重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝一中法民终字第00408号上诉人（原审原告）：重庆业康金属表面热处理有限责任公司，住重庆市长寿区晏家工业园区。法定代表人：段翔东，董事长。委托代理人：邓天柳，重庆航宇律师事务所律师。上诉人（原审被告）：毛小波，居民，住四川省绵阳市游仙区。上诉人重庆业康金属表面热处理有限责任公司（以下简称业康公司）与上诉人毛小波劳动争议一案，重庆市长寿区人民法院于2014年10月29日作出（2014）长法民初字第03945号民事判决，业康公司、毛小波对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员胡敬担任审判长、审判员赖生友（主审）、代理审判员陈洁婷组成合议庭，于2015年3月18日进行了询问，上诉人业康公司的委托代理人邓天柳、上诉人毛小波到庭参加询问。本案现已审理终结。一审法院审理查明：毛小波于2012年7月18日到业康公司处从事酸洗工作，双方签订了书面劳动合同，毛小波的劳动报酬为计件制。业康公司为毛小波办理了工伤保险。2013年10月23日，毛小波在业康公司处工作时受伤，经重庆市长寿区人民医院诊断为：1、右足外伤；2、右足第1趾近节指骨中段骨折。2013年12月25日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局作出长寿人社伤险认决字（2013）1023号认定工伤决定书，认定毛小波受伤系工伤。2014年5月4日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴初字（2014）123号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定毛小波为伤残拾级、无护理依赖。2014年5月26日，毛小波向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与业康公司解除劳动合同，并由业康公司一次性向其支付停工留薪期待遇22154元、未依法缴纳工伤保险的一次性伤残补助金损失13909元、一次性伤残就业补助金22698元及无故拖欠停工留薪期工资的经济补偿5538.50元。该委于2014年6月4日向业康公司送达了仲裁申请书，后于2014年7月16日作出渝长劳人仲案字（2013）第488-1号仲裁裁决书，裁决：一、毛小波与重庆业康金属表面热处理有限责任公司于2014年5月26日解除劳动合同；二、重庆业康金属表面热处理有限责任公司支付毛小波工伤待遇款共计人民币46803.10元；三、驳回毛小波的其他仲裁申请请求。业康公司不服该仲裁裁决，遂起诉来院。另查明，毛小波因工受伤后在业康公司处领取了停工留薪期待遇360元。一审业康公司诉称：毛小波系我公司员工。2013年10月23日，毛小波因工受伤并被认定为工伤。2014年5月26日，毛小波向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年7月16日作出渝长劳人仲案字（2013）第488-1号仲裁裁决书，裁决毛小波与我公司于2014年5月26日解除劳动合同；我公司支付毛小波工伤待遇款共计人民币46803.10元。但我公司认为，2013年12月23日，我公司通知毛小波来公司上班，毛小波拒绝，所以双方解除劳动关系的时间应是2013年12月23日。毛小波受伤后，我公司已经依法向毛小波支付了停工留薪期待遇，所以不应当再支付。我公司依法为毛小波购买了工伤保险并缴纳了工伤保险费用，毛小波的一次性伤残补助金应当由工伤保险基金支付，且我公司没有给毛小波造成损失，没有义务向毛小波支付一次性伤残补助金损失。因毛小波向我公司提出解除劳动关系，且这次工伤没有造成毛小波的就业障碍，故我公司不应当向毛小波支付一次性伤残就业补助金。现请求人民法院依法判令我公司不向毛小波支付未依法缴纳工伤保险的一次性伤残补助金损失13909元、停工留薪期间待遇10196.10元及一次性伤残就业补助金22698元。一审毛小波辩称：我从上班到受伤之前的月平均工资是3500元左右，起初是以现金发放。从2013年7月起，每月工资分两次发放，一部分打在银行卡上，余下部分到公司签字领取。业康公司为我缴纳工伤保险的工资标准是1513元／月，而实际上我的月工资是3518.70元，业康公司应该赔偿我的一次性伤残补助金损失。按照《工伤保险条例》的规定，因我受了工伤，业康公司应该向我支付一次性伤残就业补助金和停工留薪期待遇。2013年12月23日，业康公司通知我回去上班属实，但当时我脚伤未好，所以要求过年后再上班。2014年1月10日前后，业康公司再次要求我回去上班，因我脚伤仍旧未好要求继续延后，业康公司就提出我受了两次工伤，没有合适的岗位安排我，因为业康公司一直没有支付我应得的工伤保险待遇，我觉得上班可去可不去，所以就没有回去上班。