.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2017）内04民终5379号上诉人(原审被告)：赤峰五洲禹彤装饰工程有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市和美商贸城A1号楼15号。法定代表人：周扬，董事长。委托诉讼代理人：吴金明，男，1979年10月25日出生，汉族，系赤峰五洲禹彤装饰工程有限公司职员，住内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市南郊麦山社区5组38号，现住内蒙古自治区赤峰市红山区万达广场C区3号楼1单元。被上诉人（原审原告）：刘淑敏，女，1986年9月13日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区赤峰市。上诉人赤峰五洲禹彤装饰工程有限公司（以下简称五洲禹彤公司）因与被上诉人刘淑敏装饰装修合同纠纷一案不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院作出的(2017)内0402民初4010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。五洲禹彤公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担；判令被上诉人支付所欠装修工程款1万元。事实和理由：原审法院认定事实不清，证据不足。2016年12月10日，被上诉人刘淑敏与上诉人五洲禹彤公司签订房屋装饰装修合同，报价为125049.12元，经双方最终协商给予8折优惠即为100000.00元。被上诉人在施工过程中多次不能履行合同付款约定。合同约定开工三日前应付工程款支付比率60%即：60000.00元。但实际支付比率50%即：50000.00元。二期款合同约定为：水、电管线全部铺设完成，瓦工工程施工结束。木工材料进场之前支付工程款。支付比率35%即：35000.00元，被上诉人以家中存款借于他人尚未收回为由，没有按期支付二期工程款。春节假期30天后，2017年2月16日工地开始施工，油工进场施工。2月20日油工施工完毕，经我公司再次催要二期工程款，被上诉人于2017年2月21日通过银行转让支付30000.00元。但被上诉人实际应该支付工程款为45000.00元（其中包括首期款所欠10000.00元，二期款少付5000.00元，共计少付15000.00元）。2017年3月19日，大白施工完毕，至此装修合同所约定项目已全部结束。2017年3月20日我公司向被上诉人催要剩余工程款，被上诉人以地面有缺陷为由（地面局部有起沙现象，但并不影响后期地板铺设）拒付所剩工程款。经双方协商：公司免费赠送给被上诉人阳台生态木吊顶一处，并对地面进行修补。5日后，所约事项完成，但被上诉人以被修补地面仍不放心为由，拒绝支付所剩工程款。我公司再次提出解决方案，在原地面水泥找平的基础上做自流平水泥一遍或不收取地面水泥找平的人工费和材料费，被上诉人则要求剩余所欠工程款20000.00元不再给付，我公司则同意其少付10000.00元，未达成协议，双方离开。此后，被上诉人多次打电话骚扰威胁我公司，我公司考虑到公司的名誉，决定再次与被上诉人协商解决方案，双方约定：被上诉人无需再付所剩工程款20000.00元，并由我公司把客厅地面铲除加复原有地面形态后，双方解除合同。我公司按所约事项完工后，再次找到被上诉人要求验收后签字解除合同，被上诉人又再次提出让我公司按效果图所绘效果给其购买电视背景及背景瓷砖马赛克等多项主材，对此反复无常之人，我公司对其已无任何信任可言。房屋装饰装修合同已经履行完毕，而一审法院对此事实予以不顾，判决支付给被上诉人5000元违背了法律的公平原则。刘淑敏辩称：一审认定事实清楚，证据采信正确。双方装修合同合法有效。上诉人施工过程中，质量存在问题。导致卫生间、厨房墙砖脱落，地面反沙不平等现象，还有部分未完工，导致迟延交工数月之久。被上诉人按约定支付了全部工程款。上诉人称被上诉人多次不能履行付款约定是不成立的。其次，双方协商将合同价款变更为8万元，该价款被上诉人已经全部支付。