深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0303民初8号原告（被告）：翟双评，女，1984年6月5日出生，汉族，户籍地址广东省龙门县。委托诉讼代理人：陈燕彬，广东金阳律师事务所律师，执业证号：14403201411064262。被告（原告）：深圳市中深软科技有限责任公司，住所地:深圳市罗湖区翠竹街道水田二街泰美珠宝园5栋301，统一社会信用代码：91440300685360964X。法定代表人：朱忠成，总经理。委托诉讼代理人：杨璟，广东鹏商律师事务所律师，执业证号：14403201610659581。委托诉讼代理人：巫雯怡，广东鹏商律师事务所律师，执业证号：14403201711557454。原告（被告）翟双评与被告（原告）深圳市中深软科技有限责任公司劳动争议一案，本案于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）翟双评的委托诉讼代理人陈燕彬及被告（原告）深圳市中深软科技有限责任公司的委托诉讼代理人杨璟、巫雯怡均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）翟双评向本院提出诉讼请求，请求判令：1.支付2016年11月29日至2017年11月20日工资共105600元；2.支付2016年11月至2017年11月社会基本养老10300元；3.支付2016年11月至2017年11月住房公积金5300元；4.支付律师费5000元。事实与理由：裁决书认定的事实不清，裁决书第三页中仲裁委认为“申请人主张2017年9月7日签收二审判决后因刚生产完而没有去被申请人处上班，却未举证证明，对该主张，本委不予采信，故，申请人有关2017年9月7日后工资的请求缺乏事实根据和法律依据，本委不予支持。”是错误的，翟双评2017年6月10日生产，2017年9月7日仍然是产假期间，翟双评也提交了医院生产证明，仲裁委笼统认定翟双评未提交证据是属于事实认定不清。基于以上事实和理由，为保护翟双评的合法权益，特诉至贵院，请依法支持诉讼请求。被告（原告）深圳市中深软科技有限责任公司（以下简称为“公司”）辩称，翟双评在2017年3月24日即仲裁裁决书作出时收到公司书面要求返回公司上班的通知后，仍以各种理由拒不履行劳动合同，履行劳动者的义务，其在3月24日以后停工的过错在于其本人，根据《深圳市工资支付条例》的规定，公司无需承担该日以后的工资，且翟双评在2016年11月22日离职后，将公司大量重要文件以及数据盗走或清空，给公司带来直接经济损失1万余元，间接经济损失难以计算，因此，该部分损失应当在翟双评的工资中予以扣除，综上翟双评的全部诉讼请求没有事实与法律依据，请合议庭依法予以驳回。被告（原告）深圳市中深软科技有限责任公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.公司无需向翟双评支付2016年11月29日至2017年9月7日的工资74943元；2.翟双评承担本案诉讼费用。事实与理由：翟双评于2015年6月30日入职公司，担任财务经理一职。2016年11月22日，翟双评在收到公司发出的《解除劳动合同通知书》后，因不满公司离职补偿，盗走公司大量商业、财务、管理文件并格式化公司报税、办公计算机系统后，便再未返回公司上班。2016年11月28日，翟双评向罗湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，[2016]2152号仲裁裁决书判令公司继续履行与翟双评的劳动合同。公司在收到仲裁裁决后，于2017年3月24日、3月28日、3月31日三次以短信、电话、邮件，qq的形式通知翟双评上班，但翟双评以各种理由拒不返回公司上班，至今，翟双评仍未返回过公司上班。综上，根据《深圳市员工工资支付条例》第二十九条、第三十四条的规定，翟双评因其本人原因，导致公司补开、补办、重新购置各类文件、系统、硬件并受到税务局罚款，造成公司巨大经济损失，翟双评应当予以赔偿，公司依法可在翟双评工资中予以扣减；经公司四次通知，翟双评拒不履行劳动合同返回公司上班，翟双评的行为存在过错，公司无需支付因翟双评过错导致停工期间的工资。为维护公司的合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院依法判如所请。原告（被告）翟双评辩称，根据已经生效的判决书，公司解除劳动关系是违法解除，那么公司应当支付违法解除劳动期间的工资，翟双评生产日期为2017年6月7日，违法解除期间的工资应该到2018年6月6日止，另外，2016年11月到2017年11月的社会保险要求公司支付现金应为每月1765.18元，公积金是每月203元。原告（被告）翟双评提交如下证据：证据1、仲裁裁决书，证明劳动争议案已经过仲裁，不服结果。证据2、个人消费列表，证明翟双评住院期间的消费明细。证据3、出院证明（原件），证明生产日期。证据4、淘宝网购买记录，证明翟双评2016年11月至2017年11月没有购买社会基本养老保险，只是通过淘宝代购公司购买了医疗保险用于生育。被告（原告）深圳市中深软科技有限责任公司的质证意见：对证据1的三性予以确认。对证据2中费用结算清单无原件，三性不予确认。