安徽省宿州市埇桥区人民法院刑 事 判 决 书（2015）埇刑初字第00875号公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。被告人付依轮，男，汉族，职工，户籍所在地湖北省罗田县，住浙江省绍兴市柯桥区。2015年1月27日主动到公安机关投案，同年1月30日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。辩护人余玉林，湖北神宇律师事务所律师。辩护人苏兆峰，安徽皖光大律师事务所律师。被告人李元巧，男，1984年4月17日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，农民，户籍所在地广西壮族自治区北流市，住广东省东莞市。2015年1月30日因涉嫌犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。辩护人张劲松，安徽黄淮律师事务所律师。被告人岑英武，男，1989年11月18日出生于广东省电白县，汉族，农民，住广东省电白县。2015年2月3日涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。辩护人池亚军，安徽民之声律师事务所律师。宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2015）762号起诉书指控被告人付依轮、李元巧、岑英武犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2015年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员刘明、潘燕出庭支持公诉，被告人付依轮及其辩护人余玉林、苏兆峰、被告人李元巧及其辩护人张劲松、被告人岑英武及其辩护人池亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宿州市埇桥区人民检察院指控：2014年3、4月间被告人付依轮在网上认识了李某（另案起诉），两人即在淘宝网上开设一家专营淫秽视频的店铺，由李某负责搜集淫秽视频30T存于360云盘中，经统计在三万余部左右，随机抽检935部均为淫秽视频，并在淘宝店铺上打广告，由付依轮负责接待客户，客户根据广告上的联系方式与被告人付依轮联系，双方协商，购方把钱打给被告人付依轮后，其将存有淫秽视频360云盘的账号和密码发给购方，购方即可在该360云盘中下载或在线观看该360云盘中的所有淫秽视频。被告人付依轮与李某按利润三、七分成，在此经营模式下，二人合作一个月左右，李某分得3000余元，付依轮分得1000余元。2013年年底，被告人李元巧通过网上论坛得知，在淘宝网可以购买到淫秽视频，于是在淘宝网上搜索“网盘”、“电影”、“账号”等关键字联系卖家，以5元一部的价格购买淫秽视频，期间一次性付款30元购买一个卖家的360云盘账号密码，该360云盘上储存有20余T的淫秽视频。后被告人李元巧即在淘宝网上开设自己的店铺出售淫秽视频，利用自己已经购买的360云盘账号上的淫秽视频再转卖他人。在此经营模式下，被告人李元巧先后向1017人出售淫秽视频，盈利3568.56元。其中2014年12月18日李某以30元的价格从李元巧处购买10余T的淫秽视频，并上传至自己开设的360云盘，后将360云盘账号密码在网上出售给他人，供他人观看、下载360云盘上的淫秽视频。2014年9月，被告人岑英武开始通过淘宝网购买淫秽视频，在购买期间被告人岑英武萌生在淘宝网上开设店铺出售淫秽视频的想法，遂用其父亲岑雄宝的身份证号码注册了一个淘宝账号，开通了一淘宝店铺向外出售淫秽视频，所销售的淫秽视频均购自淘宝网。其将购买来的淫秽视频收集至其开设的360云盘，然后将360云盘的账号密码出售给淘宝网上的买家，买家登陆其360云盘后即可下载、观看、分享云盘中的淫秽视频，被告人岑英武所持有的360云盘中有57T的淫秽视频。在此经营模式下，被告人岑英武先后向1018人出售淫秽视频，至2014年12月份，盈利15968元。其中2014年10月10日，李某以20元的价格在被告人岑英武的淘宝网店内购买20余T的淫秽视频，大约二万多部，经随机抽检935部均为淫秽视频，并上传至自己开设的360云盘，后将360云盘账号密码在网上出售给他人，供他人观看、下载360云盘上的视频。