安徽省池州市贵池区人民法院民 事 判 决 书（2015）贵民一初字第03133号原告：纪锋，女，1972年3月26日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。委托代理人：李燃，安徽始信律师事务所律师。被告：池州市贵池区新时代服饰广场，经营场所池州市贵池区。经营者：张友森。委托代理人：王泽义，安徽安池律师事务所律师。原告纪锋与被告池州市贵池区新时代服饰广场劳动争议一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法由审判员王翔适用简易程序，于2015年10月28日公开开庭进行了审理。原告纪锋及其委托代理人李燃、被告池州市贵池区新时代服饰广场委托代理人王泽义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。纪锋诉称：原告于2004年2月入被告处从事收银员工作，工作至2014年9月份。原告基本工资为1500元/月，提成另计。原告每天均上班，休息日、节假日均加班。入职后，双方未签订劳动合同，一直到2012年9月份双方才签订了为期一年的书面劳动合同。合同到期后，原告仍在被告处工作，但未签订书面劳动合同，工作期间用人单位未给原告缴纳社会保险，因未缴纳社会保险等原因，原告离开被告处。原告认为，因被告未为原告缴纳社会保险���依据规定，劳动者可以解除合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。原告在被告处超额加班，应支付加班费。原告一直在经营者张友森开办单位工作，张友森将单位先后变更为：池州市贵池新时代服饰广场；池州市新时代服饰商贸有限公司；池州市贵池区新时代服饰广场。但实际经营者为张友森，先后变更名称单位为关联企业，原告的诉讼请求均应由现在的被告承担。仲裁委裁决不公，特具状法院请求1，被告支付原告未签订书面劳动合同二倍工资16500元；2、被告支付解除劳动合同经济补偿金15000元；3、被告支付加班费45152元；4、被告支付原告2004年2月至2014年9月期间的社会保险；5、被告支付原告未休年休假工资6593元（按1500元/月，按每年休10天，计10年）；6、被告为原告办理解除劳动合同证明，并承担因未为劳动者缴纳社会保险，原告离职后应领取的失业金（具体数额以社会保险经办机构测算为准）；7、被告承担本案诉讼费用。原告为证明其主张，向本院提供了如下证据：1，原告身份证复印件一份。证明原告主体资格。2，劳动仲裁裁决书一份。证明原告已申请劳动仲裁，仲裁裁决不合理。3，企业信息查询单两份。证明原告先后在池州市贵池新时代服饰广场、池州市新时代服饰商贸有限公司、池州市贵池区新时代服饰广场上班。池州市贵池新时代服饰广场、池州市新时代服饰商贸有限公司与池州市贵池区新时代服饰广场为关联企业，投资人均为张友森。4，健康体检卫生培训合格证。证明原告在被告处工作，被告应支付社保及经济补偿等。池州市贵池区新时代服饰广场辩称：1，被告成立的时间是2011年10月13日，是个体性质。原告的劳动关系应从2011年10月13日起开始计算。原告认为关联企业不能成立，与本案被告无关联性。2、原告起诉的事实与实际不符。原告与被告签订了两份劳动合同，第一份合同是在2012年10月到2013年9月，第二份劳动合同是2013年10月到2014年9月。第二份合同未到期的情况下，原告在2014年8月份主动离职，并不是原告陈述因未为其购买保险离开。在合同签订时考虑用工人员不稳定性，合同中约定以工资形式将社会保险补偿给原告，被告每月将300元标准支付给原告，由其自行缴纳保险，原告在合同中表示同意。被告已承担了为其缴纳社保义务，不应再承担该项费用。如原告坚持要求被告给其购买保险，已经发放的保险费用应该返还给被告。原告要求经济补偿没有依据。3、原告要求加班工资，没有事实依据。原告从事营业员工作，采取的是两班倒形式，每天上班6个半小时，合同中约定了工资数额中包括加班���用，原告每月在工资表中签字领取了加班工资，不应再主张。4、原告要求年休假没有依据。被告为证明其主张，向本院提供了如下证据：1，基本信息查询单。证明被告成立时间为2011年10月13日。2，原、被告签订的二份劳动合同。证明原、被告已签订劳动合同的事实。3，员工工资表五份。证明被告支付工资中加班费逐月支付，每月并另支付原告300元作为其代为自行购买各项社会保险费用。对原告提供的证据，被告提出如下质证意见：证据1，真实性没有异议。证据2，无异议，但与本案无关联性。证据3，对真实性没有异议，但不能达到其证明目的，证明三家公司不是一个主体。证据4，真实性无异议。对被告提供的证据，原告提出如下质证意见：证据1，真实性无异议。证据2，合同关���工资约定较低，没有约定保险及年休假，是欠缺合同，是违反劳动合同法的合同。证据3，工资表中可以看出被告故意将员工应得的基本工资列成单独一项，300元的应得的基本工资，不应列出用于购买保险，工资表没有反应法定假日的加班费用。对原、被告提供的证据，本院认证如下：原告提供的证据1，证据2，被告没有异议，予以认定。证据3，被告对其真实性，没有异议，予以认定。原告提供的企业信息查询单中，池州市新时代服饰商贸有限公司，其企业类型是有限责任公司，法定代表人是张有生，而本案被告的企业类型是个体工商户，负责人是张友森，被告于2011年10月13日注册登记成立，故该证据不能证明池州市贵池新时代服饰广场、池州市新时代服饰商贸有限公司与池州市贵池区新时代服饰广场为关联企业。证据4，系卫生培训合格证明，该证明记载的工作单位是新时代服饰广场，发证时间是2004年4月1日，而本案被告系2011年10月13日注册登记成立，故该证据与本案无关联性，不予认定。被告提供的证据1，原告对其真实性无异议，予以认定。证据2，原告对其真实性未提出异议，且合同是由原告本人签名，对其真实性，予以认定。