山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1311民初2265号 原告（另案被告）：李永军，男，1966年4月20日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：宋庆云，山东铭信律师事务所律师。 被告（另案原告）：临沂陶辰瓷业有限公司（以下简称陶辰公司），住所地：临沂市罗庄区傅庄街道办事处汤庄工业园。 法定代表人：公秀红，经理。 委托诉讼代理人：高存雷，山东元开律师事务所律师。 原告李永军与被告陶辰公司劳动争议纠纷一案和原告陶辰公司与被告李永军劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。李永军及其委托诉讼代理人宋庆云，陶辰公司的委托诉讼代理人高存雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李永军向本院提出诉讼请求：1、判决原、被告解除事实劳动关系，并落实工伤待遇：要求支付原告一次性伤残补助金115500元、一次性伤残津贴1138500元、一次性生活护理费455400元，合计1709400元，并要求被告以伤残津贴为基数为原告应予缴纳而未缴纳的基本医疗保险费一次性支付给原告；2、判决被告支付原告停工留薪期工资132000元、停工留薪期护理费67089.6元；3、判决被告支付原告住院期间护理费7454.4元、伙食补助费4800元、交通费3000元，合计15254.4元；4、判决被告支付原告三个月的经济补偿金16500元。事实和理由：原告于2015年7月到被告处上班，从事干燥塔工作，月工资5500元，双方未签订书面劳动合同，被告未给原告办理社会保险手续。原告在被告处工作时每天考勤，每月20号以后领取上月工资，以现金形式发放。2016年5月4日凌晨3时许，原告在干燥塔工作中出事故致右臂受伤，被送往罗庄区人民医院治疗一天，因伤情严重转院到临沂市人民医院住院治疗79天，住院期间医疗费由被告支付。原告于2017年2月到仲裁委提起申诉，要求确认劳动关系。临沂市××区人力资源和社会保障局于2017年7月24日作出罗人社认[2017]第62号工伤认定决定书。临沂市劳动能力鉴定委员会于2017年10月19日作出临劳鉴[2017]2206号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为劳动功能障碍程度四级，生活自理障碍程度为生活部分不能自理。原告于2018年3月到仲裁委提起申诉，要求一次性落实相关待遇，后于2018年4月24日收到临罗劳人仲裁字[2018]第142号裁决书。原告不服，诉至法院。 被告陶辰公司应诉后未答辩。 另案原告陶辰公司向本院提出诉讼请求：1、判决陶辰公司不支付李永军一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费共计188651.2元；伤残津贴4125元/月、生活护理费1500.9元/月；基本养老、医疗保险费用至李永军达到退休年龄并办理退休手续为止。2、诉讼费由李永军承担。事实和理由：陶辰公司与李永军之间不存在劳动关系，陶辰公司将干燥塔水煤浆炉的工作对外承包给王庆峰，李永军系王庆峰雇佣人员，由王庆峰安排其工作内容、考勤、发放工资，陶辰公司不对李永军进行管理和发放工资。李永军受雇于王庆峰期间受伤，应由王庆峰作为雇主承担赔偿责任。 另案被告李永军辩称，陶辰公司的诉求与事实不符，李永军在陶辰公司上班，是陶辰公司的职工，王庆峰只是负责考勤的工作人员，李永军的损失应由陶辰公司承担。 经审理查明，2015年7月，李永军到陶辰公司从事干燥塔工作，月工资5500元。双方未签订书面劳动合同，陶辰公司亦未给李永军办理社会保险缴纳手续。2016年5月4日凌晨3时许，李永军在工作时受伤，伤后送往临沂市罗庄区人民医院住院治疗1天，因伤情严重于次日转至临沂市人民医院骨科医院住院治疗79天，期间医疗费均由陶辰公司支付。李永军住院期间由其妻陈叶梅护理，陈叶梅的户籍所在地位于临沂市××办事处××号。2017年7月24日，临沂市××区人力资源和社会保障局作出罗人社认[2017]第62号工伤认定决定书，认定李永军此次受伤为工伤。2017年10月19日，临沂市劳动能力鉴定委员会作出临劳鉴[2017]2206号劳动能力鉴定结论通知书，确认李永军劳动功能障碍程度为肆级，生活自理障碍程度为生活部分不能自理。 2018年3月19日，李永军向临沂市××区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求解除劳动关系并落实工伤保险待遇。2018年4月23日，临沂市××区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字[2018]第142号裁决书，裁决：一、陶辰公司支付李永军一次性伤残补助金115500元、停工留薪期待遇66000元、住院期间护理费4751.2元、住院伙食补助费2400元，合计188651.2元；二、陶辰公司自2018年4月起按月支付李永军伤残津贴5500元/月×75%=4125元/月，并根据李永军受伤前同等岗位工资标准逐年予以调整，至李永军领取条件丧失之日止；三、陶辰公司自2018年4月起按月支付李永军生活护理费5003元/月×30%=1500.9元/月，根据临沂市人民政府每年发布的全市上年度职工平均工资标准逐年予以调整，至李永军达到退休年龄并办理退休手续为止；四、由陶辰公司和李永军以伤残津贴为基数，缴纳基本养老、医疗保险费用，至李永军达到退休年龄并办理退休手续为止；五、驳回李永军的其他仲裁请求。