针对上述指控，公诉机关当庭提交了被告人供述、鉴定结论书等相关证据予以证实，认为被告人付依轮、李元巧、岑英武的行为已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪，建议根据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款之规定，对被告人付依轮、李元巧、岑英武在十年以上量刑。被告人付依轮对公诉机关指控的罪名无异议。其辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名无异议，被告人付依轮系自首，且系从犯，其犯罪情节一般，不属特别情节严重，应从轻处罚。被告人李元巧对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其贩卖、传播的人数没有1017人。其辩护人辩护意见是：被告人李元巧不属情节特别严重，认罪态度较好，可从轻处罚。被告人岑英武对公诉机关指控的罪名无异议。但贩卖淫秽视频的人数没有1000余人。辩称其没有向一千多人卖淫秽视频。其辩护人辩护意见是：被告人岑英武的犯罪情节一般，不属情节特别严重。经审理查明：一、2014年3、4月间，被告人付依轮在网上认识了李某（已判刑），两人即在淘宝网上开设一家专营淫秽视频的店铺，由李某负责搜集淫秽视频，由被告人付依轮负责接待客户，客户根据广告上的联系方式与被告人付依轮联系，双方协商，购方把钱打给被告人付依轮后，被告人付依轮将淫秽视频、图片发给买家，一个压缩包里有100余部淫秽视频。被告人付依轮与李某按利润三、七分成，在此经营模式下，二人合作一个月左右，李某分得3000余元，被告人付依轮分得1000余元。上述事实，有公诉机关当庭提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人付依轮供述，称2014年4月份，他在武昌的博远公司实习，从百度搜索中加了一个号，昵称是“LM”李沫（指李某），让他做客服，但他很快发现卖的是一些黄色的视频、图片，具体就是李某从网上搜集一些黄色的视频、图片，在网上卖给别人。买家拍下付款后，他就把黄色视频、图片发给买家。他和李某的QQ号是7468，昵称“偶阵雨”。他和李沫按三七分成。做了大约二十天左右，后来店铺被封，就不联系了。挣了4000元，他分了1000多元。5月份他回到学校就不干了。最多时一天卖给五六个人，具体多少人记不清了，他卖的淫秽视频有10元、30元、50元的套餐，买家付过款后，他发链接给买家，买家打开链接后，就可以下载一个压缩包，一个压缩包里大概有100多部淫秽视频的下载种子。淫秽图片和视频都是李某通过QQ直接发到他的邮箱，他根据买家的需要，收了钱再给买家发过去。2、同案犯李某供证，称2014年初他发现淘宝网上有卖淫秽视频的，觉得能赚钱，就在QQ群里说会通过淘宝的漏洞在淘宝上卖黄色视频的技术，他教好友一整套流程在网上卖，然后给他分成。2014年过完年时，武汉的那个人直接向他要在淘宝网卖黄色视频的技术，武汉的人的QQ号是7468，昵称“偶阵雨”（指被告人付依轮），中间付依轮给他打了几次款，有4000元左右，都是支付宝转账。一个月后就不联系他了，他把QQ号收回了。二、2013年年底，被告人李元巧通过网上论坛得知，在淘宝网可以购买到淫秽视频，于是在淘宝网上搜索“网盘”、“电影”、“账号”等关键字联系卖家，以5元一部的价格购买淫秽视频，期间一次性付款30元购买一个卖家的360云盘账号密码，该360云盘上储存有20余T的淫秽视频。后被告人李元巧即在淘宝网上开设自己的店铺出售淫秽视频，利用自己已经购买的360云盘账号上的淫秽视频再转卖他人。在此经营模式下，被告人李元巧先后向1017人出售淫秽视频，盈利3568.56元。其中2014年12月18日，李某以30元的价格从李元巧处购买10余T的淫秽视频，并上传至自己开设的360云盘，后将360云盘账号密码在网上出售给他人，供他人观看、下载360云盘上的淫秽视频。经随机抽检李某360云盘中的935部均为淫秽视频。上述事实，有公诉机关当庭提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人李元巧供述，称2014年底的时候，他觉得在网上卖黄色视频赚钱，就准备开淘宝店卖黄色视频，注册了一个店铺，叫“微拍独家视频”，买家通过旺旺店铺和QQ联系他，他就在他买的360云盘里搜索，有的话就在他买的360云盘直接点击分享黄色视频给买家的360云盘账号，分享后买家就可以用自己的360云盘观看、分享或下载黄色视频，价格是5块钱一个AV女优的全部视频。以这种方式大概卖了80多次，赚了2000多块钱。他有10块、20块、30块和80块四种套餐，总共卖了多少记不清了。