重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝五中法民终字第07857号上诉人（原审被告）重庆市龙狮煤业有限公司。法定代表人陈朝方，该公司董事长。委托代理人罗英，重庆市綦江区文龙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）张元碧。委托代理人王大文，重庆中西律师事务所律师。上诉人重庆市龙狮煤业有限公司（以下简称“龙狮煤业公司”）因与被上诉人张元碧经济补偿金纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院（2015）綦法民初字第05665号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明，原告张元碧于2003年起在被告龙狮煤业公司从事采掘工作，实行计件工资。2014年2月12日，原告因胸闷、气短自行前往重庆市第六人民医院检查，该院诊断建议提供职业史，××诊断。同月，原告张元碧停止工作。2014年6月24日，原告××防治院诊断为煤工尘肺一期；同年9月30日，经重庆市綦江区人力资源和社会保障局认定，原告张元碧煤工尘肺一期属于工伤；同年11月10日，经重庆市綦江区劳动能力鉴定委员会鉴定，张元碧伤残七级，无护理依赖。2015年1月20日，原告以EMS特快专递向被告邮寄解除劳动关系通知，通知内容为“张元碧为一期尘肺，经鉴定为七级伤残，现通知公司，从即日起与公司解除劳动关系”，被告于2015年2月5日收到该通知。原告张元碧举示个人活期存款账户明细一份，该明细显示2014年1月18日至2月27日，龙狮煤业公司向原告支付2013年8月至2014年1月工资共计32853元，该6月的平均工资为5475.5元。另，被告举示参保证明一份，证明2013年5月至2015年4月，被告为原告参加了工伤保险。被告认可已收到工伤保险基金支付给原告的一次性伤残补助金39000元和一次性医疗补助金34016元，同意支付给原告。2015年4月28日，原告向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认与被告解除劳动关系，并由被告支付一次性伤残补助金78000元、一次性伤残就业补助金67500元、停工留薪期工资18000元和一次性工伤医疗补助金36000元，该委于2015年6月30日作出裁决，确认双方于2015年2月5日解除劳动关系，由被告支付原告一次性伤残补助金47250元、停工留薪期工资16428元，并驳回原告的其余申请。原、被告均不服，于法定期限起诉来院，后起诉的龙狮煤业公司撤回诉讼，该案并入本案合并审理。原告张元碧诉称，2003年1月至2014年6月，原告在被告处从事采掘工作。2014年6月24日，××防治院诊断为煤工尘肺一期。2014年9月30日认定为工伤，2014年11月10日鉴定为伤残七级。2013年8月至2014年1月原告月平均工资5476元。由于被告一年多没有给原告缴纳工伤保险费，所以原告要求被告支付原告工伤保险待遇，本案已经过綦江区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，原告不服，现起诉请求判决被告支付原告一次性伤残补助金71188元、停工留薪期工资16428元、生活津贴5000元、一次性工伤医疗补助金38264元、一次性伤残就业补助金71745元，共计202625元。被告龙狮煤业公司辩称，被告为原告参加了工伤保险，原告的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金应当由工伤保险基金支付；原告现年52岁，属于特殊工种，距离55岁的退休年龄只有三年，根据《重庆市工伤保险暂行办法》第三十六条的规定，其应当享受一次性伤残就业补助金的标准为30%，且应按4252元/月的标准计算，共计19134元（4252元/月×15月×30%）；原告从2014年2月开始没有上班，2014年2月至2014年6月期间无工资，2013年7月至2014年1月原告总工资为22351元，××诊断前12月平均工资为1862元，停工留薪期工资应以此为标准计算。一审法院认为，原告2015年1月20日通过EMS特快专递向被告邮寄了《解除劳动关系通知书》，被告于2月5日签收，双方之间的劳动关系应于2015年2月5日解除，该院予以确认。劳动者的合法权利受法律保护，原告工伤致残，被告应依法支付原告相关的工伤待遇。被告与原告劳动关系存续期间已为原告参加了工伤保险，原告工伤产生的一次性伤残补助金、解除劳动关系时应享受的一次性工伤医疗补助金等费用，应从工伤保险基金支付，现工伤保险基金已将上述费用发放给被告，被告应当支付给原告。具体为：一次性伤残补助金39000元、一次性工伤医疗补助金34016元。原告主张被告缴费不足导致其月缴费工资低于实际工资，要求按照其实际工资计算一次性伤残补助金，并由被告补足差额，因《工伤保险条例》明确规定一次性伤残补助金七级标准为13个月本人工资，而本人工资是月缴费工资，原告的请求不符合法律规定，该院不予支持。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》之规定，被告应当支付原告三个月停工留薪期工资，原告2014年6月24日诊断为煤工尘肺一期，且当时已停止工作，停工留薪期应从次日起算。关于原告停工留薪前十二个月平均工资的问题，被告负有保存工资表的义务，其拒不提供，而原告举示的个人活期明细能够反映其2013年8月至2014年1月期间月平均工资5475.5元，故应采纳该标准计算停工留薪期工资，具体为16426.5元（5475.5元/月×3月）。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二项之规定，参照《重庆市人力资源和社会保障局关于2015年度适用上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》（渝人社发[2015]64号）之规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金，因原、被告于2015年2月5日解除劳动关系之时，距离原告张元碧达到法定退休年龄8年有余不足9年，故被告应当支付的该笔费用为56856元（4738元/月×15月×80%）。被告辩称原告属于特殊工种，退休年龄应为55周岁，但并未提供相应的证据，该辩解不能成立，被告辩称应当采用4252元/月的标准即13年度社平工资标准计算，与法律相悖，该院不予支持。原告另主张停工留薪期满后至劳动能力鉴定期间的生活津贴5000元，该项请求虽未经过仲裁，但与本案讼争争议具有不可分性，应当予以审理，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条之规定，“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”参照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定，××，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：……（二）连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80%发给……”原告2014年9月24日停工留薪期满至同年11月10日期间，被告应当支付原告生活津贴，具体应为6877.23元（5475.5元/月×1.57月×80%），原告自愿只主张5000元，系对自己权利的处分，该院予以确认。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条第二款之规定，判决如下：一、确认重庆市龙狮煤业有限公司与张元碧于2015年2月5日解除劳动关系；二、重庆市龙狮煤业有限公司于本判决生效后十日内支付张元碧一次性伤残补助金39000元、一次性工伤医疗补助金34016元、停工留薪期工资16426.5元、一次性伤残就业补助金56856元、生活津贴5000元，共计151298.5元；三、驳回张元碧其余诉讼请求。宣判后，龙狮煤业公司不服一审判决，向本院提起上诉，认为本案被上诉人在提出解除劳动关系时未明确系依据上诉人未依法履行社保义务之事由，不符合劳动合同法第三十八条情形，对此，一审判决认定事实、适用法律错误，请求撤销原判，相应改判。被上诉人张元碧答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相同。本院认为，工伤保险待遇系劳动者因工受伤后依法享有的法定权益，现上诉人虽对一审判决各项支付内容提出上诉，但并未明确其主张相关责任免除的合法依据，其诉称被上诉人劳动合同解除行为之性质与本案工伤保险待遇不属于同一法律范畴，本院对此不予采信。上诉人上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉重庆市龙狮煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 琴审 判 员  张泽兵代理审判员  邓 瑀二〇一五年十二月九日书 记 员  李家兴