山东省乐陵市人民法院民 事 判 决 书（2014）乐民初字第1417号原告夏刚，男，1985年2月13日生，汉族，中专文化。委托代理人高荣路，山东方洲律师事务所律师。被告山东金麒麟股份有限公司，住所地乐陵市阜乐路999号。法定代表人孙忠义职务董事长。委托代理人王琰，山东众成仁和律师事务所律师。原告夏刚与被告山东金麒麟股份有限公司为劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告夏刚及其委托代理人高荣路，被告的委托代理人王琰均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告夏刚诉称，原告于2002年5月入职被告处，在包装分厂工作。因被告分配的生产任务过于繁忙，原告所在包装分厂几乎没有节假日，每天工作时间都在12小时以上，周六、周日、节假日经常加班，被告也从未安排原告休年假，被告未及时足额支付劳动报酬（包括加班费、未休年休假工资报酬等）。另被告未按法律规定的时间和标准为原告缴纳社会保险费，又未与原告签订无固定期限劳动合同。因被告以安排超负荷工作量形式变向强迫加班又未及时足额支付劳动报酬（包括加班费、未休年休假工资报酬等）、未依法缴纳社会保险费，原告于2014年7月14日被迫辞职，于8月11日向乐陵市劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书，乐陵市劳动人事争议仲裁委员会于10月13日作出乐劳人仲案字（2014）第24号裁决书，申请人不服裁决，请求判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金74307元、2008年至2014年未休年休假工资24051.6元、2012年至2014年加班费50000元、未签订无固定期限劳动合同双倍工资47556.48元；诉讼费用由被告承担。被告山东金麒麟股份有限公司辩称，一、双方解除劳动关系，系因为申请人旷工多日、严重违反公司规章制度所致，解除程序合法、有效。根据《劳动合同法》第39条，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位有权解除合同，从答辩人提交的证据看，申请人的连续旷工行为，是双方劳动关系解除的原因；二、申请人不存在在答辩人处加班的情况，也正常休年假，其主张加班费和年休假工资没有事实依据，且其主张年休假的申请不属于仲裁受案范围，加班费主张受到1年仲裁时效的限制。根据答辩人提交的近一年考勤记录，申请人不存在加班情形，也正常休年休假，无权主张加班费及年休假工资，此外，根据职工带薪年休假条例第6条、第7条、第8条，用人单位不安排年休假又拒不支付年休假报酬的，应当属于劳动保障部门依职权处理的范畴，对劳动保障部门责令限期改正的决定不履行的，需要加倍支付赔偿金，用人单位属于企业的，由劳动保障部门或者职工申请法院强制执行，由此可见，年休假争议不属于劳动争议仲裁及人民法院的受案范围，如确有争议，申请人应当另行向劳动保障部门提起，在行政机关干预处理后，申请强制执行。另外，关于加班费，从《劳动合同法》第85条可以看出，加班费是独立于工资报酬之外的概念，且与劳动报酬两个概念并列，所以，加班费应当适用《劳动争议调解仲裁法》第27条关于仲裁时效的规定，受一年仲裁申请时效的约束（只有拖欠劳动报酬争议，才不受仲裁时效的限制）；三、双方签订固定期限劳动合同，系经答辩人同意，符合劳动法的规定，根据《劳动合同法》第14条，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的，（二）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，根据答辩人提交的证据，申请人为了自己的工作能自由决定，在已经具备签订无固定期限劳动合同时，主动申请签订三年固定期限劳动合同，该情形符合《劳动合同法》的上述规定。