河北省石家庄市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）石刑终字第00838号原公诉机关石家庄市栾城区人民检察院。上诉人（原审被告人）李昭。2001年1月25日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年。2013年12月14日因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪被石家庄市公安局新华分局刑事拘留，同年12月20日被石家庄市公安局高新技术产业开发区宋营派出所监视居住。2014年5月11日因涉嫌走私、贩卖、运输制造毒品罪被石家庄市栾城区公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。现羁押于石家庄市藁城看守所。辩护人左云洁，河北世纪方舟律师事务所律师。上诉人（原审被告人）��某。2014年5月11日因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪被石家庄市栾城区公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。现羁押于石家庄市藁城区看守所。石家庄市栾城区人民法院审理石家庄市栾城区人民检察院指控被告人李昭、陈某犯贩卖毒品罪、李昭犯非法持有毒品罪一案，于2015年9月15日作出（2015）栾刑初字第125号刑事判决。原审被告人李昭、陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审查明，被告人李昭以“店小二”网名加入石家庄市轰趴咕噜群，并任管理员，焦某以“我不够好”网名加入石家庄市轰趴咕噜群，注册性别为女，使用女性头像。2014年5月10日凌晨3时许，焦某用手机在石家庄市轰趴咕噜群与李昭聊天发现李昭在网上贩卖毒品，便询问有没有冰毒及价格，李昭说300元一克，并发送了冰毒照片一张，最后谈定购买10克冰毒，约定5月10日上午在石家庄市南简良小学门口交易。随后，被告人李昭便通过QQ联系了被告人陈某，说一个女网友要10克，挺靠谱的，我想玩她，你也别挣钱了，最后谈定价格为220元一克及见面的时间、地点。被告人陈某便从辛集一贩毒者手中购买了10克冰毒，将其中一小部分（0.41克）用卫生纸包好让李昭品尝，剩余部分另用保鲜膜包好。准备好后，陈某与李昭联系后带上2包共10克冰毒打车来到南简良小学与李昭见面，二人见面后，陈某将用卫生纸包的0.41克冰毒放在李昭裤子的后兜里，告诉李昭这是让你尝的，要是觉着行，那10克肯定没问题。随后，二人来到一手撕饼摊上一边吃手撕饼一边等网名“我不够好”来交易毒品。正在等待交易毒品时，被告人李昭和陈某被赶到的栾���区公安局警察抓获，在抓获过程中，陈某手里攥着的9克多待交易的冰毒不知掉落在什么地方。李昭和陈某被抓获后，在李昭随身携带的背包内搜出红利群牌烟盒一个，内装5袋冰毒，分别重2.74克、0.35克、0.4克、0.15克、14克，及用卫生纸包裹的冰毒0.41克，吸毒用具一套等物品。在陈某随身携带的包内搜出口袋称一个及吸毒用具一套。2013年12月一天，被告人李昭通过网上一个“东北肉群”QQ群，群主“五毒俱全”购买了5000元的冰毒，12月12日以邮寄方式收到了购买的冰毒，除部分吸食外，剩余15.29克藏匿在其驾驶的北京现代轿车方向盘左侧的储物箱内。2013年12月13日20时许，李昭驾驶北京现代轿车到石家庄市第三医院给受伤的刘某送钱，在急诊室内被石家庄市公安局新华分局警察抓获，当场从其驾驶的北京现代轿车内搜出冰毒15.29克。上述事实，有��审理出示质证的下列证据予以证实：1、被告人李昭、陈某的供述与辩解。2、证人焦某的证言。3、栾城县公安局及石家庄市公安局新华分局扣押物品清单、扣押决定书。4、石家庄市公安局物证鉴定所（2014）87号检验报告书、河北省公安厅（2013）619号检验报告。5、被告人李昭、陈某现场尿检照片及携带物品照片、李昭非法持有毒品搜查过程照片。6、李昭分别与焦某、陈某关于贩卖毒品的聊天记录截图照片。7、栾城县公安局对搜查出的冰毒称重报告书。8、栾城县公安局及石家庄市公安局新华分局上交毒品登记表。9、栾城县公安局、石家庄市公安局新华分局出具的抓获证明。10、栾城县公安局2014-013号、2014-014号及石家庄市公安局新华分局2013247号现场尿检报告书��11、栾城县公安局审讯被告人李昭、陈某的同步录音录像视听资料。