重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝二中法民终字第01775号上诉人（原审被告）重庆旺源矿业有限公司宝山煤矿,住所地忠县石子乡宝山村,组织机构代码30516598-1。负责人罗孝奎，矿长。委托代理人王洪坤，忠县乌杨法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）陈廷忠，男，1973年2月7日出生，汉族，住武隆县。上诉人重庆旺源矿业有限公司宝山煤矿（以下简称宝山煤矿）因与陈廷忠劳动争议纠纷一案，不服忠县人民法院(2015)忠法民初字第01848号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明:宝山煤矿在煤炭行业的整合中先后使用名称忠县宝山煤矿、重庆升泰煤业有限公司（以下简称升泰煤业）以及现在的名称。其中升泰煤业系由重庆桂楼实业股份有限公司独资成立于2011年9月��印章于2011年10月13日启用。2012年1月1日起原告陈廷忠应聘到升泰煤业工作。双方先后于2012年1月1日、2013年1月1日两次签订《聘用合同》，合同约定工资实行绩效工资，若存在加班情况，按基本工资折算加班费，但合同未约定工资额。陈廷忠先后担任宝山煤矿的技术矿长和安全矿长。至2014年10月4日，陈廷忠因工作原因和宝山煤矿发生纠纷，陈廷忠离开宝山煤矿。2015年10月5日，重庆桂楼实业股份有限公司以陈廷忠严重违反劳动纪律为由做出了对陈廷忠免职并予以开除的决定，宝山煤矿于当月8日制作通知，通知内容系对陈廷忠告知免职及开除决定，并告知陈廷忠于2014年10月27日前办理交接手续，结算相关费用。该决定和通知现无证据证明送达陈廷忠。2014年10月27日，陈廷忠自行打印《辞职报告书》，以未足额缴纳社保、拖欠工资、矿井安全不能确保的理由申请���职，宝山煤矿办公室人员签收了该报告并加盖了宝山煤矿的印章。2014年11月、12月，重庆桂楼实业股份有限公司先后两次向原告转款32856元，其中包括2014年9月份和10月份4天的工资，2014年1-7月风险抵押金、两年经济补偿金16000元等。其中2014年9月工资8000元，其他4500元；10月份4天工资为1066.66元、生活补助597.34元。庭审中，陈廷忠提交的工资储蓄对账单显示2013年10月-2014年9月的实际每月收入为11900元。关于工资构成，原告出示的2013年工资表表明被告每月发放工资对原告等人员有两份工资表，均记载为基本工资。宝山煤矿提供给该院的2014年工资表只有一份，但是载明的实发金额和实际的转账金额不一，其中2014年3月、7月、8月工资表上实发金额均远小于转账金额。工资表的工资构成中均未出现加班费名目。另查明，原告的社会养老保险建立了个人账户，原告在被告处工作期间，被告每月将相关费用支付给原告。被告未给原告办理失业保险、医疗保险。原告未休年休假，在各方提交工资表中也未出现带薪年休假工资支付的记载。陈廷忠于2015年3月30日向忠县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2015年5月7日作出仲裁裁决书，裁决宝山煤矿支付经济补偿金差额14000元，失业赔偿金5796元、带薪年休假工资4598元。陈廷忠、宝山煤矿均不服该裁决，在法定期限均向本院提起诉讼，本院分别立案后，以(2015)忠法民初字第01941号民事裁定书裁定将宝山煤矿起诉的案件终结诉讼，并入本案一并审理。陈廷忠起一审时诉称：他在2010年1月至2014年10月在被告处先后任生产矿长和安全矿长，月工资12500元。原告多次要求被告缴纳社会保险，支付拖欠工资、带薪年休假工资无果。在任安全矿长期间，被告对于他提出的安全���改意见予以拒绝。2014年10月27日，他提出辞职申请，被告拒绝支付相关待遇。他于2015年3月向忠县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，对裁决结果不服，向该院提起诉讼，要求判决被告支付解除劳动合同的经济补偿金、失业保险待遇、带薪年休假工资合计11万余元。宝山煤矿一审时诉称：陈廷忠在2013年1月-2014年12月和宝山煤矿订立劳动合同，聘任陈廷忠为煤矿技术矿长，月工资为8000元。自2014年起被告履职不当，2014年10月5日，陈廷忠严重违反纪律，堵塞矿井通道，当日重庆桂楼实业股份有限公司对陈廷忠做出免职并予以开出的决定。此后当年10月27日，陈廷忠将打印的辞职申请强行要求办公室签收，同时编造了《聘用合同》。公司出于人性化出发，向陈廷忠支付相关费用，包括经济补偿金等，现陈廷忠以伪造的聘用合同要求宝山煤矿支付相关费用，不��当得到支持。请求法院依法判决。一审法院认为，原告陈廷忠和被告宝山煤矿之间依法形成劳动合同关系，原告依法享有劳动者的合法权益。涉案劳动关系解除事由，原告主张系因被告未缴纳相关社会保险、拖欠支付工资、不能确保安全为由提出辞职；被告主张系原告严重违反劳动纪律被企业予以开除。该院审查认为，一方面被告的开除决定和相关通知没有向原告送达的依据，另一方面被告确实存在未给职工缴纳社会保险的事实存在，且原告提交的辞职报告书有被告单位签收的事实，同时在双方关系解除后，被告就相应费用结算并支付原告经济补偿金，故该院就涉案劳动关系解除事由认定为属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定情形的劳动者依法提出解除劳动关系。依照法律规定，被告应当向原告支付解除劳动合同的经济��偿金。关于原告入职被告单位的时间，该院结合劳动合同载明时间和升泰煤业印章使用时间综合确认为2012年1月。据此，原告应当享受的解除劳动合同经济补偿金为11900元×3个月=35700元。被告已经支付了16000元，尚应支付差额19700元。