辽阳市白塔区人民法院刑 事 判 决 书（2015）辽阳白刑初字第00018号公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。被告人郑XX，男，□□□□。2014年9月23日因本案被刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。辩护人庄严，系辽宁诚信泰律师事务所律师。辽阳市白塔区人民检察院以辽白检公诉刑诉[2014]538号起诉书指控被告人郑XX犯贪污罪，向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2015年3月12日、11月9日依法公开开庭审理了本案。辽阳市白塔区人民检察院检察员黄福宏、李永超出庭支持公诉，被告人郑XX及辩护人庄严、证人袁XX、陈XX到庭参加诉讼。审理期间，延期审理一次。本案现已审理终结。公诉机关指控，2010年至2012年身为□□□□市场管理处保卫科副科长的被告人郑XX负责为□□□□业户更换电表，郑XX以每块280-700元的价格收取每位用户DDS666220V2.5(10)A1机电表共计224块，以每块800-1080元的价格收取每位用户DTS634220/380V15(60)A1机电表共计20块，合计收取109288元。被告人郑XX购买DDS666220V2.5(10)A1机电表以每块最高57.75元（不开发票）的价格购得224块，DTS634220/380V15(60)A1以每块最高272.25元的价格购进20块，从中获利83187元。案发后，被告人郑XX被抓获归案。公诉机关为上述指控向法庭举证，即证人梁X、赵XX、高XX、贾XX、张XX、王XX、姜XX、李XX、王X、田XX、李XX、谢XX、王X、林XX、袁XX、陈XX的证言、户籍证明、郑XX干部档案、□□□□大市场业户安装电表明细及业户的身份证明、□□□□公司辽阳代理商销售价格证明、□□□□公司沈阳三家代理商销售价格证明、电表价格鉴定结论、案件来源、抓捕经过等证据。公诉机关认为，被告人郑XX的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人郑XX对公诉机关指控的安装电表数量、收取的钱款数额均有异议，辩称其没有从中谋利，其行为不构成犯罪。辩护人的辩护意见是：本案事实不清、证据不足，被告人无罪。1、本案是典型的民事代理行为，不应属刑法规制的范畴。被告人郑XX收取的费用没有入□□□□账，收取的费用也未出具收据，业户也认可，业户将电表采购更换事宜全权交给被告人代购的行为属于民事授权委托。2、电表是一般流通商品，安装的电表是否是□□□□公司产品、出处无充分证据证明，生产厂家的价格说明不能包含其他部门销售的价格。本案电表来源没有证据证明，价格证明与本案不发生关系。公诉机关以□□□□公司出具的价格与业户收取费用简单加减得出的差价作为被告人贪污的数额违法。3、安装电表的业主只有十一人的笔录证明交付电表款、安装的情况，田XX笔录称其购买九块电表，但交款明细没有此人。本案证人证言均属间接证据，不能形成闭合链条。4、本案已经纪检部门进行处理并对郑XX进行处罚，经文圣区检察院侦查认为郑不构成贪污罪，白塔区检察院推定当事人犯罪不严谨。经审理查明，2010年至2012年，因辽阳市□□□□大市场业户的电表有老化、偷漏电现象，辽阳市□□□□市场管理处决定为业户更换电表，由□□□□市场管理处保卫科副科长被告人郑XX负责。被告人郑XX以单价280-700元的价格收取每位用户DDS666220V2.5(10)A1机电表共计224块，以单价800-1080元的价格收取每位用户DTS634220/380V15(60)A1机电表共计20块，合计收取109288元。被告人郑XX以单价最高57.75元（不开发票）的价格购进正泰牌DDS666220V2.5(10)A1机电表224块，每块电表安装人工费30元；以单价最高272.25元的价格购进DTS634220/380V15(60)A1机电表20块，每块电表安装人工费50元，从中获利8万余元。案发后，被告人郑XX被抓获归案。认定上述事实的证据如下：1、证人高XX的证言证实，其于2002年开始任□□□□管理处处长，2009年末因□□□□大市场业户的电表有偷漏电的现象，集体决定更换电子电表，由保卫科负责，赵XX说每块电表300元左右，业户具体交多少钱其不清楚。2、证人梁X的证言证实，2002年4月至2012年9月其任□□□□管理处副处长，因□□□□业户原来的机械表有偷电、漏电等现象，需要安装更换电表，郑XX考察完向高处长汇报，高处长看价格合理就同意了，电表费用由业户承担，新更换的电表购买需要300多元。