路7号。法定代表人：孙东富，总经理。上诉人（原审被告）：孙东富，男，1954年6月6日出生，汉族，现住山西省太原市小店区。上诉人（原审被告）：范建华，女，1975年1月15日出生，汉族，现住山西省太原市小店区。被上诉人（原审原告）：雷沃重工股份有限公司，住所地潍坊市坊子区北海南路192号。法定代表人：王桂民，董事长。委托诉讼代理人：许帅，该单位职工。原审被告：山西福沃工程机械销售有限公司，住所地山西省晋中市开发区民营科技园2号办公楼。法定代表人：孙立安，总经理。原审被告：戴荣，男，1966年1月24日出生，汉族，住山西省繁峙县。原审被告：王慧清，女，1969年12月9日出生，汉族，住山西省繁峙县。原审被告：白建鑫，男，1963年6月19日出生，汉族，住山西省兴县。原审被告：李英英，女，1970年10月7日出生，汉族，住山西省兴县。原审原告：高凤翔，男，1961年12月25日出生，汉族，住山西省柳林县。原审原告：高金兰，女，1963年1月14日生，汉族，住山西省柳林县。上诉人太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、孙东富、范建华因与被上诉人雷沃重工股份有限公司及原审被告山西福沃工程机械销售有限公司、戴荣、王慧清、白建鑫、李英英、高凤翔、高金兰买卖合同纠纷一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院(2015)坊商初字第815号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、孙东富、范建华上诉请求：1、依法撤销山东省潍坊市坊子区人民法院作出的（2015）坊商初字第815号民事判决书；2、依法驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；3、本案的一、二审全部诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定的事实存在以下错误，严重损害上诉人的合法权益。（一）原审法院认为“被告孙东富提供三方合作协议系复印件，且协议中的三方为汇银担保有限公司、孙东富、韩克杰，汇银担保有限公司与雷沃重工股份是两个独立的公司，该份协议书与原告无关。”事实认定错误，严重损害上诉人的合法权益。首先，上诉人孙东富提供的三方合作协议中的三方为汇银担保有限公司、孙东富和韩克杰，这三方主体是山西福沃工程机械销售有限公司的三大股东，该协议书的内容对于争议的解决具有十分重要的影响；其次，韩克杰作为被上诉人雷沃重工股份有限公司派驻山西的大区经理，其在协议中所作出的意思表示，可以视为被上诉人的真实意思表示，对于争议解决办法的约定，涉事各方均应遵守；最后，三方合作协议是协议三方的真实意思表示的体现，也是纠纷处理的重要依据，对于案件事实的查清具有重要作用，不能武断认为该协议与本案无关，法院依法应当予以审查。（二）原审法院审理过程中“被告孙东富辩称有四台装载机退回被上诉人，应从欠款中扣除”法院对此抗辩没有审查，损害了上诉人的合法权益。上诉人孙东富在庭审抗辩中提出曾有四台装载机退回被上诉人，且与被上诉人派驻山西的大区经理韩克杰协商了顶款金额，FL956银海顶回的装载机，协商顶款12万元；整机编号LKBSG9JV1CX004213，FL955F装载机协商顶款15万元；整机编号CLW009LFEDH006007，FL955F装载机协商顶款20万元；FL955F销售给王兵的装载机协商顶款12万元。对于上述事实，原审法院只是认可了销售给王兵装载机的销售款78400元，并在欠款金额中扣除，并没有对顶款事实进行审查。同时，本案事实的查清涉及到一个重要的人物韩克杰，韩克杰作为三方合作协议中的股东之一，且曾经担任山西福沃工程机械销售有限公司的总经理，负责公司的日常业务，还是被上诉人雷沃重工股份有限公司的山西大区经理。