甘肃省临夏回族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)甘29刑初9号公诉机关临夏回族自治州人民检察院。被告人马一布拉目，男，东乡族，甘肃省东乡族自治县人，生于1982年9月5日，小学文化程度，农民，捕前住东乡县。2003年7月3日因犯抢劫罪被兰州市中级人民法院判处有期徒刑三年；2013年6月14日因犯贩卖毒品罪被武威市凉州区人民法院判处有期徒刑八个月，2013年9月15日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，2016年5月2日被康乐县公安局刑事拘留；经康乐县检察院批准，2016年6月7日被逮捕。现羁押于康乐县看守所。辩护人马世清。公诉机关以临州检公诉刑诉〔2017〕9号起诉书指控被告人马一布拉目犯贩卖、运输毒品罪，被告人马某5犯运输毒品罪，于2017年4月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月8日公开开庭对本案进行了审理。临夏回族自治州人民检察院指派代理检察员马晓元、线小芬出庭支持公诉，被告人马一布拉目及其辩护人马世清，马某5及其辩护人高琴、曹莉到庭参加了诉讼。庭后，公诉机关对本案申请延期审理并进行了补查，并于12月4日以检撤诉（1）号撤回起诉决定书对被告人马某5撤回起诉。期间，本院依规对案件审理期限作了必要扣除。现已审理终结。公诉机关指控，2016年4月29日，马一布拉目与马某5等人驾车前往湖北武汉。次日，马一布拉目从一”武汉人”手中购得冰毒一包，付毒资39000元。后与马某5等人驾车返回，行至宝天高速公路东岔收费站时被公安民警截获，从副驾驶座工具箱夹层内查获毒品甲基苯丙胺（冰毒）996.5克。公诉机关认为被告人马一布拉目购进毒品并运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖、运输毒品罪，且系累犯和毒品再犯，提请本院依法判处。庭审中，被告人马一布拉目对被指控的犯罪事实并无异议，但辩称购毒的目的是自己用于吸食而不是贩卖，自己的行为应被认定为非法持有毒品罪，而不是贩卖、运输毒品罪。其辩护人认为，第一，被告人的行为只构成并应当认定为非法持有毒品罪；第二，被告人具有坦白的法定从轻、减轻情节，且毒品未流入社会，没有给社会造成实质性的危害。经审理查明：2016年4月29日，被告人马一布拉目与马某5等人驾驶马一布拉目租得的一东风本田CR-V越野车，前往湖北武汉。次日在武汉，马一布拉目从一”武汉人”手中购得冰毒一包，付毒资39000元，并将毒品藏匿于该车副驾驶座的工具箱内。后与马某5等人驾车返回，行至宝天高速公路东岔收费站时被公安民警截获，从该工具箱夹层内查获外用黑色塑料袋包裹内用透明塑料袋包装的毒品可疑物一包。经称量、鉴定，该毒品可疑物毛重1007.5克，净重996.5克，系毒品甲基苯丙胺（冰毒）。认定上述事实的证据有：一、物证获缴的毒品及车辆、手机等物证照片。二、书证1、指定管辖批复：证实该案件由临夏州公安局指定康乐县公安局管辖。2、受案登记表、线索来源：证实2016年4月份，康乐县公安局禁毒大队民警在侦办”3.04”目标案件过程中发现，有一东乡籍人员欲从湖北武汉往甘肃贩卖毒品。3、抓获经过、情况说明：证实2016年5月1日13时许，康乐县公安局民警根据获悉的线索，在甘肃省天水市宝天高速公路东岔收费站将马某5驾驶的黑色东风本田CR-V越野车截获，当场对该车进行依法搜查，在第一次搜查过程中，未发现毒品，后民警对马某5做工作，马某5交待了毒品的藏匿地点在该车副驾驶前面的工具箱后面，后办案民警根据马某5交待情况，在工具箱夹层内查获外用黑色塑料袋包裹内用透明塑料纸包装的晶体状毒品可疑物一包。