青岛市市南区人民法院民 事 判 决 书（2015）南民初字第60147号原告房明,男，1964年8月9日生，汉族，住山东省济宁市市中区。委托代理人刘冉，山东元衡律师事务所律师。委托代理人朱珊，山东元衡律师事务所律师。被告长安责任保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市南区南京路9号联合大厦5层。负责人宋继兴，总经理。委托代理人韦啟亮，山东星鼎律师事务所律师。委托代理人王帆，山东星鼎律师事务所律师。原告房明与被告长安责任保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称：长安保险青岛市分公司）劳动合同纠纷一案，原、被告均不服青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字[2014]第679号裁决书，分别向本院提起诉讼，案号分别为（2015）南民初字第60147号、（2015）南民初字第60153号，本院受理后，依法组成合议庭，将（2015）南民初字第60153号案件并入（2015）南民初字第60147号案件中，公开合并开庭进行了审理，原告委托代理人刘冉、朱珊，被告委托代理人韦啟亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年5月18日，原告到被告处任公司副总经理、业务总监，为公司的快速健康发展做出了重要贡献。因为主帅易职，被告无任何理由免除了原告的总监和副总经理职务。原告坚守岗位上班，被告不说不解释，于2014年5月30日发给原告解除劳动合同报告书，强行与原告解除了劳动关系。综上，被告违法解除劳动合同，侵害了原告的合法权利。现原告诉至本院，依法判决：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金125000元；2、被告支付原告2012年5月8日至2014年5月30日期间的未休带薪年假工资68940元；3、被告支付原告2012年11月至2014年5月期间拖欠未付的工资219286元；4、被告支付原告2012年11月至2014年5月30日期间双休日加班工资87324元；5、被告支付原告2012年5月18日至2014年5月30日期间的降温费2160元；6、诉讼费由被告承担。被告辩称：原告主张的诉讼请求无事实和法律依据，依法应予驳回。被告诉称：一、原告解除与被告之间的劳动合同符合法律规定，不应支付赔偿金。原、被告于2012年5月18日签订劳动合同，合同期限自2012年5月18日至2014年12月31日，劳动合同约定原告应服从被告工作安排，遵守公司各项劳动规章制度。合同签订后，原告即在被告处工作。2014年1月，被告因公司实际经营需要将原告工作岗位调整为普通销售人员，并向原告下发了岗位调整通知书。原告收到通知后，遵从公司安排在公司从事销售工作。原告在从事销售工作过程中，连续三个月销售额均为0，严重违反了公司内部规章制度，被告有权依据公司内部规章制度的规定，解除了与原告之间的劳动合同是合法有效的，并不违反相关法律规定。二、被告已经支付了原告2014年1月9日至5月29日期间的工资，没有拖欠原告任何工资报酬。原告在被告处工作期间，被告于2014年1月9日对原告的工作岗位进行了调整，原告也接受了被告的工作岗位调整安排，2014年1月9日至5月29日期间的工资已经按照新岗位的工资标准按时发放给原告，未拖欠原告任何工资，青岛市劳动人事争议仲裁委员会认为应按照原告原工作岗位的工资标准为原告发放工资，缺乏事实和法律依据。三、青岛市劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付原告年休假工资13906元，缺乏事实和法律依据。原告在被告处工作期间，被告每年均安排原告年休假，但原告均未休，被告不应再三倍工资标准支付其年休假工资。综上，青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决缺乏事实和法律依据，被告为维护自身合法权益，诉至本院，请求依法判决：1、被告不予支付原告赔偿金52560元；2、被告不予支付原告2014年1月9日至5月29日期间工资差额36354元；3、被告不予支付原告年休假工资13906元；4、本案诉讼费用由原告承担。原告辩称：一、被告主张不支付赔偿金的诉讼请求不符合事实和法律规定。被告提交《销售人员考核预警表》称原告连续三个月销售额均为0，考核预警表没有原告的签字，是被告单方制作的，没有任何证明效力。被告提交的《青岛市分公司2014年销售团队和销售序列人员基本管理办法》复印件没有经过相关民主程序和公示程序，是无效的规章制度。被告单方解除原告的劳动关系没有事实和法律依据，应属违法解除。二、被告主张不支付2014年1月9日至5月29日期间工资差额的请求不能成立。原告2013年的月平均工资为18247元。原告工作至2014年5月29日，2014年1月至5月被告实发原告工资数额为2797元、0元、0元、0元、0元。被告未经同意无故降低原告的职务等级，降低和克扣原告的劳动报酬，被告应依照法律规定按照2013年平均工资18247元作为基数将拖欠克扣的工资发放给原告。三、被告主张不予支付原告未休带薪年休假工资的请求应予驳回。