济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0102民初6520号原告：山东省企业融资担保有限公司，住所地山东省历下区经十路**黄金时代广场**。法定代表人：石广超，董事长。委托诉讼代理人：孟凡娇，国浩律师（济南）事务所律师。委托诉讼代理人：徐征年，国浩律师（济南）事务所律师。被告：山东津宜润德面业有限公司，住所，住所地单县div>法定代表人：郑方方，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张新强，山东盛雅律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋丰，山东盛雅律师事务所实习律师。被告：安徽皖王面粉集团有限公司，住所，住所地萧县div>法定代表人：朱长安，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：杨夫让，安徽山石律师事务所律师。被告：单县金聚源农副产品有限公司，住所，住所地山东省菏泽市单县div>法定代表人：郑方方，执行董事兼经理。被告：山东聚鑫农副产品加工有限公司，住所，住所地单县div>法定代表人：郑方方，执行董事兼经理。被告：山东单县华园某某生产资料有限公司，住所，住所地单县div>法定代表人：乔国，执行董事兼总经理。被告：单县昇源新型墙体材料有限公司，住所，住所地单县div>法定代表人：乔国，执行董事兼经理。被告：梁兵，男，1989年12月27日出生，汉族，山东省单县'style='cousor:pointer'>住山东省单县。被告：何洋，女，1993年6月10日出生，汉族，住山东省单县'style='cousor:pointer'>住山东省单县。被告：张建民，男，1965年11月8日出生，汉族，住山东省单县。被告：王桂敏，女，1959年4月2日出生，汉族，住山东省单县。被告：郑方方，男，1984年4月1日出生，汉族，住山东省单县。被告：张晓艳，男，1984年2月12日出生，汉族，住山东省单县。被告：郑涛，男，1976年2月12日出生，汉族，住山东省单县。被告：薛霞，女，1975年6月20日出生，汉族，住山东省单县。原告山东省企业融资担保有限公司（以下简称山东企业担保公司）与被告山东津宜润德面业有限公司（以下简称山东津宜润德公司）、安徽皖王面粉集团有限公司（以下简称安徽皖王公司）、单县金聚源农副产品有限公司（以下简称单县金聚源公司）、山东聚鑫农副产品加工有限公司（以下简称山东聚鑫公司）、山东单县华园某某生产资料有限公司（以下简称单县华园公司）、单县昇源新型墙体材料有限公司（以下简称单县昇源公司）、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、郑方方、张晓艳、郑涛、薛霞追偿权纠纷一案，本院于2017年11月21日受理后，依法组成合议庭，于2018年3月19日公开开庭进行了审理。原告山东企业担保公司的委托诉讼代理人孟凡娇，被告山东津宜润德公司的法定代表人郑方方及委托诉讼代理人张新强、宋丰，安徽皖王公司的委托诉讼代理人杨夫让、单县金聚源公司的法定代表人郑方方、山东聚鑫公司的法定代表人郑方方、郑方方、郑涛到庭参加诉讼。被告单县华园公司、单县昇源公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、张晓艳、薛霞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告山东企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令山东津宜润德公司支付代偿款10032938元；2.判令山东津宜润德公司支付违约金、代偿款利息，以10032938元为基数，自代偿之日2017年11月15日起按年利率24%计算至实际清偿之日止（暂计算至2017年11月20日为40132元）；3.判令安徽皖王公司、单县金聚源公司、山东聚鑫公司、单县华园公司、单县昇源公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、郑方方、张晓艳、郑涛、薛霞对上述款项承担连带清偿责任；4.判令被告承担本案案件受理费、财产保全费、3万元律师费等诉讼费用。事实与理由：2016年12月26日，某某银行股份有限公司济南分行（以下简称某某济南分行）与被告山东津宜润德公司签订编号为2016年某济07字第××号《借款合同》一份，合同约定借款本金为993万元，期限自2016年12月26日起至2017年6月25日止。同日，原告与被告山东津宜润德公司签订编号为××《委托担保合同》，同意为被告山东津宜润德公司为《借款合同》项下的债务向某某济南分行提供保证担保。如原告承担了保证责任，则原告有权追偿代偿费用、违约金、代偿利息、实现债权费用等款项。