广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院民 事 判 决 书(2015)北民二初字第385号原告：柳州市光明五交化有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市三中路92号35-1-2-1，组织结构代码：19862848-4法定代表人：佘宪明，总经理。委托代理人：兰韦科，广西闻名律师事务所律师。委托代理人：肖冬梅，广西闻名律师事务所律师。被告：广西鹿寨新泉贸��有限公司，住所地广西壮族自治区鹿寨县鹿寨镇对亭(广西柳州鹿寨金利水泥有限公司院内)，组织结构代码：69988265-9。法定代表人：谢福泉，董事长。委托代理人：许楚玲，该公司职员。委托代理人：李朝清，该公司职员。被告：广西柳州鹿寨金利水泥有限公司，住所地广西壮族自治区鹿寨县鹿寨镇对亭桂柳高速公路东侧，组织结构代码：75651189-8。法定代表人：谢荣新，董事长。委托代理人：许楚玲，该公司职员。委托代理人：李朝清，该公司职员。原告柳州市光明五交化有限��任公司与被告广西鹿寨新泉贸易有限公司、广西柳州鹿寨金利水泥有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人兰韦科、肖冬梅，二被告的委托代理人许楚玲、李朝清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年11月3日，原告、被告广西鹿寨新泉贸易有限公司及担保人被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司签订了《煤炭购销合同》，合同约定：原告每月分批向被告提供煤炭20000吨，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司每次采购前提前三天向原告提交书面采购计划，原告按照被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的采购计划提供；合同期限为一年，从合同签订日即2014年11月3日起至2015年11月3日止；由被告广西鹿寨新泉贸易有限公司选定运到港口（���城港）的煤炭，并由其商定价格后，原告出资向煤炭所有人购买，再由原告以其向煤炭所有人买进的价格每吨上浮肆拾元的价格转卖给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司；原告待货发完后开具结算单给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司确认，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司在3日内予以确认回复，3日未见回复视为同意结算单内容，双方确认无误后，原告及时开具增值税专用发票给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司；原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司提供的煤炭达到两万吨后，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司收到增值税专用发票后七天内将伍仟吨货款结算支付给原告，其中一万五千吨的货款原告允许甲方赊欠，原告继续按被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的采购计划供货，继续供货达到五千吨时，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司收到增值税专用发票后七天内将五千吨货款结算支付给原告，以此循环；从被告广西鹿寨新泉贸易有限公司所赊欠原告货款的数量到达两万吨（包括原告允许赊欠的一万五千吨）后的十五天内，若被告广西鹿寨新泉贸易有限公司未能按本条5.2款规定的时间支付货款，认定为被告广西鹿寨新泉贸易有限公司构成根本违约，原告有权选择解除本合同（原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司送达书面解除通知书合同即解除，送达方式包括但不限于直接送达、留置送达、邮寄送达、电子邮件等），若原告选择解除合同，自原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司送达书面解除通知书之日起的45日内被告广西鹿寨新泉贸易有限公司应将所有货款向原告支付完毕，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司向原告承担违约金并赔偿原告的损失。违约金从被告广西鹿寨新泉贸易有限公司所赊欠原告货款的货物数量到达两万吨（包括原告��许赊欠的一万五千吨）起的第十六天开始计算，按所欠货款总额的千分之一每日支付给原告；原告的损失包括因被告广西鹿寨新泉贸易有限公司违约导致原告构成对第三人的违约造成的损失和如履行完本合同原告的可得利益损失；该合同中被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司自愿作为被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的连带担保人，在被告广西鹿寨新泉贸易有限公司不履行该合同义务或违约时，被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司对被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的义务向原告承担连带担保责任。