石家庄市新华区人民法院 民 事 判 决 书 (2014)新民二初字第304号 原告河北某某集团有限责任公司，住所地石家庄市。 法定代表人李某某，该公司董事长。 委托代理人王某某，河北新旭光律师事务所律师。 委托代理人赵某某，河北新旭光律师事务所律师。 被告唐山市某某水利水电工程有限公司，住所地唐山市。 法定代表人白某某，该公司总经理。 委托代理人焦某某，河北冀华律师事务所律师。 第三人唐山某某发展投资集团有限公司，住所地唐山市。 法定代表人孙某某，系该公司总经理。 委托代理人苏某某，系该单位职工。 委托代理人王某某，系该单位职工。 原告河北某某集团有限责任公司（以下简称河北某某）与被告唐山市某某水利水电工程有限公司（以下简称唐山某某公司）、第三人唐山某某发展投资集团有限公司（以下简称某某投资集团）合同纠纷一案，本院受理后，被告唐山某某公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2014年6月11日作出（2014）新民立初字第46号民事裁定书，裁定驳回被告唐山某某公司对管辖权提出的异议。被告唐山某某公司不服提起上诉，石家庄市中级人民法院于2014年11月7日作出（2014）石民立终字第00657号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告河北某某委托代理人王某某、赵某某，被告唐山某某公司法定代表人白某某及其委托代理人焦某某，第三人唐山某某投资集团委托代理人苏某某、王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告河北某某诉称：2009年11月24日被告以原告名义承揽了某某工业区河北二桥工程，与某某投资集团签订了《建设工程施工合同》，作为实际施工人实际履行了该施工合同。2010年1月19日原、被告补签了《联合经营协议书》，约定被告可在唐山区域以原告名义承揽施工任务，独立承担所承揽项目产生的一切费用，并自行对项目工程质量、安全、工期负责，自行解决相应债权债务纠纷，独立承担所有民事、行政、经济的法律责任。在《联合经营协议书》履行期间，被告仅以原告名义承揽了河北二桥一项工程，再无其他工程，但被告严重违反协议约定，导致原告为被告代付款项6130099.85元。除此之外，被告还存在其他严重侵害原告合法权益的行为，导致原告的合同目的无法实现，双方签订的《联合经营协议书》应当解除，被告应当返还原告代付的款项，并支付逾期付款利息。故诉至法院，请求依法判令解除原、被告签订的《联合经营协议书》，被告返还原告代付款项6130099.85元，并支付逾期付款利息10万元（此为暂定数额，最终计算至本息还清之日止）；诉讼费由被告负担。 被告唐山某某公司辩称：1、被告与原告签订的《联合经营协议书》实质是被告为原告做项目承包人，原告依法应当独立承担相应的民事、行政、经济及相关债权债务纠纷，不存在原告为其法人组织内部成员对外代付款项的法律关系。2、原告利用被告实际施工能力及招揽业务优势已然谋利，实现了预期的经济效果，支付相应的工程合同款项是其法定的合同义务，原告应当对外依法承担合同责任、对内依法履行项目承包约定，但原告至今仍未能履行对内经济义务，相反又转嫁利益风险于被告，显然原告在谋取不正当利益。3、原、被告签订《联合经营协议书》的前提是原告与第三人签订的《建设工程施工合同》，这两个合同有着内在的联系，原告与被告之间合同的解除及相应赔偿不是孤立的一个法律关系所能涵盖的。4、被告在唐山区域除了承揽河北二桥项目外，还承揽了土地整理项目、公路项目、房建项目等众多工程。5、43436元劳务费与被告无关，不应由被告支付。综上，请求依法驳回原告的诉求。 第三人某某投资集团述称：1、原告为河北二桥工程的中标单位，并作为承包人就该工程与第三人签订了《某某工业区河北二桥工程施工合同》。对于原告与被告之间的《联合经营协议书》，第三人并不知情。就河北二桥工程，第三人与被告之间未签订过合同。