江西省乐平市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）赣0281民初2935号 原告：张某，男，1946年2月9日出生，汉族，住乐平市。 委托代理人：潘杰楠，江西护三农律师事务所律师（一般代理）。 被告：高某，男，1976年2月1日出生，汉族，住上饶市鄱阳县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司万年支公司。 住所地：上饶市万年县万昌大道**。 统一社会信用代码：913611298618220306。 法定代表人：张继宇，系该公司总经理。 委托代理人：王胜峰，江西博煜律师事务所律师（特别授权）。 原告张某诉被告高某、被告中国人民财产保险股份有限公司万年支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人潘杰楠，被告高某、被告保险公司委托代理人王胜峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张某诉称，2017年3月18日18时40分许，被告高某驾驶一辆赣Ｅ×××××小型面包车沿乐平市安平路由南往北行驶至安平南路142号地段时超越同向行驶的原告张某驾驶的二轮电动车，因被告高某违规超车且未保持安全速度，与原告的二轮电动车发生碰撞，导致原告受伤及两车受损的交通事故。经乐平市公安局交警大队出具道路交通事故认定书认定，本次交通事故被告高某负全部责任，原告不负事故责任。原告当日被送往乐平第二医院进行治疗，共住院82天，花费医疗费88148.01元，门诊费902.85元，出院诊断载明原告因本次事故导致头颅、肺部以及胸腔多处严重受损，并记录有原告在住院的重症抢救室一个月期间有三人陪护，其余住院期间有二人陪护，出院医嘱载明原告出院后需要休息四个月。原告出院后分别于2017年9月26日，10月13日到景德镇昌南精神病学司法鉴定所、乐平华正法医学司法鉴定所进行了精神病鉴定和伤残等级鉴定，景德镇昌南精神病学司法鉴定所鉴定原告因本次交通事故导致颅脑外伤后智能减退（中度）、生活及社交能力明显受损，乐平华正法医学司法鉴定所鉴定原告因本次交通事故导致的伤残等级为：“五级伤残”。原告因本次交通事故导致的医疗费、误工费等各项损失合计487146.06元，因被告高某负本次交通事故的全部责任，故被告高某应当承担本案的全部赔偿责任。又因被告高某肇事车在被告保险公司投保了交强险、第三者责任保险及不计免赔等，本次交通事故发生在保险期内。现因原、被告双方调解未果，向法院起诉。要求判令被告赔偿原告各项损失共计人民币487146.06元，并由被告承担本案诉讼费。 原告为支持其诉称，提供了如下证据：1、原告身份证及户口本，证实原告身份信息及主体资格。2、交通事故认定书，证实交通事故发生的经过及责任划分。3、乐平第二医院出具的出院记录、疾病证明书、门诊费发票、住、住院费发票及费用清单实原告因交通事故受伤，在乐平第二医院住院治疗及花费医疗费的事实。4、江西求实司法鉴定中心鉴定意见书3份（精神智能状况1份、伤残等级1份、护理依赖1份）及护理依赖鉴定费发票1张，证实原告因本次交通事故导致中度智能损害、6级伤残、需要部分护理依赖，并花费鉴定费600元的事实。5、原告经营的乐平市张某种子销售中心营业执照复印件、原告与房东邹林冲签订的房屋租赁合同复印件、邹林冲身份证复印件、邹家社区委员会出具的证明复印件、乐平市张某种子销售中心2014年-2017年的账目流水，证实原告一直从事个体经营，并因本次交通事故造成误工损失的事实。6、肇事车辆保险单复印件，证实肇事车辆在被告保险公司处投保，被告保险公司应在交强险及第三者责任险赔偿限额内承担赔偿责任。7、交通费发票6张、餐费发票1张，证实原告去南昌做鉴定时，产生交通费及餐饮费1186元。 被告高某辩称，交通事故发生是事实，对交通事故认定书中的责任划分无异议，我垫付了原告的医疗费7万元，被告保险公司垫付了1万元，共计8万元，要求纳入本案一并处理。 被告高某提供驾驶证及肇事车辆行驶证作为证据。 