广西壮族自治区柳江县人民法院民 事 判 决 书（2015）江民初字第1539号原告张文忠，男，1963年2月28日出生，壮族，住广西柳江县。委托代理人李发翔，广西信和律师事务所律师。委托代理人韦运成，广西信和律师事务所律师。被告柳州市顺五科技开发有限公司，住所地广西柳江县新兴工业园新兴路1号。法定代表人王第连，该公司总经理。委托代理人廖伟权，广西银正律师事务所律师。原告张文忠与被告柳州市顺五科技开发有限公司（以下简称顺五科技公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月19日立案受理后，依法组成由审判员黎再武担任审判长，审判员韦文转、人民陪审员周璇参加的合议庭，于2015年8月28日公开开庭审理了本案。代书记员覃芳芳担任记录。原告张文忠委托代理人李发翔，被告顺五科技公司的委托代理人廖伟权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张文忠诉称，被告是为柳工生产油箱等配件的企业，2011年2月5日原告入职做工，有职工花名册87号为证，原告月工资4600元。被告没有给原告缴纳社会保险。2014年6月25日，原告通过邮寄解除劳动关系通知书给被告，至此双方解除劳动关系。按照《工资支付暂行规定》第二款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。因此，原告的月工资4600元，被告认为减少的话，应举证。按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条的规定，连续订立二次固定期限劳动合同，用人单位不签订无固定期限劳动合同应当罚双倍工资。被告应当支付原告不签订无固定期限劳动合同二倍工资，从2013年7月到2014年6月，被告应支付原告不签订无固定期限劳动合同二倍工资：4600×12=55200元。由于被告没有给原告支付待岗期间工资及没有给原告缴纳社会保险，原告要求解除与被告的劳动关系，被告应当支付原告经济补偿。原告在被告处工作近3年多，被告应当支付原告3.5个月工资的经济补偿，具体为：4600×3.5=16100元。原告在被告处工作3年多，按照《职工带薪年休假条例》第5条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。原告月工资4600元，日工资：4600÷21.75=211.49元，从2011年至今3年，原告应获带薪年休天数：5×3=15天，未休的年休假工资211.49×15×300%=9517元。由于被告没有给原告缴纳社会保险，致使原告失业后不能领取失业保险金，被告应当赔偿原告，依据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条之规定，被告赔偿原告失业保险待遇损失：1200×70%×9×2=15120元。解除事实劳动合同关系后，原告与被告协商未果。原告特提起诉讼，诉讼请求：一、判决确认2011年2月5日到2014年6月25日原告与被告存在劳动合同关系，原告与被告解除劳动关系的时间是2014年6月25日；二、判决被告支付原告2013年7月到2014年6月不签订无固定期限劳动合同二倍工资55200元；三、判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金16100元；四、判决被告赔偿原告2011年到2014年未休带薪年休假工资9517元；五、判决被告赔偿原告失业保险待遇损失15120元，以上合计：95937元。原告张文忠对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、职工花名册，拟证实2012年的花名册第二页第87号即为原告信息，原告在2011年2月5日到被告处工作，工资构成是试用期一个月，计时每天62元；2、农业银行存折，拟证实被告向原告发放工资的事实；3、解除劳动合同通知书及快递单，拟证实原告已经通过快递的形式与被告解除了劳动关系；4、裁决书；5、送达回执；6、派工单，拟证实原、被告在2014年的时候还存在劳动关系。以上证据4-5拟证实原告起诉到法院是经过了劳动仲裁的前置程序。被告顺五科技公司辩称，2014年2月15日到2014年3月31日原、被告存在劳动关系，其他时间双方不存在劳动关系。原告没有证据证实双方存在劳动关系，对原告诉请的不签订无固定期限劳动合同二倍工资、解除劳动关系经济补偿、带薪年休假工资报酬、失业保险待遇损失不予认可。对于用人单位举证的前提，用人单位作出解除劳动关系的决定才需要举证，其他的依据谁主张谁举证的根本原则，原告与被告是否存在劳动关系原告没有完成初步的举证，不能强加用人单位的举证责任。被告顺五科技公司为其辩解向法庭提供的证据有：1、2009年-2014年法定节假日放假的通知，拟证实被告每年法定节假日都延长员工的放假时间，员工不存在未休年休假工资报酬；2、派工单、成品入库单，拟证实被告使用的派工单、成品入库单均印有标准的单据编号，与原告提供的派工单、成品入库单不一致；3、会议签到册、会议记录、会议纪要、员工手册；4、征求意见通知、年休假方案、通知、会议签到表、会议记录、执行年休假的通知；5、应聘人员面试及聘用推荐表，拟证实2014年2月13日原告到被告处求职，当月15日正式上班，原告从2014年2月15日起至2014年3月31日止与被告存在劳动关系；6、离职申请书，拟证实原告于2014年3月31日离职。