新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）乌中民五终字第276号上诉人（原审原告）：蒙志坚，男，1983年12月13日出生，汉族，无职业，住甘肃省灵台县委托代理人：师玉闽，新疆星河律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新疆天发西山矿业有限责任公司，住所地：乌鲁木齐县。法定代表人：宁福祥，新疆天发西山矿业有限责任公司矿长。委托代理人：李俊杰，新疆仕诚律师事务所律师。委托代理人：许耀元，新疆仕诚律师事务所律师。上诉人蒙志坚与上诉人新疆天发西山矿业有限责任公司（以下简称天发矿业公司）因劳动争议一案，双方均不服乌鲁木齐县人民法院（2014）乌民一初字第395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月17日公开开庭审理了本案。上诉人蒙志坚的委托代理人师玉闽、上诉人天发矿业公司的委托代理人李俊杰、许耀元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院判决认定，蒙志坚于2011年5月2日到天发矿业公司工作，从事井下信号工岗位，双方签订了劳动合同，期限自2011年5月2日至2014年5月1日止。2014年3月25日，新疆煤矿安全监察局、自治区煤炭工业管理局、东疆监察分局对天发矿业公司的煤矿进行突击检查，要求天发矿业公司停产整顿。2014年4月23日，天发矿业公司煤矿井下瓦斯爆炸，新疆煤矿安全监察局东疆监察分局对天发矿业公司作出封闭矿井的处理决定。之后，蒙志坚由天发矿业公司安排从事安全生产学习和地面工作。2014年6月5日，蒙志坚不再向天发矿业公司提供劳动。2014年6月9日，蒙志坚向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、天发矿业公司出具解除劳动合同证明书；2、天发矿业公司支付蒙志坚2014年4月至5月的工资10000元；3、天发矿业公司支付拖欠的工资的违约金2500元；4、天发矿业公司支付蒙志坚2011年2月20日至2014年6月3日解除劳动关系的经济补偿金12500元；5、天发矿业公司支付蒙志坚2011年2月20日至2014年6月3日休息日加班工资56333元；6、天发矿业公司支付蒙志坚2011年2月20日至2014年6月3日法定节假日加班工资12948元；7、天发矿业公司支付蒙志坚2011年2月至2014年6月带薪年休假工资2490元；8、天发矿业公司补缴蒙志坚2014年5月的社保费。2014年9月1日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会出具（2014）乌劳人仲裁字第811号裁决书，内容为：一、2014年6月3日蒙志坚与天发矿业公司解除劳动合同，天发矿业公司给蒙志坚出具解除劳动合同证明书；二、天发矿业公司支付蒙志坚2014年5月工资1600元；三、天发矿业公司支付蒙志坚2014年6月1日至3日的待岗生活费98.50元；四、天发矿业公司支付蒙志坚解除劳动合同经济补偿金12500元；五、蒙志坚的其他请求。另查明，2013年春节蒙志坚放假半个月。2014年1月20日至2月20日，天发矿业公司安排蒙志坚休假，但未支付期间的工资。2014年6月18日，天发矿业公司已经给付蒙志坚4月工资2560.14元，2014年5月的工资未发放，2014年6月，蒙志坚工作5天，期间的工资亦未发放。天发矿业公司已经缴纳蒙志坚2014年5月、6月的社会保险。蒙志坚与天发矿业公司解除劳动合同前十二个月的平均工资经本院核算为4212.08元。2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3643元。原审法院认为，该案的争议焦点为：一、蒙志坚、天发矿业公司劳动关系是否解除。原审法院认为，2014年6月5日蒙志坚不再向天发矿业公司提供劳动，原、天发矿业公司对仲裁裁决双方解除劳动关系无异议，原审法院予以确认。在双方劳动关系解除后，根据法律规定，天发矿业公司应当向蒙志坚出具解除劳动关系证明书。对天发矿业公司要求无需向蒙志坚出具解除劳动关系证明书的诉讼请求，原审法院不予支持。