文书内容广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初14424号原告：摩登大道时尚集团股份有限公司，住所地广东省广州市黄埔区科学城光谱中路23号，统一社会信用代码：×××68Ｋ。法定代表人：林毅超，系该司总经理。委托诉讼代理人：邱才华、梁嘉杰，均系北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：湖南晋隆商业有限公司，住所地湖南省衡阳市高新区解放大道42号尚书房13、15号商住楼613室，统一社会信用代码：×××34Ｔ。法定代表人：彭彰寿，系该司执行董事。委托诉讼代理人：李亚，系湖南理默律师事务所律师。原告摩登大道时尚集团股份有限公司（以下简称摩登公司）诉被告湖南晋隆商业有限公司（以下简称湖南晋隆公司）特许经营合同纠纷一案，本院立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。在审理过程中，原、被告双方申请进行庭外调解，本院依法予以准许并扣除庭外调解期间的审限。原、被告双方庭外调解未果后，本院依法恢复审理本案。原告摩登公司委托诉讼代理人邱才华、梁嘉杰与被告湖南晋隆公司委托诉讼代理人李亚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告摩登公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即向原告支付货款4616883.28元和承担因逾期支付货款产生的违约金2466976.47元（暂计算至2020年8月27日，自2020年8月28日起至实际清偿完毕之日的违约金以4616883.28元为基数，按日千分之一计算）；2.本案的受理费、保全费由被告负担。事实与理由：2018年1月，原告与被告签订《特许加盟经营合同》（合同编号20180101），合同约定将原位于衡阳市连卡福商业广场××楼××ＣＡＮＵＤＩＬＯ品牌店及货品转移给被告，并授权被告特许经营CANUDILO系列品牌产品。合同约定：特许经营期自2018年1月1日至2019年12月31日止；双方合作模式为双方每月1-5日以指定邮件及传真等形式就上一自然月的供货及销售情况进行结算款核对。被告应于核对确认后5个工作日内将结算款项支付至甲方指定的账户内，逾期一日需按应付金额的日1‰计付逾期支付违约金；并约定争议管辖为原告所在地法院。经对账确认，截至2020年7月，被告拖欠合同期内各项货款合计4616883.28元（不含代付款778732.18元，另案主张）。原告认为，被告拒不支付货款行为，已经构成根本违约，严重损害原告合法权益。原告有权要求被告支付全部货款，并按合同要求承担相应的违约责任。因此，为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规的规定诉至贵院，恳请贵院支持原告的诉讼请求。被告湖南晋隆公司口头答辩如下：一、对原告的货款金额有异议。原告起诉状的金额是截止到2020年7月份的金额，但是原告在连卡福商场开设的店铺在今年9月份已经撤店了，扣除上次收取的8、9月份的费用以及应当退还充值客户尚未使用完毕的充值金额，共计118834.76元后，被告应付货款为4498048.52元。二、对原告主张的违约金也有异议。涉案合同名为特许经营合同，但是实际上是被告代原告通过这种方式与连卡福商场签署的联营合同，因为原告与连卡福商场是关联企业，原告作为上市公司，为了规避关联交易，因此寻找被告与连卡福商场签署联营合同，再由原告和被告签署涉案的特许经营合同。如果原、被告双方是真正的特许经营关系的话，涉案店铺就应该是被告的，但实际上，涉案店铺人员的工资、社保、员工的管理费、银行卡交易的手续费、电费、广告宣传服务费、仓储费、推广促销费等费用，都是由原告承担的，从原告的提交的证据及被告的结算单可以看出。因此，被告只是原告的代理人，被告之所以尚未向原告支付涉案货款，是因为连卡福商场至今并没有支付涉案货款给被告，因此被告不应当承担违约责任，并且，原告主张的违约金过分高于遭受的损失。原告摩登公司围绕诉讼请求提供了《特许加盟经营合同》（合同编号20180101）、衡阳连卡福收货单汇总明细表、结算单、微信记录、往来账项询证函、发票、货款结算汇总明细表等证据；被告湖南晋隆公司为证明其主张，提交了2020年8月及9月的结算单及微信截图作为证据。根据当事人的陈述及提交的证据，本院查明如下事实：摩登公司（甲方）与湖南晋隆公司（乙方）签订《CANUDILO特许加盟经营合同》（合同编号：20180101，下称涉案合同），约定双方属于特许经营关系，乙方享有按本合同约定经营CANUDILO系列产品带来的所有效益及自行承担所有风险。第一条特许经营关系，甲乙双方基于本合同产生的特许经营关系是一种合作关系，乙方作为独立的民事主体对外开展经营活动，乙方应当遵守法律的要求，独立对外承担民事责任。第二条特许经营期限及范围，2.1甲方同意乙方特许经营期为由2018年1月1日至2019年12月31日止；2.2甲方作为CANUDILO品牌的代理，特许乙方经销范围仅限于本合同约定的衡阳市连卡福商业广场××楼××ＣＡＮＵＤＩＬＯ品牌店一家店铺，乙方不得以任何方式或其他形式代表甲方行使其它的经营权；2.3乙方只能在本合同约定的店铺内销售CANUDILO品牌系列商品，不得在其他场所销售，否则视为违约，并须向甲方支付违约销售所得10倍的罚金……第三条转让确认，经双方友好协商，甲方将现有店铺及货品按附件一《转让确认清单》中约定的确认方式进行确定，将店铺及店铺所有货品转移给乙方，由乙方作为甲方特许加盟方，自主经营，自负盈亏。涉及商场门店租赁及相关的一切手续和相关费用均由乙方承担。第四条特许经营销售管理……第五条供货方式及保证金，5.1本合作期间，双方按照附件二《商品采购清单》模板确定乙方采购货品及结算方式，由乙方按照约定向甲方结算款项；5.2甲方发至乙方CANUDILO专柜涉及的往返费用由甲方承担（需提供保存物流凭证），乙方提供货品存放仓库并承担租金；5.3甲方可以根据自身供货情况，从向乙方已配送货品中进行调拨，乙方应予配合，调拨货品产生的费用由甲方承担。第六条特许经营账务结算，6.1甲乙双方每月1-5日以指定邮件及传真形式就上一自然月的供货及销售情况进行结算款核对，经双方加盖公章对相关结算款项进行确认。乙方应于收到甲方核对邮件或传真件后2日内进行核对，如对对账结果无异议须在对账单上签名盖章，并回传至甲方。