云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)丽中民一终字第45号上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司。住所:永胜县国税局环城东路办公楼**。组织机构代码证:66262219-1。法定代表人徐体莲，系公司经理。委托代理人(特别授权)曾云，云南康滇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）黎晓丽，女，1984年9月28日生，汉族，初中文化，云南省永胜县人，农民，住。委托代理人赵青蓝(一般代理)，滇西北律师事务所律师。被上诉人（原审被告）张海波，男，1991年10月12日生，汉族，初中文化，云南省永胜县人，农民，住。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司（以下简称上诉人）因与被上诉人黎晓丽、张海波机动车交通事故责任纠纷一案，不服永胜县人民法院（2014）永民初字第401号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年2月3日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明的案件事实是：2013年12月7日，原告黎晓丽乘坐其丈夫王元平驾驶的云Ｐ×××**号本田牌两轮摩托车从中所村驶往期纳街方向，张海波驾驶的云Ｐ×××**号长城牌CC1021S轻型普通货车从期纳街驶往中所方向，19时05分许当两车行至香南线期纳支线期纳烟站路段会车时，两车发生碰撞，造成二轮摩托车驾车人王元平和乘车人黎晓丽不同程度受伤，两车不同程度受损的伤人道路交通事故。经永胜县公安局交通警察大队认定：驾车人张海波承担此次事故的全部责任，驾车人王元平及乘车人黎晓丽无责任。黎晓丽受伤后，先后经云南省第四人民医院、期纳镇中心卫生院、云南省第三人民医院、大理学院附属医院等医院治疗。经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，黎晓丽为双项十级伤残，休息期评定为120天，护理期评定为60天，营养期评定为60天，后期医疗费评定为18000元，部分丧失劳动能力。原告黎晓丽共支付医疗费11990.42元，支付鉴定费3190元。被告共支付医疗费28643.23元(其中:大理医学院附属医院住院费27063.66元，大理学院附属医院门诊费991.40元，期纳镇中心卫生院门诊费588.17元)。现原告提起诉讼，请求判令被告张海波赔偿原告医药费等损失合计74489.67元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司在交强险和第三者责任保险承保责任范围内承担保险赔偿责任。诉讼过程中，原、被告均认可本案的财产损失按被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司的定损结果赔付，定损结果为2400元。另查明，被告所驾车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司投保了机动车交通事故责任强制保险(简称“交强险”)和“神行车保系列产品”保险(类别为商业第三者责任险)，发生事故时在保险责任期间内。交强险赔偿限额为122000元(其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元)。“神行车保系列产品”的保险金额为100000元(不计免赔)。原审法院认为:机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出交强险部分，由当事人按各自过错分担。本案中，被告张海波驾车与原告所乘车辆相撞，经交警部门认定被告承担事故的全部责任，被告虽提出异议，但其未依法申请复核，也未向法庭提交足以推翻事故认定书的证据，故应按认定书确定过错及责任。被告张海波向被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司投保了交强险和商业第三者责任险，故本案应由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，剩余部分本应由张海波承担，但张海波投保了商业第三者责任险，其应承担的责任应由保险公司按保险合同的约定承担。原告的诉讼请求中，医疗费有相应的票据证明，但在计算损失时应加上被告垫付的部分；误工费、住、住院伙食补助费符合法律规定算方法合理，予以支持；护理费，因医院没有出具需2人护理的证明，由1人护理为宜，住，住院天数为56天昆明法医院司法鉴定中心确定为60天，被告方无异议，应按鉴定机构确定的60天计算；残疾赔偿金，因被告有两处伤残，原告加上了1%的系数合情合理，予以支持；后期医疗费属确定要发生的费用，予以支持；就医交通费及住宿费，被告对原告提交的单据无异议，予以支持；受损摩托车应按定损结果计算。