湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2014)楼民三初字第605号原告鲁爱军，女，汉族。委托代理人郭秀明，男，汉族，系原告的丈夫。委托代理人白凤秀，湖南民望律师事务所律师。被告中国化学工程第四建设有限公司中南分公司。负责人罗君华，系该公司经理。委托代理人吴岳青，男，汉族，系该公司职员。被告中国化学工程第四建设有限公司。负责人刘德辉，系该公司董事长。委托代理人李惜娟，湖南湘北律师事务所律师。原告鲁爱军与被告中国化学工程第四建设有限公司中南分公司（以下简称“四化建中南分公司”）、中国化学工程第四建设有限公司（以下简称“四化建公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2014年10月21日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员吴磊担任审判长、人民陪审员廖文文、人民陪审员郑雁云参加的合议庭，于2014年12月12日公开开庭进行了审理，书记员胡凯担任记录。原告鲁爱军的委托代理人郭秀明、白凤秀、被告四化建中南分公司委托代理人吴岳青、被告四化建公司委托代理人李惜娟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鲁爱军诉称，原告系被告四化建公司单位退休职工，2014年5月13日受中南分公司毛广周委派到四化建公司兖矿榆林煤制油项目部（简称“榆林工地”）负责扫尾工作（榆林工地月薪6000元），2014年6月12日上午原告在水压试验时受伤，项目部负责人刘继荪第一时间赶到现场，立即组织人员车辆将原告鲁爱军送往榆林市医专附属医院救治，经急诊CT、X线拍片、彩超检查左侧第8、10、11三根肋骨骨折、脾破裂、胸腔积液，因伤势严重，于2014年6月17日下午休克进行紧急抢救手术切除脾脏。手术后，被告四化建中南分公司没通知原告家属，直到晚上女儿在打电话时发现异常才得知其母亲受伤住院，原告丈夫郭秀明与女儿郭靖于2014年6月18日动身赶往榆林医专附属医院住院部护理，后于2014年7月4日将原告接回岳阳，并于7月5日送至岳阳市一人民医院住院治疗，住院期间均由原告丈夫、女儿进行护理。原告的伤情经法医鉴定评定为七级伤残，现原告因赔偿问题多次与被告方协商未果，现请求法院依法判决二被告连带赔偿原告各项费用损失共计331039.15元（其中医疗费39527元、门诊费647.85元、后期医疗费5000元、住院伙食补助费2500元、营养费2000元、误工费20000元、护理费9850元、交通费200元、差旅费4155.5元、残疾赔偿金215408.8元、残疾辅助器具费420元、法医鉴定费1330元、精神抚慰金30000元），并由被告承担本案诉讼费用。被告四化建中南分公司辩称，答辩人是被告四化建公司的分支机构，依法不具有独立承担民事责任的能力，答辩人与公司员工之间是一种劳动合同关系，被答辩人鲁爱军依法不应提起提供劳务者受害责任赔偿的诉讼，被答辩人如果是提供劳务受伤，其在提供劳务过程中有一定的过错，被答辩人要求赔偿项目和标准不符合法律规定，请求法院依法处理。被告四化建公司辩称，答辩人与公司员工之间是一种劳动合同关系，被答辩人鲁爱军依法不应提起提供劳务者受害责任赔偿的诉讼，被答辩人如果是提供劳务受伤，其在提供劳务过程中有一定的过错，被答辩人要求赔偿项目和标准不符合法律规定，请求法院依法处理。根据本院庭审查明的事实及当事人的陈述，本院确认如下案件事实：原告鲁爱军原系被告四化建公司职工，2012年1月原告退休，后由被告四化建公司返聘，双方未签订书面合同。2014年5月原告鲁爱军受被告四化建中南分公司委派至榆林工地工作。2014年6月12日上午，原告鲁爱军在对工地上冷冻站东侧消防水管进水试压，了解水压进展情况，在通过一排水沟临时过路木板时，因为木板未固定，意外后左翻掉落排水沟里受伤，后被榆林工地负责人送至榆林医学专修附属医院至2014年7月1日，住院19天，花费门诊费740.5元与住院费32093元，共计32833.5元，出院医嘱要求：“1、继续口服跌打生骨胶囊、复方伤痛胶囊，养血饮口服液等药物治疗；2、胸部肋骨外固定4-6周后复查胸部X线片、确定是否去外固定；3、注意休息、避免干重体力活；4、如不适随诊；5、定期复查胸部B超及胸部X线片及化验。”后因病情变化，原告鲁爱军于2014年7月5日入住岳阳市一人民医院住院治疗，住院26天，花费门诊费3006.2元与住院费12854.57元，共计15860.77元，出院医嘱要求：“1、建议回家继续治疗，天晴甘平口服2片／3次／日，小苏打片口服1片／3次／日，卡奇尔嚼服2片／3次／日；2、一周后我科门诊就诊，复查血象，肝功能指标；3、注意休息，避免劳累；4、回家后注意小便情况；5、我科随诊。”2014年9月23日，经委托，岳阳市公正司法鉴定中心出具了（2014）临鉴字第20140914号司法鉴定意见书，认定鲁爱军系脾破裂行脾切除术后评定为七级伤残；左侧8、10、11肋骨骨折评定为十级伤残；双侧胸膜增厚评定为十级伤残。