浙江省奉化市人民法院刑 事 判 决 书（2015）甬奉刑初字第108号公诉机关浙江省奉化市人民检察院。被告人斯碧军，无业。1994年10月5日因犯流氓罪被本院判处有期徒刑一年六个月；2007年1月15日又因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；2009年6月18日又因犯非法持有枪支罪被重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院判处有期徒刑八个月；2010年10月14日又因犯赌博罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，2011年1月17日刑满释放；2014年9月4日又因吸食毒品被奉化市公安局处以行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月11日被奉化市公安局刑事拘留，同年10月15日被依法逮捕。现羁押于奉化市看守所。辩护人宋颖莹，浙江嘉丰律师事务所律师，由奉化市法律援助中心指派。奉化市人民检察院以奉检公诉刑诉（2015）74号起诉书指控被告人斯碧军犯贩卖毒品罪，于2015年1月23日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。奉化市人民检察院指派检察员梁敏、刘积锋出庭支持公诉，被告人斯碧军及其辩护人宋颖莹均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2014年6月的一天，邬某通过他人电话联系被告人斯碧军并与被告人斯碧军商量好以苹果4手机折抵毒资的方式向被告人斯碧军购买毒品，后由他人至本市莼湖镇街东村1幢7号被告人斯碧军住处向被告人斯碧军购买了500元的甲基苯丙胺（冰毒）。2.2014年7月初的一天，邬某与沈某甲商议合资向被告人斯碧军购买毒品，其中邬某出资人民币300元，沈某甲出资人民币200元。后经电话联系，邬某至被告人斯碧军住处向被告人斯碧军购买了500元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）混合物。3.2014年8月的一天，沈某甲电话联系邬某并出资人民币300元，由邬某至被告人斯碧军住处向被告人斯碧军购买了300元的甲基苯丙胺。4.2014年8月的又一天，沈某甲电话联系邬某，由邬某出资人民币300元至被告人斯碧军住处向被告人斯碧军购买了300元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物。5.2014年8月的又一天，沈某甲电话联系邬某并出资人民币300元，由邬某至被告人斯碧军住处向被告人斯碧军购买了300元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物。6.2014年8月30日晚上，沈某乙通过电话联系向被告人斯碧军购买毒品并按照被告人斯碧军的要求将毒资人民币250元通过农业银行汇款的方式汇给被告人斯碧军，后至被告人斯碧军住处向被告人斯碧军购买了250元的甲基苯丙胺。7.2014年9月3日下午，邬某事先通过电话联系向被告人斯碧军购买毒品，后欲驾驶摩托车至被告人斯碧军住处拿毒品。在被告人斯碧军住处附近弄堂，邬某看到了同时也向被告人斯碧军购买毒品的沈某甲，故暂时在外躲避。随后邬某打电话给被告人斯碧军并在通话期间听见被告人斯碧军让沈某甲帮忙将其购买的毒品带给其。沈某甲从被告人斯碧军处购买了200元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物后从弄堂走出，碰到在此处等候的邬某后随即将邬某向被告人斯碧军购买的100元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物交给了邬某。买到毒品后邬某即驾驶摩托车离开，沈某甲在莼湖老派出所门口准备驾驶摩托车离开时被民警抓获，并当场从其身上缴获可疑晶体1包（净重0.2977克）。随后被告人斯碧军在其住处也被抓获，并当场从其住处缴获可疑药丸27粒（净重2.6042克）、可疑物1包（净重0.0806克）、可疑晶体7包（净重1.3874克）。经鉴定，上述可疑物品中均检出甲基苯丙胺成份。公诉机关并向法庭提供了相应的证据以证明指控的事实。