浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终1941号 上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司，住所地浙江省丽水市莲都区人民街649号丽人木业综合楼一、二楼。 负责人何宏健，总经理。 委托代理人董玲玲，浙江临碣律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）邵新荣，男，1964年4月22日出生，汉族，住浙江省建德市。 委托代理人朱燕霞，浙江杭星律师事务所律师。 原审被告潘建明，男，1971年11月7日出生，汉族，住浙江省遂昌县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司（以下简称平安保险丽水公司）因与被上诉人邵新荣、原审被告潘建明机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省建德市人民法院（2018）浙0182民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月5日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 原审判决认定: 一、事故发生概况：2016年11月17日7时55分许潘建明驾驶浙ＫＵ××××号小型轿车由寿昌往新安江方向行驶，途经320国道寿昌开发区路段，因不按规定超车，撞到邵新荣驾驶的二轮电动车，造成两车损坏及邵新荣受伤的道路交通事故。 二、交警部门的责任认定情况：经建德市公安局交通警察大队认定，潘建明负事故的全部责任；邵新荣无责任。 三、涉案保险合同的主体、类型和内容：浙ＫＵ××××号车向平安保险丽水公司投保了交强险和责任限额为50万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。 四、司法鉴定结论：2017年12月12日，邵新荣自行委托的浙江法会司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，审核意见：邵新荣因交通事故致右肩袖损伤（右肱骨大结节撕脱性骨折、右肩关节积液、右冈上肌腱损伤）经对症保守治疗，目前遗留右肩关节活动功能障碍，上肢丧失功能10%以上，评定为拾级伤残；其损伤和遗留的后遗症与本次事故之间存在直接因果关系。评定伤后误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日。 五、邵新荣各项损失： 1.医疗费，42820.74元（扣除第一次住院的天数15天的床位费35元/天、护理费20元/天、诊疗费15元/天、陪客费2元/天，合计2736元，包括潘建明垫付的门诊费928.70元）。 2.住院伙食补助费，双方对第一次住院天数协商确定为60天，二次住院天数共75天*50元/天=3750元。 3.营养期限90天，营养费参照30元/天标准计算（90天*30元/天）为2700元。 4.误工期限150天，误工费参照在岗职工年平均工资56385元标准计算为23171.92元。 5.护理费，伤后护理期限60天、参照130元/天标准计算（60天*130元/天）为7800元。 6.残疾赔偿金，98232.50元【94474元（20年*10%*城镇居民可支配收入47237元）+被扶养人生活费：3758.50元（5年*城镇居民人均生活消费支出30068元*10%/4人）】。 7.精神损害抚慰金，确定为5000元。 8.交通费，参照邵新荣外出就医和鉴定的情况，酌情确定为1100元。 9.修理费、施救费，350元。 10.住宿费，408元。 以上合计185333.16元。 六、已垫付费用：潘建明垫付住院费10000元，门诊费928.70元。 七、邵新荣变更后的诉讼请求：平安保险丽水公司在交强险和商业险责任限额范围内赔偿邵新荣因道路交通事故造成的各项损失175304.46元（非医保费用、精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），不足部分由潘建明赔付。 八、争议解决 1.双方在庭审中对邵新荣第一次住院的合理天数达成协议，平安保险丽水公司撤回鉴定申请。2.平安保险丽水公司提出的其向邵新荣承担的医疗费赔偿数额应以国家基本医疗保险标准进行核定的抗辩，原审法院认为，医疗费赔偿应以受害人确有必要并已实际发生为依据，不以医疗保险为限，且邵新荣也已主张非医保外用药在交强险限额内优先赔付，故对邵新荣主张的确有必要并已实际发生的医疗费，平安保险丽水公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿。3.邵新荣虽系农村户口，其向法庭提交的建德市社会保险参保证明能证明其自2012年起在外打工的事实，故邵新荣的收入来源于非农行业，残疾赔偿金可参照城镇标准计算。4.邵新荣按照城镇居民赔偿标准计算残疾赔偿金，其被扶养人生活费也应按照上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。5.