江西省景德镇市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）赣02民初57号 原告：章辉，男，1958年5月1日出生，汉族，住上海市宝山区。 委托诉讼代理人：万小荣，江西京天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：万世洋，江西京天律师事务所律师。 被告：景德镇中南置业有限公司，住所地江西省景德镇市浮梁县洪源镇罗家村。 法定代表人：江学泳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈天助，江西华镇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈伟，江西华镇律师事务所律师。 原告章辉与被告景德镇中南置业有限公司（以下简称中南公司）借款合同纠纷一案，本院于2017年9月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告章辉及其委托诉讼代理人江西京天律师事务所律师万小荣、万世洋、被告中南公司法定代表人江学泳、委托诉讼代理人江西华镇律师事务所律师陈天助、陈伟到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。 原告章辉向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告偿还原告借款本息共计11818922.78元（其中本金7119833元，利息4699089.78元，利息暂计算至2017年9月14日，实际应计算至被告还本付息之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2013年7月12日原告章辉通过景德镇鹏飞置业有限公司（以下简称鹏飞公司）出借1200万元给被告，并帮被告支付项目的各项费用3139156元。2014年1月15日，原、被告就上述借款及费用签订了《关于景德镇中南置业有限公司和章辉的债务处理协议》，该协议约定：1、李峥峥名下持有的鹏飞公司的12％的股份作价5760000元；2、桑翼名下持有的江西海能燃气有限公司的2.85％的股份作价867923元；3、李峥峥名下持有的江西海能燃气有限公司的8.94％股份作价2726662元，以上三项合计9354585元，冲抵原告部分借款,余额7119833元,从2014年2月1日起计息,月息1.5％。原、被告签订该协议后,原告起初未找被告要求其偿还借款，现原告听闻被告经营困难，有许多债务难以偿还，于是原告多次找到被告要求其偿还借款，但被告均诸多借口，不予归还借款。故此，原告为维护自己的合法权益诉至法院。 中南公司答辩意见：1、原、被告之间并非借贷合同关系。《关于景德镇中南置业有限公司和章辉的债务处理协议》，并非被告的真实意思表示，原、被告之间不存在真实有效的借贷合同。该债务处理协议，为原告与李峥峥恶意串通损害被告利益，为无效合同。李峥峥出具的《情况说明》中明确原告许诺以300万巨款报酬引诱李峥峥拿被告的公章与原告签订债务处理协议；2、《关于景德镇中南置业有限公司和章辉的债务处理协议》，并非被告的真实意思表示，李峥峥的签字并不能够代表被告意志。原告明知李峥峥没有代理权，且与李峥峥串通签订债务处理协议，损害公司利益，不能构成表见代理，实为无权代理。在协议中处理处分第三人的财产，显然不符合常理。虽然债务处理协议上有被告的公章，但印章真实不等于协议内容真实。而且章辉在代理销售楼盘期间，公章是由章辉控制管理的，江学泳因受到黑社会逼迫，对中南公司已经失去了掌控的权利；3、被告中南公司从未收到原告的1200万的借款，虽然鹏飞公司出具了《情况说明》证明1200万实际上是章辉所有，但这份《情况说明》时间正好是章辉变更为鹏飞公司法定代表人期间，该情况说明的真实性，值得怀疑；4、原、被告于2013年6月18日签订的代理销售协议系双方真实意思表示且已经实际履行。章辉所谓1200万元借款实际为保证金，且其无权返还。根据双方代理销售协议的约定，原告销售开始回款后视资金需求的情况退还保证金。但实际上到2013年9月原告便不再销售房屋，而且销售房屋的价格明显低于销售协议，且开支巨大，1200万元基本已经全部销售开支完毕，没有达到退还保证金的条件，原告无权返还主张1200万元保证金。原告在起诉状中称帮助被告支付了各项费用3139156元，而根据双方销售协议的约定销售期间的一切开支均由章辉自己承担，不应当由被告承担。 原告章辉为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据： 1、身份证一份，拟证明：原告主体资格； 2、《关于景德镇中南置业有限公司与章辉的债务处理协议》，该协议约定：（1）李峥峥名下持有的鹏飞公司的12%股份作价5760000元；（2）桑翼名下持有的江西海能燃气有限公司的2.85%的股份作价867923元；（3）李峥峥名下持有的江西海能燃气有限公司的8.94%股份作价2726662元。