重庆市忠县人民法院民 事 判 决 书(2015)忠法民初字第03256号原告阮爱军，男，1968年9月25日出生，汉族。委托代理人王家彬，重庆市忠县忠州法律服务所法律工作者。被告陈涛，男，1972年6月2日出生，汉族。被告张宇红，女，1973年7月18日出生，汉族。被告陈兴明，男，1944年10月5日出生，汉族。被告张国兰，女，1949年2月22日出生，汉族。原告阮爱军诉被告陈涛、张宇红、陈兴明、张国兰民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月14日立案受理后，由于原告阮爱军向本院提出财产保全申请，要求对被告张宇红在重庆市住房公积金管理中心忠县分中心的住房公积金采取保全措施，本院于2015年10月20日依法裁定将被告张宇红在重庆市住房公积金管理中心忠县分中心的公积金余额65950元（账号80121689XXXX）予以冻结。本案依法由代理审判员周琳玲适用简易程序于2015年10月10日公开开庭进行了审理。原告阮爱军及其委托代理人王家彬到庭参加诉讼，被告陈涛、张宇红、陈兴明、张国兰经本院传票传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阮爱军诉称，被告陈涛、张宇红以在外承包工程需资金为由，双方2014年11月20日签订了借款协议，约定借款期限为6个月，借款利率为月利率4.5%，并约定了逾期不还款则按每日千分之五承担违约责任。原告先后于2014年11月20日、2014年11月21日向被告陈涛转款750000元。并用被告陈涛、张宇红所有的位于忠县房屋以及被告陈兴明、张国兰所有的位于忠县房屋一套作为担保，并办理了抵押登记。被告先后按月利率4.5%偿还利息202500元。现起诉要求：1.四被告连带偿还原告借款本金682500元，并从2015年5月20日起，按日利率千分之五计算违约金，至四被告还清之日止。2.判决原告在被告不清偿债务时，对被告陈涛、张宇红所有的位于忠县房屋以及被告陈兴明、张国兰所有的位于忠县房屋一套享有抵押权，并就该抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。3.本案案件受理费由四被告承担。被告陈涛、张宇红、陈兴明、张国兰未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见经审理查明，2014年11月20日，以原告阮爱军为债权人，被告陈涛、张宇红为债务人，双方签订了一份借款协议，协议约定，借款用途用于工程周转，约定借款750000元，借款期限自2014年11月20日至2015年5月19日，合计6个月。并约定违约责任，如逾期还款则按每天5‰赔付违约金，借款利率为月利率4.5%。被告陈涛、张宇红于当日向原告出具一份借款凭条，并签订了一份房屋买卖协议书，将忠县房屋两套，出售给原告阮爱军，并将该两套房屋作为借款协议中的750000元借款的抵押。2014年11月19日被告陈兴明、张国兰委托被告陈涛办理忠县房屋抵押贷款的事项，并就该委托在重庆市大渡口公证处办理了公证。原告阮爱军、被告陈涛、张宇红于2014年11月21日签订了重庆市房地产抵押合同，以被告陈兴明、张国兰所有的位于忠县房屋以及被告陈涛、张宇红所有的位于忠县房屋作为被告陈涛向原告阮爱军履行750000元债务的担保，并在重庆市忠县国土房管局土地房屋登记中心办理了抵押登记。原告阮爱军于2014年11月20日分两次向被告陈涛转款600000元，又于2014年11月21日向被告陈涛转款150000元。后被告陈涛按月利率4.5%向原告偿还6个月的利息，合计202500元。庭审中，原告阮爱军要求按照月利率3分计算利息，被告陈涛多支付的利息67500元，应当冲抵本金。原告起诉要求：1.四被告连带偿还原告借款本金682500元，并从2015年5月20日起，按日利率千分之五计算违约金，至四被告还清之日止。2.判决原告在被告不清偿债务时，对被告陈涛、张宇红所有的位于忠县房屋以及被告陈兴明、张国兰所有的位于忠县房屋一套享有抵押权，并就该抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。3.本案案件受理费由四被告承担。以上事实，有原告提交的借款协议、借款凭证、银行交易回单、房屋买卖协议、重庆市大渡口公证处公证书、房屋产权证2份、重庆市房地产抵押合同、本院依法对被告张宇红所作的询问笔录以及当事人的庭审陈述等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，原告阮爱军主张被告偿还借款，有原告提交的借条、打款凭据为证，其债权债务关系成立，被告理应按期偿还原告借款，但被告逾期拒不兑现承诺，现原告要求被告偿还借款，本院予以支持。但本案中实际的借款人为被告陈涛、张宇红，被告陈兴明、张国兰作为第三人用其房屋向原告提供担保，其抵押只是以其房屋作物的担保，两被告就是本案借款的物上担保人，物上担保人并非保证人，其对债权人负担的责任为物的责任，仅以其提供的担保财产即位于忠县的房屋为限对债务的履行承担责任。因此，对于原告要求被告陈兴明、张国兰对本案的债务承担连带清偿责任的主张，本院不予支持。关于对原告要求在被告不清偿债务时，对被告陈涛、张宇红所有的位于忠县的房屋以及被告陈兴明、张国兰所有的位于忠县的房屋一套享有抵押权，并就该抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿的主张。本院认为被告张宇红、陈涛与原告阮爱军签订《抵押合同》，自愿以其所有的房屋以及被告陈兴明、张国兰的房屋为被告陈涛、张宇红的债务提供抵押担保，符合法律、法规之规定。《抵押合同》签订后，依法在重庆市忠县国土房管局土地房屋登记中心办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条：”为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿……”《中华人民共和国物权法》第一百九十五条之规定”债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿……”即在本案中如果被告陈涛、张宇红不履行到期债务，原告阮爱军有权以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十三条关于”担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。另根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定，”以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”故，对原告要求在被告不清偿债务时，其对被告陈涛、张宇红所有的位于忠县的房屋以及被告陈兴明、张国兰所有的位于忠县的房屋一套享有抵押权，并就该抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿的主张，本院予以支持。关于原告阮爱军要求被告陈涛按照月利率4.5%支付的利息202500元，应将其支付超过法律规定的部分即67500元，抵扣本金的主张，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定：”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”原告的主张，符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告按每日千分之五支付违约金的主张，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”同时根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定”当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中双方在借款协议第5条5.2对违约金进行了约定”乙方如逾期不还借款，将按照违约天数（5‰）赔付……”因此对原告要求被告支付违约金的主张，本院予以支持。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定”出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，原告阮爱军主张，被告按每日千分之五支付违约金即按年利率180%支付违约金，超过了法律规定的年利率24%，超过的部分，本院不予支持，只能按照年利率24%计算违约金。被告陈涛经本院传票传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，应自行承担未到庭举证、质证的不利法律后果。综前所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈涛、张宇红在本判决生效后十五日内偿还原告阮爱军借款本金682500元，并自2015年5月20日起，按照年利率24%支付违约金，至被告陈涛、张宇红履行完毕之日止。二、原告对被告陈兴明、张国兰所有的位于忠县的房屋以及被告陈涛、张宇红所有的位于忠县的房屋享有抵押权；如被告陈涛、张宇红不履行上述偿付义务，原告阮爱军有权对该两套房屋折价或者以拍卖、变卖该两套房屋所得的价款优先受偿。三、驳回原告阮爱军的其他诉讼请求。如果被告陈涛、张宇红未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费减半收取5312.5元，财产保全费656元，合计5968.5元，由被告陈涛、张宇红负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  周琳玲二〇一五年十二月一日书 记 员  张 艳