文书内容广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终2932号上诉人（原审被告）：广州丰医足食健康科技有限公司。住所地：广东省广州市天河区陶庄5号2楼Z200。法定代表人：陈鸿杰。委托诉讼代理人：邓杰，广东莞信律师事务所律师。委托诉讼代理人：周杰，广东莞信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东康金医学营养食品有限公司。住所地：广东省广州市天河区百合路21号105-2。法定代表人：陈春风，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈章文。原审被告：陈鸿杰，男，1986年8月27日出生，台湾地区居民，委托诉讼代理人：邓杰，广东莞信律师事务所律师。委托诉讼代理人：周杰，广东莞信律师事务所律师。上诉人广州丰医足食健康科技有限公司（以下简称丰医足食公司）与被上诉人广东康金医学营养食品有限公司（以下简称康金公司）、原审被告陈鸿杰合同纠纷一案，丰医足食公司不服广东自由贸易区南沙片区人民法院（2020）粤0191民初10996号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理,本案现已审理终结。上诉人丰医足食公司的上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回康金公司的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由康金公司承担。事实和理由：一审判决超越原、被告争议焦点，作出对丰医足食公司完全不利的认定，造成认定事实错误，应予以改判。一、无论是康金公司的起诉还是丰医足食公司的一审答辩，均围绕丰医足食公司是否存在欺诈、双方在履行合同过程中是否达成变更而展开，根本不涉及丰医足食公司是否全额交货的争议。1.一审过程中经法庭释明，康金公司系主张丰医足食公司存在欺诈而解除合同，要求丰医足食公司全额退款，完全没有提及合同是否全面履行的观点。如果确系丰医足食公司未交货，康金公司的诉讼则应为主张康金公司未交货而解除合同，但本案康金公司并未有未交货的任何论述，足见康金公司亦清楚案涉货物是否交付并非双方争议焦点。2.一审法院对于合同是否已经达成变更有充分论述，且认定双方已合意变更合同标的物。一审法院超越康金公司的主张，反而越俎代庖替康金公司计算未交付货物的价值（1236罐合计69216元），不但导致庭审脱离讼争双方的争议焦点，也造成丰医足食公司无法充分举证，剥夺了丰医足食公司的诉讼权利。二、丰医足食公司已经完成案涉货物的生产，一审法院的认定完全没有依据。1.一审过程中丰医足食公司提交的证据3聊天记录中明确显示康金公司提出第一批就生产2000罐，可以看出丰医足食公司不可能只生产1236罐。2.本案系承揽合同，从康金公司与丰医足食公司聊天记录可知，双方从未就丰医足食公司已完成全部货物的生产提出过异议。从双方达成合同直至康金公司提起诉讼已经长达两年有余，无论从什么角度推算，案涉的货物不可能未生产。3.根据康金公司与丰医足食公司的交易过程可知，案涉的货品由康金公司发出订单后丰医足食公司才交货，但因康金公司至今拒绝合作，丰医足食公司未能交货，但未交货不代表未生产，不代表丰医足食公司未全面履行合同。本案剩余货品未交付的责任在于康金公司的不配合，而非丰医足食公司存在任何不能交货的客观情况。4.由于本案系承揽合同，案涉的货品系定制品无法转卖。一审认定康金公司的陈述前后矛盾、毫无逻辑，却又作出对康金公司有利的判决，如果这个逻辑可以成立，将是对不诚信行为的鼓励，也是对丰医足食公司的严重不公。另外，丰医足食公司的法定代表人陈鸿杰在内地已经经营多年，一贯秉承诚实信用原则，目前担任政协第十届广州市白云区委员会台事股份、台湾青年联合会执行长等职务，同时是广州民革台青之家理事会代表，为两岸交流作出了非常大的贡献，一审判决对其经营造成非常大的疑惑，为何自身未有任何违约行为，还要返还已经完成生产的货款？综上，本案实际上是康金公司收货后无法打开销路，意欲将责任推给丰医足食公司，一审判决的结果严重不公，望二审法院改判。被上诉人康金公司辩称，案涉合同是买卖合同，丰医足食公司没有交货，其交货不符合规范，且涉案货物是走私品，并非是符合要求的货物。聊天记录不能作为真正的证据，至今为止，涉案货物没有看到康金公司的签名或真正收货的凭证。只有1236罐下了口头订单，之后的都没有下订单。从合同签订后到执行过程中，丰医足食公司都是不诚信的，合同约定是特殊医学配方食品，但给康金公司的货只是普通蛋白粉。质检报告、检验检疫证明都是没有的，没有这些证明都只能是走私品。原审被告陈鸿杰同意丰医足食公司的上诉意见。康金公司向一审法院提出诉讼请求：1.解除2018年6月10日康金公司与丰医足食公司签订的《特殊医学用途配方食品代理制作合同》；2.