广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2015)汕尾中法刑一终字第49号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）卓吴民，男，1982年8月13日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，职业：打工，住陆丰市。因本案于2014年9月27日被抓获，同年9月28日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于陆丰市看守所。广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人卓吴民犯制造毒品罪一案，于2015年2月25日作出（2015）汕陆法刑初字第34号刑事判决，原审被告人卓吴民提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷和上诉材料，讯问上诉人卓吴民，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2012年12月15日晚，卓伟极、卓锦旋（均在逃），卓某（已判刑）向他人购买麻黄草一车，由被告人卓吴民等人联系制造冰毒的买主后，将该车麻黄草运到陆丰市甲西镇博社村贩卖未果，后将该车麻黄草带往陆丰市湖东镇北坑村西面的树林藏放。2012年12月18日中午，该车麻黄草被陆丰市公安局民警查获，经检查，货车上装载有麻黄草140袋，重7826千克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的麻黄草检出麻黄碱成分。原判认定上述事实，有原公诉机关提供，并经原审法庭质证的物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据证实。原判认为，被告人卓吴民竞参与同案人非法买卖麻黄草用于制造冰毒，其行为已构成制造毒品罪（未遂）。根据被告人的犯罪事实、情节、作用及认罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十条第二款、第五十二条、第五十三条之规定，以犯制造毒品罪，判处被告人卓吴民有期徒刑二年六个月，并出罚金人民币5000元。上诉人卓吴民提出，证人卓某、黄某、林某对其指证没有根据，原审判决证据不足，请求改判。经审理查明：卓伟极、卓锦旋（均在逃）向他人购买麻黄草后，经联系购买麻黄草用于制造冰毒的买主，于2012年12月15日晚，在陆丰市南塘镇新车站处由卓某（已判刑）坐上运载麻黄草的大货车，上诉人卓吴民和卓伟极则开摩托车为司机带路，将该车麻黄草运到陆丰市甲西镇博社村贩卖未果，后将该车麻黄草运往陆丰市湖东镇北坑村西面的树林藏放，由卓伟极等人带司机黄某、林某入住本市湖东镇亨利宾馆，以等待新的买主。2012年12月18日中午12时许，陆丰市公安局民警在陆丰市湖东镇北坑村西面树林中查获一辆悬挂桂Ｋ×××××车牌的货车，经检查，货车上装载有麻黄草140袋，重7826千克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的麻黄草检出麻黄碱成分。上述事实，有下列证据予以证实：1、陆丰市公安局受案件登记表，立案决定书证实：2012年12月18日12时许，禁毒大队民警在湖东派出所的协助下，在陆丰市湖东镇北坑村西面树林中发现停放着一辆悬挂桂Ｋ×××××车牌的货车，却不见货车的司乘人员。经初步检查，货车上装的货物为疑似麻黄草，重量估计约七吨左右。2013年1月15日，陆丰市公安局以湖东北坑村非法经营案立案侦查。2、陆丰市公安局抓获经过证实：2014年9月27日23时，陆丰市公安局禁毒大队二中队根据线报，在陆丰市湖东镇北坑村将犯罪嫌疑人卓吴民抓获归案。3、陆丰市公安局扣押清单、称量现场记录、提取笔录、现场照片证实：扣押厢式货车一辆（红色、桂Ｋ×××××）、麻黄草7826公斤。4、深圳市宝安区人民法院（2013）深宝法刑初字第3105号刑事判决书证实：卓某于2013年12月18日因非法买卖制毒物品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元。