上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民一（民）初字第35814号原告黄浩，男，1971年8月31日生，汉族，住上海市浦东新区。被告上海金陵出租汽车服务有限公司，住所地上海市浦东新区。负责人史建华，总经理。委托代理人钱国荣，男。委托代理人刘少华，男。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人张渝，总经理。委托代理人李飞，中豪律师集团（上海）事务所律师。原告黄浩与被告上海金陵出租汽车服务有限公司（以下简称金陵出租汽车公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋保险上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年10月22日公开开庭进行了审理。原告黄浩，被告金陵出租汽车公司的委托代理人钱国荣、刘少华，被告太平洋保险上海公司的委托代理人李飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄浩诉称，2014年5月17日2时45分许，被告金陵出租汽车公司的员工邱敏驾驶沪FMXX**小客车，在浦东新区龙东大道金桥路处与驾驶电动车的原告相撞，致原告右股骨中下段骨折。事故经上海市公安局浦东分局交警支队认定，被告金陵出租汽车公司的员工邱敏承担事故次要责任。原告受伤后至上海市曙光医院治疗，治疗终结后经浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定构成XXX伤残，予休息360天、营养120天、护理150天（含后续医疗拆钢钉）。被告太平洋保险上海公司系肇事车辆投保的保险公司。原告诉至法院，主张其因事故造成的损失包括医疗费人民币（以下币种同）59，935.70元、医疗器械费（拐杖、尿壶、床垫）191.50元、住院伙食补助费190元（20元／天×21天）、营养费4，800元（40元／天×120天）、护理费9，000元（60元／天×150天）、误工费58，200元（4，850元／月×12个月）、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、衣物损失费500元（酌定）、鉴定费1，900元、电动车修理费1，400元，上述费用由被告太平洋保险上海公司在交强险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出交强险部分由被告太平洋保险上海公司在商业三者险范围内承担40%责任，不足部分由被告金陵出租汽车公司承担；诉讼费由被告承担。被告金陵出租汽车公司辩称，确认事发时肇事车辆是本公司所有，驾驶员是本公司职员，是职务行为，同意承担赔偿责任。本案诉讼是因保险公司造成，诉讼费应由保险公司承担。鉴定费由法院依法判决。确认事发时原告是执行代驾任务，是一个代驾司机，具体收入不清楚，同意按照行业标准计算误工费。其他意见同保险公司的意见一致。事发后，本公司给付原告20，000元现金，要求在本案中一并处理。被告太平洋保险上海公司辩称，对事发经过和责任认定无异议，确认涉案车辆在本公司投保交强险、商业三者险，商业险保额15万元，投保不计免赔，属于保险赔付范围的同意按照保险合同约定赔偿。医疗费数额以法院的加总为准，要求按照保险合同约定扣除非医保部分，扣除伙食费142元。二期治疗尚未发生，只认可一期的休息、护理、营养期限。误工费，现有证据不足以证明原告的误工损失，收入证明上没有单位负责人的签字，没有客观的证据，不认可原告的主张，收入证明上写的是兼职收入，不是原告的长期收入，也不应该按照行业标准计算误工费，认可最低工资标准2，020元／月，计10个月。护理费，认可40元／天，计120天。营养费，认可30元／天，计90天。残疾赔偿金由法院依法处理。因被告金陵出租汽车公司的驾驶员承担事故次要责任，要求考虑原告的过错，认可精神损害抚慰金2，000元。衣物损无依据，结合原告的受伤部位，认可200元。鉴定费不属于保险赔付范围，由被告金陵出租汽车公司承担。对住院伙食补助费、交通费、电动车修理费均无异议。尿壶、床垫属于日用品，不属于医疗器械。拐杖费由法院依法处理。经审理查明，2014年5月17日2时45分许，被告金陵出租汽车公司的员工邱敏驾驶该公司所有的沪FMXX**小型轿车，行驶至本市浦东新区龙东大道金桥路路口处与驾驶电动车的原告相撞，致原告受伤、车辆损坏。经上海市公安局浦东分局交警支队认定，原告承担主要责任，邱敏承担事故次要责任。事发当天，原告被送往上海中医药大学附属曙光医院治疗，经诊断为右股骨干开放性骨折、左小腿皮肤裂伤，住院行右股骨干开放性骨折复位LISS内固定术，于2014年5月26日出院，住院9.5天，出院后复诊数次。上述治疗共花费医疗费59，911.96元，含住院期间伙食费142元、医用材料费360元。原告提供医疗器械费发票两张，称住院期间为购买尿壶和一次性床垫支付31.50元，为购买拐杖支付160元；提供纱布、消毒液发票一张，称出院后伤口流血，为购买纱布和消毒液支付23.70元。被告对原告主张的电动车修理费1，400元无异议。2015年8月19日，经上海市浦东新区公利医院司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致右股骨干骨折后遗右下肢功能障碍，构成XXX伤残，其损伤后给予休息300天、营养90天、护理120天，若后期取出内固定物，酌情给予休息60日、营养30日、护理30日。原告为此支付鉴定费1，900元。另查明，原告系安徽省非农业家庭户。自2012年8月24日起，原告在上海安师傅汽车驾驶服务有限公司从事代驾服务工作。该单位于2015年9月6日出具证明，载明原告月均收入4，850元，自2014年5月18日至今，原告未承接本司任何业务。另查明，肇事车辆在被告太平洋保险上海公司投保机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险（赔偿限额为15万元），商业三者险不计免赔，本起事故发生在保险期间。