甘肃省张掖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）张中民终字第181号上诉人（一审被告）张掖市甘州区安阳乡明家城村民委员会（简称明家城村委会）。被上诉人（一审原告）杨xx，男，汉族。上诉人张掖市甘州区安阳乡明家城村民委员会因与被上诉人杨xx建设工程施工合同纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2014）甘民初字第4758号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人明家城村委会的法定代表人明其秀及其委托代理人李华，被上诉人杨xx及其委托代理人申世飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明，2009年5月，原告与被告达成口头协议，由原告承包修建被告明家城村委会办公楼的建设工程，包工包料。2009年11月26日，工程竣工验收后，原、被告对工程款进行了结算，并制作了《甘州区安阳乡明家城村委会结算单》，经结算，被告需支付原告工程款385600元。原告施工期间及工程结算后，被告陆续向原告支付工程款246446元，下欠原告工程款139154元被告未予支付。20l0年4月，原告再次与被告达成口头协议，由原告承包修建被告明家城村垫路工程。2O10年7月26日，工程竣工验收后，原、被告对工程款进行了结算，并制作了《2010年明家城村垫路工程量结算清单》，经结算，被告需支付原告工程款121411元。原告施工期间及工程结算后，经原告多次催要，被告陆续向原告支付工程款10万元，下欠工程款21411元未付，遂引起原告诉讼。一审法院认为，2O09年5月，原告与被告达成口头协议，由原告承包修建被告明家城村委会办公楼的建设工程。2O10年4月，原告再次与被告达成口头协议，由原告承包修建被告明家城村垫路工程。上述工程，由于原告作为承包人，未取得建筑企业施工资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”因此，原告与被告达成的口头建设工程施工协议应认定无效。但依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告承建被告的上述两项工程经竣工验收合格后已投入使用，双方对工程价款也进行了结算。因此原告请求按照结算单支付工程价款，予以支持。故原告诉讼要求被告立即偿付工程欠款160565元的诉讼请求，予以支持。对原告诉讼要求被告偿还工程欠款利息50010元的诉讼请求，因原、被告达成的口头建设工程施工协议认定无效，故对该项诉讼请求，不予支持。被告辩称，修建办公楼的账务及四级砂石路的账务三任村委会领导没有往下移交，现在的账务由安阳乡经管站管理，具体欠多少被告现在也不知道。经一审法院向安阳乡经管站调查，被告的上述账务没有向安阳乡经管站移交。一审法院认为，被告虽未提供支付原告工程款的证据，但通过证人范红的当庭证言可以证明，其在任被告原村委会主任时，被告仍欠原告工程款为160565元未付属实。据此可以认定被告应偿还原告工程欠款为160565元。在第二次开庭时，被告虽未到庭，但提供了被告账户客户交易明细对账单复印件一份及户名为杨xx、账号为29101012100l468406的存折复印件一份，意在证明通过被告账户向原告付款12600元及向原告存折存入959O0元支付原告工程款的事实。上述证据经原告质证及证人当庭质证，原告不予认可。原告认为，被告提供的账号为291010121001468406的存折系被告冒用原告的身份证办理的，该存折的办理和取存款原告都没有到场和签字，原告从来没有见过和持有该存折，也没有取过一分钱。证人范红的当庭证言证明，该存折的办理，原告没有到场，而是被告为了倒账，借用了原告的身份证复印件由当时被告村委会全部成员参加办理的，存折上的取存款也是当时被告明家城村委会成员参加办理的，是被告的私自行为，与原告没有任何关系，该存折现仍在被告手中持有。故对被告提交的上述证据的证明效力不予认定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”故被告应承担举证不利的法律后果。被告甘州区安阳乡明家城村民委员会经法院传票传唤后未到庭参加诉讼，应视为其对法律赋予的相关诉讼权利予以放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告甘州区安阳乡明家城村民委员会偿付原告杨xx工程款160565元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告杨xx的其他诉讼请求。案件受理费4459元，减半收取2229.50元，由原告负担449元，被告负担1780.50元。被告甘州区安阳乡明家城村民委员会不服上述判决，向本院提出上诉。请求撤销原判，依法改判或发回重审。