重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2015）南法民初字第05291号原告申业秀，女，1957年9月19日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托代理人，重庆市万盛经开区万盛法律服务所法律工作者。被告重庆市南岸区峡口镇大兴场社区居民委员会，住所地重庆市南岸区大兴场正街42号，组织机构代码05776319-9。负责人胡学阳，党支部书记。委托代理人，重庆锋度律师事务所律师。委托代理人，重庆锋度律师事务所律师。原告申业秀诉被告重庆市南岸区峡口镇大兴场社区居民委员会（以下简称“大兴场居委会”）提供劳务者受害纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员詹勃长适用简易程序公开开庭进行了审理。原告申业秀及其代理人康宁、被告大兴场居委会委托代理人樊彦玲、韩伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告申业秀诉称：原告系被告单位聘请的清洁工，2014年3月2日早上6点过，原告在被告单位做路面清洁，由于当天路灯因故未开启，刚开始做清洁不久就被第三人的车辆撞到，第三人已逃逸，至今未归案。原告被送往重庆市东南医院住院治疗，258天后于2014年11月14日出院，出院后双方经协商同意走雇员受伤害途径解决原告此次事故，双方于2014年12月10日在重庆市南岸区司法鉴定所做了司法鉴定，鉴定结束后双方就赔偿事宜多次协商未果。综上，原告认为原告系被告单位雇请的工人，原告在履行被告交给工作任务时受伤，被告理应对原告的损失进行赔偿。就赔偿的方式，原被告双方已经达成协议按照雇员受伤害标准进行了鉴定，且原告已经超出了劳动用工的年龄条件，故应当参照雇员受伤害进行补偿。故诉至法院，请求判令：1.被告向原告赔偿医疗费25649.97元、误工费10800元、护理费34840元、住院伙食补助费23220元、营养费5000元、交通费600元、残疾赔偿金176512元、精神损害抚慰金20000元、鉴定及会诊费3000元，共计299621.97元；2.本案诉讼费及相关费用由被告承担。被告大兴场居委会辩称：1.原告与被告形成劳务合同关系，依据最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，应按劳务关系处理；2.原告受伤属实，但系第三人致害，被告对原告受伤无过错，归责原则应为过错责任。综上，请求驳回原告诉讼请求。3.退一步讲，即使按照人身损害赔偿标准计算，如下几项费用不应支持：医疗费为被告及道交中心垫付，原告受伤期间未减少收入，不应有误工费；护理费应按69元/天计算；营养费没有相应医嘱，不应支持；交通费应提供有效凭证；精神抚慰金过高，请求法院酌情处理。4.被告同意参照工伤待遇对原告进行补偿。经审理查明：2013年4月1日，原告申业秀与被告大兴场居委会签订公益性岗位劳动合同书，被安排在环卫工岗位上，每月工资1200元，具体从事清扫清运、清扫保洁、厕站清洁、洒水工作等。2014年3月2日早上6时30分许，原告在做路面清洁，由于当天路灯因故未开启，刚开始做清洁不久就被第三人的普通二轮摩托车撞到，第三人已驾车逃逸，至今未归案。原告受伤后被送往重庆市东南医院住院治疗258天，住院时间为2014年3月2日至2014年11月14日。2014年12月9日，被告出具同意书，同意原告进行伤残等级、续医费及误工期限鉴定。2014年12月10日，经南岸区公安分局交巡警支队委托，原告在重庆市南岸司法鉴定所做了司法鉴定。经鉴定，原告因交通事故受伤，致脾切除，构成8级伤残；8肋以上骨折，构成9级伤残；骨盆畸形愈合，构成10级伤残；继续治疗费用约需人民币21000-22000元；护理期为从受伤之日起至出院后10日；误工损失日为270天。鉴定结束后双方就赔偿事宜多次协商未果。另查明，原告受伤后，从2014年3月至2015年1月，被告仍按月如数向原告支付了工资。另被告垫付了原告住院期间医疗费共计186422.18元。原告请求的各项费用如下：1.医疗费25649.97元（含续医费22000元），提交东南医院住院病历、中国人民解放军医疗门诊收费票据，拟证明原告因事故受伤住院治疗258天，自行支付医疗费3649.97元。被告对病历、票据真实性无异议。对部分票据关联性有异议，核算金额为1085.25元，续医费22000元。2.误工费10800元（270天×1200元/月÷30元/月），提交鉴定报告。被告对真实性无异议，对证明目的有异议，提交工资表，证明在误工期间按月向原告发放了工资，原告收入未减少。3.护理费34840元（268天×130元/天），被告对护理天数无异议，但认为应按69元/天标准计算。4.住院伙食补助费23220元（258天×90元/天），被告对补助天数无异议，但认为应按32元/天计算。5.营养费5000元，原告认为有输血、器官受损等，由法院酌情考虑。被告认为无医嘱，不认可。6.交通费600元，由法院酌情考虑。被告认为原告未提供有效凭证，不应支持。7.残疾赔偿金176512元[25216元/年×20年×1×（30%+3%+2%）]，提交户口本，认为应按城镇标准计算。