浙江省永嘉县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0324民初4845号原告：翁秀衡，男，1977年8月1日出生，汉族，住浙江省永嘉县。法定代理人：钱利娜（系原告之妻），女，1980年1月19日出生，汉族，住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：徐孙忠，浙江中辛律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱永华，浙江中辛律师事务所律师。被告：赵东风，男，1967年12月25日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。被告：阜阳市采风汽车运输有限公司，住所地安徽省阜阳市颍**阜涡路**。法定代表人：张乃清，公司执行董事兼总经理。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，，住所地安徽省阜阳开发区京九街道办事处一道河东路**主要负责人：于春生，总经理。委托诉讼代理人：张辉，安徽金睿律师事务所律师。被告：王冬，男，1982年9月5日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。委托诉讼代理人：林正贤，浙江嘉志律师事务所律师。原告翁秀衡与被告赵东风、阜阳市采风汽车运输有限公司及中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2017年8月25日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序审理。因需用公告方式向被告赵东风、阜阳市采风汽车运输有限公司送达应诉材料，遂转换为普通程序，组成合议庭，于2017年12月19日公开开庭进行了第一次审理。后本院依职权追加王冬为本案被告，于2018年4月10日公开开庭进行了第二次审理。原告的委托诉讼代理人徐孙忠及中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的委托诉讼代理人张辉均到庭参加诉讼；原告的另一委托诉讼代理人朱永华及被告王冬的委托诉讼代理人林正贤第二次开庭到庭；被告赵东风、阜阳市采风汽车运输有限公司经本院合法传唤无正当理由均未到庭。本案现已审理终结。原告翁秀衡向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赵东风、王冬、阜阳市采风汽车运输有限公司共同赔偿原告医疗费226243.19元、误工费27900元（186天×150元／天）、护理费474252元（经鉴定150天＋部分护理依赖）、营养费6000元（120天×50元／天）、交通费10000元、住院伙食补助费6500元（130天×50元／天）、精神抚慰金50000元、残疾赔偿金472370元（47237元／年×20年×50%）、后续治疗费20000元、被扶养人生活费172891元［其中长女13周岁37585元（30086元×5÷2×50%）＋次女8周岁75170元（30086元×10÷2×50%）＋母亲68周岁60136元（30086元×12÷3×50%）］、鉴定费5000元等，合计1471156.19元，扣除交强险部分（精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿），被告负事故次要责任，赔偿40%的损失，共计588462.5元；2、依法判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在保险责任范围内先行赔付；3、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2016年12月29日17时30分，原告驾驶轻便二轮摩托车从永嘉县瓯北往桥头方向行驶，车辆途径333省道六东线10ＫＭ＋870Ｍ（永嘉县桥头镇白下村路段）处，受前方道路上摆放的石头障碍物影响，二轮摩托车发生翻车，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。道路上的石头障碍物系被告赵东风驾驶的皖ＫＪ××**号货车故障违停修车后遗留在道路上的。事故发生后，原告即被送往温州医科大学附属第一医院抢救治疗，经诊断为：“多发性损伤、（右）颅底骨折、（左）硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血，胸部损伤、（右）多发性肋骨骨折、肺挫伤”，2016年12月30日至2017年1月25日住院治疗。因一直昏迷、病情严重于2017年1月25日转到中国人民解放军第一一八医院，经诊断为：多发性损伤、胸部损伤、肺部感染等，2017年1月25日至2017年5月5日住院治疗。又于2017年5月5日至2017年5月9日转到温州市中医院住院治疗，2017年5月9日因无力承担巨额医疗费用出院。医生建议出院后继续治疗、复诊等，现原告仍在继续治疗中。2017年8月3日，经鉴定，原告因交通事故致精神障碍（中度智能损害），构成6级伤残，误工期为186天（至鉴定前一日）、护理期为150天、营养期为120天。永嘉县公安局交通警察大队于2017年3月29日出具永公交认字[2017]第00043号道路交通事故认定书，认定原告承担事故的主要责任，被告赵东风承担事故的次要责任。被告赵东风驾驶的皖ＫＪ××**号货车登记在阜阳市采风汽车运输有限公司名下，投保公司为中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告方对原告的赔偿款分文未付，以致酿成纠纷。