在签订《委托担保合同》的同时，安徽皖王公司、单县金聚源公司、山东聚鑫公司、单县华园公司、单县昇源公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、郑方方、张晓艳、郑涛、薛霞向原告出具《不可撤销的反担保函》，愿意为被告山东津宜润德公司的债务向原告提供反担保，保证方式为连带责任保证担保，反担保范围均包含代偿贷款本金及利息、违约金、代偿利息、实现债权费用等。同日，某某济南分行与原告签订编号为2016年某济07保字第××号《保证合同》一份，原告为《借款合同》项下的债务提供连带责任保证担保。该贷款到期后，因被告山东津宜润德公司未按时偿还，原告向某某济南分行履行担保责任，代偿本息共计10032938元。原告代偿后，被告山东津宜润德公司未履行偿还义务，各担保人未履行担保责任，故诉至贵院，请求贵院依法判决。原告山东企业担保公司为证明其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据1.2016年12月26日，山东津宜润德公司与某某济南分行签订的《借款合同》（合同编号：2016年某济07字第××号）；证据2.2016年12月26日，山东津宜润德公司与原告山东企业担保公司签订的《委托担保合同》（合同编号：××）；证据3.山东津宜润德公司、安徽皖王公司、单县金聚源公司、山东聚鑫公司、单县华园公司、单县昇源公司的股东会决议；证据4.2016年12月26日，安徽皖王公司、单县金聚源公司、山东聚鑫公司、单县华园公司、单县昇源公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、郑方方、张晓艳、郑涛、薛霞出具的《不可撤销的反担保函》；证据5.2016年12月26日，山东企业担保公司与某某济南分行签订的《保证合同》（合同编号：2016年某济07保字第××号）；证据6.2017年6月30日，某某济南分行向山东企业担保公司发出的《授信债务逾期催收通知书》；证据7.中国某某银行电子回单、客户收付款入账通知各一份；证据8.某某济南分行向山东企业担保公司出具的《解除保证责任通知书》；证据9.山东企业担保公司委托律师事务所代理案件签订的委托代理合同，某某银行网上银行电子回执、发票各一份。被告山东津宜润德公司辩称，原告曾为山东津宜润德公司提供担保，但原告是否已经替山东津宜润德公司偿还债务，原告并没有告知我们，因此原告所主张的代偿数额以及代偿的项目我们并不知情，原告所主张年利率24%的利息计算方式无事实依据，原告主张要求被告承担律师费没有任何事实依据，我方也不应承担。被告山东津宜润德公司未提交证据。被告安徽皖王公司辩称，安徽皖王公司没有向原告出具过《不可撤销的反担保函》，为本案被告山东津宜润德公司在某某济南分行的债务提供反担保。原告起诉安徽皖王公司没有事实依据和法律依据。恳请法院查明事实，依法判令驳回原告的诉讼请求。被告安徽皖王公司未提交证据。被告单县金聚源公司、山东聚鑫公司的法定代表人郑方方辩称，同山东津宜润德公司答辩意见。郑方方虽是法定代表人，但不是山东津宜润德公司的实际控制人，对于企业出具的担保函和郑方方本人出具的担保函内容，郑方方均不清楚，贷款是否是借新还旧郑方方也不清楚。被告单县金聚源公司、山东聚鑫公司未提交证据。被告郑方方辩称，与家属张晓艳不清楚有个人担保，虽然签字了，但具体内容不清楚。被告郑方方未提交证据。被告郑涛辩称，因与被告是朋友关系，当时和原告的领导也比较熟，就和家属薛霞一起为担保的事情签字了，具体担保了什么事情均不清楚，只知道担保了贷款。被告郑涛未提交证据。被告单县华园公司、单县昇源公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、张晓艳、薛霞未提交书面答辩状，未提交证据。对于山东企业担保公司提交的证据1-2、证据5-9，到庭当事人对该证据本身的真实性无异议，本院确认为有效证据。对于山东企业担保公司提交的证据3-4，山东津宜润德公司、安徽皖王公司对其股东会决议和反担保函中公章的真实性有异议。山东津宜润德公司未再指定的期间内对上述公章的真实性申请司法鉴定，故本院对于上述证据中山东津宜润德公司的股东会决议、反担保函，确认为有效证据。对于安徽皖王公司的股东会决议与反担保函的真实性，因安徽皖王公司备案的公章与上述证据中的公章明显不一致，本院于庭审时释明由山东企业担保公司承担举证义务。为此，本院于2018年5月23日组织山东企业担保公司与安徽皖王公司进行了法庭调查。山东企业担保公司针对安徽皖王公司的公章问题，向本院提交了以下证据：1.在萧县工商局调取的安徽皖王公司的部分工商登记、在萧县国税局调取的安徽皖王公司的相关纳税申报材料以及上述材料的部分彩打页，证明安徽皖王公司有多套公章，实际使用的公章并非只有在公安部门备案的一枚；2.单县某某银行保字2016年第151号保证合同一份、借款展期申请书一份、单县某某银行借展字2017年第010号借款展期协议一份、37170002-2013年单县（保）字0某某某号最高额保证合同一份，证明安徽皖王公司在银行加盖的公章与其在本案证据中加盖的公章是一致的，能证明安徽皖王公司除了在公安部门备案的公章外仍然使用非备案公章；3.