南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2015)鼓民初字第4845���原告王依娜，女，汉族，1980年7月9日生。委托代理人崔杰，江苏维世德律师事务所律师。南京百胜机械有限公司，住所地在南京市鼓楼区幕府东路205号。法定代表人薛中，董事长。委托代理人柏伶俐，南京百胜机械有限公司行政人事专员。委托代理人顾克，江苏驰宏律师事务所律师。原告王依娜诉被告南京百胜机械有限公司（以下简称百胜机械公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王依娜及其委托代理人崔杰，被告百胜机械公司的委托代理人柏伶俐、顾克到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告王依娜诉称：2012年2月，原告进入被告处从事文员工作，劳动合同期限至2015年11月。2015年4月，被告向原告提出解除劳动合同，被原告拒绝。劳动关系存续期间，被告未将劳动合同交付给原告。2015年4月27日，原告向被告索要劳动合同，被告拒绝并强行解除劳动合同。原告遂经仲裁前置程序后诉至法院，请求判令被告：1、向原告支付经济赔偿金20391元（2913元×3.5个月×200%)；2、向原告支付2015年4月份工资2913元；3、向原告支付2015年5月工资693元；4、向原告支付2014年至2015年节假日加班工资4017.93元（2913/21.75×10天×300%）、双休日加班工资13660.97元（2913/21.75×51天×200%）。被告百胜机械公司辩称：一、原、被告双方之间的劳动合同期限至2015年11月止，目前合同尚未解除，故不应支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。即使存在上述情况，原告月工资为1880元，经济赔偿金及加班工资应以此为计算基数，经济赔偿金应为13160元（1880元×3.5个月×200%）。二��原告从2015年4月27日下午就没有来上班，之后双方协商未果，故4月份以后的工资均没有发放，因为原告没有办理完工作交接手续，4月份工资应在确认解除后支付，5月份因原告没有提供劳动而不应支付。三、原告节假日及双休日加班工资已经足额支付。请求法院依法判决驳回原告诉讼请求。本院查明的事实一、双方无争议事实2012年2月，王依娜入职百胜机械公司处从事文员工作，劳动合同期限至2015年11月。2015年4月27日下午起，因原、被告双方发生纠纷，王依娜没有再到百胜机械公司上班，同年4月工资尚未支付，单位为其缴纳社保至同年7月。2015年5月5日，王依娜向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求事项同诉讼请求。2015年7月9日，该委出具仲裁决定书，以申请人超过45日未作出裁决为由书面申请终结审��此案。王依娜遂诉至本院。2015年6月19日,百胜机械公司向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认因王依娜严重违纪解除劳动合同；二、王依娜赔偿因工作失误造成的损失75600元。该委于同年7月8日以申请人不同意由其受理为由出具时间确认书。百胜机械公司亦诉至法院，审理中又撤回了全部反诉的诉讼请求。二、双方有争议事实（一）王依娜月工资标准问题王依娜为主张其工资标准为2651元，提交仲裁庭审笔录一份，载明其提交的银行对账单显示其离职前12个月平均应发工资为2651元。审理中，王依娜又称离职前12个月工资应加上每月单位缴纳的社保费用262元，应为2913元。百胜机械公司对仲裁庭审笔录、银行对账单的真实性、关联性无异议，即应发工资为2651元，但不应加上12个月的单位���缴社保费用，并提交工资表及情况说明两份。其中，工资表显示的实发工资金额与王依娜提交的工资明细一致，2014年11月前每月均有社保补贴100元；王依娜于2012年5月12日向单位提交“说明”称，因自己有保险自愿放弃让单位缴纳社保；2014年12月2日又出具“情况说明”称，申请单位自同年12月起给予正常缴纳五险一金，取消每月100元补贴。故计算社保费用时应加上4个月的262元，再减去前8个月已经发放的每月100元社保补贴，即离职前12个月平均工资应为2671.67元（2651元+（262元*4个月-100元*8个月）元/12个月）。王依娜对工资表的真实性、关联性均有异议，但表中实发工资与其银行对账单载明的金额一致。对两份情况说明的真实性无异议，关联性有异议，这是单位的违法行为，按法律规定用人单位应当为职工缴纳社保费用，具体证据的效力及计算方法由法院确定。本院认为，王依娜于2012年5月12日向单位提交“说明”称自己有保险自愿放弃让单位缴纳社保，但每名劳动者只有一个社保缴费账户，用人单位无法为已经缴纳社保的劳动者另行缴纳社保，单位因此每月向王依娜发放100元补贴作为双方履行劳动合同过程中约定的内容并不违反法律规定，用人单位主张在应发工资中不作为劳动报酬计算的意见，本院予以采纳。