重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝一中法民终字第01223号上诉人（原审原告）：曹治全，务农，住重庆市长寿区。委托代理人：杨文佳，居民。被上诉人（原审被告）：重庆长寿西南水泥有限公司，住所地重庆市长寿区晏家工业园区G1区。法定代表人：方均，执行董事。委托代理人：游学超，被告公司员工。上诉人曹治全与被上诉人重庆长寿西南水泥有限公司（以下简称西南水泥公司）劳动争议一案，重庆市长寿区人民法院于2014年12月24日作出（2014）长法民初字第00723号民事判决，曹治全对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员胡敬担任审判长、审判员赖生友（主审）、代理审判员陈洁婷组成合议庭，于2015年3月25日进行了询问，上诉人曹治全及其委托代理人杨文佳，被上诉人西南水泥公司的委托代理人游学超到庭参加询问。本案现已审理终结。一审法院审理查明：2009年12月22日，重庆润江水泥有限公司变更为重庆润江环保建材有限公司。2012年5月21日，重庆润江环保建材有限公司变更为重庆润江环保建材有限公司。2013年3月7日，重庆润江环保建材有限公司变更为西南水泥公司。曹治全于2010年6月19日与重庆润江环保建材有限公司建立劳动关系，并签订书面劳动合同。《劳动合同书》第一条约定：“本合同期限经双方协商一致，采取下列第一项形式：（一）固定期限：自2010年6月19日起至2015年6月19日止。”第四条约定：“甲方（西南水泥公司）安排乙方（曹治全）执行1（1、标准工时工作制度；2、综合计算工时工作制度；3、不定时工作制度）工时制度。执行标准工时制度的，乙方每天工作时间不超过8小时。甲方可根据生产需要安排乙方加班，并按8小时工资的平均工资以实际加班时间支付加班工资或按公司规定支付（公司规定的加班工资不低于国家法律法规规定的标准）。”；第五条约定：“甲方每月20日前以法定货币足额支付乙方前月工资。甲乙双方约定，甲方按下列方式支付乙方工资：乙方执行效益工资，效益工资按《公司酬薪方案》执行（《公司酬薪方案》工资不低于当地最低工资标准）。乙方在试用期月的工资：按公司规定执行（公司规定不低于国家法律法规规定的标准）。”第二十条约定：“以下文件（若有）作为本合同的附件（见公司公示栏）：1、规章制度；2、目标考核；3、公司酬薪方案；4、岗位协议书；5、培训协议书；6、保密协议书。”曹治全在西南水泥公司处从事制成巡检操作工工作。庭审中，曹治全不能说明其主张加班工资（延时、休息日、法定假日）的具体时间和相对应的金额，只陈述以西南水泥公司向一审法院提交的2011年6月至2012年5月《职工工资表》上载明的当月应发工资作为计算当月加班工资的基数，每个假日、双休日均加班（每月实际上班小时数减去应工作167.4小时数得出加班天数，加班天数先作为当月法定节假日加班天数计算，剩余加班天数作为休息日加班天数计算，余下的加班天数作为延时加班时间计算的方式来主张其加班工资）。曹治全对其主张的2011年5月21日前的加班事实未提供充分的证据加以证明，西南水泥公司对此亦予以否认。曹治全明确在仲裁时申请的劳动报酬的赔偿金即为未支付加班工资的经济补偿金。审理中，曹治全、西南水泥公司双方均提交了《员工酬薪方案》（2010年版），经核对，两份《员工酬薪方案》除第七章关于酬薪定额系数和酬薪结算的说明中第十二条、十三条规定不一致外，其他内容基本一致。西南水泥公司对曹治全提交的《员工酬薪方案》的真实性无异议。曹治全提交的重庆润江环保建材股份有限公司于2010年1月1日公布执行的《员工酬薪方案》（2010年版）中，第四章各部门工作时间、班次规定中第一条规定，长白班工作的部门的上下班时间为：上午8：00-12：00，下午1：30-5：30，夏季按公司作息时间调整通知执行；每月工作26天（月小）或27天（月大）。第七章关于酬薪定额系数和酬薪结算的说明中第十二条规定，国家法定节假日，员工在正常出勤的情况下公司补贴标准如下：1、即月薪收入低于3000元收入的，按当月实际收入÷26（27天）求出每天的平均工资×补贴天数，即得补贴工资；2、月薪收入高于3000元的，按3000元÷26（27天）求出每天的平均工资×补贴天数，即得补贴工资。第十三条规定，（一）公司执行工业企业行业休假规矩，每月休息4天，每月工作满26天（月小）或27天（月大）得当月全工资。工作未满26天或27天（月大），每少一天（未获准假的）按当月薪酬实得÷26天（27）天求出每天平均工资的双倍扣减。（二）员工因病请假超过应休假天数的（4天），按有关程序获审批的不被双倍处罚，但超假天数按当月酬薪所得÷26天（月小）27天（月大）的平均工资以超假天数进行扣减。（三）机、电、化、巡和生产技术人员，管理人员每月应错时休假，不能影响生产工作的正常开展。巡检工原则上每月出勤30天或31天，如特殊情况休假不能对所在岗位工作造成影响，各部门负责人应作好安排。（四）员工每月休假可以自由安排，当月未休完假的可以放在次月加休，也可以集中休假，但职工需经部门领导批准，干部需经副总经理批准。（三）超勤职工按下述标准结算工资。1、后勤各部门的职工因工作需要经部门领导安排多出勤一天按60元／天结算工资。2、生产部门管理干部、技术人员经生产办主任安排多出勤一天按100元／天结算工资。3、机、电维修工每多出勤一天按90元／天结算工资。4、化验、巡检工每多出勤一天按70元／天结算工资。5、中控操作人员每多出勤一天按90元／天结算工资。（四）女同志产假，每月按600元支付工资，时间为三个月（违反计划生育政策的不予补助）。