山西省晋中市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）晋中中法刑终字第69号原公诉机关山西省昔阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）高某真，男，汉族，初中肄业，群众，无业。因涉嫌诈骗犯罪，于2013年11月30日被昔阳县公安局刑事拘留，2014年1月2日经昔阳县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于昔阳县看守所。辩护人赵玉卿，山西至一律师事务所律师。昔阳县人民法院审理昔阳县人民检察院指控原审被告人高某真犯盗窃罪一案，于2014年12月8日作出（2014）昔刑初字第35号刑事判决。原审被告人高某真不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。晋中市人民检察院指派检察员魏伟出庭履行职务。上诉人高某真及其辩护人赵玉卿到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2013年7月份，被告人高某真驾驶登记所有人为周某的车牌号为皖S6XX**的红色铃木125型牌二轮摩托车，与同乡的姜某友（另案处理）、张某（另案处理）等人一起从安徽省涡阳县窜到山西省阳泉市驻足，根据山西省地图，以阳泉市周边县（市）农村老年人为对象，借收购铜钱之名进入被害人家中，采用封建迷信骗术让被害人相信家中有灾难发生后，诱使被害人自动拿出现金及黄金首饰，并用纸包裹起来消灾，随后趁被害人不备之机，用事先准备好的包着收据的纸包予以调换，将被害人财物据为己有。其被公安人员抓获后，所骑的摩托车和随身携带的铜钱、火柴盒、山西省地图等被依法扣押。具体事实如下：（一）、2013年8月6日上午，被告人高某真伙同姜某友（另案处理）驾驶皖S6XX**二轮摩托车窜到昔阳县赵壁乡凤居村，被告人高某真在外接应，姜某友寻找作案目标。之后，姜某友进入被害人贾某妮（71周岁）家中，谎称被害人贾某妮儿子有灾难，让被害人贾某妮拿钱消灾，当被害人贾某妮拿出8350元现金并交予姜某友后，姜某友便用纸将钱包住进行所谓的消灾，趁贾某妮不备，再用事先准备好的包着收据的纸包予以调换，将被害人贾某妮的8350元现金据为己有。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1、物证：依法扣押的铜钱两串、山西省地图一本、火柴盒纸皮五个、车牌号为皖S6XX**红色铃木牌二轮摩托车一辆、摩托车钥匙一串、遥控器一个、机动车行驶证一木及照片；2、书证：（1）受案登记表、（2）归案情况说明、（3）机动车详细信息、（4）常住人口详细信息、（5）户籍证明；3、证人姜某友的证言；4、被害人贾某妮的陈述；5、被告人高某真的供述；6、指认笔录、扣押笔录。（二）、2013年9月4日上午，被告人高某真驾驶摩托车窜到昔阳县沾尚镇口上村寻找作案目标，之后，被告人高某真来到被害人孔某籽（67周岁）家中，谎称孔某籽家中有”白虎”，并利用封建迷信手段取得被害人孔某籽的信任，以消灾为由让被害人孔某籽准备钱财，当被害人孔某籽拿出10000元现金交予被告人高某真后，被告人高某真用报纸将钱包好并进行所谓的消灾。随后被告人高某真趁孔某籽不备，用事先准备的包着收据的纸包予以调换。之后，被告人高某真借机离开现场，将被害人孔某籽10000元现金据为己有。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1、书证：（1）受案登记表、（2）常住人口详细信息；2、证人孔非和的证言；3、被害人孔某籽的陈述；4、被告人高某真的供述；5、指认笔录及照片。（三）、2013年9月25日上午，被告人高某真驾驶摩托车窜至昔阳县大寨镇金石坎村寻找作案目标，之后，被告人高某真进入被害人李某兰（65周岁）家中，谎称该李的女儿李某双有灾难，并利用封建迷信手段取得被害人李某兰、李某双的信任，以消灾为由，诱使二被害人自动拿出现金和黄金首饰并交予其，被告人高某真将现金和黄金首饰用报纸包好进行所谓的消灾，趁二被害人不备，再用事先准备好的包着收据和石头的纸包予以调包。