四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2015)绵高新民初字第1094号原告四川省安泰建设有限责任公司。住所地：四川省绵阳市盐亭县云溪镇云溪街**号。住所地：绵阳市花园路****号。法定代表人张延书，执行董事。委托代理人蒲泽兴，四川锐泰律师事务所律师。委托代理人闫勇泉，公司员工。被告四川美集房地产开发有限公司。住所地：成都市武侯区逸都路*号。法定代表人曾秀英，董事长。原告四川省安泰建设有限责任公司诉被告四川美集房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2015年7月20日立案受理后，依法由审判员王筱莉适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告四川省安泰建设有限责任公司及其委托代理人蒲泽兴、闫勇泉到庭参加诉讼，被告四川美集房地产开发有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四川省安泰建设有限责任公司诉称，2012年9月5日，原告下设的四川安泰建设工程有限公司绵阳分公司与被告签订《建设工程施工合同》，合同约定：由安泰建司绵阳分公司总包修建被告开发的“美集.财富时代”项目。合同约定了工期、付款方式、价格等内容。合同签订后，安泰建司绵阳分公司进场施工，至2013年11月初已基本完工。2013年11月8日，绵阳市建设工程质量监督站向原告发出停工通知，原告被迫中途停工，给原告造成了停工期间的各项损失。被告在整个施工过程中未完全按照合同约定向安泰建司绵阳分公司支付工程进度款。2015年2月15日，经原、被告双方施工管理人员、项目负责人及被告法人现场确认后，达成《关于四川安泰建设工程有限公司承保修建四川美集房地产开发有限开发的“美集.财富时代”项目已完工程量核算单及工程款支付情况对账单》，随后，原、被告办理《工程结算单》，确定该项目的竣工结算价为36073048元，截止2015年6月30日，被告支付工程款21966323元（包括抵房款、委托付款）。目前，被告尚欠原告工程款14106725元未付。为保护原告的合法权益，请求依法判令被告：1、支付工程款1406725元；2、按照约定承担迟延付款期间的资金占用费至付清之日止；3、停工期间的各项损失618060元；4、违约金1800000元；5、承担本案诉讼、保全费用。被告四川美集房地产开发有限公司在法定期限内未作答辩。经审理查明，2012年9月5日，原告下设的四川省安泰建设有限责任公司绵阳分公司（以下简称“安泰建司绵阳分公司“）与被告签订《绵阳市高新区双碑五组灾后重建城中村改造工程施工合同》一份。被告四川美集房地产开发有限公司将其绵阳市高新区双碑五组灾后重建城中村改造工程±0.00以上工程发包给原告安泰建司绵阳分公司修建，合同的通用条款中约定的主要内容有：工期为2012年9月1日至2013年8月1日；合同价款为承包合同单价1390元/平方米；工程款（进度款）支付：1、在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。2、本通用条款第23条确定调整的合同价款，第31条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款，应与工程款（进度款）同期调整支付。3、发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起应付款的贷款利息。4、发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。该合同专用条款中约定：本合同价款采用±0.00以上每平方包干单价1390元计价方式确定，采用每平方米包干合同，合同价款汇总包括：除设计变更、图纸会审、技术核定单、经济签证单等内容的所有价格。其中施工期间根据2012年7月绵阳市信息价中的木材、钢材、水泥、商品砼价格涨跌超过5%时进行调整。设计变更、图纸会审、技术核定单、经济签证单等内容在2000元人民币内的按照原合同价执行不做价格调整；发包人不预付工程款；双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：1、在主体框架施工至第九层时拨付工程总价款的20%。2、主体框架封顶拨付构造总价款的20%。3、砖砌完毕时拨付工程总价款的15%。4、内抹灰、外装完毕拨付工程总价款的15%。