浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）浙金民终字第244号上诉人（原审原告）：浪莎针织有限公司，住所地：浙江省义乌市经发大道308号。法定代表人：翁荣金，董事长。委托代理人（特别授权）：朱新民，浙江商城天马律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：施琪，上海博拓律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张瑞鹏。上诉人浪莎针织有限公司为与上诉人张瑞鹏劳动争议一案，不服浙江省义乌市人民法院（2014）金义商初字第3296号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告浪莎针织有限公司向原审法院起诉称：一、原告单位不存在被告在劳动仲裁中所述的加班情形，因此无需支付加班工资。被告提供的证据也不能证明被告有加班的事实，且原告提供的证据打卡记录也能证明被告不存在加班的事实，故原告无需再支付被告加班费用。二、原、被告签订合同时，被告口头告知原告自己已在户籍所在地缴纳社保，原告不能重复缴纳，改由原告以支付相应的款项给被告，双方在劳动合同中已经明确，原告在每个月工资中已经包含该款项，因此原告无需为被告办理补缴自2010年10月至2014年3月期间的社会保险费。三、被告于2014年3月离职后，将原告所有的手机号159××××4363私自带离原告单位并过户给自己使用，并带走原告单位相关商业秘密材料，已经构成违约，根据劳动合同，被告应支付违约金3万元。四、被告利用工作便利，私自大量复制并传播原告单位员工工资信息材料、调薪方案等秘密，已经构成侵犯原告商业秘密，根据合同约定，被告应当返还原告支付给被告的保密费、物业管理费。五、被告在职期间，严重不负责任，没有及时参与义工伤认定（2012）第284号认定听证、金市劳鉴义（2013）号工伤认定及鉴定工作异议复议，导致原告24万元巨大损失，该损失应当由被告承担。综上，请求判决：一、原告无需支付被告加班工资27585.77元；二、原告无需为被告办理补缴自2010年10月至2014年3月期间的社会保险费；三、被告支付原告违约金3万元、返还保密费1170元、物业费11310元、赔偿损失24万元。原审被告张瑞鹏在原审中答辩称：一、原告应当依照劳动合同法规定支付被告入职工作以来的加班工资；二、原告应依据社会保险法为被告缴纳2010年10月至2014年3月的社会保险；三、原告提出的违约金3万元、保密费1170元、物业管理费11310元、赔偿损失24万元不成立，原告的该项请求违反国家法律规定，不应支持。被告于2010年10月份入职原告单位，至2014年3月原告未依法为被告办理缴纳社会保险，被告每个月休息2天，每天上班9小时，法定休息日、法定假日的加班费原告一直未支付。原告提出的义工伤认定（2012）第284号、金市劳鉴义（2013）号工伤认定鉴定的复议事项，因原告未依法为员工缴纳工伤保险，2012年原告的员工出事被认定为工伤，直至2014年金华中级人民法院二审，由原判决赔偿27万调解至24万，时隔2年，受害员工才讨回公道。原告单位利用广大农民工文化程度低、法律维权意识弱的特点，在劳动合同中约定保密费、物业管理费，损害员工利益。请求法院不予支持原告的诉讼请求。原审法院审理查明：2010年10月26日，被告入职原告单位人力资源部，任人力资源公共管理专员，同年10月27日，以原告为甲方，以被告为乙方，双方签订劳动合同及销售、管理人员协议书各一份，合同载明的主要内容为：合同期限为2010年10月26日至2020年10月26日，月工资980元，如甲方的客观情况发生变化，甲方可以变更乙方的岗位和工作内容，乙方必须保守甲方的秘密，不得以任何形式向外企业透露甲方的销售客户、制造工艺、成本价格、销售价格、人事安排、工资待遇等，违者甲方按直接经济损失向乙方索赔；乙方如按合同规定履行完合同期，甲方提供的住宿、水电、其他物业管理费等作为赠品给予乙方，乙方如不能按合同约定履行完合同期限，单方提出离职，伙食补贴按90／月、住房补贴按200元／元的标准由甲方收回；乙方离厂前，应把印制由甲方头衔的名片及在工作中与客户、公司同事相关联系的电话手机卡、电子信箱交回甲方，如违反，乙方应承担违约金3万元等等。被告入职后，原告支付被告首月实际工资1500元，后每月工资2200元。根据2012年4月到2013年12月的工资表（浪莎针织有限公司职工工资明细表）中的实发工资及出勤记录，经仲裁机构核算，2012年被告的月平均工资为2358元，2013年被告的月平均工资为2517.73元，2012年4月15日至年末，被告双休日加班56.5天，法定节假日加班8天，2013年被告双休日加班43天，法定节假日加班8天。2014年2月22日，原告制作调令，将被告的工作岗位调整至保安部，因被告不愿意工作岗位调整于2014年3月10日向原告申请结算工资，2014年3月21日，原告出具的浪莎公司离职人员（张瑞鹏）结算清单中劳资科工资结算栏中载明，1.13—1.25=（2750-30）÷31×12天=1053.00；2月=（2750-30）÷30×13天=1140.00；3月=（2750-30）÷28×5天=485.00；1053.00＋1140.00＋485.00=2678-电费30-违纪扣款200=2448元。