新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）乌中民四终字第1395号上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市第四人民医院，住所地乌鲁木齐市。法定代表人：徐向东，该院院长。委托代理人：张春利，新疆广泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆天一建工投资集团有限责任公司，住所地乌鲁木齐市。法定代表人：李德明，该公司董事长。委托代理人：张占强，新疆仕诚律师事务所律师。委托代理人：周建军，男，1967年7月30日出生，汉族，该公司项目经理，住乌鲁木齐市。上诉人乌鲁木齐市第四人民医院因建设工程施工合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2015）天民三初字第554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月22日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月4日公开开庭审理了本案。上诉人乌鲁木齐市第四人民医院（以下简称市四医院）的委托代理人张春利、被上诉人新疆天一建工投资集团有限责任公司（以下简称天一建工公司）的委托代理人张占强、周建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2011年7月31日，天一建工公司（承包人）与市四医院（发包人）就乌鲁木齐市第四人民医院集资楼及地下车库工程签订《建设工程施工合同》一份，约定：工程开工日期2011年8月1日，竣工日期2012年12月3日；合同价款42780000元；地基与基础、主体工程、装修并执行通用条款第17条，按施工规范、质监方案等分项验收，并以五方验收记录为准；执行自治区建设厅新建造（2008）2号文件，创市级优质工程，创优工程费按工程总造价的1.5%计取；发包人收到承包方进度报表七日内，经审定认可逐月支付工程进度款，当累计付款金额达到合同价格的90%时停止支付，待工程竣工验收完毕，竣工结算完成后十五日内付款至结算总价的95%，留5%作为保修金；因承包人原因造成工期延误，每推延一天赔偿1000元，最大限额为40万。合同附件三《工程质量保修书》约定：土建工程装修为两年，屋面防水工程为伍年；电气管线、上下水管线安装工程为两年；供热及供冷为两个采暖期及供期；室外工程为一年；工程质量保修金一般不超过施工合同价款的3%，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的5%，质量保修金银行利率为无；在各分部工程保修期满后14日内返还各分部工程的保修金，其中屋面防水工程占屋面防水工程造价的3%，装修工程、电气管线、上下水管线、供热及供冷工程造价占总造价（除屋面防水工程造价外）的3%。合同签订后，天一建工公司遂进场进行了施工。2013年7月31日，上述涉案工程竣工验收合格。经市四医院委托，新疆社发工程造价审计咨询有限责任公司对涉案工程进行审计，于2014年8月13日作出《基本建设工程（结）算审核验证定案表》两份，一份载明乌鲁木齐市第四人民医院集资楼及地下车库工程的工程造价审定金额为48215282.19元，另一份载明乌鲁木齐市第四人民医院小区室外道路及照明工程的工程造价审定金额为1623701.82元。从工程开工至今，市四医院陆续向天一建工公司支付工程款41764658元，余款至今未付，故天一建工公司诉至法院，请求如诉，市四医院遂提起反诉，请求如诉。另，涉案工程即乌鲁木齐市第四人民医院职工集资楼及地下车库工程荣获第十八届乌鲁木齐市优质工程“亚心杯”奖。乌鲁木齐市第四人民医院职工集资楼及地下车库工程中，屋面防水工程的总造价为146421.41元。另查：2012年9月30日，天一建工公司、市四医院、监理单位及外墙保温施工方的工作人员召开了关于入冬前施工进度安排的会议，会议上市四医院的成永盺院长作了如下安排：1、因消防生活供水、供暖设备不能满足住宅楼的压力需要，消防供水用综合楼系统，在地下室选择房间作为供水、供暖的设备间，电梯设备目前未到场，院方决定今年不交工了；2、外墙保温四层以下和天井保温可以施工，其余外墙保温停止施工，主要原因气温逐渐降低会影响施工质量；3、总包方屋面防水、玻璃幕龙骨、车道、塔吊拆除、人防部分回填土完成，入户门框固定点需另加固处理，围墙今年不干了，天井内保温施工，天井上部钢结构放后不要与天井保温施工交叉作业，楼内今年不供暖不交工责任不由施工方承担。原审法院认为：天一建工公司与市四医院签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，系合法有效的合同，双方均应严格履行合同义务。