韩克杰对于本案事实的查清和欠款数额的确定具有重要作用，但是涉事各方均未向人民法院提出申请要求韩克杰出庭作证，说明本案的事实，而原审法院也没有依法传唤其出庭作证，虽然本案经过两次庭审，却忽略了这一重要问题。由于韩克杰并没有出庭作证，顶款事实难以查清，但这一事实对于本案欠款金额的厘清具有重要意义，可是原审法院对于上诉人的抗辩并没有依法审查，严重损害了上诉人的合法权益。故此，上诉人认为原审法院并没有依法查清本案的事实，严重损害了上诉人的合法权益。（三）三方协议中的汇银担保有限公司作为被上诉人雷沃重工股份有限公司的子公司，代表着被上诉人的决策和意愿。汇银担保有限公司是山西福沃工程机械销售有限公司的三大股东之一，当山西福沃工程机械销售有限公司经营活动出现困难时，该公司非但不积极采取应对措施，反而甩手走人，其所作所为对出现的外欠款336.16万元不能按时追回以及连带损失理当全权负责。同时，三方协议中的汇银担保有限公司作为被上诉人雷沃重工股份有限公司的子公司，代表着被上诉人的决策和意愿。汇银担保有限公司的所作所为产生的法律后果，依法应当由被上诉人雷沃重工股份有限公司承担，原审法院应在案件审理过程中对此事实应当予以充分考虑，但原审法院并未对此事实进行依法审查。雷沃重工股份有限公司向一审法院起诉请求：1、山西福沃工程机械销售有限公司支付雷沃重工股份有限公司货款356.550693万元；2、山西福沃工程机械销售有限公司按实际欠款总额的月百分之八标准向雷沃重工股份有限公司支付违约金、支付期限自雷沃重工股份有限公司起诉之日起至实际付清欠款之日止；3、山西福沃工程机械销售有限公司支付雷沃重工股份有限公司办理该案支出的差旅费、律师代理费等实现债权的费用。事实和理由：山西福沃工程机械销售有限公司原为雷沃重工股份有限公司在太原地区的经销商，双方签订的《福田雷沃重工装载机产品经销协议》等协议中明确约定了双方的权利义务。同时，太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司等与雷沃重工股份有限公司签订保证合同，约定对山西福沃工程机械销售有限公司欠雷沃重工股份有限公司的款项承担连带保证责任。在上述协议的履行中，山西福沃工程机械销售有限公司严重违约，拖欠雷沃重工股份有限公司货款不予支付，给雷沃重工股份有限公司造成了较大经济损失。一审法院认定事实：2012年4月8日，福田雷沃国际重工股份有限公司（甲方）与山西福沃工程机械销售有限公司（乙方）签订战略合作协议，合同约定：双方历年签署的产品代理协议或产品经销协议、样机保管协议、全款或分期买卖合同、按揭或融资租赁合作协议、服务及配件协议、以及与合作银行、融资租赁公司签署的有关商贷通业务、银行按揭业务、融资租赁业务的合作协议及相关补充协议等均视为本协议的附属协议，为本协议的组成部分，与本协议具有同等的法律效力，双方确认，无论上述协议的签订时间在本协议之前，还是之后，均作为本协议的组成部分。本协议一式三份，甲方二份，乙方一份，自双方签字、盖章之日起生效，长期有效，直至双方或甲方解除本协议之日止。2012年4月12日，太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、孙东富、范建华分别与雷沃重工股份有限公司签订《保证合同》，承诺向雷沃重工股份有限公司提供保证担保，担保范围为经销商山西福沃工程机械销售有限公司在履行与雷沃重工股份有限公司签订的《战略合作协议》及其附属协议过程中所产生的全部债务（包括但不限于经销商所欠雷沃重工股份有限公司的货款、配件欠款、经销商依主合同应向合作银行或租赁公司支付的回购款、承兑汇票的敞口金额、雷沃重工股份有限公司再次销售设备的差价、利息、违约金等款项，以及因经销商违约给雷沃重工股份有限公司造成的运费、吊装费、人工费等实际损失），还包括雷沃重工股份有限公司实现债权的费用。担保期限自主合同履行期限届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。