河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1326民初428号原告：南阳金开源中小企业担保有限公司，住所地淅川县城镇丹江大道中段，统一社会信用代码91411326689733043W。法定代表人：梁明贵，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李春林，河南赏春律师事务所律师,特别授权。被告：河南丹江湖绿色农业开发有限公司，公司住所地，淅川县厚坡镇裴岗村，统一社会信用代码91411326594859356D。法定代表人：杨溥，公司总经理。被告：李梅枝，女，汉族，1973年7月20日生，住河南省淅川县。被告：李卓，女，汉族，1984年1月7日生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：李晨毅、王璟，河南精与诚律师事务所律师，特别授权。被告：冯俊杰，男，汉族，1965年1月18日生，住洛阳市涧**。委托诉讼代理人：郭书铭，河南安多律师事务所律师，特别授权。被告：南阳市丹江湖乳业有限责任公司，公司住所地，淅川县上集镇农场，统一社会信用代码9141132672580484XK。法定代表人：杨溥，公司总经理。金开源中小企业担保有限公司（以下简称“金开源公司”）诉被告河南丹江湖绿色农业开发有限公司（以下简称“丹江湖农业公司”）、李梅枝、李卓、冯俊杰、南阳市丹江湖乳业有限责任公司（以下简称“丹江湖乳业公司”）追偿权纠纷一案，本院于2018年2月2日立案受理后，依法组成合议庭，2018年5月7日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告李梅枝、李卓的委托诉讼代理人、被告冯俊杰及其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司经本院传唤，无正当理由，拒绝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告丹江湖农业公司向原告支付为其代偿借款本金500万元，并自代偿之日起按借款月利率0.8%上浮50%（即月利率1.2%）支付利息至代偿资金还清之日止，由其他被告承担连带责任；2.依法判令被告支付本案的诉讼费用和原告实现债权的费用。事实与理由：2015年7月27日，李梅枝、冯俊杰在被告丹江湖农业公司找原告协商为其贷款提供担保时，向原告出具承诺书一份，自愿用房产及车辆、土地使用权等为该笔借款承担反担保责任。2015年9月21日，原告与被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司及李梅枝、冯俊杰等签订反担保合同一份，对原告为丹江湖农业公司的借款担保提供连带责任反担保。2015年9月22日，被告丹江湖农业公司与南阳村镇银行股份有限公司签订借款合同一份，借款500万元，借款期限1年，由原告为该笔借款提供连带保证责任。南阳村镇银行股份有限责任公司在签订借款合同后，依约发放了贷款。之后，因丹江湖农业公司没有按照借款合同履行按月付息义务。2017年8月31日，南阳村镇银股份有限公司划扣原告账户上存款500万元。原告履行保证责任后，被告丹江湖农业公司应当按照合同约定及时向原告支付代偿资金及其利息等，其他被告作为该笔借款的连带责任反担保人，应当依照反担保合同约定对原告承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司缺席无答辩。被告李梅枝辩称：事实属实，丹江湖农业公司于2016年变更后，我已不再是股东，也不是法人，所以我不该承担责任。丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司两个公司的实际控制人是杨溥，我现在也没有能力承担责任。被告李卓辩称：1.我不是反担保合同当事人，不应承担相应合同约定义务、不应承担保证责任；2.反担保合同为当事人以外第三人设定义务被否认，其约定对我不发生效力。3.我并未给予杨溥“作为保证人”的权利处分的委托，不应当承担股东身份以外的其他义务与责任。被告冯俊杰辩称：原告起诉我连带承担其为丹江湖农业公司代偿借款及利息的诉求，依法不能成立。理由是该笔借款系题丹江湖农业公司的代偿款，应由其偿还；我虽然在《反担保合同》、《承诺书》和《自然人信用反担保保证函》上签字，但履行的是股东职责；应先执行丹江湖农业公司的物保；我已经出资完毕，且丹江湖农业公司成立六年来，从未向股东报账，从未分红，我对公司的盈亏全然不知。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告李梅枝、李卓、冯俊杰对证据的真实性均无异议，仅是对证据的证明方向有异议，可以作为认定案件事实的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据庭审中原告的陈述和经质证确认的证据。