河北省石家庄市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）石民四终字第00390号上诉人（原审被告）：华北建设集团有限公司一建公司，住所地：石家庄市大经街民生路66号天滋嘉里南区9号楼7层。负责人：肖汾阳，该公司经理。委托代理人：张陆岩，河北和融兴律师事务所律师。委托代理人：高秋，该公司职员。上诉人（原审被告）：恒大地产集团鹿泉有限公司，住所地：石家庄市桥西区维明南大街226号恒大华府5号商业5层。法定代表人：钟明，公司董事长。委托代理人：刘强、贾文煜，该公司员工。被上诉人（原审原告）：贾振忙。委托代理人：张萍，鹿泉市法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：湖北中都建设工程有限公司，住所地：武汉市武昌区徐东小区第三期3号楼3单元1楼1号。法定代表人：倪庆国，董事长。被上诉人（原审被告）：张志华。被上诉人（原审被告）：钱锁强。张志华、钱锁强委托代理人：张中华。原审被告：华北建设集团有限公司，住所地：石家庄市大经街民生路66号天滋嘉里南区9号楼。法定代表人：张英田，公司董事长。委托代理人：张陆岩，河北和融兴律师事务所律师。委托代理人：高秋，该公司职员。上诉人华北建设集团有限公司一建公司、恒大地产集团鹿泉有限公司因买卖合同纠纷一案，不服鹿泉市人民法院（2012）鹿民二初字第203号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审查明，2011年被告华北建设公司承建了恒大公司金碧天下工程，具体由华北建设公司的分支机构一建公司负责施工。一建公司在施工过程中，华北建设一公司刻制并使用了“华北公司恒大金碧天下工程项目章”，公章注明：仅限对发包人、监理、政府使用，其它使用无效。在华北建设公司与恒大公司签订合同前，被告张志华带领的施工队就进入金碧天下项目场地进行施工。张志华在施工过程中以金碧天下项目经理的名义负责原材料采购、周转，工程施工等活动。期间在2011年5月20日湖北中都建设工程有限公司作为授权方致函给被告华建一公司，授权张志华为恒大金碧天下工程的联系、洽商、签约、履约等权限，授权期限为2011年4月20日至2011年12月10日。张志华在施工过程中从原告贾振忙处采购材料，2012年3月1日张志华为原告贾振忙出具证明一份，证明内容：华北建设集团一份公司金碧天下项目部工地贾振忙送材料款合计一百八十一万伍仟陆佰陆拾元，情况属实，合计票据42张。原审认为，合法的买卖关系应受法律保护。原告主张供应恒大金碧天下项目材料，有张志华所写证明为证，本院予以支持。庭审中，被告华北建设公司提供湖北中都公司的出具授权书，想证明张志华系湖北中都公司的委托代理人，金碧天下项目华北建设一公司与湖北中都公司以及张志华之间只是劳务分包关系，但是从张志华提供的通知内容来看，如果只是劳务分包，张志华没有权利持有“华北公司恒大金碧天下工程项目章”公章进行原材料采购、周转，因此对于被告华北建设公司的辩称本院不予采信。张志华以金碧天下项目经理的身份进行材料采购、借款，原告据此认为张志华的行为属职务行为，并无不当，本院予以采纳。被告华北建设一公司与被告张志华应当承担偿还借款的责任。被告华北建设一公司不具有法人资格，被告华北建设公司作为设立分公司的法人，其分公司的民事责任应由华北建设公司公司承担。恒大公司应当在欠付工程款范围内承担连带责任。被告钱锁强是张志华的工作人员，其行为属于职务行为，不应当承担责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决：一、被告华北建设集团有限公司与被告张志华于本判决生效后五日内给付原告贾振忙款1815660元，并自2012年3月1日起至本判决确定执行之日止按同期银行贷款利率支付利息。二、恒大地产集团鹿泉有限公司在欠付工程款范围内承担连带责任。