上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2014）浦民二(商)初字第4378号原告雅致集成房屋(苏州)有限公司上海分公司。负责人姚清辉。委托代理人刘宇。委托代理人梁兴斌，江苏恒之律师事务所律师。被告中建二局第一建筑工程有限公司上海分公司。负责人曲红波。被告中建二局第一建筑工程有限公司。法定代表人徐昌波。两被告的共同委托代理人张聃。原告雅致集成房屋(苏州)有限公司上海分公司(以下简称雅致集成上海分公司)诉被告中建二局第一建筑工程有限公司上海分公司(以下简称中建二局第一建筑上海分公司)、中建二局第一建筑工程有限公司(以下简称中建二局第一建筑公司)买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年1月22日、2015年3月13日、2015年3月30日、2015年4月16日公开开庭进行审理，原告的委托代理人梁兴斌、被告中建二局第一建筑上海分公司及被告中建二局第一建筑公司的共同委托代理人张聃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雅致集成上海分公司诉称，中建保华建筑有限责任公司上海分公司现已更名为中建二局第一建筑上海分公司，被告中建二局第一建筑上海分公司是被告中建二局第一建筑公司的分支机构。2009年底原告与被告中建二局第一建筑上海分公司签订雅致大客户(VIP)合作协议书一份，约定被告中建二局第一建筑上海分公司所需临时性标准模数坡顶活动板房固定由原告独家供应，活动板房的拆、装、运、仓储以及维护也由原告独家完成，原告按照VIP大客户服务标准提供相应的服务。2010年以来，原告先后为被告中建二局第一建筑上海分公司位于全国各地的项目提供板房以及拆、搭、运等各种服务，经核算，截至目前原告共为被告中建二局第一建筑上海分公司提供板房以及各项服务总计人民币22,067,321.86元(其中2010年合同金额4,087,530.16元，2011年合同金额7,217,020.40元，2012年合同金额5,728,883.55元，2013年合同金额4,350,809.20元，2014年合同金额683,078.55元)，但被告中建二局第一建筑上海分公司仅付款19,303,479元(2009年至今累计付款总额20,427,451元-2009年合同金额1,123,972元)，被告中建二局第一建筑上海分公司尚欠原告2,763,842.86元，根据合同约定，被告中建二局第一建筑上海分公司应承担相应违约责任。为维护自身合法权益，原告诉至法院，要求判令：1、两被告支付2,763,842.86元；2、两被告支付逾期付款违约金(以2,099,791.61元为基数，按照10%的违约金标准计算，共计209,979.16元；以604,551.25元为基数，自2014年4月1日起算至实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率1.30倍标准计算)；3、本案诉讼费用由两被告承担。被告中建二局第一建筑上海分公司辩称，从2009年起至今被告中建二局第一建筑上海分公司累计向原告支付20,431,458.30元，对合同总金额不予认可，2009年、2012年、2013年、2014年结算单经核实均无误，对2010年编号为GS-HDF-007、008、009、010的结算单经核实无误，对2011年编号为GS-HDF-014、015、016、021、022、036结算单经核实无误，对2010年、2011年其余编号的结算单不予认可，其中2010年编号为CHJ(分)-001-04号分承包工程结算单并非正式结算单，该结算单中的工程名称、款项金额、活动房竣工时间、吊顶数量、拆除面积等信息与编号为GS-HDF-002活动房结算单1-3项结算信息完全相符，唯填制单位系项目合约部，不同于结算单中的公司物资部，也即两张结算单内容重合，货款存在重复计算情形。本案中原告以复印的结算单为依据主张板房款，不符合证据规定，又与现实情况(即原告是持有所有结算单原件)不符，其不能提供其他佐证证明供货事实存在，应承担举证不力的后果。被告中建二局第一建筑上海分公司的确存在违约行为，但对违约金计算标准和计算金额需要进一步核实，被告中建二局第一建筑上海分公司对欠款金额本身存有异议，对第二项诉讼请求中的违约金计算基数有异议，2,099,791.61元中的554,540.51元是原告拼凑出来的，604,551.25也是拼凑出来的，对违约金起算日期为2014年4月1日无异议，是否适用中国人民银行同期贷款利率标准1.30倍由法院依法判决。被告中建二局第一建筑公司辩称意见同被告中建二局第一建筑上海分公司。经审理查明，2009年12月，中建保华建筑有限责任公司上海分公司(甲方)与雅致集成上海分公司(乙方)签订《雅致大客户(VIP)合作协议书》，约定双方就甲方建筑地盘临时用房建立长期固定供货及相关服务关系，甲方所需临时性用标准模数坡顶型活动板房，乙方和其他供应商的质量、价格、服务同等的前提下(甲方首年板房采购量须在10,000㎡以上)，固定由乙方独家按所需要求和双方约定的规格价格供应。