山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2013）黄民初字第8595号原告：丁光元。被告：卢兆斗。委托代理人：王洪武，青岛黄岛衡正法律服务所法律工作者。被告：董来国。委托代理人：赵文韬，山东锐进律师事务所律师。被告：丁副明。委托代理人：赵文韬，山东锐进律师事务所律师。原告丁光元为与被告卢兆斗提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年11月1日向本院起诉。本院受理后，2013年12月5日，本院根据原告的申请依法追加丁副明、董来国为被告参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告丁光元、被告卢兆斗及其委托代理人王洪武、被告董来国、被告丁副明及其委托代理人赵文韬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁光元诉称：原告受雇于被告卢兆斗，从事瓦工工作。2013年6月5日，在扒山水果批发市场打地面施工过程中，原、被告一起抬槽钢挡混凝土，为固定槽钢，原告左手扶着钢筋，右手扶着钢槽，被告用大铁锤钉钢筋。当被告抡起铁锤准备钉钢筋时，工地上另一名瓦工不知何事突然喊了一声被告，被告一回头，落下的铁锤恰好砸在了原告扶钢筋的左手上，致原告左手拇指粉碎性骨折。先后被送往青岛大学医学院附属医院黄岛院区、灵山卫中心卫生院和中国人民解放军四〇一医院诊治，原告本应在医院住院治疗，但因原告六岁的儿子独自在家无人照料，故原告只好强忍伤痛，在家医治。原告共支付医疗费1652.22元，原告的其他损失如误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神赔偿金等需要评定伤残后增加诉讼请求，请求依法判决被告赔偿原告经济损失1652.22元。庭审中，原告以丁副明、董来国与被告卢兆斗系合伙关系，追加两人为被告参加诉讼。原告增加诉讼请求，要求三被告赔偿114149.56元。被告卢兆斗辩称：原告丁光元的伤残标准采用的系废止的鉴定标准，应当适用2011年3月17日颁布的新的劳动能力鉴定标准，应当对原告受伤是否构成伤残重新鉴定。被告董来国辩称：第一，原告伤情非被告董来国造成。第二，原告伤情不构成伤残。第三，原告司法鉴定意见书主要存在1、适用技术规范错误；2、适用鉴定标准错误。在以上规范标准错误的前提下做出的该鉴定结论明显是错误的，该鉴定意见书不应作为法院认定案件的事实及认定原告伤残等级的依据。被告丁副明辩称：第一，原告伤情非被告丁副明造成。第二，原告伤情不构成伤残。第三，原告司法鉴定意见书主要存在1、适用技术规范错误；2、适用鉴定标准错误。在以上规范标准错误的前提下做出的该鉴定结论明显是错误的，该鉴定意见书不应作为法院认定案件的事实及认定原告伤残等级的依据。经审理查明，被告卢兆斗、被告丁副明和被告董来国一起承包了某市场路面硬化工程，三人雇佣了原告丁光元从事瓦工工作，约定每天120元。2013年6月5日，原告丁光元与被告卢兆斗一起抬槽钢挡混凝土，为固定槽钢，原告左手扶着钢筋，右手扶着钢槽，被告用大铁锤钉钢筋。当被告卢兆斗抡起铁锤准备钉钢筋时，工地上另一名瓦工不知何事突然喊了一声被告，被告卢兆斗一回头，落下的铁锤恰好砸在了原告扶钢筋的左手上，致原告左手拇指受伤。原告受伤当日，青岛大学医学院附属医院黄岛院区支出医疗费70.30元，影像学检查报告单显示左手第一远节指骨粉碎性骨折，后原告又到中国人民解放军四0一医院门诊治疗，支出医疗费394.50元。之后原告分别于2013年6月6日、2013年6月8日、2013年6月12日、2013年6月17日、2013年6月18日到胶南市灵山卫中心卫生院大换药，每次支出医疗费17元。原告于2013年6月22日到胶南市灵山卫中心卫生院中换药，支出医疗费8元，于2013年7月23日到胶南市灵山卫中心卫生院门诊治疗支出医疗费29.92元。此外，原告自2013年6月5日至14日，6月18日至22日，在胶南市灵山卫街道办事处西街村卫生室支出医疗费1050元。原告治疗期间，三被告付给原告10500元。原告的伤情经本院委托莱西市中医医院司法鉴定所进行鉴定，该所比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》之规定，鉴定意见为构成十级伤残。原告为此支出鉴定费800元。原告丁光元的父亲丁仕有（1941年7月16日出生）、母亲李棉贞（1943年9月27日出生）共生育五个子女，分别是长子丁光元、次子丁光李、三子丁光信、长女丁光兰、次女丁光云。原告丁光元与妻子生育一子丁玺（2007年2月19日出生）。原告于2011年在青岛市黄岛区灵山卫街道办事处经营利源皮衣店，并一直在北街村居住至今。原告丁光元主张其损失为：医疗费1722.06元、残疾赔偿金92493元（35227元／年×20年×10%＋22060元／年×12年×10%÷2人＋22060元／年×9年×10%÷5人＋22060元／年×11年×10%÷5人）、误工费17613.50元（35227元／年÷12个月×6个月）、交通费300元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金500元，共计114149.56元。三被告对该鉴定意见书有异议，认为根据《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准，要求对原告的伤情进行重新鉴定。本院对三被告的申请予以准许，并重新委托青岛天正法医司法鉴定所进行鉴定，该所依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》，鉴定意见为不构成伤残。上述事实，有原告提交的村委会及派出所证明、租房合同、户口本、父母身份证、离婚证、离婚协议书、门诊病历、门诊收费专用票据、卫生所收费收据、本院委托的两份鉴定意见书在案佐证，经本院开庭审查，可以采信。本院认为，被告卢兆斗、丁副明和董来国合伙承包了涉案工程，并雇佣原告丁光元从事瓦工工作，丁光元在从事雇佣活动中受伤，三被告应当共同对原告承担赔偿责任。关于原告的损失。结合原告的医疗费票据以及收据，医疗费应为1637.72元，原告主张1722.02元过高，对超出部分本院依法不予支持。关于误工费，原告左手第一远节指骨粉碎性骨折，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.10指、掌骨骨折，误工时间为70天，原告居住地为灵山卫街道办事处驻地，可以参照城镇居民计算误工费，故误工费应为6755.86元（35227÷365天×70天）。关于原告的伤残情况，参照《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》，原告受伤不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，因此不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，故对莱西市中医医院司法鉴定所作出的鉴定意见，本院不予采纳，而青岛天正法医司法鉴定所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，原告的伤情不构成伤残，对该鉴定意见书本院依法予以采纳。原告不构成伤残，因此原告主张的残疾赔偿金以及被扶养人生活费没有事实依据，本院依法不予支持。关于交通费，结合本案案情，原告主张300元符合法律规定，本院依法予以支持。关于精神损害抚慰金，原告伤情较轻，主张精神损害抚慰金没有法律依据，本院依法不予支持。综上，原告的损失为8693.58元（1637.72元＋6755.86元＋300元），三被告已经付给原告10500元，现原告要求三被告赔偿112427.50元没有事实依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告丁光元的诉讼请求。本案案件受理费2583元，由原告丁光元负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  李 涛审 判 员  张美灵人民陪审员  刘开强二〇一五年四月三十日书 记 员  李 萍