宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）银民终字第303号上诉人（原审原告）殷秀梅，女，住宁夏回族自治区银川市贺兰县。委托代理人张永林、曾学兵，宁夏侨之桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）宁夏住宅物业服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人王新生，该公司董事长。委托代理人马海镜，女，住宁夏回族自治区银川市。委托代理人王旭华，宁夏正义达律师事务所律师。上诉人殷秀梅因劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第4145号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年4月23日公开开庭进行了审理。上诉人殷秀梅的委托代理人张永林、曾学兵，被上诉人宁夏住宅物业服务有限公司（以下简称：住宅物业公司）委托代理人王旭华、马海镜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2011年8月1日，原告入职到被告处，后被安排到贺兰瑞士花园小区工作。被告未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社会保险。2013年12月24日起，原告到宁夏冠凌物业服务有限公司上班。原告2013年12月23日至2013年12月31日期间的工资已经由宁夏冠凌物业服务有限公司发放。2014年5月29日，原告向银川市贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.住宅物业公司支付未签订劳动合同双倍工资差额47183元，2013年12月23日至2013年12月31日期间工资518元，违法解除劳动合同的赔偿金8135元，2011年8月1日至2013年12月31日期间法定节假日加班费5400.26元及休息日加班费24093.45元；2.住宅物业公司为原告补缴2011年8月1日至2013年12月31日期间的养老、医疗保险费。该仲裁委于2014年7月10日作出贺劳人仲字（2014）第068号《仲裁裁决书》，裁决住宅物业公司为原告补缴2011年8月3日至2013年12月31日期间养老、医疗保险费，驳回原告其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决诉至法院，请求判令：一、被告为原告补缴2011年8月1日至2013年12月31日期间的养老、医疗保险费；二、被告支付原告2011年8月1日至2013年12月31日期间法定节假日加班费5400.26元及休息日加班费24093.45元；三、被告支付原告2013年12月23日至2013年12月31日期间的工资518元；四、被告支付原告未签订劳动合同双倍工资46156元；五、本案诉讼费由被告承担。原审法院认为，原告于2011年8月1日至2013年12月23日期间在被告处工作，双方建立了劳动关系。因原告于2013年12月24日起到宁夏冠凌物业服务有限公司上班，故对原告要求被告为其补缴2013年12月23日之后养老、医疗保险费并支付此后的加班费及2013年12月23日至2013年12月31日期间工资518元的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定，被告应当为原告缴纳社会保险费，故支持被告为原告缴纳2011年8月1日至2013年12月23日期间的养老保险费及医疗保险费。对原告主张2011年8月1日至2013年12月23日期间法定节假日加班费5400.26元及休息日加班费24093.45元，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，原告未提交证据证明其加班事实的存在，也未提交证据证明被告掌握加班事实存在的证据，故对原告的该诉请，不予支持。原、被告劳动关系存续期间，双方未签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告应当自2011年9月起至2012年7月向原告支付未签订劳动合同的双倍工资，因未签订劳动合同双倍工资申请受一年仲裁时效限制，被告于2014年5月29日申请仲裁，已超过一年仲裁时效，故对原告主张未订立书面劳动合同的双倍工资46156元，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、被告宁夏住宅物业服务有限公司于判决生效之日起十日内为原告殷秀梅补缴2011年8月1日到2013年12月23日期间的养老保险费及医疗保险费。双方按比例承担，原告殷秀梅承担部分于判决生效之日起十日内交至被告宁夏住宅物业服务有限公司处，由被告宁夏住宅物业服务有限公司缴纳至社会保险经办机构（具体缴费数额以社会保险经办机构核算为准，滞纳金责任由被告宁夏住宅物业服务有限公司承担）；二、驳回原告殷秀梅的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告宁夏住宅物业服务有限公司负担（该费原告殷秀梅已预交，由被告宁夏住宅物业服务有限公司于判决生效之日起五日内给付原告殷秀梅）。宣判后，殷秀梅不服提起上诉称：一、一审法院审查证据不严不细，事实认定不清，判决错误，应予以纠正。上诉人与被上诉人是事实劳动关系，在贺兰县劳动仲裁委开庭审理上诉人与被上诉人劳动争议纠纷时，被上诉人向仲裁委提供了考勤表。劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。现在用人单位不提供记录原告法定节假日加班的考勤表，应承担不利后果。二、一审法院适用法律错误，错误判决，应予以纠正。在上诉人与被上诉人劳动关系存续期间，被上诉人始终没有同上诉人签订书面劳动合同。在劳动争议案件中，要适用仲裁时效只能适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，而不是《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定。被上诉人应该再向上诉人支付自2011年9月至2013年12月共28个月工资共45556元。请求二审法院依法撤销（2014）兴民初字第4145号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。被上诉人住宅物业公司辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。上诉人要求支付2011年8月1日至2013年12月23日期间的法定节假日加班费、休息日加班费，因上诉人未提交证据证明其加班的事实存在，一审法院认定事实清楚。二、上诉人应当自行承担自2014年11月20日之后因补缴社保滞纳金的责任。2014年11月19日，一审法院作出的（2014）兴民初字第4145号民事判决，判决被上诉人为上诉人补缴2011年8月至2013年12月23日期间的养老保险费及医疗保险费。判决后被上诉人通知上诉人配合提交相关手续及个人缴纳部分费用，以便于公司办理相关补缴手续，上诉人不予配合，而是恶意拖延诉讼，造成此后可能产生的因延迟补缴社保造成的滞纳金，此项费用应当由上诉人自行承担。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。二审审理过程中，上诉人向法庭提交民事判决书一份，证明被上诉人在与上诉人延时加班费纠纷一案中提供考勤表，证实延时加班问题，证明被上诉人存在考勤表。被上诉人对证据三性无异议，但对证明目的有异议，这不是生效的法律文书，上诉人的证明目的不能实现，该证据不属于新证据。因该判决书未生效，无法采信。二审查明事实与一审查明一致，予以认定。本院认为，上诉人于2011年8月1日至2013年12月23日期间在被上诉人处工作，双方建立了劳动关系。上诉人提供的证据不足以认定证明其加班事实的存在，也未提交证据证明被上诉人掌握加班事实存在的证据，对上诉人主张2011年8月1日至2013年12月23日期间法定节假日加班费5400.26元及休息日加班费24093.45元的诉讼请求，不予支持。上诉人、被上诉人劳动关系存续期间，双方未签订书面劳动合同，被上诉人应当自2011年9月起至2012年7月向上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资，因未签订劳动合同双倍工资申请受一年仲裁时效限制，上诉人于2014年5月29日申请仲裁，已超过一年仲裁时效。对上诉人主张未订立书面劳动合同的双倍工资46156元的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  王争春审判员  赵和平审判员  李山山二〇一五年四月二十九日书记员  祁 斐附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。