苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2014）园商初字第02517号原告八爪鱼在线旅游发展有限公司，住所地苏州工业园区通园路666号C号楼一层。法定代表人袁栋，董事长。委托代理人朱骏超，上海市建纬（苏州）律师事务所律师。委托代理人崇斯源，上海市建纬（苏州）律师事务所实习律师。被告苏州青年旅行社股份有限公司，实际经营地苏州市吴中区宝带西路国贸大厦2楼法定代表人管明华，该公司董事长。委托代理人顾侃飞，该公司员工。委托代理人李斌，该公司员工。被告苏州青年旅行社股份有限公司吴中区营业部，住所地苏州市吴中区吴中东路105号。负责人陈加军。被告夏芳。被告陈加军。原告八爪鱼在线旅游发展有限公司（以下简称“八爪鱼公司”）与被告苏州青年旅行社股份有限公司（以下简称“苏州青旅”）、苏州青年旅行社股份有限公司吴中区营业部（以下简称“吴中区营业部”）、夏芳、陈加军服务合同纠纷一案，本院于2014年10月9日立案受理后，依法由审判员柳蓓菁适用简易程序独任审理，后因案情需要，本案依法转为普通程序，由审判员柳蓓菁、人民陪审员孙令奇、邱火根组成合议庭，审判员柳蓓菁担任审判长，并于2015年2月9日公开开庭进行了审理。原告八爪鱼公司的委托代理人朱骏超、崇斯源、被告苏州青旅委托代理人顾侃飞、被告吴中区营业部负责人陈加军到庭参加诉讼。被告夏芳经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现本案已审理终结。原告八爪鱼公司诉称：2014年1月1日，原告与被告苏州青旅签订《2014年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》（以下简称总协议），协议有效期为2014年1月1日至2015年12月31日，该协议约定，原告制作提供前端网站作为旅游产品信息网络发布平台，并筛选优质旅游产品供应商，为被告苏州青旅参团的游客提供旅游及售后服务等事项，被告苏州青旅通过平台实时预定、确认旅游产品，并负责向游客收取团费，并及时与原告进行款项结算。总协议约定了旅游团款的结付时间，被告苏州青旅如果逾期付款，原告有权暂停被告苏州青旅在原告网络平台上的报名资格，并有权要求被告苏州青旅承担逾期付款金额的20%作为违约金。被告苏州青旅在与原告八爪鱼公司订立的总协议的附件一《授权委托书及声明》中确认总协议附件三列明的《授权部门名录》负责人为被告苏州青旅的授权代表人，有权代表被告苏州青旅与原告八爪鱼公司签署分协议，并在分协议有效期内，代表被告苏州青旅确认、签署各类文书（含订单、对账单、结算文件等）。被告吴中区营业部作为被告苏州青旅的授权部门与原告八爪鱼公司签订《2014年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》（以下称分协议），分协议主要内容与总协议基本一致，分协议中约定，被告吴中区营业部在原告网站平台的专用登录名称为KL1442，另外约定担保人夏芳、陈加军对被告吴中区营业部拖欠原告八爪鱼的债务承担连带保证责任。被告夏芳、陈加军作为担保人在分协议上签字确认。上述协议订立后，原告即按约向两被告提供旅游平台服务，在协议履行过程中，被告吴中区营业部于2014年3月14日欠付原告104706元旅游销售款项，被告苏州青旅亦对此书面确认。2014年6月30日，原告与被告吴中区营业部再次对账并就该笔欠款的抵付做出约定，被告吴中区营业部向原告确认该笔欠款作为当期发生的欠款(即2014年6月的欠款)偿还。但经原告多次催讨，四被告均未向原告履行支付欠款的义务，故原告诉至法院，要求判令：1、被告苏州青旅、吴中区营业部向原告支付拖欠旅游款项104796元及违约金20941.2元，共计125755.2元；2、判令被告夏芳、陈加军就上述款项的支付承担连带保证责任；3、本案诉讼费用及其他费用由被告承担。