以上证据3-4拟证实被告制定员工手册合法，修改和完善年休假规定合法。对原告提供的证据被告进行了质证，对证据1被告辩称原告前后提供的职工花名册不一致，原告庭前提交的职工花名册里面没有原告的信息，原告提供的证据与其诉请自相矛盾。对证据2的真实性没有异议，但不认可证明目的，因为不能证明是谁转账给原告；对证据3真实性及证明目的不予认可，没有被告的相关人员在快递单上签字；对证据4、5真实性没有异议，但不认可证明目的，辩称仲裁裁决书已经对原告所申请的仲裁事项作出了裁决；对原告当庭提交的证据6不予以质证。对被告提供的证据原告进行了质证，对证据1真实性不予认可，辩称如果原告享受年休假应当有原告的请假条及公司的批准手续，柳江县人民法院（2013）江民初字第1909号判决书认定劳动者在被告处未休过年休假，所以这份证据是虚假的；对证据2原告辩称编号是在原告申请仲裁之后被告才加上去的，在之前刘祖琴等人诉被告的时候所提供的派工单、成品入库单也均未有编号，而法院的判决也确认了被告与刘祖琴等人存在事实劳动关系，且原告的派工单有李光球的签名，李光球就是职工花名册的序号12号，原告与被告是存在事实劳动关系；对证据3、4原告辩称与本案没有关联性，没有原告的签字，没有公示也没有征求职工的意见；对证据5的真实性没有异议，但不同意证明目的，辩称与原告提供的职工花名册中登记的原告入职时间不一致；对证据6的真实性没有异议。综合质证过程，对原告提供的证据4、5以及被告提供的证据5、6，双方对真实性没有异议，本院予以认定。对原告提供的证据1，没有加盖被告的印章，被告也不予认可，且与原告庭前提交的复印自本院档案室法院生效裁判文书已经认定的职工花名册并不一致，其证据三性本院不予认定。对原告提供的证据2，原告无法证明是谁向其支付工资，故对其主张本院不予采信；对原告提供的证据3，不符合证据的形式要件，也没有其他证据予以辅证，本院不予认定。对原告当庭提交的证据6，于2014年2月7日形成的派工单，虽然有被告员工李光球的签名，但是在没有其他关联证据足以形成完整证据链的情形之下，并不足以证明双方在此期间形成了事实劳动关系。对被告提供的证据1、2、3、4，没有证据证明系原始资料，也没有相关的材料予以印证，本院对其真实性、合法性、关联性不予认定。综合当事人的陈述与举证，本院确认以下法律事实：被告顺五科技公司于2004年1月30日经注册依法成立，至今未注销。原告自述于2011年2月5日入职被告公司，双方签订的是空白劳动合同，原告无法提供；原告从事油箱班酸洗磷化工作，工资构成是大部分计件少部分计时，平均月工资4600元，当月工资次月发放；被告没有为原告购买社会保险，2014年3月31日原告申请离职，没有办理离职手续，原告于2014年6月25日才与被告解除劳动关系。原告于2014年9月25日向柳江县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、确认2011年2月5日起至2014年6月25日期间与被告存在劳动关系，并确认于2014年6月25日原告与被告解除劳动关系；2、裁决被告支付原告2013年7月到2014年6月期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资55200元；3、裁决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金16100元；4、裁决被告赔偿原告2011年到2014年未休带薪年休假工资9517元；5、裁决被告赔偿原告失业保险待遇损失15120元。2015年6月9日，柳江县劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲裁字（2014）第81号仲裁裁决书，裁决如下：1、确认原告从2010年3月28日起至2011年6月27日止与被告存在劳动关系；2、确认原告从2014年2月15日起至2014年3月31日期间与被告存在劳动关系；3、被告应在本裁决生效之日起十日内向原告支付经济补偿金1066元；4、原告其他仲裁请求事项，不予以支持。原告不服柳江县劳动人事争议仲裁委员会的裁决，于2015年6月19日诉至本院，并提出上述诉讼请求。另查明，庭审中被告认可从2014年2月15日起至2014年3月31日止期间与原告存在劳动关系。本院认为，当事人对自己提供的主张有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“当事人对自己提出的主张有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌管的用人单位应当提供，否则应当承担不利后果”的规定，原告对其主张应当提供证据予以证明。再根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部（2005）12号）第一点“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，劳动者要成为用人单位的成员，必须受用人单位各项劳动规章制度约束，受用人单位的管理，根据用人单位的安排提供劳动，用人单位则根据其提供的劳动数量或质量给付报酬。被告顺五科技公司于2004年1月30日成立之日起具备独立法人用工主体资格。