河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）南民二终字第01041号上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司。负责人张旭东，该公司经理。委托代理人程镇，河南梅溪律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）田桂英，女。委托代理人潘玉增，河南新律律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）柴东风，男。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司因与被上诉人田桂英、柴东风机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2014）宛龙安民初字第121号民事判决，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司委托代理人程镇，被上诉人田桂英委托代理人潘玉增，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审查明，2013年5月25日9时30分，被告柴东风驾驶豫RAP7**号轿车在南阳市百里奚路光武派出所门口左转弯向南行驶时，与自南向北行驶的原告田桂英驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，造成摩托车受损、田桂英受伤的交通事故。2013年5月25日，南阳市公安局交警支队第六大队适用简易程序对本次事故作出认定：柴东风承担全部责任。在交警主持下，田桂英与柴东风达成协议：田桂英因本次交通事故造成的损失由柴东风承担。事故发生当天，原告田桂英被送往南阳市第九人民医院进行救治。原告田桂英的伤情被诊断为：1、右锁骨骨折；2、右膝关节内侧副韧带断裂；3、闭合性颅脑损伤头皮下血肿，脑震荡；4、左膝软组织挫伤；5、右侧股骨胫骨外侧踝骨损伤；6、右膝外侧副韧带撕裂伤；7、前交叉韧带断裂；8、半月板撕裂。原告田桂英在南阳市第九人民医院住院184天，支出医疗费35757.36元，该费用由被告柴东风垫支。出院医嘱为：1、行右膝关节功能锻炼；2、6个月后来院拆除锁骨钢板；3、不适随诊。2013年11月25日，南阳市第九人民医院出具诊断证明书一份，作出诊断并建议：1、行右膝关节功能锻炼，如右膝关节功能差影响活动，行右膝关节置换术；2、6个月后来院拆除锁骨钢板，费用约7000元；3、不适随诊。患者住院前6周由于石膏固定，需陪护2人，病情好转后有1人陪护。河南新律律师事务所委托南阳南石法医临床司法鉴定所对原告田桂英的伤残等级、二期医疗费用和护理依赖程度进行鉴定。2013年11月30日，该所作出南阳南石法医临床司法鉴定所（2013）鉴字第0116号、第0117号、第0118号司法鉴定意见书，鉴定意见为：田桂英伤残程度符合九级伤残；二期治疗费用约42500元；部分护理依赖，期限270天。本次鉴定，原告田桂英支出鉴定费2400元。肇事车辆豫RAP7**号轿车在被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保机动车交通事故责任强制险，保险期限从2012年11月24日至2013年11月23日，并有300000元不计免赔第三者责任险，保险期限从2012年7月9日至2013年7月8日。事故发生在保险期间内。事故发生前，原告田桂英与丈夫高申明在南阳市卧龙区车站北路54号居住，为非农业家庭户口，田桂英与丈夫高申明于1997年2月2日生育一子高磊。原审认为，本案交通事故，经公安交警部门认定，被告柴东风承担事故全部责任，该认定事实清楚，责任划分适当，本院予以采信。因事故车辆豫RAP7**号轿车在被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保有交强险以及第三者责任险，且事故发生在保险期间内，应由被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司在交强险及商业三者险的责任限额内予以赔偿，如有不足，则由被告柴东风予以赔偿。被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司辩称应在交强险分项限额内进行赔偿，且不赔偿非医保用药，该抗辩意见与《机动车交通事故责任强制保险条例》规定的为保证受害人得到及时有效赔偿的立法精神相悖，故该抗辩不成立，本院不予支持。关于被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司辩称司法鉴定评定标准缺乏依据、不够科学公正且由原告单方委托的意见，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据上述规定，法律并不禁止当事人自行委托有关部门鉴定。