重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝五中法民初字第00605号原告：张谦。委托代理人：林刚，重庆圣世律师事务所律师。委托代理人：苏奇，重庆圣世律师事务所律师。被告：杨兴万。委托代理人：邓宏光，重庆坤源衡泰律师事务所律师。委托代理人：李文新，重庆坤源衡泰律师事务所律师。被告：马丽。被告：王强。被告：马强。被告：王成毅。被告：杜春。被告：杨华。被告：重庆万朋商贸有限公司。法定代表人：马丽，经理。原告张谦与被告杨兴万、马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、重庆万朋商贸有限公司（以下简称万朋公司）民间借贷纠纷一案，原告张谦于2015年4月7日诉至本院，本院受理后，依法由审判员陈秀良（担任审判长）、章若微、人民陪审员戴宗龙组成合议庭，适用普通程序于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告张谦及其委托代理人林刚、苏奇、被告杨兴万及其委托代理人李文新到庭参加了诉讼，被告马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司经本院合法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张谦诉称：2009年1月10日，张谦与杨兴万签订《借款合同》。同日，张谦与各担保人共同签订了《保证合同》，并完善了相关法人单位同意担保的股东会决议等法律文件，同时张谦与杨兴万共同申请对上述《借款合同》进行公证。同日，张谦向杨兴万履行了支付借款本金的义务，将100万元借款本金汇入杨兴万指定账户。后因杨兴万未能如约按时偿付借款本息，张谦与杨兴万及其他担保人就借款事宜进行了多次协商，签订补充协议，在2012年12月9日，张谦和其他担保人签署《借款合同补充协议（二）》，就借款本金还款日期及利息、违约金的计算等做出了相应的重新约定：借款本金100万元的还款期延长至2013年4月9日。利息分段计算，从借款日2009年1月10日起算至2010年7月9日止，共欠息18个月，以100万元借款本金为基数，按月利率2%核算利息；从2010年7月10日起算至2013年4月9日止，共欠息33个月，以100万元借款本金为基数，按月利率2.5%核算利息。如果××和担保人不能保证按时于2013年4月9日前足额一次性偿付上述借款本金100万元和利息，则每逾期一日，按欠付金额1‰向出借人张谦承担违约金，并承担出借人实现债权的费用。担保人马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司对××杨兴万履行上述《借款合同》和《保证合同》、《借款合同补充协议》、《资金结算指定帐户变更补充协议》、《延期还款协议》、《借款合同补充协议(二）》约定的合同义务承担无限连带保证责任，保证期间延长至2013年4月9日后两年。现杨兴万仍未向张谦偿付借款本息，张谦遂向本院提起诉讼，请求判决：1、杨兴万向张谦偿还借款本金100万元、利息118.5万元、从2013年4月9日起算至付清借款本息之日止的逾期违约金（该违约金暂计至起诉之日2015年3月30日）157.32万元，共计375.82万元；2、马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司为杨兴万基于本案第一项诉讼请求所应承担的债务承担无限连带清偿责任；3、由杨兴万、马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司共同并相互连带承担本案诉讼费用及张谦实现债权的其他费用。审理中，张谦放弃部分诉讼请求，变更为：1、杨兴万支付借款本金100万元及利息（从2009年1月11日起至付清之日止，以100万本金为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍标准计算）；2保证人马丽、王强、马强、杜春、杨华、王成毅、万朋公司承担连带保证责任；3、由杨兴万、马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司共同承担本案诉讼费、保全费、公告费。被告杨兴万答辩称，1、本案程序错误，双方当事人已经就本案债权制作了具有强制执行力的文书，具有不可诉性，法院不应受理；2、本案债权已经被朝阳花园第一项目吸收，转换为投资合作款项，不应作为民间借贷处理；3、张谦诉请的利息过高，应当予以调低。被告马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司未进行答辩。本院审理查明：2009年1月9日，万朋公司向张谦出具《股东会决议》一份。该决议载明：该公司同意为杨兴万向张谦借款100万元，提供不可撤销无限连带责任保证。该决议由股东马丽、杨华、马强签字及万朋公司盖章确认。2009年1月10日，张谦（××）与杨兴万（××）签订《借款合同》。该合同约定的主要内容：张谦贷给杨兴万100万元整；借款期限6个月，从2009年1月10日至2009年7月9日止，如果实际支付时间与此不一致的，以张谦实际支付给杨兴万全额借款时起算；借款利息，按月付息，利率为借款本金1.6%，计每月付息1.6万元；违约责任：如果杨兴万不能按时支付利息，则当期逾期利息，按逾期天数向张谦计付千分之六违约金/每日；如果杨兴万不能按时返还借款本金，则按逾期天数向张谦计付千分之八违约金/每日；本合同公证生效，张谦、杨兴万双方应办理赋予强制执行效力的公证。杨兴万到期不履行或不完全履行还款义务，张谦有权直接申请法院强制执行。同日，张谦（债权人）、杨兴万（债务人）与保证人马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司签订《保证合同》。