新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）乌中民五终字第95号上诉人（原审原告）：中国能源建设集团新疆电力建设公司。住所地：乌鲁木齐市天山区。法定代表人：林士军，中国能源建设集团新疆电力建设公司总经理。委托代理人：吴颖，新疆方舟律师事务所律师。委托代理人：李景伟，男，汉族，1991年9月14日出生，中国能源建设集团新疆电力建设公司法务部职员，住乌鲁木齐市。上诉人（原审被告）：帕丽丹·买买提，女，维吾尔族，1978年4月28日出生，住乌鲁木齐市天山区。委托代理人：李争圆，新疆星河律师事务所律师上诉人中国能源建设集团新疆电力建设公司（以下简称电力公司）与上诉人帕丽丹·买买提劳动争议一案，双方均不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民一初字第2385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月21日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院判决认定，一、1999年4月，帕丽丹·买买提到电力公司工作。2010年6月1日电力公司与帕丽丹·买买提签订了无固定期限劳动合同，其工作为员工工作岗位。电力公司自2009年6月至2012年3月每月为帕丽丹·买买提发放600元工资，自2012年4月起未给帕丽丹·买买提发放工资。2014年3月18日，电力公司发出通知告知帕丽丹·买买提，以承包合同于2009年6月到期，将对电力公司的房产及其固定资产交回公司为由，对帕丽丹·买买提的工作岗位由电力公司另行安排。电力公司在未与帕丽丹·买买提协商一致的情况下，单方面要求变更帕丽丹·买买提的工作岗位，帕丽丹·买买提对此持有异议。2014年6月23日电力公司以帕丽丹·买买提旷工，违反了企业规章制度为由，解除了与帕丽丹·买买提之间的劳动关系，解除劳动关系时间为2014年7月1日。帕丽丹·买买提2012年度，2013年度，2014年度缴费工资基数分别为90120元，73215元，66444元。另查明：2004年6月1日电力公司与其单位员工彭建安、华伟、郝海勇等三人签订了电力公司社区门诊部经营承包合同，期限为2004年6月1日至2009年6月1日止。电力公司安排帕丽丹·买买提在该社区医疗门诊部担任护士工作，电力公司每月给帕丽丹·买买提发放600元底薪。2009年6月其承包合同到期，帕丽丹·买买提与三个承包人向电力公司提出要求修改和续签社区门诊部经营承包合同，电力公司一直不予协商，也不续签合同，只是口头告知帕丽丹·买买提等承包人享受电力公司的职工待遇。电力公司从2012年4月起停发了帕丽丹·买买提的600元底薪工资。帕丽丹·买买提申请劳动争议仲裁。2014年11月12日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会做出新劳人仲字（2014）第688号仲裁裁决书，裁决：一、解除电力公司与帕丽丹·买买提之间的劳动关系，并由电力公司向帕丽丹·买买提出具解除劳动关系证明书；二、电力公司支付帕丽丹·买买提解除劳动关系经济补偿金91518.75元（73215元／年÷12个月×15个月）；三、电力公司支付帕丽丹·买买提2012年4月至2014年6月的底薪工资166517元（90120元／年÷12个月×8个月＋73215元／年＋66444元／年÷12个月×6个月）；四、驳回帕丽丹·买买提的其他仲裁请求。2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3962元。庭审中，电力公司要求与帕丽丹·买买提解除劳动合同，愿依法出具解除劳动合同证明书，帕丽丹·买买提表示同意。原审法院认为，一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应采用书面形式。本案帕丽丹·买买提在与电力公司签订无固定期限劳动合同前，就以签订内部承包合同的形式，约定了工作岗位和工资的发放形式。之后，双方签订劳动合同中约定帕丽丹·买买提在专业技术岗位工作，担任护士。帕丽丹·买买提仍在原工作场所、工作岗位工作至今，亦是对劳动合同中工作岗位的履行。后因双方未能续签内部承包合同，电力公司在未与帕丽丹·买买提协商一致的情况下，即另行安排其工作岗位，要求帕丽丹·买买提到人才中心报到，属未协商一致，变更劳动合同约定的内容，不符合法律规定。电力公司做出的（2014）78号《关于解除彭建安等四人劳动合同的通知》中提出解除劳动合同，时间为2014年7月1日，并同意出具解除劳动合同证明书，帕丽丹·买买提亦表示同意，原审法院予以确认。二、电力公司与帕丽丹·买买提未能就变更劳动合同内容达成协议，单方安排帕丽丹·买买提工作岗位的行为不符合法律规定，其提出与帕丽丹·买买提解除劳动合同，应当依法支付帕丽丹·买买提解除劳动合同经济补偿金。电力公司称帕丽丹·买买提不服从工作安排、严重违反公司管理制度的理由，原审法院不予采信。