上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2015）长民二(商)初字第1957号原告大连银行股份有限公司上海分行，住所地上海市长宁区。负责人杨斌，行长。委托代理人袁新忠，上海市凌云永然律师事务所律师。委托代理人黄天，上海市凌云永然律师事务所律师。被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店，住所地上海市松江区。业主杨华，男，户籍地河南省焦作市山阳区焦东南路XXX号院12号楼343号。被告匡海彬，女，住所地上海市杨浦区。原告大连银行股份有限公司上海分行(以下简称大连银行上海分行)诉被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)、匡海彬金融借款合同纠纷一案，本院于2015年2月2日立案受理，并依法适用普通程序，组成合议庭进行审理。由于被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)、匡海彬下落不明，本院于2015年8月21日向被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)、匡海彬登报公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、告知合议庭组成人员通知书以及开庭传票等诉讼文书。本院于2015年12月7日公开开庭审理。原告委托代理人黄天到庭应诉。被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)、匡海彬经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店系个体工商户，业主为杨华。2014年9月3日，原告与被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)签订《流动资金借款合同》(合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX)，合同约定被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)向原告借款人民币2,480,000元(以下币种相同)，借款期限为2014年9月18日至2015年9月2日。同日，原告与被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店的业主杨华、匡海彬签订《最高额保证合同》(合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB03)，合同约定由被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)、匡海彬共同为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)之借款承担连带保证责任，保证金额为3,000,000元。同日，原告与被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店的业主杨华、匡海彬签订《最高额抵押合同》(合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB01)，合同约定由杨华、匡海彬共同所有的位于上海市杨浦区河间路XXX弄XXX号的房产为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)的债务设立最高债权限额为2,300,000元的抵押担保，并于2014年9月16日办理了抵押登记手续(登记证明号为杨XXXXXXXXXXXX)。同日，原告与杨华、匡海彬签订另一份《最高额抵押合同》(合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB02)，约定由杨华所有的位于上海市杨浦区双辽支路XXX弄XXX号为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)的债务设立了最高债权限额800,000元的抵押担保，并于2014年9月16日办理了抵押登记手续(登记证明号为杨XXXXXXXXXXXX)。现上述两处抵押房产均被上海市嘉定区人民法院等法院司法查封。被告于2014年11月20日起开始拖欠每月20日应缴的借款利息。根据《流动资金借款合同》第二部分第九条第9.1款、第9.4款第(4)项以及第二部分第十条第10.3款的约定，原告有权宣布贷款提前到期，并要求立即收回未偿还款项。故原告诉请判令：1、被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店的经营者杨华偿还原告在合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》项下的流动资金借款2,480,000元，以及按7.80%某某的借款利率支付自2014年10月21日至2014年12月22日的利息，并按借款利率上浮50%某某(目前为11.70%2某某)的利率支付自2014年12月23日起至实际全额支付本息之日止的罚息和复利；2、被告匡海彬以及上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华对上述债务承担连带责任；3、确认原告与被告匡海彬以及上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华之间的抵押关系合法有效，并处置抵押物，优先清偿被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)所欠债务。若抵押物不足以清偿债务的，由被告继续清偿；4、二被告共同支付原告因本案而支出的律师代理费25,000元；5、案件受理费及保全费用由二被告承担。在2015年12月7日的庭审中，原告将诉请变更为：1、被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)的经营者杨华偿还原告合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》项下的流动资金借款2,480,000元，以及按借款利率7.80%某某支付自2014年10月21日至2014年11月20日的利息，并按借款利率上浮50%某某(目前为11.70%某某)的利率支付自2014年11月21日起至判决生效之日止的逾期利息；2、被告匡海彬、上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华对上述债务承担连带责任；3、确认原告与被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华、匡海彬之间的抵押关系合法有效，并处置抵押物，优先清偿被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)所欠债务。若抵押物不足以清偿债务的，由被告继续清偿；4、二被告共同支付原告因本案而支出的律师代理费74,400元；5、案件受理费及保全费用由二被告承担。原告为支持其主张，提供以下材料作为证据：证据1、合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》，证明原告与被告杨华经营的上海市松江区岳阳街道天晴服饰店于2014年9月3日签订合同，借款2,480,000元。借款期限自2014年9月19日至2015年9月2日。合同约定了借款利率、罚息利率及被告应到期一次性偿还合同项下本金的还款方式。证据2、合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB03的《最高额保证合同》及《核保书》，证明被告匡海彬以及上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华于2014年9月3日与原告签订《最高额保证合同》及《核保书》，约定匡海彬、杨华为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店的债务在3,000,000元的最高额内以连带保证方式进行担保。担保范围包括本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失及实现债权的费用。证据3、合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB01的《最高额抵押合同》及《核保书》，证明被告匡海彬以及上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华于2014年9月3日与原告签订《最高额抵押合同》及《核保书》，约定用杨华、匡海彬名下位于上海市杨浦区河间路XXX弄XXX号401的房产为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店的债务在2,300,000元的最高额内进行担保。证据4、合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB02的《最高额抵押合同》及《核保书》，证明被告匡海彬以及上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华于2014年9月3日与原告再次签订《最高额抵押合同》及《核保书》，约定用杨华所有的位于上海市杨浦区双辽支路XXX弄XXX号104的房产为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)的债务在800,000元的最高额内进行担保。