中华人民共和国广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2015）中二法民三初字第81号原告（反诉被告）：MAUROBACCHI，男，意大利共和国居民，现住广东省广州市天河区，护照号码2638。委托代理人：袁雄飞，广东熊何律师事务所律师。被告（反诉原告）：董小锐，男，汉族，住四川省南部县，现住广东省中山市，公民身份号码5714。委托代理人：刘凯麟，广东言泰律师事务所律师。原告MAUROBACCHI诉被告董小锐涉外承揽合同纠纷一案，本院于2015年9月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月22日、11月18日公开开庭进行了审理。原告MAUROBACCHI及其委托代理人袁雄飞，被告董小锐的委托代理人刘凯麟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告MAUROBACCHI诉称：原告MAUROBACCHI与被告董小锐自2013年合作加工鞋子。2015年8月4日，原告MAUROBACCHI邀约被告董小锐定制一批鞋子，规格为：黑4**双，黑红双色495双，橙色1016双，皇家蓝1016双，黄色300双，葡萄色3010双，墨绿色395双，橄榄绿2336双，共计9063双，单价均为83元，被告董小锐接受邀约，约定9月10日交货。2015年8月18日，原告MAUROBACCHI根据交易习惯支付10%订金100000元给被告董小锐，但被告董小锐得知原告MAUROBACCHI同时还向其他厂家订做相同类型的鞋子并且支付30%订��后，要求原告MAUROBACCHI支付30%订金，并且要求将鞋子的单价提高到每双87.5元。原告MAUROBACCHI认为在双方达成合约后，被告董小锐单方要求提高订金和单价属于违约，且在原告MAUROBACCHI多次要求被告董小锐进行生产后，被告董小锐仍然拒绝生产，以实际行为表示不履行合同。据此，原告MAUROBACCHI向法院提起诉讼，请求依法判令：一、解除原告MAUROBACCHI与被告董小锐之间的承揽合同关系；二、被告董小锐返还订金100000元；三、被告董小锐承担本案诉讼费用。原告MAUROBACCHI针对本诉反诉提交如下证据：1.中国银行客户回单；2.鞋子规格单3张；3.2015年8月3日、4日微信个人聊天记录；4.2015年8月5日-14日微信群聊聊天记录；5.2015年8月18日微信群聊聊天记录；；6.2015年8月20日-22日个人聊天记录；7.2015年8月19日录音文字整理及光盘；8.2015年9月23日电话录音及光盘、通讯记录、余火明名片；9.收款收据2份。被告董小锐针对原告MAUROBACCHI的诉讼请求辩称：被告董小锐没有违约，双方约定订金150000元，但原告MAUROBACCHI仅支付100000元，经被告董小锐多次追讨，原告MAUROBACCHI仍未足额支付订金，是原告MAUROBACCHI违约。被告董小锐为了履行合同，购买了原材料、制作了样品，若解除合同，原告MAUROBACCHI应当赔偿被告董小锐的经济损失。被告董小锐提起反诉称：原告MAUROBACCHI与被告董小锐合作加工鞋子。2015年8月4日，双方通过短信交流达成约定，由被告东董小锐为原告MAUROBACCHI订做一批鞋子，原告MAUROBACCHI向被告董小锐发出订单，订单写明了鞋子的商标、原料、衬套、外底、颜色、尺寸型号、数量等，共9063双，单价为83元每双，并通过短信约定订金150000元。此后，被告董小锐按照原告MAUROBACCHI的要求制作了样板鞋，并为履行合同对鞋子进行了打样配色，购买了鞋底、鞋面、衬套、各种颜色的皮子原料，付出大量劳动和费用。双方达成约定后，原告MAUROBACCHI支付99970元订金，剩余订金至今未付，鉴于原告MAUROBACCHI是外国公民，在订金未到账的情况下，被告董小锐暂时停止履行合同。现原告MAUROBACCHI向法院申请解除双方的承揽合同，因为承揽合同中，定做人享有解除权，虽然被告董小锐没有违约行为，但还是同意解除合同，但原告MAUROBACCHI应赔偿被告董小锐的损失。故，被告董小锐向法院提起反诉，请求依法判令：一、解除原告MAUROBACCHI与被告董小锐的承揽合同关系；二、原告MAUROBACCHI赔偿被告董小锐经济损失136724.5元，包括打样制作样板谢的费用4500元、订购原材料的费用132224.5元；三、原告MAUROBACCHI支付上述经济损失的利息（按本金136724.5元为基数从起诉之日起计至本息清偿之日止，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算）；四、原告MAUROBACCHI承担本案诉讼费用。被告董小锐针对本诉反诉提供如下证据：1.2015年8月18日聊天记录；2.打样的图片；3.现场鞋材实物照片；4.2015年8月18日的送货单及2015年10月14日的收据、同泰皮革商行的送货单、利鑫鞋料厂的送货单、和信鞋材的收据、永锋鞋材的出货单、锐丰皮革厂的单据、���泰皮革的出货单、融兴货运的提货收据、东莞市登威服饰有限公司的送货单、运通中港速运快递单、吉田拉链的单据、2015年8月16日的收据；5.鞋样照片。