天津市宁河区人民法院民 事 判 决 书(2015)宁民初字第2540号原告玖龙纸业(天津)有限公司,住所地天津市宁河区经济开发区五纬路。注册号:120000400034992.法定代表人张茵,董事长。委托代理人张建林,该公司法务专员。被告江苏天星高空建安防腐工程有限公司,住所地江苏省盐城市东进路东进国际装饰城A幢4F。注册号:320900400000564.法定代表人沈阳,董事长。委托代理人李林,江苏登瀛律师事务所律师。原告玖龙纸业(天津)有限公司与被告江苏天星高空建安防腐工程有限公司建设工程合同纠纷一案,本院于2015年7月15日受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告玖龙纸业(天津)有限公司(以下简称玖龙公司)的委托代理人及被告江苏天星高空建安防腐工程有限公司(以下简称天星公司)的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告玖龙公司诉称,2015年5月15日,原、被告双方签订了编号为TJ-ND-XY-1505-4500159534的《玖龙合同书》,约定由被告承揽原告热电分厂锅炉钢构刷漆施工工程,工程总金额为450000元;工期为60天;人员进场后支付合同总金额的30%,即135000元。合同订立后,2015年6月5日原告向被告下达了开工通知,要求被告自2015年6月5日开始施工,由于被告施工缓慢,原告多次催促被告加快施工进度,被告不仅不予理会,而且于2015年7月8日起在未通知原告的情况下,撤走工人停止施工。2015年7月13日被告函告原告,要求撤销合同,并自愿承担相应的责任。合同履行期间,原告于2015年7月7日向原告支付了工程款总价款的30%,即135000元,而被告仅做了一些零星施工,故原告要求被告退还已付工程款135000元;支付违约金135000元;支付赔偿金5000元;诉讼费用由被告承担。起诉后,原告增加诉讼请求,要求解除双方签订的编号为TJ-ND-XY-1505-4500159534《玖龙合同书》。原告为支持其诉讼请求向本院提交如下证据:一、《合同书》一份,证明原、被告之间存在建设工程合同,合同对工期和违约责任做出了明确约定。二、被告签字认可的开工令,证明该工程于2015年6月5日开工。三、付款回执,证明原告已经按照合同约定向被告支付了合同总价款30%的工程款,即135000元。四、律师函及电子邮寄凭证和快递凭证,证明原告已多次催促被告履行合同义务,尽快复工。五、被告回复函及电子邮寄凭证,证明被告已明确表示不再履行合同义务,并承担相关违约责任。六、被告签字认可的告知函,证明被告在施工过程中给原告造成了损失,赔偿原告损失5000元。七、2015年6月12日原告催促被告加快进度的函件,证明当时只有七个人进场施工,被告施工进程缓慢。被告天星公司在法定期限内未向本院提交书面答辩,其在庭审中辩称:同意解除编号为TJ-ND-XY-1505-4500159534《玖龙合同书》。一、被告根据原告指定的品牌采购了材料,根据合同的约定进场施工,在施工过程中,因原告提出的合同约定之外的工作造成停工,被告人员离场时已经完成工程总量的30%以上,被告所有的施工设备及采购的原材料留在原告的施工现场,不存在返还工程款的问题。根据合同约定被告进场后原告应当支付该笔工程款,在被告完成工作量超过30%时,原告才支付工程款,已经构成违约。二、原告拒绝对被告增加的工作量及停工造成的损失进行签证,对被告造成很大的损失,故不存在被告违约的情形。三、原告要求赔偿原告损失5000元并无事实根据,被告施工人员在施工过程中脚踩到原告的保温管道,并没有造成损坏,原告要求罚款5000元,若不签字就不让被告施工。针对其辩称,被告向本院提交了如下证据:一、2015年6月3日设备工器具(出库)清单一份;二、2015年6月15日材料清单及发票,计104185.5元;三、2015年6月18日工程进度确认单一份;四、2015年6月20日请付工程款的联系函一份;五、2015年7月11日我方回复原告律师函的回函;六、现场施工图片16张。七、原告制作的图片一张,证明2015年6月12日被告已经进场施工,材料已进场。以上证据证明被告按照合同约定进场施工。经庭审质证,被告对原告提交的证据一的真实性无异议,但认为原告未按合同的第二条约定配合被告的施工;对证据二无异议;对证据三无异议,认为原告应当在2015年6月5日支付30%,在一个月后支付的工程款属违约;对证据四承认律师函已经收到,称2015年7月8日时,现场无任何人对工程量进行现场确认,故退场;对证据五无异议;对证据六,被告认为告知函是因被告工作人员如不签字确认罚款,原告不许被告继续施工,所以被迫签字;对证据七无异议,但认为此证据不能证明被告施工缓慢。原告对被告提交的证据一认为是被告方单方制作,不予认可;对证据二的真实性无异议,认为与本案无关联性;对证据三真实性无异议,但对被告的证明目的不认可,被告是2015年6月18日进场;对证据四的真实性不予认可,称被告2015年6月18日进场,而请款函是2015年6月15日发出,不符合实际情况;对证据五的真实性无异议;对证据六、七不予认可。被告对原告提交的证据一、二、三、五、六、七的真实性无异议,以上六组证据本院予以采信。