四川省达州市达川区人民法院民 事 判 决 书（2015）达达民初字第256号原告任小松，男，汉族，生于1969年12月26日，住址四川省达州市通川区，现住四川省达州市达川区。被告四川升迪机械设备有限公司，住所地：四川省达州市经济开发区斌郎乡石河村8组，组织机构代码06446236-X。法定代表人戴东呈，系该公司经理。委托代理人（特别授权）梁登俊，系该公司副经理。委托代理人ＸＸ莉，四川博立信律师事务所律师。原告任小松诉被告四川升迪机械设备有限公司（以下简称“升迪公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2014年12月23日立案受理后，依法由审判员陈娟担任审判长、与审判员张明、人民陪审员陈林组成合议庭，于2015年2月12日公开开庭进行了审理。原告任小松、被告升迪公司委托代理人梁登俊、ＸＸ莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告任小松诉称，2014年10月被告升迪公司法定代表人戴东呈以公司缺少资金周转为由向原告借款1000000元，要求将该笔借款打入指定的公司帐户，作为公司存款余额证明和验资用，约定同年11月1日归还。2014年10月21日戴东呈与原告签订了《借款合同》，原告将1000000元分三笔打入被告帐户，戴东呈并出具了现金借条。借款到期后，原告多次催收无果，被告法定代表人戴东呈也不知去向，故原告提起诉讼，要求被告偿还原告借款1000000元并承担违约金300000元。原告任小松为支持其主张，向本院提供了下列证据予以支持：1、《借款合同》、借条，证明被告升迪公司需资金在原告任小松处借款1000000元；2、升迪机械（2013）1号文件《关于公司��行账户和资金管理的规定》、中国建设银行的客户回单和转账凭条，证明原告任小松将1000000元转入了被告升迪公司的指定账户。被告升迪公司的质证意见，《借款合同》和借条都是戴东呈私人签字的，无公司公章，系戴东呈私人借款，从《借款合同》中戴东呈用其自有住房作担保来看，也证明系其个人借款用来偿还公司欠款，同时被告方无法核实《借款合同》和借条的真实性。升迪机械（2013）1号文件《关于公司银行账户和资金管理的规定》、中国建设银行的客户回单和转账凭条真实性无异议，但其与本案无关，不能证明系公司借款。被告升迪公司辩称，戴东呈的借款行为系其个人行为，与被告无关，被告升迪公司不系本案的适格主体，被告应为戴东呈个人，理由如下：1、原告所述事实不实，借款1000000元进入公司账户属实，但借款应为谁使用谁偿��，该笔借款系戴东呈任职期间，亏空公司公款后，其个人向外借款来弥补公司欠款，此事已向公安机关报案并立案侦查；2、戴东呈与原告签订的借款合同和戴东呈出具的借条都无被告升迪公司的公章；3、借贷关系有暇疵，借款期限只有几天，不符合常理；4、戴东呈已被免除公司总经理职务，其行为不能代表公司行为。综上，与原告任小松的借款系戴东呈个人行为，不应由被告偿还。被告升迪公司为支持其主张，向本院提供了下列证据予以支持：2014年10月15日发出的升迪机械（2014）2号文件、证人张龙的证词以及其向公司人员发出的手机短信，证明戴东呈不再担任公司总经理职务，其向原告借款1000000元系戴东呈在任职期间，亏空公司公款后，其个人向外借款用来弥补公司欠款，系戴东呈私人借款。原告任小松质证意见，被告法定代理人的变更登记未��工商登记机关备案，不能对抗第三人。被告公司内部员工之间所发的手机短信不能作为证据使用。证据的分析与认定，原告任小松将1000000元以转帐的方式打入公司帐户，被告方也确认收到了此款，原告提供的升迪机械（2013）1号文件《关于公司银行账户和资金管理的规定》、中国建设银行的客户回单和转账凭条，具有证据的真实性、合法性、关联性；原告提供的《借款合同》、借条，证明了转帐用途，与银行的客户回单和转账凭条相互印证，该组证据也具有客观真实性，故本院对原告提供的证据本院予以认定。对于被告提供的升迪机械（2014）2号文件，张龙的证词以及其向公司员工发出的手机短信，不能达到证明戴东呈向原告任小松借款系个人借款用来偿还公司的欠款的抗辩理由，同时被告戴东呈不再担任公司总经理职务，未到工商登记机关作变更登记，不能对抗第三人，故对被告提供的证据不予采信。经审理查明，2014年10月21日任小松（甲方）与戴东呈、升迪公司（乙方）签订《借款合同》，约定：“一、乙方向甲方借款人民币1000000元；二、借款用途为，借款作为乙方（升迪公司）资金证明用（存在账户上不动用）；三、借款利息：借款利率为叁分；四、借款期限从2014年10月21日至2014年11月1日止；五、甲方以转帐的方式将所借款项打入乙方账户，借款人用户名：张龙；六、保证条款：1、……2、借款人自愿将四川升迪机械设备有限公司的全部股权和位于涛源国际的自有住房作为借款担保；……七、违约责任：……2、乙方如不按合同规定的用途使用借款，甲方有权随时收回该借款，如到期乙方未归还甲方借款，乙方自愿按每天壹万元违约金赔偿甲方损失……”。当日原告分3笔向收款方名称为张龙的账户转入90000元、440500元、469500元，共计1000000元，同时戴东呈以借款人的名义向原告出具借条。同时查明，《借款合同》中乙方签字盖章处只有戴东呈的签名和手印，无被告升迪公司的公章。原告分三笔向收款方名称为张龙的三个帐户转入1000000元，这三个帐户均系被告升迪公司于2013年5月22日发出的升迪机械（2013）1号文件《关于公司银行账户和资金管理的规定》所公示的帐户，张龙系被告升迪公司的会计。2014年10月15日被告升迪公司出具升迪机械（2014）2号文件，通知戴东呈同志不再担任总经理职务，但时至开庭时，被告升迪公司未到工商登记机关作变更登记，其法定代表人仍为戴东呈。本院认为，本案1000000元的借贷关系中，从《借条》、《借款合同》的形式看，被告法定代表人戴东呈签署有姓名；从借款的内容看，系被告资金证明用；从借款资金去向看，借���1000000元分三次转入被告对外公示的账户，庭审中被告也认可1000000进入公司账户的事实。原告任小松与被告法定代表人戴东呈签订的《借条》、《借款合同》，虽没有加盖被告公司印章，但原告提供的证据足以能够证明戴东呈的行为是对外代表公司履行职务的的行为。被告提出借款1000000元系戴东呈用来偿还其任职期间所亏空的公司账务属个人借款的主张，其提供的证据不能充分证明，故本院不予支持。综上，本案借款应属被告升迪公司向原告借款，故原告请求被告偿还借款1000000元的理由成立，本院予以支持。原告只提出被告给付违约金300000元的诉讼请求，未提出计算资金利息的诉讼请求，应视为对资金利息的放弃。但原告请求给付300000元的违约金过高，依法应予调整，应从违约之日起按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的四倍计算资金利息至付清之日止，并以诉讼请求的300000元为限。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百零八条和《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，判决如下：由被告升迪公司在本判决发生法律效力后三十日内偿还原告任小松借款1000000元，并从2014年11月2日起以中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的四倍计算违约金至付清之日止，但以原告诉讼请求的300000元为限。案件受理费13800元，由被告升迪公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提��上诉或仅有一方上诉后撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起算。审 判 长  陈娟审 判 员  张明人民陪审员  陈林二〇一五年四月十六日书 记 员  郝灿