伊金霍洛旗人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0627民初117号 原告：张义，公民身份号码×××，男，1982年3月6日出生，汉族，农民，户籍地内蒙古鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 被告：郭春雷，公民身份号码×××，男，1988年2月5日出生，汉族，农民，户籍地内蒙古鄂尔多斯市，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：王越，伊金霍洛旗法律援助中心律师。 原告张义与被告郭春雷健康权纠纷一案，本院于2018年1月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年6月6日公开开庭进行了审理。原告张义、被告郭春雷及其委托诉讼代理人王越到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张义向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿住院伙食补助费2000元、护理费2120元、误工费136000元、营养费3000元、医疗费15249.83元、后续治疗费5000元、交通费1000元、精神抚慰金5000元，共计169369.83元（具体费用以鉴定结果为准）；2.被告负担诉讼费用。后变更第1项诉讼请求为：判令被告赔偿住院伙食补助费1800元、护理费6360元、误工费40000元、营养费3000元、医疗费18798.83元、交通费2000元、精神抚慰金3000元、残疾赔偿金71340元、鉴定费4110元，共计150408.83元。事实与理由：2016年6月19日20时许，原、被告在伊金霍洛旗苏布尔嘎镇伊勒概沟村三社蔚文家中玩耍时，被告郭春雷将原告张义的右腿弄断，骨折两处、韧带撕裂，当即被送至伊金霍洛旗人民医院诊治。次日，被告离开医院，无法联系，未对原告进行赔偿。现原告诉至法院，要求判如所请。 被告郭春雷作如下答辩：1.原、被告开玩笑玩耍过程中，原告提出要摔倒被告，双方相互勾肩，被告出于防止自己摔倒的本能反应作出了保护性的举措，并无摔倒原告的故意，主观上并无过错，不具备侵权责任中过错责任的构成要件。2.原告作为完全民事行为能力人，应当对于自己和被告的身形、体重有预判能力，应当自行承担部分损失。3.原告在受伤后实施过抻腿、蹬腿等行为，对腿部造成了二次伤害，原告应当对于损失的扩大承担相应的责任。4.事发后，被告垫付医疗费1000余元。 原告张义向本院提供以下证据： 1诊断证明书2份、住院病历2份，拟证明原告的诊疗经过。 2.乌审旗人民医院住院费收费票据1张、住院费详单1份、门诊收费票据2张、王生权中医诊所收据1张，拟证明原告第一次手术的医疗费用。 3.城乡居民医疗出院结算凭证1张、乌审旗人民医院门诊收费票据6张、医药费发票1张、中国人民解放军医疗门诊挂号单1张、收费票据2张，拟证明原告第二次手术的医疗费用。 4.司法鉴定意见书1份，拟证明原告构成十级伤残，另证明误工期、营养期、护理期。 5.鉴定费发票1张，拟证明原告支出的鉴定费用。 6.工资证明1份，拟证明原告驾驶挖掘机，月工资8000元。 7.购房合同1份，拟证明原告2012年购买房屋，在城镇居住。 8.申请本院向伊金霍洛旗苏布尔嘎镇派出所调取处警登记表1份，郭春雷、张义、薛保小、成双月询问笔录各1份。 被告郭春雷对上述证据的质证意见：对第1组证据的真实性和证明目的无异议，对第一次住院的天数有异议，应当是17天。对第2组证据中的中医诊所收据的真实性有异议，印章不清晰，对其他证据无异议。对第3组证据中的中国人民解放军医疗门诊挂号单1张、中国人民解放军医疗门诊收费票据2张的关联性有异议，记载的患者姓名为“陈瑞云”，此外，原告在诉状和陈述中均未提及在该医院进行治疗，故对该医院的医疗凭证不予认可，对其他证据无异议。对第4、5组证据无异议。第6组证据是个人出具的工资证明，没有提供证明人的相关信息以及原告个人六个月以上的银行转账记录，不予认可。对第7组证据的真实性无异议，但与本案欠缺关联性。对第8组证据无异议。 本院对上述证据认证的认证意见：第1、4、5、7、8组证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。第2组证据中，王生权中医诊所收据并非正规医疗费票据，且未附发票和诊断书，无法证明诊疗的真实性及关联性，本院不予采信，对该组其他证据予以采信。对第3组证据中记载患者姓名为“陈瑞云”的门诊收费票据不予采信，对该组其他证据予以采信。第6组证据系个人出具，本院不予采信。 被告郭春雷未举证。 经审理查明，2016年6月19日20时许，原告张义与被告郭春雷在伊金霍洛旗苏布尔嘎镇伊勒概沟村三社蔚文家院内玩耍时，被告郭春雷用左腿别住原告张义的右腿，两人未站稳同时向后摔倒，致张义右腿受伤，当日被送往伊金霍洛旗人民医院治疗，后于2016年6月25日至7月12日在乌审旗人民医院住院手术治疗，经诊断为胫骨踝骨折、膝关节交叉副韧带扭伤，于2018年3月26日至28日在乌审旗人民医院住院2日行二次手术。