贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔0502民初5843号 原告：张治隆，男，汉族，1972年12月20日出生，住重庆市双桥区。 委托诉讼代理人：梁婷（特别授权代理），贵州本芳律师事务所律师，执业证号：15224201511135206。 委托诉讼代理人：唐婷婷（一般授权代理），贵州本芳律师事务所律师，执业证号：15224201611326216。 被告：贵州省顺泽投资信息服务有限公司，住所地：毕节市七星关区贵毕路兰苑住宅小区电梯楼****，统一社会信用代码：91520502322440850J。 法定代表人：李亮。 被告：李亮，男，汉族，1985年7月22日出生，住四川省江油市。 上述两被告共同委托诉讼代理人：顾圣国（特别授权代理），贵州锐腾律师事务所律师，执业证号：15224201210647739。 上述两被告共同委托诉讼代理人：吴发琴（一般授权代理），贵州锐腾律师事务所实习律师。 被告：张信周，男，汉族，1972年10月27日出生，住毕节市。 原告张治隆与被告贵州省顺泽投资信息服务有限公司（下称：顺泽公司）、李亮、张信周合伙协议纠纷一案，本院2017年9月15日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，因案情复杂，送达困难，2017年12月5日转为普通程序，于2018年5月12日公开开庭进行了审理。原告张治隆及委托诉讼代理人梁婷、唐婷婷，被告顺泽公司、李亮之共同委托诉讼代理人顾圣国、吴发琴到庭参加诉讼，被告张信周经本院传票传唤未到庭应诉，作缺席审理。本案现已审理终结。 原告张治隆向本院提出诉讼请求：1.判决被告顺泽公司、李亮立即向原告支付1518000.00元，并以1518000.00元为基数，从2017年2月17日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准向原告计付利息至实际履行完毕之日止；2、本案诉讼费用由二被告共同承担。事实及理由：2015年9月，原告与被告顺泽公司达成口头合伙协议，约定双方合伙出资修建响水至岔河、响水至竹园、双山至文阁××××村油路路面工程，合伙方式为双方共同出资、利润共享、风险共担。随即，原告向被告李亮账户打了17万元，并陆续向材料供应商支付合伙事务所需材料的货款等，按约定履行了相应出资义务。至此，原告作为合伙事务人对前述工程进行管理，负责采购工程材料、发放工人工资及生活费等。2016年5月，前述工程全部竣工，2017年2月17日，原、被告双方对合伙事项进行最后决算后，双方按照之前的口头约定达成书面意见，被告顺泽公司及李亮向原告出具两张《欠条》及《利润分红依据》，进一步明确了合伙项目利润分配。其中，《利润分红依据》载明：“2015年10月至2016年5月，张治隆与本公司（贵州省顺泽投资信息服务有限公司）共同合作施工响水至竹园，双山至文阁通村油路路面工程，共同出资、利润分享、风险共担的原则，贵州省顺泽投资信息服务有限公司在收到响水至竹园××村油路工程款后，按收到的金额的39%支付张治隆，付足50万元整（大写：伍拾万整）为止，贵州省顺泽投资信息服务有限公司收到双山至文阁通村油路路面工程款后，按收款金额的39%的比例支付给张治隆付足16万元（大写：壹拾陆万元整）为止。2015年10月至2016年1月贵州省顺泽投资信息服务有限公司的债权债务与张治隆无关，如收款出现死账，不能收回的款项，张治隆自愿与本公司分别承担50%风险亏损责任……”；《欠条》载明：“2015年9月张治隆与本公司（贵州省顺泽投资信息服务有限公司）合作施工响水至岔河通村××路面工程，张治隆自愿投资31万元整（大写：叁拾壹万元），本款于本公司收回响水至岔河××××村油路路面工程款后按比例约39%支付给张治隆，如收款出现死账，不能收回的款项，张治隆自愿与本公司分别承担50%风险亏损责任……”，另一张《欠条》载明利润分配内容与前述《欠条》内容基本一致前述项目竣工后，现两被告与贵州省交通工程有限公司、江西省银鹰建设工程有限公司、毕节市鑫盛建筑有限公司已经实际进行决算，相应决算款项即将由金海湖新区管委会分别支付给贵州省交通工程有限公司、江西省银鹰建设工程有限公司、毕节市鑫盛建筑有限公司。同时，两被告以诉讼的方式已经实际获得响水至岔河路段的工程款220万元，按双方合伙约定的分配比例计算，两被告应向原告支付该路段的合伙收益应为858000.00元；响水至竹园段通村油路为50万元，双山至文阁段通村油路为16万元，原告应获得的三笔合伙收益共计1518000.00元。然而，在合伙项目完结利润分配条件成就之情况下，两被告至今未向原告分配任何合伙收益，加之合伙工程中原告出资了大量现金，给原告造成了巨大经济损失。