对证据3出院证明书的真实性予以确认，但该份证据在本案开庭前翟双评从来未向公司出示过，也未将其怀孕的事实告知过公司。对证据4淘宝购买记录的三性不予确认，首先翟双评提交的该份证据均为电脑上的电脑截图，电子证据没有经过证据固化或者进行公证，不能作为认定事实的依据，且该份证据上也无法证明是翟双评本人购买的代缴社保服务，也无法证明实际为翟双评购买社保的公司。被告（原告）深圳市中深软科技有限责任公司提交如下证据：证据1、劳动合同，证明双方的劳动关系，其中劳动合同的期限为2015年6月30日至2017年6月29日。证据2、仲裁庭审笔录，证明翟双评在仲裁笔录第4页自认其拒绝了公司上班的要求。证据3、案情说明，证明因翟双评离职时带走公司的相关资料以及清空公司的重要数据资料，造成了公司重新补办发票、报税机器等相关文件材料，造成公司被税务局罚款1万元人民币，补办金税盘490元，发布遗失广告960元，维修电脑100元的损失。证据4、遗失声明，证明目的同证据3。证据5、发票丢失被盗登记表，证明目的同证据3。证据6、专用设备更换单，证明目的同证据3。证据7、专用设备签购、提货单，证明目的同证据3。证据8、发票，证明目的同证据3。证据9、收款收据，证明目的同证据3。证据10、邮件截图，证明在公司收到继续履行劳动合同的仲裁裁决书以后，于2017年3月24日、2017年3月28日、2017年3月30日三次通过邮件短信的形式通知翟双评带齐其擅自带走的公司文件到公司重新上班，但翟双评以各种理由拒绝，至今翟双评也未履行过相关的劳动义务。证据11、短信记录截图，证明目的同证据10。证据12、税务行政处罚事项告知书，证明目的同证据3。证据13、银行转账电子回单，证明目的同证据3。证据14、社保缴费清单，证明翟双评于2017年1月至2017年6月在其他公司购买了社保，存在与其他公司已经建立劳动关系的可能性，且导致了在公司希望翟双评返回公司上班时，准备为其补缴社保却无法补缴的事实。15、证人丁某的证言,证明2014至2016年跟客户签订的合同等各种财务相关资料都不见了，这些平时都是翟双评保管的，还有国税局的空白发票一共70几张、金税盘，主要是在补金税盘和处理发票用了7个月的时间，2016年11月到2017年5月公司因税盘遗失还有发票遗失的情况，账户被税务局锁定了无法报税，后面补办了税盘，处理发票登报声明一共花费了11530元，没有报税给公司造成的损失。原告对被告提交的证据发表质证意见：对证据1予以确认。对证据2确认其真实性，对其证明目的不予确认。当时翟双评是说仲裁书没有发生法律效力前双方的权利义务关系不明确，而事实公司也是到罗湖法院起诉了。对证据3至证据9与本案没有关联，也无其他证据可以证明翟双评带走了所列举的这些东西。对证据10、11予以确认。证据11恰好证明了公司并没有全部履行判决，连之前拖欠翟双评的工资都不肯发放，公司并没有诚意要求翟双评回去上班。对证据12、13不予确认，只是打印件，并且与本案无关。对证据14予以确认，恰好证明了翟双评只是委托深圳市艾嘉人力资源有限公司购买了医疗保险，根据代理人了解，公司帮员工购买社保是可以直接购买的，不存在说之前有公司购买就无法继续购买，而且根据公司提交的消费清单社保局盖章的这里也显示并没有任何单位申领生育津贴的记录，这恰好证明了翟双评跟深圳市艾嘉人力资源公司是没有劳动关系的。对证人丁某的证言不予认可，丁某是员工，与公司有利害关系，且仲裁的时候是代理人，丁某很明显是在撒谎，翟双评在2016年11月22日当天收到被解除劳动合同的通知，并没有时间拿走公司的任何东西及购物袋，而且在之前要求继续履行劳动合同案件中，翟双评也有声明过公司要叫人开锁，翟双评还声明了她不在场开柜之后不负任何的其他责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定如下案件事实：一、翟双评于2015年6月30日入职，并于当日与公司签订劳动合同，合同期限至2017年6月29日止，工作岗位为财务经理，工资构包括基本工资8000元、补贴（伙食费、车费补贴）700元、工龄工资50元，合计8750元；工资支付时间为每月15日。翟双评最后工作时间是2016年11月22日。2016年11月22日，公司向翟双评出具《解除劳动合同通知书》，通知双方的劳动合同于当日解除。二、2016年11月28日，翟双评申请劳动仲裁（案号：深罗劳人仲案[2016]2152号，以下简称为“前案裁决”），要求公司继续履行合同、支付工资及律师费等，罗湖区劳动人事争议仲裁委员会经审理作出裁决，裁令公司继续履行劳动合同、支付2016年10月1日至11月28日工资16658元及律师代理费4900元。公司不服前案裁决并向本院起诉[案号：（2017）粤0303民初8417号，以下简称为“一审判决”]，本院经审理后作出判决，判决公司继续履行劳动合同、支付2016年10月1日至11月28日工资16658元及律师代理费4900元，并驳回公司的诉讼费等请求。公司不服一审判决，上诉于深圳市中级人民法院[案号：（2017）粤03民终12026号，以下简称为“二审判决”]，深圳市中级人民法院经审理认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，于2017年9月7日作出终审判决，驳回上诉，维持原判。