辽宁省灯塔市人民法院刑 事 判 决 书（2015）灯刑初字第082号公诉机关灯塔市人民检察院被告人张×，男，因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年8月12日被灯塔市公安局刑事拘留，2014年9月19日经灯塔市人民检察院批准逮捕，同日由灯塔市公安局执行逮捕，2015年2月9日被灯塔市人民检察院取保候审，2015年4月17日被灯塔市人民法院取保候审。辩护人张××，系辽宁□□□律师事务所律师。被告人孙××，男，因涉嫌犯有生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年8月12日被灯塔市公安局刑事拘留，2014年9月19日被灯塔市公安局取保候审，2015年3月27日经灯塔市人民法院决定逮捕，同日由灯塔市公安局执行逮捕，2015年4月17日被灯塔市人民法院取保候审。辩护人王××，系辽宁□□□律师事务所律师。被告人王××，男，因涉嫌犯有生产、销售有毒、有害食品罪，2014年8月12日被灯塔市公安局刑事拘留，2014年9月19日被灯塔市公安局取保候审，2015年3月27日经灯塔市人民法院决定逮捕，同日由灯塔市公安局执行逮捕，2015年4月17日被灯塔市人民法院取保候审。辩护人任×，系辽宁□□□律师事务所律师。被告人史××，男，因涉嫌犯有生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年7月8日被灯塔市公安局取保候审。灯塔市人民检察院以灯检公诉刑诉（2015）51号起诉书指控被告人张×、孙××、王××、史××犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2015年3月5日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，灯塔市人民检察院指派检察员史艇出庭支持公诉，被告人张×及辩护人张××、被告人孙××及辩护人王××、被告人王××及辩护人任×、被告人史××到庭参加诉讼，现已审理终结。公诉机关指控，被告人张×系□□省□□市中医哮喘病医院院长，其医院生产定喘康和喘舒停（对应院内制剂名称为宣肺定喘丸和截效咳喘丸）。2008年，其为达到对院外销售院内制剂药品的目的，伙同被告人孙××、王××成立“□□市慢性支气管炎研究所推广部”，公司办公地点设在张×的□□市中医哮喘病医院。张×出资5万元占有百分之四十股份，作为主要负责人，负责定喘康和喘舒停的生产、制作，被告人孙××出资2.5万元人民币，占百分之三十股份，负责相关药品的包装、销售等工作，被告人王××出资2.5万元人民币，占百分之三十股份，负责相关药品的销售、资金管理等工作，另该三人每月工资为2000元。同时为进一步扩大销售市场，2011年张×与孙××、王××注册成立了“□□□□生物科技有限公司”。2011年5月被告人孙××和王××联系到生产杜仲降压康的乔××（另案处理），委托乔××生产、加工杜仲降压康和椹杞胶囊两种保健食品，以□□□□生物科技有限公司的名义对外销售，货款打入张×户名的银行卡内。被告人张×伙同孙××、王××在明知杜仲降压康（原名为紫竹牌双清胶囊）和椹杞胶囊（原名今雄牌苍穹胶囊）、定喘康、喘舒停四种保健食品中含有西药成分的情况下仍然生产、销售。现已查明销往史××处杜仲降压康6282元，椹杞胶囊420元，定喘康1500元，喘舒停750元，合计8952元人民币。销往王××处喘舒停600元，销往唱×处杜仲降压康300元，销售金额总计9852元。被告人史××在□□市□□□村经营个体诊所，在未索要相关合法手续的情况下，从濮阳慢性支气管炎研究所购买喘舒停50盒、定喘康100盒、杜仲降压康1047盒、椹杞胶囊6盒，在诊所内销售非法获利4352元。经辽宁省药品检验检测院检测：杜仲降压康中检出卡托普利。椹杞胶囊中检出盐酸苯乙双胍、马来酸罗格列酮、格列苯脲。定喘康、喘舒停内检出茶碱。2014年4月25日被告人史××经传唤归案，2014年8月12日，被告人张×、孙××、王××被抓获归案。灯塔市人民检察为上述指控提供了相关证据证实，认为，被告人张×、孙×、王××、史××在生产保健品的过程中掺入非食品原料并销售，其四人的行为触犯了《中华人民共和国刑罚》第一百四十四条规定，应当以生产、销售有毒、有害食品追究其四人的刑事责任。被告人张×辩称，对起诉书指控的案件事实没有异议，我们生产的是药品，不是有毒、有害食品。辩护人张××辩护意见，应认定生产、销售假药罪。被告人孙××辩称，对案件事实没有异议，我们生产的是假冒伪劣产品。辩护人王××的辩护意见，案件事实没有异议，不应构成生产、销售有毒、有害食品罪。被告人王××辩称，对案件事实没有异议。辩护人任×的辩护意见，我同意上述二名律师的意见。被告人史××辩称，对案件事实没有异议，我只是销售，没有参与生产。经审理查明，被告人张×系□□省□□市中医哮喘病医院院长，医院为达到对院外销售院内制剂药品的目的，将院内制剂宣肺定喘丸和截效咳喘丸在没有取得药品批号的情况下更名为定喘康和喘舒停。2008年，被告人张×伙同被告人孙××、王××成立“□□市慢性支气管炎研究所推广部”，该推广部办公地点设在被告人张×的□□市中医哮喘病医院，其中张×出资人民币5万元，占百分之四十股份，作为主要负责人，负责定喘康和喘舒停的生产、制作；被告人孙××出资人民币2.5万元，占百分之三十股份，负责相关药品的包装、销售等工作；被告人王××出资人民币2.5万元，占百分之三十股份，负责相关药品的销售、资金管理等工作，三人每月工资为2000元，三人对外销售定喘康和喘舒停。