湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）潭中刑二终字第40号原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。上诉人（原审被告人）何某，女，1986年6月17日出生于湖南省保靖县，土家族，中专文化，农民。因涉嫌诈骗罪于2014年6月22日被湘潭县公安局刑事拘留，2014年7月29日由湘潭县公安局决定取保候审。2015年7月23日由湘潭县人民法院决定取保候审。同年9月14日经湘潭县人民法院决定被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。辩护人周倜，湖南君安达律师事务所律师。原审被告人黄某某，男，1955年7月7日出生于湖南省花垣县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌诈骗罪于2015年3月8日被湘潭县公安局刑事拘留，经湘潭县人民检察院批准于2015年4月10日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。原审被告人田某某，女，1964年3月26日出生于湖南省保靖县，土家族，初中文化，农民。因涉嫌诈骗罪于2014年7月30日被湘潭县公安局刑事拘留，2014年8月16日由湘潭县公安局决定取保候审，2015年7月23日由湘潭县人民法院决定取保候审。同年9月14日经湘潭县人民法院决定被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人黄某某、田某某、何某犯诈骗罪一案，于二O一五年九月十七日作出（2015）潭刑初字第230号刑事判决。宣判后，原审被告人何某不服，提出上诉。本院于2015年10月26日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2014年3月，湘潭县中路铺镇大湾桥村村民胡某某经李某某介绍请姜某某帮其介绍婚姻对象。姜某某与被告人黄某某约定后，于同年3月23日，由姜某某、李某A（李某某的妹妹）充当男方介绍人带了胡某某及其妹夫汪某某一行四人抵达湖南省花垣县相亲。当日下午，被告人黄某某通知被告人田某某，田某某通知被告人何某（系田某某女儿，已婚）赶到花垣县县城一旅社内与胡某某假装相亲，以此骗取钱财。相亲过程中，田某某自称是何某的小姨，在双方均表示满意后，胡某某一方要求到何某家面见女方父母，征得女方父母同意后再支付约定的彩礼金。被告人黄某某遂与被告人田某某商量，田某某不同意带男方去其家里，黄某某便与其干儿子白某某（另案处理）的妻子宋某某（另案处理）联系，告诉宋某某等下要去其家“摆家”（相亲女子的娘家接待相亲的男方），要其冒充相亲女子的母亲。随后，被告人黄某某将胡某某、何某、田某某等人带至重庆市秀山县峨容镇龙塘冲村白杨科组宋某某家，由宋某某冒充何某的母亲接受胡某某一方提亲，取得胡某某及其姐夫汪某某的信任后，骗取胡某某彩礼礼金66080元。然后，黄某某、田某某、何某三人到宋某某家二楼一房间内将彩礼金瓜分，并拿出2000元给宋某某作为酬劳。次日，何某与胡某某同到本县中路铺镇大湾桥村关公组胡某某家，同年3月27日陪同胡到温州务工。同年4月2日，何某借口去上海看望朋友离开胡某某，数日后便音讯全无。案发后，被告人何某已将骗取的66080元现金退回给胡某某，并取得了被害人谅解。2、2014年5月份，湘潭县谭家山镇新泉村村民唐某某父母请姜某某介绍婚姻对象，姜某某便联系被告人黄某某要物色相亲的女子，然后黄某某便联系吉首的“老王”（基本情况不清），由“老王”找来被告人瞿某某（在逃）充当相亲女子准备实施诈骗。为使骗局不致败露，黄某某、“老王”、瞿某某三人商定，由黄某某事先安排其干儿子白某某、宋某某夫妇到时“摆酒”冒充瞿某某的父母接受男方提亲，并事先带了“老王”与瞿某某到白某某家熟悉环境，以防骗局穿帮。同年6月14日，与黄某某约定后，姜某某与李某某作为男方介绍人，带了唐某某及其父母、亲家母段某某一行六人到了花垣县，当日12时许，被告人黄某某伙同“老王”安排瞿某某与唐某某在一家宾馆见面，在双方均表示满意后，黄某某伙同“老王”、瞿某某等人将唐某某及其家人带到白某某家，由白某某、宋某某冒充瞿某某的父母，接受唐某某一家的提亲，在取得唐某某一家的信任后，骗得唐某某支付的彩礼金66800元，当日白某某夫妇得到2000元的“摆家”酬劳。6月16日，瞿某某与唐某某一同到湘潭县民政局申领了结婚证，6月19日，瞿某某假意与唐某某到本县易俗河镇拍摄婚纱照，当日中午两人在宾馆开房，瞿某某趁唐某某熟睡之际逃跑。证明上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、被告人的供述等。原审判决认为：被告人黄某某、田某某、何某以非法占有为目的，伙同他人以相亲、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，依法均应予以惩罚。