吉林省扶余市人民法院刑 事 判 决 书（2015）扶刑初字第291号公诉机关吉林省扶余市人民检察院。被告人刘某某，男。因涉嫌玩忽职守罪，经扶余市人民检察院决定，于2015年4月16日对其取保候审。被告人刘某甲，男。因涉嫌滥用职权罪，经扶余市人民检察院决定，于2015年4月15日对其取保候审。被告人盛某甲。因涉嫌贪污罪，于2015年4月14日被扶余市公安局刑事拘留；因涉嫌贪污罪，经扶余市人民检原察院决定，于2015年4月20日对其取保候审。辩护人曾庆昕，吉林群兴律师事务所律师。被告人刘某某涉嫌玩忽职守罪、被告人刘某甲涉嫌滥用职权罪、被告人盛某甲涉嫌滥用职权罪、贪污罪一案，由吉林省扶余市人民检察院于2015年10月9日以扶检公诉刑诉[2015]24141号起诉书向我院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，扶余市人民检察院指派检察员车晓磊出庭支持公诉，被告人刘某某、刘某甲、盛某甲及盛晓明辩护人曾庆昕到庭参加诉讼。公诉机关指控,2007年，扶余市污水处理项目经吉林省发改委批准立项，由国家投资建设，资金来源系亚洲发展银行贷款。2010年年初，扶余市污水处理工程项目经公开招投标，北京市润德堡科技有限公司董事长蔡铭与中经东源进出口有限责任公司、中国重型机械总公司合作投标该污水项目，分别中标工程运输车辆标段（合同约定购置五辆车，合同价102万）和工程工艺设备标段（合同约定购置厦工953型铲车一辆，合同价29万），并于同年4月份双方先后签订了上述采购合同。按照合同约定中标方提供形式发票后，招标方预付30%货款，待车辆到货验收合格后，再付余下70%货款。扶余市污水处理有限公司经理违反合同约定，于2010年6月28日将一笔92万元购车款一次性电汇到中经东源进出口有限责任公司账户，将一笔358万元设备款电汇到中国重型机械总公司合账户，其中包括采购铲车款29万元，上述专项资金中121万元用于中标方采购车辆。2010年12月23日，扶余市污水处理有限公司将工程运输车辆采购标段余款10万元汇入中经东源进出口有限责任公司账户。在合同履行阶段，因为中经东源进出口有限责任公司、中国重型机械总公司都不具有经营车辆资质，不从事车辆营销业务，无法为购车方开具机动车销售统一发票，所以中标方蔡铭与扶余市污水处理有限公司原经理刘某甲协商，将采购合同中的6辆车交扶余市污水处理有限公司自行采购，刘某甲指派该公司的车队队长被告人盛某甲负责车辆采购事宜。盛某甲按蔡铭要求以扶余县三岔河瑞麟汽车修配厂、扶余县三岔河鑫兴五金商店两家公司与中标方中经东源进出口有限责任公司签订转包合同，上述扶余市两家公司都不具备车辆营销资质，实际上就是盛某甲借用扶余县三岔河瑞麟汽车修配厂账户转购车款92万元，借用扶余县三岔河鑫兴五金商店账户转购车款22万元，盛某甲将用两家公司账户转来的采购车款114万元存在个人银行卡中进行采购车辆，为获得利润，降低采购车辆参数和标准，采购了6辆车。车辆采购后，刘某甲在没有对采购车辆进行验收的情况下，分别于2010年7月28日、2010年8月16日向中经东源进出口有限责任公司出具了收货单、最终验收证明，表明工程运输车辆采购合同履行完毕。于2010年10月23日中国重型机械总公司出具了收货单、最终验收证明，表明铲车及工具设备采购合同履行完毕。盛某甲收到采购车辆资金114万元，实际支付的购车款为961800元，缴纳一辆汉兰达越野车和一辆宇通客车购置税合计38017元，124520元用于购车时住宿、机票、加油、饭费、旅游景点门票等费用支出，余款15663元据为己有。