山东省济南市历下区人民法院刑 事 判 决 书（2018）鲁0102刑初21号公诉机关济南市历下区人民检察院。被告人郭万**，男，1994年1月1日出生于山东省茌平县，汉族，高中文化，无业，户籍地山东省茌平县，现住济南市历下区某处，因传播淫秽信息于2017年9月13日被行政拘留十五日，因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2017年9月25日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，现羁押于济南市看守所。辩护人甲吉才，山东瀛岱律师事务所律师。被告人徐兴珂，男，1997年3月31日出生于山东省新泰市，汉族，大专文化，无业，户籍地山东省新泰市，现住济南市历下区某处，因传播淫秽信息于2017年9月13日被行政拘留十五日，因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2017年9月25日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，现羁押于济南市看守所。辩护人张海军，山东诚信人律师事务所律师。辩护人刘俊辉，山东诚信人律师事务所实习律师。济南市历下区人民检察院以济历下检公刑诉〔2018〕6号起诉书指控被告人郭万**、徐兴珂犯传播淫秽物品牟利罪一案，于2018年1月10日向本院提起公诉。本院审查后于2018年1月10日立案受理，并依法组成合议庭于2018年2月12日公开开庭进行了审理。济南市历下区人民检察院指派检察员于海洋出庭支持公诉，被告人郭万**及其辩护人甲吉才、被告人徐兴珂及其辩护人张海军、刘俊辉到庭参加诉讼。公诉机关认为需要补充侦查，于2018年4月10日建议延期审理。2018年5月10日，本院根据公诉机关提请，恢复了对本案的审理。现已审理终结。济南市历下区人民检察院指控：被告人郭万**、被告人徐兴珂共同租住在济南市历下区某处。2017年7月初，郭万**、徐兴珂租用境外服务器，使用宋某某（男，16岁，另案处理）提供的模板，分别建立某某领域（某某dao.tk）、萝某某堂（uu某e.ml）网站，收费会员通过网站链接的某某网盘下载色情视频和图片。截止9月13日，某某领域网站注册会员共18521人，其中收费会员共635人，郭万**非法牟利23672.7元。截止2017年9月15日，萝某某堂网站注册会员共12334人，其中收费会员共355人，徐兴珂非法牟利23093.09元。公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人郭万**、徐兴珂传播淫秽物品牟利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。被告人郭万**、徐兴珂对公诉机关指控的犯罪事实均未提出辩解和异议。被告人郭万**的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人郭万**获取的利益与传播淫秽视频之间没有直接关联，其犯罪行为应认定为传播淫秽物品罪。2、被告人郭万**如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好。3、被告人郭万**主观恶性不大。被告人徐兴珂的辩护人提出以下辩护意见：被告人徐兴珂认罪态度较好。经法庭审理查明：被告人郭万**与被告人徐兴珂共同租住在济南市历下区某处。2017年7月初，郭万**、徐兴珂租用境外服务器，使用宋某某（男，16岁，另案处理）提供的模板，分别建立某某领域（某某dao.tk）、萝某某堂（uu某e.ml）网站，收费会员通过网站链接的某某网盘下载色情视频和图片。截止9月13日，某某领域网站注册会员共18521人，其中收费会员共635人，郭万**非法牟利23672.7元。截止2017年9月15日，萝某某堂网站注册会员共12334人，其中收费会员共355人，徐兴珂非法牟利23093.09元。2017年9月12日，被告人郭万**、徐兴珂被公安机关抓获。案件审理过程中，被告人郭万**的亲属替其退缴非法所得23672.7元，被告人徐兴珂的亲属替其退缴非法所得23093.09元并主动缴纳了罚金。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、证人宋某某的证言证明：其明知郭万**、徐兴珂索要色情网站的模板是为了开设色情网站，仍然向上述二人提供色情网站模板，但其未参与分配盈利分配。2、证人石某某的证言证明：其帮助左某某建立色情网站，并实际运营管理色情网站，与左某某一起对色情网站的盈利分红。3、证人高某某的证言证明：他出租的位于济南市历下区花园庄东路39号3号楼1单元1602室有三个租客，分别是郭万**、宋某某、徐兴珂，三人于2016年11月27日和他签的房屋租赁合同，到2017年7月26到期，合同上是每月一付款，一个月1500元。当时三人交了1200元押金，后来到7月26日，三人又想继续租，他们就没再签合同，就一直住到现在，平时几个人白天都在屋子里，他去的时候一般都在玩电脑。4、证人左某某的证言证明：其在江西宜春伙同刘荣、石某某建立色情网站，及运营模式、盈利分成情况，其还向一个昵称是888，QQ号码为1945某某某75的做色情网站的网友提供了一套色情网站的模板。5、被告人郭万**、徐兴珂的供述证明：二人利用宋某某提供的色情网站模板建立色情网站，该网站的营运模式、盈利情况、付费会员的数目。6、济南市公安局历下区分局证据保全决定书、证据保全清单证明：从被告人郭万**处扣押一台黑色联想笔记本电脑（型号B460）和一台黑色OPPO牌手机（型号r9s）；从犯罪嫌疑人徐兴珂处扣押一台黑色海尔笔记本电脑（海尔MACHENIKEM510AD2）和一部金色苹果牌手机（型号6SPLUS）。7、济南市公安局济公鉴字〔2017〕091311号淫秽物品审查鉴定书证明：根据全国人大常委会《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》和新闻出版署《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》，经审验，历下分局网警大队一中队送审的郭万**所持有的15部视频、71张图片均为淫秽物品。