甘肃省张掖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）张中民终字第238号上诉人（一审原告）赵＊＊，男，汉族。被上诉人（一审被告）甘州区＊＊乡卫生院。上诉人赵＊＊因与被上诉人甘州区＊＊乡卫生院劳动争议一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2014）甘民初字第4850号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年2月2日受理后，依法组成合议庭于2015年3月24日公开开庭进行了审理。上诉人赵＊＊及其委托代理人李＊，被上诉人甘州区＊＊乡卫生院的委托代理人杜＊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明，2009年7月1日，原告到被告处从事车辆驾驶及收费工作，双方未签订书面劳动合同。2012年1月10日，原、被告签订劳动合同书一份，期限自2012年1月1日起至2012年12月31日止，原告月工资为1400元。2013年1月1日，原、被告再次签订劳动合同书一份，期限自2013年1月1日起至2013年12月31日止，原告月工资为1550元。2014年1月1日，原、被告又签订劳动合同书一份，期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止，原告月工资为1600元。以上三份劳动合同书中第三十二条均约定：“1.有龙渠卫生院制定的职工考核标准，请销假制度，考勤制度，聘用人员相应岗位工作制度，作为本合同的附件，与其他条款具有同等法律效力。……”。被告《车辆使用管理制度》中规定：“……。严禁酒后和宿酒驾车，一经发现，立即解聘驾驶员。……”。2014年6月21日，原告饮酒后驾驶车辆接送被告单位职工，被告遂作出甘龙卫字（2014）86号《甘州区＊＊乡卫生院关于解聘赵＊＊同志的通知》，以“赵＊＊同志，因违反我院相应岗位管理制度，对本岗位工作严重滞后，根据劳动合同法第三十九条第二、第四项之规定，现予以解聘”，并于同日向原告出具《终止劳动合同证明书》。2014年8月5日，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，同年9月28日，该委作出（2014）甘区劳人裁字第135号裁决书，裁决：一、由被告支付给原告未签订书面劳动合同双倍工资9400元（800元／月×5个月＋900元／月×6个月）；二、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼。一审法院另查明，2009年7月至2010年8月期间，原告月工资为800元，被告已经支付。原、被劳动关系存续期间，被告为原告办理并缴纳了2009年7月至2013年12月期间的社会保险费。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。本案中，根据原、被告分别于2012年1月10日、2013年1月1日和2014年1月1日签订的劳动合同书、被告提供的《车辆使用管理制度》及仲裁庭审笔录中证人证言，被告单位所制定的职工考核标准、请销假制度、考勤制度、聘用人员相应岗位工作制度、车辆使用管理制度等均经被告单位组织职工学习，并进行了公布。被告将上述规章制度及严禁酒后和宿酒驾车等违反《交通安全法》的禁止行为列入其单位规章制度，并规定为用人单位有权解除劳动合同的情形，不违反法律规定。因此，原告酒后驾车，应视为严重违反用人单位规章制度的行为，被告据此解除与原告之间的劳动合同，符合法律规定。故对原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，依法不予支持。一审法院认定原、被告之间的劳动关系已经解除，并认定原、被告之间解除劳动关系的时间为2014年6月21日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”庭审中，原告虽提供证人对其加班事实的存在进行证明，但其与证人之间存在利害关系，且缺乏客观性、关联性，故原告要求被告支付加班工资的诉讼请求，依法不予支持。关于原告要求被告支付拖欠加班工资额外补偿金的请求，一审法院认为，原告的该项诉讼请求是基于要求被告支付加班工资的请求而提出的，而据上所述，因为不存在被告向原告支付加班工资的事实，故原告要求被告支付拖欠加班工资额外补偿金的请求缺乏事实基础和法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照《劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”原、被告自2009年7月1日建立劳动关系后至2012年1月10日前，双方未签订书面劳动合同，违反了上述法律规定，被告应当按上述法律规定向原告支付未签订劳动合同的双倍工资。故对原告在此期间的工资，一审法院以原告在庭审中主张的月工资800元予以认定。被告已向原告发放了应领取的1倍工资，还应当再向原告支付1倍的未签订劳动合同的工资。原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，依法予以支持。