双方对前案裁决、一审判决的工资认定及计算等并无异议，并均确认二审判决的签收时间为2017年9月7日。但翟双评主张，因为刚生产完孩子，故签收二审判决后没有去公司上班；公司则主张签收二审判决后有通知翟双评上班，但翟双评没去上班。在本案审理中,公司提交了仲裁庭开庭笔录第4页记录，翟双评回答仲裁庭时承认“仲裁裁决书没有发生法律效力前，双方的劳动权利义务关系不明确认，我有权拒绝被申请人要求上班的要求”。三、2017年6月7日，翟双评在罗湖区人民医院生产（顺产）一活婴。国务院《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工生育享受98天产假。翟双评依法享有的产假应该计算至2017年9月14日。四、2017年11月20日，翟双评再次申请劳动仲裁，请求裁令公司支付2016年11月29日至2017年11月20日工资共105600元、2016年11月至2017年11月社会基本养老10300元、2016年11月至2017年11月住房公积金5300元、律师费5000元。2017年12月15日，罗湖区劳动人事争议仲裁委员会经审理作出裁决，裁令公司于裁决生效之日起三日内支付翟双评2016年11月29日至2017年9月7日的工资74943元。五、翟双评和公司均不服仲裁裁决，于2018年1月2日向本院提起民事诉讼。本院认为，本案为劳动争议案件。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。由于（2017）粤0303民初8417号和（2017）粤03民终12026号判决判令公司解除劳动关系的决定无效，公司应该继续履行劳动合同，故公司应依法支付翟双评被违法解除劳动合同期间的工资。根据二审判决及当事人主张，本案被违法解除劳动合同的期间应为2016年11月29日至2017年9月7日；双方对前案裁决、一审判决的工资额认定无异议，本院对双方当事人在劳动仲裁裁决书中无争议的事实予以认定。在双方发生劳动争议期间，翟双评生育一个孩子，根据《广东省工资支付条例》第十九条、《深圳市员工工资支付条例》第二十二条规定，公司应当视同翟双评提供了正常劳动并支付正常工作时间的工资。国务院《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工生育享受98天产假。故公司应该支付翟双评2016年11月29日至2017年9月14日的工资，经过计算，工资金额为84784.48元[（8750元×9个月）+（8750天÷21.75天×15天）]。关于2017年9月14日后的工资问题。二审判决生效后，双方均应按生效法律文书执行，翟双评应该上班，公司应该支付工资；但翟双评主张2017年9月7日签收二审判决后并且在产假休满后没有去公司上班，却未举证证明有请假等事由，对翟双评要求支付2017年9月14日至11月20日的工资的诉讼请求，本院不予支持。翟双评要求支付社会基本养老10300元、住房公积金5300元的诉讼请求不属于人民法院审理民事案件的范围，本院不予处理，翟双评应该另循法律途径解决。关于第4项请求。对翟双评要求支付律师费的诉讼请求，翟双评未就其主张进行举证，应负举证不能的不利后果，故该项请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。公司提出要求翟双评赔偿损失并未作为诉讼请求提出，也未经过仲裁，故公司应该根据前置程序申请仲裁予以救济。公司提交的社保缴费清单证明翟双评于2017年1月至2017年6月在其他公司购买了社保，存在与其他公司建立劳动关系的可能性，且导致了在公司希望翟双评返回公司上班时，准备为其补缴社保却无法补缴的事实。本院认为，在公司停缴和翟双评面临生育的情况下，仅仅因为翟双评以其他公司的名义购买医疗保险，就认为翟双评与其他公司建立劳动关系，其证据不充分，本院对公司的理由不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，国务院《女职工劳动保护特别规定》第七条，《广东省工资支付条例》第四条、第十九条、第二十九条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告（原告）深圳市中深软科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）翟双评2016年11月29日至2017年9月14日期间的工资人民币84784.48元。二、驳回被告（原告）深圳市中深软科技有限公司的诉讼请求。三、驳回原告（被告）翟双评的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告（被告）翟双评未预交的案件受理费人民币5元，由被告（原告）深圳市中深软科技有限公司负担人民币2.5元，并于本判决生效后七日内向本院缴纳。被告（原告）深圳市中深软科技有限公司预交的案件受理费人民币5元，由被告（原告）深圳市中深软科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  胡建忠人民陪审员  奚 伟人民陪审员  窦纪娜二〇一八年六月二十五日书 记 员  王慧慧王岩