福建省莆田市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）莆刑初字第29号公诉机关莆田市人民检察院。被告人张晓玲，男，1975年12月1日出生于湖南省平江县，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省平江县伍市镇居委会，住所地莆田市城厢区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月12日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。指派辩护人陈雲容，福建普阳律师事务所律师。被告人陆军，男，1977年3月11日出生于四川省达州市，汉族，高中文化，农民，户籍地四川省达州市开江县，住所地莆田市城厢区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月12日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。辩护人章文莲，福建品义律师事务所律师。莆田市人民检察院以莆检公刑诉（2015）24号起诉书指控被告人张晓玲犯贩卖毒品罪、被告人陆军犯非法持有毒品罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，2015年8月27日因被告人张晓玲患有××治疗，无法出庭，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院依法作出（2015）莆刑初字第29号刑事裁定，对本案中止审理；被告人张晓玲出院回所羁押后，2015年12月10日经被告人张晓玲辩护人申请，本院依法作出（2015）莆刑初字第29-1号刑事裁定，对本案恢复审理，于2015年12月17日公开开庭审理了本案。莆田市人民检察院指派检察员黄源斌出庭支持公诉。被告人张晓玲及其指派辩护人陈雲容、被告人陆军及其辩护人章文莲到庭参加诉讼。莆田市人民检察院指控：2014年6月和8月间，被告人张晓玲两次前往广东省东莞市向“阿牛”（另案处理）购买甲基苯丙胺（冰毒），并带回莆田贩卖牟利。具体如下：1、2014年6月间，被告人张晓玲分两次以每克140元（人民币，下同）贩卖给被告人陆军甲基苯丙胺2克、5克；同年8月10日，被告人张晓玲以4200元贩卖给被告人陆军甲基苯丙胺50克。2、2014年7月间，被告人张晓玲分2次以每克150元贩卖给林某甲基苯丙胺10克、5克。2014年8月12日凌晨，被告人张晓玲在莆田市城厢区顶社路民房被抓获，在被告人张晓玲的租住房内查获甲基苯丙胺66.44克。随后被告人陆军在租住房内被抓获，并当场查获其所持有的甲基苯丙胺18.09克，查获被告人张晓玲于8月11日晚放存在被告人陆军住处的甲基苯丙胺263.8克。公诉机关指控上述事实，有抓获经过、扣押物品清单、户籍证明等书证、查获的甲基苯丙胺等物证、证人林某、肖某等人证言、被告人张晓玲、陆军的供述和辩解、讯问被告人同步录音录像等视听资料、福建警察学院司法鉴定中心出具的司法鉴定检验报告等鉴定意见、搜查笔录、辨认笔录等证据材料证实。据此，指控被告人张晓玲明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖共计402.24克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人陆军明知甲基苯丙胺是毒品而非法持有281.89克，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。被告人张晓玲对公诉机关指控其向陆军贩卖冰毒57克、向林某贩卖冰毒15克的行为构成贩卖毒品罪并无异议，但辩解从其租住处查获的冰毒66.44克及在陆军租住处查获其藏匿的冰毒263.8克是用来吸食的，就该部分毒品其行为构成非法持有毒品罪。被告人张晓玲指派辩护人提出基本一致的辩护意见，还辩护称被告人张晓玲认罪态度好，其所贩卖的毒品大部分未流入社会，应予以酌情从轻处罚。被告人陆军辩解其不知道被告人张晓玲将冰毒藏匿在其租住处，其仅非法持有自己购买的冰毒18.09克。被告人陆军的辩护人提出基本一致的辩护意见，还辩护称：1、即使陆军知道张晓玲将毒品藏匿在其租住处，但自毒品藏匿始至陆军被抓获仅经过5小时，陆军没有实际掌握且不能支配该批毒品，陆军的行为就该部分毒品不能构成非法持有毒品罪。2、陆军系偶犯、初犯，认罪态度好，有坦白情节，依法可以从轻处罚。3、陆军持有的毒品仅供自己吸食，没有流入社会，危害性较小。