经审理本院认定，2002年5月份，原告到被告处工作，双方订立劳动合同，至2013年11月15日，最后一次订立劳动合同时，原告在被告处连续工作的时间已满十年，2013年11月15日，双方又订立固定期限劳动合同，该合同的期限为2013年11月15日至2016年11月30日，被告提供的书面“申请”体现，在订立该合同前，原告夏刚签写了书面申请，该申请书的内容为“我叫夏刚，身份证号：37140××××32，已经与山东金麒麟股份有限公司签订了两次固定期限劳动合同或在本公司工作满十年，现因个人需要，为了自己工作能自由决定，特申请与公司签订叁年期劳动合同，请给予批准！申请人：夏刚”。2014年7月14日，原告下班后，没有再到被告处上班。2014年8月6日，被告借助于邮政快递向原告夏刚送达限期返岗办理离职手续通知书，原告拒收，该快件内装的限期返岗通知书的内容为“夏刚：你自2014年7月15日起，既未办理请假手续也没有到公司上班，至今已矿工超过3天。根据公司《奖惩制度》第十二条：12.4项无故连续旷工超过3天或一个月内累计旷工7天的，以及全年累计旷工达15天及以上的，视为严重违反公司规章制度，给予解除劳动合同关系。请你于2014年8月12日前来我公司办理离职手续，否则我公司将于2014年8月12日后向你发送解除劳动关系证明书。山东金麒麟股份有限公司，2014年8月6日”；2014年8月10日，原告夏刚给被告发送邮件一件，该邮件寄件人姓名为原告，收件人姓名为被告的人力资源部，投递日期为2014年8月10日，投递人为夏刚，邮件内含的书面材料为解除劳动合同通知书，内容为“山东金麒麟股份有限公司：因你公司未及时足额支付劳动报酬，未依法缴纳社会保险，变相强迫加班等原因，我决定解除与你公司的劳动合同，特此通知，包装分厂员工夏刚，2014年8月10日”，被告对该邮件拒收；2014年8月11日，原告夏刚向乐陵市劳动人事争议仲裁委员会递交劳动争议仲裁申请书；2014年8月13日，被告借助于邮政快递向原告邮寄送达解除劳动合同通知书，该通知书的内容为“夏刚：鉴于你自2014年7月15日至今既未办理请假手续也没有到公司上班，已旷工超过3天，根据公司《奖惩制度》第十二条：12.4项无故连续旷工超过3天或一个月内累计旷工7天的，以及全年累计旷工达15天及以上的，视为严重违反公司规章制度，给予解除劳动合同。根据《劳动合同法》第三十九条第二款的规定，本单位现定于2014年7月19日与你解除劳动合同。请你于2014年8月20日前办理解除劳动合同的相关手续。山东金麒麟股份有限公司，2014年8月13日”，原告对该邮件拒收；2014年8月21日，乐陵市劳动人事争议仲裁委员会受理了原告的申请。原告夏刚提供的（被告的）包装分厂自动线自检记录汇总表体现，2014年1月份的5日、11日、12日、18日、19日、25日、26日共计七个休息日，夏刚作为班组长与其他工人上班工作。该记录汇总表载有相关人员的签名。被告提供的“培训签到表”体现：2014年2月15日，被告就“奖惩制度”等问题而组织原告夏刚等工作人员到公司参加培训，而2014年2月15日系星期六。原告提供其从2013年8月至2014年7月的工资发放表显示，双方解除合同前12个月的工资总额为71334.74元，月平均工资为5944.56元。以上事实有原告提供的原告给被告发出的邮件、劳动仲裁受理通知书、（被告的）包装分厂自动线自检记录汇总表、证人付某某、孔某的证人证言、银行代发工资明细表、养老保险个人账户清单，被告提供的其对原告夏刚的考勤记录、其向原告发出的邮递快件、其与原告签订的劳动合同书、原告夏刚的书面申请、公司奖惩制度、培训签到表，乐陵市劳动人事争议仲裁委员会乐人劳仲案字（2014）第24号仲裁案卷材料及当事人陈述为证。本院认为，关于原告主张被告应予给付其加班费的问题，按照最高人民法院法释（2010）12号司法解释第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告夏刚向本院提供的其在（被告的）包装分厂自动线自检记录汇总表体现，2014年1月份的5日、11日、12日、18日、19日、25日、26日共计七个休息日，夏刚作为班组长与其他工人上班工作。