上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民二（商）初字第4101号原告上海巴瓦利国际贸易有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人张春晖，总经理。委托代理人许世锋，上海翰森律师事务所律师。委托代理人韦渊卿，上海翰森律师事务所律师。被告仙桃市新利塑料有限公司，住所地湖北省仙桃市。法定代表人张鹏，总经理。委托代理人张新春，男。委托代理人罗庆华，湖北凌枫律师事务所律师。原告上海巴瓦利国际贸易有限公司诉被告仙桃市新利塑料有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年11月5日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人许世锋、被告的委托代理人张新春、罗庆华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告上海巴瓦利国际贸易有限公司诉称，2013年7月16日，原、被告双方签订了编号为FS13／GO952YC的《出口产品购销合同》一份。合同约定：被告应于2013年8月31日前向原告交付符合合同约定的“绿色无纺布隔离衣”250，000件；被告在开始批量生产时需寄船样给原告；被告于2013年8月31日前交货到原告上海指定仓库。在合同约定的发货截止日前，原告一直催促被告加紧生产。但被告于2013年9月6日才邮寄了绿色隔离衣货样给原告，原告于2013年9月9日收到了绿色隔离衣货样。2013年9月13日，原告将进仓通知告知被告，但被告表示货没做好，要推迟交货。2013年10月3日，原告委托律师向被告发送律师函，催促被告继续履行交货义务，但被告没有任何回复。此外，因涉案货物系出口货物，被告的违约行为直接导致原告对外商的违约，为此原告不得不向国外客户赔偿19，923.75美元。原告认为，原、被告签订的《出口产品购销合同》合法有效，受法律保护，现被告逾期交货的行为已构成了根本违约。因此原告有权依法解除上述合同，并要求被告依约承担相应的违约责任。原告起诉要求判令解除原、被告于2013年7月16日签订的合同编号为FS13／GO952YC的《出口产品购销合同》；判令被告支付违约金人民币125，000元；本案诉讼费由被告承担。原告提供如下证据材料：1、编号为FS13／GO952YC的《出口产品购销合同》。证明原、被告之间存在买卖合同关系。2、快递单、查询单。证���被告于2013年9月5日才向原告寄送了货样。3、原告与案外人香港蒂爱科医疗有限公司（以下简称蒂爱科医疗公司）签订的国际贸易货物买卖合同。证明2013年7月10日原告与案外人签订了国际贸易货物买卖合同。4、2015年7月15日原告与蒂爱科医疗公司签订的协议书。证明因原告无法履行上述国际贸易货物买卖合同，故双方签订了赔偿协议书。5、境外汇款申请书。证明为了履行蒂爱科医疗公司的赔偿义务，原告向该公司支付了19，923.75美元的赔偿款。被告仙桃市新利塑料有限公司辩称，1、原告诉称的事实部分与实际不符。2、原告先期违反公平、诚实信用原则已丧失了商业信用，以自己的行为拒不履行主债务，被告已经明确通知原告解除涉案合同。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告提供如下证据材料：1、���号为FS13／GX029的《出口产品购销合同》。证明原、被告于2013年7月3日签订该份合同的内容情况。2、编号为FS13／GO952YC的《出口产品购销合同》。证明原、被告于2013年7月16日签订合同的情况。3、出库单、仓库进出单。证明被告已按约履行了编号为FS13／GX029合同项下的义务。4、协议书。证明原告要求强制扣除编号为FS13／GX029合同项下货款总额的5%货款，其中有2%的货款要求在本案合同项下的总货款中予以扣除。另原告答应将其客户未接收的货物退还给被告。5、增值税专用发票、被告自制的收款明细、银行电子回单。证明原告强行扣除了编号为FS13／GX029合同项下已开发票部分5%的货款，原告至今仍欠被告编号为FS13／GX029合同项下的货款人民币52，774.25元。经当庭质证，被告对原告提供的证据1，没有异议；对证据2，真实性没有异议，但对于关联性有异议，不能证明被告构成根本性违约；对证据3，真实性、合法性、关联性均有异议，因为该合同的编号与原、被告之间签订的合同编号是完全相同的。该份合同的标的额的中英文不一致，英文版的金额是39，847.50美元、而中文版的金额是39，837.50美元，而最后的金额英文版的是39，847.50美元。