云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昭中民二终字第953号上诉人（原审原告）曹福业，男。被上诉人（原审被告）镇雄县公安局交警大队。负责人张勇，职务：大队长。上诉人曹福业因与被上诉人镇雄县公安局交警大队劳动争议纠纷一案，不服镇雄县人民法院（2015）镇民初字第186号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审经审理确认的事实是：曹福业于2001年8月起至2014年11月在镇雄县公安局交警大队处从事炊事员工作。工作时间为每天三餐，时间为早餐：7：30-8：15，午餐：11：30-13：00，晚餐：18：00-19：30，周末及节假日未明确安排休息时间。其中，2001年8月1日至2002年7月双方签订有聘用合同。2014年11月10日镇雄县公安局交警大队电话通知辞退曹福业。从2013年10月至2014年11月镇雄县公安局交警大队发放给曹福业的月工资为1800元。另查明，交警大队同时上班的炊事员为两人，曹福业从60岁（2013年11月）起已依法享受基本养老待遇。原审法院经审理认为，曹福业、镇雄县公安局交警大队双方符合劳动用工的相关法律规定，在2013年11月曹福业领取养老保险之前，双方的劳动关系成立，此后双方为劳务关系。曹福业在2002年7月劳动合同期满后长期继续原有工作，视为双方已于2003年7月订立无固定期限劳动合同。曹福业诉求的2002年9月至2003年7月共11个月应发双倍工资的差额，双倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，为一年的仲裁时效，该项请求已过仲裁时效；曹福业诉称的2012年9月起至2014年11月共26个月每月支付二倍工资的差额，因双方自2003年依法已视为订立无固定期限劳动合同，故曹福业的此请求于法无据；曹福业对住房公积金的请求不属于民事诉讼的受理范围，均不予支持。其已通过其他渠道自行缴纳了法定年限的养老保险费，相关计算数额和年限相对明确，该项请求可以作为民事赔偿处理，根据曹福业在镇雄县公安局交警大队处的工作时间酌情予以保护。曹福业提举的证据不能证明其每天有超时工作的事实，该食堂炊事员为二人，根据其工作安排，两人系白天间断性上班，均有经常轮换休息的条件，交通警察大队干警及协警员就餐签字表亦载明该食堂就餐人员相对较少，加之炊事员工作具有特殊性，镇雄县公安局交警大队对该项工作的时间也是明知的，因此，对曹福业加班工资的请求不予支持。镇雄县公安局交警大队解除与曹福业的劳动合同时，曹福业已依法享受基本养老待遇，故其要求经济补偿及终止劳动关系后的工资两项请求于法无据，不予支持。基本养老保险的缴纳年限为15年，曹福业已一次性对1995年10月1日至2010年9月30日的费用进行了缴纳，共55229.40元，其中曹福业自2001年至2010年10年间在镇雄县公安局交警大队处工作的养老保险费用由镇雄县公安局交警大队承担，为36819.60元（55229.40元÷15年×10年）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、由镇雄县公安局交通警察大队支付曹福业自行缴纳的养老保险费用人民币36819.60元，限本判决生效后60日内付清；二、驳回的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，由镇雄县公安局交通警察大队交纳。曹福业不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，改判交警大队补偿上诉人518304元。其中，1.2002年9月至2003年7月双倍工资差额6600元；2.2012年9月至2014年11个26个月二倍工资差额46800元；3.2001年8月至2014年10月共13年零2个月法定节假日加班工资69120元，周末休息日安排上诉人工作双倍报酬113760元，每天安排延长工作时间的超时工资162180元，应支付13.5个月的经济补偿金24300元；4.养老保险金56880元；5.住房公积金17064元。其上诉理由是:1.根据劳动合同法第八十二条规定，交警大队自用工之日起超过一个月没有与上诉人签订书面劳动合同，依法应支付11个月双倍工资差额6600元2.根据劳动合同法第十四条、第八十二条规定，交警大队应支付未签订固定期限劳动合同26个月双倍工资差额46800元；3.交警大队每天安排上诉人工作11个小时以上，交警大队应支付上诉人法定节假日384天300%的工资69120元。周末休息日948天双倍工资113760元。上诉人每天工作时间11个小时以上，每天延长3小时，共计14415小时，折合工作日1802天，每天应支付1.5倍报酬162180元。按一审认定事实“工作时间为每天三餐，时间为早餐：7：30-8：15，午餐：11：30-13：00，晚餐：18：00-19：30”上诉人的工作时间为6：30分至20:30分共计14小时，因为上诉人早上要提前1个小时才能保证按时就餐，晚餐后上诉人还要加班1个小时做打扫卫生等工作，上诉人提交的2009年1月食堂支出情况表，就餐人员签字登记表足以证明上诉人主张；4.根据劳动法第七十条、第七十二条规定，交警大队应为上诉人补缴养老保险费56880元（1800×20%×12×13＋1800×20%×2）；6.原判认为上诉人要求补缴住房公积金请求不属于人民法院受案范围，属适用法律错误，根据民诉法第三条规定上诉人与交警大队的劳动争议是典型的人身与财产关系纠纷，人民法院应当受理；6.