被告对真实性无异议，但不认为应按人身损害赔偿认定。8.精神损害抚慰金20000元，由法院酌情认定。被告认为原告请求过高，由法院依法认定。9.鉴定费及会诊费3000元，提交收据、发票，被告无异议。上述事实，有原告提交的住院病历、医药费专用收据、门诊票据、鉴定同意书、司法鉴定意见书及发票、户口本，被告提交的劳动合同书及工资表、交通事故认定书、东南医院收据及转款凭证、费用清单、中国人民财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司保险单等证据，经双方当事人质证、法庭认证，结合双方当事人陈述，足以认定。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告在从事被告安排的工作过程中，被第三人摩托车致伤，在第三人驾车逃逸的情况下，作为雇主的被告应当先行承担赔偿责任，尔后再向第三人追偿。对于被告辩称原、被告之间系劳务关系，该案应当适用侵权责任法第三十五条的辩称意见。本院认为，虽然原、被告之间签订有“劳动合同”，但签订合同时原告已年满55周岁，且从双方约定的工作时间以及合同的实际履行来看，认定双方之间形成雇佣关系更为恰当。同时，从侵权责任法第三十五条的规定来看，该条所指的是个人之间形成劳务关系的情形，并不必然包括本案中个人与单位之间形成劳务关系的情形；且该条是指提供劳务一方因劳务自己受伤的情形，并不能涵盖第三人侵权导致提供劳务者受伤的情形。综上，本案中认定原、被告之间形成雇佣关系更为恰当，该案的情形并不必然适用侵权责任法第三十五条的规定。被告的辩称意见不能成立，本院不予采信。经庭审认证，本院确认列入赔偿的费用如下：1.医疗费25649.97元（含续医费22000元），提交东南医院住院病历、中国人民解放军医疗门诊收费票据，被告核算金额为1085.25元，续医费22000元。经本院审查，因其中发票号为0006241965、0006241973、0005495699、0005076566、0005076574、0005081998、000508200X、0005076558号票据上的金额共939.50元系重复计算，本院不予认可，对医疗费本院确认为2833.46元；因续医费有明确的鉴定意见，被告亦无异议，对此项费用本院予以支持，以上费用共计24833.46元。2.误工费10800元（270天×1200元/月÷30元/月）。从被告提交的工资表来看，在原告受伤住院期间被告仍按月向其发放了工资，原告收入并未减少。结合原告庭后提交的意见，其承认在误工期间被告继续向其支付了工资，故本院对此项费用不予支持。3.护理费34840元（130元/天×268天），被告对护理天数无异议，但认为应按69元/天标准计算。本院认为，护理费用应当结合原告的护理依赖程度并按照当前护理市场同类护理价格确定，对此项费用本院确认为26800元（100元/天×268天）。4.住院伙食补助费23220元（90元/天×258天），被告对补助天数无异议，但认为应按32元/天计算。本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故对此项费用本院酌情支持12900元（50/天×258天）。5.营养费5000元，本院认为，原告出院记录中并无加强营养的医嘱，被告亦不认可，对此项费用本院不予支持。6.交通费600元，被告认为原告未提供有效凭证，不应支持。本院认为，原告住院时间较长，出院后又多次到医院检查，虽未能提供相关凭证，但其产生一定的交通费用也是必要的，故对此项费用本院酌情支持500元。7.残疾赔偿金176512元[25216元/年×20年×1×（30%+3%+2%）]，提交户口本，认为应按城镇标准计算。根据鉴定意见书，原告受伤构成一个8级伤残、一个9级伤残、一个10级伤残，另2014年重庆市城镇居民人均可支配收入为25147元，故对此项费用本院确认为165970.20元[25147元/年×20年×1×（30%+2%+1%）]。8.精神损害抚慰金20000元，被告认为原告请求过高，由法院依法认定。由于本次事故造成原告伤残，给原告精神造成损害，对此项费用本院酌情支持8000元。9.鉴定费及会诊费3000元，提交收据、发票，被告无异议，本院对此项费用予以确认。以上费用，共计242003.66元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆市南岸区峡口镇大兴场社区居民委员会于本判决生效之日起三十日内赔偿原告申业秀各项费用共计242003.66元；二、驳回原告申业秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2648元，由被告重庆市南岸区峡口镇大兴场社区居民委员承担（此款限被告于本判决生效之日起三十日内直接向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或重庆市第五中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  詹勃长二〇一五年十二月二十五日书 记 员  詹睛宇