签订合同的日期不明确，并不是按照国际规范所书写，到底是2013年7月10日还是2013年10月7日。该份合同无法证明与原、被告之间的合同是否具有关联性；对证据4，真实性、关联性均有异议，该协议是2015年7月15日，而原、被告之间的合同是2013年的，为什么在时隔2年之后才达成协议，该份协议是否是因为原、被告之间的合同而引起的，缺乏关联性；对证据5，真实性没有异议，但关联性有异议，收款人是否是蒂爱科医疗公司在该份证据上无法���出。汇款的性质是否是因为原告与蒂爱科医疗公司赔偿协议的赔偿款，汇款性质不明确。对于汇款的目的，被告认为既然之前有业务，为什么该份证据是在2015年8月4日形成的，而起诉是在证据形成之后，被告有理由怀疑这个汇款的真实目的。庭后，被告对原告的证据5提交了补充质证意见，对真实性及关联性都有异议，根本不能证明原告对蒂爱科医疗公司支付赔偿款。关于真实性，1、被告通过查询得知蒂爱科医疗公司成立于2009年11月25日，其前称为“香港巴瓦利企业有限公司”，2015年7月7日才变更为蒂爱科医疗公司，即在2015年7月7日之前根本不存在蒂爱科医疗公司，然以该公司的名义却在2013年7月10日与原告签订国际贸易货物买卖合同，显然该买卖合同系原告伪造的。2、蒂爱科医疗公司在2015年7月2日之前的法定代表人是张春晖，与原告的法定代表人为同一人。3、原���仅提供境外汇款申请书，没有银行支付汇款的其他凭据。关于关联性，蒂爱科医疗公司新开设的账户为杭州银行其汇入账户系离岸账户，该账户不受中国的外汇管制，资金可自由进出，原告提供的汇款申请书上注明的用途为“出口贸易佣金（床单衣服）”而不是赔偿款，与原、被告的合同隔离衣不一致，汇票的用途及目的并非赔偿款，根本不能证明该汇款为原告对蒂爱科医疗公司履行FS13／GO952YC的违约赔偿款。原告对被告提供的证据1，真实性不清楚，双方的交易是有的，但该份合同与本案无关；对证据2，没有异议；对证据3，真实性不予认可，且与本案无关；对证据4，真实性不予认可，因为没有经过双方盖章签字确认，而且与本案也不具有关联性；对证据5，对增值税专用发票、银行电子回单，真实性均没有异议。对被告自制的收款明细，对其中原告的��款金额没有异议，但对于收了多少货物不清楚，且与本案没有关联性。基于上述证据和当事人的陈述，本院确认如下事实，2013年7月16日，原告作为需方与作为供方的被告签订《出口产品购销合同》。该合同约定：货物的名称、规格、颜色，绿色无纺布隔离衣，115×137cm，3cm长的涤棉针织袖口。绿色是客户要求的绿色。绿色无纺布面料的克重不低于PP15g／m2，且每件隔离衣总克重不低于36克／条。隔离衣领部和腰部的带子的面料克重要达到PP26g／m2，以保证带子的结实。带子的颜色要同隔离衣一样是客户要求的绿色。腰带总长170×0.8cm，领带每边出头25×0.8cm；数量250，000件，箱数2，500箱，单价人民币1.00元／件，总价人民币250，000元；装箱方式，侧放两层，每层5袋；外箱唛头，按照客户发来的图片印制，见附件，为黑色印刷；交货样品，供方开始生产时需立即寄船样于需方；交货时间和地点，2013年8月31日前交货到需方上海指定仓库；质量检验，需方验货人员在供方交货的上海指定仓库验货，如供方提供的产品质量或包装或印刷或装箱方式与需方要求不一致时，应视为供方的产品质量不符合合同约定，供方应承担违约责任；结算方式和期限，需方在合同约定期限内收到供方提供的全部质量合格的产品及供方出具的合法增值税发票后一个月向供方支付100%货款；违约责任：……。供方未按合同约定期限交付全部质量合格的产品，应视为供方违约，并按合同金额的50%向需方支付违约金。如因逾期交货或不能交货的问题导致需方国外客户索赔或退货，所造成的损失全部由供方承担等合同条款。上述合同签订后，被告于2013年9月5日才向原告寄送了货样。庭审中，被告确认本案合同项下的货物没有交付。对此被告表示，在2013年9月5日的时候本案合同项下的货物被告已经全部生产完毕，但被告没有交付给原告，是因为双方在履行编号为FS13／GX029合同中，被告的货物全部交付给了原告，但原告表示要扣除该合同总货款5%的货款，这个时候被告要求原告开发票，但原告不同意开，所以被告认为原告做生意诚信有问题，因此没有将本案合同项下的货物交付给原告。2013年7月10日，原告与蒂爱科医疗公司签订《国际贸易货物买卖合同》。合同约定：由原告向蒂爱科医疗公司提供241，500件一次性绿色无纺布隔离衣，单价是0.165美元／件，总价是39，847.50美元；装运期限，本合同签订后60天内；违约责任：原告未按合同约定期限交付全部质量合格的产品，应视为原告违约，并按合同金额的50%向蒂爱科医疗公司支付违约金。