安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）宜民一终字第01352号上诉人（原审原告）：王启群，男，1969年1月15日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。委托代理人：郭川安，安徽甄昭律师事务所律师。委托代理人：刘明，安徽甄昭律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安庆市兴楼建筑劳务有限公司。法定代表人：聂贤望，该公司经理。委托代理人：詹善瑜，安徽恒物律师事务所律师。上诉人王启群因与上诉人安庆市兴楼建筑劳务有限公司（以下简称兴楼公司）劳动争议一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院（2015）迎民一初字第00682号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月13日公开开庭审理了本案。上诉人王启群的委托代理人郭川安、刘明，上诉人兴楼公司的委托代理人詹善瑜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明：原告于2011年2月份到被告处工作，2011年7月17日原告在施工过程中左手被机器绞伤，被送往安庆市立医院救治，经住院治疗于2011年8月31日出院，出院医嘱二期行皮瓣修整术、休息一个月。2011年12月15日原告第二次入院行皮瓣修整术，于2011年12月31日出院，出院医嘱休息一个月。因事故赔偿不能协商一致，原告以“提供劳务者受害责任”案由向安庆市宜秀区人民法院提起诉讼，庭审中被告的特别授权委托代理人表示“双方当事人之间属劳动关系”。为此原告向安庆市宜秀区人民法院撤回起诉，向安庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间存在劳动关系。2012年10月28日仲裁裁决认定双方存在劳动关系。被告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼要求确认双方不存在劳动关系，该案经一审、二审，2013年10月8日安庆市中级人民法院作出终审判决，认定原、被告间存在劳动关系。原告因伤赔偿之诉，经安庆市中级人民法院调解，双方达成协议，被告支付原告因伤造成的损失7万元。原告在被告处工作期间，双方未签订书面劳动合同，原告因伤治疗出院后未再提供劳动，被告亦没有安排原告从事相关工作，也没有书面解除双方之间的劳动关系。2015年5月12日原告向安庆市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求被告支付工资22338.48元并给付经济补偿金16753.86元，2015年5月13日，仲裁机关以超过仲裁时效为由不予受理。原告庭审中表示因原告出院后，被告一直不安排原告工作亦不支付工资，故原告庭审中提出解除双方的劳动合同并要求支付经济补偿金。原审法院认为，一、原、被告间的劳动关系已经生效法律文书予以确认，本案要解决的问题是原、被告间的劳动关系是否已解除。原告治疗结束后，被告未重新安排原告工作，亦不再支付工资，原告亦实际上未再提供劳动，但不能当然认定双方劳动关系自动解除，实际上被告未书面通知原告解除劳动关系，原告亦未向被告提出要求解除劳动关系，故双方的劳动关系一直存在，只是此后双方的劳动权利、义务关系处于中止状态。故被告抗辩双方劳动关系已解除的意见本院不予采纳。关于原告工作起始时间，双方在月份上陈述一致，具体日期，被告表示不清楚，对此本院认为，被告作为用人单位，应建立员工用工信息档案，既然被告不能明确具体用工时间，从保护劳动者合法权益考虑，本院按原告陈述为准，即双方自2011年2月18日建立劳动关系。二、2011年2月18日至7月17日期间，原告为被告提供劳动，被告应支付该期间的工资。被告对已付工资的事实应负有举证责任，但被告对此未能举证证明，被告提出对账簿的形成时间进行鉴定，以证明该账簿系2011年形成的，对此本院认为，该鉴定与本案无关，即便该账簿形成于2011年，亦不能作为已发放原告工资的依据。故原告要求被告支付该期间的工资有事实和法律依据。被告抗辩原告的诉讼主张已过时效，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动关系存续期间因拖欠工资报酬，请求仲裁的时效不受一年的限制，故被告的时效抗辩没有依据，不予支持。关于工资标准，双方争议较大，且均不能举证证明工资标准，本院参照2011年度建筑行业的工资标准认定原告的月工资为3361元，据此计算得原告工资为20166元（3361元∕月×6月）。三、原告因伤治疗终结后，被告长时间不安排原告工作岗位，亦未继续支付工资，此举严重损害了原告的合法权益，应允许原告解除劳动合同，获得经济补偿。经济补偿按劳动者的工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付经济补偿，六个月以上不满一年的，按一年计算。具体到本案，原告于2011年12月31日治疗终结，医嘱休息一个月，故原告停工留薪期间可计算至2012年1月31日。按法律规定，停工留薪期间原告享受原工资待遇。停工留薪期间结束此后，双方劳动关系处于中止状态，劳动关系中止状态所持续的时间不应计入劳动者计算经济补偿金的工作年限，故本案原告的经济补偿金按一个月的标准计算即为3361元。遂依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除原告王启群与被告安庆市兴楼建筑劳务有限公司间的劳动关系。二、被告安庆市兴楼建筑劳务有限公司于本判决生效后七日内支付原告王启群2011年2月至7月份工资计20166元、支付原告经济补偿金3361元。