原告诉称从2011年2月5日起到2014年6月25日止期间与被告存在劳动关系，原告无法举证予以证明，但是被告提供了应聘人员面试及聘用推荐表、离职申请书两份证据确认双方在部分时间里存在劳动关系，并认可从2014年2月15日起到2014年3月31日止期间双方存在劳动关系，以及劳动仲裁裁决书确认双方从2010年3月28日到2011年6月27日期间存在劳动关系。综上，原告对其主张无法提供相应的证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果，故本院依法确认双方存在劳动关系的时间为：1、从2010年3月28日起到2011年6月27日止；2、从2014年2月15日起到2014年3月31日止。对原告主张自2013年7月到2014年6月不签订无固定期限劳动合同二倍工资的问题。原告与被告存在劳动关系的期间为从2010年3月28日起到2011年6月27日止，以及从2014年2月15日到2014年3月31日止，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条关于签订无固定期限劳动合同的情形，原告的主张无事实和法律依据，本院不予以支持。关于原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告与被告从2010年3月28日起到2011年6月27日止这一期间存在的劳动关系，原告于2014年9月25日才申请劳动仲裁，已经超过了一年的仲裁时效，不存在解除劳动关系经济补偿；从2014年2月15日到2014年3月31日止这一期间存在的劳动关系，被告未为原告缴纳社会保险，因此，原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿符合上述法律的规定，依法应当获得半个月的经济补偿，本院予以支持。原告主张其月平均工资为4600元，被告不予认可，根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，应当由被告提供证据予以反证，现被告未能提供相应的证据予以反证，本院对原告的主张予以采信。故被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿计算为：4600元÷2=2300元。关于未休年休假工资报酬问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案原告与被告从2010年3月28日起到2011年6月27日止这一期间存在的劳动关系，原告于2014年9月25日才申请劳动仲裁，已经超过了一年的仲裁时效，不存在未休年休假工资报酬；从2014年2月15日到2014年3月31日止这一期间存在的劳动关系，劳动关系存续期间不满一个年，不符合“连续工作1年以上的，享受带薪年休假”的法律规定，原告依法不享受带薪年休假。故对于原告主张未休年休假工资报酬的诉请本院不予以支持。关于原告要求赔偿失业保险待遇损失的问题。根据《社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的”，以及根据《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的”规定，本案中原告与被告从2010年3月28日起到2011年6月27日止这一期间存在的劳动关系，原告于2014年9月25日才申请劳动仲裁，已经超过了一年的仲裁时效，不存在赔偿失业保险待遇损失；从2014年2月15日到2014年3月31日止这一期间存在的劳动关系，在劳动关系存续期间原告应缴费时间未满一年，不符合申请领取失业保险待遇的条件，也不存在赔偿失业保险待遇损失。故对原告要求赔偿未缴纳失业保险造成的经济损失本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、原告张文忠从2010年3月28日起到2011年6月27日止、从2014年2月15日起到2014年3月31日止与被告柳州市顺五科技开发有限公司存在劳动关系；二、被告柳州市顺五科技开发有限公司支付原告张文忠解除劳动关系经济补偿2300元；三、驳回原告张文忠要求被告柳州市顺五科技开发有限公司支付原告张文忠从2013年7月到2014年6月不签订无固定期限劳动合同二倍工资55200元的诉讼请求；四、驳回原告张文忠要求被告柳州市顺五科技开发有限公司赔偿原告张文忠从2011年到2014年未休年休假工资报酬9517元的诉讼请求；五、驳回原告张文忠要求被告柳州市顺五科技开发有限公司赔偿原告张文忠失业保险待遇损失15120元的诉讼请求；六、驳回原告张文忠的其他诉讼请求。本案案件受理费10元（原告己预交），由原告张文忠负担5元，由被告柳州市顺五科技开发有限公司负担5元。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕（款项汇入户名柳江县人民法院，帐号25×××79，开户行广西柳江农村合作银行营业部，汇款时请注明该案案号及原告姓名），如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区柳州市中级人民法院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黎再武审 判 员  韦文转人民陪审员  周 璇二〇一五年十二月二十一日代书 记员  覃芳芳