济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）历城商初字第1523号 原告（反诉被告）梁玉忠，男，生于1972年9月27日，汉族，居民，住蓬莱市。 委托代理人季树金（特别授权代理），山东西政（蓬莱）律师事务所律师。 被告（反诉原告）山东佳怡物流有限公司，住所地济南市历城区。 法定代表人王琳，经理。 委托代理人赵秀利（特别授权代理），山东盈德律师事务所律师。 委托代理人吕亚斌（特别授权代理），女，生于1990年7月12日，该公司职员，汉族，住该公司宿舍。 原告梁玉忠因与被告山东佳怡物流有限公司（以下简称佳怡公司）合同纠纷一案，本院于2014年11月4日立案受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2014年12月23日公开开庭进行了审理。原告梁玉忠的委托代理人季树金，被告佳怡公司的委托代理人赵秀利、吕亚斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告梁玉忠诉称，2014年9月15日原、被告签订物流加盟合同。合同约定，合同期限为2014年2月26日至2015年2月25日，但2014年9月29日被告私自提出解除加盟合同，给原告造成很大损失。为此依据合同法及其他法律规定依法起诉，请求判如所请。1、请求判令被告支付给原告违约金5万元，赔偿损失35060元，并返还加盟保证金105331.75元，共计190391.75元。2、承担诉讼费用。 被告佳怡公司辩称，一、被告完全依约履行加盟合同，不存在违约。二、梁玉忠提出的赔偿损失于法无据，因原告的违约行为被告与其解除合同，被告无过错。同时，原告主张的房租及工人工资既不能证明已经实际发生，也不能证明该费用与被告有法律上的利害关系，被告不应承担该部分费用。三、被告亦无需返还所谓的保证金，因为保证金已经在2014年9月29日全部返还，梁玉忠实际只缴纳了5万元保证金，另5万元是返利形式，有录音、派出所出警记录及梁玉忠签字的清单为证。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 反诉原告佳怡公司反诉称，梁玉忠因合同纠纷将我公司诉至法院，梁玉忠在履行与我公司签订的加盟合同书过程中有严重违约行为，我公司已经于2014年9月29日根据约定行使了合同解除权，尚未要求其支付违约金。我公司提起反诉，请求判决反诉被告支付违约金5万元；承担诉讼费用。 反诉被告梁玉忠辩称，反诉原告起诉的事实和理由自相矛盾，反诉原告无证据证明有法定或约定的理由行使解除权，故其反诉请求不成立，请求法院依法驳回。 经审理本院认定：自2012年2月份开始，原、被告之间签订加盟合同，原告在蓬莱市使用被告的商号、商标、企业形象等从事货物运输，加盟合同一年一签。2014年9月15日，被告为甲方，原告为乙方，双方又签订加盟合同书。合同上对双方的权利、义务义、单据的领用、商标的授权使用、业务操作及服务行为规范、利润分配及结算等均予以明确约定。第六条关于加盟区域及履约保证金约定1、加盟区域及履约保证金为10万元；2、乙方应于本合同签订前依据1中双方约定履约保证金数额，向甲方一次性缴纳履约保证金，乙方履约保证金的缴纳数额以甲方实际为乙方开具的保证金收款收据为准。本合同期满终止或双方协商终止后，乙方依据甲方在合同期限内通过OA、FTP发文公示的标准、通知中载明的退还履约保证金时间、步骤，到甲方处退还履约保证金。第十条关于违约责任约定，1、乙方在合同履行期间，出现以下情形的，甲方有权随时解除合同，扣除履约保证金、并追究乙方的违约责任。违反国家法律法规以及涉及重大经济、刑事案件对甲方造成恶劣影响；未经甲方许可泄露或转让甲方客户档案信息、合同方案、管理标准等甲方商业秘密；伪造、变造甲方运单、标签、承运协议等单据、票据；发货运单出现联次之间内容不一致的情形；有偷窃、挪用、私扣甲方及客户财物的情形；存在倒卖甲方货源等利用甲方资源谋取私利的情形；连续三日未及时回存运费或应存运费累计欠款达到5000元以上（含5000元）；代收货款存款/发放不及每年达到3次（含3次）或盘点监察过程中发现代收货款存在短款情形……2、双方应按合同约定履行合同，一方严重违约给对方造成重大损失或造成恶劣影响的，守约方除有权解除合同，追究经济损失外，违约方应另向守约方支付惩罚性违约金5万元。