湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2014）鄂武东开民一初字第00974号原告：罗明桂，无职业。委托代理人：李傲兰，湖北法辉律师事务所律师。被告：向学军，无职业。被告：湖北盛隆建设集团有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区汤逊湖北路33号华工科技园创新基地16栋D单元。法定代表人：胡波，董事长。委托代理人：刘会胜，湖北喻家律师事务所律师。原告罗明桂诉被告向学军、湖北盛隆建设集团有限公司（以下简称：盛隆公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月15日受理后，依法由审判员吴新莉独任审判。被告盛隆公司于2014年11月6日申请对原告罗明桂的伤残程度、后期医疗费用、误工及护理时间重新鉴定，本院于2014年12月4日委托湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定，并于2014年12月4日、2015年3月25日公开开庭进行了审理。原告罗明桂的委托代理人李傲兰，被告向学军、被告盛隆公司的委托代理人刘会胜均到庭参加诉讼。在本案审理期间，原、被告申请庭外调解3个月，但未达成调解协议，本案现已审理终结。原告罗明桂诉称：原告罗明桂受雇于被告向学军，在被告盛隆公司承接的武汉华扬药业综合车间建设工程工地从事泥工工作。2014年4月1日早上6时左右，原告罗明桂被工地的升降机压伤，被送往广州军区武汉总医院治疗，于2014年5月14日出院，共住院43天。被告盛隆公司支付了医疗费用。经鉴定，原告罗明桂的损伤构成二级伤残，后续治疗费用为35000元；生存期需要长期护理，护理依赖等级为三级。原告罗明桂受雇于被告向学军，被告向学军没有提供安全的劳动环境，应该承担赔偿责任。被告盛隆公司将建筑工程发包给不具有建设工程资质的被告向学军承包，对原告罗明桂受到的人身损害应承担连带赔偿责任。因此原告罗明桂诉至法院，请求法院：1、依法判令被告向学军、盛隆公司连带赔偿原告罗明桂经济损失共计1141940元（其中：后续治疗费35000元、住院伙食补偿费645元、营养费2000元、××赔偿金412308元、护理费520160元、误工费16152元、交通费2000元、精神损害抚慰金50000元、被抚养人生活费102375元、鉴定费1300元）。被告向学军辩称：1、被告盛隆公司承接武汉华扬药业综合车间建设工程后，与被告向学军签订泥工分包协议书，由被告向学军承接工程的混凝土作业和砌体工程的全部内容及施工现场需要配合的临杂工；2、原告罗明桂经人介绍到被告向学军承接的工地临时做工，每日工资130元；3、无人指示原告罗明桂到升降机的井底取水管。原告罗明桂拿水管时也未要求升降机操作人员停止操作，其行为属于违规施工作业，自身负有责任；4、升降机的操作员没有上岗资质。被告盛隆公司对升降机操作员的工作环境设置不合理，影响了操作员对周围环境的判断，导致本次事故发生，被告盛隆公司和升降机操作员均应在本案承担责任；5、本案属于工伤事故，被告向学军不应在本案中承担责任。被告盛隆公司辩称：1、原告罗明桂接受被告向学军临时雇请时受伤，应由被告向学军承担赔偿责任；2、被告盛隆公司与被告向学军之间不存在工程分包关系，原告罗明桂与被告盛隆公司未建立任何法律关系，被告盛隆公司不应在本案中承担赔偿责任；3、原告罗明桂违反安全操作规程，对事故发生存在重大过错，应在过错范围内承担责任；4、原告罗明桂主张的赔偿金额过高，其××赔偿金费标准应当按照农村标准计算、被抚养人生活费无相应证据证明，护理费应当按照5年为支付周期并考虑其护理依赖程度。经审理查明：被告盛隆公司于2013年10月23日与武汉华扬动物药业有限责任公司签订《建设工程施工合同》，承接武汉华扬动物药业综合车间建设工程。合同注明被告盛隆公司指派唐成勇为驻工地代表，负责合同履行，按要求组织施工。2013年11月7日，被告盛隆公司的驻工地代表唐学成与被告向学军签订《泥工分包协议书》，由被告向学军承接上述工程中的混凝土作业全部工作内容和砌体工程的全部内容及施工现场需要配合的临杂工等工程。被告向学军无承包建设工程资质。2014年3月25日，原告罗明桂经人介绍到被告向学军在武汉华扬药业综合车间的建筑工地进行泥工操作，被告向学军每日支付工资130元。2014年4月1日早6时许，原告罗明桂需提水熬胶，遂趁升降机上行时到升降机井底取水管，升降机下行时将其压伤。此后，原告罗明桂被送至广州军区武汉总医院住院治疗43天，被诊断为：1、胸脊髓损伤并截瘫；2、胸2椎体压缩性骨折；3、胸3左侧横突骨折；4、腰3椎体压缩性骨折；5、左肩胛骨下角骨折；6、胸腔积液。出院医嘱要求继续治疗并加强营养、禁止负重及剧烈运动、定期骨科门诊复查等。住院期间的治疗费用由被告盛隆公司给付。经原告罗明桂委托，武汉爱民法医司法鉴定所于2014年9月3日做出法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：1、罗明桂伤残等级为二级；2、建议给予后续治疗费35000元；3、生存期需长期护理，护理依赖等级为三级。