贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2017)黔2601民初2741号原告：谭志其，男，1975年1月7日出生，汉族，身份证住址湖南省隆回县。委托诉讼代理人（特别授权）：潘仁兵，贵州天合律师事务所律师。被告：凯里市建设工程总公司。住所地：凯里市清平北路*号。法定代表人：周林平，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张光华、杨国富，贵州洲联合律师事务所律师。第三人：赵达聪，男，1965年1月7日出生，汉族，身份证住址湖南省隆回县。委托诉讼代理人（特别授权）：张光华、范远义，贵州洲联合律师事务所律师。原告谭志其与被告凯里市建设工程总公司（以下简称“市建总公司”）建设工程合同纠纷一案，本院2017年7月17日受理后，审理过程中市建总公司提出申请，将赵达聪追加为第三人参加诉讼。本案于2017年11月16日公开开庭进行了审理。原告谭志其及其委托诉讼代理人潘仁兵，被告市建总公司委托诉讼代理人杨国富，第三人赵达聪委托诉讼代理人范远义到庭参加了诉讼。本案已审理终结。原告谭志其向本院提起诉讼，请求：1.判决解除谭志其与市建总公司于2014年11月11日签订的《贵州凯里市炉山工业园珠三角高新产业厂房劳务施工承包合同》（“以下简称“《承包合同》”），由市建总公司退还谭志其履约保证金20万元，并按照年利率24%计算支付从2014年11月26日起至实际退清保证金之日的逾期退款违约金，先支付至起诉时2017年5月28日期间30个月的违约金14.4万元，共计34.4万元；2.案件受理费由被告承担。事实及理由：市建总公司承包凯里市炉山工业园珠三角新产业厂房的建设工程后成立了市建总公司液压装备标准厂房建设项目工作项目部，赵达聪是该项目部的一个经理。经赵达聪介绍，谭志其于2014年11月11日与该项目部签订了《承包合同》，合同约定该项目部将四栋厂房分包给谭志其施工，原告需向项目部交纳60万元的履约保证金。合同签订后，赵达聪口头表示谭志其先交40万元保证金，进场后再补交20万元。谭志其于2014年11月23日向项目部交纳了40万元的保证金，项目部亦出具了收条。因签订合同时被告已经将工程发包给其他人施工，谭志其不能进场施工，遂未补交20万元的保证金。2015年5月28日，原告找到赵达聪，要求赵达聪退款，赵达聪仅退还20万元保证金。根据合同的约定，原告因被告的原因不能如期开工，被告必须双倍退还履约保证金，现原告诉请按年利率24%计算违约金。项目部仅是被告的内设机构，不能独立承担民事责任，应由被告向原告承担民事责任。被告市建总公司书面辩称：1.赵达聪将工程转包给没有资质的谭志其，且赵达聪不是项目部经理，既没有被告的委托授权，也没有项目部的委托授权，《承包合同》为无效合同。《承包合同》约定保证金为120万元，签订合同后三个工作日交纳60万元，合同视为生效，然谭志其直至2014年11月23日才交纳40万元，谭志其严重违约，按约定该合同未生效，且市建总公司并没有收到此款。2.本案是建设施工合同纠纷，应当遵守合同相对性规则，而合同的相对方是赵达聪与谭志其，赵达聪没有得到授权，合同无效后该款由赵达聪返还，市建总公司没有收到保证金，故无需退还。3.依照法律规定，无效合同仅返还财产，不能返还的折价补偿。就算有错，也是谭志其返还保证金及支付利息，市建总公司无需支付利息。第三人赵达聪的委托诉讼代理人口头陈述：1.按照约定谭志其应交纳60万元保证金合同才生效，但谭志其未交纳，条件未成就，故《承包合同》未生效。2.即使合同生效，也是无效合同，赵达聪是无效发包工程，原告也无资质承包该工程。第三人收到了该20万元保证金，同意退还。根据采信的证据，结合原被告及第三人的陈述，本院认定本案事实如下：谭志其及赵达聪均为湖南省隆回县人，经同乡介绍认识。市建总公司是凯里市炉山工业园区液压装备标准厂房建设项目承建方，并设立了凯里市建设工程总公司液压装备标准厂房建设项目工程项目部。2014年11月11日，赵达聪作为甲方凯里市建设工程总公司液压装备标准厂房建设项目工程项目部的负责人与乙方谭志其签订了《承包合同》，合同主要内容为“工程名称：贵州省凯里市炉山工业园珠三角高新产业厂房，总建筑面积约4.5万平方米，总共四栋”“为确保乙方履约，乙方总共缴纳合同履约保证金一百二十万元整，签订合同三个工作日交纳金额陆拾万元整，合同视为生效，通知进场七天内交清押金陆拾万元整”“甲方承诺：从乙方把履约保证金打入甲方账户起年月日为限，25天，甲方原因造成乙方不能如期开工，甲方必须双倍退还交纳履约保证金肆拾万元整，且以后不再交纳押金而合同继续生效，发包人如果未经乙方做双倍返还乙方的合同履约保证金，如逾期未退还履约保证金给乙方，且甲方按履约保证金打入甲方账户三日计算违约金补偿金，按每日每天的3%支付违约金直到所有履约金及补偿金结清为止”。凯里市建设工程总公司液压装备标准厂房建设项目工程项目部在《承包合同》上加盖公章赵达聪在“甲方负责人栏”签名。2014年11月23日，谭志其交付赵达聪押金40万元，凯里市建设工程总公司液压装备标准厂房建设项目工程项目部亦在赵达聪出具的收条上加盖公章。由于在签订《承包合同》前该工程实际已发包给案外人，导致《承包合同》不能实际履行，谭志其知晓后要求赵达聪及凯里市建设工程总公司液压装备标准厂房建设项目工程项目部退款，2015年5月20日，赵达聪退还谭志其保证金20万元，余款20万元至今未退。上述事实，有原告及被告诉讼代理人、第三人诉讼代理人的庭审陈述和证人证言、《承包合同》、收条、农业银行明细账单等在卷佐证，经庭审质证，本院审查，予以采信。本院认为：凯里市建设工程总公司液压装备标准厂房建设项目工程项目部在相关工程已发包给案外人施工的情况下，仍与无施工劳务资质的谭志其签订《承包合同》，收取谭志其的保证金，双方的行为违反《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：(三)以合法形式掩盖非法目的；(五)违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，《承包合同》为无效合同，自始没有法律约束力。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，谭志其交纳的保证金应当返还。从庭审查明的情况来看，该保证金是赵达聪收取的，故首先应由赵达聪退还。凯里市建设工程总公司液压装备标准厂房建设项目工程项目部系市建总公司成立的内设机构，市建总公司在对项目部尤其是项目部公章的管理上较为松散，导致赵达聪能任意使用公章并对外签订合同，对此，市建总公司具有过错，对赵达聪的行为负承担连带责任。谭志其诉请被告支付违约金，理由不充分，证据不足，不予支持。综述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、第三人赵达聪于本判决生效之日起十日内返还原告谭志其履约保证金20万元。被告凯里市建设工程总公司负连带清偿责任。二、驳回原告谭志其的其余诉讼请求若义务人不按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3230元，由原告谭志其负担1230元；由第三人赵达聪负担2000元，被告凯里市建设工程总公司负连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，且在上诉期限内预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书确立的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员 宋  红  燕二〇一七年十二月二十日书记员 刘于麟（代）