丰医足食公司向康金公司返还合同预付金300000元，并赔偿11294元海关检验费及运费；3.陈鸿杰对上诉金额承担连带偿还责任；4.本案诉讼费用由丰医足食公司、陈鸿杰承担。一审法院认定事实：2018年6月10日，丰医足食公司（甲方）与康金公司（乙方）签订《特殊医学用途配方食品代理制作合同书》。合同主要内容约定：一、乙方委托甲方进口由台湾丰世纪股份有限公司生产的“特殊医学用途配方食品”（全营养配方和洗肾配方专用食品）（以下简称特医食品）在中国大陆进行品牌营运事宜达成共识。二、乙方委托甲方制造合同期限为2018年6月10日至2020年6月9日，到期后，由甲乙方双方协商是否继续委托制造，并于合同到期前一个月完成续约。三、承诺：（1）甲方接受乙方委托制造后，乙方将开展销售特医产品的工作，甲方保证特医产品由台湾丰世纪股份有限公司亲自生产，并提供给乙方保证产品能够在中国市场公开销售所有资质条件和相关批文证件，并提供特医食品说明书、相关文献及该食品配方表，乙方提供注册商标（健君素、喜盛健、盛复康、糖爱怡、怡康金），乙方设计包装和外观及产品宣传资料和品牌运营。（2）合同完成后，在本合同生效之日起，乙方可根据自身的销售要求向甲方提交进货订单。（3）甲方保证产品生产后能够进口到中国大陆销售，甲方尽最大努力协助乙方获得注册商标（健君素、喜盛健、盛复康、糖爱怡、怡康金）特殊医学用途配方食品中国国家药监局批文。四、甲方给予乙方未税供货价，甲方将产品制作完成，由乙方负责清关事宜。全营养配方（粉体）：每公克0.09元，400克装；洗肾配方（粉体）：每公克0.14元，400克装。五、甲方接下乙方的订单后，甲方应积极为乙方组织生产，保证依时向乙方提供货物，乙方发货需求下单，即向甲方完成前置作业起，甲方保证60天内运达乙方，不可抗力因素除外。六、乙方向甲方一次性订货，单一品项不得少于一千五百罐（400克装）。七、甲方负责制作产品并运送到大陆指定港口，由乙方负责清关，产品交付地为广州。八、在合同签定后，乙方需在15日内将预付款汇入甲方的指定账户，此项目预付款为30万元整。甲、乙方正式签署代理合同时，乙方向甲方下单其订货金额将优先从该项目金额中扣除。甲方账户：中国工商银行广州西关支行：36×××58（陈鸿杰）；中国银行洛溪分行：62×××04（陈鸿杰）。九、甲方产品须严格按照中华人民共和国产品通行质量标准生产，并经质检部门严格检验合格后出品，乙方只接受符合国家质量标准产品。十、本合同在双方法定代表人签字盖章之日起生效，有效期两年。2018年6月25日，康金公司法定代表人陈章文通过兴业银行向丰医足食公司法定代表人陈鸿杰名下中国银行账户62×××04转账支付272400元，汇款用途为“预付货款”；2018年6月26日，康金公司通过中国工商银行向丰医足食公司转账支付27600元，汇款用途为“货款”；以上款项合计300000元。根据康金公司法定代表人陈章文与丰医足食公司法定代表人陈鸿杰的微信聊天记录显示：            时  间              当事人                  陈章文              陈鸿杰                  2018年6月10日                            400g的罐径103mm，高度160mm，罐周长324mm                  我的标签是按这个尺寸做吗                                              是的                  好的                                2018年6月22日              陈总：早上好，我前天晚上到广州，昨天和游总碰了一面，得知你去西安了，本计划昨晚给你电话，但昨晚在朋友公司学习加料没来得及。我准备这两天付预付款，麻烦你帮我预算一下对公对私各付多少？第一批按生产全营养的2000罐，以进口最低成本预算，谢谢！                                2019年4月12日                            发送图片3张                                1.台湾生产的产地证2.台湾特医证3.工厂登记证                  [Call]                                2019年4月30日              陈总：目前国家药监局大检查，所有医保药店的食品必须下架                                大部分医院拒绝高蛋白配方，怕出事惹麻烦，有几个医院说价格高，还在谈！                                陈总，你看你的客户有没有需要肾透析的品种，帮我分销一下，怕以后日期太老！                                