对证据四,被告虽认为与被告收到的函件内容不符,但没有提交相应证据证明,故对此证据,本院予以采信。被告提交的证据一系其单方制作,本院不予采信;原告对证据二、三、四、五的真实性认可,本院对该证据予以采信;对证据六、七,现场施工图片,本院综合其他证据综合认定。经审理查明,2015年5月15日,原、被告双方签订了编号为TJ-ND-XY-1505-4500159534的《玖龙合同书》,约定由被告承揽原告热电分厂锅炉钢构刷漆施工工程,工程面积为5000平方米,单价为90元/平方米,工程总金额为450000元;工期为60天;人员进场后支付合同总金额的30%,即135000元;总工期延迟超过30天,视为严重违约,被告应向原告支付合同总价30%的违约金。2015年6月5日,原告向被告下达工程开工令,被告于当天派人进场施工。2015年7月7日原告给付被告工程总款30%,计135000元。2015年6月13日,原告在检查中发现被告在施工中踩踏原告公司保温管道,致使保温管道变形,且在除锈不合格和灰尘清理不彻底的情况下就直接刷漆,严重影响刷漆质量,故原告函告被告罚款5000元,被告的负责人在告知函中签字。双方在施工过程中发生了矛盾,被告于2015年7月8日起撤走工人,停止施工。2015年7月9日,原告向被告送达了律师函,要求被告于2015年7月12日前恢复施工。2015年7月11日,被告给原告送达了《关于玖龙纸业(天津)有限公司律师函的回复》,函中明确回复,同意通过双方协议撤消双方的合同并委托第三方进行施工。经双方确认,被告完成的工程量为全部工程量的15%,被告同意退还原告已支付的工程款67500元;关于违约金,原告坚持被告应赔偿工程总价款的30%,即135000元,被告不同意支付135000元,认为违约金过高。庭审中,就被告退场的问题,双方均同意,被告施工时所使用的工具、材料、设备等,均由被告于2016年3月底前自行运走。本院认为,原、被告之间的建设工程合同是双方真实意思的表示,合同真实、有效。双方应全面履行各自义务。现双方已明确表示不再继续履行合同,同意解除双方签订的编号为TJ-ND-XY-1505-4500159534的《玖龙合同书》,即双方协商一致,可以解除合同,故原告要求解除双方签订的《玖龙合同书》的诉讼请求,本院予以支持。关于被告完成的工程量问题,庭审中,原、被告双方通过协商一致认定被告已完成的工程量为总工程量的15%。原告已支付的工程款为总工程量的30%,计135000元。原告要求被告退还15%的工程价款,计67500元,本院予以支持。由于被告未能全面履行合同,造成违约。双方在合同中约定,被告如未按期完成工程,需向原告赔偿总工程款的30%违约金。被告在庭审中提出违约金计算标准过高,要求本院予以调整。根据双方合同的履行情况,本院酌情考虑,被告应按照已完成工程量的30%向原告支付违约金为宜,即67500元的30%,计20250元。原告向被告送达的告知函中载明:由于被告在施工中踩踏管道保温层造成损失,对被告罚款5000元,被告的项目负责人签字确认,故原告要求被告支付赔偿金5000元的诉讼请求,本院予以支持。被告称是被迫签字,因其未能提供证据,本院不予采信。双方同意被告施工时所使用的工具、材料、设备等,由被告在2016年3月31日前自行运走,本院予以判准。综上,依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十四条、第二百七十九条,关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条之规定,判决如下:一、解除原告玖龙纸业(天津)有限公司与被告江苏天星高空建安防腐工程有限公司签订的编号为TJ-ND-XY-1505-4500159534的《玖龙合同书》。二、被告江苏天星高空建安防腐工程有限公司于判决书生效后十日内退还原告工程款67500元;支付违约金20250元;支付赔偿金5000元,合计92750元。三、被告江苏天星高空建安防腐工程有限公司于2016年3月31日前将施工时使用的工具、材料、设备等自行运走。四、驳回原告的其他诉讼请求。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于天津市第二中级人民法院。案件受理费5500元(原告已预交2750元),由原告承担1870元,被告承担3630元。审 判 长  贾依军审 判 员  王永胜人民陪审员  宁程泽二〇一五年十二月二十二日书 记 员  郑庆福附法律规定:1、《中华人民共和国合同法》第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致,可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。第二百七十九条【竣工验收】建设工程竣工后,发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的,发包人应当按照约定支付价款,并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后,方可交付使用;未经验收或者验收不合格的,不得交付使用。2、关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。