该合同约定的主要内容：本保证合同为独立性合同担保，借款合同因任何原因而发生的无效、被撤销均不影响本保证合同的效力，保证合同仍然有效，保证人仍应对债权人承担保证责任；借款合同双方协议变更合同的内容，除展期和增加金额外，无需征得保证人的同意，保证人仍在变更后的保证范围内承担保证责任；本合同所担保的主债权为债权人张谦依据《借款合同》向债务人发放的贷款，本金金额为100万元正；本合同担保的范围包括因《借款合同》、《借款合同补充协议》以及《账户监管协议》而产生的本金、利息、综合管理费、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公证费、评估费、拍卖费、执行费）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他应付费用。《借款合同补充协议》中涉及的“借款费用”包括借款利息；本保证合同担保方式为连带责任保证担保。全体保证人相互之间也承担连带责任，债权人可以向其中任何一保证人主张全部基于保证责任追究产生的权利，任何一保证人都有义务承担全部连带保证责任；本合同项下的保证期间为主债务履行期届满之日起两年。同日，杨兴万、马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司向张谦出具《付款委托书》。该委托书载明的主要内容：请张谦将杨兴万用于“朝阳花园”B栋C栋工程项目购买材料的借款100万元，汇入杨兴万在重庆××××东路支行的账户：62×××ｘｘ。同日，张谦向杨兴万在重庆××××东路支行的账户62×××ｘｘ的账户转款100万元。同日，杨兴万、马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司向张谦出具《收款确认书》，确认收到张谦转账的100万元借款。同日，张谦与杨兴万及保证人马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司签订《借款合同补充协议》。该合同约定的主要内容：杨兴万向张谦借款100万元；借款期限6个月，从2009年1月10日至2009年7月9日止，如杨兴万在到期日未归还借款本金，造成借款逾期，则应按借款本金全额8‰支付给张谦违约金。马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司对杨兴万债务承担连带保证责任，保证期间为借款到期日起三年，保证范围包括借款本金、借款费用、违约金及张谦实现债权的费用。同日，张谦与杨兴万及保证人马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司签订《资金结算指定账户变更补充协议》。该协议约定的主要内容：杨兴万与王强共同将向张谦借款100万元整用于杨兴万和王强与重庆昭军房地产开发有限责任公司合作开发的重庆市高新区“朝阳花园”B栋、C栋工程项目构面建筑材料上；因本协议及上述《借款合同》、《借款合同补充协议》及其相关的合同、协议、合作协议、通知、承诺书等履行发生的争议，张谦、杨兴万、王强同意协商解决，协商不成的由本协议签约地址所在地法院管辖。同月12日，张谦与杨兴万就《借款合同》在重庆市公证处办理了《具有强制执行力的债权文书公证书》。同年7月3日，张谦、杨兴万及保证人马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司签订《延期还款协议》。该协议约定的主要内容：2009年1月10日签订的《借款合同》还款期限延期至2009年7月9日前，借款月利率为1.6%，还款方式为到期一次性归还借款本金，各保证人对上述欠款承担无限连带保证责任。2012年12月9日，张谦与杨兴万及保证人马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司签订《借款合同补充协议（二）》。该合同约定的主要内容：1、借款本金100万元的还款期延长至2013年4月9日；2、杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司于2013年4月9日前一次性支付借款本金100万元及利息81.6万元；3、如果杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司不能保证按时于2013年4月9日前足额一次性归还上述借款本金100万元，则从2010年7月10日起算，每逾期一日，按到期借款本金应付金额1‰/每日（千分之一/每日）向张谦承担违约金；同时，如果杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司不能保证按时于2013年4月9日前足额一次性向张谦偿付借款利息81.6万元，则从2009年1月10日起算，每逾期一日，按到期借款利息及复利息应付金额1‰/每日（千分之一/每日）向张谦承担违约金，并且杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司确认并同意将其所欠全部利息纳入借款本金一并计算复利息，则从2009年1月10日起算计复利息，同时，还应按月利率2%或2.5%分两期核算利息及复利息，第一期，则从借款日2009年1月10日起算至2010年7月9日止，这期间杨兴万欠付利息18个月，将杨兴万向张谦借款100万元产生的利息及复利息，按月利率2%（百分之二）核算利息及复利息。