该记录汇总表载有相关人员的签名，对该证据被告不予认可，为此，原告主张该证据来源于员工的自行填写并经相关人员复核后报班组长，原告夏刚作为班组长，对其班组员工工作量汇总后而做成每日的汇总表，表上的员工的签名均系其个人的亲笔签字，是客观真实的，若被告持有异议，可以找相关员工予以核实，也可以申请笔迹鉴定，对此，被告未予找到其相关员工到庭核实，也未申请笔迹鉴定，故本院认定原告夏刚提供的该自检记录系原始记录，属有效证据，被告应予支付原告上述七个休息日的加班费；对于被告提供的培训签到表，原告没有异议，并称签到表所载明的培训日期2015年2月15日系星期六，原告夏刚在被告的组织下到公司参加相关的培训，属被告指派的加班工作，对此，本院认为，因为原告所参加的该项培训活动，属劳动者受用人单位的安排而到用人单位指定的地点所从事的与工作有关的活动，应属于劳动者受用人单位的安排进行加班，用人单位应予支付劳动者当日的加班费。综上，被告应予支付原告加班费（解除合同前原告的前12个月的月平均工资5944.56元÷月平均工作日21.75天×8天×2倍）4373元。对于原告诉称的其他加班费，因为其没有提供有效证据予以印证，本院不予支持。关于原、被告双方解除劳动合同的问题，从2014年7月15日原告离岗后，原、被告之间相互发送的邮递快件及相关通知的内容体现，被告于2014年8月6日给原告邮寄的返岗办理离职手续通知时，被告夏刚没有按时返岗，符合被告方奖惩制度的第12条第4款无故旷工超过3天，属于严重违反用人单位的规章制度的规定，虽然原告于2014年8月10日向被告邮寄过的要求解除劳动合同的通知，但那是在离岗多日，且在被告邮寄返岗通知之后，本院不予认可。2014年8月13日，被告以旷工为由，向原告邮寄送达了解除劳动合同证明书，定于2014年7月19日双方解除劳动合同，本院予以认可。根据劳动合同法第三十九条第二款，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同之规定，双方解除劳动合同合法有效；但双方合同的解除，并不存在劳动合同法第三十六条、第四十条、第四十一条、第四十四条、第四十六条所规定的情形之一，对原告诉称由被告支付其解除劳动合同的经济补偿金的主张，本院不予支持。原告主张被告未足额支付劳动报酬，并以加班的事实印证该主张，根据劳动合同法第八十五条“…支付劳动报酬、加班费或者经济补偿…”的内容，该法该条体现了劳动报酬与加班费属两个概念，劳动报酬不包含加班费，按照原告提供的银行代发工资明细表，本院认定被告足额支付了原告的劳动报酬；关于被告是否给原告依法缴纳社会保险费，原告提供了养老保险个人账户清单予以印证，对此，根据劳动法第一百条的规定，原告的该项主张应属劳动行政部门处理的范围，本院不作处理。关于原告在被告处工作是否已休带薪年休假的问题，被告向本院提供的原告夏刚的考勤表体现，原告已经享受了年休假的待遇，原告提供的付某某、孔某的证人证言未能充分证明原告夏刚未休带薪年休假，原告的该项请求证据不足，本院不予支持。关于原告主张被告未与其签订无固定期限劳动合同应予支付双倍工资的问题，因为原、被告签订最后一次固定期限劳动合同时，原告作为完全行为能力人，签写了书面申请，自己同意订立有固定期限劳动合同，故本院认定双方所签的有固定期限的劳动合同是双方的真实意思表示，符合相关法律规定，本院予以确认，对原告的该项主张本院依法不予支持。为此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第三十九条第二款、第四十条、第四十一条、第四十四条、第四十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告山东金麒麟股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告夏刚加班费4373元，若逾期不支付，被告按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向原告加付赔偿金；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判长  王祁生审判员  史 群审判员  毛 月二〇一五年十二月二十六日书记员  闫晓飞