福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终3616号 上诉人（原审原告）：蜡笔小新（福建）食品工业有限公司，住所地福建省晋江市五里工业园区。 法定代表人：郑育双，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张曦哲，男，1990年11月12日出生，汉族，住泉州市鲤城区，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：姜会敏，女，1984年6月11日出生，汉族，住山东省菏泽市牡丹区。 上诉人蜡笔小新（福建）食品工业有限公司（以下简称蜡笔小新公司）因与被上诉人姜会敏劳动合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初14638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。蜡笔小新公司的委托诉讼代理人张曦哲到庭参加诉讼,姜会敏未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 蜡笔小新公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判蜡笔小新公司无需支付姜会敏经济赔偿金；蜡笔小新公司仅需支付姜会敏2017年5月份工资2856元，2017年6月份工资2287元；由姜会敏承担本案诉讼费。事实与理由：一、原判决认定事实不清。蜡笔小新公司无需支付姜会敏经济赔偿金。姜会敏2017年销售任务完成量未达到其年初签订的《2017年目标管理表》确认的绩效任务目标，姜会敏在仲裁庭审中也予以承认：其已有孕在身，无法适应业务主任岗位的工作强度，可否缩小其工作范围。因此，蜡笔小新公司考虑到公司在山东菏泽地区并无文职岗位，也无固定办公场所，仅在济南地区有固定的办公场所，且将姜会敏调至晋江公司总部也不适宜，因此蜡笔小新公司在双方签订的劳动合同约定之工作地点范围内将姜会敏调至公司位于山东济南地区的办事处从事助理的文职工作，此工作无需出差，相比于姜会敏之前业务主任的工作，工作强度大大降低，更有利于姜会敏的身心健康。蜡笔小新公司认为，员工虽然处于孕期，但并不代表该孕期员工可以高枕无忧，无需工作，仍需按时按质地完成公司指派的工作，无法胜任工作的，公司仍有调岗的权利，法律法规也未规定公司无权对不能胜任工作岗位的孕期员工进行岗位调动，因此，蜡笔小新公司调动姜会敏的岗位并无不合理之处。但是，蜡笔小新公司在安排山东省区经理接手姜会敏的工作后，无故未前往山东办事处报到，经蜡笔小新公司书面再次通知，姜会敏仍拒绝前往，此举严重违反蜡笔小新公司《办事处管理手册-营销中心考勤管理制度》（以下简称《营销中心考勤管理制度》）第5.2.3.2条之规定，蜡笔小新公司于2017年6月27日依法向姜会敏送达《解除劳动关系通知》，与姜会敏解除劳动关系。姜会敏入职时蜡笔小新公司已向其公示《办事处管理手册》、《营销中心考勤管理制度》，姜会敏阅读后并在《入职申明书》上签字，向蜡笔小新公司声明其己阅读公司相关规章制度，并承诺遵守。蜡笔小新公司系对姜会敏进行适当的岗位调动，并无违法行为，但姜会敏无故未在指定的区域工作，属于严重违反蜡笔小新公司规章制度的行为，故蜡笔小新公司无需支付姜会敏经济赔偿金。二、原判决认定事实错误，错误计算姜会敏2017年5月份、2017年6月份的工资数额。姜会敏因无法完成蜡笔小新公司指定的工作任务，于2017年3月起基本工资由3000元调整为2500元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第11条规定，截至2017年6月，双方己经实际履行了变更的劳动合同超过一个月，应视为劳动合同的变更，且姜会敏调整后的工资仍在双方劳动合同约定的薪资范围内。所以，姜会敏2017年5月份、2017年6月份的月基本工资应为2500元。蜡笔小新公司于一审庭审中尽到举证责任予以证明姜会敏2017年5月份、2017年6月份的工资数额，姜会敏在仲裁、一审庭审并未提交任何证据予以反驳的情况下，且至今仍然无法举证证明自身的工资数额之计算方法，原判决便认定姜会敏2017年5月份工资为3014元、2017年6月份工资2729元是错误的，请求二审法院依法予以纠正，应按照蜡笔小新公司举证之工资表计算,蜡笔小新公司仅需支付姜会敏2017年5月份工资2856元，2017年6月份工资2287元。请求二审法院支持蜡笔小新公司的上诉请求。 姜会敏未作答辩。 蜡笔小新公司向一审法院起诉请求：判决蜡笔小新公司无需支付姜会敏经济赔偿金15072元并确认蜡笔小新公司仅需支付姜会敏2017年5月份工资2856元、2017年6月份工资2287元。 一审法院认定事实：姜会敏于2016年3月20日入职蜡笔小新公司任业务主任，工作地点为山东省菏泽市，蜡笔小新公司、姜会敏签订劳动合同约定姜会敏的工资由基本工资、绩效工资、地区补贴、市交补贴构成，试用期每月基本工资为2500元，试用期三个月届满后，基本工资调整为每月3000元，每季度如业绩达标另有奖金4500元。