我与业康公司解除劳动关系的时间应为我申请仲裁的时间即2014年5月26日。一审法院认为，劳动者因工受伤，劳动者应当依法享受相应工伤保险待遇。本案争议焦点为：一、毛小波受伤前的月平均工资标准；二、毛小波的相关工伤保险待遇。关于业康公司与毛小波之间劳动关系何时解除的问题。毛小波在向劳动争议仲裁委申请仲裁时，要求与业康公司解除劳动合同，该仲裁委裁决毛小波与重庆业康金属表面热处理有限责任公司于2014年5月26日解除劳动合同关系，业康公司在向一审法院提起诉讼时，未就双方劳动关系的解除问题提起诉讼，故对双方劳动关系的解除问题，一审法院不作为审理对象，对业康公司与毛小波于2014年5月26日解除劳动合同关系的事实，一审法院予以确认。关于毛小波受伤前月平均工资的问题。《工伤保险条例》第六十四条第一款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。业康公司称毛小波受伤前月平均工资为2000元左右，但未提交充分证据加以证明，应承担举证不能的法律后果。毛小波向一审法院提交了2013年7至9月工资条，证明其2013年7月工资为3566元，8月工资为3598元，9月工资为3392元（以上工资总计为10556元，平均为3518.70元／月），其虽未举示其受伤前十二个月的平均工资。但因业康公司未提交充分证据加以证明，应承担举证不能的法律后果，毛小波现要求以其受伤前三个月平均工资3518.70元为标准来计算相应工伤保险待遇，其主张的月工资标准合理，一审法院予以确认。关于一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条一款（二）项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；……”本案中，毛小波系十级伤残，距法定退休年龄10年以上，与业康公司解除劳动合同的时间为2014年5月26日，一次性伤残就业补助金应以2013年重庆市职工月平均工资为基数全额计发。业康公司应向毛小波支付的一次性伤残就业补助金为25512元（4252元／月×6个月）。关于停工留薪期待遇差额。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。毛小波因工受伤并被诊断为右足外伤、右足第1趾近节指骨中段骨折，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，应享有3个月的停工留薪期。毛小波应享有的停工留薪期待遇为10556.10元（3518.70元／月×3个月），扣除业康公司已经支付的停工留薪期待遇360元，业康公司还应向毛小波支付停工留薪期待遇10196.10元。关于未依法缴纳工伤保险的一次性伤残补助金损失。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《重庆市工伤保险实施办法》第五十三条规定，用人单位因少报、瞒报缴费基数，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。根据上述规定，劳动者以用人单位缴费基数与本人的实际工资不符，导致劳动者可以享受的工伤保险待遇降低，要求用人单位赔偿社会保险待遇损失差额的，人民法院应当受理。但是，劳动者应当就损失的存在及大小负举证责任。因社保业务部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，故上述纠纷宜先由社保业务部门处理。人民法院不得对用人单位是否存在欠缴、拒缴或少缴作为争议事实予以查明。劳动者可以先经工伤保险申报程序就其实际享受的社会保险待遇进行确定，再提供工伤保险经办机构出具的用人单位存在欠缴、拒缴或者少缴情形并由此导致工伤职工待遇损失，以及如果用人单位按照其本人工资缴纳社会保险费用时，劳动者可以享受的社会保险待遇。本案中，毛小波以业康公司少缴工伤保险缴费基数造成其应享受的一次性伤残补助金降低，要求业康公司支付其一次性伤残补助金损失，但就上述事实未向一审法院提交书面证据证明该纠纷已经社保业务部门处理以及实际享受的社会保险待遇与应当享受的社会保险待遇之间差额确定损失的大小，应承担举证不能的法律后果，即业康公司在本案中不应向毛小波支付一次性伤残补助金损失13909元。关于毛小波在向劳动争议仲裁委申请仲裁时，要求业康公司支付无故拖欠停工留薪期工资的经济补偿5538.50元，该仲裁委裁决驳回了毛小波的仲裁请求，业康公司、毛小波均未就该项裁决向一审法院提起诉讼，故对毛小波向仲裁委请求的无故拖欠停工留薪期工资的经济补偿5538.50元，一审法院不作为审理对象，一审法院对该事实予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解（三）》第一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条一款（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十三条之规定，判决：“一、原告重庆业康金属表面热处理有限责任公司与被告毛小波于2014年5月26日解除劳动合同关系；二、限原告重庆业康金属表面热处理有限责任公司于本判决生效之日起3日内向被告毛小波支付一次性伤残就业补助金25512元、停工留薪期待遇差额10196.10元等共计35708.10元；三、原告重庆业康金属表面热处理有限责任公司不向被告毛小波支付一次性伤残补助金损失13909元。