重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2014）渝北法民初字第17203号原告王婷婷，女，1985年8月10日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托代理人刘迟，重庆嘉凯律师事务所律师。原告汪政君，男，1972年7月7日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托代理人刘迟，重庆嘉凯律师事务所律师。被告重庆久源酒店用品经营部，住所地：重庆市渝北区龙塔街道龙越路19号附19号绿色空间3幢2-2。投资人朱本芳。委托代理人冯志，重庆学苑律师事务所律师。原告王婷婷、汪政君与被告重庆久源酒店用品经营部合同纠纷一案，本院于2014年10月29日受理后，依法由代理审判员王利萍独任审判，适用简易程序于2014年12月9日公开开庭进行了审理。原告王婷婷的委托代理人刘迟，被告久源酒店用品经营部的法定代表人及其委托代理人冯志到庭参加了诉讼。后因汪政君与本案有利害关系，本院依法追加汪政君为本案原告，并决定决定将简易程序转为普通程序，依法由代理审判员王利萍担任审判长，与人民陪审员肖远国、人民陪审员刘成均组成合议庭，适用普通程序于2015年3月12日再次公开开庭进行了审理。原告汪政君、王婷婷的委托代理人刘迟，被告重庆久源酒店用品经营部的委托代理人冯志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王婷婷、汪政君诉称：原告与被告于2014年3月18日签订了供应酒店用品的《货物购销合同》。合同签订的当天，原告依约向被告支付了28000元的定金。被告收取定金后，迟迟不履行交货义务。原告迫于无奈，于2014年9月29日再次向被告支付了货款18000元。经原告催要多次，被告于2014年10月1日向原告交付了价值仅42000元的货物，并且提供的价值3260元的被芯全部不符合合同约定的尺寸要求。原告多次向被告要求交付余下货物并更换不符合尺寸要求的被芯，被告仍然不依约履行合同。原告遂起诉要求：1、判令解除原、被告签订的《货物购销合同》；2、判令被告支付延期交货违约金，以92000元为基数按每天0.5%从2014年10月2日起至判决下达前一天为止；3、判令被告支付解除合同违约金9200元；4、判令被告返还4000元的货款；5、判令被告更换不符合合同约定的被芯。被告重庆久源酒店用品经营部辩称，1、合同相对方是重庆浦廉酒店有限公司，不是王婷婷，原告主体不适格；2、原告所称与事实不符，被告多次要求交货，原告多次推延。被告按照原告的要求等待送货，原告违背诚信原则，导致后来被告不敢送货，本案不诚信方系原告而非被告；3、合同约定的违约金过高，如果法院认定被告存在违约行为，请求法院予以调低；4、原告所称不合格产品与事实不符，要求原告举证证明；5、被告认为本案是定作合同而非买卖合同，被告按照原告的要求定作了产品，而且产品尚未交货，被告保留起诉的权利。综上，请求法院裁定驳回原告的起诉或者判决驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告王婷婷、汪政君作为投资人，在共同筹建重庆浦廉酒店有限公司的过程中，原告王婷婷于2014年3月18日以重庆浦廉酒店有限公司的名义（甲方）与被告重庆久源酒店用品经营部（乙方）签订了《货物购销合同》一份。该合同约定：乙方向甲方提供货品。合同金额（不含税人民币）92000元，大写（人民币）玖万贰仟元整。货款结算方式：合同确定后，甲方向乙方支付货款总额的30%作为定金，即人民币28000.00元，大写人民币贰万捌仟元整。在合同规定时间内，乙方将货物运达甲方。货到当日甲方向乙方支付货款总额的20%即人民币：18000.00元，大写人民币壹万捌仟元整。自乙方向甲方交货之日起两个月内，甲方付给乙方合同总款45%，即人民币41000.00元整，肆万壹仟元正。合同总款剩余款5%，即人民币5000.00元，大写伍仟元整，在甲方收到货之日起半年内甲方付给乙方。交货时间、地点：乙方在收到甲方定金及酒店标志之日起，货品在三十五个工作日交货。乙方按规定期限、保质保量的将货品安全运输至甲方指定地点，运输费用由乙方承担。验收条款：按订单要求质量验收合格后入库。甲方如有异议，应在收货当日提出，否则视为验收合格。违约责任：乙方未按时交货，应向甲方支付货款的0.5%／每天作为违约金。逾期交货达到10日以上时，甲方有权解除本合同部分或全部货物，同时乙方应承担合同总金额10%的违约金。（如因不可抗因素造成的损失，双方均不承担责任，顺延期限由双方共同协商。）甲方未按期支付乙方货款，应向乙方支付货款总额的0.5%／每天作为违约金。（如因不可抗因素造成的损失，双方均不承担责任，顺延期限由双方共同协商。）本合同自双方签字之日起生效，未经甲乙双方同意，本合同不得转让。