2、证人李某证言，证明他分别从四家店买了淫秽视频资料，第四次是2014年12月18日从淘宝店铺微拍私家图集花了10元买的淫秽视频资源，掌柜的旺旺号是微拍独家视频。3、淘宝交易记录，证明被告人李元巧先后向1017人出售淫秽视频，赢利3568.56元的支付宝交易记录。4、淘宝网截图，证明李某从被告人李元巧处购买淫秽视频的记录。5、远程勘验工作记录宿公（网）勘（2015）06-07号及光盘，证明被告人李元巧在淘宝网上注册的账号的远程勘验笔录。6、搜查笔录及扣押物品清单，证明2015年1月30日从被告人李元巧处扣押的电脑等物品。7、宿州市公安局公治安鉴字（2014）013号淫秽物品审查鉴定书，证明2014年12月19日经对李某U盘内视屏资料进行审验，197个视频文件中共有168个视频文件属淫秽物品，29个视频文件属色情物品。8、宿州市公安局公治安鉴字（2015）02、03号淫秽物品审查鉴定书，证明经对电脑硬盘二视频资料内容进行审验，在3个文件夹内370个视频文件内容属淫秽物品；对电脑硬盘一内视频资料内容进行审验，在2个文件夹内565个视频文件内容属淫秽物品。三、2014年9月，被告人岑英武开始通过淘宝网购买淫秽，在购买期间被告人岑英武萌生在淘宝网上开设店铺出售淫秽视频的想法，遂用其父亲岑雄宝的身份证号码注册了一个淘宝账号，开通了一淘宝店铺向外出售淫秽视频。其将购买来的淫秽视频收集至其开设的360云盘，然后将360云盘的账号密码出售给淘宝网上的买家，买家登陆其360云盘后即可下载、观看、分享云盘中的淫秽视频，在此经营模式下，被告人岑英武先后向1018人出售淫秽视频，至2014年12月份，盈利15968元。其中2014年10月10日，李某以20元的价格在被告人岑英武的淘宝网店内购买20余T的淫秽视频。经随机抽检李某360云盘中的935部均为淫秽视频，上述事实，有公诉机关当庭提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人岑英武供述，称2014年9月份，他看很多人在淘宝上利用卖色情电影赚钱，就想自己在网上卖赚钱，用他父亲岑雄宝的身份证注册了一个淘宝账号开了一个店铺卖色情电影，他的用户名是直销部2010，支付宝账号是1590。他360云盘上都是淫秽电影，一共有57T，卖了几百笔，卖了10000多元。他都是以套餐的形式销售给买家，20元的卖2T，60元的卖5T，80元的11T，120元的卖所有的57T，基本上卖的都是20和60元的。2、证人李某证言，证明他分别从4家店买了淫秽视频，第二次是2014年10月10日从淘宝店铺花了19.95元买的淫秽视频，掌柜的旺旺号是直销部2010。3、宿州市公安局电子数据宿公电勘字（2015）08-10号检验报告，证明通过对被告人岑英武笔记本电脑、手机、U盘，李元巧硬盘、手机、U盘，付依轮手机进行数据分析和恢复，提取到和案件相关的文档和图片文件。4、远程勘验工作记录宿公（网）勘（2015）06-07号及光盘，证明被告人岑英武在淘宝网上注册的账号的远程勘验笔录。5、宿州市公安局公治安鉴字（2014）013号淫秽物品审查鉴定书，证明2014年12月19日经对同案犯李某U盘内视屏资料进行审验，197个视频文件中共有168个视频文件属淫秽物品，29个视频文件属色情物品。6、宿州市公安局公治安鉴字（2015）02、03号淫秽物品审查鉴定书，证明经对电脑硬盘二视频资料内容进行审验，在3个文件夹内370个视频文件内容属淫秽物品；对电脑硬盘一内视频资料内容进行审验，在2个文件夹内565个视频文件内容属淫秽物品。7、淘宝网截图，证明同案犯李某从被告人岑英武处购买淫秽视频的记录。8、淘宝交易记录，证明被告人岑英武先后向1018人出售淫秽视频，赢利15968元的支付宝交易记录。9、搜查笔录及扣押物品清单，证明2015年1月30日从被告人岑英武处扣押的电脑等物品。10、其他相关证据（1）户籍证明，证明被告人付依轮身份事项，被告人李元巧身份事项，被告人岑英武身份事项。（2）案发及抓获经过，证明本案由公安部于2014年12月20日转来线索而案发。2015年1月27日，被告人付依轮到罗田县公安局投案。2015年1月30日被告人李元巧在广东省东莞市被抓获。2015年2月3日被告人岑英武在广东省电白县被抓获。本院认为：被告人付依轮伙同他人、被告人李元巧、岑英武均以牟利为目的，利用互联网贩卖、传播淫秽视频，数量均在100部以上，属情节严重，三被告人的行为均已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对公诉机关认定被告人付依轮、李元巧、岑英武属犯罪情节特别严重的指控，经查，被告人付依轮与李某在2014年3、4月间合作经营一个月，而李某360云盘中的淫秽视频是在2014年9月以后购买的，其中在2014年12月18日向被告人李元巧购买淫秽视频，在2014年10月10日向被告人岑英武购买淫秽视频。