以上3项合计9354585元冲抵原告部分借款，余额7119833元，从2014年2月1日起计息（月息1.5%）。拟证明：原告与被告在2013年7月自愿签订债务处理协议，约定款项性质为借款1200万元，并且支付了各项费用为3139156元，月息按照1.5%计算，通过冲抵之后，余额为7119833元； 3、鹏飞公司营业执照、法定代表人身份证明、鹏飞公司出具的《情况说明》、工商银行对账单一份。拟证明：鹏飞公司按照原告章辉的要求，通过转账的形式分12笔将1200万元打入了被告的账户，章辉是鹏飞公司法定代表人； 4、原告章辉为被告代理销售房屋期间支付的各项费用票据（来源于被告公司复印）。拟证明：原告垫付各项费用票据共计3139156元； 5、浮梁县市场监督管理局取得的企业变更信息。拟证明：李铮铮为被告中南公司原股东，李铮铮股权转让给王新新，再由王新新转让给江学泳，江学泳从始至终没有支付股权转让对价，李铮铮为中南公司实际控股人，李铮铮签订的协议完全有效。 被告中南公司质证意见：1、对原告主体资格无异议；2、《关于景德镇中南置业有限公司与章辉的债务处理协议》，真实性无异议，但中南公司系江学泳独资企业，没有江学泳的同意和委托，李铮铮签订的该协议无效，协议上的公章也未经江学泳同意盖的，当时江学泳受到黑社会胁迫，对公司失去了控制，盖章不是中南公司的真实意思表示，中南公司不应当承担还款责任；3、认可收到1200万鹏飞公司的款项，该款项是否是章辉的钱，不能确定；4、章辉主张为被告代理销售房屋期间支付三百多万的各项费用，按照双方签订的《关于代理中南置业楼盘的销售协议》，属于其自理项目，与中南公司无关。 被告中南公司向本院提交以下证据进行反驳： 1、法定代表人身份证明书、企业投资方信息、企业信息、企业变更信息。拟证明：从2012年5月9日起江学泳是被告的法定代表人，且为唯一自然人股东； 2、《关于景德镇中南投资集团有限公司利用黑社会手段寻衅滋事殴打我公司人员的情况反映》及图片，反映中南投资集团有限公司张黎祖、朱武军等人利用黑社会手段扰乱中南公司经营活动。拟证明：被告法定代表人江学泳受黑社会威胁，失去对中南公司的掌控权，签订债务处理协议期间，江学泳离开景德镇暂避上海； 3、《关于代理中南置业楼盘的销售协议》、《关于清水湖玫瑰园有关工作布置》、《董事会决议》。拟证明：2013年6月18日由被告将中南公司楼盘的销售权给了给章辉，协议约定1200万元为保证金，不是借款。（1）原告支付最低1200万保证金；（2）原告需3800元/平方米销售房屋；（3）保证金需在原告销售回款后，被告酌情退还保证金；（4）销售费由原告承担； 4、《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》、《情况说明》。拟证明：（1）李铮铮与章辉明知签订《债务处理协议》会损害被告的利益；（2）被告只收到了1200万的保证金；（3）销售期间产生300多万的费用按照协议约定由原告自己承担。协议是李峥峥与章辉签订的，中南公司没有授权； 5、广告合同、章辉在公司期间所开支、签署的所有票据原始凭证五组。拟证明：章辉销售广告费用，没有江学泳的签字，都是章辉的签字，他承包期间的销售合同、广告合同，中南公司均不知情，无需承担相关费用； 6、证人许某、喻某证言。拟证明2013年有一伙社会上的人在工地上闹事，扬言要报复江学泳，当时报了警，所以江学泳对工地上的事进行了回避，李铮铮与章辉明知签订《债务处理协议》期间，中南公司法定代表人江学泳对公司的事失去了掌控能力； 7、李铮铮对双方债务处理协议的《说明》。拟证明：李铮铮与章辉恶意串通损害中南公司的利益。 原告章辉的质证意见：1、对主体资格证明无异议，但中南公司实际控制人为李峥峥，江学泳与李峥峥系连襟亲属关系，当时江学泳获得中南公司的股权是没有支付对价的，对双方签订的《关于代理中南置业楼盘的销售协议》同样是李峥峥签订的，中南公司是认可的，后双方签订的《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》中南公司也是盖章确认的，应当认定有效，且按照该协议约定李峥峥名下持有的鹏飞公司的12%股份作价5760000元；桑翼名下持有的江西海能燃气有限公司的2.85%的股份作价867923元；李峥峥名下持有的江西海能燃气有限公司的8.94%股份作价2726662元。以上3项合计9354585元冲抵原告部分借款，已经履行完毕，现还有余额7119833元及利息没有履行，中南公司应当继续履行；2、江学泳是否真实受到黑社会干扰，与本案无关；3、鹏飞公司的《情况说明》明确认可1200万系按照章辉的指示转账至中南公司，中南公司确实也收到了该款项；4、按照双方协议，借款本息计算至2017年9月14日起诉日止，共计11818922.78元。