合同签订后，原告按约定于2014年3月18日向被告支付货款总额的30%即人民币28000元作为定金。2014年3月19日原告方通过QQ邮箱向被告QQ邮箱发送了酒店标志。后原、被告双方通过QQ协商将送货时间变更为2014年9月30日。2014年9月29日，原告向被告支付了18000元货款。2014年9月29日被告重庆久源酒店用品经营部向原告出具了收据一份，该收据载明：“今收到浦廉酒店货款18000元正（之前定金28000元，合计人民币46000元正），大写：肆万陆仟元。”2014年9月30日，原告向被告邮寄送达了一份《关于要求贵部按合同送货的函告》，要求被告按照合同约定履行交货义务。被告分别于2014年9月30日、2014年10月1日向原告送货，所送货物价值共计43208元。2014年10月8日，原告委托重庆嘉凯律师事务所向被告邮寄送达了律师函，要求被告承担违约责任并更换不符合合同约定的被芯，否则原告将解除合同。因双方协商无果，原告诉至本院。审理中，原告将诉讼请求变更为：1、判令解除原、被告签订的《货物购销合同》；2、判令被告支付延期交货违约金，以92000元为基数按每天0.5%从2014年10月2日起至判决下达前一天为止；3、判令被告支付解除合同违约金9200元；4、判令被告返还2792元的货款。庭审中，原、被告对原告向被告共付货款46000元以及被告向原告交付价值为43208元货物的事实均无异议。被告抗辩原告主张的违约金过高，请求法院予以调整。另查明，截止判决下达之日，重庆浦廉酒店有限公司尚未正式成。以上事实有《货物购销合同》、牡丹灵通卡账户历史明细清单、中信银行打款记录单、重庆久源酒店用品商行销售（送货）单、重庆久源酒店用品商行收据、名称预先核准通知书、QQ聊天记录、关于要求贵部按合同送货的函告、律师函、当事人陈述等随案为证。本院认为：因重庆浦廉酒店有限公司至今尚未成立，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第四条：“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，原告王婷婷以重庆浦廉酒店有限公司名义与被告重庆久源酒店用品经营部签订的《货物购销合同》中所约定的权利义务应由投资人王婷婷、汪政君享有和承担。该《货物购销合同》是双方当事人真实意思表示，不违背法律法规的禁止性规定，合法有效。被告根据合同的约定，应在收到原告支付的50%的货款后，交付全部交货。现原告方依约履行付款了义务。被告经原告多次催收后仍有价值48792元的货物尚未交付，致使原告的合同目的无法实现，故对原告要求解除《货物购销》合同由被告返还未足额交付货物货款2792元并计付违约金的诉讼请求，本院予以支持。合同对逾期交货违约金及解除合同违约金均进行了约定，该约定标准过高且被告对此提出异议，本院依法予以调整。因原告未向本院举示证据证明被告违约给其造成的实际损失，故实际损失无法认定。依照《货物购销合同》约定，原告在履行了支付46000元货款的义务后，被告应向原告交付全部货物。本案违约金应以被告延期交付货物的货款48792元（应交货物货款92000元-已交货物货款43208元）为基数，从2014年10月2日起按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算至2015年4月1日止。对于原告诉请中超过该计算标准的违约金，本院不予主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第四条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、解除原告王婷婷与被告重庆久源酒店用品经营部于2014年3月18日签订的《货物购销合同》；二、被告重庆久源酒店用品经营部于本判决生效之日起十日内给付原告王婷婷、汪政君违约金（以货款48729元为基数，从2014年10月2日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至2015年4月1日止）；三、被告重庆久源酒店用品经营部于本判决生效之日起十日内返还原告王婷婷、汪政君货款2792元；四、驳回原告王婷婷、汪政君的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费130元，由原告汪政君、王婷婷负担50元，被告重庆久源酒店用品经营部负担80元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费用，又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。审 判 长  王利萍人民陪审员  刘成均人民陪审员  肖远国二〇一五年四月二日书 记 员  谭学梅