贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)筑民四终字第445号上诉人（原审原告）刘爱国，男，1969年6月14日出生，侗族。被上诉人（原审被告）贵州林顿大酒店管理有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区护国路117号。法定代表人叶森林，该公司董事长。委托代理人唐勇，男，1960年4月25日出生，苗族，该公司员工。上诉人刘爱国因与被上诉人贵州林顿大酒店管理有限公司（以下简称林顿大酒店）追索劳动报酬纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第2462号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原判查明，刘爱国在林顿大酒店从事电工维修工作。刘爱国与林顿大酒店于2008年7月27日签订第一份劳动合同，约定合同期限为固定期限从2008年8月1日起至2010年7月31日止；2010年8月1日双方签订第二份劳动合同，约定合同期限为固定期限从2010年8月1日起至2012年7月31日止；2012年8月3日签订第三份劳动合同，约定合同期限为固定期限从2012年8月1日起至2014年7月31日止。双方签订的三份劳动合同均约定“甲方（用人单位）根据国家规定，实行每日工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时的工作制度，甲方（用人单位）应当保证乙方（劳动者）每周至少休息1日，如甲方因生产经营需要而不能执行前两项规定的工时制度的，甲方可执行经劳动行政部门批准的标准工作制度，甲方应当按照国家法律、行政法规规定的节日、休假安排乙方休息休假和带薪年假。每月15日发放上月工资……”从2009年4月开始，林顿大酒店便安排刘爱国上24小时，休48小时。刘爱国一直按此工时上班至2013年11月。林顿大酒店支付刘爱国工资情况为：2013年1月实际支付刘爱国工资1960.70元；2013年2月实际支付1985.30元；2013年3月实际支付1988元；2013年4月至12月实际支付的工资分为1946.70元、1920.70元、1946.70元、1900元、1943.30元、1966.70元、1980元、1880元、1240元。2013年12月因林顿大酒店装修，未能安排刘爱国工作，从2013年12月起至2014年7月期间林顿大酒店支付给刘爱国每月400元的生活费。另查，林顿大酒店于2009年3月13日收取刘爱国200元的培训费。刘爱国在林顿大酒店工作期间的社会保险由刘爱国的原单位中天城投集团股份有限公司进行缴纳，未转入林顿大酒店。刘爱国于2015年2月23日向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求：1、林顿大酒店支付刘爱国因林顿大酒店违法解除劳动合同而应当向劳动者支付的经济补偿计26901元；2、林顿大酒店支付刘爱国2009年4月至2013年11月共56个月每月超时加班66小时的超时加班费59900元；3、林顿大酒店支付刘爱国6年（2008年1月至2013年11月）未发足的国家法定节假日工资7779元；4、林顿大酒店支付刘爱国在酒店装修期间（2013年12月至2014年7月）未按法律规定支付的待岗工资5824元；5、林顿大酒店支付刘爱国自2008年至2013年共6年未安排年休假共30天的待遇7779元；6、林顿大酒店支付刘爱国违法收取的押金200元。贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月29日作出裁决，南劳人仲字[2015]第0056-1号裁决书裁决：一、被申请人林顿大酒店支付申请人刘爱国经济补偿金人民币6578元；二、驳回申请人刘爱国关于超时加班费、法定节假日工资的请求事项。南劳人仲字[2015]第0056-2号裁决书裁决：一、被申请人林顿大酒店支付申请人刘爱国培训费人民币200元；二、被申请人林顿大酒店支付申请人刘爱国待岗工资差额人民币1876元；三、驳回申请人刘爱国关于年休假待遇的请求事项。刘爱国对上述裁决不服，诉至法院，请求：1、林顿大酒店支付2009年4月到2013年11月共55个月每月严重超时加班66小时的加班费计1880÷21.75÷8×150%×66×55=58831元；2、林顿大酒店支付2008年8月1日起至2013年11月止未安排刘爱国年休假共25天应支付未支付的年休假待遇计1880÷21.75×300%×25=6482元；3、林顿大酒店支付因违法终止劳动合同的经济补偿金计1030×6.5=6695元；4、林顿大酒店支付未发足的国家法定节假日加班工资计（1）（1880÷21.75×300%－66.7）×3.7×5=3563元，（2）1880÷21.75×300%×（10－3.7）×5=8168元；5、林顿大酒店退还违法收取的服装押金（培训费）200元；6、林顿大酒店支付在酒店装修期间（2013年12月至2014年7月）未按法律规定支付待岗工资的差额部分计1876元。原判认为，刘爱国称其是2007年7月便进入林顿大酒店工作，林顿大酒店对此不予认可，双方于2008年7月25日签订第一份劳动合同，刘爱国未提交其他证据予以证实其系2007年7月入职，故对刘爱国的该项诉称不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，以劳动合同期满，解除固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。