二、天发矿业公司应否支付蒙志坚主张2014年1月10日至2月20日、2014年5月，2014年6月1日至3日的工资。原审法院认为，蒙志坚主张的2014年1月20日至2月20日以及6月3天期间的工资，未经过仲裁前置程序，原审法院不予审理。蒙志坚主张的2014年5月的工资，因天发矿业公司自身原因调整蒙志坚从事地面工作，庭审中，蒙志坚主张对2014年5月地面工作按照每日150元工资标准发放没有异议，该数目符合法律规定，原审法院予以确认。三、天发矿业公司应否支付蒙志坚拖欠工资的经济补偿金。原审法院认为，蒙志坚主张的拖欠工资的经济补偿金系2014年1月10日至2月20日、2014年5月，2014年6月1日至3日的工资的经济补偿金。蒙志坚在仲裁时未提出该项诉讼请求，但该诉讼请求与蒙志坚要求天发矿业公司支付工资的诉讼请求具有不可分性，故原审法院予以合并审理。因蒙志坚主张的2014年1月20日至2月20日以及6月1日至3日期间的工资，未经过仲裁前置程序，原审法院不予审理，对蒙志坚主张的拖欠此时间段工资的经济补偿金的诉讼请求，原审法院亦不予受理。蒙志坚主张拖欠的2014年5月工资的经济补偿金依据的是《违反和解除劳动关系的经济补偿办法》第三条的规定，即用人单位无故拖欠劳动者工资的，需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。但《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日施行后，该法第八十五条规定：未及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。故蒙志坚现主张要求天发矿业公司支付2014年5月拖欠工资的经济补偿金没有法律依据，原审法院不予支持。对天发矿业公司要求无需向蒙志坚支付拖欠工资的违约金2500元的诉讼请求，因对该诉讼请求，仲裁并未裁决天发矿业公司支付此款项，故对天发矿业公司的此诉讼请求，原审法院不予审理。四、天发矿业公司应否支付蒙志坚解除劳动关系的经济补偿金。原审法院认为，根据法律规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，给劳动者支付半个月工资的经济补偿。蒙志坚主张2011年2月20日与天发矿业公司建立了劳动关系，但未能提供证据予以证明，故原审法院认定双方签订劳动关系之日即2011年5月2日双方建立劳动关系。故对蒙志坚要求天发矿业公司支付解除劳动关系补偿金的诉讼请求，原审法院按其提供劳动关系的时间即2011年5月2日至2014年6月5日和解除劳动合同前十二个月的平均工资标准予以计算，部分予以支持。对天发矿业公司要求无需向蒙志坚支付2011年2月20日至2014年6月3日解除劳动合同经济补偿金12500元的诉讼请求，原审法院不予支持。五、天发矿业公司应否支付蒙志坚双休日、法定节假日加班工资。原审法院认为，《最高人民法院关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发（2009）41号）规定：“在审理涉及加班费的案件中，就加班事实要合理分配举证责任；加班费的确定，应当结合劳动合同约定、劳动者的岗位性质以及工作要求等因素综合考量、合理裁判。”蒙志坚无证据证实其超出法定记薪天数的休息日及法定节假日工作系天发矿业公司安排，故对蒙志坚主张天发矿业公司支付双休日及法定节假日加班工资的诉讼请求，原审法院不予支持。对天发矿业公司要求无需向蒙志坚支付双休日、法定节假日加班费的诉讼请求，因仲裁裁决并未裁决天发矿业公司支付此款项，原审法院不予审理。六、天发矿业公司应否支付蒙志坚带薪年休假工资，原审法院认为，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。故蒙志坚可享受2012年5月1日至2014年6月4日期间的带薪年休假。分别为2012年5月1日至2012年12月31日折算为3天、2013年1月1日至2013年12月31日为5天、2014年1月1日至2014年6月4日，经折算为2天，2012年至2014年的年休假工资原审法院核算为1677.62元（3283元÷21.75天×3天＋3643元÷21.75天×5天＋3962元÷21.75天×2天）。蒙志坚认可单位在春节期间，冬休放假。