原告认为，根据《民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第五十条规定“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”由此可见，本案中原告与两被告之间基于之前的合伙约定，原告依约履行了相应的出资义务，并实际共同经营管理合伙事务，且合伙项目完结后，双方实际签署了书面的利润分配《欠条》和《利润分红依据》，双方已经实际建立了合伙法律关系，依法应受法律保护。按照双方一致认可的《欠条》和《利润分红依据》约定，两被告应当将上述利润分配支付给原告。然而，两被告在合伙项目结束并结算款项后拒不分配利润给原告的行为已然违约，依法应赔偿其违约行为给原告造成的利息损失，即以1518000.00元为基数，从2017年2月17日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计付利息至实际履行完毕之日止。故原告为维护其合法权益，特诉至法院，望判如所诉。在诉讼中，原告提交了《追加被告申请书》，追加了张信周作为本案的被告参加诉讼。追加的理由为，张信周认缴顺泽公司40%的股份，认缴资本为人民币400万元。依据《中华人民共和国公司法》及其司法解释的相关规定，张信周依法应在其认缴出资限额内对顺泽公司的债务承担连带偿还责任。同时，原告提交了《申请书》，将上述诉讼请求变更为：1、判决被告顺泽公司立即向原告支付2150777.73元，并以2150777.73元为基数，从2017年2月17日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准向原告计付利息至实际履行完毕之日止；2、判决被告李亮在人民币600万元范围内对顺泽公司所负原告张治隆的债务承担偿还责任；3、判决被告张信周在人民币400万元范围内对顺泽公司所负原告张治隆的债务承担偿还责任。4、本案诉讼费由三被告承担。变更的事实及理由，经原告的代理人查询：顺泽公司于2014年10月31日成立，注册资本为1000万元，由股东李亮认缴60%即600万元，股东张信周认缴40%即400万元，出资时间从2014年10月28日至2050年10月28日。依照公司法的相关规定，股东应在其认缴出资的范围内对公司债务承担连带补充责任。 被告顺泽公司、李亮辩称，一、原告与李亮及顺泽公司无合伙关系；二、李亮系原告儿子的干爹，李亮曾向原告借款170000.00元，于2017年1月6日向原告之妻陈才英打款200000.00元还清欠款，但因原告方冻结了打款帐户，现李亮不能提供打款凭证；三、关于利润分红依据的两张欠条，是因为2017年2月原告夫妻正闹离婚，是原告为留住其妻子，便让李亮出具该两张欠条和利润分红依据；四、假如上述依据是真实的，也与常识不符，本案诉称的三个工程总工程款为500余万元，按原告的诉称占39%，要求分款2150777.73元，顺泽公司则占61%可分利润为3346035.82元，总利润为5514812.82元，该利润已超过工程总款，因此该事实不可能成立，综上所述，原告所诉的事实不成立，原被告之前没有合伙关系，请依法驳回原告的诉请。 被告张信周未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状及证据。 本院经审理查明，2015年9月，被告顺泽公司取得了毕节市金海湖新区响水至岔河、响水至竹园（顺泽公司取得的是其中的一段，即两路口至石母猪）的通村油路沥青路面的铺筑工程，遂邀约原告张治隆合伙投资修建该工程。工程竣工后，响水至岔河路段，被告顺泽公司收到工程款2259775.00元；响水至竹园（两路口至石母猪）路段，被告顺泽公司收到工程款3255039.70元。2017年2月17日，被告顺泽公司向原告张治隆出具了《利润分红依据》，分红依据载明：2015年10月至2016年1月，张治隆与顺泽公司共同合作施工响水至竹园，双山至文阁通村油路路面工程，共同投资、利润分享、风险共担的原则，顺泽公司收到响水至竹园××村油路工程款后，按收款的金额的39%支付张治隆，付足50万元整为止……；同日被告顺泽公司向原告张治隆出具了两张《欠条》，欠条载明：2015年9月，张治隆与顺泽公司合作施工响水至岔河通村××路面工程（一张欠条载明张治隆自愿投资31万元整，另一张载明张治隆自愿投资19万元整），本款于公司收回响水至岔河通村××路面工程款后按比例约39%支付给张治隆……。但被告顺泽公司收到上述工程款后，未向原告张治隆支付《利润分红依据》及两张《欠条》约定的利润分红款。被告顺泽公司成立于2014年10月31日，注册资本为1000万元，由股东李亮认缴60%，即600万元；由股东张信周认缴40%，即400万元，出资时间从2014年10月28日至2050年10月28日。被告顺泽公司的工商登记档案中无股东李亮、张信周履行出资义务的相关材料。 