原告自1994年1月至今已经连续工作满20年，被告从未安排原告休年休假，亦未支付年休假工资，被告应支付原告相应的未休年休假工资。综上，被告的各项诉讼请求及事实与理由均不成立，依法应予驳回。经审理查明：2012年5月18日，原告到被告处工作，双方订立了期限自2012年5月18日至2014年12月31日的劳动合同。合同约定:原告同意根据被告工作需要担任经理岗位工作，被告因生产经营需要，依据原告的专业、特长、工作能力和表现，有权调整原告工作岗位，原告保证服从被告的领导、管理，接受被告根据公司需要对原告的岗位和职务进行的安排和调整；原告所在岗位执行标准工时制度，被告安排原告每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时；原告依法享受国家规定的节假休息日，原告因工作需要延长工作时间或节假日加班加点的，须征得被告确认同意，被告应给原告方出具书面加班通知，原告应服从被告统一安排，否则不视为加班；原告的劳动报酬不低于青岛市当年度最低工资标准，每月具体数额和支付方法均按照被告的有关薪酬及考核办法执行，被告有权根据其经营状况、依法制定的劳动报酬分配办法调整原告的工资待遇，原告工作岗位发生变动后，被告按照新的岗位所对应的劳动报酬发放原告工资；被告依法建立和完善各项规章制度，被告应将新制定或修改的规章制度及时进行公示，公示方式包括但不仅限于：在公司内部刊物、通知以及公司网站上、公司或下属分支机构、部门的会议上发布，在办公场所的明显位置张贴，被告采用上述任何一种方式进行公示，均视为已将新制定和修改的各项规章制度的具体内容送达、告知原告，原告应严格遵守。合同签订后，原告在被告处工作至2014年5月29日。2014年5月30日，被告向原告出具解除/终止劳动合同报告书，载明解除/终止合同原因为企业解除。2014年11月12日，原告向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金125000元；2、被告支付原告2013年6月1日至2014年5月29日期间未休年休假工资68940元；3、被告支付原告2012年11月1日至2014年5月29日期间的工资差额218386元；3、被告支付原告2012年11月1日至2014年5月29日期间法定休息日加班费87324元；5、被告支付原告2012年5月18日至2014年5月29日期间防暑降温费2160元。2015年4月20日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2014]第679号裁决书，裁决：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金52560元；2、被告支付原告2014年1月9日至5月29日期间工资差额36354元；3、被告支付原告2013年6月1日至2014年5月29日期间未休年休假工资13906元；4、驳回原告的其他仲裁请求。现原、被告不服此裁决，诉至本院。查明：原告2013年12月前基本工资为6000元、岗位工资为4000元，2013年5月至12月期间工资数额分别为14621元、13168元、15511元、17390元、16107元、16420元、16420元、17320元，2014年1月至5月期间应发工资数额分别为4966元、2170元、2170元、2170元、2170元，2014年1月至5月扣除社会保险费和公积金之后实发工资数额分别为2797元、1元、1元、1元。原告2013年月平均工资为18247元。被告于2012年8月、2013年8月分别支付原告防暑降温费320元。原告2012年6月至12月期间月平均工资为14478.14元。另查明：原告于1994年1月参加工作，至2014年1月连续工作满20年。庭审中，被告提供任免决定通知及电子邮件一份，主张自2014年1月9日起，原告不再担任非车险部总经理，岗位调整为业务员，薪酬以年保费任务60万元标准业务员岗位进行核算，并通过邮件形式将决定告知原告。原告对该宗证据的真实性不予认可，称系被告单方制作，且被告亦未提供证据证明其合法调整原告工作岗位。被告提交《青岛市分公司2014年销售团队和销售序列人员基本管理办法》（以下简称《管理办法》）、会议纪要二份、《2014年1月至3月销售人员考核预警表》打印件，主张《管理办法》经过民主程序制定，原告连续3个月业绩为0，被告依据《管理办法》第26条第7款的规定有权与原告解除劳动合同。原告对该宗证据的真实性不予认可，称均系被告单方制作，无法证明《管理办法》经过民主程序制定，且未向原告公示。被告提交培训签到表五份及电子邮件一份，证明被告通知原告于每周五下午参加业务培训学习，原告销售业绩不合格，也不按照公司规定残疾原告组织的业务培训学习。原告对该证据真实性不予认可，称被告处规章制度未向其公示，每次会议的会议主题都是相关产险、公司业务培训，与其无关。被告提交解除劳动合同通知书，主张其与原告解除劳动合同合法有效。该解除劳动合同通知书落款日期为2014年4月29日，被告以原告不能胜任本职工作，经过培训或者调整工作岗位后仍不能胜任工作为由决定从2014年5月29日起解除劳动合同。原告对该通知书的真实性不予认可，称其从未收到过该通知书。