利息应计算至被告还本付息之日止；5、李铮铮没有到庭参加诉讼，其出具的《说明》真实性不能确定，内容不属实，如果真是李铮铮写的，其恶意诽谤章辉，我方保留追究李铮铮相应责任的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了以上证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实经审查论证，本院认定事实如下：中南公司，成立于2009年7月23日，为自然人独资公司，法定代表人江学泳，注册资本2000万，经营范围：房地产开发、经营。李峥峥于2012年1月13日前曾出资2000万，占公司100%股份，2012年1月13公司变更股东为王新新，出资2000万，占公司100%股份，2012年5月9日，工商登记企业变更信息载明，江学泳出资2000万，占100%股份。2013年6月18日，李峥峥代表中南公司与章辉签订一份《关于代理中南置业楼盘的销售协议》，甲方：中南公司，乙方：章辉。协议约定：1、乙方支付甲方中南公司最低1200万元作为保证金；2、甲方一期房屋以3800元/平方(多层)的价格与乙方结算,别墅以6800元/平方的价格与乙方结算。之上部分的销售利润税收由乙方承担；3、甲方以后的多层开发成本以3800-4000元/平方计，视销售情况而定；超出成本以上的利润4/6分成,甲方得6成；4、甲方的开发进度需满足乙方的销售进度，如不能满足则成本从低计。乙方的销售进度需满足甲方的开发进度，如不能满足则成本从高计；5、乙方不负责甲方开发过程中的各种问题和与销售无关的财务问题；6、当甲方开始有利润，满足退还保证金的条件时，分两次还清（当甲方有双倍保证金时）；7、乙方销售开始回款后，视乙方资金需求酌情退还保证金；8、乙方负责甲方的销售，根据销售需要有权自组团队和销售策略，销售费用由乙方承担；9、合同一旦签订，甲方不得干预乙方的销售，不能做任何卖房卖地的行为；10、甲方必须排除任何影响销售的干扰行为，并及时安排有利于销售的环境。该协议签订后，2013年7月12日，章辉通过鹏飞公司向中南公司转账1200万元，并进行了销售活动，销售期间的广告营销、工人工资等一系列费用由章辉自理，中南公司对上述协议不持异议，并已经开始履行。2014年1月15日，因经营原因，李峥峥代表中南公司与章辉重新签订一份《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》，甲方：中南公司，乙方：章辉。协议约定：由于甲方的经营需要于2013年9月底经乙方同意，终止前一份协议，即《章辉代理销售景德镇中南置业有限公司房产销售的协议》。乙方于2013年7月12日从鹏飞公司出借1200万元给甲方，并支付甲方项目的各项费用3139156元。乙方借给甲方的款项利息为月息1.5%。上述乙方欠甲方款项加上利息（2013年7月12日起至2014年1月31日至详见清单）。合计为16474418元。经甲乙双方友好协商甲方同意将：1、李峥峥名下持有的鹏飞公司的4800000股12%的股份作价5760000元；2、桑翼名下持有的江西海能燃气有限公司的867923（2.85%转增之后）的股份作价867923元；3、李峥峥名下持有的江西海能燃气有限公司的2726662（8.94%转增之后）的股份作价2726662元；上述3项合计为：9354585元冲抵乙方部分借款，余额7119833元，从2014年2月1日起计息（月息1.5%）。在甲方破产清算之前，乙方承诺不提请这部分利息的财产法律保全诉求。该债务处理协议，有中南公司盖章。但中南公司法定代表人认为其没有委托李峥峥处理该债务问题，李峥峥的代理行为无效，且在签订该债务处理协议期间，其因受到黑社会威胁，离开景德镇暂避上海，对公司失去控制，在该债务处理协议上盖章也不知情，不同意履行该协议所确定的债务。2017年9月25日，章辉诉至本院，称按照上述《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》，前三项已经履行完毕，余额7119833元及利息中南公司一直拖欠未支付，请求法院判令：1、被告偿还原告借款本息共计11818922.78元（其中本金7119833元，利息4699089.78元，利息暂计算至2017年9月14日，实际应计算至被告还本付息之日止）；2、承担本案诉讼费。 本院认为，本案当事人争议的焦点是：1、李峥峥代理中南公司签订的《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》是否有效？2、中南公司在《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》盖章是否属于真实意思表示？