杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0103民初8726号 原告：杭州家华钢铁贸易有限公司，住所地：浙江省杭州市下城区绍兴路****。 法定代表人：朱家志。 原委托诉讼代理人：李爱梅、张顺洪，浙江南方中辰律师事务所律师。 变更后委托诉讼代理人：李爱梅，浙江南方中辰律师事务所律师； 变更后委托诉讼代理人：刘瑞峰，北京市中银律师事务所律师。 被告：秦皇岛首钢板材有限公司，住所地：，住所地：河北省秦皇岛市海港区建设大街**v> 法定代表人：刘海龙。 委托诉讼代理人：陈晓东，公司员工。 原告杭州家华钢铁贸易有限公司（以下简称杭州家华公司）为与被告秦皇岛首钢板材有限公司（以下简称秦皇岛首钢公司）保证合同纠纷一案，于2017年12月5日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭进行审判。审理中，因被告秦皇岛首钢公司对原告杭州家华公司提交的《担保合同》在（2017）浙0103民初8725号保证合同案中申请司法鉴定，本案暂停审理。2018年5月25日，本院公开开庭审理此案，原告杭州家华公司变更后的委托诉讼代理人李爱梅、刘瑞峰，被告秦皇岛首钢公司的委托诉讼代理人陈晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭州家华公司向本院提出诉讼请求：1、被告对青龙满族自治县鼎益矿业有限公司（以下简称青龙满族自治县鼎益公司）欠原告的货款33170608元及该货款从2014年11月13日起同期银行贷款基准利率4倍的逾期违约金承担连带清偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年11月8日，原告杭州家华公司与秦皇岛龙汇工贸集团有限公司（以下简称秦皇岛龙汇工贸公司）签订编号为JH131108-1《购销代理协议》，就双方签订的所有《工业品买卖合同》及指定的第三方包括但不限于秦皇岛首秦龙汇矿业有限公司（以下简称秦皇岛首秦龙汇公司）、青龙满族自治县鼎益公司签订的所有《产品销售合同》达成以下协议：杭州家华公司根据秦皇岛龙汇工贸公司要求，将铁精粉、钢坯等材料销售给秦皇岛龙汇工贸公司指定的第三方，秦皇岛龙汇工贸公司在杭州家华公司付订货款之前必须给杭州家华公司保证金（货款总额10%以上，不计息），杭州家华公司代秦皇岛龙汇工贸公司安排销售，总金额9000万元；结算方式杭州家华公司从付订货款之日起为起始日，一个销售周转期分别为3000万30天、3000万90天、3000万350天，350天为一个资金使用终止日期；秦皇岛龙汇工贸公司指定的第三方在销售周期到期时将全部货款付给杭州家华公司，若秦皇岛龙汇工贸公司指定的第三方发生逾期付款，则相应的款项由秦皇岛龙汇工贸公司支付，若秦皇岛龙汇工贸公司逾期，应向杭州家华公司按日支付1.5‰的违约金。为担保前述债务的履行，秦皇岛首秦龙汇公司、青龙满族自治县德龙铸业开发有限公司（以下简称青龙满族自治县德龙公司）、青龙满族自治县龙汇矿业有限公司（以下简称青龙满族自治县龙汇公司）、被告秦皇岛首钢公司、余静龙作为担保方，分别与杭州家华公司签订《担保合同》、出具《担保书》，自愿向杭州家华公司提供连带责任担保。2013年11月8日、12月10日，2014年1月2日、2月8日、3月8日、6月13日、7月7日、8月7日，杭州家华公司与秦皇岛龙汇工贸公司指定的第三方青龙满族自治县鼎益公司签订8份《产品销售合同》，杭州家华公司8次向青龙满族自治县鼎益公司供货20830128.46元、20551431.93元、20183356.44元、11719596.74元、10481841.05元、10318655.53元、11168929.71元、15169815.55元，青龙满族自治县鼎益公司均出具收货证明表明收到合同项下的货物。