浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书(2017)浙0104民初493号原告浙江省清华学子企业发展促进会，住所地浙江省杭州市江干区钱江路1366号华润大厦B座4706室。法定代表人贺勇，该促进会会长。委托代理人李谦益、陈加曹，浙江泽大律师事务所律师。被告陈秋苹，女，汉族，1964年7月21日出生，户籍所在地浙江省丽水市，现住浙江省杭州市。被告彭虎云，男，汉族，1963年1月10日出生，户籍所在地浙江省丽水市。委托代理人郑白，浙江九段律师事务所律师。被告郑红，女，汉族，1966年12月25日出生，户籍所在地浙江省杭州市。委托代理人陈红根、崔剑宇，北京盈科（上海）律师事务所律师。原告浙江省清华学子企业发展促进会（以下简称清华学子促进会）诉被告陈秋苹、彭虎云、郑红民间借贷纠纷一案，于2017年1月22日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2017年6月21日公开开庭进行了审理。后，依法组成合议庭，于2017年9月26日再次公开开庭进行了审理。原告清华学子促进会委托代理人陈加曹、李谦益，被告陈秋苹、彭虎云及其委托代理人郑白、郑红委托代理人陈红根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告清华学子促进会起诉称，被告陈秋苹因资金周转需要向原告借款5000000元，双方于2008年10月20日签订借款协议，协议约定借款期限为半年。签订借款协议后，应被告陈秋苹的要求和授权，原告通过转账支票的方式将款项受托支付给浙江德谦控股有限公司。借款期限届满后，双方于2009年4月21日重新签订为期一年的借款协议，后又于2010年4月21日签订为期一年的借款协议，将原于2008年出借的款项进行续借。协议约定借款利率为月利率2%，利息按月支付，借款于期限届满后五日内还清，借款到期利随本清，未按期归还本息的，按每日千分之一计算违约金；协议还约定因被告违约致使原告采取诉讼或仲裁方式实现债权的，应由被告承担原告为实现债权所支付的所有费用。在签订该次借款协议时，被告郑红作为担保人在借款协议上签字，确认其对借款合同项下的所有义务承担连带保证责任。2011年4月20日，该笔借款到期后，被告陈秋苹仅归还了300000元本金，同时每月仍按借款利率支付逾期还款违约金。2014年起，被告陈秋苹多次拖延支付逾期还款违约金，且仍未归还本金。截止起诉日，被告尚应归还借款本金4700000元，尚有逾期还款违约金未支付，起诉时，原告已主动将违约金计算标准下调到每月2%。原告认为原告与被告陈秋苹签订的借款协议合法有效，原告已履行了出借款项的义务，被告陈秋苹应依约履行还款付息义务并承担相应的违约责任；被告陈秋苹与被告彭虎云系夫妻关系，根据婚姻法的规定，被告陈秋苹与被告彭虎云对婚姻关系存续期间的债务承担共同还款责任，被告郑红为被告陈秋苹的借款提供担保，根据担保法的规定和协议的约定，被告郑红应承担连带保证责任。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判令：一、被告陈秋苹、彭虎云共同归还原告借款本金人民币4700000元，支付逾期还款违约金人民币2390000元（自2014年1月1日暂计算至2016年12月31日，扣除已支付的994000元，此后以人民币4700000元为基数，按每月2%的标准计算至判决确定的生效之日止）；二、被告陈秋苹、彭虎云共同承担原告为实现债权所支出的律师代理费人民币80000元;三、被告郑红对第一、二项诉请的债务承担连带保证责任；四、被告陈秋苹、彭虎云、郑红承担本案的全部诉讼费用。被告陈秋苹答辩称，其不是实际借款人，实际借款人是德谦集团有限公司，其是代表德谦集团有限公司在借款协议中签字。