辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2014）庄民初字第2510号原告：管殿辉。委托代理人：许辉，系辽宁法磊律师事务所律师。被告：大连久业海产食品有限公司。法定代表人：于诗久，系该公司经理。被告：于诗久。二被告共同委托代理人：孙尹玲，系辽宁华夏律师事务所律师。二被告共同委托代理人：姜辉，系辽宁华夏律师事务所律师。原告管殿辉诉被告于诗久、大连久业海产食品有限公司（以下简称久业公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告管殿辉及其委托代理人许辉、二被告的共同委托代理人孙尹玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告久业公司系中日合资经营公司，该公司的法定代表人为于诗久，该公司的中方为庄河市黑岛镇兴海冷冻加工厂（以下简称兴海加工厂）。该厂系个体工商户，其业主为被告于诗久。2006年11月3日，原告与于诗久签订协议书，约定：由原告投资对原冷库进行扩建，双方合作经营被告久业公司和兴海加工厂的冷库，协议签订后，原告投资1486661元扩建了冷库并购置了生产设备，建设了办公室、宿舍353.36平方米，仓库139.95平方米，车间210.07平方米，冷库251.3平方米。上述扩建资产中的办公室、宿舍、仓库登记在被告久业公司名下，车间、冷库登记在兴海加工厂名下。2008年2月3日，原告与被告于诗久又签订了协议书，双方确认原告的投资额为1486661元，约定被告返还原告投资款1050000元。现因二被告违约导致合同无法履行，故诉至本院，请求法院判令解除双方于2006年11月3日签订的协议书；判令二被告返还投资款105万元，并承担自2008年5月1日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。诉讼费用由被告承担。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：一、2006年11月3日协议书、2008年2月3日协议书无需解除，因履行期限届满，已自然终止。二、原告要求二被告返还投资款105万元及给付利息的主张没有依据。双方签订2008年2月3日协议的目的是原告享有案涉冷库两年八个月的全部经营利润作为条件，105万元不用返还。按照2008年2月3日的协议，被告固然有返还105万元的义务，但同时原告有被告未返还按协议约定无偿独立经营到2010年12月底的救济途径。两年零八个月之后，依据合同约定，从2011年1月1日起，双方应当继续履行2006年11月3日的协议，合同期限截止到2013年3月。按照2006年11月3日协议第5条约定，被告负有返还固定资产折旧后剩余资金的义务，在被告无法返还时，协议顺延，直至净值折旧完了为止，原告投入所形成的有形资产归被告。因此，按照2006年11月3日协议，原告只享有返还剩余资金的权利，原告未主张此权利，被告无需返还。三、被告没有违约行为，过错在于原告。两份协议签订后，原告全面负责经营管理，决定一切事务，被告不参与，原告未负起经营管理冷库及投资的决策责任，对冷库弃之不管，致使被告的合同利益没有实现，答辩人保留反诉及另行起诉的权利。四、（2011）庄民初字第5085号案件就同一事实已受理原告确权之诉，原告又提起返还或合同之诉违反一事不再理原则，应驳回起诉。综上，应驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2006年11月3日，原告管殿辉（乙方）与被告于诗久（甲方）就冷库扩建及经营签订协议书一份（以下简称2006年11月3日协议）。该协议写明，甲方自有冷库一座，位于黑岛镇牛石圈（原供销社小冷库），自愿与乙方合作，达成如下协议：1、现进行的冷库扩建工程由乙方接管，后期投资由乙方负责，企业法人名头不变。乙方投资的资产仍然用甲方的名头，但该资产的所有权归乙方自己所有（详见本协议生效后，以新的固定资产账为准）。2、本协议签订之日起，该企业由乙方为主经营管理，乙方并有决策权。但甲方出1人任副职和原法人代表一起协助并监督乙方进行经营管理，成立新的领导班子。财务班子、会计由乙方任用，出纳由甲方任用。4、协议期限6年，自扩建工程投入生产之日起。5、在协议期间，乙方投资资产所有权归乙方所有，在协议期满时，甲方按乙方固定资产投资年限6%折旧返还剩余资金，机械设备按6年折旧。如甲方无法返还，本协议顺延，直至净值折旧完了为止，则乙方投入形成的有形资产归甲方所有。7、甲方在本协议签订之前所有债务由甲方自己承担与乙方无关，如果由此影响乙方经营和收益，则由甲方赔偿。9、在经营过程中，如发现任何一方出现营私舞弊时，则由违约方无条件把工厂经营权交给对方独自经营两年，违约方不得参与经营和分利润。