5、汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2013]088号刑事化验检验报告证实：在陆丰市湖东镇北坑村西面树林中查获一辆悬挂桂Ｋ×××××车牌的货车装载的麻黄草。送检材和样本：植物茎枝状物1袋，重约100.0g，用塑料封口袋包装。送检检材中检出麻黄碱的成分。6、陆丰市公安局户籍证明证实：卓吴民出生日期1982年8月13日。7、罪犯卓某证言：2012年12月的一天晚上，卓伟极、卓吴民二人开摩托车来我家，叫我去南塘带一辆车来湖东。于是我就座卓伟极的摩托车来到了南塘新车站，装有麻黄草的货车己经到了，我坐上大货车，卓伟极与卓吴民开摩托车在前面带路，将装有麻黄草的货车带到了甲西王厝寮路口，准备将该车麻黄草运至甲西博社村。后因货车过大，村里道路进不去，才将该车麻黄草运至湖东北坑村。当时没有缷车，准备第二天买麻黄草的老板看后才卸货，后士卓伟极与卓吴民将货车的两名司机带到湖东亨利宾馆，让两名司机入住302房后，就将我送回家了。车是红色大货车，车牌是桂Ｋ×××××。该车麻黄草是卓伟极与卓锦旋从外省买来的，有七吨多，听卓伟极说，该车麻黄草是准备卖给甲西博社村的一个老板，听卓伟极说一吨麻黄草可卖二万八、九元，在博社村被用来制作冰毒。后该车麻黄草被镇政府查到，被扣走了。卓伟极叫我去湖东宾馆302房睡，当时，货车的司机也在亨利宾馆住，货车司机找过卓伟极和卓锦旋，卓伟极才拿了五千元给司机作为运费。卓伟极和卓锦旋是该车麻黄草的老板，共同出钱购草的，卓吴民就是介绍博社村的老板来买麻黄草的。卓某对公安机关编排的32张照片进行辨认，指认（5）号相片（卓吴民）在本案中起介绍作用；指认（15）号相片（卓伟极），指认（21）号相片（卓锦旋），卓伟极与卓锦旋合伙经营麻黄草。8、证人黄某（司机）的证言：2012年12月15日，我和林某拉一批机器到南塘镇，晚上21时多到目的地卸完货。我们将车开到路边，这时有三个开一辆白色女式摩托车的男子过来问我们的车是否是空车，他们需要转一批货，路不远，运费是1000元。我们同意后就跟着他们的车往甲子方向开，不远就看到一辆长的大型货车，车上有一包包的，我看是草药，觉得1000元太少了，就要1500元，最后他们同意1500元给我们载。他们装多少我们不清楚，其中一个人跟着我们的车给我们带路，我们开到他所说的指定地点，是在湖东镇，但具体地点不清楚，到达时是第二天凌晨3时多，他们说先将车停放在那里，我们住在他们给我们开的湖东镇亨利宾馆209房，起床后我问他们可以卸货了吗，他们说还没有找到地方卸货，于是就一直拖，然后我们又在宾馆202、309房间住过。因为不放心我的车，我天天去看车，到了18日下午，车没了，我问他们怎么回事，他们说被湖东派出所扣了，我说要报警，他们不让，说车能够弄出来，叫我们安心在宾馆住，钱一分不少。但我有到湖东派出所旁边看过，没有发现车，他们就说已经被扣到陆丰了。于是我叫另一个司机林某先回去，我一个人在那里等，因为他们不肯给我钱，我叫来了公司的人，最后他们给了5000元的运费。我想我拿到钱后就会去报警的，但当时他们威胁我说如报警走不出去当地。到2013年1月4日，我觉得不对劲，收好包裹后就偷偷溜走了，并来陆丰找车，在公安局停车场找到我的车。黄某对公安机关编排的36张照片进行辨认，指认23号（卓伟极）就是监视他们的男子；13号就是（卓锦旋），这批货物的事情都是他安排，可能是货主；30号（卓吴民）就是介绍人来买这批货的中间人。9、证人林某（司机）的证言：2012年12月15日中午，我和黄某在深圳市的公路边运货到南塘镇，晚上21时多到目的地卸完货，拿了运费。我们在回去的路上有一辆大型平板货车挡住我们的车，这时有三个开一辆女式摩托车的男子过来问我们的车是否是空车，他们需要转一批货，运费是黄某去谈的，我听说是1500元，并且在第二天才能卸货。那些货是用尼龙袋装的，我看是中草药，他们负责装货，装好货，其中一个人跟我们的车，有人开摩托车在前面给我们带路，我们开到指定地点，是在湖东镇，到达时是第二天凌晨3时多，他们说先将车停放在那里，然后他们开摩托车载我和黄某去开房，我们住在他们给我们开的湖东镇亨利宾馆209房。第二天叫他们卸货，他们说还没有找到地方卸货，说放一天就按一天1500元补给我们。第二天我们住在302房，一直到我2012年12月25日离开。2012年12月18日下午，黄某发现车没了，他们说车被湖东派出所扣了，我们说要报警，他们不让，说车能够弄出来，并说钱会照付给我们的，但黄某去湖东派出所旁边看过发现没车，他们就说已经被扣到陆丰了。