案件受理费21141元，由被告华北建设集团有限公司和张志华负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判后，华北建设集团有限公司一建公司、恒大地产集团鹿泉有限公司不服，向本院提起上诉。华北建设集团有限公司一建公司上诉称，一、原判认定“张志华在施工过程中以金碧天下项目经理的名义负责原材料采购、周转，工程施工等活动”错误。二、原判认定“但是从张志华提供的通知内容来看，如果只是劳务分包关系，张志华没有权利持有华北公司恒大金碧天下工程项目公章进行原材料采购、周转，……张志华以金碧天下项目经理的身份进行采购、借款，原告据此认为张志华的行为属职务行为，并无不当，本院予以采纳”错误。三、上诉人与被上诉人贾振芒之间不存在买卖合同关系。四、被上诉人张志华无权代表上诉人，其行为不是代表上诉人的职务行为理应自行承担责任或者由湖北中都公司承担责任。五、原判无视上诉人与被上诉人湖北中都公司之间已生效的劳务分包关系，直接认定张志华的行为是上诉人的职务行为错误。撤销原判，改判驳回对我方的诉讼请求。恒大地产集团鹿泉有限公司上诉称，一、上诉人已经依据合同约定的比例完全支付了承包单位华北建设集团有限公司工程款，并不存在欠付情况。原判上诉人在欠付华北建设工程款的范围内承担连带责任，属认定事实不清、证据不足。二、本案一审诉讼案由是买卖合同纠纷，但却适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条关于“发包人对实际施工人在欠付工程款范围内承担责任”的规定，属适用法律错误。请求依法改判我公司不承担责任。被上诉人贾振芒答辩称，我是和张志华发生的业务关系，张志华是受华北建设公司的委托，要不然我也不敢给张志华送货。原判正确，请求维持原判。被上诉人张志华、钱锁强答辩称，张志华是代表华北建设公司的，有华北建设公司出的证明书和授权委托书，授权张志华购买材料，用于工程施工，张志华是施工队的项目经理。本院认为，本案所涉债务系张志华购买贾振芒的建材所形成。华北建设集团有限公司是否承担张志华购买建材行为的责任，取决于张志华与华北建设集团有限公司的关系，原判显示，原告提供如下证据：1、发货清单共计42张。2、张志华出具的班组结算清单三份。3、2012年3月1日张志华出具的证明一份。原告用来证明被告在金碧天下项目上欠材料款1815660元。4、华北建设公司与中都公司签订的协议书一份（复印件），协议书时间是2011年。5、建设行政执法询问笔录四份。6、合同书七份。4、5、6证据原告用来证明华北建设公司承包了恒大公司金碧天下项目，在施工过程中违法承包给没有资质的张志华施工队，中都公司只是张志华挂靠的一个单位。7、华北建设公司给鹿泉市建设局的情况汇报一份，原告用来证明恒大公司还没有完全给付被告华北建设公司工程款，恒大公司在欠工程款范围内承担责任。8、自2011年8月至2012年1月收据17份（复印件），原告用来证明这些收据共计金额12508079.7元，这些钱是华北建设公司直接给张志华的，由张志华出具的收据，并没有给付中都公司。但一审卷中无原告贾振芒提交的4、5、6、7、8组证据。4、5、6、8组证据是华北建设集团有限公司对张志华的行为应否承担责任的关键证据，一审卷中缺失，明显不当。对于4、5、6、8组证据的内容，原判没有叙述，依据4、5、6、8组证据，能否认定张志华的行为由华北建设集团有限公司承担责任，该事实明显不清。本案案由是买卖合同纠纷，原判适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条关于“发包人对实际施工人在欠付工程款范围内承担责任”的规定，明显属于适用法律错误。综上，原判认定基本事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、鹿泉市人民法院（2012）鹿民二初字第203号民事判决；二、发回鹿泉市人民法院重审。审 判 长 刘彦林审 判 员 牛跃东审 判 员 申 玉二〇一五年四月二十一日代书记员 乔秀艳