甲方临时标准模数活动板房所需拆、装、运、仓储、维护指定由乙方独家全程提供有偿服务。合同第三条产品质量载明“拆、装、运输、维护、更换、保管等项目，乙方提供优质、周到、快捷的服务。乙方供给甲方的临时用房质量保证自验收合格发出合格证之日起满足六年使用期限。产品质量及搭拆质量均属于乙方保险范围内容。”合同第五条单价及服务收费标准载明“新增高档型标准板房主体单价为380元/㎡，不包括土建和水电安装项目的费用，所用材料按甲方所注明的高档型标准板房用料表，面积计算方法按乙方一贯提供的计算规则为准。拆装价格为50元/㎡·次(其中拆除费25元/㎡·次，安装费25元/㎡·次，含运输费，指全国范围内，西藏、新疆、青海、内蒙古、黑龙江等省除外)，包括如下内容：安拆、装卸、运输、钢构件整形矫正、加固、涂漆、墙板清洗、损件补充、保管。短期租借租金按15元/㎡/月计价”等内容。合同第九条支付方式载明“新增板房或拆装板房，接到乙方完工通知后二天内甲方应组织验收，并签署验收交付单，乙方提供成品合格证，两者作为结算依据，缺一不可。工程量须经甲方项目部签认的结算单。甲方未按时组织验收或未经验收甲方先行启用板房的，视同板房甲方验收通过”。合同第十条付款方式约定“新购板房每个项目甲方应向乙方支付项目预算金额30%的预付款(乙方进场施工时支付)。安装完成，经甲、乙双方验收合格一周内付该项目总额的40%。板房结算手续完成后三周内付清全部尾款。拆、装费用按每次完成工作量确认费用后一次付清”等内容。合同第十一条违约责任载明“甲、乙双方如果在约定合作期限内，违反合同约定条款，违约方支付另一方违约金，违约金按购入产品金额的10%计算”。合同第十二条载明“本合同双方的权利、义务不因双方法人的变更或合并等原因而变更，变更后的法人应继续履行本合同的权利和义务直到合同期满。本合同是甲、乙双方开展长期业务的合作原则，具体业务的实施，由双方在本原则下进行具体商定(包括价格与服务内容)。未尽事宜，双方可随时商定签订补充协议，且具有与本合同的同等效力”等内容。合同履行期间，中建保华建筑有限责任公司上海分公司(甲方)与雅致集成房屋(苏州)有限公司(乙方)签订《雅致大客户(VIP合作补充协议书)》，协议书载明“自2009年12月，贵司与我司签订VIP大客户合约以来，随着国民经济的发展和CPI的增长，钢材价格、人工工资和物流运输费用的累积涨幅都超过20%，同时伴随的通货膨胀、人民币贬值等宏观经济的变化，给我司的大客户服务带来巨大的压力。为了更好的为我们VIP大客户提供增值服务，双方就相关服务重新协商后如下：一、新增高档型玻璃丝绵板房：主体单价为420元/㎡，不包括土建和水电吊顶安装项目的费用，所用材料按甲方所注明的高档型玻璃丝棉板房用料表，面积计算方式按乙方一贯提供的计算规则为准。回购价按主合同执行。二、新增特殊2.20米高围墙：固定为2.20米高度，新购价格135元/㎡，在华东地区(含浙江、江苏、上海)可以通存通兑，其余地区作为一次性购买。三、拆装：新购高档型玻璃丝棉板房拆装100元/㎡。原合同购买的高档型EPS标准板房，第一次拆装按原合同50元/㎡执行，第二次拆装按80元/㎡执行。围墙拆装20元/㎡，因是异性构件，仓储保管费5元/㎡/月。四、石膏板吊顶：25元/㎡(以搭设吊顶实际面积为准)。五、厕所卫浴：厕所卫浴由贵司一次性买断，不再纳入大客户合同统一管理。六、为维护双方利益，VIP协议根据宏观经济形势的发展，每两年商谈一次。七、本协议一式肆份，双方各持贰份，双方同意盖章签字于2011年6月20日生效。”2013年7月24日，中建保华建筑有限责任公司经工商行政部门核准，更名为中建二局第一建筑公司。被告中建二局第一建筑上海分公司系被告中建二局第一建筑公司的分公司。再查明，2009年至今，被告中建二局第一建筑上海分公司累计向原告付款20,431,458.30元，付款方式为滚动结算，打包付款，每次付款并无明确指向或区分，2009年合同金额1,123,972元，2012年至2014年合同金额为10,762,771.30元。根据原告提供的结算单，2010年合同金额为4,087,530.16元，2011年合同金额为7,217,020.40元，因原告未提供部分活动房结算单原件，被告中建二局第一建筑上海分公司仅认可2010年合同金额596,672.98元，2011年合同金额4,404,767.55元，也即认可2009年至2014年合同总金额为16,888,183.83元。还查明，系争合同所涉活动房结算单由被告中建二局第一建筑上海分公司制作，一式两份，双方各持一份，通常是项目工程完成一定工作量后进行结算，结算单载明项目、面积、单价、金额等内容。活动房结算单尾部除结算负责人一栏应由原告工作人员签字外，其余栏目均应由被告中建二局第一建筑上海分公司相关人员签字。活动房结算单编号字母为GS-HDF或YGS-HDF，依阿拉伯数字顺序编排，填制部门为公司物资部。本案所涉活动房结算单载明的结算日期最晚为2014年3月25日。