南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2013)鼓民初字第7058号原告张某甲，男，汉族，1974年11月3日生。委托��理人王悦，江苏法德永衡律师事务所律师（执业证号：13201201011391641）。被告赵某，女，汉族，1976年11月5日生。委托代理人庄荣华，江苏格非律师事务所律师（执业证号：13201201010396031）。委托代理人林从鑫，男，汉族。原告张某甲与被告赵某离婚纠纷一案，本院于2012年6月14日立案受理。2013年5月13日，本院就该案作出（2012）鼓民初字第1865号民事判决书。2013年11月5日，南京市中级人民法院作出（2013）宁民终字第2023号民事裁定书，撤销本院（2012）鼓民初字第1865号民事判决，将该案发回本院重新审理。本院依法由审判员傅蓉、冯亚晨和人民陪审员孙孝华组成合议庭，对该案不公开开庭进行了审理。原告张某甲及其委托代理人王悦，被告赵某及其委托代理人庄荣华、林从鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某甲诉称，原、被告双方系大学校友，在校期间相识恋爱，2001年4月登记结婚，××××年××月生育一女张某乙。双方婚前了解较少，婚后发现彼此性格差异较大，沟通困难，尤其是女儿出生后，双方矛盾已经不可调和，并自2010年11月分居至今。原告曾于2011年6月起诉离婚，被法院判决驳回诉讼请求后，双方关系仍未好转。现原告再次诉至法院请求：1、判令原告张某甲与被告赵某离婚；2、婚生女张某乙由原告张某甲抚养，被告赵某每月给付子女抚养费3000元；3、依法分割如下夫妻共同财产：本市鼓楼区XX东街XX号01栋1201室房屋（以下简称XX东街房屋）；宝马车1辆；双环莱宝车1辆；赵某名下工商银行尾号4651卡内转出的20万元夫妻共同存款；本市鼓楼区XXX大街XX号XX花园01幢1号1101室房屋出租的租金，自2010年6月至2014年6月止，按每月2500元，共计12万元。被告赵某辩称，原、被告双方于1996年恋爱，2001年4月登记结婚,双方感情基础较好。××××年××月女儿出生之后，原告希望再生一个男孩，被告未同意，原告就不管女儿，并于2010年11月离家居住，双方分居至今。现被告同意离婚，要求判令:1、婚生女张某乙由被告抚养，原告每月给付子女抚养费3500元；2、依法分割XX东街房屋；3、依法分割宝马车1辆、双环莱宝车1辆；4、依法分配共同债权27万元；5、依法分割原告擅自转让XXXX传媒科技有限公司70%股权金额210万元；6、依法分割海通证券张某甲名下股票70.6万元；7、依法分割共同存款1409.4万元；8、因原告有家庭暴力和婚外情，要求原告给付赔偿金5万元。另外，原告有转移、隐匿、毁损夫妻共同财产情形，故在分割夫妻共同财产时，对其不分或少分。经审理查明，原、被告双方系大学校友，在大学就读期间相识并确定恋爱关系，于2001年4月29日登记结婚。结婚当年，被告辞职来到南京与原告共同生活。被告婚后先后怀孕保胎多次（其中经历2次引产），终在××××年××月××日生育一女，取名张某乙。婚后因生活琐事双方逐渐产生矛盾，2008年6月16日，原、被告双方曾签订离婚协议，准备到民政部门协议离婚，后和好。2010年10月25日晚至26日凌晨，双方又因照看女儿一事产生矛盾，被告先冲砸物品，原告动手打了被告。被告前往医院治疗，病历记载被告“双手、头面、肩背可见局部肿胀、青紫”。此后，原告离家居住，分居至今。双方分居后，被告、张某乙及被告的父母共同居住在XX东街房屋内。2011年6月，原告诉至本院要求离婚，经审理，本院判决驳回原告的诉讼请求。2012年6月，原告再次诉至本院要求离婚，经审理，本院判决原、被告离婚，双方所生一女张某乙由被告负责抚养，并对车辆、债权、金钱、住房予以分割。被告不服该判决，提起上诉。经审理，南京市中级人民法院认为原审法院尚未查清原、被告双方名下的夫妻共同财产，故撤销原判决，将该案发回重审。2013年11月28日，本院重新组成合议庭，对本案进行审理。查明的夫妻共同财产：1、坐落于本市鼓楼区XX东街XX号01栋1201室房屋1套；2、车牌号为苏A×××××宝马车1辆;3、车牌号为苏A×××××双环莱宝牌轿车1辆；4、原告在海通证券账户中现资产25904元。另外，双方婚前于2001年2月28日，原告的父母与原、被告共同购得坐落于本市鼓楼区XXX大街XX号XX花园01幢1号1101室房屋1套，未约定房产份额。现该房屋由被告负责对外出租，租金由被告负责掌管。