被告赵东风与阜阳市采风汽车运输有限公司未作答辩。被告王冬辩称：1、对事故经过和责任无异议；2、肇事车辆是挂靠在被告阜阳市采风汽车运输有限公司的，王冬是实际车主，赵东风是王冬雇佣的驾驶员；3、在保险公司赔偿后，不足部分，我方愿意按照30%的责任比例赔偿原告合理损失；4、医疗费：药房买药的费用我方有异议，在住院期间发生的，系不合理费用。后续治疗费未实际发生，故主张不合理。误工费：对天数无异议，标准应当按照130元/天计算。护理费：住院130天，应当按照120元/天计算，出院后应当按照80元/天计算，护理费合计应当为17200元。护理依赖系数应当乘以30%为宜。交通费：过高，1300元为宜。伙食补助费：标准按照30元/天为宜，天数无异议。营养费：天数无异议，每天30元为宜。伤残赔偿金：若按照城镇标准赔偿，应当有劳动合同等证据进行佐证，恳请法院核实，若原告有合同、工资单、社保相互佐证，认可城标，若无，应当按照农标计算。被扶养人生活费：原告系6级伤残，故该主张不合理，不赔偿，若法院认定该费用存在合理，原告的计算方式不合理，各被扶养人的年数计算有误。精神抚慰金：25000元为宜，我方次要责任应当以30%的比例进行赔偿。被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司辩称：1、对事故责任划分无异议。原告于17时30分驾车撞到路上赵东风摆放而未及时清理的石头而致伤，而赵东风驾驶的车辆于当日16时就驶离了事故现场，原告受伤与车辆没有发生接触，事故的情形不属于保险法意义上保险事故，本案不属于保险事故，我公司不承担赔偿责任；2、本案事故不属于保险责任范围。根据保险法第十六条第七款规定，保险事故是指保险合同约定的保险责任范围内的事故。也就是说，保险事故即指保险人按照保险合同的约定，保险人应当对被保险人或者受益人承担保险责任的各种事故或事件。交强险保险条例第21条规定：被保险机车动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失的，由保险公司在责任限额范围内予以赔偿。保险行业协会商业保险示范条款《机动车第三者责任保险》第22条规定，保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡财产直接损毁，依法对第三者承担的损害赔偿责任，且不属于免除保险人责任的范围。另外，保险法的基本原则之一就是近因原则，也就是造成保险标的损害的主要的、起决定性作用的原因，即属近因。只有近因属于保险责任，保险人才承担保险责任。根据上述规定和合同约定，我们可知，本事故发生的根本原因是撞击到路上障碍物，被保险车辆此时早已在数公里之外，怎么还能是和被保险车辆有关呢，当然也就不属于保险事故和保险责任的范围了。3、事故认定书认定驾驶人赵东风违反了道路交通安全法第五十二条规定，此引用不妥，因为该条款仁对的是车辆停放因故障停放在道路上而影响交通的违法情形，而本案的事实是车辆驶离后，驾驶员摆放在路上的障碍物影响交通的情形，所以本案中的条款引用不恰当，由于交通警察只是针对交通违法情形作出的原因分析，但不影响法院对于基本事实和法律的运用。本案的情形，道交司法解释第十条、公路法第46条、侵权责任法第89条有相关规定。根据本案的基本事实，结合上述法律规定，可知，本案应当承担责任的主体是赵东风个人，其雇主王冬也应该承担相应的责任。但本案绝不能和保险事故和保险责任混同，不能被维修车辆在我公司有保险就忽略本案的基本事实，和民法上的因果关系和责任主体的认定。4、原告部分诉请不合理。原告要求赵东风承担40%的责任比例错误，原告应当承担70%，其他被告承担不应当超过30%。住院伙食补助费：30元/日计算；营养费：30元/日计算；残疾赔偿金：农村户籍，应当以当地农标计算；精神抚慰金：应当为10000元左右；其他各项由法院依法判决；我公司不承担鉴定费、诉讼费用，请求驳回对我公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告赵东风、阜阳市采风汽车运输有限公司未到庭发表质证意见，视为放弃质证权利。被告王冬、中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司对原告提供的证据的真实性均没有异议，本院对其真实性予以认定。原告对被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的证据即商业险保险条款的真实性无异议，本院对其真实性予以认定。本院经审理认定以下事实：2016年12月27日，被告赵东风驾驶皖ＫＪ××**号货车途中，因故障抛锚停放在333省道六东线10ＫＭ许永嘉县桥头镇白下村路段。车辆抛锚后，赵东风在车后道路上摆放了几个石头等物品作为警示设施。该车于2016年12月29日16时许修复驶离，车辆驶离时被告赵东风对道路上事先摆放的石头障碍物未及时清理。2016年12月29日，原告未取得机动车驾驶证的情况下驾驶无号牌轻便二轮摩托车从永嘉县瓯北往桥头方向行驶。17时30许，车辆途径333省道六东线10ＫＭ＋870Ｍ（永嘉县桥头镇白下村路段）处，受前方道路上摆放的石头障碍物影响，二轮轻便摩托车发生翻车，造成原告受伤和车辆损坏的交通事故。2017年3月29日，永嘉县公安局交通警察大队作出交通事故责任认定书，认为原告未取得机动车驾驶证驾驶，夜间行驶，未采取有效措施避让前方道路上的石头，未确保安全驾驶，是造成事故的主要原因；驾驶员赵东风在自己驾驶的车辆故障违停修车后，未及时清理摆放在道路上的石头障碍物，影响了其他车辆的通行，是造成事故的次要责任，故认定原告承担事故的主要责任，赵东风承担事故的次要责任。