第八章的主要内容为：薪酬结构由基本工资＋效益工资＋补助组成。在2012年6月前，西南水泥公司的计薪周期为上月21日-当月20日。2012年6月后，计薪周期变更为当月1日至月底最后1日。即2012年5月工资表计薪周期为2012年4月21日-5月31日。曹治全自愿按照西南水泥公司向一审法院提交的2011年6月-2012年5月《职工工资表》上载明的当月应发工资为基数计算当月加班工资。如该表上未载明的，自愿按照其提交的银行明细表上的实得工资来计算。西南水泥公司向一审法院提交2011年6月-2013年5月《职工工资表》，劳资结算：李雪莹（签名），人力资源审核：游学超（签名），督察处审核：文春（签名），企管办审核：雷作纯（签名）。在工资表上的实勤天数为本月实际上班天数×12小时／天÷8小时／天以四舍五入取整数得出。该工资表载明：2011年6月工资表：曹治全，应勤27天，实勤30天，基本工资1200元，绩效工资780元，加班补助210元，对倒加班1095元，业绩40元，生活补助300元，应发工资3625元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资3229元。2011年7月工资表：曹治全，应勤26天，实勤30天，基本工资1200元，绩效工资913元，加班补助280元，对倒加班1215元，业绩42元，奖励100元，应发工资3750元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资3491元。2011年8月工资表：曹治全，应勤27天，实勤31天，基本工资1200元，绩效工资670元，加班补助280元，连班补助842元，业绩56元，生活补助310元，应发工资3358元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资3054元。2011年9月工资表：曹治全，应勤27天，实勤31天，基本工资1200元，绩效工资670元，加班补助280元，对倒加班904元，生活补助310元，业绩扣减37元，应发工资3327元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资3047元。2011年10月工资表：曹治全，应勤26天，实勤31天，基本工资1200元，绩效工资670元，加班补助280元，对倒加班651元，业绩19元，生活补助300元，应发工资3120元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资2852元。2011年11月工资表：曹治全，应勤27天，实勤30天，基本工资1200元，绩效工资1380元，加班补助210元，业绩52元，应发工资2842元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资2583元。2011年12月工资表：曹治全，应勤26天，实勤30天，基本工资1200元，绩效工资749元，加班补助280元，对倒加班422元，业绩39元，应发工资2690元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资2425元。2012年1月工资表：曹治全，应勤27天，实勤31天，基本工资1200元，绩效工资749元，加班补助280元，对倒加班251元，业绩97元，补上月1165元，应发工资3742元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资3489元。2012年2月工资表：曹治全，应勤27天，实勤21天，基本工资1200元，绩效工资889元，业绩65元，缺勤扣减469元，应发工资1685元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资1501元。2012年3月工资表：曹治全，应勤25天，实勤29天，基本工资1200元，绩效工资749元，加班补助280元，业绩39元，应发工资2268元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资1997元。2012年4月工资表：曹治全，应勤27天，实勤31天，基本工资1200元，绩效工资1093元，加班补助280元，业绩23元，应发工资2596元，扣除生活费、社会保险、个人所得税后，实发工资2322元。2012年5月工资表：曹治全，应勤36天，实勤41天，基本工资1200元，绩效工资1100元，加班补助350元，加班42元，业绩161元，应发工资2853元，扣除生活费153元、社会保险157元后，加上5.21-31日工资849元，实发工资3392元。同时，西南水泥公司向一审法院提交2011年6月至2013年5月《工资资料》，该工资资料载明：2011年6月，曹治全应出勤27天、加勤3天，实际出勤30天。2011年7月，曹治全应出勤26天、加勤4天，实际出勤30天。2011年8月，曹治全应出勤27天、加勤4天，实际出勤31天。2011年9月，曹治全应出勤27天、加勤4天，实际出勤31天。2011年10月，曹治全应出勤26天、加勤4天，实际出勤30天。2011年11月，曹治全应出勤27天、加勤4天，实际出勤30天。2011年12月，曹治全应出勤26天、加勤4天，加班6.5天，实际出勤30天。2012年1月，曹治全应出勤27天、加勤4天，加班4天，实际出勤31天。2012年2月，曹治全应出勤27天，实际出勤20.5天。2012年3月，曹治全应出勤25天、加勤4天，实际出勤29天。