广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2015）佛城法民一初字第328号原告黄炳新，男，汉族，住广东省云浮市云安县。身份证号码：×××215X。被告陈伟基，男，汉族，住广东省佛山市禅城区。身份证号码：×××3817。被告陆烨平，男，汉族，住广东省佛山市三水区。身份证号码：×××1017。原告黄炳新诉被告陈伟基、陆烨平装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年1月19日立案受理后，依法由审判员谢燕贞适用简易程序独任审判，于2015年2月9日公开开庭进行了审理。原告黄炳新、被告陈伟基到庭参加诉讼，被告陆烨平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2013年9月27日，原告与被告陈伟基签订《装饰工程合同》，被告陈伟基委托原告对东海银湾1座至10座入户大堂、标准层电梯间精装修工程（石材部分）进行施工，工程已完成验收并交付使用近一年，工程总价为813832.58元，但截至2014年1月4日止，原告只收到工程进度款454500元，被告尚欠工程余款359332.58元。工程余款大部分为原材料款及工人的工资，给原告业务及资金周转带来严重问题，很快到年末，不断有原供货单位及工人前来追讨货款及欠薪，有的甚至扬言采取过激行为，为早日解决所欠供货单位的货款及工人的欠薪，原告诉至法院，请求判令：1、按原告实际完成工程总量及总造价向被告陈伟基追讨剩余工程款共359332.58元；2、被告陆烨平协助原告黄炳新追讨诉讼请求之一所欠的全部工程款项。诉讼中，原告明确第一项诉讼请求为：要求被告陈伟基支付剩余工程款359332.58元；第二项诉讼请求为：要求被告陆烨平对被告陈伟基所欠工程款承担连带责任。剩余工程款359332.58元是按照原告计算的总工程款813832.58元，扣减被告已支付的454500元得出。被告陈伟基辩称：被告陈伟基是被告陆烨平聘请的涉案工程的项目经理，代为签订合同是职务行为。被告陈伟基受被告陆烨平的委托联系供货商，合同上也注明被告陈伟基是甲方代表，因此本案的责任应由被告陆烨平承担，原告提交的一份会议记录中也载明其只承认陆烨平，被告陈伟基只是项目经理。原告自行计算的工程数量仅为暂定价，需经由委托方审核确认后才能确认最终的工程款。被告已支付给原告的进度款是454500元。被告陆烨平未到庭，亦未提交书面答辩意见。诉讼中，原告提交了如下证据：1、原被告的身份证复印件、被告陆烨平的人口信息查询表、被告陈伟基的身份证复印件。证明原、被告的诉讼主体资格。2、东海银湾1-10栋石材制作安装综合单价、装饰工程合同。证明原告与被告陈伟基签订了装饰工程合同，原告做了石材方面的工程。3、2014年1月4日的协议书复印件、2014年9月22日的协议书。证明签订装饰合同时，原告以为被告陈伟基是老板，后来才知被告陆烨平是背后真正的老板，协议书上的款项350000元已经收到，280000元尚未收到。4、东海银湾2#-5#石材单复印件、东海银湾1#石材工程单复印件、1#首层石材单复印件、东海银湾6-8栋石材单复印件。证明原告所做工程的总款项。5、会议记录复印件2页。证明原告所收的款项均需经过陆烨平签名确认，陆烨平才是背后的老板。诉讼中，被告陈伟基提交以下证据：承包合同三页（复印件）。证明被告陈伟基仅是项目经理。诉讼中，被告陆烨平没有提供证据。本院依职权向佛山市宏益房地产有限公司（以下简称宏益公司）调取以下证据：询问笔录1份、《东海银湾豪园1座首层入户大堂及标准层装修工程承包合同》、《关于东海银湾豪园工程结算工作的委托书》。经庭审质证，被告陆烨平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证的权利。本院对证据作如下认证：本院依职权调取的证据，原告与被告陈伟基无异议，本院予以采信。