辽宁省抚顺市东洲区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0403民初1821号原告：张某某，男，汉族，1955年8月8日出生，现住抚顺市东洲区黄金水岸。委托诉讼代理人：陈杰，系抚顺市东洲区老虎台法律服务所法律工作者。被告：辽宁某某化工股份有限公司，住所地：抚顺市东洲区海新街86号。法定代表人：薛某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王德丰，系抚顺市148法律服务所法律工作者。原告张某某与被告辽宁某某化工股份有限公司劳动争议一案，本院于2017年9月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人陈杰、被告抚顺辽宁某某化工股份有限公司（以下简称“森源公司”）的委托诉讼代理人王德丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某向本院提出诉讼请求：1、请依法判决原被告间存在事实劳动关系；2、请依法判决被告因用工不签署字面劳动合同依法应给予原告双倍的工资补偿67200元；3、请依法判决被告给付原告未缴纳的社会保险费个人部分26个月X174元=4524元；4、请依法判决被告即刻给付法定节假日加班工资100元X23个X2=4600元。5、请依法判决被告方依职业病防治法及劳动法之规定全力配合原告办理职业病鉴定或疑似职业病鉴定。事实与理由：2015年6月10日，原告张某某经招聘广告被应聘到辽宁某某化工股份有限公司工作，从事打包工作业。自上班起至今被告方从未与原告方签订字面劳动合同，其行为违反了国家劳动法之规定。由于工作环境恶劣，工作性质特殊，直接给原告的身体健康造成严重损害。其被告当初并没有如实告知此工作性质及危害性，原告从事实际操作两年来，感到身体每况愈下，呼吸困难，身体发虚盗汗，经东洲三院做检查诊断为：肺气肿、肺大泡、右肝后端边缘性高密度。原告找到被告洽谈病状，被告方置之不理，原告没有其他经济来源为生活所迫，只得继续维持上班。同时原告自上班那天起至今，被告一直没给原告按规定缴纳社会保险。尤其是：2017年8月7日，原告在工作中，因工作与工友口角，随即被打造成伤害，（现已结案原告获赔偿）被告便以尚未结案为借口，阻止原告上班工作，并有意要同原告解除劳动关系，原告于2017年9月5日，向市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁委员会作出不予受理通知书，以不属于劳动人事争议处理范围为由，驳回申请。原告无奈，特依据《中华人民共和国劳动法》《劳动合同法》《社会保险法》《职业病防治法》及《侵权责任法》《民法通则》之相关规定，现向人民法院提起诉讼，以维护原告方的合法权益不受非法侵害，从而保证企业单位正规合法经营，保障国家法律正确有效实施。被告森源公司辩称，原告在工厂就是打零工，不是打包工作；工作环境恶劣给其造成损害，没有法律依据，单位每年都组织体检，2017年1月还进行过体验，原告身体健康，没有职业病；这个案子曾被仲裁委员会驳回，原告出生时间为1955年8月8日，到参加工作2015年6月10日，就是将满60周岁了，所以原告与被告之间没有劳动关系，就是一般劳务关系，所以不属于一般劳动法调整范围。职业病医院的报告写的十分清楚，检查是职业病院根据单位特种行业进行的检查，三项检查完原告没有什么病，原告说有职业病，原告得自己做检查，提供相关证据。所以原告的各项诉求都没有法律依据，请法院驳回原告诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，通过对证据的审核以及庭审中双方陈述，本院认定事实如下：原告于2015年6月应聘至到被告森源公司工作，初到单位时，因被告尚未投产，原告在厂区内干杂活，2015年11月，被告正式开始投产运营时，原告被安排至对硝车间从事烘干工作；2016年11月起，原告被安排至二氯车间从事烘干工作；2017年1月12日，原告与同事发生争执，并受伤，到抚顺市第三医院进行了检查，诊断意见为肺气肿、肺大泡、右肺中叶局部纤维化、肝右叶后段边缘环形高密度。2017年1月23日，被告组织单位的包括原告在内的27人进行了职业健康检查，为原告进行了与粉尘、噪声相关的检查项目，检查结果为未检出职业禁忌证及疑似职业病，可以从事本岗位工作。2017年2月，原告被安排至后勤从事环境卫生工作。2017年8月，原告在工作中与同事发生口角并被打伤，此后，被告未准许原告继续在被告处工作。原告在被告处工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同。原告提供的被告于2017年11月1日为原告出具证明，证明原告在2017年8月7日前在单位从事清洁卫生工作，每月工资为2800元。原告在2014年10月，与抚顺市社会保险事业管理局借款中心签订了《抚顺市城镇生活困难人员政府贴息借款缴纳养老保险费借款协议》，以贷款方式办理了养老保险，目前尚未领取养老保险金。原告于2017年9月5日，原告到抚顺市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，抚顺市劳动人事争议仲裁委员会作出抚劳人仲字（2017）第332号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，认为原告申请不符合受理条件，决定不予受理。本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。原告与被告之间存在劳动关系。对于被告关于原告到其处工作时已满六十周岁，双方是一般劳务关系的抗辩意见，因原告到被告处工作尚未满六十周岁，而且原告的养老保险缴费年限未满尚未开始享受基本养老保险待遇，故对被告的抗辩意见不予采纳。对于原告要求被告按照月工资2800元支付因不签署书面劳动合同依法应给予双倍的工资补偿67200元一节，因被告未在用工之日起一个月内与原告订立书面劳动合同，被告应当向原告支付2015年7月至2016年6月期间未订立书面劳动合同二倍工资差额，因原告未提供上述期间的工资表，但被告为其出具的证明写明原告每月工资为2800元，原告亦认可其月工资为2800元，该月工资额可作为计算标准，因原告在此期间已经实际领取一倍工资，故被告应按照月工资2800元的标准支付原告未订立书面劳动合同的二倍工资差额为30800元；对于原告要求被告按照日工资100元支付法定节假日加班工资4600元一节，首先应确定原告是否存在加班的事实，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费应就加班事实的存在承担举证责任，据此，原告应就其法定节假日加班的事实承担举证责任，原告仅提供了其在被告处工作期间的法定节假日天数，未就加班事实存在提供证据，故对其该项请求不予支持；对于原告要求被告给付未缴纳的社会保险费个人部分4524元及要求被告依职业病防治法及劳动法之规定全力配合原告办理职业病鉴定或疑似职业病鉴定的请求，不属于人民法院审理范围，故不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第九条之规定，判决如下：一、原告与被告之间存在劳动关系；二、被告森源公司在本判决发生法律效力三十日内向原告张某某支付未签订书面合同的工资差额30800元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省抚顺市中级人民法院。审 判 长  张海亭审 判 员  孙爱萍人民陪审员  黄 睿二〇一七年十二月十四日书 记 员  陈冬卉