?杭州市萧山区人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0109刑初335号公诉机关杭州市萧山区人民检察院。被告人徐斌，男，1984年11月8日出生于浙江省杭州市，汉族，初中文化，农民，户籍地杭州市萧山区；因盗窃于2006年10月13日被决定劳动教养一年；因犯盗窃罪、抢夺罪于2003年12月24日被判决执行有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元；因犯盗窃罪于2011年9月26日被判处有期徒刑四年，并处罚金4000元，2014年4月24日刑满释放；因本案于2017年9月29日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。辩护人蔡利娟，浙江湘湖律师事务所律师。杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑诉［2018］323号起诉书指控被告人徐斌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2018年3月8日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院检察员赵某1出庭支持公诉，被告人徐斌及其家属委托的辩护人蔡利娟到庭参加了诉讼。现已审理终结。杭州市萧山区人民检察院指控：一、贩卖毒品事实1.2016年10月23日晚上，经事先联系，被告人徐斌在杭州市萧山区戴村镇人民路电信大楼一楼来某管理的手机修理店内，以300元的价格将0.5克左右的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给来某。2.2016年10月27日，经事先联系，被告人徐斌在杭州市萧山区第三人民医院门口，以300元的价格将0.5克左右的冰毒贩卖给方某1。3.2016年12月7日，经事先联系，被告人徐斌在杭州市萧山区苗木地里，以1800元的价格将2克左右的冰毒贩卖给丁某1。综上，被告人徐斌向他人贩卖毒品甲基苯丙胺3次，共计3克。二、容留他人吸毒事实1.2017年4月份的一天，被告人徐斌在杭州市萧山区临浦镇峙山北路住宅区10幢2单元401室余某的租房内，容留并伙同方某2、朱某在房间吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）一次。2.2017年4月份的一天，被告人徐斌在杭州市萧山区临浦镇峙山北路住宅区10幢2单元401室余某的租房内，容留并伙同方某2、朱某、丁某2、艾某等人在房间吸食毒品冰毒一次。3.2017年4月份的一天，被告人徐斌在杭州市萧山区临浦镇峙山北路住宅区10幢2单元401室余某的租房内，容留并伙同方某2、朱某、丁某2、艾某、周某2等人在房间吸食毒品（俗称“冰毒”）一次。对上述指控，公诉机关当庭提供了被告人供述和辩解，证人证言，辨认笔录，相关书证等证据予以佐证。认为被告人徐斌的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，部分系共同犯罪；其中贩卖毒品罪系情节严重；同时认定被告人徐斌系累犯，容留他人吸毒部分系自首，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第二款之规定予以惩处。被告人徐斌对起诉书指控的贩卖毒品事实提出异议，其辩称起诉书指控的第一起事实时间有误，且该起事实中其只是将毒品给了来某，没有收钱；第二起事实中时间有误，且该次系其帮方某1购买毒品，并没有赚钱；第三起事实中其并没有贩卖毒品给丁某1，两人之间的转账记录系丁某1还其欠款。被告人徐斌对起诉书指控的容留他人事实没有异议，并当庭表示自愿认罪。被告人徐斌的辩护人提出起诉书指控被告人徐斌的第一、三起贩卖毒品事实不清，证据不足；起诉书指控的第二起贩卖毒品事实被告人徐斌的行为系代购行为，提请法庭对被告人徐斌的贩卖毒品部分宣告无罪；被告人徐斌在容留他人吸毒罪中系自首，提请法庭对被告人徐斌从轻处罚。经审理查明：一、贩卖毒品事实1.2016年10月23日晚上，经事先联系，被告人徐斌在杭州市萧山区戴村镇人民路电信大楼一楼来某管理的手机修理店内，以300元的价格将0.5克左右的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给来某。