湖北省巴东县人民法院民 事 裁 定 书（2015）鄂巴东民特字第00009号申请人恩施州农发信用担保股份有限公司。法定代表人马家敏，该公司董事长。委托代理人严奉祥，湖北雄视律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人刘威，湖北雄视律师事务所实习律师。特别授权代理。被申请人巴东县芳春园林绿化工程有限公司。法定代表人向子军，该公司董事长。委托代理人徐传芝，一般授权代理。申请人恩施州农发信用担保股份有限公司（以下简称农发担保公司）与被申请人巴东县芳春园林绿化工程有限公司（以下简称芳春园林公司）实现担保物权纠纷一案，本院于2015年12月1日立案受理后，依法由审判员罗杨军适用简易程序进行审查并组织双方当事人进行了听证。本案现已审查终结。申请人农发担保公司申请称，2013年9月24日，被申请人在中国银行股份有限公司恩施分行（以下简称中国银行恩施分行）申请贷款350万元，要求申请人为其提供保证担保和质押担保。被申请人与中国银行恩施分行签订了《流动资金借款合同》，约定由中国银行恩施分行给被申请人发放贷款350万元，利率为浮动利率，期限为一年。同日申请人与中国银行恩施分行签订了《保证合同》和《保证质押合同》，申请人为被申请人的该笔贷款提供担保。上述合同签订后，中国银行恩施分行给被申请人发放了贷款。申请人为被申请人提供担保以后，要求被申请人提供反担保，被申请人遂以其位于巴东县信陵镇西壤坡社区沿江路的土地使用权和地上附着物为申请人提供反担保，并于2013年9月24日与申请人签订了《担保服务协议》和《房地产抵押反担保合同》，约定：1、被申请人担保的借款本金为人民币350万元；2、代偿金额以实际发生为准；3、担保范围为申请人代偿的全部金额（包括借款本金、利息）；4、代偿后被申请人按实际发生金额的月25‰的标准支付资金占用费；……。2013年9月26日，双方到巴东县国土资源局办理了土地他项权证明书。被申请人在贷款到期后没有向中国银行恩施分行偿还贷款。2014年9月29日，申请人代被申请人偿还了全部贷款350万元。申请人代被申请人清偿后便要求申请人履行担保义务，但被申请人予以拒绝。为此，申请人为实现担保物权特提起申请，请求法院裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的位于巴东县信陵镇西壤坡社区沿江路的土地使用权和地上附着物，并以拍卖或者变卖所得价款由申请人在被申请人担保范围内优先受偿，担保范围为贷款本金350万元、2014年9月29日至2015年11月29日按月利率20‰计算的利息98万元、2015年11月29日至款项全部清偿之日止按月利率20‰计算的利息。被申请人芳春园林公司收到本院送达的实现担保物权异议权利告知书后就申请人的申请提出了异议，被申请人认为，申请人与被申请人签订的协议是无效的，本案系诈骗案件，是非法的，不受法律保护。被申请人的实际贷款只有150万元。本案担保无效，担保合同上没有对附着物说清楚，地上附着物已经出卖，不能再进行担保，申请人只有先撤销公证书，确认买卖协议无效才能主张。本案抵押担保本身不合法，担保的范围对被申请人而言只有150万元，被申请人只能对150万元贷款承担清偿责任，不应对另外200万元贷款承担清偿责任。案涉担保期限应以担保协议为准，但担保协议对此约定并不清楚。申请人与案外人胡其军有合伙诈骗行为，故不应由被申请人偿还贷款350万元，要求法院追加胡其军参加诉讼，并申请法院依法调取恩施市公安局经侦大队对案涉诈骗犯罪的侦查卷宗以进一步查明案件事实。被申请人实际只有贷款本金150万元，案外人胡其军与申请人共用了200万元，该200万元一年多的利息也是由被申请人偿还的，申请人应当将该部分利息返还给被申请人。申请人没有尽到担保责任，没有完全履行担保义务，贷款实际只发放了150万元。申请人存在违约行为，应给被申请人赔偿违约金35万元。经审查查明：巴东县国土资源局于2013年1月15日为被申请人芳春园林公司颁发了巴国用（2013）第12号国有土地使用证，确认其取得座落于巴东县信陵镇西壤坡社区沿江路一地块的国有土地使用权。2013年8月22日，被申请人芳春园林公司召开股东会，决议：1、申请农发担保公司为该公司向中国银行恩施分行贷款350万元提供担保；2、同意将该公司拥有的土地（证号：巴国用（2013）第12号）及土地之上附着物一并提供给农发担保公司作为该公司为芳春园林公司向中国银行恩施分行贷款350万元提供担保的反担保；3、若到期不能归还上述贷款，芳春园林公司授权农发担保公司直接处置上述反担保抵押物。2013年9月24日，申请人农发担保公司与被申请人芳春园林公司签订《担保服务协议》，协议约定：芳春园林公司拟与中国银行恩施分行签订金额为350万元、期限为12个月、编号为2013年借字092201号的借款合同，申请农发担保公司为其履行上述借款合同提供担保，并与贷款人签订担保合同。