河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终3428号上诉人（原审原告）：王脏，男，汉族，1958年2月5日出生，住河南省洛阳市孟津县。上诉人（原审原告）：李敏霞，女，汉族，1962年2月24日出生，住河南省洛阳市孟津县。二上诉人共同委托诉讼代理人：李全营、袁斐萍，孟津县148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郭小邦，男，汉族，1968年10月3日出生，住河南省洛阳市孟津县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地河南省洛阳市滨河路中段旗开新居**楼**。负责人：杨文胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：白德营、史双洋，河南蓝锐律师事务所律师。上诉人王脏、李敏霞因与被上诉人郭小邦、中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2017）豫0322民初2013号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王脏、李敏霞向本院上诉请求：一、依法改判二被上诉人赔偿李敏霞出院后少算的误工费1435.95元，赔偿王脏受伤之日至定残前一日少算的误工费7945.59元，以上共计9381.54元，由保险公司在交强险限额范围内赔偿，不足部分由保险公司在商业三责险范围内按70%承担赔偿责任，剩余部分由郭小邦承担赔偿责任，并维持一审法院对上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的判决。二、由被上诉人承担上诉费用。事实及理由：1、一审判决中对李敏霞出院后的误工赔偿没有判决，根据李敏霞的病例和出院证记载，李敏霞病情为头皮挫裂伤、面部挫裂伤、肩部挫伤、踝挫伤等出院后应休息15天，这是医生根据李敏霞的病情做出的医嘱，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，李敏霞的出院证显示的休息15天，就是医疗机构出具的证明，符合法律规定，应予计算李敏霞出院后休息15天的误工费。2、王脏定残前的时间应计算误工费，王脏的伤残鉴定是按照一审法院技术科要求的时间进行的伤残等级鉴定，程序符合法律规定，其伤残鉴定报告显示的时间是2018年3月27日，受伤时间是2017年9月11日，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天的规定，王脏的误工时间应从受伤的2017年9月11日，计算至2018年1月12日止，共计120天，而一审法院仅计算37天，显然违反法律规定，也不符合王脏的实际误工时间，应该予以改判少计算的误工天数的误工费；因被上诉人郭小邦的豫Ｃ×××**车在保险公司购买有交强险和商业三责险，故应有保险公司先在交强险范围内进行赔偿，不足部分，按70%在商业三责险中赔偿，剩余部分由郭小邦进行赔偿。保险公司辩称，1、误工费的计算必须要有明确的误工损失，上诉人没有充分的证据能证明其存在实际的误工损失，且上诉人年龄均达到高龄且没有证据能证明其实际的工作情况，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。2、按照最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，该规定的前提是受害人因伤残持续误工的可以计算到定残前一天，而在一审中上诉人不能证明其持续误工状态，也不能证明其存在误工损失，原审判决在考虑到上诉人的实际伤情的情况下酌定了其相应的误工时间，与我公司的观点并不矛盾。王脏、李敏霞向一审法院起诉请求：1、依法判令上述被告赔偿给原告因交通事故所产生的医疗费、住院伙食费、营养费、误工费、护理费、交通费、车辆损失共计36756.99元；2、其他费用待伤残鉴定后另行追加；3、本案诉讼费由被告承担（审理中，原告诉讼请求变更为：1、赔偿原告李敏霞各项赔偿款18878元；2、赔偿原告王脏各项赔偿款80354元；3、鉴定费700元由被告承担；4、诉讼费由被告承担）。一审法院认定事实：2017年9月11日11时左右，在243省道89公里+200米处，被告郭小邦驾驶豫Ｃ×××**号小型普通客车由北向西右转弯行驶，与由东向西行驶王脏无证驾驶的注销状态的豫Ｃ×××**号二轮摩托车（载李敏霞）相撞，造成王脏、李敏霞受伤及双方车辆损坏的交通事故。经孟津公安交通警察大队孟公交认字[2017]第814号道路交通事故认定书认定，郭小邦负事故的全部责任，王脏、李敏霞不负事故责任。被告郭小邦接到该事故认定书后提出复核申请，孟津公安交通警察大队于2017年11月6日作出孟公交认字[2017]第1020号道路交通事故认定书认定郭小邦负事故的主要责任，王脏负事故的次要责任，李敏霞不负事故责任。原告王脏受伤后，于2017年9月11日至2017年10月3日在孟津县人民医院住院治疗22天，被诊断为泪小管断裂、皮肤挫伤；花费医疗费5118.93元。原告李敏霞受伤后，于2017年9月11日至2017年9月26日在孟津县人民医院住院治疗15天，被诊断为头皮裂伤、面部挫伤、肩部挫伤、踝挫伤；花费医疗费4228.06元。审理中原告王脏申请对其伤残等级进行鉴定，一审法院依法委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行鉴定。