江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书(2015)南民初字第01920号原告孙从女，女，1978年3月5日生，汉族，居民，住灌南县。委托代理人杨马兵，灌南县新安法律服务所法律工作者。被告连云港飞达服装有限公司。住所地灌南县经济开发区。法定代表人钱其根，该公司董事长。委托代理人吕秀江、李大胜，江苏田湾律师事务所律师。原告孙从女与被告连云港飞达服装有限公司（以下简称飞达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年6月6日立案受理后，于2014年8月29日作出（2014）南民初字第1124号民事判决书。后被告飞达公司不服，向连云港市中级人民法院提起上诉，连云港市中级人民法院于2015年6月18日作出（2014）连民终字第02353号民事裁定书，裁定撤销本院（2014）南民初字第1124号民事判决，发回本院重审。本院于2015年8月28日立案重审，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告孙从女的委托代理人杨马兵，被告飞达公司的委托代理人吕秀江、李大胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙从女诉称，被告于2005年12月聘用原告到其处从事缝纫机机工工作，月薪约3000元。原告每星期一、二、四、五均加班3个小时且在每个周六均加班。原、被告之间未签订劳动合同。原告就加班工资及未签订劳动合同、未足额交纳社会保险费等事宜于2014年4月向被告讨个说法，被告均未予合法解决。2014年4月22日，被告负责人口头告知原告“工分值及加班工资不会调的，愿干的就干，不愿干的均可以回家去”。后经劳资纠纷调解办公室调解未果，向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该部门逾期未作决定，故原告起诉，要求被告立即支付经济补偿金27000元（3000元/月×9个月）；支付加班工资27744元；足额交纳社会保险费。被告飞达公司辩称，原告诉状所述不是事实。公司正在加工一批订单原告以增加工资要挟，在被告还未来得及明确答复的情况下擅自离职，并不是原告所说要求加班费、签订合同缴纳社会保险等事宜向被告讨要说法，根据相关法律规定原告系擅自离职无需支付经济补偿金。被告只是偶尔加班，加班工资已支付。被告已为原告缴纳社会保险，同时社会保险不是法院受案范围，不应处理，且社保处已对此事作出处理。经审理查明,2007年12月，原告应聘至被告处从事辅工工作，双方于2011年12月12日签订书面《全日制劳动合同书》。《全日制劳动合同书》附件包括《规章制度》、《员工守则》。合同书约定：甲方（被告）实行每天8小时工作制，每周周一至周五工作，上午8：00-11：00，下午12：00-17：00，每周周六、日为休息日；乙方（原告）试用期内的工资为800元，试用期满按甲方依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据乙方的工作岗位确定其每月工资为1000元；双方依法参加社会保险，按照缴纳各项社会保险费，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴；劳动合同依法订立即具有法律约束力，双方应当全面履行，并严格执行依法执行劳动合同的变更、解除、终止、续订和给付经济补偿的规定…。《规章制度》第33条规定：实行综合计算工时工作制，工作时间为不定时，根据甲方工作需要，乙方同意甲方调整的工作时间。超出法定的工作时间，由甲方管理人员确认，并将超出法定的工作时间的工资计入乙方当月工资。第34条规定：公司根据生产需要，经与员工协商可以依法延长日工作时间和安排员工休息日（星期六、日）加班，但每日延长工作间一般不超过3小时，并保证员工每周至少休息一天。第35条规定：员工加班加点应由部门经理、主管安排或经本人申请而由部门经理、主管批准并核准加班工资。第44条规定：公司如果以现金形式发放工资，员工领取工资时应在工资清单上签名。通过银行打卡形式发放工资的，工资的组成项目以公司制作的工资表为准，有异议可在10日内提出异议，否则视为无条件认可…。在合同履行过程中，原告的工资实际是按件（工分值）计酬，隔月发放，大部分采用银行打卡形式发放工资，少部分通过现金形式发放工资。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。2014年4月22日，原告等工人与被告因“是否增加工分值及加班工资、缴纳社会保险”等问题发生争执后离开用人单位。同年4月23日，被告快递邮寄一份通知给原告，通知内容如下：孙从女于2014年4月22日未履行任何请假手续，在工作期间内未履行通知义务擅自离开工作岗位。由于你离开的突然性，公司无法及时补充人员到你现有岗位进行顶替。你的行为已严重影响了公司的正常生产，给公司造成了严重的经济损失，导致订单无法交付。现书面通知你，限你在收到本通知5日内到公司报道上班。逾期视为你自动离职。