庭审中，原告八爪鱼公司称经对账后发现金额有误，故将第1项诉请明确为：被告苏州青旅、吴中区营业部向原告支付拖欠旅游款项104706元及违约金20941.2元，共计125647.2元。被告苏州青旅辩称：对原告诉请的款项没有异议，吴中区营业部已经将款项支付至公司总部账户，应由公司总部支付给原告，与营业部及营业部负责人、员工没有关系。被告吴中区营业部辩称，原告诉请的款项是明确的，该款项我们已经支付给了总部。陈加军辩称，对于原告诉请要求个人承担连带责任没有依据，故不予认可。被告夏芳未作答辩。经审理查明：原告八爪鱼公司（乙方）与被告苏州青旅（甲方）订立《2014年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》(以下简称总协议)，约定合同履行期限自2014年1月1日至2015年12月31日止。总协议约定乙方为甲方提供网络平台信息的发布与优质旅游产品供应商的筛选；甲方基于接受乙方提供的服务向乙方支付相应的服务费用。其中总协议第三条系网站平台及甲方用户名信息，详见附件三《青旅授权部门名录》，确认以上甲方设立的用户账号为独立主账号，承担报名、对账、结账等相关责任；乙方的主账号有在系统内自行设立子账号的功能(需另行申请)，此子账号的全部责任由主账号承担。总协议第五条约定了双方结算与支付方式，其中乙方应当以在甲方的网站平台生成的订单为依据，甲方应于约定结账日向乙方付清对应账单的款项，账单周期为“短程：返程后5天内结清，长线：返程后7日内结清，出境：返程后7天内结清”，甲方结清团款后，乙方应提供相应发票。第六条双方权利义务约定，甲方应当按照协议约定及时向乙方支付服务费用，甲方逾期付款时，乙方有权暂停甲方的报名资格，并要求甲方承担逾期付款金额的20%作为违约金。第十条其他事项第3款约定“担保人就甲方拖欠乙方的债务承担连带保证责任”。第十一条确定了合同的组成文件，包括本协议及授权委托书及声明等三个附件。第三条为空白部分未填写。原告八爪鱼公司与被告苏州青旅分别在总协议上盖章。总协议附件一《授权委托书及声明》由被告苏州青旅出具并盖章确认，并载明“兹授权（详见附件三：授权部门名录中的负责人为我公司授权代表人，有权代表我公司与八爪鱼在线旅游发展有限公司签署《2014年苏州八爪鱼在线旅游发展有限公司网络销售代理协议》，并在协议有效期内，代表我公司确认、签署各类文书（含订单、对账单、结算文件等））”。附件三为苏州青旅的授权部门名录，其中列明了各用户名、部门名称、负责人与联系方式，附件三为原告八爪鱼公司与被告苏州青旅共同盖章确认并作为总合同的组成部分，其中明确分配给吴中区营业部的八爪鱼网络平台用户登陆名为KL1442。被告吴中区营业部系以被告苏州青旅分支机构的名义进行工商登记注册。另，被告吴中区营业部与原告八爪鱼公司订立《2014年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》(以下简称分协议)，协议中约定了双方合作期限自2014年3月1日至2015年2月28日，第三条具体列明了被告吴中区营业部的网络平台登陆用户名为KL1442，即总协议中确认分配给被告吴中区营业部的账户，负责人为陈加军，业务联系人为夏芳。分协议中另行约定了账单周期，短线、长线均为1号至31号，长线结账日为1号至7号。出境为1号至15号、16号至31号，结账日为16号至20号、1号至5号。对于支付方式，原被告双方在个人-公帐项下以手写字体写明：序号1，姓名陈加军，卡号62×××94，备注工；序号2，姓名夏芳，卡号62×××72，备注农；序号3，卡号52×××39，备注空白。协议第六条甲乙双方权利义务中约定被告吴中区营业部作为乙方（原告八爪鱼公司）合作的旅游产品分销商，拥有乙方提供的专有用户名与密码，并对相应账号的保密义务作出约定。