2014年11月13日，杭州家华公司与青龙满族自治县鼎益公司核对往来账，确认截至2014年10月31日，青龙满族自治县鼎益公司尚欠杭州家华公司货款36657400.79元。此款经催讨，青龙满族自治县鼎益公司、秦皇岛龙汇工贸公司均拒绝支付。不得已之下，杭州家华公司于2014年11月19日向杭州市下城区人民法院提起诉讼，要求青龙满族自治县鼎益公司支付货款，秦皇岛龙汇工贸公司、青龙满族自治县德龙公司、秦皇岛首秦龙汇公司、余静龙、青龙满族自治县龙汇公司承担连带保证责任。2014年起诉时未找到秦皇岛首钢公司签署的《担保合同》，考虑到诉讼风险，且法律规定可单独另行起诉担保人，另，如果能执行到位，秦皇岛首钢公司当时是否列为被告并不重要，因此，在该诉讼中暂未将秦皇岛首钢公司列为被告。该案经杭州市下城区人民法院审理后于2015年9月17日做出（2014）杭下商初字第02832号民事判决书，判决由青龙满族自治县鼎益公司于判决生效后10日内支付杭州家华公司货款33170608元，并自2014年11月13日起按同期贷款基准利率的4倍支付逾期违约金；由秦皇岛龙汇工贸公司、青龙满族自治县德龙公司、秦皇岛首秦龙汇公司、余静龙、青龙满族自治县龙汇公司承担连带清偿责任。此后杭州家华公司就（2014）杭下商初字第02832号民事判决申请强制执行，未执行到分文款项。鉴于被告确实曾经签署过相关《担保合同》并愿意承担保证责任，2016年6月28日，杭州家华公司委托律师向被告秦皇岛首钢公司寄送浙吴律（2016）函字第028号《律师函》，要求被告秦皇岛首钢公司在接函后10日内对青龙满族自治县鼎益公司欠付货款33170608元及逾期付款违约金承担连带清偿责任，该《律师函》于2016年7月4日签收。但秦皇岛首钢公司至今未予支付。原告杭州家华公司与被告秦皇岛首钢公司于2014年3月25日签署的《担保合同》，合同明确担保的债权债务为《购销代理协议》、所有《工业品买卖合同》、所有《产品销售合同》项下的债权债务，担保的主债权金额为58393475.02元[该金额涵盖本案、（2014）杭下商初字第02833号民事判决金额以及（2016）浙0103民初2676号案件金额]，担保范围包括债务本金、利息、违约金、损失赔偿金及实现债权的费用。2014年3月25日签署的《担保合同》约定非常明确，被告秦皇岛首钢公司应为（2014）杭下商初字第02832号民事判决书项下的债务承担连带清偿责任。另《担保合同》约定发生争议由合同签订地即杭州市下城区人民法院诉讼解决。据此，原告为维护自身合法权益，提起诉讼。 庭审中，原告杭州家华公司明确违约金截止日为（2014）杭下商初字第02832号民事判决书所确定的履行届满日。 被告秦皇岛首钢公司辩称：关于原告提供的由答辩人盖章的《担保合同》，答辩人对公章的真实性有异议，答辩人已经就公章真实性问题申请了司法鉴定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的证据1至证据4《购销代理协议》、核对往来账函等，被告表示不清楚。因上述证据已经在（2014）杭下商初字第02832号案件中出具，并经生效法律文书确认，本院不做评述；2.原告提交的证据6《担保合同》，被告对真实性有异议，提出原被告之间并没有签署该合同。同时指出，一般的合同均会表明合同的份数，但该份合同并未表明，另外合同上仅有盖章，没有法定代表人的签字。本院认为，《担保合同》上被告公章的真实性问题已经委托司法鉴定，相关的鉴定意见书，被告已作为证据提交，即证据1。本院对该份意见书的真实性予以认证。根据意见，《担保合同》处所留的被告的公章与《秦皇岛首秦龙汇矿业有限公司关于变更公司经营范围的股东会决议》中全体股东签字（盖章）处所留的被告的公章一致。故本院对原告提交的证据6《担保合同》的真实性予以确认；3.原告提交的证据7律师函，被告表示并未收到，快递详情单上被告公司的收发章也是不真实的。根据快递详情单反映的收件人是被告，收件地址为“河北省秦皇岛市海港区建设大街409号”，该地址与被告的注册地址一致，也与被告当庭陈述的经营地址一致，故本院对原告于2016年6月30日向被告寄送律师函的事实予以确认；4.