广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初1244号原告（反诉被告）：王来顺，男，汉族，1969年11月5日出生，住河南省沈丘县，委托诉讼代理人：施伙平，广东中泽律师事务所律师。第一被告（反诉原告）：蔡钦南，男，汉族，1989年10月10日出生，住广东省海丰县，委托诉讼代理人：朱苏晓，北京市盈科（广州）律师事务所律师。第二被告（反诉被告）：中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司，住所地广州市越秀区广州大道中**首层西面**。统一社会信用代码：91440101712412249C。负责人：陈业雄，总经理。委托诉讼代理人：方金贵、梁蕴珊，国信信扬律师事务所律师。原告王来顺与被告蔡钦南、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月6日立案受理后，被告蔡钦南在答辩期内提出反诉，本院经审查后决定将本诉与反诉合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王来顺委托诉讼代理人施伙平，第一被告蔡钦南委托诉讼代理人朱苏晓、第二被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司委托诉讼代理人梁蕴珊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王来顺向本院提出诉讼请求：1、判令被告蔡钦南依侵权责任，被告中国人民财产保险股份有限公司广州分公司依交强险和商业三者险责任赔偿原告损失共计290286.81元（原告庭审称包括医疗费：105064.92元；误工费：3500元/每月是按原告单位出具的证明也是客观存在的，误工费17500元，误工期限150天，应鉴定意见书确认的；护理费80元/每天，共90天，共7200元；住院伙食费：100元/天，住院是49天，共4900元；营养费：依鉴定意见需加强营养90天，应通常的生活习惯50元/天，共4500元；交通费：因伤情比较重，需要多人护理，所以交通费2000元合理；伤残赔偿金：按事故发生地城镇标准37684.3元/年计算，再乘以20年，再乘以系数22%；抚养费：按事故发生地的城镇标准计算，两个小孩，一个是十三周岁，一个是十六周岁，以及有年迈的母亲，年满七十五周岁，总金额是32523.78元，精神抚慰金：25000元，后续治疗费4万元及鉴定费，总金额是407801.7元，扣减交强险12万元，再乘以0.6然后再加12万元得出总数是292681.02元）；2、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2017年10月19日21:25许，被告蔡钦南驾驶的粤Ａ×××**小车沿中山大道东路北侧路面由东往西行驶，当行使至中山大道东路港湾××村公交站对出马路时，与原告骑行自行车碰撞，造成原告受伤及自行车损坏的交通事故。经交警勘查确认，被告蔡钦南行为违反《道路交通安全法》等规定，对本案事故应承担同等责任。原告受伤后入住广州医科大学附属第五医院治疗。经诊断1、双侧耻骨骨折2、多发性肋骨骨折3、开放性颅脑外伤：颅底骨折，脑脊液耳漏，右侧侧颅窝出血4、创伤性湿肺5、L4双侧横突及L5左侧横穿骨折6、骶1椎体骨折7、左下肢深静脉血栓形成，共住院49天，原告因经济拮据，已付医疗费都是亲戚朋友东拼西凑来的，无奈只有提前出院回家静养。期间原告有向被告提出垫付主张，被告置之不理。时至今日，两被告未向原告赔偿。无奈，经法定程序鉴定，其鉴定意见为：原告伤残等级为九级一处，十级一处；自受伤之日起误工费150天，护理期90天，营养期90天；依医嘱其后期康复及拆除内固定手术费4万元。综上所述，被告蔡钦南驾驶车辆发生交通事故致使原告受伤及财产受损，被告蔡钦南应当承担侵权赔偿责任；被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司对肇事车承保了交强险和商业第三者险，应当在交强险和商业第三者险范围内承担赔偿责任，为了维护合法权益，特向法院起诉，请依法判决。第一被告庭审中答辩称：1、我认为原告的诉请过高且部分金额没有证据支撑，原告发生事故后，第一被告积极处理并垫付了医疗费13990.35元，本案第一被告应承担的责任应由第二被告在交强险、商业险进行赔付。