合同签订并生效后，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司于2014年11月14日向原告发出《煤炭采购计划通知函》，接到被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的通知后，原告按被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的要求以被告广西鹿寨新泉贸易有限公司确定���单价向煤炭所有人购买了煤炭，并按合同的约定以每吨上浮肆拾元的价格转卖给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司，后来因被告广西鹿寨新泉贸易有限公司指定的运输公司运力不足，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司于2014年12月10日向原告发函通知，要求将煤炭发货期限由原来的30天延长至50天，原告按被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的要求，全部履行完第一批交货20006.24吨煤炭后，2014年12月22日双方对供货量进行确认，并于2014年12月25日对货款进行核算确认。依据合同的约定，原告于2014年12月29日开具增值税专用发票给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司，但被告广西鹿寨新泉贸易有限公司收到发票后未按合同约定的时间在7日内支付给原告货款，并且也不再向原告发出采购计划，后原告经了解，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司已与他人另行签订了供煤合同，得知这一情况后��原告立即找到被告广西鹿寨新泉贸易有限公司，要求其按合同的约定先行支付5000吨的煤炭款，并要求被告广西鹿寨新泉贸易有限公司继续履行合同，在按合同的约定先行支付5000吨的煤炭款后，由原告继续按合同的约定向其供煤，但被告广西鹿寨新泉贸易有限公司对原告提出的要求置之不理。依据合同的约定，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的行为已构成根本违约，根据合同5.2款的约定，原告于2015年1月8日向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司发出了《合同违约欠款通知书》要求被告广西鹿寨新泉贸易有限公司支付所有货款和支付违约金并赔偿原告的损失。被告收到通知书后无异议，但被告仍未及时支付货款给原告。经原告多次催收，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司于2015年1月9日支付了人民币陆拾万元（600000元），2015年2月5日支付人民币壹佰万元（1000000元），2015年2月17日支付人民币壹佰万元（1000000元），2015年3月12日支付人民币壹佰万元（1000000元），2015年4月3日支付人民币贰拾万叁仟肆佰玖拾肆元肆角（203494.40元）。期间原告经深入调查了解得知，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司多次以类似的方式与其他人签订类似的煤炭购销合同，在他人向其提供一定数量的煤炭后，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司也未及时支付货款，并不再要求供货，又另行寻找替代供煤商签订类似合同，以此循环，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的目的在于通过这一方式占有他人巨额资金来维持自身的经营运转。由此可见，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司在签订合同之时便存在违约的计划，其主观恶意之大显而易见。为维护原告的合法权益，原告根据合同的约定和《合同法》第107条、第113条、114条等规定，特向法院提起诉讼，且在庭审中变更诉讼请求为：一、被告广西鹿寨新泉贸易有限公司立即支付原告煤炭款7200187.20元。；二、被告广西鹿寨新泉贸易有限公司立即支付原告违约金746276.74元，违约金暂计至2015年1月8日至2015年4月15日，之后违约金按未结清货款的每日千分之一计算至所欠债务清偿完结为止；三、被告广西鹿寨新泉贸易有限公司赔偿原告可得利益损失费用8800000元；四、被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司对被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的上述全部债务承担连带担保责任；五、两被告承担本案全部诉讼费。原告对其主张在举证期限内提供的证据有：1、原告营业执照、组织机构代码证、法人身份证明及两被告营业执照、组织机构代码证。证明原、被告的诉讼主体资格。