逾期不对账或不按照约定回传对账单的，视为乙方已进行对账，并对对账单上确定要承担的费用无异议；6.2乙方若有特殊原因需要延迟对账，须以书面形式告知甲方；6.3乙方应予核对确认后5个工作日内将结算款项支付至甲方指定的账户内，逾期一日需按应付金额1‰按日计付逾期支付违约金……第七条甲方的权利与义务，7.1特许经营期内，甲方有义务和责任派专业人员协助指导乙方进行摆货、陈列及现场培训……7.6为保障“CANUDILO”品牌的统一经营品质，维护“CANUDILO”品牌的声誉，甲方有权对乙方工作人员进行必须的技术培训和必要的管理、指导及监督，乙方须无条件配合甲方，相关费用由乙方承担。第八条乙方的权利与义务，8.2乙方仅可在授权区域内自行开展特许业务，未经甲方事先书面同意，乙方不得自行委托或授权任何第三方开展特许业务。在“CANUDILO”品牌特许经营专卖店内只能销售和展示“CANUDILO”品牌系列产品。8.4乙方应及时按照甲方要求填写并保存“CANUDILO”经营中规定的各种记录、报表与报告，按甲方要求如实及时汇报其经营情况和市场情况，并应甲方要求规定的时间及方式将该等记录、报表和报告提供给甲方……8.9乙方不可出现以下行为：a擅自生产、加工或委托甲方以外任何单位或个人生产、加工“CANUDILO”品牌系列产品；b销售任何侵犯“CANUDILO”品牌知识产权的货品；c违反甲方制订的经销要求……合同还对“广告宣传及促销”“违约责任”“合同终止与续约”等事项进行了约定。庭审中，摩登公司提交了付款人湖南晋隆公司与收款人摩登公司2018年6月至2019年12月期间不连续的交易回单、湖南晋隆公司出具的2018年1月至2020年7月的结算单、双方往来账项询证函及广东增值税专用发票等证据，拟证明双方交易往来情况及湖南晋隆公司欠款的事实。湖南晋隆公司则表示扣除在先收取的2020年8月及9月的结算费用以及应当退还充值客户尚未使用完毕的充值金额共计118834.76元后，其应付货款为4498048.52元。庭审后，摩登公司的代理人向本院出具了一份《情况说明》，确认湖南晋隆公司尚欠货款金额中应扣减118834.76元。诉讼过程中，摩登公司与湖南晋隆公司确认摩登公司已撤店，双方无继续合作。在合作期间，摩登公司先后多次以QQ或微信聊天方式与连卡福商场的会计（网络昵称：“叶子”“小飞侠”）就湖南晋隆公司结算款等事宜传输文件、交流信息。摩登公司于2021年3月25日向本院提交了一份利息计算表，湖南晋隆公司对该表格中的送货日期及送货金额予以确认，结合双方提交的在案证据，双方交易往来的情况如下（表一）：            送货日期              送货金额              开票日期/对账日期                  2018年6月              -59,033.45              2018年7月18日（开票日期）                  2018年7月              -4,286.55              2018年8月16日（开票日期）                  2018年8月              -26,930.81              2018年9月14日（开票日期）                  2018年9月              26,898.19              2018年10月17日（开票日期）                  2018年10月              20,351.67              2018年11月20日（开票日期）                  2018年1月              361,496.59              2018年4月26日（开票日期）                  2018年2月              138,290.51              2018年4月26日（开票日期）                  2018年3月              116,197.26              2018年4月26日（开票日期）                  2018年4月              89,871.20              2018年5月31日（开票日期）                  2018年5月              117,761.21              2018年6月20日（开票日期）                  2018年6月              150,562.96              2018年7月18日（开票日期）                  2018年9月              84,048.04              2018年10月17日（开票日期）                  2018年10月              440,875.08              2018年11月20日（开票日期）                  2018年11月              257,010.33              2018年12月17日（开票日期）                  2018年12月              415,126.97              2019年1月15日（开票日期）                  2019年1月              601,027.91              2019年2月19日（开票日期）                  2019年2月              204,088.87              2019年3月15日（开票日期）                  2019年3月              238,607.94              2019年4月18日（开票日期）                  2019年4月              249,963.46              2019年5月21日（开票日期）                  2019年7月              99,506.07              2019年8月12日（QQ对账）                  2019年8月              47,811.45              2019年9月11日（QQ对账）                  2019年10月              263,321.26              2019年11月12日（QQ对账）                  2019年11月              249,415.34              2019年12月12日（微信对账）                  2019年12月              123,377.31              