2012年5月8日，高凤翔、高金兰与雷沃重工股份有限公司签订《保证合同》，承诺向雷沃重工股份有限公司提供保证担保，担保范围为经销商山西福沃工程机械销售有限公司在履行与雷沃重工股份有限公司签订的《战略合作协议》及其附属协议过程中所产生的全部债务（包括但不限于经销商所欠雷沃重工股份有限公司的货款、配件欠款、经销商依主合同应向合作银行或租赁公司支付的回购款、承兑汇票的敞口金额、雷沃重工股份有限公司再次销售设备的差价、利息、违约金等款项，以及因经销商违约给雷沃重工股份有限公司造成的运费、吊装费、人工费等实际损失），还包括雷沃重工股份有限公司实现债权的费用。担保期限自主合同履行期限届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。2012年5月12日，白建鑫、李英英与雷沃重工股份有限公司签订《保证合同》，承诺向雷沃重工股份有限公司提供保证担保，担保范围为经销商山西福沃工程机械销售有限公司在履行与雷沃重工股份有限公司签订的《战略合作协议》及其附属协议过程中所产生的全部债务（包括但不限于经销商所欠雷沃重工股份有限公司的货款、配件欠款、经销商依主合同应向合作银行或租赁公司支付的回购款、承兑汇票的敞口金额、雷沃重工股份有限公司再次销售设备的差价、利息、违约金等款项，以及因经销商违约给雷沃重工股份有限公司造成的运费、吊装费、人工费等实际损失），还包括雷沃重工股份有限公司实现债权的费用。担保期限自主合同履行期限届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。2012年11月18日，戴荣、王慧清与雷沃重工股份有限公司签订《保证合同》，承诺向雷沃重工股份有限公司提供保证担保，担保范围为经销商山西福沃工程机械销售有限公司在履行与雷沃重工股份有限公司签订的《战略合作协议》及其附属协议过程中所产生的全部债务（包括但不限于经销商所欠雷沃重工股份有限公司的货款、配件欠款、经销商依主合同应向合作银行或租赁公司支付的回购款、承兑汇票的敞口金额、雷沃重工股份有限公司再次销售设备的差价、利息、违约金等款项，以及因经销商违约给雷沃重工股份有限公司造成的运费、吊装费、人工费等实际损失），还包括雷沃重工股份有限公司实现债权的费用。担保期限自主合同履行期限届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。2012年12月31日，福田雷沃国际重工股份有限公司（甲方、制造商）与山西福沃工程机械销售有限公司（乙方、经销商）签订《福田雷沃重工工程机械产品经销协议》一份，约定甲方同意乙方在太原周边、晋中（介休、灵石）、忻州、吕梁地区内按照本协议及附属协议的规定销售约定的产品，合作期限自2013年1月1日起至2013年12月31日止。合作期内，乙方应保证完成约定产品总销量90台。协议第5条约定：甲方在每月月底向乙方开具该月乙方所销售产品的全额增值税发票，并于次月初通过邮寄方式将发票寄给乙方，乙方在次月15日前未收到上月发票的，应在5日内以书面形式通知甲方，逾期未通知的则视为乙方已经收到发票。甲方此时开具全额增值税发票并不代表乙方已付清货款，乙方欠款数额以双方盖章的对账单为准，无对账单时根据甲方的发车凭证或其他能够证明甲方已交付车辆的证明、乙方的回款凭证及本协议中“产品价格”条款计算乙方的欠款额。协议第9条约定，乙方未按协议约定按时足额支付甲方相应款项时（包括应付货款、按揭款项、向合作金融机构支付的回购款、承担汇票的敞口金额、贷款担保代为偿付款项、信贷资金欠款等），乙方在承担还款责任的同时，还应承担相应的违约责任，违约责任的范围包括但不限于按乙方欠款总额的0.8%/月的逾期欠款罚息或按欠款总额的30计算的违约金、甲方支出的运费、吊装费、人工费等实际损失，以及为实现债权所支出的费用。协议第10.3条约定，如因用户（即按揭业务中的借款人或融资租赁业务中的承租人，以下相同）未按时足额支付货款或未按时足额支付租金或金融合作协议约定的回购条件成立，而发生合作金融机构扣划乙方在合作金融机构交纳的保证金的，乙方应在保证金被扣划之日起5日内补足保证金账户。