福建省屏南县人民法院民 事 判 决 书(2015)屏民初字第625号原告黄仁操，男，汉族，1968年12月17日出生，福建省屏南县人，住，委托代理人张焕旺，男，汉族，1952年6月5日出生，福建省屏南县人，住屏南县，被告屏南县自来水有限公司，住所地屏南县古峰镇环城路120号。法定代表人张文斌，经理。委托代理人李华强，屏南县中心法律服务所法律工作者。原告黄仁操与被告屏南县自来水有限公司地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄仁操及其委托代理人张焕旺，被告屏南县自来水有限公司委托代理人李华强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年12月25日22时30分，原告乘两轮摩托由北往南行驶，经事故路段时因被告在施工作业，未及时清除道路上的积土和障碍物，现场未设置明显的安全警示标志，采取保护措施等，致使原告摩托车侧翻而受伤。屏交通管理大队认定本起事故被告负次要责任，事后原告向被告主张赔偿，但被告却说须待法院判决后方可理赔。为维护原告的合法权益，原告特提起诉讼，请求判决被告赔偿原告各项损失合计82910元[1.医疗费27042.94元;2.误工费：原告主张6个月为24664元（单位从业人员年平均工资49328元）；3.护理费：原告主张4个月为16442元（单位从业人员年平均工资49328元）；4.伙食补助费：30天×50元×2人=3000元；5.精神损害抚慰金10000元；6.交通费与鉴定费合计2000元；7.营养费：90天×80元/天=7200元；8.伤残赔偿金：20年×10%×30816.4元=61632.8元（根据2014年城镇居民人均可支配收入）。以上合计151980元,被告承担40%的责任为82910元]。被告辩称，关于住院伙食补助费，应当以1人计算；关于营养费，原告变更诉讼请求应当在举证期限内，若原告坚持变更诉讼请求，请法庭依法予以审查。对原告增加伤残赔偿金被告没有异议，但是不能按照城镇居民的标准计算。一、本起事故原告依法应承担主要责任。依据原告提供的事故责任认定书，原告承担本起事故的主要责任，答辩人仅承担事故的次要责任，按照惯例答辩人仅承担30%的赔偿责任。二、原告诉求中不合理不合法的部分依法不应当得以支持。1.原告主张误工费21752元没有依据，应当适用农、林、牧、渔业标准32391/年，结合原告住院13天计算误工费。2.护理费偏高，应当适用农、林、牧、渔业标准32391/年，结合原告住院13天计算护理费；3.住院伙食补助费，应根据原告实际住院天数，参照法定标准计算。4.精神损害抚慰金10000元偏高。5.交通费2000元偏高，该费用由法院酌情认定。6.残疾赔偿金，原告属于农村居民，该项损失应根据原告的实际伤残等级，参照福建省上一年度农村居民人均纯收入的标准计算。经审理查明，2014年12月25日22时30分许，原告黄仁操驾驶无牌二轮摩托车行驶至东环路民政局门口路段时侧滑翻车，导致受伤。2015年5月22日，屏南县公安局交通管理大队作出屏公交认字[2015]第10402号道路交通事故认定书，认定原告负主要责任，被告负次要责任。原告受伤当日住入屏南县医院，于2015年12月29日出院，住院4天，于2014年12月29日住入第二医院，于2015年1月7日出院，住院9天，于2015年1月12日在屏古峰社区卫生服务中心治疗。上述事实有原告提供的屏南县公安局交通管理大队屏公交认[2015]第10402号《道路交通事故认定书》、福州市第二医院住院疾病证明书、出院记录、屏医院出院记录、屏古峰社区卫生服务中心出院记录以及原告的陈述、被告的答辩予以证实，本院予以认定。本案的争议焦点：原告主张的各项赔偿项目及其赔偿标准是否合理、合法？一、关于医疗费。原告受伤后先后在屏南县医院、福州市第二医院住院治疗，分别花去医疗费4613.11元、19718.93元。原告于2015年1月12日至2015年1月25日入住屏古峰社区卫生服务中心，住院13天，花去医疗费2710元，原告放弃对该部分医疗费2710元的诉讼主张。为证明上述主张，原告提交证据二福州市第二医院疾病证明书、证据三屏南县医院出院记录、证据四福州市第二医院出院记录、证据八医疗费发票予以证明。被告对原告在屏南县医院住院治疗费用4613.11元及福州市第二医院住院治疗费用19718.93元没有异议。本院认为，原告提交的证据二、三、四、八可证明原告因本案事故先后入住屏南县医院、福州市第二医院治疗，治疗期间的医疗费分别为4613.11元、19718.93元，合计24332.04元。被告对此无异议，原告主张医疗费24332.04元，本院予以确认。