甲方于诗久，乙方管殿辉，中间人侯吉忱在该协议上签名。上述协议签订后，原告对冷库投资1486661元，久业公司为原告开具等数额收据一张。久业公司2007年12月31日记账凭证汇总表写明（原告）入股现金1486661元。案涉冷库扩建工程完工后，兴海加工厂、久业公司于2007年7月20日分别取得房屋权属证书：其中房权证庄字第＊＊＊**号（建筑面积251.3平方米，使用性质：冷库）和房权证庄字第＊＊＊**号（建筑面积210.07平方米，使用性质：车间）登记在兴海加工厂名下；房权证庄字21030**号（建筑面积353.36平方米、使用性质为办公室、宿舍）和房权证庄字第＊＊**号（建筑面积139.95平方米，使用性质为仓库）登记在久业公司名下。协议签订后，至2008年2月3日之前，原告管殿辉一段时间内经营案涉冷库。双方未起争议。2008年2月3日，原告管殿辉（乙方）和被告于诗久（甲方）就投资款返还签订协议书一份（以下简称2008年2月3日协议），该协议写明，甲乙双方就共同投资的位于庄河市黑岛镇牛石圈冷库（原供销社小冷库）资产界定有关问题经协商达成以下合同条款：一、甲乙双方确认自2006年11月3日起至2007年12月底，乙方陆续向该冷库投资，投资总额为壹佰肆拾捌万陆仟陆佰陆拾壹元整（1486661元）。二、甲乙双方明确约定：在甲方一次性返还乙方投资款壹佰零伍万元的情况下，甲乙双方2006年11月3日签订的协议书终止。三、甲乙双方同意：为了达到乙方抽回投资、甲方及时足额返还乙方投资壹佰零伍万元的目的，可以通过下列方式解决资金来源和资金顺利交付问题：1、甲方可以用乙方投资形成的资产向信用社或银行抵押贷款，用以返还乙方投资。2、甲方保证该笔贷款的数额不少于壹佰零伍万元。3、甲方保证该笔贷款直接从贷款方（指信用社或银行）一次性足额拨付到乙方指定的账户内。4、甲方以乙方投资的资产向信用社或银行提供担保之前，必须经乙方同意。四、甲方向乙方返还投资款的期限以2008年4月底为最后期限。五、到2008年4月底，甲方不能足额返还乙方投资的，甲方同意从2008年5月1日起到2010年12月底止，无条件由乙方无偿独立经营该冷库两年零八个月。该期间内，甲乙双方投资的资产都不折旧，全部经营收益归乙方个人所有。甲方及甲方原有领导班子成员、管理人员全部撤出冷库。乙方无偿经营该冷库到2010年12月底以后，2006年11月3日双方签订的协议书继续履行。六、在甲乙双方约定付款期内即2008年4月30日之前企业由甲方经营，乙方不得到厂内干涉甲方经营。如有干涉，甲方自2008年4月30日起经营到2010年12月底。在此期间由甲方独自经营，乙方不参与利益分配。2011年1月1日起，继续履行2006年11月3日双方签订的协议书。七、在乙方投资时起到本协议双方签字时止，该冷库对外没有债务。如有遗漏，必须有管殿辉和于礼苏二人签名的字据方为有效。八、乙方在足额收到壹佰零伍万元之前，2006年11月3日双方签订的协议书继续有效。在履行本协议或履行2006年11月3日协议出现争议时，诉讼中的诉讼代理费等费用由违约方承担。乙方管殿辉和甲方于诗久以及中间人某某在该协议上签名。该份协议签订后，被告于诗久未向原告支付协议约定的105万元投资款，原告管殿辉亦未再进行经营。案涉冷库于2008年2月3日协议签订后停产。原告陈述案涉冷库因其他执行案件被司法查封无法经营，被告陈述因原告自身原因未经营。2009年6月12日，原告管殿辉要求确认其在二被告厂区内投资建设的办公室、宿舍、仓库、加工车间所有权。本院作出（2009）庄民初字第3238号民事判决，判决房屋权属证书号为房权证庄字第＊＊**号、＊＊＊＊＊号、＊＊＊＊＊号、＊＊＊**号的房屋所有权归原告管殿辉所有。二被告不服该判决提起上诉，大连市中级人民法院作出（2011）大民二终字第461号民事裁定，撤销本院（2009）庄民初字第3238号民事判决，发回重审。重审过程中，原告申请撤回起诉。现原告诉至本院，请求法院判令：1、解除双方当事人于2006年11月3日签订的协议书；2、二被告返还投资款105万元，并承担自2008年5月1日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。诉讼费用由被告承担。另查明，兴海加工厂系个体工商户，业主为被告于诗久。久业公司系中外合资经营企业，法定代表人为于诗久。2007年6月25日，被告向庄河市农村信用合作联社借款，2008年7月23日，庄河市农村信用合作联社将于诗久、久业公司起诉，在审理中，经庄河市农村信用合作联社申请，本院于2008年7月29日作出（2008）庄民初字3013号民事裁定书，将久业公司、于诗久（庄河市黑岛镇兴海冷冻加工厂）所有的坐落于庄河市黑岛镇西阳宫村南孔屯新建办公室、宿舍353.36平方米、仓库139.95平方米、车间210.07平方米、冷库251.3平方米、土地1947平方米的使用权予以查封。