被告人刘某某在担任扶余市住房和城乡建设局局长期间，分管扶余市污水处理有限公司工作，没有认真履行职责，导致扶余市污水处理有限公司在招投标项目中专项资金拨付、车辆采购和车辆验收过程中不负责任，给国家造成310183元的经济损失。为证明其主张，公诉机关当庭宣读和列举了如下证据：1、书证：亚洲开发银行贷款松花江流域水污染防治项目扶余县城区污水处理工艺设备采购合同、工程运输车辆采购合同、收货单、最终验收证明、亚行贷款扶余县污水项目铲车等设备采购合同、记账凭证、机动车销售统一发票、税收通用缴款书、扶余县委组织部文件、扶余县建设局委员会文件、扶余县人民政府文件、企业法人营业执照、法人授权书、建设工程中标通知；2、证人蔡某等证言；3、被告人刘某某、刘某甲、盛某甲供述和辩解。公诉机关认为，被告人刘某某任扶余市住房和城乡建设局局长期间，分管扶余市污水处理有限公司工作，在扶余市污水处理有限公司在招投标项目中，不认真履行工作职责，给国家造成31万余元的经济损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，涉嫌玩忽职守罪。被告人刘某甲在担任扶余市污水处理有限公司经理、扶余城区污水处理工程项目亚行贷款项目负责人期间，违反法律规定的权限和程序，滥用职权，给国家造成31万余元的经济损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，涉嫌滥用职权罪。被告人盛某甲任扶余市污水处理有限公司车队队长，受经理刘某甲指派负责工程项目采购车辆工作中，降低采购车辆的参数和标准，违反法律规定的权限和程序，滥用职权，给国家造成31万余元的经济损失，并利用采购车辆的职务便利，侵吞国家专项资金15633元。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条第二款之规定，涉嫌滥用职权罪、贪污罪。被告人刘某某、刘某甲对指控事实供认，但认为对涉及七万余元李绍江为单位买工具款应该认真核实认定。被告人盛某甲认为刘某甲没有指派自己购车，是自己想与蔡铭挣点钱，自己不构成滥用职权罪，对认定自己贪污罪可以接受。被告人盛某甲的辩护人曾庆昕的总体辩护意见是：被告人盛某甲当时在污水处理公司是临时工，作为贪污罪及滥用职权罪犯罪主体资格不适格，盛某甲系受中标方菜名委托而非受刘某甲指派，同时有七万余元用于单位购买工具，不应认定在损失数额中，没有达到滥用职权罪的立案数额标准。因此起诉书对被告人盛某甲涉嫌滥用职权罪、贪污罪的指控事实不清、证据不足，定性错误，其指控罪名不能成立，不构成犯罪。为证实其主张，辩护人当庭宣读和出示了扶余市污水处理有限公司证明一份。经审理查明：2007年，扶余市污水处理项目经吉林省发改委批准立项，由国家投资建设，资金来源系亚洲发展银行贷款。其时被告人刘某某任扶余市住房和城乡建设局局长，分管扶余市污水处理有限公司工作。2010年年初，扶余市污水处理工程项目经公开招投标，北京市润德堡科技有限公司董事长蔡铭与中经东源进出口有限责任公司、中国重型机械总公司合作投标该污水项目，分别中标工程运输车辆标段（合同约定购置五辆车，合同价102万）和工程工艺设备标段（合同约定购置厦工953型铲车一辆，合同价29万），并于同年4月份双方先后签订了上述采购合同。按照合同约定中标方提供形式发票后，招标方预付30%货款，待车辆到货验收合格后，再付余下70%货款。扶余市污水处理有限公司经理违反合同约定，于2010年6月28日将一笔92万元购车款一次性电汇到中经东源进出口有限责任公司账户，将一笔358万元设备款电汇到中国重型机械总公司合账户，其中包括采购铲车款29万元，上述专项资金中121万元用于中标方采购车辆。2010年12月23日，扶余市污水处理有限公司将工程运输车辆采购标段余款10万元汇入中经东源进出口有限责任公司账户。