在共同犯罪中，被告人黄某某、田某某、何某均起主要作用，均系主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄某某、田某某、何某到案后均能如实供述其犯罪事实，依法均可从轻处罚。案发后，被告人何某已积极退赃退赔，取得了被害人胡某某的谅解，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条之规定，遂判决：一、被告人黄某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；二、被告人田某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人何某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。宣判后，原审被告人何某不服，上诉提出，其行为不构成犯罪。其辩护人提出，被告人何某有自首情节；在共同犯罪中系从犯，建议法院对其适用缓刑。经审理查明：原审法院认定上诉人何某、原审被告人黄某某、田某某利用婚姻实施诈骗的事实清楚，本院予以确认。其参与诈骗的事实有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：1、被害人胡某某的陈述，证实原审被告人黄某某、田某某，上诉人何某以婚姻为名，骗取他的财物人民币66080元；被害人唐某某的陈述，证实原审被告人黄某某在2014年5月份骗走其人民币66800元的事实。2、证人宋某某、白某某、全某某、汪某某、李某A、姜某某、段某某、唐某某等证言，证实被告人黄某某、田某某，上诉人何某实施诈骗的经过。3、辨认笔录及照片，证实经被害人的辨认，2014年3月实施诈骗的是被告人黄某某、田某某，上诉人何某。4、原审被告人黄某某、田某某，上诉人何某的人口信息资料，证实他们实施犯罪时已满18周岁。5、扣押物品清单、收条，证实上诉人何某已退赃并已返还被害人。6、原审被告人黄某某、田某某，上诉人何某的供述，证实他们实施诈骗的经过。二审期间，辩护人提交了永顺县公安局城中派出所的一份证明，拟证明上诉人何某有自首情节。该书证经检察机关质证认为，上诉人何某虽然自动投案，但其是在司法机关掌握其主要犯罪事实之后，才交代其主要犯罪事实，不应认定其如实供述自己罪行，其行为不构成自首。经本院审查，上诉人何某向永顺县城中派出所投案后，供述了她参与相亲的事实，但未供述其利用婚姻进行诈骗财物的事实，也未供述同案犯即其母亲田某某参与诈骗的情况，直至公安机关掌握了她和原审被告人黄某某等利用婚姻骗取钱财的主要犯罪事实，并经公安干警教育后，才在第六次讯问时交代骗取钱财的事实。因此，其行为可认定为自动投案，但不符合自首的法律规定，不能认定自首。本院认为，原审被告人黄某某、田某某、上诉人（原审被告人）何某以非法占有为目的，伙同他人以相亲、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人何某提出其行为不构成犯罪的上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人何某能主动投案，积极退赃退赔，取得了被害人胡某某的谅解，可酌情从轻处罚。原审被告人黄某某、田某某到案后均能如实供述其犯罪事实，依法均可从轻处罚。辩护人提出上诉人何某系从犯的辩护观点，经查，本案属于利用婚姻诈骗他人财物的犯罪，没有上诉人何某的积极参与，达不到利用婚姻骗取钱财的目的，上诉人在共同犯罪中起了重要作用。因此，辩护人提出的上述辩护观点不成立，本院不予采纳。辩护人还提出对上诉人适用缓刑的辩护观点。经查，根据本案上诉人何某的犯罪事实与情节，宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。永顺县司法局建议对上诉人实行社区矫正，符合法律规定，本院予以采纳。因此，辩护人提出的该辩护观点，本院予以采纳。综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。依照根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭县人民法院（2015）潭刑初字第230号刑事判决中对原审被告人黄某某、田某某、何某的定罪部分和对原审被告人黄某某、田某某的量刑部分；二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2015）潭刑初字第230号刑事判决中对上诉人何某的量刑部分；三、上诉人何某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后十日内缴纳）。本判决为终审判决。审 判 长  陈卫平审 判 员  曾仁平代理审判员  文 赢二〇一五年十二月二十四日代理书记员  赵 望附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。