市场变化很快，现在医药市场与一年前大不一样，特别是没有开发的透析市场，连肾病专家都怕用，以前答应和我合作开发十个省的兄弟都放弃了。游总当时也答应帮我开发肾透析市场。我应该承担责任，为不使产品批号太老，发送所有朋友开发，减轻压力，我也会给你带来加工客户！                                你确实反复提醒我，我预没有预料肾透析市场这么难，很多透析室试都不敢试。                                我现在最需要能够开发透析室的分销商。                                明天我约一下我浙江的朋友，你和他交流一下他当初答应我开发个省。现在他不敢做了                                谢谢陈总！我这段时间很努力，我自己走到那里，喝到那里，送了几十罐出去了！                                其实产品口感不错，我自己喜欢喝！                                              不用客气，赶快帮你把通路打开                  谢谢陈总的帮助！有你的帮助，可以走出最艰难的日子！                                2019年5月31日              这次我吃大亏了，没找好通路就上产品，被我同学骂，现在补销售通路的课                                主要是浙江那朋友受打击了，退出去了，我现在只能自己扛了                                2019年6月13日              你把开户行，帐号，金额发给我，我明天转给你，私帐                                              总共11294元                  好的                                              发送银行卡截图                                陈鸿杰 中国银行洛溪支行                  好的                                2019年6月17日              陈总，剩下的钱这两天铸好                                              没事，你先留着                  2019年6月21日              陈总，已经确定付款时间，下周一将尾款付给你！                                              OK                  2019年6月24日              通过微信转账支付1294元                                陈总，海关费尾款付给你了，谢谢！                                              收款1294元                  2019年7月29日              陈总，剩下的货请发：江西省萍乡市经济开发区××桥×巷×号（东方医院后面），收货人：陈章文，电话19908479068,18907491118                                              运费就到付啰                                上次也是运费到付阿，目前货在代办公司那边…他们都是运费到付的                                到时我先私人帮忙垫一下…做这单我也算是跟你共患难了..                                一起加油吧                  嗯                                2019年9月3日                            我让游总跟您处理，毕竟他是负责这个业务的                  我只会以公司对公司处理，我毕竟是执业律师，不能这么惨                                陈总，我们不需讨论这些，我只要求按我的要求解决，否则我会从民事和刑事做这个案子，我都完蛋了，你还想留什么？                                你想的太简单了，你们商量好，再最后回复我，我相信中国古话，和气生财！                                              对你的好和方便，没想到最后是给自己惹麻烦..