江西省九江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）九中民二终字第228号上诉人（原审被告）：江西省启航建筑工程有限公司，住所地：江西省进贤县城钟陵路，组织机构代码：73915122-2。法定代表人：李胜华。委托代理人：吴俊，江西际民律师事务所律师。委托代理人：代浩，江西际民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏秋林，男，1959年9月8日出生，汉族，兴业钢管租赁经营部业主，住址：江西省九江市浔阳区。委托代理人：李汉东，江西赣翔律师事务所律师。上诉人江西省启航建筑工程有限公司因与被上诉人夏秋林建筑设备租赁合同纠纷一案，不服九江市浔阳区人民法院于2015年8月11日作出的（2014）浔民一初字第227号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员晏纯贵担任审判长，与审判员吕雄、郑敏红组成合议庭进行了审理，并询问了被上诉人夏秋林及其委托代理人李汉东，本案现已审理终结。一审查明，2011年9月21日，案外人蔡晓静（窦宗青的化名）因承建新雪域物流中心批发市场（即琵琶湖蔬菜果品批发市场）工程的需要，与原告签订《建筑器材租赁合同》，约定自合同签订之日起，案外人蔡晓静从原告处租赁搭脚手架用的钢管及钢管扣件，数量以实际发货为准，钢管租金每米每天0.012元、扣件每套每天0.008元，租金每月结算一次，逾期加收每日千分之三滞纳金，租赁物的提货、送还地点均为原告仓库。如损坏、丢失租赁物时，则对照下列表相应项目进行赔偿。赔偿费为：钢管：22.00元/米，扣件/套管：7.00元/套。被告启航公司在合同的担保人处加盖了公章。合同签订后，原告与案外人蔡晓静一同到该工地处找到被告启航公司施工员江康启，江康启在担保人处加盖了“江西启航建筑有限公司”印章。后2011年11月至2012年元月被告蔡晓静分17次从原告处租赁钢管59796.1米、扣件28593套。2012年6月7日，原告因与案外人蔡晓静、被告启航公司的租赁合同纠纷向一审法院提起诉讼，一审法院作出了生效的（2012）浔民一初字第881号民事判决书，判决主文第三项写明：案外人在本判决生效后三日向原告夏秋林返还租赁物钢管59796.10米、扣件28593套。第四项写明：如案外人未在上述期限内履行义务，则被告启航公司承担连带清偿责任。现该第881号民事判决书已经进行强制执行程序，但被告拒不履行其保证责任，导致原告出租的钢管、扣件无法执行到位。一审另查明：与原告同一时期租赁钢管给案外人窦宗青的孙凤图起诉被告窦宗青、江西省启航建筑工程有限公司租赁合同一案，江西省高级人民法院作出了生效的（2015）赣民一终字第18号民事判决书，认定被告启航公司明知“江西启航建筑有限公司”的印章的来源，而未采取相应的管理措施，并进行使用，对该印章的使用存在过错，对被告启航公司主张其不承担连带保证责任的主张未予支持，维持了江西省九江市中级人民法院的一审判决(其中包括被告启航公司对案外人窦宗青所负债务承担连带清偿责任)。一审法院认为：原告与案外人窦宗青之间订立的《建筑器材租赁合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。关于被告启航公司是否应作为保证人就窦宗青对原告的债务承担连带责任问题，一审法院已经作出了生效的（2012）浔民一初字第881号民事判决书，且在孙凤图与被告启航公司租赁合同一案中，江西省高级人民法院对与本案有关联的同一印章“江西启航建筑有限公司”的使用已经认定系被告疏于管理，被告启航公司应对被告窦宗青的债务承担连带清偿责任，故被告启航公司应履行其保证义务。现案外人无法归还租赁的钢管及扣件，故被告启航公司应承担连带清偿责任。因《建筑器材租赁合同》约定了如损坏、丢失租赁物时，则赔偿费为：钢管：22.00元/米，扣件/套管：7.00元/套，原告的诉讼请求未超出合同约定的赔偿范围，故予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百二十二条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项之规定，判决如下：被告江西省启航建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向原告夏秋林支付钢管、扣件折价款共计920314.30元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13003元、保全费5000元，共计15003元，由被告江西省启航建筑工程有限公司负担。一审宣判后，一审被告史献忠不服，向本院提起上诉称，1、一审判决认定事实不清，程序错误。本案与（2012）浔民一初字第881号案件是同一当事人，同一事实与理由，同一诉请，该案件已经审理完毕，九江浔阳区人民法院已经作出一审判决，现已生效，基于一事不再理的原则，同一事已经经过同一法院的审理，并作出生效判决，不应再另案起诉，应在执行部门具体处理，应驳回被申请人的重复诉请。