广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院民 事 判 决 书（2015）西民一初字第1003号原告南宁国祥装饰有限责任公司。法定代表人黄加仕，董事长。委托代理人缪康，广西民族律师事务所律师。委托代理人吴滕，广西民族律师事务所律师。被告广西红日东升投资有限公司。法定代表人张功科，董事长。原告南宁国祥装饰有限责任公司（以下简称国祥公司）与被告广西红日东升投资有限公司（以下简称红日东升公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年4月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭进行了审理，原告国祥公司的委托代理人缪康、吴滕到庭参加了诉讼。被告红日东升公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告南宁国祥装饰有限责任公司诉称：2011年11月1日，被告广西红日东升投资有限公司与原告签订了一份《红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程施工合同》（以下简称施工合同），合同约定，由原告对位于南宁市高新七路红日·江山小区的1#、2#、3#、4#、12#楼的外墙进行涂料装饰施工。施工采取包工包料的方式，以实际施工面积为准。工程款以单栋工程支付，具体支付时间为：在该栋楼体外墙涂料工程启动时间前15个工作日申请支付该栋20%合同预付款，单栋完成六层面漆时支付该栋实际完成部分造价的85%，工程完工验收合格后结算付清余下工程款。被告如未能按期支付工程款的，每逾期一天按合同总价的千分之一支付违约金，同时工期顺延。原告按合同规定进场施工并验收合格，工程已交付被告使用，但被告没有按合同约定支付工程款。原告多次向被告交涉，被告至今仍拖欠工程款。经结算，被告尚应支付施工合同工程款916228.67元、违约金1660460.06元（合同款3205521.36元从2013年10月28日至2015年3月31日按每天1‰计付违约金）。被告应支付红日·江山A标2#楼弯车道A入门外墙涂料装饰工程施工合同工程款7254.49元、违约金3757.83元（工程款7254.49元从2013年10月28日至2015年3月31日按每天1‰计付违约金）。其后，原告按照合同约定完成工程并交付两被告使用，但是被告没有按照合同约定支付工程款，原告多次向被告交涉，被告至今仍拖欠工程款。为此，依据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，原告特诉至法院，请求判令：一、被告支付工程款923483.16元给原告；二、被告支付违约金1664217.89元给原告（其中，①合同款3205521.36元从2013年10月28日至2015年3月31日按每天1‰计付违约金1660460.06元；②工程款7254.49元从2013年10月28日至2015年3月31日按每天1‰计付违约金3757.83元；一直计至被告付清工程款为止），以上两项共计2587701.05元。三、本案诉讼费用由被告承担。被告广西红日东升投资有限公司未作答辩。经审理查明：2011年11月1日，原告（“乙方”）与被告（“甲方”）红日东升公司签订《施工合同》，约定由原告对位于南宁市高新七路的红日·江山小区的1#、2#、3#、4#、12#楼的外墙进行涂料装饰施工。合同第二条第一款约定施工采取综合单价包干，根据综合单价和预测面积，合同总价款暂定为2742555.23元，“工程结算按实际施工面积为准。”合同第三条约定“单栋”总工期为80天，具体以甲方通知开工的时间为准。合同第五条约定工程款以单栋工程划分支付。工程进度款的具体支付进度为：1、乙方（原告）按经甲方（被告）、监理方审核批准的施工组织进度计划中该栋楼体外墙涂料工程启动时间提前15个工作日向甲方申请请款，甲方代表审核批准十个工作日内甲方向乙方支付该楼栋合同总价20%的预付款。2、当外墙涂料施工每栋完成六层面漆时，（最后不足六层时按实际层数计算），自乙方提起请款，经甲方代表签收之日起10个工作日内甲方向乙方支付该栋楼实际完成部分造价的85%工程进度款（含预付款20%）。3、余款待本合同工程完工验收后合格并结算办理后，自乙方请款经甲方代表签收之日起10个工作日内日甲方按外墙涂料工程实际结算总造价3%扣除工程质量保修金后一次付清乙方外墙涂料工程实际结算余款。4、在质保期满三年，自乙方向甲方请款之日起，经甲方对工程复检合格后十个工作日日内，由甲方直接向乙方付款。甲方在收到乙方请款单后十个工作日内一次性支付剩余质保金给乙方（不计息）。合同第七条第12款约定：甲方“组织工程竣工验收，并按合同规定办理工程结算，甲方收到乙方提交的竣工结算资料和竣工结算报告后在30个工作日内审核完毕。若未在规定时间内审核完毕，视为乙方已按合同如期履约完成且资料合格，乙方可直接进入结算程序。合同第九条第三款约定“甲方无正当理由未能按期支付工程款的，每逾期一天按照合同总价的千分之一向乙方支付违约金，同时工期顺延”。合同还对其他相关事项作出约定。另查明，原告于2013年10月18日制作完成1#、2#、、3#、4#、12#楼的工程结算书，其中1#楼工程造价列明为707357.12元，2#楼工程造价列明为546054.67元，3#楼工程造价列明为570700.71元，4#楼工程造价列明为687617.09元，12#楼工程造价列明为693791.77元，上述造价合计3205521.36元。