文书内容广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初4392号原告：谢达初。委托诉讼代理人：陈伟，广东鼎能律师事务所律师。委托诉讼代理人：王剑，广东鼎能律师事务所辅助人员。被告：谢泊泳（曾用名：谢柱忠）。被告：谢炳根。被告：周应娣。以上被告的共同委托诉讼代理人：陈进祥，广东启众律师事务所律师。以上被告的共同委托诉讼代理人：香志豪，广东启众律师事务所辅助人员。被告：谢尚东。委托诉讼代理人：香洁瑜，广东说文律师事务所律师。原告谢达初与被告谢泊泳、谢炳根、周应娣、谢尚东民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法适用简易程序，三次公开开庭进行了审理。原告谢达初（仅参加第一、二次庭审）及其委托诉讼代理人陈伟，被告谢泊泳（仅参加第一次庭审）及其与被告谢炳根、周应娣的共同委托诉讼代理人陈进祥，被告谢尚东的委托诉讼代理人香洁瑜到庭参加诉讼。本案因鉴定扣减审限42天，因组织双方调解扣减审限30天，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告谢泊泳立即偿还借款本金2300000元及利息（以2300000元为本金，按月利率2%从2015年4月27日起计算至全部清偿之日止，暂计算至2019年1月14日为2083800元）；2.判令被告谢炳根、周应娣、谢尚东在继承谢仲凡的财产范围内就上述债务承担连带清偿责任；3.判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告谢泊泳以资金周转为由向原告借款2300000元。被告谢泊泳向原告出具了借条，双方约定借款以月息4%计算。谢仲凡是被告谢泊泳的弟弟，其在借条上作为担保人签字，对借款承担连带保证责任。原告依约提供了借款，被告谢泊泳没有按约还本付息，经原告多次催收未果。谢仲凡于2018年6月19日死亡，被告谢炳根、周应娣、谢尚东是谢仲凡的继承人，应在继承财产的范围内对上述债务承担连带清偿责任。被告谢泊泳、谢炳根、周应娣辩称，确认被告谢泊泳向原告借款2300000元，但被告谢泊泳自2015年4月27日起至2016年1月12日止共向原告支付了962000元利息，并于2017年10月30日归还了借款本金1500000元，尚欠800000元本金未归还。2017年10月30日前的利息应以本金2300000元为基数计算，2017年10月30日后的利息应以本金800000元为基数计算，且均应按月利率2%计算。被告谢尚东辩称，谢仲凡生前没有向被告谢尚东提及本案借款的情况，故被告谢尚东不了解案件的真实情况。结合案件证据，被告谢尚东认为借条存在篡改的情况，申请法院对谢仲凡的签名进行笔迹鉴定。本院经审理认定事实如下：被告谢泊泳的曾用名为谢柱忠。谢仲凡于2018年6月19日死亡，生前已离婚，被告谢炳根、周应娣、谢尚东分别是谢仲凡的父亲、母亲、儿子，为第一顺序法定继承人。2019年3月18日，被告谢炳根、周应娣办理公证，声明自愿放弃继承谢仲凡的所有财产。原告向本院提供借条一张，主张被告谢泊泳向其借款2300000元，由谢仲凡提供保证。借条内容为：“现借到谢达初人民币贰佰叁拾万元正。（2300000元正）以此为据。借款利息每月4%计算。”被告谢泊泳作为借款人、谢仲凡作为担保人分别在借条下方签名按捺确认。借条的落款时间为2015年4月27日。被告谢尚东对借条上谢仲凡的签名有异议，申请笔迹鉴定，本院予以准许。因谢仲凡已死亡，故本院以（2017）粤1972民初3807号案件中2017年4月19日的送达回证上谢仲凡的签名为样本进行鉴定。该样本的笔迹与本案借条上的笔迹基本一致。后鉴定机构要求本院增加谢仲凡本人在2015年4月前一年以内书写的自由样本以供鉴定，因未找到相应样本，故鉴定机构认为样本过少，不具备比对检验的条件，不予受理鉴定。本院认为，因借条上谢仲凡的签名笔迹与本院它案送达回证上谢仲凡本人的签名笔迹基本一致，故被告谢尚东有异议的，应承担举证责任。被告谢尚东申请笔迹鉴定，因样本过少而不被受理，相应不利后果应由被告谢尚东承担。即本院对被告谢尚东的异议不予采纳，认定借条上谢仲凡的签名为本人所签。被告谢泊泳确认借条的正文内容全部由其书写，亦确认其向原告借款2300000元且双方约定利息每月按4%计算。被告谢尚东主张借条中有关“借款利息每月4%计算”是后添加的，并向本院提交借条的照片为证。借条照片除了缺少“借款利息每月4%计算”的内容外，其他内容与上述借条一致。被告谢泊泳确认借条照片是其所拍的。现无证据证明“借款利息每月4%计算”的内容已经谢仲凡同意。本院认为，根据借条照片可知，谢仲凡签名在前，添加利息内容在后，在无证据证明所添加的利息内容已经谢仲凡同意的情况下，应认定谢仲凡只对添加前的借条内容（即本金）提供保证。对于借款本金的交付情况，原告及被告谢泊泳确认如下：            交付时间              转账金额              现金交付金额                  2015-4-27              1000000              /                  45000              /                  /              55000                  2015-5-8              380000              /                  /              20000                  2015-7-2              768000              /                  /              32000                  共计              2193000              107000      被告谢尚东对现金交付本金的主张有异议，认为缺少相应证据，有关主张损害被告谢尚东的利益，故不予认可。本院认为，对于转账交付的本金，有转账记录为证，本院予以认定。对于现金交付的本金，因借条形成在前，交付本金在后，故借条本身不是交付本金的凭证，原告对现金交付本金的主张应提供相应证据。现该主张只有原告及被告谢泊泳的陈述，而该陈述有可能损害被告谢尚东的利益，故在无其他证据印证的情况下，本院不予采信，仅认定原告已向被告谢泊泳转账交付了本金2193000元。对于还本付息情况，原告及被告谢泊泳确认如下：            支付时间              转账支付金额              备注                  2015-5-27              75000                                 2015-6-26              75000                                 2015-7-28              115000                                 2015-8-27              115000                                 2015-9-28              115000                                 2015-10-27              115000                                 2015-12-2              50000                                 2015-12-25              60000                                 2017-10-30              1500000              转账给黎杰荣，备注还谢柏华款，但各方确认用于清偿本案债务，本院予以认定。                  共计              2220000                     原告及被告谢泊泳对上述款项用于清偿本金还是利息存在争议，原告主张全部用于清偿利息，被告谢泊泳则主张应先清偿本金。本院认为，本案为民间借贷纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”根据上文查明的事实可知，被告谢泊泳向原告借款2300000元，但实际交付的本金只有2193000元，故本院认定原告与被告谢泊泳之间仅形成2193000元的借贷关系。双方约定利息按每月4%计算，已超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定的最高限额年利率36%，故对于已支付的利息，在年利率36%以下的部分，本院不作调整，在年利率36%以上的部分，应折抵本金。双方对已归还的款项用于清偿本金还是利息存在争议，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，应认定先用于清偿利息，后清偿本金。