被告领取该结算工资，办理了交接手续后离职。被告在职期间，原告未为被告办理缴纳社会保险。因案外人与原告工伤保险待遇纠纷案，经金华市中级人民法院调解，由原告赔偿案外人工伤保险的各项费用计24万元。2014年4月15日，张瑞鹏申请劳动仲裁，要求浪莎针织有限公司支付经济补偿金8250元、2010年10月至2013年12月期间节假日加班工资77274元、2011年3月至2011年5月期间加班工资6558元、工资赔偿金33000元并补缴2010年10月至2014年3月期间的社会保险。义乌市劳动人事争议仲裁委员会审理期间，浪莎针织有限公司提起反诉，要求张瑞鹏支付违约金30000元、返还商业秘密保密费1170元、支付住宿费11310元、赔偿损失224万元。2014年8月9日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出义劳仲案字（2014）0850号仲裁裁决：一、浪莎针织有限公司支付张瑞鹏加班工资27585.77元；二、浪莎针织有限公司为张瑞鹏办理补缴2010年10月至2014年3月期间的社会保险，个人缴纳部分，由张瑞鹏自行承担；三、驳回张瑞鹏的其他仲裁请求；四、驳回浪莎针织有限公司的反诉请求。原告不服该仲裁裁决，遂成讼。原审法院审理认为：一、被告入职后一直在原告单位的人力资源部工作，原告调整被告的工作岗位，属于变更原劳动合同，依法原告应与被告协商一致，如双方未能就变更劳动合同内容达成协议，原告可提前三十日以书面形式通知被告或者额外支付一个月工资后，解除劳动合同。原告未与被告协商，下调令将被告的工作岗位调整至保安部，被告不愿意工作岗位调整被迫离职，属于原告未按照劳动合同约定为被告提供劳动条件的情况下被告提出解除劳动合同，并且原告存在未依法为被告办理缴纳社会保险、拖欠被告加班工资的情形，原告应按被告的工作年限，每满一年支付一个月工资标准的经济赔偿金，不满六个月支付半个月工资的经济赔偿金计8812.10元（2517.73元／月×3.5个月=8812.10元），被告主张的经济补偿金为8250元，予以支持；二、劳动者与用人单位之间因加班工资发生争议，申请仲裁的时效期间为二年，被告于2014年4月15日申请劳动仲裁，被告主张原告支付2012年4月15日至2014年3月21日期间的加班工资予以支持，数额为（2358元／月÷21.75天×2倍×56.5天）＋（2358元／月÷21.75天×3倍×8天）＋（2517.73元／月÷21.75天×2倍×43天）＋（2517.73元／月÷21.75天×3倍×8天）=27586.03元，被告主张2012年4月15日前的加班工资已超过仲裁时效，不予支持；三、劳动法规定，用人单位无故不缴纳社会保险费，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金；社会保险法规定，用人单位侵害个人社会保险权益的，个人可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征缴机构依法处理，故被告要求原告补缴2010年10月至2014年3月期间的社会保险的请求，不属法院审理的民事案件范围，依法不予处理；四、用人单位安排劳动者加班不支付加班费，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付，加付赔偿金，被告未举证证明原告在劳动行政部门责令限期支付加班费的情况下逾期仍不支付的证据，故被告要求原告支付赔偿金33000元的请求于法不符，不予支持；五、本案中，原告所举的证据不足以证明被告存在违反双方协议约定的“乙方离厂前，甲方头衔的名片及在工作中与客户、公司同事相关联系的电话手机卡、电子信箱交回甲方”的情况及法律规定应由被告支付违约金的情形，故原告要求被告支付违约金30000元的请求，不予支持；六、原、被告间的合同约定，被告单方提出离职，伙食补贴按90／月、住房补贴按200元／元的标准由原告方收回，该约定中的被告单方提出离职，应理解为被告无故擅自离职，本案因原告未按照劳动合同约定为被告提供劳动条件及原告拖欠被告加班工资等情况下被告提出解除劳动合同，故原告要求被告支付住宿及物业费11310元的请求，不予支持；七、根据法律规定，仅在被告违反竞业限制的情况下，才需返还商业秘密保护费，原、被告的劳动合同约定，被告保守原告的秘密，不得以任何形式向外企业透露甲方的销售客户、制造工艺、成本价格、销售价格、人事安排、工资待遇等，违者甲方按直接经济损失向乙方索赔，原、被告并未明确约定竞业限制条款，故原告要求被告返还商业秘密保护费无事实与法律依据，不予支持；八、对原告要求被告赔偿损失24万元的请求，原告未提供充分的证据证明该损失系由被告自身在工作中存在故意或重大过失造成，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十六条、第