湖南省桑植县人民法院民 事 判 决 书（2015）桑民一初字第599号原告叶发柱，男，1949年10月19日出生，土家族，农民，住湖南省桑植县。委托代理人李子康，湖南源阳律师事务所律师。被告张金文，男，1967年2月20日出生，土家族，农民，住湖南省桑植县。委托代理人彭发胜，湖南昌隆律师事务所律师。原告叶发柱与被告张金文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月27日立案受理。依法由审判员林玉兰适用简易程序于2015年9月22日公开开庭进行了审理，代理书记员龚丽群担任记录。原、被告及委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告叶发柱诉称：原告经张某甲介绍到被告家做点工，从事建房的相关劳务，被告每天支付原告报酬120元，并负责伙食。被告安排其妻子和父亲负责组织人员施工。2015年3月8日，被告的家人安排原告等雇请人员拆旧厨房，原告在拆除施工过程中，不慎从房屋顶上摔下致伤。事故发生后，被告的父亲和妻子将原告送往桑植县人民医院治疗，原告的伤情诊断为肺挫伤、胸腔积液、肋骨骨折、T4骨折等，原告住院38天，花医疗费19663.69元。2015年6月8日，原告的伤情经张家界市天星司法鉴定所鉴定，伤残程度等级为九级。故原告提出以下诉讼请求：1，请求法院依法判令被告给原告赔偿：1、医疗费19663.69元，误工费：98天×136元/天=13328元；护理费38天×136元/天=5168元；住院伙食费38天×30元/天=1140元；残疾补偿金：1060元/年×15年×20%=30180元；精神抚慰金5000元；交通费500元；鉴定费700元；以上合计75679.69元。2、本案诉讼费由被告承担。原告叶发柱为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：第一组：1、张某甲、张某乙、谭某某的调查笔录三份，及张某甲当庭作证的证言；2、来信来访登记表；3、建设用地审批单，拟证明原告给被告建房，在拆除旧房时从房顶上摔下受伤；第二组：1、桑植县人民医院病历资料及医疗费发票拟证明原告受伤住院38天，应全休两个月，花治疗费19663.69元；第三组：鉴定意见书及鉴定费发票、检查费票据，拟证明原告检查费278.5元，鉴定费700元，原告的伤残等级为九级；第四组：户籍证明，拟证明原告系农业户口。被告张金文辩称：一、原告诉称经人介绍在被告家做工不属实，原告与被告之间是承揽关系，原告拆旧木屋的时候不是点工，是原告从他人手中承包的；2、原告受伤后被告已支付医疗费5900元；3、原告的伤残鉴定为九级，违背了新晋级原则的规定，应该为十级伤残；4、原告称被告在施工过程中没采取安全措施，被告不是雇主，没必要采取安全措施，承揽人应自己负责。原告方要求被告赔偿医疗费19663.69元，被告认为以实际票据为准，护理费136元的标准应该为100元，误工费因原告已满60岁，不存在误工损失，住院伙食补助费每天30元被告无异议，残疾赔偿金应按十级赔偿，而不是按九级，鉴定费应该由原告方自己承担，精神抚慰金5000元被告认为过高，交通费应以实际票据为准。被告张金文为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：王某某、张某丙、张某丁、胡某某、陈某某五人的调查笔录五份及证人陈某某当庭作证的证言，张某戊的证明，拟证明原告与张某甲从被告处将拆除旧厨房的工程以900元的价格承包下来，被告负责给原告等六人负责两顿饭，被告与原告是加工承揽关系，原告在作业时饮酒，也没有尽到安全注意义务。被告张金文对原告叶发柱提交的第一组证据证明原告摔伤的事实无异议，但原告到被告家做工是张某甲叫来的，被告的父亲张某丁没有叫原告来做工，原告为被告拆除旧厨房系承揽关系，以900元承包的；对第二组证据真实性无异议；对第三组证据中的伤残等级有异议，不应当是九级，而是十级；对第四组证据无异议。原告叶发柱对被告张金文提交的证据有异议，施工时王某某不在场，张某丙没有参与施工，胡某某也不在场，张某丁系被告父亲，陈某某系被告妻子，其证言不应采信。被告张金文在庭审中提出要求重新鉴定，但在重新鉴定过程中拒不缴纳鉴定费，视为对重新鉴定申请的放弃。本院对证据的认定：原告叶发柱提交的四组证据符合证据三性，证据之间形成证据链，相互印证，被告虽对部分证据有异议，但没有提供证据证实其异议成立，故对被告的异议不予采信，原告提交的四组证据为有效证据。对被告张金文提交的五份调查笔录中的王某某、张某丙的调查笔录与本案无关联性；胡某某的证言拟证明原告等人以900元的价格从被告处承揽拆旧厨房的工程，但无其他证据佐证，故对胡某某的调查笔录真实性不予以定；张某戊的证明不符合证据形式要件，本院不予采信；张某丁系被告父亲，陈某某系被告妻子，两人与被告均有利害关系，其证言本院不予采信。