广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2014）中一法民一初字第1481号原告（反诉被告）：关顺明，男，1962年2月7日出生，汉族，住广东省中山市。原告（反诉被告）：黄顺好，女，1961年9月29日出生，汉族，住广东省中山市。原告（反诉被告）：关钊文，男，1984年11月2日出生，汉族，住广东省中山市。原告（反诉被告）：关锡文，男，1987年3月23日出生，汉族，住广东省中山市。上列四原告共同委托诉讼代理人：徐新如，广东万**海律师事务所律师。上列四原告共同委托诉讼代理人：梁泽富。被告（反诉原告）：中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司，住所地广东省中山市沙溪镇宝珠中路**御隆廷******，注册号（分）442000000198806。法定代表人：陈贵英，总经理。委托诉讼代理人：陆晓莲，广东悦盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄万洪，公司员工。被告（反诉原告）：中山市民鸿建筑工程有限公司，住所地，住所地广东省中山市石岐区富康路**第三卡**之一注册号442000000171098。法定代表人：陈添洪，总经理。委托诉讼代理人：刘海星，广东广瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑雅姻，广东广瀚律师事务所实习律师。原告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文与被告中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司（以下简称民鸿第八分公司）、中山市民鸿建设工程有限公司（以下简称民鸿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年5月14日立案后，被告民鸿第八分公司、民鸿公司提出反诉，本院予以合并审理，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）关顺明、黄顺好、关钊文及关锡文（以下简称关顺明等4人）共同委托诉讼代理人徐新如，被告（反诉原告）民鸿第八分公司委托诉讼代理人陆晓莲、黄万洪，被告民鸿公司委托诉讼代理人刘海星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告关顺明等4人向本院提出诉讼请求：被告民鸿第八分公司、民鸿公司向原告支付工程延期违约金159000元。事实与理由：2011年11月18日，原告与被告签订广东省建设工程施工合同，约定由被告承包建设原告位于中山市平方米，工程期限为180天，预计2011年12月1日开工，2012年5月31日竣工；若因被告影响工程进度，延期赔偿费用按通用条款规定为合同价款的5%即159000元。合同签订后，原告依约支付了工程款，但被告施工进展延缓，未能按合同完成工程，直至2013年4月22日才向相关部门提交完整土建竣工验收资料。原、被告签订的协议是双方真实的意思表示，对双方均具约束力，被告拖延工期的行为已构成违约，依法应承担违约责任。诉讼中，原告关顺明等4人以涉案工程存在质量问题为由增加一项诉讼请求：两被告向原告支付工程修复费1920385.79元。原告关顺明等4人对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交的证据有：1.广东省建设工程施工合同；2.工程结算书；3.工程款支付证书、工程款支付申请表、收款收据；4.图片；5.中山市住房和城乡建设局的业务办理回执、回复；6.银行转账凭证；7.银行流水；8.收据；9.申请表；10.催促维修通知；11.投递文件。被告民鸿第八分公司、民鸿公司共同辩称，1.工程延期系原告造成，被告无需承担违约责任。工程原定2011年12月1日开始施工，但原告在预计时间内没有获得银行贷款，被告因此将开工时间延后15天，即2011年12月15日才开工；施工期间，原告未按节点支付工程进度款，导致工程延期55天；原告的工程面积多次变更，导致工程延期30天。2013年4月19日工程结算时，原告因知道系其自身原因导致工程延期，未追究被告延期完工的责任，并按照实际应付款项与被告进行了结算。2.结算后，原告仍未完全履行结算书中支付至95%工程款即160000元的约定，原告仅支付了140271元，尚有19729元至今未付。3.涉案工程实际于2012年8月14日完工并组织初验，于2012年9月20日通过竣工验收合格，实际完工时间有工程款支付申请表证明，原告所述2013年4月22日完工，系被告协助原告办理房产证完成的时间。被告民鸿第八分公司另补充答辩意见如下：原告变更诉讼请求已超过诉讼时效，不认可原告主张的修复费用。涉案工程已过质保期，对修复项目、金额均有异议，不应由被告无条件地维修、维护。被告民鸿第八分公司、民鸿公司对其答辩意见及主张的事实在举证期限内提交的证据有：1.广东省建设工程施工合同2009版；2.银行进账明细；3.竣工验收备案表；4.结算工程书；5.支付申请书；6.光盘及录音文本资料；7.建设工程工资保障金存款证明。被告民鸿第八分公司、民鸿公司向本院提出反诉请求：1.反诉被告向反诉原告支付工程保修金160000元；2.反诉被告向反诉原告支付工人工资保证金70000元，并支付延期返还的利息（从2013年4月27日起至本案判决之日按中国人民银行同期贷款利息计算）；3.反诉被告向反诉原告支付延期给付工程保修金的违约金440000元；4.