昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）呈民初字第2576号 原告饶娥刚，男，1990年7月14日生，汉族，云南省禄丰县人，住楚雄彝族自治州禄丰县。 委托代理人杨凌，大地法律服务所法律工作者，特别授权代理。 被告朱正德，男，1979年6月18日生，汉族，湖南省涟源市人，住涟源市。 委托代理人王德举，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。 被告中铁十一局集团有限公司。 住所湖北省武汉市武昌区中山路**。 法定代表人何义斌。 组织机构代码证号不详。 被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部。  住所昆明市呈贡区吴家营街道办事处/div> 负责人不详。 组织机构代码证号不详。 委托代理人赵昌树，男，1958年10月29日生，汉族，湖北省襄樊市人，住，住襄樊市襄阳区公司书记，特别授权代理。 第三人聂文龙，男，1953年10月22日生，汉族，湖北省随州市人，住，住随州市曾都区/div> 原告饶娥刚诉被告朱正德、中铁十一局集团有限公司、中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月19日受理后，根据被告朱正德申请，追加了聂文龙作为本案第三人参加诉讼。本案由审判员尚晓燕适用简易程序于2015年11月17日在本院第五法庭公开开庭进行了审理。原告饶娥刚及其委托代理人杨凌，被告朱正德及其委托代理人王德举，被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部的委托代理人赵昌树，第三人聂文龙到庭参加诉讼。被告中铁十一局集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告饶娥刚诉称：我自2011年8月经培训并考试合格取得起重机械作业资质后，一直在昆明从事吊车驾驶工作。2015年3月，被告朱正德聘请我到其从被告中铁十一局集团有限公司处转包的位于呈贡区吴家营的工程处开吊车。2015年5月23日10点左右，我在工作工程中被吊车上的铁钩掉下来砸伤，之后被被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部负责人及工作人员送到解放军第533医院进行抢救。此次事故造成我多处骨折和损伤，几乎瘫痪。我住院期间，被告朱正德不管不问，被告中铁十一局集团有限公司经我家属多次催促才勉强垫付了部分费用。被告中铁十一局集团有限公司将部分工程分包给没有资质的被告朱正德施工，依法应对我的经济损失承担连带赔偿责任。为维护我的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判令：1、被告赔偿我的各项经济损失428235.80元，其中伤残赔偿金257569.40元（24299元/年×20年×53%）、后期治疗费28000元、误工费61692.80元（70368元/年÷365天×320天）、护理费7200元（28844元/年÷365天×90天）、营养费5250元（105天×50元/天）、住、住院伙食补助费7200元2天×100元/天）、精神抚慰金50000元、鉴定费2800元、交通费1500元；2、诉讼费由被告承担。 被告朱正德辩称：第一，原告受伤后，我积极拨打120急救电话。第二，我与原告之间不存在劳务关系。2015年3月，我租了一部吊车给第三人聂文龙的施工队使用，并根据聂文龙的要求，配备吊车驾驶员，费用是连人带车22000元/月。于是，我找到原告，由原告在第三人聂文龙承包的呈贡区吴家营街道办事处的工程处驾驶操作吊车，但是差不多干了两三天左右，第三人聂文龙让我跟项目部签合同，我说我不愿意签，因为我一直都是跟着聂文龙干的，工资也是聂文龙支付，现在工资也只支付了我10000元。2015年5月23日，原告是在第三人聂文龙的安排下从事吊车作业，原告被吊车上的吊钩掉下来砸伤，我并不知情，第三人聂文龙是在中铁十一局工作，因此我认为原告实际是与第三人聂文龙之间存在事实上的劳务关系，我不应当对原告的损害承担赔偿责任。第三，原告在事故中有严重过错，存在重大过失，应当承担相应的责任。事发当天，原告在操作吊车过程中被吊车上的吊钩掉下来砸伤，原告作为有起重机械作业资质和吊车操作证的专业技术人员，应当在作业前认真检查吊车的安全情况，而原告却忽略了这一根本性的问题，加之，原告操作时，我及其他被告均不在现场，使得这种安全注意义务和检查责任更加重大，因此，原告在此次事故中存在重大过失，应当依法减轻我或者其他被告的赔偿责任。第四，被告中铁十一局集团有限公司及其昆明枢纽铁路工程项目部和第三人在本案中也有严重的过错。在吊车作业过程中，被告中铁十一局集团有限公司及其昆明枢纽铁路工程项目部应该配备丝索工配合吊车驾驶员工作，公司设备部也应该每天定期检查吊车等设备的安全情况，在吊车作业前应该仔细检查吊车是否存在安全隐患。本案的发生，正是因为另外两被告及第三人没有尽到合理的注意义务、没有尽到作业前的安全检查义务所致，因此，另外两被告和第三人均应该承担相应的责任。第五，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告的计算项目和标准有误,具体待质证和辩论时再行说明。 