湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书(2015)湛赤法民二初字第45号原告陈妃英。委托代理人刘权，广东汉基律师事务所律师。委托代理人杨辉，广东汉基律师事务所实习律师。被告中国电信股份有限公司湛江传送网络运营中心。法定代表人陈恩，系该公司总经理。委托代理人林达邦，广东领会律师事务所律师。委托代理人陈湛清，广东领会律师事务所律师。原告陈妃英诉被告中国电信股份有限公司湛江传送网络运营中心健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘权、杨辉、被告的委托代理人林达邦、陈湛清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年3月2日15时10分，原告驾驶二轮摩托车途经G207线雷州市客路镇达富村村口路段时，因被告的光纤线电缆跌落，与正通过该路段的原告相碰刮，造成原告受伤及车辆损坏的事故。后经雷州市公安局交通警察大队勘查认定，该事故发生的原因属于道路交通安全违法行为之外的原因导致横跨公路的光纤线电缆跌落造成的。被告作为G207线雷州市客路镇达富村口路段光纤线电缆的管理人和所有人，应当对其所有的电缆尽到安全管理的责任，但由于被告管理上的疏忽，导致电缆脱落致使原告受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规定，被告应当对原告承担赔偿责任。事故发生后，原告被送往湛江中心人民医院救治，伤情诊断为：一、重型脑损伤：l、右侧颞顶叶挫裂伤，2、蛛网膜下腔出血，3、左侧颅底骨折伴双侧蝶窦积液，4、右侧额颞顶骨骨质缺损，双侧乳突及左侧上颌窦积液；二、肺挫伤；三、肺部感染；四、支气管哮喘；五、双下肢深静脉血栓形成；六、气道狭窄、气管切开术；七、声门下新生物。原告于2014年11月12日在广东申正法医临床司法鉴定所作出鉴定意见，鉴定原告因此次事故造成四级伤残和十级伤残。原告因本次事故造成如下损失：1、医疗费116346.59元（湛江中心人民医院的医疗费485440.6元+雷州市人民医院的医疗费32722.83元+雷州市客路卫生院的医疗费908.16元+原告看中医、献血的费用10072元+在药房购买药品的费用7003元-被告垫付的医疗费419800元）；2、后续治疗费50000元；3、住院伙食补助费39960元（120元/天×333天）；4、营养费16650元（50元/天×333天）；5、护理费161432.19元；6、误工费29740.73元（32598.7元/年÷365天×333天）；7、残疾赔偿金469421.28元（32598.7元/年×20年×72%）；8、精神损害抚慰金30000元；9、被扶养人生活费57853.44元；10、处理事故人员的误工费3000元；11、伤残鉴定费2400元；12、交通费5000元；13、后续护理费405360元（湛江地区上年度职工月平均工资3378元×12月×50%×20）；14、护理人的住宿费6703元，以上各项损失合计1393867.23元，被告已借给原告生活费55920元，现被告尚需赔偿原告1337947.23元。在原、被告多次协商无果的情况下，原告特向法院提起诉讼。诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、后续护理费等各项损失共计1337947.23元。2、被告承担本案全部诉讼费用。被告辩称，一、关于本案责任承担问题。1、本案事故原因无法确定，不能将事故责任全部归责于我方。首先，根据我方从雷州市公安局交警大队（下称雷州交警大队）调取的证据显示，本案第一个到达事故现场的路人是吴志雄，吴志雄在交警所作的《讯问笔录》中反映，其到达现场时，原告已经跌倒在地，其并不知道光缆线是何时掉下来的，更不知道原告跌倒致伤的真实原因。其次，雷州交警大队作出的《道路交通事故证明》不能作为证明原告致伤原因的证据。第一、根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条规定：“道路交通事故成因无法查清的，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人。”该证明是属于道路交通事故成因无法查清情况下作出的。第二，根据吴志雄的《询问笔录》，光纤线是已经掉下一段时间后，吴志雄才驾驶小车到达事故现场并碰刮到光纤线，而不是该证明所认为的“电缆跌落时与恰好分别与驾车通过该路段的陈妃英驾驶的无号牌二轮摩托车和吴志雄驾驶的粤G214**号小型客车相碰刮”。因此，该证明对事故成因分析也与事实不符。2、原告明显有过错，其依法应承担责任。根据雷州交警大队作出的《道路交通事故证明》显示，原告无证驾驶无牌的摩托车，而且未戴头盔，自己未注意安全防护义务，这是导致自身驾车跌倒的主要原因，其对自身受到的损害依法须承担过错责任。