济南市历城区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2018）鲁0112行初8号 原告杨之林，男，1979年9月14日出生，汉族，农民，住济南市。 委托代理人周涛、陈晨，北京在明律师事务所律师。 被告济南市历城区人民政府华山街道办事处，住所地济南市。 法定代表人盖学刚，主任。 委托代理人陈清海，该办事处工作人员。 委托代理人吴国燕，山东元序律师事务所律师。 原告杨之林因与被告济南市历城区人民政府华山街道办事处（以下简称华山街道办）房屋行政强制、行政赔偿一案，于2018年1月4日向本院提起行政诉讼。本院同日受理后，于同年1月8日向被告华山街道办送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年1月26日公开开庭审理了本案。原告杨之林及委托代理人周涛、陈晨，被告华山街道办的委托代理人陈清海、吴国燕到庭参加诉讼。因本案法律适用需要请示，本院于2018年4月23日中止案件审理，于2018年6月6日恢复审理。本案现已审理终结。 原告杨之林诉称，原告在济南市拥有合法房屋。2016年12月5日，被告设立的临时机构济南市历城区华山街道片区开发建设指挥部（以下简称指挥部）在未履行法定程序的情况下，将原告上述房屋强制拆除，原告房屋内物品一并毁损。指挥部作为被告设立的临时机构，其实施的违法行为应当由被告承担法律责任。请求：1、确认被告强制拆除原告位于济南市位置房屋的行为违法；2、判令被告将原告上述房屋恢复原状，如不能恢复原状则依据周边类似房地产市场价格进行赔偿，并赔偿原告屋内物品损失等共计751100元；3、诉讼费用由被告承担。 原告杨之林向本院提交了以下证据：1、集体土地使用证、房屋所有权证；2、门头房租赁合同书；3、个体工商户营业执照；4、指挥部出具的《情况说明》；5、山东省高级人民法院（2017）鲁行终1460号行政裁定书；6、房屋拆除现场照片8张；7、停业损失清单；8、房屋内物品损失清单；9、济南市国土资源局出具的《政府信息不存在告知书》。 被告华山街道办辩称，1、原告主张的房屋位于华山片区征收范围内，该项目的推进主体是指挥部，被告没有直接实施拆除房屋行为，但在其他生效的法律文书中认定只要是在华山片区征收范围内房屋未签约而被拆除的，均推定被告为拆除主体，因此，被告尊重已生效法律文书，同意无论拆除主体是谁，被告均同意按照片区政策给予安置补偿。2、原告房屋项下土地已经被政府征收，将房屋恢复原状没有法律依据；考虑到政策的统一性及公平性，被告同意按照已签订协议的非住宅房屋的群众享受的标准给原告核算各种补偿费用。3、被告本着照顾民生的原则，同意对原告所称的室内财产损失给予一定弥补。 被告华山街道办向本院提交了以下证据：1、济南市人民政府征收土地公告、房屋所有权证各一份；2、《济南市历城区华山片区土地征收和拆迁安置补偿意见》；3、鲁价费发[2008]178号文件、济政办发[2015]16号文件；4、原告房屋测绘平面示意图、房屋面积一览表；5、集体土地地上附属物登记明细表。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1真实性无异议，恰能证明原告房屋在华山片区拆迁改造范围之内，涉案房屋系商业用房，属于非住宅；对证据2真实性无法确认，即便是真实的，该合同也早已到期，与本案无关联性；对证据3真实性无异议，与本案无关联性；对证据4真实性不予认可，被告未直接实施对原告房屋的拆除行为；对证据5真实性无异议，但与本案无关联性；对证据6真实性不予认可，无法证明是原告房屋所在的位置，也不能证明是被告拆除了原告房屋；对证据7真实性不予认可，与本案无关联性；对证据8真实性不予认可，该财产清单是原告单方书写，无法证明房屋内的实际财产情况；对证据9真实性无异议，但土地征收和房屋拆迁是两个不同的程序。原告对被告提交的证据1中征收土地公告的真实性、关联性、合法性均不认可，该征收土地公告没有进行公示张贴的相关证据，土地征收公告必须要附上土地征收补偿安置方案，且方案要征求群众意见，如果群众要求听证，应当组织听证，被告提供的公告中的补偿安置方案未经法定程序，不能作为补偿安置的依据；对房屋所有权证无异议；对证据2真实性、合法性、关联性均有异议，补偿意见并不是补偿方案，只是指挥部制定的内部资料，不能作为审理本案的依据；对证据3真实性无异议，对关联性、合法性有异议，对原告涉案的土地及房屋进行征收拆迁，应当依据国家和省土地征收补偿安置的有关规定；对证据4真实性、关联性、合法性均有异议，示意图和面积一览表没有摸底调查人员的签字，更没有原告的签字，并且测绘的时间是在2009年，截止到今天已经过去8年多的时间；对证据5的真实性无异议，关联性和合法性有异议，在2009年的9月进行的调查登记不能作为2018年赔偿的依据。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1、4－6与本案有关联性，来源合法，是真实的，本院予以认定；证据2、3、7、9与本案无关联性，本院不予认定；证据8，被告提出异议，原告未提供其他证据予以佐证，本院不予认定。被告提交的1-5号证据是真实的，来源合法，与本案有关联性，本院予以认定。 经审理查明，1、涉案房屋位于济南市某村村北路东，由原告家庭使用，集体土地使用证号为历城集用（2002）字第4号，证载土地使用者为济南市历城区华山镇洪家园村民委员会，使用权面积为1963.4平方米，用途为商业；房屋所有权证号为济房权证历城字第……号，证载房屋状况为混合结构二层房屋共317.62平方米，用途为商业。该房屋位于华山片区征收范围内，于2016年12月5日被拆除。 2、庭审中，被告认可其成立的指挥部系华山片区拆迁改造项目推进主体。 3、济南市人民政府于2015年1月7日作出济征公告[2015]6号，2016年1月13日作出济征公告[2016]78号，2016年8月5日作出济征公告[2016]258号，对原告涉案房屋所在的华山街道洪家园村部分土地进行征收。 