九江市浔阳区人民法院民 事 判 决 书(2018)赣0403民初157号原告：陈金舟，男，1964年1月20日出生，汉族，住江西省九江市浔阳区。被告：江西百嘉洲际酒店有限责任公司，住所地江西省九江市浔阳区大中路**，统一社会信用代码91360403MA35HPW36H。法定代表人：吴斯嘉，总经理。委托诉讼代理人：黄萍，女，公司员工。原告陈金舟与被告江西百嘉洲际酒店有限责任公司(以下简称为百嘉公司)劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈金舟、被告百嘉公司的委托诉讼代理人黄萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈金舟向本院提出诉讼请求：1.恢复原、被告的劳动关系(签订劳动合同)；2.补缴2016年12月29日至重新上班前的社会保险费；3.支付未签合同的双倍工资差额25800元；4.支付2107年9月至12月的工资9600元及25%的赔偿金2500元；5.支付2016年12月29日至重新上班前的法定节假日工资(按仲裁的267元计算)；6.支付2016年12月29日至重新上班前的绩效工资(按50元/月计算)；7.支付2017年9月26日至重新上班前的伙食补贴(按10元/天计算)；8.支付2016年三天的工资差额52.48元；9.支付医疗费2855.64元；10.安排年休或支付工资(5天或按2300元÷26天×5天×2倍支付工资)。事实和理由：原告于2016年12月29日进被告酒店上班，201年9月18日吴总监不安排工作，2017年9月26日被公司开除。本人不服仲裁裁决，为维护本人的合法权益及酒店的发展，特向法院起诉，请判准所请。原告陈金舟为支持其诉请，向本院提交了如下证据：1.仲裁裁决书，以证明原告在仲裁时提交了三组证据(银行流水清单、旷工通知单、出院记录及发票)；2.2018年1月3日刘景诊所出具的证明一份，原告因高血压和感冒进行了治疗，花费450元；2018年1月4日昌盛药房的收据一份，以证明原告购买高血压和感冒药167元；2018年1月8日昌盛药房出具的证明一份，以证明自2017年4月至2017年12月原告的购药情况。被告百嘉公司辩称，一、原告是2016年12月29日入职，应聘的岗位是厨房后厨的杀生。2017年3月4日因部门对他的工作表现不满意，准备退回人事部。当时房务中心有一个PA技工的岗位需要男的，所以房务中心的总监就留用了原告，2017年9月18日因他的表现不能满足部门的工作要求，吴总监把原告退回人事部。人事部让他去找保安部经理到保安部报到。9月21日原告就去找了保安部的负责人，经过与负责人的沟通，负责人认为原告达不到部门的要求，不接收原告，又让他回人事部重新安排工作，但原告一直未到人事部。直到9月26日公司研究决定，对原告开了一个旷工通知单，同时解除劳动关系。二、1.第一项诉请我方不认同，我方已经开了旷工通知单并解除劳动关系；2.如果要交社会保险，那原告应该把个人应该缴纳的部分拿过来；3.酒店已经给了原告相应待遇，不同意给付双倍工资差额；4.2017年9月26日已经解除了劳动关系，原告也没有再付出劳动；5.原告从2016年12月29日至2017年9月26日，原告上班的期间已经按1：2的补休给原告休息了，原告已经按休息的方式享受了福利；6.原告在酒店工作的岗位没有绩效考核，不存在支付绩效工资；7.9月26日就解除了劳动关系，不存在有伙食补贴，酒店一直就没有伙食补贴；8.因为计算方式的不同，不存在给付差额；9.原告提供的证据我方不认可，不是正规的病历和发票；10.原告在酒店没有上满1年，不存在年休或者以工资的方式补年休。被告百嘉公司为支持其答辩，向本院提交了旷工通知单、原告2017年1月份至2017年9月份的工资表、原告的考勤记录表和指纹记录，以证明原告的考勤情况和工资情况。经审理查明，原告于2016年12月29日被被告聘用，先后从事后厨、客房保洁等工作。2017年9月18日，原告被部门退回人事部，人事部拟安排原告到保安部，2017年9月21日，保安部拒绝接收，原告即未再到人事部去确定新工作部门，仍在被告处考勤签到，但未提供具体劳动，并于2017年9月22日作为申请人，以被告为被申请人，向九江市浔阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.恢复劳动关系(自2017年9月18日起)；2.补缴2016年12月29日至2017年11月的社会保险及支付它的25%的赔偿金；3.