查明的对外共同债权：2008年6月13日、2008年7月22日孟某某共欠原、被告双方12万元；2009年9月17日李某某欠原、被告双方15万元。查明南京XX**传媒科技有限公司成立及转让情况：公司成立于2009年8月21日，注册资本1000万元，实缴资本300万元。公司股东3人，即本案原告张某甲和何某某、李某某，3人分别占有公司股份70%、20%、10%，原告于2009年8月19日出资210万元。据工商部门保存的资料显示：2012年8月30日原告签名认可公司年检报告书，确认公司年末资产总额为223.12万元，年末负债总额为13.68万元。2012年12月3日，原公司更名为南京XX电气自动化设备有限公司，股东变更为陈某某、王某某，原告将其所持公司70%股权以210万元价格转让给陈某某。依原告申请，法院调取了被告赵某名下尾号为4651工商银行卡交易清单，上述显示：2012年8月13日，从户名为林某某工商银行尾号8620的账户内网银转入10万元，当天该10万元又转入被告证券公司账户内购买了新股，至8月23日，新股陆续卖出，分三次将共计102060元转回8620的账户内。8月28日，又从8620的账户内网银转入4651账户内20.64万元，当天又将20.64万元转入被告证券公司账户内购买了新股，之后新股卖出资金又转回至8620的账户内。2014年6月21日，4651账户显示余额为45.62元。依被告申请，法院调取了原告多个银行账户交易清单，其中涉及10万元以上大额存款并有异常支出账户如下：1、民生银行尾号0882账户，2010年10月3日网银转账15万元，2010年10月28日支取20万元；2、平安银行12×××02账户，2010年10月26日取出两笔金额共计9.5万元，当天又取出49123.26美元；3、平安银行10×××03账户，2010年7月30日汇入张某账户30万元；4、平安银行12×××04账户，2010年10月4日取出119418.35元。以上事实由婚姻证明1份，2008年6月16日离婚协议1份、张某乙出生医学证明、常住人口登记卡复印件，本院调取的鼓楼区汉中门派出所两份接警记录、双方当事人陈述、（2011）鼓民初字第3198号卷宗、（2012）鼓民初字第1865号卷宗、（2013）宁民终字第2023号卷宗、工商登记资料、银行账户明细、房屋产权证书、病历等证据为证，本院予以确认。审理中，原、被告双方就以下问题达成一致意见：1、同意离婚；2、确认XX东街房屋现价值为480万元，该房屋归被告赵某所有，赵某给付原告张某甲房屋折价补偿款240万元；3、确认车牌号为苏A×××××宝马车1辆价值为15万元，该车归被告赵某所有，由被告赵某给付原告张某甲车辆折价补偿款7.5万元；4、确认车牌号为苏A×××××双环莱宝牌轿车的价值为1万元，该车归原告张某甲所有，原告张某甲给付被告赵某车辆折价补偿款5000元。5、原告名下海通证券账户中现资产合计为25904元系夫妻共同财产。审理中，因双方对女儿抚养权、债权的具体数额、夫妻共同财产范围以及如何分割等无法达成协议，致调解不成。针对双方的分歧和争议，本院作如下分析认定：一、关于婚生女由���抚养，以及抚养费给付标准。本案中，原告要求抚养女儿，认为自己具备抚养女儿的条件，特别是教育方面更有优势。被告则强调自己历经数次怀孕等痛苦才生育了这个××的女儿，且女儿出生后，原告对被告及女儿都不闻不问，不支付抚养费，双方分居后，被告一直与女儿共同生活，被告父母也付出较多精力帮助抚养，故女儿应当由被告抚养。本院认为，离婚时原、被告双方对子女抚养的问题协商不能时，法院应当从有利于子女身心××，保障子女的合法权益出发，结合原、被告各自具体情况作出判决。不直接抚养子女的一方，应当负担子女的抚养费，具体数额以及期限可以由原、被告双方协商，协商不成的，由本院确定。2010年原、被告分居后，女儿张某乙一直由被告赵某负责抚养，被告父母也投入较多精力帮助抚养张某乙。综合考虑抚养子女环境的连续性、原��被告经济条件、居住条件、被告生育之艰难历程及抚养子女的强烈愿望，本院认为由被告赵某抚养张某乙更为适宜。根据本院调取原告近几年来所交纳的社保纪录，可确定原告现工资收入每月约为5000元，被告要求原告每月支付3500元抚养费，明显过高。本院根据法律规定和子女的实际需求，以及原告的具体情况，酌定原告每月应给付子女抚养费1500元。离婚后，原告依法享有探望女儿的权利，被告应予协助。二、XX花园房屋对外出租产生的收益是否属于夫妻共同财产，能否在本案中予以分割。原告主张XX花园房屋的租金收益应作为夫妻共同财产在本案中依法进行分割。