湖南省衡南县人民法院刑 事 判 决 书（2014）南法刑初字第243号公诉机关湖南省衡南县人民检察院。被告人肖某甲，男，1960年4月27日生于衡南县，汉族，高中文化，中共党员。因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪，于2014年10月8日经衡南县人民检察院决定，11月4日由衡南县公安局执行刑事拘留；11月11日经该院决定取保候审。现在家。辩护人李荣杰，男，湖南天戈律师事务所律师。湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉（2014）235号起诉书指控被告人肖某甲犯贪污罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员陈国生担任审判长，与人民陪审员谢昌明、倪茂轩参加的合议庭，于2015年1月23日公开开庭进行了审理。书记员肖慧担任法庭记录。衡南县人民检察院指派检察院郭琴出庭支持公诉。被告人肖某甲及其辩护人李荣杰到庭参加诉讼。本案因案情复杂，本院依法申请延长审理期限三个月。2015年5月5日衡南县人民检察院向本院建议本案延期审理。6月11日本院决定恢复审理。6月26日，本院再次公开开庭进行了审理。衡南县人民检察院检察员郭琴，被告人肖某甲及其辩护人李荣杰，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湖南省衡南县人民检察院指控：被告人肖某甲在担任衡南县宝盖镇梅塘村支部书记期间，其中2005年至2014年6月兼任该村出纳。在该期间，利用职务之便，多次挪用该村公款共计104500元。2014年5月宝盖镇经管站对该村财务账目进行审计时，被告人肖某甲伪造并提供虚假的10万元修路款领条，企图掩盖并抹平亏空的账目，被经管站站长陈某某当场揭穿。为证实上述事实，公诉机关向本庭提供了被告人肖某甲的供述及录音光碟4本、任职通知，梅塘村财务审计报告，证人周某某、肖某乙、张某甲、阳某甲、陈某某等人的证言，宝盖镇纪委文件，县水利局证明，财政所拨款凭证等证据。公诉机关认为：被告人肖某甲在担任村支部书记兼出纳期间，利用职务之便，侵吞公款10万元，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款第（一）项、第二款之规定，以贪污罪追究其刑事责任。经审理查明：被告人肖某甲于1999年至2014年6月担任衡南县宝盖镇梅塘村支部书记，其中2005年至2014年6月期间兼任该村出纳。2000年3月，被告人肖某甲代村里垫付三级上交款34162.89元；2000年3月25日代村里垫付税款4455元；2001年3月21日代村里垫付税款1961.50元；2001年11月8日代村里垫付税款5234元；2002年8月21日代村里垫付新老电费26200元，当时村里约定月息千分之十，至2014年11月20日，本息共计72724元；2004年1月18日代村里垫付税款3320元；2005年7月6日，村欠其2003年至2004年工资10258.43元；2011年5月8日3号凭证，被告人肖某甲应进现金47316元，4号凭证应进2008年至2010年工资6400元，6号凭证应进张某乙经手欠条款14970元、徐某某经手欠条款36672元；以上梅塘村欠被告人肖某甲往来款共计239983.82元。2009年宝盖镇财政所下拨给梅塘村山坪塘清淤资金5000元，除付给该镇水管站会计周某某2500元外，余2500元被告人肖某甲用于私人开支；2011年宝盖镇铁路指挥部下拨梅塘村干部误工补贴1000元，肖某甲用于家庭开支；2011年镇财政所下拨给梅塘村公路奖励资金10000元，肖某甲交给了该镇副书记阳某甲；2012年财政所下拨给梅塘村山坪塘维修资金6000元，除付给周某某4000元，余2000元肖某甲用于私人开支；2013年县公路局下拨山坪塘清淤款20000元，未拨款到位；2011年县公路局下拨给梅塘村公路补贴资金100000元，肖某甲用于偿还个人债务60000元，用于其小孩交学费35000元，余5000元用于家庭开支；2011年至2014年4月17日，被告人肖某甲挪用村里资金18069.61元；以上被告人肖某甲共计贪污公款100000元、挪用公款23569.61元。