第二被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司答辩称：原告部分损失依据不足，应予以调整。医疗费70元，无病历检查报告，关联性不认可；误工费按照79天计算；护理费按照49天每天80元计；住院伙食费按照49天每天100元计；营养费过高、交通费、精神损失费，应酌情认定；被抚养人生活费按照农村消费支出12414.4元/年计；伤残鉴定费应由原告自行承担。第一被告蔡钦南反诉称：1、请求被反诉人王来顺赔偿反诉人车辆损失费13954.14元；2、判决被反诉人中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司的向反诉人支付反诉人已垫付的医疗费13990.35元；3、判令由被反诉人承担本案本诉和反诉的全部诉讼费。事实和理由：2017年10月19日21:25许，反诉人蔡钦南驾驶遇被反诉人王来顺骑行自行车在中山大道东路北侧相碰撞。《道路交通事故认定书》认定反诉人负同等责任，被反诉人王来顺负同等责任。事故发生后，反诉人积极配合被反诉人王来顺的治疗工作，分别在2017年10月19日、20日代垫了13990.35元。事故发生后，反诉人的车辆发生严重损害，共花维修费用34885.36元。中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司依据保单向反诉人理赔了20931.21元。因被反诉人王来顺于2018年3月6日向法院起诉，向反诉人及被反诉人中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司主张赔偿。为了维护合法权益，反诉人依法提起反诉，请法院判为所请。原告针对第一被告蔡钦南的反诉答辩称：1、反诉人蔡钦南车辆损失项目及金额由被反诉人中国人民财产保险股份有限公司广东分公司负责，被反诉人未参与该定损，对其具体定损由中国人民财产保险股份有限公司广东分公司予以确认，2、对诉请2原告对蔡钦南所垫付的医疗费予以认可。第二被告针对第一被告蔡钦南的反诉答辩称：1、我司不是适格的被反诉人，2、反诉人与我司之间是保险合同关系且有约定仲裁，故不能在本案处理；3、反诉人垫付的款项应根据保险合同的约定向我司办理理赔。本院经审理认定如下事实：2017年10月19日21时25分，第一被告蔡钦南驾驶车牌为粤Ａ×××**小型汽车沿中山大道东路北侧路面由东往西行驶至出事地点时未按操作规范安全驾驶，遇原告王来顺骑驶自行车在中山大道东路北侧路面行驶，结果两车发生碰撞，造成原告王来顺受伤及车辆损坏的交通事故。经广州市公安局交通警察支队黄埔大队认定，第一被告蔡钦南负同等责任，原告王来顺负同等责任。原告受伤后，2017年10月20日凌晨00：16分被送往广州医科大学附属第五医院住院治疗，经医院诊断为：1、双侧耻骨骨折2、多发性肋骨骨折3、开放性颅脑外伤：颅底骨折，脑脊液耳漏，右侧侧颅窝出血4、创伤性湿肺5、L4双侧横突及L5左侧横突骨折6、骶1椎体骨折7、左下肢深静脉血栓形成。原告在广州医科大学附属第五医院住院治疗49天，期间做了三次手术，其中：2017年10月31日在局麻下行左侧胸腔闭式引流术；2017年11月3日在全麻下行左侧第九肋肋骨骨折切开复位内固定手术；2017年11月13日在腰麻下行左侧耻骨上支骨折切开复位内固定手术；并于2017年12月8日出院，出院记录载明现患者症状左下肢无明显肿痛，可下地行走，病情稳定，予办理出院手续。出院医嘱：1.建议休息壹个月，左下肢避免负重活动；2.定期返院骨科门诊复诊；3。每2周复查下肢动静脉彩超，如有不适，我科随诊。2018年12月10日，广州医科大学附属第五医院骨科出具《病情证明》，其中载明：患者王来顺，男，47岁，身份证号，住院号P133002。患者二次手术（拆内固定物）总费用约（肆）4万元左右。原告王来顺在门诊及住院期间发生医疗费104994.92元，包括第二被告在交强险医疗费限额内向原告支付了医疗费10000元，第一被告蔡钦南为原告住院共垫付医疗费13990.35元。因本案交通事故，第一被告蔡钦南的车辆发生严重损害（经第二被告车损确认），共花维修费用34885.36元。第二被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司依据保险合同向第一被告蔡钦南理赔了20931.21元，未理赔部分为13954.15元。原告主张在郑州大学第一附属医院放射费70元也是本案交通事故产生复诊费用，但没有提供病历。