原告MAUROBACCHI针对被告董小锐的反诉辩称：原告MAUROBACCHI同意解除双方的承揽关系，但不同意对被告董小锐进行赔偿，理由为：根据双方的交易习惯及约定，原告MAUROBACCHI已经支付订金100000元，在被告董小锐得知原告MAUROBACCHI将部分订单交给其他厂家加工后，要求提高订金和单价，被告董小锐违约在先；被告董小锐主张打样费用由其支付与事实不符，打样定模的费用实际由原告MAUROBACCHI承担，被告董小锐提供的证据不能证明其实际购买了加工涉案鞋子的原材料，故被告董小锐要求原告MAUROBACCHI赔偿其经济损失的请求没有依据，反诉费用应由被告董小锐负担��经审理查明：2015年8月4日，MAUROBACCHI与董小锐通过微信聊天的方式，就董小锐为MAUROBACCHI加工鞋子事宜达成一致，双方确定鞋子单价为每双83元，同时还约定了加工鞋子的数量、颜色、材质等，但双方未签订书面承揽合同。同年8月18日，MAUROBACCHI通过银行转账99970元给董小锐，双方确定该99970元为合同订金，但MAUROBACCHI称根据双方约定及之前的交易习惯本案订金为100000元，董小锐则称本案订金为150000元。MAUROBACCHI提交的微信聊天记录反映，2015年8月18日，双方一直在就订金的数额进行协商，董小锐要求MAUROBACCHI支付150000元订金再组织生产，但MAUROBACCHI只同意支付100000元订金，最后双方没有协商一致，导致双方没有继续履行合同。董小锐提供2015年8月18日的送货单及2015年10月14日的收据、同泰皮革商行的送货单、利鑫鞋料厂的送货单、和信鞋材的收据、永锋鞋材的出货单、锐丰皮革厂的单据、美泰皮革的出货单、融兴货运的提货收据、东莞市登威服饰有限公司的送货单、运通中港速运快递单、吉田拉链的单据、2015年8月16日的收据证实，其为履行与MAUROBACCHI的承揽合同，订购了价值132224.5元的材料，上述材料现存放在董小锐的仓库内，请求法院到现场核实；董小锐称其制作了涉案产品的样品，支出费用4500元。MAUROBACCHI则称涉案的鞋子需要的材料在市场上可以随意买到，董小锐不能证实上述材料就是用于加工涉案合同的鞋子，鞋子的样品是MAUROBACCHI提供的，不是董小锐加工的。董小锐称其是做鞋子的；MAUROBACCHI则称董小锐开商店销售拉链和鞋底。本院认为：本案属涉外承揽合同纠纷，应���照涉外案件处理。本案被告董小锐现在的住所地为中山市，位于本院辖区内，且本院有权管辖涉外民商事案件，故本院对本案具有管辖权。当事人没有约定处理本案争议应适用的法律，庭审中双方自愿选择适用中国法律，符合规定，本院予以确认，故本案应适用中国法律作为准据法。MAUROBACCHI与董小锐均同意解除双方的承揽合同关系，是双方对自身权利的处分，没有违反法律、法规等强制性规定，本院予以确认。合同解除后，董小锐收取的99970元的订金应当返还给MAUROBACCHI。本案争议的焦点是MAUROBACCHI是否应当赔偿董小锐为履行合同购买材料及制作样品受到的损失，首先，董小锐购买的材料均是普通材料，在市场上可以购买到，而董小锐自称是从事鞋子加工生意，亦会购买制作鞋子的材料，故仅凭董小锐仓库内存放了上述材料，没有其他证据佐证的情况下，不能认定上述材料就是董小锐为履行与MAUROBACCHI之间的承揽合同而购买的材料，董小锐要求MAUROBACCHI承担购买材料的经济损失132224.5元没有依据，本院不予支持；其次，董小锐提供的证据不能证实其制作了鞋子的样品，目前董小锐也没有提供其支付4500元的单据，故董小锐要求MAUROBACCHI承担打样费用没有依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一款、第六十四条第一款、第三款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，判决如下：一、原告MAUROBACCHI与被告董小锐之间的承揽合同于本判决生效之日立即解除；二、被��董小锐于本判决生效之日起向原告MAUROBACCHI返还订金99970元；三、驳回原告MAUROBACCHI其他的诉讼请求；四、驳回被告董小锐的反诉请求。案件受理费2300元（原告已预缴2300元），反诉费1517元（被告已预缴1517元），合计3817元，由被告董小锐负担（案件受理费2300元由被告于本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。如不服本判决，原告大扬集团有限公司MAUROBACCHI可在判决书送达之日起三十日内，被告董小锐可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  郭 宁人民陪审员  麦淑清人民陪审员  梁轩泉二〇一五年十二月二十九日书 记 员  刘琦珊附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一款对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖��第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百一十五条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同包括加工、定作、修理、测试、检验等工作。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。第7页共8页