在合同履行阶段，因为中经东源进出口有限责任公司、中国重型机械总公司都不具有经营车辆资质，不从事车辆营销业务，无法为购车方开具机动车销售统一发票，所以中标方蔡铭委托被告人盛某甲负责车辆采购事宜。盛某甲按蔡铭要求以扶余县三岔河瑞麟汽车修配厂与中标方中经东源进出口有限责任公司于2010年7月12日签订采购合同，合同中约定卖方三岔河瑞麟汽车修配厂给买方中经东源进出口有限责任公司提供型号CA3071P9K2AE型平头自卸货车2辆，ZK6751DF中型客车1辆，汉兰达2.7L2WD运动版小型乘用车1辆，HEL17.5t叉车一辆。合同总价为人民币920000元。合同价款中包含车辆价款、包装费、到最终目的地托运费，车辆购置税，上牌照等一切费用。2010年8月17日，盛某甲又以扶余县三岔河河鑫兴五金商店与中国重型机械总公司签订铲车等设备采购合同。合同约定卖方为买方提供生活立式泵2台、消防水泵2台、强自吸泵及滤网1套、钻床1台、落地砂轮1个、电动葫芦1个、氧气瓶4个、台钳2个、交流电焊机2台、乙炔发生器1个、13mm手电钻1个、16mm手电钻1个（以上合计价款77105元），铲车1台（22万元），合同总价款为297105元。2010年7月20日，中经东源进出口有限责任公司将92万元打到扶余三岔河瑞麟汽车修配厂账户，随后被盛某甲支取。2010年9月20日，中国重型机械有限公司将人民币297105元打到扶余县三岔河河鑫兴五金商店，随后被被告人盛某甲支取。上述扶余市两家公司都不具备车辆营销资质，盛某甲借用扶余县三岔河瑞麟汽车修配厂账户转购车款92万元，借用扶余县三岔河鑫兴五金商店账户转购车款22万元，盛某甲将用两家公司账户转来的采购车款114万元存在个人银行卡中进行采购车辆。其他77105元由扶余县污水处理厂李绍江为污水处理厂购买了工具。被告人盛某甲为获得利润，降低采购车辆参数和标准，采购了6辆车。车辆采购后，刘某甲在没有对采购车辆进行验收的情况下，分别于2010年7月28日、2010年8月16日向中经东源进出口有限责任公司出具了收货单、最终验收证明，表明工程运输车辆采购合同履行完毕。于2010年10月23日中国重型机械总公司出具了收货单、最终验收证明，表明铲车及工具设备采购合同履行完毕。盛某甲收到采购车辆资金114万元，实际支付的购车款为961800元，缴纳一辆汉兰达越野车和一辆宇通客车购置税合计38017元，124520元用于购车时住宿、机票、加油、饭费、旅游景点门票等费用支出，余款15663元据为己有。综上，蔡铭中标的车辆采购合同、铲车采购合同与盛某甲实际采购车辆的差价款共计310183元。认定上述事实有以下证据证实：1.书证（1）亚洲开发银行贷款松花江流域水污染防治项目扶余县城区污水处理工艺设备采购合同。（2）工程运输车辆采购合同。（3）收货单、最终验收证明：被告人刘某甲签字验收。（4）亚行贷款扶余县污水项目铲车等设备采购合同。（5）记账凭证。（6）机动车销售统一发票。（7）税收通用缴款书。（8）扶余县委组织部文件。（9）扶余县建设局委员会文件、扶余县人民政府文件。（10）企业法人营业执照、法人授权书。（11）建设工程中标通知。（12）扶余市污水处理厂证明：盛某甲于2012年6月与我公司签订公益岗合同。2012年6月之前在我公司没有编制。2.证人证言（1）证人蔡某证实：2003年至2011年，我自己注册成立北京市润德堡科技有限公司，担任公司董事长，我分别与中经东源进出口有限责任公司、中国重型机械总公司在扶余承揽了污水处理工程项目中的三个标段，在合同履行阶段，因为中经东源进出口有限责任公司、中国重型机械总公司都不具有经营车辆资质，不从事车辆营销业务，无法为购车方开具机动车销售统一发票，所以我就将这个事实跟扶余市污水处理有限公司经理刘某甲进行了协商，由他们找有资质的公司来采购车辆，我和刘某甲多次协商，有时盛某甲也在场，刘某甲让盛某甲找家有资质的公司负责购置车辆，在这次招投标过程中我没有给过扶余市建设部门相关人员财物。