原告陈廷忠否认此前被告付款并无经济补偿金，而是被告支付他尚欠的工资，对此没有证据提交，该院不予采信。被告以原告因为严重违纪已被开除不应当获得经济补偿金的请求，没有事实依据，该院不予支持。关于带薪年休假工资问题，原告2012年1月入职被告宝山煤矿，其2013年度起依法可以享受5天时间的带薪年休假工资。至于2014年度，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”经折算后，至2014年10月4日，原告2014年度应休公休假计酬天数为3天。被告未提供证据证明已经安排原告休假的证据，工资表中也未反应发放带薪年休假工资的事实，故被告应当支付原告2013、2014年度的带薪年休假工资。关于原告的基本工资问题，双方争议较大。该院认为，原告提交的2013年度工资表显示，2013年4-5月，每月均有两份工资发放表，其中均记载为基本工资，其每月基本工资为8333元。该院据此确定原告2013年度基本工资。依照有关规定，原告2013年度带薪年休假工资为8333元/21.75天×5天×200%=3831元。2014年带薪年休假计算基数，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定以原告职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。经该院审查，原告离开被告前12个月工资表内均无加班费项目，故本院以2013年10月-2014年9月的实际每月收入为11900元为基数计算其带薪年休假工资。其数额为11900元/21.75天×3天×200%=3283元。合计两年带薪年休假工资为7113元。关于原告的失业保险待遇，依据《重庆市失业保险条例》规定，用人单位未给职工办理失业保险的，劳动者工作满一年以上，在非本人意愿中断就业情况下，劳动者有权要求用人单位赔偿失业待遇损失。本案中，原告在被告处工作近三年，系因被告未依法办理社会保险提出解除劳动合同，用人依法应当赔偿原告失业待遇损失。其数额为805元×6月×120%=5796元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《重庆市失业保险条例》第十八条、第二十四条、第三十一条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条之规定，判决：一、被告重庆旺源矿业有限公司宝山煤矿在本判决生效后十五日内支付原告陈廷忠解除劳动合同经济补偿金11900元×3个月=35700元。被告已经支付了16000元，执行中尚应支付差额19700元。二、被告重庆旺源矿业有限公司宝山煤矿在本判决生效后十五日内支付原告陈廷忠2013-2014年度带薪年休假工资7113元。三、被告重庆旺源矿业有限公司宝山煤矿在本判决生效后十五日内支付原告陈廷忠失业待遇损失805元×6月×120%=5796元。四、驳回原告陈廷忠和被告重庆旺源矿业有限公司宝山煤矿其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆旺源矿业有限公司宝山煤���负担。宝山煤矿不服一审法院判决，向本院提起上诉，请求依法撤销一审判决，改判被上诉人不享有任何经济补偿金。主要事实和理由：被上诉人提供的《聘用合同》是偷盖公章而成，事实上2012年1月1日至2012年12月31日双方根本没有聘用关系。被上诉人系因违反公司劳动纪律而被免职除名，公司已给被上诉人发出处罚通知，考虑到照顾被上诉人原为矿上技术矿长的份上，虽然被免职除名，但公司还是给了他工作年限内2年经济补偿金，故一审法院认定工资为11900元与事实不符，请求二审法院依法改判。陈廷忠未作答辩。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，宝山煤矿与陈廷忠分别于2012年1月1日、2013年1月1日两次签订了《聘用合同》，双方已建立了合法的劳动关系，用人单位和劳动者的合法权益均应当受到法律保护。经审查双方签订的《聘用合同》，双方约定根据其生产经营特点和劳动者的岗位，确定对陈廷忠实行绩效工资制。绩效工资制度的基本特征是将雇员的薪酬收入与个人业绩挂钩，企业支付给雇员的业绩工资虽然也包括基本工资、奖金和福利等几项主要内容，但各自之间不是独立的，而是有机的结合在一起。虽然宝山煤矿提交的工资表载明陈廷忠的基本工资为8000元，但该工资表并没有载明绩效工资和其他工资的数额，故一审法院结合陈廷忠提交的工资表和陈廷忠的工资专用账户等证据，综合认定陈廷忠在2013年的月工资为8333元、2014年的月工资为11900元并无不当，宝山煤矿认为一审法院认定工资标注错误的上诉请求，本院不予支持。关于劳动系解除的问题。宝山煤矿认为是因陈廷忠严重违反公司劳动记纪律而被开除的，但没提供任何证据证明陈廷忠有违反公司劳动纪律的事实存在，也没有证据证明开除决定作出的合法性存在事实成立，亦没有证据证明开除决定已合法送达给陈廷忠。相反，陈廷忠向法院提交的证据能够证明其以宝山煤矿没有足额缴纳社会保险的事实成立，其辞职报告有宝山煤矿签收的证据在卷佐证，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，宝山煤矿应当给付陈廷忠解除劳动合同的经济补偿金，宝山煤矿认为不应当支付任何经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。综上，一审法院判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆旺源矿业有限公司宝山煤矿负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 柯  言审 判 员 肖  毅代理审判员 杜 抗 洪二〇一五年十二月三十日书 记 员 欧阳星宇