被告人付依轮、李元巧、岑英武均向他人贩卖、传播淫秽视频，但现有证据不足以证明其三人贩卖、传播淫秽视频的数量均超过500部，不能认定为犯罪情节特别严重。故公诉机关对三被告人属犯罪情节特别严重的指控不能成立，本院不予支持。三被告人辩护人对此的辩护意见成立，本院予以采纳。对被告人李元巧、岑英武提出的未向1017人、1018人贩卖淫秽视频的辩解，经查，被告人李元巧、岑英武的淘宝账户交易记录显示二人分别向1017人、1018人贩卖淫秽视频，故被告人李元巧、岑英武对此的辩解不能成立，本院不予采信。对被告人付依轮、岑英武的辩护人提出二被告人属一般犯罪情节的辩护意见，经查，被告人付依轮、岑英武供述同案犯李某供证、淘宝交易记录及宿州市公安局淫秽物品审查鉴定书能证明二被告人贩卖、传播淫秽视频的数量均已超过100部，属情节严重。故对二被告人辩护人提出的二被告人的行为属一般犯罪情节的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人付依轮主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可予以从轻处罚。被告人李元巧、岑英武案发后如实供述基本犯罪事实，依法可予以从轻处罚。本案经审判委员会讨论决定，对被告人付依轮依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院﹤关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯电台、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第（一）项、第二条之规定，对被告人李元巧、岑英武依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院﹤关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯电台、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第（一）项、第二条之规定判决如下：一、被告人付依轮犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月27日起至2019年1月26日止。罚金已缴纳。）二、被告人李元巧犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑五年六个月，罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月30日起至2020年7月29日止。罚金限判决生效第二日起三十日内缴纳。）三、被告人岑英武犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六年，罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月3日起至2011年2月2日止。罚金限判决生效第二日起三十日内缴纳。）四、追缴被告人付依轮违法所得人民币1000元（已缴至本院）；追缴被告人李元巧违法所得人民币3568.56元；追缴被告人岑英武违法所得人民币15968元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  朱惠敏代理审判员  马东梅人民陪审员  刘光珍二〇一五年十二月二十四日书 记 员  杜长琳附适用的法律条款《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《最高人民法院最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯电台、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，一制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。（一）制作、复制、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；……第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。