综上，请求驳回上诉，维持原判。刘淑敏向一审法院起诉请求：1.被告继续履行《五洲禹彤室内装饰装修工程施工合同》；2.被告向原告支付违约金（自2017年2月至工程竣工之日），截止2017年6月15日暂计21800元；3.被告赔偿原告因房屋装修不合格而迟延交付造成的房屋租赁损失12000元及装修材料费损失7000元；4.判令被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告放弃诉讼请求第3项，并明确诉讼请求第1项的继续履行内容为厨房、卫生间的墙砖重新粘贴及玫瑰金边条的安装。一审法院认定事实：2016年12月10日，原告刘淑敏（甲方）与被告禹彤公司（乙方）签订了《五洲禹彤室内装饰装修工程施工合同》（以下简称施工合同），合同约定甲方将位于赤峰市××区房屋交于乙方装修，房屋面积150平方米；工程内容及做法（见报价单和图纸）；工程承包乙方包工、包部分材料，甲方提供其余部分材料；工程期限60日，开工日期2016年12月15日，竣工日期2017年2月15日；工程款10万元；合同第六条工程变更约定，在施工期间对合同约定的工程内容如需变更，双方应当协商一致，由合同双方共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费及工期。工程变更协议，作为竣工结算和顺延工期的根据；合同第八条第8.2款约定，甲方未按合同约定支付工程款影响正常的施工应顺延工期；合同第十一条工程款支付方式，约定工程款分三次支付，第一次为开工三日前支付60%，第二次为工程进度过半支付35%，第三次为竣工验收合格支付5%，合同约定进度过半指工程中水、电管线全部铺设完成，瓦工工程施工结束，木工材料进场之前为界定工程过半的标准；合同十二条第12.4款约定，由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同工程造价金额的2‰的违约金。合同签订后，被告开始进行施工，施工中被告以春节假期为由歇工30日。原告分别于2016年12月10日支付工程款5万元、于2017年2月21日支付工程款3万元。2017年3月20日，经原告检验，发现施工存在地面不平的问题，经双方协商同意于2017年4月将合同价款变更为8万元，并约定将原有地面找平、恢复，原地面清理干净。2017年4月20日，被告将地面恢复原状。现原告以被告尚未完成施工、工程质量存在问题并造成其损失为由，诉至法院，诉请如前。原告称，工程尚未完工部分为卫生间及厨房瓷砖脱落、沙发背景墙的玫瑰金边条粘贴、电视背景墙衬底、奥松板造型、卫生间防水。被告称，除玫瑰金边条未安装外，其余均已完成。原告称，电视背景墙衬底、奥松板造型工程是否完工，因不具备专业知识尚不能确定，关于合同继续履行的问题。原告主张继续履行合同内容为对厨房、卫生间的墙砖由被告重新购买并进行粘贴、对沙发背景墙的玫瑰金边条进行安装。原告称厨房、卫生间墙砖在其进行打孔作业时发生部分脱落，认为属于被告的施工质量问题。被告称瓷砖脱落系因原告继续装修过程中的操作不当所致。关于玫瑰金边条的安装，被告称确实未进行安装，但是因为玫瑰金边条需粘贴在墙壁瓷砖、壁布的外围，这部分瓷砖、壁布是由原告负责购买并安装，但原告没有购买和安装，所以被告也就无法对此部分进行施工。原告认可瓷砖、壁布由其负责购买和安装，但认为可以先安装玫瑰金边条，与瓷砖、壁布的安装顺序不分先后。原、被告双方认可的效果图显示沙发背景的玫瑰金条系粘贴在瓷砖、壁布的外围装饰性材料。原、被告均认可第二次付款的结点为瓦工完工，木工进场前。被告称，因原告提供的材料不能按期到场，与原告协商先由木工进场，之后再由瓦工施工，2017年1月15日木工活完工，原告应在此时给付第二期工程款。对此，原告不予认可。原告认为应按合同约定在瓦工完工给付第二次装修款。被告认可瓦工完工时间为2017年3月2日。现被告认为原告未按时拔付工程款导致。2016年2月26日，原告之夫朱占宇与案外人季某签订房屋租赁合同，约定季某将坐落于赤峰市××区新泰和双子座A1302（面积90.33平方米）的房屋一处承租给朱占宇，租赁期限自2016年3月1日至2017年2月28日，租金12000元。