事故发生后，原告被送往温州医科大学附属住院治疗，后又到解放军第一一八医院、温州市中医院住院治疗，共住院130天。经温州律证司法鉴定所鉴定，原告因脑外伤所致精神障碍（中度智能损害），护理依赖程度为部分护理依赖，构成6级伤残，误工期为186天（至鉴定前一日）、护理期为150天、营养期为120天。被告赵东风系被告王冬雇佣的驾驶员，发生事故时，皖ＫＪ××**号货车实际车主为被告王冬，挂靠在被告阜阳市采风汽车运输有限公司名下运营，该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了交强险及商业三者险100万元，并投保了不计免赔。对于原告的损失认定如下：1、医疗费：原告主张226243.19元，经统计为226243.19元，被告王冬称在住院期间在药店购买而支出的费用系不合理费用。本院认为，原告在药店购买的是丁苯酞氯化钠注射液，被告王冬没有提供证据证明该药不是用于治疗原告的伤，故对被告王冬的辩解本院不予采纳。医疗费中包含伙食费1450元，由于原告另行主张住院伙食补助费，故该1450元应在医疗费中予以扣除，故医疗费认定为224793.19元。2、后续治疗费：原告主张20000元，被告王冬称未实际发生，主张不合理。本院认为，后续治疗费未发生，也未进行司法鉴定，故原告现在主张后续治疗费不予支持。若今后确有发生，可另行主张。3、误工费。原告主张27900元（186天×150元/天），被告王冬称对计算天数没有异议，但应以每天120元来计算，被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司称由法院依法判决。本院认为，原告于2016年12月29日17时30分受伤，误工起始日为2016年12月30日，至2017年8月2日（定残前一日），共计215天，原告现主张186天，低于实际天数，并无不当。原告未提供证据证明实际的误工损失，但原告从事制造业（下文认定），应以浙江省2016年度私营制造业年平均工资43381元计算，故误工费应为22106.49元（43381÷365×186）；4、护理费：原告起诉主张474252元（56385元÷365天×150天+56385元/年×20年×40%），在庭审中，原告称护理系数40%为打印错误，应为50%，同时护理费作相应的增加。被告王冬称系数应以30%为宜；被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司称由法院依法判决。本院认为，原告未对所称的打印错误作出合理的解释，故原告40%系打印错误，本院不予采信，本院以原告起诉的主张进行审理。基本护理费，原告未提供护理费实际支出的证据，本院酌情住院期间及出院后的护理费分别参照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬每天154元、2016年全省私营单位居民服务和其他服务业年平均工资每天104元计算，故护理费为22100元（130天×154元/天+20天×104元/天）。后续护理费，原告经鉴定为部分护理依赖，现原告主张的系数40%并没有违反法律规定，故后续护理费为451080元（56385元/年×20年×40%）。5、交通费：原告主张10000元，被告王冬称原告主张过高，以1300元比较合适；被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司称由法院依法判决。合议庭认为，原告未提供证据证明具体的交通费支出，原告因伤就医的交通费属客观支出，结合原告的就诊实际，酌情给予支持3500元。6、住院伙食补助费：原告主张6500元（130天×50元/天），被告王冬及中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司均称对天数没有异议，但应以每天30元计算。合议庭认为，被告王冬及中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的异议成立，故住院伙食补助费为3900元。7、营养费：原告主张6000元（120天×50元/天），被告王冬及中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司均称对天数没有异议，但应以每天30元计算。本院认为，被告王冬及中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的异议成立，故营养费为3600元。8、残疾赔偿金：原告主张472370元（47237元×20年×50%），原告提供工伤保险记录为证据。被告王冬及中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司均称工伤保险记录不能认定原告居住在城镇或主要收入来源于非农，应按农村标准计算。本院认为，工伤保险记录足以认定原告在浙江冠正阀门股份有限公司工作，主要收入来源于非农，故应按城镇标准计算残疾赔偿金，原告主张的472370元合理，予以支持。9、被扶养人生活费：原告主张172891元[其中长女13周岁37585元（30086元×5÷2×50%）+次女8周岁75170元（30086元×10÷2×50%）+母亲68周岁60136元（30086元×12÷3×50%）]。被告王冬称原告系六级伤残，要求赔偿被扶养人生活费不合理，若法院认为合理，原告主张的年数有误。被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司称由法院依法认定。本院认为，原告于2017年8月3日经鉴定构成六级伤残，原告主张被扶养人生活费合理。