二、关于误工费。原告主张误工费24664元。误工费根据单位从业人员年平均工资49328元计算。原告误工天数经司法鉴定为180天，并提交证据福建南方司法鉴定中心司法鉴定给意见书，证明原告因本起事故造成十级伤残，误工180天。被告对司法鉴定意见中认定原告构成十级伤残没有异议，但认为原告主张误工费21752元没有依据，应当适用农、林、牧、渔业标准32391元/年，结合原告住院13天计算误工费。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。2015年8月25日福建南方司法鉴定中心作出的南方司鉴中心[2015]临鉴字第1300号司法鉴定意见书，认定原告因本案事故造成十级伤残，伤后误工期为180日天，被告对原告的伤残情况并无异议，因此，结合原告的伤情，原告主张误工期应扣除双休日计算为180天-52天=128天。原告主张按照单位从业人员年平均工资49328元计算误工费，但未提供证据证明适用该标准的合法、合理性，故原告误工费应按2014年度农、林、牧、渔业标准32391元/年的标准计算为：32391元/年÷261天×128天=15885.24元。三、关于护理费。原告主张护理费16442元。原告护理期经司法鉴定为90日，按单位从业人员年平均工资49328元计算护理费为16442元，并提交证据十福建南方司法鉴定中心司法鉴定给意见书予以证明。被告认为原告主张的护理费偏高，应适用农、林、牧、渔业标准32391元/年，结合原告住院13天计算护理费。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。考虑到原告的伤情，原告出院后需休养、定期复查等情况，尚需他人护理，原告提交的证据司法鉴定给意见书认定原告护理期90天合法、合理，本院予以认可。因原告没有提供证据证明其在住院期间请护工护理，亦未提供护理人员的收入状况，故护理费按2014年农林牧渔业的标准计算为32391元/年÷261天×90天=11169.31元。四、关于住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费为30天×50元×2人=3000元。被告认为住院伙食补助费根据原告实际住院天数，参照法定标准计算。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准即50元/天予以确定。原告在屏南县医院、福州市第二医院合计住院治疗13天。原告在屏南古峰社区卫生服务中心治疗，虽有出院记录，但无住院医师、主治医师的签名，因此该出院记录显示住院天数13天本院不予认定。受害人确有必要到外地就医，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的伙食费，其合理部分应予赔偿。但原告到外地就医为住院治疗，不产生陪护人员的伙食补助问题，更无陪护人员的住院伙食补助问题，原告住院伙食补助费应计算为50元×13天=650元。五、关于精神损害赔偿金。原告根据最高人民法院关于人身损害有关精神赔偿的相关规定，主张精神损害抚慰金10000元。被告认为精神损害抚慰金10000元偏高，具体赔偿数额由法院酌情认定。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十八条第一款之规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》予以确定。”根据[2015]临鉴字第1300号司法鉴定意见书，原告因本案事故致颈部活动度丧失10%以上（未达25%），构成十级伤残，该损害结果具有不可逆转性。在不考虑过错因素的前提下，综合考虑原告的伤情及本院所在地的实际生活水平，本案精神损害抚慰金可按5000元确定。六、关于交通费。原告主张交通费66元，并提交证据交通费票据两张予以证明。被告对原告主张交通费66元没有异议，本院确认原告交通费为66元。七、关于鉴定费。原告主张鉴定费1400元，提交鉴定费发票予以证明。被告对原告主张鉴定费为1400元没有异议。本院认为，原告提供的证据鉴定费发票，被告对此没有异议，该证据可证明原告因本案所支出的鉴定费为1400元。八、关于营养费。原告受伤后需要补充营养，根据司法鉴定意见书鉴定营养期为90日，按每日80元计算为7200元。被告认为原告主张营养费7200元过高，营养期由法院依法认定，请法院在600元内酌情考虑。本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告虽未提供医疗机构的遗嘱意见证明其主张营养费的合理性，但考虑到原告的伤情，司法鉴定意见书认定营养期90日安合情合理，本院予以确认。