总而言之，根据本案证据，本案事故原因无法确定，不能将责任全部归责于我方。原告对其自身驾车跌倒致伤存在明显过错，依法应承担责任。二、关于原告主张的赔偿费用问题。1、关于医疗费。首先，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第144条关于“未经医务部门批准擅自另找医院的费用，一般不予赔偿”的规定，原告私自到中医诊所就医并根据中医处方而产生的医疗费用不应得到支持。2、关于后续治疗费。湛江中心人民医院的《疾病诊断证明书》并未提到后续治疗的建议，更无具体的治疗方案，原告诉请的后续治疗费并非已经实际发生的费用。故原告的后续治疗费用依法不能支持，即使发生，也须待实际发生后再另行起诉。3、关于伙食补助费。原告主张伙食补助费按每天120元的标准为基数进行计算没有依据，应按事故发生时的每天50元的标准为基数迸行计算。4、关于营养费。对营养费无异议。5、关于护理费。原告的护理人员收入的依据不足，应按护工工资80元／天的标准计算。6、关于误工费。原告未能证明其收入来源情况，其误工费计算缺乏事实依据，不应支持。7、关于伤残赔偿金。首先、原告计算的基数错误。根据广东省公安厅、广东省高级人民法院《关于处理道路交通事故案件若干具体问题的补充意见》（粤高法发[2001]6号）第18条“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，对有关损害赔偿金的计算，均应采用道路交通事故发生时的标准”的规定，应当选取本案事故发生时的标准作为基数计算。其次、原告采用的伤残赔偿指数系根据其单方委托作出的鉴定，该鉴定不符合本案事实和违反鉴定相关规定的情形，应予以重新鉴定，并以重新鉴定意见确定的伤残等级为准。再次、原告的户籍登记卡显示其为“农村居民家庭户”，其必须同时具备经常居住地和主要收入来源地均为城镇的条件，才能以城镇居民标准为基数计算残疾赔偿金，但原告未能证明其主要收入来源地均为城镇，故其伤残赔偿金应以农村居民标准计算。8、关于精神损害抚慰金。原告主张的精神损害抚慰金明显偏高，根据本案的实际情况应以2万元为限。9、关于抚养费。首先，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，因比，原告需证明其父母丧失劳动能力又无其他生活来源，否则，该抚养费不应支持。其次，根据司法解释，抚养费应以本案事故发生时的标准作为基数计算。再次，两被抚养人均为农村居民户口，其抚养费应以农村居民生活消费支出标准为基数计算。10、处理事故人员误工费。原告主张的处理事故人员误工费缺乏事实依据和法律依据。11、关于鉴定费。原告主张的该鉴定费系其单方申请鉴定的，该鉴定费用应由原告自行承担。12、关于交通费。交通费应当以正式票据为凭。在本案中，原告没有提交正式票据，无证据证明产生交通费用，该费用不应当支持。13、关于伤残护理依赖。首先，原告采用的护理依赖等级系根据其单方委托作出的鉴定结论，该结论缺乏依据。原告是否需要护理依赖，应以重新鉴定的结论为准。其次，伤残护理依赖应以雷州市上年度职工月平均工资为基数计算。2013年度雷州市职工月平均工资为1225元，而不是3378元。14、护理人员住宿费。护理人员的住宿费已包含在护理费中，原告主张护理人员住宿费系重复主张。故该费用不应支持。三、我方已向原告支付了475720元，应在我方的最终赔偿款中予以扣除。我方在本起事故发生后已基于人道主义先行垫付医疗费等共计人民币194800元，并借支给原告用于生活及护理费合计55920元，合计支付了475720元。我方请求法院在本案处理过程中对上述的垫付款一并予以处理，在我方赔偿原告的赔偿款中予以扣除。综上所述，本案事故原因无法确定，不能完全归责于我方。而且原告明显存在过错，恳请法院依法查明事实后作出公正合理的判决。经审理查明，2014年3月2日，原告驾驶二轮摩托车途经G207线雷州市客路镇达富村村口路段时，因横跨该路段的光纤线电缆跌落至1米高的位置，原告驾驶二轮摩托车经过时与该光纤线电缆相碰刮，造成原告受伤及车辆损坏的事故。事故经雷州市公安局交通警察大队（下称雷州交警大队）进行现场勘查后作出《道路交通事故证明》。该证明载明：“事故成因分析：因牵挂光纤线电缆水泥柱的地拉线（起牵引水泥柱平衡受力作用）断开，造成水泥柱受力不平衡而折断，水泥柱所牵引的中国电信股份有限公司湛江传送网络运营中心的光纤线电缆跌落，横跨在G207线雷蝌市客路镇达富村村口路段公路上，电缆跌落时与恰好分别驾车通过该路段的陈妃英驾驶的无号牌二轮摩托车和吴志雄驾驶的粤G214**号小客车相碰刮，造成陈妃英受伤和两车损坏的事故。陈妃英受伤及两车损坏的事故属于道路交通安全违法行为之外的意外原因导致横跨公路的光纤线电缆跌落造成。”事故发生当日，原告被送到雷州市客路卫生院（下称客路卫生院）进行门诊治疗，医疗费为908.16元。