原告提供的户口簿及原告母亲身份证复印件显示，长女翁佳佳于2003年11月13日出生，次女翁佳慧于2008年8月31日出生，母亲白兰芬于1949年8月23日出生，包括原告在内有三个兄弟姐妹。至鉴定日，长女翁佳佳已满13周岁，次女翁佳慧已满8周岁，母亲白兰芬已满68周岁，原告主张的年限无误，被扶养人生活费应为172994.50元，现原告主张172891元，予以支持。10、精神损害抚慰金：原告主张50000元，被告王冬称应以25000元为宜，被告王冬为次要责任，承担30%；被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司称以10000元为宜。合议庭认为，原告因伤致六级伤残，致精神损失客观存在，考虑到原告负事故的主要责任，本院给予支持15000元。11、鉴定费：原告主张5000元，被告方对该金额均没有提出异议，有发票为证，本院予以确认。综上所述，原告的合理损失为1396340.68元（224793.19+22106.49+22100+451080+3500+3900+3600+472370+172891+15000+5000）。本院认为，本案的主要争议是本案是一般的侵权责任纠纷还是机动车交通事故责任纠纷。根据交通安全法规定，交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或财产损失。机动车交通事故责任强制保险条例第三条规定，机动车交通事故责任强制保险条例是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。该保险的目的是为了保险机动车道路交通事故受害人依法得到赔偿。中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款第二十二条规定，保险期间内，被保险人或者允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当对第三者承担的损害赔偿责任，且不属于免除保险人责任的范围，保险人依照本保险合同的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额为部分负责赔偿。本案中，被告赵东风驾驶的车辆出现故障后，违法停车修理，并为修车而摆放石头，影响交通，被告赵东风的行为违反了交通安全法。被告赵东风为修车而摆放石头，摆放石头是修车过程的一部分。虽然车辆修好后驶离现场，石头并没有搬离，状态一直延续，因此不能简单地将修车与摆放石头割裂开来。原告受伤虽然与被告赵东风驾驶的车辆没有直接地接触，但法律并没有规定及合同并没有明确约定认定交通事故必须以接触为前提条件。被告赵东风驾驶的车辆意外抛锚，违停修车，摆放石头，导致原告受伤，整个过程符合交通安全法规定的交通事故，也符合交强险和机动车第三者责任险规定的保险事故特征。机动车第三者责任保险条款对保险公司的免责情形进行了罗列，本案的事故情形并不在其中，因此本院认定本案属于机动车交通事故侵权责任纠纷。永嘉县公安局交通警察大队认定原告负事故的主要责任，被告赵东风负事故的次要责任，双方均无异议，本院予以采纳。本案双方均为机动车，原告负事故的主要责任，应对造成的损失承担70%的责任，被告赵东风负事故的次要责任，应对造成的损失承担30%的赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告赵东风驾驶的车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了交强险和商业三者险1000000元，并投保了不计免赔。原告因交通事故而造成的损失医疗费和残疾赔偿金均超过交强险项下的最高赔偿限额，故扣除交强险120000元（精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿），扣除鉴定费，被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司对其他损失承担30%的赔偿责任，即赔偿381402.21元[（1396340.68-120000-5000）×30%]。被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司应向原告赔偿501402.21元。鉴定费5000元不属于保险理赔范围，应由侵权人按照责任比例承担。由于被告赵东风系被告王冬雇佣的驾驶，故应由其雇主被告王冬按30%比例承担1500元。被告阜阳市采风汽车运输有限公司作为挂靠单位，对上述1500元承担连带责任。原告主张的超出部分，因证据与理由不足，本院不予支持。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在保险责任限额范围内赔偿原告翁秀衡医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）及精神损害抚慰金等经济损失共计501402.21元；二、限被告王冬于本判决生效之日起十日内赔偿原告翁秀衡鉴定费1500元；三、被告阜阳市采风汽车运输有限公司对本判决第二项款项承担连带责任；四、驳回原告翁秀衡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9685元，由原告翁秀衡负担856元，被告王冬、阜阳市采风汽车运输有限公司共同负担8829元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 长  潘谷明人民陪审员  杨孙文人民陪审员  麻富民二〇一八年六月二十八日书 记 员  虞文菲