2、原告称与第三人之间就河北二桥工程的《建设工程施工合同》已解除，与事实情况不符，因河北二桥工程工期严重逾期，且自2012年6月停工至今，第三人与原告虽然就合同终止事宜进行过多次协商，但至今就终止合同事宜双方未签署协议。 案件事实 一、2009年9月18日第三人某某投资集团向原告河北某某发出《中标通知书》，载明由河北某某中标承建某某工业区河北二桥工程。 2009年11月24日白俊高作为原告代理人与第三人某某投资集团签订《某某工业区河北二桥工程施工合同》（以下简称施工合同），约定原告承包某某工业区河北二桥工程，工期为360天，合同价为85688296元。 唐山某某基础设施建设投资有限公司于2010年9月14日更名为唐山某某基础设施建设投资集团有限公司，于2010年9月20日更名为唐山某某发展投资集团有限公司（即本案第三人）。 二、2010年1月19日原告河北某某与被告唐山某某公司签订《联合经营协议书》，约定被告可以在唐山区域以原告名义承揽施工任务，被告独立承担所承揽项目产生的一切费用，并自行对项目工程质量、安全、工期负责，自行解决相关债权、债务纠纷，独立承担所有民事、行政、经济的法律责任；被告所承接的每项工程如自行组织施工，造价在5000万元以下，按2%管理费向原告交纳，造价在5000万元以上1亿元以下按1.5%管理费向原告交纳，造价在1亿元以上按1%管理费向原告交纳，上交给原告的管理费，应在每次建设方拨付的工程款项中按比例及时提取给原告；若原告违反本协议约定给被告造成经济损失的，由原告负责赔偿，若被告违反本协议约定时，原告有权单方解除本协议，并由被告承担全部经济损失；本合作协议有效期为5年，合作期满，若双方无违约行为，续签5年合作协议。 三、2010年1月8日被告唐山某某公司给原告出具《签订合同委托书》，载明在施工过程中，涉及到有关劳务分包、材料供应、机械租赁等具体事宜，应供方要求需以河北二桥项目部名义签订相关合同，对于以“河北某某集团有限责任公司某某河北二桥项目经理部”名义签订的合同等相关文件，被告承诺优先进行支付，若由此引起的各种经济纠纷和法律责任均由被告承担。 四、2011年3月22日被告向原告出具承诺书，载明2011年3月22日之前，“河北某某集团有限责任公司某某河北二桥项目部”的公章、财务章由被告保管和使用，对于被告保管使用期间，如出现因使用该项目公章所发生的任何经济纠纷或其他法律责任全部由被告承担，与原告无任何关系。 五、被告以河北某某集团有限责任公司某某河北二桥项目经理部的名义在承接河北二桥工程施工过程中，涉及以下三起诉讼： 1、购买北京城建银龙混凝土有限公司（以下简称北京银龙）混凝土，因拖欠货款，北京银龙诉至唐海县人民法院，在执行过程中，法院扣划河北某某509300元，后经执行和解，原告于2012年3月21日向北京银龙支付50万元、2012年7月2日支付1438831.44元，共计支付2448131.44元。 2011年7月23日唐山某某公司法定代表人白俊高向河北某某出具承诺书，承诺其自愿承担河北某某与北京银龙买卖合同纠纷案件相关的全部费用及相应债务，诉讼结果其全部认可。 2012年3月22日唐山某某公司法定代表人白俊高向河北某某出具承诺书，申请河北某某先行帮助唐山某某公司支付欠北京银龙公司的材料款等费用，不计利息，并承诺在建设单位拨付河北二桥项目工程款后优先扣回河北某某垫付的相应款项。 2、购买北京某某集团有限公司唐山某某工业区混凝土搅拌站（以下简称北京某某）混凝土，2011年4月11日被告唐山某某公司向原告河北某某出具承诺函，被告申请以河北二桥项目部的名义向北京某某支付砼款50万元。河北某某支付该笔货款后，2011年6月28日北京某某开具了相应价值的发票。 后因未结清剩余货款，北京某某诉至唐山市某某区人民法院，经调解，河北某某共计支付北京某某货款1811421.41元，并承担诉讼费10500元。原告河北某某于2012年12月24日向北京某某支付100万元、2013年2月4日支付811421.41元。 