客路卫生院于当日作出《疾病诊断证明书》，建议处理意见：转院治疗。当日，原告被送到雷州市人民医院住院治疗1天（2014年3月2日），住院医疗费为32722.83元。后原告于次日即2014年3月3日又被送到湛江中心人民医院（下称湛江中心医院）住院治疗，于2015年1月29日出院，住院时间共为332天，住院医疗费为482502.38元。原告在湛江中心医院门诊治疗的医疗费为2348元。原告向湛江中心医院支付了临床用血互助金840元。出院时，原告的伤情诊断为：一、重型脑损伤：l、右侧颞顶叶挫裂伤，2、蛛网膜下腔出血，3、左侧颅底骨折伴双侧蝶窦积液，4、右侧额颞顶骨骨质缺损，双侧乳突及左侧上颌窦积液；二、肺挫伤；三、肺部感染；四、支气管哮喘；五、双下肢深静脉血栓形成；六、气道狭窄、气管切开术；七、声门下新生物。另外，原告购买白蛋白的费用为10072元。湛江中心医院作出了《疾病诊断证明书》，处理意见：1、出院后注意休息，加强营养；2、若有不适，随诊；3、壹年后返院修补颅骨。湛江中心医院出具的《陪护证明》载明：原告因病情需要住院期间按医嘱留陪人2人。被告已为原告垫付医疗费419800元及支付55920元给原告，共475720元。经原告委托，广东申正法医临床司法鉴定所（下称申正鉴定所）于2015年6月23日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：陈妃英的损伤伤情稳定，评定其损伤构成一项四级和一项十级伤残。2、陈妃英颅脑损伤术后日常生活活动能力受限，符合完全护理依赖。原告支付了司法鉴定费2400元。被告对该鉴定意见有异议，并向本院提出鉴定申请，经本院委托，广东中博法医临床司法鉴定所（下称中博鉴定所）于2015年6月23日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：陈妃英的损伤伤情稳定，分别构成四级、十级伤残。2、陈妃英的日常生活需完全护理依赖。原告为农业家庭户口。对于原告请求的后续治疗费，经本院释明，原告表示不申请司法鉴定。根据遂溪县公安局河头派出所出具的证明可证实，原告的父亲陈焕奇（1937年1月2日出生）与母亲余秀洪（1936年10月13日出生）共生育三个子女。在庭审中，被告确认涉案的光纤线电缆为被告所架设，被告为该光纤线电缆的管理人。同时，被告主张涉案的光纤线电缆的所有人为中国电信股份有限公司湛江分公司。经本院释明，原告表示不申请追加中国电信股份有限公司湛江分公司为本案被告。本院认为，本案系健康权纠纷。本案争议的焦点是：原告的损失应由谁承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”被告作为涉案光纤线电缆的管理人，对光纤线电缆未尽到完全管理义务，对存在安全隐患的光纤线电缆未能及时发现、及时处理，是造成本次事故的主要原因，被告应对事故的发生负主要责任。原告驾驶摩托车经过事发地点时未尽到安全注意义务，是造成本次事故的次要原因，原告应对事故的发生负次要责任。因此，对于原告因事故造成的损失，综合考虑本案的实际情况，本院认定被告承担90%赔偿责任，原告自行承担10%赔偿责任。原告请求损害赔偿，依法有据，本院予以支持。对于原告请求的各项损失，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称人身损害赔偿的解释）和《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》（下称2015年赔偿标准）的有关规定，予以确定。具体如下：1、医疗费，根据原告提供的医疗收费票据、医院住院费用明细清单及诊断证明书等证据，本院认定医疗费为519321.37元（客路卫生院的医疗费908.16元+雷州市人民医院的医疗费32722.83元+湛江中心医院的住院医疗费482502.38元+湛江中心医院门诊治疗的医疗费2348元+临床用血互助金840元）。对于原告请求的购买白蛋白的费用、看中医的费用及在药房购买药品的费用，因未能提供医嘱意见予以证明，故本院不予支持。2、后续治疗费，虽湛江中心医院作出了“壹年后返院修补颅骨”的医嘱意见，但没有确定具体金额，且经本院释明后，原告表示对后续治疗费不申请司法鉴定，故原告请求后续治疗费50000元，本院不予支持。原告可待实际发生后，再另行主张权利。3、住院伙食补助费，根据2015年赔偿标准的规定，住院伙食补助费按每天100元计算，原告住院时间共333天（雷州市人民医院1天+湛江中心医院332天），故本院认定住院伙食补助费为33300元（100元/天×333天）。4、营养费，根据医嘱意见，原告需加强营养，原告请求被告赔偿营养费16650元，被告无异议，本院予以照准。5、护理费，原告主张由其两个儿子进行护理，证据不足，本院不予采信。根据人身损害赔偿的解释第二十一条的规定，护理费应参照当地护理人员的劳务报酬标准（100元/天）计算。