2014年5月22日宝盖镇经管站对梅塘村的财务账目进行审计时发现有部分收入未入账，被告人肖某甲向审计人员提供一份其本人书写的2011年11月3日谢某某领取公路补贴款10万元的领条，当即被审计人员发现，未予认可入账。2014年11月14日衡南县人民检察院已扣押被告人肖某甲涉案资金123569.61元。被告人肖某甲辩称：起诉书与他原本所讲的有些不符；第一笔中，山平塘5000元除给周某某2500元外，余2500元用于水管站验收；后来的6000元中有2000元用于清淤和招待开支那10万元公路款是偿还村里欠其垫支的20万元了。他认罪，请求从轻处罚。辩护人李荣杰的辩护意见：被告人肖某甲未将10万元公路补助款存入梅塘村的专用账户，事出有因，情有可原，不构成贪污罪；其认识错误的态度一直很好，在北京打工期间，在检察机关未介入前，多次主动与镇里领导联系，承认错误。请求给其一个公正的判决。为证实上述事实，辩方当庭提供了衡南县宝盖镇纪委、政府出具的证明二份，被告人肖某甲的通话详单、任职情况，梅塘村欠被告人肖某甲现金的欠条、借条，宝盖镇经管站的证明。上述事实，有经庭审质证的以下证据予以证实，足以认定：1、被告人肖某甲的户籍证明；中共衡南县宝盖镇镇委会（2011）号文件，任命肖某甲为该镇梅塘村支部委员、支部书记；宝盖镇政府的证明，1999年至2014年6月，肖某甲任梅塘村支部书记，以证实被告人肖某甲的身份。2、中共衡南县宝盖镇纪委（2011）4号文件，对肖某甲给予留党察看、撤销支部书记职务的处分，以证实被告人肖某甲因本案受到的党纪处分。3、2014年11月14日衡南县水利局的证明，证实宝盖镇梅塘村2013年6月24日村级集体经济组织收款收据（号码为01020582，金额为20000元）未拨付。4、2011年8月11日湖南省农村公益事业筹资专用收款收据，证实被告人肖某甲于2011年8月18日领取国省公路补贴资金10万元。5、2011年2月11日湖南省农村公益事业筹资专用收款收据，证实被告人肖某甲领取县拨公路奖励资金10000元。6、2012年1月29日湖南省农村公益事业筹资专用收款收据，证实被告人肖某甲领取村组干部补贴1000元。7、2012年1月15日湖南省农村公益事业筹资专用收款收据，证实被告人肖某甲领取山坪塘维修款6000元。8、2009年湖南省农村公益事业筹资专用收款收据，证实被告人肖某甲领取山坪塘清淤款5000元。9、梅塘村审计报告，2011年至2013年各项开支明细表及各项收入明细表和2014年5月22日经管站站长陈某某对被告人肖某甲的问话笔录，证实被告人肖某甲在任职期间该村财务账目不规范，漏记收入共计144875元。10、2011年11月3日谢某某领条一份，证实被告人肖某甲虚构谢某某领取公路款10万元的情况。11、宝盖镇经管站郭某某2014年11月18日的证明，证实2011年5月8日梅塘村结欠被告人肖某甲47316元，2008年至2010年欠肖某甲工资工资6400元、2011年5月8日欠肖某甲应进张某乙经手欠条款14970元、徐某某经手欠条款36672元，共计105358元。12、证人周某某的证言，证实被告人肖某甲2010年春节前给其水库清淤款2500元。13、证人肖某乙、张某甲的证言，证实梅塘村有部分收入未入账。14、证人阳某甲的证言，证实2011年下拨的公路奖励资金10000元，被告人肖某甲交给他作为其垫支前期开支了。15、证人肖某丙、肖某丁、杨某某的证言，证实被告人肖某甲分别还给他们20000元、10000元、5000元。16、证人陈某某的证言，证实梅塘村财务管理很不规范，肖某甲有14万余元未入账，2014年5月22日肖某甲提供了一份谢某某10万元公路款的虚假领条。17、2014年11月25日肖某戊的“村欠款证明”，证实肖某甲代村里支付陈年电费26200元，约定月息千分之十，本息共计72724元。18、被告人肖某甲的供述，证实其在梅塘村任职期间挪用公款23569.61元，把2011年下拨的10万元公路补贴资金用于个人还债60000元、小孩交学费35000元、其他开支5000元。19、2014年11月14日衡南县人民检察院扣押清单，证实已扣押被告人肖某甲涉案财物（人民币）123569.61元。