在抓获过程中，马一布拉目、马某5未有反抗行为。4、侦破报告、侦破说明：证实2016年4月份，康乐县公安局禁毒大队民警在侦办”3.04”目标案件过程中接州公安局通报：”有一东乡籍人员马某1联系马某2，让马某2帮助自己开车，马某1从东乡达板租车后二人准备开车前往湖北武汉，欲从湖北武汉往甘肃贩卖毒品”。获此线索后，将该案进行秘密侦查。后经工作发现，马某1和马某2所乘车辆为一辆黑色东风本田CR-V，后对该车进行查询，该车系马一布拉目从东乡租赁的。2016年5月1日13时许，设卡民警在甘肃省天水市宝天高速公路东岔收费站马某5驾驶的黑色东风本田CR-V车截获，当场从该车工具箱夹层内查获外用黑色塑料袋包裹内用透明塑料纸包装的晶体状毒品可疑物一包。该案系康乐县公安局在侦控”3.04”目标案件过程中发现的分支线索，该案与”3.04”目标案件无关。5、人员档案、情况说明：证实被告人马一布拉目的年籍情况及已达刑事责任年龄且马一布拉目尿样显示冰毒阳性。6、刑事判决书及释放证明：证实了被告人马一布拉目的前科情况。7、毒品上缴汇总表及情况说明：证实本案查获的毒品已于2016年5月6日上缴临夏州公安局。该案中毒品理化鉴定送检时间是2016年5月10日，而上交时间是2016年5月6日，检材系上缴后由州公安局禁毒支队提取。8、电话通话清单：证实2016年4月1日至4月30日马一布拉目所持的手机号码与他人通话的情况。9、汽车租赁合同书、情况说明：证实被告人马一布拉目于2016年4月28日从汽车租赁公司租得黑色东风本田CR-V车。现该车已由租赁公司负责人马某3领走。10、体检表、情况说明：证实马一布拉目、马某5入所时身体健康，无体表伤。该案审讯过程制作了视听资料。三、鉴定意见1、临夏州公安局（临）公（理）鉴（毒）字[2016]135号书鉴定书：证实所送检材中检出毒品甲基苯丙胺成份。2、甘肃省公安厅（甘）公（刑）鉴（理化）字[2016]107号检验鉴定意见书：证实检材中甲基苯丙胺含量为76.92/100克。四、查扣、称量等笔录1、搜查笔录、情况说明：证实2016年5月1日13时05分至13时35分，康乐县公安局民警在宝天高速公路东岔收费站，持康公（禁）搜查字（2016）05号搜查证，在杨某的见证下，依法对犯罪嫌疑人马一布拉目、马某5人身及黑色东风本田CR-V车进行搜查，在该车副驾驶座工具箱夹层内搜出外用黑色塑料袋包裹内用透明塑料纸包装的晶体状毒品可疑物一包。当时在查获毒品时，没有拍摄条件，故没有对搜查出毒品的位置进行拍照。2、查扣笔录：证实2016年5月1日13时，康乐县公安局民警依法从黑色东风本田CR-V工具箱夹层内搜出外用黑色塑料袋包裹、内用透明塑料纸包装的晶体状毒品可疑物一包。后从马一布拉目身上查扣到马一布拉目的身份证一本、黑色三星直板GT-I9260手机一部、驾驶证一本。3、称量笔录、情况说明：证实查获的毒品可疑物用JPF-5型架盘天平进行了称量，毛重1007.5克，净重996.5克。并说明在5月1日将毒品查获后，在犯罪嫌疑人当面进行称量后进行了封存，之后存放于康乐县公安局专用保险柜，5月10日进行了上交。五、证人证言1、证人马某3证言：证实2016年4月28日，马一布拉目来我公司租车，之后我们签订了合同，日租金300元，押了500元的押金，复印了马一布拉目的身份证和驾驶证之后，马一布拉目就和他一起来的一个年轻人把黑色东风本田CR-V车开走了，第三天他的电话就打不通了，之后我们一打听，知道被康乐县公安局抓了。2、证人杨某证言：证实2016年4月29日下午15时许，我朋友马某5到我在兰州小西湖的出租屋里来叫我，说”胖子”要到下面去看车，我们一起到西安一带浪走。