经审理查明：1、2014年6月间，被告人张晓玲分两次以每克140元（人民币，下同）贩卖给被告人陆军甲基苯丙胺（下称冰毒）2克、5克；同年8月10日，被告人张晓玲以4200元贩卖给被告人陆军冰毒50克。认定上述事实，有公诉机关在法庭上出示并经质证的下列证据证实：⑴被告人张晓玲供述与辩解，辨认笔录，证实2014年6月的一天，其经“刘四”介绍到广东省东莞市大朗镇找“阿牛”，用3000元价格买了50克冰毒（1克冰毒称为一个猪肉或一个东西），每克60元。同月的一天，陆军与其电话联系后到其租住处以每克140元价格买了2克冰毒。同月的另一天，因其回老家，怕冰毒带在身边不安全，打电话询问陆军后以每克140元价格在南门车站交易5克冰毒。2014年8月1日，其告诉陆军次日要到广东买毒品，陆军拿4200元托其代买。其带着自己的5000元和陆军的4200元到东莞大朗车站。“阿牛”说9000元可以买150克冰毒。其等了7、8天，“阿牛”都没有回来。8月9日“阿牛”拿了350克冰毒（1袋装150克，另一袋装200克，分别用无色透明封边压口塑料袋包装后用黄色槟榔包装袋套好）说扣除其在大朗的住宿费、伙食开支等给其100克，余下250克先赊账。这样其欠“阿牛”15000元。8月10日上午回到莆田后，其将100克毒品分装成12包，其中8包各装10克，4包各装5克，分装好后将50克（6包）拿给陆军。张晓玲从莆田市公安局荔城分局民警提供的一组照片中辨认出被告人陆军。⑵被告人陆军供述和辩解、辨认笔录，证实2014年8月12日凌晨，其因持有冰毒被公安机关在租住处抓获并传唤。克是冰毒的计量单位，一克冰毒被称为一个东西。其向张晓玲购买三次毒品：第一次是2014年6月初，朋友“少敏”提出要搞点东西吃（指冰毒），其到南门十四米路附近张晓玲原租住处向张以每克140元价格购买2克；第二次是隔了四五天，张晓玲打电话说他在南门车站准备回老家，手上有5克东西（指冰毒），价格还是140元每克，问其要不要？其到南门车站附近以140元每克的价格买了5克冰毒；第三次是2014年8月初的一天，其听张晓玲说要去广东进货，遂托张带些冰毒并支付4200元，张表示最多只能带50克。8月10日张晓玲从广东回来给其50克冰毒。前两次买了7克冰毒，欠张晓玲980元，后分次还了1000元。第三次买50克冰毒，是先付4200元。50克冰毒分6个白色透明自封袋包装，其中4包是每包10克左右，2包是每包5克左右。50克冰毒有30克是帮表弟刘作洋（号码137××××9338）带的，其想从中赚一笔，抬高价格就收了刘作洋4000元，其将5包用白色透明自封袋包好，其中3包每包10克，另外2包每包1克，共32克。扣除32克外还有18克其吸食了一部分，剩下的被公安机关在租住处窗户边剃须刀盒子里和电脑桌抽屉里查到并扣押。陆军通过莆田市公安局荔城分局民警提供的一组照片辨认出被告人张晓玲。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以采信。2、2014年7月间，被告人张晓玲分2次以每克150元贩卖给林某甲基苯丙胺10克、5克。⑴被告人张晓玲供述与辩解，辨认笔录，证实2014年7月的一天，阿杰通过电话联系说要买东西，让其送10个东西到莆田市城厢区顶社路住处。当时阿杰房间内已经有4、5个人在里面溜冰。其以每克150元价格出售，阿杰应该给1500元，但他只给了1000元，尚欠500元。过了一个星期，阿杰又通过电话叫其送5个东西到其租住处，已经有3、4个人在里面溜冰，阿杰支付了200余元，尚欠550元。这样阿杰共欠1050元，去掉零头，他还欠1000元。张晓玲从莆田市公安局荔城分局民警提供的一组照片中辨认出林某就是向其购买15克冰毒的阿杰。⑵证人林某证言及辨认笔录，证实2014年7月份间其向张晓玲买过两次冰毒，第一次是买10克冰毒，每克150元，第二次向张晓玲购买5克冰毒，每克也是150元，目前其总共还欠张晓玲1050元人民币。林某从莆田市公安局荔城分局民警提供的一组照片中辨认出被告人张晓玲就是向其贩卖15克冰毒的人。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以采信。3、2014年8月12日凌晨，被告人张晓玲在莆田市城厢区顶社路民房被抓获，侦查人员在张晓玲带领下到达其藏匿毒品的莆田市城厢区吉祥街吉祥居宾馆斜对面租住房时抓获下楼开门的被告人陆军。随后在陆军租住的302室查获张晓玲于8月11日晚藏匿的冰毒263.8克及陆军持有的冰毒18.09克，又在张晓玲租住的301室查获冰毒66.44克。