本案案件受理费5元，由原告重庆业康金属表面热处理有限责任公司公司负担。”业康公司、毛小波不服一审判决，向本院提起上诉。业康公司请求撤销原审判决第二项，驳回毛小波的诉讼请求。主要事实和理由：原审判决业康公司支付毛小波一次性伤残就业补助金25512元、停工留薪期待遇差额10196.10元错误。2012年12月24日，毛小波受工伤后，业康公司履行了相关义务，支付毛小波停工留薪期待遇，毛小波继续在业康公司工作。业康公司不应当支付毛小波一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇差额。毛小波请求撤销原审判决，改判为业康支付毛小波未依法足额缴纳工伤保险的一次性伤残补助金损失14039.90元，停工留薪期待遇差额10196.10元，一次性伤残就业补助金25512元，业康公司与毛小波于2014年5月26日解除劳动合同关系。主要事实和理由：业康公司未足额缴纳工伤保险费，造成毛小波一次性伤残补助金损失14039.90元，业康公司应当补足支付毛小波。被上诉人毛小波对业康公司的上诉辩称：原判对业康公司的上诉部分正确，请求驳回业康公司的上诉请求。被上诉人业康公司对毛小波的上诉辩称：原判对毛小波的上诉部分正确，请求驳回毛小波的上诉请求。本院二审查明事实与前述一审审理查明的事实相同。本院认为：《工伤保险条例》第三十七条一款（二）项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。毛小波于2012年12月24日因公受伤，业康公司虽履行了相关义务，但毛小波继续在业康公司工作期间，于2013年10月23日再次因公受伤，其本人提出解除劳动合同，业康公司仍应当支付毛小波一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。毛小波因工受伤，其伤情根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，应享有3个月的停工留薪期，业康公司应向毛小波支付停工留薪期待遇。毛小波请求撤销原审判决，改判为业康支付毛小波停工留薪期待遇差额10196.10元，一次性伤残就业补助金25512元，业康公司与毛小波于2014年5月26日解除劳动合同关系。因一审法院已经判决业康支付毛小波停工留薪期待遇差额10196.10元，一次性伤残就业补助金25512元，业康公司与毛小波于2014年5月26日解除劳动合同关系。故对毛小波的该部分上诉请求依法不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条规定，主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。据此，劳动者以用人单位缴费基数与本人的实际工资不符，导致劳动者可以享受的一次性伤残补助金损失降低，要求用人单位赔偿社会保险待遇损失差额的，劳动者应当就损失的存在及大小负举证责任。社保业务部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，故上述纠纷宜先由社保业务部门先行处理。劳动者可以先经保险申报程序就其实际享受的社会保险待遇进行确定，再提供工伤保险经办机构出具的用人单位存在欠缴、拒缴或者少缴情形并由此导致的待遇损失，以及如果用人单位按照其本人工资缴纳社会保险费用时，劳动者可以享受的社会保险待遇。毛小波以业康公司少缴保险费用造成其应享受的一次性伤残补助金降低，要求业康公司支付其一次性伤残补助金损失，但未举示证据证明业康公司少缴工伤保险费用已被社保业务部门认定、实际享受社会保险待遇与应当享受社会保险待遇之间差额损失大小，应承担举证不能的法律后果，原判业康公司不向毛小波支付一次性伤残补助金损失正确。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人业康公司、毛小波的上诉理由不能成立，本院不予采纳，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆业康金属表面热处理有限责任公司、毛小波各负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  胡 敬审 判 员  赖生友代理审判员  陈洁婷二〇一五年四月十三日书 记 员  王银银