第二期，则从2010年7月10日起算至2013年4月9日止，这期间杨兴万欠付利息33个月，将杨兴万向张谦借款100万元产生的利息及复利息，按月利率2.5%（百分之二点五）核算利息及复利息，直至杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司偿付清借款本息给张谦为止；4、如果杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司不能保证按时于2013年4月9日前足额一次性归还上述借款本息，杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司承诺保证愿意以杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司的资产及房屋或其在重庆市高新区项目所得的实际项目权益即“朝阳花园小区C栋”商品住宅房屋，优先作为偿还张谦上述借款本息的保证；5、马丽、王强、马强、杜春、杨华、万朋公司对杨兴万债务承担无限连带保证责任，原《保证合同》等担保文书继续有效，其中涉及保证的，其保证期间从2013年4月9日起算贰年。同日，万朋公司向张谦出具《股东会决议》一份。该决议载明：该公司同意为杨兴万向张谦借款100万元相关的上述全部合同、协议、补充协议、通知等文件约定还本付息合同义务及责任，承担无限连带保证责任。2013年4月12日，张谦向王成毅、马强、杜春、杨华发送《通知》一份，要求其立即归还尚欠的借款本金100万元以及利息81.6万元。同日，张谦向杨兴万、马丽、万朋公司发送《通知》一份，要求其立即归还尚欠的借款本金100万元以及利息81.6万元。另查明，截止起诉之日，杨兴万未向张谦归还借款本金及利息。上述事实，有《借款合同》、《保证合同》、《万朋公司股东会决议》、《公证书》、《付款委托书》、《收款确认书》、汇款取款凭证、《借款合同补充协议》、《延期还款协议》、《借款合同补充协议（二）》、通知及庭审笔录等证据证实，足以认定。本院认为，张谦与杨兴万签订的《借款合同》、《保证合同》、《借款合同补充协议》、《延期还款协议》、《资金结算指定账户变更补充协议》《借款合同补充协议（二）》意思表示真实，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。张谦按约发放了借款，有权按期收回贷款；杨兴万逾期未归还借款，构成违约，张谦有权要求杨兴万归还借款，支付逾期还款违约金。《借款合同补充协议（二）》约定，借款本金100万元的利息分段计算，从借款日2009年1月10日起算至2010年7月9日止，以100万元借款本金为基数，按月利率2%核算利息；从2010年7月10日起算以100万元借款本金为基数，按月利率2.5%计算利息。现张谦主张的范围（自2009年1月11日起至付清时止，以100万元为基数按按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）没有超过合同约定，也不违反法律规定，应予支持。杨兴万认为应当再行调减缺乏依据，不应支持。杨兴万主张其支付了部分利息，但其并未举示相应证据加以证明，故对其该部分主张不予支持。本案争议的主要焦点为：1、本案是否属于法院不应受理的具有强制执行力的公证债权文书；2、本案借款是否发生性质变更。关于焦点一、根据双方在《借款合同》中的约定，本合同公证生效，杨兴万到期不履行或不完全履行还款义务，张谦有权直接申请法院强制执行。随后双方办理了《具有强制执行效力的债权文书公证书》。但债权到期后，双方先后签订了《延期还款协议》、《借款合同补充协议（二）》，对还款期限、还款利息、逾期利息等进行了变更约定，也没有对变更后的约定进行强制执行效力公证。根据双方最后签字确认的《借款合同补充协议（二）》，双方就利息标准、还款期限、保证期间等进行了重新约定，故应当尊重当事人的真实意思表示，按照变更后的约定履行。本案不适用具有强制执行力的公证债权文书处理方法，对于杨兴万主张本案不应受理的抗辩，本院不予支持。焦点二、虽然双方在合同中多次提到借款用于“朝阳花园”B栋、C栋建筑材料的购买，但这是对于借款用途的表述，不能直接证明张谦将借款变更为投资款。在张谦没有认可100万借款转为合作款项的情况下，对杨兴万的该抗辩理由本院不予支持。张谦与保证人马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司签订的《保证合同》、《借款合同补充协议》、《延期还款协议》、《借款合同补充协议（二）》也是当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，保证人马丽、王强、马强、王成毅、杜春、杨华、万朋公司应对杨兴万的债务承担连带清偿责任。综上所述，张谦的诉讼请求成立，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、一百四十四条的规定，判决如下：一、被告杨兴万在本判决生效后十日内归还张谦借款本金100万元，并支付从2009年1月11日起至付清之日止，以100万本金为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍标准计算的利息；二、被告马丽、王强、马强、杜春、杨华、王成毅、重庆万朋商贸有限公司就本判决第一项确定的给付义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，债务人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36866元、保全费5000元、公告费260元，共计42126元，由被告杨兴万、马丽、王强、马强、杜春、杨华、王成毅、重庆万朋商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  陈秀良审 判 员  章若微人民陪审员  戴宗龙二〇一五年十二月十八日书 记 员  赵光宇刘瑶