重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）渝五中法刑终字第00815号原公诉机关重庆市江津区人民检察院。上诉人（原审被告人）周润，农民。2014年10月8日因犯盗窃罪被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年1月8日刑满释放。2015年7月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同月16日被逮捕。上诉人（原审被告人）周某甲，农民。2015年6月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。重庆市江津区人民法院审理重庆市江津区人民检察院指控原审被告人周润、周某甲犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月13日作出（2015）津法刑初字第00605号刑事判决。原审被告人周润、周某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过讯问上诉人及查阅卷宗，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2015年6月24日上午，在重庆市××区××市镇，被告人周润指使被告人周某甲以100元价格将1小包毒品海洛因卖给吸毒人员苏某。次日上午，吸毒人员苏某通过电话联系被告人周润向其购买200元毒品海洛因，周润随后安排被告人周某甲送货并进行交易。同日11时许，被告人周某甲来到重庆市××区××省道李市场砖厂附近，将1小包毒品海洛因卖给苏某，并收取了其支付的现金200元，公安民警在周某甲和苏某完成毒品交易后将二人抓获，并从苏某身上查获上述交易的毒品海洛因（净重0.08克），从周某甲身上查获毒资200元。被告人周润自动投案并如实供述了自己的犯罪事实，但随后翻供。被告人周某甲在归案后如实供述了自己的犯罪事实。上述事实有书证、鉴定意见、身体检查笔录、证人证言、被告人供述等证据证实。原审法院认为，被告人周润、周某甲违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品海洛因0.08克给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控2015年6月23日上午，在江津××××市镇，被告人周润以人民币100元价格将1小包毒品海洛因卖给吸毒人员苏某的证据不充分，其指控不成立，不予支持。被告人周润曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人周某甲犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决被告人周润犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金贰仠元；被告人周某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金壹仠元；被告人周润的违法所得300元，予以追缴，上缴国库；违禁品海洛因0.08克，予以没收。上诉人周润提出公安机关非法取证，其没有贩卖毒品的上诉意见，上诉人周某甲提出2015年6月24日其没有贩卖毒品，6月25日贩卖毒品是其独立行为、无人安排及一审量刑过重的上诉意见。经审理查明：被告人周润、周某甲共谋共同贩卖毒品牟利。2015年6月24日上午，在重庆市××区××市镇，被告人周润指使被告人周某甲以100元价格将一小包毒品海洛因卖给吸毒人员苏某。次日上午，苏某向被告人周润电话求购200元毒品海洛因，周润随后安排被告人周某甲送货交易，11时许，被告人周某甲在重庆市××区××省道李市场砖厂附近将两小包毒品海洛因卖给苏某，并收取毒资200元，在完成毒品交易后，民警将二人抓获，并从苏某身上查获一小包毒品海洛因（净重0.08克），从周某甲身上查获毒资200元。被告人周某甲在归案后如实供述了自己的罪行。2015年7月2日，周润在其父亲周某乙的陪同下主动投案，并如实供述了自己的罪行，但之后翻供。上述事实，有经一审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：1．重庆市江津区人民法院（2014）津法刑初字第00754号《刑事判决书》证实：2014年10月8日周润因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，刑期自2014年6月9日起至2015年1月8日止。2.《扣押物品清单》证实：2015年6月25日公安机关对苏某持有的手机一部、疑似毒品一小包和某某持有的手机一部、编号为X60H281778、X42H673669的100元面值人民币两张予以扣押。3.《明细话单》证实：周润的尾号为3608的手机在2015年6月23日与苏某的尾号为7760的手机有过6次通话，其中有5次集中在9：29至11：50之间，在6月24日11：50主叫苏某一次，在6月25日10：09主叫苏某一次；在6月23日与周某甲的尾号为0762的手机有过两次通话，在6月24日11：01、11：41、12:44、17:21、20：07、20：37、20：42、20：47与周某甲有8次通话，在6月25日10：11、10：12、10：33、10：41、12：21、12：46与周某甲有6次通话。周某甲的尾号为0762的手机在2015年6月23日21：44被叫苏某尾号为7760的手机一次，在6月24日10：39被叫、11：12被叫、11：16主叫、11：42被叫、11：45主叫、11：46被叫、11：59被叫苏某，在6月25日10：00被叫、10：19被叫、10：36被叫、10：54被叫苏某。4．重庆市公安局毒品检测中心渝公禁（毒鉴）[2015]3329号《物证检验报告》证实：经对本案缴获的毒品疑似物检验，检出海洛因成分。5.