辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）营民三终字第00199号上诉人（原审被告）中国天安保险股份有限公司营口分公司，住所地营口市站前区金牛山大街东2－1号。负责人孙志勇，总经理。委托代理人张莉华，该公司员工。被上诉人（原审原告）张爽，女，1971年10月8日出生，汉族，教师，住营口市老边区。委托代理人崔凯（被上诉人丈夫），男，1971年2月18日出生，汉族，住营口市老边区宁园里*号61。被上诉人（原审被告）大石桥市春天旅行社，住所地大石桥市交通街联合里。负责人任玲，经理。上诉人中国天安保险股份有限公司营口分公司因保险合同纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2014）大民一初字第00462号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国天安保险股份有限公司营口分公司的委托代理人张莉华、被上诉人张爽及其委托代理人崔凯，被上诉人大石桥春天旅行社的负责人任玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定的基本事实是：2013年8月9日，包括原告在内的23人与第一被告签订了从2013年8月10日起至2013年8月11日始去本溪桓仁，为期两天一夜的国内旅游合同。8月10日，原告在本溪桓仁风景区由于导游组织不利，排队时原告不慎意外摔伤，于当日入桓仁满族自治县人民医院治疗，花销门诊费用304.4元，住院费用176.62元。处置后原告于2013年8月12日转至营口市老边区人民医院住院治疗80天。诊断为：1、左趾骨枝骨折；2、左骶髋关节脱位。花销医疗费8747.29元，门诊费30元。出院医嘱1、满三个月弃拐独立行走，肢体功能练习；2、有变化随诊。出院记录体现治疗效果：治愈。医生出具诊断书：现患者左臀轻度疼痛，可扶拐行走。出院后休息壹个月，扶拐行走，肢体功能练习，有变化随诊，壹个月后复诊。原告出院后，第二被告在保险限额内已经对医疗费8747.29元进行理赔，住院期间伙食费、误工费、护理费、交通费等没有一并赔偿。故原告诉至法院。原告将被告诉至法院后，申请伤残鉴定，本院按相关程序组织双方当事人选择了鉴定机构，但是鉴定机构于2014年11月12日作出退函，其中载明：张爽伤残鉴定委托已收到。经专家研究后认为就现在的鉴定材料，我所无法作出正确结论。原告对此无异议。第二被告在答辩中提出的原告提供的住院收据及诊断书的公章时间及书写时间与实际出院时间不一致一节，本院庭审后，到营口市老边区人民医院对该院的副院长、主治医师进行调查，该院并对此事出具证明，认为公章存在质量问题，经发现之后，重新刻制了全铜住院用章，诊断书为书写时的笔误，第二被告对此无异议。另查，2012年12月28日第一被告与第二被告签订了旅行社责任险保险单，保单号：D0350023191561，每次事故赔偿限额为200万元，每人为50万元，免赔率为0。第二被告没有提供其答辩中所提出的原告的损失应在团体意外险中赔付的证据。再查，原告住院期间长期医嘱单中医嘱体现为Ⅱ及护理，其住院期间应认定为一人护理，由其姐姐张光远护理。原告所在的老边区实验小学为原告出具证明，体现：原告因伤请假，按学校考核制度扣除绩效工资部分如下：课节费每节5元。每周17节，计5＊4＊17=340元、组长费每月20元。满勤奖每天扣除20元，计22＊20=440元，总计每月扣除：340＋20＋440=800元。年末考核：230元。原告没有提供请求3倍误工费的证据；原告主张营养费，此项没有医嘱；原告提供的营口市老边大药房的购药发票联，没有医嘱。原审法院认为，原告与第一被告签订的旅游合同及第一被告与第二被告之间订立的旅行社责任保险合同合法有效，双方应当按合同的约定全面履行各自的义务。原告在旅游中因摔伤导致左趾骨枝骨折、左骶髋关节脱位事实存在，第二被告作为保险人应当在赔偿限额内对原告的经济损失承担赔偿责任，原告的住院医药费、门诊医药费大部分已赔付完毕，应予准许，还有少部分医院期间的医药费，第二被告应予理赔。