原告提供的证据1、2，被告陈伟基无异议，本院予以采信，证据3、5，被告陈伟基对真实性无异议，本院对真实性予以确认；证据4，系原告单方制作，未有其他证据予以佐证，且被告陈伟基不予确认，本院不予采信。被告陈伟基提供的证据，虽为不完整的合同，且仅有复印件，但内容与本院调取的承包合同内容相一致，本院予以采信。综合本院采信的证据以及庭审中当事人的陈述，本院确认如下案件事实：2013年9月16日，案外人宏益公司（建设单位、甲方）、广东电白二建工程有限公司（总包单位、乙方）与被告陆烨平（分包单位、丙方）签订《东海银湾豪园1座首层入户大堂及标准层装修工程承包合同》，主要约定：“第一部分：协议书……第二条、工程承包范围及内容：2.1、工程承包范围：丙方根据甲方审核同意的东海银湾豪园1座首层入户大堂包括原材料（大理石、硅钙板、黑色拉丝不锈钢、灰镜、乳胶漆等）的采购、抛光砖的保管、现场协调、现场铺贴及标准层装修工程装修图纸及其施工方案设计说明、现场配合验收、因质量问题引起的维修和更换、技术指导和培训及成品至验收移交前保护、作业场地所产生的垃圾收集清理等。……5.1.2合同承包范围内的工程有丙方包工包料、保质量、包工期、包安全、包验收。……第二部分：合同条款……第二章合同通用条款……第五条甲乙丙三方的人员与设备……5.3丙方人员5.3.1、丙方委派陈伟基为丙方代表，联系电话188××××1117，行使合同约定的丙方权利，履行合同约定的丙方职责。丙方代表应由曾受考察认可的项目经理担任。丙方在任命丙方代表前，应将拟任命的丙方代表的资历报甲方批准。丙方代表必须按甲方通知准时参加工程例会，否则视为违约，不参加工程例会每次违约金200元。若需请假的需提前一天向甲方代表请假并经批准后才能缺席。5.3.2、丙方的要求、请求的通知，以书面形式由丙方代表签字并加盖丙方项目部公章后递交监理公司，由监理公司转交甲方代表，甲方代表在回执上签署姓名和收到时间后生效。但其中对本合同的任何修订、工程决算款的审定等重要文件，需由丙方法定代表人或授权人的签字并加盖公司公章。……第八条丙方的权利和义务……8.11、丙方指定陈伟基为本工程现场丙方代表（项目经理），负责施工现场协调、质量、安全等工作。……”案外人宏益公司、广东电白二建工程有限公司与被告陆烨平分别在上述合同落款处签名盖章确认。2013年9月27日，被告陈伟基（甲方委任单位）与原告黄炳新（乙方施工单位）就东海银湾豪园装饰工程签订《装饰工程合同》，主要约定：一、工程名称：东海银湾一期2-10座入户大堂、标准层电梯精装修工程二、工程地点：佛山市桂澜路西侧同济东路北侧三、工程项目内容：1座至10座入户大堂、标准层电梯间精装修工程（石材部分）四、工程期限工期为23天五、工程量工程人工单价1、石门套单价为：250元／m（展开面积计算），2、门槛石单价为：550元／㎡（展开面积计算），磨边：单边6元／m，双边15元／m六、押金1、乙方在签订合同后需向甲方支付2万作质量保修金金。七、支付方式1、甲方通知乙方进场施工后，完成每栋支付每栋总工程额75%，竣工验收合格后支付工程总额22%，剩余3%作保修金。保修期为一年。不计算任何银行利息（工程余额以最终结算额为准，多除少补）2、押金在工程整体完成结算合格后，甲方无偿全额退还乙方。不计算任何银行利息。八、材料设备：本工程所需的工程材料由甲方负责采购，乙方负责管理及保管，乙方及时组织进场，材料设备保管场地由甲方提供，以满足工程的需要和有一个好的保管场所。施工中产生的垃圾及废料由施工方负责清理。九、工程施工1、乙方必须严格按设计图纸进行施工，如有违反，甲方有权提出停工或返工，所造成的损失由乙方负责。2、甲方负责装饰设计、出施工图纸及材料明细，双方认可后，该资料作为本合同不可分割的一部分，由于设计缺陷造成追加投资，及方案设计时材料计划不足需增加的投资由乙方负责。