对于平安保险丽水公司提出的修理费因未定损不予赔偿的抗辩，因邵新荣的电动车在事故中受损，而平安保险丽水公司未履行定损义务，对邵新荣支出的必要的合理费用，平安保险丽水公司应予赔偿。6.住宿费，邵新荣到临安、杭州治疗有相应的门诊依据，故对其外出治疗的住宿费予以认定。 裁决结果 按上述案件确定的事实，邵新荣因道路交通事故造成的损失为185333.16元，肇事车辆浙ＫＵ××××号车在平安保险丽水公司处投保了责任限额为122000元的交强险和责任限额为50万元的商业三者险及不计免赔险，因潘建明垫付费用10928.70元，邵新荣因本次事故遭受的合理损失由平安保险丽水公司在交强险限额内赔付110350元（10000元＋110000元＋350元-10000元），在商业三者险中赔付64054.46元（185333.16元-120350元-928.70元）。潘建明的垫付款，由潘建明、平安保险丽水公司另行处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、平安保险丽水公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内支付邵新荣道路交通事故赔偿款110350元；二、平安保险丽水公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任商业第三者责任险限额范围内支付邵新荣道路交通事故赔偿款64054.46元；三、驳回邵新荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3806元（邵新荣申请缓交），减半收取计1903元，由邵新荣负担10元，潘建明负担1893元。 宣判后，平安保险丽水公司不服，向本院提起上诉称：一审法院认定基本事实不清、证据不足。邵新荣提交的2017年7月前的社保凭证显示灵活就业人员自行缴纳社保，其提交的2017年7月开始在浙江圣鹏建设有限公司缴纳社保凭证，但未提交劳动合同、银行流水等任何证据证明邵新荣在浙江圣鹏建设有限公司工作的事实，无法证明收入来源于非农业，根据《的理解与适用》的规定：“有的农村户籍受害人虽有社保缴费记录，但实际未与缴费单位存在劳动关系，鉴于现实中代办社保现象一定程度存在，对于仅有社保缴费记录但未存在实际劳动关系的，因不符合受害人主要收入来源为非农业收入的判断标准，不属于适用城标赔偿的情形”。因此，邵新荣残疾赔偿金应当按照农村标准认定。恳请二审法院依法撤销一审判决，改判邵新荣的残疾赔偿金按照农村标准认定，数额为49172.78元。 被上诉人邵新荣答辩称：邵新荣于2012年5月开始由浙江横箭铁合金有限公司为其缴纳企业养老保险，后因企业倒闭，故只能以灵活就业人员身份参保企业养老保险，邵新荣在一审已陈述该期间其一直在工地上班。而后于2017年7月开始由浙江圣鹏建设有限公司缴纳养老保险，这一系列的参保记录足以证明邵新荣事故前后的收入均为非农收入，应当以城镇标准计算。根据灵活就业人员保险对象，是劳动年龄范围内(男60周岁、女50周岁以下)以非全日制、临时性、季节性、弹性工作等灵活多样形式实现就业或再就业的人员，包括自雇型就业(个体经营和合伙经营)，自主就业(如自由职业者，律师，自由撰稿人、歌手、模特、中介服务工作者等)，临时就业（如家庭小时工、街头小贩、其他类型的打零工者）。因此，邵新荣的残疾赔偿金按照城镇标准计算正确。请求驳回上诉，维持原判。 原审被告潘建明未作答辩。 二审中，被上诉人邵新荣向本院提交邵根荣、周群星证明一份、浙江圣鹏建设有限公司工作证明一份，欲证明邵新荣长期从事非农产业，应适用城镇标准赔偿。上诉人平安保险丽水公司对上述证据三性均不予认可，认为邵根荣与邵新荣为亲属关系，且证人未到庭，工作证明缺乏劳动合同和工资单及银行流水佐证，单位也未缴纳社保。即使工作证明真实，该公司成立时间为2015年12月，邵新荣自2016年1月开始就未实际工作，无法证明其收入来源于城镇。原审被告潘建明未发表质证意见。本院认为证人虽未到庭，但工作证明与参保证明、证言能够互相印证，证明上诉人在事故发生前从事非农产业。 上诉人平安保险丽水公司及被原审被告潘建明均未提交新证据。 本院经审理认定的事实与原审认定一致。 本院认为：邵新荣已提供建德市社会保险参保证明，该证明显示自2012年起邵新荣即参保职工基本养老保险，结合邵新荣二审提交的补充证据，原审法院认定邵新荣的残疾赔偿金应按城镇标准计算无明显不当。平安保险丽水公司主张邵新荣应按农村居民标准赔付，但未提交反驳证据，对其主张本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理亦无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定,判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1027元，由中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司负担，并于本判决生效之日起十五日内来本院退费。 本判决为终审判决。 审判长  傅东红 审判员  王 亮 审判员  李国标 二〇一八年六月四日 书记员  史杰馨