2018年2月26日，原告委托广东广安法医临床司法鉴定所对其进行伤残等级鉴定，同年3月2日，该所出具《司法鉴定意见书》（粤广安司鉴所[2018]临鉴字第022号）鉴定意见：王来顺因交通事故致左侧第3肋骨、左侧第5-11肋骨及右侧第12肋骨骨折，后遗四处以上畸形愈合，评定为九级伤残；因交通事故致左耻骨上、下支及右耻骨下支骨折，经治疗遗留骨盘畸形愈合，评定为十级伤残；王来顺误工期150天、护理期90天、营养期90天。原告向广东广安法医临床司法鉴定所缴纳了鉴定费3302元。原告主张其于2016年9月至2017年10月在广州黄埔区汉宝饮食店工作，应按城镇标准，并提供了该饮食店的证明。第一被告蔡钦南驾驶车牌为粤Ａ×××**小型汽车所有人为第一被告蔡钦南，在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险和500000元第三者商业责任险（不计免赔），本起事故发生在保险责任期内。第二被告向本院提交了其内部的医疗费用审核表，主张请求扣减16469.8元的非医保用药。另查河南省沈丘县留福镇黄营行政村出具的证明，显示原告王来顺是该村瓦房庄村村民。其母亲陈××（1946年8月17日出生，生育3个子女即长子王××、次子原告、长女王××）无劳动能力，随原告生活，其家庭生活困难，是该行政村贫困户，其父亲王××已去世；其与妻子徐月霞生育二个孩子，大女儿王××（2001年10月23日出生），二女儿王××（2004年5月26日出生）。本院认为：本案交通事故经广州市公安局交通警察支队黄埔大队认定，第一被告蔡钦南负同等责任，原告王来顺负同等责任，本院依法予以确认。原被告在本案中的赔偿责任应按照40%和60%分担为宜。机动车发生交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险及商业第三者责任险限额内予以赔偿，不足部分由有过错的一方承担赔偿责任。该案第一被告所驾驶的粤A**小型汽车，在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险和500000元第三者商业责任险（不计免赔），故原告王来顺要求第二被告在保险责任限额内承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。关于伤残司法鉴定意见书，第一被告对此没有意见；第二被告主张伤残等级没有意见，但对其中三期（误工期、护理期、营养期）的鉴定意见合法性和关联性不认可。上述鉴定意见中营养期没有医疗机构的意见，本院不予认定。但考虑到原告的实际情况，营养费将酌情处理。广东广安法医临床司法鉴定所出具的误工期鉴定意见与原告伤情、诊治经过能互相印证，结合原告的伤情及医嘱，本院对误工期鉴定意见予以采信，但因误工期予以调整，依法应计算到定残前一天即2018年3月1日至共计132天。原告出院后的护理期应以医院的医嘱为准，定残后护理期原告没有提供护理依赖程度鉴定及医嘱，对上述鉴定意见中护理期，本院不予认定。对于原告王来顺要求赔偿的项目及数额，扣除第二被告在交强险医疗费限额内向其支付了医疗费10000元后，本院结合原告王来顺诉讼请求和案件实际情况综合认定为：1）医疗费81004.57元。有原告、第一被告提供的医疗发票共104994.92元证实，扣除第二被告在交强险医疗费限额内向其支付了医疗费10000元及第一被告代垫医疗费13990.35元后，医疗费为81004.57元，本院予以确认。原告王来顺提交郑州大学第一附属医院放射费70元医疗发票主张是本案交通事故产生复诊费用，但没有提供病历，本院不予支持。第二被告请求扣减的16469.8元非医保用药，没有提供证据证实，本院不予支持。2）后续医疗费40000元。原告提供的《病情证明》，建议原告住院行二次手术（拆内固定物）总费用约（肆）4万元左右。该费用经医院证明为必然发生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。对该费用40000元，本院予以确认。3）护理费3920元。原告住院49天，护理费为3920元（80元/每天×49天＝3920元）。原告诉讼请求护理费7200元，本院不予支持。4）误工费13017.37元。原告误工期为132天。根据《人事损害赔偿司法解释》第20条规定，受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告误工费应按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中国有同行业在岗职工农、林、牧、渔业标准35995元计算，故原告的误工费：35995÷365×132=13017.37元。