广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书(2015)湛廉法刑初字第482号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人麦某某，男，广东省廉江市人，身份证号码：×××，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人曾土贤，是广东纵信律师事务所律师。被告人肖某某，男，广东省廉江市人，身份证号码：×××，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月24日被羁押并刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉（2015）450号起诉书指控被告人麦某某、肖某某犯开设赌场罪，于2015年10月12日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭对本案进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员陈泽文出庭支持公诉，被告人麦某某及其辩护人曾土贤和被告人肖某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。廉江市人民检察院指控：2015年4月22日开始，被告人麦某某和被告人肖某某及温某某（在逃）、黄某甲（在逃）合资15万元人民币，在廉江市兴中路东三横巷10号一房屋（廉江市育才职业技术中学附近）二楼开设一间赌博游戏机室进行赌博活动。该游戏机室每天大约有五、六人参赌，每天赌博投注约人民币2000元。至2015年5月22日11时许，公安民警到场查处，民警当场抓获该赌博游戏机室工作人员李某某及参赌人员吕某某、罗某某、黄某某（出生于2002年5月6日，未成年），并当场扣押赌资人民币4481元、游戏机现金现券6张及“鱼仔”赌博机一台（可供10人独立进行赌博的）、“扑克”赌博机两台（每台可供8人独立进行赌博）等物品。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。并据以上事实和证据，认为两被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究两被告人的刑事责任，请求法院依法判处。两被告人对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实和罪名均无异议。被告人麦某某的辩护人曾土贤对公诉机关指控两被告人犯开设赌场罪没有异议，但认为两被告人的行为没有达到情节严重的程度，理由如下：1、两被告人伙同他人开设的赌博游戏机室，只设置有3台赌博机；2、只有一名未成年人来过一次游戏机室赌博；3、在案证据未能证明是否在中小学附近开设赌场；4、参赌人数和投注金额亦只有被告人麦某某的供述，无法认定。因此，两被告人和行为不符合最高人民法院、最高人民检察院和公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条的有关情节严重的规定，不属情节严重。被告人麦某某一贯表现良好，归案后认罪态度较好，有悔罪表现，请求法院对其从轻处罚。经审理查明：从2015年4月22日开始，被告人麦某某和被告人肖某某伙同温某某、黄某甲（均在逃）合资15万元人民币（其中被告人麦某某和被告人肖某某各出资10%），购置赌博机，在廉江市兴中路开设赌场，供他人利用游戏机进行赌博活动。该游戏机室每天大约有五、六人参赌。2015年5月22日11时许，该游戏机室被廉江市公安局查处，公安民警当场抓获该赌博游戏机室的工作人员李某某及参赌人员吕某某、罗某某、黄某某（出生于2002年5月6日，未成年）并当场扣押赌资人民币4481元、游戏机现金现券6张及可供10人独立进行赌博的“鱼仔”赌博机一台、每台可供8人独立进行赌博的“扑克”赌博机两台等物品。上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、证人李某某的证言和辨认笔录，主要内容为：我是在2015年4月22日开始在廉江市兴中路东三横巷10号二楼游戏机室工作至今的。该游戏机室有几个股东，其中有一个股东叫“友哥”，还有一个股东绰号叫“鸡翼”的男子。2015年5月22日11时许，廉江市公安局城西派出所民警对该游戏机室进行查处，当场抓获在该游戏机室参与赌博的吕某某、罗某某及未成年人黄某某，当场扣押赌资人民币4481元、游戏机现金现券6张及“鱼仔”赌博机一台、“扑克”赌博机两台等物品。其并对本案被告人麦某某、肖某某和参赌人员黄某某的相片进行了辨认，本案被告人麦某某就是绰号叫“友哥”的股东，肖某某就是绰号叫“鸡翼”的男子。2、证人吕某某的证言和辨认笔录，主要内容为：2015年5月22日8时多，我来到廉江市兴中路东三横巷10号二楼游戏机室处参与捕鱼赌博游戏机赌博。到当日11时许，该游戏机室被廉江市公安局城西派出所民警查处，并当场抓获在该游戏机的工作人员“肥仔”。该游戏机室有三个老板，我认识其中一名叫“友哥”的老板。其并对本案的被告人麦某某和工作人员李某某的相片进行了辨认。3、证人罗某某的证言，主要内容为：2015年5月22日9时许，我来到廉江市兴中路东三横巷10号二楼游戏机室处参与扑克赌博游戏机赌博。到当日11时许，廉江市公安局城西派出所民警来到该游戏机室查处，并当场抓获该游戏机室的一名工作人员和参赌人员。我不清楚该游戏机室的老板是谁人。4、证人黄某某（未成年人）的证言，主要内容为：2015年5月22日10时许，我趁着学校课间时间去到廉江市兴中路东三横巷10号二楼游戏机室参与扑克赌博游戏机赌博。到当日11时许，廉江市公安局城西派出所民警来到查处这间游戏机室，并将我和一名游戏机室工作人员及两名参赌人员当场抓获。5、现场勘查笔录、现场图和现场照片，证实该游戏机室现场位于廉江市兴中路东三横巷10号二楼以及现场的具体情况。被告人麦某某、肖某某及工作人员李某某、参赌人员吕某某、罗某某、黄某某对游戏机室现场照片进行了指认。6、廉江市公安局城西派出所出具的《到案经过》，证明2015年5月22日11时许，该所民警郑剑均和关安文等人在廉江市兴中路东三横巷10号二楼查处一间涉嫌赌博的游戏机室，当场抓获赌博嫌疑人李某某、吕某某、罗某某及黄某某。