之后我们就经定西、天水、西安向湖北方向一直走了，一路上胖子和马某5两个人换着开车。4月30日10时许就到湖北了，胖子在一个宾馆开了一间房子，我们四个人就到房子里去了，吃饭的过程中胖子就开始打电话，说把”货”（指的是什么我不知道）送到什么地方来（地方我没记哈），对方说不送，让胖子自己取来，之后胖子在电话里和那个人吵了一会就把电话挂了。之后胖子说：”吃罢饭了把房子退下，我们走”，我们吃完饭后就到宾馆里去把随身带的东西取上后就把房子退了，之后胖子把车开上走开了，那个年轻人坐在前面，我和马某5坐在后面，大概走了一个小时左右，胖子把车停在了一个公交车站附近，之后胖子先从车上下去了，马某5和那个年轻人也先后从车上下去了，我没有下去，一直在车上玩着手机，过了一会胖子回来了，从车上取走了一个纸袋子（袋子口盖着一件白色的衣服），大概过了20多分钟，那个年轻人先来到了车上，后面马某5来了，胖子最后一个来到车跟前，回来后胖子手里提着一个纸袋子（不是前面那个），他打开后门把那个袋子放在了驾驶座后面的地板上了，之后就去把车开上了，这时我拿过那个袋子是我看一下，这时胖子让我别动，我就把那个袋子放在了驾驶座和副驾驶座的中间，我只看见纸袋子里放着一包东西，外面套着两个塑料袋子，一个红的，一个黑的，里面是什么我没有看见。走了大概四个小时，胖子把车停在了高速公路边上，对马某5说：”你过来把车开上”，马某5说：”你要干啥里”，胖子说：”我啥也不干，我累得不行了”，之后胖子到后面坐在了我的身旁，马某5就过去把车开上走开了，之后胖子拿过那个纸袋子，从里面开始取东西，这时我打开手机上的手电筒看了一下，就看见袋子里是一包透明的像冰糖一样的东西，我就知道是冰毒（因为我以前认识的一个女孩在我面前抽过一次那种东西，她说是冰毒），胖子说是冰糖，之后胖子从里面取了一点出来，用矿泉水瓶子和酸奶上的吸管自制的”葫芦”开始吸食，马某5和那个年轻人就开始骂胖子了，具体我没有听清楚，胖子没有理马某5他们，自顾自的吸着，他抽了一会后车动着抽不上，就让马某5把车停下了，胖子抽完后就从纸袋子里取出那包冰毒，塞在了车子前面的一个抽屉里面，之后马某5就开上车走开了。我们走到天水的时候被你们抓住了。3、证人马某4证言：证实今年4月28日早上马依不拉给我打电话问我和不认识的两个朋友到西安浪去呢，问我去呢，我答应去。4月29日下午马依不拉开车把我接上了，当时车上座的马依不拉和一个我不认识的年轻人，并从马路对面把一个我不认识的姑娘也拉上了，我们四个人一块坐车到了西安，12点钟左右到了武汉，我用我的身份证花了80元钱登了一间标间，我们四个人一块到了房间，我先睡着了，我醒来时他们三个人还在房间，过了一会马依不拉和我不认识的年轻人就出去了，马依不拉说出去一转，啥地方去给我们没说，我和那个姑娘留在了房间，大概两个小时左右他俩回来了，马依不拉给我打电话我就到楼底下去了，那个姑娘在我前面先下去了，马依不拉和我不认识的年轻人、还有那个姑娘在马依不拉的车上坐着呢，我上了车后马依不拉就把我们拉上往回走，今个白天我在车上正准备睡觉时被公安局的从半路上和马依不拉三人一块被抓哈了。4、证人马某5的证言：4月29日下午16点左右，我和我朋友杨某、马一布拉目、马一布拉目的朋友四人就从兰州出发了，走到和平高速公路入口时，我就问马一布拉目：”我们到哪里去呢”？马一布拉目：”湖北去呢”。后我们就从和平上了高速，4月30日上午12点左右我们四人到了湖北武汉，到武汉我们吃过中午饭后，马一布拉目给他做生意的老板打了个电话，打完电话马一布拉目说我们去见个人。后我们四人就到去了武汉汉阳，在汉阳一路边上马一布拉目和一个老年男子说了会儿话，当时我不在跟前，具体说的什么我不知道，说完话马一布拉目就过来了，我们就返回武汉了。