该案经本院审理已作出（2008）庄民初字第3013号民事判决，判决于诗久给付庄河市农村信用合作联社借款1950000元及利息。久业公司承担连带责任。另，庄河市农村信用合作联社诉被告于诗久、久业公司金融借款合同纠纷的另外四案［案号分别为（2008）庄民初字第2997、3222、3223、3957号］经本院审理分别作出判决。以上五案均已进入执行程序。本院所确认的上述事实，有房屋产权证书、记账凭证汇总表、协议书、（2008）庄民初字第2997、3013、3222、3223、3957号民事判决书、（2011）庄民初字第5085号卷宗中的庭审笔录、当事人陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，原告与被告签订的2006年11月3日协议和2008年2月3日协议，系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，两份协议合法有效。虽然协议中甲方为于诗久，没有被告久业公司加盖公章，但在2006年11月3日的协议中明确写明经营中使用被告久业公司的名头，后履行中案涉扩建的不动产亦登记在久业公司和兴海加工厂名下，故可以认定久业公司实际履行了合同，于诗久所签协议代表公司及其本人，即久业公司是协议的一方当事人。因此，两份协议对原告和二被告均有约束力。原、被告就案涉冷库扩建、经营等达成2006年11月3日协议，并实际履行近一年。后经协商，双方达成2008年2月3日协议，该协议确认了原告的投资额为1486661元，并商定由被告一次性返还原告105万元，双方有关2006年11月3日协议终止。就被告返还原告105万元的履行问题，双方同意以扩建的冷库资产抵押贷款返还，返还的最后期限为2008年4月30日。若该期限内被告未足额返还，由原告无偿经营两年零八个月（至2010年12月底），自2011年1月1日起，双方继续履行2006年11月3日协议。依上述约定，原告有权受领被告返还的105万元投资款。被告负有在2008年4月30日前返还原告105万元的义务。但被告并未进行抵押贷款，未按约定时间返还，已然违约。为解决被告违约问题，为原告设定无偿经营案涉冷库两年零八个月之权利，并继续履行2006年11月3日协议，不难看出该继续履行2006年11月3日协议系因被告未足额返还投资款引起，该条款属原告对被告违约行为的追究，而非被告所主张系返还105万义务的替代履行。况且，即便将继续履行2006年11月3日协议理解为返还105万元的替代履行，但案涉冷库由被告掌管（从2008年2月3日协议“2008年4月底甲方不能返还投资款，从2008年5月1日起冷库由乙方无偿经营两年零八个月”可以看出），被告应于2008年4月30日（返还期限届满之日）及以后提示通知原告继续履行，但现有证据未表明被告尽此义务，况且2008年7月29日，案涉冷库被司法查封，以上表明2006年11月3日协议未继续履行亦系被告原因，被告以此抗辩105万元不用返还、双方应继续履行2006年协议的辩解不能成立。被告没有证据证明原告弃管冷库，致使被告合同利益不能实现，对被告该辩解亦不予采纳。原、被告订立2008年2月3日协议之目的为达成返还原告105万元，该协议有效，原告虽未行使无偿经营两年零八个月的权利和继续履行2006年11月3日协议，但并未导致被告债务消灭，故原告有权请求被告返还其105万元，对该主张本院予以支持。关于原告要求被告自2008年5月1日起承担利息的请求，本院认为，2008年2月3日协议虽约定由被告于2008年4月底返还投资款，但同时约定了如不能返还，原告无偿经营冷库两年零八个月，期满后继续履行2006年11月3日协议，原告未行使该权利，故原告的债权给付时间内容尚不确定，该项请求无依据，不予支持。关于原告主张解除协议的问题，案涉协议现未履行，协议事实上已终止，无需解除。被告认为原告起诉违反一事不再理原则，因原告撤回其提起的确权之诉，故该辩解亦不成立。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告于诗久、大连久业海产食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内共同给付原告管殿辉投资款105万元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18180元、财产保全费5000元，共计23180元，由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  王红图代理审判员  邵 南人民陪审员  宋长柱二〇一五年四月十三日书 记 员  刘春燕