4、2014年始，华山片区集体土地征收补偿安置按照每人47平方米住宅安置，地上附着物按照鲁价费发[2008]**文件标准给予补偿。2015年10月1日起，华山片区集体土地征收补偿安置按照每人47平方米住宅安置，地，地上附着物按照济政办发[2015]**文件标准给予补偿/div> 5、原告家庭在本村有2处房屋，被告已经按照《济南市历城区华山片区土地征收和拆迁安置补偿意见》，对原告家庭另一处房屋进行了住宅安置。本案涉及房屋不属于《济南市历城区华山片区土地征收和拆迁安置补偿意见》的安置范围。 本院认为，1、虽然被告不认可是实施行政强制的主体，但从山东省高级人民法院（2017）鲁行终1460号行政裁定书并结合被告的答辩来看，被告是项目的推进主体，被告也同意对在华山片区征收范围内未签约而被拆除的居民按照片区安置政策给予补偿，故本院推定被告是实施拆除原告房屋的行为人；认定被告实施行为的时间为2016年12月5日。因被告未向本院提交实施行政强制的证据、依据，其行为应当确认违法。 2、关于赔偿原则。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条的规定，被告的行为被确认违法后，被告应当对原告的损失承担赔偿责任。根据该法第三十六条第（八）项的规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，原、被告应当对自己的主张承担举证责任，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。在集体土地上房屋被违法拆除后的赔偿问题上，人民法院应当综合协调适用《中华人民共和国国家赔偿法》《中华人民共和国土地管理法》《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》等法律法规和司法解释，依法科学地确定赔偿项目和赔偿数额，让原告得到的赔偿不低于其依照征收补偿方案应当获得、也可以获得的征地补偿，但国家赔偿与征收补偿相同的项目不得重复计算。 另外，因原告家庭在另一处房屋安置补偿中已经获得住房安置，已经充分保证了当事人的居住条件，故本案原告只适用于货币赔偿。 3、关于房屋主体结构的赔偿问题。在集体土地征收中，房屋是作为被征收土地的地上附着物进行赔偿、补偿的，而且国家赔偿以直接损失作为确定赔偿的依据。原告的房屋在华山片区征收范围内，是该被征收土地上的地上附着物。原告要求被告将涉案房屋恢复原状的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。原告主张如不能恢复原状则依据周边类似房地产市场价格进行赔偿，一是原房屋未经鉴定机构鉴定价值，二是未考虑自己的原房屋的环境、交通、区位、折旧、集体土地上居民可以取得土地补偿款、农村一户一宅的规定以及已经通过本村另一处住宅获得住房安置和新增人口再次安置等因素，不符合按照地上附着物以直接损失赔偿原则。在没有其他相关证据确定损失的情况下，按照《济南市历城区华山片区土地征收和拆迁安置补偿意见》确定的补偿标准确定原告的该项损失数额合理适当。原告杨之林涉案房屋应得的赔偿价值为472203.60元。 4、关于附属设施的赔偿问题。原告的附属设施的损害赔偿，原告没有提供证据证明，按照被告清点的附属设施的补偿费共计65686.50元。 5、关于过渡费、搬家费的赔偿问题。理由同前，因涉案房屋不属于安置范围，故不存在过渡费赔偿；原告房屋被拆除后，原告可获得搬家费、家电迁移费赔偿，数额为75262.40元。 6、关于房屋内财产损失的赔偿问题。原告的室内物品的损害赔偿，原告不能证明被告在拆除原告房屋时房屋内存在这些物品和每项物品的价值，且结合华山片区集体土地被征收的事实，因济南市人民政府发布过多次公告，被告也作出《致广大被拆迁群众的一封信》，华山街道居民应当知情，被告的强制拆除行为是在土地征收项目而非突发状况的背景下发生的，根据原告的居住面积、生活必需、家庭人口、生活水平等情况，结合逻辑推理、生活经验、生活常识，酌情确定赔偿该部分的损失为3万元。 7、关于拆迁奖励。按照赔偿原则，原告应当得到的赔偿不低于其依照征收补偿方案应当获得、也可以获得的征地补偿，故被告应当支付原告同类拆迁村民的奖励待遇50元/平方米。原告应得的拆迁奖励为23955元。 综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条、第十五条第一款、第三十六条第（八）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第三十八条第二款、第七十四条第二款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款之规定，判决如下： 一、确认被告济南市历城区人民政府华山街道办事处于2016年12月5日对原告杨之林位于济南市历城区华山街道洪家园村村北路东的房屋实施的拆除行为违法； 二、限被告济南市历城区人民政府华山街道办事处自本判决生效之日起30日内支付原告杨之林赔偿金472203.60元； 三、限被告济南市历城区人民政府华山街道办事处自本判决生效之日起30日内支付原告杨之林附属设施赔偿金65686.50元，搬家费、家电迁移费75262.40元，共计140948.90元； 四、限被告济南市历城区人民政府华山街道办事处自本判决生效之日起30日内支付原告杨之林房屋内财产损失3万元； 五、限被告济南市历城区人民政府华山街道办事处自本判决生效之日起30日内支付原告杨之林拆迁奖励23955元； 六、驳回原告杨之林的其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告济南市历城区人民政府华山街道办事处负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  王文芳 审 判 员  赵 燕 人民陪审员  邢仁全 二〇一八年六月八日 书 记 员  王丽霞