四川省华蓥市人民法院民 事 判 决 书(2015)华蓥民初字第1288号原告四川省华蓥市南方送变电有限公司。法定代表人郭荣开，该公司董事长。委托代理人黄丽华，四川华蓥山律师事务所律师。被告王辉杰，男，1964年5月15日生，汉族。委托代理人袁建平，贵州泽丰律师事务所律师。委托代理人吴纪平，贵州泽丰律师事务所律师。原告四川省华蓥市南方送变电有限公司（下称南方公司）与被告王辉杰挂靠经营合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张基玉独任审判，公开开庭进行了审理。原告南方公司的委托代理人黄丽华被告王辉杰的委托代理人袁建平到庭参加诉讼，原告南方公司的法定代表人郭荣开、被告王辉杰经本院传票传唤，被告王辉杰的委托代理人吴纪平经本院通知未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南方公司诉称，2010年11月，王辉杰与南方公司签订《内部承包合同》，原告为被告提供承接工程所需手续，被告向原告缴纳管理费用；被告承接工程后，实行自主经营。自负盈亏，并承担施工过程中发生的安全、质量事故。2012年4月被告以原告七十九处的名义与湖南中雄农林开发有限公司签订了《土方、道路、挡土墙施工合同》，后被告又将工程转包给李顺贤，工程完工后，李顺贤向湖南湘潭县人民法院提起诉讼要求本案被告支付工人工资，经湖南湘潭中级人民法院终审判决后，湖南湘潭县人民法院执行扣划原告案款、利息、诉讼费162万元。2011年，被告以原告名义在贵州电建二司承接工程，施工中致工人梁天祥受伤，该案经贵阳市中级人民判决生效，贵阳市花溪区人民法院扣划原告案款、诉讼费246842.20元。因被告的行为给原告造成了经济损失，按照合同约定，该费用应由被告王辉杰承担。因此,请求法院判决:1、被告支付原告为其支付的工程款、保证金、工伤保险待遇共计1758302.03元及利息，2、诉讼费、执行费60000元，在庭审中，原告要求被告支付各种费用1886352.20元及利息。原告就其主张向本院提交了以下证据：1、原告组织机构代码、营业执照、被告身份信息复印件各一份，证明原、被告主体资格；2、2010年11月29日《四川省华蓥市南方送变电有限公司二0一一年内部承包合同》（下称内部合同）复印件一份，证明原、被告挂靠关系，实行自负盈亏；3、湖南省湘潭县人民的（2013）潭民二初字第111号一审民事判决书和湖南湘潭市中级人民法院（2014）潭中民一终字第82号判决书各一份，证明被告给原告造成经济损失是1519940.83元；但湘潭法院执行了162万元（含湘潭中级人民法院二审诉讼费19510元）；4、贵阳市中级人民法院（2015）筑民四终字第208号民事判决书一份，被告给原告造成经济损失246842.20元(包括诉讼费、执行费)；5、湘潭法院和花溪法院的执行通知书和划款凭证，证明因被告的行为导致原告损失,共计损失是1886352.20元；6、华南送变（2009）字第103号文件，证明2009年12月18日，南方公司成立四川省华蓥市南方送变电有限公司直属七十九处，王辉杰为该处处长。被告王辉杰辩称：原、被告间是内部承包合同，被告是公司员工，其行为后果由原告承担，请求法院驳回原告诉请。被告王辉杰对其主张未向本院提交证据。本案争议的焦点：1、原告南方公司与被告王辉杰之间的关系及《内部承包合同》的效力；2、被告王辉杰是否应向原告南方公司承担赔偿责任。审理查明：2009年12月18日，南方公司成立四川省华蓥市南方送变电有限公司直属七十九处，王辉杰为该处处长。2010年11月29日，原告南方公司（甲方）与被告王辉杰（乙方）签订《内部承包合同》，合同约定:一、甲方为乙方提供承接工程的所需手续（委托书、营业执照等）原件或复印件承包工程使用，乙方自行到有关部门进行资质审验、备案、投标、分公司证照年审，甲方有配合乙方办理义务，其中发生的差旅费及人员工资由乙方承担。