山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书(2015)胶民初字第254号原告陈玉海，男，汉族，住胶州市。委托代理人张立夫、张忠仁，山东辰乾律师事务所律师。被告青岛新兴基业房地产开发有限公司，住所地胶州市法定代表人蔡晓炜，董事长。委托代理人石业臻，山东海金州律师事务所律师。被告青岛昶德建设集团有限公司，住所地胶州市。法定代表人朱亮德，董事长。委托代理人隋本正，住胶州市，系公司职员。委托代理人郝正磊，山东郝正磊律师事务所律师。被告纪坤，男，汉族，住胶州市。委托代理人冯乐英，胶州华盛法律服务所法律工作者。原告陈玉海与被告青岛新兴基业房地产开发有限公司（以下简称新兴基业）、青岛昶德建设集团有限公司（以下简称昶德集团）、纪坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈玉海委托代理人张立夫、张忠仁，被告新兴基业委托代理人石业臻，被告昶德集团委托代理人隋本正、郝正磊，被告纪坤委托代理人冯乐英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告受雇于被告纪坤从事建筑工作。2014年3月20日9时许，原告在被告纪坤承建的被告新兴基业、昶德集团的位于胶州市胶北镇梁戈庄路口西500米路南工地（紫金阁小区）内干活时受伤，致原告原发性脑干损伤、脑挫裂伤、头面部外伤等，住院治疗93天。被告纪坤作为雇主应当对原告进行赔偿，被告新兴基业、昶德集团作为发包人，应对原告的损失承担连带赔偿责任。现原告诉至法院，请求判令被告支付原告赔偿费171714.44元，并承担本案的诉讼费用。被告新兴基业辩称，涉案工程已发包给昶德集团，其不应承担赔偿责任。新兴基业已经在原告受伤后先行向其垫付了5万元，被告保留向责任人追究的权利。被告昶德集团辩称，按照建筑合同约定，涉案工程的外墙保温、涂料等属于工程甩项，被告新兴基业已将其发包给其他公司，因此昶德公司对此不应当承担赔偿责任。被告纪坤辩称，1、原告与被告纪坤的母亲是恋爱关系，原告受伤时只是作为长辈到被告纪坤的工地去看望，并没有受被告雇佣；2、原告是高空坠落物致伤，属于特殊侵权，原告应当向吊篮脚踏板的所有者和管理者主张赔偿责任；3、从建设局的调查笔录可以看出，被告新兴基业、昶德集团在吊篮安装时没有审核安装工程专项施工方案和在大风天气高空作业是导致原告受伤的直接原因，原告应当向新兴基业和昶德集团主张权利。庭审中，法庭向原被告出示我院依法向公安机关、胶州市建设局调取的询问笔及建设局行政执法调查笔录。原告质证称，公安机关对现场工人刘兴旺、赵彦权做的询问笔录中，二位工人均称原告是“昨天上午刚到我们工地看料的”，能够证实原被告系雇佣关系。被告新兴基业质证称，其与纪坤没有签订任何承包合同，且已将工程发包给昶德集团；新兴基业虽然与青岛鲁慧城新兴材料有限公司签订承包合同，但其最终并没有承包相应工程。被告昶德集团质证称，对建设局材料中垫付医疗费的说明本身没有异议，但不能证明被告昶德集团承担责任。被告纪坤质证称，涉案工程是2014年3月19日动工，原告在次日上午被吊篮脚踏板砸伤，故工人赵彦权、刘兴旺的陈述系其错误的认识。庭审中被告纪坤提交医疗费单据及住院押金收据各八份，拟证明其已向原告垫付医药费13595.38元；提交胶州市人民医院的出院记录一份，拟证明原告在出院时神志清、精神可，无需到青岛康复医院进行治疗；提交气象证明及工地的平面图一份，拟证明原告受伤位置非被告纪坤承包的楼座，其不是受被告纪坤雇佣，原告应当向高空坠落物的管理人和所有人主张赔偿责任。原告质证称，认可原告垫付的医药费，气象证明与本案无关，工地平面图系被告手工绘制，没有证明效力。被告新兴基业不予质证。被告昶德集团同原告质证意见。庭审中被告昶德集团提交其与被告新兴基业签订的合同补充条款一份，证明工程的外墙保温部分是由被告新兴基业另行发包，且作为建筑行业，只有在主体脚手架拆除后才可以做外墙保温，因此本案中原告受伤与被告昶德集团没有关系，依法不应由被告昶德集团承担任何责任。原告质证称，没有异议。被告新兴基业称，其已将外墙保温发包给宁波嘉诚建筑劳务有限公司，原告放弃追加宁波嘉诚建筑劳务有限公司，后果应由其自行承担。被告纪坤质证称，其是从被告新兴基业的副总经理颜伟处承包的该外墙保温工程。