本院认定事实如下：2015年9月22日，丹江湖农业公司与南阳村镇银行股份有限公司签署《流动资金借款合同》一份，贷款金额为500万元，贷款期限1年（2015年9月22日至2016年9月21日止）。同日，原告作为其中一方保证人与南阳村镇银行股份有限公司签署了《公司类贷款保证合同》，保证方式为连带责任担保，为上述丹江湖农业公司在南阳村镇银行股份有限公司的贷款提供保证。上述合同签订后，南阳村镇银行股份有限公司依约向被告丹江湖农业公司发放了贷款500万元。2015年9月21日，原告（甲方）与乙方（丹江湖农业公司）、丙方（丹江湖乳业公司）签订了《南阳金开源中小企业担保有限公司反担保合同》，约定反担保的范围为：1.原告（甲方）代为清偿的全部债务（。），以及应有乙方支付给甲方的代偿资金利息和甲方实现债权所发生的费用；2.原告代为乙方清偿债务的利息，从甲方代偿之日起，按乙方借款合同约定的利率上浮50%计算利息至代偿资金付清之日止；3.原告（甲方）为实现债权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。反担保的资产为：乙方、丙方愿意以其自有、共享所有权和处分权的资产向甲方提供反担保，乙、丙二方公司所有资产及公司实际控制人、法定代表人、股东个人及家庭的资产、股权、到期债权及红利等作为反担保资产，共同承担连带责任，乙、丙二方对所提供的反担保资产承担无权属争议保证。担保方式和担保期限为：连带责任反担保。反担保期间为甲方履行保证责任实际支付代偿费用之日起两年（如连续多笔。）。在甲方、乙方、丙方签名加盖印章外，被告李梅枝、冯俊杰作为股东也分别在上述合同上签字确认,法定代表人杨溥也在上述合同上签字确认。被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司、李梅枝、冯俊杰与原告签订了《承诺书》，约定提供丹江湖农业公司所有的部分资产及股东李梅枝所有的房产，为丹江湖农业公司在南阳村镇银行股份有限公司的贷款向原告提供反担保并承担连带责任，并约定若违约或逾期按日千分之二支付违约金至本息。杨溥作为被告丹江湖农业公司和丹江湖乳业公司的法定代表人及股东在《承诺书》上签字。2015年9月21日，被告丹江湖乳业公司与原告签订了《反担保函》，约定了反担保资产范围、反担保期间、反担保责任。2015年9月21日，被告李梅枝、冯俊杰与原告签订了《自然人信用反担保保证函》，约定了反担保资产范围、反担保期限、反担保责任。2017年8月31日，原告为被告丹江湖农业公司代偿南阳村镇银行股份有限公司贷款500万元。另查明，在《南阳金开源中小企业担保有限公司反担保合同》和《承诺书》中，被告丹江湖农业公司提供了所有的土地、被告李梅枝提供了所有的房产一套作为反担保的抵押，但均未办理抵押登记；被告丹江湖乳业公司提供一辆宇通牌普通客车（车牌号码豫Ｒ×××**；车辆识别代号：LZYTEGB22C1008660;发动机号码为：D21YAC00214）作为抵押，但亦未向车辆主管部门办理抵押登记。2015年7月27日，被告李卓签订委托书一份，作为股东委托杨溥到原告处办理相关事宜。2018年1月11日，原告与河南赏春律师事务所签订《委托代理合同》一份，本案原告委托的律师代理费为5万元。本院认为，庭审中查明，原告已履行担保责任，代被告丹江湖农业公司向南阳村镇银行股份有限公司偿还借款本金500万元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，原告承担保证责任后，有权向被告丹江湖农业公司追偿，故原告要求被告丹江湖农业公司支付原告代偿资金500万元的诉求成立，本院予以支持。关于被告丹江湖乳业公司、李梅枝、李卓、冯俊杰是否承担连带清偿责任的问题，本院认为丹江湖乳业公司、李梅枝、冯俊杰应承担连带清偿责任，被告李卓不承担连带清偿责任。理由如下：1.原告与被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司签订的《南阳金开源中小企业担保有限公司反担保合同》，被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司、李梅枝、冯俊杰与原告签订的《承诺书》、被告丹江湖乳业公司与原告签订的《反担保函》、被告李梅枝、冯俊杰与原告签订的《自然人信用反担保保证函》，上述合同均在平等、自愿、协商一致的基础上所签订，不违背法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效的合同。在上述一系列合同中，均约定了保证期间（……实际支付代偿费用之日起两年，如连续多笔支付代偿费用，以支付最后一笔费用之日计算）及保证责任（连带保证责任），以及原告为实现债权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。