2012年4月，曹治全应出勤27天、加班4天，实际出勤31天。2012年5月，曹治全应出勤26天、加勤4天，加班0.5天，实际出勤30天。2012年5月21日至2012年5月31日，曹治全应出勤11天、实际出勤11天。工资表上的实勤天数为本月实际上班天数×12小时／天÷8小时／天取整数得出。若《工资资料》中有加班天数的统计项，则在统计曹治全当月实际上班小时数时，应将加班天数加上实际出勤天数再乘以每天8小时，故曹治全当月实际上班天数=（实际出勤＋加班天数）×8小时／天÷12小时／天。2013年5月21日，曹治全向重庆市长寿区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求西南水泥公司支付2010年1月1日至2012年5月31日期间加班工资103236.60元、2009年1月1日至2012年5月31日未休年休假工资16278元以及拖欠劳动报酬的赔偿金51618.30等。该委于2013年12月18日作出渝长劳仲案字（2013）第1085-1号仲裁裁决书，裁决由西南水泥公司支付曹治全加班工资9539元及未休年休假工资221元；该委于同日作出渝长劳仲案字（2013）第1085-2号仲裁裁决书，裁决驳回了曹治全要求支付劳动报酬赔偿金的仲裁申请请求。曹治全不服，遂起诉来院。曹治全就未休年休假工资向一审法院另案提起诉讼。审理中，曹治全放弃了要求西南水泥公司支付其未付加班工资的经济补偿金129032.68元的诉讼请求，一审法院予以准许。一审曹治全诉称：曹治全于2010年6月19日到西南水泥公司处从事操作工工作，双方签订了书面劳动合同，劳动报酬按月支付。2011年6月-10月、12月、2012年1月及3-6月上班执行执行“两班对倒”，即每个班上12小时，每天均上班。其余时间上班执行“三班两倒”，即每个班上12个小时，一个月上20天（月小）或21天（月大）。因西南水泥公司未按法律规定足额支付我加班工资，为维护曹治全的合法权益，现要求人民法院依法判令西南水泥公司向曹治全支付2010年1月1日至2012年5月31日期间加班工资（含延时、休息日、法定假日）103226.15元及未付加班工资的经济补偿金129032.68元（在审理过程中，曹治全放弃了要求西南水泥公司支付未付加班工资的经济补偿金129032.68元的诉讼请求）。一审西南水泥公司辩称：西南水泥公司《员工酬薪方案》已明确我单位职工工资结构为加班工资＋效益工资＋补助（含加班补助、加勤补助、值班补助、对倒加班等）。正常工作情况下，“三班两倒”每个班上12个小时、每月工作20天（月小）或21天（月大），在工资表中折算成每天8小时计30天（月小）或31天（月大），长白班职工每个班上8小时，每月工作26天（月小）或27天（月大）。2011年6月-10月、12月、2012年1月期间，曹治全存在“两班对倒”的情况，但并非每天均在对倒。西南水泥公司提交2011年6月-2013年5月《职工工资表》，证明已经向曹治全支付了相应加班费。而曹治全对2011年6月前的加班事实未提供充分证据加以证明，不应主张。如果法院判决我司支付加班工资，也应当按照《职工工资表》载明的曹治全当月基本工资为基数计算加班费，并扣除实际发放的加班补助和对倒加班费。一审法院认为，曹治全、西南水泥公司双方均认可曹治全的工资通过银行卡发放，且没有在工资表上签字，客观上不存在曹治全签字的工资表，故西南水泥公司亦不能举示有曹治全签字的工资表。但西南水泥公司对劳动者工资的发放，客观存在该司内部审核的工资汇总表。而西南水泥公司向一审法院提交的曹治全在2011年6月-2012年5月期间的《职工工资表》上载明的实发工资与曹治全银行卡转账实发工资数额基本一致，同时结合西南水泥公司向一审法院提交的有曹治全签字确认的2011年6月-2012年5月《工资资料》上载明的曹治全实际出勤天数与职工工资表上载明的实勤天数能相互印证及曹治全同意按照《职工工资表》上载明的当月应发工资来计算当月加班工资等，一审法院对该期间《职工工资表》、《工资资料》予以采信。对《员工酬薪管理方案》的认定。两份《员工酬薪管理方案》除第七章关于酬薪定额系数和酬薪结算的说明中第十二条、十三条规定不一致外基本一致。曹治全与西南水泥公司均对一审法院依职权收集的《员工酬薪管理方案》的真实性予以认可，但西南水泥公司辩称曹治全该份《员工酬薪管理方案》发布在前，后其公司修改了部分内容才形成其提交的《员工酬薪管理方案》，但未提交相关证据加以佐证，应承担不利的法律后果。从一审法院依职权收集的《员工酬薪管理方案》来看，该版本独立成册，加盖了西南水泥公司的印章，且西南水泥公司向一审法院提交的《职工工资表》上载明的应勤天数、实勤天数及加班补助，加勤天数是西南水泥公司对曹治全超出该司计薪周期（月大27天、月小26天）的工作天数的统计，加勤补助是对加勤天数对应的加班费发放，系按加勤一天补助70元的标准发放。这与上述方案中规定化验、巡检工每多出勤一天按70元／天结算工资相对应等，故一审法院依法采信该份《员工酬薪管理方案》。对于西南水泥公司辩称已向曹治全支付了加班费的问题。虽然《职工工资表》上已明确载明了西南水泥公司以加班补贴、对倒加班及连班补助的名义，向曹治全支付了加班费，但并未按照相关法律规定足额支付曹治全加班费，仍应向曹治全支付其应得加班费与已发放加班费差额部分。另根据《员工酬薪方案》第七章关于酬薪定额系数和酬薪结算的说明中第十三条规定，（一）公司执行工业企业行业休假规矩，每月休息4天，每月工作满26天（月小）或27天（月大）得当月全工资。工作未满26天或27天（月大），每少一天（未获准假的）按当月薪酬实得÷26天（27）天求出每天平均工资的双倍扣减。