江苏省淮安经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2015)淮开商初字第00441号原告刘素雯。委托代理人刘冰清，江苏淮海潮律师事务所律师。被告鞠成军。被告鞠莉。被告陈美兰。鞠莉、陈美兰共同委托代理人孙志、陈治海，江苏律轩律师事务所律师。原告刘素雯与被告鞠成军、鞠莉、陈美兰清算责任纠纷一案，本院于2015年5月15日立案受理后，分别于2015年7月21日、7月29日公开开庭进行了审理，并于同年7月30日作出（2015）淮开商初字第203号民事判决。原告刘素雯不服，向江苏省淮安市中级人民法院提起上诉。二审法院认为原审判决对淮安市多哈宾馆有限公司清算组成员是否适当履行清算义务的基本事实认定不清，裁定撤销原判，发回重审。本院于2015年10月28日立案，重新组成合议庭，分别于2015年11月20日、11月23日公开开庭进行了审理，原告刘素雯的委托代理人刘冰清、被告鞠成军、被告鞠莉以及鞠莉、陈美兰的委托代理人孙志到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘素雯诉称：2013年4月10日，多哈宾馆因经营需要从原告处借款20万元，后原告催要借款未果，于2014年3月11日诉至淮安市淮阴区人民法院（以下简称淮阴区法院），2014年5月20日，淮阴区法院作出（2014）淮民初字第0675号民事判决。因多哈宾馆未按判决履行给付义务，原告申请强制执行，执行案号为（2014）淮执字第1148号。在执行过程中，原告了解到多哈宾馆于2014年2月24日成立清算组（清算组成员由本案三被告组成），2014年4月20日清算组出具清算报告称，多哈宾馆资产总额为150.8万元，净资产为150.8万元，负债总额0元，截止2014年4月20日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕。2014年4月23日多哈宾馆被注销。原告认为，在（2014）淮民初字第0675号案件审理过程中，被告鞠成军与原告多次见面及应诉过程中，一直未告知多哈宾馆清算注销事宜。三被告在清算过程中恶意隐瞒多哈宾馆清算的事实，出具虚假清算报告，导致（2014）淮执字第1148号案件无法执行，给原告造成巨大损失。现诉至法院，请求依照《中华人民共和国公司法》第189条之规定，判令三被告连带赔偿原告损失202150元及利息（以20万元为本金，自2014年3月11日起至实际给付之日，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）。被告鞠成军辩称：多哈宾馆在2014年2月份进入清算程序，3月份才接到淮阴区法院（2014）淮民初字第0675号案件的开庭通知，在该案开庭过程中，原告所出示欠条上的印章与我持有的印章编号不一致，我怀疑有假，向淮阴区法院申请司法鉴定，但淮阴区法院并未对公章进行鉴定。因为我怀疑印章有问题，所以我没有向清算组其他成员披露。我不同意承担赔偿责任，因为钱不是我经手的，而是多哈宾馆原法定代表人经手的，原告称是用于多哈宾馆的装潢，但我查询了多哈宾馆所有账目，没有查到这笔款项。被告鞠莉、陈美兰辩称：原告刘素雯起诉被告鞠莉、陈美兰主体错误，因为鞠莉、陈美兰并不是多哈宾馆的股东，公司清算后的款项也都由鞠成军享有，所以鞠莉、陈美兰并非本案赔偿主体。同时辩称对原告主张的债权不知情，并已依法履行了清算义务。经合议庭归纳并经双方当事人认可的本案争议焦点为：一、原告刘素雯对多哈宾馆是否享有债权；二、三被告在清算过程中是否有过错。围绕争议焦点一，原告刘素雯提供了（2014）淮民初字第0675号民事判决书、（2014）淮执字第1148号执行裁定书，证明原告主张的债权经生效判决确认并进入执行程序。被告鞠成军对两份法律文书的真实性、合法性、关联性无异议，但认为多哈宾馆账目并未记载判决书中载明的债务，且该笔债务由多哈宾馆原法定代表人经手，故不能证明原告对多哈宾馆享有债权。被告鞠莉、陈美兰对两份法律文书的真实性、合法性、关联性无异议，但认为两份法律文书均发生在其参与清算之后，对于该起诉讼并不知情。三被告未围绕该争议焦点提供证据。围绕争议焦点二，原告刘素雯提供了下列证据：1、（2014）淮民初字第0675号民事判决书、（2014）淮执字第1148号执行裁定书，证明被告鞠成军在清算过程中存在过错。2、2014年2月27日多哈宾馆股东决定、2014年4月20日多哈宾馆股东决定及清算报告，证明多哈宾馆清算组成员为三被告，被告鞠成军任清算组负责人以及多哈宾馆注销时的资产、负债情况和财产分配情况。3、2014年4月21日工商部门注销受理通知书，证明多哈宾馆在办理注销时，（2014）淮民初字第0675号案件仍在进行中。4、多哈宾馆营业执照，证明多哈宾馆性质为有限公司（自然人独资），应当适用《中华人民共和国公司法》。5、多哈宾馆企业信用查询信息，证明多哈宾馆于2014年4月23日注销。被告鞠成军对上述五份证据没有异议，但认为其按照工商部门的正常程序在报纸上发布了公告，原告未在公告期内申报债权。在诉讼过程中，因对债权有异议，故未告知清算组其他成员，也未通知原告申报债权。被告鞠莉、陈美兰对上述五份证据没有异议，但认为上述证据并不能证明鞠莉、陈美兰有过错，二人对诉讼并不知情。相反，证据2能够证明鞠莉、陈美兰作为清算组成员履行了清算义务。被告鞠成军为证明三被告履行了清算义务，提供清算组会议记录、资产负债表、多哈宾馆财产清单、债权申报公告、多哈宾馆债权登记表、清算报告。原告刘素雯对清算报告没有异议，对其它证据真实性均有异议，并认为该组证据不能证明三被告履行了清算义务。