理由是：一、一审判决对明家城村委会办公楼工程和垫路工程竣工验收合格的认定及工程价款结算的认定有误。原告于2009年承包的明家城村民委员会办公楼工程和2010年承包的垫路工程，都只与村两委班子主要负责人进行了口头协议，并未签订任何工程建设承包及施工合同，也未办理工程建设招投标手续，并且原告也没有承建工程的相关资质。两项工程完成后，原告与被告并未对该两项工程进行决算，也未委托相关第三方进行工程量最终核算，更不存在验收合格的事实，而是原告自行拟定了甘州区安阳乡明家城村委会结算单和2010年明家城村垫路工程结算清单，与明家城村原任村两委班子主要负责人签订确认的，两份结算资料所列出的工程量和工程总价款与实际工程量和工程总价款存在巨大差异，且两份结算资料的部分签字明显是同一字迹。二、一审判决对证人范红证明的事实认定错误。证人范红系被告上一届村委会主任，由于上一任村两委班子因村级财务、个人诸多问题，导致村级账务混乱，上一届村委会并未将账务移交给现任村委会领导班子。证人范红出庭作证的证言，存在与原告杨xx恶意串通，推卸责任之嫌疑。被告向原审法院提交了户名为杨xx账号29l010121O0014684O6的存折复印件一份，是被告原任村委会为向原告支付工程欠款借用原告的身份证件办理的，原告虽未到场办理，但对办理存折一事完全知情，不存在冒用原告的身份证件办理存折倒账的事实。且该存折先后存入的四笔钱，合计393l93．80元，与原告提供的一份金额为3856（10元的甘州区安阳乡明家城村委会结算单基本一致，因此，被告认为该存单已明确表明被告原任村委班子已将此工程款付清，一审法院仅凭证人范红的证言，听信一面之词，偏袒原告，武断下判，致使一审判决认定的事实不清。综上，一审判决存在认定事实错误，判处不当的问题，请求二审法院依法判处。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，杨xx承包修建明家城村委会办公楼建设工程和垫路工程，由于杨xx没有建筑施工资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，杨xx与明家城村委会之间的建设工程施工协议属无效协议。但杨xx已将修建的工程交付明家城村委会投入使用，明家城村委会应当向杨xx支付相应的工程款。对于未付工程款的数额，杨xx主张为160565元，一审中杨xx提交的结算单二份，该二份结算单上原任明家城村党支部书记史国军、村委会主任范红、村委会副主任左学金均签了名，加盖了明家城村委会的印章。一审中，明家城村委会未提交否定结算单证明力的证据。二审中，明家城村委会提交了《明家城村通社公路基础铺砂施工合同》，拟证明铺路工程的协议价格为108500元，并非结算单上的121411元。经质证，杨xx对合同的真实性提出异议，认为并未签订过该合同，该合同第一页写了杨xx的名字，但并非杨xx本人签的名，合同第二页尾部盖了杨xx的印章没有杨xx的名字，但自己的印章在施工过程中曾向明家城村党支部书记史国军提供过。经审查，在一审庭审中原任明家城村委会主任范红出庭作证证明修建公路时没有签订过合同，故对明家城村委会提交的《明家城村通社公路基础铺砂施工合同》不予采信。对结算单的证明效力应予以认定，能够证明修建办公楼的工程款为385600元，垫路的工程款为121411元。对于已付工程款的事实，明家城村委会未提供证据予以证明，一审中，杨xx申请原任明家城村委会主任范红出庭作证，范红证明的未付工程款数额与杨xx主张的数额基本一致。一审中，明家城村委会提交了户名为杨xx、账号为29101012100l468406的存折复印件一份，拟证明在该账户分别存入12600元、959O0元用以支付杨xx工程款的事实。经质证，杨xx认为该存折的办理和取存款自己都没有到场和签字，自己从来没有见过和持有该存折，一审法院开庭时才见到该存折，自己也没有取过一分钱。证人范红出庭作证的证言证明，该存折的办理，杨xx没有到场，是村委会为了倒账，借用了杨xx的身份证复印件由当时村委会全部成员参加办理的，存折上的取存款也是当时村委会成员参加办理的，杨xx没有持有过该存折。故一审判决对明家城村委会提交的存折的证明效力不予认定是适当的。明家城村委会未提供其他证据证明已付工程款的事实，对此其应承担举证不利的法律后果。基于上述分析，一审判决对未付工程款数额的认定是适当的，所欠工程款明家城村委会应当予以支付。综上，上诉人明家城村委会的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定的基本事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费4459元，由上诉人张掖市甘州区安阳乡明家城村民委员会负担。本判决为终审判决。审 判 长  张宏志代理审判员  史龙青代理审判员  梁晶晶二〇一五年四月九日书 记 员  王 茹附：判决适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。