根据劳动合同法第四十六条、第四十七条规定，交警大队应支付上诉人13.5个月的经济补偿金。镇雄县公安局交警大队作了服判答辩归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：曹福业主张的未签书面劳动合同双倍工资、未签无固定期限劳动合同双倍工资差额、加班工资、经济补偿金、缴纳住房公积金和养老保险的诉讼请求是否应予支持。针对争议焦点，评判如下：关于未签订书面劳动合同二倍工资的问题。曹福业上诉主张交警大队自2002年8月1日用工之日起一直未与上诉人签订劳动合同，依法应支付11个月工资差额6600元。本院认为，2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”即自劳动合同法施行之日起，未签书面劳动合同的，劳动者才有权请求未签订书面劳动合同二倍工资，但本案双方当事人2002年8月1日起形成劳动关系，故按当时的法律规定，并未规定未签书面劳动合同的，用人单位应向劳动者支付双倍工资，且双倍工资属惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，该请求的仲裁时效是1年，曹福业2015年起诉主张权利已过仲裁时效，且镇雄县公安局交警大队在诉讼中以曹福业的该请求超过诉讼时效为由进行抗辩，故曹福业的该请求不能成立。关于工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”曹福业于2001年8月在镇雄县公安局交警大队从事炊事工作，双方签订自2001年8月至2002年7月的劳动合同。合同期满后，双方未签订劳动合同，曹福业一直工作到2014年11月。故自2003年7月双方劳动合同期满后，即视为曹福业与镇雄县公安局交警大队订立了无固定期限劳动合同。其情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的情形，曹福业主张支付2012年9月起至2014年11月共26个月二倍工资差额46800元于法无据。关于延长工作时间、法定节假、休息日加班工资的问题。曹福业上诉主张交警大队每天安排其工作11个小时以上，节假、休息日安排其上班。每天延长3小时，共计14415小时，折合工作日1802天，每天应支付1.5倍报酬162180元、法定节假日384天300%的工资69120元、周末休息日948天双倍工资113760元。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”曹福业提交的食堂支出情况表、工作人员就餐统计表及食堂管理规定情况表，能够认定交警大队每天就餐人员较少，曹福业工作时间属间断性，完成固定时间工作后，其可根据具体情况，自由安排休息时间。曹福业提交的证据不能证明加班主张，应由其承担举证不能的法律后果。关于缴纳住房公积金的问题。曹福业上诉主张原判认为补缴住房公积金不属人民法院受案范围，属适用法律错误。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的用人单位为追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。”故劳动者与用人单位间的住房公积金争议不属于人民法院民事案件受案范围，曹福业的该上诉理由不能成立。关于经济补偿金问题。曹福业上诉主张交警大队自行解除合同，应支付其13.5个月的经济补偿金。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，2014年11月10日交警大队电话通知辞退曹福业时，曹福业已依法享受了基本养老保险待遇，故其不属于法律规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金待遇的情形。关于养老保险的问题。《中华人民共和国社会保险法》第十六条第一款规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。”曹福业已一次性对1995年10月1日至2010年9月30日的养老保险费用55229.40元进行了缴纳，并于2013年11月起开始享受养老保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二款规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。”第十一条规定：“基本养老保险实行社会统筹与个人账户相结合。基本养老保险基金由用人单位和个人缴费以及政府补贴等组成。”即根据我国法律规定，一般情况下，用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费，原审判决未扣除曹福业应承担的养老保险缴费数额，判决镇雄县公安局交警大队全额承担曹福业2001年至2010年10年期间的养老保险费用36819.60元（55229.40元÷15年×10年）不当，但鉴于交警大队未提出上诉，是对自己民事权益的处分，对该部分依法予以维持。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，不予予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由曹福业负担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。此页无正文审 判 长 王  碧审 判 员 李  宏代理审判员 付  鹏二〇一五年十二月十八日书 记 员 郭李子怡