5、初验合格时拨付总价款的15%。6、工程竣工验收3月内拨付至工程总价款的97%。7、质保金按工程结算审核金额的3%扣留，工程保修期满后7个工作日内退还（不计息）；发包方或承包方未经对方同意，单方面撤销或终止合同、合同专用条款及合同协议条款执行即违约，违约方应支付给对方本合同工程结算总造价的5%违约金。2012年11月25日，原告又与被告签订了同一项目的《建设工程施工合同》，主要内容中除了工程款（进度款）支付部分变为：“双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：（1）在工程主体框架施工后；（2）竣工验收合格后分期支付工程款：工程结算审核结束后一月内按审核结算金额支付工程款70%，三个月内按审核结算金额支付工程款20%，提交工程竣工资料备案半年内支付除质保金以外的余款；（3）质保金按工程结算审核金额的5%扣留，工程保修期满后7个工作日内退还（不计息）。”。其余内容与前份合同基本一致。2013年4月19日，该份合同经过了绵阳市住房和城乡建设局备案。2013年11月8日，被告又与四川省安泰建设有限责任公司绵阳分公司签订《绵阳市高新区双碑五组灾后重建城中村改造工程施工补充协议》一份。对增加的地下车库部分土建工程的承包范围、工期、付款方式等作了约定。其中约定，本工程按固定价格一次性包干，108万元；各项工程完工，甲方（被告）按合同总价的90%支付给乙方（原告），工程竣工验收3月内，甲方按合同总价的97%支付给乙方，滞留3%作保质、保修金，等到保质、保修期到后7个工作日内一次性付清。施工项目以实际完成的为准；本补充协议是对协议书、通用条款、专用条款的补充，作为合同不可分割的一部分，本补充协议与协议书、通用条款、专用条款不一致时，以本补充协议为准，本补充协议未涉及到的内容按合同协议书、专用条款、通用条款执行。2013年11月12日，绵阳市建设工程质量监督站向原告发出《建设行政处罚案前告知函》，以原告未按图纸施工，擅自加层为由，再次责令原告立即全面整改、排除质量隐患。2014年4月10日，原告与安泰建司绵阳分公司、肖勇（安泰公司人员）签订《协议书》，该协议的主要内容为：双方就甲方（被告）拖欠乙方（安泰建司绵阳分公司）工程进度款和归还肖勇200万元（2013年9月10日借）事宜，达成协议；从2014年4月10日起，由甲方按照月息30‰的标准向乙方支付资金占用费，直到付清为止；甲方在乙方肖勇处的借款200万元借款，按照借条上的约定，从2014年4月10日起，由甲方按照月息30‰的标准向肖勇支付利息，直到付清为止。上述两项费用（资金占用费、利息），每月付清当月的费用；甲乙双方若一方违反本协议的约定，由违约方向甲方支付总金额5%的违约金，并赔偿因违约而给对方造成的损失。事实上，被告自2013年9月10日至2015年4月27日，向原告方和肖勇共计支付资金占用费634000元。2015年2月15日，原、被告就已完工程量进行了核算和对账，形成了《关于四川安泰建设工程有限公司承包修建四川美集房地产开发有限公司开发的“美集财富时代”项目已完工程量核算单及工程款支付情况对账单》。其中载明：“……现双方在平等、自愿和诚实信用的原则下，严格按照该项目的施工图纸，根据“安泰建司”现场实际已完工程的工程状况，经过双方施工管理人员、项目负责人及“美集房地产公司”：法定代表人现场确认：截止2015年2月25日，“安泰建司”已经完成“美集财富时代”项目应当完成的工程量的90%，按照《建设工程施工合同》约定的包干单价，“安泰建司已经完成”美集财富时代“项目经理应当完成的工程量的宗产值为：1390元/平方米X【24602㎡+（增加面积500㎡）】X90%=31402602元，《补充协议》增加工程量为108万元（地下室工程），总共合计为32482602元。（注：该项目经过经济签证增加的工程量尚未计入）。减去“美集房地产公司”在2015年2月25日之前，已经向“安泰建司”支付的工程款（进度款）1945万元（含“美集房地产公司”在肖勇处借款支付的200万元），“美集房地产公司”尚欠“安泰建司”工程款（进度款）13032602元。……”。而且，该对账单明确说明，在整个核算和签字过程中，双方参与核算和签字的人员均未受到欺诈、胁迫或者其他强迫其作出不真实意思表示的情形。对账单上由原、被告公司签章、法定代表人及参与核算人员签名确认。此后，被告又先后向原告支付了部分工程进度款，截止2015年5月28日，被告实际已经向原告支付工程进度款21966323元。