反诉被告向反诉原告支付延期给付至95%工程款的违约金160000元。事实与理由：2012年9月21日，反诉原告承包的反诉被告的工程竣工并通过验收。2013年4月17日，反诉原告与反诉被告签订工程结算书，约定反诉被告于2013年4月25日向反诉原告支付工程款至95%，2014年4月27日返还工程保修金（即工程5%的尾款）160000元，如有违约，则违约方按10000元/天向对方支付违约金，按此计算，反诉被告应支付延期给付至95%工程款的违约金2140000元，现反诉原告仅就其中的160000元违约金主张权利，剩余违约金反诉原告保留追究的权利。诉讼中，反诉原告民鸿第八分公司、民鸿公司变更反诉请求为：1.反诉被告向反诉原告返还工程质保金160000元及违约金1440000元；2.反诉被告向反诉原告返还工资保证金70000元及利息（从2013年4月27日起按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至清偿之日止）；3.反诉被告向反诉原告支付剩余工程款19729元及利息（从2013年4月27日起按中国人民银行同类同期贷款利率的四倍计算至清偿之日止）。反诉原告民鸿第八分公司、民鸿公司于反诉提交的证据与本诉一致。反诉被告关顺明等4人辩称，1.反诉原告承包的工程存在质量问题，其已多次催促反诉原告维修，但反诉原告均没有履行工程保修义务。虽双方约定了1年返修工程保质金，但前提为没有工程质量问题、反诉原告履行了法定义务。经过鉴定，涉案工程有质量问题，反诉被告向反诉原告返还工程保质金的条件没有成就。2.违约金标准过高，应依法予以调整，利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算没有法律依据。3.工人工资保证金以反诉被告名义开设存在，但实际由相关部门扣押，反诉被告不能单独支出、提取、使用该费用，该费用的使用必须由反诉原、被告及监理单位履行手续，反诉被告愿意配合反诉原告领取费用。4.反诉被告代反诉原告支付了涉案工程污水处理费、水费等费用共19729元，反诉被告在2013年4月26日向反诉原告付清160000元工程尾款时已做抵扣，反诉原告收款后没有提出异议并出具了收据。反诉被告关顺明等4人于反诉提交的证据与本诉一致。本院经审理认定事实如下：关顺明等4人将其位于中山市的工业厂房工程交由民鸿第八分公司承建，该厂房工程分为厂房一期和厂房二期。2011年11月18日，关顺明以关顺明等4人为发包人，与作为承包人的民鸿第八分公司就厂房二期工程签订广东省建设工程施工合同（以下简称施工合同），约定：工程规模为3400平方米；承包范围包括桩基础、框架结构、天面按图纸施工、楼地面全部过水泥砂浆且随手压光、内墙踢脚线120ｍｍ、卫生间给排水按图纸要求进行装修和铺贴、防雷、梯间简易照明安装；工期180天，拟从2011年12月1日开始施工，至2012年5月31日竣工完成；合同总价为3180000元（不含税）；合同履行期间，由于发包人未按约定时间支付工程预付款、进度款，工程款变更，工程量增加等原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人增加由此发生的费用和（或）顺延工期并支付合理利润；发生顺延工期由承包人提出，经监理工程师核实后由合同双方当事人协商确定，协商不能达成一致的，由监理工程师暂定，通知承包人并抄报发包人；工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期；如果承包人未按规定按计划进度施工，导致实际进度迟于计划进度的，承包人应向发包人支付误期赔偿费，误期（实际延误天数）按照实际施工天数减去计划施工天数计算；缺陷责任期自实际竣工之日起计算；承包人应在缺陷责任期内对已交付使用的工程承担缺陷责任，存在的缺陷或损坏因承包人原因造成的，由承包人承担修复和查验的费用，因发包人的原因造成的，发包人承担修复和查验费用，并向承包人支付合理利润；如果发包人延迟支付款项，承包人有权按照专用条款约定的利率计算和得到利息，计息时间应从支付之日起算至该笔延迟款额支付之日止；发包人未按照合同约定支付进度款，合同双方当事人又未达成延期支付协议，导致无法施工的，承包人可停止施工，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并向承包人支付合理利润；质量保证金用于承包人对合同工程质量的担保，承包人未按法律有关规定和合同约定履行质量保修义务的，发包人有权从质量保证金中扣留用于质量保修的各项支出；缺陷责任期满时，承包人应向发包人申请到期应返还的剩余质量保证金金额，发包人无异议，应在缺陷责任期满后的14天内将剩余质量保证金返还给承包人，剩余质量保证金的返还，并不能免除承包人按照合同约定应承担的质量保修期责任和应履行的质量保修义务；工程款支付方案为按协议书所注明的银行账号转账，工程款支付期限为进度款付至经发包人和监理单位确认完成工程量的90%，竣工验收合格后且施工单位提供竣工资料及备案表给甲方后付至总造价的95%，1年保修期满后十天内支付余下的5%；质量保修期为竣工验收合格后1年；误期赔偿费为每日历天应赔额度为2000元，误期赔偿费的最高额度合同价款的5%即159000元；工程量的增加或减少，按补充协议相关条款；计算利息的利率为当地银行当时贷款利息的4倍；进度款支付期限为①桩基础完成及检测合格后三天内支付总造价的10%；②完成地面砼支付10%；③首层主体完成支付10%；④二层主体完成支付10%；⑤主体封顶支付20%；⑥砌体完成支付15%；⑦外墙砖完成支付10%；⑧工程全部完成后支付5%；⑨验收合格支付5%；发包人和监理单位在收到施工单位提交的结算单10天内竣工结算；质量保证金为总造价的5%，在最后的工程结算款中扣留；承包人应在发包人和监理单位签发结算表后5天内提交竣工支付申请，最终清算款在造价工程师签发最终清算支付证书后14天内支付；合同还约定了其他内容。