林顿大酒店以双方所签订的劳动合同期满为由解除与刘爱国的劳动合同，应当向刘爱国支付经济补偿金。刘爱国与林顿大酒店的劳动关系存续期间已达6年零6天，林顿大酒店应支付刘爱国6个半月的工资6578元作为经济补偿金。对于林顿大酒店收取刘爱国200元的培训费林顿大酒店应退还给刘爱国。刘爱国要求林顿大酒店支付在酒店装修期间未按法律规定支付待岗工资的差额部分计1876元，予以支持。关于刘爱国要求林顿大酒店支付其加班费、年休假待遇及未发足的国家法定节假日工资的请求，因已超过一年的诉讼时效，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决:一、被告贵州林顿大酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付经济补偿金6578元给原告刘爱国。二、被告贵州林顿大酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内退还200元培训费给原告刘爱国。三、被告贵州林顿大酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付待岗工资差额1876元给原告刘爱国。四、驳回原告刘爱国的其余诉讼请求。本案不收取案件受理费。原审宣判后，刘爱国不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判第四项，改判林顿大酒店支付其2009年4月到2013年11月共55个月每月严重超时加班66小时的加班费计1880÷21.75÷8×150%×66×55=58831元；2008年8月1日起至2013年11月止未安排年休假共25天应支付未支付的年休假待遇计1880÷21.75×300%×25=6482元；法定节假日加班工资计（1）（1880÷21.75×300%－66.7）×3.7×5=3563元，（2）1880÷21.75×300%×（10－3.7）×5=8168元。其主要上诉理由为：上诉人2007年7月开始在被上诉人处工作，2008年7月才签劳动合同，2008年8月起被上诉人便安排上诉人每天24小时三班人员倒班，每月工作240小时，一直到2013年11月，每月超时加班66小时从没算加班工资，多年来从未安排年休假，节假日加班则按每日计33元补贴，到2013年改为56元。上诉人与被上诉人发生争议后，上诉人2014年10月14日便向劳动监察大队投诉，故上诉人的请求并未超过仲裁时效。林顿大酒店答辩认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。二审中，刘爱国称其每天工作24小时，有事必须马上做，没事也要在办公室待命。南劳人仲字[2015]第0056-1号仲裁裁决查明，2013年1月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助294元+店龄200元+加班66.7元，刘爱国实际领取的工资为1960.70元；2013年2月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助252元+店龄200元+加班133.30元，刘爱国实际领取的工资为1985.30元，2013年3月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴280元+中、夜餐补助308元+店龄200元，刘爱国实际领取的工资为1988元；2013年4月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助280元+店龄200元+加班66.7元，刘爱国实际领取的工资为1946.70元；2013年5月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助294元+店龄200元+加班66.7元-奖惩40元，刘爱国实际领取的工资为1920.70元；2013年6月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助280元+店龄200元+加班66.7元，刘爱国实际领取的工资为1946.70元；2013年7月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助300元+店龄200元，刘爱国实际领取的工资为1900元；2013年8月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助314元+店龄200元+加班33.3元，刘爱国实际领取的工资为1943.30元；2013年9月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助300元+店龄200元+加班66.7元，刘爱国实际领取的工资为1966.70元；2013年10月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助280元+店龄200元+加班100元，刘爱国实际领取的工资为1980元；2013年11月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资1000元+岗位工资200元+岗位津贴200元+中、夜餐补助280元+店龄200元，刘爱国实际领取的工资为1880元；2013年12月林顿大酒店支付给刘爱国上月的工资为基本工资500元+岗位工资100元+岗位津贴100元+中、夜餐补助140元+店龄200元+生活费200元，刘爱国实际领取的工资为1240元。