在庭审时，原告主张上述结算书均已交付被告，但未要求被告签字确认，另主张1#、4#楼已于2013年3月20日完工，2#、3#、12#楼于2013年3月27日完工，各楼均已于2013年3月30日交付被告使用。原告还主张对于讼争的工程款，被告已支付2289292.69元。此外，原告在起诉时，曾在本案中主张红日·江山小区10#、11#号楼6层以上部分及红日·山湖小区D3#、D4#楼等部分的装修装饰工程款及违约金，后又撤回该部分诉讼请求。本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告红日东升公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利，并应承担由此产生的不利法律后果。原、被告于2011年11月1日签订的《红日·江山1#、2#、3#、4#、12#外墙涂料装饰工程施工合同》出自双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同成立并依法有效，对双方当事人均具有约束力。对于原告主张的交付及结算事实，被告未到庭提出抗辩，结合施工合同第三条、第五条、第七条第12款等证据及一般经验，本庭对于原告之上述主张依法予以确认。因原告主张的车道A入门外墙工程欠缺书面合同等证据佐证，原告之陈述不足以证实双方当事人就该工程的施工、价款、交付等达成合意，对此，应由原告承担举证不能的后果，故对该部分工程款，本院不予支持。根据原告所提交之结算书，原告完成工程之工程款总额为3205521.36元，扣除被告已支付的2289292.69元，被告尚有916228.67元工程款未给付。根据合同第五条之约定，质保期3年期满前，被告有权从工程款中提取总工程价款3%的质保金，原告于2013年3月30日交付工程，其质保期截止2016年3月30日，现质保期未满3年，原告有权获取的工程款应为820063元（3205521.36元×97%-2289292.69元）。关于违约金。被告未及时、足额向原告支付工程款，原告为此遭受的损失应为利息损失，现被告虽未到庭对违约金过高提出抗辩，但施工合同第九条第3款约定的违约金为每日千分之一，一年高达36.5%，根据《中华人民共和国民法通则》第四条之规定，本院参照银行同类贷款利率，酌情确定违约金按年利率8%计算。对于违约金的起算时点，原告未能举证证明其向被告递交结算书的准确时间，而结算书上载明的制作时间为2013年10月18日，本院现酌情确定原告向被告提交该结算书的时间为15日后，即被告于2013年11月2日收到该结算书，再根据施工合同第七条第12款之约定，被告应在30日内，即2013年12月1日前与原告作出结算，因被告未对结算书提出异议，故被告应于2013年12月2日即向原告支付工程款820063元，故违约金的具体计算标准应为：以820063元为基数，自2013年12月2日至本院生效判决确定的履行期限的最后一日止，按年利率8%计算。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广西红日东升投资有限公司向原告南宁国祥装饰有限责任公司支付工程款820063元；二、被告广西红日东升投资元有限公司向原告南宁国祥装饰有限责任公司支付工程款违约金（具体计算为：以820063元为基数，自2013年12月2日至本院生效判决确定的履行期限的最后一日止，按年利率8%计算）。案件受理费36684元，应收案件受理费27502元（原告南宁国祥装饰有限责任公司已预交），由本院向原告南宁国祥装饰有限责任公司退回9182元，被告广西红日东升投资有限公司负担27502元。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起三十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费用（见附件二），逾期不预交又不提交缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  郭 轶人民陪审员  张有德人民陪审员  梁鸿辉二〇一五年十二月十四日书 记 员  蒙恺薇附件一：相关法条：《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附二：预交上诉费账号1、预交上诉费用5000元以上户名：南宁市中级人民法院开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行（注意：网银转账请点选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）（汇款时，请在汇款单上将开户行的名称写完整）帐号：20×××28。2、预交上诉费用5000元以下户名：待结算财政款项中院诉讼费专户开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行（注意：网银转账请点选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）（汇款时，请在汇款单上将开户行的名称写完整）账号：20×××17注：交纳上诉费后请至南宁市中级人民法院诉讼服务中心（竹溪大道88号）换取正式发票。