被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部辩称：我公司不应该作为被告，我们承包的是国家工程，原告没有证据证明与我公司的关系，只是陈述在我公司工地上受伤，我公司与原告没有任何劳动关系，原告也不是我公司雇员，我公司不应当承担责任。原告主张我公司将工程承包给不具有资质的被告朱正德施工，没有依据，我公司将工程分包给聂文龙所在的公司，但是原告并不是在施工工地上受伤，而是在堆钢筋的场地上受伤的，与我公司无关。原告受伤后多次到我公司无理取闹，派出所都有记录，我公司还为原告垫付过医疗费，应放在本案一并处理，应予返还。原告在吊车保养过程中被副钩砸伤了自己，原告自身存在过错。原告开的吊车是第三人聂文龙手下一个带班人员找来的，他们之间是什么关系我公司并不知晓，原告最清楚其为谁服务。 第三人聂文龙辩称：事发当天是原告自己开吊车砸伤了自己，当时并没有在吊钢筋，显然原告当时并没有在工作。当初，是我们施工队里一个姓陶的人介绍被告朱正德过来的，我当时让被告朱正德与中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部签合同，但是朱正德不愿意签，因此，并不是我租用被告朱正德的吊车，因为吊车的租金也是项目部支付的。我所在的公司是有合法资质的，我们与被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部签订了正规的劳务合同。原告是给被告朱正德开吊车的，原告的工资也是被告朱正德支付的，原告也不是我们班组里的人。原告发生事故后，我为其垫付了20000元的费用，我还借了10000元给被告朱正德。 被告中铁十一局集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见，视为放弃答辩的权利。 综合诉、辩主张，双方当事人争议的焦点为：1、原告受雇于谁？2、原告主张的各项费用应否支持？3、被告及第三人应否及如何承担赔偿责任？4、原告是否存在过错？ 原告饶娥刚针对其诉讼请求及争议焦点，向本院提交了以下证据： 1、原告及被告朱正德的身份证复印件1份，欲证明原告具备主体资格。 2、诊断证明书、出院证各1份，欲证明原告的伤情、诊疗过程及住院时间等事实。 3、接待报警案件三联单1份，欲证明被告不支付医疗费，原告亲属报警后，警方联系朱正德，朱正德要求报警人一起到被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部协商处理，协商后，中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部支付了医疗费的事实。 4、起重机械作业证1份，欲证明原告于2011年取得起重机械作业证前后一直在昆明从事起重机械工作的事实。 5、证明、组织机构代码证、营业执照、道路运输许可证各1份，欲证明原告长期工作、居、居住在昆明的事实/div> 6、司法鉴定意见书4份，欲证明原告伤残等级为一处六级，一处九级，需后期治疗费28000元，误工期270日、护理期150日、营养期90日，原告大部分丧失劳动能力的事实。 7、医疗费发票1张，欲证明原告住院产生医疗费180602.12元的事实。 8、鉴定费发票1张，欲证明原告支付鉴定费2800元的事实。 9、证人周某出庭陈述：我与原告是在中铁十一局工地上上班认识的。我受雇于第三人聂文龙，负责开平板车运输钢筋，原告受雇于朱正德。原告受伤当时我是在场的，我准备把钢筋转运到另外一个地方，就在平板车旁边。当时原告已经支好了吊车，他准备去弄吊车上的钢绳时就被吊车的副钩掉下来砸伤了，原告当时并没有佩带安全帽。原告受伤后，我给陶总打了电话，然后又打了120。我们开吊车和板车在钢筋场里面干活是第三人聂文龙下面一个代班的安排的。 经质证，被告朱正德对原告提交的第1-4组证据无异议；对第5组证据三性不认可，认为原告还应提交其工资单及购买保险等情况进行佐证；对第6组证据的三性无异议，但认为后期治疗费评估过高；对第7组证据无异议，但认为该组费用已经由被告中铁十一局集团有限公司和第三人聂文龙垫付；对第8组证据无异议；对第9组证据中证人陈述原告受伤的时间、地点及经过无异议，对其陈述原告受雇于被告朱正德不认可，认为原告是受雇于第三人聂文龙的。 被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部对原告提交的第1-8组证据不认可，认为与其无关；对第9组证据中证人陈述原告受伤的时间、地点及经过无异议，对其余陈述不认可。 第三人聂文龙对原告提交的第1-8组证据请求法院依法认定；对第9组证据认可。 被告朱正德针对其答辩主张和本案争议焦点，向本院提交了以下证据： 1、借条2份，欲证明原告受伤后，被告朱正德分两次向第三人聂文龙借款105000元用于支付原告医疗费的事实。 2、欠条1份，欲证明被告朱正德帮聂文龙开吊车的事实。 3、收条2份，欲证明被告朱正德所借款项已经支付原告医疗费的事实。 经质证，原告对被告朱正德提交的第3组证据无异议；对第1、2组证据，认为其并不清楚。 被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部对被告朱正德提交的第1、3组证据无异议；对第2组证据不认可。 第三人聂文龙对被告朱正德提交的第1组证据无异议；对第2组证据不认可，认为该欠条系去年的，与本案无关联；对第3组证据不认可，认为与其无关。 