重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2015）九法民初字第06878号原告聂心明，男，1958年10月18日生，汉族，住重庆市万盛区。委托代理人夏圣彬，重庆渝礼律师事务所律师。被告重庆巨松科技有限公司，住所地重庆市九龙坡区磨盘山29号附7-2#，组织机构代码55675461-7。法定代表人杜祥清，职务董事长。委托代理人谢存富，重庆渝汇律师事务所律师。原告聂心明诉被告重庆巨松科技有限公司劳动争议一案，本院立案受理后，依法由代理审判员林宝珍独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告聂心明及委托代理人夏圣彬，被告委托代理人谢存富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聂心明诉称，原告于2014年1月1日到被告处工作，从事烧焊、气刨和打磨工作，每月固定工资4000元，签字领取时分两份工资表发放。被告未与原告签订劳动合同，未为原告参加社会保险，未足额发放工资。2014年11月9日被告提出要求减少原告的工资，原告不同意，被告口头通知原告不要来上班，导致原告被迫离职，为维护自身合法权益，原告遂起诉来院，请求：1、裁决解除原被告之间的事实劳动关系；2、被告支付原告2014年1月1日至2014年11月13日（因未依法缴纳社保）的经济补偿金4000元；3、被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金8000元；4、被告支付原告2014年11月1日至2014年11月9日被克扣的工资1655元（4000元÷21.75天×9天）；5、被告支付原告2014年1月1日至2014年11月13日期间未签订劳动合同的二倍工资差额36000元（4000元／月×9个月）；6、被告支付原告农民工一次性生活补助金1312元（875元／月×3个月×50%）；以上合计50968元。审理中，原告自愿撤回第3项诉讼请求，本院当庭予以准许。被告重庆巨松科技有限公司辩称，原被告之间不存在劳动关系，应驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，2015年3月17日，原告向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会就确认劳动关系、违法解除赔偿金、劳动报酬、双倍工资差额、一次性生活补助金争议提起仲裁，该委于2015年3月17日出具了超时未审结案件证明书，原告遂起诉来院。庭审中，原告举示了《证明》、职工考勤表、垃圾焚烧炉非标炉排检验表、特种作业操作证、工薪表，《证明》载明“兹证明聂心明现在在重庆巨松科技有限公司上班。特此证明。重庆巨松科技有限公司，2014年4月28日”，落款处加盖有“重庆巨松科技有限公司”印章，原告陈述当时要求被告签订劳动合同，但被告不同意，遂要求公司提供证据证明存在劳动关系，杨家明就出具了该证明，并加盖了公司公章。拟证明原告在被告处工作，双方存在劳动关系。被告对《证明》上公司的印章真实性有异议，并申请对印章的真伪进行司法鉴定，杨家明不是被告公司的员工；对考勤表、检验表真实性有异议，系复印件且无公司相关人员的签字确认；对特种作业操作证真实性无法核实，以法庭核实为准，但认为与本案无关；对工薪表真实性有异议，认为系原告单方制作且无公司相关人员的签字确认。审理中，经双方协商确定西南政法大学司法鉴定中心作为鉴定机构，本院委托西南政法大学司法鉴定中心对《证明》上“重庆巨松科技有限公司”印章的真伪进行司法鉴定，该鉴定中心于2015年11月6日向本院出具了终止鉴定函，载明“本中心自受理之日起发函收费并多次催缴鉴定费，但至今申请方仍不缴费，故作退案处理”。经本院告知后，被告仍未在指定期限内缴纳相应鉴定费用。原告陈述其于2014年1月13日到被告公司工作，工种为打磨、烧焊、气刨，原告持有焊接与热切割作业操作证，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告参加社会保险，工资是4000元／月，通过签字领取现金形式发放，每月15日发放上一自然月工资，上班地点在南岸区南山镇长生路邮电大学校岗对面的垃圾焚烧炉排铸造厂，该厂是被告的一个加工点，对外挂有被告公司的招牌，负责人是杨家明及杜祥清。原告于2014年11月13日离职，离职原因是杨家明要求调整原告的工资，原告不同意，并要求被告与其签订劳动合同、缴纳养老保险，被告不同意，原告在无法完成工作任务及被告未依法缴纳社会保险的情况下离职，离职后未重新就业，户口性质为农村户口，被告未向原告发放2014年11月份的工资。被告认为双方不存在劳动关系，不存在签订劳动合同及参加社会保险，对原告所述的事实均不予认可。以上事实，有原、被告双方提交并经庭审质证、认证的超时未审结案件证明书、证明、特种作业操作证及当事人陈述等证据予以证实，足以认定。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告举示的《证明》上加盖有被告公司印章，被告虽对真实性不予认可并申请司法鉴定，但因未在指定期限内缴纳鉴定费用，鉴定中心作退案处理，视为被告放弃鉴定的权利，本院对《证明》的真实性予以采信。结合原告举示的其他证据，能够证明原被告之间存在劳动关系，被告未向本院提供职工花名册或工资发放原始凭证等依据，应当承担举证不能的相应后果。用人单位应当建立职工名册备查。关于原告的入职及离职时间，被告均未举示相应依据，本院对原告主张的入职时间2014年1月13日及离职时间2014年11月13日予以采纳，原告请求判决双方劳动关系于2014年11月13日解除，本院予以支持。关于原告的月平均工资，双方均未举示相应的证据，原告主张其月平均工资为4000元／月，不超过2014年度重庆市职工月平均工资标准，本院予以采纳。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。被告未依法为原告缴纳社会保险，原告可以解除劳动合同并要求被告支付经济补偿。原告2014年1月13日入职，双方劳动关系于2014年11月13日解除，被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿4000元（4000元／月×1个月）。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告未举示证据证明已向原告发放了离职前的工资，应当承担举证不能的相应后果。原告请求被告支付2014年11月1日至2014年11月9日期间的工资，本院予以支持。被告应当支付原告该期间的工资919.54元（4000元÷21.75天×5天）。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2014年1月13日入职，被告未在2014年2月12日之前与原告订立书面劳动合同，应当从2014年2月13日至2014年11月12日向原告每月支付二倍工资差额，被告未举示证据证明原告该期间的工资标准，本院按照原告陈述的平均工资4000元／月予以认定，因此被告应当支付原告未订立书面劳动合同的二倍工资差额36000元（4000元／月×9个月）。按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的，可以领取失业保险金。原告2014年1月13日入职，双方劳动关系于2014年11月13日解除，累计缴费时间未满一年，不符合领取失业保险金的条件。原告要求被告支付一次性生活补助金的诉讼请求，因无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告聂心明与被告重庆巨松科技有限公司之间的劳动关系于2014年11月13日解除。二、被告重庆巨松科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告聂心明解除劳动合同的经济补偿4000元。三、被告重庆巨松科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告聂心明2014年11月1日至2014年11月9日期间的工资919.54元。四、被告重庆巨松科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告聂心明未订立书面劳动合同的二倍工资差额36000元。七、驳回原告聂心明的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。本判决书生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在本判决书规定履行期间的最后一日起两年内向人民法院申请执行。代理审判员  林宝珍二〇一五年十二月十日书 记 员  谷小玲