被告认可租金收益每月为2200元，因原告一直未给付女儿生活费，故房屋的租金收益已全部用于女儿生活费及家庭日常生活开支。本院认为，XX花园房屋所有权涉及第三人，因此该房屋出租所产生的收益只能部分认定为夫妻共同财产。其次，庭审中原告已认可双方分居后未给付过女儿的抚养费，且事实上双方分居后家庭的开支全部是由被告支付的，被告的陈述符合情理，况且该租金收益涉及第三人，故对于原告的该项诉讼请求，不在本案中处理。三、债权数额认定及处理。本案中，被告主张夫妻共同债权为27万元，并提交了相应的借据及汇款明细予以证明，原告对三笔债权共计27万元予以认可，但认为27万元债权不可能实现，债务人均无还款能力。本院认为，夫妻关系存续期间所产生的债权，应当由双方共同享有，现原告已认可该债权的存在，故该27万元债权应由双方共同享有。四、共同存款、股票金额认定及分配。双方婚姻存续期间，各自名下的存款账户确有大笔的进出，原告名下存款大笔金额的进出主要发生在2009年至2010年底。被告认为，原告有婚外情，早在2008年就想与被告离婚，故恶意转移、隐匿夫妻共同财产近2000万元。原告则认为，大笔资金的转入转出均是为了公司注册资金的投入及生意上的资金汇款往来，以及归还朋友、父母的借款，并非恶意转移、隐匿财产，现公司已亏损并转让，已无共同存款。且原告从未有近2000万元的存款，是被告重复计算得出的结果。本院认为，夫妻双方在处理夫妻共同财产，以及非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定时，双方应当平等协商，取得一致意见。本案原告名下的存款大笔进出均发生在婚姻存续期间，为了筹备公司的注册资金及维持公司正常运转有大额款项进出应属正常，但是原告未与被告协商，非因公司经营需要，擅自处分大额存款，特别是在双方感情出现裂痕后（2010年10月26日双方发生冲突原告离家），又有大额存款转出，个人部分账户出现明显异常，故原告���有相应的举证责任（应举证证明大额款项的来源、用途及出处）。针对双方提交的证据，在庭审过程中原告无法说明所取出大额款项的合理去向或用途，以及没有证据或证据不足以证明原告的主张，故涉及该部分存款应认定为夫妻共同存款予以分割，具体有以下几笔：1、民生银行尾号0882账户，2010年10月3日，网银转账15万元，2010年10月28日，支取20万元，共计35万元无证据证明该款去向；2、平安银行12×××02账户，2010年10月26日，取出两笔金额共计9.5万元，当天又取出49123.26美元，无证据证明取款用途；3、平安银行10×××03账户，2010年7月30日汇入张某账户30万元。原告陈述用于归还其父母借款30万元，但并未提交相应的证据证明有借贷关系存在；4、平安银行12×××04账户，2010年10月4日取出119418.35元，原告陈述用于日常的消费，但未提交相应的证据证明。以上共计人民币864418.35元和49123.26美元，鉴于原告在婚姻存续期间未与被告协商，擅自处分共同财产，损害了被告的合法权益，故本院酌定被告可分得相应存款80%的份额，剩余20%由原告分得；另外，被告工商银行账户内虽有大额存款进出，但被告已举证证明账户内的存款并非夫妻共同财产，系被告父亲利用被告的银行账户进行资金周转购买新股，庭审中原告也予以了认可，故本院认定，被告工商银行账户内的存款不属于夫妻共同财产，对于原告要求分割相应存款的请求，本院不予支持；其次，对于双方一致认可原告名下海通证券账户中资产25904元，应作为夫妻共同财产予以分割。五、原告张某甲转让南京XX**传媒科技有限公司股权、财产实际金额的认定及处理。本案中，被告主张原告在双方离婚诉讼过程中，擅自转让公司股权，损害了被告的财产利益，故应当依法分割原告所占公司股权份额的转让款210万元，且在分割时应充分考虑原告的不法行为，对其不分或少分。本案审理过程中，原告提交了工商机读档案原件、收条和南京云霈财务顾问有限公司出具的说明，用于证明在本案诉讼期间，因经营不善，公司严重亏损，资不抵债，故原告已经将南京XX**传媒科技有限公司转让给南京XX电气自动化设备有限公司，股东已经变更，全部股权转让价为1万元，第三方南京云霈财务顾问有限公司见证了公司转让的过程。对此转让价格，被告不予认可。本院认为，2012年8月30日，公司提交的年检报告书显示，年末资产总额为223.12万元，负债13.68万元，短短三个月，原告就陈述公司严重亏损以1万元的价格转让，无事实依据，不符合常理。