到武汉后我们在一旅馆登了一间房，到房间后马一布拉目就打电话着呢，我们三个在看电视。晚上19点左右，我们四人吃完饭后就又去了汉阳，到汉阳后马一布拉目就把四万元人民币给了那个老年男子，那个老年男子就回去了。过了会儿那个老年男子手里拿着一个盒子来了，带我和马一布拉目去了路边的一个楼里面，我在楼道里等着呢，马一布拉目和那个老年男子就到楼上上了，大概过了五分钟，马一布拉目手里提着一个手提袋从楼上下来了，把手提袋放到了车上，我就问他这是什么东西？马一布拉目说是”冰毒”。后我就开车从汉阳离开了。走到武汉市区后我就下车买了几瓶饮料，买来后我就开车返回东乡。在返回的路上，马一布拉目在副驾驶座上坐着呢，他不停的往工具箱里看着呢，我就估计他把”东西”（冰毒）放进了副驾驶座前面的工具箱里了。今天中午13点多，我们开车走到陕西省和甘肃省交界处时，就被你们抓了。我见马一布拉目给那个老年男子给了四沓面额100元的人民币，具体是多少我不知道。马一布拉目吸着呢，吸的是冰毒，我们从湖北往东乡返回的途中，马一布拉目在车上吸了。到汉阳取”东西”（冰毒）时我和马一布拉目两个人去了，他上楼去取”东西”了，我在楼道里等着来，杨某和马一布拉目的朋友在车上坐着呢。六、被告人的供述与辩解：2016年4月29日下午4点多钟，我和马某6、马某4，还有马某6领的一个女的，开着我从东乡达板一汽车租赁公司租赁的东风本田CR-V越野车从天水高速经过西安到了湖北武汉。到西安的时候我给一个年龄在四十岁左右的武汉男子打了个电话，因为我以前在网上认识的他，他说他手里有冰毒，我说：”我要200个冰（指200克冰毒），”那人说：”少于一公斤我不卖，一个52块钱”我说：”要一公斤我钱不够，差13000元，13000我先欠哈，回到家后我给你把这13000元钱打过来”那人前面不答应，最后就答应我回到东乡后给他把欠的13000元钱打到卡上，最后我们约定在武汉汉阳区一街道里见面，4月30日11点左右我们就到了湖北武汉，到武汉后我把车停放在汉阳区一停车场里，马某6、马某4，还有马某6领的那个女的就去了附近一宾馆，而我打出租车去了和那个武汉人约定的武汉汉阳区一街道里见面，在汉阳区一街道里我见到了那个武汉人，我就给了那人39000元现金，那人让我在那里等着，他去取东西（指冰毒），过了半个小时，那人就来了，来之后那人给了我一个红色塑料袋，里面用一黑色塑料袋包裹，最里面又用一白色自封袋装着的一包冰毒，那人把装冰毒的塑料袋给我后，我就拿上装冰毒的塑料袋回到了停车场里，将红色塑料袋扔掉，将用黑色塑料袋包裹，最里面又用一白色自封袋装着的冰毒藏在我租赁的东风本田CR-V越野车的工作台底下了，放好冰毒后我就回了马某6他们三人住的宾馆，回宾馆我叫上他们三人去吃饭，吃罢饭我们就开车往回走，走到宝天高速东岔出口时就被你们抓住了。那人年龄在四十岁左右，身高一米七左右，身材较瘦，具体的我不知道，他是我两年前在网上认识的，认识后那人把地址和手机号码就给了我，我一直在写在纸上装在钱包里随身带着，昨天把冰毒买上后就撕掉了。从湖北武汉购买冰毒的事情马某6他们三人不知道，我给他们三人也没说，但我昨天晚上在车上吸冰毒时他们三人都见了。从那个武汉人手里购买了一公斤，每克是52元，共计52000元，我给了那人39000元，剩下的13000元还欠着。马某6和马某4是我联系的，那个女的是马某6叫上的。我叫马某6的目的是想让马某6给我帮着开一下车，马某4是我的亲戚，我叫上他是想带他去外面逛逛。我去湖北武汉的目的是联系我以前在网上认识的一个贩卖冰毒的人，准备从他那里购买些冰毒，因为我自己一直吸毒着呢。七、视听资料：审讯被告人马一布拉目的光盘一张以上证据，经当庭质证，被告人马一布拉目未提出实质性异议。