李永军与陶辰公司不服该裁决，均诉至本院，本院依法并案进行了审理。陶辰公司向本院提交了重新鉴定申请书，申请对李永军的劳动功能障碍程度、生活自理障碍程度进行重新鉴定。 本院认为，李永军系陶辰公司处职工，李永军在工作时受伤，已经临沂市××区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残，生活部分不能自理。《工伤保险条例》规定的职工因工致残为四级伤残的，保留劳动关系，是指单位不能随意解除与劳动者之间的劳动关系，而李永军作为劳动者受伤后，自动要求解除与陶辰公司的劳动关系，系对其权利的自由处分，符合法律规定，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，本案中，陶辰公司未为李永军缴纳工伤保险费用，应当按照规定的工伤保险待遇项目和标准为李永军落实工伤待遇。 《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第五条规定，“设区的市级劳动能力鉴定委员会负责本辖区内的劳动能力初次鉴定、复查鉴定。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会负责对初次鉴定或者复查鉴定结论不服提出的再次鉴定”，据此，劳动能力鉴定事项由劳动能力鉴定委员会专门处理，陶辰公司向法院申请对李永军的劳动能力重新鉴定于法无据，本院不予支持。 关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为四级伤残为21个月的本人工资。故陶辰公司应当支付李永军一次性伤残补助金115500元（5500元/月×21个月）。 关于一次性伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为四级伤残为本人工资的75%；工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后停发伤残津贴。结合李永军的年龄、伤情、伤残程度、劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度等实际情况，本院予以支持一次性伤残津贴396000元（5500元/月×75%×12个月×8年）。 关于一次性生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。故本院予以支持一次性生活护理费180108元（5003元/月×30%×12个月×10年）。10年后，若李永军仍存在生活部分不能自理情况，李永军可就后续产生的生活护理费另行起诉。 关于停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭遇事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。李永军主张停工留薪期为24个月，但未经临沂市劳动能力鉴定委员会确认，本院不予采信，故本院对李永军的该项主张依法予以支持66000元（5500元/月×12个月）。 关于住院期间护理费，护理人员的户籍所在地位于城镇，护理费应按城镇计算，结合李永军的住院天数，本院予以支持护理费7454.4元（93.18元/天×80天）。 关于住院伙食补助费，根据《临沂市贯彻实施办法》第十条规定，住院期间伙食补助标准以上年度全市职工月平均工资为基数，市内住院按照0.5%计发，结合李永军的住院时间及护理情况，陶辰公司应支付李永军住院伙食补助费4002.4元（5003元/月×0.5%×80天×2人）。 关于交通费，李永军只在本市就医治疗，不符合《工伤保险条例》规定的工伤职工到统筹地区以外就医的交通费予以支付的规定，故对李永军的该项主张，本院不予支持。 关于经济补偿，该诉讼请求系李永军在审理中新增的诉讼请求，其在劳动仲裁中并未主张，违反了劳动争议案件先裁后审的原则，在本案中本院不予审理，李永军可另行主张权利。 关于医疗保险费，缴纳社会保险费的行为由行政部门进行规范，不属于法院受理范围。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条、《临沂市贯彻实施办法》第十条之规定，判决如下： 一、解除原告（另案被告）李永军与被告（另案原告）临沂陶辰瓷业有限公司之间的劳动关系； 二、被告（另案原告）临沂陶辰瓷业有限公司支付原告（另案被告）李永军一次性伤残补助金115500元、一次性伤残津贴396000元、一次性生活护理费180108元、停工留薪期待遇66000元、住院期间护理费7454.4元、住院伙食补助费4002.4元，共计769064.8元，于本判决生效后十日内履行； 三、驳回原告（另案被告）李永军的其他诉讼请求； 四、驳回被告（另案原告）临沂陶辰瓷业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 该两案案件受理费各10元，分别由原告（另案被告）李永军负担10元，由被告（另案原告）临沂陶辰瓷业有限公司负担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  郁美婷 人民陪审员  全爱华 人民陪审员  钱明银 二〇一八年六月十四日 书 记 员  李晶晶