因2008年德谦集团有限公司要收购公司，资金不足，公司法定代表人联系原告第一任会长谢卿宝，借款谈好后德谦集团有限公司法定代表人要求以其的名义向原告借款，当时法定代表人告知只是办个手续就好，以后的还款付息都由德谦集团有限公司来承担。因其是原告的会员便同意，后其至原告清华学子促进会会长谢卿宝的办公室办理了相关借款手续，款项交付其不清楚，原告直接将款项背书支付给了德谦集团有限公司。借款后第二个月开始，德谦集团有限公司按约支付利息，并将款项支付到原告指定的账户中。被告彭虎云答辩称，一、被告陈秋苹不是实际借款人，实际借款人是德谦集团有限公司。原告提交的陈秋苹于2016年5月30日出具的还款计划和被告陈秋苹提交的案外人杨宏旭出具的证明，均可以说明实际借款人是德谦集团有限公司；被告陈秋苹和彭虎云在2012年的离婚协议书中没有包含这笔债务，说明陈秋苹主观上也并没有认为自己是借款人，而只是代理人。二、5000000元借款由德谦集团有限公司使用和偿还利息，资金去向非常清楚，就是用于德谦集团有限公司，与被告陈秋苹、彭虎云的夫妻共同生活无关,被告彭虎云不承担偿还责任。被告郑红答辩称，一、本案诉争的主合同债权与被告郑红所担保的债权并非同一债权，郑红作为保证人订立的第二份、第三份借款协议均未实际履行，原告所依据的主债权合同是第一份借款协议，郑红无需承担保证责任；二、退一步说，即使郑红所担保的主债权为本案诉争主债权，因本案存在串通骗取保证、采取欺诈手段使郑红在违背真实意思情况下提供保证，以及主合同还款期限变更等情形，且原告超过保证期限要求郑红承担保证责任，郑红不应承担民事责任，或者依法免除保证责任；三、原告要求郑红承担本案律师代理费80000元的主张，缺乏事实根据，依法不应支持。本案经审理查明的案涉事实如下：2008年10月20日，出借人（甲方）原告（原浙江省清华学子总裁经济合作发展促进会）与借款人（乙方）陈秋苹、担保人（丙方）谢卿宝签订借款协议一份，协议载明：乙方向甲方借款人民币伍佰万元整。借款期限为半年，自甲方实际支付之日开始起算。乙方按照月利率2%向甲方支付借款利息，借款利息支付方式：按月支付，剩余部分于借款到期日利随本清。甲方在本协议书签订后三日内将借款交付乙方。若乙方未按协议要求日期归还本息的按拖欠本息数额的每日千分之一计算违约金；若乙方不按时支付利息的按拖欠利息数额的每日千分之一计算违约金。因乙方违约致使甲方采取诉讼或仲裁方式实现债权的，乙方应当承担甲方为实现债权所支出的所有费用。丙方对本合同项下乙方的借款、利息和违约责任等所有合同义务承担连带担保责任，丙方承担保证责任的期限为乙方债务履行期限届满之日起两年。等等。协议签订后，原告于2008年10月20日将5000000元背书给被告陈秋苹指定的收款单位德谦集团有限公司（原浙江德谦控股有限公司）。2009年4月21日及2010年4月21日，出借人（甲方）原告（原浙江省清华学子总裁经济合作发展促进会）与借款人（乙方）陈秋苹、担保人（丙方）郑红分别签订借款协议一份，协议载明内容除借款期限为壹年外，其他内容与案涉2008年10月20日的借款协议内容一致。该两份借款协议签订后，借款均未实际履行。2013年10月30日，被告陈秋苹归还原告借款本金300000元。案涉借款利息均由德谦集团有限公司转账给原告，其中2013年12月31日前的利息均已结清，2014年的利息共计支付644000元，尚欠484000元，2015年的利息共计支付300000元，尚欠828000元，2016年的利息共计支付50000元，尚欠1078000元。2016年5月30日，陈秋苹向原告（原浙江省清华学子总裁经济合作发展促进会）出具还款计划一份，载明：2008年10月20日德谦集团有限公司通过本人向促进会借款人民币：伍佰万元整（5000000元），其中2013年还本金叁拾万元（300000元）。自借款之日起德谦集团有限公司每月按期付息汇入促进会指定个人账户，至2015年6月止累计支付利息：陆佰玖拾伍万贰仟元（6952000元）。