3、施工中甲方提前增改项目，必须事先通知乙方，并双方签字附加协议，提出的增改项目对施工所造成的损失和误工费由甲方负责，工期顺延。4、乙方应了解遵守物业管理处有关规定，遵守施工技术规范，因乙方施工中造成人身伤害、设施的损坏，由施工方负责。5、如因乙方不遵守物业管理处有关规定，造成罚款的由乙方负责。6、因为工期紧缺，乙方每晚需加班工作，如工作不到位。甲方怀疑会影响整体施工进度。甲方有权暂扣进度款支付。待乙方整改后。甲方才支付进度款。如乙方不听从甲方委派现场监督员安排且态度恶劣。甲方有权马上终止合同，并追究乙方本合同拟定金额3倍以上赔偿。进度款一律不给予支付和结算。十、工程质量1、本工程以施工图纸、作法说明、设计变更为质量评定验收标准。2、由于乙方提供的材料质量不合格而影响工程质量，其返工费由乙方承担。3、由于乙方原因造成的无法返工的质量事故，一切后果由乙方负责。4、装饰工程质量保修一年。十一、工程验收由乙方发出工程验收通知，双方人员到施工现场，按所设计图纸要求和有关标准对工程进行验收，验收后，双方负责人应在验收单上签名认可，如工程未经验收，甲方提前使用或擅自动用，由此而发生的质量、安全问题由甲方承担责任并以甲方开始使用日期为竣工验收日期。十二、违约责任如乙方超期完成或工程质量、手工出现问题并不及时整改，甲方将有权终止合同和拒支付乙方一切工程费用，甲方并有权追究乙方赔偿总工程额之三倍赔偿。……。被告陈伟基在合同落款“甲方单位”处签名确认，原告在“乙方单位”处签名确认。2013年11月9日，原告与被告陈伟基签订《东海银湾1-10栋石材制作安装综合单价》表，主要内容如下：序号项目工程量单位综合单价备注皇室啡㎡550元法国木纹石门套线㎡250元180×25法国木纹石门套线㎡350元200×30法国木纹石板材㎡380元标准层电梯门套用法国木纹石板材㎡110元首层入住宅大堂用石材单磨边㎡7元石加厚磨边㎡15元以上单价包工包料，综合单价包干，不含开发票，完成每栋支付工程量百分之75，工程完成后，支付百分之25，剩余百分之3保质金，一年后到期一次性支付清。保质金不计算任何利息。2014年1月4日，被告陆烨平（甲方，以下简称我方）与原告黄炳新（乙方）签订《协议书》，主要内容为：“根据我方与黄炳新签订的东海银湾1-5座标准层及首层大堂石材安装工程合同，经过双方核对工程量，现我方资金周转困难，愿意委托佛山宏益房地产有限公司与我方最近一次工程进度款中直接扣除￥350000元代为支付黄炳新的部分款项，特此协定。”被告陈伟基与被告陆烨平均在协议书“甲方代表”处签名，原告在协议书“乙方代表”处签名。庭审中，原告与被告陈伟基共同确认，原告实际收到的款项为344500元。2014年2月17日，原告与两被告参加了东海银湾工程部召开关于东海银湾1-10座标准层及大堂装修工程会议，会议纪要内容为：“1、1-10座标准层增加零星工程结算款，结算后将用于支付梁觉烦不锈钢工程款；2、陆烨平方2月18日付款洁冠珠陶瓷，付清所欠地砖款；3、9-10座不锈钢3月5日全部完成；4、8座石材陆烨平方不再安装，6-10座石材由甲方另聘班组完成；5、6-8座首层大堂2月20日开工，3月2日全部完成；6、石材、不锈钢、扇灰班组与陈伟基对清数目和工程款。甲方每一次支付工程款及结算款直接支付，监督陆烨平方支付各班组所欠款项。”2014年9月22日，被告陆烨平（甲方，以下简称我方）与原告黄炳新（乙方）签订《协议书》，主要内容为：“根据我方与黄炳新签订的东海银湾2-8座标准层及首层大堂石材安装工程合同，经过双方核对工程量，现我方资金周转困难，愿意委托佛山宏益房地产有限公司与我方的结算款中直接扣除280000元代为支付黄炳新的部分款项，特此协定。”被告陈伟基在协议书“甲方代表”处签名，原告在协议书“乙方代表”处签名。庭审中，原告与被告陈伟基共同确认，该笔280000元尚未实际支付给原告。