湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2014)楼民一初字第766号原告***，女，汉族，住***。委托代理人***，湖南***律师事务所律师。被告***，住所地***。法定代表人***，总经理。委托代理人***，男，汉族，住***。被告***，住所地***。法定代表人***，社长。二被告共同委托代理人***，湖南***律师事务所律师。原告***与被告***（以下简称***）、***（以下简称***）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人***，被告***的委托代理人***，***与***共同的委托代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告***诉称，原告于2008年起开始与被告***签订劳动合同，由***派遣原告到被告***工作。2012年1月1日原告与另一派遣公司即***劳务派遣有限公司签订劳动合同，由该公司派遣原告至***工作，当时***劳务派遣公司与岳阳市***的办公场所及联系电话均一致。2014年1月1日起，原告与***终止了用工关系，与***劳务派遣公司终止了劳动合同。2011年1月25日，原告在被告***派遣至被告***工作期间受工伤，伤残等级为6级，工伤认定书及伤残能力等级鉴定书上的单位主体均为***。2014年6月11日，原告申请岳阳市劳动人事争议仲裁委员会做了仲裁，该仲裁委于2014年10月20日作出了裁决书，但原告认为该仲裁裁决认定事实和适用法律错误，故提起诉讼，请求人民法院依法判令：一、二被告支付原告医疗费3440.91元；二、二被告向原告支付110206元的工资；三、二被告支付原告一次性伤残补助金146928元、一次性工伤医疗补助金165294元、一次性伤残就业补助金275515元；四、二被告支付原告住院期间的伙食补助费180元；五、二被告支付原告住院期间的护理费600元；六、二被告支付原告住院期间的营养费180元；七、二被告支付原告交通费500元；八、支付原告经济补偿金27549元；九、二被告为原告补缴养老保险金、医疗保险金、生育保险金、工伤保险金、失业保险金。被告***、***共同辩称，***是原告***的用人主体，有劳动合同关系。***是原告的用工主体。***与***是劳务派遣关系。原告在诉状中所列的诉讼请求中，第二、五、六、七项诉讼请求未经过劳动仲裁，不应纳入审理范围，否则有违劳动仲裁的程序规定。原告超过劳动争议仲裁时效的金额的请求也不应得到支持。其中的第八项诉讼请求，***在工作期间已经为原告购买了工伤保险，本案中涉及工伤保险的部分属于工伤保险基金，包括了第一项医疗费、第二项部分和第三项。尤其是合同不是***和***解除的。失业保险金的领取是原告自己申请，被告配合办手续。关于工资争议，被告提供的工资表是900元每月，也有原告的签字领款凭证。工伤保险基金的缴费基数为1090元一个月，***实际上是1071元每月缴纳参保基金。岳阳市人均工资是2132元每月，不能按照原告主张的近万元每月计算，仲裁机构依据在岗职工人均工资计算。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：第一组，原告的身份资料，拟证明原告的主体资格；第二组，***和***的身份信息，拟证明二被告的主体资格；第三组，认定原告与***劳动关系的资料，拟证明原告与***系劳动关系；第四组，病例资料，拟证明原告工伤及医药费情况；第五组，广告合同书和领款凭单，拟证明原告的工资为9183元/月；第六组证据，仲裁裁定书，拟证明本案经过了劳动仲裁；二被告质证称，对第一组、第二组证据无异议；第三组证据经过了人民法院的终审判决，被告保留意见；第四组证据无异议；对第五组证据中的合同书的真实性无异议，这些合同是***与刊登单位签订的合同，与本案无关联性，不能达到原告证明目的。对第六组证据的真实性无异议，对原告诉请中的部分内容不经仲裁直接起诉有异议。二被告为支持其辩称，共同向本院提交以下证据：一、原告2010年工资发放明细表，拟证明原告的工资情况；二、工伤保险费用明细、时间，拟证明已经为原告投保了工伤保险；原告质证称，对证据一的三性均有异议；证据二无异议。另经原告申请，本院从被告***调取了原告2010的工资收入凭据。本院认证为：对原告提供的六组证据的真实性予以确认，能否达到其证明目的，本院结合其他事实再作综合认定。被告提供的证据一不能表明***的真实收入情况，不能达到其证明目的；证据二本院予以采信。根据原、被告双方提供的有效证据和当庭陈述，本院查明以下事实：原告***自2008年开始与被告***签订劳动合同，双方形成劳动关系。后***通过劳务派遣的形式将原告派遣至被告***工作。2011年1月25日，原告在***处工作期间，在洽谈业务过程中受伤，因此在***医院住院治疗6天，治疗期间及出院后医嘱中均未显示需特别营养加强。2011年11月2日，原告被***认定为工伤，其单位主体为***。2012年2月17日，***委员会认定原告的工伤等级为六级伤残。2014年1月1日开始，原告***与***、***分别实际终止了用工关系和劳动关系。2014年6月25日，原告***申请岳阳市劳动人事争议仲裁委员会劳动仲裁，申请仲裁的事项包括：医疗费用、一次性伤残补助金、交通食宿费、住院伙食补助费、伤残津贴、鉴定费、出院的部分治疗费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金以及由用人单位继续交纳各项社会保险费。