河北省邯郸市邯山区人民法院民 事 判 决 书(2015)邯山民初字第00259号原告邯郸市洪习物资有限公司，住所地河北省邯郸市邯山区金威写字楼4号406房。组织机构代码号:77444826-3。法定代表人孙兰芳，该公司总经理。委托代理人崔树玲，河北方信律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告内蒙古亦乔矿业有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌兰察布市卓资县东河子乡西沟村。法定代表人梁军，该公司经理。第三人张福智，男，1974年7月13日出生，汉族，现住内蒙古自治区乌兰察布市卓资县。。原告邯郸市洪习物资有限公司（以下简称洪习物资）诉被告内蒙古亦乔矿业有限责任公司（以下简称亦乔公司）、第三人张福智买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人崔树玲到庭参加诉讼，被告及第三人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告诉称，2011年11月20日，原被告签订购铁精粉协议书，原告付货款1809116元，由于被告付货不及时，双方于2012年1月9日完善协议内容，约定了迟延付货时预付货款部分由被告以月利率0.025元计算补偿原告经济损失，并约定被告于2012年4月25日前将货物发清，如货物发不清，被告必须将剩余货款在3日内退还给原告。上述两份协议签订后，被告自2011年12月21日结欠原告预付货1587986元，至2012年4月28日期间未发货，应以2012年1月9日协议约定结算补偿127天经济损失为168061.85元。2012年4月28日至2012年5月8日发货1232.35吨，2012年5月4日被告借款250000元，后结算欠货款938387元，由第三人于2012年11月15日出具欠条后被告根本未予退回结欠货款，更未予补偿原告任何损失。2014年3月24日，原告委托单位工作人员向被告进行追要结欠，被告出具了保证书，并由法定代表人梁军亲笔签名，但至今未按保证书承诺进行发货。该保证书变更原2012年1月9日协议约定的管辖条款，同意若被告不能按期发货，原告向原告住所地人民法院起诉。自2012年5月8日至2015年1月23日，被告应补偿原告的损失为774951.93元。由于本案被告在与原告签订2011年11月20日协议及2012年1月9日协议及借款、结欠预付货款事宜均由其委托第三人张福智代理进行，牵涉被告与第三人之间授权的问题，依我国《民法通则》之相关规定，本案诉讼中列张福智为第三人，请求其承担连带责任。综上，故诉至法院。请求：1、依法判令被告退回结欠原告的预付货款938387元；2、依法判令被告依约定补偿原告因预付货款而被告迟延付货产生的损失943013.78元（此损失计算至2015年1月23日）及至全部退回预付货款日依约应补偿的损失；3、第三人张福智对上述1、2项诉讼请求承担连带责任；4、本案诉讼费由被告及第三人承担。原告洪习物资提交如下证据：1、原告营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证复印件、法定代表人身份证明书，用以证明原告诉讼主体资格；2、原、被告于2011年11月20日、2012年1月9日签订的协议书两份，用以证明原、被告签订协议情况、货款支付情况、发货情况及损失计算依据，按月记息0.025元；3、汇款凭证，用以证明2011年11月20日第一份协议签订后原告向被告汇款1000000元；4、第三人出具的收条，用以证明2011年11月20日签订协议后被告收到原告的1000000元预付货款；5、被告及第三人于2012年5月4日出具的借条，用以证明被告及第三人向原告借款250000元的事实及利息约定；6、第三人书写的欠条，用以证明被告及第三人结欠原告铁精粉货款及借款共计938387元；7、保证书两份，2012年5月5日被告及第三人出具的保证书，用以证明被告确实欠原告的货款；梁军出具的借条，用以证明原被告之间两份协议的签订及履行；8、被告的工商档案资料，用以证明被告的诉讼主体资格；9、原告与被告之间合同履行明细，用以证明原、被告合同履行情况。被告及第三人未答辩，亦未提交证据。经本院审理查明，并确认以下事实，原告洪习物资系经营钢材、生铁、焦炭、有色金属材料等物资有限公司，被告亦乔公司系经营铁矿石开采、精选销售、炉料、钢材销售的公司，第三人张福智原系被告公司负责采矿工程队工作人员，2012年7月1日承包被告公司的采矿和开拓工程。2011年11月20日，原告洪习物资作为甲方与被告亦乔公司、第三人张福智作为乙方代表签订协议书，协议书约定：1、甲方向乙方采购铁精粉1155.88吨，单价为700元/吨，共计货款809116元，甲方已经付款，存在乙方处；2、因乙方急需资金，经甲乙双方共同协商，甲方再向乙方预付100万元至150万元，价格定为700元/吨；3、以后确保甲方货源（货源紧张时优先甲方提货）；4、提货时间为：打款之日起七日之内开始提货，十三日内提完，逾期适当补偿；5、预付款的价格，遇涨不涨遇降则降。…协议下方甲方签字：贾洪习2011年11月20日乙方签字：张福智、亦乔公司盖章2011年11月20日。协议签订后，原告于2011年11月22日分两笔向第三人张福智银行账户转款1000000元，第三人当天向原告出具收条一份，载明：收条今收到铁精粉款壹佰万元整（1000000元）收款人：张福智2011年11月22日。期间被告陆续向原告供货315.9吨，价值221130元。2012年1月9日，原、被告在原协议基础上重新签订协议一份，内容为：甲方：内蒙古亦乔矿业有限公司乙方：邯郸市洪习物资有限公司甲方生产铁精粉，乙方向甲方购货已建立业务关系，应甲方要求，乙方向甲方预付货款1809116元，由于种种原因甲方未能按期按数付货，经甲、乙双方友好协商达成如下协议：1、乙方向甲方付货款1809116元，甲方已付货315.9吨，价值221130元，下欠1587986元（700元/吨）；2、乙方向甲方付款以签协议规定付款后13日内付货，即2011年11月20日付款日；3、为确保乙方合法利益，甲方自愿向乙方补偿经济损失；4、补偿办法，从款到帐未付货日期开始，到能付货日期止，甲方同意按月息，利率为0.025元。