贵州省六盘水市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）黔六中申仲字第7号申请人六盘水宏业房地产开发有限公司。住所地：贵州省六盘水市钟山区钟山西路。法定代表人陈建中，系该公司总经理。委托代理人邰少华，系贵州佳合律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。执业证号：15201200210894874。委托代理人李玥，系贵州佳合律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。执业证号：15201201011937015。被申请人陈华业，男，1969年3月15日生，汉族，住浙江省温州市。委托代理人毕力斌，系贵州济仁律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托代理人罗安令，系贵州济仁律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。申请人六盘水宏业房地产开发有限公司与被申请人陈秀芳商品房买卖合同纠纷一案，经贵州省六盘水仲裁委员会2014年10月11日作出（2014）六仲裁字19号裁决书。申请人六盘水宏业房地产开发有限公司对该裁决不服，向本院提出申请，请求撤销该仲裁裁决。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。申请人六盘水宏业房地产开发有限公司法定代表人陈建中及其委托代理人李玥、被申请人陈华业的委托代理人毕力斌、罗安令到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵州省六盘水仲裁委员会（2014）六仲裁字19号裁决书认定，2010年1月15日，申请人陈华业与被申请人六盘水宏业房地产开发有限公司签订了一份《商品房买卖合同》和一份《补充协议》，约定申请人向被申请人购买其开发的六盘水海鑫商业广场第3幢1层02号房，该商品房用途为商业，建筑面积为73.76平方米。合同第四条计价方式与价款约定：3、按套（单元）计价，该商品房总价款为（人民币）1750000.00元整。合同第五条面积确定及面积差异处理约定：当事人选择按套计价的，不适用本条约定。合同约定面积与产权面积有差异的，以产权登记面积为准。付款方式约定为签订合同当日支付首付款970000.00元，剩余房款780000.00元办理银行贷款，贷款年限为5年。合同约定履行中发生争议提交六盘水仲裁委员会仲裁。同时双方对逾期付款违约责任、交房期限、逾期交房违约责任、产权登记、保修责任等作出约定。双方在合同里对面积误差范围及处理方式没有约定。合同订立当日，申请人陈华业依双方约定交付购房首付款970000.00元及办证费、开户费5129.24元给被申请人。2010年1月22日，申请人缴纳专项维修资金35000.00元。2011年5月27日，申请人缴纳契税52500.00元。2010年9月13日，申请人与中国建设银行股份有限公司六盘水分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》，向银行贷款780000.00元，用于支付购房款。申请人陈华业按约定全部履行了支付购房款的义务。2012年5月28日，六盘水市住房和城乡建设局向申请人颁发了《房屋所有权证》（六盘水市房权证钟山区字第000842**号），该《房屋所有权证》确认房屋所有权人为陈华业，房屋坐落于钟山区钟山西路18号1-2号门面1层2号门面，建筑面积为67.29平方米，该面积比双方合同约定的面积73.76平方米少6.47平方米。上述事实，有《商品房买卖合同》、《补充协议》、《六盘水市中心城区商品房预售收款收据》、《贵州省住宅专项维修资金专用收据》、《收据》（办证、开户）、《中华人民共和国税收通用完税凭证》、《个人住房（商业用房）借款合同》、《房屋所有权证》（六盘水市房权证钟山区字第000842**号）以及申请人代理人当庭陈述等证据证明。贵州省六盘水仲裁委员会认为，申请人陈华业与被申请人六盘水宏业房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》及《补充协议》合法有效，依法应予保护。申请人陈秀芳依约交付购房款后，被申请人六盘水宏业房地产开发有限公司应按合同约定提供符合双方约定面积的房屋交付给申请人。本案中，双方签订《商品房买卖合同》时的真实意思表示是按套购买而非按建筑面积购买，虽然合同里约定了房屋建筑面积，但合同订立时实际面积还不能准确确定，合同约定预测面积与实际面积有误差，属于建筑行业正常情况，故本案不宜按出卖方有欺诈行为并以双倍返还来认定和处理。双方在合同里约定按套购买时，未对面积误差范围作出限定，也未约定误差处理方法，依照法律规定，双方属于约定不明，应当依公平合理、诚实信用的原则，据实结算。根据《房屋所有权证》载明的房产面积小于约定面积6.47平方米的事实，对面积不足部分的购房款被申请人应当返还申请人。被申请人应返还购房款金额用房屋总价除以约定平方面积得到平方单价后再乘以面积不足部分进行计算，即1750000.00（房屋总价）÷73.76平方米（约定面积）=23725.60元／平方米（单价），23725.60元／平方米（单价）×6.47平方米（不足面积）=153504.63元（面积不足部分的房款）。因此，被申请人应返还申请人购房款为153504.63元。对被申请人应返还部分的购房款占用期间的利息，因申请人未主张，本委不予审理。综上，对申请人提出的“返还购房款254450.03元”的仲裁请求，本委予以部分支持。