公诉机关认为被告人斯碧军的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定予以判处。根据被告人斯碧军的犯罪事实及情节，公诉机关建议本院对被告人斯碧军判处有期徒刑五年至六年，并处罚金。被告人斯碧军对公诉机关指控的犯罪事实提出其只是吸毒，没有贩卖毒品的辩解意见。被告人斯碧军的辩护人提出如下辩护意见：1.对起诉书指控的第一起犯罪，邬某的证言显示其通过沈锡尧与被告人联系以苹果4手机折抵毒资，但沈锡尧并未承认此事，虽然经过技术手段显示被告人的苹果4手机在2014年4月11日至4月15日插入过邬某的手机卡，但这也不能证明该手机是邬某折抵给被告人的；2.对起诉书指控的第二起犯罪，邬某和沈某甲的证言显示二人商量合资并由邬某出面向被告人购买毒品，但是沈某甲并未亲眼目睹邬某向被告人购买毒品，无法证明邬某的毒品是从被告人处购得；3.对起诉书指控的第三、四、五起犯罪，邬某并未承认这三次购买毒品是和沈某甲一起的，沈某甲并未亲眼所见邬某向被告人购买毒品，无法证明该毒品是从被告人处购得；4.对起诉书指控的第六起犯罪，沈某乙汇给被告人的250元款项并非标明是毒资，无法证明沈某乙向被告人购买了毒品。5.对起诉书指控的第七起犯罪，沈某甲、邬某的证言存在矛盾，且沈某甲对于该起购买毒品的表述前后不一致。综上，本案认定被告人贩卖毒品的证据并不充分，应作出被告人斯碧军无罪的判决。经审理查明：（1）2014年7月初的一天，邬某与沈某甲商量合资向被告人斯碧军购买毒品，其中邬某出资人民币300元，沈某甲出资人民币200元。后经电话联系，邬某至被告人斯碧军住处，以人民币500元的价格向被告人斯碧军购买了甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物，并在本市莼湖红星宾馆与沈某甲一起吸食。上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人邬某的证言，证实2014年7月初的一天，其与沈某甲商量向斯碧军购买毒品，其出300元，沈某甲出200元，其到斯碧军住处买来500元的冰毒和麻古的混合物，后在红星宾馆开了房间，叫沈某甲过来一起吸食的事实。2.证人沈某甲的证言，证实2014年7月初的一天，其叫邬某去斯碧军地方买点毒品，其出200元，邬某出300元，邬某到斯碧军处买来毒品，二人一起在莼湖红星宾馆开了一个房间吸食的事实。3.奉化市公安局民警制作的辨认笔录及照片，证实邬某辨认出斯碧军就是向其销售毒品之人的事实。（2）2014年8月初的一天下午，沈某甲电话联系邬某并出资人民币300元，由邬某至被告人斯碧军住处，以人民币300元的价格向被告人斯碧军购买了甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物，到本市莼湖红星宾馆沈某甲开的101房间一起吸食。上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人邬某的证言，证实2014年8月初的一天下午，沈某甲与其电话联系要买毒品，并给其300元钱，其到斯碧军处购买了300元的冰毒和麻古的混合物，到红星宾馆沈某甲开的101房间一起吸食的事实。2.证人沈某甲的证言，证实2014年8月初的一天下午，其在莼湖红星宾馆开了101房间，与邬某电话联系，并把300元钱给邬某，邬某到斯碧军处购买了300元的毒品，二人在房间内一起吸食的事实。3.通话记录，证实2014年8月，邬某与沈某甲及被告人斯碧军有多次手机通话的事实。4.奉化市公安局民警制作的辨认笔录及照片，证实邬某辨认出斯碧军就是向其销售毒品之人的事实。5.本院（2015）甬奉刑初字第13号刑事判决书，证实沈某甲于2014年8月份三次容留邬某吸毒而被本院判刑的事实。（3）2014年8月15日左右的一天下午，沈某甲电话联系邬某，邬某至被告人斯碧军住处，以人民币300元的价格向被告人斯碧军购买了甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物，到本市莼湖红星宾馆沈某甲开的205房间一起吸食。上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人邬某的证言，证实2014年8月中旬的一天，沈某甲与其电话联系要买毒品，其就到斯碧军处购买了300元的毒品，到红星宾馆房间与沈某甲一起吸食的事实。