.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院民事判决书（2017）辽02民终8263号上诉人（原审原告）：王红，女，汉族，1978年11月18日生，住辽宁省瓦房店市。上诉人（原审被告）：大连万明不锈钢制品有限公司。住所地：大连市西岗区长春路196号。法定代表人：吕新，该公司总经理。委托诉讼代理人：张威，系大连瓦房店市大众法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：温安宇，系北京市盈科（大连）律师事务所律师。上诉人王红因与上诉人大连万明不锈钢制品有限公司合同纠纷一案，不服辽宁省瓦房店市法院（2017）辽0281民初1455号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，由审判员吴巍立担任审判长，与审判员何川（主审）、审判员林荣峰组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王红、上诉人大连万明不锈钢制品有限公司的委托诉讼代理人张威、温安宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人王红上诉请求：撤销原审判决，改判支持上诉人王红59.4万元的诉讼请求。事实和理由：一审判决仅认定108万元投资款的30%作为王红的报酬，而大连万明不锈钢制品有限公司在140亩土地上已经投资198万元，其中30万元为转包费，60万元是大连万明不锈钢制品有限公司为获得案涉地块支付的代价，均属于大连万明不锈钢制品有限公司对案涉地的投资款，一审判决未按照投资款198万元的30%予以支持不当；（2016）辽02民终5608号民事判决书已经认定案涉《转包协议书补充协议》有效，上诉人王红是该协议的当事人，案外人贾涛作为土地承包经营权合同当事人的合法权利没有受到侵害，贾涛不是收取流转收益的唯一主体。综合5608号民事判决所认定的事实，王红及曲店村民委员会均有权收取流转收益，大连万明不锈钢制品有限公司支付给王红、曲店村及贾涛的款项均为该140亩地的投资款，故王红有权取得198万元投资款的30%，即59.4万元。针对上诉人王红的上诉请求及理由，上诉人大连万明不锈钢制品有限公司答辩称不同意上诉人王红的上诉请求及理由，其主要观点为：王红非《转包协议书补充协议》的当事人，不具备原告资格，无权要求大连万明不锈钢制品有限公司履行合同中的任何义务；王红系代理行为非居间行为；王红主张其所谓佣金、流转收益款为协议第二条140亩土地所有投资的30%属偷换概念。上诉人大连万明不锈钢制品有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回王红的诉讼请求。事实和理由：王红与大连万明不锈钢制品有限公司之间未签订居间合同，未约定所谓居间报酬，实际上，王红首先取得了原土地承包人贾涛的授权委托书，拥有独立对该土地定价的权利并行使了该定价权，之后与大连万明不锈钢制品有限公司进行协商并签订了土地转让合同，王红作为贾涛的代理人的同时不可能再成为居间人，如王红是所谓的居间人，取得30%高昂居间费的同时明显侵犯了委托人贾涛的合法权利，该行为属于无效行为。《转包协议书补充协议》的订立主体为大连万明不锈钢制品有限公司与瓦窝曲店村民委员会，王红并非该补充协议的签订主体，大连万明不锈钢制品有限公司在该补充协议第二条当中所做30%股份的陈述是其在已经取得该土地承包权以后并想以后成立公司进行经营运作的预计打算，属于赠与行为，大连万明不锈钢制品有限公司有权撤销赠与，并非一审判决所认定是其对王红所谓居间行为的报酬入股。先前约定由王红负责处理该土地免税以及土地上的两笔债务，王红在接受了大连万明不锈钢制品有限公司60万元转款后未履行约定义务，致使万明公司在施工过程中受阻，新公司亦因此未能成立。王红在本案提出的诉讼属于重复诉讼。针对大连万明不锈钢制品有限公司的上诉请求及理由，上诉人王红答辩称不同意上诉人大连万明不锈钢制品有限公司的上诉请求及理由，其主要观点为：王红接受贾涛设有保底条款的委托居间出售案涉林地承包经营权，该林地权上还有债务未结清而被法院查封，贾涛无力处理，故设保底条款，约定基本佣金，又约定超110万元以上溢价款作为王红垫资办理解除查封并促成居间交易的风险佣金。大连万明不锈钢制品有限公司认可处于纷争的林地及贾涛设有保底条款的委托协议书条件，认可王红协调及垫资魄力，承诺王红注册成立1000万元公司。