上述意见上诉人已在一审庭审中提出，一审判决将上诉人上述答辩意见直接忽略，更未就上诉人的上述答辩意见进行评判。2、一审判决认定的钢管、扣件折价标准过高，远远高于九江市建筑工程钢管、扣件的市场综合价。上诉人即使需要向被上诉人支付钢管、扣件折价款，也仅需按钢管、扣件的折旧情况综合计算实际价值，计算实际价值支付折价款。上诉请求：1、撤销九江市浔阳区人民法院作出的（2014）浔民一初字第227号民事判决，改判支持上诉人请求。2、本案一、二审案件受理费，由被上诉人承担。被上诉人夏秋林辩称，一、2012年6月6日，原告起诉时，第三项诉讼请求是“判令两被告归还租赁物钢管59796.1米、扣件2859套，或赔偿租赁物折价款920314.3元”。但一审判决仅仅判令归还租赁物，没有判令归还不能时折价赔偿。被告不履行归还租赁物的义务，执行时又无租赁物可供执行，此时发现原判决遗漏了诉讼请求没有处理。将租赁物折价，处分的是当事人的实体权利，只能再次启动诉讼程序，请求将租赁物折价。所以，一事二审实属被逼无奈的纠错之举。二、《建筑器材租赁合同》第十三条约定了钢管22元/米，扣件7元/套。考虑市场变化，答辩人只要求钢管13元/米，扣件5元/套，远低于约定。2012年的判决，上诉人并未上诉，已将生效。现只是在2012年判决的基础上，将租赁物折价，折价标准远远低于双方合同约定，并无不妥。原审判决事实清楚，证据确凿充分，理应维持。在本院指定的举证期间内，双方当事人均未向法庭提交新证据。二审查明与一审查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条规定，人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外。上诉人启航公司上诉称，本案与（2012）浔民一初字第881号案件是同一当事人，同一事实与理由，同一诉请，该案件已经审理完毕，九江浔阳区人民法院已经作出生效判决，不应再另案起诉，应在执行部门具体处理，应驳回被申请人的重复诉请。经审查，被上诉人夏秋林已就其与案外人“蔡晓静”、上诉人启航公司租赁合同纠纷，于2012年6月7日向原审法院提起诉讼，请求：解除与“蔡晓静”之间的租赁合同；蔡晓静支付租金180628.21元，归还租赁物钢管59796.1米、扣件28593套，并承担6月1日起至归还租赁物为止期间的租金；上诉人启航公司承担保证责任。该案件经原审法院审理终结，并于2012年7月10日作出（2012）浔民一初字第881号民事判决，该判决业已生效。被上诉人夏秋林依据该生效判决，向原审法院申请强制执行，并已部分执行到位。可见，被上诉人夏秋林就其与案外人“蔡晓静”、上诉人启航公司租赁合同纠纷，再行向原审法院起诉，不符合起诉条件。一审法院再行受理被上诉人的起诉，并作出九江市浔阳区人民法院作出的（2014）浔民一初字第227号民事判决，程序违法，应予撤销。上诉人启航的该上诉理由成立，本院予以采纳。被上诉人夏秋林辩称，一事二审属被逼无奈的纠错之举。原判决仅仅判令归还租赁物，没有判令归还不能时折价赔偿，遗漏了诉讼请求没有处理，只能再次启动诉讼程序，请求将租赁物折价。对被上诉人夏秋林该答辩意见，本院不予采纳。上诉人启航公司上诉称，一审判决认定的钢管、扣件折价标准过高，远远高于九江市建筑工程钢管、扣件的市场综合价。上诉人即使需要向被上诉人支付钢管、扣件折价款，也仅需按钢管、扣件的折旧情况综合计算实际价值，计算实际价值支付折价款。《中华人民共和国合同法》第二百二十三条规定，承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。第二百三十五条规定，租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还租赁物应当符合按照合同约定或者租赁物的性质使用后的状态。本案中，被上诉人请求“蔡晓静”归还租赁物，符合法律规定，但双方之间未就返还租赁物使用后的状态进行约定。原审法院（2012）浔民一初字第881号民事判决第三项，载明“被告蔡晓静在本判决生效后三日向原告夏秋林返还租赁物钢管59796.10米、扣件28593套。”本院认为，该判项属于归还原物的行为给付义务，如原物返还不能，可采用替代执行方法，执行该判项内容。具体可按折算当日，中国钢管网（域名www.gang123.cn）所公布的唐山钢铁厂生产的相似或相近规格钢管、扣件在江西地区的最高和最低售价平均值，折价赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条第（五）项、第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下：一、撤销九江市浔阳区人民法院作出的（2014）浔民一初字第227号民事判决。二、驳回被上诉人夏秋林的起诉。一审案件受理费12856元，保全费4495元，退还被上诉人夏秋林；二审案件受理费13003元，退还上诉人江西省启航建筑工程有限公司。本裁定为终审裁定。审判长  晏纯贵审判员  吕 雄审判员  郑敏红二〇一五年十二月十四日书记员  王 鑫