如因乙方未及时补足而造成合作金融机构扣划甲方保证金账户或一般账户资金的，乙方应支付甲方被扣划款项并应赔偿甲方因此而造成的损失及为实现债权而支出的全部费用。回购条件成就时，乙方应无条件履行回购义务，如甲方依据金融合作协议的约定履行了回购责任，乙方应按甲方指令自负费用按时把车辆拖至甲方指定地点，并在甲方履行回购责任之日起15日内全额赔偿甲方因此承担的回购损失，每逾期一日，乙方须按甲方回购损失的每日千分之一向甲方支付违约金，至款项付清之日止。2014年1月31日，福田雷沃国际重工股份有限公司与山西福沃工程机械销售有限公司对装载机业务进行了对账。经对账，山西福沃工程机械销售有限公司尚欠雷沃重工股份有限公司应收账款金额为509.604107万元，山西福沃工程机械销售有限公司对对账明细进行了盖章确认。此外，2013年8月17日，福田雷沃国际重工股份有限公司向山西福沃工程机械销售有限公司交付发动机号为213F045008、VIN码为CLW009LFCDV004042的装载机一台，2014年3月18日，福田雷沃国际重工股份有限公司向山西福沃工程机械销售有限公司开具VIN码为CLW009LFCDV004042的装载机发票一份，价格为317000元，确认该装载机已销售，因出具发票日期在2014年3月18日，该317000元货款未包含在2014年1月31日的对账单中，故山西福沃工程机械销售有限公司共计欠货款541.304107万元（509.604107万元+31.7万元），雷沃重工股份有限公司主张山西福沃工程机械销售有限公司已还款220.180452万元，尚欠321.123655万元。另查明（一），汇银融资租赁有限公司与福田雷沃国际重工股份有限公司签订融资租赁业务合作协议书一份，双方约定经销模式下，福田雷沃国际重工股份有限公司与其经销商共同对承租方的还款承担回购担保责任，经销商承担第一回购责任，福田雷沃国际重工股份有限公司承担第二回购责任。当工程机械承租人连续逾期3期或累计逾期6期（拖拉机、收割机等农用机械设备承租人连续逾期15天）且经销商未按照相关约定履行回购责任的，福田雷沃国际重工股份有限公司收到汇银融资租赁有限公司出具的回购通知书后，应无条件地履行回购责任。另查明（二），2013年6月17日，汇银融资租赁有限公司（出租方）与王兵（承租方）签订编号为8111011306173418的《融资租赁合同》一份，约定：汇银融资租赁有限公司将型号为FL955F的雷沃装载机一台出租给王兵，租赁物价格为310000元，融资额为207700元，租赁保证金为10385元，首期租金为102300元，租赁手续费2077元。租赁期限为18个月，租金期数共18期。每期租金以租金支付表为准，租赁利率为7.995%。合同10.1条约定，租赁期限内，出租方是租赁物的唯一所有权人，租赁物不属于承租方的破产清算财产。第20.2.4约定，如果承租方未能按照合同规定向出租方足额支付到期租金等其他费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按每日万分之八的迟延利率计算。第20.2.5约定，承租方未按时足额支付任何一期应付租金时，视为承租方根本违约。第20.2.7约定，若承租方预期违约或根本违约，出租方除有权按照合同约定要求承租方承担违约责任、赔偿损失外，还有权提前终止本合同，无需经司法程序即取回或禁止承租方使用租赁物，并要求承租方赔偿出租方因此而受到的一切损失，包括但不限于逾期租金的迟延利息、赔偿金、违约金、整个租赁期限内承租方本应支付的所有各期未到期租金的剩余本金总和及利息、为实现债权所发生的一切费用。上述合同附件一：汇银融资租赁有限公司（××）与王兵（承租方）、山西福沃工程机械销售有限公司（××）签订的《买卖合同》。附件二：王兵签字的《租赁物接收确认书》，租赁物接收日期为2013年6月9日。