被告人高某真将被害人李某兰价值360元的金耳钉一只和现金1500元及被害人李某双价值2544元的金项链一条、价值2226元的金手链一条、价值1590元的金戒指一枚盗走，并据为己有。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1、书证：（1）受案登记表、（2）昔阳县鹰鑫金店专用票据及证明、（3）常住人口详细信息证实；2、证人张某的证言；3、被害人陈述：（1）被害人李某兰陈述、（2）被害人李某双的陈述；4、被告人高某真的供述；5、指认笔录及照片。（四）、2013年9月份的一天，被告人高某真伙同张某（另案处理）驾驶摩托车前往昔阳县预谋作案。二人窜到昔阳县赵壁乡西丰稔村后，张某进入村中物色作案目标，被告人高某真在该村广场接应。之后，张某来到被害人尹某文家中，编造尹某文”家有白虎、其儿子会出车祸”之谎言，让尹某文按其年龄（61岁）准备6100元现金消灾，当被害人尹某文自动拿出3200元现金并交予张某后，张某将3200元现金用纸包住谎称消灾，趁尹某文不备，再用事先准备好的包着收据的纸包予以调换。事后，被告人高某真从张某处分得现金300元。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1、书证：（1）受案登记表、（2）常住人口详细信息；2、证人张某的证言；3、被害人尹某文的陈述；4、被告人高某真的供述；5、指认笔录及照片。（五）、2013年10月份的一天，被告人高某真驾驶摩托车窜到昔阳县大寨镇北亩村寻找作案目标，之后，以收购铜钱之名进入被害人李某虎（67周岁）、常某蝉夫妇家中，谎称李某虎家中有白虎作怪，并利用封建迷信手段取得被害人李某虎、常某蝉的信任，被告人高某真以帮助被害人消灾为由，诱使被害人常某蝉自动拿出660元现金并用报纸包住谎称”压虎”消灾，趁二被害人不备，用事先准备好的包着收据的纸包予以调换，之后，被告人高某真借机离开，将被害人李某虎、常某蝉夫妇的660元现金据为己有。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1、书证：（1）受案登记表、（2）常住人口详细信息；2、被害人李某虎、常某蝉的陈述；3、被告人高某真供述；4、指认笔录、辨认笔录。（六）、2013年11月10日中午，被告人高某真驾驶摩托车窜到阳泉市郊区西南舁乡张家井村寻找作案目标，当确定以被害人刘某复、邵某妮夫妇为作案对象后进入该刘、邵家中，被告人高某真编造该刘、邵”家中有白虎，对儿子不好”之谎言，并利用封建迷信手段取得二被害人的信任，随后，以用现金和黄金消灾为由，将被害人邵某妮自动拿出的现金和一对金耳环用报纸包住谎称消灾，趁二被害人不备，再用事先准备的收据纸包予以调换，将被害人刘某复、邵某妮夫妇的1400元现金和价值954元的一副金耳环据为己有。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1、书证：（1）受案登记表、（2）刘某弟报案材料、（3）昔阳县鹰鑫金店证明；2、证人刘某弟的证言；3、被害人刘某复、邵某妮的陈述；4、被告人高某真的供述；5、指认笔录、辨认笔录。综上，被告人高某真实施入户盗窃六次，盗窃财物价值32784元。原审认为，被告人高某真以非法占有为目的，借收购铜钱为名进入被害人家中，采用封建迷信骗术让被害人交出现金及金银首饰消灾，随后转移被害人注意力，继而采用调包方式秘密窃取被害人财物，且财物价值人民币32784元，其行为已构成盗窃罪。被告人高某真系入户盗窃且其盗窃财物价值人民币32784元，应认定为盗窃罪的”其他严重情节”，依法予以处罚。被告人高某真分别伙同姜某友、张某先后在昔阳县赵壁乡凤居村、西丰稔村共同实施盗窃，属共同犯罪，在共同犯罪中，被告人高某真起辅助作用，属从犯，依法应当从轻处罚。对于被告人高某真在盗窃犯罪过程中违法所得之财物金耳钉一只、金项链一条、金手链一条、金戒指一枚、金耳环一对已被处置，无法追缴原物，故应折价退赔被害人人民币7674元。