天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2015）滨功民初字第3396号原告天津中南酒店管理有限公司，住所地天津经济技术开发区奥运路19号6号楼306。法定代表人陈旺珍，总经理。委托代理人黄杰，北京盈科（天津）律师事务所律师。委托代理人王志环，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告叶石旺。委托代理人赖长远，天津至大律师事务所律师。原告天津中南酒店管理有限公司诉被告叶石旺劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月23日决定受理，依法由代理审判员杨婧适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄杰、王志环，被告的委托代理人赖长远均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告于2015年3月8日入职原告单位从事砧板工作，原告为使公司更好的运营，决定自2015年7月1日暂停一个月，在此一个月时间内对公司内部管理制度进行完善，着重加强对员工服务理念的培训，加强各部门工作的衔接。被告得知停业整顿的消息后，不顾公司的规章制度，在2015年7月1日当天便不再上班，7月2日提起劳动争议仲裁，要求原告向其支付未签订劳动合同的双倍工资22000元及给付违法解除劳动合同赔偿金5500元;补发21天周末加班费10744.02元及25%经济补偿金共计2686元等。天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会委作出仲裁裁决后，原告不服，起诉来院，请求判令：1、请求判令原告无需向被告支付周末加班费10071.8元；2、请求判令原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金5215.75元；3、请求判令原告无需向被告支付未签订劳动合同的二倍工资16463元；4、诉讼费用由被告负担。原告为证明其主张，提供如下证据：1、仲裁裁决书，证明本案已经仲裁前置程序；2、解除劳动关系通知书、EMS邮政快递单，证明原告依法解除与被告的劳动关系，解除���由为旷工，向被告户籍地发出特快专递，已收取；3、2014年7月至2015年6月的工资表，证明被告的工资标准以及工资组成明细，原告已经将周六日的加班费、未休带薪年假工资支付给被告；4、关于全体员工签订劳动合同的通知（2014年10月15日）、关于签订劳动合同的再次通知（2014年12月8日）、关于签订劳动合同的第三次通知（2015年1月10日）、关于签订劳动合同的第四次通知（2015年3月10日），邹××、姜×、陈××的证人证言，证明原告已就签订书面劳动合同事宜向被告多次通知，并且催促，包括被告三十余名员工在催促之后拒绝签订书面劳动合同；5、员工手册，关于召开员工手册定稿会议的通知、员工代表审核表、员工代表对员工手册的意见表、关于实施员工手册的决定、实施员工手册的通知及公示照片、王×、王某、王××的证人证言及身份证复印件，证明原告处的员工手册已经合法制定，并且依法进行了公示，该员工手册应当对员工具有约束力，员工手册的具体内容涉及连续旷工的行为，原告有权解除劳动合同；6、2014年4月、5月工资表，证明被告的薪资结构中加班费一项，一直在工资组成中存在，且以上两个月工资表均有员工领取时的确认签字；7、招商银行银行卡历史交易明细（2015年6月至9月），证明2015年9月发放当年7月工资的50%，未离职职工在2015年7月进行了培训，8月1日开始重新工作，原告不存在解除劳动合同的意思表示，也不存在违法解除劳动合同的行为。被告辩称，不同意原告的诉请，请求判令驳回原告的各项诉讼请求，维持仲裁裁决。请求原告向其支付未签订劳动合同的双倍工资22000元及给付违法解除劳动合同赔偿金5500元;补发21天周末加班费10744.02元及25%经济补偿金共计2686元，诉讼费用由原告负担。被告针对以上答辩意见，未提供证据。被告针对原告以上的质证意见为：针对证据1，无异议；针对证据2，未收到解除劳动关系通知书；针对证据3，不认可其真实性，仲裁前置程序中，要求原告提交工资台帐，但原告未予提交，故此工资表应为虚假；针对证据4，未经公示通知要求签署书面劳动合同；针对证据5，真实性不予认可，被告等员工从未见过、收到该员工手册，也从未接受过员工手册的培训，本案被告等22人不是员工代表；针对证据6，签名属实，但是不认可原告的证明目的，在另一员工起诉原告劳动争议案件后，原告改的工资表，是把其他项目拆分，工资标准应当以入职登记为准；针对证据7，与被告等22人案件无关联性。经审理查明，被告叶石旺于2015年3月8日入职原��天津中南酒店管理有限公司，任职岗位砧板，未签订书面劳动合同。仲裁前置程序审理中，被告等员工提供的视听资料证据及关于酒店停业会议录音文字整理，证明原告于2015年6月30日通知被告等员工于2015年7月1日关门停业。被告离开原告单位后，于7月2日向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请事由中包括6月30日通知其7月1日关门停业，解除劳动关系，无任何形式的书面通知，主张支付违法解除劳动合同赔偿金等诉求。原告于2015年7月10日向被告开具解除劳动关系通知书，解除事由为被告自7月1日至今无正当理由擅自离职，构成旷工且旷工行为连续满三天以上，决定于2015年7月4日解除与被告的劳动关系。