广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院民 事 判 决 书（2015）南民初（一）字第624号原告广西昊天企业管理有限责任公司柳州酒店管理分公司，住所地：柳州市飞鹅路113号。法定代表人黄志清，职务：常务总经理。委托代理人何丽明，广西华尚律师事务所律师（特别授权）。委托代理人吴鼎，1979年4月9日初生，系公司员工（特别授权）。原告广西昊天企业管理有限责任公司，住所地：南宁市兴宁区青云街18号南宁万达商业广场数码广场1层。法定代表人叶俊，职务：总经理。委托代理人何丽明，广西华尚律师事务所律师。（特别授权）被告梁真。委托代理人梁理，广西银正律师事务所律师（特别授权）。原告广西昊天企业管理有限责任公司柳州酒店管理分公司（以下简称昊天分公司）诉被告梁真劳动争议纠纷一案，依法适用普通程序，组成由审判员汝磊任审判长，人民陪审员潘俊峰、黄柳明参加的合议庭，本院于2015年4月10日公开开庭进行了审理。后本院依法追加了广西昊天企业管理有限责任公司（以下简称昊天公司）作为原告参加了诉讼，并于2015年12月10日再次公开开庭进行了审理。原告昊天分公司的委托代理人吴鼎、以及其与昊天公司的共同委托代理人何丽明、被告梁真以及其委托代理人梁理到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告昊天分公司诉称，被告梁真在职期间未尽到本岗位职责，负责的单位、个人在公司消费过程中，恶意拖欠公司款项达到一定数额（共计欠款金额：壹万伍仟柒佰肆拾壹元），违反了公司销售部门制度，于2014年10月份给予发文降级调薪处理，并由公司总经理找其谈话希望其追回欠款不得违反公司制度。但被告梁真在公司规定的期限内仍然未能追回其负责的欠款以至于严重违反公司财务制度第四条、第六条、第十一条（销售员一律不允许使用返佣对冲上次的欠款，涉及窜单、私自改单，下单与实际结款方式不一致的，未结账务逾期而不及时主动跟进且账目混乱、不清晰的，造成酒店经济损失，一经发现，一律解除劳动合同并追究其法律责任和损失赔偿）。公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位有权单方面解除劳动合同而无须支付经济补偿。故我公司依照规章制度的规定依法解除与申请人的劳动关系是完全合法的，且事前也履行了通知的义务，并在解除合同关系当日以发文形式及公司各部门发送邮件等形式进行了公告。因此申请人要求我公司进行经济补偿的请求是没有依据的。另外原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第二章第十条的规定，自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。已于2014年3月5日进行一对一的形式与梁真签订劳动合同。原告于2014年11月14日与梁真解除劳动合同关系并未办理清楚离职手续及并未到公司发放工资日期，被告就直接申请劳动仲裁，所以并未存在2014年lO月1日至11月14日的日工资25％经济补偿。被告2014年lO月1日至11月14日的日工资由实际工作及考勤核定计算其工资。原告依据《中华人名共和国劳动法》第四章第三十六条的规定，实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。以及根据每月考勤核实，并未产生被告所谓的延长时间加班，未产生加班工资及25％的经济补偿。原告依据《中华人名共和国劳动法》第四章第三十八条的规定，已保证劳动者每周至少休息一日，以及根据每月考勤核实，并未存在休息日加班工资及25％的经济补偿。柳州市劳动争议仲裁委员会受理后，在没有查清事实的情下，作出了（20l5）柳劳人仲裁字第73号仲裁裁决书，原告认为该裁决书没有查清事实，显失公平，损害了原告的合同权益，为此，依照法律的规定，特向人民法院起诉，请求法院依法判令：1、不予支付柳州市劳动人事争议仲裁委员会（2015）柳劳人仲裁字第73号裁决第二项裁决金额5109．2元及第三项裁决金额3500元，另行公正判决；2、本案的诉讼费用由被告承担。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、求职申请表，1份，原件，证明原告昊天分公司存在劳动关系。2、劳动合同，1份，原件，证明原告昊天分公司于2014年3月5日依法与被告签订有书面的劳动合同，原告的规章制度是劳动合同的附件，落款处加盖有原告1处的公章及被告签名。3、柳州昊天酒店销售部管理制度，1份，原件，证明原告在被告入职前已经制定了管理制度，每位入职员工都应遵守该制度。4、昊天酒店各项管理制度签名表，1份，原件，证明被告在入职时已经知晓公司的管理制度并签名。5、关于昊天酒店人事任免通知，1份，原件，证明被告因没有完成工作任务，从销售主管调整为销售代表，工资也有相应调整。6、柳州昊天酒店通启，1份，原件，证明原被告解除劳动合同已经告知相关部门。7、员工变动表，1份，原件，证明被告的工作变动后的工资从2300元将至1800元。8、确认汇款说明，1份，原件，证明被告在离职前确认其所负责的单位和个人在接待过程中未能按原下单时间按时回款，严重影响了酒店财务账款结算，其行为严重违反了公司财务管理制度第4条、第6条、第11条的规定。