次日，关顺明（甲方）与民鸿第八分公司（乙方）签订补充协议，约定厂房二期为三层砼框架结构，建筑面积约为3400平方米，实际面积以竣工验收为准；承包按施工图纸全部工程（天面按图纸施工，楼面、地面全部、地面全部过水泥砂浆随手压光线120mm，卫生间给排水及按图纸要求进行装修和铺贴，桩基础，防雷，梯间简易照明）；承包金额未包含的工程项目为消防、室外排水、土石方回填及外运、地面构造、地面构造钢筋等；厂房建筑面积约3400平方米，按3180000元总包干，本承包价格不含税（甲方另补20000元给乙方做桩检测费）；厂房3400平方米的工人工资保证金在第一次工程款中扣除返还甲方，甲方把单据交于乙方。前述合同签订后，民鸿第八分公司进场施工,关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文陆续就涉案工程支付工程款共计2880000元。2012年9月21日，竣工验收备案表于“竣工验收意见”处建设单位意见一栏注明同意验收，并载有“关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文”的签名字样且签名处均有红色指模。同日的建筑工程竣工验收报告（以下简称竣工验收报告）载明，涉案工程于2012年9月18日完工、2012年9月21日竣工验收，竣工验收结论注明“已具备了竣工验收条件，评为合格工程，同意办理验收交工手续”，施工单位（民鸿公司）、监理单位（广保监理公司）、勘察单位、设计单位亦在相应签名栏签章，建设单位签章处载有“关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文”的签名字样且签名处均有红色指模。庭审中，关顺明等4人主张2012年9月21日其均未到场验收，竣工验收报告、竣工验收备案表均非本人签名、捺印。2013年4月17日，关钊文作为甲方(关顺明等4人)签约代表与民鸿第八分公司作为乙方签署工程结算书，约定：厂房二期工程双方按最终决算价为3200000元，现甲方已支付乙方工程款2880000元，乙方于2013年4月22日向相关部门交付完整土建竣工验收资料，并协助甲方工程办理综合验收；甲方必须在乙方的资料齐全后三天内支付至工程造价的95%给乙方即160000元；工程保修金于2014年4月22日后5天内支付，任一方违约，违约方需赔偿对方的一切经济损失并承担违约金10000元/天；至于本工程的工人工资保证金，甲方已扣减被告乙方工程款70000元做保证金，现工程已竣工验收，乙方办理好退款手续后，甲方在收到款项一天内全款（70000元）退还乙方；乙方应在保修期内进行维修工作，在甲方通知乙方三天内，乙方不进行维修的，甲方有权另请施工队进行维修，其费用在乙方保修金中扣除，乙方无异议。2013年4月22日，民鸿第八分公司向中山市住房和城乡建设局递交竣工验收备案手续的资料，并向广保监理公司发出工程款支付申请表，载明其已于2013年4月19日前完成所有工程并向建设单位移交了完整的竣工验收资料，要求按照工程结算书的约定于2013年4月22日前支付二期厂房工程款160000元。2013年4月26日，广保监理公司于向关顺明发出工程款支付证书载明，同意该期支付工程款160000元及“同意按合同约定支付工程款总造价的95%”;关顺明等4人当天向民鸿第八分公司支付了厂房二期工程尾款140271元，并交付了厂房二期工程的建设工程工资保障金存款证明原件；民鸿第八分公司亦于同日出具收据确认收到工程尾款160000元。2013年4月27日，涉案工程办理了竣工验收备案。民鸿第八分公司称实际收到工程款为140271元，其为尽快拿回工人工资保证金，应关顺明等4人要求出具工程尾款160000元的收据，但办理退工资保证金须开户人本人持身份证前往银行协助办理相关手续，因关顺明等4人不予配合未能办理。关顺明等4人主张除转账支付的尾款140271元外，代民鸿第八分公司就厂房二期工程支付了污水处理费、工业用水费、餐费等费用共计19729元，故除涉案工程的工程保修金、工人工资保证金外其他工程款均已结清。民鸿第八分公司对前述代缴费用的陈述不予认可。庭审中，经本院释明，关顺明等4人认为涉案工程存在质量问题，工人工资保证金应在本案审结后予以抵扣或增加处理，并表示愿意承担因其原因导致无法办理相关手续的责任。2014年4月14日，关顺明向民鸿公司发出催促维修厂房的紧急通知书，载明涉案工程存在质量问题，要求民鸿公司在保修期内修缮完厂房所出现的质量问题并领取保修金。因民鸿公司未予回应，关顺明于2014年4月21日再向民鸿第八分公司发出催促维修厂房的紧急通知书，表明其认为民鸿公司未能对有关质量问题进行维修的行为，属于主动放弃2013年4月17日签订的工程结算书所确立的权利与义务，其将不会履行工程结算书上的职责；厂房的保修期将无限延期，在民鸿公司对其所提质量问题进行妥善维修后，三个月内未再重复出现质量问题方可支付工程保修金。后关顺明等4人以民鸿第八分公司拖延工期及涉案工程存在质量问题为由，于2014年5月14日诉至本院，主张前述实体权利。诉讼中，民鸿公司、民鸿第八分公司认为，应以建筑工程竣工验收报告注明的验收日期即2012年9月21日认定涉案工程竣工日期，遂于2014年6月3日提出反诉，主张前述反诉实体权利。庭审中，关顺明等4人认为应以涉案工程向中山市住建局递交竣工备案资料的时间即2013年4月22日作为涉案厂房工程竣工验收时间，并自认厂房均已于2013年3、4月投入使用，且涉案厂房已取得房地产权属证书。