即原告河北某某共计向北京某某支付2321921.41元。 3、2010年7月28日河北某某某某河北二桥项目经理部（甲方）与衡水华工某某程橡胶有限公司（乙方，以下简称衡水橡胶）签订《加工定作合同》，乙方向甲方交付了球形钢支座，甲方拖欠支座款123.8万元未付，乙方诉至某某区人民法院后，2013年8月28日双方达成和解协议，原告河北某某共计向衡水橡胶支付1247112元（其中货款123.8万元、诉讼费9112元）。 另外，原告主张其垫付工程劳务费共计43436元，并提交了河北二桥项目围挡、喷绘、盖板清理等费用的工程结算单、收据、费用报销单等。 被告对此不予认可，认为以上款项都是原告河北某某用属于被告的钱支付的，不属于垫付；承诺书是在受欺诈的情况下做出的；被告替原告保管的支座已经交付给原告，原告已退还被告垫付的8万元税款，因此，衡水橡胶欠款与被告无关；工程劳务费仅是收据，不是正规发票，不予认可。 六、2012年11月7日某某投资集团（甲方）、河北某某（乙方）、唐山某某公司（丙方）、白俊全和徐少兵等农民工代表（丁方）签订《河北二桥项目农民工工资代付协议》，载明经乙方和丙方确认，丁方讨要的工资约240万元（具体数额以核实后的金额为准），经四方协商，由甲方代为支付丁方农民工工资，上述工资从甲方应支付给乙方的工程款中扣除；丙方承诺，除丁方外，丙方在河北二桥合同项内再无拖欠农民工工资情况。 七、2013年11月7日原、被告签订《某某河北二桥项目球形钢支座材料交接协议》，约定被告唐山某某公司将衡水橡胶为河北二桥项目所供应的全部球形钢支座交付给原告河北某某，包括发票（价税合计148万元）等相关资料在内，同时原告河北某某一次性退还被告唐山某某公司代付的8万元。 协议签订当日，原告退还被告代付的8万元，被告将价值123.8万元的球形钢支座交接给原告。 八、庭审中，被告提交了2009年9月8日河北某某授权委托书一份，2010年7月28日加工定做合同一份，2013年10月16日法人授权委托书一份、刘某某身份证复印件，2013年11月7日某某河北二桥项目球形钢支座材料交接协议、清单（包括附表一、二、三）、现场照片四张，2013年11月7日付款委托书及2013年11月7日8万元退款收据，2010年7月16日劳务合同书一份，授权委托书及付款委托书各一份。原告及第三人均主张系复印件，故不予认可。 九、在本院重新指定的举证期限届满前，被告提交了河北二桥项目专项贷款统计表及资金调度通知，支付证书等，证明河北二桥工程项目资金来源于业主自筹和银行贷款，河北某某收到某某投资集团工程款10902.323818万元（其中工程进度款、农民工工资和原材料款3799.56723万元，银行贷款5552.3575万元，河北二桥项目中日产业园土地整理1550.399088万元），支付被告唐山某某公司3704.56713万元，剩余7197余万元拒付。 原告认为，上述证据与本案无关。第三人对上述证据不发表意见。 被告提交了2010年2月25日至2011年5月14日河北二桥项目经理部给某某投资集团出具的收据共计13份（其中12份收据金额均为420万元，1份收据金额为5123575元），金额共计55523575元，欲证明原告收到第三人工程款后，未支付给被告。原告质证认为13份收据中有6份收据（金额共计2520元）未加盖河北二桥项目经理部印章，1份收据（2010年6月9日的收据）系某某投资集团开具给河北二桥项目经理部的；上述收据应该由原告保管，被告取得该收据来源不合法，收据内容也不真实。第三人未发表质证意见。 十、为查明案件事实，本院依据被告申请，依法向第三人发出调取证据通知书，责令第三人提供其针对本案讼争河北二桥项目向河北某某支付工程款的数额及相关付款凭证，第三人在限期内未能提供相关证据。 十一、2015年1月14日唐山市丰南区公安局刑事侦查大队出具证明，载明2015年1月12日该对接到白俊高报案称其与河北某某签订的桥梁球形钢支座移交清单原件和移交现场录像资料光盘被盗，给其造成损失约124万元，该对依法对该案以帮助伪造、毁灭证据罪受理并展开工作，此案正在调查中。