呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终905号上诉人(原审被告)：呼和浩特市玉泉区环境卫生管理局。法定代表人：刘红伟，该局局长。委托诉讼代理人：张巧兰，内蒙古上都律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛源，内蒙古上都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟三维，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：孟巧兰（系孟三维之女），呼和浩特市回民区医院职工，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：李文轩（系孟三维女婿），住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人呼和浩特市玉泉区环境卫生管理局（以下简称玉泉区环卫局）因与被上诉人孟三维劳动争议一案，不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2017）内0104民初1434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭，于2018年6月11日公开开庭进行了审理。上诉人玉泉区环卫局的委托诉讼代理人张巧兰，被上诉人孟三维的委托诉讼代理人孟巧兰、李文轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玉泉区环卫局上诉请求:撤销呼和浩特市玉泉区人民法院(2017)内0104民初1434号判决第三项、第四项，改判玉泉区环卫局不支付孟三维一次性工伤医疗补助金44750元和一次性伤残就业补助金44750元。事实和理由：一审判决支持孟三维一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金适用法律错误。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十八条"五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，用人单位终止或者由本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系的，一次性医疗补助金全额支付。一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%;不足一年的按照一年计算。工伤职工达到法定退休年龄的，不享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金"之规定，孟三维1955年7月6日出生，已达到法定退休年龄，依法不应享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金。孟三维辩称，（一）玉泉区环卫局认为孟三维因达到退休年龄而不享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是缺乏依据的。1、国家关于退休年龄的规定不适用于孟三维。国家关于退休年龄的规定目前只有两个文件，一个是《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》，另一个是《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》，前者适用的对象是党政机关、群众团体、企业、事业单位的干部，后者适用的对象是全民所有制企业、事业单位和党政机关、事业团体的工人，而且两个文件规定了参加革命满十年和连续工龄满十年的退休前提条件。孟三维是进城务工农民，既不是退休规定适用对象，也不符合连续工龄满十年的条件。2、劳动和社会保障部在2001年12月22日发布的《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》第四条规定："农民合同制职工在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年以上的，可按规定领取基本养老金，此规定可视为对像孟三维一类农民合同制职工退休年龄和办法的规定。3、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十八条规定"工伤职工达到法定退休年龄的，不享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金"。这里的"退休"是指满足退休条件、单位已经为其办理了退休手续，退休人员开始享受国家养老保险待遇、领取养老金的情况，与"到达退休年龄"是完全不同的概念。孟三维不能享受养老保险待遇，单位也根本无法为其办理退休手续，也不能领取养老金，根本无法退休。4、《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复》((2010)行他字第10号）即，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。所以，因为劳动是农民的特征，一生劳动也是农民的特点，故农民工没有退休的说法，只要聘用农民工，符合认定劳动关系的条件的，不管年龄多少，都应当认定为存在劳动关系。（二）孟三维伤病仍需后续治疗，还需要大量医疗费用，一次性工伤医疗补助金是对工伤人员工伤治疗的保障，是工伤人员（孟三维）依法应该享有的，故玉泉区环卫局应该予以支付。（三）以孟三维受工伤致残之前的身体状况及技术，还可以继续长期的就业劳动，获得一份比较稳定的收入。受伤后，孟三维身体活动困难，劳动能力受到很大限制，增加了孟三维就业的难度，降低了就业水平，劳动收入也会大大减少，所以孟三维应该依法享有一次性伤残就业补助金，作为对其就业降低和收入减少的补偿。