该合同还约定《加盟区域及履约保证金》、《加盟合同担保书》、《加盟方基本业务操作及服务行为规范》、《加盟方利润分配及结算》、《佳怡物流信息系统授权确认书》作为合同的附件。2012年原告与被告签订加盟合同时交纳保证金3万元，2014年2月16日交款2万元。原告主张，2014年加盟合同将保证金调整为10万元，用2013年11月至2014年6月期间的返利55331.75元顶保证金，保证金实际交纳105331.75元。被告佳怡公司予以认可。 原告主张被告擅自解除合同，提供一份自被告佳怡公司内部网站上下载的，2014年9月29日被告公司运输事业部关于对烟威大区蓬莱连锁店解除加盟合同的通报。内容如下：公司各部门/连锁店，烟威大区蓬莱连锁店在加盟期间，存在违反加盟合同条款，现对其通报如下：一、事情起因，2014年1月1日至9月29日期间，烟威大区蓬莱加盟方未及时回收代收款，代收货款未及时回存金额累计为357507元，在2014年9月11日检查发现短款11万元，且2次抽查出蓬莱系统延迟签收行为，合计7票，代收款金额为22220元，且代收货款未存次数累计3次以上未及时回存。期间网运与财务多次电话跟催其回存，但加盟方仍未改正，未及时回款。二、处理决定，根据《加盟合同》中乙方权利义务的第11条规定中“11.9连续五天未存运费或应存未存运费累计欠款到5000元以上（含5000元）者及11.10代收款存款/发放不及时每年达3次或盘点、监察发现代收款短款超过一万元者”，这两条规定，甲方有权随时解除合同并有权追究乙方的违规责任，现公司决定取消蓬莱连锁店加盟方加盟资格。由烟威大区执行合同解除和交接流程。希望公司各加盟连锁总店以此为戒，严格按照公司标准操作，一旦发现类似情况，定将严肃处理。原告以此为据，要求被告支付违约金5万元，赔偿损失，并返还保证金。经质证，被告认可该通报系公司网站发布的，辩称该通报不是针对原告发布的，是对其他加盟商进行的告知，公司与原告已解除合同即是因为原告存在短款情形，因其违约与其解除合同，是通过现场告知，拉货返还保证金的方式解除；双方解除合同是原告违约造成的，原告应支付违约金。 原告要求被告赔偿经济损失35060元，提供房屋租赁合同，诉称因与被告签订加盟合同租房，被告私自解除合同，每月房租1260元，六个月房租损失为7560元；提供雇佣劳动合同，诉称为履行加盟合同雇佣两名工人，一名工人月工资2500元，一名工人月工资3000元，五个月工资损失为27500元，合计35060元。经质证，被告佳怡公司提出异议，辩称对原告提供的租赁合同及劳动合同的真实性无法确定，且与本案无关联性，同时形成本案诉讼是原告违约并非被告，不同意支付该部分费用。 反诉原告佳怡公司反诉称，因反诉被告在履行加盟合同过程中存在严重违约，反诉原告已于2014年9月29日根据约定行使了合同解除权。反诉原告提交2014年9月15日反诉被告出具的借条及2014年1月26日梁玉忠出具的证明，证实反诉被告在履行合同过程中存在短款的问题。反诉被告梁玉忠在2014年9月15日借条下方签署“梁玉忠今欠佳怡物流有限公司代收款金额7万元，预计2014年9月26日还清”；2014年1月26日证明内容为：兹有蓬莱佳怡未存代收款162065元，未存运费4999元，两项款29日回蓬莱后会正常存入公司系统，特此证明。经质证，反诉被告对借条及证明的真实性无异议，辩称回收款反诉原告已同意作为借款，不能证实其违约，且2014年1月26日证明是在双方签订合同之前，不受本合同约束。 反诉原告提交“佳怡物流与蓬莱店（梁玉忠）解除加盟清算对帐单”（以下简称清算对帐单）、协议书，电话录音及申请证人出庭作出，拟证实双方已在2014年9月29日解除合同并进行了清算。反诉原告提交的清算对帐单载明：佳怡物流应付梁玉忠款项，2013年11月-2014年8月返利66576.99元，2012年押金5万元，补1月房租2167元，退还办公用品286.87元，退还标签打印机800元，宅配7月返利2392.50元，宅配8月返利2706.50元，宅配9月返利1302元，2014年9月返利7361.68元，合计133593.54元。梁玉忠应付佳怡款项，截止2014年9月28日收回运费及代收款15984元，系统未签收货物17票，受理未发运货物3票，9月25日到货44件（33162573货物在龙口），应支付金额117609.54元。在该对帐单下方有梁玉忠的签字。