呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终1376号上诉人(原审被告)：内蒙古赫尔泰酒店管理有限公司。法定代表人：张候孝，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹宇,王玉梅律师事务(呼和浩特)分所律师。委托诉讼代理人：韩枫,王玉梅律师事务(呼和浩特)分所律师。被上诉人(原审原告)：上海金日冷却设备有限公司。法定代表人：李麟添，该公司董事长。委托诉讼代理人：李文臻，上海卓沪律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘国梁，男，该公司员工。上诉人内蒙古赫尔泰酒店管理有限公司(以下简称内蒙赫尔泰公司)因与被上诉人上海金日冷却设备有限公司（以下简称上海金日公司）买卖合同纠纷一案，不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2018）内0104民初35号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人内蒙赫尔泰公司委托诉讼代理人曹宇，被上诉人上海金日公司的委托诉讼代理人刘国梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。内蒙赫尔泰公司上诉请求：1、请求撤销玉泉区人民法院2018年2月8日作出的(2018)内0104民初35号民事判决；2、请求驳回被上诉人上海金日公司的诉讼请求；3、判决本案的诉讼费案件受理费、申请费等其他合理费用,由被上诉人上海金日公司承担。事实理由：1、事实认定部分:上海金日公司没有先履行提供发票义务的事实认定不清。根据上诉人与被上诉人2015年4月2日签订的冷却塔供货合同,明确约定合同付款方式为"上海金日称冷却设备有限公司向内蒙赫尔泰公司提供合同总金额的税票,见票付款","合同金额包含所有税费。上海金日公司提供全额发票,见票结算。"2、法律适用部分:上海金日公司并未履行其提供税票的先行义务。因此,内蒙赫尔泰公司不构成违约。判决内蒙赫尔泰公司支付剩余价款及利息缺乏法律依据上海金日公司辩称，内蒙赫尔泰公司应支付人民币51000元货款及利息。因为,双方合同第四条第（3）项约定:(因买方原因未在安装完3天内单机调试的视同调试合格,甲方应履行付款业务)。合同中括号内的约定内容中并没有见票付款之内容,说明括号内的约定是待别约定,此特别约定是在发生迟延调试特殊情况下适用的条款。本案实际情况也正如此,设备安装完成后发生了赫尔泰公司方面原因的迟延调试情况,且迟延多年至今，此类条款没有违反法律法规强制效力性规定,在多地法院的判决中已被认定为有效。赫尔泰公司付款后金日公司也不会拒绝应赫尔泰公司的通知而调试设备,因此,此种合同中的约定及工作上的安排不会对内蒙赫尔泰公司造成不利影响。因为,买卖标的物上海金日公司于2015年11月20日完成安装,此后赫尔泰公司便再也没有通知金日公司进行设备的调试,实际情况是赫尔泰公司酒店项目因资金问题而停工，2017年6月27日金日公司向赫尔泰公司邮寄《工作联系函》请求赫尔泰公司解释迟延的原因,赫尔泰公司收到信件后至之不理，赫尔泰公司因己方原因导致设备没有调试,迟延付款违约在先,本案一审中赫尔泰公司也没有提出过开票付款的抗辩理由,一审之前的几年中也没有提出过,现在二审中程序中提出,没有道理。因为,交货和支付价款是买卖合同的主权利义务,开票和调试只是买卖合同的附随义务,以附随义务抗辩主权利义务,有违诚信与公平，因为,金日公司系在中国大陆营业近30年的工业实体企业,可以随时为客户开具中国政府所要求的各类发票,但在赫尔泰公司明显违约，有意拖欠且已拖欠多年的情况还提出要求金日公司先行开具发票再付款《开具后是否能付款不确定》的要求,实属罕见。且我方已将开好的发票带至法院,合同约定的付款条件已成就,赫尔泰公司在阻却付款条件成就,因此,赫尔泰公司应支付人民币51000元的货款，赫尔泰公司的上诉理由无法成立。上海金日公司向一审法院起诉请求：判令内蒙赫尔泰公司给付货款51000元及从2015年12月8日至起诉日2018年1月3日,以42500元为基数和从2017年6月8日至起诉日2018年1月3日,以8500元为基数,按中国人民银行同期贷款1至3年利率计算,二项利息合计3338.37元。