安徽省灵璧县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1323民初1516号 原告：灵璧县中楠强力混凝土有限责任公司，住所地：安徽省灵璧县经济开发区，统一社会信用代码913413236775874568。 法定代表人：吴国克，系公司董事长。 委托诉讼代理人：罗飞、朱晓明（实习），安徽鑫光律师事务所律师。 被告：安徽广业房地产开发有限公司，住所地：安徽省合肥市马鞍山路**万达广场****，统一社会信用代码9134010077282961XR 法定代表人：邵应斌，系公司总经理。 被告：安徽广业房地产开发有限公司灵璧分公司，住所地：，住所地：安徽省灵璧县祥和庄园**楼****信用代码91341323594276660H。 负责人：邵应斌。 两被告委托诉讼代理人：查达胜，安徽卓泰律师事务所律师。 原告灵璧县中楠强力混凝土有限责任公司(以下简称灵璧县中楠公司)因与被告安徽广业房地产开发有限公司（以下简称安徽广业公司）、被告安徽广业房地产开发有限公司灵璧分公司(以下简称安徽广业灵璧公司)债务转移纠纷一案，本院于2018年4月24日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告灵璧县中楠公司委托代理人罗飞、朱晓明，被告安徽广业公司、被告安徽广业灵璧公司共同委托代理人查达胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告灵璧县中楠公司向本院提岀如下诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付货款2248897.5，并按欠款总额的年利率24%的标准自2016年1月1日支付违约金至全部货款付清之日止(暂计至2018年1月1日利息为1097461元)；2、判令被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：2013年8月原告与安徽瑶海建筑安装工程有限责任灵璧县分公司签订了书面合同，购买不同强度的商品硂用于被告承建的位于灵璧迎宾大道西侧的广业凯旋门工程施工。合同约定了计价方式、付款方式，同时约定了如甲方未按合同约定的期限结算和付款，应根据欠款额日千分之六的比例向乙方支付违约金。合同签订后，原告按照约定履行义务，提供不同等级的商品砼。2015年工程施工完毕，并于8月17日进行结算，合肥瑶海建筑安装工程有限公司确认尚有尾款2557120元未付，三方约定剩余尾款由被告安徽广业房地产开发有限公司代为支付，被告安徽广业房地产开发有限公司灵璧分公司于2015年12月17日签字确认。后被告仅支付308223元，尚欠货款2248897元，经原告多次向被告主张债权，被告至今没有履行义务。原告为维护自己的合法权益，现依法提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告安徽广业公司辩称：被告支付给原告的工程款一是抵扣原告与二被告之间的其他商务往来款，与本案无关；二是剩余的1070000元均是用来代为合肥瑶海公司所欠的混凝土款，与金煌公司之间的工程款无关。该款是瑶海公司所欠，应追加瑶海公司为本案第三人；被告已替瑶海公司支付1070000元工程款，剩下的款项当时原、被告口头约定用凯旋门的商业用房折抵，同时瑶海公司要岀具同意抵扣意见，从瑶海公司工程款中扣除； 被告安徽广业灵璧公司辩称：被告没有作岀任何意思表示，不应承担责任。 本院经审理查明：2013年8月19日原告灵璧县中楠公司与合肥瑶海建筑安装工程有限公司签订商品砼买卖合同，合同约定合肥瑶海建筑安装工程有限公司以310元至420元不等的价格购买原告生产强度为C15一C40的商品砼，用于被告开发的广业凯旋门工程施工，双方对结算方式及违约责任进行了约定，逾期支付商品砼货款的，应按欠款总额以每日千分之六的比例支付违约金。合同签订后，原告根据约定把商品砼送至合肥瑶海建筑安装工程有限公司指定的交货地点，即被告工地所在地，合肥瑶海建筑安装工程有限公司陆续支付部分货款。2015年8月17日被告安徽广业公司灵璧分公司在货款结算单上签字和加盖公章，对原告灵璧县中楠公司与合肥瑶海建筑安装工程有限公司结算的2550000元数额予以承认，并注明由广业公司支付。2015年12月17日被告安徽广业公司再次在货款结算单上签字和加盖公章。同意以上“商品砼货款由安徽广业公司支付”。该款经原告数次催要，被告仅向原告支付310000元，剩余货款2240000元，被告以种种理由拖欠至今。 另查明：被告安徽广业公司分别于2016年2月4日、2016年4月20日、2016年4月25日、2016年8月31日、2017年1月26日、2017年4月10日、2017年8月4日共八次向原告灵璧县中楠公司汇款1275990元。