其要求不支付帕丽丹·买买提解除劳动关系经济补偿金的请求，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、第九十七条第三款、《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条、第八条、第十一条的规定，帕丽丹·买买提在1999年4月至2008年1月1日工作年限的经济补偿金，最多不超过十二个月，故按12个月计算。2008年1月1日至2014年7月1日工作年限的经济补偿金，按6.5个月计算。合并计算工作年限的经济补偿金为15个月。因帕丽丹·买买提在承包的工作岗位工作，自负盈亏，未提供其在劳动合同解除前12个月的月平均工资。帕丽丹·买买提2013年度社会保险费缴费工资基数73215元，不能真实地反映其解除劳动合同前12个月的月平均工资，原审法院酌情按照2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元的标准计算，电力公司应支付帕丽丹·买买提解除劳动合同经济补偿金59430元（3962元／月×15个月）。三、2006年6月1日至2014年7月1日，帕丽丹·买买提与电力公司签订劳动合同，仍是在承包合同约定的工作场所、工作岗位工作，其自负盈亏中已包含了劳动报酬。帕丽丹·买买提再要求电力公司支付2012年4月至2104年6月期间的工资，则属于重复计算劳动报酬。电力公司要求不支付帕丽丹·买买提2012年4月至2014年6月的底薪工资166517元的诉讼请求，原审法院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、第九十七条第三款、《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条、第八条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，原审法院判决：一、电力公司与帕丽丹·买买提于2014年7月1日解除劳动合同，电力公司于本判决生效后十五日内向帕丽丹·买买提出具解除劳动合同证明书；二、电力公司支付帕丽丹·买买提解除劳动合同经济补偿金59430元（3962元／月×15个月）；三、电力公司不支付帕丽丹·买买提2012年4月至2014年6月的底薪工资166517元。上诉人电力公司上诉称，帕丽丹·买买提严重违反我公司的规章制度，我公司不应支付其解除劳动关系经济补偿金。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。上诉人帕丽丹·买买提答辩并上诉称，我未违反电力公司的规章制度，其违法解除劳动合同，应支付我经济补偿金。电力公司还应支付我2012年4月至2014年6月的工资，且原审法院认定我的月工资标准错误。请求二审法院依法改判。上诉人电力公司答辩称，帕丽丹·买买提属于承包经营，自负盈亏，我公司不应再支付其工资。本院经审理确认原审法院判决认定的事实。以上事实有承包合同、劳动合同书、社保材料、通知、函件、庭审笔录及当事人的陈述在卷为证。本院认为，本案争议焦点一为电力公司应否支付帕丽丹·买买提经济补偿金。帕丽丹·买买提在申请仲裁时认为电力公司解除劳动合同违法，要求电力公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会做出新劳人仲字（2014）第688号仲裁裁决，认为电力公司以帕丽丹·买买提旷工、严重违反规章制度为由解除劳动合同缺乏事实和法律依据，但裁决电力公司支付帕丽丹·买买提经济补偿金。本案电力公司与帕丽丹·买买提系承包关系，电力公司并未对帕丽丹·买买提考勤，其又以帕丽丹·买买提旷工为由解除劳动合同违法。因帕丽丹·买买提对上述仲裁裁决未提起诉讼，视为其认可仲裁结果，原审法院判决电力公司支付帕丽丹·买买提经济补偿金并无不当，本院予以维持。电力公司上诉理由不能成立，本院不予采信。帕丽丹·买买提上诉称其工资标准计算错误，因其未提供解除劳动合同前12个月的工资标准，原审法院以2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元为标准计算帕丽丹·买买提的经济补偿金并无不当，本院予以维持。帕丽丹·买买提的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。本案争议焦点二为电力公司应否支付帕丽丹·买买提工资。帕丽丹·买买提属于承包经营，自负盈亏，电力公司不应支付其2012年4月至2014年6月的工资，帕丽丹·买买提的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，处理正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人中国能源建设集团新疆电力建设公司、上诉人帕丽丹·买买提各负担5元（已付），余款由本院向中国能源建设集团新疆电力建设公司、帕丽丹·买买提各退还5元。本判决为终审判决。审 判 长 杜      琼审 判 员 崔   晓   东代理审判员 吾尔开西·吾吐克二〇一五年四月十三日书 记 员 公   维   锋