作为一名完全民事行为能力人，从被告冯俊杰签署的一系列合同内容及合同性质来看，根据《中华人民共和国公司法》的规定，作为一名股东在上述合同上是否签字并不影响合同的效力，这表明其对自己签名所产生的民事法律后果完全知晓，故对被告冯俊杰辩称签署上述合同的行为系股东职务行为的辩解，本院不予采信。同时，对被告李梅枝庭审中称其已经不是丹江湖农业公司的股东，已经离开丹江湖农业公司，不应再为公司的承担担保义务的辩解。本院认为，被告李梅枝承担担保的义务来源于其与原告签署的一系列合同约定，按照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，故对其辩解理由本院不予采信。综上，作为上述合同的相对方被告丹江湖乳业公司、李梅枝、冯俊杰均应按照合同约定的义务承担连带清偿责任。2.根据庭审中，被告李卓签订委托书一份，作为股东委托杨溥到原告处办理相关事宜。在该委托书，被告李卓明确表明其作为股东委托公司法定代表人杨溥，并未有委托杨溥代为用其个人资产为公司贷款提供担保的意思表示，故杨溥在《南阳金开源中小企业担保有限公司反担保合同》和《承诺书》上的签名仅作为法定代表人代表丹江湖农业公司和其本人，所产生的民事法律后果亦仅能由丹江湖农业公司和其本人承担。且，被告李卓也未在上述两份合同上签字，所以上述两份合同约定的合同相对人应承担的义务被告李卓自然不用承担。故综上，本院认为丹江湖乳业公司、李梅枝、冯俊杰应承担连带清偿责任，被告李卓不承担连带清偿责任。关于利息的问题，被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司、李梅枝、冯俊杰与原告签订了《承诺书》。该《承诺书》主要约定了被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司、李梅枝用他们财产提供连带责任担保的情况，被告冯俊杰虽在承诺书末尾签字，从内容看，不能表明冯俊杰亦属于承诺人，只能表明作为被告丹江湖农业公司的股东冯俊杰知晓上承诺事项，系其职务行为，该承诺内容对被告冯俊杰不产生约束力。在该《承诺书中》约定了“若违约或逾期按日千分之二支付违约金至本息还清。”。该承诺系当事人真实意思表示，合法有效，且原告要求被告承担自代偿之日起按月利率1.2%支付利息至款付清之日止的请求，没有超过约定利息违约金，系原告民事权利的自由处分。综上，对原告要求被告丹江湖农业公司、丹江湖乳业公司、李梅枝支付自代偿之日起按月利率1.2%支付利息至款付清之日止的请求，本院予以支持。对要求被告冯俊杰支付利息的请求，本院不予支持。关于被告冯俊杰辩称原告应优先从反担保合同中提供的物保中实现担保债权。从庭审中查明的情况看，主债务人被告丹江湖农业公司提供了拥有的土地、被告李梅枝提供个人所有的房产、被告丹江湖乳业提供了公司拥有的车辆一台作为抵押。根据《中华人民共和国物权法》和《中华人民共和国担保法》的规定，不动产抵押未办理抵押登记，不发生抵押权效力，仅仅产生合同债权的效力。因此，主债务人被告丹江湖农业公司提供的土地抵押和被告李梅枝提供个人所有的房产均不发生抵押的效力；被告丹江湖乳业提供了公司拥有的车辆一台作为抵押，车辆不属于法律规定必须办理抵押登记的范围，该抵押具有抵押效力。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：“第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”因此，对被告冯俊杰的辩解理由，本院不予采信。关于原告请求法院支持本案实现债权的费用，原告与各被告签订的一系列合同中，均约定了实现债权的费用。律师费确系原告为实现债权的合理支出，且该律师费没有超过河南省律师收费标准，故对原告要求各被告支付律师费的请求，本院予以支持。综上，《中华人民共和国担保法》第四条，第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告河南丹江湖绿色农业有限开发有限公司在本判决生效后十日内偿还原告南阳金开源中小企业担保有限公司代偿款500万元，并自2017年9月1日起按月利率1.2%支付至代清偿资金还清之日止；被告南阳市丹江湖乳业有限责任公司、李梅枝对前述本息承担连带清偿责任。被告冯俊杰对前述500万元范围内承担连带清偿责任。二、本案律师费5万元由被告河南丹江湖绿色农业开发有限公司在本判决生效后十日内支付给原告南阳金开源中小企业担保有限公司；被告李梅枝、冯俊杰、南阳市丹江湖乳业有限责任公司对上述律师费承担连带清偿责任三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，由被告河南丹江湖绿色农业有限开发有限公司、南阳市丹江湖乳业有限责任公司、李梅枝、冯俊杰共同负担，并互负连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长 王 磊审判员 王 静审判员 高国勤二〇一八年六月二十六日书记员 薛 静