被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部针对其答辩主张和本案争议焦点，向本院提交了以下证据： 1、借款单4份，欲证明被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部借款给第三人聂文龙用于支付原告医疗费的事实。 2、劳务分包合同、资质证明、授权委托书等1组，欲证明被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部将部分工程劳务分包给九江华怡机电工程有限公司，系合法分包，九江华怡机电工程有限公司的委托代理人为第三人聂文龙的事实。 经质证，原告饶娥刚对被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部提交的第1组证据真实性认可；对第2组证据真实性不认可，认为该组证据中合同名称虽为劳务分包合同，但其实际系工程分包合同，且九江华怡机电有限工程公司并没有桥梁建设的资质，从合同发包方主体来看，该合同系被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部与九江华怡机电有限工程公司签订的，项目部并没有相应的法人资格，该份合同应属于无效合同。 被告朱正德对被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部提交的第1组证据三性无异议，认为该组证据证明了原告与被告朱正德、第三人聂文龙之间的关系；对第2组证据质证意见与原告一致。 第三人聂文龙对被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部提交的上述证据无异议。 第三人聂文龙除上述口头陈述外，未向本院提交其余证据。 被告中铁十一局集团有限公司未到庭发表质证意见，也未向本院提交证据，视为放弃质证和举证的权利。 本院认证认为：原告饶娥刚提交的第1、2、3、7组证据，被告朱正德质证对其三性无异议，该四组证据，其来源合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以认定；第4、5组证据，其来源合法、内容真实，与本案有关联性，能够证明原告在城镇连续居住、生活一年以上的观点；第6、8组证据中“三期”鉴定，鉴定依据不足，本院对其合法性不予认定，由此产生的鉴定费700元，本院不予认定；该两组其余证据，其来源合法、内容真实，与本案有关联，本院予以认定；第9组证据，证人关于原告受伤时间、地点及经过的陈述，各被告及第三人质证无异议，本院予以认定；证人关于其受雇于第三人聂文龙的陈述，因第三人无异议，本院予以认定；证人关于原告受雇于被告朱正德的陈述，与原告陈述的事实及被告朱正德答辩意见相符，本院予以认定。被告朱正德提交的第1组证据系被告朱正德与第三人聂文龙之间的借贷关系，与本案系不同法律关系，本院不予认定；第2组证据，第三人虽否认与本案的关联性，但其对该份材料的真实性认可，本院予以认定，结合被告朱正德及第三人陈述，能够证明第三人聂文龙向被告朱正德租赁吊车的观点；第3组证据，原告质证无异议，本院予以认定。被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部提交的第1组证据系其与第三人之间的借贷关系，与本案系不同法律关系，本院不予认定；第2组证据，其来源合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以认定。 综上所述，本院确认如下法律事实：2014年3月4日，中铁十一局集团建筑安装工程有限公司昆明枢纽铁路工程项目部将昆明枢纽铁路工程项目主线路横轴6-9轴、纵轴A-K轴土建结构工程承包给九江华怡机电工程有限公司，第三人聂文龙作为九江华怡机电工程有限公司的委托代理人与中铁十一局集团建筑安装工程有限公司昆明枢纽铁路工程项目部签订了该合同。2015年3月，第三人聂文龙与被告朱正德口头约定，由其租赁被告朱正德的吊车，并由被告朱正德随车配备驾驶员，并约定了租金及租金支付方式。后，被告朱正德雇佣了原告作为吊车驾驶员到被告聂文龙处开吊车。2015年5月23日上午，在昆明枢纽铁路工程项目钢筋场上，原告从吊车驾驶室到吊车平台上准备收拾吊车上的钢绳时，被其吊车的副钩砸伤。原告被送往中国人民解放军第五三三医院住院治疗72天，期间产生医疗费180602.12元。经诊断，原告的伤情为：1、闭合性胸部损伤（右侧多发性肋骨骨折、右侧肺挫裂伤、双侧胸腔积液、右侧气胸）；2、闭合性腹部损伤（左肾包膜下血肿、肝右叶挫伤）；3、多发胸腰椎骨折伴不全瘫【腰3椎体压缩性爆裂性骨折、腰4椎体压缩性骨折、胸10-腰1棘突撕脱性骨折、腰椎多发横突骨折（腰4双侧、腰1-2左侧、腰3右侧）、腰3/4双侧关节突关节骨折、腰3右侧椎弓根粉碎型骨折、胸10-腰2棘上韧带及棘间韧带撕裂伤、腰2-4骶棘肌部分撕裂伤、右腰部皮肤撕脱伤】；4、双侧腰大肌挫裂伤伴左侧腰丛神经功能障碍。2015年8月26日，原告委托昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2015年8月28日作出鉴定意见书，认定原告饶娥刚的伤残等级为六级伤残一处、九级伤残一处，属于大部分丧失劳动能力，需后期治疗费28000元，原告为此支付鉴定费2100元。原、被告双方就赔偿事宜协商未果，原告向法院提起诉讼，请求判令支持其诉讼请求。 本院认为：关于本案原告雇主是谁的问题，根据庭审及被告朱正德提交的欠条，可以认定原告系被告朱正德雇佣后，随被告朱正德租出的吊车一起到第三人聂文龙处施工，据此可以认定，本案原告的雇主为被告朱正德，而非第三人聂文龙。