因芳春园林公司未履行借款合同而导致贷款人向农发担保公司索赔的，经农发担保公司认定并代偿后，芳春园林公司对农发担保公司的认定和代偿行为不得以任何理由予以否认或提出抗辩。农发担保公司代偿后对芳春园林公司及其权利义务的承继方、受让方有绝对的追偿权，不受芳春园林公司上级单位的任何指令以及企业变更或终结事项影响。农发担保公司自代偿之日起，向芳春园林公司追偿的范围包括全部代偿款、利息以及农发担保公司为实现债权而产生的诉讼费、法律服务费、差旅费等所有费用。从代偿之日起，农发担保公司就实际发生的代偿金额按月25‰的标准向芳春园林公司收取资金占用费。芳春园林公司必须在收到农发担保公司主张追偿权书面文件之日起七日内，无条件地以其全部资产（包括股权）履行清偿义务。同日，农发担保公司与芳春园林公司签订了《房地产抵押反担保合同》，合同约定：芳春园林公司因不能全面履行《借款合同》还款义务，而导致农发担保公司为其承担担保责任时，芳春园林公司以合同约定的抵押财产向农发担保公司进行偿还，并承担农发担保公司因履行担保责任和实现债权的所有费用。芳春园林公司同意以位于巴东县信陵镇西壤坡社区沿江路的巴国用（2013）第12号的土地及土地之上附着物作为反担保抵押物，反担保抵押物的抵押率应保持在70%以下。芳春园林公司所提供的反担保抵押物的价值，经双方协商，确定抵押物的权利价值为350万元，其最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。抵押反担保的范围为：1、农发担保公司依《保证合同》代芳春园林公司清偿的全部金额（包括借款本金、利息、复利、借款人违约金、农发担保公司承担担保责任发生的费用和贷款人实现债权的费用等）；2、依《担保服务协议》芳春园林公司应向农发担保公司支付的违约金、损害赔偿金；3、农发担保公司为实现抵押权而产生的费用，包括诉讼费、法律服务费、咨询费、差旅费、评估费、管理费、抵押物处置费、过户费等。抵押权的效力及于抵押物的从权利、混合物、添附。本合同书的效力独立于《借款合同》、《保证合同》和《担保服务协议》，无论前述三项合同法律效力如何，芳春园林公司依据本合同书承担连带清偿责任或连带赔偿责任的法律后果不发生任何改变。合同项下的反担保抵押物，由芳春园林公司占管。芳春园林公司应合理使用抵押物、维护抵押物的完好无损，负责抵押物的维修、保养，并承担相关费用。合同有效期内，抵押物价值减少的，芳春园林公司有责任恢复抵押物的价值或提供与减少价值相当的担保。芳春园林公司拒绝恢复或不提供担保的，农发担保公司有权通知贷款人借款合同项下债务提前到期，可以要求芳春园林公司履行债务，也可以提前行使抵押权。合同有效期内，未征得农发担保公司书面同意，芳春园林公司不得擅自将抵押物赠与、转让、出售、出租、再抵押或以其他任何方式进行处分。经农发担保公司书面同意，芳春园林公司转让、出租、出售抵押物所得价款，应用于提前清偿所担保的主合同项下债务，或向双方商定的第三人提存。合同由双方签字并加盖公章后，自到有关土地、房地产管理机关办理完毕抵押登记手续之日起生效。抵押期限自合同生效之日起，至主合同项下本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用及所有其他应付费用全部清偿之日止。申请人与被申请人签订《担保服务协议》和《房地产抵押反担保合同》后，申请人农发担保公司与中国银行恩施分行于同日签订《保证合同》，合同约定：为担保中国银行恩施分行与芳春园林公司之间签署的流动资金借款合同项下债务的履行，农发担保公司愿意向中国银行恩施分行提供保证。保证的主债权为主合同项下发生的债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。保证方式为连带责任保证。如果债务人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人履行保证责任。保证合同期间为主债权的清偿期届满之日起两年。同日，农发担保公司又与中国银行恩施分行签订了《保证金质押合同》，合同约定：为担保中国银行恩施分行与芳春园林公司之间签署的流动资金借款合同项下债务的履行，农发担保公司愿意向中国银行恩施分行提供保证金质押。保证的主债权为主合同项下发生的债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用）、因债务人／被担保人违约而给质权人造成的损失和其他所有应付费用。保证金金额525000元。随后，被申请人芳春园林公司与中国银行恩施分行签订《流动资金借款合同》，合同约定中国银行恩施分行为芳春园林公司提供借款350万元。2013年9月27日，中国银行恩施分行给被申请人芳春园林公司发放贷款350万元，并按借款合同的约定汇入案外人胡其军账户。