认定上述事实，有公诉机关在法庭上出示并经质证的下列证据证实：⑴搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、指认现场照片，证实侦查人员于2014年8月12日1时许对被告人陆军租住处即莆田市城厢区吉祥街吉祥居宾馆斜对面出租房302室进行搜查，查获槟榔塑料袋2个，内装有疑似冰毒4包。经称重，编号5-1至5-4的疑似冰毒毛重分别为150.43克、102.81克、10.9克、11.07克。还查获冰壶1个；查获藏在飞科剃须刀纸盒内的疑似冰毒晶体2包（编号5-5为5.46克、编号5-6为11.14克）、藏在德芙心形巧克力铁盒内的疑似冰毒晶体2包（编号5-7为1.60克、编号5-8为1.85克）。侦查人员于同日2时20分对被告人张晓玲租住处（301室）进行搜查，查获手机3部、电子称2个、打火机1个、锡纸2卷、白色塑料袋自封袋若干个及藏匿在中意通手机纸盒内的疑似冰毒6包（编号4-1至4-6）。经称重，分别为毛重11.10克、10.36克、10.80克、9.15克、10.94克、10.79克，另有编号4-7疑似冰毒1包毛重5.43克、编号4-8疑似冰毒1包毛重5.5克。⑵莆田市公安局莆公物鉴（化）字（2014）208号检验报告，证实从被告人张晓玲、陆军处扣押的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。其中编号4-1至4-8的冰毒净重分别为10.1克、9.3克、9.8克、8.1克、9.94克、9.8克、4.4克、5克，合计66.44克。编号5-1至5-4的冰毒净重分别是145.4克、97.8克、9.9克、10.7克，合计263.8克。编号5-5至5-8的冰毒净重分别为5克、10.14克、1.6克、1.35克，合计18.09克。⑶福建警察学院司法鉴定中心闽警院司鉴中心（2015）毒检字第039、059号司法鉴定检验报告，证实从被告人张晓玲处查获的毒品进行甲基苯丙胺定量检验，编号4-1甲基苯丙胺含量71.1%、编号4-2甲基苯丙胺含量75.9%、编号4-3甲基苯丙胺含量77.1%、编号4-4甲基苯丙胺含量78.6%、编号4-5甲基苯丙胺含量79.7%、编号4-6甲基苯丙胺含量77.2%、编号4-7甲基苯丙胺含量74.4%、编号4-8甲基苯丙胺含量65.9%。从被告人陆军租住处查获的毒品进行甲基苯丙胺定量检验，编号5-1甲基苯丙胺含量72%、编号5-2甲基苯丙胺含量69.2%、编号5-3甲基苯丙胺含量70.5%、编号5-4甲基苯丙胺含量75.5%、编号5-5甲基苯丙胺含量74.3%、编号5-6甲基苯丙胺含量65.3%、编号5-7甲基苯丙胺含量74%、编号5-8甲基苯丙胺含量75%。⑷福建省毒品实物缴交收据，证实莆田市公安局荔城分局西天尾派出所向荔城区禁毒委员会缴交扣除取样留存后的甲基苯丙胺281.89克及66.44克。⑸证人肖某证言及辨认笔录，证实其与陆军系男女朋友关系，二人租住在城厢区吉祥街吉祥居宾馆斜对面的出租房302室，张晓玲7月份搬到301室居住。2014年8月12日凌晨，公安机关在302室床头梳妆镜下发现2袋疑似毒品白色晶体和电脑桌抽屉里发现的疑似毒品白色晶体、桌子上一盒子内发现的2包疑似毒品白色晶体不是陆军的就是张晓玲的。陆军吸食的毒品都是从张晓玲处购买的。肖某从莆田市公安局荔城分局民警提供的二组照片中辨认出被告人陆军和被告人张晓玲。⑹被告人张晓玲供述与辩解，证实2014年8月11日晚19时，其觉得把这么多毒品放在租住处不安全，就把100克包装的冰毒和150克包装的冰毒用黑色塑料袋包装后放在陆军租住处床头。其将毒品放在陆军租住处时告知他是冰毒并取得他同意。其房间内还剩下70克冰毒。⑺被告人陆军供述与辩解，证实其窗边放剃须刀的盒子里有2包用白色透明封口袋装的冰毒，1包约10克、1包约5克，有2小包冰毒约2克藏匿在电脑桌抽屉里，都是其于2014年8月10日向张晓玲购买的。从其房间床头搜查到的冰毒是2014年8月11日晚21时张晓玲寄放在其房间里的，当时其在洗手间，张晓玲说：“放点东西在你这，我过会回来拿”。其同意了，看到2包用黑色塑料袋包装的东西放在床头穿衣镜架子上。这2袋冰毒分别用黄色槟榔包装袋包装，上面印有雄究究字样。其中1袋里用白色透明塑料自封袋包装约150克，另1袋用3个白色透明塑料自封袋包装，分别是100克、10克、10克。其知道张晓玲放在房间里的东西是冰毒，因为张晓玲平常贩毒。其虽然没有打开包装看，但也知道里面是冰毒，张晓玲是怕出门放在家里不安全故而寄放。因为平时向张晓玲购买冰毒，所以明知是毒品，认为暂时寄放没什么。庭审中陆军辩解不知道张晓玲寄放在其租住处的东西是冰毒。