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案原告饶娥刚与被告朱正德之间形成雇佣法律关系，其在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受到人身损害，被告朱正德作为雇主依法应承担赔偿责任。原告选择向雇主起诉，要求被告朱正德承担责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；对被告朱正德认为第三人聂文龙系原告雇主，应承担赔偿责任的答辩观点，本院不予采信。关于被告中铁十一局集团有限公司、中铁十一局有限公司昆明枢纽铁路工程项目部应否承担责任的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告中铁十一局有限公司昆明枢纽铁路工程项目部将工程分包给有相应资质的九江华怡机电工程有限公司，并提交了九江华怡机电工程有限公司资质证书，故对原告要求被告中铁十一局集团有限公司、中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部承担连带责任的诉讼请求，证据不充分，本院不予支持。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”原告作为有资质的起重机司机，其对操作的车辆未尽到合理安全注意义务，且未佩戴安全护具，其对损害后果的发生存在过错，依法可减轻被告的赔偿责任。 关于原告主张的损失是否符合法律规定的项目和标准问题，本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告饶娥刚虽系农村居民，其提交的证据结合原告在工地工作受伤的实际情况，能够证明其在城镇工作一年以上，原告主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以认定；原告主张的误工费，本院根据法律规定，认定其误工期从受伤日计算至定残日前一天共计96天，结合原告开吊车受伤的事实，本院参照云南省2014年建筑业在岗职工平均工资57788元计算其误工费，计算为15199.04元（57788元/年÷365天×96天）；原告主张的护理费，本院按照法律规定结合本案实际情况，酌情认定其住院期间的护理费，原告按照2014年农林牧副渔业在岗职工平均工资28844元计算，不违反法律规定，本院予以确认，护理费计5689.78元（28844元/年÷365天×72天）；原告主张的营养费，根据其“加强营养”的医嘱，本院酌情认定2000元；原告主张的鉴定费，本院支持2100元；原告主张的精神抚慰金，此次安全生产事故致原告六级伤残，确已对原告的精神造成伤害，对原告主张精神抚慰金的诉讼请求，本院依法予以支持，但原告主张的50000元过高，本院根据本案实际情况并结合法律规定，酌情认定10000元；原告主张的交通费过高，本院酌情支持1000元；原告主张的后期治疗费和住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以认定。综上，对原告的损失，本院作如下认定：伤残赔偿金257569.40元【24299元/年×20年×（50%+3%）】、后期治疗费28000元、误工费15199.04元（57788元/年÷365天×96天）、护理费5689.78元（28844元/年÷365天×72天）、营养费2000元、住、住院伙食补助费7200元00元/天×72天）、精神抚慰金10000元、鉴定费2100元、交通费1000元，上述九项经济损失共计328758.22元。原告的上述损失，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，结合本案实际，认定由被告朱正德承担90%计295882.40元，原告饶娥刚自行承担10%计32875.82元。被告中铁十一局集团有限公司昆明枢纽铁路工程项目部要求将医疗费放在本案一并处理的主张，因本案原告并未对医疗费起诉，且本案当事人提交的证据及当庭陈述，不能说明医疗费的具体支付情况，对于已经产生的医疗费，本案不作处理，当事人可协商处理或另行主张权利。被告中铁十一局集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，由此引起的不利诉讼后果，由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若于问题的解释》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告朱正德于本判决生效后十日内赔偿原告饶娥刚因此次受伤造成的各项经济损失共计人民币295882.40元。 二、驳回原告饶娥刚的其他诉讼请求。 案件受理费7724元，减半收取计人民币3862元，由原告承担386.20元，由被告朱正德承担3475.80元（于本判决生效后十日内交至本院）。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决的，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内，向本院申请强制执行：申请强制执行的期限是二年。 审判员  尚晓燕 二〇一五年十二月九日 书记员  张欢欢