原告提交的证据9秦皇岛首秦龙汇公司的工商登记信息，被告对证据的形式真实性没有异议，但认为其中股东会决议上被告公司的公章也是不真实的。本院对该组证据的真实性予以确认；5.被告提交的证据2接受证据材料清单，原告对真实性无法确认，并认为与本案无关。被告表示已经就《秦皇岛首秦龙汇矿业有限公司关于变更公司经营范围的股东会决议》中全体股东签字（盖章）处所留的被告公章造假问题向公安机关报案，但至今未受理。故本院认为该份清单对本案事实不具有证明力。 经审理查明，针对秦皇岛龙汇工贸公司与原告杭州家华公司签订的编号JH131108-1《购销代理协议》，杭州家华公司曾于2014年11月19日向本院提起诉讼，要求青龙满族自治县鼎益公司支付货款、逾期违约金，并由秦皇岛龙汇工贸公司、青龙满族自治县德龙公司、秦皇岛首秦龙汇公司、余静龙、秦龙满族自治县龙汇公司承担连带清偿责任。本院经审理认为，结合收货证明、核对往来账函能够相互印证青龙满族自治县鼎益公司拖欠杭州家华公司货款36657400.79元，因杭州家华公司同意秦皇岛龙汇工贸公司缴纳的保证金余款3486792.79元予以扣除，并减少货款的请求为33170608元……考虑到秦皇岛龙汇工贸公司、杭州家华公司在《购销代理协议》中约定了相应的销售周转期，杭州家华公司与青龙满族自治县鼎益公司并于2014年11月13日进行对账，酬情将逾期付款违约金调整至对账日予以支持，超出部分不予支持……保证人秦皇岛龙汇工贸公司、青龙满族自治县德龙公司、秦皇岛首秦龙汇公司、余静龙、秦龙满族自治县龙汇公司自愿为青龙满族自治县鼎益公司的债务提供最高额连带责任保证，均依约应承担连带清偿责任。据此，本院做出（2014）杭下商初字第02832号民事判决书，判决：一、青龙满族自治县鼎益公司于本判决生效后十日内支付杭州家华公司货款33170608元；二、青龙满族自治县鼎益公司于本判决生效后十日内支付杭州家华公司上述货款的逾期违约金（自2014年11月13日起按人民银行同期贷款基准利率四倍标准，另计至判决确定的履行日届满时止）；三、秦皇岛龙汇工贸公司、青龙满族自治县德龙公司、秦皇岛首秦龙汇公司、余静龙、青龙满族自治县龙汇公司对青龙满族自治县鼎益公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回杭州家华公司的其他诉讼请求。（2014）杭下商初字第02832号民事判决书已于2015年11月1日生效，确定的履行届满日2015年11月11日。经杭州家华公司申请强制执行，至今未获清偿。杭州家华公司遂持有加盖秦皇岛首钢公司、秦皇岛龙汇工贸公司公章的《保证合同》再次提起诉讼，要求秦皇岛首钢公司对青龙满族自治县鼎益公司的债务承担连带清偿责任。 标注签订日期为2014年3月25日的《担保合同》约定：甲方杭州家华公司，乙方秦皇岛龙汇工贸公司，担保方秦皇岛首钢公司；担保方自愿为乙方向甲方提供连带责任保证；担保的债权债务为甲方与乙方于2013年11月8日所签订的编号为JH131108-1《购销代理协议》及甲方与乙方签订的所有《工业品买卖合同》、甲方与乙方指定的第三方签订的所有《产品销售合同》项下发生的债权债务；担保方保证担保的主债权金额为58393475.02元；保证担保范围包括债务本金及利息、违约金、损失赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于评估费、鉴定费、诉讼费、律师代理费、交通费、差旅费等）；担保期限为自主合同债务履行期起始日至履行期届满之日后两年。《保证合同》并约定，本合同自保证人盖章之日起生效。秦皇岛首钢公司申请对《保证合同》上“秦皇岛首钢板材有限公司”公章印文的真实性申请司法鉴定。 