贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)筑民四终字第453号上诉人（原审被告）贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿。负责人张家胄，该煤矿矿长。委托代理人王晓梅，修文县龙场镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）康中庚，男，1990年6月1日出生。委托代理人ＸＸＸ，贵州省贵阳市云岩区头桥法律服务所法律服务工作者。委托代理人申修梅，贵州省贵阳市云岩区头桥法律服务所法律服务工作者。上诉人贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿（以下简称红星煤矿）与被上诉人康中庚劳动争议纠纷一案，不服贵州省修文县人民法院(2015)修民初字第831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月8日立案受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判查明，2014年11月4日，康中庚进入红星煤矿从事井下采煤工作并签订书面劳动合同，合同期限为一年。2015年1月4日，康中庚在红星煤矿工作时受伤，随即送往修文县百信医院住院治疗，共计住院74天。2015年1月30日，修文县人力资源和社会保障局认定康中庚受伤为工伤。2015年5月25日，贵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定康中庚的工伤伤残级别为五级，护理依赖等级为未达等级，停工留薪期为2015年1月4日至2015年5月14日（共计131天），同意配置辅助器具。2015年6月11日，康中庚向修文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与红星煤矿解除劳动关系，请求红星煤矿支付停工留薪期工资、住院期间生活费、住院期间营养费、交通费、住院期间护理人员生活费、住院期间护理护理费、假肢器具费、安装假肢交通费生活费、一次性伤残金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等共计774477.66元。2015年7月21日，修文县劳动争议仲裁委员会作出修劳人仲字[2015]第104号《仲裁裁决书》，裁决：“一、裁决申请人康中庚与被申请人贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿解除劳动关系。二、裁决被申请人红星煤矿一次性支付申请人康中庚一次性伤残就业补助金人民币壹拾四万伍仟肆佰陆拾元捌角捌分整（￥145460.88元）；停工留薪期工资人民币壹万捌仟贰佰零伍元柒角玖分整（￥18205.79元）、交通费人民币伍佰元整（￥500元）。以上叁项合计人民币壹拾陆万肆仟壹佰陆拾陆元陆角柒分整（￥164166.67元），扣除申请人住院期间被申请人煤矿支付的生活费人民币叁仟柒佰元整（￥3700元）。被申请人共计支付申请人人民币壹拾陆万零肆仟陆佰陆拾元陆角柒分整（￥160466.67元）。三、以上款项本裁决书生效之日后被申请人十五日内支付申请人。四、本裁决书生效之日起十五日内被申请人贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿配合申请人康中庚到修文县社会保险收付管理中心办理应有工伤保险基金支付的相关费用。六、驳回申请人康中庚请求被申请人贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿支付住院期间护理费、安装假肢交通生活费的请求。”康中庚对仲裁裁决解除康中庚、红星煤矿劳动关系不持异议，对其他裁决事项不服，于2015年7月28日向法院提起诉讼，请求判令：被告赔偿原告各项工伤赔偿金1064240.10元，具体赔偿项目如下：1、停工留薪期工资6500元/月÷30天×130天（4个月零10天）=28167.10元。2、诉讼前伤残津贴，五级伤残为本人工资的70%，即6500元×70%×3月（2015年5月14日2015年8月14日）=13650元。3、交通费。现实际产生2487元，更换辅助器每7年更换一次，按75岁计算，需要更换8次，辅助器具每年维护3次，50年要维护150次，150次+8次=158次×400元（每次往返所需交通住宿费）=63200元+2487元=65687元。4、住院生活费。依据国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为100元/天×74天=7400元。5、住院期间的护理费计算为150元/天×74天=11100元。6、住院期间伙食补助费计算为74天×10元=740元。7、一次性伤残补助金计算为6500元×18个月=117000元。8、一次性工伤医疗补助金计算为2014年统筹地区上年度职工月平均工资47466元÷12个月×36个月=142398元。9、一次性伤残就业补助金计算为2014年统筹地区上年度职工月平均工资47466元÷12个月×36个月=142398元。10、养老保险金。根据《中华人民共和国劳动法》第七条，被告应给原告缴纳2014年11月4日至2015年8月4日的保险金为本人工资6500元的12%即6500元×12%×9月=7020元。11、医疗保险金。被告应为原告缴纳本人工资的6%即6500元×6%×9个月=3510元。12、失业保险。