（四）孟三维自2010年11月就在玉泉区环卫局工作，玉泉区环卫局从未为孟三维办理社会保险，仲裁裁决书中Ⅳ本会认为Ⅳ部分也予以认定。《中华人民共和国社会保险法》于2011年7月1日起施行，在该法实施前，用人单位未为农民工缴纳养老保险的，因社会保险经办机构实际无法办理补缴手续，仲裁委、法院可以判令用人单位以金钱方式赔偿农民工未缴养老保险损失。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。因为孟三维入职时55周岁，所以玉泉区环卫局应该为孟三维补缴5年零11个月的社会保险费，剩余部分孟三维自行缴纳，办理退休。孟三维在劳动中，玉泉区环卫局违规强制工人到禁止通行的快速路加班，并未提供加班费，没有给孟三维提供任何劳动防护设施，才致使孟三维受到身体伤害。孟三维正是基于上述两个理由提出解除劳动合同。上述情形也正是《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的工伤人员享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金递减的除外情形。综上，国家并没有明确规定进城务工农民工退休制度，而参照相关法律文件规定，孟三维尚未达到退休年龄，也不满足实质退休条件，无法享受养老保险待遇，玉泉区环卫局没有也无法为孟三维办理退休手续，如果把孟三维按退休人员处理，孟三维的生活就无法得到保障，不符合《中华人民共和国劳动法》的立法目的和客观事实。孟三维因工伤造成八级半伤残，应该依法享有工伤保险待遇，享有法律规定的一次向工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。孟三维向一审法院起诉请求：1、玉泉区环卫局支付一次性医疗补助金44750元（4475元×10个月）、一次性就业补助金44750元（4475元×10个月），共计89500元。2.本案的诉讼费由玉泉区环卫局负担。一审法院认定事实：孟三维于2010年11月1日入职玉泉区环卫局从事环卫工作。月平均工资3240元，玉泉区环卫局未与孟三维签订劳动合同，也未给孟三维缴纳工伤保险。2015年12月31日13点5分左右，孟三维在工作时发生交通事故，后住院治疗。2016年8月8日，呼和浩特市人力资源和社会保障局作出编号：呼人社工伤认字[2016]010351号认定工伤决定书，认定孟三维为工伤。2017年1月5日，呼和浩特市劳动能力鉴定委员会作出呼劳鉴工2016年226号劳动能力初次鉴定结论通知书，鉴定孟三维为九级伤残。孟三维向呼和浩特市玉泉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与玉泉区环卫局的劳动关系，玉泉区环卫局支付一次性伤残补助金29160元、一次性医疗补助金44750元、一次性就业补助金44750元。2017年5月22日，该仲裁委员会作出玉劳人仲终[2017]68号仲裁裁决书，裁决如下：一、孟三维与玉泉区环卫局自2017年4月27日解除劳动关系；二、玉泉区环卫局支付孟三维一次性伤残补助金29160元；三、驳回孟三维其他仲裁请求。孟三维不服，诉至一审法院。一审法院认为，孟三维、玉泉区环卫局双方均未对[2017]68号仲裁裁决书第一项、第二项仲裁结果提起诉讼，一审法院予以确认。因玉泉区环卫局未给孟三维缴纳工伤保险，应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。孟三维经鉴定为九级伤残，享受以下待遇：1.一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资；2.一次性工伤医疗补助金，标准为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资；3.一次性伤残就业补助金，标准为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资。依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条之规定，判决如下：一、原告孟三维与被告呼和浩特市玉泉区环境卫生管理局自2017年4月27日解除劳动关系。二、被告呼和浩特市玉泉区环境卫生管理局自本判决书生效之日起十日内支付原告孟三维一次性伤残补助金29160元。三、被告呼和浩特市玉泉区环境卫生管理局自本判决书生效之日起十日内支付原告孟三维一次性工伤医疗补助金44750元。四、被告呼和浩特市玉泉区环境卫生管理局自本判决书生效之日起十日内支付原告孟三维一次性伤残就业补助金44750元。案件受理费5元，免于缴纳。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：玉泉区环卫局是否支付孟三维一次性工伤医疗补助金44750元和一次性伤残就业补助金44750元。针对本案争议焦点，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，孟三维虽然达到退休年龄，但玉泉区环卫局未给孟三维缴纳工伤保险，且孟三维以呼人社工伤认字[2016]010351号认定工伤决定书，认定为工伤。以呼和浩特市劳动能力鉴定委员会作出呼劳鉴工2016年226号劳动能力初次鉴定结论通知书，鉴定为九级伤残。故玉泉区环卫局应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。综上所述，玉泉区环卫局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由呼和浩特市玉泉区环境卫生管理局负担。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰二〇一八年六月二十日书记员 王  侯