但是原告主张的误工费，其没有提供应赔付3倍的证据，只能按照该单位出具的证明的具体数额计算；原告请求的护理费、伙食费的天数，应其实际住院时间为80天，故可按此天数计算，原告请求护理费按2人计算，因病志体现为Ⅱ级护理，故可按1人计算；原告请求的营养费、后续治疗费，因原告没有提供医嘱证明其应加强营养和后续治疗可外购药的证据，对此本院无法支持。原告请求的交通费一项，因数额过高，可适当降低为宜。至于第二被告辩称的原告的损失应在团体意外险中赔付，已对原告的损失赔付完毕一节，因其没提供相关证据，故本院对第二被告的上述免责的抗辩理由不予采纳。另外，第二被告在答辩中提出的原告提供的住院收据及诊断书的公章时间及书写时间与实际出院时间不一致一节，本院庭审后，到营口市老边区人民医院对该院的副院长、主治医师进行调查，该院并对此事出具证明，认为公章存在质量问题，经发现之后，重新刻制了全铜住院用章，诊断书为书写时的笔误，第二被告对此无异议。综上，本院为规范保险活动，保护当事人的合法权益，促进保险事业的健康发展，依照《中华人民共和国保险法》第一条、第五条、第十条、第十七条、第二十三条、第三十条之规定，判决如下：一、被告中国天安保险股份有限公司营口分公司赔偿原告张爽经济损失人民币28764.71元，已赔付医药费8747.29元，尚应赔付原告张爽各项经济损失20017.42元。详见赔偿明细表上列义务，限被告于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。二、驳回原告张爽的其他诉讼请求。案件受理费2160元，减半收取1080元，由原告负担730元，由被告中国天安保险股份有限公司营口分公司负担350元。宣判后，上诉人中国天安保险股份有限公司营口分公司不服，向本院提出上诉，主要理由是：1、被上诉人张爽是在大雅河景区排队时自己挤倒，不属于旅行社责任险赔偿范围，我公司已按旅行社意外险保险责任对被上诉人医疗费用赔付完毕，被上诉人的伙食费、护理费、误工费、交通费均不属于旅行社意外险赔偿范围，不应由上诉人承担。2、被上诉人未提供学校证明其具体休假时间，而且被上诉人受伤在学校暑期内，不应产生误工费损失，被上诉人工资已由工商银行和营口银行发放，不应由上诉人补偿。被上诉人张爽答辩称：一审认定事实清楚，我要求上诉人赔偿的是绩效工资，不上班绩效工资全部扣除，银行发放的只是基本工资，休假时间也有医嘱可以证明，请二审维持原判。被上诉人大石桥春天旅行社答辩称：一审认定事实清楚，张爽受伤是因为导游安排不周到，发生事故后我们向保险公司报的也是责任险，而不是意外险。请二审维持原判。本院二审查明事实与原判认定的事实基本一致。本院认为，上诉人中国天安保险股份有限公司营口分公司与被上诉人大石桥春天旅行社签订的保险合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被上诉人张爽在旅游中意外受伤，上诉人应当按照保险合同的约定对张爽的经济损失在保险限额内承担赔偿责任。上诉人上诉认为张爽受伤是其自身原因造成，应在旅行社意外险的范围内赔偿，但未向本院提交有效证据证明其主张，大石桥春天旅行社和张爽本人出具的事故证明均不足以证明张爽存在过错，故对该上诉理由，本院不予支持。另外上诉人认为被上诉人的工资已由银行发放，也没有证据证明被上诉人的休假时间，故对一审判决认定的误工费损失不予认可。经审查，一审判决误工费的依据是被上诉人单位出具的证明，该证明已明确写明被上诉人因伤请假，扣除其绩效工资，而非基本工资，另外其休假时间也有医嘱证明。故被上诉人主张上诉人赔偿其休假期间的绩效工资的诉讼请求，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300.00元，由上诉人中国天安保险股份有限公司营口分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王 莹代理审判员 朱 丹代理审判员 杨名环二〇一五年四月二十二日书 记 员 夏铭铭