原告认为房屋租金系因被告迟延交工导致其涉案房屋不能居住所致。一审法院认为，原告刘淑敏与被告五洲禹彤之间签订的《五洲禹彤室内装饰装修工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定全面履行合同义务。原告诉称被告未完工，主张被告继续履行合同，内容包括卫生间、厨房墙砖的重新粘贴、沙发背景墙玫瑰金边条的安装。被告认可卫生间、厨房的墙砖存在部分脱落现象，但认为系因原告后续施工不当所致，对此被告未能提供证据证明，现在房屋未正常使用的情况下发生脱落应属于被告的质量保修责任，应由被告承担维修义务，但原告要求对未脱落墙砖重新进行粘贴，无事实依据，本院不予支持。关于沙发背景墙玫瑰金边条的安装，参照双方认可的效果图，显示沙发背景墙的玫瑰金条系粘贴在瓷砖、壁布外围的装饰性材料，故被告的安装工程应在原告的瓷砖、壁布安装完毕后方可进行。诉讼中，原告称除卫生间、厨房墙砖脱落、沙发背景墙玫瑰金边条的安装外，还有电视背景墙衬底等其他工程未完工，对此原告未主张被告继续履行，并称有部分工程是否完工因不具备专业知识尚不能确定，现在原告未向本院提出对工程完工情况进行鉴定亦未主张被告继续履行的情况下，原告关于诉请以外尚其他工程未完工的主张，不能成立。原、被告均认可2017年4月，双方因地面存在问题进行协商，对合同价款、地面施工等内容进行了变更。本院认为，合同内容的变更实际是建立在原告对被告施工情况进行检验的基础之上，被告于2017年4月20日将地面复平后，应视为被告已经完工。关于原告主张的迟延交工违约金。现已确定被告完工时间为2017年4月20日，交工时间迟于合同约定的2017年2月15日。被告辩称应按行业惯例扣除春节休假时间30日，无事实及法律依据，本院不予支持。本院认为，被告延误工期的主要原因系被告在春节期间歇工30日及2017年3月20日至2017年4月20日双方解决地面复平等事宜的30日所导致。被告抗辩称因原告迟延付款导致延迟交工，证据不足，本院不予支持。根据被告迟延交工的时间及合同约定的违约金计算标准，考虑到被告迟延交工给原告造成的不便等因素，原告主张的违约金过高，法院酌情保护5000元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、被告赤峰五洲禹彤装饰工程有限公司于本判决生效后十日内对原告刘淑敏位于赤峰市××区的卫生间、厨房中已脱落的墙砖进行修复，并在原告刘淑敏沙发背景墙的瓷砖、壁布安装完毕后由被告赤峰五洲禹彤装饰工程有限公司安装玫瑰金边条；二、被告赤峰五洲禹彤装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘淑敏违约金5000元；三、驳回原告刘淑敏的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，刘淑敏与五洲禹彤公司之间签订的装饰装修合同系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，双方均应依据合同约定履行各自义务。五洲禹彤公司上诉称，被上诉人应支付所欠装修工程款10000元，因该诉讼请求上诉人在一审时未提出反诉，故本院不予审理。五洲禹彤公司上诉称，上诉人不应支付被上诉人违约金5000元。就此本院认为，首先，涉案房屋卫生间及厨房的瓷砖系上诉人购买及粘贴，而该瓷砖存在脱落现象，上诉人虽辩称瓷砖脱落系因被上诉人施工不当导致的，但其未提交证据证明该主张，因此该抗辩理由本院不予支持。其次，双方合同约定，工期为2016年12月15日至2017年2月15日。而涉案房屋于2017年4月20日才将地面施工结束，上诉人虽称被上诉人同意延期，但被上诉人并不认可。综上所述，上诉人人在施工过程中存在延误工期及质量不合格等违约问题，因此一审法院判决上诉人给付被上诉人违约金5000元并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由上诉人赤峰五洲禹彤装饰工程有限公司负担。邮寄送达费40元，由赤峰五洲禹彤装饰工程有限公司、刘淑敏各负担20元。本判决为终审判决。审判长雷蕾审判员其其格审判员周振卿二○一七年十二月三十日书记员刘梦鸽