《身体检查笔录》证实：2015年6月25日10：16至10：28公安机关经对苏某人身检查，其随身物品有两张编号分别为X60H281778、X42H673669的100元人民币和尾号为7760的手机一部，同日11:05至11：08对苏某人身检查，其随身物品有一包浅红色塑料袋包装的浅黄色粉末状疑似毒品和尾号为7760的手机一部；同日11：09至11：12对周某甲人身检查，其随身物品有尾号为0762的手机一部和358元现金，其中3张100元人民币，编号分别为X60H281778、X42H673669、Y61F795938。6.《辨认笔录》证实：2015年6月25日周某甲分别从12张不同男性免冠照片中辨认出苏某、周润；同日苏某分别从12张不同男性免冠照片中辨认出周润、周某甲；同日周某甲对其当日11时许贩卖毒品的地点进行了辨认；2015年7月3日周润从12张不同男性免冠照片中辨认出苏某。7．证人苏某的证言证实：他举报一手机尾号为0762的20来岁男子（周某甲）和一个叫小润（周润），手机尾号为3608的男子一起贩毒。他于2015年6月24日上午，他打通周润提供的周某甲的尾号为0762的电话，求购100元的海洛因，当天上午他和某某在李市××附近的公路边完成了交易，周某甲给他的是个白色餐巾纸包裹的红色塑料袋装的一小包海洛因，他把毒品拿回家吸食了。2015年6月25日上午10时许，苏某举报后通过电话联系了周润和某某二人，并得知周某甲是在帮周润贩卖毒品，他便与周某甲约定了交易地点，要求购买200元的海洛因。当日11时许，苏某与周某甲在李市××市方向的正公路边进行了交易，他给了周某甲两张100元面值的人民币，周某甲给了他用白色餐巾纸包裹的两个用红色塑料袋纸包装的海洛因。交易完毕后，他搭载周某甲骑行了一段路后被民警抓获。民警从他身上搜出了一小包海洛因，另一小包海洛因估计是在骑车时弄丢了。民警从周某甲身上查获了手机和300多元钱。8．上诉人周某甲的供述证实：他和某润是小学同学，前几天周润让他帮忙送毒品，除去成本后利润平分，每小包毒品二人各分20元，他见有利可图，就去送海洛因。2015年6月24日11时许，周润用尾号为3608的手机给他打电话叫他到李市××街上去，他到了三角坝和某润见面，周润对他说有个人要100元的海洛因叫他送过去，并说已经将他的手机号码告诉要货的人，对方会和他联系，同时叫他去山坡处交易。他拿到周润用红色塑料包好的海洛因就走了。之后他就往山坡处走，等要货的人的电话。当他步行至加油站前面点时，就有人给他打电话问他在哪里，他告知了地点后与对方就在李市往白沙的公路边交易，对方给了他一张100元，他把毒品给了对方。2015年6月25日上午8时许，周润给他打手机约在李市汽车站处见面，拿给他两小包用浅红色塑料包装的毒品，并说今天有人可能要来拿毒品海洛因，就是昨天下午那个人，他要去江津。10时许，苏某用尾号为7760的手机打他尾号为0762的手机，要他给200元的货（指毒品海洛因），他就叫苏某到砖厂附近的公路边等着。后来他从砖厂往土门子方向的公路边行走，过了几分钟，苏某骑摩托车过来，拿了2张100元给他，他将两小包海洛因交给苏某，刚交易完准备离开现场时被民警抓获。民警从他身上搜查出现金358元和一部手机。前后两天和他交易毒品的人都是苏某。另经审查，以下证据经一审庭审举证、质证，与本案其他证据能够相互印证，能够证明案件事实，本院予以确认：1.通话同步录音录像证实：2015年6月25日10：9分左右苏某尾号为7760的电话被叫周润的尾号为3608的电话，通话时长56秒，电话中苏某向周润询问他（周某甲）是否帮周润做，周润对此承认，并表示他没有用秤来称，随手分的，有些多点，有些少点，苏某说昨天的80当100，等会儿让周润喊他（周某甲）给整卯点，整200块的，昨天的确实太少了。2.上诉人周润的供述证实：2015年6月24日左右，他通过朋友认识了苏某，苏某要了他的手机号。6月24日上午，苏某给他打手机求购100元的海洛因，他让苏某与他的兄弟周某甲交易，并把周某甲的尾号为0762的手机告诉了苏某。苏某说到李市去白沙方向的路段交易。随后，他给周某甲打手机叫周某甲到李市镇上见面，他将一个红色塑料包起的海洛因交给周某甲，并告诉了周某甲苏某的手机号和交易地点。因苏某于6月24日晚或25日说要200元的海洛因，25日7时许，他给周某甲打手机让周某甲到李市汽车站见面，见面后他给周某甲了两个用红色塑料包起的海洛因，说今天有人可能要来拿海洛因，他要去江津。8时许，他到了江津后发现苏某给他打了手机，他就回拨过去，苏某说昨天拿的包子量少，今天的分量给他弄足，过后他给周某甲打手机说昨天来的那人要200元的包子，把两个包子拿给那人。后来知道周某甲被公安机关抓获了。他的手机尾号为3608。他和某某是同学，他比较信任周某甲，他对周某甲讲每卖出一个包子获利40元，两人平分。本院认为，上诉人周润、周某甲违反国家毒品管理法规，共同贩卖毒品海洛因0.08克及一小包海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人周润曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。上诉人周某甲到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。针对上诉人周润提出公安机关非法取证，其没有贩卖毒品和上诉人周某甲提出2015年6月24日其没有贩卖毒品，6月25日贩卖毒品系其独立行为的上诉意见，经查，现无证据证明公安机关有非法取证情形，且周润的有罪供述有同步录音录像证明取证程序合法，证人苏某的证言、周润和某某的供述、身体检查笔录、查获的毒品海洛因、通话的录音录像、通话清单等证据能够相互印证，足以证明周润、周某甲于2015年6月24日和25日两次共同贩卖毒品的事实，故上述上诉意见均不能成立，不予采纳。针对周某甲提出一审量刑过重的上诉意见，审理认为，一审判决根据周某甲贩卖毒品的事实、情节，在法定刑幅度内对其判处刑罚并无不当，故该上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李 莉代理审判员  张江飞代理审判员  徐艺颖二〇一五年十二月二十四日书 记 员  邹辉平