其中被告安徽广业公司于2016年2月4日、2016年4月20日、2017年1月26日三笔共275990元用于被告自己工程款；2016年8月31日汇款用途上写明为代瑶海、金煌付混凝土工程款，原告灵璧县中楠公司岀具的收据上也标明是收到安徽广业公司代付瑶海、金煌付混凝土工程款，其余汇款均未注明是偿还何笔欠款。 原告灵璧县中楠公司与被告安徽广业公司、被告安徽广业公司灵璧分公司在协商偿还瑶海公司、金煌公司所欠货款时，二被告愿用自己的商品房予以抵扣，但双方因商品房价格问题而没有协商成功。 综上，本案的争议焦点是一、被告安徽广业公司、被告安徽广业灵璧公司该不该为瑶海公司所欠货款承担偿还责任；二、被告安徽广业公司、被告安徽广业灵璧公司已付给原告灵璧县中楠公司的款项是支付哪笔欠款；三、该不该支付违约金；四、该案是否需要追加瑶海公司为第三人。 一、被告安徽广业公司、被告安徽广业灵璧公司该不该为瑶海公司所欠货款承担偿还责任； 原告灵璧县中楠公司与案外人瑶海公司之间的买卖合同合法有效。2015年8月17日原告灵璧县中楠公司与案外人瑶海公司在货款结算单上，被告安徽广业公司二次在货款结算单承认所欠的货款2550000元由其承担支付，表明该债务已瑶海公司转移给被告安徽广业公司，且在此后安徽广业公司已向原告灵璧县中楠公司履行了还款义务，已表明愿意为该货款承担偿还责任。由于该工程是二被告的开发项目，二被告又都在债务转移货款结算单上加盖公章，二被告应共同承担偿还责任。 二、被告安徽广业公司、被告安徽广业灵璧分公司已付给原告灵璧县中楠公司的款项是支付哪笔欠款； 二被告在庭审中举证自己在2016年2月4日至2017年8月4日共八次向原告灵璧县中楠公司汇款1275990元。二被告自认其中205990元是被告自己工程用料款，其余1070000元均为代瑶海公司偿还所欠货款。原告灵璧县中楠公司承认收到1275990元。其中承认二被告偿还金煌该笔货款180000元。其余款项是用来偿还被告自建道路用砼货款275990元、支付灵璧县人民检察院的货款510000元(以原告与施工方最终确认为准)、和支付合肥瑶海公司的所欠货款。理由是二被告在还款期限之前就为合肥瑶海、合肥金煌及灵璧县人民检察院工程款提供了担保，且灵璧县人民检察院工程中所用混凝土款在此之前的一百多万也是二被告支付。原告灵璧县中楠公司还有未与二被告结算的债权债务，二被告在还款时只对2016年4月25日的用途写明为瑶海偿还货款200000元，2016年8月31日用途写明为代瑶海、金煌代付混凝土款500000元，而对其他还款不表明偿还的是哪笔货款是多少，且被告安徽广业公司所担保的货款均已到期，被告也没有证据证明所还款项用来偿还该笔货款，二被告认为所剩的1070000元全部用来偿还瑶海公司所欠货款的理由，不预采纳。因此，在原、被告双方约定不明的情况下，原告灵璧县中楠公司作为债权人有权对所还款项进行确认分配，应认定二被告只偿还该笔货款为310000元，剩余2240000元应由二被告应该承担偿还责任。 三、该不该支付违约金。 原告灵璧县中楠公司与案外人合肥瑶海公司签订的商品砼买卖合同中明确约定了违约责任，没有按期付款应属违约，依法应当承担违约责任。灵璧县中楠公司、合肥瑶海公司、安徽广业公司三方在转移债务时，作为新债务人安徽广业公司应当承担与主债务有关的从债务。原告灵璧县中楠公司在诉讼中请求的违约金过高，本院酌定以尚未履行货款的20%即448000元为宜。 四、该案虽然是因灵璧县中楠公司与瑶海公司签订的商品砼买卖合同引起的，但三方的债务转移已经成立有效，二被告已实际履行。不追加第三人能够查明案件事实，因此，依法对二被告的诉求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，第八十四条，第八十五条，第八十六条之规定，判决如下： 一、被告安徽广业公司、被告安徽广业灵璧公司在本判决生效后十日内付给原告灵璧县中楠公司货款2240000元、违约金448000元，合计2688000元。 二、驳回原告灵璧县中楠公司的其他诉讼请求。 案件受理费33567元，原告灵璧县中楠公司承担3567元，被告安徽广业公司、被告安徽广业灵璧公司共同负担30000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提岀副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  么荣兴 人民陪审员  唐栋梁 人民陪审员  朱 峰 二〇一八年六月五日 书 记 员  余鹏程 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。