被告鞠莉、陈美兰为证明二人履行了清算义务，提供了2014年2月27日多哈宾馆股东决定、2014年3月4日注销公告、2014年4月20日多哈宾馆股东决定及清算报告。原告刘素雯对上述证据真实性无异议，但认为即使鞠莉、陈美兰对诉讼不知情，但鞠成军是明知的，鞠莉、陈美兰未与鞠成军及时沟通，属于重大过失。本院依职权调取多哈宾馆工商登记档案，并经原、被告确认，多哈宾馆于2010年10月14日登记设立，法定代表人为汤井来，公司性质为有限公司（自然人独资）；于2010年8月18日变更登记，注册资本由350万元增加到750万元；于2013年9月3日变更登记，法定代表人由汤井来变更为王亚兵；于2013年12月16日变更登记，法定代表人由王亚兵变更为鞠成军。在庭审中，本院询问被告鞠莉本人，其不能说出清算组成员的职责，亦不能说出其在清算过程中从事了哪些清算事务，鞠莉还陈述，在清算过程中其只是作为清算组成员签字。经审理查明：2013年4月10日，多哈宾馆向原告刘素雯借款人民币20万元，并出具了借条。2014年3月11日，刘素雯起诉多哈宾馆，要求多哈宾馆承担还款责任，刘素雯及多哈宾馆的法定代表人鞠成军到庭参加诉讼。同年5月20日，淮阴区法院作出（2014）淮民初字第0675号民事判决，判令多哈宾馆偿还刘素雯人民币20万元，并自2014年3月11日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付刘素雯逾期还款利息至判决生效时止。案件受理费4300元，减半收取2150元，由多哈宾馆承担。在诉讼期间，被告鞠成军未披露多哈宾馆进入清算程序的事实，也未通知刘素雯向清算组申报债权。判决生效后，多哈宾馆未按判决履行给付义务，刘素雯向淮阴区法院申请强制执行，在执行过程中，法院查明，被执行人多哈宾馆已被注销，于2014年11月25日裁定终结执行程序。另查明，2014年2月27日，多哈宾馆因经营不善，股东决定解散公司，并成立清算组，清算组由鞠成军、鞠莉、陈美兰三人组成，由鞠成军担任负责人。2014年4月20日，清算组出具清算报告，同日，多哈宾馆股东同意公司注销及清算报告。2014年4月23日，多哈宾馆被核准注销。本院认为，关于争议焦点一，本院对原告刘素雯提供的判决书、裁定书的真实性予以认定，（2014）淮民初字第0675号民事判决书判令多哈宾馆承担还款责任，（2014）淮执字第1148号执行裁定书证明判决已经生效，刘素雯主张的债权得到生效判决的确认，三被告没有相反证据，故本院认定刘素雯对多哈宾馆享有债权。关于争议焦点二，本院对原告所提供的五份证据的真实性予以认定，可以证明被告鞠成军在诉讼过程中，未向原告刘素雯披露多哈宾馆进入清算程序的事实，被告鞠成军在质证时也自认了这一事实。本院对被告鞠成军提供的清算报告的真实性予以认定，但清算报告并不能证明三被告履行了清算义务。鞠成军所提交的其余证据中并没有相关人员的签字，不能确定证据来源，故其真实性本院不予认定。本院对被告鞠莉、陈美兰所提供证据的真实性予以认定，但该证据并不能证明被告鞠莉、陈美兰履行了清算义务。在庭审中，鞠莉不能说出清算组成员的职责，也不能说出其在清算过程中从事了哪些清算事务，并且其陈述，在清算过程中只是作为清算组成员签字，可以证明鞠莉并未实际参与清算。《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第一款规定“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务”，第三款规定“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”。本案中，被告鞠成军在清算过程中，明知原告刘素雯对多哈宾馆主张债权，即使对债权的真实性有异议，仍应当依法通知刘素雯向清算组申报债权。鞠成军明知隐瞒清算事实会给刘素雯造成损失，但仍然为之，本院认定其主观上存在故意。被告鞠莉、陈美兰应尽到、能尽到却未尽到清算职责，本院认定鞠莉、陈美兰在主观上存在重大过失。由于被告鞠成军隐瞒清算事实，被告鞠莉、陈美兰怠于履行清算职责，均导致了（2014）淮民初字第0675号民事判决书确定的债权及实现债权的费用无法实现，故三被告应承担连带赔偿责任。由于鞠成军主观上为故意，鞠莉、陈美兰主观上为重大过失，根据三被告的责任大小，本院确定鞠成军对内承担70%的责任，鞠莉、陈美兰对内各承担15%的责任。综上，经调解未果。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告鞠成军、鞠莉、陈美兰应于本判决发生法律效力之日起10日内连带赔偿原告刘素雯损失202150元及利息（以20万元为本金，自2014年3月11日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）。被告鞠成军对内承担70%责任，被告鞠莉、陈美兰对内各承担15%的责任。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4332元，由被告鞠成军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：3454）审 判 长  薛 兵审 判 员  张 薇代理审判员  张大鹏二〇一五年十二月三日书 记 员  王娅婕附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。《中华人民共和国公司法》第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。