计算方法如下：            计息本金              起算时间              止算时间              计息天数              年利率              本期应付利息              上期尚欠利息              合计      利息              已付      金额              本期尚欠利息              可折抵本金数额              尚欠      本金                  1045000              2015-4-27              2015-5-27              30               36%              30921               0               30921               75000              0               36958               1388042                   380000              2015-5-8              2015-5-27              19               36%              7121               0               7121                   1388042              2015-5-27              2015-6-26              30               36%              41071               0               41071               75000              0               33929               1354113                   1354113              2015-6-26              2015-7-28              32               36%              42738               0               42738               115000              0               52568               2069545                   768000              2015-7-2              2015-7-28              26               36%              19694               0               19694                   2069545              2015-7-28              2015-8-27              30               36%              61236               0               61236               115000              0               53764               2015781                   2015781              2015-8-27              2015-9-28              32               36%              63621               0               63621               115000              0               51379               1964402                   1964402              2015-9-28              2015-10-27              29               36%              56187               0               56187               115000              0               58813               1905589                   1905589              2015-10-27              2015-12-2              36               36%              67661               0               67661               50000              17661               0               1905589                   1905589              2015-12-2              2015-12-25              23               36%              43228               17661               60889               60000              889               0               1905589                   1905589              2015-12-25              2017-10-30              675               36%              1268652               889               1269541               1500000              0               230459               1675130       即截至2017年10月30日止，未清偿的本金为1675130元，且之后的利息均未清偿。借条未约定还款期限，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，原告可以催告被告谢泊泳在合理期限内还款。现原告提起本案诉讼，视为催告被告谢泊泳还款。被告谢泊泳经催告后未清偿本息的，原告要求判令被告谢泊泳立即归还相应本息，本院予以支持。但本金应为1675130元，未付利息依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，应以年利率24%为限，且应从2017年10月30日起计算至清偿完毕之日止。谢仲凡作为担保人在借条上签名按捺确认，其与原告成立保证合同关系。对于保证范围，根据上文查明的事实可知，谢仲凡只对借款本金提供保证，不对借款利息提供保证。因双方未约定保证方式，故依照《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，谢仲凡应承担连带保证责任。因借条未约定还款期限，故依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条的规定，保证期限自原告要求被告谢泊泳履行义务的宽限期届满之日起计算。原告以提起本案诉讼的方式要求被告谢泊泳履行义务，同时要求谢仲凡的继承人承担保证责任，故应认定保证期限尚未届满。因谢仲凡已死亡，故依照《中华人民共和国继承法》第三十三条第一款的规定，被告谢炳根、周应娣、谢尚东作为谢仲凡的继承人，应在继承谢仲凡遗产的范围内对本案借款本金承担连带保证责任。又因被告谢炳根、周应娣通过公证的方式明确表示放弃继承谢仲凡的所有财产，故依照上述法律第三十三条第二款的规定，被告谢炳根、周应娣无需承担相应责任。被告谢尚东在继承谢仲凡遗产的范围内对本案借款本金承担连带保证责任后，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，有权向被告谢泊泳追偿。依照上述援引之法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告谢泊泳在本判决发生法律效力之日起三日内向原告谢达初归还借款本金1675130元；二、限被告谢泊泳在本判决发生法律效力之日起三日内向原告谢达初支付上述借款本金的利息（以1675130元为基数，按年利率24%从2017年10月30日起计算至清偿完毕之日止）；三、被告谢尚东在继承谢仲凡遗产的范围内对上述第一判项确定的债务承担连带保证责任，被告谢尚东清偿后，有权向被告谢泊泳追偿；四、驳回原告谢达初的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20935元，原告谢达初已预交，由原告谢达初负担10616元，被告谢泊泳、谢尚东共同负担8000元，被告谢泊泳负担2319元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  梁美华二〇一九年七月二十九日书记员  陈清梅彭慧荣