另查，根据关顺明等4人的申请，本院依法委托广东南天司法鉴定所（以下简称南天鉴定所）对2012年9月21日的竣工验收备案表有关竣工验收意见处建设单位意见栏中“关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文”签名字迹以及“黄顺好、关钊文”指模的真实性进行鉴定。庭审中，双方同意以该鉴定结果作为关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文前述竣工验收备案表全部签名及指模真伪性的结论意见。南天鉴定所于2014年7月18日分别出具鉴定意见书，鉴定意见如下：2012年9月21日的竣工验收备案表中，有关竣工验收意见尾页建设单位意见栏内“关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文”签名字迹分别不是关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文本人所写；“关钊文”签名处的指印不是指印样本捺印人关钊文手指捺印；“黄顺好”签名处的红色指印，纹线模糊不清，稳定的细节特征数量少，不具备鉴定条件。双方对前述鉴定意见的真实性、合法性均不持异议。后根据关顺明等4人的申请,本院委托广州智弘建筑物检测与鉴定技术有限公司（以下简称智弘鉴定公司）对涉案工程的施工质量进行鉴定。智弘鉴定公司于2015年1月15日出具工程施工质量检测鉴定报告（以下简称施工质量鉴定报告），载明厂房一期、二期工程均已完工，一期厂房全部投入使用，二期厂房已大部分投入使用。其中有关厂房二期部分鉴定意见载明：1.抽检天面防水隔热构造层设置与原设计不相符；2.屋面板底及梁出现的裂缝属于混凝土温度和干缩裂缝；3.首层地面出现的裂缝及局部出现下沉现象与地面荷载及素土垫层下沉有关；4.部分水管管盖有缺失现象、化粪池盖有开裂现象，影响正常使用功能。处理意见为：1.对天面面层铲除并清理干净后，重新进行设计施工；2.对屋面地板裂缝进行封闭处理；3.对下沉部位灌注水泥浆后，重新铺设地面层；4.对影响使用的水管、化粪池盖进行更换处理。2015年3月17日，关钊文、关顺明对智弘鉴定公司施工质量鉴定报告提出异议，认为：1.鉴定报告未对厂房二期天面结构层钢筋的间距、层数、大小及结构层的厚度进行鉴定，原告要求采用“钢筋间距检测仪”、“钻芯法”等有效途径进行补充鉴定；2.厂房二期屋面构造层第二层（砂浆找平层20mm）没有按图纸施工，图纸要求泡沫厚度为50mm，报告对天面面层铲除，面层是否属于防水隔热层，铲除后按原图纸设计要求重新施工；3.厂房二期地面平整相对高差为105mm，石粉垫层下沉90mm，若采用灌注水泥浆，是否按《建筑地基处理技术规范JGJ79-2002》采取高压喷射注浆法技术处理垫层与上部混凝土层分离现象。2015年3月25日，民鸿公司、民鸿第八分公司对施工质量鉴定报告提出异议，认为：1.对于鉴定意见第一条，鉴定报告认为与设计不相符的工程不属于承建方施工范围。楼层第二层的砂浆找平层和第六层的水泥砂浆找平层承建方有按照设计图纸施工，因鉴定时未检测层面板厚度，导致未检测出承建方使用最新工艺完成了设计图纸。2对于鉴定意见第二条，混凝土干缩裂缝是因为业主使用后没有进行有效养护所致，并非承建方施工原因，承建方要求鉴定方对上述裂缝形成原因、时间以及该干缩裂缝是否属于建筑质量缺陷进行补充说明。3.对于鉴定意见第三条，首层地面出现裂缝是由于在设计方案中业主没有设置结构型地面、地面承载、地面承载能力有限租方使用不当造成；业主验收合格后，将首层出租使用前将原地面打掉重新打样做过，抽检的现地面与承建方施工完全无关。4.对于鉴定意见第四条，管盖缺失是因业主及厂房承租方在使用过程中未做好防护措施，属于人为导致，不属于工程保修范围，也不应认定为承建方施工不合格导致影响正常使用；化粪池盖开裂是由于业主及厂房承租方长期使用大型超载车辆出入该路段导致。5.鉴定方认为，部分建筑平面布置与图纸建筑平面局部有不一致的地方，主要为部分区域增设了间隔墙体，该间隔墙体是基于业主方的要求增加，属于变更增加工程，导致与原设计不符的原因与承建方无关。2015年4月18日，智弘鉴定公司就前述异议出具工作联系函进行回复。对于关顺明、关钊文提出的异议回复如下：1.委托鉴定事项为对屋面板检测是否按设计要求放钢筋，现场勘查时亦明确是对屋面板底裂缝产生的原因进行分析，申请方亦未对鉴定方案的内容提出异议，鉴定方案的报价也未包含对二期屋面板钢筋间距、层数、大小及结构层厚度的检测费用；2.报告所述“天面面层”为防水隔热层。对于民鸿公司、民鸿第八分公司的异议回复如下：1.关于施工范围的问题，鉴定报告的内容是根据提供的资料进行比对，所提供的土建工程项目施工承包合同中并未明确具体到所有的施工项目，只能根据所提供的设计图纸进行比对；2.对于产生屋面板裂缝的责任区分问题，混凝土温度与干缩裂缝与施工、养护环境有关；3.关于部分水管和化粪池盖受损责任的问题，鉴定报告仅对该部分的受损现状进行检查和陈述，鉴于厂房已投入使用，受损责任无法划分。上述鉴定报告出具后，本院依照民鸿第八分公司的申请，委托广州仲恒房屋安全鉴定有限公司（以下简称仲恒鉴定公司）对楼面层楼板出现裂缝进行成因鉴定。因鉴定事项需对房屋柱、梁、板构件进行抽芯取样，对结构有一定破损，关顺明等4人提出需要设计院确认该检测方式对结构没有影响才同意取样鉴定，鉴定无法进行，故本院终止了此项鉴定。2015年6月2日，关顺明等4人申请对厂房二期钢筋工程的施工质量进行补充鉴定。2015年12月28日，智弘鉴定公司出具厂房二期屋面板钢筋施工质量鉴定报告（以下简称钢筋施工质量鉴定报告），鉴定结论载明：1.