上述解除劳动关系通知书，原告于2015年7月30日交邮，EMS邮政快递查询结果为2015年8月4日妥投。庭审中，被告表示不再要求与原告恢复���动关系。被告在职期间，原告按月向被告支付工资，双方确认被告离职前月平均工资为5215.75元。按照原告的考勤簿统计，被告于2015年3月8日至2015年6月，出勤总天数100天，减去全年工作日79天，21天为被告的周末加班天数，依上述离职前月平均工资，以21.75天折合日工资，按200%计算，被告上述期间的周末加班费为10071.79元。原告提供的上述期间的工资表显示，被告的工资组成中包括定额加班费，但无员工领取时的确认签字，亦无其他证据证明被告在职期间已支付周末加班费。被告仲裁前置程序中主张未签订书面劳动合同二倍工资及25%经济补偿金的请求，仲裁裁决以超过仲裁时效为由，不予支持。被告就此未提起诉讼。被告于2015年7月2日向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2015年10月8日作出仲裁裁决后，原告不服，起诉来院。本院认为，被告入职原告单位，虽未签订书面劳动合同，但双方所形成的事实劳动关系应受法律保护，原、被告双方均应依照《劳动法》、《劳动合同法》和相关法律法规政策的调整和约束。针对双方的主要争议焦点，逐一进行分析如下：第一、原告作为用人单位，作出停业决定后，被告离开用人单位，向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，以用人单位违法解除劳动关系为由主张支付违法解除劳动合同赔偿金。事实上，此时原告并未作出解除劳动关系的意思表示，但是，在劳动者提出仲裁申请后，原告即作出解除劳动关系决定，并向劳动者发出书面解除劳动关系通知。被告明确表示不再要求与原告恢复劳动关系，故原告作出的与被告解除劳动关系决定的合法性问题，是本案双方当事人争议的第一个焦点问题。《劳动合同法》规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。相关司法解释规定，用人单位根据《劳动法》之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。原告以被告连续旷工三天构成的违纪行为，作出解除劳动关系的决定。从事实依据方面，原告于2015年6月30日通知被告等员工自7月1日起关门停业，在没有证据证明已通知被告等员工复工的情况下，以自7月1日至7月3日的几天未正常出勤工作视为连续旷工，事实依据不足。从制度依据方面，原告单位适用的员工手册，原告所举证据尚不能证明被告作为原告的员工知道或应当知道员工手册制定、颁布、实施、培训的情况，故原告作为用人单位作出解除劳动关系的决定，制度依据不充分。从程序方面，原告于7月30日以邮政速递方式向被告发出书面解除劳动关系通知，以7月4日为解除劳动关系日，程序欠妥。故原告作出与被告解除劳动关系的决定，事实依据、制度依据并不充分，应为违法解除劳动合同，应予支付被告违法解除劳动合同赔偿金。原告主张解除劳动关系决定合法有效，无须支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，本院不予支持。依照《劳动合同法》的规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同，或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。经双方当庭确认，被告离职前的月平均工资为5215.75元。被告于2015年3��到2015年7月在原告单位工作，经济补偿按0.5个月计算，违法解除劳动合同赔偿金即经济补偿的二倍，故原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金5215.75元。第二、原告是否应予支付被告在职期间周末加班费的问题，原告认可被告每周工作6天的事实，但原告主张被告在职期间已付工资中包括加班费，诉请无须支付，证据不足，无法支持。依照仲裁前置程序中考勤簿证据的记载，原告所统计的出勤天数，与法定工作日之差，主张周末加班费，以上述离职前月平均工资折合日工资，按200%计算，2014年3月8日至2015年6月的周末加班费10071.79元，原告应予支付。至于被告主张的25%经济补偿金及未签订书面劳动合同二倍工资的问题，因仲裁并未支持被告如上请求，被告亦没有起诉，视为认可该裁决如上部分的内容，本院对此予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第四十七条第一款、第八十七条之规定，判决如下：一、驳回原告天津中南酒店管理有限公司的各项诉讼请求；二、原告于本判决生效之日起五日内支付被告叶石旺违法解除劳动合同赔偿金5215.75元；三、原告于本判决生效之日起五日内支付被告2015年3月8日至2015年6月的周末加班费10071.79元；如原告未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二���级人民法院。代理审判员 杨 婧二〇一五年十二月二十一日书 记 员 李洪英附：法律释明1.《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项:有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……2.《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。