江西省南昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）洪刑一终字第259号原公诉机关南昌市西湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐某，男，1988年11月17日出生于江西省德安县。2011年3月30日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年三个月。2014年12月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。原审被告人张某，男，1990年6月16日出生于江西省南昌市。2012年3月8日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年；2013年8月12日因犯故意伤害罪被判处拘役五个月。2014年12月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。原审被告人涂某，男���1982年12月20日出生于江西省南昌市。2010年4月2日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年。2015年1月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年1月23日被逮捕，11月6日取保候审。原审被告人余某甲，男，1988年10月14日出生于江西省南昌市。2015年1月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年1月23日被逮捕，9月16日取保候审。原审被告人杨某某，男，1995年7月27日出生于江西省南昌县。2015年2月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2月17日被逮捕，6月4日取保候审，8月2日执行逮捕，9月30日取保候审。南昌市西湖区人民法院审理南昌市西湖区人民检察院指控原审被告人徐某、张某、涂某、余某甲、杨某某犯寻衅滋事罪一案，于2015年9月24日作出（2015）西刑初字第436号刑事判决。原审被告人徐某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年12月11日下午，被告人徐某、张某伙同“小俊”等三人来到本市西湖区十字街前进路5号胡某甲、柴某经营的麻将馆，无故向店主胡某甲索要经营麻将馆的利润分成，被害人胡某甲当场婉拒；同月14日16时许，被告人徐某、张某又伙同“小俊”等人到胡某甲、柴某的麻将馆索要利润分成未果，便冲着麻将馆内的顾客喊“不准玩了”，将麻将馆内顾客赶出了麻将馆。此时，麻将馆店主柴某上前与徐某理论，徐某留下电话带着被告人张某等人离开。同日19时许，被告人徐某、张某及另外两名无业人员持砍刀等凶器从本市西湖区系马桩街加州旅馆出发前往麻将馆，蓄意殴打店主胡某甲、柴某并破坏其麻将馆经营秩序，后在本市西湖区前进支路口被胡某甲、柴某一方的人拦截在��将馆附近一巷子口不敢上前便离开；同月16日，被告人徐某与张某商量再次前往胡某甲、柴某的麻将馆闹事。被告人徐某准备好十余把鱼叉和钢管。被告人张某通过被告人涂某纠集“小虎”等三人，纠集被告人涂某、余某甲、杨某某负责开车接送，另外还纠集多人，共十余人来到约定地点南昌市西湖区系马桩街加州旅社碰头。18时许，被告人徐某叫余某甲开车同其到本市西湖区广润门派出所附近将渔叉和钢管搬运至加州旅社。后徐某、余某甲又将渔叉、钢管等凶器从余某甲车上搬运至杨某某开的越野车后尾箱，并将渔叉头安装到钢管上。21时许，被告人徐某、张某等十余人分别乘坐涂某、余某甲、杨某某开的三辆小汽车来到本市西湖区洪城路十字街路口下车，后从被告人杨某某开的汽车后尾箱中每人拿一把长柄钢管渔叉。被告人徐某、张某带领“小虎”等十余人手持渔叉冲进本市西湖区十字街前进支路胡某甲、柴某的麻将馆滋事，大喊大叫，意欲行凶，店内店主胡某甲及顾客见状往外躲避。被告人徐某、张某等人不久便自行离开。被告人涂某、余某甲、杨某某根据徐某、张某的事先安排开车在本市西湖区十字街路口皇冠酒店旁接应，徐某、张某等人返回后乘车逃离。2014年12月17日许，被告人徐某被公安机关抓获；同年12月24日，被告人张某到公安机关投案；2015年1月6日，被告人涂某被公安机关抓获；同年1月6日，被告人余某甲被公安机关抓获；同年2月2日许，被告人杨某某被公安机关抓获。据此，原审法院认为被告人徐某、张某在公共场所伙同他人多次强拿硬要，情节严重，同时又伙同他人持械随意殴打、恐吓他人，情节恶劣；被告人涂某、余某甲、杨某某伙同他人持械随意殴打、恐吓他人，情节恶劣，其行为均已构���寻衅滋事罪。