业务的事情我就不插手了，免费的当你的讲师我也算是自己认了                  陈总，你是非常优秀的，我从心底感激你，我今天遇到困难，非常痛苦，我求你帮忙解决问题，我语言过激了，对不起！                                2019年11月4日              我做特医食品没有任何经验，现在发现做透析这一块真不行                                              当初已经跟你说过了，还特别强调过，但是你坚持你朋友说可以帮忙销售，我是简易你朋友说的可以的事情，多方面考证比较好                  现在想办法怎么弄出去，能减少一点损失算一点，我真的很努力了，这批货过了12月30号就没法卖了                    根据丰医足食公司提交的中通快运托运单显示：单号为201653265784，收货人是陈章文，联系方式为199××××9068，地址为江西省萍乡市经济开发区××桥×巷×号（东方医院后面），件数为103，费用合计650元，时间为19年3月23日。通过官网查询该单号的妥投结果显示：3月23日18:47快件从晋江四部发出，3月26日10:54萍乡安源的业务员罗海根正在派件，3月27日22:26派件已签收。2020年5月15日，康金公司委托湖南星河（长沙）律师事务所向丰医足食公司发出律师函，载明“特向贵公司致函如下：一、根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，贵司的行为已构成根本违约，康金公司现依法解除《特殊医学用途配方食品代理制作合同》；二、请贵司于此函件签收之日起，10个工作日内向康金公司退还全部预付款及赔偿康金公司损失，共计311294元，否则康金公司将采取相应的法律手段……”该函件于2020年5月17日签收。以上事实，有康金公司、丰医足食公司、陈鸿杰提交的前述证据以及相关陈述附卷为据。一审法院认为，陈鸿杰为台湾居民，本案系涉台合同纠纷，应当参照涉外民事纠纷处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第二款规定，“对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。”本案中，丰医足食公司的住所地位于广州市天河区。根据广东省高级人民法院对广州市基层法院一审涉外、涉港澳台商事案件实施集中管辖的规定，一审法院依法对本案享有管辖权。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”因当事人未就处理本案争议所适用的法律做出选择，而合同的双方当事人康金公司、丰医足食公司的住所地均位于我国内地，依照最密切联系原则，一审法院确认我国内地法律作为解决本案争议的准据法。康金公司与丰医足食公司签订的《特殊医学用途配方食品代理制作合同书》为当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的禁止性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。对本案的争议，一审法院评析如下：一、康金公司有无收到103件货物。丰医足食公司主张其2019年3月23日通过中通快运将103件喜盛健复合蛋白固体饮料发送给康金公司，并于2019年3月27日签收。康金公司表示其当时拒收了，后来被一老奶奶捡走。一审法院认为，康金公司主张其拒收货物且未打开货物的外包装，却陈述拒收的原因是“产品不是台湾丰世纪股份有限公司产生的”；康金公司主张其拒收货物，其法定代表人却陈述“其实产品口感不错，我自己喜欢喝”；康金公司主张是捡到货物的老奶奶送了两罐给其法定代表人尝一尝，其法定代表人却陈述“送了几十罐出去了”；康金公司主张其拒收货物，却于2019年6月24日照常支付了海关费尾款1294元；康金公司主张其拒收货物，却于2019年7月29日陈述“剩下的货请发：江西省萍乡市经济开发区××桥×巷×号……”结合微信聊天记录和康金公司庭审陈述来看，康金公司的陈述前后矛盾，毫无逻辑可言，对其拒收货物的陈述一审法院不予采信。丰医足食公司主张的事实有中通快运托运单和妥投结果证实，一审法院予以采信。二、双方有无合意变更合同标的物的品名。康金公司主张从未变更，而丰医足食公司辩称双方已通过微信聊天记录将合同标的物由特殊医学用途配方食品变更为喜盛健复合蛋白固体饮料。一审法院认为，在康金公司于2019年3月27日签收103件货物后，陈鸿杰于2019年4月12日向康金公司法定代表人陈章文发送了台湾生产的产地证、特殊营养食品许可证、工厂公示资料查询系统的图片3张，其中特殊营养食品许可证、工厂公示资料查询系统显示产品的制造厂为钰统食品股份有限公司斗六厂。从双方后续的微信聊天记录中，从未见康金公司就货物的品名与合同约定不符提出异议，显然不合常理。