被告应为原告缴纳本人工资的2%即6500元×2%×9个月=1170元。13、辅助器具费。2015年3月18日，原告在博尔特假肢矫形器有限公司安装型号为1c63小腿假肢。假肢价格为35000元，配有硅胶锁3000元，共计38000元。该假肢的理论寿命约为7年，每次安装假肢价为38000元，按75周岁计算，每7年更换一次，50年需要更换8次，故计算为38000元×8次=304000元。14、辅助器具维护费。每年假肢维护费按假肢价格的10%计算，即每年3800元。3800元/年×50年=190000元。15、意外伤害保险金30000元。依据《贵州省安全生产条例》第十条的规定，单位必须为职工购买最低赔付金额30000元以上的意外伤害保险。为了避免当事人诉累，诉讼过程中，法院向康中庚释明，康中庚与红星煤矿解除劳动合同，康中庚可以主张经济补偿。康中庚明确表示放弃该项诉讼权利。另查明，红星煤矿联系贵州博尔特假肢矫形器有限公司为康中庚安装了小腿假肢。红星煤矿为康中庚办理了工伤保险，康中庚受伤时在工伤保险期内。康中庚住院期间由红星煤矿请护理人员进行护理了12天。2014年贵阳市城镇单位从业人员年平均工资为53394元。2014年贵州省居民服务及其他服务业职工年平均工资为30185元。2014年贵州省采矿业职工年平均工资为45474元。庭审中，康中庚主张其月工资为6500元，并提供刘月兵、杜发平、侯大勇签字的《证明》各一份，红星煤矿主张未出庭接受质证的证人证言不能作为证据采信。红星煤矿主张康中庚月工资按4000元计算，并提供《社会保险参保缴费证明》及《缴费记录》、修文县人力资源和社会保障局向张得付和张士东进行调查制作的《调查笔录》，康中庚对《社会保险参保缴费证明》及缴费记录的真实性无异议，但主张只能证明扣缴保险费的基数，不能证明康中庚工资；康中庚对《调查笔录》的真实性持有异议。原判认为，职工在工作中遭到事故伤害，应当依照工伤保险条例享受工伤保险待遇。康中庚对仲裁裁决解除康中庚、红星煤矿之间劳动关系不持异议，视为康中庚主张与红星煤矿解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，对康中庚的该项主张，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，红星煤矿支付康中庚伤残津贴的前提是保留康中庚、红星煤矿的劳动关系且难以安排康中庚工作，现康中庚主张解除劳动关系，故对康中庚提出的红星煤矿支付诉讼前伤残津贴的主张，不予支持。康中庚主张月工资为6500元并提供了证人证言，因证人未到庭接受质证，故对证人证言，不予采信。红星煤矿主张康中庚月工资按4000元计算，并提供了《社会保险参保缴费证明》及缴费记录、《调查笔录》。《调查笔录》系修文县人力资源和社会保障局向张得付和张士东进行调查制作形成，实质是张得付和张士东的证言，因二人均未到庭接受质证，故对《调查笔录》，不予采信。《社会保险参保缴费证明》及缴费记录只能证明红星煤矿为康中庚缴纳了工伤保险费及扣缴费基数，不能证明康中庚实际工资情况。康中庚、红星煤矿均未提供证据证明康中庚月工资情况，康中庚在红星煤矿处上班两个月，其月工资参照2014年贵州省采矿业年平均工资45474元计算为3789.50元。红星煤矿主张康中庚月工资为4000元，该工资标准高于2014年贵州省采矿业月平均工资标准，故认定康中庚月工资为4000元。康中庚参加了工伤保险，其应享有的交通费、住院生活费、住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及安装假肢所需费用均在工伤保险基金中支付，故对康中庚提出的由红星煤矿承担上述费用的主张，不予支持，但红星煤矿应协助康中庚到修文县社会保险收付管理中心办理应由保险基金支付的相关费用。停工留薪期的工资、一次性伤残就业补助金、住院护理费由用人单位承担。红星煤矿应支付康中庚的费用为：1、停工留薪期的工资。康中庚停工留薪期131天，计算为4000元÷21.75天×131天=24091.95元。2、一次性伤残就业补助金。根据《贵州省关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月……”之规定，康中庚的一次性伤残就业补助金计算为2014年贵阳市城镇单位从业人员年平均工资53394元÷12个月×36个月=160182元，康中庚主张142398元，从其自愿。3、康中庚住院期间的护理费。康中庚主张按150元/天计算护理费，但未提供相关依据，参照2014年贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资标准计算为30185元/年÷12个月÷21.75天×（77天-12天）=7517.34元。按时足额缴纳各种社会保险费既是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予社会保险经办机构的法定职责，已经参加社会保险统筹的用人单位如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，应由社会保险经办机构负责征收，属于行政管理行为，由此产生的争议，不属于人民法院受理民事案件的范畴，故对康中庚主张的养老保险金、医疗保险金、失业保险金，不予处理，康中庚可以向当地劳动行政主管部门申请解决。根据《贵州省安全生产条例》第十条规定“生产经营单位必须依法为从业人员办理工伤保险，对煤矿井下作业人员还必须购买赔付金额每人3万元以上的意外伤害保险，并缴纳保险费。”