2014年9月24日，被告陆烨平出具《关于东海银湾豪园工程结算工作的委托书》，主要内容为：“致佛山市宏益房地产有限公司：因我部内部工作管理问题，现对承包的东海银湾豪园工程结算工作授权委托的调整事宜明确如下：一、东海银湾豪园装饰装修工程结算事宜现授权仍由陈伟基负责（身份证号：××，电子邮件：99691689@qq.com，代表我方按照签订的《工程结算协议》约定内容执行所有装饰装修工程的结算事宜。二、东海银湾豪园23-26座铝合金门窗及护栏栏杆工程结算事宜现授权由胡宗盛负责（身份证号：××，电子邮件：228311456@qq.com，代表我方按照签订的《工程结算协议》约定内容执行所有装饰装修工程的结算事宜；在此之前由陈伟基（身份证号：××负责跟进的所有工作仍作为结算依据不变。”2014年12月27日，原告与被告陈伟基参加东海银湾1-10座标准层装饰工程会议，会议纪要内容：“1、6-8座不锈钢1月12日必须完成；2、6-8座标准层石材陆烨平方至承包6、7座石材工程，……；3、1-10座陆烨平方验收合格后，与各施工班组理清确认工程量和金额，若陆烨平拖延或不给施工班组结算款，甲方（佛山市宏益房地产有限公司）将直接从陆烨平铝窗或装饰工程进度款或结算款中直接扣除给各施工班组。……”本院于2015年4月15日到佛山市禅城区桂澜南路3号东海银湾豪园37座二楼258室向涉案东海银湾豪园项目佛山市宏益房地产有限公司负责人张烁制作《询问笔录》1份，张烁陈述：涉案工程的建设单位是宏益公司，总包单位是广东电白二建工程有限公司，分包单位是陆烨平，三方于2013年9月16日签订了《东海银湾豪园1座首层入户大堂及标准层装修工程承包合同》，将部分工程包工包料分包给陆烨平，整个合同的协商谈判及签订均是由陆烨平进行，陈伟基均不在场。现陆烨平承包的工程已完工验收，并于2014年底结算完毕，宏益房地产公司已将相应的工程款支付给了陆烨平。陈伟基是陆烨平聘请的项目代表，整个工程工地的管理方面都是陈伟基在负责，包括最后的结算也是陆烨平出具了相应的委托书后由陈伟基负责。至于在工地上施工的班组聘请情况，宏益公司只知道黄炳新负责工地的石材部分，其他并不了解，也不清楚他们之间有没有签订相应的施工合同，施工班组应该是陆烨平所聘请，因为陈伟基并没有聘请班组的权利，否则，陆烨平就涉嫌违法分包或者转包。黄炳新以前替宏益公司进行过办公室装修，当时黄炳新曾找过张烁，称其与陈伟基签订了装修合同，但黄炳新与陆烨平、陈伟基之间并未对好数，张烁也帮不了黄炳新结算，宏益公司没有代为支付黄炳新的工程款，但是陆烨平曾向宏益公司口头申请提前支付进度款，宏益公司评估了工程款的情况后曾多次开出支票，提前支付进度款给陆烨平，且支票均已兑付。因承包合同约定了工程管理方面由陈伟基负责，所以相关工程管理方面的单据材料陈伟基签名确认即可，但是关于财务方面，工程款的支付和收取都是要由陆烨平签名确认，宏益公司才予以认可，有关工程款都是直接支付给陆烨平，但陆烨平如何处理，宏益公司不清楚，只知道在涉案工程承包合同中，陈伟基是陆烨平聘请的项目代表，但对于他们之间其他关系不清楚。宏益公司和陆烨平签订了承包合同，由他全权负责其所承包的工程，后承包合同约定的工程内容陆烨平跟不上进度，经协商后，有所减少，至于陆烨平有没有再行分包转包，宏益公司不清楚。黄炳新参加东海银湾工程部关于涉案工程的会议是因为当时陆烨平的工人停工，导致无法正常开工，工程进度受影响，所有停工拖工期的班组由宏益公司通知一并参加会议，开会的目的是为了解决进度问题，当时了解到黄炳新班组停工的原因是陈伟基拖欠黄炳新的工程款，但是陈伟基又是宏益公司与陆烨平签订的承包合同约定的项目代表，所以陆烨平也必须一并参加。原告与被告陈伟基共同确认：原告不具备石材安装施工资质，签订合同时没有支付2万元的质保金，合同划掉部分是没有履行的。