山西省汾阳市人民法院刑 事 判 决 书（2014）汾刑初字第109号公诉机关山西省汾阳市人民检察院。被告人颜某，中共党员，非农业户口，原汾阳市文某街道社区卫生服务中心主任。2012年12月3日因涉嫌犯贪污罪山西省汾阳市人民检察院决定取保候审，同日汾阳市公安局执行取保候审，2013年9月26日因涉嫌犯贪污罪我院决定取保候审，2013年9月27日汾阳市公安局执行取保候审。辩护人王春霆，山西绥民律师事务所律师。辩护人南晶，山西绥民律师事务所律师。山西省汾阳市人民检察院以汾检刑诉（2013）128号起诉书指控被告人颜某犯贪污罪，于2013年9月24日向本院提起公诉。本院于2013年12月12日做出（2013）汾刑初字第141号刑事判决，被告人颜某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，被告人颜某提出上诉。吕梁市中级人民法院于2014年6月3日做出（2014）吕刑终字第50号刑事裁定，撤销原判，发回重申。经审查，缺少部分材料，本院于2014年6月20日退回山西省汾阳市人民检察院补充材料，山西省汾阳市人民检察院以汾检刑变诉（2014）1号变更起诉决定书指控被告人颜某犯贪污罪于2014年12月3日将本案重新移送本院审理。本院因缺少部分材料，于2015年1月14日退回山西省汾阳市人民检察院补充材料，山西省汾阳市人民检察院于2015年2月18日将本案重新移送本院审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。山西省汾阳市人民检察院指派检察员赵向东、申将出庭支持公诉，被告人颜某及其辩护人王春霆、南晶到庭参加了诉讼。现已审理终结。山西省汾阳市人民检察院指控，被告人颜某2001年3月被聘任至汾阳市创伤血栓专科医院（现更名为汾阳市文某街道社区卫生服务中心）担任院长后，2001年至2011年期间，利用职务便利，以临时工工资的方式侵吞公款55964元。案发后被告人将赃款退至汾阳市检察院赃款账户。公诉机关向法庭出示了相关证据，认为被告人颜某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪，提请本院依法惩处。被告人颜某对起诉书指控的事实没有异议，但对是否构成贪污罪，请法庭予以认定。辩护人的辩护意见是：一、被告人不构成贪污罪。主体上被告人非纯正的国家工作人员，是聘任至创伤血栓医院，而创伤血栓医院是集体性质的单位，被告人在被聘任之前非本市卫生局工作人员，其身份也不符合刑法第九十三条“委派”的条件；客观上被告人是经院委会研究决定以临时工标准领取补助的，8134元补助款也不是以个人职务便利领取的，不符合贪污罪的构成要件。二、被告人因此案被调查时已退出以临时工名义所领取的全部款项，减少了给单位造成的损失，并且在被调查时如实供述了犯罪事实，希望法庭裁量时考虑。辩护人就其辩护意见向本庭提交了以下证据：1、汾阳市创伤血栓专科医院执业许可证证明2002年时该医院所有制形式属集体所有；2、汾阳市创伤血栓专科医院2001年6月29日科主任会议纪要及2012年2月6日院委会议记要证明：被告人发放补助经过会议研究；3、被告人多年从事业务的工作记录、门诊登记本。经审理查明，被告人颜某原系汾阳市妇幼保健院副院长，2001年3月由汾阳市卫生局聘任至汾阳市创伤血栓专科医院（现更名为汾阳市文某街道社区卫生服务中心）担任院长，人事关系仍保留在本市妇幼保健院，基本工资在原单位领取；补助、津贴等福利在汾阳市创伤血栓专科医院领取。汾阳市创伤血栓专科医院是差额财政补助单位，对于人员报酬待遇的发放由单位自行研究决定，卫生局不予干预，也无明确规定。该院于2001年6月29日召开院委扩大会议，因被告人在本院工作量较大和本市妇幼保健院未给被告人颜某发放四项补助98元，会议研究决定给被告人颜某发放补助。从2001年至2011年，被告人颜某每月在本市创伤血栓专科医院以临时工工资标准领取一份补助，总计59100元。又查，2005年至2011年期间，本市妇幼保健院逐月向被告人颜某发放四项补助98元，共计8134元。被告人颜某对其重复领取四项补助的情况，既未告知本市妇幼保健院，也未告知本市创伤血栓专科医院。