2020年1月10日（微信对账）                  2020年1月              194,810.64              2020年2月11日（微信对账）                  2020年2月              15,461.38              2020年3月9日（微信对账）                  2020年3月              -8,159.88              2020年4月10日（微信对账）                  2020年4月              42,649.81              2020年5月14日（微信对账）                  2020年5月              87554.68              2020年6月28日（微信对账）                  2020年6月              73838.63              2020年7月13日（微信对账）                  2020年7月              5369.21              2020年8月13日（微信对账）                  总计              4616883.3              备注：2018年6/7/8月和2020年3月的“-”代表原告应支付给被告的款项      另查明，摩登公司系自然人投资或控股的上市股份有限公司，注册资本为71251.9844万人民币，成立于2002年7月18日；湖南晋隆公司为自然人投资或独资的有限责任公司，注册资本为500万人民币，成立于2017年12月7日。2020年9月23日，摩登公司还向本院另案起诉了岳阳市泓勋商贸有限公司与湖南晋隆公司特许经营合同纠纷一案，本院受理案号为（2020）粤0112民初14426号。本院认为，因引起本案争议的法律事实发生于《中华人民共和国民法典》实施之前，故本案应适用当时的法律法规进行裁判。根据《商业特许经营管理条例》第三条规定“商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。具体到本案，涉案合同约定摩登公司许可湖南晋隆公司在特定店铺，按照规定的营业模式、固定的品牌形象经营“CANUDILO”品牌，并约定摩登公司为湖南晋隆公司提供专业、规范系统的培训、营运指导、咨询及技术支持服务等，双方以对账的方式履行特许经营账务结算，符合特许经营的主要特征，属于特许经营合同。虽本案基于双方对货款的争议产生，但不影响涉案合同为特许经营合同的性质认定，湖南晋隆公司所述涉案合同并非特许经营合同以及双方系代为销售关系的意见，并无相应证据佐证，且摩登公司并不确认，故本院不予采信。根据庭审中双方的诉辩意见，本案争议焦点为：在欠款金额确认无误的前提下，湖南晋隆公司违约与否，如违约将如何承担违约责任。对此，本院论述如下：本案中，摩登大道与湖南晋隆公司签订的《CANUDILO特许加盟经营合同》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合法有效，自订立之日起生效，双方应当按照合同的约定全面履行合同义务。庭审中，湖南晋隆公司提出其应付货款实为4498048.52元，该意见得到了摩登公司的确认，结合双方对账的在案证据，足以证明湖南晋隆公司欠摩登公司货款4498048.52元的事实。根据涉案合同第6.3条约定，湖南晋隆公司应予核对确认后5个工作日内将结算款项支付至摩登公司指定的账户内，逾期一日需按应付金额1‰按日计付逾期支付违约金。现湖南晋隆公司未能举证证明其已如期足额履行还款义务，违反了合同的约定，已构成违约，摩登公司请求湖南晋隆公司向其支付货款4498048.52元及逾期付款违约金的请求，具有事实与法律依据，本院予以支持。对于湖南晋隆公司所述原告未开票之前其不负付款义务的意见，双方并未将开具发票作为付款的前置条件，湖南晋隆公司的主张与合同约定不符，本院不予认可。至于逾期付款违约金的计算，根据本案查明事实（详见上文表一），摩登公司主张开具发票的款项以开票次日作为计算违约金的起始日期，符合双方交易习惯且未损害湖南晋隆公司的权利，本院予以认可；对于未开具发票部分款项，摩登公司主张以双方对账之日起五日后计算违约金，有双方QQ或微信对账信息佐证且符合合同约定，本院亦予以认可。另外，鉴于原告认可应扣减2020年8月、9月的结算费用118834.76元，故从最后一次微信对账日即2020年8月13日起按照总欠款金额4498048.52元计算违约金。对于原告诉求逾期违约金按应付金额1‰按日计付的计算标准超过法律规定限度，本院依法调整为按违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算，即湖南晋隆公司应以其确认的每期款项为基数，自开票次日起或对账五日后，以中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍为标准向摩登公司计付逾期违约金。关于湖南晋隆公司所述连卡福商场未及时向其支付货款，导致其无法向摩登公司付款的答辩意见，根据合同相对性原则，与摩登公司签订涉案合同的主体系湖南晋隆公司，故连卡福商场与其之间的交易往来与本案无关，本院不予采纳，湖南晋隆公司可另循法律途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款之规定，判决如下：一、被告湖南晋隆商业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告摩登大道时尚集团股份有限公司支付货款4498048.52元及逾期付款违约金（每期金额及起算时间详见判决书附表，以中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍为标准计付至全部款项清偿之日止，从2020年8月13日起按照总欠款金额4498048.52元计算违约金）。