反诉原告提交的协议书大致内容如下，经双方一致确认，协议签订之日起，双方解除加盟合作关系，甲方（佳怡公司）一次性支付乙方（梁玉忠）2013年11月份至2014年9月份返利共73938.67元，押金5万元（自此，山东佳怡物流有限公司与蓬莱加盟签署押金条作废，蓬莱合同押金10万元，其中5万元由返利转化，已核算于返利中，经双方核实，故押金为5万元整），退回办公用品及打印标签费用1086.87元，宅配7、8、9月6401元，补贴一月房租2167元，四项费用合计133593.54元，因蓬莱所欠公司代收款运费金额15984元，故支付结算打款金额117609.54元；乙方有义务于2014年9月28日将留存在乙方的货物安全交接至甲方货物负责人，货物明细见附件；乙方承诺自本协议上述款项履行完毕后，乙方不再以任何理由、任何方式向甲方或甲方关联公司主张权利，甲、乙双方之间不存在任何其他未了纠纷，双方互不追究法律责任。该份协议双方均未签字。反诉原告公司提交的客户与该公司客服电话的录音。大致内容为，客户委托佳怡物流送货并代收货款，发货方向公司反映其客户已收到货物，但其未收到货款，在佳怡物流（梁玉忠）系统上显示没有提货。 证人陈静是反诉原告佳怡公司代收货款部部长，负责货款清收。其出庭证实，因为蓬莱连锁店之前多次出现代收款存款延迟的情况，客户提货后不在系统签收，导致代收款延迟，客户为此经常投诉，根据合同约定属于违约，我们部门与领导商量，提出与他们解除合同；到9月26日那天，我去的蓬莱连锁店，负责去清算，因为当时出现梁玉忠扣押我公司的货物，不让客户提货的情况，我公司就想与他结算后，把货物收回来，因9月26日调取数据的系统出现问题，所以没有清算；之后是周末，隔了两天29日上午又去的蓬莱连锁店，清算完也签了解除加盟清算对帐单，清算对帐单及协议书均是在梁玉忠店里起草、打印的；9月29日中午12点多给我给梁玉忠的钱，当时还有梁玉忠的员工，给了梁玉忠十一万五千多元，自蓬莱农业银行蓬莱大区经理的卡上取的现金，烟台大区有一张个人的备用金卡，是我与温东海一起去的银行；我把钱给了梁玉忠后，但梁玉忠以钱是他的为由拒绝给我们写收据，为此我以梁玉忠收钱不出收据为由报的警，当时110也出警了，问询了当时的情况，说属于民事纠纷，警方走后我们也就走了；当时梁玉忠扣押的货物公司也已拉走。反诉原告还提交，9月29日证人陈静与梁玉忠及温东海三人的谈话录音。大致内容为，陈静陈述，已给梁玉忠115200元，要求梁玉忠写个收条。梁玉忠讲，货我全叫你拉走了，一件也不扣你的，拉货有温东海的签字；我承认钱给我了，这明明是我的钱，我不写收条，你再不走，我叫车回来。温东海给梁玉忠讲，钱你拿了，不签字吗？我们收到货，都给你打条了；关于协议书你可以不签，但收到钱总要打个条吧。梁玉忠讲，钱我确实收到了，你们收了货就该给我打条，我收到我的钱为什么要打条，如果再闹我让你的车出不了蓬莱。陈静讲，梁哥，115200元，我干多长时间能赔上？梁玉忠讲，不干你事，钱给我了，货让你们拉回去了，当我傻啊，你不给我钱，我能给你货？把这个报给公司不就完了呗。再不走，叫司机把车拉回来。陈静讲，货款两清了，不用让车回来了，我们走！庭审中，反诉原告询问证人，对帐单上载明应付梁玉忠117609.50元，为何在录音中陈述给梁玉忠115200元。证人陈静陈述，对完帐后，自银行取款回来之前，蓬莱客户提货，将货款2409.50元交付给梁玉忠，此款扣减了。反诉被告梁玉忠询问证人，录音中的“货款两清”，货款是指什么？证人陈静陈述，货是指梁玉忠扣的货，款是对帐单确认的款。本院询问证人，证人陈述交给梁玉忠的115200元，梁玉忠未给其打收条，回公司后如何做财务处理。证人陈静陈述，其不负责财务，因未打收条，回公司后还没有处理，至于公司如何做帐不清楚。 经质证上述书面证据及证人证言、谈话录音，反诉被告认可解除加盟清算对帐单上的签字是其本人所写，反驳称从内容上只能体现出佳怡公司单方要解除加盟合同，体现不出梁玉忠放弃追究违约责任；认可收到证人陈述的款项，辩称收到的款项是货款不是押金，更不是返利，当时佳怡公司要求将收到的货拉走，为此将货款支付给梁玉忠；证人陈静是反诉原告公司的员工，与该公司有利害关系，该证言不具有法律效力，证人在录音中陈述是“货款两清”，不是货和款两清，可以证明证人陈述有假，对于证人证言不予认可。反诉原告反驳称，证人陈静虽是公司员工，但法律规定知晓案件实情的人都有作证的义务，该证人证言与录音、梁玉忠签字的清算对帐单相互佐证，并不是孤立的证言，为此，该证人证言应予采纳。 