9、财务管理制度关于销售账务管理之规定，1份，原件，证明原告的管理制度被告应当遵守。10、关于销售员梁真解除劳动合同的通知，1份，复印件，证明被告因违反公司制度，原告昊天分公司解除与被告的劳动合同关系合理合法，且履行了通知义务，并在解除劳动合同关系之日以发文的形式进行了公告。11、企业邮箱电子发文记录，1份，打印件，证明原被告解除劳动合同已经告知相关部门。12、包裹登记表，1份，原件。13、办理离职手续通知书，1份，复印件。14、EMS送达记录，1份，原件。证明原被告解除劳动合同，并通知被告限期领取工资，逾期不领取视为被告放弃领取。15、2014年2月2014年1月工考勤表，10份，原件，证明被告从2014年1月4日始没有到原告处工作。当庭提交：16、昊天酒店人员（10月）工资表，1份，复印件，证明被告的工资情况，原告通过发邮件的方式告知被告。原告昊天公司对原告昊天分公司的起诉表示，其意见与昊天分公司一致。原告昊天酒店在法定期限内未提交任何证据。被告梁真辩称，1、原告的销售部门规定并没有经过民主制定，且原告认为被告在销售中有恶意拖欠，原告以此依据解除劳动合同并无法律依据。2、原告认为我方严重违反财务规定，该公司的财务规定是原告向各部门出具的，被告从未见过该制度，且原告认为是我方未能追回欠款，账务不明，并无证据证明。3、原告以劳动合同法的规定单方面解除劳动关系，原告解除劳动合同的方式已经违反法律规定，原告并未为我方缴纳社会保险。以公司的形式向各部门发文并不符合法律规定，且该形式并无任何效力。4、原告以被告未按时到公司领取、办理手续，据不发放2014年10月1日-2014年11月14日的工资，被告已经向劳动仲裁提出仲裁。综上原告的诉请并无法律及事实的依据。被告梁真对其辩称提交了如下证据：1、劳动合同1份，原件，证明工资的计算方式是底薪加上提成。2、通知1份，复印件。3、EMS快递1份，原件。证据2、3证明被告在仲裁期间向发送了相关通知，要求解决与原告的纠纷。4、受理案件通知书，1份，复印件。5、仲裁裁决书，1份，复印件。证据4、5证明本案已仲裁前置，且确认了事实。当庭提交：6、解除劳动合同及EMS快递，各1份，原件，证明被告于2014年11月14日发送了一份解除劳动合同的通知。经质证，对于原告昊天分公司提交的证据，被告发表如下辩论意见：对证据1的真实性认可，证明被告的入职时间；对证据2的真实性认可，证明目的不认可，劳动合同中已经写明，但是实际上原告从未向被告提供过任何书面的规章制度，也没有组织相关学习，没有经过民主制定，不是合法有效，对被告没有约束力；对证据3的真实性、合法性不认可，并无经过合法的程序制定，对被告没有约束力；对证据4真实性认可，但是并不能证明被告已经了解过制度，是原告单方要求被告签名的；对证据5的真实性、合法性不认可，是原告单方面作出的，仅能说明被告工作岗位的调整；对证据6的真实性、合法性不认可，是原告单方面制作；对证据7的真实性、合法性不认可，是原告单方面制作，也没有告知被告；对证据8的真实性认可，所确认的未回款的是原告与第三人之间发生的债权债务关系，被告仅为接待人员，被告签字确认的仅是对业务进行确认，并不能说明原告的证明目的；对证据9的真实性、合法性不认可，没有经过法定的程序指定，是原告单方面制作，也从未进行公示；对证据10的真实性认可，但是原告是违法解除；对证据11的真实性、合法性不认可，虽然有梁真姓名但是被告从未使用过该邮箱，被告也从未收到过相关的邮件；对证据12的真实性、合法性不认可，该证据无本案无关；对证据13的真实性认可，被告收到是2015年1月9日，原被告已经进入了劳动仲裁程序，同时已经向原告也邮寄了相关的回复函件；对证据14的真实性认可；对证据15的真实性无法确认，但是证明目的认可；对证据16的真实性、合法性不认可，被告没有签字确认，也不是被告实际所得工资。对于被告提交的证据，原告昊天分公司发表如下质证意见：对证据1的真实性认可；对证据2、3的真实性不认可，原告昊天分公司没有收到；对证据4、5真实性认可，证明目的不认可；对证据6的真实性不认可，证明目的不认可，是昊天分公司解除劳动合同的。对于原告昊天分公司以及被告梁真提交的证据，原告昊天公司的质证意见与昊天分公司的意见一致。本院认为，对于原被告相互认可真实性的证据，本院予以确认其真实性；对于其他双方提交的存疑证据以及所有证据的证明目的，本院将结合案件事实查明部分，予以综合认定。综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告昊天公司为有限责任公司，原告昊天分公司系昊天公司的分公司。被告梁真于2014年2月10日进入原告昊天分公司从事销售公司，原告昊天分公司未给被告购买社会保险。原告昊天分公司未向被告支付2014年10月1日至2014年11月14日期间的工资。双方于2014年11月14日解除了劳动合同，但双方对解除劳动合同的原因、被告月平均工资以及未缴纳社会保险的原因表述不一。