原告拒收该通知。原告等人离开公司后申请劳动纠纷调解办公室调解，未果后申请劳动仲裁，劳动争议仲裁委员会逾期未作决定。同年5月17日，原告向被告寄送《解除劳动关系申请书》，内容如下：因你单位没有为申请人依法缴纳社会保险费且申请人没有劳动保障，特申请与你单位解除劳动关系。同年5月19日，被告给予回复，认为原告等人未履行任何手续即擅自离职，公司已书面通知原告等人5日内回公司上班，逾期为自动离职，原告等人现与公司已无劳动关系，不存在解除劳动关系。同年5月25日，原告领取2014年4月工资1863元。另查明，原告在解除劳动关系前一年内的月工资分别为2105元、4243.99元、3965.60元、3524元、3806.52元、3492元、2426元、3446元、2087元、1533元、2406元、1863元，前一年内的平均工资为2908.18元。本案在审理过程中，被告提供工资表证实原告领取的每月工资中均含有社会保险500元。原告不予认可，对此，被告称该工资表就是做帐的工资表，并表示提供不了当时做帐的凭证。以上事实，有当事人陈述，《全日制劳动合同书》，《规章制度》，劳动纠纷仲裁建议书，灌南县劳动人事争议仲裁委员会仲裁决定书，《解除劳动关系申请书》，原告提供的工资表及被告提供的工资表复印件等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，合法的劳动关系应受法律保护。关于原告主张经济补偿金27000元。根据法律规定，未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同；劳动者因单位未为其缴纳社会保险而解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告在被告处工作过程中，被告一直未为原告缴纳社会保险。原告等人与被告因“工分值、加班工资、社会保险”等问题于2014年4月22日发生矛盾后离开用人单位，根据相关法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以即时解除劳动合同，无需提前三十日以书面形式通知用人单位。《劳动合同法》实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算，故原告要求被告支付经济补偿的诉讼请求成立，本院依法予以支持。被告辩称原告的社会保险已在每月工资中发放，并提供工资表予以证实。对此，原不予认可。因双方劳动合同约定社会保险由被告代扣代缴，同时被告提供的工资表系被告自己制作，均无原告签字，且其表示不能提供当时做帐的材料，故仅凭被告提供的该工资表不能证实原告每月的工资中含有社会保险500元，故对其辩解本院不予采信。根据原告的工作年限，其经济补偿金应按6.5个月工资标准支付。原告在解除劳动关系前一年内的平均工资2908.18元，故其经济补偿金应为18903.17元（2908.18元/月×6.5个月）。关于原告要求被告支付加班费27744元，但其未能提供证据证实存在加班事实，即使存在加班事实，从原告提供的工资表（同事徐华平提供，工资组成中包括加班工资）可以看出，原告的加班工资已在其每月工资中一并发放。另根据被告制定的《规章制度》第44条的规定，通过银行打卡形式发放工资的，工资的组成项目以公司制作的工资表为准，有异议可在10日内提出，否则视为无条件认可，故对原告主张加班费的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告为其足额交纳社会保险，根据相关法律规定，原告该项诉求不属于人民法院受案范围，其可向劳动保障行政部门申请处理，故对原告此项诉讼请求，本院不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题〉的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告连云港飞达服装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙从女经济补偿金18903.17元。二、驳回原告孙从女的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担，原告已预交，由被告在兑现上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。依照《中华人民共和和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  屠维维代理审判员  韦奇余代理审判员  侯红伟二〇一五年十二月十四日书 记 员  丁英姿法律条文及上诉须知附录一、法律条文[一]、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动中以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。[二]、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。