抽检的屋面板钢筋直径均符合设计要求；2.抽检的屋面板板底钢筋间距的允许偏差全部不满足《混凝土结构工程施工质量验收规范》（GB50204-2002）（以下简称混凝土结构验收规范）规范要求，板面支座钢筋间距的允许偏差部分不满足混凝土结构验收规范要求；3.抽检的屋面板板底受力钢筋保护层厚度的合格点率满足混凝土结构验收规范要求，抽检构件钢筋保护层厚度检验结构为合格，屋面板板面支座钢筋保护层厚度合格点率不满足混凝土结构验收规范要求，抽检构件钢筋保护层厚度检验结构为不合格。双方当事人对钢筋施工质量鉴定报告的真实性、合法性无异议，但民鸿公司、民鸿第八分公司认为厂房浇筑混凝土前已经质监站、监理公司、设计院、关顺明等4人验收合格，即便钢筋检验报告与设计图纸有差异，其施工也符合建筑设计要求。同时，民鸿公司、民鸿第八分公司认为涉案工程不存在质量问题，本院依据其申请向中山市建筑工程质量监督站调取了涉案工程建设工程监督手册中的有关材料，双方均对该证据予以认可。资料内容包括：工程概况载明涉案工程所在的工业厂房面积为9778.42平方米、开工日期为2010年12月10日、竣工日期为2012年9月20日；“桩分项、地基与基、地基与基础分部能结构分部工程质量验收监督记录”反映桩分项、地基基础、地基基础工程的验收日期为2012年3月31日为分项工程验收合格、质量控制资料未发现不完善、安全及功能抽样检测结果未发现不符合、观感质量验收未发现不符合；关顺明于“异议及处理意见”一栏签名并注明“同意验收”，监理单位、施工单位代表签名确认。民鸿公司、民鸿第八分公司认为，该证据“关顺明”的签名是关顺明本人签署，表明涉案工程已经关顺明等4人验收合格；中山市建设工程质量监督手册及房产证反映的建筑面积超过设计图的建筑面积，证明涉案工程存在增加工程，而其未向关顺明等4人主张增加的工程款是因双方达成协议，关顺明等4人不再追究其违约责任，双方权利义务已经结清，要求施工方承担违约责任没有事实依据；竣工验收备案表、单位（子单位）工程质量竣工验收记录中关顺明等4人的签名是在关顺明等4人同意后由资料员代为填写，关顺明等4人对工程质量无异议，资料员代业主签名也是行业惯例。关顺明等4人认为，签署建设工程监督手册中的资料只能证明各方同意验收，不等于对有关工程质量的认可；不确认有增加工程量，亦不确认就此达成抵扣工程款的协议。庭审中，民鸿公司、民鸿第八分公司为证明双方曾协商一致以增加的工程量抵扣逾期完工的违约责任，提交了其公司员工黄万洪与广保监理公司员工黄志东交谈的录音资料。录音资料反映黄志东曾主持工程结算工作：黄万洪表示“我们那个时候去我办公室二楼谈，有你、有吴喜成、有老关”以及“有我，就是我们几个人。那他小孩有没有来”，黄志东表示“他小孩没有来，他两公婆来了”；黄万洪称其将所有增加工程、变更工程签证单撕毁，黄志东表示“你那张也撕了也说不准了”；黄万洪称“是你组织结算的，当时就说增加的也不算了，减少的也不算了，不管什么东西都不追责了”，黄志东回复“嗯”。关顺明等4人认为录音资料并未免除民鸿公司、民鸿第八分公司的法律责任，且广保监理公司与本案存在利害关系，不应采信该录音资料。又查，根据关顺明4人的申请，本院依法委托中山市第二建筑设计院（以下简称第二设计院）对厂房二期作出修复方案，并依法委托广东华联建设投资管理股份有限公司（以下简称华联公司）对厂房二期修复费用进行评估。修复方案出具后，关顺明等4人要求在修复方案中列明具体材料、出具文书证明修复方案达到原设计质量要求或国家强制性要求。第二设计院回复，设计方案已注明使用材料的各项指标，不做品牌指定，该设计方案严格按照鉴定报告及国际相关规范设计。民鸿第八分公司对修复方案提出异议，认为：1.首层地面质量问题不属于其责任，因原基础素土回填不属于其承包范围、关顺明等4人租赁过程中使用重型机械设备超出设计使用荷载、关顺明等4人验收后自行重新施工地面，后期地面加固修缮由关顺明等4人处理。2.天面加固方案中，砂浆找平层20mm、水泥砂浆压光层20mm、细石混凝土铺设φ4钢丝网变更为φ2的钢丝网均经关顺明等4人确认；加固工程图纸与鉴定报告不符，不存在加固图纸中原防水、隔热、细石混凝土及压光打掉重做；屋面开裂在保修范围时限内，其可安排维修。3.板底有轻微裂缝，但在限制范围内不影响结构安全，可采用扇灰补缝处理，裂缝的抹灰装饰工程不在其责任范围内，按图纸加固应由关顺明等4人自行负责。第二设计院回复如下：双方当事人现场施工商议、责任区分等事项不在设计范围内，其按照鉴定报告及原结构设计图纸进行修缮加固方案设计；鉴定报告明确指出对天面面层铲除并清理干净后重新进行设计施工；加固修缮方案中已明确指出鉴定报告中提出的主要问题及加固方式，屋面板加固的主要原因是钢筋间距、保护层厚度不合格而非裂缝，修缮平面图已注明对于屋面地板及梁出现的裂缝属于混凝土温度和干缩裂缝进行封闭处理。民鸿第八分公司对于前述回复的意见与其异议一致，并表示不能排除裂缝产生存在其他原因，关顺明等4人不配合就裂缝成因鉴定，应承担举证不能的法律后果。2017年9月1日，华联公司出具鉴定意见书，载明：厂房二期修复造价1920385.79元。关顺明等4人对该鉴定意见书予以认可。民鸿第八分公司提出异议，认为：1.工程总造价过高，不符合实际情况；保修期已过，修复工程造价按2017年情况鉴定不合理；合同单价根据合同签订时市场价值下调约40%，修复造价应按签订时物价做相应比例调整；工程建设无需缴纳税收，修复造价含税明显过高。2.地面及地板加固修复部分，修复方案图纸与原施工图纸不符，根据各方证据和建设工程项目管理要求可以返修方式处理，地面及板，地面及板底加固及修复项不合理轻微开裂部分是因首层地面安置重型机械设备工作引起，墙面拆除、加固及修复不应作为厂房修复项。