四十条、第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十一条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条，第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第七条、第八十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，并参照浙江省劳动争议仲裁委员会浙仲（2009）2号《关于印发的通知》第十六条的规定，判决如下：一、原告浪莎针织有限公司于本判决生效后十日内支付被告张瑞鹏经济补偿金8250元、加班工资27586.03元，合计35836.03元。二、驳回原告浪莎针织有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人浪莎针织有限公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实有误。张瑞鹏不存在加班的事实，上诉人不需要支付加班工资。张瑞鹏不服从调令，擅自离职，不是上诉人单方解除合同，根据劳动合同法无需支付经济补偿金。根据双方劳动合同，上诉人因客观情况发生变化，调整了张瑞鹏的工作岗位，但工资待遇不变，上诉人没有辞退张瑞鹏。义乌市劳动仲裁委员会作出的仲裁裁决没有支持张瑞鹏的经济补偿金，上诉人起诉的诉讼请求也没有经济补偿金，一审法院超出上诉人的诉讼请求，程序违法。综上，请求二审法院依法改判。针对浪莎针织有限公司的上诉请求，张瑞鹏答辩称：本人2010年10月26日进入浪莎针织有限公司，担任人力资源部的经理，直至2014年3月份浪莎针织有限公司因为无条件的下达调令，调到安保部做保安，实际是迫使我离职，不想支付任何补偿金，已经违反劳动合同法。加班工资，我每个月休息2天，其他的时间一律上班，包括五一、国庆国家法定的休息节假日，多少正常上班的，没有支付任何加班费，一天上班9个小时。请求法院专门去浪莎针织有限公司调查，查明事实。从进入公司开始，一直没有给我办社保，而且国家规定的各种福利，带薪休假、年假等福利，都没有，也从来没有支付过一分钱。上诉人张瑞鹏不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、上诉人到浪莎针织有限公司工作后，购买了手机号码，上诉人报销不不超过35元的手机费要拉移动公司的明细单，浪莎针织有限公司侵占一个员工使用手机号码的权益。浪莎针织有限公司向派出所报案污蔑上诉人，应赔偿并道歉。二、浪莎针织有限公司未给上诉人一份劳动合同，应支付上诉人双倍工资。三、浪莎针织有限公司未给员工办理社保，按照国家规定，向金华中院申请强制执行。四、上诉人在工作期间，并没有作出不利于公司的事情，浪莎针织有限公司无理将上诉人从人力部强行调到保安部作保安，从而达到与上诉人解除劳动合同的目的，应支付经济补偿金9265元。上诉人存在加班事实，也没有休假，应支付2012、2013年加班工资37412元、12763元以及未休假补偿5277元。五、浪莎针织有限公司伪造证据，请求对其违法行为进行追究、处理。综上，请求二审法院依法改判。针对张瑞鹏的上诉请求，浪莎针织有限公司答辩称：我们本次上诉是针对2014金义商初字第3296号民事判决书，张瑞鹏的上诉请求已经超出了这个判决。上诉人浪莎针织有限公司与张瑞鹏签订过劳动合同，即使未签订劳动合同，也没有经过劳动仲裁前置程序，也不属于本案二审的受理范围。社保纠纷不属于法院受理的范围，即便是强制执行内容，也不属于金华市中级人民法院管辖。张瑞鹏关于加班费用的变更诉请，在劳动仲裁结束以后15天内，张瑞鹏未就相关内容向法院提出主张，相关内容已丧失诉权。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理，对原审查明的事实予以确认。本院认为：浪莎针织有限公司在未与张瑞鹏达成一致意见的前提下，变更劳动合同，将其人力资源部门的工作调整至保安部，属于未按照劳动合同约定为张瑞鹏提供劳动条件的情况下张瑞鹏提出解除劳动合同，依法应向张瑞鹏支付经济补偿金。张瑞鹏已经提供加班的初步证据，浪莎针织有限公司未提供相反证据予以证明，应认定张瑞鹏存在加班的事实。张瑞鹏要求浪莎针织有限公司支付2012年4月5日以前的加班工资，已超过时效，依法不应支持。张瑞鹏要求浪莎针织有限公司支付未休假补贴，但其该项诉讼请求未经劳动仲裁，本院不予支持。张瑞鹏要求浪莎针织有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资与事实不符，应不予支持。张瑞鹏超出本案劳动争议的诉讼请求，本院不予处理，双方当事人可以另案主张。综上，上诉人张瑞鹏、浪莎针织有限公司在本案的上诉请求依据均不足，本院不予支持；原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，本院予免交。本判决为终审判决。审 判 长  楼 俊审 判 员  朱红彦审 判 员  周楚臣二〇一五年四月二十九日代书记员  汤玉婷