曹治全只有在每月工作满26天（月小）或27天（月大）才得全月工资，即曹治全的应发工资（不包括加班补贴、对倒加班及连班补助）对应的是26天（月小）或27天（月大）的工资，因此西南水泥公司在向曹治全支付工资的时候，对于超过法定工作时间的部分已经向曹治全支付了部分加班工资，该部分加班工资亦应从曹治全应得加班工资总额中予以扣除。对加班费计算基数（即小时工资标准）如何认定的问题。重庆市劳动和社会保障局《关于企业职工加班加点工资计算基数等有关问题的通知》（渝劳社办发（2006）124号）规定，关于企业职工加班加点工资计算基数和婚假、丧假、探亲假、年休假期间的工资支付标准，劳动合同有约定的，从其约定；劳动合同没有约定的，按照集体合同约定的标准确定；用人单位与劳动者无约定的，按照该劳动者加班加点发生前或休假前12个月的平均工资确定，其中劳动者在该用人单位实际工作时间不满12个月的，按照实际月平均工资确定；用人单位与劳动者未约定工资支付标准，也未实际发放工资的，按该用人单位相同岗位人员同期平均工资确定。本案中，曹治全、西南水泥公司双方签订的《劳动合同书》明确约定加班工资按8小时工资的小时平均工资以实际加班时间支付加班工资或按公司规定支付（公司规定的加班工资不低于国家法律法规规定的标准）。现曹治全主张以《职工工资表》中载明的当月的应发工资作为计算当月应得的加班工资的基数，西南水泥公司则提出以曹治全当月的基本工资作为曹治全当月加班工资的计算基数。一审法院认为，劳动合同第四条约定的“8小时工资”实为当月执行标准工时制度的应得工资（每天工作8小时的应得工资），即曹治全的加班工资应以当月应发工资（不含加班补助、对倒加班、连班补助）为计算基数。另，从西南水泥公司提供的《职工工资表》、《工资资料》可以看出曹治全每月的实勤天数系应勤天数与加勤天数之和，加勤天数的加班工资，西南水泥公司已经按照加勤天数×70元／天计算发放，故曹治全当月的应发工资（不包括加班补贴、对倒加班及连班补助）所对应的是曹治全上满26天（月小）或27天（月大）的工资，这也与《员工酬薪方案》第七章关于酬薪定额系数和酬薪结算的说明中第十三条的规定相互印证，因此曹治全当月的8小时工资的小时平均工资应按每月应发工资（减去加班补助、对倒加班、连班补助，加上缺勤扣减工资）÷应出勤天数÷8小时的方式计算。关于曹治全主张的2010年1月1日-2011年5月20日期间的加班工资。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者姓名以及签字，并保存两年以上备查。曹治全于2013年5月21日向重庆市长寿区劳动争议仲裁委员会申请仲裁要求西南水泥公司支付2010年1月1日-2012年5月31日期间的加班工资，而西南水泥公司也提交了2011年5月21日-2012年5月31日期间《职工工资表》及《工资资料》。即曹治全应对2010年1月1日-2011年5月20日期间存在加班的事实承担举证责任。现曹治全未提供充分证据证明在此期间加班的事实，西南水泥公司对此也予以否认，曹治全应承担举证不能的法律后果，故一审法院对该期间的加班工资不予主张。关于曹治全主张2011年5月21日-2012年5月31日期间加班工资的问题。西南水泥公司向一审法院提交了曹治全从2011年6月-2012年5月的《职工工资表》及《工资资料》，从这两份证据上可直接反映曹治全加班的事实，故一审法院对曹治全主张的该期间的加班工资，予以支持。根据《工资支付暂行规定》第十三条之规定，用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。本案中，曹治全诉称2011年6月-10月、12月、2012年1月及3-6月其上班执行“两班对倒”，即每个班上12小时，每天均上班。其余时间上班执行“三班两倒”，即每个班上12个小时，一个月上20天（月小）或21天（月大）。西南水泥公司对于“两班对倒”每天上班12个小时予以确认，亦认可2011年6月-10月、12月、2012年1月期间，曹治全存在“两班对倒”的情况，但并非每天均在对倒。虽然《职工工资表》上载明有对倒加班工资，但结合《工资资料》上载明的加班天数、实际出勤天数来看，曹治全并非每月每日均在对倒上班。现曹治全并未提交相关证据证明具体“两班对倒”的天数及每月休息日和法定节假日加班的具体日期或天数，应承担举证不能的法律后果，故一审法院认为在无法确认曹治全具体的加班日期的情况下，曹治全的加班工资应以优先计算延时加班的加班工资、其次计算休息日加班的加班工资、再次计算法定休假日加班的加班工资的顺序计算曹治全每月的加班工资为宜。另，曹治全在2011年5月21日至2012年5月31日期间，每月的应发工资（减去加班补助、对倒加班、连班补助后，加上缺勤扣减工资）2011年6月，2320元；2011年7月，2255元；2011年8月，2236元；2011年9月2134元，2011年10月，2189元；2011年11月，2632元；2011年12月，3153元（含2012年1月中补上月工资）；2012年1月，2046元；2012年2月，2154元；2012年3月，1988元；2012年4月，2316元；2012年5月，2461元；2012年5月21-31日，实得工资849元。现一审法院对曹治全在此期间的加班工资分别评述：曹治全2011年6月（2011年5月21日至2011年6月20日）的加班工资。该月曹治全应勤27天，实勤30天，故曹治全当月实际上班天数为20天（30天×8小时÷12小时），每天工作12小时。而当月工作日为20天，休息日10天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班20天，每天工作12小时。