被告盛隆公司对上述鉴定提出异议，申请重新鉴定。本院委托湖北明鉴法医司法鉴定所进行法医鉴定。2014年12月19日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具司法鉴定意见，确定：1、罗明桂之损伤构成二级××；2、后期医疗费按每月1000元计算，暂定两年；建议给予取出内固定医疗费用13000元左右；3、护理为生存期大部分护理依赖65%。另查明，原告罗明桂的户籍在大冶市金牛镇吴伟村民委员会蔡田铺，其与妻徐春华共同生育一女罗琴（2000年08月03日出生）、一子罗实兴（2005年07月05日出生）。罗琴、罗实兴均在农村生活。以上事实，有《建设工程施工合同》、《泥工分包协议书》身份证、户口簿、病例等医疗资料、票据、证明、证人证言、法医司法鉴定意见书、照片及双方当事人的陈述等证据予以证实。本院认为：原告罗明桂到被告向学军承接的武汉华扬动物药业综合车间建设工地提供劳务，被告向学军按日向其支付工资。因此，原告罗明桂与被告向学军系雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告罗明桂在提供劳务过程中受伤，被告向学军作为接受劳务的一方应承担相应的赔偿责任。该法第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告罗明桂明知升降机正在运行，到升降机井底有被压伤的可能，仍擅自下井取水管，对损害的发生有过错，应当减轻被告向学军的责任。本院根据双方的过错，确定被告向学军对原告罗明桂的损失承担70%的赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告盛隆公司的驻工地代表与被告向学军签订分包协议书，将工程分包给没有相应资质的被告向学军，被告盛隆公司应当与被告向学军承担连带赔偿责任。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，结合本案事实，本院对原告罗明桂的损失认定如下：1、住院伙食补助费645元。原告罗明桂的住院43天，每天按15元计算：15元／天×43天；2、营养费645元。本院结合原告罗明桂伤情、住院天数及出院医嘱酌情确定；3、后续治疗费37000元。根据法医鉴定意见，后期医疗费按每月1000元计算，暂定两年；建议给予取出内固定医疗费用13000元左右：1000元／月×24月＋13000元；4、护理费253578元。原告罗明桂已年满50周岁，本院根据其伤残等级暂定其护理时限为15年，按居民服务和其他服务业人均年平均工资收入26008元、护理依赖65%计算：26008元／年×15年×65%。对被告盛隆公司提出按5年计算护理费的主张，本院不予支持；5、误工费27793.53元。按照在岗职工人年平均工资收入38720元／年计算至定残日前一天262天，38720元／年÷360天×262天；6、××赔偿金449046元。（1）××赔偿金412308元：原告罗明桂在武汉市务工，应按城镇居民标准计算××赔偿金，根据法医鉴定确定的伤残程度二级伤残计算20年：22906元×90%×20年。对被告盛隆公司提出按农村居民标准计算××赔偿金的主张，本院不予支持；（2）被抚养人生活费36738元。原告罗明桂的女儿、儿子均在农村生活，按农村居民标准计算被抚养人生活费。其中：女儿罗琴（2000年08月03日出生，至原告罗明桂定残之日已满14周岁）抚养年限为4年、儿子罗实兴（2005年07月05日出生，至原告罗明桂定残之日已满9周岁）抚养年限为9年，计算为：6280元／年×（4年＋9年）×90%÷2人；7、法医鉴定费：1300元，根据法医鉴定费票据据实结算；8、交通费：800元，根据原告罗明桂伤后住院及后期鉴定情况酌定；以上合计770807.53元。原告罗明桂提出的高于上述金额的诉讼请求，无事实法律依据，本院不予支持。上述损失中，由被告向学军承担539565.27元（770807.53元×70%）。另被告向学军应向原告罗明桂赔偿精神抚慰金8000元。被告向学军共应赔偿547565.27元，被告盛隆公司对此款承担连带责任。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告向学军于本判决生效之日起十日内向原告罗明桂赔偿547565.27元；被告盛隆公司对上述款项承担连带责任；二、驳回原告罗明桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15077元，原告罗明桂负担4523.10元，被告向学军承担10553.90元（此款原告罗明桂已垫付，被告向学军于本判决生效之日起十日内支付给原告罗明桂；被告湖北盛隆建设集团有限公司对此款承担连带责任）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  吴新莉二〇一五年四月二十二日书记员  万莎莎