证据5、《无限责任担保承诺书》，证明被告匡海彬以及上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华于2014年9月3日与原告签订《无限责任担保承诺书》，代表其本人及家属承诺，同意以其家庭所有财产对被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)在原告处的债务承担连带保证责任及无限赔偿责任。证据6、《上海市房地产登记证明》，证明被告匡海彬以及上海市松江区岳阳街道天晴服饰店业主杨华以位于上海市杨浦区河间路XXX弄XXX号401、上海市杨浦区双辽支路XXX弄XXX号104的房产为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)的债务提供的抵押已于2014年9月16日完成了抵押登记。证据7、《提款申请书》。证据8、《借款借据》。证据7、8共同证明被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)2014年9月3日向原告申请提取借款2,480,000元，原告于2014年9月19日将上述借款汇入被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)帐户，完成了合同约定的放款义务。证据9、《购货合同》。证据10、《电汇凭证》。证据9、10共同证明原告按合同约定及被告的委托，于2014年9月19日以受托支付方式将已划入被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店帐户的借款支付给案外人上海浦东都仕针织实业有限公司上海农商银行长桥支行。证据11、《民事委托代理合同》。证据12、发票。证据13、《电汇凭证》。证据11、12、13共同证明原告为实现债权共支付律师费74,400元。被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)、匡海彬未提供答辩意见，也未提供证据。经庭审质证，被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)、匡海彬对原告提供的证据均未到庭提出异议，视为放弃权利，故本院对于原告提供的证据均予以采信。经审理查明，原告诉称属实。本院认为，由于《最高人民法院关于适用%2526lt;中华人民共和国民事诉讼法%2526gt;的解释》第五十九条第一款要求以个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人，而该解释的实施时间为2015年2月4日，此时本院已经受理本案，因此原告在2015年12月7日将被告自业主杨华变更为上海市松江区岳阳街道天晴服饰店，于法不悖，不属于变更被告的情形。本案系争《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》(合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB01)、《最高额抵押合同》(合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB02)、《无限责任担保承诺书》等均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律的禁止性规定，应属合法有效，当事人理应按照合同的约定履行各自义务。现原告已按约履行了放款义务，而被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)并未依约偿还贷款，且提供的抵押房产已被上海市嘉定区人民法院等多家法院司法查封，符合《流动资金借款合同》中第二部分第九条第9.1款、第9.4款第(4)项、第十条第10.3款约定的贷款提前到期的条件，故原告有权要求被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)归还借款本金，并计付逾期利息。原告的相应诉讼请求具有事实以及法律依据，应予支持。被告匡海彬通过《最高额保证合同》、《无限责任担保承诺书》等为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)向原告在最高额3,000,000元的范围内提供连带保证责任。现被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)未能履行债务，故原告有权要求被告匡海彬就被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)的债务承担连带保证责任。《最高额保证合同》第六条第6.2款约定，主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告可以要求被告匡海彬承担保证责任，因此原告要求被告匡海彬就被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)的全部债务承担连带责任的诉请，具有事实以及合同依据，应当予以支持。杨华作为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店的业主，通过编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB02的《最高额抵押合同》在800,000元的限额内以其所有的位于上海市杨浦区双辽支路的系争房产提供抵押担保，被告匡海彬亦在该合同上签字确认。原告通过抵押登记已合法取得抵押权。现被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)未能履行债务，故原告有权要求就系争房产行使抵押权。杨华作为被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店的业主，与被告匡海彬通过编号为DLLYXXXXXXXXXXXXB01的《最高额抵押合同》在2,300,000元的限额内以杨华、匡海彬共同所有的位于上海市杨浦区河间路的系争房产提供抵押担保。原告通过抵押登记已合法取得抵押权。现被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)未能履行债务，故原告有权要求就系争房产行使抵押权。聘请律师并非原告行使债权的唯一途径，故律师费并非原告行使债权必须发生的费用。且《流动资金借款合同》中并未就律师费的承担进行约定。因此原告要求两被告承担律师费的诉请缺乏事实以及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用%2526lt;中华人民共和国民事诉讼法%2526gt;的解释》第五十九条第一款之规定，判决如下：一、被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)应于本判决生效之日起十日内支付原告大连银行股份有限公司上海分行合同编号为DLLYXXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》项下借款本金人民币2,480,000元及2014年10月21日起至2014年12月22日止的利息(以人民币2,480,000元为基数，按年利率7.80%某某计算)；二、被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主扬华)应于本判决生效之日起十日内支付原告大连银行股份有限公司上海分行自2014年12月23日起至本判决生效之日止的逾期利息(以人民币2,480,000元为基数，按年利率11.70%2某某计算)。三、被告匡海彬应对被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)上述第一项、第二项确定的还款义务在人民币3,000,000元的范围内承担连带保证责任；四、若被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)不能履行上述第一项、第二项确定的还款义务时，原告大连银行股份有限公司上海分行可以杨华共同所有的坐落于上海市杨浦区双辽支路XXX弄XXX号的房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房产所得价款在人民币800,000元的范围内优先受偿。五、若被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)不能履行上述第一项、第二项确定的还款义务时，原告大连银行股份有限公司上海分行可以杨华、匡海彬名下坐落于上海市杨浦区河间路XXX弄XXX号的房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房产所得价款在人民币2,300,000元的范围内优先受偿，超出部分归杨华、匡海彬所有，不足部分由被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)继续清偿。六、驳回原告大连银行股份有限公司上海分行的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收受理费人民币26,840元、公告费人民币560元(原告均已预缴)，共计人民币27,400元，由被告上海市松江区岳阳街道天晴服饰店(业主杨华)、匡海彬共同负担，于本判决生效之日起七日内缴付本院。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  孙雪梅代理审判员  李 腾人民陪审员  王伟芬二〇一五年十二月七日书 记 员  张妍琳附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。五、《最高人民法院关于适用%2526lt;中华人民共和国民事诉讼法%2526gt;的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。……