故曹治全当月延时上班80个小时（20天×4小时／天），即曹治全当月加班工资应为1288.89元（2320元÷27天÷8小时×80小时×150%），扣除已发加班补助210元、对倒加班1095元及西南水泥公司向曹治全支付的工资中已包含有56小时（曹治全若上满27天×8小时=216小时则应得的对应工资为2320元，现曹治全实际上班30天×8小时=240小时，其中包括工作日不应计发加班工资的20天×8小时=160小时、工作日延时加班80小时，而西南水泥公司按照216小时向曹治全支付的工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含216小时-160小时=56小时延时加班工资）的延时加班工资601.48元（2320元÷27天÷8小时×56小时×100%），曹治全本月不应再得加班工资。曹治全2011年7月（2011年6月21日至2011年7月20日）的加班工资。该月曹治全应勤26天，实勤30天，故曹治全当月实际上班天数为20天（30天×8小时÷12小时），每天工作12小时。而当月工作日为22天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班20天，每天上班12小时。故曹治全当月延时上班80个小时（20天×4小时／天），即曹治全当月加班工资应为1300.96元（2255元÷26天÷8小时×80小时×150%），扣除已发加班补助280元、对倒加班1215元及西南水泥公司向曹治全支付的工资中已包含有48小时（曹治全若上满26天×8小时=208小时则应得的对应工资为2255元，现曹治全实际上班20天×8小时=240小时，其中包括工作日不应计发加班工资的20×8=160小时、工作日延时加班80小时，而西南水泥公司按照208小时向曹治全支付的工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含208小时-160小时=48小时延时加班工资）的延时加班工资520.38元（2255元÷26天÷8小时×48小时×100%），曹治全本月不应再得加班工资。曹治全2011年8月（2011年7月21日至2011年8月20日）的加班工资。该月曹治全应勤27天，实勤31天，故曹治全当月实际上班天数为21天（31天×8小时÷12小时），其中，有20天每天工作12小时，1天工作8小时。而当月工作日为22天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班21天，其中有20天，每天上班12小时，有1天，上班8小时。故曹治全当月延时上班80个小时（20天×4小时／天），即曹治全当月加班工资应为1242.22元（2236元÷27天÷8小时×80小时×150%），扣除已发加班补助280元、连班补助842元及西南水泥公司向曹治全支付的工资中已包含有48小时（曹治全若上满27天×8小时=216小时则应得的对应工资为2236元，现曹治全实际上班31天×8小时=248小时，其中包括工作日不应计发加班工资的21天×8小时=168小时、工作日延时加班80小时，而西南水泥公司是按照216小时向曹治全支付的工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含216小时-168小时=48小时延时加班工资）的延时加班工资496.89元（2236元÷27天÷8小时×48小时×100%），曹治全本月不应再得加班工资。曹治全2011年9月（2011年8月21日至2011年9月20日）的加班工资。该月曹治全应勤27天，实勤31天，故曹治全当月实际上班天数为21天（31天×8小时÷12小时），其中，有20天每天工作12小时，1天工作8小时。而当月工作日为21天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班21天，其中有20天每天上班12小时，1天上班8小时。故曹治全当月延时上班80个小时（20天×4小时／天），即曹治全当月加班工资应为1185.56元（2134元÷27天÷8小时×80小时×150%），扣除已发加班补助280、对倒加班904元及西南水泥公司向曹治全支付的工资中已包含有48小时（曹治全若上满27天×8小时=216小时，则应得的对应工资为2134元，现曹治全实际上班31天×8小时=248小时，其中包括工作日不应计发加班工资的21天×8小时=168小时、工作日延时加班80小时，而西南水泥公司是按照216小时向曹治全支付了工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含216小时-168小时=48小时延时加班工资）的延时加班工资474.44元（2134元÷27天÷8小时×48小时×100%），曹治全本月不应再得加班工资。曹治全2011年10月（2011年9月21日至2011年10月20日）的加班工资。该月曹治全应勤26天，实勤30天，故曹治全当月实际上班天数为20天（30天×8小时÷12小时），每天工作12小时。而当月工作日为19天，休息日为8天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班19天，每天上班12小时，休息日上班1天，上班12小时。