经本院审查，原告提交的司法鉴定是由具备相关鉴定资格的鉴定机构及鉴定人员作出的，该鉴定程序合法，鉴定意见书内容客观，且被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司并未提出足以反驳该鉴定结论的证据，故对其要求重新鉴定的申请，本院不予准许。上述司法鉴定对原告田桂英的二期医疗费用及护理依赖程度作出了明确认定，此费用为必然发生的费用，可以在本次诉讼中与已经发生的费用一并予以赔偿。原告田桂英因本次交通事故构成九级伤残，对其造成了精神损害，应给予适当赔偿，但其主张的数额10000元过高，本院根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果并结合本地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为6000元。原告田桂英因本次交通事故产生如下损失：1、医疗费35757.36元。原告田桂英在南阳市第九人民医院住院治疗，有医疗费票据及病历、诊断证明予以证实，该项费用已由被告柴东风垫付，应予认定；2、住院伙食补助费5520元。原告田桂英住院184天，参照河南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天计算，伙食补助费为5520元；3、营养费3680元。原告诉请要求按照270天计算过长，应按照其住院时间184天计算，每天20元，即为3680元；4、护理费17981.55元。根据原告田桂英的伤情，结合医院出具诊断证明书，原告住院期间的前6周需陪护2人，病情好转后有1人陪护。依据2013年河南省居民服务业和其他服务业收入为29041元／年，其住院期间的护理费为：29041元／年÷365天×42天×2人＋29041元／年÷365天×142天×1人=17981.55元；5、误工费14639.85元。原告田桂英生活在城镇，其未提交固定收入证明，结合其年龄、劳动能力等因素，参照2013年河南省居民服务业和其他服务业年收入29041元，误工时间为184天，即29041元／年÷365天×184天=14639.85元；6、残疾赔偿金91074.32元。按照2013年度河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元／年为标准计算，乘以其伤残等级系数20%，即22398.03元／年×20年×20%=89592.12元。原告田桂英与丈夫高申明生育一子高磊，现年17岁，按照2013年河南省城镇居民人均消费性支出为14821.98元，即为14821.98元／年×1年×20%÷2＝1482.2元。以上两项费用合计为91074.32元；7、护理依赖期护理费10741.19元。经司法鉴定，原告田桂英护理依赖程度为部分护理依赖，期限270天，按照2013年河南省居民服务业和其他服务业收入为29041元／年，乘以赔付比例50%，此费用为29041元／年÷365天×270天×50%=10741.19元。8、二期医疗费42500元；9、精神损害抚慰金6000元。综上，原告田桂英的损失共计227894.27元（含被告柴东风已垫付的医疗费35757.36元）。上述款项，已超出交强险责任限额122000元，因事故车辆在被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司另投保有责任限额为300000元的商业第三者责任险（不计免赔），且被告柴东风承担事故的全部责任，故原告田桂英超出交强险责任限额的损失能够通过商业第三者责任险得到全额赔偿。扣除被告柴东风已垫付的35757.36元，被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司还应向原告田桂英支付赔偿款192136.91元。为减少当事人诉累，节约司法资源，由被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司直接向被告柴东风返还其垫付的35757.36元。对原告田桂英诉讼请求中的超出部分，本院不予支持。依照法律规定及保险合同约定，保险公司不承担诉讼费用及鉴定费，应由实际侵权人即被告柴东风承担，因原告田桂英的诉讼请求过高，应由其合理分担部分诉讼费用及鉴定费。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条之规定，判决：本判决生效后三十日内，被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司向原告田桂英支付赔偿款192136.91元。二、本判决生效后三十日内，被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司向被告柴东风返还垫付款35757.36元。三、驳回原告田桂英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4520元收取2529元，鉴定费2400元，原告田桂英负担510元，被告柴东风负担4419元。阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司不服原判上诉称：一、原判适用法律错误。原判我司在交强险总限额内承担田桂荚英的全部损失，否定了交强险的各分项责任限额明显错误。《机动车交通事故责任强制保险条款》具有部门规章的法律效力，而不仅仅是合同条款的性质。关于“死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额”的规定是国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》作出的规定，且《机动车交通事故责任强制保险条款》已经在中国保监会备案并审批通过，在全国实施；原审按照交强险不分项限额处理显然错误。二、原审适用相关赔偿标准错误。1、医疗费：原告花费医疗费35757.36元，根据交强险条例及保险合同约定，保险人按照国家基本医疗保险标准核定医疗费用的赔偿限额赔偿。2、误工费、护理费：误工费、护理费明显计算过高，原审认定原告误工、护理损失按照居民服务业平均工资标准进行赔偿缺乏法律依据，应当按照其农村户口性质进行赔付；对于误工费和护理费的认定天数184天是否存在挂床行为无法证实。3、伤残赔偿金：原告田桂英经过伤残鉴定为9级，根据其伤情我司认为其级别过高，且其不应该按照城镇居民标准赔付，应当按照其农村户口性质赔付。4、护理依赖期护理费：其鉴定为270天需护理过高，标准按照居民服务业平均工资标准进行赔偿缺乏法律依据，应当按照其农村户口性质进行赔付。5、二期医疗费：该费用并未实际产生，认定42500元过高。6、精神损害抚慰金：原审认定6000元过高，以3000适宜。阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司据此请求：一、依法撤销原判；二、依法驳回多判的70000元；3、依法判令上诉人不承担上诉费用。被上诉人田桂英辩称：一、原审在交强险范围内，不分项确定赔付符合法律规定。二、田桂英非农业户口，长期在城市居住、务工，应按城镇标准确定赔偿。三、田桂英的伤残鉴定是在双方共同协商后，在上诉人指定的机构作出的，应作为确定田桂英的伤残的根据。四、二期医疗费有鉴定意见，应予确认。本院审理中，根据上诉人的申请，对田桂英的护理依赖、伤残等级和二期医疗费进行了鉴定。2015年2月24日，南阳溯源法医鉴定所根据本院的委托，出具了法医临床咨询意见书：一、田桂英左上肢、右下肢损伤致残程度够不成护理依赖；二、田桂英右上肢肩关节损伤构成十级伤残；右膝关节损伤构成十级伤残；三、田桂英内固定物己于2014年10月10日取出，应按实际发生费用为准；对膝关节置换费用，应由临床医生作出是否属于置换适应症，对不能确定的费用不能评估，本次不予评定。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司对法医临床咨询意见书进行了质证：一、对伤残重新鉴定报告及护理依赖程度鉴定结论无异议；二、四、为本次重新评定我司预交了1950元费用，而鉴定结论也证实了原告首次所做鉴定增加了诉累，因而重新鉴定费应由原告承担。被上诉人田桂英对法医临床咨询意见书进行了质证：一、二审鉴定程序违法。阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司在二审庭审过程中并未提出重新鉴定申请，特别是在举证阶段并未提出任何证据及重新鉴定申请，属于在二审中放弃重新鉴定的权利；二审在庭审结束后委托重新鉴定不当，鉴定结果不能作为二审审理的依据。二、重新鉴定的结果不公正。1、在宛溯司鉴定（2015）临咨字第023—2号临床咨询意见书中：内固定物己于2014年10月10日取出，应按实际发生费用为准，本次不再进行评定；对膝关节置换费用，应由临床表现作出评定，看是否属于适应症，本次不能确定所以不予评定。该项既然要求我们提供了实际发生的内固定物取出手术的费用及病历，就应当进行评估；对对膝关节置换费用，应在进一步听取临床医生意见后进行评估，应为在田桂英的出院医嘱中，临床医生已经出具了根据情况行膝关节置换的医嘱。2、第023—1号临床咨询意见书分析中：结合本次检验所见，内固定物已经取出，所以构不成护理依赖；在对当事人的说明中说，护理依赖是终身的护理，出院后的护理期限不属于护理依赖；而对出院后护理依赖所需期限并没有做出评定，因此该结果也是不公正的。所以对出院后的护理期限应以南石司法临床司法鉴定所的270天为宜。3、对伤残鉴定从九级改为两个十级也存在鉴定结果不公的现象。三、对重新鉴定中没有评估部分的意见：1、对二次手术费及膝关节置换。（1）、二次手术费已经发生，田桂英在2014年10月9日．15日做了内固定物取出术，住院7天，花费4893.55元，本次费用应予处理。（2）、对膝关节置换如当前无法评估，也应在判决中保留田桂英以后如实际发生置换时的诉权。2、对出院后的护理期限本次重新鉴定只是说构不成护理依赖，对合理的出院后的护理期限并没有评定，当事人锁骨骨折、膝关节韧带断裂、脑震荡，半月板等都受到了损伤，出院后的护理是实际存在的，应按南石司法临床司法鉴定所的270天为宜。