徐某、张某系主犯；涂某、余某甲、杨某某系从犯，可从轻处罚；张某系自首，可从轻处罚；徐某、涂某、余某甲、杨某某具有坦白情节，可酌情从轻处罚；徐某、张某、涂某属累犯，应予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条一、三款之规定，以被告人徐某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年四个月；被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月；被告人涂某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；被告人余某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；被告人杨某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。上诉人徐某以原判量刑过重为由提出上诉。经审理查明，2014年12月11日下午，上诉人徐某伙同原审被告人张某及“小俊”等人来到本市��湖区十字街前进路5号胡某甲、柴某经营的麻将馆，向店主胡某甲索要利润分成未果；同月14日16时许，上诉人徐某等人再次到胡某甲、柴某的麻将馆索要利润分成未果，便将麻将馆内顾客赶出了麻将馆后离开。19时许，徐某、张某等人持砍刀等凶器前往麻将馆，蓄意殴打店主胡某甲、柴某并破坏其麻将馆经营秩序，后被胡某甲、柴某一方的人拦截便离开；同月16日，徐某与张某商量再次前往胡某甲、柴某的麻将馆闹事。并准备了鱼叉和钢管，张某通过原审被告人涂某纠集“小虎”等三人，纠集原审被告人涂某、余某甲、杨某某负责开车接送，共十余人来到约定地点。21时许，来到本市西湖区洪城路十字街路口下车，徐某、张某带领“小虎”等十余人手持渔叉冲进本市西湖区十字街前进支路胡某甲、柴某的麻将馆滋事，大喊大叫，意欲行凶，后乘车逃离。同年12月24日，张某到公安机关投案。上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被害人柴某的报案笔录及陈述，证实2014年12月11日下午徐某带了三四个男子到其店里要其店里的一半股份，要不然不准开店。12月14日当天下午16时许，徐某再次带三四个男子到其店里，一进来就把麻将桌的桌布掀掉，并说“不准玩”了。之后打电话说要其店里的一半股份，不然不能开店。当晚19时40分，徐某带了七八个男子持砍刀等到柴某的店里被邻居拦在店门口，后听说打“110”报警就离开。2、被害人胡某甲的报案笔录及陈述，证实2014年12月11日下午，徐某带了两名男子到其麻将馆要股份。两天后，徐某又带了两个人在麻将馆闹事。当天晚上7点多，徐某又带了七八个年轻人带了刀和鱼叉，叫麻将馆里的人和外面围观的人不许动，要不然就开枪。3、证���姜某某、李某甲、熊某甲、胡某乙、余某乙、蔡某某、胡某丙、熊某乙、孙某某、舒某某、黄某甲、王某某、黄某乙的证言，均证实2014年12月16日晚9时许，一群十多个年轻小伙子（有的蒙面，有些没有），手持鱼叉、砍刀的凶器，冲进胡某甲的麻将馆闹事。4、证人刘某某的证言，证实2014年12月16日晚19时许，其将赣AK07**车借给张某，后来听说到十字街打了架。5、证人李某乙的证言，证实2014年12月13日，其将其赣A8C7**丰田锐志汽车借给余某甲使用，17日早上从北京回来到加州宾馆从余某甲手中拿回车钥匙。6、证人陶某的证言，证实2014年12月16日晚，其在加州宾馆207房上网玩电脑游戏，听到余某甲接电话说要去十字街“春花”茶座冲场子打架，并叫其一起去，但其没有去。7、徐某的辨认笔录，经其辨认，A组照片中的10号即张某���其供述的外号“小六子”；B组照片中的6号男子即余某甲是其供述中的“鱼头”。8、杨某某的辨认笔录，经其辨认，确认A组照片中的11号是其陈述的张某，B组照片中的2号是其供述的余某甲，外号“鱼头”。9、柴某的辨认笔录，经其辩认，指认徐某就是带领人员冲其麻将馆的人员。10、王某某的辨认笔录，经其辨认，指认一组照片中的7号是冲场子的徐某。11、熊某乙的辨认笔录，经其辨认，指认一组照片中的10号是即徐某是多次到麻将馆闹事的人。12、扣押物品清单及照片，证实公安机关在徐某处扣押到钢管30根，在张某处扣押到砍刀5把、钢管2根。13、指认现场笔录及照片，徐某、张某、余某甲、涂某带领公安民警指认了案发现场。14、现场监控录像及截图，证实2014年12月16日晚20时20分至21时许，徐某、张某、余某甲、涂某、杨某某等人在加州宾馆门口搬鱼叉到越野车上、出入加州宾馆大堂、一伙人十余人从加州宾馆乘坐三辆车到十字街前进支路口，从越野车内各持鱼叉等凶器冲进胡某甲麻将馆的经过。