协议第十条其他事项约定“担保人就甲方拖欠乙方的债务承担连带责任”。分协议第十一条约定了合同各组成部分，附件一为授权委托书及声明。协议落款处乙方由原告八爪鱼公司盖章确认，“甲方（代理旅行社）公章和业务章”部分加盖“苏州青旅行程确认章15”确认，“法定代表人”部分由陈加军签字确认，“负责人(担保人)签名”部分由夏芳签名确认。分协议附件一授权委托书及声明中明确通过公章形式对外签署文件的有效印章为空白。另，分协议系原告与被告苏州青旅签订总协议后，与被告苏州青旅各分支机构，包括被告吴中区业部等营业部分别签订。对于本案所涉款项的实际履行，原、被告均确认款项大部分是由苏州青旅支付，部分款项是由吴中区营业部相关人员的个人账户支付原告。后，被告苏州青旅向原告出具《逾期账款确认书》，承认截至2014年5月27日欠付原告八爪鱼公司业务款总计7962927.5元，并对各营业部下产生的欠款金额予以确认，其中基于被告营业部发生的业务款列明3月14日为104706元。由被告吴中区营业部负责人陈加军于2014年7月2日署名并出具给原告八爪鱼公司的书面说明载明“苏州八爪鱼在线旅游发展有限公司：应贵司投资方与财务特别要求，贵司目前正在对与合作分销商2014年5月31日前的到期应收款进行核对和清结。鉴于此，我及本营业部同意：将2014年第一季度以后发生的已付八爪鱼公司的款项抵扣2014年第一季度的结欠款项，抵付不足的，后期发生并支付的款项继续抵付，抵付完成后，欠款作为后期债务挂账计算。本营业部分销用户名为KL1442，截止2014年5月31日，本营业部2014年共产生向贵司的应付款521552元，至2014年6月30日已支付到账416756元，实际结欠104796元（其中含本营业部已付青旅总部但基于本说明抵付的104706元）”。其中负责人处为陈加军署名确认，并加盖“苏州青旅行程确认章15”确认。因被告之后未支付上述款项，故原告诉至法院。审理期间，原告（甲方）八爪鱼公司与被告（乙方）苏州青旅于2014年12月1日签订和解协议一份，该协议载明“鉴于乙方及其相关营业部逾期支付甲方旅游团款，甲方已向人民法院提起诉讼，现甲乙双方在平等协商基础上，自愿达成如下协议：一、经甲乙双方共同确认，乙方及相关营业部拖欠甲方旅游团款为11994281.5元，按双方约定的违约金300000元，共计12294281.5元；二、对上述两条的合计总款项，乙方承诺按下列方式付清：1、2015年1月15日前支付4000000元，根据案件分割情况允许正负5%差额；2、2015年6月30日前支付4000000元，根据案件分割情况允许正负5%差额；3、2015年12月31日前支付余额。……”原告八爪鱼公司与被告苏州青旅在分别在该协议上加盖了各自的公章。但之后被告苏州青旅未按上述承诺的期限支付欠款。以上事实由原告八爪鱼公司与被告苏州青旅订立的《2014年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》、和解协议、原告八爪鱼公司与被告营业部订立的《2014年八爪鱼在线旅游网络销售代理协议》、被告苏州青旅出具的《逾期账款确认函》、被告营业部出具的《情况说明》、苏州工业园区工商行政管理局出具的原告八爪鱼公司的工商登记资料、以及当事人的当庭陈述等证据材料附卷佐证，本院予以认定。本院认为，本案中，原告与被告苏州青旅签订了总协议，该协议依法成立，合法有效，双方均应按约履行。协议以附件的形式明确了由被告苏州青旅的授权部门使用原告提供的网络平台，并约定以该平台生成的订单为结算依据，由被告苏州青旅向原告支付上述款项，在实际履行中，各方也确认了由被告苏州青旅向原告结算付款的义务，故本案被告吴中区营业部作为被告苏州青旅授权的部门，其使用原告提供的网络平台所产生的费用，被告苏州青旅应予承担。