被告据此申请本案中止审理。 裁判理由与结果 本院认为，根据查明的事实可以认定，原告河北某某中标承建某某工业区河北二桥工程后，委托被告唐山某某公司以河北某某集团有限责任公司某某河北二桥项目经理部的名义进行施工，原告向被告收取管理费。在施工过程中，由于受金融政策等因素的影响，建设单位资金紧张，施工单位无力承担资金压力，讼争工程未施工完毕。 围绕本案争议焦点问题，本院分别论述如下： 一、关于合同应否解除问题。 2010年1月19日原、被告签订的《联合经营协议书》明确约定协议有效期为5年，合作期满，若双方无违约行为，续签5年合作协议。现双方约定的协议有效期限已届满，双方未续签协议，本案讼争《联合经营协议书》已自动解除，因此，原告要求解除该协议书已无实际意义。 二、关于原告要求被告返还代垫款及利息问题。 原、被告签订的《联合经营协议书》约定被告独立承担所承揽项目产生的一切费用，并自行对项目工程质量、安全、工期负责，自行解决相关债权、债务纠纷，独立承担所有民事、行政、经济的法律责任。被告以河北二桥项目经理部的名义在施工过程中，因拖欠北京银龙及北京某某货款而涉诉，河北某某依据唐山某某公司申请已先行垫付4770052.85元（北京银龙2448131.44元+北京某某2321921.41元），因此，原告河北某某要求被告唐山某某公司支付此笔款项的请求，理据充分，本院予以支持。 关于衡水橡胶的货款问题，因被告已将全部支座交接给原告，且原告已退回被告前期支付的货款8万元，因此，原告要求被告支付支座款1247112元的请求，理据不足，本院不予支持。 关于原告支付的劳务费43436元，原告提供的现有证据不能证实其主张，也不能证明此笔款项应由被告支付，因此，对原告的此项请求，本院不予支持。 关于利息，双方未明确约定利息的计算标准，应自原告垫款之日起，按中国人民银行同期贷款利率计算，但考虑到原告垫款的时间比较分散，为便于计算，以2013年2月4日最后一次垫款之日起计算为宜。 三、关于第三人向原告支付工程款数额问题。 被告唐山某某公司主张第三人某某投资集团支付工程款后，原告河北某某未依约向被告付款。首先，本院依据被告申请，责令第三人某某投资集团提供其向河北某某支付工程款的相关证据，第三人在限期内未能提供支付工程款的数额及相关凭证，被告提供的现有证据不能证明其主张；其次，因被告唐山某某公司未提起反诉，且被告主张的数额已超出本院管辖第一审民商事案件的范围，故本案不宜一并处理。唐山某某公司可另行主张权利。 四、关于本案应否中止审理问题。 首先，2015年1月12日唐山某某公司法定代表人白俊高报案后，公安机关以帮助伪造、毁灭证据罪受理并展开工作，但被告唐山某某公司至今未能提供公安机关对此案进行立案侦查或侦查终结的相关证据；其次，本案并非必须以公安机关的侦查结果作为定案依据；第三，本院对原告要求被告支付衡水橡胶支座款1247112元的请求并未支持。因此，本案不符合中止审理的情形。 综上，原、被告签订的《联合经营协议书》明确约定被告独立承担所承揽项目产生的一切费用，结合被告给原告出具的承诺书等，被告应返还原告代垫的款项，并支付利息。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下： 一、被告唐山市某某水利水电工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告河北某某集团有限责任公司代垫款4770052.85元，并支付利息（自2013年2月4日起至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费55411元，原告负担5611元，被告负担49800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  杨有凤 人民陪审员  刘洪磊 人民陪审员  冯 蔺 二０一五年十二月三十日 书 记 员  张丽娇