浙江省慈溪市人民法院刑 事 判 决 书（2015）甬慈刑初字第317号公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。被告人肖启贵，绰号“长毛”，农民，家住石阡县。2009年4月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月14日被慈溪市公安局刑事拘留，同年10月14日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。辩护人罗莎，浙江五磊律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2015）181号起诉书指控被告人肖启贵犯贩卖毒品罪，于2015年2月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员蔡德军出庭支持公诉，被告人肖启贵及其辩护人罗莎到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省慈溪市人民检察院指控：1.2014年7月底某日中午，被告人肖启贵至慈溪市观海卫镇沈师桥大酒店附近的李某租房，以人民币100元的价格，将海洛因1小包，贩卖给吸毒人员李某。2.2014年8月26日下午，被告人肖启贵指使徐某（另案处理），在慈溪市观海卫镇第二人民医院附近一弄堂口，以人民币100元的价格，将海洛因1小包，贩卖给吸毒人员倪某。3.2014年8月28日上午，被告人肖启贵指使徐某，在慈溪市观海卫镇第二人民医院附近一弄堂口，以人民币40元的价格，将海洛因1小包，贩卖给李某。4.2014年8月28日中午11时许，被告人肖启贵指使徐某，在慈溪市观海卫镇第二人民医院附近一弄堂口，以人民币100元的价格，将疑似海洛因1小包（净重0.0949克），贩卖给倪某。后被民警抓获。民警从倪某处扣押疑似海洛因1小包。经鉴定，上述疑似毒品含有海洛因成份。5.2014年9月8日晚6时许，被告人肖启贵在慈溪市掌起镇洋山加油站附近，以人民币100元的价格，将海洛因1小包，贩卖给李某。后民警在被告人肖启贵租住的慈溪市观海卫镇师桥宾馆510租房内，查获疑似海洛因17包（净重5.9421克）。经理化检验鉴定，上述疑似毒品均检出海洛因成份。为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人肖启贵违反国家毒品管理法规，单独或伙同他人多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人肖启贵系累犯，又是毒品再犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，予以惩处。根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人肖启贵的量刑幅度为有期徒刑四年至六年，并处罚金。被告人肖启贵辩解，起诉书的第二起、第三起贩卖毒品事实不存在；对其他犯罪事实无异议。辩护人罗莎辩护，第一，起诉书指控的第三起贩毒事实，仅有证人李某的证言，同案犯徐某与被告人肖启贵系朋友关系，其在供述中称，在被告人肖启贵不知情的情况下，在肖启贵的租房内吸食毒品，故不能排除徐某为减轻自己的罪行而推卸责任。被告人肖启贵始终对该起犯罪未予供认。请法庭综合考虑被告人肖启贵的行为。第二，起诉书指控的第四起犯罪事实，毒品未流入社会。第三，被告人肖启贵有吸食毒品的情况。综上，请求法庭对被告人肖启贵从轻处罚。经审理查明：1.2014年7月底某日中午，被告人肖启贵至慈溪市观海卫镇沈师桥大酒店附近的李某租房，以人民币100元的价格，将海洛因1小包贩卖给吸毒人员李某。2.2014年8月28日上午，被告人肖启贵指使徐某（另案处理），在慈溪市观海卫镇第二人民医院附近一弄堂口，以人民币40元的价格，将海洛因1小包贩卖给李某。3.2014年8月28日中午11时许，被告人肖启贵指使徐某，在慈溪市观海卫镇第二人民医院附近一弄堂口，以人民币100元的价格，将疑似海洛因1小包（净重0.0949克），贩卖给倪某。后被民警抓获。民警从倪某处扣押疑似海洛因1小包。经理化检验鉴定，从上述疑似毒品中检出海洛因成份。4.2014年9月8日晚6时许，被告人肖启贵在慈溪市掌起镇洋山加油站附近，以人民币100元的价格，将海洛因1小包贩卖给李某。后民警在被告人肖启贵租住的慈溪市观海卫镇师桥宾馆510租房内，查获疑似海洛因17包（净重5.9421克）。经理化检验鉴定，从上述疑似毒品中均检出海洛因成份。另查获含有脑复康成份的可疑粉未一瓶（净重13.0274克）及电子秤一台。