本院认定上述事实有原被告的陈述，原告提交的身份证复印件、欠条、利润分红依据、借款单、收款收据、费用详单、银行流水、《民事调解书》、《执行裁定书》、《协助执行通知书》、情况说明、银行结算业务申请书、收方决算记录、收款单、顺泽公司工商登记档案等证据。原告提交的这些证据已经庭审举证质证，已收集在卷为凭。 本院认为，虽然原告张治隆未在被告于2017年2月17日出具的《利润分红依据》及两张《欠条》上签署其姓名，但其向本院提起诉讼，说明其对《利润分红依据》及两张《欠条》的效力予以认可。《利润分红依据》及两张《欠条》系双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，本院予以确认。虽然原告张治隆与被告顺泽公司之间并未签订书面的合伙协议，但形成了事实上的合伙关系，被告于2017年2月17日出具的《利润分红依据》及两张《欠条》，系对合伙关系存续期间合伙财产的处理，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条：“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”之规定，被告顺泽公司应当按照《利润分红协议》的约定向原告张治隆支付响水至竹园（两路口至石母猪）路段的利润分红款500,000.00元；被告顺泽公司应当按照两张《欠条》的约定向原告张治隆支付响水至岔河路段39%的工程款881,312.25元（2,259,775.00元×39%=881,312.25元），以上两项合计为1,381,312.25元。故对原告主张被告顺泽公司向其支付2,150,777.73元的诉请，本院以1,381,312.25元为限予以支持，其余部分不予支持。由于被告顺泽公司迟延支付合伙款项的行为，确实给原告张治隆造成一定的损失，该损失主要体现在金钱的法定孳息上，亦即以中国人民银行公布的同期同类贷款利率为基础计算的利息损失，由于原告张治隆与被告顺泽公司之间并未约定具体的付款时间及具体应付的款项，故以原告张治隆向本院起诉主张其权利的时间作为计算其利息损失的起点时间较为适宜。故本院决定从2017年9月15日起，以1,381,312.25元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率，计算原告张治隆利息损失至实际履行完毕之日止。故对原告张治隆主张从2017年2月17日起，以2,150,777.73元为基数，参照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至实际履行完毕之日止的诉请，本院部分支持，即从2017年2月17日起至2017年9月14日止之间的利息损失，本院不予支持；以1,381,312.25元为基数，从2017年9月15日起至实际履行完毕之日止的利息损失，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……”的规定，对原告张治隆主张被告李亮在600万元、被告张信周在400万元范围内对被告顺泽公司所负原告张治隆的债务承担偿还责任的诉请，本院部分予以支持，即被告李亮在其未履行出资的600万元的范围内对被告顺泽公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任；被告张信周在其未履行出资的400万元的范围内对被告顺泽公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告贵州省顺泽投资信息服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内支付原告张治隆合伙利润分红款1,381,312.25元及利息，利息以1,381,312.25元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率从2017年9月15日起计算至实际履行完毕之日止； 二、被告李亮在6,000,000.00元范围内对贵州省顺泽投资信息服务有限公司不能清偿上述欠付原告张治隆的利润分红款及利息的部分承担补充赔偿责任； 三、被告张信周在4,000,000.00元范围内对贵州省顺泽投资信息服务有限公司不能清偿上述欠付原告张治隆的利润分红款及利息的部分承担补充赔偿责任； 四、驳回原告张治隆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18,462.00元，由原告张治隆负担6,462.00元，由被告贵州省顺泽投资信息服务有限公司负担12,000.00元；保全费5,000.00元，由被告贵州省顺泽投资信息服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审 判 长  陆 云 人民陪审员  钟庆芬 人民陪审员  周玉英 二〇一八年六月九日 书 记 员  高 立