刘爱国、林顿大酒店对上述工资记录均不持异议。刘爱国提供的林顿大酒店认可的2011年7月工资表载明，刘爱国2011年7月的工资为：基本工资700元+岗位工资350元+岗位津贴150元+中、夜餐补助378元+店龄150元+补助200元+加班140元，实际领取共计2068元。林顿大酒店与刘爱国对上述工资记录均不持异议。林顿大酒店认可刘爱国从未休过年休假。除此之外，二审查明的其余事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。上述事实，南劳人仲字[2015]第0056-1号裁决书、工资表等证据和当事人的陈述在卷佐证，并经质证，本院予以确认。本院认为，关于刘爱国与林顿大酒店劳动关系存续期间的问题，根据双方签订的三份劳动合同的约定，刘爱国与林顿大酒店的劳动关系存续期间为2008年8月1日起至2014年7月31日止。刘爱国主张其是2007年7月进入林顿大酒店工作，林顿大酒店对此不予认可，刘爱国亦未提交证据证明其主张，故本院对刘爱国的该项主张不予采信。关于刘爱国主张加班工资及未休年休假工资的请求是否超过仲裁时效的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”、第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定，刘爱国与林顿大酒店的劳动合同于2014年7月31日到期终止，刘爱国于2015年2月23日申请仲裁主张加班工资及未休年休假工资，并未超过仲裁时效，刘爱国的该项上诉理由成立，本院予以采信。原判适用法律不当，本院予以纠正。关于刘爱国要求林顿大酒店支付超时加班工资及法定节假日加班工资的请求，根据刘爱国的陈述，刘爱国在林顿大酒店工作期间从事的电工维修工作具有一定特殊性，工作期间有任务时出工，没有任务时就在办公室待命，刘爱国连续在岗24小时期间必然存在相当的休息时间。考虑到刘爱国连续24小时在岗的特殊性，林顿大酒店安排刘爱国工作1天，休息2天，休息时间不固定安排在休息日。从刘爱国的工作内容、劳动强度、休息时间来看，林顿大酒店安排的工作内容及休息时间足以保证刘爱国依法享有的休息权利。刘爱国在林顿大酒店工作的4年多时间，双方一直以此既定模式履行劳动关系，期间刘爱国从未就工作方式及工资报酬向林顿大酒店提出过异议，现刘爱国主张其工作期间法定节假日均存在加班的情况，但其并未提供证据证明。从林顿大酒店向刘爱国支付的工资情况来看，林顿大酒店确有安排刘爱国加班的，林顿大酒店也向刘爱国支付了加班费，故本院对刘爱国要求林顿大酒店支付其超时加班工资、法定节假日加班工资的请求不予支持。关于刘爱国要求林顿大酒店支付其未休年休假工资的请求，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，2009年刘爱国应休年休假天数为：152日÷365日×5日=2日，2010年至2012年期间刘爱国每年应休5日年休假，2013年刘爱国应休年休假天数为：334日÷365日×5日＝4日，2013年12月至2014年7月，刘爱国待岗未再工作，故不符合享受年休假的条件。林顿大酒店一直未安排刘爱国休年休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，林顿大酒店应支付刘爱国未休年休假工资。关于工资标准，刘爱国2011年7月的工资扣除加班、补贴后为1200元/月，2013年为1400元/月，其他期间的工资数额双方均未提供证明证明，故本院按上述工资的平均数折算未休年休假工资的计算基数为1300元/月，对应的日工资标准为：1300元/月÷21.75日=60元。因林顿大酒店每月已支付刘爱国正常工作期间的工资，故林顿大酒店应支付刘爱国未休年休假的工资计算方式为：60元/日×（2+5×3+4）日×200%＝2520元。综上，刘爱国的部分上诉理由成立，对其有理部分，本院予以支持。原判适用法律部分错误，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第2462号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项，即：一、被告贵州林顿大酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付经济补偿金6578元给原告刘爱国；二、被告贵州林顿大酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内退还200元培训费给原告刘爱国；三、被告贵州林顿大酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付待岗工资差额1876元给原告刘爱国；四、驳回原告刘爱国的其余诉讼请求；二、贵州林顿大酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付刘爱国未休年休假工资2520元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审均未收取案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长  邱兴权审 判 员  谌致华代理审判员  邓 艳二〇一五年十二月十七日书 记 员  黄 宋