上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2015）徐民五(民)初字第91号原告赵宏。被告上海宇星恒电子有限公司。法定代表人徐煦。委托代理人廖文俊。委托代理人周俊杰，上海市天华律师事务所律师。原告赵宏诉被告上海宇星恒电子有限公司(以下简称宇星恒公司)追索劳动报酬纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2015年3月24日公开开庭进行了审理。本案原告赵宏及被告宇星恒公司之委托代理人廖文俊、周俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵宏诉称，其于2013年10月31日进入宇星恒公司工作，双方签订有期限为2013年10月31日至2016年10月30日的劳动合同，试用期为三个月，试用期工资每月人民币(以下同)6,400元，试用期满后每月工资8,000元，每天工作不超过8小时，每周不超过40小时。其在职期间，宇星恒公司为其配备工作手机及手机号码，并用此手机号开通工作微信。宇星恒公司法定代表人经常在正常工作时间之外安排不定时的加班加点工作，处理工作相关事宜，长久以来严重影响其正常休息。其曾向宇星恒公司申请调休或加班工资，但宇星恒公司予以拒绝。其工作期间兢兢业业，努力工作，完成销售的同时积极回收款项，但宇星恒公司却以各种理由拖延、克扣提成。2014年1月至10月期间其应得提成1,042.41元，但宇星恒公司仅支付提成184.94元，应当支付提成差额。请求判决宇星恒公司支付2013年12月3日至2014年5月31日延时加班54.45小时、双休日加班67.2小时、法定休假日加班1.7小时的加班工资合计10,200元及2014年1月1日至10月30日的提成差额857.47元。被告宇星恒公司辩称，其处对于考勤与加班有严格的制度规定，赵宏提供的证据不能证明存在加班的事实，故不同意支付加班工资。其服从仲裁委员会关于提成差额的裁决。经审理查明，赵宏于2013年10月31日进入宇星恒公司工作，双方签订有期限为2013年10月31日至2016年10月30日的劳动合同，约定试用期为2013年10月31日至2014年1月30日，试用期工资每月6,400元，试用期满后每月工资8,000元；每天工作时间不超过8小时，每周不超过40小时；宇星恒公司实行加班审批制度，凡需要加班的，应事先向公司进行书面申请，经书面批准后方可加班，否则视为自愿延长劳动时间的行为。2014年10月13日，宇星恒公司通过电子邮件向赵宏送达解除劳动合同告知书，以赵宏不能胜任工作(2014年全年销售目标50万元，2014年1月至9月实际完成不含税销售额38,619.66元，对公司造成严重亏损)为由，通知赵宏双方劳动合同在2014年10月30日解除。2014年10月21日，宇星恒公司再次通过电子邮件向赵宏送达通知，通知载明：“经公司法律顾问调查以下资料并核实，因赵宏违反以下公司规定与公司制度，公司决定给予解聘辞退：1、自2014年3月-9月累计旷工39天……2、根据社保中心资料显示，赵宏2011年度缴费基数4765元(即工资为4765/月)，但其本人在应聘《求职申请表》提供的2011年工资情况为11000/月，由于其提供工资信息为虚假，造成公司误判与错判，由于提供虚假信息对公司各方面造成巨大损失……3、根据我公司与赵宏之间的销售合同规定，其年销售目标为一年50万元人民币，但其2011年(1-9月份)销售业绩只有3.8万元，公司为其支付的相关费用(成本)为：9.8万元，已然对公司造成巨大亏损。综合以上原因，公司决定与赵宏解除劳动关系，并不承担任何经济补偿金……”赵宏每周工作五天休息二天，休息日为周六周日，工作时间为9点至12点及13点至17点30分，宇星恒公司对赵宏打卡考勤。赵宏在2014年1月1日至10月30日期间完成销售总额41,696.58元，可得销售提成1,042.41元。赵宏表示宇星恒公司已支付提成184.94元，宇星恒公司表示其在2014年7月支付提成337.39元，2014年8月支付提成184.94元，2014年7月财务发放工资失误，将提成列在工资单的“绩效调动”栏。赵宏2014年7月的工资单显示“绩效调动”栏金额为337.39元；2014年8月工资单显示“提成奖金”栏金额为184.94元。2014年11月24日，赵宏向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案诉讼请求相同的申诉请求。仲裁委员会于2014年12月26日作出徐劳人仲(2014)办字第2404号裁决，由宇星恒公司于裁决生效之日起七日内支付赵宏2014年1月1日至10月30日的提成差额520.08元，对赵宏的其余请求不予支持。赵宏不服裁决，向本院提起诉讼。赵宏表示其在休息时间与法定代表人通过微信及电子邮件的形式沟通工作就是加班，根据微信的往来时间及电子邮件的发送接收时间计算加班时间。赵宏提供其与“Jams”(微信详细资料显示手机沈某XXXXXXXXXXX)的微信聊天记录及电子邮件往来，并当庭演示，同时表示沈某就是法定代表人徐煦的另外一个名字。宇星恒公司对上述证据真实性不予认可，并表示该微信用户是否为法定代表人无从知晓，且即便内容真实，仅是工作上的交流，不是加班；法定代表人的家人称呼法定代表人为沈某，XXXXXXXXXXX为法定代表人使用的号码。以上事实，有双方当事人的陈述、裁决书、劳动合同、解除劳动合同告知书、银行交易明细、工资单、微信聊天记录及电子邮件等予以证明，本院予以确认。本院认为，赵宏向本院提供微信聊天记录及电子邮件，并当庭进行了演示，宇星恒公司未能举证推翻证据的真实性，也认可沈某系徐煦的另一个名字及徐煦的手机号码，故本院对这些证据的真实性予以确认。双方劳动合同约定赵宏需要加班的，应进行书面申请并经书面批准方可加班，否则不能视为加班。现赵宏未提供加班申请及批准的书面材料，其提交的微信聊天记录内容系其与法定代表人关于工作的沟通与交流，尚不足以认定系加班。虽然电子邮件反映其曾在工作时间之外发送过电子邮件，但仅凭电子邮件发送时间无法认定具体加班时间。因此，赵宏根据微信的往来时间及电子邮件的发送接收时间计算加班时间并主张加班工资缺乏依据，本院不予支持。宇星恒公司在发放赵宏2014年7月工资时有支付“绩效调动”337.39元，虽然赵宏对于宇星恒公司关于该笔费用系提成的解释不予认可，但其未能陈述该笔费用的性质及提供证据推翻宇星恒公司的主张，故本院采信宇星恒公司的主张，确认该笔费用系提成。赵宏在2014年1月1日至10月30日应享有提成1,042.41元，现宇星恒公司已支付提成522.33元，尚需支付提成差额520.08元。宇星恒公司未就裁决提起诉讼，视为服从，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条的规定，判决如下：一、被告上海宇星恒电子有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告赵宏2014年1月1日至10月30日的提成差额520.08元；二、驳回原告赵宏的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  汪海燕二〇一五年四月二十七日书记员  陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。