上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：1.被告人肖启贵在公安侦查阶段的供述，供认：其一共卖出过两次毒品。最近一次是2014年中秋节即9月8日下午五六点钟，“小姚”（指证人李某）打电话给其要100元钱的毒品海洛因，后来其和“小姚”约好在掌起洋山上高速路口边上的一个加油站附近交易，是其自己送毒品过去的，“小姚”给了其100元钱。还有一次是2014年7月底的一天中午，“小姚”打电话向其买100元的毒品，说她的脚受伤了，让其到她位于沈师桥大酒店后面的租房去。后来其把毒品送到“小姚”的租房，当时，“小姚”的男朋友也在，看到其把毒品给了“小姚”，其拿了钱后就离开了。其的手机号码150××××0299，“小姚”的手机是150开头的，尾号是1039，中间记不得了。同时供认，2014年7月至8月，其在观海卫镇紫丁香西边即城南村里宅中路41号租了一房间，是三楼的303房间，房租是300元一个月，是其给其的儿子租的，到了9月，儿子回四川上学。在此期间，其也住了一个月。2.同案犯徐某的供述，供认：2014年8月28日8点时，其从观海卫东山头家里出发到观海卫二院旁边“长毛”的租房，“长毛”不在家，其就睡在他家里。上午9点左右，“长毛”打电话给其说楼下有人要100元的东西，让其帮忙送一下。其就从床底下的一个窟窿处拿了一小包海洛因，在楼下的巷子里，那个女的给了其40元钱。其说她的钱不够。她说她吃掉40元的好了，其就带她到“长毛”的租房，和她一起吸食了这包毒品。然后，其继续睡觉。大概过了20分钟左右，“长毛”把其叫醒了，其把40元钱给了“长毛”，他就走了。当天11点左右，其接到“长毛”的电话，说楼下有人要东西，让其从床底下拿100元的东西给他。其就从床底下有个窟窿的地方，拿了一包海洛因，下楼到门前的小巷子里，看见一个白色上衣的外地男子，该男子跟其打招呼，其就把一包海洛因给了他，他给了其100元钱。其拿了钱往老国道走，被便衣警察抓住了。3.证人李某的证言，证明：其最近一次向“长毛”买毒品是2014年9月8日傍晚，其（手机号码为150××××1039）打“长毛”的电话（号码为150××××0299），向他要100元的海洛因，其和他约好在掌起上高速的旁边交易，后来100元的海洛因是“长毛”自己送过来的，钱是当场给的。2014年8月底的一天上午10时左右，其因为想止脚痛，就电话联系“长毛”，问他要买点毒品，没有具体说多少钱。“长毛”叫其到他在观海卫的租房去拿。然后其骑自行车到了“长毛”租房旁边的国道上给“长毛”打电话，“长毛”叫其等着，他会叫人给其拿过来的。没一会儿，一个本地小伙子在国道旁的一个小弄堂里（紫丁香ktv西边一点），给了其一小包海洛因，其给了他60元。他说其的钱不够，不给其毒品，还打电话给“长毛”。后他把毒品给了其。2014年7月底的时候，其腿被撞伤了在家休息，因腿很疼，就打电话给“长毛”向他买毒品，后来“长毛”把100元的毒品海洛因送到其租房。当时，其男朋友也在场的。4.证人袁某的证言，证明：其女朋友李某吸食的毒品是向“长毛”买的。2014年7月份的时候，其女朋友的脚被撞伤了，她疼得受不了，就让“长毛”送毒品过来，后来“长毛”就把毒品送到其的出租房。5.证人倪某的证言，证明：2014年8月28日上午其通过电话（159××××0558）与贵州人“阿建”（指被告人肖启贵，手机号码为150××××0299）取得联系，提出要买毒品海洛因，“阿建”让其在中午11点左右跟他联系。到了约定的时间，其再次打“阿建”的电话，之后，其拿着写有“曹操刘备”字样的一百元面值的钱，到观海卫镇老国道阿雷装饰材料店东面小弄堂里等着。过了一会儿，来了一个20多岁的本地男子，这个男子跟其打了招呼，其就把做了记号的100元钱交给他，他把钱藏进后，拿出一小包用紫色塑料纸包装的毒品海洛因交给其，之后走出弄堂到了老国道那里，被警察抓住了。6.证人邓某的证言，证明：其老公叫石林，跟“长毛”很早就认识了。2014年9月14日中午，“长毛”叫其和其老公一起搬到观海卫镇师桥宾馆510房间去，其和老公就一起搬过去住了，后来公安民警来检查，把“长毛”带到了派出所。民警对师桥宾馆510房间进行搜查，其当时一直在旁边。民警当着其和“长毛”的面，在“长毛”住的房间里的床头板后面搜出了一袋东西，里面是白色粉末状的东西，就是毒品，另外还有一把小电子秤。510房间是“长毛”租的，搜出来的毒品也是“长毛”的。其知道“长毛”是贩卖毒品的，曾看到“长毛”在房间里弄，把毒品分成一小包，用小秤秤好，藏在房间床头板的后面，而且，其也听别人说起过“长毛”在卖毒品。7.证人翁某的证言，证明：其家有两幢房子，后面一幢是里宅中路41号，一共三层，全部分成小间租给外地人。