鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)鄂民终字第01293号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司，组织机构代码号70126175-6，住所地内蒙古乌海市海勃湾区海北大街。负责人孙宁，该公司总经理。委托代理人张文武，该公司职工。被上诉人（原审原告）薛海虎，公民身份号码×××，男，1987年3月1日出生，汉族，工人。委托代理人陈建军，内蒙古蒙西律师事务所律师。原审被告白向宏，公民身份号码×××，男，1986年3月2日出生，汉族，户籍地甘肃省庆阳市，工人，现住内蒙古鄂托克旗棋盘井镇三维街。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司（以下简称人保财险乌海分公司）因与被上诉薛海虎、原审被告白向宏机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄂尔多斯市鄂托克旗人民法院（2015）鄂托民初字第502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月30日受理后，依法由代理审判员王燕担任审判长，代理审判员苏晨、郝蓉组成合议庭，并于2015年12月9日公开开庭进行了审理。上诉人人保财险乌海公司的委托代理人张文武和被上诉人薛海虎及其委托代理人陈建军、原审被告白向宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2015年1月19日11时55分许，白向宏驾驶的蒙CXH2**号北京现代小型轿车沿棋盘井镇阿尔巴斯街由东向西行驶至新华结晶硅一分厂门前左转弯驶出道路时，与由西向东行驶的薛海虎驾驶的蒙KP00**号康超牌普通两轮摩托车相撞，造成薛海虎受伤、车辆受损的交通事故。本次事故经鄂尔多斯市公安局交通管理支队鄂托克旗大队认定，白向宏负本次事故的主要责任，薛海虎负次要责任。薛海虎受伤后，被送到鄂托克旗第二人民医院治疗，被诊断为：1、左肱骨大结节撕脱性骨折;2、左距骨骨折;3、颈部软组织损伤。住院治疗14天，支出医疗费6518.82元、门诊费和挂号费等1042.51元，共计7561.33元。因出院、复查等支出交通费45.5元。鄂尔多斯市司法鉴定中心于2015年4月29日对薛海虎的伤残程度作出了司法鉴定意见书，薛海虎被鉴定为道路交通事故九级伤残，薛海虎支出鉴定费800元、支出交通费344元。薛海虎系农业户口，但薛海虎于2009年7月30日在鄂托克旗棋盘井鑫通汇景街南吉祥小区购买了房屋并居住在棋盘井。薛海虎育有薛智友和薛智文两儿子，均出生于2010年10月2日，现就读于棋盘井第八幼儿园。薛海虎住院期间，白向宏为薛海虎垫付了医疗费3000元。另查明，白向宏驾驶的蒙CXH2**号北京现代小型轿车在人保财险乌海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险及不计免赔，其中商业第三者责任保险的责任限额为300000元。事发时该车辆在保险期间内。原审法院院认为，白向宏与薛海虎发生交通事故，造成薛海虎身体受到伤害，白向宏与薛海虎对交通事故责任认定均无异议，故白向宏应对薛海虎的损害承担侵权责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中白向宏驾驶的蒙CXH2**在人保财险乌海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，人保财险乌海分公司先应在其责任限额内进行赔偿，不足部分由白向宏向薛海虎赔偿。薛海虎实际产生的医疗费7561.33元（其中白向宏垫付了3000元），对薛海虎实际支出的医疗费用该院予以支持。薛海虎主张护理费1414元，其虽未提供护理人员的收入或收入减少等证明，但护理人员的收入其自愿按照上一年度内蒙古自治区城镇居民与其他服务业职工平均工资每天101元的标准计算，不违反法律规定，该院予以准许。薛海虎主张住院伙食补助费560元，符合法律规定，该院予以支持。薛海虎所主张给付营养费因无相关医嘱，该院不予支持。薛海虎的伤残经鉴定为九级伤残，对薛海虎请求给付伤残赔偿金及精神抚慰金应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。