宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）吴民终字第547号上诉人（原审原告）杨秀英，女，1963年6月11日出生，系吴忠市东星塑料制品有限公司职工，住宁夏吴忠市。被上诉人（原审被告）吴忠市东星塑料制品有限公司，住所地宁夏吴忠市利通区东塔寺乡干饭渠村二队，组织机构代码78822580-2。法定代表人顾平，系该公司董事长。委托代理人尤文俊，男，1980年12月11日出生，系该公司综合办主任，住宁夏吴忠市。代理权限为特别授权代理。委托代理人赵光绪，吴忠市利通区金星法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。上诉人杨秀英因与被上诉人吴忠市东星塑料制品有限公司（以下简称“东星公司”）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2014）吴利民初字第837号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨秀英、被上诉人东星公司的委托代理人尤文俊、赵光绪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，被告东星公司于2006年10月11日登记注册成立。原告于2008年7月进入被告处工作，2014年4月离开被告公司。因被告未给原告缴纳社会保险费用，原告于2014年4月11日向吴忠市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，吴忠市劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书，现原告诉至法院。另查明，原告出生于1963年6月11日，2013年6月11日年满50周岁。原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，本案中被告成立于2006年10月11日，被告提交的工资表以及申请本院调取的原告在宁夏银行工资账户情况均证实原告于2008年7月前并未在被告处工作，原告提交的证据亦无法证实其自2001年5月起一直在被告处工作，故原告自2008年7月进入被告处工作，直到2014年4月应为事实。因原告于2013年6月11日年满50周岁已达到法定的退休年龄，双方自行终止劳动合同关系，原、被告自2013年6月12日起至2014年4月应属于劳务关系，故对原告要求被告补缴2001年5月至2014年3月的养老、医疗保险费用，因被告一直未为原告建立社会保险关系，故对该部分费用应按照社会保险机构核定被告应缴纳的部分为准，由被告进行补偿。被告提交的杨秀英签字领取的工资表，证明并未拖欠原告工资，对原告要求被告支付拖欠工资的诉求，本院不予支持。因原、被告自2013年6月11日自行终止劳动合同，故对原告要求被告支付经济补偿金和经济赔偿金的诉求，本院不予支持。被告辩解，1.因原告与被告第二次形成劳动关系的时间为2012年5月，原告主张的2001年至2012年5月的社会保险费已经超过了有效的申请仲裁的时效；2013年6月11日原、被告劳动关系已经终止，原告主张之后的社会保险费用于法无据；2.被告东星公司属于乡镇企业，在《社会保险法》实施之前，乡镇企业不属于强制缴纳社会保险费用的范围，被告东星公司为职工缴纳养老社会保险费的时间应为《社会保险法》实施的日期即2011年7月1日，缴纳医疗保险费时间应为吴忠市人民政府发布《吴忠市城镇职工基本医疗保险实施办法》的日期即2013年4月8日，被告东星公司只应给被告补缴2012年5月4日至2013年6月11日期间的养老保险费用，而因原告于2013年6月11日退休，医疗保险费用的主张应当驳回，因被告提交的证据达不到其证明目的，其抗辩理由不成立，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决：一、原告杨秀英与被告吴忠市东星塑料制品有限公司劳动关系自2013年6月11日自行终止；二、被告吴忠市东星塑料制品有限公司以现金方式支付未给原告杨秀英缴纳的2008年7月至2013年6月11日职工基本养老和医疗保险费（具体金额应以社会保险经办机构核定被告应缴纳的数额为准），限被告吴忠市东星塑料制品有限公司于判决生效后十五日内付清；三、驳回原告杨秀英的其他诉讼请求。案件受理费10元，予以免交。一审判决宣告后，原审原告杨秀英不服，向本院提起上诉称，上诉人自2001年5月就进入东星公司工作直至2014年4月，共工作了14年。但被上诉人一直未与上诉人签订劳动合同，现双方已经形成了事实劳动关系。被上诉人一直未给上诉人缴纳养老保险和医疗保险，故被上诉人违反了相关法律规定，应向上诉人支付经济补偿金及赔偿金。因此一审判决未查清事实，适用法律错误，有失公平。综上，请求二审法院撤销一审法院判决，依法改判支持上诉人的上诉请求，且本案的诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人东星公司答辩称，一、上诉人与被上诉人的劳动关系已依法终止，被上诉人依法无须向上诉人支付经济补偿金。上诉人要求解除与被上诉人的劳动关系并支付经济补偿金的请求于法无据；二、被上诉人不欠付上诉人2014年2月至4月期间的工资；三、上诉人首次与被上诉人形成劳动关系后自行中断。