2014年10月20日，岳阳市劳动人事争议仲裁委员会做出了岳市劳仲裁字***号仲裁裁决书，该裁决书裁决：一、***有限公司配合***领取一次性伤残补助金及一次性医疗补助金；二、***有限公司支付***一次性伤残就业补助金63960元、一次性伤残补助金及一次性医疗补助金差额损失36074元，共计100034元，由***有限公司自裁决书生效之日起15日内向***支付完毕；三、***有限公司配合***办理失业保险领取手续；四、***承担连带赔偿责任；五、驳回***的其他仲裁请求。因原告不服该裁决结果，向本院提起诉讼。另查明，原告诉讼请求中的第一项已经赔偿完毕。***为原告缴纳的工伤保险基数为1071元。劳动合同解除后，原告已获得经济补偿金9900元以及工伤保险基金支付的一次性医疗补偿金17000元左右。再查明，原告在***工作期间的工资收入分为基本工资和广告组稿费两部分，其中被告***在2010年向原告发放的基本工资为900元/月，2010年的组稿费平均约为4539.67元/月，工资收入为5439.67元/月。庭审中，被告***主张2011年的基本工资已经发放给原告***，且其持有2011年的工资发放表，本院责令其在2015年4月3日前提交，但***未予以提交。本院认为：原告***通过与被告***签订劳动合同而形成劳动关系，同时被告***通过劳务派遣的方式将原告派遣至被告***工作，故被告***为用人单位，被告***为用工单位。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第二项“劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，原告的工伤保险责任应由***承担，原告对***的诉讼请求，应予驳回。就原告要求支付医疗费3440.91元的诉请，因在庭审中查明该款已经支付完毕，故本院不再支持。就原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉请，原告遭受工伤且其已经与***解除了劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十六条、《湖南省实施办法》第二十五条的规定，被告***应当向原告支付一次性伤残就业补助金163190.10元（5439.67元/月*30月）；另原告应当获得由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金87034.72元（5439.67元/月*16月）、一次性医疗补助金97914.06元（5439.67元/月*18月），但被告***仅按照1071元的基数缴纳工伤保险，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”的规定，被告***应当支付原告一次性伤残补助金的差额69898.72元[（5439.67元/月－1071元/月）*16月]、一次性工伤医疗补助金的差额78636.06元[（5439.67元/月－1071元/月）*18月]。就原告提出要求补偿伙食补助费的诉请，根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定，确认为10元/天，原告住院六天，共计60元，该款由工伤保险基金支付，不由被告***支付。就原告提出住院期间的护理费、营养费、2011年的工资这三项诉讼请求，因未经过劳动仲裁，故本院不予处理。就原告提出的经济补偿金的诉请，因原告已经领取了经济补偿金9900元，原告自2008年至2013年共计6年，根据每满一年支付一个月的工资的规定，原告应当获得32638元(5439.67元/月*6月)的经济补偿金，减去已经支付的，还应当继续支付22738元（32638元－9900元）。就原告提出的两被告应当为原告补缴的养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险等，因不属于人民法院的受理范围，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，第三十八条第一、二、六、七、九项，第四十一条，《工伤保险条例》第三十条第三、四款，第三十三条第一、二款，第三十六条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第二项，《湖南省实施办法》第二十六条第三款的规定，判决如下：一、被告***向原告***支付一次性伤残就业补助金163190.10元、经济补偿金22738元；二、被告***向原告支付一次性伤残补助金的差额部分69898.72元、一次性工伤医疗补助金的差额部分78636.06元；以上第一、第二项确定的义务，限于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告***的其他诉讼请求。本案免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  陈正荣代理审判员  吕雪强人民陪审员  龙红翔二〇一五年十二月三十一日书 记 员  王青霞附：相关法律条文《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。