三、驳回原告王启群的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预缴），由被告负担。宣判后，王启群、兴楼公司均不服，分别提起上诉。王启群上诉称：一、兴楼公司从未向王启群支付过工资，也未能证明王启群的工资标准，诉讼时已是2015年度，故王启群的工资标准应按诉讼时的上一年度即2014年的行业人均工资标准计算，原判按2011年度工资标准计算是不公平的。二、原审将经济补偿金的计算期限认定为从入职到治疗终结是不公平的，应计算至诉讼时止。请求撤销原判第二项，改判兴楼公司支付王启群工资22338.48元，经济补偿金16753.86元。兴楼公司答辩称：一、王启群2011年3月至2011年10月在兴楼公司工作，工资总计15380元，平均每月为1922元；二、王启群受伤后就未在兴楼公司工作，劳动关系已终止，兴楼公司无需支付经济补偿金。兴楼公司上诉称：1、2013年，经法院判决认定王启群与兴楼公司存在劳动关系，但该认定是确认双方在2011年具有劳动关系。2011年8月王启群受伤出院后，就没有到兴楼公司工作，双方劳动关系实际已终止，兴楼公司只是依照法律规定向王启群发出解除劳动关系证明。王启群主张经济补偿金的诉讼时效应从2012年1月1日起计算，现王启群超过诉讼时效主张经济补偿金，不应得到支持。2、王启群在兴楼公司工作期间，应发工资15380元，王启群已累计支取13668.30元，余款1711.70元已交由王启群的弟弟蔡的松带回，即兴楼公司已付清王启群的工资。对王启群要求支付工资的请求不应支持。请求二审改判驳回王启群的诉讼请求。兴楼公司在二审提交以下证据：1、单据23张；2、王启群工资汇总表一份；3、申请证人胡某出庭作证。上述证据共同证明兴楼公司已付清王启群的工资。王启群的委托代理人当庭经质证后认为，对王启群领款的单据须王启群本人确认；证人的身份情况不明，证言不能采信。庭审后，合议庭通知王启群本人到庭，王启群经质证后表示：对兴楼公司提交的23张单据中，王启群共计在兴楼公司领取12900元予以认可；对工资汇总表中，兴楼公司认为王启群除领取12900元外，还应扣除劳保费用10元、伙食费758.30元的主张，不予认可。合议庭经评议认为，对王启群领款单据23张及证人证言，经当事人本人确认，与王启群领款情况一致，故予以认定；对工资汇总表，因该证据系兴楼公司单方制作，王启群对领取12900元之外的其他款项不予认可，兴楼公司亦无其他证据予以佐证，故对其不予采信。双方当事人在二审对原审证据未提出复核意见，二审认证意见与一审一致。二审经审理查明，王启群2011年3月至2011年12月期间，共在兴楼公司领取12900元。二审查明的其他事实与原判查明的事实一致。本院认为：本案二审争议焦点：1、原判认定王启群的工资标准是否符合法律规定；兴楼公司主张未欠王启群工资有无事实依据；2、王启群主张解除劳动关系经济补偿金是否应予支持，如应支持，原判的计算标准是否正确。一、关于工资问题。本案双方当事人未举证证明双方就王启群在兴楼公司工作期间的工资标准有明确约定，而王启群在兴楼公司工作系在2011年，故原审法院按照当年该行业平均工资标准计算王启群的工资，处理适当。王启群主张应按诉讼时的上一年度行业工资标准计算王启群的工资及兴楼公司主张王启群的工资应计算为15380元均无相应的依据。兴楼公司主张其已付清王启群工资款15380元，但除王启群认可已领取的12900元外，其他款项均无充分证据佐证。王启群在兴楼公司工作期间的工资应计算为20166元，扣除王启群已领取的12900元，兴楼公司应向王启群支付余款7266元。二、关于经济补偿金问题。王启群工伤治疗于2011年12月31日终结，医嘱休息一个月，故王启群停工留薪期间可计算至2012年1月31日，此后，双方劳动关系处于中止状态。王启群在一审庭审中以兴楼公司一直不安排其工作亦不支付工资为由，要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，兴楼公司应向王启群支付经济补偿金。因劳动关系中止状态所持续的时间不应计入劳动者计算经济补偿金的工作年限，王启群在兴楼公司工作六个月以上不满一年，故原审法院按照王启群一个月的工资标准计算经济补偿金符合法律规定。兴楼公司认为王启群主张经济补偿金已超过诉讼时效，经审查，王启群治疗终结后，双方劳动关系并未解除，且王启群就其工伤问题一直在主张权利，故兴楼公司该项主张不能成立。综上，兴楼公司的部分上诉理由成立，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持安徽省安庆市迎江区人民法院（2015）迎民一初字第00682号民事判决第一项即“解除原告王启群与被告安庆市兴楼建筑劳务有限公司间的劳动关系。”、第三项即“驳回原告王启群的其他诉讼请求。”；二、变更安徽省安庆市迎江区人民法院（2015）迎民一初字第00682号民事判决第二项即“被告安庆市兴楼建筑劳务有限公司于本判决生效后七日内支付原告王启群2011年2月至7月份工资计20166元、支付原告经济补偿金3361元。”为“上诉人安庆市兴楼建筑劳务有限公司于本判决生效后七日内支付上诉人王启群工资7266元及经济补偿金3361元。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元按原判执行；二审案件受理费10元，由上诉人王启群负担。本判决为终审判决。审 判 长  章伏虎审 判 员  马 骥代理审判员  潘 红二〇一五年十二月九日书 记 员  吴学军附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动法》第五十条：工资应当经货币形成按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。