上诉人最后一次与被上诉人形成劳动关系的时间为2012年5月4日，则上诉人主张被上诉人为其补缴自2001年5月至2012年5月之前的养老和医疗保险费的请求超过了申请仲裁时效。上诉人主张补缴2013年6月11日以后至2014年3月期间的养老和医疗保险费的请求于法无据；四、上诉人主张由被上诉人支付赔偿金的请求，缺乏事实依据和法律依据，应当被驳回；五、劳动者到达法定退休年龄的劳动合同终止，上诉人认为其50周岁后劳动关系仍然继续的观点与法相悖。综上，被上诉人认为虽然一审判决我们也有不认可的地方，但根据实际情况，被上诉人服从一审判决，请求二审法院维持原判。二审期间，各方当事人均未提供新证据。经二审审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》赋予了用人单位在劳动者已达法定退休年龄时享有对劳动关系的终止权，但该终止权的行使，并不意味着用人单位与已达法定退休年龄的员工形成的劳动关系，在劳动者已达法定退休年龄时就自动终止。法律并未规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均能成为劳动关系中的劳动者。本案中被上诉人东星公司聘用未达到法定退休年龄的上诉人杨秀英为其工作，双方虽未签订劳动合同，但双方已形成事实劳动关系。在上诉人达到法定退休年龄且未享受基本养老保险待遇的情况下，双方当事人均未提出终止劳动合同，表明双方均有继续履行劳动合同的意思表示，双方的用工关系应认定仍存在事实劳动关系。故被上诉人东星公司关于双方的劳动关系自上诉人达到法定退休年龄自动终止的辩解理由不能成立。被上诉人东星公司作为用工单位与上诉人杨秀英建立劳动关系期间，未给上诉人杨秀英缴纳社会保险存在过错，应按照法律规定履行相关法定义务。因此上诉人杨秀英主张其依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，被上诉人东星公司应支付经济补偿金的上诉请求成立，本院予以支持。因上诉人关于其自2001年5月一直在被上诉人处工作无证据予以证实，且根据被上诉人一审提交的证据表明被上诉人东星公司成立于2006年10月11日，故原审认定上诉人自2008年7月进入被上诉人处工作，直到2014年4月的事实，本院予以确认。因此上诉人总计在被上诉人处工作5年10个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，应由被上诉人向上诉人支付6个月的经济补偿金。上诉人一审主张月平均工资为2138元的请求未超过其请求解除劳动关系前十二个月的平均工资，故上诉人的月平均工资按上诉人主张的2138元计算，被上诉人应向上诉人支付经济补偿金共计12828元。因被上诉人东星公司一直未为上诉人杨秀英建立社会保险关系，对于该部分费用应按照社会保险机构核定被上诉人东星公司应缴纳的部分为准，由被上诉人东星公司进行补偿。用工单位按照社会保险机构要求，对于其应承担劳动者社会保险的费用缴纳至国家规定的法定退休年龄。上诉人杨秀英于2013年6月11日年满50周岁已达到法定退休年龄，因此原审法院关于被上诉人以现金方式支付未给上诉人缴纳的2008年7月至2013年6月11日职工基本养老和医疗保险费的判决正确，但原审判决依据上诉人达到退休年龄后双方属于劳务关系的理由错误，对此本院予以纠正。对于上诉人杨秀英一审提出工资及赔偿金问题。根据被上诉人东星公司一审提交杨秀英签字领取的工资表，证明被上诉人并未拖欠上诉人杨秀英工资。而赔偿金适用于用人单位违法解除劳动合同的情形，本案是作为劳动者的上诉人请求解除与用人单位劳动合同的情形。故上诉人杨秀英的该诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，原审认定基本事实清楚，证据采信正确，审判程序合法，但关于上诉人与被上诉人之间劳动关系问题认识有误，导致经济补偿金问题未予判赔错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2014）吴利民初字第837号民事判决第二项、第三项，即“二、被告吴忠市东星塑料制品有限公司以现金方式支付未给原告杨秀英缴纳的2008年7月至2013年6月11日职工基本养老和医疗保险费（具体金额应以社会保险经办机构核定被告应缴纳的数额为准），限被告吴忠市东星塑料制品有限公司于判决生效后十五日内付清”；“三、驳回原告杨秀英的其他诉讼请求”；二、撤销宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2014）吴利民初字第837号民事判决第一项，即“一、原告杨秀英与被告吴忠市东星塑料制品有限公司劳动关系自2013年6月11日自行终止”；三、上诉人杨秀英与被上诉人吴忠市东星塑料制品有限公司劳动关系于上诉人杨秀英2014年4月自动离职时解除；四、被上诉人吴忠市东星塑料制品有限公司于判决生效后十五日内支付上诉人杨秀英经济补偿金12828元。二审案件受理费10元免交。本判决为终审判决。审 判 长  马 龙代理审判员  杨璐璐代理审判员  白 伟二〇一五年十二月十日书 记 员  魏 玮附：本案引用法律条文第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。~