另外，吴中区营业部亦与原告签订了分协议，该分协议中亦约定了账单周期、对账方式、支付方式等，并明确被告吴中区营业部应按照协议约定及时向原告支付款项的义务，故被告吴中区营业部亦应对其所使用原告提供的网络平台所产生的费用承担支付义务。但原告至今未收到上述款项，故被告苏州青旅及被告吴中区营业部应对上述债务承担共同还款责任，并承担因逾期而产生的违约金，根据总协议及分协议的约定，违约金为逾期付款金额的20%，该约定未违反法律、行政法规的强制性规定，故原告诉讼请求中关于被告苏州青旅、吴中区营业部应当支付欠款104706元与违约金20941.2元的主张，本院予以支持。对于被告夏芳、陈加军是否需要对本案中所涉及的债务承担连带保证责任的问题。原告八爪鱼公司认为：原告与被告夏芳、陈加军订立分协议时，被告夏芳已经在担保人一栏签字确认，故应当承担相应的担保责任。被告陈加军在签署协议时，签字处位于担保人与法定代表人两栏中间，而营业部并无法定代表人，因此，被告陈加军在签署协议时的真实意思表示为其作为担保人承担连带保证责任。被告陈加军认为，该协议是原告草拟好后交给被告陈加军，为了拿到账号，其才签字的，对该协议的内容也没有细看，原告也未说明被告陈加军与夏芳的身份为保证人。且被告只是公司的员工，员工无法为公司的债务承担保证责任。本院认为，保证担保是指保证人与债权人约定，当债务不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任，保证合同的形式应当由保证人与债权人以书面形式订立保证合同；由保证人向债权人出具书面担保书，债权人予以接受且并未提出异议的，视为保证合同成立；或者主合同中没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人身份签字或盖章的，保证合同成立。本案中，被告夏芳、陈加军并未与原告八爪鱼公司订立书面的保证合同，故就分协议中“担保人就甲方拖欠乙方的债务承担连带责任”的约定，被告夏芳、陈加军是否以担保人的身份确认签署该协议则是判令被告夏芳、陈加军是否需要对分协议下的债务承担担保责任的关键。从分协议中担保条款来看，对分协议项下的债务承担担保责任的意思表示明确，而被告陈加军为被告吴中区营业部的负责人，并非为甲方的法定代表人，其在分协议尾部的甲方处署名时，应对括号内的担保人内容尽到必要的注意义务，被告如果只同意以负责人的身份签名，至少应以划除相应内容等形式表达其对担保人身份不予认可的意见，被告不能以未注意到括号里的内容为由主张不承担担保责任。同理，被告夏芳既非吴中区营业部的负责人，其在“负责人（担保人）”处签名时，亦应尽到合理的注意义务，其并无证据证明对担保人的身份提出异议，故被告夏芳亦应承担相应的担保责任。被告夏芳经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告苏州青年旅行社股份有限公司、苏州青年旅行社股份有限公司吴中区营业部于本判决生效之日起十日内支付原告八爪鱼在线旅游发展有限公司服务费104706元与违约金20941.2元，合计125647.2元；二、被告夏芳、陈加军对被告苏州青年旅行社股份有限公司吴中区营业部的上述债务承担连带清偿责任。被告苏州青年旅行社股份有限公司、苏州青年旅行社股份有限公司吴中区营业部如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2816元，诉讼保全费1148元，共计3964元，由被告苏州青年旅行社股份有限公司、苏州青年旅行社股份有限公司吴中区营业部、夏芳、陈加军负担，上述款项已由原告预交，被告应负担部分应由被告于履行本判决时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  邱火根人民陪审员  孙令奇二〇一五年十二月十九日书 记 员  王 虎附录：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。