广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）惠中法民三终字第162号上诉人（原审原告)：惠州市佳洁清洁服务有限公司。住所地：惠州市麦地南路金裕大厦*座13B。法定代表人：梅勇辉，系该公司总经理。委托代理人：陈旭周，系广东智捷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李贵英，女，汉族，1980年5月11日出生，住址：惠州市惠城区，委托代理人：闫文友，男，汉族，1955年4月25日出生，住址：惠城区，系被上诉人配偶。上诉人惠州市佳洁清洁服务有限公司不服惠州市惠城区人民法院作出的（2015）惠城法民一初字第22号民事判决，向本院提出上诉。本院在受理该案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。当事人原审的意见2014年12月22日，惠州市佳洁清洁服务有限公司向原审法院提起诉讼，请求：原告无须支付被告延长工作时间加班费19684.20元，休息日加班19741元，和法定节假日的加班费3428.70元。主要事实和理由：被告于2007年10月入职原告处，被安排在惠州市中医院担任清洁工，正常工作时间工资为950元每月，双方约定上班的时间为每周基本上班六天，每天8小时，每月加班费300元，并以劳动合同形式确定。公司平时不加班。被告休息日及法定节假日的加班费都是双方约定足额支付加班费的，并无拖欠，该点从工资条及银行工资流水清单就能体现出来，被告在仲裁时要求支付入职至今休息日及法定休假日加班费的是没有事实依据，而仲裁庭支持被告请求与事实不符。综上所述，仲裁庭裁决原告支付被告补偿金及加班费的裁决是无理，没有法律依据的。李贵英答辩称：被告在原告处上班，每天上班12小时，早上七点半到晚上七点半，全年365天都没有休息过，而且也没有加班费、补贴等，从2007年入职做到现在，我的同事侯国碧可以证明我有加班的情况。我现在生病了，医生让我休息三个月，但是原告不同意我休息，要求我一定要带病上班，如果不带病上班就必须自动离职。原审法院查明的事实被告于2007年10月10日进入原告处工作，工作岗位是清洁工，双方签订了书面劳动合同，最后一次签订劳动合同期限从2011年9月10日起至2014年9月10日止，合同约定被告的正常工作时间工资为950元/月，2014年8月1日，被告因需要动手术，向原告提交书面请假条，请假一个月，获原告批准。2014年8月1日至8月15日，被告住院进行子宫切除手术，2014年8月15日，医院疾病诊断证明书建议被告全休30天。2014年8月1日起，被告未到原告处上班，被告的工资支付到2014年7月31日。双方解除劳动合同之前，被告每月工资为1250元，其基本工资为惠州市最低工资标准。被告称，被告每天上班12小时，中午回家吃饭后即回工作岗位（约1小时）每周上班7天，未休过年休假。仲裁时，被告的同事侯国碧作为证人出庭作证，称被告在ICU病房上班是两班倒，每天上班12小时，休息日和法定节假日均无休息。原告每月向被告支付300元加班费。原告提供的考勤表显示，从2013年12月至2014年7月，该考勤表中对被告的考勤记录均存在涂改，且该期间的考勤表均无被告李贵英的签名，从2012年7月至2013年11月，该时段的考勤表也有多处修改，有的月份的考勤表被告李贵英未签字，关于考勤表涂改的原因，原告未作合理解释。另查，2014年9月25日，被告向惠州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1、七年年休假工资5682.6元（5天/年×7年×3×54.12元/天）；2、工龄经济损失7910元（1130元/月×7个月）；3、国家法定假日共计73天，每天3倍共计11852.28元（219天×54.12元/天）；4、双休日6年10个月每年52个月零1天共计357周，共714天，每天按2天计算，共计1428天×54.12元/天=77283.36元；5、从2010年6月后在ICU上班，至今年7月31日止共计4年2个月，共1520天，每天加班4小时，每小时按1.5倍计算，共计666.6元/天×1520天=101232元，以上款项合计203960.24元。