河南省渑池县人民法院刑 事 判 决 书（2015）渑刑初字第221号公诉机关渑池县人民检察院。被告人董世超，男，1968年8月21日出生，汉族，小学文化，无业，住河南省伊川县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月23日被渑池县公安局刑事拘留，5月26日被逮捕。辩护人范纪奎，河南首正律师事务所律师。渑池县人民检察院以三渑检公诉刑诉〔2015〕103号起诉书指控被告人董世超犯贩卖毒品罪，于2015年8月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。渑池县人民检察院指派检察员李韶伟出庭支持公诉，被告人董世超及其辩护人范纪奎到庭参加诉讼。期间公诉机关建议补充侦查一次。现已审理终结。渑池县人民检察院指控：1、2015年3月29日凌晨2时许，被告人董世超经事先和杨一鹏（另案处理）电话约定，二人在洛阳市洛伊快速路中段路西一加油站附近见面，在杨一鹏驾驶的豫Ｍ×××××奔腾轿车上，被告人董世超卖给杨一鹏90克冰毒和90粒麻古。杨一鹏以手机支付宝转账方式连续三次向董世超的支付宝账户转账14500元。经鉴定，在被查获毒品检出甲基苯丙胺。2、2015年4月22日下午，杨一鹏和被告人董世超电话联系购买50克冰毒30克麻古，后按董世超的要求约在洛阳市伊川县金悦大酒店门口见面进行毒品交易。当晚21时许，渑池县公安局民警在伊川县金悦大酒店门口布控，将正在该处等候杨一鹏的被告人董世超抓获。针对上述指控，公诉机关向本院移交了物证照片，书证，证人证言，被告人董世超的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录，视听资料等证据。指控认为，被告人董世超违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺99.117克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其在第二起犯罪事实中系犯罪未遂，可以从轻处罚。提起公诉，请求依法判处。庭审中被告人董世超辩称自己没有卖给杨一鹏毒品，且从自己身上未查获毒品。其辩护人主要辩护意见是：指控第1场董世超贩卖毒品的数量无法确定，且杨一鹏供述前后不一致，无法排除合理怀疑；指控第2场未查获毒品，系公安机关诱捕，故指控董世超贩卖毒品证据不足，罪名不能成立。经审理查明：1、2015年3月28日晚，杨一鹏（另案处理）电话联系被告人董世超准备购买毒品，后杨一鹏驾驶豫Ｍ×××××一汽奔腾轿车与其女友曹某走连霍高速到洛阳。3月29日凌晨2时许，杨一鹏按董世超要求在洛阳市洛伊快速路中段路西一加油站附近与董世超见面，在杨一鹏驾驶的轿车上，董世超卖给杨一鹏25克冰毒和30粒麻古（3.04克），杨一鹏以手机支付宝转账方式连续三次向董世超手机支付宝账户转账14500元。3月31日晚杨一鹏向杨某贩卖毒品时被渑池县公安局民警抓获，并在其身上及家中起获部分疑似毒品，以上贩卖及起获的毒品经称重共计18.11克，该均系杨一鹏2015年3月29日从董世超处购买的毒品。后公安机关对起获的疑似毒品取样送检，经鉴定，检材中检出甲基苯丙胺。2、杨一鹏归案后于2015年4月22日下午配合侦查人员用之前和董世超联系购买毒品的手机向董世超打电话称要购买50-60克毒品，后按董世超要求双方约定在洛阳市伊川县金悦大酒店门口见面。当日21时许，侦查人员在金悦大酒店门口布控，并将正在该处等候杨一鹏的董世超抓获。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、受案登记表、破案报告等证实：2015年3月31日晚渑池县公安局禁毒大队民警在渑池黄河大酒店查获贩毒人员杨一鹏及买毒人员杨某，从杨某、杨一鹏身上及住处起获疑似毒品。经讯问杨一鹏，其供述毒品系从上线董世超处购买。2015年4月22日应杨一鹏主动要求，在公安民警监控下杨一鹏按以往交易习惯联系董世超购买毒品，双方约定在洛阳伊川金悦酒店门口见面，当晚董世超在金悦酒店门口被布控民警抓获。2、渑池县公安局扣押物品清单、照片，称重记录等证实：2015年3月31日、4月1日公安机关从杨某、杨一鹏身上及住处起获疑似毒品当着杨一鹏的面经称重总重18.11克，并分组编号。3、三门峡市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定意见证实：查获的涉案疑似毒品经提取检测编号送检，均检出甲基苯丙胺。4、同案杨一鹏的证言、辨认笔录证实：我从2013年下半年开始吸毒，我的电话是138××××2111。2015年3月底的一天夜里，经我事先电话联系，我与女友曹某开我的豫Ｍ×××××奔腾轿车到洛阳，在洛伊快速路中段路西一加油站附近，我在车上从一个叫“董哥”的男子（手机153××××7220）处购买了25克冰毒、30粒麻古，当时我往董哥提供的他的手机支付宝账号转了14500元，转账时曹某在车上看着，董哥说话结巴。