现天一建工公司已完成了施工义务，涉案工程已于2013年7月31日经五方验收合格，根据新疆社发工程造价审计咨询有限责任公司于2014年8月13日作出《基本建设工程（结）算审核验证定案表》，可以证实乌鲁木齐市第四人民医院集资楼及地下车库工程的工程造价审定金额为48215282.19元，乌鲁木齐市第四人民医院小区室外道路及照明工程的工程造价审定金额为1623701.82元，两项合计工程款49838984.01元，扣除市四医院已付的工程款41764658元，尚欠8074326.01元未付，扣除未到返还期限的屋面防水工程的质保金4392.64元（146421.41×3%=4392.64），市四医院应向天一建工公司给付工程款8069933.37元（49838984.01元－41764658元－4392.64元=8069933.37元）。乌鲁木齐市第四人民医院小区室外道路及照明工程是集资楼及地下车库工程的附属工程，并未签订单独的合同，故天一建工公司一并主张该两项工程的工程款并无不妥，市四医院辩称小区室外道路及照明工程系其他合同项下的公司，因未举证，法院不予采信。工程结算定案报告于2014年8月13日已作出，根据合同约定市四医院应于竣工结算完成后十五日内付款至结算总价的95%即47347034.81元（49838984.01×95%=47347034.81），故市四医院应当向天一建工公司偿付迟延支付工程款的利息，因工程须预留5%的质保金即2491949.20元（49838984.01×5%=2491949.20），根据工程各分项的质量保修期，法院核定市四医院应承担利息的数额为262293.71元（室外工程一年质保金为1623701.82×5%=81185.09，（8074326.01-2491949.20＋81185.09）×4.875‰×9.5=262293.71，2014年8月29日至2015年6月16日合计9.5个月）。另，双方合同明确约定“执行自治区建设厅新建造（2008）2号文件，创市级优质工程，创优工程费按工程总造价的1.5%计取”，现乌鲁木齐市第四人民医院职工集资楼及地下车库工程荣获第十八届乌鲁木齐市优质工程“亚心杯”奖，故市四医院应当依照合同约定向天一建工公司支付创优工程费，创优工程费的数额核定为723229.23元（48215282.19×1.5%=723229.23）。对于市四医院辩称工程存在延期交工情形，法院认为，根据2012年9月30日的会议纪要，可以证实系市四医院要求在当年不交工并承诺责任不由施工方承担，即未能依合同约定时间交工并不可归责于天一建工公司。原审法院遂判决：一、乌鲁木齐市第四人民医院给付新疆天一建工投资集团有限责任公司工程款8069933.37元（49838984.01元－41764658元－4392.64=8069933.37）；二、乌鲁木齐市第四人民医院给付新疆天一建工投资集团有限责任公司创优工程费723229.23元（48215282.19×1.5%=723229.23）；三、乌鲁木齐市第四人民医院偿付新疆天一建工投资集团有限责任公司利息262293.71元（（8074326.01-2491949.20＋81185.09）×4.875‰×9.5=262293.71，2014年8月29日至2015年6月16日合计9.5个月）。上诉人市四医院不服一审判决上诉称：合同中约定的涉案工程获奖就支付创优工程费的条款应属无效条款，不应予以支持。即便支付创优工程费，也应按合同约定的工程价款42780000元予以计算，不应按合同竣工时的工程价款48215282.19元计算。被上诉人逾期交工6个月，其应支付违约金18万元。故请求二审法院撤销原审判决第二项，依法改判少支付创优工程费8万元。被上诉人天一建工公司答辩称：合同中对支付创优工程费有约定，该约定合理合法，应予以支持。上诉人要求减少8万元创优工程费无事实依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。经本院二审审理查明事实与原审判决认定事实一致。上述事实的认定，有建设工程施工合同、定案表、会议纪要、竣工验收记录、文件、当事人陈述及一、二审庭审笔录等证据附卷佐证。本院认为：市四医院与天一建工公司签订的《建设工程施工合同》中明确约定“执行自治区建设厅新建造（2008）2号文件，创市级优质工程，创优工程费按工程总造价的1.5%计取”，该约定内容不违反法律的强制性规定，应为有效条款。上诉人认为该约定无效的上诉理由没有法律依据，本院不予采信。双方在合同中约定的工程价款是42780000元，但涉案工程在五方验收合格后，经造价机构认定工程审定金额为48215282.19元，故创优工程费应按实际工程造价予以计算。上诉人要求按合同约定的42780000元计算创优工程费的上诉理由不能成立，本院不予采信。根据2012年9月30日的会议纪要内容，市四医院同意当年不交工，并承诺施工方不承担责任。现市四医院要求天一建工公司承担逾期交工违约责任的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，市四医院的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元（乌鲁木齐市第四人民医院已预交），由上诉人乌鲁木齐市第四人民医院负担。本判决为终审判决。审 判 长 兰 莉代理审判员 冯 宁代理审判员 柳 燕二〇一五年十二月十日书 记 员 石晓峰