重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝一中法民终字第06808号上诉人（原审被告）：刘文军。委托代理人：高定利，重庆学苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周冬毅。委托代理人：杨文学，重庆天栋律师事务所律师。上诉人刘文军与被上诉人周冬毅工伤保险待遇纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2015年9月2日作出（2015）沙法民初字第04347号民事判决，刘文军对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2015年11月9日立案受理后，依法由审判员刘毅担任审判长，代理审判员赵文建主审，与代理审判员刘润荔组成合议庭对本案进行了审理。上诉人刘文军的委托代理人高定利，被上诉人周冬毅及其委托代理人刘文军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，刘文军系个体工商户沙坪坝海风自助烧烤餐厅的业主，该个体工商户已于2015年5月12日经工商行政管理机关准予注销。周冬毅于2014年6月27日入职原沙坪坝海风自助烧烤餐厅，该餐厅没有为周冬毅缴纳工伤保险。周冬毅于2014年7月21日在工作中受伤，后入重庆市沙坪坝人民住院治疗29天。2014年10月8日，重庆市沙坪坝人力资源和社会保障局认定周冬毅为工伤。2015年3月6日，重庆市沙坪坝劳动能力鉴定委员会鉴定周冬毅为伤残六级，无生活自理障碍，周冬毅垫付了鉴定费400元。2015年3月18日，周冬毅就解除劳动关系及工伤待遇问题向重庆市沙坪坝劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委超过五个工作日未作出受理决定。周冬毅遂诉至法院，要求判如所请。一审审理中，双方同意周冬毅与原沙坪坝海风自助烧烤餐厅的劳动关系于2015年3月18日解除，并经双方确认周冬毅的月工资为1694.50元/月。周冬毅在一审中诉称：周冬毅系原沙坪坝海风自助烧烤餐厅的员工，2014年6月27日入职，月平均工资4252元，刘文军没有为周冬毅办理工伤保险。2014年7月21日周冬毅在上班时受伤，后被送往沙坪坝区人民医院治疗。周冬毅所受伤经认定为工伤，鉴定为伤残六级。为维护周冬毅的合法权益，周冬毅诉至法院，请求判令解除双方的劳动关系，刘文军支付周冬毅住院期间伙食补助费232元、护理费2900元、停工留薪期工资25512元、一次性伤残补助金68032元、一次性工伤医疗补助金47380元、一次性伤残就业补助金227424元、鉴定费800元、交通食宿费500元，共计372780元。刘文军在一审中辩称：对周冬毅的入职时间、受伤时间以及鉴定结论均无异议，但对周冬毅计算方式的意见如下：住院天数29天无异议，但是护理费应是30元/天；停工留薪期6个月以及一次性伤残补助金16个月均无异议，但是应当按照周冬毅受伤前的实际工资1671元/月计算；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金请求依法认定；鉴定费以票据为准；因周冬毅没有在统筹范围地区外就医，不存在交通食宿费。一审法院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条的规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。由于沙坪坝海风自助烧烤餐厅没有为周冬毅缴纳工伤保险，且该个体工商户现已注销，故刘文军作为个体工商户的经营者应当按照《工伤保险条例》规定的工伤待遇项目和标准对周冬毅承担赔偿责任。由于双方同意周冬毅与原沙坪坝海风自助烧烤餐厅的劳动关系于2015年3月18日解除，一审法院予以确认。由于沙坪坝海风自助烧烤餐厅没有为周冬毅办理工伤保险参保手续，根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（一）项、第六十四条第二款的规定，刘文军应当支付周冬毅16个月本人工资的一次性伤残补助金，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。由于周冬毅的工资低于受伤上一年重庆市社平工资的60%即2550.75元，故刘文军应当支付周冬毅一次性伤残补助金40812元（2550.75元/月×16个月）。由于周冬毅与沙坪坝海风自助烧烤餐厅的劳动关系已经解除，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款的规定，刘文军应当支付周冬毅一次性工伤医疗补助金47376.70元（4737.67元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金227408.16元（4737.67元/月×48个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，刘文军应支付周冬毅停工留薪期原工资待遇。由于刘文军认可停工留薪期为6个月，故刘文军应当支付周冬毅停工留薪期原工资待遇10167元（1694.50元/月×6个月）。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，周冬毅为治疗工伤共计住院29天，故刘文军应当支付周冬毅住院期间伙食补助费232元（8元/天×29天）、住院期间护理费2320元（80元/天×29天）。周冬毅垫付的鉴定费也应当由刘文军负担，故刘文军应当支付周冬毅鉴定费400元。由于周冬毅为治疗工伤来回医院必然产生交通费，一审法院酌情主张200元。对于周冬毅主张的食宿费因缺乏法律依据，一审法院不予支持。据此，一审法院根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十六条第一款第（一）项、第六十四条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、周冬毅与刘文军开办的原沙坪坝海风自助烧烤餐厅之间的劳动关系于2015年3月18日解除。二、刘文军于本判决发生法律效力后三日内支付周冬毅一次性伤残补助金40812元、一次性工伤医疗补助金47376.70元、一次性伤残就业补助金227408.16元、停工留薪期工资10167元、鉴定费400元、住院期间伙食补助费232元、住院期间护理费2320元、交通费200元，共计328915.86元。三、驳回周冬毅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人刘文军不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审民事判决，依法改判。主要事实和理由：一、一审判决认定周冬毅的停工留薪待遇有误，应当扣除刘文军已经支付的停工留薪期间支付的1671元。二、一审认定住院期间的护理费标准无依据，护理费标准应当按照30元/天计算。被上诉人周冬毅在二审中辩称：一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明：周冬毅受伤后，刘文军在周冬毅停工留薪期间向周冬毅支付了1671元。二审中，周冬毅同意在其应当享受的停工留薪待遇内扣除1671元。二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为：根据查明的事实，刘文军在停工留薪期间已经向周冬毅支付了1671元，且周冬毅同意在其应当享受的停工留薪待遇中予以扣除，本院予以准许，故周冬毅的停工留薪待遇为10167元-1671元=8496元。对于周冬毅在住院期间的护理费标准问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，周冬毅在住院期间，应当由刘文军负责护理，因其没有履行该义务，其应当承担支付周冬毅在住院期间的护理费，一审法院结合周冬毅在住院期间的具体情况及重庆市的经济状况，按照80元/天的标准计算护理费并无不当。其他认定同一审。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因二审中出现新的事实，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持重庆市沙坪坝区人民法院（2015）沙法民初字第04347号民事判决第一项、第三项；二、变更重庆市沙坪坝区人民法院（2015）沙法民初字第04347号民事判决第二项为：刘文军于本判决发生法律效力后三日内支付周冬毅一次性伤残补助金40812元、一次性工伤医疗补助金47376.70元、一次性伤残就业补助金227408.16元、停工留薪期工资8496元、鉴定费400元、住院期间伙食补助费232元、住院期间护理费2320元、交通费200元，共计327244.86元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案二审案件受理费10元，由上诉人刘文军负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 毅代理审判员  赵文建代理审判员  刘润荔二〇一五年十二月七日书 记 员  廖婧伊