2014年11月6日，惠州市劳动人事争议仲裁委员会作出惠市劳人仲案字第【2014】0436号裁决书，裁决：一、被申请人应当在本裁决书发生法律效力之日起3日内向申请人支付2012年9月26日起的未休年休假的工资1039元（1130元÷21.75天=51.95元/天；51.95元/天×10天×200%=1039元）（终局裁决）；二、被申请人应当在本裁决书发生法律效力之日起向申请人支付解除劳动合同关系的经济补偿金7910元（1130元/月×7个月=7910元）（终局裁决）；三、被申请人应当在本裁决书发生法律效力之日起3日向申请人支付2012年9月26日至2014年7月31日的延长工作时间、休息日、法定节假日的加班工资共36253.90元【1、依法应付延长工作时间加班：51.95元/天÷8小时×3小时×（365天×2-56天）×150%=19684.2元，休息日加班：51.95元/天×（26+104+60）天×200%=19741元，法定节假日加班：51.95元/天×22天×300%=3428.70元，2、已支付的加班费：300元/月×22个月=6600元，3、实际应付：19684.2元+19741元+3428.70元-6600元=36253.9元】（非终局裁决）；四、驳回申请人的其他仲裁请求（非终局裁决）。原告对该裁决不服，诉至法院，请求判如所请。以上事实有当事人身份证、营业执照、考勤表、工资表、劳动合同书、惠州市中医医院出院记录、惠州市中医院医院疾病诊断证明书、社保记录、侯国碧的证言、庭审笔录及当事人的陈述、惠市劳人仲案字[2014]0436号裁决书、开庭笔录等在案佐证，可以认定。原审法院判决的理由和结果原审法院认为，本案系劳动合同纠纷。用人单位和劳动者的合法权益应予以保护。惠州市劳动人事争议仲裁委员会作出的惠市劳人仲案字第【2014】0436号裁决书，其中第一、第二项裁决为终局裁决，本院对此予以确认，即，原告应向被告支付2012年9月26日起的未休年休假的工资1039元（1130元÷21.75天=51.95元/天；51.95元/天×10天×200%=1039元），解除劳动合同关系的经济补偿金7910元（1130元/月×7个月=7910元）。原告以其提供的考勤表为依据，认为被告每月休息4天，但，被告的同事侯国碧证实被告在ICU病房上班时两班倒，每天上班12小时，休息日和法定节假日均无休息，同时，原告提供的考勤表有多处修改，且大部分均无被告的签名确认，原告对此也未作合理解释，故，本院对原告提交的考勤表不予采信。原告未提供证据证明被告每天的上班时间，故，本院对被告所述的的每天上班12小时（含中午回家吃饭的1个小时）予以采信，即，被告正常工作时间每天延长工作时间3小时。双方签订的劳动合同中未列明被告的工作时间，但从被告工资表可看出，其基本工资随惠州市最低社会平均工资变动，故本院认为，被告的基本工资为其正常工作时间的工资，即每周工作5天，每天工作8小时。被告在原告处上班，在正常工作时间以外原告安排被告加班，应当依法足额向被告支付加班费，故，被告要求原告支付2012年9月至2014年7月31日的延长工作时间、休息日、法定节假日的加班工资有事实和法律依据，本院予以支持，但应扣除原告已支付的部分。经本院核算，扣除法定节假日与休息日及正常工作时间相重合的部分，原告应向被告支付的延长工作时间加班工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资总额不低于惠市劳人仲案字第【2014】0436号裁决书第三项认定的标准，即，延长工作时间加班工资工资19684.20元【51.95元/天÷8小时/天×3小时×（365天/年×2年-56天）×150%】；休息日加班工资19741元【51.95元/天×（26+104+60）天×200%】，法定节假日加班工资3428.70元【51.95元/天×22天×300%】，扣除掉原告已向被告支付的加班费6600元（300元/月×22个月），原告共向被告支付36253.90元（19684.2元+19741元+3428.7元-6600元），本院对此予以认可。综上，原、被告要求的合理部分本院予以支持，不合理部分予以驳回。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《职工带薪年休假条例》第3条、第5条的规定，于2015年2月1日作出（2015）惠城法民一初字第22号民事判决：（一）原告惠州市佳洁清洁服务有限公司应在本判决发生法律效力之日起3日内，一次性向被告李贵英支付2012年9月26日起的未休年休假工资1039元。（二）原告惠州市佳洁清洁服务有限公司应在本判决发生法律效力之日起3日内，一次性向被告李贵英支付解除劳动合同关系的经济补偿金7910元。