且双方当时正在离婚诉讼中，原告在转让公司资产时，未与被告协商，也未作审计评估，就将价值几百万元的公司以1万元对外���让。虽然原告提供了证据证明南京云霈财务顾问有限公司见证了公司转让的过程，但据原告自己陈述，该财务顾问公司系南京XX**传媒科技有限公司的财务代账公司。本院认为，该财务顾问公司与南京XX**传媒科技有限公司之间存在利害关系，其提供的说明不能作为认定事实的证据。从现有的证据可以认定，原告以不合理的低价私自处分了夫妻共同财产，损害了被告的合法权益，故在分割夫妻共同财产时，被告应予多分。根据工商部门的登记，XXXX传媒科技有限公司已更名为南京XX电气自动化设备有限公司，股东变更为陈德志、王艳春，原告将其所持公司70%股权以210万元价格转让给陈德志。本院认为，该210万元转让款应属原、被告双方夫妻共同财产，综合考虑案件的具体情况，本院酌定被告可分得公司转让款168万元，原告可分得公司转让款42万元。六、被告主张损害��偿金5万元是否有事实和法律依据。该主张能否得到本院支持，关键应审查原告是否存在婚外情，是否对被告实施了家庭暴力。案件审理过程中，被告提交了原告与异性网上短信和邮件、与裸女群体塑像合影、发给一外籍异性电子邮件、2010年在某网站登征婚启事、日记复印件、家中的自慰工具等证据，原告对以上证据的真实性予以认可，但否认有婚外情，认为与异性并无不正当关系；自慰工具是夫妻共同使用的；征婚启事是朋友知道自己即将离婚而在网站上登记的。本院认为，被告提交的证据只能证明原告对待婚姻不正确的态度，无法证明原告婚外情的事实存在；另外，被告赵某主张原告张某甲对其实施了家庭暴力，并提交了医院病历、CT检查报告单及医疗费发票，其中病历记载被告“双手、头面、肩背可见局部肿胀、青紫”。依被告申请法院调取了鼓楼区汉中门��出所两份接警记录。原告承认曾经打过被告两次，一次是接警记录反映的时间，起因是原告先摔坏电脑；另一次是被告撕毁结婚证，原告遂动手。本院认为，原告已认可了被告提交的证据的真实性，虽被告处理家事问题不够冷静，但原告确实存在家暴行为，且对被告造成了人身伤害，故对于被告主张损害赔偿金的诉讼请求，本院酌定原告应给付损害赔偿金2万元。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条第一款、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条第二款、第一百三十四条第二款之规定，判决如下：一、原告张某甲与被告赵某离婚；二、婚生女张某乙由被告赵某抚养，原告张某甲于本判决生效当月起，每月20日前给付子女抚养费1500元，直至张某乙十八周岁时止；原告依法享有每两周探望女儿一次的权利，被告应予协助。具体的探望时间和方式由双方自行协商；三、坐落于本市鼓楼区XX东街XX号01栋1201室（建筑面积为186.43平方米）房屋合同项下权利归被告赵某所有，被告赵某给付原告张某甲房屋折价补偿款240万元，于本判决生效之日起10日内给付。该房屋办理所有权证产生的费用全部由被告自行承担；四、车牌号为苏A×××××宝马车1辆归被告赵某所有，由被告给付原告张某甲车辆折价补偿款75000元；车牌号为苏A×××××双环莱宝牌轿车1辆归原告张某甲所有，原告给付被告赵某车辆折价补偿款5000元；折抵后被告应给付原告折价补偿款7万元，于本判决生效之日起10日内给付；五、原告张某甲给付被告赵某XXXX传媒科技有限公司股权转让款168万元，于本判决生效之日起10内给付；六、原告张某甲名下海通证券资产25904元（在原告处），原、被告各分得12952元；共同存款864418.35元人民币和49123.26美元（在原告处），原告分得172884.35元人民币和9824.65美元，被告分得691534元人民币和39298.61美元。于本判决生效之日起10内原告将704486元人民币和39298.61美元直接给付被告赵某；七、对外共同债权27万元归原告张某甲和被告赵某共同享有；八、原告张某甲给付被告赵某损害赔偿金2万元，于本判决生效之日起10日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37950元，由原告张某甲负担30360元，被告赵某负担7590元（此款双方均已部分预交，原告在本判决生效之日起10日内将12310元直接给付被告）。如不服本判决，可在判��书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  傅 蓉审 判 员  冯亚晨人民陪审员  孙孝华二〇一五年四月二十九日见习书记员  张 璐