2014年4月17日，汇银融资租赁有限公司出具回购通知书，告知福田雷沃国际重工股份有限公司，因承租方王兵已经连续逾期8期，汇银融资租赁公司已通知经销商山西福沃工程机械销售有限公司履行回购义务，但至今未履行回购义务，汇银融资租赁公司根据《融资租赁双方合作协议》、《融资租赁三方合作协议》及贵公司提交的《不可撤销的回购承诺书》、要求贵公司继续履行山西福沃工程机械销售有限公司未履行的回购义务。截止到2014年4月17日，贵公司应支付回购款为194792.3元（未清偿租金197987.73元+违约金7089.57元+名义货价100元-保证金10385元）。回购截止日期为2014年4月27日，如未按照约定时间履行回购的，每日按回购金额的千分之一计算违约金。福田雷沃囯际重工股份有限公司于2014年6月27日履行了回购责任，支付了回购款201983.33元。另查明（三），2013年8月21日，汇银融资租赁有限公司（出租方）与杨世峰（承租方）及其配偶闫双红签订编号为8111011308264478的《融资租赁合同》一份，约定：汇银融资租赁有限公司将型号为FL955F的雷沃装载机一台出租给杨世峰，租赁物价格为320000元，融资额为224000元，租赁保证金为11200元，首期租金为96000元，租赁手续费2240元。租赁期限为12个月，租金期数共12期。每期租金以租金支付表为准，租赁利率为7.8%。合同10.1条约定，租赁期限内，出租方是租赁物的唯一所有权人，租赁物不属于承租方的破产清算财产。第20.2.4约定，如果承租方未能按照合同规定向出租方足额支付到期租金等其他费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按每日万分之八的迟延利率计算。第20.2.5约定，承租方未按时足额支付任何一期应付租金时，视为承租方根本违约。第20.2.7约定，若承租方预期违约或根本违约，出租方除有权按照合同约定要求承租方承担违约责任、赔偿损失外，还有权提前终止本合同，无需经司法程序即取回或禁止承租方使用租赁物，并要求承租方赔偿出租方因此而受到的一切损失，包括但不限于逾期租金的迟延利息、赔偿金、违约金、整个租赁期限内承租方本应支付的所有各期未到期租金的剩佘本金总和及利息、为实现债权所发生的一切费用。上述合同附件一：汇银融资租赁有限公司（××）与杨世峰（承租方）、山西福沃工程机械销售有限公司（××）签订的《买卖合同》。附件二：杨世峰签字的《租赁物接收确认书》，租赁物接收日期为2013年8月21日。2014年4月17日，汇银融资租赁有限公司出具回购通知书，告知福田雷沃国际重工股份有限公司，因承租方杨世峰逾期，汇银融资租赁公司已通知经销商山西福沃工程机械销售有限公司履行回购义务，但至今未履行回购义务，汇银融资租赁公司根据《融资租赁双方合作协议》、《融资租赁三方合作协议》及贵公司提交的《不可撤销的回购承诺书》、要求贵公司继续履行山西福沃工程机械销售有限公司未履行的回购义务。截止到2014年4月17日，贵公司应支付回购款为145356.01元（未清偿租金148881.51元+违约金7574.5元+名义货价100元-保证金11200元）。回购截止日期为2014年9月26日，如未按照约定时间履行回购的，每日按回购金额的千分之一计算违约金。福田雷沃国际重工股份有限公司于2014年9月28日履行了回购责任，支付了回购款146360.14元。另查明（四），雷沃重工股份有限公司主张山西福沃工程机械销售有限公司偿还回购款78400元。另查明（五），2015年11月11日，福田雷沃国际重工股份有限公司名称变更为雷沃重工股份有限公司。本院认为，雷沃重工股份有限公司与山西福沃工程机械销售有限公司签订的《战略合作协议》、《福田雷沃重工工程机械产品经销协议》以及雷沃重工股份有限公司与太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、戴荣、王慧清、孙东富、范建华、白建鑫、李英英、高凤翔、高金兰签订的《保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，依法应予保护。