中华人民共和国上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2013）嘉民二（商）初字第S1756号原告张卓文。委托代理人李婕音，上海市海华永泰律师事务所律师。委托代理人张思渊，上海市海华永泰律师事务所律师。被告上海丰邦国际贸易有限公司。法定代表人吴宏良。被告胡立邦。原告张卓文（CHEUNGCHOCKMUN）与被告上海丰邦国际贸易有限公司（以下简称丰邦国际公司）、被告胡立邦间合伙协议纠纷一案，本院于2013年9月26日立案受理后，依法组成合议庭，并于2014年10月14日公开开庭进行了审理。原告张卓文及委托代理人李婕音、被告胡立邦到庭参加诉讼。被告丰邦国际公司未到庭应诉。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告丰邦国际公司于2012年初达成合意，由双方合伙代理金门某某实业股份有限公司（注册在台湾）生产的“金门高粱酒”在中央电视台的广告发布。双方约定由原告协调金门某某及中央电视台的广告代理公司的关系，由被告丰邦国际公司出面与上述两家公司分别签订合同，并垫付广告费用，利润和亏损各按50%的比例分享和承担。后因被告丰邦国际公司资金缺乏，经双方协商，原告遂借款给被告丰邦国际公司，原告与被告丰邦国际公司、被告胡立邦分别于2012年6月至10月期间签订了五份借款合同，约定由被告丰邦国际公司向原告借款共计人民币（以下币种同）1，852，000元，作为广告发布的垫款，并在借款合同中明确约定双方合伙如发生亏损，由原告和被告丰邦国际公司各承担50%，且原告同意丰邦国际公司亏损款从原告的借款中直接扣除，被告胡立邦作为保证人，对被告丰邦国际公司的借款和合伙项下全部债务的履行承担连带保证责任。广告代理过程中，被告丰邦国际公司以其名义于2012年7月12日与金门某某（厦门）贸易有限公司（以下简称金门某某厦门公司）签订了委托合同，于2012年7月22日与北京开心某某广告有限公司（以下简称北京开心某某公司）签订了广告业务发布合同。根据两份合同金额的差价，该广告发布案所获得的利润为808，810元。虽经原告多次要求两被告支付50%的广告案利润，两被告均以种种理由推诿，至今未能支付。原告认为，原告与被告丰邦国际公司双方为合伙法律关系，应共负盈亏。且经原告了解，被告丰邦国际公司已经收到了金门某某厦门公司全部广告款，应按约向原告支付利润的50%。被告丰邦国际公司拖欠支付原告广告发布案利润的行为已构成违约，损害了原告的权益。同时，被告胡立邦作为被告丰邦国际公司的保证人，应承担连带清偿责任。原告诉请判令：一、被告丰邦国际公司支付原告合伙利润404，405元；二、被告胡立邦对被告丰邦国际公司的全部债务承担连带清偿义务。原告为证明自己的主张提供以下证据材料：1、借款合同5份，旨在证明原告与被告丰邦国际公司间合伙法律关系，被告胡立邦作为保证人；2、合同2份，旨在证明被告丰邦国际公司的广告支出、收入、税前利润；3、（2013）沪徐证字第10151号公证书，旨在证明原告和丰邦国际公司共同确认利润为五五分成。经质证，被告胡立邦对原告提供的证据均无异议。被告胡立邦辩称，对于原告所述无异议。原告和被告丰邦国际公司存在合伙关系，被告胡立邦系担保人。但是原告主张的利润808，810元为税前金额，应当扣除税费。具体税费应当为收入3，460，000元乘以6%的增值税207，600元、收入3，460，000元乘以3%的文化事业费103，800元、合同印花税1，038元、厦门差旅费15，500元、借款利息（5个月）119，303.55元、企业所得税90，651.61元。扣除以上税费，原告应得利润为135，977.42元。对于原告提供的证据1、证据2、证据3被告胡立邦均无异议，本院予以认定。被告胡立邦为证明自己的主张提供增值税发票一组，旨在证明被告丰邦国际公司向金门某某厦门公司开具了金额为3，460，000元的增值税发票，已缴纳税金207，600元；被告胡立邦另提供获利计算表格一份，旨在说明应扣除增值税、文化事业费、合同印花税、厦门差旅费、借款利息、企业所得税的具体金额。原告对被告胡立邦提供的增值税发票复印件无异议，但是认为增值税金额应以进项与销项相减后（即被告丰邦国际公司向金门某某厦门公司开具的发票金额3，460，000元与北京开心某某公司应向被告丰邦国际公司开具的增值税发票金额2，651，190元的差额）808，810元为基数乘以6%计算；原告对被告胡立邦主张扣除的文化事业费、合同印花税、厦门差旅费、企业所得税不予认可，认为其并无证据证明已缴纳该笔费用；对被告胡立邦主张扣除的利息认为该款系被告丰邦国际公司向原告借用的款项，是双方约定应由被告丰邦国际公司投资的款项，并不属于合作投资项目中的成本，不应在利润中扣除。诉讼中被告胡立邦表示对原告所陈述的增值税金额应以808，810元为基数乘以6%计算予以认可。原告对被告胡立邦提供的增值税发票无异议，本院予以确认。被告丰邦国际公司未到庭应诉，亦未提供证据。经审理查明，2012年间，原告与被告丰邦国际公司约定合作广告发布事宜，由原告协调金门某某厦门公司及中央电视台的广告代理公司的关系，由被告丰邦国际公司出面与上述两家公司分别签订合同，并垫付广告费用，利润按照各50%分成。