二、驳回原告摩登大道时尚集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61387元，财产保全申请费5000元，由原告摩登大道时尚集团股份有限公司负担13857元，被告湖南晋隆商业有限公司负担52530元；原告已经全部预交并申请本院退费，故被告负担部分52530元应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，原被告可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员 夏 科二〇二一年五月十四日书记员 郑梦晴附表：            应付金额              开票日期/对账日期              违约金起算日期                  -59,033.45              2018年7月18日（开票日期）              2018年7月19日                  -4,286.55              2018年8月16日（开票日期）              2018年8月17日                  -26,930.81              2018年9月14日（开票日期）              2018年9月15日                  26,898.19              2018年10月17日（开票日期）              2018年10月18日                  20,351.67              2018年11月20日（开票日期）              2018年11月21日                  361,496.59              2018年4月26日（开票日期）              2018年4月27日                  138,290.51              2018年4月26日（开票日期）              2018年4月27日                  116,197.26              2018年4月26日（开票日期）              2018年4月27日                  89,871.20              2018年5月31日（开票日期）              2018年6月1日                  117,761.21              2018年6月20日（开票日期）              2018年6月21日                  150,562.96              2018年7月18日（开票日期）              2018年7月19日                  84,048.04              2018年10月17日（开票日期）              2018年10月18日                  440,875.08              2018年11月20日（开票日期）              2018年11月21日                  257,010.33              2018年12月17日（开票日期）              2018年12月18日                  415,126.97              2019年1月15日（开票日期）              2019年1月16日                  601,027.91              2019年2月19日（开票日期）              2019年2月20日                  204,088.87              2019年3月15日（开票日期）              2019年3月16日                  238,607.94              2019年4月18日（开票日期）              2019年4月19日                  249,963.46              2019年5月21日（开票日期）              2019年5月22日                  99,506.07              2019年8月12日（QQ对账）              2019年8月18日                  47,811.45              2019年9月11日（QQ对账）              2019年9月17日                  263,321.26              2019年11月12日（QQ对账）              2019年11月18日                  249,415.34              2019年12月12日（微信对账）              2019年12月18日                  123,377.31              2020年1月10日（微信对账）              2020年1月16日                  194,810.64              2020年2月11日（微信对账）              2020年2月17日                  15,461.38              2020年3月9日（微信对账）              2020年3月15日                  -8,159.88              2020年4月10日（微信对账）              2020年4月16日                  42,649.81              2020年5月14日（微信对账）              2020年5月20日                  87554.68              2020年6月28日（微信对账）              2020年7月3日                  73838.63              2020年7月13日（微信对账）              2020年7月19日                  5369.21              2020年8月13日（微信对账）              2020年8月19日      附一：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30—50%计算逾期付款损失。附二：申请执行风险提示本裁判文书生效后，一方未按判决内容自觉履行的，另一方若需申请法院强制执行的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，申请执行的期限为二年；期限从裁判文书规定履行期间的最后一天起计算，规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一天起计算。若未在前述规定的期限内申请执行的，法院将不予受理。