其辩护人认为受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、称量笔录、鉴定意见书、情况说明、讯问笔录等证据存在程序瑕疵。控方的部分证据虽在部分证明细节上存在差异，但对主要事实的证明上能相互印证，各证据之间能够形成完整的证据链锁，证明方向一致，具有真实性和客观关联性。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第九条的规定，物证、书证的收集程序、方式存在瑕疵，通过有关办案人员的补正或者作出合理解释的，可以采用证据。庭后，康乐县公安局已对瑕疵问题作出合理的情况说明，可以认定为控方证据来源合法。综上所述，本案中，被告人马一布拉目从他人处购得毒品甲基苯丙胺996.5克并利用交通工具进行非法运送的事实，已被质证核实的证据所证实，且被告人、辩护人、公诉机关均无异议。公诉机关指控被告人马一布拉目犯贩卖、运输毒品罪，但当庭出示的证据中，没有充分、确实的证据证实马一布拉目购入毒品是为了贩卖。本院认为，根据《最高人民法院关于执行的若干问题的解释》第二、三条之规定，贩卖毒品是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为；运输毒品是指明知是毒品而采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为；非法持有毒品是指明知是毒品而非法占有、携有、藏有或者其他方式持有且数量较大的行为。最高人民法院法《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法〔2015〕129号）指出，”吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。”被告人马一布拉目虽系吸毒者，但其从他人处购得毒品并利用交通工具非法运送，且毒品数量巨大，其行为符合上述《纪要》所载明的情形，应以运输毒品罪对其定罪处刑。公诉机关指控被告人马一布拉目犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持，但指控的贩卖毒品罪，无充分、确实的证据予以佐证，本院不予支持。被告人及其辩护人关于马一布拉目购入毒品是用于自己吸食及应以非法持有毒品罪定罪处刑的辩解、辩护意见，经查，被告人马一布拉目虽然是吸毒者，但无任何证据证明其购入如此巨大数量的毒品是用于自己吸食，加之现有证据足以证明其藏有毒品是实施运输毒品犯罪，故对其这一辩解、辩护意见本院不予采信。辩护人关于被告人马一布拉目具有坦白情节的辩护意见本院予以采纳。被告人马一布拉目既具有累犯、毒品再犯的法定从重情节，又具有到案后如实供述自己罪行的法定从轻情节，对其可根据犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度综合确定量刑。为严厉打击毒品犯罪活动，维护社会管理秩序，保护公民的身心健康，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：一、被告人马一布拉目犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被查扣的马一布拉目的黑色三星直板GT-I9260手机一部予以没收。如不服本判决,可在接到判决书第二日起十日内,通过本院或直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马建魁审 判 员  马 斌代理审判员  吴贵裕二〇一七年十二月十八日书 记 员  马正红