上海市闸北区人民法院民 事 判 决 书（2014）闸民二(商)初字第1143号原告周天伟。委托代理人许某某。委托代理人王惠雄，上海市广厦律师事务所律师。被告上海祥奉实业有限公司。法定代表人何孙明。被告何孙明。原告周天伟诉被告上海祥奉实业有限公司、被告何孙明民间借贷纠纷一案，本院于2014年8月5日立案受理后,依法组成合议庭，并于2015年3月16日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人许某某、王惠雄到庭参加诉讼，被告上海祥奉实业有限公司、被告何孙明经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周天伟诉称：2012年12月19日，被告上海祥奉实业有限公司(作为乙方、借款方)、被告何孙明(作为担保人)与原告(作为甲方、放贷方)签订了一份《抵押担保借款合同》，主要约定：乙方向甲方借款5,000,000元(人民币，下同)，借款期限自2012年12月19日至2013年2月18日止；每月利息2.2%，每两个月支付利息，即每个月的19号前支付下个月的利息，第一笔(即2012年12月19日至2013年2月18日)利息220,000元应在12月19日、甲方本金转入乙方指定帐户的同时，乙方就应将利息支付给甲方，甲方资金转入乙方指定帐户当日即开始计息；乙方保证能按本借款合同所约定的期限如数全额归还本金及利息，如乙方需要延期，则乙方最迟应在借款到期前3天提出延期申请，经甲方同意，办理延期手续，但延期最长不得超过两个月；甲方未同意延期或未办理延期手续的逾期贷款，加收违约金，金额为借款总金额的千分之一即5,000元一天；为保证甲方利益及控制风险，乙方同意以其名下的位于上海市奉贤区奉城镇新奉公路XXX号的产权店铺作为抵押担保，该房产产权证编号为沪房地奉字(2010)第008533号，乙方必须将该房地产的他项权利抵押登记到甲方名下，并同时办理公证，公证费由乙方负担；借款到期后，如经双方协商同意延续2个月，若乙方在延续2个月之后仍未还借款，则甲方有权依照法律程序处置或拍卖乙方作为本次借款抵押的担保物以抵还借款本息；乙方的法定代表人何孙明同意对上述借款承担连带担保责任。该合同签订次日，原告与两被告共同到上海市奉贤区房地产登记处办理房地产抵押登记申请，并递交了相关材料，上海市奉贤区房地产登记处出具收件编号为XXXXXXXXXXXX的收件收据予以确认。当天，原告即委托案外人许某某向被告何孙明银行帐户汇划了5,000,000元，被告上海祥奉实业有限公司、被告何孙明向原告出具了收到5,000,000元借款的《收条》。同年12月24日，上海市奉贤区房地产登记处根据上海市房地产登记簿等证据审查时发现上述申请抵押登记的房产中409、410、414号1层、2层共6套房产并未登记于被告上海祥奉实业有限公司名下，而是登记于案外人上海箱包城有限公司名下，鉴于原、被告提交的房地产权证不足以证明上述6套房产的权利人为上海祥奉实业有限公司，上海市奉贤区房地产登记处当即电联被告上海祥奉实业有限公司，要求其对上述6套房产重新办理相关手续，但上海市奉贤区房地产登记处未及时将此告知原告；因被告上海祥奉实业有限公司至今未就上述6套房产提出变更登记申请，造成相应抵押登记无法办理，导致原告不能对上述位于上海市奉贤区奉城镇新奉公路XXX号部分产权店铺行使抵押权。同年12月27日，被告上海祥奉实业有限公司(作为乙方、借款方)、被告何孙明(作为担保人)与原告(作为甲方、放贷方)又签订了一份《抵押担保借款合同》，主要约定：乙方向甲方借款3,000,000元，借款期限自2012年12月27日至2013年2月26日止；每月利息2.2%，每两个月支付利息，即每个月的19号前支付下个月的利息，第一笔(即2012年12月27日至2013年2月26日)利息132,000元应在12月19日、甲方本金转入乙方指定帐户的同时，乙方就应将利息支付给甲方，甲方资金转入乙方指定帐户当日即开始计息；为保证甲方利益及控制风险，乙方同意以其名下的位于上海市奉贤区奉城镇新奉公路XXX号(具体室号部位分别为1024号1层、3层；1096号1层、3层；1115号1层、3层；1292号1层、3层；1348号1层、3层；1353号1层、2层；1572号1层、3层；2183号1层、3层；627号1层、3层；734号1层、2层；735号1层、3层；925号1层、2层)的房产为抵押担保，该房产产权证编号为沪房地奉字(2010)第008533号；其他约定内容与上述12月19日签订的《抵押担保借款合同》相同。同日，原告与被告上海祥奉实业有限公司办妥了登记证明号为“奉XXXXXXXXXXXX”、债权数额3,000,000元的《上海市房地产抵押权(现房)登记证明》。原告亦于12月27日当天委托案外人许某某向被告何孙明银行帐户汇划了3,000,000元。此后，因被告未按约足额归还借款本金及利息，被告上海祥奉实业有限公司、被告何孙明及案外人陈某某与原告遂于2013年6月24日签订了《补充协议》，该协议载明：“原有上海祥奉实业有限公司向周天伟借人民币共计捌佰万元正，其中伍佰万于2012年12月19日出借，叁佰万于2012年12月27日出借，现因乙方(即被告上海祥奉实业有限公司)违约，从2013年3月18日一直没有还本付息，现双方约定到2013年8月19日上海祥奉实业有限公司应付给周天伟利息加费用共壹佰贰拾五万元正，上海祥奉实业有限公司于2013年8月18日前归还本金及利息等共计玖佰贰拾伍万元正，如到时没还，将作为违约加收1%的月息，周天伟有权处理抵押房产。”