本院认为：2014年9月15日双方签订的加盟合同是双方的真实意思表示，内容不违背法律的强制性规定，该合同合法、有效。合同一经签订，双方均应按约履行，否则即违约。原告以2014年9月29日被告内部网站上，公司运输事业部“关于对解除烟威大区蓬莱连锁店的通报”为据，主张被告佳怡公司擅自解除合同，提起诉讼。被告认可原告提供的通报是公司发布，辩称不是以通报的形式与原告解除合同，而是因原告存在通报上载明的违约情形，通过协商清算的形式解除合同，在内部网站上发布该通报是希望其他加盟商引以为诫。为此，本案争议的焦点问题是：一、原、被告在履行加盟合同过程中，何方违约；二、原、被告是否已于2014年9月29日解除加盟合同。 根据被告佳怡公司提供的2014年1月26日证明，及同年9月15日借条内容可以看出，原告梁玉忠在履行加盟合同过程中，存在不及时向公司交纳代收款的情形，对此情形如何处理加盟合同第十条予以明确约定，虽然原告梁玉忠主张未及时回款发生在双方签订2014年9月15日合同之前，不受本合同约束。但原、被告之间自2012年2月份开始建立加盟合作关系，合同一年一签，双方对此不存在争议。原告主张被告佳怡公司单方解除合同，仅以佳怡公司的内部通报为据，而原告梁玉忠给被告出具的借条及证明条内容印证了被告公司发布的通报所载明的违约情形，足以证实原告在履行合同过程中违约，未及时回存代收款。原告主张被告违约，要求被告支付违约金5万元，无事实依据，对该项诉讼请求，本院不予支持。被告佳怡公司提交的解除加盟合同协议书虽然未有梁玉忠的签字，但协议书的结算内容与梁玉忠签字的解除加盟清算对帐单内容完全一致，证人陈静虽然是被告佳怡公司的员工，结合原告梁玉忠也认可收到被告佳怡公司陈静给付的115200元，及陈静与梁玉忠的电话录音，本院对证人陈静的证言予以采信。原告主张，证人陈静在谈话录音中陈述货款两清，梁玉忠收到的系货款，并不是反诉原告主张的解除合同清算款，对此本院认为，从双方签订的加盟合同内容来看，原告梁玉忠使用被告佳怡公司的商号、商标、企业形象等从事货物运输，并严格按佳怡公司公示下发的代收货款受理相关标准的规定操作受理货收货款业务，双方不存在其他合同关系。按正常的操作程序，是梁玉忠送货后，代收客户的货款存入佳怡公司系统，并非佳怡公司向梁玉忠支付货款，且根据谈话录音内容也可以听出，双方解除加盟合同后，梁玉忠将客户的货物交付给佳怡公司，佳怡公司的工作人员给其出具了收条，而梁玉忠收到清算款后未给被告出具收条。为此，对于原告主张的，所收款项系货款不成立，本院不予采信。根据证人陈静的陈述，解除合同协议书与解除加盟清算对帐单同时在原告梁玉忠的店里起草并打印的，足以认定原、被告双方已通过协商的方式解除了加盟合同。对于反诉原告主张，双方于2014年9月29日解除加盟合同，在网站上发布通报是希望其他加盟商以此为戒的抗辩，本院予以采信。原、被告均认可加盟合同约定保证金为10万元，原告交纳了5万元，其余的加盟费以返利抵保证金，双方在清算对帐单上亦载明“2012年押金5万元”，原告梁玉忠已收到被告支付的结算款项，为此，原告要求被告返还加盟保证金的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告赔偿房租及雇用工人的工资损失，本院认为，原告为履行加盟合同承租房屋并雇用工人是其经营所需，且双方在解除加盟清算对帐单中对于房租也予以处理，同时解除加盟合同是因原告违约形成，为此，原告的该项诉讼请求，本院亦不予支持。 反诉原告主张反诉被告违约，要求其按合同约定支付违约金5万元，双方在2014年9月29日已通过协商的方式解除了加盟合同，双方进行了清算，虽然解除合同协议书双方均未签字，但双方已实际履行，为此，对于反诉原告的反诉请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条的规定，判决如下： 一、驳回原告梁玉忠的诉讼请求。 二、驳回反诉原告山东佳怡物流有限公司的反诉请求。 本诉案件受理费4108元，由原告承担；反诉案件受理费525元，由反诉原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  李晓丽 人民陪审员  肖春霞 人民陪审员  程 冰 二〇一五年四月三十日 书 记 员  刘丽萍