上述事实，有原、被告的陈述，双方当事人提供的书证，青劳人仲案字[2014]第679号裁决书等证据在卷佐证，经当庭质证，足以认定。本院认为：原、被告签订的期限自2012年5月18日至2014年12月31日的劳动合同依法成立，双方当事人均应严格履行。根据劳动合同约定，被告安排原告从事经理岗位工作。劳动合同履行过程中，被告于2014年1月9日将原告工作岗位由经理调至业务员，并将原告工资标准予以调整。庭审中，被告作为用人单位未对其单方调岗调薪行为的合法性提供有效证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，被告应按照原告月基本工资6000元、岗位工资4000元为标准补发原告2014年1月至2014年5月29日期间的工资差额36009.17元（10000元×4个月+10000元÷21.75天×21天－4966元－2170元－2170元－2170元－2170元）。原告未提交证据证明被告欠发其2012年11月至2013年12月期间工资，故其主张补发此期间工资的请求，本院不予支持。据此，原告主张被告支付2012年11月至2014年5月期间工资219286元的诉讼请求，本院部分予以支持。根据庭审查明的事实，劳动合同履行过程中，被告对原告单方调岗调薪，并以原告不能胜任本职工作，经过培训或者调整工作岗位后仍不能胜任工作为由决定从2014年5月29日起与原告解除劳动合同。庭审中，被告未提供有效证据证明对原告单方调岗调薪行为的合法性，其提供的证据亦不足以证明原告存在合法解除劳动合同的情形，故应认定被告单方解除劳动合同违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，原告于2012年5月18日至2014年5月29日期间在被告处工作，解除劳动合同前12个月的平均工资为13913.08元（14621元+13168元+15511元+17390元+16107元+16420元+16420元+17320元+10000元×4个月），高于青岛市2013年职工月平均工资的三倍10672元，故被告应按照职工月平均工资三倍的数额10672元支付原告违法解除劳动合同赔偿金53360元（10672元×2.5个月×2]。原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金125000元的请求，本院部分予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的休假天数”的规定，原告于1994年1月参加工作，于2012年5月18日到被告处工作，至2014年1月连续工作满20年，故原告2012年应享受年休假天数5天、2013年应享受年休假天数10天、2014年应享受年休假天数6天。庭审中，被告未提供有效证据证明原告因本人原因且书面提出不休年休假，应承担举证不能的法律后果，本院认定原告未休年休假的事实成立，故被告应支付原告2012年应休未休年休假工资6656.62元（14478.14元÷21.75天×5天×200%）、2013年应休未休年休假工资16778.85元（18247元÷21.75天×10天×200%）、2014年应休未休年休假工资5517.24元（10000元÷21.75天×6天×200%），共计28952.7元。原告主张被告支付未休带薪年假工资68940元的请求，本院部分予以支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，原告未提供证据证明加班事实的存在，应承担举证举证不能的法律后果，其主张被告支付加班工资87324元的请求，证据不足，本院不予支持。根据庭审查明的事实，原告为非高温作业人员，被告于2012年8月、2013年8月分别支付原告防暑降温费320元，现原告主张被告支付2012年5月18日至2014年5月30日期间的降温费2160元的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，被告主张不予支付原告赔偿金52560元、工资差额36354元、年休假工资13906元的请求，本院依法不予支持。案经本院调解无效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告长安责任保险股份有限公司青岛市分公司于本判决生效后十日内支付原告房明违法解除劳动合同赔偿金53360元。二、被告长安责任保险股份有限公司青岛市分公司于本判决生效后十日内支付原告房明2014年1月至2014年5月29日期间的工资差额36009.17元。三、被告长安责任保险股份有限公司青岛市分公司于本判决生效后十日内支付原告房明应休未休年休假工资28952.7元。四、驳回原告房明的其他诉讼请求。五、驳回被告长安责任保险股份有限公司青岛市分公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告承担，因原告房明已预交10元，被告于本判决生效后十日内支付原告10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  侯丽洁人民陪审员  王晓菊人民陪审员  王连美二〇一五年十二月二十一日书 记 员  吕 斌