原告主张7200元偏高，酌定营养费2700元予以确认。九、关于残疾赔偿金。原告认为原告构成十级伤残，根据2014年城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金为61632.8元，并提交证据六租房协议、证据七屏南县城东社区居民委员会证明，证明原告租住在屏南县××华侨路××号房屋第三、四层，租赁期限为五年，即2011年1月1日起至2016年1月1日止，原告经常居住地在城镇，系城镇居民。证据九公司证明，证明原告系屏南华鑫建筑工程有限公司员工，居住在古峰镇已有四年。被告对证据六的真实性有异议，仅凭该份协议书认定原告居住在城镇依据不足。该协议书的出租方为张发平，但原告没有提交张发平的相关房产证、土地证等，且这类协议书随意性很大，不排除原告事后形成该份协议书的可能。若原告长期居住在城镇，应当办理暂住证或者由公安机关出具长期居住城关的证明，但是原告方没有提交。二、对证据七社区证明的三性有异议，形式要件不合法，没有单位负责人签章，该证明内容不真实，既然原告户口不在城东社区，其内容证明“我社区居民”显然是不真实的。三、对证据九的三性均有异议，出具证明的公司属于法人单位，出具的证明除了单位盖章还应当由法定代表人签章，属于形式要件不合法。关于证明内容，其认为原告是公司职工，那么原告应当提供该单位为原告提交的社保、领取工资等相关证明及签订的劳动合同。综上，原告提交的证据六、证据七、证据九不足以证明原告居住在屏城关。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告因本案事故致颈部活动度丧失10%（未达25%），被评定为十级伤残，因此原告的伤残赔偿指数为10%。原告提供的证据九公司证明，证明其系屏南华鑫公司职工，常住屏南县依据不足。证据六租房协议、证据七屏南县城东社区居民委员会证明可以相互印证原告长期居住在屏城关。被告对此有异议，但未提供足以反驳的相反证据，其抗辩理由依据不足。原告残疾赔偿金可按2015年城镇居民可支配收入标准30722元/年计算为30722元/年×20年×10%=61444元。据此，原告的各项损失为医疗费24332.04元、误工费15885.24元、护理费11169.31元、住院伙食补助费650元、精神损害赔偿金5000元、交通费66元、鉴定费1400元、营养费2700元、残疾赔偿金61444元，合计122646.59元。综上所述，本院认为，被告作为施工单位，在施工作业后，未及时清理道路上的障碍物，未在现场设置明显的安全警示标志等防护措施，造成原告人身伤害，被告应承担民事赔偿责任。原告作为受害人，在未取得机动车驾驶证且未确保安全的情况下通行，其行为对自身损害结果存在明显过错，负主要责任。因此，可减轻被告的责任。对于原告的损失，被告应按30%的比例承担责任，赔偿原告损失36793.98元（122646.59元×30%）。原告自担损失85852.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告屏自来水有限公司应在本判决生效之日起十日内赔偿原告黄仁操医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金共计36793.98元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1873元，由原告负担1153元，由被告负担720元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。审 判 长  苏枝贵审 判 员  张春花人民陪审员  郑日华二〇一五年十二月二十八日书 记 员  杨良芬执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附判决所引用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第6行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担民事责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)修理、重作、更换；(七)赔偿损失；(八)支付违约金；(九)消除影响、恢复名誉；(十)赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必需费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。