3、鹏飞公司代章辉向中南公司支付1200万是否有效？经审查，2013年6月18日，李峥峥代表中南公司与章辉签订一份《关于代理中南置业楼盘的销售协议》，收取了章辉通过鹏飞公司转来的保证金1200万元，对该协议中南公司是认可的，并已履行。后双方终止代理销售，中南公司未将保证金1200万元退还，在销售过程中支付的广告费、员工工资等经营费用均由章辉支付，中南公司不持异议。2014年1月15日，李峥峥代表中南公司与章辉重新签订一份《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》，该协议约定李峥峥、桑翼将自己名下鹏飞公司和江西海能燃气有限公司的股权做进行抵扣部分债务，确定中南公司承担余款7119833元的借款本金及利息，利率按1.5%每月支付给章辉，原代理销售合同终止，1200万保证金不再需要返还，该《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》约定的本金加利息计算至起诉时止为11818922.78元，未超过1200万元保证金，且该协议上有中南公司盖章，应当视为双方一致同意对原代理销售协议内容中关于保证金的变更约定。对前一份协议，中南公司是认可并已履行，章辉有理由相信李峥峥有权代理公司签订该债务协议，李峥峥的合同签订行为构成表见代理。中南公司法定代表人江学泳主张其受到胁迫，对公司失去控制，应当承担相应举证责任。其提供的一份《关于景德镇中南投资集团有限公司利用社会寻衅滋事殴打我公司人员的情况反映》，主要内容是江学泳向景德镇市公安局反映中南投资集团有限公司张黎祖、朱武军一伙案外人利用黑社会手段扰乱公司经营活动，未涉及中南公司公章或合同被盗窃或丢失的相关内容，且为中南公司法定代表人江学泳的个人陈述，结合工地工人许某、喻某证言，可以推定在中南公司开发房地产过程中可能发生过纠纷，但未提供司法部门对该纠纷引发的原因及处理、认定结论，也没有其他证据证明该纠纷与本案存在何种关联性，故中南公司提出其受到胁迫，中南公司与章辉签订的《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》不是真实意思表示的理由不能成立。中南公司提出收到鹏飞公司1200万不代表收到章辉1200万。因合同履行过程当中，鹏飞公司出了一份《具情况说明》，说明该1200万系受章辉指示代章辉履行的，中南公司收到1200万后，未提出异议，该第三人代为履行债务的约定已经履行完毕，故现中南公司提出收到鹏飞公司1200万不代表收到章辉1200万的答辩意见，本院不予采纳。根据《最高人民法院＜关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定＞》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的率利支付利息的，人民法院应予支持”。中南公司与章辉签订的《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》约定按照1.5%／月计算利息，不违反法律法规，应予支持。综上，本院认为，中南公司与章辉签订的《关于景德镇中南置业有限公司与章辉债务处理协议》，确定中南公司向章辉支付借款的约定，符合法律规定，对双方当事人具有法律约束力，中南公司应当按照协议约定支付借款本金7119833元以及利息，利率按照每月1.5%支付，自2014年2月1日起至实际还清借款之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十九条、第五十一条、第七十七条、第一百九十六条，《最高人民法院＜关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定＞》第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百五十二条的规定，判决如下： 被告景德镇中南置业有限公司自本判决生效之日起三十日内一次性返还原告章辉借款本金7119833元以及利息（利率按照每月1.5%支付，自2014年2月1日起至实际还清借款之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事说民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费92714元，保全费5000元，合计97714元，由被告景德镇中南置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。 审 判 长  方 莉 审 判 员  周 杲 审 判 员  王慧莲 二〇一八年六月十二日 代书记员  章汝秀