广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2015)穗天法民一初字第1697号原告：徐涓涓，住湖南省耒阳市。委托代理人：冯靖灵，广东港宏律师事务所律师。被告：广州市锐旗人力资源服务有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人：杨细红，董事长。委托代理人：曾志锋，该司职员。被告：广州市佰健生物工程有限公���，住所地广州市经济技术开发区。法定代表人：陈宏，董事长。委托代理人：麦瑞珊，孟建兵，该司职员。原告徐涓涓诉被告广州市锐旗人力资源服务有限公司、广州市佰健生物工程有限公司劳动争议一案。本院于2015年4月27日受理后,依法组成合议庭，于2015年6月10日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告徐涓涓及其委托代理人冯靖灵到庭、被告广州市锐旗人力资源服务有限公司的委托代理人曾志锋到庭、被告广州市佰健生物工程有限公司的委托代理人麦瑞珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方对以下事项均有争议：（一）劳动关系情况：原告主张其于2010年6月28日与被告广州市佰健生物工程有限公司建立劳动关系，并签订从2010年6月28日至2013年6月27日止的劳动合同，工作岗位为销售员。2012年6月9日，广州市佰健生物工程有限公司安排原告与被告广州市锐旗人力资源服务有限公司签订劳动合同，但原告的工作内容没有发生变化，仍然接受被告广州市佰健生物工程有限公司的管理。2014年9月1日，原告被调到龙口东分店，2014年10月22日龙口东分店停止经营，此后被告广州市锐旗人力资源服务有限公司未安排原告工作。原告于2014年12月26日收到被告广州市锐旗人力资源服务有限公司寄出的《关于解除与徐涓涓劳动关系的通知函》，以原告“在龙口东店工作期间，违规操作套取积分兑换商品，涉及金额达20616元”为由解除劳动合同关系。被告则主张因被告查出原告违规操作套取客户积分，原告为避免被告继续追查，自2014年11月1日起未回被告处上班。2014年12月15日，用工单位广州市佰健生物工程有限公司将原告退回用人单位广州市锐旗人力资源服务有���公司（二）工资标准：原告主张其工资标准为基本工资1550元+加班费+工龄工资350元+技能补贴200元+销售提成（销售额6%）提交了工资银行流水。广州市佰健生物工程有限公司主张徐涓涓的工资标准为基本工资（当地最低工资标准）+提成工资，提交了原告2013年11月至2014年10月的工资发放明细，工资构成为基本工资+加班费+销售提成；原告对该份工资发放明细真实性不予确认。广州市锐旗人力资源服务有限公司主张其工资是委托广州市佰健生物工程有限公司发放的。经核对徐涓涓提供的工资银行流水明细与广州市佰健生物工程有限公司提交的工资发放明细实发工资数额一致。（三）关于加班：原告主张其2014年10月1日至2014年10月31日存在加班费包括延时加班工资114.77元、休息日加班工资344.44元、法定节假日加班工资516.6元。被告广州市佰健生物工程有限公司提交的原告工资明细表显示原告的加班费为1162.5元。（四）解除劳动合同的原因：被告主张原告存在违规操作套取客户积分的事实，提供了证据1.运营管理手册；2.员工手册；3.原告签名确认的《遵守公司管理约定书》及《员工手册》收阅确认书；4.原告书面承认违规操作的陈述及被异常兑换产品列表，书写“因有时为满足部分客户要求价格优惠，违规给客户多些积分或者多点赠送品。有些没有要积分的客户也累积到这客户上面。有些也是自己为冲业绩而共同累计购买及积送赠品。”；5.汤臣倍健营养保健产品建议零售价价目表。原告主张虽收到上述管理手册、员工手册，但主张这些手册没有经过民主程序制定；承认证据4是其签名及书写，但主张是在被告不让其离开逼迫她写的，并且表中所列统计的零售价是事后添加的。（五）仲裁情况：原告于2015年1月7日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决两被告：1.共同支付2014年11月1日至2014年12月31日期间的工资8327.38元；2.共同支付2014年10月1日至2014年10月31日的加班费975.87元；3.