综上，参照《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿案件有关费用的计算标准》，原告的损失应确定为：医疗费40633.65元、护理费4560元(76元/天×60天)，误工费9120元(76元/天×120天)，住院伙食补助费5600元(100元/天×56天)、残疾赔偿金13510.2元(6141元/年×20年×11%)、后期医疗费18000元、鉴定费3160元、就医及护理人员交通费1966元、住宿费320元、受损摩托车修理费2400元，合计99269.85元。以上费用应由保险公司在交强险范围内承担医疗费10000元；残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、住、住宿费合计29476元，由保险公司在伤残死亡赔偿限额内赔偿；摩托车修理费，由保险公司在交强险范围内承担2000元。剩余款项57793.65元应由被告承担，但被告张海波投保了商业第三者责任险，该损失未超出约定的保险金额，也应由保险公司赔偿。现张海波垫付的部分费用，视为其代保险公司垫付，现应由保险公司支付给被告张海波。被告张海波主张垫付了救护车费用，但其未能向法庭提交相应的证据，无法确定数额为多少，本案不予处理。其主张支付了生活费用，并护理了原告10天，但其并未向法庭提交相应的证据证明，对其辩解，不予采纳。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条之规定，判决:一、原告黎晓丽的损失:医疗费40633.65元、护理费4560元(76元/天×60天)，误工费9120元(76元/天×120天)，住院伙食补助费5600元(100元/天×56天)、残疾赔偿金13510.2元(6141元/年×20年×11%)、后期医疗费18000元、鉴定费3160元、就医及护理人员交通费1966元、住宿费320元、受损摩托车修理费2400元，合计99269.85元，扣除被告张海波垫付的28643.23元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿41876.2元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司在商业三者险（“神行车保系列产品”保险）范围内赔偿29150.42元。二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司支付被告张海波28643.23元。三、驳回原告的其他诉讼请求。以上款项限于本判决生效之日起30日内付清。案件受理费1600元，由原告负担100元，由被告张海波负担1500元。原审判决宣判后，上诉人不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销(2014)永民初字第401号《民事判决书》，改判鉴定费3160元由被上诉人承担，在商业险中扣除不属于国家基本医疗保险的药品的费用。二、上诉费由被上诉人承担。主要的事实和理由是:1、永胜县人民法院(2014)永民初字第401号《民事判决书》将鉴定费3160元认定为事故造成的损失，判决由上诉人承担是错误的，鉴定费应当由被上诉人承担。2、永胜县人民法院(2014)永民初字第401号《民事判决书》判决医药费全部由上诉人承担，没有扣除按《机动车第三者责任保险条款》第十四条的规定不属于国家基本医疗保险的药品的费用。《机动车第三者责任保险条款》第十四条的规定保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。审理商业险依据的是《机动车第三者责任保险条款》，应当按《机动车第三者责任保险条款》的约定进行判决，上诉人在医药费中只承担国家基本医疗保险的药品的费用，超出的部分应由投保人承担。3、永胜县人民法院(2014)永民初字第401号《民事判决书》计算错误，判决中总费用认定为99269.85元，赔偿被上诉人黎晓丽交强险41876.2元，商业险29150.42元，赔偿被上诉人张海波28643.23元，共计99669.85元，多出400元。被上诉人黎晓丽辩称：在本案中，答辩人所支付的鉴定费系确定保险标的的损失程度而支付的合理、必要的费用，依法应当由上诉人承担。上诉人诉称：依据保险合同约定，医药费只应赔偿国家基本医疗保险药品的费用，对此，其并未向法庭提供任何合法有效的证据，该主张不应得到支持。综述，请求驳回上诉人的上诉。被上诉人黎晓丽的代理人提出如下代理意见：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确的，应驳回上诉，维持原判决;(一)本起交通事故经认定驾车人张海波承担此次事故的全部责任，驾车人王元平与乘车人黎晓丽无责任。被上诉人张海波主观上具有重大过错，侵权行为具有违法性与受害人的身体遭受轻伤之损害事实具有法律上的因果关系，应当承担全部赔偿责任。(二)根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。保险公司主张商业险中不属于国家基本医疗保险的药品费用400元，没有相关证据证明其主张不应支持。二、鉴定费应由保险公司承担，一二审诉讼费用由张海波与保险公司共同承担，其有关赔偿责任的任何活动，都与保险人的保险责任之承担密切相关联。