5月23日15时许，在廉江市建设一横路三巷23号抓获涉嫌开设该间赌博游戏机室股东之一的被告人麦某某；5月24日1时，在廉江市公安局城西派出所门口抓获该游戏机室另一股东被告人肖某某。7、户籍资料，证实被告人麦某某、肖某某及参赌人员黄某某的户籍情况，被告人麦某某、肖某某犯罪时已年满十八周岁，参赌人员黄某某在该游戏机室参赌时为未成年人。8、扣押物品清单和照片，证明公安机关在查处该游戏机室时，当场在该游戏机室扣押赌博游戏机三台、监控器一台、机室游戏现金券六张、赌资人民币4481元、记数表一张；在抓获被告人麦某某和肖某某时，当场扣押手机各一台。被告人麦某某、肖某某及工作人员李某某、参赌人员吕某某、罗某某、黄某某并对该游戏机室的三台赌博游戏机进行了相片指认；被告人麦某某、肖某某并对其手机上关于该游戏机室赌博的信息进行了相片指认；工作人员李某某对当场扣押的赌资、监控器、记数表进行了相片指认。9、被告人麦某某的供述及辨认笔录，主要内容为：我们是从2015年4月22日开始在廉江市兴中路东三横巷10号二楼开设经营一间游戏机室，该机室是由多人合股经营的，我占一成，温昌琪占五成，黄某甲占一成，肖某某占一成，余下由其他人占有，我不认识他们，我们共出合股15万元开设该赌博游戏机室，买回一台捕鱼机和二台扑克机供赌客使用。我在此机室还负责管理，我从中有每个月2800元的工资，另外有李某某等三个工人分三班轮流在机室上班，给前来赌博的人上分等工作，每人每月工资是2500元。我们一直经营到2015年5月22日中午就被城西派出所查获了。其并对本案被告人肖某某和其他股东黄某甲、温昌琪及工作人员李某某的相片进行了辨认。10、被告人肖某某的供述，主要内容为：2015年4月22日左右，我开始在廉江市兴中路东三横巷10号二楼一间游戏机室上班，做了几天后，经老板“友哥”介绍，我以7500元钱入股该游戏机室，成为游戏机室的股东之一，成为股东后我不再在游戏机室内做工了。游戏机室内共有具有赌博功能的游戏机三台，分别是一台“鱼仔机”和两台“扑克机”。游戏机室内基本保持有三个工作人员，共分三班轮流上班做工，平时负责参赌的客人上下分、收退钱等。平时都是住在附近的群众，也有在附近上学的学生到游戏机室内参赌。其并对被告人麦某某的相片进行了辨认。以上证据，来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认，依法作为认定案件事实的根据。上述事实，被告人麦某某及其辩护人曾土贤和被告人肖某某在开庭审理过程中并无异议，并有证人李某某及吕某某、罗某某、黄某某等参赌人员的证言，辨认笔录，廉江市公安局现场勘查笔录、方位图及照片，搜查笔录，扣押物品清单和照片，手机截屏照片，两被告人对现场照片、赌具照片和被扣押物品的指认材料，两被告人的到案经过情况说明及户籍资料和未成年参赌人员黄某某的户籍资料等证据证实，足以认定。关于两被告人的行为是否达到“情节严重”程度的问题。根据最高人民法院、最高人民检察院和公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第二项的规定，设置赌博机两台以上，容留未成年人赌博的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚；该条第三款第四项规定，可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定；该条第三款第一项规定，数量达到该条第一款第一至六项规定标准的六倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。本案中，两被告人伙同他人开设的赌博游戏机室容留未成年人黄某某等人参与赌博，设置的三台赌博机共有二十六个基本操作单元。因此，两被告人开设赌场的行为已达到了“情节严重”的标准。被告人麦某某的辩护人的辩护意见，不符合《中华人民共和国刑法》和司法解释的规定，本院不予采纳。本院认为，被告人麦某某、肖某某伙同他人利用赌博机开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重，应予惩处。公诉机关指控两被告人犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，本院予以支持。公诉机关建议对被告人麦某某、肖某某在四年至五年有期徒刑幅度内量刑，两被告人和辩护人均认为公诉机关建议的量刑过重，辩护人认为应在三年以下量刑。具体到本案，两被告人所犯罪行的法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。辩护人的量刑意见不符合法规定，本院不予采纳。鉴于两被告人归案后均认罪态度较好，并通过家属主动缴纳了数额较大的罚金，有悔罪表现，均可对其从轻处罚。根据两被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及其悔罪表现，对两被告人适用缓刑确实不致再危害社会，对其所居住社区亦没有重大不良影响，均可以对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议过重，应作适当调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院和公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告人麦某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（已缴清）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人肖某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（已缴清）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、扣押在案的赌资4481元依法予以没收，上缴国库。四、扣押在案的赌博机三台依法予以收缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  叶一文人民陪审员  田寿兴人民陪审员  黄水秀二〇一五年十二月二十一日书 记 员  刘 诗附相关法律法规《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。