2018年1月12日该鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：王脏因交通事故致面部多发性损伤，愈后遗留：右眼下睑内侧外翻畸形，评定为十级伤残；原告为此支付鉴定费700元。另查明，原告王脏、李敏霞均为孟津城关镇杨庄村**居民。原告王脏所驾驶的豫Ｃ×××**号二轮摩托车登记所有人为王海涛。被告郭小邦驾驶的豫Ｃ×××**号小型普通客车登记所有人为其本人。该车在被告保险公司投保有交强险及商业三责险50万元，不计免赔。事故发生在保险期间。事故发生后，被告郭小邦支付原告王脏医疗费2000元，支付原告李敏霞医疗费2000元。一审法院认为，原告王脏、李敏霞因此次交通事故而受伤，经道路交通事故认定书认定，被告郭小邦负事故的主要责任，原告王脏负事故的次要责任，原告李敏霞不负事故责任。由于郭小邦驾驶的豫Ｃ×××**号小型普通客车在被告保险公司投保有交强险及商业三责险，故原告王脏、李敏霞因此次事故造成的损失应由被告保险公司在交强险范围内先行赔偿，超出部分由被告保险公司赔偿70%。根据上述查明的事实和有关规定，在原告主张的赔偿范围内，原告李敏霞的损失，依法确认如下：1、医疗费4228.06元（以原告提交的正规医疗发票为准）；2、住院伙食补助费30元/天×15天=450元；3、营养费10元/天×15天=150元；4、误工费1435.95元（按2016年河南省农林牧渔业平均工资95.73元/天，住院15天）；5、护理费1050元（原告主张70元/天，住院15天，不违反法律规定，予以支持）；以上共计7314.01元，扣除被告郭小邦支付的2000元，剩余5314.01元，由被告保险公司在交强险限额内赔偿。在原告主张的赔偿范围内，原告王脏的损失，依法确认如下：1、医疗费5118.93元（以原告提交的正规医疗发票为准）；2、住院伙食补助费30元/天×22天=660元；3、营养费10元/天×22天=220元；4、误工费3542.01元（按2016年河南省农林牧渔业平均工资95.73元/天，住院22天，出院后酌定15天）；5、护理费1540元（原告主张70元/天，住院22天，不违反法律规定，予以支持）；6、残疾赔偿金，原告主张20000元，予以确认；7、精神抚慰金，酌定3000元；8、鉴定费700元；以上共计34780.94元。其中鉴定费由被告郭小邦承担500元（从垫付费用中扣除），原告王脏自行承担200元；其余由被告保险公司在交强险限额内赔偿33253.95元，超出交强险限额的826.99元由被告保险公司承担70%即578.89元，被告保险公司共计应赔偿33832.84元，扣除郭小邦已垫付的1500元，被告保险公司实际应支付原告王脏32332.84元。被告郭小邦垫付的3500元由其直接向保险公司理赔。因原告王脏驾驶的豫Ｃ×××**号二轮摩托车的登记所有人为王海涛，故原告主张的车损，不予支持。后续治疗费待实际发生后另行主张。二原告主张的其他过高损失部分，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王脏损失32332.84元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李敏霞损失5314.01元。三、被告郭小邦赔偿原告鉴定费500元（已从垫付费用中扣除）。四、驳回原告王脏、李敏霞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，由原告王脏、李敏霞负担400元，被告郭小邦负担400元（被告负担部分原告已垫付，待履行本判决时由被告一并给付原告）。本院经审理查明，上诉人李敏霞出院记录上出院医嘱为：1.继续口服健脑药物及外用红花油巩固治疗。2.休息半个月。3.不适随诊。其他与一审查明的事实相一致。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。根据该规定，上诉人王脏的误工时间可以计算至定残前一天，即误工时间为122天，上诉人王脏主张误工时间120天不违反法律规定，故王脏的误工费为11487.6元（95.73元/天×120天）。因出院医嘱建议上诉人李敏霞出院后休息半个月，故其误工费应为2871.9元（95.73元/天×15天）。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。上诉人王脏、李敏霞认为应按法律规定计算误工费的上诉请求，依法有据，本院予以支持。综上所述，王脏、李敏霞的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省孟津县人民法院（2017）豫0322民初2013号民事判决第三项；二、撤销河南省孟津县人民法院（2017）豫0322民初2013号民事判决第四项；三、变更河南省孟津县人民法院（2017）豫0322民初2013号民事判决第一项为中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿王脏损失40278.43元；四、变更河南省孟津县人民法院（2017）豫0322民初2013号民事判决第二项为中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿李敏霞损失6749.5元；四、驳回王脏、李敏霞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持原判。二审案件受理费100元，由被上诉人郭小邦负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一八年六月二十五日书记员  苏 航