湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2015)楼民二初字第398号原告马志勇。委托代理人李旗英，湖南祈安律师事务所律师。被告吴波。委托代理人冯杰，湖南彭铎律师事务所律师。被告湖南汇杰置业有限公司。法定代表人陈霞，该公司总经理。委托代理人王建新，湖南碧灏律师事务所律师。委托代理人周可卿，湖南碧灏律师事务所律师。原告马志勇与被告吴波、湖南汇杰置业有限公司（以下简称汇杰公司）民间借贷纠纷一案，原告于2015年6月12日向本院提起诉讼，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马志勇的委托代理人李旗英、被告吴波的委托代理人冯杰、被告汇杰公司的委托代理人王建新、周可卿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马志勇诉称，2013年10月28日，被告吴波向原告马志勇借款100万元，至2014年12月1日，被告吴波偿还了利息及50万元本金。2014年12月1日，被告吴波向原告重新立据，约定借款期限自2014年12月1日至2015年3月30日，月利率为5%，被告汇杰公司对上述借款本息承担连带清偿责任。现借款期限已过，借款人吴波以种种理由拒不偿还借款。为了维护原告的合法权益，原告向本院提起诉讼，请求判决1、被告吴波立即偿还原告借款本金50万元及其利息(自借款之日起至债务清偿之日，按月利率5%支付);2、由被告汇杰公司对上述债务本息承担连带清偿责任；3、由两被告承担本案的诉讼费。原告为支持其诉讼请求向法庭提交了如下证据：证据一、2013年10月28日借款合同、借条、银行汇款凭单，拟证明被告吴波向马志勇及李辉借款100万元，约定利息为5%，马志勇及李辉通过银行汇款94.5万元，交付现金55000元给被告吴波的事实；证据二、2014年12月1日，被告吴波出具的借据一张，拟证明被告吴波偿还50万元借款后，重新向原告出具了50万元借据，并由被告汇杰公司提供了担保。被告吴波辩称，100万元钱是李小汉借的，吴波提供的担保，因李小汉跑人了，所以吴波出具了借据，同意偿还50万元，但借据没有载明利息，不应该支付利息。被告吴波没有向法庭提交证据。被告汇杰公司辩称，1、被告吴波以汇杰公司为自己提供担保的行为违反了《公司章程》以及公司法的强制性规定；2、汇杰公司受原告协迫在《借据》上担保，违背了公司真实意思；3、原告涉嫌恶意串通吴波，以汇杰公司名义为自己的债权提供担保，损害了汇杰公司及其股东的权益。综上，汇杰公司的担保为无效。请求依法驳回原告对汇杰公司的诉讼请求。被告汇杰公司向法庭提交了如下证据：证据一、汇杰公司营业执照、组织机构代码证，拟证明汇杰公司的主体资格；证据二、律师对被告吴波的调查笔录，拟证明实际借款人为李小汉，马志勇胁迫吴波在借条上盖章，借条上汇杰公司公章为吴波私自加盖；证据三、企业注册登记资料，李志西、黄群辉的身份证复印件，拟证明2014年9月11日至2015年5月7日，吴波担任汇杰公司法定代表人，该期间汇杰公司的股东分别为李志西、黄群辉、吴波；证据四、汇杰公司章程，李志西、黄群辉的证明书，拟证明汇杰公司的股东李志西、黄群辉在2013年11月至2015年5月从未在股东会上通过任何决议同意公司对外担保。被告吴波对原告提交的证据质证为：证据一的真实性无异议；证据二无异议。被告汇杰公司对原告提交的证据质证意见为：证据一的真实性无异议；证据二的真实性有异议，2014年12月1日的借款没有真实发生，该担保汇杰公司不清楚。原告对被告汇杰公司提交的证据质证意见为：证据一无异议；证据二真实性、合法性、关联性均有异议，证人应当出庭作证；证据三的真实性、合法性无异议，但关联性有异议，原告不知道吴波是汇杰公司法定代表人；证据四的关联性有异议，证人应当出庭作证。被告吴波对被告汇杰公司提交的证据无异议。本院对原、被告提交的证据作如下认证：原告提交的证据一，被告吴波、汇杰公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；原告提交的证据二被告吴波对其真实性无异议，而汇杰公司对其真实性有异议，但没有提供相关的证据予以反驳，本院确认其真实性。