2.2016年10月27日，经事先联系，被告人徐斌在杭州市萧山区第三人民医院门口，以300元的价格将0.5克左右的冰毒贩卖给方某1。3.2016年12月7日，经事先联系，被告人徐斌在杭州市萧山区苗木地里，以1800元的价格将2克左右的冰毒贩卖给丁某1。综上，被告人徐斌向他人贩卖毒品甲基苯丙胺3次，共计3克。认定上述事实的证据并经庭审质证的有：1．被告人徐斌的供述及辩解。被告人徐斌在侦查阶段供述：（1）2016年9、10月份的一天晚上，来某打电话给其问其有没有冰毒，其说没有，要另外去买。后经电话联系向“阿伟”购买了300元的冰毒，重约0.5克。之后其拿着冰毒开车到来某的手机店里，当时来某和另外两个男的已经在店里了，经介绍其中一个叫方某1，一个叫丁某1。后其等人在来某店里一起吸食毒品。其辩称毒品钱系其所出，来某并没有给其钱。其还辩称其没有支付宝，其本人不用支付宝的。（2）2016年10月份左右的一天晚上，丁某1打电话给其，问其有没有冰毒，其说没有，要打电话问问。后其联系了“阿峰”，要了0.2克左右的冰毒。后丁某1开车到其家村口接其，车上还有一名脸上有黑色胎记的男子，后三人一起开车到个苗木地，并在丁某1的车里吸食毒品。其和丁某1之间都没有提到钱，其也没向丁某1要毒品的钱。其还辩称其和丁某1之间有时会有微信转账的经济往来，两人支付宝没有经济往来。（3）2016年的一天下午，方某1打电话联系其让其帮忙买300元的冰毒。其电话联系“阿吴”，两人在临浦医院门口碰面。“阿吴”上车后将0.4克左右的冰毒放在驾驶室位置后面的垫子袋里，其让“阿吴”稍微等下，称其朋友钱拿过来了。后方某1过来了，将300元现金交给其，其便将钱交给了“阿吴”。当时方某1有无看到“阿吴”其记不清了。2．证人来某的证言及辨认笔录。证实2016年10月23日晚，其和丁某1、方某1三人想要吸食毒品，其便电话联系被告人徐斌，称要300元的冰毒。被告人徐斌让其先付钱，后丁某1通过支付宝给其转账了300元，其再将该300元通过支付宝转账给了被告人徐斌。后其和丁某1、方某1一起来到其的手机修理店。不久被告人徐斌带着冰毒到其店里，后其四人一起在店里吸食毒品的情况。辨认笔录，辨认出被告人徐斌、证人方某1、丁某1。3．证人方某1的证言及辨认笔录。证实2016年10月27日中午，其电话联系被告人徐斌欲购买毒品，并通过微信转账的方式向被告人徐斌支付了300元。下午三四点左右，被告人徐斌让其到临浦镇第三人民医院等。其到了之后不久，被告人徐斌驾驶一辆黑色丰田小汽车进了医院，并将车停在门诊大楼前面的停车位上，其站在车子边，被告人徐斌将一小包冰毒拿给其，其拿到毒品后就回到宿舍和丁某1一起吸食掉了。辨认笔录，辨认出被告人徐斌、证人丁某1等人。4．证人丁某1的证言及辨认笔录。证实2016年10月左右的一天，其和来某、方某1一起在夜宵摊吃宵夜，期间其几人想要吸毒。来某便电话联系被告人徐斌，欲购买毒品。来某通过支付宝转账的方式向被告人徐斌支付了三五百元。吃好宵夜后，其三人回到来某的手机店里等，后徐斌拿着冰毒来到来某的店里，其几人一起吸食部分毒品，剩余的毒品来某拿走了。当天因来某支付宝没有钱，其还将自己支付宝的钱先转给来某，后来某将钱转给被告人徐斌。其还证实2016年11月、12月的一天，其曾到方某1宿舍吸食毒品，其听方某1说毒品系从被告人徐斌处购买的。另，还证实2016年10月左右的一天晚上，其打电话问被告人徐斌有没有毒品，徐斌说刚拿了一点，其便驾车和周某1一起到浦某找被告人徐斌。后被告人徐斌驾车到了村口和其碰面，其和周某1便一起上了被告人徐斌的车。被告人徐斌将车开到一个苗木地边上，并拿出一包2、3克左右的冰毒。后其三人在车上吸食了部分冰毒。次日，其通过支付宝向被告人徐斌支付了1800元毒品的钱。辨认笔录，辨认出被告人徐斌和证人来某、方某1、周某1等人。5．证人周某1的证言及辨认笔录。证实2016年10-11月份的一天晚上，丁某1驾车接其，两人一起来到口接了“赵某2”。在“赵某2”的指引下，其等人驾车来到浦某镇一处苗木地边上，三人一起在车上吸食毒品。后丁某1跟其说“赵某2”又是800元、1000元进账了。毒品时三个小包，一个小包重约0.7、0.8克左右。辨认笔录，辨认出被告人徐斌就是其所称的“赵某2”，还辨认出证人丁某1等人。6．调取证据清单、支付宝信息及转账记录。证实2016年10月23日晚丁某1向来某支付宝转账300元，后来某向被告人徐斌的支付宝转账300元的情况。7．调取证据清单、微信信息及转账记录。