田桂英在二审中提供了2014年10月10日取出内固定物，实际发生费用4893.55元的凭证，阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司认为应由保险公司予以核定，非医保部分不在赔付范围。本院根据上诉人和被上诉人质证，对法医临床咨询意见书的认证如下；一、认定案件事实的证据，应当能够反映案件的真实情况。田桂英在原审中提供的南阳南石法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，由其单方委托作出，上诉人原审中对此就提出异议，要求重新鉴定；二审中又书面申请重新鉴定。上诉人在二审提出的重新鉴定申请，并未超出二审确定的举证期限，故对上诉人的重新鉴定申请应予准许。二、南阳溯源法医鉴定所出具的法医临床咨询意见书，是本院根据双方当事人的协商后依法指定的具有司法鉴定资格的鉴定机构作出，其结论可以作为认定本案事实的根据。三、田桂英右上肢肩关节和右膝关节损伤经重新鉴定构成十级伤残，应按此确定赔偿费用。按照2013年度河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元／年为标准计算，乘以其伤残等级系数11%，即22398.03元／年×20年×11%=49275.67元；田桂英之子高磊，现年17岁，按照2013年河南省城镇居民人均消费性支出为14821.98元，即为14821.98元／年×1年×11%÷2＝815.2元；以上两项费用合计为50090.87元。四、田桂英在二审中提供了2014年10月10日取出内固定物，花费4893.55元的凭证，属实际发生的费用，应予确认；阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司提出医保部分不再赔付范围，理由不足，不予采信。本院经审理查明：田桂英右上肢肩关节和右膝关节损伤构成十级伤残，伤残赔偿费用应为50090.87元；田桂英于2014年10月10日取出内固定物，实际花费4893.55元。其总赔偿数额为：1、医疗费35757.36元。2、住院伙食补助费5520元。3、营养费3680元。4、护理费17981.55元。5、误工费14639.85元。6、残疾赔偿金50090.87元。7、取出内固定物医疗费4893.55元。8、精神损害抚慰金6000元。共计138563.18元。扣除柴东风已垫付的35757.36元，应为102805.82元。本院查明其他的事实与原审一致。本院认为，一、机动车交通事故责任强制保险限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生部门、国务院农业主管部门规定。在目前相关部门没有对此作出具体规定之前，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，在责任限额内不分项赔付；原审不分项确定保险人的赔付责任符合法律规定。二、田桂英属非农业户口，长期在城镇居住、务工，应按城镇标准确定赔偿。三、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司原审中就对田桂英单方作出的伤残鉴定提出异议并要求重新鉴定，原审在此情况下仍确认田桂英构成九级伤残不当；田桂英经本院鉴定机构委托鉴定，右上肢肩关节和右膝关节损伤构成十级伤残，应按现鉴定结果确定伤残赔偿。四、田桂英于2014年10月10日取出内固定物，实际发生费用4893.55元，应予赔偿；对膝关节置换费用，法医临床咨询意见书未予评定，应待以后实际发生后，另行主张。五、田桂英左上肢、右下肢损伤致残程度经鉴定够不成护理依赖，故该项费用不予支持。六、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司上诉请求为依法驳回多判的70000元，故应在其请求范围内予以处理，超出上诉请求范围部分，不予支持。综上，原判对田桂英的伤残等级、护理依赖费用确认不当，处理不妥；其他部分事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持原判第二条、第三条；二、变更原判第一条为：本判决生效后三十日内，阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司向原告田桂英支付赔偿款122136.91元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费2529元，鉴定费2400元；二审案件受理费1550，鉴定费1900元；共计8379元，由田桂英负担2793元，柴东风负担2793元，由阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担2793元。本判决为终审判决。审判长  屈云华审判员  郭晓普审判员  王 勇二〇一五年四月十四日书记员  尹双珊