依照《中华人民共和国仲裁法》第四十二条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第六十一条、第一百一十一条之规定，作出如下裁决：被申请人六盘水宏业房地产开发有限公司应返还购房款153504.63元给申请人陈华业。该款限被申请人于本裁决书送达之日起五日内支付。逾期支付，对未付金额按中国人民银行同期贷款基准利率的两倍标准支付迟延履行期间的债务利息。仲裁费8853.50元（申请人已预交），由申请人负担3512.36元。被申请人负担5341.14元。公告费600.00元（申请人已预交），由被申请人负担（仲裁费及公告费由被申请人返还上述款项时一并支付给申请人）。六盘水宏业房地产开发有限公司对该仲裁裁决不服，以（2014）六仲裁字19号裁决不符合仲裁法规定，请求依法撤销该裁决书。主要事实和理由是：2014年6月，六盘水仲裁委员会受理陈华业与申请人商品房买卖合同纠纷一案后，未按照《六盘水仲裁委员会仲裁暂行规则》第70条“仲裁文书、通知、材料等，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在时，可送交他的同住成年家属签收。受送达人是法人或者其他组织的，应当由其法定代表人、该组织的主要负责人或办公室、收发室、值班室等负责收件的人签收或盖章。拒绝签收或盖章的，适用留置送达”的规定，将仲裁申请书副本和暂行规则、仲裁员名册送达申请人。根据《六盘水仲裁委员会仲裁暂行规则》第75条的规定，“受送达人下落不明，或者使用本规则的有关规定无法送达的，公告送达。”然而，申请人是一个法人机构，长期有固定办公地点，办公室一直有人值班，并不存在适用公告送达的情形，六盘水仲裁委员会对申请人采取公告送达的方式，严重违反了《六盘水仲裁委员会仲裁暂行规则》的规定，明显“违反法定程序”，从而导致申请人无法知晓，故未能到庭参加陈秀芳、陈华业与申请人商品房买卖合同纠纷二案。同时，（2014）六仲裁字第18号、19号裁决书认定事实不清、适用法律错误。特请求根据《中华人民共和国仲裁法》第58条的规定，依法撤销（2014）六仲裁字第18号、19号裁决书。庭审中，申请人六盘水宏业房地产开发有限公司认为，根据《六盘水仲裁委员会仲裁规则》第六十一条的规定，该案仲裁程序同样违反六盘水仲裁委员会的仲裁规则，属违反法定程序，且实体处理违反《商品房销售管理办法》的规定。被申请人陈华业提出如下答辩意见：请求驳回申请人六盘水宏业房地产开发有限公司的申请。一、申请人依据六盘水仲裁委员会仲裁暂行规则第70条、第75条的规定提出本次申请，但是，我方收到的六盘水仲裁委员会仲裁规则中没有申请人依据的第70条、75条。申请人所依据的《六盘水仲裁委员会仲裁暂行规则》已经失效，不能作为申请撤销仲裁裁决的依据。二、六盘水仲裁委公告送达符合仲裁规则规定，并不违法。因宏业公司办公场所无人办公，仲裁委员会的工作人员与宏业公司的法定代表人和会计多次联系，他们均拒绝领取相关文书，不得已才采取公告送达方式进行送达。对此，六盘水仲裁委工作人员已经进行说明，该说明除非有充分证据证明虚假外，应作为合法证据加以认定。六盘水仲裁委为了保证程序上的合法，维护宏业公司在仲裁过程中的相关权利，在无法采取其他送达方式进行送达时，采取公告送达方式是合法合理的。本院认为，本案争议焦点是贵州省六盘水仲裁委员会作出的（2014）六仲裁字第19裁决是否违反法定程序，是否具有《中华人民共和国仲裁法》规定的应当予以撤销的情形。根据《六盘水仲裁委员会仲裁规则》第六十一条“（一）有关仲裁的文书、通知、材料等可以当面送达或者以邮寄、专递、电报、传真的方式或者本会认为适当的其他方式送达当事人或者其代理人。（二）向当事人或者其代理人发送的仲裁文书、通知、材料等，如经当面送交受送达人或者邮寄至受送达人或者对方当事人提供的受送达人的营业地点、经常居住地或者其他通讯地址，即视为已经送达。（三）国内案件，如经上述方式不能送达，可以公告送达，自公告之日起60日，即视为已经送达。”的规定，六盘水仲裁委员会审理仲裁案件时，送达有关仲裁文书、通知、材料等可以以当面送达或邮寄、专递、电报、传真方式或该会认为适当的其他方式送达，而国内案件的公告送达只有在经以上方式不能送达时，才可以公告送达。本案中，六盘水仲裁委员会采取公告方式向申请人六盘水宏业房地产开发有限公司送达相关文书，除了由六盘水仲裁委员会工作人员在仲裁裁决作出后出具情况说明外，没有其他证据证明该委在送达时已经按照仲裁规则的规定采取了当面送达、邮寄、专递、电报、传真或该委认为适当的其他方式均不能送达时，才采取的公告送达方式。故六盘水仲裁委员会对申请人六盘水宏业房地产开发有限公司采取公告送达方式，违反了《六盘水仲裁委员会仲裁规则》的规定，属于违反法定程序。根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。”的规定，申请人六盘水宏业房地产开发有限公司提出的仲裁程序违法，请求撤销仲裁裁决的申请符合法律规定，本院应予支持。依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一项第（三）款、第六十条，《诉讼费用交纳办法》第十条第（五）项、第二十九条第一款的规定，裁定如下：撤销贵州省六盘水仲裁委员会2014年10月11日作出的（2014）六仲裁字19号裁决书。本案受理费400元，由被申请人陈华业承担。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗 静审 判 员  周元军代理审判员  张德权二〇一五年四月十六日书 记 员  丁 丽