4.天面工程工序均由关顺明等4人及监理单位确认后施工，并经竣工验收确认，故该部分实际施工差异系关顺明等4人认可，天面加固不应作为厂房修复项。5.涉案工程验收时的质量已得到各方及相关部门确认。华联公司于2017年11月7日就民鸿第八分公司前述异议函复如下：1.修复工程均按照图纸设计要求和工程计价规范计取；修复工程是对现状的问题进行修复，修复费用应根据现今的时间进行鉴定；原承包合同与本工程鉴定委托内容是两个范畴，修复工程造价是否需要下调由双方当事人协商；按照计价规范要求，税金是必不可少的组成部分。2.修复方案的内容是否与原施工图相符，地面及板，地面及板底加固及修复项是否合理是否作为本案涉案厂房修复项（原建筑工程的施工内容是否合理）以及原工程质量是否确认均不是修复费用评估的范围，有关修复方案的内容应与设计单位沟通。再查，民鸿第八分公司、民鸿公司主张关顺明等4人在如下节点存在逾期支付厂房二期工程进度款的情形：2011年12月20日申请支付工程款后，关顺明等4人逾期付款8天；2012年1月10日申请支付工程款后，关顺明等4人逾期付款6天；2012年6月10日申请支付工程款后，关顺明等4人逾期付款11天；2012年9月18日申请支付工程款后，关顺明等4人逾期付款30天。关顺明等4人认为其未逾期支付工程款，并就此提交了民鸿第八分公司、民鸿公司向广保监理公司发出的有关工程款支付申请表、广保监理公司向关顺明发出的工程款支付证书、收款收据、银行流水作为证据。针对民鸿第八分公司、民鸿公司前述提及的逾期付款节点，关顺明等4人提交的证据显示：（1）2011年12月20日，民鸿第八分公司在工程款支付申请表载明其已完成桩基础工程，要求建设单位（即关顺明等4人）于同日支付厂房二期的工程款320000元，广保监理公司于同日签发工程款支付证书同意建设单位向承包单位（即民鸿第八分公司）支付该期工程款。民鸿第八分公司于2011年12月29日出具收据确认收到工程款320000元。（2）2012年1月10日，广保监理公司签发工程款支付证书同意建设单位向承包单位支付当期工程款320000元。民鸿公司于2012年1月16日、2月7日分别出具收据确认收到工程款100000元、150000元。（3）2012年6月10日，民鸿第八分公司在工程款支付申请表载明其已完成砌体工程，要求建设单位于同日支付工程款480000元，广保监理公司于同月18日签发工程款支付证书同意建设单位向承包单位支付该期工程款。民鸿第八分公司于2012年6月21日出具收据确认收到工程款480000元。（4）2012年9月17日，民鸿第八分公司在工程款支付申请表载明其已完成全部工作，建设单位应于2012年9月18日前支付工程款160000元，广保监理单位于同月21日签发工程款支付申请书同意建设单位向承包单位支付当期工程款。民鸿第八分公司于2012年10月17日出具收据确认收到工程款160000元。关顺明等4人主张其已按照合同约定支付工程款，并提交了支付工程款的相应银行流水作为证据。与前述工程款支付申请表、工程款支付证书对应的银行流水反映，关顺明于2011年12月28日转账支付320000元，于2012年1月16日、2月7日分别转账支付138000元、150000元，于2012年6月21日转账支付530000元，于2012年10月17日转账支付500000元。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。《最高人民法院关于适用第二百三十二条规定：“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”关顺明等4人在辩论终结前增加有关涉案工程修复费用的诉求，本院予以审理并无不当。同时，诉讼时效应自当事人知道或应当知道其权利受到侵害之日起计算，关顺明等4人在本案诉讼过程中经质量鉴定、修复方案及修复方案造价评估后确定涉案工程质量不合格且对其造成了损失，故关顺明等4人在诉讼中增加有关修复费用的诉求，没有超出有关诉讼时效的规定。关顺明与民鸿第八分公司签订的施工合同、补充协议，均是各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应恪守履行。结合诉辩双方意见，本案争议的焦点为：一、涉案工程是否存在逾期竣工以及民鸿第八分公司应否承担逾期竣工的违约责任；二、涉案工程是否存在质量问题以及如存在质量问题应由谁承担责任；三、关顺明等4人是否尚余工程尾款未支付？应否返还工程质保金、工资保证金并承担逾期返还的法律责任。关于焦点一。对于开工及竣工日期的问题。施工合同拟定2011年12月1日开工，民鸿公司、民鸿第八分公司辩称实际开工日期为2011年12月15日且系关顺明等4人资金问题延期开工，但其未能提供证据证明且关顺明等4人对此不予认可，故本院认定开工日期为2011年12月1日。对于竣工日期，关顺明等4人认为系民鸿公司向中山市住建局递交竣工验收备案资料之日即2013年4月22日，民鸿公司、民鸿第八分公司则认为系竣工验收备案表载明的日期即2012年9月21日，对此本院分析如下：第一，根据南天鉴定所的鉴定意见，竣工验收备案表中验收意见处关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文的签名均非本人书写，而“关钊文”的签名处的指模非本人指模、“黄顺好”签名处的指模则不具备鉴定条件，双方对该鉴定意见均无异议，本院予以采信。由于竣工验收是发包人的义务亦是发包人的权利，竣工验收备案表中关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文的签名及指模均不具备真实性，不能据此认定涉案厂房工程质量及完工状态已得到关顺明等4人的认可，故不能以竣工验收备案表所载日期认定涉案厂房工程的竣工日期。