电表在哪买的，实际多少钱其不知道。3、证人赵XX的证言证实，其系□□□□管理处保卫科科长，2010年因□□□□业户的电表老化，有偷电、漏电、跑电的问题，领导集体决定更换电子电表。其委托郑XX去办理，郑XX说在沈阳考察的包括安装费用单项电表300元左右，三项电表700元左右。高处长、梁处长同意后，郑XX具体办理，以□□□□管理处名义收取安装费、材料费、运费等，单项是300元，三项是800-1000元不等。4、证人贾XX的证言证实，2010年至2012年□□□□大市场管理处要求业户统一更换电表，郑XX收其电表钱和安装费共计380元钱更换□□□□牌DDS666单项电表。5、证人张XX的证言证实，其系□□□□大市场二楼业户，2010年至2012年其更换1块单项□□□□牌DDS666电表，郑XX收其380元钱，包括电表钱和安装费。6、证人王XX的证言证实，2011年其按照□□□□大市场要求统一更换□□□□牌单项DDS666电表，□□□□大市场的副科长收的钱，包括电表钱和安装费。7、证人姜XX的证言证实，2010年至2012年其更换单项□□□□牌DDS666电表，郑XX收其380元钱，包括电表钱和安装费。8、证人李XX的证言证实，2010年至2012年其更换了两块电表，一块是□□□□牌DTS634三项电表，另一块是□□□□牌DDS666单项电表，单项380元、三项1000元，保卫科姓郑的收的钱，包括安装费和电表钱。9、证人王X的证言证实，2011年□□□□大市场管理处统一更换电表时其换三项的□□□□牌DTS634型号的电表1块，□□□□大市场保卫科管电的工作人员收其900元钱，包括电表钱和安装费。10、证人田XX的证言证实，2011年左右□□□□大市场管理处要求统一更换电表，其共换了9块，每块380元单项的DDS666□□□□牌电表8块，1000元三项DTS634□□□□牌电表1块，包括电表钱和安装费，姓郑的副科长收的钱。11、证人李XX的证言证实，2011年□□□□大市场管理处要求统一更换电表，其换了2块□□□□DDS666单项电表，每块380元，包括电表钱和安装费，姓郑的副科长收的钱。12、证人解XX的证言证实，2011年□□□□大市场管理处要求统一更换电表，其换了2块□□□□牌DTS634三项电表，每块1000元，包括电表钱和安装费，姓郑的副科长收的钱。13、证人王X的证言证实，2011年□□□□大市场管理处要求统一更换电表，其换了4块□□□□牌DDS666单项电表，每块380元，包括电表钱和安装费，郑XX收的钱。14、证人李X的证言证实，2010年至2012年□□□□大市场管理处要求统一更换电表，每块380元，郑XX通知其更换，其不同意更换，给其店铺停了一年多的电。2013年□□□□大市场管理处给其安装了一块电表，收其80元钱，和其他业户花380元更换的电表是一样的。15、证人林XX的证言证实，其系辽阳□□□□公司经理，2011年4月销售的单项□□□□牌电表57元、三项的218元，一直持续到现在，如果开发票加17%的增值税。价格是□□□□集团统一定的。从她这儿批发和从沈阳批发，销售价格不差2、3元。其不认识郑XX，但是觉得见过，记不清是否来其店里买电器。16、证人袁XX的证言证实，其系□□□□大市场管理处的电工，2010年和2011年左右其与陈XX、郑XX到辽阳市□□□□的专卖店买过电表。其和电工孙XX负责安装，单项的每块每个人给15元安装费，三项的每块每个人给25元安装费，郑XX给其二人买过二三次肯德基的早餐。17、证人孙XX的证言证实，其系□□□□大市场管理处的电工，2010年和2011年左右□□□□大市场将机械表更换为□□□□牌的电子表，其和袁XX负责安装，安装了200多块，郑XX领着去安装，单项的每块每个人给15元安装费，三项的每块每个人给25元安装费，郑XX给其二人买过二三次肯德基的早餐。18、证人陈XX的证言证实，其系□□□□大市场管理处办公室的司机，2010年至2011年其与郑XX到辽阳□□□□的辽阳市□□□□公司拉过电表，其和袁XX搬货装车，一共去过五六次，能有200块左右，有整箱的，还有几次是散箱的。19、户籍证明证实，被告人郑XX年龄等自然状况。20、证明材料、干部任免审批表、中华人民共和国组织机构代码证证实，辽阳市□□□□市场管理处是事业法人，2003年郑XX被任命辽阳市□□□□市场管理处保卫科副科长，2012年被免去该职。21、□□□□大市场业户安装电表明细及业户身份证复印件证实，郑XX为业户安装电表、收取费用的事实。22、浙江□□□□公司出具的情况说明证实，其公司在辽宁省沈阳市有3家授权经销商，辽阳市仅有1家授权经销商。