在对账之后，原告称与被告对整个工程项目进行了工程结算，原告向本院提交《工程结算单》一份，载明竣工结算价为36073048元。该结算单没有原告及其其他相关人员的签字确认，亦未载明结算时间，仅有被告法定代表人曾秀英、造价员ＸＸＸ的签章，并加盖有被告公司印章。现该项目尚未竣工并经过验收合格、投入使用。2015年7月20日，原告以《工程结算单》为据诉来本院，并提出如前诉请。2013年11月27日，被告已经退还原告保证金2000000元。诉讼过程中，原告申请诉讼保全，本院依法采取了相应的保全措施。以上事实，有原、被告的陈述，《绵阳市高新区双碑五组灾后重建城中村改造工程施工合同》、《绵阳市高新区双碑五组灾后重建城中村改造工程施工补充协议》、《建设工程施工合同》、《协议书》、《美集.时代预付款明细账》、《建设行政处罚案前告知函》、《关于四川安泰建设工程有限公司承包修建四川美集房地产开发有限公司开发的“美集财富时代”项目已完工程量核算单及工程款支付情况对账单》、《工程结算单》及庭审笔录等载卷佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告于2012年11月25日所签订的《建设工程施工合同》是在双方真实意思表示的情况下签订的，不违法相关法律、法规的规定，该合同合法有效。合同签订之后，双方均在按合同履行各自的义务。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁布的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接受该建设工程”之规定及双方在合同中的约定“（2）竣工验收合格后分期支付工程款：工程结算审核结束后一月内按审核结算金额支付工程款70%，三个月内按审核结算金额支付工程款20%，提交工程竣工资料备案半年内支付除质保金以外的余款”，现在双方虽然进行了工程总结算，但该房屋建修工程尚未完全竣工，亦未经验收合格，原告现根据此结算主张支付工程款14106725元缺乏事实、法律依据，本院不予支持。待整个工程彻底完工，经过验收合格、结算审核后，被告应当据实予以支付。而且，根据原告提交的证据显示，截止2015年5月28日，被告实际已经向原告支付工程进度款21966323元。由此，根据2015年2月15日，原、被告就已完工程量进行核算和对账，所形成的《关于四川安泰建设工程有限公司承包修建四川美集房地产开发有限公司开发的“美集财富时代”项目已完工程量核算单及工程款支付情况对账单》，被告在工程尚未完工、验收合格的情况下已经按进度支付了原告工程款。因此，被告不存在违约情形，原告主张的违约金1800000元无事实、法律依据，本院不予支持。关于原告主张的资金占用费问题。双方在建设施工合同中没有明确约定至今占用费的支付时间、标准，根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明确的，下列时间视为应付款时间：（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”之规定，虽然原告提交有与被告的《工程结算单》，但该结算单未载明结算时间，也未经审核，而且，该工程系未完、未验收合格工程，亦不符合双方合同约定的给付全部工程款的条件，故原告现在主张的资金占用费无法律依据，本院对此不予支持。关于原告主张停工损失费用618060元的问题。根据原告提供的证据，不能证明因为被告的原因导致其停工而遭受损失618060元的事实。根据【最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的司法解释】第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，原告应当承担举证不能的法律后果，本院对其该项请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，【最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的司法解释】第九十条之规定,判决如下:驳回原告四川省安泰建设有限责任公司的诉讼请求。本案受理费减半收取为71398元、保全费5000元，合计人民币76398元，由原告四川省安泰建设有限责任公司负担。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于绵阳市中级人民法院。审判员  王筱莉二〇一五年十二月二十一日书记员  杜国选