二、甲方加强对乙方的监督、管理、通知乙方送培各类技术专业人才…四、乙方必须要与务工人员按照劳动合同法签订用工合同…六、乙方向甲方缴纳管理费叁万元…七、由乙方自主经营、自负盈亏。在施工过程中乙方必须聘用身强体壮的劳动力…无论发生各类质量、安全事故，全部由乙方负责经济赔偿。必要时甲方有权追偿乙方及担保人的经济责任，乙方有需要，甲方可以派人到现场处理事故，但甲方所发生的一切费用由乙方报销。八、合同一式三份，甲方二份，乙方一份，有效期从2011年1月1日起至2011年12月31日止，甲乙双方签字盖章生效，工程保修期满自动失效。合同签订后，被告王辉杰以原告南方公司的名义在贵州电力第二工程公司承建贵阳市花溪区小河竹林至青山段电力建设工程，被告王辉杰以原告南方公司直属七十九处的名义进行施工，在施工过程中，致使其工人梁天祥受伤。该事故经贵阳市中级人民法院终审判决：四川省华蓥市南方送变电有限公司支付梁天祥工伤待遇款项人民币238361.20元。判决生效后，2015年9月29日，贵阳市花溪区人民法院从原告南方公司帐户扣划案款及利息、执行费共计246842.20元。2012年4月12日，被告王辉杰代表南方公司直属七十九处与湖南中雄农林开发有限公司签订《土方、道路、挡土墙施工合同》。合同约定：湖南中雄农林开发有限公司将其万头猪场工程中的道路建设、土方开挖及挡土墙修建项目发包给南方公司直属七十九处。2012年5月9日，被告王辉杰代表南方公司直属七十九处与李顺贤签订《土方、道路、挡土墙施工协议》，将其与湖南中雄农林开发有限公司签订《土方、道路、挡土墙施工合同》中的部分道路、土方开挖及挡土工程分包给李顺贤，协议约定工程总价为39333300元。协议签订后，李顺贤、伍勇辉依约先后向王辉杰、南方公司直属七十九处常驻代表罗邦旭支付履约保证金50000元、350000元。该工程完工验收后，南方公司直属七十九处一直未与湖南中雄农林开发有限公司结算；被告王辉杰也未按约定支付李顺贤工程款，李顺贤就此向湖南湘潭县人民法院起诉，经湖南湘潭县人民法院（2013）潭民二初字第111号生效判决书一审判决后，南方公司不服一审判决，向湖南湘潭市中级人民法院上诉，（2014）潭中民一终字第82号终审判决维持原判，即：1、由南方公司支付李顺贤工程款1119940.83元，湖南中雄农林开发有限公司对上述款在欠付南方公司工程价款范围内承担连带支付责任。2、南方公司返还李顺贤履约保证金400000元。二审诉讼费19510元由南方公司承担。该判决生效后，湖南省湘潭县人民法院于2014年10月27日从原告南方公司帐户扣划工程款及逾期利息、履约保证金、诉讼费、执行费共计162万元。至本案法庭辩论终结时，原告南方公司、被告王辉杰因资料不齐未与湖南中雄农林开发有限公司进行结算。同时查明：被告王辉杰不是原告公司职工，借用原告的资质自行承接工程。2012年，原告南方公司与被告王辉杰沿用的仍是2010年11月29日的《内部承包合同》本院认为：一、王辉杰与原告南方公司之间的关系及内部合同的效力。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于受理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”被告王辉杰不是原告南方公司员工，借用原告南方公司资质自行承包工程施工，因此，原、被告之间是挂靠经营合同关系。被告王辉杰与原告南方公司签订的《内部承包合同》，（1）原告南方公司向被告王辉杰提供办理联系业务和签订合同的相关手续，由被告王辉杰自己承接工程；（2）被告王辉杰承建工程，实行独立核算，自负盈亏，独立承担民事责任；（3）被告王辉杰按年度向南方公司交纳管理费30000元，且被告王辉杰不是原告南方公司的工作人员；原告南方公司没有参与被告王辉杰承建的工程施工。