之规定，红星煤矿应当为康中庚购买赔付金额为30000元以上的意外伤害保险，红星煤矿没有为康中庚购买该项保险，致使康中庚工伤后不能得到该项保险赔付，给康中庚造成了损失，故对康中庚主张的30000元意外伤害保险金，予以支持。综上，红星煤矿应当向康中庚支付各项费用为：停工留薪期工资24091.95元＋一次性伤残就业补助金142398元+住院护理费7517.34元+意外伤害保险金30000元=204007.29元。为此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告康中庚与被告贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿之间的劳动关系；二、被告贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿在本判决生效之日起十五日内向原告康中庚支付各项工伤保险待遇费用共计204007.29元；三、被告贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿在本判决生效之日起十五日内协助原告康中庚到修文县社会保险收付管理中心办理应由工伤保险基金支付的相关费用；四、驳回原告康中庚的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，免于收取。原审宣判后，红星煤矿不服，向本院提起上诉称，一、本案为工伤保险待遇纠纷，用人单位职工发生工伤后依法应当获得工伤保险赔付，这是社会保险法明确规定的，原判依据《贵州省安全生产条例》要求上诉人赔付意外伤害保险金是不妥当的。首先，《贵州省安全生产条例》是对《安全生产法》的细化，属地方性法规，不能与《安全生产法》相抵触，不能在法律规定之外设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范。《安全生产法》第四十八条规定：“生产经营必须依法投保工伤保险，为从业人员缴纳保险费。国家鼓励生产经营单位投保安全生产责任保险”，该法只规定强制投保工伤保险，对于其他商业保险，仅仅鼓励投保，并没有强制要求投保，更没有法律规定若没有投保意外伤害险，保险金就由用人单位承担。其次，原判援用的《贵州省安全生产条例》对于投保意外伤害险如何赔付没有法律依据，若以此为依据，势必造成不管伤情如何都要赔3万元，这样无法体现法律的公平公正性，增加了企业的负担。二、原判计算停工留薪期时按天计算没有法律依据。《工伤保险条例》第三十一条规定停工留薪期工资是按月支付的，原判查明被上诉人的停工留薪期为2015年1月4日至2015年5月14日，因此停工留薪期工资按月计算为4.5个月×4000元＝18000元。原判的计算方法不对，造成工伤职工受伤后停止工作不上班，其工资反而比上班期间的每月工资多出约1600元，这与《工伤保险条例》的无过错赔偿立法宗旨是相违背的。因此上诉请求：撤销原判第二项，依法改判。被上诉人康中庚答辩称，一、《贵州省安全生产条例》与《工伤保险条例》没有矛盾，《贵州省安全生产条例》第十条规定了“两个必须”，并对煤矿井下作业人员的特殊对象作了硬性规定。二、原判对于停工留薪期工资的计算符合法律规定。经二审审理查明的事实与原判认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，康中庚在工作中遭遇工伤，红星煤矿作为用人单位应当承担工伤保险赔偿责任。被上诉人康中庚在一审诉讼中主张的意外伤害保险赔偿，与本案不属于同一法律关系，不属于劳动争议受案范围，本案不予处理，原判受理康中庚的该项诉请并作出判决不当，本院予以改判。关于停工留薪期工资的计算方法问题，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，康中庚的停工留薪期为2015年1月4日至2015年5月14日，折算为4.5个月，其停工留薪期的工资应为：4.5个月×4000元＝18000元，原判对于停工留薪期的工资的计算有误，本院予以纠正。双方当事人对于原判确定的一次性伤残就业补助金、住院护理费等工伤保险待遇并无异议，本院予以确认。综上，红星煤矿应支付给康中庚的工伤保险各项费用为：停工留薪期工资18000元、一次性伤残就业补助金142398元、住院护理费7517.34元，共计167915.34元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、维持贵州省修文县人民法院（2015）修民初字第831号民事判决第一项、第三项、第四项，即：一、解除康中庚与贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿之间的劳动关系，三、贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿在本判决生效之日起十五日内协助康中庚到修文县社会保险收付管理中心办理应由工伤保险基金支付的相关费用；四、驳回康中庚的其他诉讼请求；二、变更贵州省修文县人民法院（2015）修民初字第831号民事判决第二项为：贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡红星煤矿在本判决生效之日起十五日内向康中庚支付各项工伤保险待遇费用共计167915.34元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费均未收取。本判决为终审判决。审 判 长  吴 霞审 判 员  颜 云代理审判员  李婷婷二〇一五年十二月二十一日书 记 员  黄 宋