案发后，被告人将其以临时工标准所领取补助退至汾阳市人民检察院在中国工商银行汾阳市支行设立的赃款账户。上述事实，有控辩双方提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：、书证：汾阳市卫生局汾卫发（2001）8号文件、中共汾阳市委组织部批复证实：2001年3月10日经本市卫生局局务会议研究决定聘任颜某为本市创伤血栓专科医院院长，免去颜某市妇幼保健院副院长职务。2011年9月27日，经市委组织部研究，同意聘任颜某同志为文某社区卫生服务中心主任。创伤血栓专科医院财务资料、颜某领取工资统计证明证实：颜某从2001年至2011年11月共领取临时工工资59100元，期间该医院的奖金、福利颜某均正常领取。汾阳市妇幼保健院财物凭证证实：该院从2005年1月至2011年11月共计向颜某发放四项补助8134元。汾阳市创伤血栓专科医院院委及科主任会会议记录、院委会会议证实：2001年6月29日该院召开院委及科主任会议，会议研究决定因颜某病人量多，本市妇幼保健院未发放其四项补助98元，由创伤血栓专科医院给颜某发放专项补助。2002年2月6日召开的院委会会议上再次对此事进行了确认。汾阳市妇幼保健院证明证实：2001年3月27日颜某被聘任至创伤血栓专科医院担任院长后，虽不在妇幼保健院工作，但妇幼保健院一直按照汾阳市财政局所拨工资标准给颜某发放工资。汾阳市卫生局证明证实：颜某2001年3月担任本市创伤血栓专科医院院长后，人事关系仍保留在市妇幼保健院，基本工资在原单位领取，奖金、补助等其他福利待遇在文某街道社区卫生服务中心领取；原创伤血栓专科医院是差额财政补助单位，对于人员待遇的发放由单位自行研究决定，卫生局未做明确规定。汾阳市机构编制委员会（2010）6号文件、（2011）28号文件证实：汾阳市创伤血栓专科医院在2011年以前属于差额事业编制单位。汾阳市人民检察院赃款收款收据、工商银行现金存款凭条证明：颜某将59100元退至中国工商银行汾阳市支行汾阳市人民检察院账户。被告人颜某个人检查证明：其由于自认为工作有成绩，使一个濒临倒闭的医院起死回生，就以临时工工资标准多领取报酬待遇。2002年汾阳市创伤血栓专科医院执业许可证证明：2002年该医院为集体所有的非营利性医疗机构（二）、证人证言1、证人张某，本市文某街道卫生服务中心会计，证言证实：颜某除了领取过节福利及奖金以外，从2001年开始到2011年年底还领取一份临时工工资。会计凭证中其代颜某领取的工资都已经交给颜某。2、证人李某甲，本市文某街道卫生服务中心出纳，证言证实：颜某除了领取过节福利及奖金以外，一直按照临时工标准领取一份款项，他的工资还在妇幼保健院领取。3、证人王某，本市文某街道社区卫生服务中心职工，证言证实：其帮颜某代领过临时工标准的款项，代领了22次，共计13200元，领下的钱其都交给颜某。4、证人李某乙，本市文某街道社区卫生服务中心副主任，证言证实：作为创伤血栓专科医院院委委员，我参加了2001年研究给颜某发补助的院委会，当时因原单位不给颜某发放奖金、福利，他到院里后院里工作有了很大起色，故研究决定给颜某发些补助，开会时我同意给颜某发补助。5、证人郭某，本市西河街道社区卫生服务中心主任，证言证实：2000年我担任创伤血栓专科医院副院长，2001年6月29日院委扩大会议上研究过颜某的待遇问题，因原单位扣除其98元补助，他的业务量大，研究决定按临时工标准给其发放补助。6、证人吕某，本市西河街道社区卫生院办公室主任，证言证实：我原任创伤血栓专科医院办公室主任，2001年6月29日院委扩大会议上因颜某业务量大，原单位又扣除98元，研究决定按临时工标准给予其补助；2002年院委会上又再次讨论确定了此事，我做记录时没有写清楚。7、证人赵某，本市杨家庄镇卫生院院长，证言证实：我原任创伤血栓专科医院团支部书记，2001年6月29日参加医院院委扩大会议时，我提出颜某在院里贡献大，原单位又扣发了补助，应当给他一些补助，大家都同意给他按临时工标准发放补助，会上是我做得记录。