大连万明不锈钢制品有限公司仅支付198万元就拿到正常市场价400万元左右的土地，故协商王红把溢价款投资入股，王红考虑60万元以上债务承担资金问题，即同意共同经营，即有《转让协议书补充协议》第二条王红30%股权约定。上诉人王红向一审法院起诉请求：请求大连万明不锈钢制品有限公司支付给王红促成案涉地交易的佣金、流转收益款（计算标准以协议第二条140亩地所有投资的30%）。一审法院认定事实：2011年7月7日，大连万明不锈钢制品有限公司与案外人贾涛签订《转包协议书》，约定”甲方：贾涛；乙方：大连万明不锈钢制品有限公司。...二、标的：姜沟南山140亩林场（包含工业用地20772平方米），余下35年使用权转让。三、价格：108万元，2011年7月7日一次性付清。债权债务：签订本协议之前债权债务，由甲方承担，签订本协议以后债务由乙方承担。”大连万明不锈钢制品有限公司于同日与瓦房店市瓦窝镇曲店村村民委员会签订《转包协议书补充协议》，约定”甲方：瓦窝镇曲店村；乙方：大连万明不锈钢制品有限公司。...二、...乙方将140亩土地所有投资的30%股份作为王红股份并在工商局注册。”2016年王红向法院提出诉讼请求，要求大连万明不锈钢制品有限公司对上述补充协议确认其效力，同时要求确认王红享有《转包协议书补充协议》的30%股份。经原审法院（2016）辽0281民初2305号民事判决驳回了王红的诉讼请求。王红不服，向本院提起上诉。在本院二审审理过程中，王红撤回了部分诉讼请求，即确认王红享有《转包协议书补充协议》的30%股份。本院作出了（2016）辽02民终5608号民事判决，判决撤销（2016）辽0281民初2305号民事判决，确认大连万明不锈钢制品有限公司与瓦房店市瓦窝镇曲店村村民委员会签订于2011年7月7日的《转包协议书补充协议》合法有效。一审法院认为，通过大连市中级人民法院的判决来看，大连万明不锈钢制品有限公司与瓦房店市瓦窝镇曲店村村民委员会签订于2011年7月7日的《转包协议书补充协议》合法有效。该协议的第二条内涵就是王红促成了瓦房店市瓦窝镇曲店村村民委员会与大连万明不锈钢制品有限公司间关于案涉土地各种意向达成一致意见，使大连万明不锈钢制品有限公司意志得以实现，王红的工作得到了大连万明不锈钢制品有限公司的认可。该工作实质上是一种居间行为。大连万明不锈钢制品有限公司以30%股份作为王红的报酬。该协议签订后大连万明不锈钢制品有限公司长久没有注册成立公司，致使王红30%公司股份在工商注册股权已无法实现，王红要求返还应得的权益，应予以支持。现有证据表明大连万明不锈钢制品有限公司在购买土地时投资了108万元，因为大连万明不锈钢制品有限公司承诺将140亩土地所有投资的30%股份作为王红股份并在工商局注册，现大连万明不锈钢制品有限公司已无法成立公司，因此108万元的30%即324000元应视为给王红的报酬，应予返还。至于另外90万元，其中60万元用于处理其它事务，余下30万元是土地承包费，不应计算在投资范围之内，故不予支持。至于大连万明不锈钢制品有限公司主张王红在（2016）辽02民终5608号民事判决中，撤回请求确认王红享有《转包协议书补充协议》的30%股份与本案要求返还30%投资并不矛盾，也不是同一请求。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第二百四十六条之规定，判决如下：大连万明不锈钢制品有限公司于判决生效后十日内，向王红支付报酬324000元；二、驳回王红其它诉讼请求。如未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，王红承担7100元，大连万明不锈钢制品有限公司承担4700元。二审中，上诉人大连万明不锈钢制品有限公司提交了一份转包协议书，拟证明30%的干股是给瓦窝镇曲店村委会的，在实际签署的时候以王红的名义顶替。本院组织当事人进行证据交换和质证，上诉人王红对刘安仁签字的真实性不能确认，对该证据的真实性有异议，并认为协议的甲方贾涛、乙方大连万明不锈钢制品有限公司没有签字，不属于生效协议，协议内容也无法证明大连万明不锈钢制品有限公司拟将干股给村委会的主张。经审查，该《转包协议书》仅在在形式上有”刘安仁”签字，无合同主体贾涛、万初明、瓦窝镇曲店村委会的签名及印章，本院对该证据不予采信。本院经审查，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，现已生效的(2016)辽02民终5608号民事判决书已确认案涉”大连万明不锈钢制品有限公司与瓦房店市瓦窝镇曲店村民委员会签订于2011年7月7日的《转包协议书补充协议》合法有效”，该协议依法对协议的签约方大连万明不锈钢制品有限公司具有约束力。