原、被告间名为内部承包协议，实为挂靠经营合同，即无资质的自然人借用有资质的施工企业的名义承揽工程。因此，该《内部合同》无效。2009年12月来，王辉杰作为南方公司直属七十九处的负责人，王辉杰代表南方公司直属七十九处与湖南中雄农林开发有限公司签订《土方、道路、挡土墙施工合同》、王辉杰以南方公司的名义承建贵阳市花溪区小河竹林至青山段电力建设工程均系无资质的实际施工人王辉杰借用有资质的南方公司的名义签订，上述两份合同均为无效合同。二、被告王辉杰是否向原告南方公司承担赔偿责任。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补给。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应的责任。”《内部承包合同》（即挂靠经营合同）无效，虽然原告南方公司与被告王辉杰均有过错，但被告王辉杰就其所承建的工程实行自主经营、自负盈亏，因此，被告王辉杰享有承建工程盈利的同时，也应承担相应的风险，被告王辉杰称其是南方公司工作人员，代表南方公司行使职权，其结果由南方公司承担的辩称理由，与审理查明的事实不符，本院不予采纳；原告南方公司并未参与被告王辉杰所承建工程的施工、管理，对被告王辉杰施工过程的盈利及风险并无过错，不应承担责任。梁天祥在被告王辉杰以原告南方公司的名义承建贵阳市花溪区小河竹林至青山段电力建设工程施工过程中受伤，其受伤产生的赔偿费用，当然应由被告王辉杰承担。梁天祥受伤的费用经贵阳市中级人民法院（2015）筑民四终字第208号民事判决书终审判决并已发生法律效力，且该案案款由贵阳市花溪区人民法院从原告南方公司扣划的案款及利息、执行费共计246842.20元，是被告王辉杰给原告南方公司造成的损失，依法应由被告王辉杰赔偿，故原告南方公司要求被告王辉杰赔偿246842.20元的请求，本院予以支持。被告王辉杰代表南方公司直属七十九处与湖南中雄农林开发有限公司签订《土方、道路、挡土墙施工合同》中的部分道路、土方开挖及挡土工程分包给李顺贤，被告王辉杰未按约定支付李顺贤工程款、返还履约保证金，经湖南省湘潭市中级人民法院（2014）潭中民一终字第82号判决书终审判决并已发生法律效力，且该案案款由湖南省湘潭县人民法院从原告南方公司扣划的案款及利息、履约保证金、诉讼费、执行费共计1620000元。但南方公司就湖南省湘潭县人民法院（2013）潭民二初字第111号民事判决书的一审判决不服提起上诉，二审判决维持原判，该诉讼费用19510元属于扩大的损失，应由原告南方公司承担，1620000元是被告王辉杰给原告南方公司造成的损失，依法应由被告王辉杰赔偿，故原告南方公司要求被告王辉杰赔偿1620000元的请求，本院予以支持。该工程完工验收后，南方公司及其直属七十九处一直未与湖南中雄农林开发有限公司结算，该工程结算后的工程款应由被告王辉杰享有。原告南方公司为被告王辉杰垫支的以上款项，给原告造成了资金占用损失，原告要求被告支付利息的请求，本院予以支持。原告所主张的利息应按中国人民银行同期同类贷款利率计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：在本判决生效后十日内，被告王辉杰向原告四川省华蓥市南方送变电有限责任公司赔偿1866842.20元及利息（1620000元从2014年10月27日起、246842.20元从2015年9月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决指定的支付之日止）。本案诉讼费10888.58元，由原告四川省华蓥市南方送变电有限责任公司承担143.88元，被告王辉杰承担10744.70元。如果债务人未按本判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。审判员  张基玉二〇一五年十二月九日书记员  朱 莉