吉林省梅河口市人民法院民 事 判 决 书（2015）梅民初字第2169号原告：张士坤，男，1954年11月5日出生，汉族，个体，住梅河口市。委托代理人：聂邦成，吉林智丰律师事务所律师。代理权限：代为出庭、参加法庭调查、代为承认、增加、变更诉讼请求，代为调解，代收法律文书等特别授权。被告：孙绪林，男，1954年9月26日出生，汉族，个体，住德惠市，现下落不明。被告：梅河口市新城建筑工程有限责任公司。住所：梅河口市新华街。法定代表人：陈永新，董事长。被告：梅河口市天成房地产开发有限公司。住所：梅河口市。法定代表人：陈刚，经理。委托代理人：孙侠，吉林方鼎律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告张士坤诉被告孙绪林、梅河口市新城建筑工程有限责任公司（简称新城公司）、梅河口市天成房地产开发有限公司（简称天成公司）承揽合同纠纷一案，于2014年7月14日起诉，本案受理后，于2014年12月9日作出（2014）梅民初字第1532号民事判决，被告新城公司不服，上诉于通化市中级人民法院，通化市中级人民法院于2015年5月15日作出（2015）通中民三终字第67号民事裁定，裁定撤销本院（2014）梅民初字第1532号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2015年12月14日公开开庭进行审理，原告张士坤及其委托代理人聂邦成，被告新城公司法定代表人陈永新，被告天成公司委托代理人孙侠到庭参加诉讼，被告孙绪林经公告传唤届满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，一审现已审理终结。原告张士坤诉称：2008年8月12日，被告天成公司将《南岸●天成国际》工程项目中的A1、A4、A6、A7四栋楼发包给被告新城公司后，被告新城公司的代理人被告孙绪林将四栋楼分解分包，将其中A1号楼的水暖工程大包（即包工包料包2年保修）给我，我实际施工总面积为4527.16平方米，约定计算标准为55元/平方米。我于2009年10月末完成全部工程，并于2010年元月按照被告天成公司的要求给住户开栓供暖、供水，并进行了两个供暖期（2010年和2011年）的维护。被告天成公司经被告新城公司的代理人孙绪林授意，给付我工程款5万元，提供地热管分水器3.5万元，现尚有工程款163993.80元未给付。现起诉，要求被告孙绪林立即给付所欠工程款163993.80元及滞纳金2万元；被告新城公司和被告天成公司承担连带给付责任。被告孙绪林未到庭应诉，未答辩。被告新城公司辩称：对原告提出工程款由新城公司支付，毫无道理。孙绪林不是我公司人员，没有任何委托。对原告所提出的诉求，应支付工程款的为天成公司和孙绪林，与我公司无关，本企业不应承担责任。被告天成公司辩称：原告与天成公司没有形成承揽合同关系，原告的诉讼不成立，请求法庭审理后驳回对天成公司的诉讼请求。经审理查明本案事实如下：2008年8月12日，被告孙绪林挂靠被告新城公司名义和资质与被告天成公司更名前的公司名称吉林金宝房地产开发有限公司签订《南岸●天成国际》建设项目合同书，承建天成国际小区A1、A4、A6、A7四栋楼的建设施工工程。同年10月6日，被告孙绪林与原告张士坤签订承包水暖合同，约定由原告承包A1栋楼的水暖工程，计算标准为55元/㎡。合同签订后，原告组织施工，于2009年10月末完成全部工程，并于2010年元月按照被告天成公司要求给住户开栓供暖、供水，进行了两个供暖期（2010年和2011年）的维护。此期间，被告天成公司经被告孙绪林同意在天成国际小区工程款中支付给原告工程款5万元，提供地热管分水器价值3.5万元。孙绪林承建过程中，被告新城公司未收取管理费，被告天成公司将工程款交付给孙绪林，未交付给新城公司。因尚欠原告工程款未付，原告曾于2011年4月起诉，要求被告天成公司承担给付工程款义务，在该案审理过程中，经对原告施工面积进行测量，原告实际承建建筑面积为4527.16平方米。现原告起诉，要求被告孙绪林给付所欠工程款163993.80元及利息损失2万元，被告新城公司与被告天成公司承担连带给付责任。认定以上事实的证据有：《南岸●天成国际》建设项目合同书；承包水暖、塑钢窗协议；公安机关询问被告孙绪林笔录；代扣代缴协议书；（2011）梅民初字第638号、（2013）梅民再字第7号民事判决书；核准变更登记通知书；拨付工程款建议函；原告与梅河口市自来水公司签订的协议书；证人赵广才出庭作证证言。被告新城公司提供的（2014）梅民初字第777号民事判决书，原告与被告天成公司虽对真实性未提出异议，但均认为与本案无关，因该判决书与本案不属同一法律关系，故本院对该判决书不予采信；原告提供的证人修尚珍出庭作证证言因无实质内容，不予采信。根据原告张士坤的诉讼请求和被告天成公司、新城公司的答辩意见，归纳本案争议焦点;原告主张的工程款应由谁给付。双方当事人对本案的争议焦点无异议和补充。本院认为，被告孙绪林个人并没有承建建筑工程的合法有效资质，其以被告新城公司的名义与被告天成公司签订承建天成国际小区的建设工程施工合同，并以被告新城公司“项目经理”的身份与被告天成公司及原告开展经济往来。在此过程中，被告新城公司明知孙绪林非本公司员工，又非项目经理，无建筑资质，将工程承包给其并对其经济往来行为未提出质疑，因此被告孙绪林的行为构成对被告新城公司的表见代理，其代理行为的法律后果应由被告新城公司承担，但因原、被告对工程款已全部给付被告孙绪林均无异议，故被告孙绪林应承担给付原告工程款的义务。虽被告新城公司以其未实际收取被告孙绪林管理费，并被告天成公司的工程款未给付其公司为由辩称其不应承担对原告的给付义务，但其抗辩理由属被告新城公司与被告孙绪林之间的内部约定，属被告新城公司内部管理事项，原告善意无过错，被告新城公司不能以此对抗原告。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条、第六十六条的规定，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条的规定，被告新城公司将其承包的工程转包给不具备相应资质条件的被告孙绪林，违反了法律禁止性规定，具有过错，据此被告新城公司应对给付原告工程款承担连带给付责任。原告要求被告天成公司承担连带给付工程款的义务，被告天成公司对被告新城公司承建的天成国际小区项目的工程款已全部给付完毕，且原告只是承包了部分水暖工程，与被告天成公司无合同关系，故原告要求被告天成公司承担给付工程款义务无事实及法律依据，本院对原告的此项请求不予支持。本院认定尚欠原告张士坤工程款163993.80元（55元/㎡×4527.16㎡－5万元－3.5万元）未给付。关于原告起诉要求被告给付滞纳金2万元的诉求，因合同中无约定，故不予支持。本案经本院2015年第二十四次审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条、第六十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百七十二条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院判决如下：一、被告孙绪林于本判决生效后立即给付原告张士坤工程款163993.80元，被告梅河口市新城建筑工程有限责任公司承担连带给付责任；二、驳回原张士坤其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3980元，由被告孙绪林、梅河口市新城建筑工程有限责任公司负担；公告费1500元，由被告孙绪林负担，于本判决生效后立即返给原告。被告孙绪林、梅河口市新城建筑工程有限责任公司到期不履行本判决确定的给付义务，原告张士坤向本院申请执行的期间为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。审判长  郑海涛审判员  田 伟审判员  周茂才二〇一五年十二月二十八日书记员  刘 洋