曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)曲中法民终字第00072号上诉人（原审原告）孙钱友，男，1970年3月5日生，汉族，云南省富源县人，农民，住富源县。被上诉人（原审被告）富源县老厂镇宏发煤矿。地址：富源县老厂镇大格村阿木铎。组织机构代码：62275155—4。法定代表人罗彪，系该煤矿董事长。上诉人孙钱友因与被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿工伤保险待遇纠纷一案，不服富源县人民法院（2014）富民初字第1376号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理确认的本案事实是：2008年4月至10月，原告孙钱友在被告宏发煤矿上班。2010年12月10日，原告孙钱友的损伤经曲靖第二人民医院诊断：1、细菌性××；2、双肺粟粒病灶性质待查；3、右腹股沟斜疝。原告孙钱友在中国人民解放军昆明总医院住院治疗9天，支付医疗费4264.3元；在曲靖市第二人民医院住院治疗11天，支付医疗费4649元；在老厂卫生院住院治疗43天，支付医疗费6977.4元。2013年2月21日，原告孙钱友的损伤经曲靖市疾病预防控制中心曲疾控职诊字(2013)年第33号《职业病诊断证明书》诊断为煤工尘肺病壹期职业病。2013年7月25日，原告孙钱友的损伤经曲靖市人力资源和社会保障局曲人工认字(2013)第40493号《认定工伤决定书》认定为工伤。2013年11月18日，原告孙钱友的损伤经曲靖市劳动能力鉴定委员会曲劳鉴(2013)1077号《关于孙钱友同志劳动能力鉴定结论的通知》文件鉴定为柒级伤残，护理依赖程度达不到等级。2014年4月22日，富源县劳动人事争议调解仲裁委员会以富劳人仲案(2013)第418号裁决书裁决：一、被申请人与申请人解除劳动关系；二、由被申请人一次性支付申请人工伤保险费用172777.73元：(一)一次性伤残补助金24245元(1865元×13个月)；(二)一次性伤残就业补助金68376元(3108元×22个月)；(三)一次性工伤医疗补助金32323.2元(3108元×8个月+7459.2元)；(四)停工留薪期工资16785元(1865元×9个月)；(五)住院期间护理费4895元(55元×89天)；(六)住院期间伙食补助费1958元(22元×89天)；(七)职业病诊断费500元；(八)垫付医疗费22010.53元；(九)鉴定费300元；(十)交通食宿费1385元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告孙钱友不服仲裁裁决诉至法院要求依法判决支持其诉讼主张。原审法院审理认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告孙钱友在被告宏发煤矿工作仅六个月，其未向本院提交证据证实长期在被告宏发煤矿工作患病的事实，其主张被告宏发煤矿支付各项工伤待遇无事实依据，故原告孙钱友的诉讼请求不予支持。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回原告孙钱友的诉讼请求。案件受理费已免缴。宣判后，孙钱友不服，向本院提起上诉。其上诉的理由和请求是：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、云南省实施《工伤保险条例》办法第20条：职工在原用人单位从事接触职业病危害作业，到现用人单位后被诊断患职业病的，现用人单位、本人或者其近亲属可以依法提出工伤认定申请；离开原用人单位后无职业病接触史，现无用人单位且被诊断为职业病的，本人或者其近亲属可以自被诊断为职业病之日起一年内，向原用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。上诉人于2008年4月到被上诉人处上班，2008年9月被上诉人检查出尘肺病，同年10月被被上诉人辞退。被上诉人已经违反了《劳动合同法》第四十二条强制性规定。一审庭审中，被上诉人没有任何证据证明上诉人之前在过任何单位上班，更没有任何证据证明上诉人在其他哪个单位发生的尘肺病。二、上诉人的《职业病诊断证明书》、《工伤认定决定书》、《劳动能力决定书》是国家机关依职权制作的公文，按民事诉讼证据规则规定，其证明力大于一般证据，该三份证据都是以被上诉人为用工主体。上诉人被无故辞退后收入损失的相关规定，《劳动合同法》第四十二条规定，用人单位不能辞退或解除职业病或工伤职工的劳动关系。《违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》规定：造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用。劳动和社会保障部办公厅关于用人单位违反劳动合同规定有关赔偿问题的复函(劳社厅函[2001]238号)内容：《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》中的“劳动者本人应得工资收入”，是指因用人单位违反国家法律法规或劳动合同的约定，解除劳动合同造成劳动者不能提供正常劳动而损失的工资收入。《劳动合同法》第38条规定，违反劳动法、劳动合同法等相关规定的，劳动者可以请求解除劳动合同。不符合解除劳动关系而被强行解除的应按照相关规定给予赔偿解除劳动合同一次性经济补偿金和赔偿被无故辞退后的收入损失。停工期间工资，根据工伤保险条例第33条规定，是指受伤前(上班时)的本人工资，并非受伤后的缴费工资。停工时间计算，原告2008年10月被被申请人检查出患尘肺病后被辞退，应该是受伤时间，职业病鉴定下来是确认患职业病病情的程度，并不是受伤的时间，根据相关法律规定，应由被上诉人向法庭提供证据来证明原告被查出尘肺病的时间。