根据该《转包协议书补充协议》第二条的约定：”......大连万明不锈钢制品有限公司将140亩土地所有投资的30%股份做为王红股份并在工商局注册”，此系大连万明不锈钢制品有限公司的承诺，王红确认，对双方具有约束力，大连万明不锈钢制品有限公司负有将140亩土地所有投资的30%股份做为王红股份并在工商局注册的义务。自协议签订至今，大连万明不锈钢制品有限公司未依约履行”将140亩土地所有投资的30%股份做为王红股份并在工商局注册”，且大连万明不锈钢制品有限公司已明确表明其不再履行该条款所约定的内容，大连万明不锈钢制品有限公司对王红构成违约，应向王红承担违约责任，赔偿王红所造成的损失，王红的损失应系其应得权益，则王红要求给付其应得权益，即140亩土地所有投资的30%对应的现金价值，有事实及法律依据，一审法院予以支持并无不当，本院予以确认。关于大连万明不锈钢制品有限公司提出的补充协议第二条约定的30%股权系其对王红的赠与行为，其有权予以撤销的上诉主张，本院认为，王红居间促成《转包协议书》、《转包协议书补充协议》签订，且根据《转包协议书补充协议》内容，王红在该协议项下亦负有一定的义务，则可以认定王红在上述两份协议的签订及履行过程中，其并非单纯获得利益，这与赠与合同性质中一方给付对方某种利益，对方取得该利益时不支付任何对价并不等同，故本院对大连万明不锈钢制品有限公司此项上诉主张不予采纳。关于大连万明不锈钢制品有限公司上诉提出的王红未履行约定义务，致使其不能成立公司的上诉主张，因大连万明不锈钢制品有限公司对此未提供证据予以证明，故本院对其此项主张不予采纳。关于大连万明不锈钢制品有限公司提出王红并非《转包协议书补充协议》的当事人，不具备原告资格的观点，已生效的(2016)辽02民终5608号民事判决书已经认定”王红并非案外人，与诉争合同有权利义务关系”，故本院对其此项主张不予采纳。关于大连万明不锈钢制品有限公司提出的王红本案所提诉讼属于重复诉讼的上诉主张，一审判决对此已有论述，并无不当，本院对此不再赘述。关于王红上诉提出其有权取得198万元投资款的30%，即59.4万元的上诉主张，本院认为，根据案外人贾涛与大连万明不锈钢制品有限公司签订的《转包协议书》，贾涛系140亩土地的原承包经营权人，大连万明不锈钢制品有限公司为获得该140亩土地的承包经营权向原权利人贾涛支付的价格为108万元，则一审法院认定该108万元为大连万明不锈钢制品有限公司对140亩土地的投资，有事实及法律依据。而另90万元，其中30万元，依《转包协议书补充协议》系大连万明不锈钢制品有限公司向瓦窝镇曲店村支付的土地转包费，为大连万明不锈钢制品有限公司为获得该140亩土地的承包经营权而支付的对价，亦应认定该30万元为大连万明不锈钢制品有限公司对140亩土地的投资，一审法院对此未予认定不当，本院予以纠正；关于另60万元，根据生效判决认定，依《转包协议书补充协议》第一条的约定，系为解决地上遗留房地产税、土地税及滞纳金等问题而交予王红用于办理免除33亩工业用地的房产税，偿付（1999）民初字第29号、第2030号民事案件的执行款，办理解除查封手续等，系大连万明不锈钢制品有限公司为排除该土地承包经营权上的权利瑕疵而支付的款项，亦应认定为大连万明不锈钢制品有限公司为获得该140亩土地的承包经营权而支付的对价。综上，王红有权取得198万元投资款的30%，即59.4万元。上诉人大连万明不锈钢制品有限公司上诉请求不成立，上诉人王红上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）之规定，判决如下：一、撤销辽宁省瓦房店市法院（2017）辽0281民初1455号民事判决第二项；二、变更辽宁省瓦房店市法院（2017）辽0281民初1455号民事判决第一项为大连万明不锈钢制品有限公司于判决生效后十日内，向王红支付594000元。如果未按本判决指定的期间履行给附金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11800元，由大连万明不锈钢制品有限公司负担；二审案件受理费10050元（王红已预交5350元，大连万明不锈钢制品有限公司已预交4700元），由大连万明不锈钢制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长吴巍立审判员何川审判员林荣峰二〇一七年十二月二十九日书记员李波