民鸿公司、民鸿第八分公司辩称前述签名系经关顺明等4人同意后由资料员代为签署且由资料员代为签名系行业惯例，因其未提供证据证明，故本院对该辩解意见不予采纳。第二，工程结算书载明“乙方于2013年4月22日……交付完成土建竣工资料，并协助甲方工程办理综合验收……工程保修金于2014年4月22日后5天支付”，结合前述内容以及施工合同有关工程保修期一年的约定，亦表明双方实际是以2013年4月22日作为竣工验收合格的日期。第三，施工合同约定“竣工验收合格后且施工单位提供竣工资料及备案表给甲方后付至总造价的95%”，实际是指工程进度款应支付至一定比例的最迟期限，而非将工程款的支付情况视作对于工程完成程度的认可，故民鸿公司第八分公司有关工程款支付申请表、工程款支付情况表亦未能直接有效地证明其已于2012年9月21日前完工的辩解意见，本院不予采纳。现民鸿公司、民工第八分公司没有证据证明其与关顺明等4人签订了其他确认竣工验收日期为2012年9月21日的文件，而关顺明等4人以民鸿公司、民工第八分公司向中山市住建局递交有关竣工验收资料的日期为涉案厂房工程的竣工日期，符合施工合同关于“工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期”的约定，故本院认定涉案工程的竣工日期为2013年4月22日。对于工期应否顺延的问题。民鸿公司、民鸿第八分公司辩称厂房二期工程存在逾期支付进度款、工程量变更及增加的情形，属于合同约定工期顺延的事由。施工合同约定桩基础完成后三天内支付至总造价的10%，民鸿第八分公司完成桩基础后于2012年12月20日通过广保监理公司申请支付工程款320000元，关顺明于同月28日支付该期工程款，逾期5天，工期应相应顺延5天。由于合同未就其他进度款明确约定支付期限，关顺明亦已支付相关进度款，故本院对民鸿公司、民鸿第八分公司以关顺明等4人逾期支付其他进度款而主张工期顺延的答辩意见不予采纳。至于工程量变更及增加问题，工程结算书并未提及厂房二期工程存在增减或变更工程量，民鸿公司、民鸿第八分公司提交的录音资料不足以证明涉案工程实际增加或变更了工程量，更不足以证明其是与关顺明等4人就涉案工程达成了增加工程量抵扣违约金的协议，现无其他证据证明涉案厂房的实际建筑面积较合同约定的建筑面积存在明显增加或变更，故本院对民鸿公司、民鸿第八分公司该工期顺延的辩解意见亦不予采纳。施工合同约定拟于2011年12月1日开工、2012年5月31日竣工，前述已认定民鸿第八分公司于2011年12月1日开工、2013年4月22日竣工，因桩基础进度款逾期支付而顺延工期5天，关顺明等4人自认已于2013年3月、4月使用涉案厂房且已验收合格，故本院认定民鸿第八分公司应支付逾期竣工违约金，且违约金应自2012年6月1日计算至2013年2月28日（合共273天）并扣除顺延工期的5天，故逾期竣工天数应认定为268天（273天-5天）。涉案厂房工程存在逾期竣工，民鸿第八分公司实际逾期竣工达268天。施工合同约定“误期每日历天应赔额度为2000元，误期赔偿费的最高限额为合同价款的5%即159000元”，故本院认定民鸿第八分公司应支付逾期竣工违约金159000元。关于焦点二。智弘鉴定公司、第二设计院、华联公司作为具有相应专业资质的评估鉴定机构，不存在“鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格，或者鉴定程序严重违法，或者鉴定结论明显依据不足，或经过质证不能作为证据使用”的情形，且其出具的鉴定结论或评估结论符合法律规定，程序合法有效、内容真实可信、结论清楚，双方当事人对鉴定结论或评估结论持有异议但均未能提交证据推翻，故本院对有关鉴定结论、评估结论均予以采信。施工质量鉴定报告反映，厂房二期工程中民鸿第八公司施工部分存在屋面板底及梁出现存在裂缝、首层地面裂缝及局部出现下沉、水管管盖有缺失等质量问题，且有关复函明确屋面板裂缝与施工及养护环境有关，地面裂缝，地面裂缝与下沉与地面负荷及素土垫层下沉有关和化粪池盖受损因厂房已投入使用而无法认定损害责任。钢筋施工质量鉴定报告反映，抽检屋面板板底钢筋间距的允许偏差（全部）、板面支座钢筋间距的允许偏差（部分）、屋面板板面支座钢筋保护层厚度合格点率不满足混凝土结构验收规范要求，抽检构件钢筋保护层厚度检验结构为不合格。前述鉴定结论反映厂房二期工程质量问题主要表现为屋面底板及首层地面存在裂缝及下沉、钢筋施工质量部分不合格的质量问题,而产生原因与施工质量、厂房使用情况均具有关联性，即双方当事人对该质量问题均负有一定责任。由于关顺明等4人不同意就厂房二期楼面裂缝成因进行鉴定，而第二设计院出具修复方案时则明确屋面板加固的主要原因是钢筋间距、保护层厚度不合格而非裂缝，但关顺明等4人对使用厂房二期工程的使用亦在一定程度扩大了质量问题的影响，因此本院酌定双方当事人对于质量问题各承担50%的责任。华联公司就第二设计院的修复方案出具鉴定意见书认定厂房二期工程修复总造价为1920385.79元，故本院认定民鸿第八分公司应承担960192.9元（1920385.79元×50%）的修复费用。民鸿第八分公司属于民鸿公司设立的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，民鸿第八分公司前述违约金、修复费用的民事责任应由民鸿公司承担。关于焦点三。