广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院民 事 判 决 书（2015）叠民初字第857号原告翟宏忠，男。委托代理人孙亚平，广西漓江律师事务所律师。委托代理人高剑，广西漓江律师事务所实习律师。被告李名银，男。被告尹中华，男。被告桂林欣辉建筑工程有限公司。法定代表人尹中华，该公司经理。上述三被告共同委托代理人蒋鑫，广西齐兴律师事务所律师。第三人广西柏宇建设投资有限公司。法定代表人周剑波，该公司总经理。原告翟宏忠诉被告李名银、尹中华、桂林欣辉建筑工程有限公司（以下简称欣辉公司），第三人广西柏宇建设投资有限公司（以下简称柏宇公司）关于合伙纠纷一案，本院于2015年7月30日受理后，依法适用普通程序，于2015年9月7日公开开庭进行审理。原告翟宏忠及其委托代理人孙亚平、高剑，被告李名银、尹中华及其委托代理人蒋鑫，被告欣辉公司的委托代理人蒋鑫到庭参加诉讼。第三人柏宇公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告翟宏忠诉称，2011年初，原告与被告李名银、尹中华达成口头协议，约定合伙出资挂靠被告欣辉公司承包第三人柏宇公司开发的位于XX县XX岛XX#、XX#工程项目，工程盈利按出资比例分配，被告欣辉公司收取该工程1%的管理费。合伙协议约定后，原告出资现金人民币42万元；购大灯、切割机等4100元；购步步紧、32架床等16709元；购模板、竹架板4690元；购活动板房38000元：搅拌机租金6000元；龙门架租金2500元；水准仪500元。合计原告出资492499元。截止2011年11月27日，合伙人共同对已全部完工的XX岛项目进行账目核查，核查确定项目工程总投资金额3770069元（广西柏宇公司当时已付工程款276万元，合伙出资1010069元），工程总支出3754393.40元，工程审定价即工程总收入4319945元，工程盈利565551.60元，加上工地卖材料收入86870元，再加上被告尹中华从XX岛工地运走活动板房折价30000元、运走模板339张、床20张折价9000元，共计39000元，合计工程盈利691421.60元，按原告出资比例（492499元÷1010069元）48.76%计，原告的盈利分配为337129.88元。为维护原告合法权益，向本院提起诉讼，请求依法判令：1、被告返还投资款492499元，返还合伙盈利337129.88元，共计829628.88元；2、本案诉讼费用由被告承担。原告翟宏忠对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：证据一，《现金收入凭单》四份，证明原告出资42万元合伙承包XXXX岛工程项目；证据二，《股东投资明细表》，证明原告出资42万元合伙承包XX岛工程项目；证据三，《步步紧》、《证明》、《销售信誉卡》各一份，证明原告为XX岛工程购材料出资72499元；证据四《材料进场清单》；证据五《XXXX专户记账凭证》，证明XXXX岛工程专用账户从2011年5月12日至2011年11月22日共收到第三人工程款276万元；证据六《XXXXX岛账目核查》，证明XXXX岛项目在2011年11月27日合计投资金额3770069元，包括第三人支付工程款276万元，因此合伙出资为1010069元，工程总支付3754393.4元；证据七《工程结算审定单》，原告证明XXX岛项目造价4319945元，减去工程总支出3754393.4元，盈利为565551.6元；证据八《电脑咨询单》，证明欣辉公司有XXXX岛项目工程施工资质；证据九《工商登记变更单》，证明欣辉公司有6个股东；证据十桂林市秀峰区人民法院（2015）秀民初字第457号《法庭审查笔录》，证明：1、原告翟宏忠在本案提供的证据编号9《工程结算审定单》复印件，桂林欣辉建筑工程有限公司已认可，见第4页第17行；2、原告翟宏忠在本案提供的证据编号8《XXX岛项目账目核查》复印件，桂林欣辉建筑工程有限公司对真实性无异议并证明这是工程完工后总的开支结算，以这个结算为准。见第4页倒数第三行起；3、尹中华证明XXX岛XX#、XX#工程施工单位名义上是欣辉公司，公司只交1%的管理费。见第4页第11行至13行；4、尹中华承认尹XX是其儿子，李X是李名银的儿子，翟某是翟宏忠的侄子，三人均不是公司员工，是请来管理XXX岛工地的，有工资单，每人2000元一个月。见第8页倒10行起；5、尹中华证明李名银不是公司出纳，尹XX也不是公司出纳，具体的开支由工地管理。见第9页第1行至第3行；6、尹中华承认柏宇建设投资公司之前已拨付300万左右；7、欣辉公司会计证明银行账号是工地的，与公司无关，公司收了3万元的管理费，款项记入公司的基本账户，由承包人实际支配款项，与公司无关；证据十一证人翟某的证人证言，证明原告出资的事实。被告李名银、尹中华、欣辉公司辩称，一、原告翟宏忠与本案没有直接利害关系，不符合起诉条件。