而应发工资中总额中应加上4个月社保费用，再减去前8个月已经发放的每月100元社保补贴，即248元（262元*4个月-100元*8个月），其每月应发工资应为2671.67元（2651元+248元/12个月）。故王依娜离职前12个月平均工资应认定为2671.67元。（二）赔偿金问题王依娜主张劳动关系已经被单位违法解除。2015年9月7日第一次庭审中，百胜机械公司称劳动合同目前尚未解除，王依娜从2015年4月27日下午后没有来上班，之后双方协商未果。但同年7月8日，百胜机械公司却以王依娜4月27日后没有上班为旷工，违反规章制度公司有权开除，即王依娜严重违反单位规章制度为由办理了解除劳动合同手续，并开具了解除劳动合同证明，事先也没有通知工会。本院认为，2015年4月27日后，因原、被告双方发生纠纷导致王依娜没有上班，同年7月8日，百胜机械公司以王依娜严重违反单位规章制度为由解除劳动合同，其解除行为应认定没有法律依据。同时，用人单位没有按照劳动合同解除的法定程序通知工会，也违反了劳动合同解除的法定程序。因此，百胜机械公司解除案涉劳动合同系违法解除行为。如前所述，王依娜离职前12个月平均工资为2671.67元，其入职时间为2012年2月，应按3.5个月计算赔偿金，应得赔偿金18701.69元（2671.67元*3.5个月*200%）。故王依娜主张���胜机械公司支付违法解除赔偿金元18701.69元以外部分的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。（三）节假日、双休日加班工资问题审理中，经被告方提供考勤机中提取的考勤记录，双方核对后确认加班事实为：节假日没有加班，双休日加班为：2014年7月8小时、8月12小时、9月8小时、10月10小时、11月16小时、12月16小时，2015年1月16小时、2月8小时、3月32小时、4月32小时。原、被告双方均未举证加班工资的基数如何约定，故非按月发放的一次性奖金、津贴等收入不作为计算加班工资的工资基数。本案中，2014年7月至12月期间王依娜双休日加班70小时，工资表中除了加班工资、社保补贴、非按月发放的个人津贴、奖罚以外，基本工资、岗位工资、工龄工资之和均为2030元，应得加班工资为1633.33（2030元/21.75天/8小时*70小时*200%）；2015年1月至4月加班时间为88小时，加班工资基数则为2080元，其应得加班费为2103.91（2080元/21.75天/8小时*88小时*200%）元，上述双休日加班工资合计3737.24元。百胜机械公司主张每月已向王依娜发放加班费，并提交原告2014年7月至2015年3月工资发放表显示，上述期间内王依娜每月已发加班工资分别为132元、198元、132元、165元、264元、264元、270元、145元、580元，合计2150元。本院认为，王依娜应得双休日加班工资3737.24元，已发加班工资为2150元，故其主张加班工资1587.24元以外部分的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。（四）2015年4、5月份工资问题王依娜主张2015年4月份工资2913元、5月工资693元。百胜机械公司确认4月工资未支付，但5月份王依娜未提供劳动而不应支付工资，并提交的工资表中显示基本工资为1630元、岗位工资300元、年工150元、加班工资580元、病事假扣760元，扣除社保262元后应发1638元。本院认为，2015年4月27日下午前王依娜仍然在岗工作，且双方确认4月份工资没有发放。因加班工资在上述加班工资中已经包括，在此不应重复计算，但27日下午后因双方发生纠纷而未提供劳动，工资表中载明的病事假扣760元，本院不予采纳。故王依娜4月份除加班工资之外应得工资为1837.33元（2080元/30天*26.5天）。同年5月后至劳动合同解除前，王依娜没有提供劳动，故其主张支付5月份工资的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。判决依据和结果据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京百胜机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王依娜经济赔偿金18701.69元；二、被告南京百胜机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王依娜2015年4月工资1837.33元，加班工资1587.24元；三、驳回原告王依娜的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判长  邢嘉栋审判员  罗 辑审判员  鲍蓉蓉二〇一五年十二月三十一日书记员  沈 琦