他们答应将车给我们弄出来，并补钱给我们，于是我们就住下来等，一直到当月的25日我一个人乘车先回去了，黄某一个人在那里等，以后的事情我就不知道了。林某对公安机关编排的16张照片进行辨认，指认（14）号（卓锦旋）就是驾驶摩托车将其带到村庄的男子。林某对公安机关编排的另一组16张照片进行辨认，指认（9）号（卓吴民）就是货主方其中一名男子。林某对公安机关编排的另一组16张照片进行辨认，（3）号（卓伟极）就是带其到湖东亨利宾馆登记住宿的人。林某对公安机关编排的另一组16张照片进行辨认，指认（12）号（卓某）就是乘坐其车辆，将其由南塘带到湖东镇的人。10、上诉卓吴民供述：2012年12月的一天晚上七点多，卓伟极与卓锦旋从外省买了麻黄草，卓伟极来我家叫我与他一起去湖东镇，当时是卓伟极驶他的摩托车载着我到湖东镇的亨利宾馆的房间，房号好像是209房，房是卓伟极开的，叫我帮忙看着两个外省司机。几天后，在与卓伟极交谈中，才知道卓伟极与卓锦旋从外省买了麻黄草，准备卖给别人用于制造冰毒，这两名外省人是将车开到湖东镇后，因找不到地方放麻黄草，才将货车先停在湖东北坑村旁。车是红色的大货车，麻黄草不到十吨，停了两晚，该货车连同麻黄草都被派出所扣了，其中一个较瘦的司机先回外省，那个较肥的还与我在亨利宾馆，后来，卓伟极打电话给我并叫一个年轻人拿了4000多元给我，叫我先出几百元凑到5000元，让我拿给那个司机作为运费，当时我先出了三、四百，司机才走了，我没有做麻黄草生意，我只是为卓伟极帮忙，我知道麻黄草可以用于制造冰毒。在宾馆期间，卓某也被卓伟极叫去帮忙。麻黄草是卓锦旋和卓伟极的，他们二人在亨利宾馆商量如何处理麻黄草。被告人卓吴民对公安机关编排的32张照片进行辨认，指认（一）组（5）号相片是卓某，指认（一）组（15）号相片是卓伟极，指认（二）组（21）号相片是卓锦旋。对于上诉人卓吴民所提证人卓某、黄某、林某对其指证没有根据，原审判决证据不足的意见，经查，证人卓某、黄某、林某的证言证实上诉人卓吴民介绍购买麻黄草的买主给卓伟极、卓锦旋，并开摩托车为运载麻黄草的货车带路至陆丰市甲西镇；上诉人卓吴民辩解其知道卓伟极与卓锦旋从外省买了麻黄草，准备卖给别人用于制造冰毒，其是为卓伟极帮忙的；上诉人卓吴民的辩解能与证人卓某、黄某、林某的证言相互印证，足以证明其参与非法买卖麻黄草的犯罪事实。故对上诉人所提证人对其指证没有根据，原审判决证据不足的意见，不予采纳。鉴于本案缺乏制造毒品的证据，上诉人卓吴民明知卓伟极、卓锦旋非法买卖麻黄草，仍向其提供运输、介绍买主等帮助，应以非法买卖制毒物品罪的共犯论处。本院认为，上诉人卓吴民明知卓伟极、卓锦旋非法买卖麻黄草，仍参与其中，其行为已构成制非法买卖制毒物品罪，应依法惩处。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律不当，本院予以纠正。上诉人卓吴民所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、撤销广东省陆丰市人民法院(2015)汕陆法刑初字第34号刑事判决；二、上诉人卓吴民犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月27日起至2016年9月26日止。）本判决为终审判决。审判长  彭朝城审判员  余国清审判员  许淑芬二〇一五年四月二十日书记员  谢建元附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被吿人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第三百五十条违反国家规定，非法运输、携带醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配剂进出境的，或者违反国家规定，在境内非法买卖上述物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数量大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。明知他人制造毒品而为其提供前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。