（三）原告惠州市佳洁清洁服务有限公司应在本判决发生法律效力之日起3日内，一次性向被告李贵英支付2012年9月26日至2014年7月31日的延长工作时间加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资共计36253.90元。当事人二审的意见惠州市佳洁清洁服务有限公司不服原审判决，向本院提出上诉。其诉讼请求为：请求惠州市中级人民法院驳回惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第22号判决。主要事实和理由：被上诉人于2007年10月入职上诉人处，被安排在惠州市中医院担任清洁工，正常工作时间工资为950元/月，双方约定上班的时间为每周基本上班六天，每天8小时，每月加班费300元，并以劳动合同形式确定。公司平时不加班，被上诉人休息日及法定节假日的加班费都是双方约定足额支付加班费的，并无拖欠，该点从工资条及银行工资流水清单就能体现出来，被上诉人在仲裁时要求支付入职至今休息日及法定休假日加班费的是没有事实依据的，而一审法院在证据不足的情况下确认支持被上诉人一审所述与事实不符。一、被上诉人没有明确的证据能证明每天有加班三小时。二、被上诉人自己签名确认没有涂改部分考勤理应作为本案的断案证据，但一审法院认为考勤部分没有被上诉人签名或有部分涂改，全部考勤作废的做法是不严谨的。综上所述，一审法院判决上诉人支付被上诉人每天多三小时加班费及多一年有被上诉人签名确认并没有涂改的加班费的判决是没有法律及事实依据的，请求中级人民法院维护法律的公正，支持上诉人的诉讼请求，驳回一审判决。李贵英答辩称，上诉人说每天加班三小时没有明确证据，ICU是严重病人，每天24小时跟踪服务，我和侯国碧是一个科室最有发言权，侯国碧在庭上已予以证实清楚。上诉人称由考勤表，却无顶休人员的出勤表，作伪证需要负法律责任的。上诉人上诉的目的是为了被冻结的资金满六个月自动解冻转移，请求维持一审判决。上诉人提交一份新证据——仲裁裁决书。证明10位与被上诉人一同在惠州中医院上班的同时也提起了劳动人事争议申请，10位被上诉人的同事与上诉人的仲裁查明事实中也确认了考勤的真实性，确认每周是上班六天，平时不加班的事实。被上诉人质证称：对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议。对证明内容有异议。一般的清洁工确实是打扫卫生，三个人一层楼，一个护工，两个清洁工，工作八个小时一天，而我在ICU工作是两班倒，每天工作12小时。我的工作内容是拖地、收垃圾，照顾病人全包，其他人是在普通科室，我没有假期休，跟那10位同事的工作性质不同。被上诉人未提交任何新证据。本院查明的事实、判决理由和结果本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷，根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是：一审没有采纳上诉人提交的考勤记录是否存在错误。上诉人认为有被上诉人签名确认的没有涂改部分的考勤记录应作为本案断案证据，一审法院认定考勤部分没有被上诉人签名或有部分涂改，全部考勤作废的做法是不严谨的。但本院认为，从上诉人提交的考勤记录看，确实存在诸多问题，大部分考勤记录没有当事人签名确认，同时，考勤记录注明“上班打‘√’”“休息为⊙”“事假为‘S’”，但考勤记录均为手写，多处出现由“√”涂改成“⊙”或“○”或“S”的情况，并不能从中辨明所填的是哪个符号，根本无法从中分辨哪些是上诉人所称的未经涂改的考勤记录，上诉人对此也未作合理解释，故，原审法院对上诉人提交的考勤表不予采信并无不当，本院予以确认。由于上诉人未能按照《广东省工资支付条例》的规定提交有效的考勤记录证明被上诉人的工作时间，应承担举证不能的后果，原审法院处理结果无误，本院依法予以维持。综上所述，原审认定事实和适用法律正确。惠州市佳洁清洁服务有限公司的上诉主张缺乏事实和法律依据，对其上诉请求本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。因本案属于劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长  朱莉娜代理审判员  刘天贞代理审判员  刘宇慧二〇一五年四月二十七日书 记 员  林友材附：相关裁判依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。