2012年6月18日，原告与被告丰邦国际公司、被告胡立邦签订借款合同1份，约定原告由于金门某某厦门公司中央电视台广告案，代垫丰邦国际公司广告款总额52，000元须汇入丰邦国际公司账号，利息为1%／30天，利息按日计算。当丰邦国际公司收到金门某某厦门公司款项后立即汇还原告。如此次广告案在操作过程中发生亏损，亏损部分由原告和丰邦国际公司各担50%，亏损款项从代垫款中直接扣除。扣除亏损额后的剩余金额必须在14天内汇给原告，如未汇回从第15天开始按照5%／30天收取利息，利息按日计算。借款合同注明担保人为被告胡立邦。2012年7月25日、2012年9月20日、2012年10月8日、2012年10月31日，原告与被告丰邦国际公司、被告胡立邦又分别签订借款合同4份，约定原告由于金门某某厦门公司中央电视台广告案，代垫丰邦国际公司广告款须分别汇入丰邦国际公司账号200，000元、600，000元、600，000元、400，000元，其余约定与2012年6月18日合同内容相同，被告胡立邦均为担保人。在广告案发布的实施过程中，被告胡立邦为被告丰邦国际公司的实际经办人。后经双方协作，广告案发布顺利完成。被告丰邦国际公司已经收到了金门某某厦门公司支付的全部广告款3，460，000元。被告丰邦国际公司并向金门某某厦门公司开具了相应的增值税发票。被告丰邦国际公司向北京开心某某公司支付广告费2，651，190元。就进项与销项相减后，被告丰邦国际公司该广告案业务的获得的税前利润为808，810元，被告丰邦国际公司缴纳了808，810元乘以6%的增值税48，528.60元。被告丰邦国际公司就该广告案获得的税后利润为760，281.40元。原告应获得的利润应为760，281.40元乘以50%即380，140.70元。因被告丰邦国际公司未能按约将利润款支付给原告，原告涉诉。本院认为，本案系合伙协议纠纷，因原告张卓文系新加坡共和国公民，本案所涉的合伙协议纠纷系涉外合伙协议纠纷，被告胡立邦系台湾居民，本案所涉的担保合同纠纷系涉外、涉台纠纷，原告与被告胡立邦在庭审中均同意适用中华人民共和国法律，且本案的合伙及担保行为均发生在中华人民共和国境内，故本案应当适用中华人民共和国法律。本院认为，原告与被告丰邦国际公司间签订的五份借款合同合法有效。在五份借款合同中明确约定双方共同合作代理金门某某厦门公司的中央电视台广告案。双方并约定了合作方式及利润的分配。现被告丰邦国际公司已经收到了金门某某厦门公司的广告款，理应按约将利润分成款支付给原告。被告胡立邦提出应当扣除808，810元为基数乘以6%的增值税，符合法律规定，原告亦予以确认，本院予以认定。现经原告催讨丰邦国际公司未能按约支付，显属违约。另对于被告胡立邦提出要求扣除的其他税费，因其未能提供相应的证据证明，本院不予采纳。对于被告胡立邦所主张应扣除被告丰邦国际公司支出的借款利息，本院认为，因该部分款项原告与被告丰邦国际公司约定，应由被告丰邦国际公司投入，后因被告丰邦国际公司的原因无法投入进而发生借款，故因该部分借款发生的利息不应在广告费的利润中扣除。被告胡立邦自愿对被告丰邦国际公司的债务承担保证责任，于法不悖，本院予以确认。在被告丰邦国际公司未能按约向原告支付利润分成款的情况下，被告胡立邦应当对被告丰邦国际公司的付款责任承担连带清偿责任。被告丰邦国际公司经本院传票传唤未到庭应诉，系自行放弃答辩、质证等诉讼权利，应自行承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海丰邦国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张卓文支付利润分成款人民币380，140.70元；二、被告胡立邦对被告上海丰邦国际贸易有限公司上述第一项付款义务承担连带清偿责任，被告胡立邦承担保证责任后有权向被告上海丰邦国际贸易有限公司追偿；三、驳回原告张卓文其余诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币7，366.08元，由被告上海丰邦国际贸易有限公司、胡立邦共同负担人民币6，924.11元（应在本判决生效后7日内缴付本院），原告张卓文负担人民币441.97元。如不服本判决，原告张卓文、被告胡立邦可在判决书送达之日起三十日内、被告上海丰邦国际贸易有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于中华人民共和国上海市第二中级人民法院。审 判 长  崔学杰代理审判员  张志慧人民陪审员  叶育琪二〇一五年四月二十一日书 记 员  陶 晔附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。二、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议的，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条  保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。