证据3，原告对其真实性未提出异议，各工资表均有“社会保险”和“加班”项目，且均经原告签字确认，对其真实性，予以认定。诉讼中，依原告申请，本院依法调取仲裁庭审记录，原、被告对其真实性没有异议，予以认定。根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证情况，可以确认本案如下事实：池州市贵池区新时代服饰广场系个体工商户，于2011年10月13日经池州市工商行政管理局贵池区分局核准成立并颁发营业执照，其经营者为张友森。纪锋自被告登记成立之日起即在被告处工作，双方分别于2012年9月28日和2013年9月29日签订了书面的劳动合同，合同期限分别为2012年10月1日起至2013年9月30日止和2013年10月1日起至2014年9月30日止，合同并就工作内容、工作时间、劳动报酬、社会保险和福利待遇等内容进行了约定。对工作时间和休息休假，双方约定“乙方（即本案原告，下同）所在的岗位实行两班制工时工作制。乙方依法享受国家规定的节假日和用人单位的休假制度。甲方（即本案被告，下同）根据工作和经营需要，可以依法要求乙方加班，并按公司规章制度给予乙方相应时间的加班工资”。对社会保险和福利待遇，2012年9月28日双方签订的劳动合同中约定“在合同期限内，甲乙双方必须按照国家和省有关规定，参加社会保险，按时足额缴纳社会保险费。其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴。在特殊情况下社会保险在员工自愿条件下，按公司规定补偿给乙方，由其本人缴纳”。2013年9月29日双方签订的劳动合同中约定“根据行业特点，用工人员不固定性，属于公司承担部分的社会保险费，公司补偿给员工，由其本人自行缴纳”。原告在被告处工作期间，按月从被告处领取工资，根据被告提供并经原告签字确认的工资表反映，原告每个出勤日工作时间为6.5小时，其每月的工资构成除基本工资、提成工资外，还包括“社会保险300元”及各月份金额不等的加班工资。原告在被告处工作期间，被告未为原告办理社会保险的登记、缴费手续。原告于2014年9月向被告提出解除劳动合同，并离开被告处。离开被告处后，原告因解除劳动关系、未签订书面劳动合同双倍工资，解除合同经济补偿金及办理社会保险事宜向池州市贵池区劳动人事争议仲裁委员会申请���裁，该委作出“贵劳仲裁字（2015）043号”仲裁裁决书，裁决：1，被申请人按照社会保险经办机构的核定，到社会保险费征收机构为申请人缴纳自2011年10月至2014年9月的社会保险费，申请人承担个人应缴纳的部分；2，驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，向本院提起民事诉讼，请求支持其诉请。本院认为：原告自2011年10月即被告成立时起即在被告处工作，并与被告签订了劳动合同，双方形成了劳动关系。原告于2014年9月向被告提出辞职，并离开被告，双方劳动关系自此已实际解除，故双方劳动关系的存续时间为2011年10月至2014年9月。被告作为用人单位应按法律规定为劳动者办理社会保险。在劳动关系不能存续时，应按法律规定与劳动者解除劳动关系并依法给予经济补偿。原、被告在劳动合同中关于被告无需为原告办理社会保险手续，每月向原告发放社保补贴300元，由原告自行办理社会保险手续并缴纳社保费用的约定不符合劳动合同法规定，现原告反悔并主张被告为其补办社会保险手续的请求符合法律规定，应予支持。但被告以现金形式按月随工资发放给原告的社保补贴原告应予退还，故对被告要求原告退还已领取的社保补贴的请求应予支持，被告提供证据证明原告已领取社保补贴的时间自2013年6月份起，截止2014年8月共15个月，金额为4500元（300元/月*15个月）。因原、被告劳动关系已于2014年9月实际解除，故对原告要求被告给予解除劳动合同补偿金的请求应予支持，根据原告在被告的工作年限及平均工资标准，经计算补偿金数额为5100元（1700元/月*3个月）。因双方在劳动合同中约定的工作时间为“两班制工时工作制”，原告每个工作日的工作时间为6.5小时，且被告已按月随工资向原告发放了加班工资，故对���告要求被告再支付双休日及法定节假日加班工资的请求不予支持。原告诉称其自2004年2月起即在被告处工作，但其提供企业信息查询单，不能证明池州市贵池新时代服饰广场、池州市新时代服饰商贸有限公司与池州市贵池区新时代服饰广场为关联企业，且本案被告成立时间为2011年10月，故对原告要求其与被告间劳动关系从2004年2月起计算的主张不予采纳。双方已于2012年9月28日和2013年9月29日签订了书面劳动合同，就此之前未签订书面劳动合同，原告主张二倍工资，已超过仲裁时效，故原告主张未签订书面劳动合同的二倍工资，不予支持。原告要求被告支付年休假工资及承担应领取的失业金，未经仲裁前置程序，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会��险法》第五十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告池州市贵池区新时代服饰广场于本判决生效后三十日内按照社会保险经办机构的核定，到社会保险费征收机构为原告纪锋缴纳自2011年10月至2014年9月的社会保险费。原告纪锋个人应缴纳的部分由其本人负担；二、被告池州市贵池区新时代服饰广场于本判决生效后十日内向原告纪锋支付经济补偿金5100元；三、原告纪锋于本判决生效后十日内返还被告池州市贵池区新时代服饰广场社保补贴4500元；四、驳回原告纪锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判��书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。审判员 王 翔二〇一五年十二月一日书记员 余秀芳附本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供提供证据。