安徽省高级人民法院刑 事 判 决 书（2015）皖刑终字第00103号原公诉机关安徽省蚌埠市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈军，男，1994年7月18日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无固定职业，住淮南市田家庵区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月29日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕，现羁押于蚌埠市第一看守所。辩护人余长金，安徽华人律师事务所律师。原审被告人张广北，男，1976年1月8日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，无固定职业，住淮南市田家庵区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月15日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕，现已取保候审。安徽省蚌埠市中级人民法院审理蚌埠市人民检察院指控被告人陈军、张广北犯贩卖毒品罪一案，于二〇一五年一月九日作出（2014）蚌刑初字第00026号刑事判决。宣判后，被告人陈军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2014年4月27日凌晨2时许，被告人陈军伙同王啸天（绰号“包子”，另案处理）、聂志强（另案处理），由被告人张广北从中介绍，在淮南市田家庵区“万行”桑拿浴门口，出售0.2克甲基苯丙胺给吸毒人员薛欣鹤，获赃款人民币100元。2、2014年4月28日晚9时许，在被告人张广北的从中介绍下，王啸天、聂志强在淮南市田家庵区“鑫诚”宾馆门口，出售1克甲基苯丙胺给薛欣鹤，获赃款人民币300元。3、2014年4月29日上午9时许，经事前联系、准备，被告人陈军伙同王啸天、聂志强，从淮南市携带毒品乘车来到蚌埠市，在蚌埠市光彩大市场长途汽车南站广场处，欲以每克500元的价格，出售20克毒品给薛欣鹤时，公安人员当场将陈军、聂志强抓获，王啸天趁机逃脱。在抓获现场从陈军等人携带的背包里缴获甲基苯丙胺4包，经鉴定，总重量为299.3克，甲基苯丙胺含量的纯度分别为82.2%、79%、82.9%、80%。案发后，被告人张广北于2015年5月15日，主动向蚌埠市公安局蚌山分局投案。上述事实，有下列证据证实：1、案发现场方位图、公安机关出具的抓获经过、到案情况说明证实：2014年4月29日上午9时许，公安人员在蚌埠市光彩大市场长途汽车南站广场处，将实施贩卖毒品行为的被告人陈军、聂志强抓获，王啸天趁机脱逃。在抓获现场从陈军等人携带的背包里搜缴冰毒疑似物4包。另证实，案发后被告人张广北于2015年5月15日主动向公安机关投案。2、缴获的毒品照片、扣押物品清单及办案单位上缴毒品专用收据证实，现场查获的四包毒品的包装和外部特征；四包毒品重量分别为204克、77克、10.6克、7.7克，共计299.3克。3、辨认笔录证实：2014年4月30日，在蚌埠市公安局蚌山分局禁毒大队，公安机关提供了12张不同人员的男性照片，分别让陈军、聂志强、薛欣鹤辨认，三人分别指出3号照片是从现场脱逃的王啸天，外号“包子”；同时，陈军、薛欣鹤从12张不同人员的男性照片中，分别辨认出8号照片系介绍贩卖毒品的出租车司机张广北。4、户籍证明证实被告人陈军、张广北的身份情况。5、毒品检验报告证实：现场查获的冰毒疑似物四包，重量分别为204克、77克、10.6克、7.7克，共计299.3克，其中甲基苯丙胺含量分别为82.2%、79%、82.9%、80%。6、证人薛某某的证言证明：2014年4月27日凌晨及4月28日晚，她通过在淮南认识的一出租车司机（张广北）分别向王啸天等人购买了100元0.2克冰毒和300元1克冰毒。2014年4月29日6点多钟，她给王啸天打电话，要20克冰毒，约定价格500元1克。上午9点双方在蚌埠市光彩大市场长途汽车南站广场处准备交易时，和王啸天一起来的二个人被公安人员抓获，王啸天逃跑了。7、证人王某某的证言证明：2014年4月底的一天，蚌埠的一个女的要冰毒，其就与陈军、聂志强坐专线车到蚌埠客运南站候车室门口给那个女的送冰毒，正在交易时陈军和聂志强被公安抓住，其趁机跑了。8、证人聂某某的证言证明：2014年4月27日凌晨，其与王啸天、陈军到淮南市田家庵区“万行”桑拿浴门口卖给一女的一小袋冰毒；次日晚，王啸天又带他到田家庵区“鑫诚”宾馆门口，卖给那个女的1克冰毒。二次都是出租车司机张广北联系王啸天的。4月29日上午，王啸天讲之前买冰毒的那女人打电话要20克冰毒，500元1克。后王啸天带他和陈军一起坐车到蚌埠市光彩汽车南站广场，准备交易时，他和陈军当场被抓住，王啸天跑掉了。毒品是王啸天的，其跟着跑腿。平时贩卖毒品后，钱都交给王啸天。现场搜缴的背包是王啸天装毒品用的，平时由陈军背着。