（2）证人亢某某证实：1990年至2011年我在中经东源进出口有限责任公司工作，担任部门经理。2010年我公司和蔡铭合作参与了吉林省扶余县污水处理工程项目投标，我公司不具有车辆经销资质。（3）证人杨某某证实：1988年至2013年我在中国重型机械有限公司工作，先后担任职员、项目经理。2010年我公司和蔡铭合作参与了吉林省扶余县污水处理工程项目投标，我公司不具有车辆经销资质。（4）证人谢某某一证实：2011年至今我在北京迅驰倍捷科技有限公司任职员，我协助蔡明总经理做过吉林省扶余县污水处理工程项目投标项目。（5）证人许某某证实：2011年至今我在北京迅驰倍捷科技有限公司任职员，我协助蔡明总经理做过吉林省扶余县污水处理工程项目投标项目。（6）证人孟某某证实：2006年至2015年3月我在扶余市住建局任财务科科长，我不知道污水处理厂买车的事。（7）证人吴某某证实：2012年至今我任污水处理厂经理，我公司车辆都是刘某甲任经理时公司通过招投标项目采购的，我没参与这项工作，具体情况我不知道。（8）证人李某某证实：2008年10月至2012年我任污水处理厂副经理，我公司车辆都是刘某甲任经理时公司通过招投标项目采购的，我没参与这项工作，具体情况我不知道，2010年9月份我给单位买过一次工具，花了七万块钱左右，后来盛某甲把钱给了我，我们之间没有开收据，当时是刘某甲指派我去买的，让我先把钱垫付，过后单位给我钱，。我和盛某甲还一起到郑州接过一次车，是刘经理安排的，具体购买的事都是盛某甲办的，我就负责开车，其他事我没参与。（9）证人陈某某证实：2006年10月至2012年6月，我在扶余县污水处理有限公司担任会计，拨付款我都是按照刘某甲经理的要求做的，其他的事我不清楚。（10）证人李某某证实：2012年6月后，我在扶余县污水处理有限公司担任会计，招投标、买车的事我没经手过，不清楚。（11）证人付某某证实：2007年末至2008年3月，我在扶余县污水处理有限公司担任厂长，招投标、买车的事我没经手过，不清楚。（12）证人林某某证实：2012年至今我任污水处理厂经理，我公司车辆都是刘某甲任经理时公司通过招投标项目采购的，我没参与这项工作，具体情况我不知道。3.被告人刘某某、刘某甲、盛某甲供述和辩解（1）被告人刘某某供述：2008年9月26日至2011年4月14日，我在扶余县住建局任局长，负责全面工作，同时分管污水处理厂等部门工作。我分管污水处理厂工作时，这个项目就开始建设了，县政府下发文件成立了污水处理项目工程指挥部，高勇副县长任总指挥，我任副总指挥，项目法人是刘某甲，他也是副总指挥兼指挥部办公室主任，政府都有任命文件。污水建设专项资金政府有个专门的账户，拨款程序是刘某甲提交由他签字的拨款请示报告，经我和高勇签字同意使用后，专项资金拨到污水厂账户，刘某甲就可以自行支配拨付专项资金了，工程拨款都有拨款请示报告等手续，具体由刘某甲负责。我没参加具体招投标工作，都是刘某甲当面向我汇报。污水处理项目拨款请示上的签字是我签的。具体的采购事宜我都没有过问。（2）被告人刘某甲供述：我2008年至2012年担任扶余市污水处理有限公司经理，采购车辆都到位了，就是一辆二手翻斗车和合同不符，其他车辆我没具体查验，我认为是相符的。专项资金拨付由扶余县污水处理项目工程指挥部决定，总指挥是高勇，副总指挥是刘某某，我是办公室成员。需要用款时我们公司打请示报告，高勇、刘某某和我三个人在报告上签字后。由我负责资金拨付。