蒙志坚已享受休假，但天发矿业公司未举证该期间向支付蒙志坚工资，蒙志坚主张按300%计算工资不符合法律规定，原审法院予以调整，对天发矿业公司要求无需向蒙志坚支付带薪年休假工资的诉讼请求，因仲裁裁决并未裁决天发矿业公司支付此款项，原审法院不予审理。七、天发矿业公司应否补缴蒙志坚2014年5月、6月的社会保险费。因2014年5月蒙志坚的社会保险费天发矿业公司已缴纳，故对蒙志坚要求补缴2014年5月社会保险费的诉讼请求，原审法院不予支持。蒙志坚要求天发矿业公司补缴2014年6月社会保险费的诉讼请求，因未经过仲裁前置程序，原审法院不予审理。对天发矿业公司要求无需向蒙志坚补缴2014年5月的社会保险费的诉讼请求，因仲裁并未裁决天发矿业公司补缴该月社会保险费，原审法院不予审理。原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，判决如下：一、2014年6月5日蒙志坚与新疆天发西山矿业有限责任公司解除劳动合同；二、新疆天发西山矿业有限责任公司支付蒙志坚2014年5月的工资3262.5元；三、新疆天发西山矿业有限责任公司支付蒙志坚解除劳动合同经济补偿金14742.28元（2011年5月2日至2014年6月3日，4212.08元×3.5个月）；四、新疆天发西山矿业有限责任公司支付蒙志坚带薪年休假期间的工资1677.62元；五、驳回蒙志坚要求新疆天发西山矿业有限责任公司支付双休日加班工资43871.31元的诉讼请求；六、驳回蒙志坚要求新疆天发西山矿业有限责任公司支付节假日加班工资11276.16元的诉讼请求；七、驳回蒙志坚要求新疆天发西山矿业有限责任公司补缴2014年5月社会保险费的诉讼请求；八、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向蒙志坚出具解除劳动关系证明书的诉讼请求；九、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向蒙志坚支付2014年5月工资的诉讼请求；十、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向蒙志坚支付2011年2月20日至2014年6月3日解除劳动合同经济补偿金12500元的诉讼请求。上诉人蒙志坚上诉称，原审法院认为我没有证据证实我在超出法定记薪天数的休息日及法定节假日工作是天发矿业公司的安排，所以不支持我要求天发矿业公司支付双休日加班工资和节假日加班工资，是不正确的，采煤行业是集体作业，劳动者只有在经过批准的情况下才下井作业，不存在单位没有安排劳动者任意加班的情形；关于带薪年休假工资，原审法院只支持由天发矿业公司支付一倍的工资是错误的，应当按照300%计算带薪年休假工资；2014年6月1日至9日的工资，应当由天发矿业公司向我支付。综上，请求二审法院依法判令：1、天发矿业公司支付2011年6月至2014年3月的双休日加班工资38780元；2、支付法定节假日加班工资9295.68元；3、支付带薪年休假工资5032.86元；4、支付2014年6月1日至9日的工资1350元。上诉人天发矿业公司针对蒙志坚的上诉答辩并针对一审判决上诉称，2011年5月2日，我公司与蒙志坚签订劳动合同，双方建立劳动关系，蒙志坚在我公司处从事井下信号工作，执行岗效工资制。2014年6月1日，蒙志坚主动离职，此后再未向我公司提供劳动，我公司无需向蒙志坚支付经济补偿金；2014年5月，我公司组织全体职工在地面学习应当按照学习工每天60元计算工资；蒙志坚执行岗效工资多劳多得自行安排工作时间，且我公司已安排冬休，因此不应当要求我公司支付加班工资及带薪年休假工资。因此，我公司上诉请求二审法院依法改判：1、我公司与蒙志坚解除劳动合同的时间为6月1日；2、我公司无需为蒙志坚支付2014年5月工资3262.5元；3、我公司无需向蒙志坚支付解除劳动合同经济补偿金14742.28元；4、我公司无需向蒙志坚支付带薪年休假工资1677.62元；5、由蒙志坚承担本案全部诉讼费用。上诉人蒙志坚答辩称，因天发矿业公司的未及时支付工资，应当向我支付解除劳动合同经济补偿金及解除劳动合同前的工资，为安排年休假应当向我支付带薪年休假工资，因此请求二审法院驳回天发矿业公司的上诉请求。本院经审理确认原审法院查明的事实属实。