一审法院认定事实：2015年4月2日原内蒙赫尔泰公司签订一份冷却塔供货合同，其主要内容为："内蒙赫尔泰公司向上海金日公司购买方型横流式玻璃钢冷却塔2台，每台单价85000元，合计金额17万元，付款方式为：发货前45天内预付30％，发货前7天内付40％，安装完3天内单机调试合格后14天内付25％（因买方原因未在安装完3天内单机调试的视同调试合格，买方履行付款义务），5％为保修金，保修期为从安装完单机调试合格之日起18个月或设备带负荷联合试运转调试合格之日起12个月，保修期截止后14天内无息退回，落款处加盖了双方的合同专用章"予以确认。合同签订后，内蒙赫尔泰公司依约将70％货款119000元给付上海金日公司，上海金日公司收到货款后，按约定将2台方型横流式玻璃钢冷却塔交付给内蒙赫尔泰公司，并于2015年11月20日完成方型横流式玻璃钢冷却塔的安装（因内蒙赫尔泰公司经营的原因未进行单机调试），尚欠货款51000元至今未付。一审法院认为，上海金日公司与内蒙赫尔泰公司签订的冷却塔供货合同，是当事人的真实意思表示，为有效合同。在履行中，上海金日公司依约将2台方型横流式玻璃钢冷却塔提供给内蒙赫尔泰公司，并于2015年11月20日完成安装，内蒙赫尔泰公司接收冷却塔后未按约定履行给付货款，已构成违约，应承担违约责任。上海金日公司要求内蒙赫尔泰公司给付货款51000元的诉请，符合法律规定，该院予以支持。上海金日公司主张的从2015年12月8日至起诉日2018年1月3日，以42500元为基数和从2017年6月8日至起诉日2018年1月3日，以8500元为基数，按中国人民银行同期贷款1至3年利率计算，二项利息合计3338．37元的诉请，该请求于法有据，该院予以支持。内蒙赫尔泰公司内蒙赫尔泰公司经该院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和质证的权利，该院依法缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：内蒙古赫尔泰酒店管理有限公司于本判决生效后十日内给付上海金日冷却设备有限公司货款人民币51000元及利息3338.37元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费579元，由内蒙古赫尔泰酒店管理有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人内蒙赫尔泰公司提交了双方签订的《合同》拟证明合同的付款条件为见票付款，被上诉人上海金日公司提交了微信聊天记录及发票，拟证明已向上诉人开具发票，且上诉人不配合提供开票信息。本院二审查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。另查明，上海金日公司已向内蒙赫尔泰公司开具了全额发票。本院认为，上海金日公司与内蒙赫尔泰公司签订的冷却塔供货合同，是当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应为有效合同，双方应依约履行。买卖合同中，供货及交付货款是当事人的主要义务，合同签订后上海金日公司履行了供货及安装义务，内蒙赫尔泰公司未按约定交付货款，已构成违约。上诉人以被上诉人未开具发票付款条件未成就为由拒付剩余货款的主张不能成立，且被上诉人上海金日公司提交的微信聊天记录及发票可以证明，上诉人内蒙赫尔泰公司未配合被上诉人上海金日公司开具发票是导致未开发票的主要原因。庭审中，被上诉人上海金日公司已向我院出示了开具好的诉争合同的全额发票，因此，上诉人内蒙赫尔泰公司主张不能成立，本院不予支持。综上所述，内蒙古赫尔泰酒店管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1158元（上诉人已预交），由上诉人内蒙古赫尔泰酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 臻审判员 吴 芳审判员 靳宝维二〇一八年六月二十五日书记员 刘 敏