故曹治全当月延时上班76个小时（19天×4小时／天），休息日加班1天，上班12个小时，即曹治全当月加班工资应为1452.32元，其中延时加班工资为1199.74元（2189元÷26天÷8小时×76小时×150%），休息日加班工资为252.58元（2189元÷26天÷8小时×12小时×200%），扣除已发加班补助280元、对倒加班651元及西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含有56小时（曹治全若上满26小时×8小时=208小时则应得的对应工资为2189元，现曹治全实际上班30天×8小时=240小时，其中包括工作日不应计发加班工资的19天×8小时=152小时、工作日延时加班76小时、休息日加班12小时，而西南水泥公司是按照208小时向曹治全支付了工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含208小时-152小时=56小时延时加班或休息日加班工资）的延时加班或休息日加班工资589.35元（2189元÷26天÷8小时×56小时×100%），曹治全本月不应再得加班工资。曹治全2011年11月（2011年10月21日至2011年11月20日）的加班工资。该月曹治全应勤27天，实勤30天，故曹治全当月实际上班天数为20天（30天×8小时÷12小时），每天工作12小时。而当月工作日为21天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班20天，每天上班12小时。故曹治全当月延时上班80个小时（20天×4小时／天），即曹治全当月加班工资应为1462.22元（2632元÷27天÷8小时×80小时×150%）】，扣除已发加班补助210元及西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含有56小时（曹治全若上满27天×8小时=216小时则应得的对应工资为2632元，现曹治全实际上班31天×8小时=248小时，其中包括工作日不应计发加班工资的20天×8小时=160小时、工作日延时加班80小时，而西南水泥公司是按照216小时向曹治全支付的工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含216小时-160小时=56小时工作日延时加班工资）的延时加班工资682.37元（2632元÷27天÷8小时×56小时×100%），曹治全本月还应得加班工资共计569.85元（1462.22元－210元－682.37元）。曹治全2011年12月（2011年11月21日至2011年12月20日）的加班工资。该月曹治全应勤26天，实勤36.5天（含加班6.5天），故曹治全当月实际上班天数为25天（36.5天×8小时÷12小时），其中有24天每天上班12小时，有1天上班4小时。而当月工作日为22天，休息日8天，故一审法院确认其工作日上班22天，每天上班12小时，休息日上班3天，其中有2天每天工作12小时，有1天工作4小时。曹治全当月延时上班88个小时（22天×4小时／天），休息日上班28小时（2天×12小时／天＋4小时），即曹治全当月加班工资应为2849.82元，其中延时加班工资为2000.94元（3153元÷26天÷8小时×88小时×150%），休息日加班工资为848.88元（3153元÷26天÷8小时×28小时×200%），扣除已发加班补助280元、对倒加班422元及西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含有32小时（曹治全若上满26天×8小时=208小时则应得的对应工资为3153元，现曹治全实际上班36.5天×8小时=292小时，其中包括工作日不应计发加班工资的22天×8小时=176小时、工作日延时加班88小时、休息日加班28小时，而西南水泥公司按照208小时向曹治全支付了工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含208小时-176小时=32小时延时加班工资或休息日加班工资）的延时加班或休息日加班工资485.08元（3153元÷26天÷8小时×32小时×100%），曹治全本月还应得加班工资共计1662.74元（2849.82元-280元-422元－485.08元）。曹治全2012年1月（2011年12月21日至2012年1月20日）的加班工资。该月曹治全应勤27天，实勤35天（含加班4天），故曹治全当月实际上班天数为24天（35天×8小时÷12小时），其中有23天每天上班12小时，有1天上班4小时。而当月工作日为22天，休息日8天，法定节假日1天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班22天，每天上班12小时，休息日上班2天，其中有1天上班12小时，有1天上班4小时。曹治全当月延时上班88个小时（22天×4小时／天），休息日上班16小时（1天×12小时／天＋4小时），即曹治全当月加班工资应为1553.44元，其中延时加班工资为1250.33元（2046元÷27天÷8小时×88小时×150%），休息日加班工资为303.11元（2046元÷27天÷8小时×16小时×200%），扣除已发加班补助280元、对倒加班251元及西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含有40小时（曹治全若上满27天×8小时=216小时则应得的对应工资为2046元，现曹治全实际上班35天×8小时=280小时，其中中包括工作日不应计发加班工资的22天×8小时=176小时、工作日延时加班88小时、休息日加班16小时，而西南水泥公司按照216小时向曹治全支付了工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含216小时-176小时=40小时延时加班工资或休息日加班工资）的延时加班或休息日加班工资378.89元（2046元÷27天÷8小时×40小时×100%），曹治全本月还应得加班工资共计643.55元（1553.44元-280元-251元-378.89元）。