2015年3月31日晚我在渑池黄河大酒店卖给大头1克冰毒、1片麻古（经称重共1.02克），收他400元，后被公安机关查获，这些毒品及从我身上、住处查获的毒品（经称重共17.09克）都是从董哥处买的。我愿意配合，事先与董哥联系买毒品，然后去洛阳和他交易时找机会抓他。经杨一鹏辨认：董哥即董世超；大头即杨某；洛伊快速路中段路西一加油站附近即为杨一鹏与上线董世超交易时见面的地点。5、证人杨某的证言证实：2015年3月31日晚其在渑池黄河大酒店以400元价格从杨一鹏处购买冰毒、麻古共1.02克（经称重）。6、证人曹某的证言、辨认笔录证实：2015年3月底的一天半夜我与男友杨一鹏开他的奔腾轿车去洛阳，上车我就睡了，醒来时见车后排坐一中年男子，听见那男子（最大特征是说话结巴，语速非常急，见面能辨认出来）给杨一鹏读了一个手机号说“这手机号就是我的支付宝账号，你把钱转到里吧”，当时我感觉杨一鹏转了三次钱，后我与杨一鹏驾车回义马，在杨一鹏家我见他从身上掏出一包毒品说“这次的东西应该挺好”，我估计他是去洛阳找那个人交易毒品。他们的交易地点离高速口很近，当时杨一鹏用他尾号“2111”手机转的账。经曹某辨认：说话结巴的中年男子即董世超。7、被告人董世超的供述与辩解：我没有贩毒，也没从他人手中买过毒品。这一年多一直用135××××7220这个手机号，没用过别的号。我不认识小杨或杨一鹏，忘记啥时间把他的138××××2111号存在我手机里了，我们之间不可能有任何经济往来。2015年4月22日我手机135××××7220与小杨手机138××××2111频繁通话我说不清，小杨老打电话骚扰我。我平时说话有点结巴，我开通有手机支付宝，但没用过，2015年3月底没人往我个人账户打过钱。8、转账记录、通话清单、照片、监控照片等证实：（1）杨一鹏138××××2111手机2015年3月29日凌晨2:55-56分以支付宝转账方式往董世超账户三次转账共14500元；（2）杨一鹏驾驶豫Ｍ×××××一汽奔腾轿车与曹某2015年3月29日1时20分从义马上高速，3月29日4时从义马下高速；（3）从2015年3月28日23时57分至29日2时35分董世超153××××7220与杨一鹏138××××2111手机多次通话。9、身份证明证实：被告人董世超的身份情况。10、视听资料证实：2015年4月22日杨一鹏138××××2111手机联系董世超153××××7220手机购买毒品50-60克，后按董世超要求双方约定在洛阳市伊川县金悦大酒店门口见面。针对公诉机关指控董世超贩卖甲基苯丙胺99.117克的犯罪事实与被告人及其辩护人的辩解与辩护意见，结合本案的事实、证据，评判如下：1、关于指控第1场董世超2015年3月29日贩卖给杨一鹏毒品的事实，虽董世超予以否认，但其对是否认识杨一鹏、双方是否有经济往来、双方为何频繁通话、是否转账等主要情节的庭前供述与庭审陈述不一致，并不能作出合理解释，而杨一鹏、曹某的证言能够相互印证，另有辨认笔录、转账记录、通话清单等证据予以佐证，足以认定该场董世超贩卖毒品的事实存在。关于该场的贩卖毒品数量，公诉机关按杨一鹏的在案供述及其被抓获后的相关扣押、称重记录等予以指控，但杨一鹏对该场购买毒品的数量及付款方式、数额的供述出现反复，且双方的转账记录并不能证实14500元均系贩卖毒品的交易额，依据有利于被告人原则，认定该场董世超贩卖25克冰毒、30粒麻古为宜。2、关于指控第2场的犯罪未遂及数量，该场中被告人董世超本没有贩卖毒品的主观意图，而是杨一鹏在公安机关安排下诱惑后形成犯意，进而实施毒品犯罪，属公安机关利用杨一鹏的犯意及数量“引诱”，且系犯罪未遂，应从轻处罚。故公诉机关指控董世超贩卖毒品的数量与本院查明事实不符，应予更正。董世超辩解没有贩卖毒品及其辩护人认为指控董世超贩卖毒品罪名不能成立的相关辩解与辩护意见理由不足，不予采纳。本院认为，被告人董世超违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺2场，其中1场既遂（28.04克），1场未遂，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。我国刑法规定，贩卖毒品不论数量多少，均应追究刑事责任；贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金，对被告人董世超应在上述量刑幅度内量刑。被告人董世超的认罪态度及其在第2场犯罪中的相关情节在量刑时应予考虑。犯罪分子的违法所得应当予以追缴。结合本案的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人董世超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金10000元。二、依法追缴被告人董世超的违法所得。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2024年4月22日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  赵 峰审 判 员  刘韶兴代理审判员  王洪召二〇一五年十二月十日书 记 员  左小慧