浙江法会司法局鉴定所接受委托进行鉴定，并出具浙法司[2018]文鉴字第91号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：签订日期为“2014年3月25日”的《担保合同》第2页保证人处所留的“秦皇岛首钢板材有限公司”一枚复制检材印文与标称日起为“2013年9月16日”的《秦皇岛首秦龙汇矿业有限公司关于变更公司经营范围的股东会决议》中全体股东签字处所留的“秦皇岛首钢板材有限公司”一枚复制样本印文一致；与从秦皇岛市市场监督管理局档案室及中国农业银行股份有限公司秦皇岛迎宾支行等调出的五份资料原件中加盖的“秦皇岛首钢板材有限公司”五枚样本印文均不一致。 《秦皇岛首秦龙汇矿业有限公司关于变更公司经营范围的股东会决议》决定变更公司经营范围，在秦皇岛首秦龙汇公司原登记的一般经营项目中增加了固体废料（有毒有害危险品除外）销售。该次经营范围的变更已经当时的青龙满族自治县工商行政管理局登记，变更后的一般经营项目为：铁矿石磁选；氧化球团生产、购销；铁矿石收购；铁精粉购销；进口铁矿石购销；固体废料（有毒有害危险品除外）。 浙江吴山律师事务所接受杭州家华公司的委托，向秦皇岛首钢公司发出《律师函》，要求秦皇岛首钢公司在接函后十日内履行对青龙满族自治县鼎益矿业有限公司（货款33170608元及逾期付款违金）、青龙满族自治县华鑫公司（货款10077074.28元及逾期付款违金）欠杭州家华公司的债务承担连带责任。律师函的邮寄地址河北省秦皇岛市海港区建设大街409号，寄送时间2016年6月30日。 本院认为：原告杭州家华公司持有加盖被告秦皇岛首钢公司公章的《保证合同》提起本案诉讼。秦皇岛首钢公司虽辩解《保证合同》上的公章并不真实，但根据《鉴定意见书》，《保证合同》上保证人处所留的“秦皇岛首钢板材有限公司”印文与保管在青龙满族自治县市场监督管理局的《秦皇岛首秦龙汇矿业有限公司关于变更公司经营范围的股东会决议》中全体股东签字（盖章）处所留的“秦皇岛首钢板材有限公司”的印文出自同一印模复制形成。秦皇岛首钢公司认为，《秦皇岛首秦龙汇矿业有限公司关于变更公司经营范围的股东会决议》上被告的公章也不真实。对此，本院认为，该份文件留存于行政主管部门，并且主管部门根据该份文件为秦皇岛首秦龙汇公司办理了变更经营范围的登记，具有公示力。秦皇岛首钢公司的辩解反映了其事前不知情，事后不过问的股东权利行使方式，这与其作为秦皇岛首秦龙汇公司控股股东的身份不符。另《秦皇岛首秦龙汇矿业有限公司关于变更公司经营范围的股东会决议》至今未被撤销，决议上的公章也没有因涉嫌伪造被公安机关立案侦查。因此，本院对秦皇岛首钢公司的辩解不予采信。 综上，原告杭州家华公司与被告秦皇岛首钢公司签订的《保证合同》系当事人真实意思的表示，合同内容不违反法律、行政法规强制性规定，依法有效。杭州家华公司在保证期间内已向秦皇岛首钢公司主张权利。秦皇岛首钢公司理应按照《保证合同》约定为青龙满族自治县鼎益公司的债务向杭州家华公司承担连带清偿责任。根据审理查明的事实，秦皇岛首钢公司所担保的主债务已经生效法律文书确定，即货款33170608元及自2014年11月13日起计算的逾期违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下： 被告秦皇岛首钢板材有限公司于本判决生效后十日内对青龙满族自治县鼎益矿业有限公司向原告杭州家华钢铁贸易有限公司的债务【货款33170608元及逾期违约金（从2014年11月17日起按照中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的四倍计算至2015年11月11日）】承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费207653元，财产保全申请费5000元，两项合计212653元，由被告秦皇岛首钢板材有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审 判 长  俞 瑛 人民陪审员  王惠民 人民陪审员  陈 迈 二〇一八年六月二十五日 法官助理 沈丹 兼书记员