曹治全2012年2月（2012年1月21日至2012年2月20日）的加班工资。该月曹治全应勤27天，实勤20.5天，故曹治全当月实际上班天数为14天（20.5天×8小时÷12小时），其中有13天每天上班12小时，有1天上班8小时。而当月工作日为18天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班14天，其中有13天每天上班12小时，有1天上班8小时。故曹治全当月延时上班52个小时（13天×4小时／天），即曹治全当月加班工资应为777.83元（2154元÷27天÷8小时×52小时×150%），扣除西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含104小时（曹治全若上满27天×8小时=216小时，则应得的对应工资为2154元，现曹治全实际上班20.5天×8小时=164小时，其中包括中包括工作日不应计发加班工资的14天×8小时=112小时、工作日延时加班的52小时，而西南水泥公司是按照216小时支付了工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含216小时-112小时=104小时延时加班工资）的延时加班工资1037.11元（2154元÷27天÷8小时×104小时×100%），因西南水泥公司以缺勤的名义扣取了曹治全工资469元，应包含在西南水泥公司向曹治全支付的52个小时延时加班工资中，曹治全本月还应得加班工资为209.72元（777.83元-1037.11元＋469元）。曹治全2012年3月（2012年2月21日至2012年3月20日）的加班工资。该月曹治全应勤25天，实勤29天（含加班1天），故曹治全当月实际上班天数为20天（29天×8小时÷12小时），其中有19天每天上班12小时，有1天上班4小时。而当月工作日为21天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班20天，其中有19天每天上班12小时，有1天上班4小时。故曹治全当月延时上班76个小时（19天×4小时／天），即曹治全当月加班工资应为1133.16元（1988元÷25天÷8小时×76小时×150%），扣除已发加班补助280元及西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含有44小时（曹治全若上满25天×8小时=200小时，则应得的对应工资为1988元，现曹治全实际上班29天×8小时=232小时，其中包括工作日不应计发加班工资的19天×8小时＋4小时=156小时、工作日延时加班76小时，而西南水泥公司按照200小时向曹治全支付了工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含200小时-156小时=44小时工作日延时加班工资）的延时加班工资437.36元（1988元÷25天÷8小时×44小时×100%），曹治全本月还应得加班工资共计415.80元（1133.16元-280元-437.36元）。曹治全2012年4月（2012年3月21日至2012年4月20日）的加班工资。该月曹治全应勤27天，实勤35天（含加班4天），故曹治全当月实际上班天数为24天（35天×8小时÷12小时），其中23天每天工作12小时，1天工作4小时。而当月工作日为22天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班22天，每天上班12小时，休息日上班有2天，其中有1天上班12小时，有1天上班4小时。故曹治全当月延时上班88个小时（22天×4小时／天），休息日上班16小时（1天×12小时／天＋4小时），即曹治全当月加班工资应为1758.44元，其中延时加班工资为1415.33元（2316元÷27天÷8小时×88小时×150%），休息日加班工资343.11元（2316元÷27天÷8小时×16小时×200%），扣除已发加班补助280元及西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含有40小时（曹治全若上满27天×8小时=216小时则应得的对应工资为2316元，现曹治全实际上班35天×8小时=280小时，其中包括工作日不应计发加班工资的22天×8小时=176小时、延时加班的88小时，休息日加班16小时，而西南水泥公司是按照216小时向曹治全支付的工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含216小时-176小时=40小时工作日延时加班工资或休息日加班工资）的延时加班工资或休息日加班工资报酬428.89元（2316元÷27天÷8小时×40小时×100%），曹治全本月还应得加班工资共计1049.55元（1758.44元－280元－428.89元）。曹治全2012年5月（2012年4月21日至2012年5月20日）的加班工资。该月曹治全应勤26天，实勤30.5天（含加班0.5天），故曹治全当月实际上班天数为21天（30.5天×8小时÷12小时），其中有20天每天工作12小时，有1天工作4小时。