8、济南市公安局济公鉴字〔2017〕091310号淫秽物品审查鉴定书证明：根据全国人大常委会《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》和新闻出版署《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》，经审验，历下分局网警大队一中队送审的徐兴珂所持有的8部视频、72张图片均为淫秽物品。9、济南市公安局历下区分局网络警察大队制作的济公（网警）勘〔2017〕018号远程勘验笔录证明：2017年8月24日11时20分，技术人员利用实验室联网计算机对某某领域网站（网址：某某dao.tk），使用截屏工具和屏幕录像专家软件，进行远程勘验检查，该网站观看视频需要登录认证为会员（支付费用后，从“快发卡”平台获取卡号和密码，之后充值、注册会员），网站共有33个视频链接，共下载视频15个，在文件夹“图片”中含有涉嫌淫秽色情图片71副。10、济南市公安局历下区分局网络警察大队制作的济公（网警）勘〔2017〕020号远程勘验笔录证明：2017年9月13日，技术人员进入某某dao.tk网站，通过郭万**的管理员账户进入网站后台，对站点统计情况进行截屏（显示注册会员18521人），积分为1000点以上为收费注册会员，经统计，积分1000点以上会员共25页，每页共有25个会员，第26页有10个积分1000点以上会员，总计1000点以上收费注册会员为25×25+10=635人。11、济南市公安局历下区分局网络警察大队制作的济公（网警）勘〔2017〕022号远程勘验笔录证明：2017年9月15日，技术人员利用实验室联网计算机对“萝某某堂”网站（网址：uu某e.ml），使用截屏工具和屏幕录像专家软件，进行远程勘验检查，经徐兴珂的管理账户进入网站后台，通过统计，网站共有31个视频和链接，共下载文件14个，其中8个视频文件、2个图片文件涉嫌淫秽色情视频；至勘验时止，积分10000以上的收费会员共有25×14+5=355人。12、历公（网警）勘〔2017〕028号电子物证检查记录证明：已对郭万**、徐兴珂的电脑原始硬盘进行检查，提取电子证据并封存。13、历公（网警）勘〔2017〕030号电子物证检查记录证明：已对郭万**、徐兴珂使用的手机进行检查，并对涉案手机中的相关证据进行固定；郭万**的手机转账显示，来自快发平台的收入为6月份收入92.00元，7月收入606.12元，8月收入18348.58元，9月份收入4626.00元，总计23672.70元；徐兴珂的手机转账显示，来自快发卡平台的收款为7月份收入465.00元，8月份收入17155.09元，9月收入5893.00元，总计23093.09元。14、视听资料证明：从郭万**、徐兴珂所设立的黄色网站上下载的视频和图片一宗，证明上述二人设立黄色网站，传播淫秽物品牟利。15、房屋租赁合同证明：郭万**租住达某处的情况。16、公安机关出具的发破案材料和抓获经过证明：被告人证明：2017年9月12日，被告人郭万**、徐兴珂系被公安机关根据线索抓获。17、被告人郭万**、徐兴珂的户籍信息及表现材料证明：被告人郭万**、徐兴珂的身份情况，均无前科。18、行政处罚决定书证明：2017年9月13日郭万**、徐兴珂因传播淫秽信息分别被处以行政拘留十五日。针对辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：关于被告人郭万**的辩护人提出应认定为传播淫秽物品罪的辩护意见，本院认为，传播淫秽物品牟利罪与传播淫秽物品罪的根本区别在于是否以牟利为目的，传播淫秽物品牟利罪主观上只要有牟利的目的，无论是否获利、获利多少均不影响该罪的构成，被告人郭万**以牟利为目的建立了涉案网站，牟利方式是就发展收费会员，故应当认定为传播淫秽物品牟利罪，该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人郭万**的辩护人提出的主观恶性不大的辩护意见，本院认为，传播淫秽物品牟利罪不仅侵害社会道德风尚，还可能诱发其他犯罪，危害社会安全，虽然被告人郭万**的犯罪行为尚未造成损害后果，但具有较大的社会危害性，故该辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人郭万**、徐兴珂的辩护人关于二被告人认罪态度较好的辩护意见均成立，本院予以采纳。本院认为，被告人郭万**、徐兴珂以牟利为目的传播淫秽物品，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控罪名成立。对被告人郭万**、徐兴珂所犯传播淫秽物品牟利罪应依法惩处。被告人郭万**、徐兴珂能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法均予以从轻处罚。被告人郭万**、徐兴珂的亲属替二被告人退缴了非法所得，被告人徐兴珂的亲属主动替其缴纳了罚金，对被告人郭万**、徐兴珂均酌情从轻处罚。被告人郭万**、徐兴珂因本案同一犯罪事实被行政拘留十二日，应当予以折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郭万**犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月25日起至2019年3月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。被告人徐兴珂犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月25日起至2018年9月12日止。罚金已缴纳）。二、被告人郭万**退缴的非法所得二万三千六百七十二元七角、被告人徐兴珂退缴的非法所得二万三千零九十三元零九分，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。审 判 长  王 玉人民陪审员  吴卫平人民陪审员  孙易琴二〇一八年六月五日书 记 员  高 明