此次鉴定花费鉴定费1300元。本案在审理过程中，被告四化建公司对岳阳市公正司法鉴定所出具的鉴定意见书的鉴定结论有异议，申请：“1、对鲁爱军的伤残等级重新鉴定；2、脾脏破裂是否为二次伤害；3、脾脏切除手术是否为工作中摔伤所必须；4、鲁爱军肋骨的陈旧伤是什么时候形成的；5、双侧胸膜增厚是否为工作中摔伤所致”进行重新鉴定。岳阳市平安司法鉴定所经鉴定，作出如下鉴定意见：“1、被鉴定人鲁爱军外伤致脾破裂，行切除术后，如按《道路交通事故受伤人员伤残评定》，评定为八级伤残；如按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB／T16180-2-14）》，评定为七级伤残；左侧第8、10、11肋骨骨折、双侧胸腔积液、胸膜增厚，分别构成二处十级伤残。2、被鉴定人脾破裂系此次外伤所致延迟性破裂出血，需行手术切除，不属于二次伤害。3、被鉴定人肋骨骨折为新鲜性骨折，为此次外伤所致，非陈旧性损伤。4、被鉴定人双侧胸膜增厚，系此次胸部外伤所致。”另查明，1、原告鲁爱军于2014年7月2日购买肋骨带花费420元，于2014年11月18日在湖南省中医药研究院附属医院购买中药，花费647.85元；2、原告鲁爱军受伤后在岳阳市一人民医院花费住院费12854.57元，通过医疗保险由基本统筹基金支付了9171.25元，即原告在岳阳市一人民医院住院实际花费住院费用3683.32元；3、原告鲁爱军受伤后，其丈夫与女儿于2014年6月18日前往榆林，后于2014年7月2日、7月3日三人回到岳阳继续治疗，根据其提供的交通费票据，可确认共计花费交通费3151元，原告鲁爱军于2014年5月13日前往榆林工作的交通费684.5元及其他定额发票、出租车发票，因无法核实其是否确因原告受伤产生，本院不做确认；4、原告鲁爱军在榆林市医学专修学院附属医院住院期间，前期均由被告四化建中南分公司派人进行护理，原告家属在2014年6月17日获知原告住院情况后，于6月18日赶往医院，原告鲁爱军在6月17、18日手术期间，由被告四化建中南分公司安排人员护理，护理费用则由原告家属支付，护理人员向前出具护理费400元的证明，考虑到原告病情需要，本院对该笔护理费用予以确认。以上事实有各方当事人的当庭陈述、退休证、原告鲁爱军的榆林市医专附属医院与岳阳市一人民医院的住院病案、报告单、出院记录、岳阳市公正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、岳阳市平安司法鉴定所出具的鉴定意见书、相关票款、证明等证据附卷证实，经庭审质证，足以认定。本院认为：关于原告鲁爱军与被告四化建公司之间是劳动关系还是劳务关系的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。原告鲁爱军原系被告四化建公司职员，2012年1月退休后被被告四化建公司返聘，双方虽未签订用工合同，但根据上述法律规定，双方之间存在的应属劳务关系，原告在工作中受伤，以提供劳务受害为由向本院提起诉讼，应予支持。关于原告鲁爱军在工作中受伤，责任如何承担的问题。原告鲁爱军受被告四化建公司委派前往榆林工地上班，在工地工作过程中受伤遭受人身损害，被告四化建公司作为劳务活动和利益所得的接受方，理应对所接受的劳务活动承担严格的风险防控责任及安全保障责任。被告四化建中南分公司是被告四化建公司的分支机构，依法不具有独立承担民事责任的能力，故被告四化建中南分公司不承担赔偿责任。被告四化建公司主张原告鲁爱军在受伤时自身存在一定过错，因被告未提供任何证据支持其主张，故被告的该项抗辩理由，本院不予支持，对于原告因此次事故造成的各项费用损失应由被告四化建公司承担赔偿责任。关于原告鲁爱军的伤残等级鉴定标准及被告四化建公司、四化建中南分公司对（2015）法临检字第056号法医学司法鉴定意见书存有异议的问题。原告鲁爱军受伤在2014年6月12日，2013年最高人民法院（2013）他8复函《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》中，明确“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条款》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。”在本案中，原告鲁爱军与被告四化建公司之间系劳务关系，不属于《工伤保险条款》调整的劳动关系和工伤保险范围，结合最高人民法院（2013）他8复函，本院确认原告鲁爱军的鉴定标准适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，即原告鲁爱军在本次事故中，伤残程度为八级伤残。