我没有对工程运输车辆标段所购车辆进行最终验收，也没有安排人负责验收。（3）被告人盛某甲供述：我知道我犯法了，我给单位买车剩下一万五千多块钱被我自己花了。在这次采购中中标方一共给我汇来131万多元，购车款是114万元。中标方蔡铭让我帮他给我们单位买车，实际上是我把污水公司所用的车辆买完的。我当初想利用买车的机会挣点钱，后来一看蔡铭给打过来的钱不够买合同要求的车，我就降低标准购车了。我给扶余市污水处理有限公司采购车辆没跟刘某甲汇报过，我和蔡铭联系的具体情况刘某甲不知道。在这次采购中中标方蔡铭从合同价款中转给我一笔92万，一笔22万，合计114万，蔡铭留下10万，李绍江买工具7万，一共131万，购车款是114万元。扶余市住建局、扶余市污水处理有限公司应该知道蔡铭委托我买车的事。扶余市污水处理有限公司没有对采购车辆进行检查和验收。蔡铭一共给我打过两次钱，一次打了92万，另一次打了29万，一共是121万，除了买车的钱还有李绍江买工具的7万元钱。4.视听资料、电子数据、讯问光盘2张。以上证据经过当庭举证质证，证据来源合法，能够认定被告人刘某某玩忽职守、刘某甲滥用职权、盛某甲贪污的事实。本院认为，被告人刘某某任扶余市住房和城乡建设局局长，分管扶余市污水处理有限公司工作，在扶余市污水处理有限公司在招投标项目中，不认真履行工作职责，给国家造成较大的经济损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，构成玩忽职守罪。被告人刘某甲在担任扶余市污水处理有限公司经理、扶余城区污水处理工程项目亚行贷款项目负责人期间，违反法律规定的权限和程序，滥用职权，给国家造成较大的经济损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，构成滥用职权罪。被告人盛某甲明知系为本单位采购车辆，为追求利润降低采购车辆的参数和标准，利用采购车辆的职务便利，侵吞公款15633元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款之规定，构成贪污罪。对公诉机关关于被告人刘某某玩忽职守、被告人刘某甲滥用职权、被告人盛某甲贪污的指控本院予以支持。被告人盛某甲虽然为追求利润，降低了采购车辆的参数和标准，但其经手购车款共计114万元，除侵吞了15633元外，其他款项均用在了购车上，从造成损失数额上不能认定其构成滥用职权罪，对公诉机关这一指控本院不予支持。对于辩护人意见合理部分予以采信。在本起案件中合同中标价与盛晓明实际购车款差价310183元，其中盛晓明用于购车缴纳购置税和其他费用共计164537元。被告人盛晓明积极退缴赃款，三被告认罪态度较好，犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条第二款、第三十七条之规定，判决如下：一、被告人刘某某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。二、被告人刘某甲犯滥用职权罪，免予刑事处罚。三、被告人盛某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。四、被告人盛某甲贪污公款15633元予以追缴，另外涉案赃款10万元（蔡某某处），继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于吉林省松原市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  武宏伟审 判 员  陈英华人民陪审员  刘丽红二〇一五年十二月二十四日书 记 员  赵 莹