被告梁真（申请人）于2014年12月8日以昊天公司、昊天分公司为被申请人向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，请求仲裁：1、确认申请人与被申请人昊天分公司于2014年2月10日至2014年11月14日期间存在劳动关系；2、被申请人昊天分公司支付申请人2014年3月11日至2014年11月14日为签订劳动合同双倍工资差额28000元；3、被申请人昊天分公司支付申请人2014年10月1日至11月14日工资5250元及加付25%经济补偿金1312.5元；4、被申请人昊天分公司以双倍经济补偿金支付违法解除劳动关系赔偿金7000元；5、被申请人昊天分公司2014年2月10日至11月14日期间延长工作时间加班工资935元及加付25%经济补偿金233.75元；6、被申请人昊天分公司支付申请人2014年2月10日至11月14日期间休息日加班工资3542元及加付25%经济补偿金885.5元；7、被申请人昊天公司对上述请求承担连带责任。在柳州市劳动人事争议仲裁委员会审理该案过程中，梁真当庭放弃第2项仲裁请求。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月13日作出（2015）柳劳人仲裁字第73号仲裁裁决书裁决：一、确认梁真与被申请人昊天分公司于2014年2月10日至2014年11月14日存在劳动关系。二、被申请人昊天公司、昊天分公司于该裁决生效之日起三日内支付申请人2014年10月1日至11月14日期间工资5109.2元。三、被申请人昊天公司、昊天分公司应于该裁决生效之日起三日内支付申请人解除劳动关系经济补偿金3500元。四、驳回申请人其他仲裁请求。在本案审理过程中，原告昊天分公司认为被告的月平均工资为1800元，解除劳动合同的原因在于被告违反公司的规章制度，没有遵守劳动合同的约定，没有给被告缴纳社会保险的原因在于被告已经签字放弃，原告每月都有给被告相应的社保补贴。被告则表示其月平均工资为3500元，解除劳动合同的原因为原告昊天分公司没有为其缴纳社会保险，没有给被告缴纳社会保险的原因在于用人单位的职责。被告同时表示2014年11月14日，被告向原告昊天分公司邮寄《解除劳动合同通知书》。本院认为，本案中原被告双方于2014年2月10日至2014年11月14日期间存在劳动关系的事实并无异议，故本院予以确认。关于解除劳动合同的原因，被告认为其于2014年11月14日以原告昊天分公司未为其缴纳社会保险为由向原告昊天分公司提出解除双方劳动关系，对此，首先，原告昊天分公司与被告对于提出解除劳动关系的时间即2014年11月14日认可，故应确认双方对该日提出解除劳动合同并无分歧，并相互知晓双方希望解除劳动合同的意愿。其次，原告昊天分公司认可在双方劳动关系存续期间其未给被告购买社会保险，其虽辩称未购买原因是因为被告自动放弃购买，但原告昊天分公司的该项辩称与《中华人民共和国社会保险法》中关于职工应当参加基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险的规定相悖，即购买社会保险是用人单位的义务，用人单位不能以劳动者放弃购买而免除其自身的法定义务。再者，原告昊天分公司认为其解除与被告的劳动关系时由于被告违反了公司的规章制度，但《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项明确规定了未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，即被告的解除理由于法有据，故本院对于被告的解除原因予以采信。被告与原告昊天分公司的劳动关系于2014年11月15日解除。对于月工资，原告昊天分公司主张被告月平均工资为1800元，被告认为为3500元，但原告昊天分公司并没有提供被告月平均工资的相关证据，应承担举证不能的不利后果，本院采信被告的主张，确认被告月平均工资为3500元。被告应享受解除劳动合同经济补偿金3500元（3500元／月×1个月）。关于被告2014年10月1日至11月14日期间的工资，原告昊天分公司自认其没有向被告支付上述期间的工资，故原告昊天分公司应向被告支付上述期间的工资5109.2元（3500元／月＋3500元／月÷21.75×10天）。关于被告延时、休息日加班工资的问题，被告应对其存在加班的事实负举证责任，现被告并未提供充分的证据对此予以证明，应承担举证不能的不利后果，本院对此亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认被告梁真与原告广西昊天企业管理有限责任公司柳州酒店管理分公司于2014年2月10日至2014年11月14日期间存在劳动关系。二、原告广西昊天企业管理有限责任公司柳州酒店管理分公司向被告梁真支付2014年10月1日至2014年11月14日期间的工资5109.2元。三、原告广西昊天企业管理有限责任公司柳州酒店管理分公司向被告梁真支付解除劳动关系经济补偿金3500元。四、原告广西昊天企业管理有限责任公司对上述第二、三判项中原告广西昊天企业管理有限责任公司柳州酒店管理分公司的支付责任承担补充连带清偿责任。案件受理费10元（原告已预交），由原告广西昊天企业管理有限责任公司柳州酒店管理分公司负担。上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按撤回上诉处理。审 判 长  汝 磊人民陪审员  潘俊峰人民陪审员  黄柳明二〇一五年十二月十八日书 记 员  熊婷婷附本判决援引相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。