太原市万柏林区人民法院民 事 判 决 书（2015）万民初字第01213号原告原告张旭光，男，1990年1月25日出生，汉族，住山西省平遥县。委托代理人薄春亮，山西况有云泉律师事务所律师。委托代理人冀林州，男，平遥县国土资源局科员，住山西省平遥县。被告山西超跃安防科技有限公司，住所地太原市万柏林区长风西街小王村。法定代表人李立根，董事长。委托代理人高治中北京德和衡（太原）律师事务所律师。原告张旭光诉被告山西超跃安防科技有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张旭光及其委托代理人薄春亮、冀林州，被告山西超跃安防科技有限公司及其委托代理人高治中庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张旭光诉称，原告于2013年3月到被告单位工作，是一名安装人员。截止在朔州工地发生工伤事故之日（2013年9月6日），自从参加工作以来，原告由被告安排，先后到过太原、汾西、运城、新疆等工地干过安装业务。2013年9月6日，原告在朔州高速项目安装防火门时，由于公司运输司机的操作失误，防火门砸伤原告，致使原告腰椎受到严重伤害，形成工伤事故。事故发生后，原告先后入驻朔州医院（2013年9月6日19:00-24:00）、山西医科大学第二医院（2013年9月7日-10月4日）、介休医院（2013年10月4日至今）、太原迎泽医院（在介休医院住院治疗期间，原告由于长期卧病在床，导致臀部大面积溃烂，介休医院治疗褥疮没有效果。2015年4月16日-6月，原告入驻太原迎泽区中心医院进行治疗，花去医疗费1.7万元）。由于被告未给员工上工伤保险，在法规规定的工伤认定申请期限内（事故发生后30日内）未向驻地劳动保障部门申请工伤认定，导致原告丧失了应享受的公司待遇。另外，从2015年3月开始，被告还停发了原告在停工留薪期内的工资。为此，原告就工伤赔偿及工资待遇问题多次与被告进行协商，但被告以企业严重困难、资金匮乏为借口，只给原告极低的赔偿数额，无法弥补因工伤给原告在成的损害，让原告难以接受。2015年6月2日，原告委托太原市小店司法鉴定中心对本人作伤残等级鉴定。6月9日小店司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人外伤致胸12、腰1椎体骨折伴不全瘫，评定为三级伤残。被告的一系列行为严重违反了《劳动法》和《侵权责任法》的有关规定，给原告的申请造成了极大的伤害。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。请求判决1、被告向原告支付医疗费37000元（取内固定弓根钉及在太原迎泽区中医院治疗褥疮的费用）；2、被告向原告支付残疾赔偿金385104元；3、住院伙食补助费7500元（2015.4-2015.6）、营养费10000元、生活护理费71005.05元；4、被告向原告支付精神损害抚慰金40000元；5、本案的诉讼费由被告承担。被告山西超跃安防科技有限公司辩称，一、原告是因自身原因未在《工伤保险条例》规定的期限内申请进行工伤认定，已丧失要求工伤待遇赔偿的权利，应由其自行承担由此造成的不利后果。《工伤保险条例》第十七条第二款规定：”用人单位未按照前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”本案中，被告虽未在原告工伤发生之日起30日内申请工伤认定，但是原告可以依据上述规定，在工伤发生之日起1年内委托其近亲属或者律师向行政部门申请工伤认定，并且应当在伤情相对稳定后进行劳动能力鉴定，再依据工伤认定结果和劳动能力鉴定结果要求社保机构或者用人单位进行赔偿。原告在规定的期限内怠于主张权利，应视为其自动放弃工伤赔偿权利，因此造成的不利后果应由其自身承担。二、原告提出的各项主张缺乏法律依据，应予以驳回。1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款的规定：”属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的不适用本条例。”2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条：”依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。3、原告是在工作工程中受伤，其根据人身损害赔偿的计算办法主张残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费，没有法律依据。4、原告主张的医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、残疾辅助器具费等，鉴于其主张已超出工伤认定期限，不应赔偿。5、被告已向原告支付医药费、停工留薪期待遇、生活护理费等共计366133元，已履行完毕赔付义务。三、被告并非侵权纠纷的适格被告，原告应向造成其受伤的第三人孙波主张赔偿。2013年9月6日，原告在朔州高速项目工地安装防火门时，因自己违反安装操作规程，结合运输司机孙波的操作失误，导致自己被防火门砸伤。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：”赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”原告应以运输司机所属单位石家庄市行唐县宏运汽车运输队为被告，提起人身损害民事赔偿损失，而不应以被告作为被告。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2013年3月，原告张旭光到被告山西超跃安防科技有限公司工作，具体从事防火门安装。原、被告均未能提供书面劳动合同。2013年9月6日，原告张旭光在朔州高速项目工地安装防火门时，由于运输司机孙某操作失误，被防火门砸伤，原告张旭光被诊断为外伤致胸12、腰1椎体骨折伴不全瘫。事故发生后，原告张旭光先后在朔州医院、山西医科大学第二医院、介休医院、太原市迎泽区中医院、山西荣军医院等住院治疗。事故发生后，原告张旭光、被告山西超跃安防科技有限公司都未在法律规定的期限内向被告山西超跃安防科技有限公司所在地统筹社会保险行政部门提出工伤认定申请。2014年6月9日，太原市小店司法鉴定中心作出【2015】伤鉴字第299号人身伤残司法鉴定意见书，认定原告张旭光外伤致胸12、腰1椎体骨折伴不全瘫，评定为三级伤残。事故发生后，被告山西超跃安防科技有限公司付给原告张旭光停工留薪期待遇、医疗费、生活护理费366133元。2015年6月15日，原告张旭光向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同日太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会作出万劳仲不字（2015）第11号不予受理案件通知书，认为超过仲裁申请的时效。2015年6月16日，原告张旭光以劳动争议为案由向我院提起诉讼，2015年11月26日开庭时，原告张旭光将案由由劳动争议变更为生命权、健康权、身体权纠纷。上述事实，有太原小店司法鉴定中心【2015】伤鉴字第299号人身伤残司法鉴定意见书；山西医科大学第二医院住院、出院证；太原市迎泽区中医院出院证、住院收费票据；介休市康和整骨专科医院出院证；太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会万劳仲不字（2015）第11号不予受理案件通知书；原告的身份证复印件、被告的法人登记基本信息；原、被告当庭陈述及庭审笔录等证据在案佐证。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇佣人员损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”第十二条规定：”依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条规定：”劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害的，构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，根据《工伤保险条例》的规定，用人单位应当为本单位全体职工缴纳工伤保险费，因工伤事故受到人身损害的职工有权获得工伤保险赔偿，享受工伤待遇。只要客观上存在工伤事故，就会在受伤职工和用人单位之间产生工伤保险赔偿关系，确认该法律关系成立与否，被告山西超跃安防科技有限公司所在地统筹地区社会保险行政部门作出工伤认定只是法律规定的前置程序，不是唯一的条件。结合本案的实际情况，原告张旭光与被告山西超跃安防科技有限公司已形成事实上的劳动关系，原告张旭光在工作时间、工作场所因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，原告张旭光享有因工伤事故而向被告山西超跃安防科技有限公司请求工伤保险的赔偿权，原告张旭光向法院提出要求被告山西超跃安防科技有限公司承担民事责任，不符合上述法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，判决如下：驳回原告张旭光的诉讼请求。案件受理费10元，由原告张旭光负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或法定代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  梁立功人民陪审员  孙 琳人民陪审员  冯兰英二〇一五年十二月二十九日书 记 员  赵 博