2.证人沈某甲的证言，证实2014年8月15日左右的一天下午，其在红星宾馆开了205房间，与邬某电话联系，要邬某到斯碧军处购买了300元的冰毒和麻古的混合物，二人在房间内一起吸食的事实。3.通话记录，证实2014年8月，邬某与沈某甲及被告人斯碧军有多次手机通话的事实。4.奉化市公安局民警制作的辨认笔录及照片，证实邬某辨认出斯碧军就是向其销售毒品之人的事实。5.本院（2015）甬奉刑初字第13号刑事判决书，证实沈某甲于2014年8月份三次容留邬某吸毒而被本院判刑的事实。（4）2014年8月20日左右的一天下午，沈某甲电话联系邬某并出资人民币300元，由邬某至被告人斯碧军住处，以人民币300元的价格向被告人斯碧军购买了甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物，到本市莼湖红星宾馆沈某甲开的210房间一起吸食。上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人邬某的证言，证实2014年8月20日左右的一天，沈某甲与其电话联系要买毒品，并给其300元钱，其就到斯碧军处购买了300元的冰毒，到红星宾馆沈某甲开的房间内与沈某甲一起吸食的事实。2.证人沈某甲的证言，证实2014年8月20日左右的一天下午，其在红星宾馆开了210房间，与邬某电话联系，并给了邬某300元钱，邬某电话联系斯碧军后到斯碧军处购买了300元的冰毒和麻古的混合物，二人在房间内一起吸食的事实。3.通话记录，证实2014年8月，邬某与沈某甲及被告人斯碧军有多次手机通话的事实。4.奉化市公安局民警制作的辨认笔录及照片，证实邬某辨认出斯碧军就是向其销售毒品之人的事实。5.本院（2015）甬奉刑初字第13号刑事判决书，证实沈某甲于2014年8月份三次容留邬某吸毒而被本院判刑的事实。（5）2014年8月30日晚上，沈某乙通过电话联系向被告人斯碧军购买毒品，并按照被告人斯碧军的要求将毒资人民币250元通过农业银行汇给被告人斯碧军，后至被告人斯碧军住处，向被告人斯碧军购买了甲基苯丙胺。上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人沈某乙的证言，证实2014年8月30日晚上，其与斯碧军电话联系购买250元的毒品，并把钱存入斯碧军的农业银行账户，后在斯碧军住处，斯碧军从窗户将用餐巾纸包好的毒品冰毒扔给其的事实。2.通话记录，证实2014年8月30日晚，沈某乙与被告人斯碧军有多次手机通话的事实。3.农业银行交易明细，证实2014年8月30日，沈某乙向被告人斯碧军农业银行账户存入人民币250元的事实。4.奉化市公安局民警制作的辨认笔录及照片，证实沈某乙辨认出斯碧军就是向其销售毒品之人的事实。（6）2014年9月3日下午，邬某经电话联系向被告人斯碧军购买人民币100元的毒品，并将价值人民币100元的游戏币划到斯碧军游戏账号，后在被告人斯碧军住处附近看到了沈某甲，其打电话给被告人斯碧军，并在通话中听到被告人斯碧军让沈某甲帮忙将其购买的毒品带给其，其在附近等候。与此同时，沈某甲经电话联系后，在被告人斯碧军住处附近，以人民币200元的价格向被告人斯碧军购买了甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物，并将邬某向被告人斯碧军购买的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物交给了在附近等候的邬某。邬某离开，沈某甲被公安民警抓获。公安民警当场从沈某甲身上查获可疑晶体1包（净重0.2977克）。随后被告人斯碧军在其住处被公安民警抓获，公安民警当场从被告人斯碧军住处查获可疑药丸27粒（净重2.6042克）、可疑物1包（净重0.0806克）、可疑晶体7包（净重1.3874克）。经鉴定，上述可疑物品中均检出甲基苯丙胺成份。上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人邬某的证言，证实2014年9月3日下午，沈某甲向其要斯碧军的手机号码，其把斯碧军的手机号码告诉他，沈某甲说要把之前玩游戏时从斯碧军处借来的200元钱还给斯碧军。