2、原告与两被告公司于2014年11月3日签订的合同编号：MT141103-1《煤炭购销合同》。证明原告与被告广西鹿寨新泉贸易有限公司及担保人被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司于2014年11月3日签订了合同，合同约定了原告每月分批向被告提供煤炭20000吨；合同期限为一年，从合同签订日即2014年11月3日起至2015年11月3日止，由被告广西鹿寨新泉贸易有限公司选定运到港口即防城港，并由被告广西鹿寨新泉贸易有限公司商定价格后，原告出资向煤炭所有人购买，再由原告以及向煤炭所有人买进的价格每吨上浮40元转卖给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司；原告待货发完后开具结算单给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司确认，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司再3日内予以确认回复，3日未见回复则视为同意结算单内容，双方确认无误后，原告应当及时开具发票给被告广西鹿寨新泉���易有限公司，原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司提供的煤炭达到20000吨后，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司收到增值税专用发票后七天内将5000吨货款结算支付给原告，其中15000吨的货款原告允许甲方赊欠，原告继续按被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的采购计划供货，继续供货达到5000吨时，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司收到增值税专用发票后七天内将5000吨货款结算支付给原告，以此循环；从被告广西鹿寨新泉贸易有限公司所赊欠原告货款的数量到达20000吨（包括原告允许赊欠的15000吨）后的十五天内，若被告广西鹿寨新泉贸易有限公司未能按本条5.2款规定的时间支付货款，认定为被告广西鹿寨新泉贸易有限公司构成根本违约，原告有权选择解除本合同（原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司送达书面解除通知书合同即解除，送达方式包括但不限于直接送达、留置送达、邮寄送达、电子邮件等），若原告选择解除合同，自原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司送达书面解除通知书之日起的45日内被告广西鹿寨新泉贸易有限公司应将所有货款向原告支付完毕，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司向原告承担违约金并赔偿原告的损失。违约金从被告广西鹿寨新泉贸易有限公司所赊欠原告货款的货物数量到达20000吨（包括原告允许赊欠的15000吨）起的第十六天开始计算，按所欠货款总额的千分之一每日支付给原告；原告的损失包括因被告广西鹿寨新泉贸易有限公司违约导致原告构成对第三人的违约造成的损失和如履行完本合同原告的可得利益损失；该合同中被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司自愿作为被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的连带担保人，在被告广西鹿寨新泉贸易有限公司不履行该合同义务或违约时，被告广西柳州鹿寨金利���泥有限公司对被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的义务向原告承担连带担保责任。3、2014年11月14日《煤炭采购计划通知函》。证明被告以于2014年11月14日按照合同的约定向原告发出了采购计划，被告广西鹿寨新泉贸易有限公司需向原告采购其指定的产地为澳洲、船号为筑前国轮上烟煤20000吨，指定价格为550元每吨，并指定有防城港南大商贸有限公司为运输单位。4、柳州银行电子转账凭证6份。证明原告按照被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的采购计划，按其指定的价格向煤炭所有人购买了其指定的煤炭20006.24吨，并向煤炭所有人支付了价款，由被告广西鹿寨新泉贸易有限公司指定的运输单位负责运输给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司。5、2014年12月10日有被告广西鹿寨新泉贸易有限公司盖章的《通知函》。证明由于被告广西鹿寨新泉贸易有限公司指定的运输单位运力不足，其向原告通知将发货期限由30天延长至50天。6、2014年12月22日有原告与被告广西鹿寨新泉贸易有限公司盖章的《确认收货通知书》。证明原告按被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的指示共计向其销售了煤炭20006.24吨，原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司予以核实确认。7、《柳州市光明五交化有限责任公司销售结算单》。