支付2017年1月29日到签订书面劳动合同前一天的未签订书面劳动合同的双倍工资差额；4.支付2017年9月至11月工资3600元并支付25%的赔偿金1800元；5.支付法定节假日加班工资1857.69元；6.支付绩效。2017年9月26日，被告制作《员工旷工通知单》并送达给原告，载明：“陈金舟：鉴于酒店行政人事部通知你于2017年9月21日到保安部报到，至今未上班，也未请假。根据《员工手册》连续旷工三天以上的规定，按规定作出即时开除的处分，且以后在外所发生的一切事故都与本公司无关”。此后，原告即未再去被告处上班。2017年12月27日，九江市浔阳区劳动人事争议仲裁委员会作出浔劳人仲字【2017】第25号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人到社会保险经办机构为申请人补缴2017年2月-2017年9月社会保险，申请人承担个人应缴纳的费用。二、被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资18399元。三、被申请人向申请人支付9月份工资2211.5元，申请人配合被申请做好交接工作。四、被申请人向申请人支付节假日加班工资267元。五、被申请人应补发申请人2016年12月3天工资差额41元。六、驳回申请人其他仲裁请求”。原告不服该裁决，遂诉至本院。另查明，被告2016年12月向原告支付工资212.9元，2017年1月至7月每月向原告支付工资2300元，2017年8月向原告支付工资2400元。庭审中，原告陈述对其主张的2016年三天的工资差额同意按仲裁裁决的41元予以认可。本院认为，因被告在用工后并未与原告签订书面劳动合同，双方间并无对于劳动期限的约定，且至2016年9月26日被告要求解除劳动关系时，被告对原告的用工并未满一年时间，尚未达到法定拟制签订无固定期限劳动合同的条件，在既无约定以确定劳动期限未到期，又不符合法定强制缔约的情形下，因被告已无继续用工的意愿，原告要求恢复劳动关系，签订劳动合同，缺乏法律依据，本院不予支持。原告要求被告补缴社会保险，符合法律规定，本院对此予以支持。因被告未与原告签订书面劳动合同，依法被告应向原告支付用工满一个月后到一年期间即2017年1月29日至2017年9月26日期间的二倍工资，但原告要求25800元二倍工资，其计算明显超出法律规定，仲裁裁决计算的二倍工资18399元未违反法律规定，本院对此项按仲裁裁决的数额予以确认。原告自2017年9月21日后即未再向被告提供劳动，其要求9月份之后的工资及赔偿金、伙食补贴、医疗费、绩效于法无据，本院不予支持。对于其提供劳动期间所发生的医疗费，因原告未提供正式票据及病历，应自行承担举证不利后果，故对该部分诉请本院亦不予支持。原告在被告处工作未满一年，其亦未提供证据证明其连续工作满12个月以上，尚不符合在被告处享受年休假的情形，故对其关于要求年休假或相应待遇的诉请不予支持。被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为认可仲裁裁决，而原告对于法定节假日工资和2016年三天的工资差额亦认可仲裁裁决的数额，故本院按该数额予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条之规定，判决如下：一、被告江西百嘉洲际酒店有限责任公司在判决生效后十日内向原告陈金舟支付未签订书面劳动合同的二倍工资18399元；二、被告江西百嘉洲际酒店有限责任公司在判决生效后十日内向原告陈金舟支付2017年9月份的工资2211.5元；三、被告江西百嘉洲际酒店有限责任公司在判决生效后十日内向原告陈金舟支付节假日加班工资267元；四、被告江西百嘉洲际酒店有限责任公司在判决生效后十日内向原告陈金舟支付2016年12月三天的工资差额41元；五、被告江西百嘉洲际酒店有限责任公司在判决生效后十日内向社会保险经办机构办理申报补缴原告陈金舟2016年12月29日至2017年9月26日期间社会保险费手续，原告陈金舟承担个人应缴纳部分的费用；六、驳回原告陈金舟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江西百嘉洲际酒店有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判长  陈新娟审判员  何 凡审判员  王苏平二〇一八年六月五日书记员  沈 洋