23、辽宁□□□□公司的情况说明证实，其公司在2010年至2012年销售的DTS634220/380V15(60)A1级机电表售价约为235.95元至272.25元；DDS666220V2.5(10)A1级机电表售价约为50.05元至57.75元。24、辽宁□□□□公司的情况说明证实，其公司在2010年至2012年销售的DTS634220/380V15(60)A1级售价约为235.95元；DDS666220V2.5(10)A1级售价约为50.05元。25、辽宁□□□□公司的情况说明证实，其公司在2010年至2012年销售的DTS634220/380V15(60)A1级机电表售价约为235.95元至272.25元；DDS666220V2.5(10)A1级机电表售价约为50.05元至57.75元。26、辽阳□□□□公司的证实证明，2011年7月至2013年销售□□□□牌DDS666型单相电子式电能表每块零售价（不含税）57元，□□□□牌三相电子式电能表DTS634-410(40)每块零售价（不含税）213元。27、辽阳市价格认证中心鉴定意见证实，□□□□牌DDS666220V2.5(10)A型单项电子式电能表每块价格为人民币56元，□□□□牌DTS6343×220/380V15（60）A型三相四线电子式电能表每块价格为人民币220元。28、案件来源证实，本案系群众举报。29、抓捕经过证实，被告人系被抓获归案。本院认为，被告人郑XX作为国家工作人员，利用其负责为业户更换电表的职务便利，采取低价购买高价收费的手段，将差价非法占为己有，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人郑XX犯贪污罪事实和罪名成立，应予支持。被告人郑XX及辩护人关于郑XX没有从中谋利，不构成贪污罪的辩解和辩护意见，经查，虽然被告人郑XX拒不供认其购买电表的商家及价格，但辽宁和辽阳□□□□电表销售商销售电表的价格与电表的鉴定价值基本一致，可以证实在沈阳和辽阳□□□□电表销售的价格，郑XX向业户收取的费用扣除购买电表、安装电表等费用后的差额及去向，郑XX拒不供认且不能做出合理解释，应认定被郑XX非法占为己有，其行为构成贪污罪，该辩解及辩护意见没有事实和证据支持，本院不予采纳。辩护人关于本案系民事代理行为，业户认可，交纳的费用没有入账，不应受刑法调整的辩护意见，经查，本案业户更换电表是□□□□市场管理处对其管理的相对人作出的统一管理行为，郑XX代表□□□□市场管理处为业户购买更换电表是职务行为，不是个人行为。业户认可并将费用交给郑XX是基于郑XX是□□□□市场管理处负责此项工作的工作人员，而不是与郑XX个人之间的委托行为，故该案不是一般的民事代理行为。郑XX代表□□□□大市场管理处收取业户用于安装、购买电表的费用，该笔资金在郑XX收到之日起即视为□□□□市场管理处管理的公共财物，其是否入账不影响该笔资金的性质，该辩护意见不成立，本院不予采纳；关于本案电表来源、价格，是否是正品无证据证明的辩护意见，因郑XX拒不供认电表的来源，本案根据价格认证中心的鉴定及辽宁、辽阳□□□□牌电表销售商的证实，得出案发时涉案□□□□牌电表销售的最高价格，根据有利于被告人的原则，作为郑XX购买电表的价格符合法律规定，该辩护意见本院不予采纳；关于田XX笔录与交款明细矛盾的辩护意见，经核实，田XX为邵XX打工，其称购买的9块电表即是明细表上邵XX购买的9块电表，二者并不矛盾，该辩护意见本院不予采纳。综上，根据本案具体事实、情节和社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郑XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2017年9月22日止。罚金自判决生效后三十日内向本院缴纳。）二、违法所得依法继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向辽阳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本六份。审判长  刘丽华审判员  高俊果审判员  罗 丹二〇一五年十二月二十四日书记员  黄桂霞附件：本判决所依据的相关法律《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。(二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。(三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。(四)个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。