证明原告与被告广西鹿寨新泉贸易有限公司对所供煤炭的货款进行核算，其中数量为20006.24吨，单价为590元每吨，总货款为11803681.60元（其中被告广西鹿寨新泉贸易有限公司指定的从煤炭所有人购买的价格为550元每吨，依据合同的约定，原告以其向煤炭所有人买进的加工费每��上浮40元的价格转卖给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司，因此为590元每吨。且应被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的要求，原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司开票时单价列为560元每吨，另外30元列为运输费。）。8、2014年12月29日有被告广西鹿寨新泉贸易有限公司盖章的《收条》、广西增值税专用发票、2015年4月22日《调账证明》。证明原告依据合同的约定，于2014年12月29日将所有煤炭款的发票交给被告广西鹿寨新泉贸易有限公司。调账证明证明原告依据合同的约定，将另外的30元的货款是通过被告广西鹿寨新泉贸易有限公司以运费的方式转给防城港南大商贸有限公司，再由防城港南大商贸有限公司将30元货款转给我方。9、2015年1月8日有原告与两被告公司盖章的《合同违约欠款通知书》。证明被告广西鹿寨新泉贸易有限公司再2014年12月便不再按合同的约定向原告发出采购计划向原告购买煤炭，并且被告广西鹿寨新泉贸易有限公司未按合同向原告支付煤炭款，截至2015年1月8日被告共计欠原告货款11203494.40元被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的行为已构成根本违约，原告根据合同的约定要求解除合同，并要求被告广西鹿寨新泉贸易有限公司按合同的约定支付煤炭款、违约金，赔偿原告的可得利益损失。同时该通知原告也送达给作为担保人的被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司，要求其对被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的债务承担担保责任。被告广西鹿寨新泉贸易有限公司辩称：一、原告诉状里所述大部分内容都不客观、不真实。1、被告尚欠原告货款7200187.20元，但这笔货款是经原告与被告在2014年11月3日签订的煤炭购销合同里第��大条第2款里约定的规定而循环的，因此，这笔货款不是被告无故拖欠而是经原告同意被告依双方签订的合同内容遵循而已。2、原告诉状里第二项请求要求被告支付违约金746276.74元更是依法无据，事实上在被告总共向原告采购达2万吨后被告已支付7149.09吨货价值4003494.40元的货款给原告，又何来被告违约？3、原告诉状的第三项诉讼请求要求被告赔偿可得利益8800000元给原告更是依法无据，根据双方签订的合同第五大条第3款约定的内容可知，不是被告违约而是原告违约。首先原告没有依约向被告循环供货，再有，原告没有任何证据证实被告向其发出采购计划原告采购后被告又不要货导致原告的损失的依据。二、原告诉状里所述被告以此类似方式与其他人签订类似的煤炭购销合同纯属是原告的无中生有，众所周知，自2014年年底到2015年6月因市场及天气原因无论是建筑行业���水泥行业及其他行业都不景气，而被告是根据自己生产所需作采购计划的，因此不存在被告恶意占用他人资金而是被告遵循双方签订的合同内容在履行而已。被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司辩称：我方认为原告与被告广西鹿寨新泉贸易有限公司发生的纠纷，我方只承担一般的担保责任，根据原告与被告广西鹿寨新泉贸易有限公司签订的合同中第六条中约定了，我方是在被告广西鹿寨新泉贸易有限公司不履行合同时，我方才向原告承担担保责任，但是从被告广西鹿寨新泉贸易有限公司连续的支付货款给原告就足可以证明被告广西鹿寨新泉贸易有限公司在履行自身的义务并没有违约，所以我方不应承担连带担保责任。对原告在诉状中所述的事实不符合实际及不够客观。二被告未提供任何证据��经庭审质证，二被告对原告的以下证据提出异议：证据2：对证据的来源没有异议，对证据的真实性也没有异议，但是对原告所说由于签订这份购销合同被告以构成违约，我方有异议，合同第五条第二款约定了，由原告向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司提供煤炭20000吨后，再由被告广西鹿寨新泉贸易有限公司支付5000吨的货款，其中15000吨的货款是原告自愿赊欠给被告的，则根据被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的付款记录，我方已支付了7149.09吨，这个数字根据双方合同约定的由原告赊15000吨给被告，就足可以证明原告没有赊15000吨给被告，可以证明被告没有违约，因为被告没有违约，所以就不存在违约金的支付就更加不存在原告的可得利益要求被告赔偿之理。证���7：有异议，我方认为应为560元每吨，运费是每吨30元。运费都是我方出。证据8：对这组证据的来源没有异议，但是对原告的证明目的有异议。调账证明中30元是运费，我公司转给城港南大商贸有限公司，再由防城港南大商贸有限公司将30元转给原告。