后其电话联系斯碧军购买100元的毒品，并将价值100元的游戏币划到斯碧军游戏账号，斯碧军收到后让其去拿毒品；之后其去斯碧军住处，途中听到沈某甲与斯碧军电话联系的声音，斯碧军让沈某甲将毒品带给其，其就在附近等候，后来沈某甲从斯碧军处拿到毒品后从出来，把一袋用塑料袋包好的毒品给了其，沈某甲还说向斯碧军买了200元的毒品，其就离开了，沈某甲被抓的事实。2.证人沈某甲的证言，证实2014年9月3日下午，其与斯碧军电话联系购买200元的冰毒和麻黄素混合物，在斯碧军家附近的弄堂里，其给了斯碧军400元钱（其中200元是原来欠的），斯碧军给了其二个白色的塑料袋，其中一个带给邬某，其出来时遇到了邬某，把一袋毒品给邬某，后其被公安民警抓获的事实。3.通话记录，证实2014年9月3日下午，被告人斯碧军与邬某、沈某甲手机通话的事实。4.奉化市公安局民警制作的辨认笔录及照片，证实邬某辨认出斯碧军就是向其销售毒品之人的事实。5.奉化市公安局民警出具的抓获经过，证实2014年9月3日下午，被告人斯碧军与一可疑男子接触，交换东西后随即分开，公安民警将可疑男子抓获，并从该可疑男子身上发现一包疑似冰毒物品，后公安民警至被告人斯碧军住处将被告人斯碧军传唤到案的事实。6.奉化市公安局民警制作的搜查笔录及照片，证实2014年9月3日下午，公安民警到本市莼湖镇街东村1幢7号被告人斯碧军住处搜查出可疑红色药片27粒、可疑红色药粉1包、可疑白色晶体4包、可疑白色晶体残留3包及吸烟壶1只的事实。7.扣押决定书、暂扣物品专用票据，证实从被告人斯碧军住处搜查出的可疑红色药片27粒、可疑红色药粉1包、可疑白色晶体4包、可疑白色晶体残留3包及吸烟壶已被公安机关扣押的事实。8.宁波市公安司法鉴定中心出具的理化检验鉴定报告，证实从沈某甲处查获的可疑晶体1包（净重0.2977克），从被告人斯碧军住处查获的可疑药丸27粒（净重2.6042克）、可疑物1包（净重0.0806克）、可疑晶体7包（净重1.3874克），均检出甲基苯丙胺成份的事实。9.奉化市公安局行政处罚决定书，证实被告人斯碧军于2014年9月4日因吸食毒品被该局处以行政拘留十五日，邬某于同月9日因吸食毒品被该局处以行政拘留十五日的事实。10.人口信息表，证实被告人斯碧军身份的事实。11.本院（2010）甬奉刑初字第432号刑事判决书、奉化市看守所刑满释放证明书，证实被告人斯碧军前科劣迹情况的事实。本院认为，被告人斯碧军违反国家毒品管理制度，明知是毒品而向多人多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。证人邬某的证言，证明其于2014年7月初的一天向被告人斯碧军购买毒品，与证人沈某甲的证言相印证，可以证实起诉书指控的该起犯罪事实。证人邬某的证言，证明其于2014年8月三次向被告人斯碧军购买毒品，与证人沈某甲的证言及通话记录等证据相印证，可以证实起诉书指控的该三起犯罪事实。证人沈某乙的证言，证明其于2014年8月30日晚上向被告人斯碧军购买毒品，与通话记录、银行交易明显等证据相印证，可以证实起诉书指控的该起犯罪事实。证人邬某、沈某甲的证言，可以证明其二人于2014年9月3日下午向被告人斯碧军购买毒品，且与通话记录等证据相印证，可以证实起诉书指控的该起犯罪事实。被告人斯碧军提出的辩解意见及其辩护人提出的相关辩护意见与事实不符，不予采纳。公诉机关指控被告人斯碧军于2014年6月以苹果4手机折抵毒资的方式向邬某贩卖毒品的事实，证据尚不充分，不予认定，被告人斯碧军的辩护人提出的该相关辩护意见予以采纳。被告人斯碧军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人斯碧军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2019年3月10日止。罚金限在本判决生效后30日内向本院缴纳。）二、毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂（净重共计4.3699克）及吸烟壶一只予以没收（已由公安机关扣押）；三、被告人斯碧军的违法所得款人民币1950元继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  裘龙翔人民陪审员  袁利宽人民陪审员  葛国华二〇一五年四月十七日书 记 员  印静儿附：《中华人民共和国刑法》相关条文第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。