为进一步扩大销售市场，2011年被告人张×与被告人孙××、王××又注册成立了“□□□□生物科技有限公司”。2011年5月被告人孙××和王××联系到生产杜仲降压康的乔××（另案处理），委托乔××生产、加工杜仲降压康和椹杞胶囊两种保健药品，并将此事告诉了被告人张×，之后三人以□□□□生物科技有限公司的名义对外销售杜仲降压康和椹杞胶囊，货款打入张×户名的银行卡内。被告人张×伙同被告人孙××、王××在明知、应该知道杜仲降压康和椹杞胶囊、定喘康、喘舒停四种保健药品没有生产批号、产品合格证及含有西药成分的情况下，仍然生产、销售。现已查明销往被告人史××处杜仲降压康6282元，椹杞胶囊420元，定喘康1500元，喘舒停750元；销往王××处喘舒停600元；销往唱×处杜仲降压康300元，销售金额总计9852元。被告人史××在□□市□□□□村经营个体诊所多年，盲目听从广告宣传，从□□慢性支气管炎研究所、□□□□生物科技有限公司购买喘舒停50盒、定喘康100盒、杜仲降压康1047盒、椹杞胶囊6盒，在未索要相关合法手续的情况下，在其诊所内对外销售，非法获利4352元。经辽宁省药品检验检测院检测：杜仲降压康中检出卡托普利。椹杞胶囊中检出盐酸苯乙双胍、马来酸罗格列酮、格列苯脲。定喘康、喘舒停内检出茶碱。以上检出成份均系非法添加物质。2014年8月12日，被告人张×、孙××、王××被抓获归案，2014年4月25日被告人史××经传唤归案。上述事实，被告人张××、孙××、王××、史××在庭审过程中无异议，并有其供述与辩解；证人刘×、高×、董××、霍××、程××、霍××、冯××、郑××、王××、唱×的证言；辽宁省药品检验检测院检验报告；案件来源；归案经过；户籍证明；扣押物品清单；合伙协议书；治喘系列药物分类及使用方法；全国“支气管、哮喘”治疗新技术专科合作医疗加盟方案；刑事判决书；乔××笔录；史××购买四种保健食品的出库单、汇款收据等；王××购买药出库单；□□□□生物科技有限公司的公司信息；□□□镇史××卫生所医疗机构执业许可证；□□市气管炎哮喘研究院登记证书；□□中医哮喘医疗机构执业许可证；情况说明；羁押证明；□□市研究院制剂室的照片；四种涉案药物相关产品图片；销售帐目等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张×以非法获取利益为目的，利用经营医疗机构的便利条件，违反《中华人民共和国药品管理法》规定，在没有取得国家正式药品文本批号的情况下，生产药品定喘康、喘舒停。被告人张×、孙××、王××违反《中华人民共和国药品管理法》规定，在没有取得国家正式药品文本批号的情况下，对外销售定喘康、喘舒停、杜仲降压康、椹杞胶囊，并以其产品具有治疗作用的药物进行宣传、推销，其产品符合《中华人民共和国药品管理法》第一百零二条规定的药品；其生产、销售的定喘康、喘舒停内检出茶碱成份，销售的杜仲降压康中检出卡托普利成份，销售的椹杞胶囊中检出盐酸苯乙双胍、马来酸罗格列酮、格列苯脲成份。上述被告人在没有取得国家正式药品文本批号情况下，生产、销售《中华人民共和国药品管理法》规定必须批准生产的药物，依照《中华人民共和国药品管理法》第四十八条规定应按假药论处，其行为符合生产、销售假药罪的犯罪构成，应按生产、销售假药罪追究其刑事责任。被告人史××无视国家法律，在未有取得药品合格证等相关合法手续的情况下，在其开办的医疗诊所内销售□□市慢性支气管炎研究所生产的定喘康、喘舒停、杜仲降压康、椹杞胶囊，其行为符合销售假药罪的犯罪构成，应按销售假药罪追究其刑事责任。各被告人及辩护人认为生产、销售的是假药，符合各被告人在生产、销售其物品的初衷和目的，且公诉机关在庭审时对辩护人认为被告人张×、孙××、王××、史××犯生产、销售假药罪不持异议，故对辩护人的辩护意见，予以采信。被告人张×、孙××、王××归案后，交代其主要犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现，可从轻处罚。被告人史××经传唤到案，如实供述主要犯罪事实，有悔罪表现，可从轻处罚。本院为维护市场经济秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：一、被告人张×犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。二、被告人孙××犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。三、被告人王××犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。四、被告人史××犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。（四被告人缓刑考验期从判决确定之日计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省辽阳市中级人民法院上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长  王树斌代理审判员  杜丽媛人民陪审员  臧木阳二〇一五年四月二十三日书 记 员  王海霞附件本案所依据的相关法律《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十七条，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。