经甲乙双方协议，再次供货（铁精粉）质量技术要求及其他事项，按2011年11月20日所签合同执行。日期为2012年3月25日至2012年4月25日之前将货物发清，如货物发不清，甲方必须将剩余货款3日内退还给乙方。在规定期限内，甲方如未能退清余款，乙方有权在甲、乙双方所在地法院起诉追回余款。以上各条款，望甲、乙双方严格遵守。5、协议签订地卓资县，甲、乙双方所在地均有管辖权。6、本协议一式三份，甲、已双方各执一份，存档一份。甲方：张福智、内蒙古亦乔矿业有限公司签章乙方：王彦林邯郸市洪习物资有限公司签章2012年1月9日。2012年5月4日，被告及第三人向原告出具了借条一份，载明：今借到邯郸市洪习物资有限公司现金贰拾伍万元整（250000元），利息按0.025元，期限为一个月（2012年5月4日-2012年6月5日），还款时间定为2012年5月31日，到时本利一起还清，特以此为据。借款人：张福智内蒙古亦乔矿业有限公司及签章2012年5月4日。2012年5月5日，被告及第三人向原告出具保证书一份，保证优先供应铁精粉并保证质量给原告，直到余款拉完为止。2012年11月15日，被告亦乔公司和第三人张福智与原告经过对账，向原告出具欠条一份，载明：欠条今欠到河北省邯郸市洪习物资有限公司购内蒙古亦乔矿业有限公司铁精粉款共计玖拾叁万捌仟叁佰捌拾柒元整。备注：其中包括2012年5月4日借款250000元，下余事项按2012年1月9日所签合同执行。欠款人：内蒙古亦乔矿业有限公司、张福智2012年11月15日。2014年3月24日，被告再次向原告出具保证书一份，载明：保证书2012年1月9日我公司与邯郸市洪习物资有限公司的协议，我公司保证2014年12月31日前将该付款应发货物发清，价格随行就市，其他条款仍按原协议执行，其中包括2012年5月4日张福智以我公司名义的借款；若不能按期发货，邯郸市洪习物资有限公司可依法向其住所地法院起诉。保证单位：梁军内蒙古亦乔矿业有限责任公司签章。后被告及第三人没有按照合同和保证书约定的义务予以履行，导致原告于2015年2月5日诉至本院。另查明，被告亦乔公司工商登记显示自开办起均未变更名称，但被告未经变更又使用内蒙古亦乔矿业有限公司公章进行业务签章。以上事实，有原告营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证复印件、法定代表人身份证明书、被告的工商档案资料、原、被告于2011年11月20日、2012年1月9日签订的协议书两份、汇款凭证、收条、借款条、欠条、保证书两份等证据及庭审笔录存卷为证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。原告洪习物资与被告亦乔公司签订铁精粉买卖合同系双方真实意思表示，不违反法律法规及强制性规定，合法有效，依法受法律保护。原告按照合同约定向被告支付了1809116元货款，而被告仅向原告交付了价值1120745.5元的铁精粉，至今未交付所欠剩余款项铁精粉，在此期间被告和第三人共同向原告借款250000元，因此被告将欠付铁精粉的款项和借款共同向原告出具了938387元欠条，被告在2014年3月24日保证书中认可双方合同约定及欠款数额，其中载明对于2012年5月4日的250000元借款已转化为预付货款，所以原告要求被告退还货款938387元的请求，本院予以支持。关于250000元借款，借款条出具人及借款人均系第三人张福智，虽然有被告签章但借条中并未注明第三人行使其委托行为，故第三人应对250000元借款承担共同还款责任。对于原告要求被告按月息2.5%支付损失，因双方约定月息2.5%已经超过银行同期贷款利率的四倍，对此约定本院仅认定法律规定范围内的利息，被告应当支付原告自欠条出具之日起即2012年11月15日至履行完毕之日止按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的货款利息。对其中250000元的利息，因借条中约定月息同合同约定，还款时间系2012年5月31日，故利息计算时间应为2012年6月1日起计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告内蒙古亦乔矿业有限责任公司在本判决生效之日起十日内返还原告邯郸市洪习物资有限公司欠款938387元及利息（自2012年11月15日起至本判决确定的履行期限届满之日止按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算，其中250000元自2012年6月1日起计算上述利息）。二、第三人张福智对上述欠款中250000元及自2012年6月1日起至本判决确定的履行期限届满之日止按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息承担共同偿还责任。三、驳回原告邯郸市洪习物资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21733元，由被告内蒙古亦乔矿业有限责任公司负担20000元、第三人张福智负担1733元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至河北省邯郸市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  宋霄燕审 判 员  庞颜玲人民陪审员  佟志萍二〇一五年十二月十六日书 记 员  林 园附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百一十一条第二款自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。