《劳动仲裁法》第39条：当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。《劳动合同法实施条例》第23条：用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。请求二审法院撤销一审判决，上诉人同意与被上诉人解除劳动关系。由被上诉人赔偿上诉人各项费用合计562690.14元。被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿未作答辩。经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。另查明，上诉人孙钱友还在富源县中医院住院治疗26天，除新型农村合作医疗报销外，上诉人孙钱友支付了医疗费3450.85元。本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用……”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”、《中华人民共和国职业病防治法》第六十条：“劳动者被诊断患有职业病，但用人单位没有依法参加工伤保险的，其医疗和生活保障由该用人单位承担”、第六十一条：“职业病病人变动工作单位，其依法享有的待遇不变。用人单位在发生分立、合并、解散、破产等情形时，应当对从事接触职业病危害的作业的劳动者进行健康检查，并按照国家有关规定妥善安置职业病病人”及《工伤保险条例》第十四条（四）项：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（四）患职业病的”、第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”、第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”、第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第六十四条：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”、参照《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%”之规定，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵犯。上诉人孙钱友在被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿从事采煤工作，双方当事人并签订了劳动合同，上诉人孙钱友与被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿已形成劳动关系，上诉人孙钱友在劳动过程中身体受到损害，并经疾病预防控制中心诊断为职业病（煤工尘肺壹期）、劳动部门依法认定为工伤，被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿依法负有相应的损害赔偿责任。本案上诉人孙钱友系2013年被认定为工伤，当地劳动人事仲裁委员会依据上年度（2012年度）曲靖市职工月平均工资3108元计算相应的赔偿费用是正确的；由于上诉人孙钱友及被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿在本案中均未举证证明上诉人孙钱友的本人工资，故当地劳动人事仲裁委员会依据（2012年度）曲靖市职工月平均工资3108元的60%计算上诉人孙钱友的本人工资，即3108元×60%=1865元并无不当。上诉人孙钱友与被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿的劳动合同已期满终止，上诉人孙钱友的各项损失费用计算为：1、一次性伤残补助金：24245元（1865元/月×13个月）；2、一次性伤残就业补助金68376元（3108元×22个月）；3、一次性工伤医疗补助金：32323.20元(3108元×8个月+3108元×8个月×30%)；4、停工留薪期工资37296元（3108元×12个月）；5、住院期间护理费4895元(55元×89天)；6、住院期间伙食补助费4450元(50元×89天)；7、职业病诊断费500元；8、医疗费4264.30元+4649元+6977.40元+3450.85元=19341.55元；9、劳动能力鉴定费300元；10、交通、食宿费酌情认定为2000元；上诉人孙钱友主张的职业病诊断费因无相关证据证实，应不予支持。以上费用合计:198726.75元。综上所述，上诉人孙钱友的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原判认定事实清楚，但适用法律错误，实体处理不当，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《中华人民共和国职业病防治法》第六十条、第六十一条及《工伤保险条例》第十四条（四）项、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销富源县人民法院（2014）富民初字第1376号民事判决；二、上诉人孙钱友与被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿的劳动合同已期满终止；三、由被上诉人富源县老厂镇宏发煤矿于本判决生效后30日内赔偿上诉人孙钱友各项费用198726.75元；四、驳回上诉人孙钱友的其他诉讼请求。一、二审案件受理费，予以免交。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。审判长  高体所审判员  刘滢靖审判员  赵艳绘二〇一五年四月九日书记员  贾琼丽