8、证人任某，本市西河街道社区卫生院会计，证言证实：我原任创伤血栓专科医院会计，2001年6月份参加了该院院委扩大会议，会议上研究决定给颜某按临时工标准发放补助，会后办公室主任和副院长都通知我给颜某按临时工标准做补助。9、证人文某，本市人民政府秘书长，证言证实：1998年至2002年我担任本市卫生局局长。关于2001年创伤血栓专科医院决定给予颜某补助一事，颜某是否向我请示过记不清了。该院是差额事业单位，医院人员的补助由院内自行决定，不需要请示卫生局。10、证人田某，本市卫生局办公室主任，证言证实：2011年前，原创伤血栓专科医院属差额事业单位，单位领导班子可以自行研究决定发放补助和报酬，卫生局不予干预，也不需要上报。该院给颜某发放补助是允许的。、被告人供述被告人颜某供述：在创伤血栓医院担任院长期间，经院委会议研究后，从2001年至2011年按临时工标准共领取款项59100元；2005年至2011年期间，本市妇幼保健院每月发放四项补助98元，共计8134元。针对被告人颜某的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：关于辩护人所提被告人的行为不构成贪污罪，主体上被告人非纯正的国家工作人员，是聘任至创伤血栓专科医院，而创伤血栓医院是集体性质的单位，被告人在被聘任之前非本市卫生局工作人员，其身份不符合刑法九十三条“委派”人员的意见；经查，根据《中华人民共和国刑法》第九十三条的规定，“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以国家工作人员论”，汾阳市卫生局汾卫发（2001）8号文件证实汾阳市卫生局聘任被告人颜某在创伤血栓专科医院担任院长，免去其市妇幼保健院副院长职务，此证据能证实创伤血栓专科医院属国家机关本市卫生局主管的单位，而被告人颜某也是其管理的干部，被告人在该院担任院长拥有主管该单位公共财物的职权，属从事公务人员，此外，被告人颜某此前在本市妇幼保健院担任副院长职务，已属于事业编制人员，其主体身份完全符合贪污罪的主体构成要件，故辩护人上述意见本院不予采纳。关于辩护人所提被告人是经院委会研究决定以临时工标准领取补助的，8134元补助款也不是以个人职务便利领取的，不符合贪污罪的构成要件。经查，因被告人在医院工作量较大及本市妇幼保健院未给其发放四项补助，本市创伤血栓专科医院曾召开会议，集体研究决定给被告人发放补助，综合全案证据不能排除该院决定以临时工工资标准给被告人颜某发放补助的情形；在不具备向创伤血栓专科医院领取四项补助条件后，被告人隐瞒真相，未向妇幼保健院及创伤血栓专科医院提出，利用职务便利重复领取四项补助，其行为符合贪污罪的构成要件，故对被告人以临时工标准领取补助行为不构成贪污罪的辩护意见，本院予以采纳；对被告人领取8134元不构成贪污罪的辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人所提被告人颜某已退出以临时工名义所领取的全部款项，并且如实供述犯罪事实，法庭裁量时应当考虑的意见，与本院查明事实相符，本院予以采纳。本院认为，被告人颜某身为国家工作人员，在被本市卫生局聘任到本市创伤血栓专科医院担任院长时，利用职务便利，在不具备向本市创伤血栓专科医院领取四项补助条件的情况下，隐瞒真相，重复领取该款，非法占有公共财物8134元，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的这一事实及罪名成立，本院予以支持。因被告人犯罪情节轻微，系初犯，且积极退赃，犯罪后有悔罪表现，不需要判处刑罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款及第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第三十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人颜某犯贪污罪，免于刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  张晋鹏人民陪审员  胡士明人民陪审员  魏学军二〇一五年四月十四日书 记 员  武立敏