商业三者险条款第九条约定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔偿，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费；……。”以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、神行车保系列产品保险单、门诊病历、出院记录、医疗费发票、费用清单、医用材料发票、纱布等发票、医用器械发票、户口簿、收入证明、工作证、劳务合同、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告金陵出租汽车公司提供的收条，被告太平洋保险上海公司提供的商业险条款及当事人的陈述等证据在案为证。本院认为，机动车与非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车一方承担，非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的责任；机动车一方应当承担的赔偿责任由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人赔偿。本案中，交警部门已认定邱敏承担事故次要责任，原告承担事故主要责任，且原、被告对此均无异议，本院对此予以确认。被告金陵出租汽车公司确认本起事故发生时邱敏系职务行为，故相关侵权责任应由被告金陵出租汽车公司依法承担。被告太平洋保险上海公司是涉案车辆的交强险和商业三者险保险人，首先应在交强险责任限额范围内向原告承担赔偿责任，不足部分和不属于交强险赔偿范围的费用，因邱敏承担事故次要责任，应由机动车一方承担40%，属于商业三者险赔偿范围的由被告太平洋保险上海公司在商业三者险责任限额范围内承担，其余由被告金陵出租汽车公司承担。就具体赔付项目和金额，本院确定如下：医疗费，本院根据医疗费票据核算为59，911.96元，其中含医用材料费360元、住院期间伙食费142元。原告主张购买纱布和消毒液的费用23.70元合理，本院予以支持，作为医疗费处理。综上，扣除住院伙食补助费，本院确认医疗费为59，793.66元。住院伙食补助费，原告住院9.5天，主张按照20元／天计算住院伙食补助费无不当，本院确认住院伙食补助费190元。关于原告主张的二期相应费用，因尚未发生，被告太平洋保险上海公司不同意在本案中一并处理，故本院不作处理，原告可待实际发生后再行主张。营养费，经鉴定原告一期治疗需营养90天，其主张按40元／天的标准计算营养费合理，本院确认一期营养费3，600元。护理费，经鉴定原告一期治疗需护理120天，其主张按60元／天的标准计算护理费合理，本院确认一期护理费7，200元。误工费，经鉴定原告一期治疗需休息300天，根据原告提供的证据，经本院与原告所在单位核实，其主张按4，850元／月的标准计算误工费无不当，本院确认一期误工费48，500元。残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金95，420元合理，本院予以确认。精神损害抚慰金，原告经鉴定构成XXX伤残，主张精神损害抚慰金5，000元并要求在交强险限额内优先赔付无不当，本院予以支持。交通费300元、电动车修理费1，400元，被告对此均无异议，本院予以认可。衣物损失费，原告主张衣物损失费500元，未提供依据，考虑到原告的伤情，本院酌情认可衣物损失费200元。原告主张拐杖费160元合理，本院予以支持，应作为残疾辅助器具费处理。原告主张尿壶、床垫费31.50元合理，本院予以支持，应作为日用品费处理。鉴定费1，900元，系原告因本次事故造成的实际损失，本院予以确认。保险法第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定行为为确定机动车交通事故中人身损害赔偿范围及其金额所必须，故鉴定费应由被告太平洋保险上海分公司在商业三者险赔偿限额中承担。上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费59，793.66元、住院伙食补助费190元、营养费3，600元，合计63，583.66元，由被告太平洋保险上海公司在交强险范围内赔付10，000元，剩余53，583.66元由被告太平洋保险上海公司在商业三者险范围内赔付40%，计21，433.46元；死亡伤残赔偿限额项下的护理费7200元、误工费48，500元、残疾赔偿95，420元、精神损害抚慰金5，000元、拐杖费160元、交通费300元，合计156，580元，由被告太平洋保险上海公司在交强险范围内赔付110，000元，剩余46，580元由被告太平洋保险上海公司在商业三者险范围内赔付40%，计18，632元；财产损失赔偿限额项下的车辆修理费1，400元、衣物损失费200元，合计1，600元，由被告太平洋保险上海公司在交强险范围内予以赔付；鉴定费1，900元，由被告太平洋保险上海公司在商业三者险范围内赔付40%，计760元。综上，被告太平洋保险上海公司共计赔偿原告162，425.46元。保险赔付范围之外的尿壶、拐杖费31.50元，由被告金陵出租汽车公司按照责任比例承担40%，计12.60元，与被告金陵出租汽车公司给付原告20，000元相抵扣，原告应返还被告金陵出租汽车公司19，987.40元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄浩162，425.46元；二、原告黄浩在收到上述赔款后三日内返还被告上海金陵出租汽车服务有限公司19，987.40元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3，857元，减半收取计1，928.50元，由原告负担372元，被告上海金陵出租汽车服务有限公司负担1，556.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  李桔英二〇一五年十二月十六日书记员  宋方方附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。……五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。