5）交通费1500元。因原告伤情比较严重，的确需要护理，虽然没有提供交通票据，结合实际情况，交通费应以1500元较为合理。6）营养费1500元。虽然没有医嘱，但考虑原告年龄近五十岁，经过三次手术，恢复能力不强，良好的营养有利于伤者更好恢复，因此，本院酌情认定营养费为1500元。原告要求4500元营养费，本院不予支持。7）伤残鉴定费3302元，有鉴定部门发票证实，本院予以确认。8）精神损害抚慰金21000元。原告伤残等级一个为十级，一个为九级，精神损害抚慰金应以21000元确定较为合理。9）残疾赔偿金60951.24元。原告没有证据证实其发生事故前一年居住在城镇且固定收入来源于城镇，故按照广东省农村居民人均纯收入标准计算，自定残之日起按20年计算。结合原告伤残等级一个为十级，一个为九级，残疾赔偿金应为60951.24元（14512.2元/年×20年×21%）。10）被抚养人生活费15316.76元。原告定残时，母亲陈××（1946年8月17日出生），年满71周岁（需抚养9年）、大女儿王××（2001年10月23日出生）年满16周岁5个月（需抚养1年7个月）、二女儿王××（2004年5月26日出生）年满13周岁10个月（需抚养4年2个月）。参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》2016年全省农村居民人均年生活消费支出12414.8元/年的标准计算原告的被扶养人生活费。原告的父母共生育3个子女,故原告的被抚养人生活费应为15316.76元[（12414.8元/年×9年÷3＋12414.8元/年×（1年7个月＋4年2个月）÷2]×21%。11）住院伙食补助费4900元。住院伙食费：100元/天，住院是49天，共计4900元，本院予以确认。以上原告损失合计246411.94元，应先由第二被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿第3-10项损失110000元（含精神损害抚慰金21000元）；不足部分136411.94元按照赔偿比例60%计算为81847.16元，再由第二被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。第一被告（反诉原告）的汽车损失即维修费34885.36元，第二被告已按照保险合同及第一被告（反诉原告）在本案事故承担60%比例向第一被告（反诉原告）理赔20931.21元，余款13954.15元按照事故责任划分应于原告承担。现第一被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）承担13954.14元，符合规定，因此原告（反诉被告）应向第一被告（反诉原告）赔偿13954.14元汽车维修费。根据法律规定反诉只能向本诉的原告提出，故对第一被告反诉第二项请求要求第二被告向反诉人支付其已垫付医疗费13990.35元，本院不予支持。第一被告（反诉原告）可根据保险合同另行向第二被告进行理赔。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、第二被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险限额内赔偿原告王来顺191847.16元；二、驳回原告王来顺的其他诉讼请求；三、原告王来顺（反诉被告）于本判决生效之日起五日内向第一被告蔡钦南（反诉原告）赔偿13954.14元汽车维修费。四、驳回第一被告蔡钦南（反诉原告）的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2827.2元（已减半收取），由原告王来顺负担989.2元，第三被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担1838。反诉费249.3元由负担原告王来顺（反诉被告）负担124元，第一被告蔡钦南（反诉原告）负担125.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  林强二〇一八年六月二十五日书记员  周玲附一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”