15、涂某对视频截图人员中的标注，证实经涂某对监控录像截图人员的辨认，确认截图中A号男子是其说的“小虎”，B、C号男子是小虎的两个朋友，以及案发前小虎及两个朋友在加州宾馆门口围观搬运鱼叉、进入加州宾馆及持鱼叉在现场的情况。16、抓获经过，证实徐某、涂某、余某甲、杨某某系被抓获归案，张某系自动投案。17、前科材料，证实徐某于2011年3月30日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年三个月；张某于2012年3月8日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年；2013年8月12日因犯故意伤害罪被判处拘役五个月；涂某��2010年4月2日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年；18、上诉人徐某的供述，供认2014年12月11日晚，其到本市十字街胡某甲开的麻将馆索要营业利润分成，被胡某甲拒绝；12月14日其纠集疤子、“小俊”再次来到胡某甲的麻将馆强拿硬要麻将馆的分成，被胡某甲的丈夫柴某拒绝；当晚其又纠集张某、小俊，并叫张某再纠集另外两人持砍刀等凶器前往胡某甲麻将馆闹事，但被店主一方拦住并逃离；同年12月16日，其再次纠集张某、小俊，张某再纠集其余多人，其准备了鱼叉、钢管等凶器，由余某甲、涂某、杨某某三人分别开三辆汽车前往十字街胡某甲麻将馆，十余人持鱼叉、钢管等凶器冲进麻将馆，对麻将馆内的人进行恐吓，将里面的人赶出来，随后离开。19、原审被告人张某的供述，供认2014年12月11日晚18晚许，徐某纠集其及一高个子到十字街被��人胡某甲的麻将馆找胡某甲强拿硬要麻将馆利润分成，被胡某甲拒绝；12月14日晚18时许，徐某又纠集其来到春华麻将馆索要分成，并将麻将馆内的人赶出去，被胡某甲的丈夫阻止后离开；当晚徐某等人持砍刀准备再次窜至麻将馆打架闹事，走到麻将馆附近的巷子被对方一伙人拦下便带人离开；12月16日晚徐某再次纠集其等人前往胡某甲麻将馆打架闹事，其叫了两辆车（一辆越野车，一辆富康），并叫了杨某某、余某甲开车，另外指使涂某叫人，涂某便叫了“小虎”及其朋友。当晚徐某和其带领小虎等十余人持鱼叉、钢管等来到十字街冲进胡某甲的麻将馆滋事，杨某某、余某甲、涂某三人开车在旁边接应。20、原审被告人涂某的供述，供认2014年12月16日下午，其接到张某的电话，张某要其叫几个人帮他去打架撑场子。当日17时30分许，其来到系马桩加州旅馆等���出发时碰到“小虎”及“小虎”的朋友，其便叫“小虎”等三人一起参与。在加州宾馆出发前，徐某和一个人搬鱼叉到一辆越野车上，而后其乘一辆富康汽车带着“小虎”等三人到了十字街，“小虎”等人拿着凶器跟着去打架，其坐在车上没有下车，其和另外二部车子把车停在洪城路皇冠酒店旁等候。21、原审被告人余某甲的供述，供认2014年12月16日晚徐某叫其开车到广润门附近搬鱼叉、钢管，后来又把鱼叉、钢管搬到一辆越野车上，共十多个人乘三辆车到十字街附近，车上人员手持鱼叉冲进巷子内，张某叫其停车等候，三辆车均在原地接应。十多分钟后，张某等人陆续回来上车，并将鱼叉等放到越野车上。22、原审被告人杨某某的供述，供认案发当晚，其在本市系马桩街加州宾馆受张某的纠集帮他开赣AK07**越野车送张某等十多个人到十字街，���车子到了十字街路口时，张某等人从杨某某车的后尾箱内拿了鱼叉安装了钢管往巷子里走，其跟着余某甲把车子开到皇冠酒店洪城路一侧等候接应，十多分钟后，张某等人手持鱼叉等返回，又把鱼叉等放回车的后尾箱离开。上述证据，互为印证，足以证实本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人徐某伙同原审被告人张某在公共场所伙同他人多次强拿硬要，情节严重，同时又伙同原审被告人涂某、余某甲、杨某某等人持械随意殴打、恐吓他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人徐某及原审被告人张某在本案中起主要作用，系主犯；原审被告人涂某、余某甲、杨某某在本案中起辅助作用，系从犯，可从轻处罚；张某具有自首情节，可从轻处罚；徐某、涂某、余某甲、杨某某具有坦白情节，可酌情从轻处罚；徐某、张某、涂某又属���犯，应予从重处罚。关于上诉人徐某提出原判量刑过重的上诉理由，经查，上诉人徐某在共同犯罪中多次纠集他人，准备凶器起主要作用，系本案主犯，又系累犯，依法应从重处罚。原审法院对其在法定刑幅度内量刑并无不当，故该上诉理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王 萍审 判 员 叶 京代理审判员 李 成二〇一五年十二月三日书 记 员 左回妧