9、被告人陈军的供述：2014年4月27日凌晨，王啸天带他们坐出租车到淮南市田家庵区“万行”桑拿浴门口卖给一女的0.2克冰毒；2014年4月29日8点多，王啸天喊他起来，说之前买冰毒的那女人要买20克冰毒，并在宾馆房间把二大袋冰毒放在床上用秤称了约20克冰毒，用香烟盒装着。搞好后，王啸天把冰毒装回包里，让他背着。之后，三人坐专线车到了蚌埠光彩大市场汽车南站，正准备交易时，他和聂志强被公安人员抓住，王啸天跑了。现场查获的背包是王啸天装毒品用的，平时让他背着。冰毒是王啸天在外地买的，冰毒卖的钱由王啸天保管，平时吃住开支由王支付。10、被告人张广北的供述：其在开出租车拉客时认识了贩毒人员王啸天和吸毒人员薛欣鹤，其帮薛欣鹤联系王啸天买过两次冰毒。2014年4月27号凌晨，在淮南市田家庵区“万行”桑拿浴门口，双方交易了100元毒品。4月28日晚，在香港街徽商银行门口，双方交易了300元毒品。原判认为：被告人陈军、张广北的行为均已构成贩卖毒品罪。陈军参与贩卖甲基苯丙胺二次，重量299.5克，张广北参与贩卖甲基苯丙胺二次，重量1.2克。应分别依法予以惩处。陈军系初犯、本案大部分毒品未流入社会，酌情对其予以从轻处罚。张广北具有自首情节，应依法从轻处罚。在共同犯罪中张广北的作用相对陈军等人较小，可酌情从轻处罚。原审法院根据《中华人民共和国刑法》的相关规定，作出如下判决：一、被告人陈军犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人张广北犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元。三、查获的299.3克冰毒予以没收，上缴国库。被告人陈军上诉提出：1、第三起犯罪，贩卖给薛欣鹤的20克以外的毒品，应认定为犯罪未遂。2、其没有出资、没有联系上线购买毒品，贩毒赚的钱归王啸天保管分配，自己是帮王啸天贩毒，仅负责保管毒品，属于从犯。3、其系初犯，归案后认罪态度好，本案存在特勤介入因素，大部分毒品未流入社会，应从轻处罚。一审判处其无期徒刑，量刑过重。辩护人的辩护意见和上诉理由基本相同。经审理查明：原判认定上诉人陈军、原审被告人张广北贩卖毒品的犯罪事实，有经原审开庭审理时宣读、出示并质证的抓获现场缴获的毒品照片、扣押毒品清单及上缴毒品的收据、毒品检验报告、辨认笔录、视听资料、相关书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据证实。上述证据已经原审判决分项列出，在本院审理过程中，上诉人及辩护人未提出新的证据，对一审判决认定的事实和证据，本院予以确认。对上诉人及辩护人提出第三起犯罪，贩卖给薛欣鹤的20克以外的毒品，应认定为犯罪未遂的意见。经查，查获的299.3克冰毒系在陈军等人贩卖毒品的过程中，均具有贩卖的目的，应以毒品犯罪既遂论处。此节上诉理由及辩护意见不能成立。对上诉人陈军及辩护人提出，陈军在共同犯罪中作用较小，系从犯的意见。经查，被告人张广北的供述及薛欣鹤证言证实，他们是联系王啸天进行毒品交易的。陈军、聂志强均供述毒品是王啸天的，毒品卖出的钱由王啸天保管，他们是帮王啸天贩毒。从本案的犯罪事实和情节来看，陈军的作用小于王啸天。故对此节上诉理由及辩护意见，予以采纳。上诉人陈军及辩护人提出，陈军系初犯，本案存在特情介入因素，大部分毒品未流入社会等情节，经查属实，可酌情予以从轻处罚。本院认为：上诉人陈军伙同他人非法进行贩卖毒品活动，原审被告人张广北居间介绍，帮助他人贩卖毒品，其二人行为均构成贩卖毒品罪，应依法惩处。陈军参与贩卖甲基苯丙胺二次，计299.5克，数量大，依法应予严惩。鉴于本案绝大部分毒品（299.3克）未流入社会，陈军在共同犯罪中系从犯等情节，依法对其从轻处罚。张广北参与贩卖甲基苯丙胺二次，计1.2克，系从犯，具有自首情节，应依法从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。但原判对陈军量刑显重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第四款，第二十五条第一款，第二十七条之规定，判决如下：一、维持安徽省蚌埠市中级人民法院（2014）蚌刑初字第00026号刑事判决的第二、第三项。即：被告人张广北犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元。查获的299.3克冰毒予以没收，上缴国库。二、撤销安徽省蚌埠市中级人民法院（2014）蚌刑初字第00026号刑事判决对被告人陈军的量刑部分；三、上诉人陈军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月29日起至2029年4月28日止。）本判决为终审判决。审 判 长  王晓繁代理审判员  宋兴林代理审判员  徐海红二〇一五年四月十三日书 记 员  阮静静附：本案适用的法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；----《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；---走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。