证据9：对该证据的来源没有异议，但是该证据不能证明我方违约，根据合同约定原告赊欠我方货物达到20000吨起第16天开始计算，这20000吨也包括之前赊欠的15000吨，也就是说要循环达到20000吨，我方在16天内不支付货款的才构成违约，但是我方没有循环进货达到20000吨，原告已经停止供货，所以不构成违约。经审查，本院认为原告提供的证据来源合法，客观真实，与案件具有关联性，故本院予以采纳作为定案的依据。至于被告的质证意见，本院认为对于证据2、9，完全是被告对合同条款的错误理解或者是强词夺理。原告已向被告供货达到两万吨，并向被告广西鹿寨新泉贸易有限公司开具增值税专用发票，被告在七天内并未将伍仟吨货款结算支付给原告，已构成违约。被告没有向原告发出新的订货计划，也没有及时结清尾款，解除合同，造成了原告的可得利益损失。对于证据7、8，这两组证据属于同类证明目的的证据，共同证明了每吨货物价格中的30元货款是通过被告广西鹿寨新泉贸易有限公司以运费的方式转给防城港南大商贸有限公司，再由防城港南大商贸有限公司将30元货款转给原告。综上，被告的质证意见没有事实和法律依据，本院不予采信。综合全案证据及庭审笔录，本院除不予确认原告诉称的被告以此本案类似方式与其他人签订类��的煤炭购销合同占用他人资金的事实外，原告诉称的其他事实本院予以确认。另查明，被告在原告起诉后，在诉讼过程中，向原告支付了800000元的货款，目前尚欠原告货款7200187.20元。本院认为，双方在平等自愿的基础上订立的合同，双方应该诚信地遵守并积极履行。被告广西鹿寨新泉贸易有限公司与原告订立的是为期一年的分月履行（每月20000吨煤炭交易量）的买卖合同。在合同实际履行过程中，原告已经根据被告广西鹿寨新泉贸易有限公司发出的《煤炭采购计划通知函》向被告提供了合乎被告要求的烟煤，并开具了根据合同约定的需要支付的20000余吨煤炭价款的增值税发票，原告已经完成了合同义务。但被告广西鹿寨新泉贸易有限公司收到煤炭和相应增值税发票后，并未按照合同约定的7日内结清5000吨煤炭款，已构成违约，且��庭审时仍拖欠大量货款，因此，原告可以合同约定解除合同，要求被告广西鹿寨新泉贸易有限公司支付剩余未结货款，并赔偿相应损失。对尚欠货款7200187.20元原、被告没有异议，故本院予以确认。对于违约金、可得利益损失，被告有异议，认为其没有违约，无需支付。对于违约与否之前已经论述，不在赘述。在此仅就赔偿范围进行阐述。民事纠纷的赔偿，在没有法律明文规定惩罚性赔偿的情况下，仅以填平损失为原则。本案中，原告的可得利益是可以期待并且固定的，即原告每供应1顿煤炭赚取差价40元。根据每月供应20000吨计算，原告从第一次按照被告的计划供货，可以有11个月的可得利益，即8800000元。现由于被告违约，导致了该部分利益遭受损失，根据法律规定，原告可以向被告主张。至于违约金，因本院支持了原告的可得利益损失足以弥补原告损失，根据填平原则，故违约金的主张本院不予支持。被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司自愿作为被告广西鹿寨新泉贸易有限公司债务的连带担保人，依法应当对被告广西鹿寨新泉贸易有限公司的本案债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告广西鹿寨新泉贸易有限公司支付原告柳州市光明五交化有限责任公司煤炭款7200187.20元。二、被告广西鹿寨新泉贸易有限公司赔偿原告柳州市光明五交化有限责任公司可得利益损失8800000元。三、被告广西柳州鹿寨金利水泥有限公司对被告广西鹿��新泉贸易有限公司的上述全部债务承担连带清偿责任。四、驳回原告柳州市光明五交化有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费122279元，保全费5000元，合计127279元（原告已预交），由被告广西鹿寨新泉贸易有限公司、广西柳州鹿寨金利水泥有限公司负担117801元，原告柳州市光明五交化有限责任公司负担4478元。上述债务，债务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，除按照以上判项继续履行义务外，另按日万分之一点七五的利率加付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判���，可在判决书送达之日起十五日内向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院；帐号为：20×××09；款交开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处；联系电话为：0772－269****）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴勇智人民陪审员  郑 颖人民陪审员  叶 青二〇一五年十二月十一日书 记 员  池一蓓附法律条文：��中华人民共和国合同法》第六条【诚实信用原则】当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十三条【损害赔偿的范围】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条【定义】买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第十八条【连带责任保证】当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。