根据采信的证据，结合原、被告的当庭陈述，本案确定以下事实：原告叶发柱经张某甲介绍到被告张金文家做点工，从事建厨房的相关劳务，被告每天支付原告报酬120元，并负责伙食。被告安排其妻子和父亲负责组织人员施工。在做工的第六天即2015年3月8日，因修新厨房需用旧厨房的材料，被告的家人安排原告、张某甲、张某己、张某庚、张某乙、谭某某六名务工人员拆旧厨房，口头约定工资900元。该旧厨房为一层旧木房，约三米高，已有约三十余年的历史。原告在拆除施工过程中，不慎从房屋顶上摔下致伤。事故发生后，被告的父亲和妻子将原告送往桑植县人民医院治疗，原告的伤情诊断为肺挫伤、胸腔积液、肋骨骨折、T4骨折等，原告住院38天，花医疗费19663.69元，出院医嘱全休2个月。2015年6月8日，原告的伤情经张家界市天星司法鉴定所鉴定，伤残程度等级为九级。原告受伤后被告已支付医疗费5900元。本案在审理过程中，被告申请重新鉴定，但未在期限内缴纳鉴定费，2015年12月3日对被告的申请终止委托鉴定。另查明，湖南省统计局发布的2014年国民经济和社会发展统计公报，农村居民人均年收入为10060元，农村居民年平均工资25212元即日平均工资69元。本院认为：原告在被告家建厨房务工过程中一直做点工，即工资120元/天，被告提供三餐伙食，与被告形成劳务关系，原告等六人按被告的要求拆除旧厨房，口头约定共900元工资，被告没有提供充分证据证明拆旧厨房系原告等六人承揽的工程。且原告与被告之前一直是劳务关系，作为劳务合同与承揽合同最重要的区别在于合同目的是要求劳务本身还是劳动任务和成果的完成，本案中原告在拆旧木厨房的过程中仅仅只付出了劳动，由被告方指定劳动场所，定期给付劳动报酬，仅仅体现出原告的劳动力本身的价值，由此可见，被告与原告之间形成劳务关系。原告在与被告的劳务关系中受伤，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方自各自的过错程度承担相应的责任。被告张金文作为接受劳务方应承担赔偿责任。被告在拆除三十余年历史的旧木厨房过程中也未采取安全防护措施，该旧木厨房本身就存在安全隐患，且疏于防范，原告作业时缺乏安全意识，也没有尽到安全注意责任，综合本案将原告叶发柱与被告张金文的责任划分为30%与70%较为适宜。被告辩称原告已超过60岁，不应当支付误工费，原告虽已超过60岁退休年龄，但并未丧失劳动能力，一直从事木工、泥工等劳务工作，以自己的劳动收入在维持生计，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条均规定侵害公民身体造成损害的，应当赔偿因误工减少的收入，六十岁以上的人劳动收入受法律保护，原告因伤住院治疗期间不能像往常一样进行生产活动，其收入必然会减少，理应获得相应的误工赔偿。所以，应当支持其误工费的诉讼请求，被告不支付误工费的辩称缺乏法律依据，本院不予采信。原告没有提供交通费发票，本院对原告交通费的诉请不予支持，原告请求精神抚慰金5000元，因被告对原告的受伤没有主观故意，自身也遭受经济损失，未因此获利，原告也未提供证据证实对其造成精神损害，造成严重后果，故本院不予支持原告的精神抚慰金请求。原告叶发柱的受伤损失费分别为：1、医疗费19663.69元，2、误工费：98天×69元/天=6762元；3、护理费38天×69元/天=2622元；4、住院伙食费38天×30元/天=1140元；5、残疾补偿金：10060元/年×15年×20%=30180元；6、鉴定费700元；以上合计61067.69元。即被告应赔偿原告损失的70%即42747.38元，减去被告已付的5900元，被告还应赔偿原告损失36847.38元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条,第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款、第二十五条第一款的规定，判决如下：一、被告张金文还应赔偿给原告叶发柱医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费等损失共计36847.38元，限本判决生效后二十日内付清；二、驳回原告叶发柱的其他诉讼请求。案件受理费757元，减半收取379元，由被告张金文承担。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 员  林玉兰二〇一五年十二月二十一日代理书记员  龚丽群附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。