雷沃重工股份有限公司提供的山西福沃工程机械销售有限公司盖章确认的对账单证明，截止到2014年1月31日，山西福沃工程机械销售有限公司欠雷沃重工股份有限公司货款数额为509.604107万元。此外，根据经销协议第5条约定，雷沃重工股份有限公司在每月月底开具该月所销售产品的全额增值税发票。2014年3月18日，雷沃重工股份有限公司开具VIN码为CLWO09LFCDVO04042的装载机发票一份，价格为317000元，确认该装载机已销售，该317000元货款未包含在2014年1月31日的对账单中，故山西福沃工程机械销售有限公司共计欠货款5413041.07元（5096041.07元+317000元），雷沃重工股份有限公司主张已还款2201804.52元，尚欠3211236.55元，故山西福沃工程机械销售有限公司应支付给雷沃重工股份有限公司货款3211236.55元。根据融资租赁业务合作协议书约定，经销模式下，福田雷沃国际重工股份有限公司与其经销商共同对承租方的还款承担回购担保责任，经销商承担第一回购责任，福田雷沃国际重工股份有限公司承担第二回购责任。根据经销协议第10.3条约定，回购条件成就时，山西福沃工程机械销售有限公司应无条件履行回购义务，如雷沃重工股份有限公司依据金融合作协议的约定履行了回购责任，山西福沃工程机械销售有限公司在雷沃重工股份有限公司履行回购责任之日起15日内全额赔偿雷沃重工股份有限公司因此承担的回购损失。本案中，因承租方王兵、杨世峰逾期，雷沃重工股份有限公司分别于2014年6月27日、2014年9月28日履行了回购责任，支付了回购款201983.33元、146360.14元，此后，山西福沃工程机械销售有限公司偿还回购款78400元，故山西福沃工程机械销售有限公司尚欠雷沃重工股份有限公司回购款269943.47元未付。综上，对雷沃重工股份有限公司主张山西福沃工程机械销售有限公司支付3481180.02元（3211236.55元+269943.47元）的诉讼请求，事实清楚，证据确实充分，依法予以支持。雷沃重工股份有限公司要求按实际欠款总额的月百分之八向雷沃重工股份有限公司支付违约金，无合同依据，其违约金可根据合同约定按欠款总额的0.8%/月计算，自起诉之日（2015年8月11日）起至判决确定的支付之日止。关于实现债权费用及差旅费部分，雷沃重工股份有限公司未提供证据予以证明，依法不予支持。根据《战略合作协议》约定，雷沃重工股份有限公司与山西福沃工程机械销售有限公司历年签署的产品代理协议或产品经销协议、样机保管协议、全款或分期买卖合同、按揭或融资租赁合作协议、服务及配件协议、以及与合作银行、融资租赁公司签署的有关商贷通业务、银行按揭业务、融资租赁业务的合作协议及相关补充协议等均视为本协议的附属协议，为战略合作协议的组成部分。根据《保证合同》约定，太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、戴荣、王慧清、孙东富、范建华、白建鑫、李英英、高凤翔、高金兰为山西福沃工程机械销售有限公司在履行与雷沃重工股份有限公司签订的《战略合作协议》及其附属协议过程中所产生的全部债务提供连带责任保证，保证期间为主合同履行期限届满之日起两年，本案经销协议的履行期限为2013年1月1日至2013年12月31日，雷沃重工股份有限公司起诉之日为2015年8月11日，保证人未过保证期间，故对于雷沃重工股份有限公司要求太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、戴荣、王慧清、孙东富、范建华、白建鑫、李英英、高凤翔、高金兰连带偿还欠款3481180.02元及违约金的诉讼请求，事实清楚，证据充分，依法予以支持。李英英辩称保证期间已过，不承担保证责任，不予支持。