安徽皖王公司工商档案中2014年12月31日的董事会决议一份，证明皖王公司向工商登记部门报送的材料中法定代表人朱长安的签字与证据2保证合同中的法定代表人朱长安的签字是一致的；2与3共同证明朱长安作为法定代表人在保证合同上签字，并盖有安徽皖王公司的公章，证明安徽皖王公司的公章是真实的，进而证明安徽皖王公司在为山东企业担保公司出具的材料中加盖的公章亦是真实的，因此安徽皖王公司为山东企业担保公司出具的不可撤销的反担保函也是真实的。安徽皖王公司对证据1的真实性无异议；对证据2中保证合同中朱长安的签字无异议，但认为公章不是安徽皖王公司加盖的，签保证合同的时候，安徽皖王公司的公章被带出去使用了，朱长安签字的时候并没有同时加盖这个公章，公章是谁、何时盖的我方不知情，包括展期申请书和展期协议上安徽皖王公司的公章，是谁加盖的我方都不知情；对证据3的真实性无异议。另，对于证据2，安徽皖王公司称当时和单县金聚源公司之间有业务往来，单县金聚源公司提出要朱长安提供担保，朱长安就签字了。鉴于安徽皖王公司对证据2中贷款及保证的事实没有异议，且该份证据是从银行调取的，安徽皖王公司认可朱长安的签字，本院向安徽皖王公司释明，若认为证据2中安徽皖王公司的印章与本案向山东企业担保公司提交的《不可撤销的反担保函》中安徽皖王公司的印章不一致，安徽皖王公司应承担举证责任并在七日内申请司法鉴定。但是，安徽皖王公司仅对法庭调查中证据2里保证合同中朱长安的签字与加盖公章的先后顺序进行鉴定，对于该保证合同与《不可撤销的反担保函》中两公章是否一致未申请司法鉴定。鉴于安徽皖王公司认可朱长安签字的真实性，对于单县某某银行的该笔贷款也知情，安徽皖王公司未在指定期间对两公章是否一致申请司法鉴定，应当承担举证不能的责任，故本院对于山东企业担保公司提交的涉及安徽皖王公司的《不可撤销的反担保函》确认为有效证据。对于安徽皖王公司要求对保证合同中朱长安签字与公章加盖先后顺序进行鉴定的申请，本院不再准许。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月26日，山东津宜润德公司与某某济南分行签订编号为2016年某济07字第××号的《借款合同》，合同约定山东津宜润德公司向某某济南分行借款993万元，期限自2016年12月26日起之2017年6月25日止。同日，山东津宜润德公司与山东企业担保公司签订编号为××的《委托担保合同》，合同约定，山东企业担保公司同意为山东津宜润德公司向某某济南分行借款993万元提供担保，如山东企业担保公司承担了保证责任，则山东企业担保公司有权追偿代偿付的全部款项、违约金、代偿款利息、实现债权费用等损失；山东津宜润德公司导致山东企业担保公司承担保证责任的，应按山东企业担保公司代偿金额的10%支付违约金，并自代偿之日起至山东津宜润德公司偿还全部代偿金额之日止，按日支付万分之五的代偿利息。同日，山东津宜润德公司出具股东会决定，同意委托山东企业担保公司为上述《借款合同》提供担保。同日，安徽皖王公司、单县金聚源公司、山东聚鑫公司、单县华园公司、单县昇源公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、郑方方、张晓艳、郑涛、薛霞出具《不可撤销的反担保函》，均承诺为山东企业担保公司代山东津宜润德公司偿付的全部代偿款、违约金、代偿款利息及原告为实现债权而发生的全部费用提供连带责任保证。同日，山东企业担保公司与某某济南分行签订了编号为2016年某济07保字第××号的《保证合同》，山东企业担保公司同意为上述《借款合同》提供连带保证责任，担保范围为逾期不能收回的贷款本金及利息。上述合同签订后，因山东津宜润德公司未能按期偿还贷款，某某济南分行于2017年6月30日向山东企业担保公司发出了《授信债务逾期催收通知书》要求山东企业担保公司履行上述《保证合同》，清偿山东津宜润德公司欠付的本金和相应利息。2017年11月15日，山东企业担保公司代山东津宜润德公司向某某济南分行清偿了借款本息10032938元；同日，某某济南分行向山东企业担保公司出具《解除保证责任通知书》，通知山东企业担保公司上述《保证合同》规定的连带保证责任已解除。山东津宜润德公司、单县金聚源公司、山东聚鑫公司、郑方方、郑涛等均未向山东企业担保公司清偿过代偿本息。另，2017年11月21日，山东企业担保公司与国浩律师（济南）事务所签订《委托代理合同（风险代理）》，并向国浩律师（济南）事务所支付了本案的律师代理费3万元。本院认为，被告单县华园公司、单县昇源公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、张晓艳、薛霞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩和举证质证的权利。涉案的借款协议、委托担保合同、保证合同、不可撤销的反担保函均合法有效。