另查明：宝盖镇党委书记刘某某、纪委书记阳某乙、镇长廖某某对于该镇2015年1月21日、1月27日出具的书面证明予以说明，他们对肖某甲是否与谢某某商量，同意以县公路局下拨的10万元公路款抵作梅塘村欠其本人的债务一事未予核实；纪委副书记罗玲俐证实，肖某甲在2014年7月31号后再没有就其与村里财物交接事项与其联系了。关于控辩双方有异议的事实和证据，经合议庭评议，作如下认定：1、关于被告人肖某甲挪用10万元公路款是否构成犯罪的问题。被告人肖某甲辩称，该10万元公路款是用于偿还之前其为村里垫支的20余万元。辩护人李荣杰的辩护意见，被告人肖某甲将该10万元未入村专用账户，事出有因，情有可原，不构成犯罪。合议庭认为：被告人肖某甲在任职期间虽然为村里垫支20多万元，其与该村形成了一般意义上的债权债务关系；而该10万元公路补助款是专项资基金，只能用于该村修建公路的开支，不能挪作他用。根据《全国人大常委会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》第二款第（七）项之规定，被告人肖某甲的行为构成贪污罪。2、关于被告人肖某甲贪污10万元是否既遂的问题。公诉机关认为，被告人肖某甲已着手实行犯罪，由于本人意志以外的原因而未得逞，属于犯犯罪未遂。合议庭认为：被告人肖某甲于2011年8月18日到宝盖镇财政所代为领取公路补贴资金10万元。随后，将该项专款完全私用，并未让任何人知道，其犯罪行为已实施终了；衡南县宝盖镇经管站对梅塘村财务账目审计是2014年5月25日结束，当该经管站站长陈某某2014年5月22日找被告人肖某甲了解梅塘村尚有肖某甲经手的14万余元的收款收据没有入账的原因时，被告人肖某甲才于当晚向陈某某提供一份虚构的谢某某的领条，领条的时间提前至2011年11月3日，其目的只是为了进一步掩盖其犯罪事实。因此，被告人肖某甲的贪污犯罪行为已实施终了，属于既遂，而非未遂。3、关于被告人肖某甲是否在检察院介入本案前已向宝盖镇领导联系并承认错误的问题。辩护人李荣杰提出，被告人肖某甲在检察机关未介入前，多次主动与镇里领导联系，承认错误。合议庭认为：宝盖镇纪委副书记罗伶俐于2015年6月4日向检察院反映，他们查明肖某甲隐瞒村集体14万余元收入，要求他在2014年7月31号前做好财务交接。7月中旬，她与肖某甲联系，打电话他不接，后又发短信给他，要他尽快到镇纪委落实。他说没有钱，要到年底才能落实。以后再也没有联系了。罗伶俐的证言证实了被告人肖某甲根本没有承认错误的意思，只是一味拖延。对辩护人李荣杰的上述意见不予采信。本院认为：被告人肖某甲在担任衡南县宝盖镇梅塘村支部书记期间，于2011年8月18日代为领取衡南县农村公路办下拨给该村的公路补贴款10万元后，并未计入该村的代收账目，而是用于其子交纳学费、偿还个人债务和家庭其他开支，其行为构成贪污罪。公诉机关指控其犯贪污罪，事实清楚，证据确实充分，定性准确。根据被告人肖某甲的犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和《全国人大常委会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》第二款第（七）项之规定，判决如下：一、被告人肖某甲犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效之日缴纳）；二、对被告人肖某甲被衡南县人民检察院扣押的违法所得123569.61元，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈国生人民陪审员  谢昌明人民陪审员  倪茂轩二〇一五年十二月三日书 记 员  肖 慧附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以论。与前两款所列人员勾结，伙同的，以共犯论处。第三百八十三条对犯罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次未经处理的，按照累计数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《全国人大常委会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》……村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。