而当月工作日为19天，休息日为10天，法定节假日为1天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班19天，每天上班12小时，休息日上班2天，其中有1天上班12小时，1天上班4小时。故曹治全当月延时上班76个小时（19天×4小时／天），休息日加班16小时，即曹治全当月加班工资应为1727.44元，其中延时加班工资为1348.82元（2461元÷26天÷8小时×76小时×150%），休息日加班工资为378.62元（2164元÷26天÷8小时×16小时×200%），扣除已发加班补助350元、加班42元及西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含有56小时（曹治全若上满26天×8小时=208小时则应得的对应工资为2346元，现曹治全实际上班30.5天×8小时=244小时，其中包括工作日不应计发加班工资的19天×8小时=152小时、工作日延时加班的76小时、休息日加班16小时，而西南水泥公司是按照208小时给付的工资，因此西南水泥公司向曹治全支付的工资中包含208小时-152小时=56个小时延时加班工资或休息日加班工资）的延时加班工资或休息日加班工资650.46元（2416元÷26天÷8小时×56小时×100%），曹治全本月还应得加班工资共计684.98元（1727.44元-350元-42元-650.46元）。曹治全2012年5月21日至2012年5月31日的加班工资。该期间，曹治全应勤11天，实勤天数为11天，故曹治全的实际上班天数为8天（11天×8小时÷12小时），其中7天每天上班12小时，一天上班4小时。而该期间法定工作日为9天，因曹治全未提供证据证明其具体加班的时间，应承担举证不能的法律后果，故一审法院确认其工作日上班8天，其中有7天，每天上班12小时，有1天上班4小时。故曹治全当月延时上班28个小时（7天×4小时／天），即曹治全该期间的加班工资应为405.20元（849元÷11天÷8小时×28小时×150%），扣除西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中已包含有28小时（曹治全若上满11天×8小时=88小时则应得的对应工资为849元，现曹治全实际上班11天×8小时=88小时，其中包括工作日不应计发加班工资的7天×8小时＋4小时=60小时、延时加班的28小时，而西南水泥公司是按照88小时给付的工资，因此西南水泥公司向曹治全正常支付的工资中包含88个小时-60小时=28个小时延时加班工资）延时加班工资270.14元（849元÷11天÷8小时×28小时×100%），曹治全本月还应得加班工资共计135.06元（405.20元－270.14元）。综上，西南水泥公司还应向曹治全支付2011年5月21日至2012年5月31日期间加班工资共计5371.25元。对曹治全要求西南水泥公司支付加班工资的经济补偿金。庭审中，曹治全自愿放弃该项诉讼请求，一审法院予以准许。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《工资支付暂行规定》第六条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：“一、限被告重庆长寿西南水泥有限公司在本判决生效后7日内支付原告曹治全2011年6月-2012年5月加班工资5371.25元；二、驳回原告曹治全的其他诉讼请求。本案案件受理费5元，由被告重庆长寿西南水泥有限公司负担。”曹治全不服一审判决，向本院提起上诉。请求撤销原审判决，依法改判为西南水泥公司支付其加班工资28822.33元。主要事实和理由：曹治全在西南水泥公司工作期间，每天工作12小时，双休日、节假日均在上班。原判认定曹治全的实际出勤天数每天工作时间为8小时且据此计算延时加班工资、且不支持双休日、节假日加班工资错误。被上诉人西南水泥公司辩称：曹治全在西南水泥公司工作期间，每天工作12小时，但不是每天上班，其每月的实际出勤天数，是其每月的上班小时数按每天工作为8小时进行折算得出的，西南水泥公司支付了曹治全的加班工资。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人曹治全的上诉理由不成立，请求维持原判。本院查明的事实与前述一审审理查明的事实相同。本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。曹治全认为在在西南水泥公司工作期间，每天工作12小时，双休日、节假日均在上班。但没有举示证据予以证实，应当承担不利后果。原判依据西南水泥公司举示的《职工工资表》等载明的曹治全实际出勤天数，结合采信的《员工薪酬方案》第七章第十二条、第十三条的相关规定及双方签订的《劳动合同》第四条关于甲方可根据生产需要安排乙方加班，并按8小时工资的平均工资以实际加班时间支付加班工资或按公司规定支付等的约定，确定曹治全的每月加班时间及加班工资数额并无不当。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人曹治全的上诉理由不成立，本院不予采纳，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由曹治全负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡 敬审 判 员  赖生友代理审判员  陈洁婷二〇一五年四月二十一日书 记 员  王银银