根据医嘱意见，原告在住院期间需2人陪护，故本院认定护理费为66600元（100元/天×333天×2人）。6、误工费，原告提供工资证明及两份个人出具的证明，拟证实其在雷州市客路镇广海副食店工作，但未能提供劳动合同、工资发放表或工资银行存折明细清单等，故本院不予采信。原告为农业家庭户口，即为农村居民，但根据原告提供的雷州市客路镇客路村民委员会及雷州市公安局客路派出所出具的《居住证明》及原告交纳水、电费的发票、清单等可证实，原告自2000年9月至2014年11月2日止，一直在雷州市客路镇金河街089号居住和生活，即原告的主要工作收入来源及生活消费支出均在城镇，故误工费应参照城镇居民可支配收入标准（30192.9元/年）计算。原告主张误工时间为333天，本院予以支持。因此，本院认定误工费为27545.85元（30192.9元/年÷365天×333天）。7、残疾赔偿金，根据被告的申请，经本院委托，中博鉴定所对原告的伤残等级等作出《司法鉴定意见书》，该鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，本院予以采纳。经鉴定，原告的伤残等级为一项四级和一项十级。残疾赔偿金应按城镇居民可支配收入标准（30192.9元/年）计算，定残时，原告为53岁，故本院认定残疾赔偿金为434777.76元（30192.9元/年×20年×72%）。8、精神损害抚慰金，原告因事故造成身体损伤，并构成一项四级和一项十级伤残，以致在精神上遭受了损害，故原告请求精神损害抚慰金30000元，合理合法，本院予以支持。9、被扶养人生活费，原告需扶养的人员为其父母二人，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金。因残疾赔偿金按城镇居民标准计算，故被扶养人生活费亦应按城镇居民消费性支出标准（22171.9元/年）计算。原告的父母共生育3个子女，定残时，原告的父母均已超过75周岁，故本院认定被扶养人生活费为53212.56元（22171.9元/年×5年×72%×2人÷3人）。10、原告请求的处理事故人员误工费3000元，没有法律依据，不予支持。11、原告请求伤残鉴定费2400元，已提供发票为证，本院予以支持。12、原告请求交通费5000元，符合原告伤情治疗的实际需要，本院予以支持。13、后续护理费，经鉴定，原告的日常生活需完全护理依赖，故原告请求按50%计算，本院予以照准。根据人身损害赔偿的解释第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”故本院酌情确定原告的后续护理时间暂计算10年，因此，本院认定后续护理费为182500元（100元/天×365天×50%×10年）。14、原告请求的护理人住宿费6703元，没有法律依据，不予支持。对于原告请求各项损失的超出部分，本院不予支持。综上，原告因本次事故造成的损失共计1371307.54元（医疗费519321.37+住院伙食补助费33300元+营养费16650元+护理费66600元+误工费27545.85元+残疾赔偿金434777.76元+精神损害抚慰金30000元+被扶养人生活费53212.56元+伤残鉴定费2400元+交通费5000元+后续护理费182500元），被告需承担90%赔偿责任，故被告应赔偿原告1234176.79元（1371307.54元×90%），扣除被告已垫付的医疗费419800元和被告支付给原告的55920元，现被告尚需赔偿原告758456.79元（1234176.79元-419800元-55920元）。另外，被告主张涉案的光纤线电缆的所有人为中国电信股份有限公司湛江分公司，经本院释明，原告表示不申请追加中国电信股份有限公司湛江分公司为本案被告，是原告对其权利的自行处分，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第八十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国电信股份有限公司湛江传送网络运营中心须于本判决生效之日起十日内赔偿758456.79元给原告陈妃英。二、驳回原告陈妃英的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16841元（原告已预交），由原告陈妃英负担7294元，由被告中国电信股份有限公司湛江传送网络运营中心负担9547元。司法鉴定费3200元，由被告中国电信股份有限公司湛江传送网络运营中心负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湛江市中级人民法院。审判长  周娟华审判员  黄龙飞审判员  郭天涯二〇一五年十二月四日书记员  张日伦附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。