综合考虑被告人高某真此次犯罪情节、犯罪对象、危害后果、认罪态度、坦白等量刑情节，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：1、被告人高某真犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币60000元。2、被告人高某真在盗窃犯罪过程中违法所得之财物现金25110元、金耳钉一只、金项链一条、金手链一条、金戒指一枚、金耳环一对依法予以追缴并退赔被害人，鉴于该财物已被处置，无法追缴原物，故应折价退赔被害人人民币7674元（已追缴2534元）。3、被告人高某真在盗窃犯罪过程中使用的作案工具车牌号为皖S6Qx**红色铃木牌二轮摩托车一辆（包含摩托车钥匙一串、遥控器一个、机动车行驶证一本）、铜钱两串、山西省地图一本、火柴盒纸皮五个依法应予没收。上诉人高某真的上诉理由是：盗窃贾某妮家现金8350元是姜某友实施的，盗窃尹某文现金3200元是张某实施的，此两起盗窃其均未进入被害人屋内，不应认定为上诉人盗窃。上诉人归案后认罪态度好，请求二审撤销原判，从轻处罚。上诉人高某真的辩护人所提辩护意见与上诉理由一致。经审理，本院查明的事实和确认的证据与原审一致，且证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实。另，本院审理期间，上诉人高某真的亲属按其请求代其退还赃款30250元。此事实有经庭审举证、质证，诉讼各方均无异议的扣押财产清单证实。关于上诉人高某真及其辩护人所提“不应认定高某真盗窃贾某妮家现金8350元、尹某文家现金3200元”的上诉理由、辩护意见，经查：上诉人高某真在侦查期间的供述与另案被告人姜某友的供述均证实二人预谋在昔阳县凤居村通过迷信方式实施盗窃，之后高在外等候，姜进村盗窃了贾某妮的8350元，后二人逃离。上诉人高某真在侦查期间的供述与另案被告人张某的供述均证实二人一起来到昔阳县西丰稔村，由高某真在外放风，张某进村通过迷信方式盗窃了尹某文的现金，高某真还分得300元。上述证据能够证实上诉人在共同盗窃犯罪中的角色、作用，原审认定上诉人高某真参与盗窃贾某妮家现金8350元、尹某文家现金3200元正确、无误，故本院对此上诉理由、辩护意见不予采纳。本院认为，上诉人高某真以非法占有为目的，采用封建迷信骗术让被害人交出现金及金银首饰消灾，随后转移被害人注意力，继而采用调包方式秘密窃取被害人财物，且财物价值人民币32784元，其行为已构成盗窃罪。原判事实清楚、证据确实充分、审判程序合法。被告人高某真系入户盗窃且其盗窃财物价值人民币32784元，应认定为盗窃罪的”其他严重情节”，依法予以处罚。被告人高某真分别伙同姜某友、张某先后在昔阳县赵壁乡凤居村、西丰稔村共同实施盗窃，属共同犯罪，在共同犯罪中，被告人高某真起辅助作用，属从犯，依法应当从轻处罚。鉴于上诉人高某真在二审期间退还了全部赃款，依法可酌情再从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山西省昔阳县人民法院（2014）昔刑初字第35号刑事判决第三项，即：被告人高某真在盗窃犯罪过程中使用的作案工具车牌号为皖S6Qx**红色铃木牌二轮摩托车一辆（包含摩托车钥匙一串、遥控器一个、机动车行驶证一本）、铜钱两串、山西省地图一本、火柴盒纸皮五个依法应予没收。二、撤销山西省昔阳县人民法院（2014）昔刑初字第35号刑事判决第一、二项，即：被告人高某真犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币60000元；被告人高某真在盗窃犯罪过程中违法所得之财物现金25110元、金耳钉一只、金项链一条、金手链一条、金戒指一枚、金耳环一对依法予以追缴并退赔被害人，鉴于该财物已被处置，无法追缴原物，故应折价退赔被害人人民币7674元（已追缴2534元）。三、上诉人（原审被告人）高某真犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币60000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月30日起至2016年11月29日止。）本判决为终审判决。审 判 长  李志坚代理审判员  刘 静代理审判员  刘 红二〇一五年四月十六日书 记 员  张瑜婷