12、栾城县公安局现场勘验笔录及照片。13、石家庄市公安局新华分局搜查笔录。14、石家庄市裕华区人民法院（2002）裕刑初字第26号刑事判决书。15、被告人李昭、陈某的户籍证明。原审法院认为，被告人李昭非法持有毒品（冰毒），其行为已构成非法持有毒品罪。被告人李昭、陈某贩卖毒品（冰毒）9.59克，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人李昭、陈某在贩卖毒品过程中被警察抓获，交易没有完成，属于犯罪未遂，依法可以比照既遂从轻处罚。被告人李昭对非法持有毒品犯罪，自愿认罪，酌定可以从轻处罚；其具有犯罪前科，酌定可以从重处罚。被告人陈某、李昭及其辩护人认为不构成贩卖毒品罪的意见，与审理查明的事实及法律规定���悖，不予支持。根据本案的犯罪事实、情节、性质及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第二十三条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十九条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第一项之规定，作出判决：一、被告人李昭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金10000元。二、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。被告人李昭、陈某不服原判，均向本院提起上诉。李昭上诉称：上诉人没有贩卖毒品的主观故意，是介绍陈某将冰毒卖给女网友，上诉人和陈某被抓获时交易并没有实际发生，不构成贩卖毒品罪；原判对非法持有毒品罪量刑过重。请求查清事实后依法改判。李昭辩护人左云洁辩称：李昭主观上没有贩卖毒品的故意，没有直接将毒品卖与网友从中获利，而是居间介绍，该行为不能以贩卖毒品罪论处，原判认定李昭构成贩卖毒品罪证据不足；李昭对非法持有毒品罪自愿认罪，持有的毒品仅用于自己吸食，社会危害性小，原判量刑过重。陈某上诉称：上诉人没有交易毒品，没有造成危害后果，属于贩卖毒品未遂，原判量刑过重，请求改判。经审理查明，原判认定李昭、陈某贩卖毒品、李昭非法持有毒品的犯罪事实清楚，有原审期间公诉机关提交并经庭审质证的被告人李昭、陈某的供述与辩解，证人焦某的证言，栾城县公安局及石家庄市公安局新华分局扣押物品清单、扣押决���书，石家庄市公安局物证鉴定所（2014）87号检验报告书、河北省公安厅（2013）619号检验报告，被告人李昭、陈某现场尿检照片及携带物品照片、李昭非法持有毒品搜查过程照片，李昭分别与焦某、陈某关于贩卖毒品的聊天记录截图照片，栾城县公安局对搜查出的冰毒称重报告书，栾城县公安局及石家庄市公安局新华分局上交毒品登记表，栾城县公安局、石家庄市公安局新华分局出具的抓获证明，栾城县公安局2014-013号、2014-014号及石家庄市公安局新华分局2013247号现场尿检报告书，栾城县公安局审讯被告人李昭、陈某的同步录音录像视听资料，栾城县公安局现场勘验笔录及照片，石家庄市公安局新华分局搜查笔录，石家庄市裕华区人民法院（2002）裕刑初字第26号刑事判决书，被告人李昭、陈某的户籍证明等证据予以证实，足以认定。本院认为，上诉人（原审被告人）李昭、陈某贩卖毒品（冰毒）9.59克，其行为均构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）李昭非法持有毒品（冰毒）33.34克，其行为已构成非法持有毒品罪。李昭、陈某在贩卖毒品过程中因意志以外的原因而未得逞，交易没有完成，属于犯罪未遂，依法可以比照既遂从轻处罚。李昭对非法持有毒品犯罪，自愿认罪，可以从轻处罚；其具有犯罪前科，可以从重处罚。李昭、陈某上诉及辩护人辩称被告人不构成贩卖毒品罪，与本案查明的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。原判对李昭、陈某具有的从轻、从重处罚的量刑情节均已认定，量刑在法定幅度之内，二人上诉称量刑过重，理据不足，本院不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三���之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邵彩然审 判 员  戚风祥代理审判员  张 宁二〇一五年十二月一日书 记 员  魏 冬