本案中薛海虎的伤残被评定为九级伤残，两个儿子均未满18周岁，故薛海虎主张被抚养人生活费的请求应予支持。尽管薛海虎与薛智友和薛智文均系农业户口，但薛海虎于2009年在棋盘井镇购买房屋且薛智友、薛智文与父母居住在棋盘井镇，故被抚养人生活费可参照城镇户口标准计算。薛海虎因出院、复查、鉴定等支出交通费389.5元,系合理费用，该院应予支持。薛海虎主张误工费，但事发后至伤残评定之日前薛海虎所在公司均向薛海虎发放工资，且薛海虎未提供其他证据证明薛海虎收入减少，故对薛海虎请求的误工费该院不予支持。人保财险乌海分公司赔偿了薛海虎所支出了医疗费后，薛海虎应退还白向宏已垫付的医疗费。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条、参照《2014年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的相关规定判决如下：一、薛海虎的医疗费7561.33元、住院伙食补助费560元、护理费1414元、残疾赔偿金155885.2元(残疾赔偿金101988元+被抚养人生活费53897.2元)、精神抚慰金6000元、交通费389.5元，以上共计171810.03元，由人保财险乌海分公司在机动车交通事故强制责任保险限额内赔偿薛海虎医疗费7561.33元、住院伙食补助费560元、精神抚慰金6000元、残疾赔偿金104000元;剩余残疾赔偿金51885.2元、护理费1414元、交通费389.5元由人保财险乌海分公司在机动车交通事故商业第三者责任保险限额内赔偿原告37582.09元，薛海虎自行负担16106.61元，以上款项于该判决生效后3日内给付;二、薛海虎于该判决生效之日起3日内退还白向宏垫付的医疗费3000元;三、驳回薛海虎的其他诉讼请求。鉴定费800元，由白向宏负担。案件受理费3536元，减半收取1768元，财产保全费1020元，以上共计2788元，由白向宏负担2697元，薛海虎负担91元。一审判决宣判后，原审被告人保财险乌海分公司不服，向本院提起上诉称，鉴定结论与被上诉人薛海虎的实际伤情不符，伤残等级评定过高，中国裁判文书网有很多相同伤情经鉴定为十级伤残的案例。故请求撤销原判，对被上诉人薛海虎的伤残等级重新鉴定，并以重新评定结果计算赔偿金额。被上诉人薛海虎答辩称，人保财险乌海分公司原审申请重新鉴定已经被原审法院驳回，二审申请重新鉴定不合法，案例与本案无关，故应驳回上诉，维持原判。原审被告白向宏答辩称，同意上诉人的上诉请求和理由。二审期间，上诉人人保财险乌海分公司提供了索明富出具的《关于薛海虎伤残等级的鉴定意见》一份，拟证明被上诉人薛海虎的实际伤情不符，伤残等级评定过高。被上诉人薛海虎质证称，对证据的真实性、合法性、关联性均不认可，该鉴定意见的出具人无鉴定资格，且为学理性探讨，不应采信。原审被告白向宏对上诉人人保财险乌海分公司提供的证据三性均认可。上诉人人保财险乌海分公司提供的证据，不符合证据的三性特征，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点为内鄂司法鉴中心[2015]临鉴字第222号鉴定意见书是否应予采信？上诉人人保财险乌海分公司没有证据证明该鉴定意见书具有《最高人民法院》第二十七条规定的申请重新鉴定的情形，故对上诉人人保财险乌海分公司重新鉴定的请求不予准许。内鄂司法鉴中心[2015]临鉴字第222号鉴定意见书鉴定部门和鉴定人员具有相应资质，且由法院指定鉴定机构，委托程序合法，应予采信。该鉴定意见依据被上诉人薛海虎左肱骨大结节撕脱性骨折、左距骨骨折、颈部软组织损伤的综合伤情鉴定被上诉人薛海虎伤残等级为九级，而上诉人人保财险乌海分公司提供的《关于薛海虎伤残等级的鉴定意见》，首先不是具有相关鉴定资质的部门出具，其次且仅针对左肱骨大结节撕脱性骨折评定被上诉人薛海虎伤残等级为十级，缺乏事实和法律依据，不能推翻内鄂司法鉴中心[2015]临鉴字第222号鉴定意见书的鉴定结论。综上，上诉人人保财险乌海分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3536元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王 燕代理审判员 苏 晨代理审判员 郝 蓉二〇一五年十二月十日书 记 员 胡全伟