福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）闽05刑终784号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）彭福洲，男，1983年6月4日出生，汉族，初中文化，无业，住江西省赣州市会昌县。因犯诈骗罪于2016年3月14日被判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元，2017年3月11日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人彭福洲犯诈骗罪一案，于2018年4月16日作出（2018）闽0582刑初540号刑事判决。原审被告人彭福洲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定: 被告人彭福洲于2017年4月份间，以交往男女朋友取得被害人池某的信任，先于2017年4月中旬的一天以“在香港追债，需要充话费”为由，骗取被害人池某200元，后又于2017年4月23日以“姑姑去世，急需凑钱回老家”为由，骗取被害人池某2000元及一台苹果ｉＰａｄ电脑（无法估价）。 被告人彭福洲于2017年5月份间，通过微信聊天的方式取得被害人李某的信任，先于2017年5月17日以“承诺每月还手机贷款”为由，骗取被害人李某以个人名义为被告人彭福洲分期付款购买一部ｖｉｖｏＸ9ｐｌｕｓ手机（价值3499元），后又于2017年5月18日以“经营酒庄需交租金”为由，骗取被害人李某5000元。案发后，公安机关从被告人彭福洲处扣押到前述手机。 3.被告人彭福洲于2017年4月至6月间，通过微信聊天的方式取得被害人温某的信任，先于2017年6月15日以“鞋厂被人抓，人在江西，没带够钱，急需用钱加油”为由，骗取被害人温某500元，后又于2017年6月21日以“鞋厂出事，急需买机票去台湾”为由，骗取被害人温某296元。 4.被告人彭福洲于2017年4月至6月间，通过微信聊天的方式取得被害人陈某的信任，先于2017年6月1日以“贸易公司鞋子出问题，需要包红包”为由，骗取被害人陈某1000元，后又于2017年6月4日以“贸易公司出问题，合作鞋厂要发工资”为由，骗取被害人陈某2980元。 5.被告人彭福洲利用同厂主任盛某的同事关系，于2017年8月24日以“过生日急需用钱”为由，骗取被害人盛某1000元。 2017年9月6日，被告人彭福洲在晋江市××街道“Ｖ7”连锁酒店被公安机关抓获。 原判认定上述事实的证据有：抓获、破案经过说明；户籍信息；刑事判决书；扣押决定书、扣押笔录、扣押清单；证人唐某的证言；被害人李某、温某、陈某、盛某、池某的陈述、辨认笔录及照片、微信聊天记录、转账记录；被告人彭福洲的供述和辩解、辨认笔录及照片。 原审法院认为，被告人彭福洲以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人数额较大财物，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人彭福洲曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，予以从重处罚；其多次诈骗，予以酌情从重处罚；其当庭自愿认罪，予以酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：被告人彭福洲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；责令被告人彭福洲退赔被害人池某人民币2200元及其他经济损失、被害人李某人民币5000元、被害人温某人民币796元、被害人陈某人民币3980元、被害人盛某人民币1000元；暂扣于晋江市公安局的ｖｉｖｏＸ9ｐｌｕｓ手机一部，由晋江市公安局发还给被害人李某。 上诉人彭福洲诉称:量刑过重、罚金过重，请求从轻判决。1、第2起中拿李某的身份证分期付款手机是在其同意之后，且5000元是向其所借并出具欠条；2、第5起中，向盛某借款没有存在诈骗行为；3、第4起中，2980元是和被害人陈某一起去普陀山时共用的钱，1000元是向其借款，没有存在诈骗行为。 经审理查明，原审法院认定上诉人彭福洲于2017年4月至8月间，以“需要充话费”、“急需凑钱回老家”、“承诺每月还手机贷款”、“经营酒庄需交租金”、“急需用钱加油”、“急需买机票去台湾”、“需要包红包”、“合作鞋厂要发工资”、“过生日急需用钱”为由，骗取被害人池某2200元及一台苹果ｉＰａｄ电脑、被害人李某以个人名义为被告人彭福洲分期付款购买一部ｖｉｖｏＸ9ｐｌｕｓ手机及5000元、被害人温某796元、被害人陈某3980元、被害人盛某1000元的事实清楚。原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人彭福洲提出的被害人李某、盛某、陈某给予上诉人彭福洲钱款不存在诈骗行为等诉辩理由。经查，被害人李某、盛某、陈某的陈述，微信聊天记录、转账记录、上诉人彭福洲的供述等证据互相印证，充分证实了上诉人彭福洲骗取被害人的信任，后虚构生活困难等理由骗取各被害人财物。上诉人彭福洲骗取财物后避而不见使得各被害人无处催讨，由此可见上诉人彭福洲已无意归还各被害人的财物。上诉人彭福洲辩解其不存在诈骗行为，但其在本案中实施的一系列冒充、虚构、躲避等行为充分体现了其主观上具有非法占有各被害人财物的目的。上诉人彭福洲提出的该诉辩理由与事实及法律规定不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人彭福洲以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人数额较大财物，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。上诉人彭福洲曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，予以从重处罚；其多次诈骗，予以酌情从重处罚；其当庭自愿认罪，予以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人彭福洲的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人彭福洲作出的量刑适当，上诉人彭福洲提出不存在诈骗行为的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 洪完明 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 张兴裕 二〇一八年六月十五日 法官助理 庄丹钦 书 记 员 庄巧毅 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1- 2-