证实2016年10月27日13时许，方某1向被告人徐斌转账300元的情况。8．调取证据清单、支付宝信息及转账记录。证实2016年12月8日丁某1通过支付宝向被告人徐斌转账1800元的情况。二、容留他人吸毒事实1.2017年4月份的一天，被告人徐斌在杭州市萧山区临浦镇峙山北路住宅区10幢2单元401室余某的租房内，容留并伙同方某2、朱某在房间吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）一次。2.2017年4月份的一天，被告人徐斌在杭州市萧山区临浦镇峙山北路住宅区10幢2单元401室余某的租房内，容留并伙同方某2、朱某、丁某2、艾某等人在房间吸食毒品冰毒一次。3.2017年4月份的一天，被告人徐斌在杭州市萧山区临浦镇峙山北路住宅区10幢2单元401室余某的租房内，容留并伙同方某2、朱某、丁某2、艾某、周某2等人在房间吸食毒品（俗称“冰毒”）一次。上述事实，被告人徐斌在开庭审理过程中亦无异议，并有同案人余某的供述，证人方某2、朱某、黄某、方某3的证言，辨认笔录等证实予以证实，足以认定。认定上述事实并经庭审质证的综合证据还有：现场检测报告书、刑事判决书、释放证明书、案发经过、情况说明、被告人徐斌的户籍证明等证据。关于被告人徐斌提出其没有贩卖毒品给来某、丁某1的辩解及其辩护人提出起诉书指控的第一、三起贩卖毒品事实不清、证据不足的辩护意见，经审理认为，（1）起诉书指控的第一起事实中，被告人徐斌辩称带毒品给来某等人系用于免费吸食，并辩称其本人没有支付宝账户（该辩解与在案证据查证的事实明显不符）；证人来某、丁某1、方某1的证言及辨认笔录均证实被告人徐斌曾向来某贩卖毒品，且毒资系由丁某1支付宝转账给来某，再由来某转账给被告人徐斌；相关的支付宝转账记录印证了上述证人证言。（2）起诉书指控的第三起事实中，被告人徐斌辩称其带毒品给丁某1系用于免费吸食，并辩称其和丁某1之间只有微信转账往来，并无支付宝转账情况（该辩解与在案证据查证的事实明显不符）；证人丁某1、周某1的证言及辨认笔录均证实被告人徐斌向丁某1贩卖毒品的事实，且在案有支付宝转账记录予以印证。以上证据可以证实被告人徐斌实施了起诉书指控的第一、三起贩卖毒品事实，故对上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。关于被告人徐斌提出起诉书指控的第二起事实其系帮方某1代买的辩解及其辩护人提出该起事实中被告人徐斌的行为系毒品代购的辩护意见，经审理认为，被告人徐斌的供述及证人方某1的证言均证实该起事实中证人方某1系直接与被告人徐斌联系要毒品，且证人方某1亦向被告人徐斌支付了毒资；并不存在方某1委托被告人徐斌前去购买毒品的情况或者方某1让被告人徐斌到指定的毒品卖家处购买的情况，对该起事实不应认定为毒品代购。故对该辩解及辩护意见，本院均不予采纳。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为：被告人徐斌明知是毒品甲基苯丙胺，仍多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，系情节严重；其结伙他人，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，该部分系共同犯罪；公诉机关指控罪名成立。对被告人徐斌应当两罪并罚。被告人徐斌在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人徐斌归案后如实供述司法机关尚未掌握的容留他人吸毒事实，该部分系自首，可以从轻处罚。采纳辩护人据此提出的相关辩护意见。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元；两罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金7000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月29日起至2021年7月28日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。二、尚未追回的被告人徐斌犯罪所得赃款，继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴海云人民陪审员  冯农星人民陪审员  张荣根二〇一八年六月五日书 记 员  蒋雯敏