经审理查明，2013年10月24日，被告新兴基业与被告昶德集团及案外人宁波嘉诚建筑劳务有限公司签订《施工合同》盖章协议书一份，协议中约定外墙保温工程及外墙涂料由新兴基业担保直接发包给宁波嘉诚建筑劳务有限公司。经当庭释明，原告不申请追加宁波嘉诚建筑劳务有限公司作为本案被告。庭审中原告申请对其受伤及治疗请情况进行司法鉴定。后经我院依法委托，青岛正源司法鉴定所做出青正司鉴【2015】法临鉴字第789号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、原告颅脑损伤目前致残程度为十级；2、原告的护理期限自受伤之日起以90日为宜。被告纪坤因法院没有通知其选取鉴定机构而对本次鉴定程序有异议，但庭审中已向原被告当庭释明，本鉴定将由我院技术室依法摇号确定评估机构，不再另行通知。另查明，原告系城镇居民，其在庭审中明确放弃在青岛精神卫生中心发生的医疗费505.15元，并认可被告新兴基业、昶德集团、纪坤分别向其垫付5万元、1万元、13595.38元。上述事实，有住院病历、原告户籍信息、医疗费发票、施工合同协议书、合同补充条款、住院费收据、鉴定结论及当事人陈述在案佐证，以上证据经本院审查及当庭质证，足以采信。本院认为，事故发生后现场工人刘兴旺、赵彦权均在公安机关的询问笔录中陈述原告是“我们工地看料的”，被告昶德集团、新兴基业在垫付医药费说明中也载明“跟着纪坤干活的陈玉海在工地受伤”、“施工人员陈玉海在工地因工作原因受伤”等内容，结合本案案情，应认定为原告与被告纪坤存在劳务雇佣关系。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故原告向被告纪坤主张损害赔偿，于法有据，本院予以支持。根据被告新兴基业、昶德集团及案外人宁波嘉诚建筑有限公司签订的施工合同及被告新兴基业与被告昶德集团签订的合同补充条款，被告新兴基业已将外墙保温等相关工程发包给宁波嘉诚建筑有限公司，现原告向被告新兴基业、昶德集团主场赔偿责任于法无据，本院不予支持。原告作为成年人，未佩戴安全帽进入工地导致头部受伤，其自身负有一定过错，综合本案实际情况，由原告承担20%的责任，被告纪坤承担80%的责任为宜。对于原告的各项损失具体分析如下：1、原告主张医药费29821.94元，庭审中原告放弃在青岛精神卫生中心发生的医疗费505.15元，其余29316.79元，根据原告提交的医药费单据，本院予以支持；2、原告主张误工费49119元标准过高，本院酌情支持误工费44058元（420天×104.9元/天）；3、原告主张护理费10525.5元，因原告在庭审中认可由被告纪坤的母亲与原告的儿子轮番护理20天，结合司法鉴定结论，本院酌情支持8392元（80天×104.9元/天）；4、原告主张伙食补助费1860元，因原告认可其中20天的住院伙食由被告纪坤的母亲和原告的儿子轮番提供，所以本院酌情支持1600元（80天×20元/天）；5、原告主张交通费2000元，因原告提交的交通费发票的开票时间均与原告的住院时间不符，结合原告的住院及治疗情况，本院酌情支持300元；6、原告主张鉴定费1800元，但原告未能提交鉴定费发票，本院对此不予支持；7、原告主张伤残赔偿金76588元，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的损失总计为160254.79元，其中被告纪坤已向原告偿付13595.38元，余款114608.42元（160254.79元×80%-13595.38元）由被告纪坤承担。被告新兴基业、昶德集团向原告垫付的5万元、1万元款项可向原告另行追偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告纪坤赔偿原告陈玉海医药费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金等各项损失合计114608.42元，于判决生效后十日内付清。二、驳回原告陈玉海的其他诉讼请求。三、驳回原告陈玉海对被告青岛新兴基业房地产开发有限公司、青岛昶德建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3734元，由原告陈玉海负担1142元，被告纪坤负担2592元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  匡德富审 判 员  鹿晓明人民陪审员  杜运飞二〇一五年十二月一日书 记 员  况君仪