关于被告四化建公司对于原告的脾破裂是否为二次伤害、肋骨的陈旧伤是什么时候形成的、双侧胸膜增厚是否为工作中摔伤所致等问题，在本案此次委托鉴定中，湖南省岳阳市平安司法鉴定所，在鉴定意见中已经明确：被鉴定人脾破裂系此次外伤所致延迟性破裂出血，不属于二次伤害；其肋骨骨折为新鲜性骨折，为此次外伤所致，非陈旧性损失；双侧胸膜增厚系此次胸外伤所致。被告四化建公司对鉴定意见书存有异议，但未提供确实有效的证据支持其主张，故本院对被告四化建公司的该项主张，本院不予支持，对（2015）法临检字第056号法医学司法鉴定意见书的鉴定意见，本院予以采纳。关于原告鲁爱军因此次事故造成的损失数额问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合原告的诉讼请求，原告鲁爱军的损失赔偿范围和标准为：医药费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据为49342.12元（32833.5元＋15860.77元＋门诊中药费647.85元），扣减医保报销的费用后，原告实际支付的医药费应为40170.87元，对已经报销的住院医药费用本院不予支持。原告主张后期医药费5000元，根据医疗结构出具的出院医嘱，原告出院后需口服药物治疗，故对于原告的后期医药费，本院酌情支持2000元。2、护理费，原告鲁爱军因此次事故造成脾脏损伤等，住院期间确需人护理，根据榆林医学专修学院附属医院出具的证明及庭审过程中原、被告陈述，可确认原告受伤期间确由两人护理。因原告受伤至2014年6月18日原告家属赶到医院，前期均由被告四化建中南分公司派人护理，故本院支持后期共计39天（13天＋26天）的护理费，因原告提供的证据无法确切证实住院期间护理人员因照顾原告鲁爱军造成的误工损失，故本院对原告的护理费参照湖南省居民服务和其他服务业平均收入35623元／年的标准计算为7612.59元（35623元／年÷365天39天2人），加上原告方支付给护理人员向前的400元，原告护理费共计为8012.59元。3、住院伙食补助费，因原告受伤至2014年6月18日原告家属赶到医院，前期均由被告四化建中南分公司派人照顾，故本院支持后期共计39天（13天＋26天）的住院伙食补助费，故原告的住院伙食补助费计算为1430元（50元／天13天＋30元／天26天）。4、误工费，原告鲁爱军受伤前每月工资为6000元，误工时间计算至第一次鉴定定残前一日止按100天计算，故对原告的误工收入为20000元（6000元／月÷30天100天）。5、残疾赔偿金，原告鲁爱军的户籍所在地及经常居住地为城镇，故结合法医鉴定原告伤情，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，原告的伤残赔偿金为93656元（23414元／年20年20%）。6、营养费，原告出院时虽没有医生要求“加强营养”的医嘱建议，但考虑到原告因事故造成脾脏切除，需要营养护理，本院酌情认定为2000元。7、交通费，原告受伤后，其丈夫与女儿于2014年6月18日前往榆林，后于2014年7月2日、7月3日三人回到岳阳继续治疗所发生的交通费用，属于受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，故本院认定为3151元，原告在岳阳住院期间交通费计算为104元（26天4元／天），故原告的交通费用共计3255元。8、残疾辅助器具费，原告从榆林市医学专修学院附属医院出院后购买肋骨带花费420元，根据出院医嘱要求“胸部肋骨外固定4-6周后复查胸部X线片、确定是否去外固定”，故原告购买肋骨带确有必要，故对该笔费用本院予以支持。9、法医鉴定费1300元。10、精神损害抚慰金，本院酌情认定为15000元。以上损失合计187244.46元，由被告四化建公司承担。据此，本院依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、第一百三十四条第一款（七）项、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第三十五条之规定，判决如下：一、由被告中国化学工程第四建设有限公司赔付给原告鲁爱军因此次事故产生的各项费用损失187244.46元。二、驳回原告鲁爱军的其他诉讼请求。上述应支付的款项当事人在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6255，由被告中国化学工程第四建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  吴 磊人民陪审员  廖文文人民陪审员  郑雁云二０一五年四月二十七日书 记 员  胡 凯附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：（七）赔偿损失；《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题﹥的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。