嗣后，被告上海祥奉实业有限公司仍未按上述《补充协议》及时还款，原告多次催讨未果，遂诉至法院,请求：1、判令被告上海祥奉实业有限公司归还原告周天伟借款本金8,000,000元；2、判令被告上海祥奉实业有限公司向原告周天伟支付截至2013年8月19日的期内利息1,250,000元；3、判令被告上海祥奉实业有限公司向原告周天伟偿付逾期利息(以8,000,000元为基数，自2013年8月20日起按月利率2.2%为标准计付至实际清偿之日止)；4、判令原告可就3,000,000元债权对被告上海祥奉实业有限公司的抵押房产行使抵押权并优先清偿；5、判令被告何孙明对被告上海祥奉实业有限公司上述第一至三项债务承担连带保证责任；6、判令本案诉讼费、公告费由被告承担。原告为证明其主张提交以下证据材料为证：1、两被告与原告分别于2012年12月19日、2012年12月27日签订的《抵押担保借款合同》原件2份，旨在原告与被告上海祥奉实业有限公司之间的民间借贷关系，被告何孙明为被告上海祥奉实业有限公司的借款提供连带保证责任；2、银行贷记凭证原件2份、案外人许某某帐户明细1份、《汇款证明书》1份、《收条》原件1份，旨在证明原告委托案外人许某某分别于2012年12月20日、2012年12月27日向被告何孙明银行帐户汇划了5,000,000元、3,000,000元，即被告上海祥奉实业有限公司收到8,000,000元借款；3、收件编号为“XXXXXXXXXXXX”的《上海市奉贤区房地产登记收件收据》1份、被告上海祥奉实业有限公司出具的抵押房产清单原件1份、上海市第一中级人民法院制作的案号为(2014)沪一中行终字第165号的行政判决书1份,旨在证明原告诉状中关于5,000,000元债权未成功办理抵押权登记的事实；4、登记证明号为奉XXXXXXXXXXXX的《上海市房地产登记证明(抵押权登记房地产抵押现房)》1份，旨在证明原告就3,000,000元债权享有房产抵押权；5、原、被告及案外人陈某某于2013年6月24日签订的《补充协议》原件1份，旨在证明各方确认被告上海祥奉实业有限公司向原告借款8,000,000元的事实，借款期限延至2013年8月19日，被告上海祥奉实业有限公司承诺于2013年8月18日前归还本息共计9,250,000元。被告上海祥奉实业有限公司、被告何孙明经本院公告送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票后未应诉。鉴于两被告未到庭应诉，本院对原告的陈述及提供的证据材料进行了核对，经审理查明原告所述事实属实。本院认为,原告与被告上海祥奉实业有限公司、被告何孙明签订的《抵押担保借款合同》、《补充协议》系各方当事人自愿合意签订，合法有效，各方均应恪守。被告上海祥奉实业有限公司在借得原告资金后未及时还款，已违反合同约定，应承担相应的违约责任；在被告上海祥奉实业有限公司未履行还款义务的情况下，原告有权在3,000,000元债权额范围内对抵押房产依约行使抵押权，被告何孙明亦应按约承担连带保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告上海祥奉实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周天伟归还借款本金8,000,000元；二、被告上海祥奉实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周天伟支付截至2013年8月19日的期内利息1,250,000元；三、被告上海祥奉实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周天伟偿付逾期利息(以8,000,000元为基数，自2013年8月20日起按月利率2.2%为标准计付至实际清偿之日止)；四、若被告上海祥奉实业有限公司届期不履行上述第一至三项还款义务并负担案件受理费与公告费的，原告周天伟可以与被告上海祥奉实业有限公司协议，在3,000,000元债权额范围内，以座落于上海市奉贤区奉城镇新奉公路XXX号(具体室号部位分别为1024号1层、3层；1096号1层、3层；1115号1层、3层；1292号1层、3层；1348号1层、3层；1353号1层、2层；1572号1层、3层；2183号1层、3层；627号1层、3层；734号1层、2层；735号1层、3层；925号1层、2层)的房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿，上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权额3,000,000元部分归被告上海祥奉实业有限公司所有，不足部分由被告上海祥奉实业有限公司清偿;五、被告何孙明对上述第四项所涉房产所担保的被告上海祥奉实业有限公司应付款项以外的数额承担连带保证责任，并在承担保证责任后，有权向被告上海祥奉实业有限公司追偿。本案案件受理费76,550元、公告费600元(原告均已预缴),由被告上海祥奉实业有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内向本院缴付。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  倪德生代理审判员  陈慰苹人民陪审员  邵桂英二〇一五年四月二十一日书 记 员  祁昌玲附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。四、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。