涉案工程的工期为2013年10月至2014年5月，涉案工程项目有所减少，原告提交的四张清单上所列即为原告实际施工的范围，2014年5月左右完工，已由被告于2014年6月左右交付给案外人佛山市宏益房地产有限公司；原告收到的第一笔进度款20000元，第二笔进度款90000元，均是由被告陆烨平转账给被告陈伟基，再由陈伟基转给原告，最后一笔两被告与原告签订协议书约定由案外人佛山市宏益房地产有限公司扣划350000元给原告，但该公司仅开出344500元的支票；现房产公司已对整个工程包括原告承包的工程项目进行了结算，原告与被告陈伟基已进行了对数协商，双方口头确认剩余尚未支付的涉案工程款为320000元。原告陈述：签订涉案合同时，原告以为两被告均是老板，原告与被告陈伟基签订合同后，并要求将合同带回去给被告陆烨平签名，但最后只有被告陈伟基一人签名。被告陈伟基陈述：被告陈伟基受被告陆烨平委托与原告签订涉案装饰工程合同，但没有书面的授权委托手续，两被告之间亦未签订任何书面协议，被告陆烨平当时不愿意在涉案合同上签名，只有被告陆烨平出具给房产公司的委托书可以证明被告陈伟基为涉案工程的项目代表，涉案工程有关结算均是由被告陈伟基负责；涉案工程已在2014年7月左右通过联合验收，业主已收楼入住。被告陈伟基于2014年11月已经根据原告制作的清单核算后制作了结算表提交给房产公司进行审核结算。现涉案工程已结算，被告陆烨平曾答应分期支付剩余工程款32万元，但又反悔了。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷。关于涉案合同相对方，据本院上述查明的事实和采信的证据可知，涉案工程系案外人广东电白二建工程有限公司分包给被告陆烨平，被告陈伟基系被告陆烨平委派的项目代表，虽涉案《装饰工程合同》抬头处甲方委任单位为“陈伟基”，合同落款甲方单位处仅有被告陈伟基一人签名，但在上述《装饰工程合同》的实际履行过程中，被告陆烨平与被告陈伟基、原告共同参加涉案工程建设单位召开的有关会议，且和被告陈伟基共同与原告协商对数并支付了部分工程款，可见，被告陆烨平对原告与被告陈伟基所签涉案合同的内容及履行情况是知悉的，且其亦实际履行了涉案合同约定的部分权利义务，故原告主张被告陆烨平系涉案合同的实际履行者，应与被告陈伟基承担连带责任，有事实与法律依据，本院予以支持。对于被告陈伟基抗辩提出其仅为项目代表、工程款应由被告陆烨平支付的意见。被告陈伟基虽为项目代表，其并未举证证明其权限范围，亦未举证证明与原告签订合同时已告知系受托签约的事实，故陈伟基以自己名义签订涉案合同，作为合同相对方，理应承担合同的权利义务，被告陈伟基该抗辩意见本院不予采纳。原告为涉案工程进行装修施工，但不具备相应施工资质，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，原告与两被告之间的装饰装修合同关系应属无效。关于原告诉请的工程款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原告与被告陈伟基共同确认涉案工程已竣工验收结算完毕，涉案工程项目剩余尚未支付的工程款为320000元，按照上述规定，两被告应当共同向原告支付的剩余工程价款为320000元，对原告超出部分诉请，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，缺席判决如下：一、被告陈伟基、陆烨平于本判决发生法律效力之日起十日内，共同向原告黄炳新支付工程款320000元；二、驳回原告黄炳新的其他诉讼请求。如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，案件受理费减半收取3345元，由原告黄炳新负担366元，被告陈伟基、陆烨平共同负担2979元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  谢燕贞二〇一五年四月十七日书记员  吴晓蓝附引用法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。