被告保险公司辩称，对交通事故责任划分无异议。针对原告诉请：医疗费应扣除15%非社保用药，经医疗保险部门核准，非社保用药为11541.35元，依据保险合同的约定，应由侵权人即被告高某承担。伙食补助费标准过高，应按30元/天计算。营养费应按住院天数82天计算，原告要求按112天计算没有依据，营养费按30元/天计算。护理费应按住院天数82天计算，标准按100元/天计算，由于原告存在部分护理依赖，对超过82天的计算在部分护理依赖内，不能重复计算。原告主张3人护理没有依据，对原告的护理依赖我公司有异议，护理依赖是比例是30%-50%，原告要求按50%明显过高，按照全国平均寿命为74.6岁，原告是71周岁，所以原告按5年计算部分护理依赖明显超出，部分护理依赖的护理标准过高，应按护理人员的80元/天计算。根据重新鉴定，原告伤残6级，原告主张的伤残赔偿金计算错误，应为140391元。由于原告年满71周岁，不存在误工费，原告也没有提供相关证据佐证原告存在误工费，我公司申请法院对社保局调取原告是否享受了退休工资，误工费计算时间错误，原告住院82天，且休息4个月，共202天。原告做护理依赖鉴定产生的交通费及住宿费，因原告提供的证据不足，请求法院酌定。我公司建议精神抚慰金按3000元/级计算，即2万元。财产损失以我公司定损为准，原告没有提供证据证实财产损失，法院应不予支持。本案诉讼费及鉴定费，我公司不承担。另外我公司已经垫付了1万元医疗费及重新鉴定费2885元，要求在赔偿中一并抵扣。 保险公司提供1、医疗审核表，证实保险公司核准了原告的非社保用药共计11541.35元，包括治疗糖尿病的费用6687.05元。2、付款回单，证实保险公司垫付了原告1万元治疗费。3、保险条款及告知单，证实被告高某投保时，同意扣除非社保用药部分。4、江西求实司法鉴定中心鉴定费发票元作为证据。 经审理查明，2017年3月18日18时40分许，被告高某驾驶一辆赣Ｅ×××××小型面包车，沿乐平市安平路由南往北行驶至安平南路142号地段时，超越同向行驶的原告张某驾驶的二轮电动车，因被告高某违规超车且未保持安全速度，与原告的二轮电动车发生碰撞，导致原告受伤及两车受损的交通事故。原告当日被送往乐平第二医院进行治疗，共住院82天，花费医疗费88148.01元，门诊费902.85元，其中被告高某垫付医疗费70000元，被告保险公司垫付10000元。出院诊断：原告因本次事故导致1、急性特重型颅脑损伤；2、头皮挫裂伤；3、失血性休克；4、结肠系膜血管破裂；5、肺挫伤；6、L3-L5横突骨折；7、糖尿病；8、高血压病；9、胆囊结石并胆囊炎。出院医嘱为休息四个月。出院记录备注“重症抢救室一个月期间有三人陪护，其余住院期间有二人陪护”字样。原告出院后分别于2017年9月26日，10月13日到景德镇昌南精神病学司法鉴定所、乐平华正法医学司法鉴定所进行了精神病鉴定和伤残等级鉴定，景德镇昌南精神病学司法鉴定所鉴定原告因本次交通事故导致颅脑外伤后智能减退（中度）、生活及社交能力明显受损，乐平华正法医学司法鉴定所鉴定原告因本次交通事故导致的伤残等级为：“五级伤残”。本案在答辩期内，被告保险公司申请对原告伤残等级重新鉴定，经本院委托，江西求实司法鉴定中心于2018年3月5日作出赣求司（2018）医鉴字第01124号法医学鉴定意见书，原告张某被评定为六级伤残。原告张某又申请本院对其护理依赖程度进行鉴定，经本院委托，2018年5月3日，江西求实司法鉴定中心作出鉴定意见书。鉴定结论为，被鉴定人张某需要部分护理依赖。原告张某遂变更其诉讼请求为，要求二被告赔偿各项损失合计人民币487146.06元。该次交通事故，乐平市公安局交警大队出具乐公交认字（2017）第20054号道路交通事故认定书，认定本次交通事故被告高某负全部责任，原告不负事故责任。 另查明，原告张某为非农业家庭户籍，发生交通事故时年满71周岁，其退休前为乐平市种子公司经理。原告张某退休后，于2007年4月2日起在乐平市××路注册经营乐平市张某种子销售中心（个体工商户），发生交通事故后，其家人将种子销售中心的货物处理完后，于2017年10月将种子销售中心关停。