原告提交的编号CHJ(分)-001-04号分承包工程结算单复印件载明填制部门为项目合约部，编号方式及格式与其余活动房结算单存在明显差异，该结算单所载项目、金额、拆除面积等内容与GS-HDF-002活动房结算单1-3项结算信息一致。被告中建二局第一建筑上海分公司在第一次庭审答辩时陈述2010年至2014年期间的合同总金额为22,007,821.86元，因原告未提供部分活动房结算单原件，被告中建二局第一建筑上海分公司嗣后以原告未提供有效证明为由表示不能确认。经法院释明后，被告中建二局第一建筑上海分公司亦未提供己方留存的活动房结算单。以上事实，由《雅致大客户(VIP)合作协议书》、《雅致大客户(VIP合作补充协议书)》、活动房结算单、付款明细、名称变更通知及当事人的庭审陈述等证据在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，被告中建二局第一建筑上海分公司对2010年及2011年部分活动房结算单不予认可，对此，本院注意到，被告中建二局第一建筑上海分公司在第一次庭审答辩时陈述2010年至2014年期间的合同总金额为22,007,821.86元，后又以原告未提供有效证明为由表示不能确认。然诚如被告中建二局第一建筑上海分公司嗣后所述，2009年至2014年合同总金额为16,888,183.83元(其中2009年合同金额为1,123,972元)，被告中建二局第一建筑上海分公司累计付款20,431,458.30元之行为，此亦与常理不符，且活动房结算单由被告中建二局第一建筑上海分公司按序编制，在活动房结算单一式两份、双方各持一份的情况下，被告中建二局第一建筑上海分公司亦未提供己方留存的活动房结算单，在述及对不予认可的其余序号活动房结算单情况时，被告中建二局第一建筑上海分公司则陈述没有该部分底单，亦未作出合理解释，故本院综合本案证据及庭审陈述，对被告中建二局第一建筑上海分公司之辩称意见不予采信。本院注意到，CHJ(分)-001-04分承包工程结算单在编号方式、内容格式、编制部门等方面与其余活动房结算单存在差异，该结算单所载项目、金额、拆除面积等内容与GS-HDF-002活动房结算单1-3项结算信息一致，原告亦未提供有力证据证明自身主张，故对该结算单所涉金额，本院不予支持。综上，2009年至2014年期间合同总金额应为22,996,834.51元，被告中建二局第一建筑上海分公司累计付款20,431,458.30元，尚欠原告2,565,376.21元，被告中建二局第一建筑上海分公司未按约支付其余款项，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。根据协议约定，被告中建二局第一建筑上海分公司在约定的合作期限内未按约付款，应按购入产品金额的10%计算违约金。本案中，双方滚动结算，打包付款，付款亦并无明确指向或区分，现原告主张分别计算违约金，依据不足，鉴于两被告对违约金起算时间亦无异议，结合本案案情及欠款实际，本院认为，违约金应自2014年4月1日起算至判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率1.30倍计算为宜。本案中，被告中建二局第一建筑上海分公司系被告中建二局第一建筑公司的分公司，根据法律规定，相应民事责任应由被告中建二局第一建筑公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下：一、被告中建二局第一建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告雅致集成房屋(苏州)有限公司上海分公司支付2,565,376.21元；二、被告中建二局第一建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告雅致集成房屋(苏州)有限公司上海分公司支付违约金(以2,565,376.21元为基数，自2014年4月1日起算至判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的1.30倍计算)。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31,074元，减半收取计15,537元，财产保全费5,000元，共计20,537元，由原告雅致集成房屋(苏州)有限公司上海分公司负担1,016元，由被告中建二局第一建筑工程有限公司负担19,521元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  韩春海二〇一五年四月二十一日书 记 员  沙芝瑜附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方不支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款……。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。