2014年8月的时候，其把303房间租给了一个贵州人，到了9月十几号的时候，贵州人不见了，之后，其把该房租给了别人。8月份的时候，贵州人的儿子来了，他们两人就住在这房里。2014年7月或8月的时候，贵州人说他的朋友要想租302房间，其就租给他们了。8.辨认笔录及照片，证明：被告人肖启贵指认证人李某；证人李某、袁某指认被告人肖启贵，证人邓某指认被告人肖启贵。证人倪某与同案犯徐某的相互指认。同案犯徐某指认证人李某、指认被告人肖启贵。证人李某指认同案犯徐某。证人翁某指认被告人肖启贵就是租其房子的贵州人。同案犯徐某指认观海卫镇城南村里宅中路41号302房间是肖启贵让其居住的租房，41号303房间是肖启贵自己的租房。9.接受证据材料清单、搜查笔录、扣押清单及照片，证明：2014年8月28日，公安民警从证人倪某处扣押疑似海洛因的白色粉未1包。2014年9月14日凌晨0时20分许，公安民警对慈溪市观海卫镇师桥宾馆510号房间进行搜查，在房间内抓获被告人肖启贵，在房间床头板后面搜出16小包、1大包疑似毒品的白色粉末及一台电子秤等物，并予以扣押。10.理化检验鉴定报告，证明：公安民警从被告人肖启贵处扣押的疑似毒品的17包白色粉末（净重5.9421克）中检出海洛因成份，从1瓶可疑粉末（净重13.0274克）中检出脑复康成份；从证人倪某处扣押的1包疑似毒品（净重0.0949克）中检出海洛因成份。11.手机通话详单，证明：被告人肖启贵的手机（电话号码150××××0299）与李某的手机（电话号码150××××1039）在2014年7月底、8月28日上午9时23分至10时32分、9月8日下午5时25分至6时53分多次通话。被告人肖启贵的手机（电话号码150××××0299）与倪某的手机（电话号码159××××0558）在2014年8月28日上午9时52分到11时13分多次通话。被告人肖启贵的手机（电话号码150××××0299）与同案犯徐某（电话号码131××××1058）在2014年8月28日上午9时11分至11时13分多次通话的事实。12.刑事判决书，证明：被告人肖启贵的前科情况。13.抓获经过，证明：公安民警查获被告人肖启贵的经过情况。14.身份信息，证明：被告人肖启贵的身份情况。本院认为，被告人肖启贵违反国家毒品管理法规，单独或同他人多次贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。起诉书指控的2014年8月26日，被告人肖启贵通过徐某将1小包毒品海洛因以100元的价格贩卖给倪某的犯罪事实，公诉机关提供的证人证言与通话清单相矛盾，故本院不予认定。被告人肖启贵有关此节事实的辩解，本院予以采信。被告人肖启贵于2014年8月28日上午指使徐某将1小包毒品海洛因贩卖给李某的事实，由同案犯徐某多次在案供述与证人李某的证言相印证，并有通话清单、辨认笔录佐证，足以认定。被告人肖启贵有关无此贩毒事实的辩解及辩护人罗莎的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人肖启贵系累犯，又是毒品再犯，依法从重处罚。被告人肖启贵在共同犯罪中起主要作用，依法按照其所参与的全部犯罪处罚。公诉机关的量刑建议适当。被告人肖启贵的违法所得，应予追缴。扣押的毒品海洛因、脑复康、电子秤，应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十六条第一款、第四款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人肖启贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月14日起至2019年6月13日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内交纳本院。）二、被告人肖启贵的违法所得人民币三百四十元，继续予以追缴，上缴国库；毒品海洛因6.0370克、脑复康13.0274克、电子秤一台（扣押于慈溪市公安局），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 郑  金  藕人民陪审员 周  金  海人民陪审员 褚  忠  华二〇一五年四月八日书 记 员 邹荷君（代）附：一、《中华人民共和国刑法》相关条文第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。二、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》相关条文第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。