共同支付违法解除劳动合同的赔偿金20818.45元以及解除劳动合同的经济补偿金20818.45元；4.共同支付2014年10月份的岗位补助300元。该委于2015年4月13日作出仲裁裁决：1.广州市锐旗人力资源服务有限公司支付徐涓涓2014年10月份的岗位补贴300元；2.广州市锐旗人力资源服务有限公司支付徐涓涓2014年11月1日至12月14日期间的工资3503.45元，广州市佰健生物工程有限公司承担连带责任；3.驳回原告其他仲裁请求。（六）原告的诉请：1、两被告连带支付2014年11月1日至2014年12月31日期间工资8327.38元。2、两被告连带支付2014年10月1日至2014年10月31日���加班费（包括延长工作时间加班费114.77元、休息日加班费344.44元、法定节假日的加班费516.6元）；3、两被告连带赔偿违法解除劳动合同关系的赔偿金45796.59元（5088.51×4.5×2）；4、两被告连带支付2014年10月的岗位补助300元。5、本案诉讼费由两被告承担。合计55399.78元。裁判理由与结果本院认为：本案中，广州市佰健生物工程有限公司与广州市锐旗人力资源服务有限公司存在劳务派遣合同关系。广州市佰健生物工程有限公司为用工单位，广州市锐旗人力资源服务有限公司为用人单位。关于解除劳动合同的原因，徐涓涓书写承认其存在违规给客户多些积分或者多点赠送品，徐涓涓主张其是被迫承认未能提交证据证明，本院不予采信。用工单位以劳动者违规退回用人单位，用人单位以劳动者违反规章制度为由解除劳动关系并无不当，原告徐涓涓主张违���解除劳动合同赔偿金无事实依据，本院不予支持。关于原告主张加班费，被告广州市佰健生物工程有限公司提交的工资发放明细表实发数额与徐涓涓名下银行流水发放明细相对应，徐涓涓否认工资发放明细表工资构成的真实性，但未能提出反证。加班费属多劳多得性质，由劳动者进行举证，徐涓涓在无证据推翻工资构成的情形下，应承担举证不能的不利后果，本院对其主张加班工资不予支持。关于工资，用工单位及用人单位对员工负有管理义务，被告主张徐涓涓因其自身原因自2014年11月1日起未回公司上班，但徐涓涓直到2014年12月26日才收到用人单位发出的解除劳动合同通知的函，期间未有催告徐涓涓回去上班。本院对被告主张徐涓涓因自身原因缺勤不予采信。用人单位解除劳动合同的意思表示于2014年12月26日及于徐涓涓，双方劳动合同关系于2014年12月26日解除。用人单位应支付徐涓涓上述期间工资，用工单位承担连带责任。至于广州市佰健生物工程有限公司抗辩其2014年12月15日已将徐涓涓退回，不予支付之后的工资，属用工单位与用人单位之间的劳务派遣合同法律关系，不能用于对抗劳动者，其抗辩不成立。2014年11月1日至2014年12月26日期间徐涓涓未提供劳动，故不存在加班费和销售提成。被告未就仲裁裁决认定劳动者月固定工资2400元申请撤销仲裁，视为同意仲裁裁决，本院按2400元/月核定上述期间工资，数额为4606.89元（计算：2400元+2400元/21.75天×20天）。关于2014年10月份岗位补助，被告广州市佰健生物工程有限公司提交的工资明细表中无“岗位补贴”一项，劳动合同中亦无约定，原告也无提交证据证明。原告要求广州市佰健生物工程有限公司连带支付岗位补贴300元本院不予支持。但被告广��市锐旗人力资源服务有限公司未就裁决支付岗位补贴300元申请撤销仲裁，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第九十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，本院判决如下：一、自本判决生效之日起10日内，广州市锐旗人力资源服务有限公司支付徐涓涓2014年10月份岗位补贴300元；二、自本判决生效之日起10日内，广州市锐旗人力资源服务有限公司支付徐涓涓2014年11月1日至12月26日期间工资4606.89元，广州市佰健生物工程有限公司承担连带支付责任；三、驳回原告徐涓涓其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告徐涓涓负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李吉思人民陪审员  佘国源人民陪审员  钟杏谊二〇一五年十二月十日书 记 员  麦英杰