上述证据除被告人陆军当庭供述与侦查阶段供述相悖，且无法合理说明理由外，其他证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以采信。公诉机关还提供了以下证据证实本案的相关事实：⑴户籍证明，证实被告人张晓玲、陆军主体身份情况。⑵平江县公安局伍市派出所证明，证实被告人张晓玲在该辖区内没有犯罪记录。⑶健康检查表、同步录音录像光盘4张，证实公安机关对上述被告人作讯问笔录，取证程序合法。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以采信。对于被告人张晓玲及其指派辩护人称从张晓玲租住处查获的冰毒66.44克及在陆军租住处查获张晓玲藏匿的冰毒263.8克是用来吸食的，就该部分毒品，张晓玲的行为构成非法持有毒品罪的诉辩意见。经查，根据张晓玲、陆军供述及证人林某证言，张晓玲曾贩卖冰毒72克。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。现有证据无法证明查获的毒品并非用于贩卖，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。关于被告人陆军及其辩护人称陆军不知道被告人张晓玲将冰毒藏匿在租住处，陆军仅非法持有自己购买的冰毒18.09克的诉辩意见。经查，陆军在侦查阶段多次供述张晓玲将东西藏匿在其租住处经过其本人同意，虽然没有打开包装，但张晓玲贩卖毒品，其也曾向张晓玲购买过毒品，所以知道张晓玲担心外出后毒品放在张租住处不安全，将毒品寄放在其租住处。证人肖某称藏匿在陆军租住处的毒品不是陆军的就是张晓玲的，其证言也从侧面印证了陆军购买、藏匿毒品的事实，故其诉辩意见与已查明的事实不符，不能成立，不予采纳。关于被告人陆军辩护人称即使陆军知道张晓玲将毒品藏匿在其租住处，但自毒品藏匿始至陆军被抓获仅经过5小时，陆军没有实际掌握且不能支配该批毒品，陆军的行为就263.8克冰毒不能构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，非法持有毒品罪中的持有是指对毒品实际占有、携有、藏有或者其他方式持有毒品的行为。被告人张晓玲将263.8克冰毒藏匿在陆军租住处床头柜附近衣架下，经过陆军的同意，后张晓玲就离开。263.8克冰毒处在陆军实际控制之下。陆军主观上是否意识到其持有263.8克冰毒不影响其行为的性质，故该意见不能成立，不予采纳。本院认为，被告人张晓玲明知甲基苯丙胺是毒品而贩卖402.24克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陆军明知甲基苯丙胺是毒品而非法持有281.89克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。从被告人张晓玲、陆军处查扣的甲基苯丙胺尚未流入社会，对该部分毒品犯罪，在量刑时予以考虑，辩护人关于此节的辩护意见成立，予以采纳。被告人张晓玲到案后如实供述主要犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。指派辩护人关于此节的辩护意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百四十八条，第三百五十六条，第三百五十七条，第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十六条、第五十七条、第五十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人张晓玲犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币50000元。二、被告人陆军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月12日起至2024年8月11日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑 星代理审判员  陈若男代理审判员  王长生二〇一五年十二月二十六日书 记 员  刘剑晶附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：（一）选举权和被选举权；（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；（三）担任国家机关职务的权利；（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”