工程结算书载明除工程质保金外尚余工程尾款160000元，关顺明等4人主张转账支付140271元，交污水处理费、工业用水费、餐费等19729元，并提供了由民鸿第八分公司出具的确认收到该笔工程款160000元的收据予以证明，民鸿第八分公司则主张尚余工程款19729元，但未能提供证据推翻关顺明等4人的前述主张及证据，故本院对民鸿第八分公司有关支付该工程尾款及利息的诉求予以驳回。对于工程质保金，前述已分析涉案工程以2013年4月22日作为竣工验收的日期，关顺明等4人自2014年4月14日起即工程保修期内以函件方式提出涉案工程存在质量问题，要求民鸿公司、民鸿第八分公司予以维修，但民鸿公司、民鸿第八分公司均未前往修复相关问题，现关顺明等4人要求工程质保证金160000元从修复费用中予以抵扣，本院予以支持。相应地，本院对民鸿公司、民鸿第八分公司有关厂房二期工程已过质保期的辩解意见不予采纳，并对有关返还工程质保金及支付相应违约金的诉求予以驳回。因此，民鸿第八分公司实际应支付关顺明等4人修复费用为800192.9元（960192.9元-160000元）。对于工资保证金，该费用设立系为保障涉案工程务工人员权益而非涉案工程质量，现涉案工程已完工，在双方并无约定该费用可抵扣维修费用的情况下，关顺明等4人以存在工程质量为由不予配合返还该费用，应承担相应的违约责任。现民鸿第八分公司主张返还工资保证金70000元，并自愿从办理竣工验收备案之日即2013年4月27日起按中国人民银行贷款利率四倍计算利息，符合施工合同关于“计算利息的利率为当地银行当时贷款利息的4倍”的约定，本院予以支持。关顺明等4人认为该违约金计算标准过高，但未能提交证据予以证明，本院对该辩解意见不予采纳。另，关顺明等4人就中山市的工业一期厂房与民鸿第八分公司、民鸿公司的建设工程施工合同纠纷亦于2014年5月14日提起诉讼，案号为（2014）粤2071民初1482号。本案及（2014）粤2071民初1482号涉及的全部评估鉴定费用于本案一并处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司、中山市民鸿建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文支付逾期竣工违约金159000元；二、被告中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司、中山市民鸿建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文支付修复费用800192.9元；三、驳回原告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文的其他诉讼请求；四、反诉被告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文于本判决发生法律效力之日起七日内向中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司、中山市民鸿建设工程有限公司返还工资保证金70000元及利息（计算方法：以70000元为基数，自2013年4月27日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至清偿之日止）；五、驳回反诉原告中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司、中山市民鸿建设工程有限公司的其他反诉请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费23435元，诉讼保全费5000元，合共28435元（原告关顺明已预交），由原告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文负担13130元，被告中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司、中山市民鸿建设工程有限公司负担15305元（两被告负担部分于本判决生效之日起七日内迳付四原告）；反诉案件受理费10004元（反诉原告中山市民鸿建筑工程有限公司已预交），由反诉原告中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司、中山市民鸿建设工程有限公司负担8626元，反诉被告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文负担1378元（四反诉被告负担部分于本判决生效之日起七日内迳付两反诉原告）；笔迹鉴定费13870元、指模鉴定费8910元，合共22780元（原告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文已预交），由被告中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司、中山市民鸿建设工程有限公司负担；工程质量鉴定费195600元、钢筋施工质量鉴定费5000元、修复方案评估费90000元、修复造价评估费35564元,合共326164元（原告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文已预交），由原告关顺明、黄顺好、关钊文、关锡文负担163082元，被告中山市民鸿建筑工程有限公司第八分公司、中山市民鸿建设工程有限公司负担163082元（两被告负担部分于本判决生效之日起七日内返还给四原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  梁泳诗人民陪审员  郭绮文人民陪审员  吴妙玲二〇一八年六月三十日书 记 员  姚 班黄怡凤