从康金公司法定代表人陈章文关于“你看你的客户有没有需要肾透析的品种，帮我分销一下”“我这段时间很努力，我自己走到那里，喝到那里，送了几十罐出去了”“这次我吃大亏了，没找好通路就上产品，被我同学骂，现在补销售通路的课”等陈述来看，均可推断出康金公司对于变更品名后的货物事实上是认可的。因此，一审法院认定在合同履行过程中，双方已合意变更合同标的物。康金公司主张丰医足食公司交付货物不符合合同约定，根成根本违约，缺乏依据，一审法院不予支持。三、关于解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十一条第七项规定，“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。”《中华人民共和国合同法》第四十六条规定，“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”现合同已于2020年6月9日合作期限届满且未续约，合同已经失去法律效力，合同的权利义务终止。现康金公司诉请要求解除《特殊医学用途配方食品代理制作合同书》，已无必要，对此一审法院不予支持。四、关于合同期限届满的后果。《中华人民共和国合同法》第九十二条规定，“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”关于合同的履行情况，一审法院分析如下：（一）如前文所述，一审法院确认丰医足食公司已将103件货物交付给康金公司。首先，关于103件货物的数量，丰医足食公司庭后提交代理词主张每件货物是12罐，合计1236罐（12罐/件×103件）。一审法院认为，400g的罐径103mm，高度160mm，罐周长324mm，即每罐的重量约0.4kg，每罐的体积约0.001697平方米，可推算出1000罐的重量约400kg，1000罐的体积约1.697平方米。通过公开查询中通快运的官网计费标准，结合托运单的费用650元，与丰医足食公司主张103件货物为1236罐的事实可以相互印证，一审法院予以采信。其次，关于103件货物的单价，丰医足食公司主张按照合同约定的洗肾配方（粉体）每公克0.14元确定。一审法院认为，从陈章文“你看你的客户有没有需要肾透析的品种，帮我分销一下”“现在医药市场与一年前大不一样，特别是没有开发的透析市场”“我预没有预料肾透析市场这么难”的陈述来看，涉案货物与肾透析相关，丰医足食公司主张按照合同约定的洗肾配方（粉体）每公克0.14元，且康金公司未能提出相反证据，一审法院予以支持。综上所述，103件货物的价值为69216元（0.14元/克×400克/罐×1236罐）。此外，关于货物是否符合国家质量标准问题，因康金公司所谓的拒收货物的陈述，导致货物处于灭失的状态，应由其承担相应不利的法律后果。（二）丰医足食公司还主张已交付192罐货物，未提交证据证实，且康金公司对此不予认可，一审法院不予支持。（三）丰医足食公司还主张其已经完成剩余货物的生产，但未能提交康金公司下达订单的相关证据，也未能提交相应库存的证据，应承担举证不能的法律后果，一审法院对此不予采信。综上所述，在合同期限届满后，丰医足食公司应按照诚实信用原则结算双方已经实际履行的情况。从合同条款来看，已收取的300000元的性质为预付货款，即丰医足食公司应向康金公司返还未履行的合同预付款230784元（300000元-69216元）。五、关于海关检验费和运费。《特殊医学用途配方食品代理制作合同书》约定“丰医足食公司负责制作产品并运送到大陆指定港口，由康金公司负责清关”。在丰医足食公司没有违约的情况下，康金公司诉请要求丰医足食公司返还该清关费用，缺乏依据，一审法院不予支持。六、关于陈鸿杰的责任问题。陈鸿杰是丰医足食公司的法定代表人，丰医足食公司确认陈鸿杰的收款行为是履行职务行为。一审法院认为，《特殊医学用途配方食品代理制作合同书》中明确约定由陈鸿杰的个人账户进行收款，系双方当事人的真实意思表示。现康金公司主张陈鸿杰作为公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，但未能提交证据证实，应承担举证不能的法律后果。康金公司诉请要求陈鸿杰对丰医足食公司的上述债务承担连带责任，于法无据，一审法院不予支持综上所述，一审法院依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第四十六条、第六十条第一款、第七十七条第一款、第九十一条第七项、第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、丰医足食公司于判决发生法律效力之日起十日内向康金公司返还预付款230784元；二、驳回康金公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5969元，由康金公司负担1544元，由丰医足食公司负担4425元。