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。山东津宜润德公司未能按照借款协议约定偿还某某济南分行贷款本息，山东企业担保公司作为保证人，代山东津宜润德公司偿还了了借款本息10032938元后，故山东企业担保公司有权向山东津宜润德公司追偿。关于山东企业担保公司主张的违约金及代偿利息，由于《委托担保合同》中约定的代偿金额10%的违约金及日利率万分之五的利息，两项折合成的综合年利率随山东津宜润德公司实际清偿时间的推移处于变动状态，而山东津宜润德公司实际清偿的时间无法确定，因此对于山东企业担保公司24%的违约金及利息损失请求是否支持应分情况而定。假设自山东企业担保公司实际代偿之日即2017年11月15起经过X个月时间，《委托担保合同》中约定的违约金及代偿日利率万分之五折合成的综合年利率恰为24%，则有公式10%+0.05%×X=24%÷12×X,可得X=20个月，即自2017年11月15日至2019年7月14日期间，《委托担保合同》中约定的违约金及代偿利率折合成的综合年利率超过了24%,山东企业担保公司要求调整年利率为24%，超过部分不再主张，符合法律规定，本院予以支持,因此如山东津宜润德公司在2019年7月14日之前履行清偿义务，应以10032938元为基数，自2017年11月15日起至实际给付之日止，按年利率24%计算代偿利息。如山东津宜润德公司在2019年7月14日后履行清偿义务，《委托担保合同》中约定的违约金及代偿利率折合成的综合年利率小于24%，山东企业担保公司要求调整年利率为24%，无合同依据，故山东津宜润德公司仍应按照《委托担保合同》的约定支付山东企业担保公司违约金1003293.8元，并以10032938元为基数，自2017年11月15日起至实际给付之日止，按日利率万分之五计算代偿利息。《委托担保合同》中约定的山东企业担保公司为实现债权而发生的全部费用应由山东津宜润德公司负担，故山东津宜润德公司还应支付山东企业担保公司本案的律师代理费3万元。《中华人民共和国担保法》第四条规定：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。本案的其他被告均向山东企业担保公司出具了《不可撤销的反担保函》，对山东企业担保公司代山东津宜润德公司偿还的贷款本息、违约金、代偿款应计利息及其他费用提供反担保，因此山东企业担保公司要求其他被告对山东津宜润德公司的支付义务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院应予支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、二十一条、三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东津宜润德面业有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司代偿款10032938元；二、被告山东津宜润德面业有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司代偿款利息及违约金（如在2019年7月14日前履行上述第一项清偿义务，以10032938元为基数，自2017年11月15日起至实际给付之日止，按年利率24%计算；如在2019年7月14日后履行上述第一项清偿义务，应支付违约金1003293.8元，同时以10032938元为基数,自2017年11月15日起至实际给付之日止,按日利率万分之五计算）；三、被告山东津宜润德面业有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司律师费3万元；四、被告安徽皖王面粉集团有限公司、单县金聚源农副产品有限公司、山东聚鑫农副产品加工有限公司、山东单县华园某某生产资料有限公司、单县昇源新型墙体材料有限公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、郑方方、张晓艳、郑涛、薛霞对被告山东津宜润德面业有限公司的第一至三项支付义务承担连带清偿责任；五、驳回原告山东省企业融资担保有限公司超出部分的诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82240元，财产保全费5000元，均由被告山东津宜润德面业有限公司、安徽皖王面粉集团有限公司、单县金聚源农副产品有限公司、山东聚鑫农副产品加工有限公司、山东单县华园某某生产资料有限公司、单县昇源新型墙体材料有限公司、梁兵、何洋、张建民、王桂敏、郑方方、张晓艳、郑涛、薛霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉至山东省济南市中级人民法院。审 判 长  于骐宁人民陪审员  翟燕霞人民陪审员  马呈云二〇一八年六月二十五日书 记 员  刘洪明