2018年4月23日，内蒙古中泽司法鉴定中心对张义的伤残等级、二次手术费、误工期、护理期、营养期进行评定，于5月16日出具司法鉴定意见书，鉴定张义构成十级伤残，无需二次手术，误工期150日，护理期60日，营养期30日。 另查明，2016年6月20日，张义向苏布尔嘎派出所报警，被告郭春雷在苏布尔嘎派出所的询问笔录中陈述的事发经过为：“张义过来我跟前，用右手将我脖子搂住，张义和我说信不信他能一下将我摔倒。我用左腿将张义右腿别住，我说这样你就把我摔不倒了，张义就猛用力往前甩我，没有把我向前摔倒，由于我的左腿别着张义的右腿，两人同时向后跌倒了，当时张义就坐在我怀里了……”。原告张义叙述的事发经过为：“两人开玩笑就相互推扯，推扯过程中，郭振平（即郭春雷）就从我后方用右胳膊卡住我脖子，向后掰，郭振平的腿顶在我的右腿部位，两个人都从后跃倒……”。在场人员薛保小、成双月在询问笔录中均陈述看到了两人跌倒后张义坐在郭春雷身上，未看到原、被告摔倒的过程。 还查明，原告张义为农业户籍，长期在乌审旗嘎鲁图镇居住。 本院认为，行为人因过错侵害他人健康权的，应当承担侵权责任。被告郭春雷在玩耍过程中行为不当，造成原告张义右腿受伤致残，对于原告张义因人身损害造成的损失，被告郭春雷应当承担损害赔偿责任。被告郭春雷主张是原告张义试图将其摔倒，其在实施防卫性的保护动作时造成原告受伤，不构成侵权。因被告郭春雷未提供证据证实是张义主动实施了摔人的行为，且郭春雷在公安机关的询问笔录中陈述的，张义用右手将其脖子搂住向前甩，二人同时向后跌倒的内容明显与日常生活经验不符，故对被告郭春雷的该项抗辩理由，本院不予采纳。被告郭春雷主张原告张义在受伤后抻腿、蹬腿造成二次伤害，损失扩大。因原、被告及在场人员在公安机关的询问笔录中均未陈述张义在受伤后实施过不当的自救行为，本院对该项抗辩理由不予采纳。考虑到原告张义作为完全民事行为能力人，在与他人玩耍摔扯的过程中疏于保护自己的人身安全，其本人对于损害的发生具有一定过错，应当适当减轻赔偿义务人郭春雷的赔偿责任。结合原、被告的行为对于损害结果的原因力与过错程度，本院认定，对于被告郭春雷因此次事故造成损失，由被告郭春雷承担70%的赔偿责任。 关于原告张义的各项损失数额，医疗费按照本院采信的医疗费票据认定为15840.64元；残疾赔偿金按照原告张义的伤残等级，以内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入计算20年，为71340元（35670元/年×20年×10%）；原告张义无驾驶挖掘机的特种作业资格，误工费按照内蒙古自治区农、林、牧、渔业上一年度职工平均工资标准计算，误工费为16923元（112.82元/日×150日）；住院伙食补助费按照内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为2000元（100元/日×20日）；营养费按照按照内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为3000元（100元/日×30日）；护理费按照内蒙古自治区居民服务业上一年度职工平均工资标准计算为6518.4元（108.64元/日×60日）；精神抚慰金参照原告张义的伤残等级认定为3000元；鉴定费按照鉴定费票据数额认定为3850元；原告张义未提供交通费票据，对其主张的交通费不予支持。以上原告张义的各项损失共计122472.04元，由被告郭春雷按照70%的责任比例赔偿85730元。被告郭春雷主张其曾垫付医疗费1000余元，因原告张义仅认可300元，且未包含在本案医疗费票据中，故本院不在郭春雷应付的赔偿款中核减已垫付的医疗费。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告郭春雷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张义医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金共计85730元； 二、驳回原告张义的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费852元,减半收取426元，由原告张义负担197元，由被告郭春雷负担229元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。 审 判 员 曹馨丹 二〇一八年六月二十二日 法官助理 李翼虎 书 记 员 王育林 法条链接： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条第一款受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。