《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定：“……。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第二十七条规定：“职工认为用人单位有未按时足额为其缴纳社会保险费等侵害其社会保险权益行为的，也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。社会保险行政部门或者社会保险费征收机构应当按照社会保险法和《劳动保障监察条例》等相关规定处理。在处理过程中，用人单位对双方的劳动关系提出异议的，社会保险行政部门应当依法查明相关事实后继续处理。”本案中，被告已为原告办理了2009年7月至2013年12月期间的社会保险参保手续，根据以上规定，因被告未按时足额缴纳社会保险费而产生的纠纷属于行政纠纷，不属人民法院民事案件的受案范围。故对原告要求被告补缴社会保险费的诉讼请求，依法不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。庭审中，原告未就其社会保险费损失的事实和依据等进行举证，故对原告要求被告赔偿其未缴纳社会保险费的损失的诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告甘州区＊＊乡卫生院支付原告赵＊＊未签订书面劳动合同双倍工资8800元（800元／月×11个月），于本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告赵＊＊要求被告甘州区＊＊乡卫生院支付违法解除劳动合同赔偿金、加班工资、拖欠加班工资额外补偿金、缴纳社会保险费和赔偿损失的诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由被告甘州区＊＊乡卫生院负担。宣判后，赵＊＊不服上述判决，向本院提起上诉称：一、一审认定上诉人与被上诉人之间合法解除劳动合同错误。1、被上诉人依据劳动合同第32条约定的考勤制度等制度解除双方劳动合同没有依据。因为考勤制度等制度并未装订或张贴在劳动合同中，没有上诉人的签字；2、被上诉人无证据证明其据以解除劳动合同的考勤制度等制度制定程序合法；3、一审认定上诉人醉酒证据不足；二、被上诉人应向上诉人支付加班工资、拖欠加班工资的额外补偿金、补缴欠缴的社会保险费并赔偿欠缴社会保险的损失。请求二审法院撤销原判，依法予以改判或发回重审。经二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第三条第二款规定“劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。”上诉人赵＊＊认为因用人单位未将考勤制度等劳动制度装订或张贴在劳动合同中且未经其本人签字故对其本人不具约束力的上诉理由于法无据，不予支持。根据仲裁庭审笔录中证人证言，被上诉人所制定的考勤制度、聘用人员相应岗位工作制度、车辆使用管理制度等均经被上诉人组织职工学习，并进行了公布。上述证人对具体制度的分项内容不能精准记忆，并不能证明被上诉人制定劳动制度程序违法。被上诉人的《车辆使用管理制度》中规定：“……。严禁酒后和宿酒驾车，一经发现，立即解聘驾驶员。……”。上诉人赵＊＊二审庭审中陈述每年年底被上诉人都会组织职工学习单位的各项制度，认为被上诉人为解除劳动合同所引用的车辆使用管理制度中的相关条款是被上诉人后来擅自添加所得，但除口头陈述外无证据证明上述主张。故上诉人认为被上诉人制定劳动制度程序违法的上诉理由无事实依据，不能成立。仲裁庭审中，被上诉人提供了三位证人，该三位证人与上诉人赵＊＊同在被上诉人处工作，其中两位证人曾亲耳听到上诉人赵＊＊称自己开车前凌晨喝过酒，另一位证人则陈述闻到上诉人身上有酒味。上述证人证言相互印证上诉人赵＊＊午夜至凌晨饮酒后于早上上班时驾驶的行为。一审认定上诉人存在违反被上诉人劳动制度、纪律的行为并无不当。被上诉人在解聘通知中引用《劳动法》第三十九条第四项不当，但不影响被上诉人以上诉人违反单位劳动制度、纪律解除劳动合同事由的成立及解除劳动合同行为的有效性。上诉人认为被上诉人违法解除劳动合同的上诉理由不能成立。就加班事实的认定问题，上诉人在一审时提供了两位证人，均为上诉人朋友且未在被上诉人处工作过。上述证人对于上诉人加班情况的了解也均来自上诉人自述，其证人证言系传来证据，无其他证据予以印证的情况下，不能单独作为定案依据。故上诉人关于加班工资及拖欠加班工资额外补偿金的主张证据不足，不能成立。被上诉人为上诉人补缴社会保险费的问题，可以通过向相关行政征缴部门申请进行处理。上诉人要求由被上诉人赔偿欠缴社会保险费损失，根据“谁主张，谁举证”原则，上诉人未就欠缴社会保险费的损失进行充分举证，应承担举证不利的后果。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵＊＊负担。本判决为终审判决。审 判 长  张宏志审 判 员  张永超代理审判员  梁晶晶二〇一五年四月十六日书 记 员  王 茹附：适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。