被告高某赣Ｅ×××××小型面包车在被告保险公司投保了交强险、50万第三者责任保险及不计免赔等，本次交通事故发生在保险期内。因双方对赔偿金额无法达成调解，原告向本院起诉。 上述事实有原、被告提供证据，有关人员陈述、庭审笔录等予以证实。 本院认为：被告高某驾驶小型面包车，沿乐平市安平路由南往北行驶至安平南路142号地段时，超越同向行驶的原告张某驾驶的二轮电动车，违规超车且未保持安全速度，与原告的二轮电动车发生碰撞，导致原告受伤及两车受损的交通事故。对此交通事故乐平市交警大队作出事故认定书，认定被告高某负该事故全部责任，原告不负事故责任。对此事故认定书，双方均不持异议，本院予以确认。被告高某肇事汽车在被告保险公司投保了交强险及50万元第三者商业险及不计免赔等保险，应由保险公司在保险范围内予以赔偿。 被告高某辩称，我垫付的70000元医疗费，原告得到赔偿后应返还给我，对此原告不持异议，本院予以支持。 被告保险公司辩称，医疗费应扣除15%非社保用药，经医疗保险部门核准，非社保用药为11541.35元，依据保险合同的约定，应由侵权人即被告高某承担。对此，保险公司并未提供证据证实自己对格式保险合同中的免责条款尽到明确提示义务。故对其此辩不予采纳。 被告保险公司辩称，我公司垫付10000元医疗费及重新鉴定费2885元应由原告返还，对此原告不持异议，本院予以支持。 原告主张财产损失2000元，未提供任何证据予以证实，本院不予支持。对于原告的误工损失，被告保险公司不同意赔偿。对此本院认为，原告虽然有退休工资，但其在11年前的2007年4月（退休一年后）即注册成立乐平市张某种子销售中心（个体工商户），并一直经营到发生交通事故之日，本次交通事故造成其受伤住院致使乐平市张某种子销售中心关停，确实造成原告误工损失，对误工费应酌情确定为100元/天。原告受伤后住院期间前30天有3个家属护理，后52天有2个家属护理（出院小结附注），对此，保险公司提出异议。本院认为，出院小结只是注明家属陪护人员的个数，并未表示该护理人数的必需性。考虑到原告发生交通事故时已有71周岁，且其为重度颅脑受损，前期30天在重症病房，确需2人护理，故在前30天应按2人计算护理费。 综上所述，原告的赔偿项目和赔偿标准，应依法核准，具体计算如下： 1、医疗费：89050.86元； 2、护理费：130元/天×30天×2人+130元/天×52天=14560元； 3、住院伙食补助费：50元/天×82天=4100元； 4、营养费：40元/天×82天=3280元； 5、交通费：15元/天×82天+2000（救护车）=3230元； 6、伤残赔偿金：31198元/年×【20-（71-60）】×50%=140391元； 7、精神抚慰金酌情确定为20000元； 8、定残后的部分护理依赖护理费：100元/天×365天×5年×50%=91250元； 9、误工费：100元/天×（住院82天+全休120天）=20200元。 以上共计386061.86元应由保险公司在保险范围内承担。 据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司万年支公司应赔偿原告张某医疗费、护理费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计人民币386061.86元，扣除垫付医疗费10000元及重新鉴定费2885元，尚应支付373176.86元。限在本判决生效后十日内付清。 二、原告张某在收到上述赔偿款后应立即返还被告高某垫付医疗费70000元。 三、驳回原告张某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费8607元，鉴定费600元，合计9207元，由原告张某承担1207元，被告高某承担8000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。 审 判 长  李咏阳 审 判 员  程文新 人民陪审员  李风连 二〇一八年六月五日 书 记 员  杨 群