湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2015）溆民二初字第123号原告周英姿，女，1977年12月7日出生，汉族，教师。被告溆浦县北斗溪喇叭滩电站（普通合伙），住所地溆浦县北斗溪乡沙坪村。代表人谢顺楚，合伙事务执行人，站长。原告周英姿与被告溆浦县北斗溪喇叭滩电站（普通合伙）（下称喇叭滩电站）入伙纠纷一案，原告周英姿于2015年3月23日起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月23公开开庭进行了审理，原告周英姿、被告溪喇叭滩电站代表人谢顺楚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周英姿诉称：2009年10月，被告喇叭滩电站站长谢顺楚向原告介绍该电站是一个合伙企业，有利可图，并称电站可以吸收原告入伙该电站。原告便相信了谢顺楚的话，并于2009年10月14日向被告喇叭滩电站交了10万元入股资金，款是通过农业银行转账支付的，被告喇叭滩电站给原告开具了收据。但是，在原告交了入伙资金后，被告一直未要求原告签订书面的入伙协议，双方从未约定入伙资金所占份额和原告的权利与义务，更没有进行原告入伙的工商登记，原告自始至终并没有成为电站的合伙人。电站投产后，也从来没有向原告分配过收益。原告见入伙不成，便多次要求被告退还收取的入伙资金，但被告的站长均以资金困难为由搪塞原告，以达到其长期无偿占用原告资金的目的。综上所述，原告虽然向被告交了10万元入伙资金，但因一直未签订入伙协议，也未进行入伙登记，原告并未成为被告的合伙人。同时，由于被告失去诚信，原告现在也不想再入伙了。因此，被告没有任何依据和理由占有原告的该笔资金，理应当将原告尚未实际入伙的资金返还给原告。故请求人民法院依照《中华人民共和国合伙企业法》的规定，判令被告喇叭滩电站返还原告入股资金10万元，并承担本案诉讼费。被告喇叭滩电站辩称：一、原告实际上是被告喇叭滩电站的合伙人，其所缴纳的资金为入伙资金，现要求返还该资金没有事实和法律依据。原告提供的收据注明了资金的性质即为入股资金，也说明原告当时缴纳该资金的真实意思就是入伙。从法律意义上说，入股资金收据具有入伙协议的法律效力。虽然被告没有完善入伙协议、工商登记、颁发股权证的法律手续，但不影响原告是被告的实际合伙人的事实。根据《民法通则》若干问题意见的第五十条规定，可以认定为原告是被告的合伙人，与其他合伙人为合伙关系。原告现在要求返还入伙资金，不符合退伙法定条件。二、被告喇叭滩电站及其他合伙人都愿意也曾承诺与原告完善相关合伙法律手续，签订入伙协议、办理工商登记、颁发股权证。但原告见电站目前暂无盈利，対被告办理有关合伙法律手续不予配合，不愿办理，因而该责任不在被告，而在于原告。因此，从事实来看，原告是被告的实际合伙人之一，要求返还入伙资金无事实和法律依据，原告的行为也违反了诚实信用原则，请求驳回原告的诉讼请求。原告周英姿为支持其诉讼主张，提出了下列证据：1.收据原件1份，证明被告收取原告入伙资金10万元；2.银行个人结算业务申请表原件1份，证明原告转账交付了入伙资金10万元；3.喇叭滩电站合伙协议复印件1份，证明被告的合伙人情况及人数和入伙的规定，以及原告尚未入伙。被告喇叭滩电站为支持其诉讼主张，提供了1份股东情况一览表复印件，证明被告电站实际合伙人情况，原告为股东之一，表中原告的入股资金的金额和收据相吻合。经质证，被告喇叭滩电站对原告周英姿提出的证据无异议。原告周英姿对被告喇叭滩电站提出的证据不认可。经审核双方提出的证据，本院认为，原告周英姿提出的证据均为书证，被告喇叭滩电站对其无异议，且与本案相关联，故应当确认其证明力；被告喇叭滩电站提出的证据，系被告喇叭滩电站自身对其收取的入伙资金的记载，只能证明被告收取了原告及其他人的入伙资金。根据当事人举证、质证和陈述，认定如下事实：被告喇叭滩电站原属溆浦县北斗溪乡人民政府的集体所有制企业。2004年5月25日，被核准登记为个人独资企业，2009年1月12日变更为普通合伙企业，登记的合伙人为谢顺楚、杨其勇、舒毅，资金数额为1200万元，其中谢顺楚出资600万元、杨其勇出资400万元、舒毅出资200万元。合伙人在对电站进行改造扩建的过程中，为了解决资金不够的困难，邀原告周英姿入伙，原告周英姿遂于2009年10月14日向被告喇叭滩电站交了10万元入伙资金，被告喇叭滩电站给原告周英姿开具了收据，载明为“喇叭滩电站入股资金”。原告周英姿出资后，一直未与原合伙人订立书面入伙协议，双方也未约定利润分配、亏损分担方式等与合伙有关的事项。被告喇叭滩电站在2010年6月底完成了改造扩建工程并投产运营，但因电站负债过多，一直未产生利润进行分配。在本案审理过程中，被告喇叭滩电站称其仍有意继续吸收原告入伙，但原告周英姿表示已不愿意入伙。本院认为：被告喇叭滩电站现为普通合伙企业，本案系因原告加入合伙而产生的纠纷，因此，本案属于入伙纠纷。本案争议的焦点是原告周英姿是否系溆浦县北斗溪喇叭滩电站的合伙人。根据《中华人民共和国合伙企业法》的有关规定，合伙人以外的人可以通过两种方式成为一个已经核准登记的合伙企业的合伙人，一是通过依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人；二是经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议入伙成为合伙企业的新合伙人。由于原告周英姿不存在受让合伙人在合伙企业财产份额的情形，故只能通过加入的方式成为合伙企业的新合伙人。《中华人民共和国合伙企业法》第四十三条规定：“新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”喇叭滩电站合伙协议第四十五条也约定了新合伙人入伙必须订立书面合伙协议。根据法律规定和合伙协议约定，订立书面入伙协议是原告周英姿入伙的必备要件，虽然被告喇叭滩电站接受了原告周英姿的入伙资金，但原告周英姿一直未与原合伙人订立书面入伙协议，自始至今没有约定利润分配、亏损分担方式等与合伙有关的事项，原告周英姿也从未参与过利润分配。因此，原告周英姿并未完成入伙，也尚未成为合伙企业的新合伙人。民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则，虽然被告喇叭滩电站称其仍有意继续吸收原告周英姿入伙，但原告周英姿已不愿入伙，双方不能达成合意，入伙已成为不可能。因此，对原告周英姿要求被告喇叭滩电站返还所收10万元入股资金的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第十四条、第十八条、第四十三条的规定，判决如下：被告溆浦县北斗溪喇叭滩电站在本判决生效后返原告周英姿入股资金10万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告溆浦县北斗溪喇叭滩电站负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  易孟良人民陪审员  谌贻求人民陪审员  肖时文二〇一五年四月二十三日书 记 员  武 珊附相关法律条文：一、《中华人民共和国合伙企业法》第四条合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。第十四条设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。第十八条合伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。