李英英辩称保证合同中的签字摁手印不是本人所写所摁，申请鉴定后又撤回，应承担举证不能的法律后果，依法不予支持。山西福沃工程机械销售有限公司、太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、戴荣、王慧清、范建华、白建鑫、高凤翔、高金兰经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃相应诉讼权利，不影响对案件事实和证据的认定。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、山西福沃工程机械销售有限公司支付给雷沃重工股份有限公司款项3481180.02元及违约金（按月千分之八计算，自2015年8月11日起至判决确定的支付之日止）于判决生效后十日内付清；二、太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、戴荣、王慧清、孙东富、范建华、白建鑫、李英英、高凤翔、高金兰对上述欠款承担连带偿还责任，在承担了担保责任后，有权向山西福沃工程机械销售有限公司追偿；三、驳回雷沃重工股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35324元，财产保全费5000元，共计40324元，由山西福沃工程机械销售有限公司、太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、戴荣、王慧清、孙东富、范建华、白建鑫、李英英、高凤翔、高金兰负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：上诉人主张，上诉人孙东富提供的三方合作协议中的三方为汇银担保有限公司、孙东富和韩克杰，这三方主体是山西福沃工程机械销售有限公司的三大股东，该协议书的内容对于争议的解决具有十分重要的影响，但是上诉人对于该协议书的内容对于争议的解决具有什么重要的影响并未说明法律根据，汇银担保有限公司、孙东富和韩克杰之间的三方协议对协议当事人之外的被上诉人没有法律约束力，一审法院认为汇银担保有限公司、被上诉人是二个独立法人，汇银担保有限公司、孙东富和韩克杰之间的三方协议与本案无关，适用法律正确。上诉人主张，韩克杰作为被上诉人雷沃重工股份有限公司派驻山西的大区经理，其在协议中所作出的意思表示，可以视为被上诉人的真实意思表示，对于争议解决办法的约定，涉事各方均应遵守，上诉人主张的争议解决办法的约定并未剥夺也不能剥夺被上诉人依法起诉的权利。上诉人主张，上诉人孙东富在庭审抗辩中提出曾有四台装载机退回被上诉人，且与被上诉人派驻山西的大区经理韩克杰协商了顶款金额，FL956银海顶回的装载机，协商顶款12万元；整机编号LKBSG9JV1CX004213，FL955F装载机协商顶款15万元；整机编号CLW009LFEDH006007，FL955F装载机协商顶款20万元；FL955F销售给王兵的装载机协商顶款12万元。对于上述事实，上诉人没有提供证据证明，上诉人虽然述称韩克杰对于本案事实的查清和欠款数额的确定具有重要作用，但是未提出申请要求韩克杰出庭作证，原审法院没有传唤韩克杰出庭作证并不违反法律程序，举证责任依法应由上诉人承担。上诉人主张，汇银担保有限公司的所作所为产生的法律后果，依法应当由被上诉人雷沃重工股份有限公司承担，原审被告与上诉人拖欠货款依法应负违约责任，汇银担保有限公司所作所为与本案买卖合同关系没有关联性，上诉人的主张没有法律根据。综上所述，太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、孙东富、范建华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费35324元，由上诉人太原市富东冀东汽车连锁销售有限公司、孙东富、范建华负担。本判决为终审判决。审判长  何波审判员  孙涛审判员  李玲二〇一七年十二月二十二日书记员  刘青