如逾期交货或不能交货的问题导致其他损失的，所造成的损失全部��原告承担等合同内容。2015年7月15日，原告与蒂爱科医疗公司签订《协议书》一份。约定：2013年7月10日，买卖双方签订了《国际贸易货物买卖合同》一份，后因原告供应商的原因，导致原告无法及时交货，现双方经多次沟通，达成如下和解协议：1、原告向蒂爱科医疗公司一次性赔偿19，923.75美元，该笔款应于2015年8月15日前支付。2、原告如依约履行了第一项赔偿款的，蒂爱科医疗公司放弃其余索赔要求。3、本协议一式两份，双方各执一份。2015年8月4日，根据《境外汇款申请书》显示，原告向蒂爱科医疗公司支付了19，923.75美元的款项，在该申请书的交易附言中载明了“出口贸易佣金（床单衣服）”。庭审中原告确认，原告与蒂爱科医疗公司签订的《国际贸易货物买卖合同》是双方为了赔偿款而补签的一份合同。蒂爱科医疗公司是于2015年7月7日由香港巴瓦利企业有限��司变更而来的。在2015年7月2日之前，香港巴瓦利企业有限公司的法定代表人是张春晖，与原告的法定代表人是同一人。本院认为，原、被告之间签订的《出口产品购销合同》是双方当事人的真实意思表示，且符合法律规定，上述合同依法应当成立并生效，双方当事人均应恪守合同条款。被告没有按约向原告履行交付涉案产品的义务，被告已构成根本违约，应当承担违约责任。至于被告提出由于原告在双方之前的业务中没有按约支付货款，原告属先期违约。对此原告表示，被告的上述抗辩理由不能成为本案合同的抗辩理由。本院认为，双方之前的业务往来中，如果原告存在拖欠货款的情况，被告可通过相关途径予以解决。而被告采用在本案合同项下不向原告交货的行为，显然违背了法律规定和双方的约定，因此被告的上述抗辩，本院不予采信。因此原告要���解除本案合同的诉请，具有事实和法律依据，本院予以支持。至于原告要求被告支付违约金人民币125，000元的诉请，被告提出原告诉请的违约金过高，同时认为原告提出其向蒂爱科医疗公司支付了19，923.75美元的赔偿款不是事实。根据原告提供的其与蒂爱科医疗公司之间签订的《国际贸易货物买卖合同》的时间是2013年7月10日，而事实上蒂爱科医疗公司是于2015年7月7日由香港巴瓦利企业有限公司变更过来的，因此在2013年的时候还没有蒂爱科医疗公司，因此对该合同的真实性，本院不予采信。原告主张其已向蒂爱科医疗公司支付了赔偿款19，923.75美元，根据原告提供的证据分析，原告确实向蒂爱科医疗公司支付了19，923.75美元，但款项性质是出口贸易佣金，并考虑到原告的法定代表人与蒂爱科医疗公司的前身香港巴瓦利企业有限公司的法定代表人是同一人，���此在没有其他证据佐证的情况下，本院不能认定该19，923.75美元是原告用于支付本案合同项下的赔偿款。因此上述款项不能作为本案合同项下原告损失的依据，故在计算涉案违约金时，不以上述损失金额作为参考依据。原告要求被告按照合同约定以货款总额的50%支付违约金，而被告认为上述违约金的计算比例过高，因此本院对该违约金的计算比例予以调整，酌情以合同总货款的20%计算，即被告应当承担的违约金是：人民币250，000元×20%=人民币50，000元。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（三）项、第一百零七条、第一百十四条之规定，判决如下：一、原告上海巴瓦利国际贸易有限公司与被告仙桃市新利塑料有限公司于2013年7月16日签订的合同编号为FS13／GO952YC的《出口产品购销合同》，于本判决生效之日起解除；二、被告仙桃市新利塑料有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海巴瓦利国际贸易有限公司违约金人民币50，000元。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币2，800元，减半收取计人民币1，400元，由原告上海巴瓦利国际贸易有限公司负担人民币840元，被告仙桃市新利塑料有限公司负担人民币560元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张瑞明二〇一五年十二月三日书记员  张 怡附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……。（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……。第一百零七条?当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百十四条?当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……。