(一)鉴定费是确定相关损害和赔偿数额的依据，涉及人生损害赔偿，根据本案的性质结合医院出具的相关证明文件，诉讼中进行鉴定是必不可少的，其费用亦必然发生，不论是应保险人的请求、被保险人的请求或者受害者的请求而发生的，都应当由保险人承担。（二）事故发生后保险公司未有效的解决此次纠纷，报案至今仍未与当事人联系和鉴定伤情，故本次诉讼由保险人而引起，故诉讼费应由保险公司承担。由于责任保险的被保险人的责任诉讼事关保险人的切身利益，保险人控制着被保险人的赔偿责任的承担，其应当承担有关被保险人的赔偿责任的诉讼费用以及其他必要费用。因此，责任保险的被保险人因为损害赔偿责任而必须参加诉讼的，诉讼费用以及其他必要费用，应当由保险人承担。(三)诉讼费用由人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。据此，保险人超越司法权，利用格式合同的制定权利，事先对诉讼费用的负担作出约定，其行为有违法律规定。（四）根据《合同法》的规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。被上诉人张海波未向本院提交书面答辩意见。二审中，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司，被上诉人黎晓丽、张海波均未向本院提交新的证据。经二审审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。本院认为，侵害他人身体造成损害的，应当赔偿相关的损失。2013年12月7日，被上诉人张海波驾驶车辆与被上诉人黎晓丽乘坐的二轮摩托相撞，导致被上诉人黎晓丽受伤住院治疗。被上诉人张海波承担该起交通事故的全部责任，被上诉人黎晓丽不承担责任，为此，被上诉人张海波应对被上诉人黎晓丽的损失承担赔偿责任。原判对被上诉人黎晓丽各项损失的认定符合法律规定，且计算正确，本院予以确认。关于上诉人提出原判将鉴定费3160元认定为事故造成的损失，判决由上诉人承担错误，该费用应由被上诉人承担的主张，于法无据，本院不予采信。其次，上诉人主张应在商业险中扣除不属于国家基本医疗保险的药品费用，针对该主张，其在一、二审中均未能提交相关证据予以证实，本院依法不予采纳。被上诉人张海波驾驶的车辆在上诉人处投保了交强险和商业险，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照相关法律法规由侵权人予以赔偿。本案中，被上诉人黎晓丽的损失共计99269.85元，先由上诉人在交强险范围内赔偿共计41476.2元，即医疗费限额10000元、伤残赔偿项下29476.2元、财产损失限额2000元，不足部分57793.65元再由上诉人在商业险范围内予以赔偿。因被上诉人张海波在事故发生后向被上诉人黎晓丽垫付了28643.23元，原判据此将此款从上诉人在商业险赔付范围内支付给被上诉人黎晓丽的赔款中扣除，判决上诉人将该款项返还被上诉人张海波并无不当，本院依法予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持永胜县人民法院（2014）永民初字第401号民事判决书第二项、第三项，即“由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司支付被告张海波28643.23元”、“驳回原告的其他诉讼请求。以上款项限于本判决生效之日起30日内付清”；二、撤销永胜县人民法院（2014）永民初字第401号民事判决书第一项，即“原告黎晓丽的损失:医疗费40633.65元、护理费4560元(76元/天×60天)，误工费9120元(76元/天×120天)，住院伙食补助费5600元(100元/天×56天)、残疾赔偿金13510.2元(6141元/年×20年×11%)、后期医疗费18000元、鉴定费3160元、就医及护理人员交通费1966元、住宿费320元、受损摩托车修理费2400元，合计99269.85元，扣除被告张海波垫付的28643.23元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿41876.2元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司在商业三者险(“神行车保系列产品”保险)范围内赔偿29150.42元”；三、由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司赔偿被上诉人黎晓丽各项经济损失共计人民币70626.62元。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费人民币1600元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永胜县支公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务当事人不按本判决确定的期限内履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  胡强胜审判员  何树兰审判员  普丽仙二〇一五年四月十六日书记员  杨向梅