农发担保公司与芳春园林公司于2013年9月26日在巴东县国土资源局办理了土地他项权登记，土地他项权利人为农发担保公司、义务人为芳春园林公司、他项权利种类及范围为国有土地使用权抵押权、抵押贷款金额为350万元、抵押贷款期限1年、抵押面积385平方米。借款期限内，被申请人芳春园林公司支付了全部利息。2014年9月28日，被申请人芳春园林公司书面申请农发担保公司代偿其在中国银行恩施分行的借款350万元，并承诺：1、在2014年11月28日前偿还代偿的贷款及相关费用；2、代偿期间费用按30‰（即月息3分）执行并按月结清；3、若2014年11月28日前未归还代偿款及相关费用，授权农发担保公司直接处置反担保抵押物用于清偿代偿款及相关费用。应被申请人芳春园林公司的代偿申请，申请人农发担保公司分别于2014年9月29日、9月30日给被申请人芳春园林公司转账汇款200万元、150万元用于芳春园林公司归还其在中国银行恩施分行的贷款350万元。因被申请人未按约定在2014年11月28日偿还申请人农发担保公司为其代偿的贷款及相关费用，农发担保公司于2015年3月14日向芳春园林公司发出还款通知函，要求芳春园林公司在2015年4月15日前归还代偿款350万元及资金占用费、如到期不能归还，将依据相关法律和芳春园林公司的代偿申请中授权，直接申请人民法院处置反担保抵押物。被申请人芳春园林公司收到还款通知函后仍未归还代偿款及资金占用费。2015年12月1日，申请人发担保公司向本院提交申请，请求法院裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的位于巴东县信陵镇西壤坡社区沿江路的土地使用权和地上附着物，并以拍卖或者变卖所得价款由申请人在被申请人担保范围内优先受偿，担保范围为贷款本金350万元、2014年9月29日至2015年11月29日按月利率20‰计算的利息98万元、2015年11月29日至款项全部清偿之日止按月利率20‰计算的利息。本院审查认为：人民法院审查实现担保物权案件，应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。经审查后，如认为当事人对申请实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；如认为当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；如认为当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。就本案而言，虽然农发担保公司与芳春园林公司签订《担保服务协议》和《房地产抵押反担保合同》后，办理了抵押登记，抵押物权已有效设立，但申请人农发担保公司在本案中并未提交抵押物的现状情况说明，担保物权可否实现处于不明状况，另根据被申请人芳春园林公司的陈述及提交的证据，案涉抵押物现已被处置，故本案担保物权能否实现存在争议，该争议属于实质性争议。当事人对实现担保物权有实质性争议的，应当裁定驳回申请。因此，对申请人农发担保公司申请对被申请人芳春园林公司的位于巴东县信陵镇西壤坡社区沿江路的土地使用权和地上附着物进行拍卖或者变卖，并以拍卖或者变卖所得价款由申请人在被申请人担保范围内优先受偿的申请，本院不予准许。但，申请人农发担保公司可以向有管辖权的人民法院提起诉讼。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百七十一条、第三百七十二条第（三）项的规定，裁定如下：驳回申请人恩施州农发信用担保股份有限公司申请对被申请人巴东县芳春园林绿化工程有限公司的位于巴东县信陵镇西壤坡社区沿江路的土地使用权和地上附着物进行拍卖或者变卖，并以拍卖或者变卖所得价款在担保范围内优先受偿的申请。案件申请费100元，由申请人恩施州农发信用担保股份有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判员  罗杨军二〇一五年十二月二十九日书记员  李 辉附本案适用的法律及司法解释：《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物登记地基层人民法院提出。第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第三百七十一条人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。被申请人或者利害关系人提出异议的，人民法院应当一并审查。第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：（一）当事人对申请实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，告知申请人向人民法院提起诉讼。（2015）鄂巴东民特字第00009号