原告及被告吴波对被告汇杰公司提交的证据一均无异议，本院予以确认；原告及被告吴波对被告汇杰公司提交的证据三的真实性无异议，本院对其真实性予以确认；被告汇杰公司提交的证据二、四，原告对其真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为，证人均没有出庭作证，不符合法律关于证人应当出庭作证的相关规定，本院对该二组证据不予采信。根据本院确认的证据，结合当事人当庭陈述，对本案事实作如下确认：2013年10月28日，被告吴波在岳阳君山区做工程向原告马志勇及案外人李辉共借款100万元，双方约定月利率5%，李辉通过中国建设银行转账94.5万元，交付现金55000元给被告吴波后，被告吴波向原告马志勇及案外人李辉出具了100万元的借条。截止2014年12月1日，被告吴波偿还了部分借款，尚欠原告50万元。2014年12月1日，被告吴波向原告重新出具借据,载明：“因公司需临时周转，今借到马志勇50万元，借款期限四个月，此笔贷款由汇杰公司作担保，对借款本息承担连带保证责任”。被告吴波在借款人处签名，汇杰公司在担保公司处加盖公章。借款期限届满后，虽经原告多次向两被告催讨未果。另查明，被告汇杰公司是2013年11月14日岳阳市工商局注册成立的有限责任公司，2014年9月11日至2015年5月6日被告吴波系被告汇杰公司的法定代表人；2015年5月7日至今被告汇杰公司的法定代表人变更为陈霞。本案债务发生在吴波任被告汇杰公司的法定代表人期间。本院认为，被告吴波因资金周转需要，向原告等人借款，被告吴波在偿还部分借款后，经与原告结算，重新向原告出具借据，系对此前双方债权债务的确认，原告要求被告吴波清偿债务的理由正当，本院予以支持。关于借款利息，原告与被告吴波之间没有约定利息，视为不支付利息，但可自借款期限届满之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付利息。被告吴波辩称借据没有载明利息的辩论意见，与本院查明的事实相符，本院予以采信。关于被告汇杰公司的担保是否有效的问题，被告汇杰公司《公司章程》第十三条第十一款规定公司股东会行使下列职权“公司对外担保、转投资、变更公司登记事项作出决议”。《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议…”。被告吴波未经公司股东会、股东大会决议，擅自以汇杰公司名义为自已的借款提供担保，该担保行为无效。被告汇杰公司辨称汇杰公司担保行为无效的辩护意见正确，本院予以支持。原告在要求被告汇杰公司提供担保时未尽充分的审查注意义务，对被告汇杰公司无效的担保行为有一定的过错责任；被告汇杰公司对公章管理不善，在被告吴波出具的借据上加盖印章，被告汇杰公司有过错，应当承担相应的赔偿责任。原告请求被告汇杰公司承担连带清偿责任不当，本院调整为被告汇杰公司承担连带赔偿责任。根据本案实际，本院酌情确定汇杰公司承担连带赔偿责任的范围为被告吴波不能清偿部分的1/2。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条之规定，判决如下：一、由被告吴波在本判决书生效后十日内偿还原告马志勇借款本金50万元及其利息（自2014年4月2日起至本判决确定的还款之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算）。二、被告湖南汇杰置业有限公司对上述债务不能清偿部分的1/2承担连带赔偿责任。三、驳回原告马志勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费10550元、财产保全费3895元，共计14445元，由被告吴波承担12000元，由原告马志勇承担4445元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  唐干才审 判 员  刘耀华人民陪审员  潘四平二〇一五年十二月十八日书 记 员  蒋 政