二审期间，丰医足食公司、陈鸿杰向本院提交五张照片作为证据，其中第一、二张照片拟证明喜盛健系康金公司的商标，案涉合同系承揽合同；第三、四张照片拟证明丰医足食公司已经完成备货生产，但由于康金公司在收到第一批货物后抛弃案涉货物，导致案涉合同无法完全履行；第五张照片拟证明康金公司就案涉货物已向丰医足食公司下订单。康金公司对上述证据发表质证意见：1.第一、二张照片予以确认，喜盛健是康金公司的商标，但案涉合同系买卖合同；2.第三、四张照片真实性、合法性及关联性均不予确认；3.第五张照片不确认，康金公司未向丰医足食公司下过采购订单，丰医足食公司涉嫌伪造证据。康金公司二审期间无证据提交。二审查明的事实与一审一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明，在一审庭审过程中，法庭询问丰医足食公司共向康金公司发出货物的数量及价值分别是多少，丰医足食公司答需庭后核实后以书面形式回复法庭。后丰医足食公司庭后提交《代理词》，其中记载：“本案丰医足食公司已经交付给康金公司的货物合计为1428罐，其中192罐为案涉《入境货物检验检疫证明》对应的数量，另外通过物流向康金公司交付103件，每件12罐，合计103*12=1236罐。加上前述192罐，合计1428罐。依照合同第二条第（3）款约定，每克0.14元，400克装/罐，每罐货值为56元，1428罐合计79968元。……双方签订的合同第四条第（1）款约定，康金公司发货需求下单，意即康金公司需要下订单后丰医足食公司再交货，但除案涉已经交付的货物外，康金公司并未另行指示丰医足食公司交货。……实际上案涉的货物丰医足食公司已经完成生产，只是因为康金公司一味无理取闹导致双方产生争议，丰医足食公司完成生产的货物仍存放于丰医足食公司处，保留向康金公司主张仓储费用的权利。”本院认为：陈鸿杰系台湾地区居民，故本案为涉台民事纠纷案件，应参照涉外民事纠纷案件进行处理。由于各方当事人对一审法院适用中国大陆法律作为审理本案的准据法并无异议，故本院认定本案适用中国大陆法律进行审理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据各方当事人的诉辩意见及查明的事实，本院归纳本案的争议焦点为：一、一审法院是否超越双方争议焦点对交货情况进行认定从而导致案件事实认定错误；二、丰医足食公司是否应向康金公司返还预付款230784元。关于焦点一。根据一审庭审可以看出，一审法院已就丰医足食公司向康金公司履行交货的数量、价值等问题在庭审时询问各方当事人，且丰医足食公司提交了托运单作为证据拟证明其履行交货义务的情况，而且就交货数量、价值丰医足食公司也于庭后以代理词的形式答复一审法院。可见，一审法院已将是否全额交货作为本案的争议焦点之一进行了审查，且丰医足食公司对此也进行了举证及答辩，丰医足食公司上诉认为一审法院超越双方争议焦点对是否全额交货进行认定，导致其未充分举证等意见，理据不足，本院不予采纳。关于焦点二。丰医足食公司上诉称其已经完成价值为30万元货物的生产，故其无需返还预付款230784元。对此，本院作如下评析：首先，根据《特殊医学用途配方食品代理制作合同书》的约定，康金公司根据自身的销售需求向丰医足食公司提交进货订单；丰医足食公司接下订单后，积极为康金公司组织生产，保证依时提供货物。本案中，丰医足食公司称康金公司向其下了货值为30万元的订单并提供了《采购订单》照片拟予以证实，但该《采购订单》无原件，且仅加盖了丰医足食公司的印章，康金公司对该证据不予确认，故本院依法对该份《采购订单》不予采信，丰医足食公司未证实康金公司确实向其下了价值为30万元的订单。其次，丰医足食公司称其为了履行该笔订单，已生产完相应的货物并放置在其仓库内，并提供了两张照片拟予以证实，但该两张照片并未显示拍摄的时间，而且也无法确认照片中箱子内的货物即系案涉货物，且也无法判断货物的数量是多少，而且康金公司对该证据亦不予确认，故本院对该证据依法亦不予采信，丰医足食公司对其是否有备货损失应承担举证不能的不利法律后果。退一步说，即使丰医足食公司为履行案涉合同而备货造成了损失，由于其并未在本案中提起反诉，本院也不宜在本案中一并处理，丰医足食公司可另循其他法律途径予以解决。一审法院根据托运单中记载的103件，结合丰医足食公司提交的代理词，经过估算最终确认丰医足食公司已交付货物1236罐，对应的货值为69216元，从而认定丰医足食公司应向康金公司返还预付款230784元（300000-69216=230784）并无不妥，本院予以维持。综上所述，丰医足食公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4762元,由上诉人广州丰医足食健康科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙远风审判员  罗 毅审判员  俞 颖二〇二一年三月二十五日书记员  王 涵林琳王嘉宝