姜会敏于2017年经就诊检查发现怀孕。2017年6月15日蜡笔小新公司向姜会敏发出调动通知，以姜会敏未能完成2017年1月至5月的绩效目标以及姜会敏身体状况无法适应业务主任岗位需要长期出差要求为由，将姜会敏调任至位于济南市的北部大区××西办事处驻地业务代表，薪资待遇为每月2000元，要求姜会敏应于2017年6月19日到该办事处报到，姜会敏不同意工作调整，未如期报到。至2017年6月27日，因姜会敏仍未到该办事处报到，蜡笔小新公司以姜会敏连续旷工超过三天、严重违反公司管理制度为由向姜会敏发出解除劳动关系通知。双方为此发生劳动争议，姜会敏向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出要求蜡笔小新公司支付其5月份工资3014元等仲裁申请。在姜会敏任职期间，蜡笔小新公司为姜会敏办理并缴纳了自2016年8月至2017年7月的社会保险费。双方确认劳动合同已自2017年6月27日解除。 一审法院认为，蜡笔小新公司作为用人单位，与姜会敏签订书面劳动合同，双方劳动关系依法成立。蜡笔小新公司以姜会敏未完成预定绩效目标为由，将姜会敏由业务主任降职为驻地业务代表并进行跨地区工作调动及下调姜会敏基本工资，但蜡笔小新公司未能提供证据证明姜会敏没有完成绩效目标，且姜会敏在此期间处于孕期，蜡笔小新公司将姜会敏跨地区调动的行为明显不合理，蜡笔小新公司以姜会敏严重违反公司规章制度解除劳动关系不能成立，蜡笔小新公司单方面解除双方劳动合同关系已经违反法律规定，因此蜡笔小新公司应当根据法律规定支付姜会敏赔偿金，根据姜会敏的工作年限，该赔偿金应为15072元（1.5个月×5024元/月×2）。关于蜡笔小新公司拖欠姜会敏工资数额的问题，姜会敏在申请仲裁时主张其被拖欠的2017年5月份工资为3014元，根据双方关于姜会敏每月基本工资为3000元的约定，以及蜡笔小新公司关于姜会敏每月地区补贴400元、市交补贴170元的陈述，姜会敏的该项主张符合双方关于工资、补贴的约定，对姜会敏2017年5月份的工资认定为3014元。姜会敏6月份工资，根据双方确认的已于2017年6月27日解除劳动合同的事实，以及双方所共同确认关于姜会敏月基本工资、各项补贴的约定，结合姜会敏对于裁决书认定的该月工资不持异议的情况，一审法院依法认定姜会敏6月份的工资为2729元。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（四）项、第八十七条、第四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决：一、确认蜡笔小新公司与姜会敏之间的劳动关系于2017年6月27日解除；二、蜡笔小新公司应于判决生效之日起十日内支付姜会敏赔偿金15072元、工资5743元；三、驳回蜡笔小新公司的诉讼请求。本案受理费10元，由蜡笔小新公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实如同一审查明。 本院认为，蜡笔小新公司与姜会敏签订了书面劳动合同，双方的劳动关系依法成立。蜡笔小新公司未提供证据证明姜会敏未完成预定绩效目标，且也没有提供证据证明其与姜会敏就双方之间的劳动合同进行变更达成了合意，蜡笔小新公司即对姜会敏进行降职、降薪处理并进行跨地区工作调动，在姜会敏未按公司的要求到新的工作岗位报到后，蜡笔小新公司即以姜会敏严重违反公司规章制度为由解除与姜会敏的劳动合同关系没有依据。且姜会敏在该期间处于孕期，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（四）项之规定，蜡笔小新公司在此期间不得解除与姜会敏的劳动合同关系。蜡笔小新公司单方面解除与姜会敏的劳动合同关系已经违反上述法律规定，蜡笔小新公司应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定向姜会敏支付经济补偿标准的二倍的赔偿金，一审根据姜会敏的工作年限及劳动合同解除前十二个月的平均工资认定姜会敏应获得的赔偿金为15072元是正确的。一审对蜡笔小新公司拖欠姜会敏2017年5月份、6月份的工资数额的认定亦无不当。蜡笔小新公司对该工资数额提出异议，但未能提供相反的证据以支持其主张，应承担举证不能的法律后果。 综上所述，蜡笔小新公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由蜡笔小新（福建）食品工业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  庄丽娜 审判员  郑昭文 二〇一八年六月二十九日 书记员  李清权 一、判决书引用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 二、执行申请提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断、适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。