现根据企业自身经营状况及德谦集团有限公司董事长徐永华的推责，本人按照企业实际情况并据促进会借款处理意见，要求促进会免予借款利息。本金2016年八月底前归还壹佰伍拾万元，2016年十月底前归还壹佰伍拾万元，2016年12月底前归还壹佰柒拾万元。出具还款计划后，被告陈秋苹未归还借款本金。另查明，2016年4月19日，浙江省清华学子总裁经济合作发展促进会更名为浙江省清华学子企业发展促进会。陈秋苹系德谦集团有限公司股东。陈秋苹与彭虎云原系夫妻关系，双方于2012年8月27日登记离婚。又查明，原告因本案诉讼支付律师费80000元。上述事实，有原告提交的借款协议、还款计划、浙江省民政厅准予社会团体变更登记决定书、被告彭虎云提交的公司登记基本情况及当事人的庭审陈述等为证。本院认为，被告陈秋苹向原告出具的还款计划、案涉的三份借款协议书，及案涉借款履行的事实可以确认原告与被告陈秋苹之间存在借款合同关系。被告陈秋苹出具还款计划后未按约归还借款应承担归还借款、支付逾期付款违约金及按照借款协议约定承担律师费损失的民事责任。关于被告彭虎云是否应承担共同还款责任的问题。本院认为，虽然案涉借款发生在被告陈秋苹与彭虎云婚姻关系存续期间，但根据被告陈秋苹向原告出具的还款计划表述的借款用途及案涉借款汇入德谦集团有限公司账户内的事实，可以认定借款是系陈秋苹作为德谦集团有限公司的股东因企业自身经营需要而进行的大额借款。显然该款项并未用于家庭共同生活，也超出了日常生活需要的资金金额。且，原告也未能举证证明案涉借款系被告陈秋苹、彭虎云的借款合意或用于家庭共同生活。故本院认为案涉借款不属于夫妻共同债务，被告彭虎云不应承担共同还款责任。关于被告郑红是否应承担保证责任的问题，本案中，原告据以主张权利的系被告郑红作为保证人签字的落款时间为2009年4月21日及2010年4月21日的借款协议，虽协议中约定借款在协议书签订后三日内交付，但该两份借款协议项下的借款并未实际交付，结合本案庭审及有效证据能够确认本案借款系新贷偿还旧贷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条第一款之规定，主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。本案中被告郑红认为系为新的借款提供保证，对以新贷偿还旧贷并不知道。且，原告也未能举证证明被告郑红知道或应当知道案涉借款以新贷偿还旧贷的事实，故被告郑红无须承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条第一款之规定，判决如下：一、被告陈秋苹归还原告浙江省清华学子企业发展促进会借款本金人民币4700000元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告陈秋苹支付原告浙江省清华学子企业发展促进会逾期付款违约金人民币2390000元（自2014年1月1日起暂计算至2016年12月31日，此后以前款确定的未还借款为基数，按月利率2%计算至本判决生效之日止），于本判决生效之日起十日内付清；三、被告陈秋苹支付原告浙江省清华学子企业发展促进会律师费损失人民币80000元；四、驳回原告浙江省清华学子企业发展促进会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币61990元，财产保全费人民币5000元，由被告陈秋苹负担。原告浙江省清华学子企业发展促进会于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告陈秋苹于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费用。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  张 宏人民陪审员  王玲燕人民陪审员  洪子明二〇一七年十二月十九日书 记 员  周 瑾