原告提供的证据只是证实翟某支付了40万元费用，不能证明原告是合伙人也不能证明原告所说的合伙出资1010069元；也证实了被答辩人只是桂林欣辉建筑工程有限公司的股东之一；二、欣辉公司、尹中华不是适格的被告，被答辩人诉请要求欣辉公司、尹中华、李名银返还投资492499元及合伙盈利337129.88元，没有事实和法律依据，原告的主张只有其本人陈述没有提供其他相关证据证实。至于原告诉称尹中华从XXX岛运走活动板房折价3万元；运走模板339张、床20张折价9000元共计39000元更是对尹中华无中生有的诬陷。综上所述，原告既没有证据证明在李名银、廖XX承建XXX岛XX#、XX#工程项目中出资，也没有任何证据证实原告是承建XXXX岛XX#、XX#工程项目的合伙人，其与本案没有直接利害关系。请求本院驳回原告的起诉。被告为其辩解在举证期限内提供的证据有：证据一《身份证》、《营业执照》及《机构代码证》，证明欣辉公司是合法登记的法人、法定代表人尹中华的身份及身份证明；证据二《建设工程合同》，证明欣辉公司承包第三人柏宇公司开发的位于XX县XX岛XX#、XX#工程项目；证据三《内部承包合同》，证明2010年8月8日欣辉公司将该项目承包给李名银、廖XX承建，欣辉公司按照建设单位审定的竣工决算资金额的百分之一收取管理费；证据四《发票》，证明欣辉公司收取李名银、廖XX管理费30000元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人柏宇公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。经过开庭质证，原告对被告提供的证据一、二无异议。被告对原告提供的证据一、六、七、八、九的真实性无异议，但认为均与本案没有关联性，不能证明原告是涉案项目合伙人的主张。被告对原告提供的证据二、三、四、五、十一的真实性均不认可，被告对原告提供的证据十真实性认可，但对证明内容不认可，第4页倒数第9行、第7页第3行等，恰好证明李名银是工程的实际承包人。翟XX对李名银、廖XX承建XX#、XX#项目建设认可。原告对被告提供的证据三、四的真实性均有异议。本院认为，对上述各方当事人均无异议的证据，本院予以确认；对上述有异议的证据，因与双方抗辩事由具有一定关联性，本院亦作为定案的参考依据。综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：被告欣辉公司承包第三人柏宇公司开发的位于XX县XXX岛XX#、XX#工程项目，工程盈利按出资比例分配，被告欣辉公司收取该工程1%的管理费。原告翟宏忠为被告欣辉公司股东之一。2010年8月28日，就第三人柏宇公司开发的XX县XX岛XX#、XX#工程项目，被告欣辉公司与被告李名银、案外人廖XX签订了《建筑施工工程企业内部承包合同书》，约定由被告欣辉公司将该工程的土建及水电安装工程发包给被告李名银及案外人廖XX。2010年12月8日、2011年1月16日、2011年1月20日、2011年3月8日涉案工程分别收到案外人翟某交来投资款5万元、5万元、10万元及20万元，共计40万元。截止2011年11月27日，涉案工程已全部完工。现原告主张案外人翟某出资的40万元投资款实际为其出资，同时还额外支付了购买工程材料款，故诉至本院提出前述诉讼请求。本院认为，综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点是：一、原告翟宏忠与被告之间是否存在合伙关系，如果存在合伙关系，被告是否应当返还原告投资款及合伙盈利。本院认为，原告翟宏忠与被告之间并无书面合伙协议，证人翟某陈述其投入的40万元实际为原告翟宏忠出资，但由于翟某与原告翟宏忠系近亲属，其证言对原告有利害关系，亦无其他证据予以佐证，被告亦予以否认。故对于原告诉称与被告之间存在合伙关系的主张，没有事实依据，本院不予支持。由于原告与被告之间不存在合伙关系，也就不存在返还40万元投资款及合伙盈利的问题。原告还主张其为涉案工程购买材料出资72499元，原告提供的相关证据中，并未记载购买材料的钱款是由原告给付，证人翟某的证言对其亦有利害关系，故原告提供的证据未能形成完整的证据链，不能证明其主张。原告要求被告返还购买材料款72499元的主张，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告翟宏忠的诉讼请求。本案案件受理费1260元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费12096元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 杨  曦人民陪审员 欧阳玉华人民陪审员 邹 锦 钦二〇一五年十二月二十二日书 记 员 欧 阳 玲附：《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。