本案案件事实有劳动合同书、养老保险缴费账单、工资表、现场处理决定书、当事人陈述及庭审笔录等证据材料存卷为证。本院认为，关于蒙志坚与天发矿业公司解除劳动合同的时间，根据已查明事实，蒙志坚于2014年6月5日离开天发矿业公司，不再向天发矿业公司提供劳动，原审法院以蒙志坚离岗并不再向天发矿业公司提供劳动的时间即2014年6月5日作为天发矿业与蒙志坚解除劳动合同的时间并无不当，故对天发矿业公司主张与蒙志坚解除劳动合同时间为2014年6月1日的上诉请求，本院不予支持。关于天发矿业公司是否应当向蒙志坚支付双休日加班工资及法定节假日加班工资，根据《最高人民法院关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发（2009）41号）规定：“在审理涉及加班费的案件中，就加班事实要合理分配举证责任；加班费的确定，应当结合劳动合同约定、劳动者的岗位性质以及工作要求等因素综合考量、合理裁判。”本案中，天发矿业公司与蒙志坚签订劳动合同约定实行岗效工资制，蒙志坚以天发矿业公司出具的工资表中所显示的出勤天数来证明加班事实，但分析该工资表，表中的出勤天数并不是实际工作天数，仅为计算实发工资的工作量的依据，从工资表中无法得出蒙志坚在超出法定记薪天数的休息日及法定节假日加班的结论，因蒙志坚未能提供证据证明其存在双休日及节假日加班的事实，故对蒙志坚主张天发矿业公司支付双休日及法定节假日加班工资的上诉请求，本院不予支持。关于天发矿业公司是否应当向蒙志坚支付2014年5月、6月1日至9日的工资。根据已查明事实，蒙志坚于2014年6月5日与天发矿业公司解除劳动合同，在此之前蒙志坚仍然按照天发矿业公司的安排从事地面工作，因此天发矿业公司应当向蒙志坚支付2014年5月份的工资。原审法院对2014年5月地面工作按照每日150元工资标准计算为3262.5元（150元／日×21.75天），并无不妥，本院予以确认。关于2014年6月的工资，因蒙志坚在仲裁申请时未申请，原审法院对于该项诉讼请求不予审理，符合法律规定。故对于天发矿业公司主张无需向蒙志坚支付2014年5月工资以及蒙志坚要求天发矿业公司支付2014年6月1日至9日工资的上诉请求，本院均不予支持。关于天发矿业公司是否应当向蒙志坚支付解除劳动合同经济补偿金。根据法律规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，给劳动者支付半个月工资的经济补偿。按照蒙志坚与天发矿提供劳动的时间即2011年5月2日至2014年6月5日和解除劳动合同前十二个月的平均工资标准予以计算，解除劳动关系补偿金为14742.28元（4212.08元×3.5个月），原审法院判决天发矿业公司向蒙志坚支付经济补偿金14742.28元，符合法律规定。故对天发西山矿业公司主张无需向蒙志坚支付解除劳动合同经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。关于天发矿业公司是否应当向蒙志坚支付带薪年休假工资及支付金额如何确定，根据已查明事实，蒙志坚于2011年5月2日至2014年6月5日在天发矿业公司处工作期间依法应当享受累计10天的带薪年休假（其中2012年折算3天，2013年折算5天，2014年折算2天），因蒙志坚已享受冬休，但未领取休假工资，依据法律规定，天发矿业公司应当按照蒙志坚日工资收入支付年休假报酬。原审法院按照当年社会平均工资计算的年休假工资为1677.62元（3283元／月÷21.75天×3天＋3643元／月÷21.75天×5天＋3692元／月÷21.75天×2天），原审法院计算蒙志坚带薪年休假工资的方法及金额，均符合法律规定，本院对此予以确认。故对蒙志坚要求天发矿业公司支付带薪年休假工资5032.86元的上诉请求以及天发矿业公司主张无需向蒙志坚支付带薪年休假工资的上诉请求，本院均不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（蒙志坚与新疆天发西山矿业有限责任公司各预交10元），由上诉人蒙志坚、新疆天发西山矿业有限责任公司各负担5元，本院分别向上诉人蒙志坚、新疆天发西山矿业有限责任公司退还5元。本判决为终审判决。审 判 长  鲍文林代理审判员  韩 璟代理审判员  唐 绮二〇一五年四月二十七日书 记 员  王 辉