（2016）湘0105民初5062号 原告中铁隧道股份有限公司。 法定代表人赵全民，系该公司总经理。 委托代理人唐利。 被告石忠良。 委托代理人晏月清，湖南日月明律师事务所律师。 原告中铁隧道股份有限公司诉被告石忠良劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员唐乐贤适用简易程序审理，代理书记员李少先担任庭审记录。后因案情复杂，本院依法组成由代理审判员唐乐贤担任审判长，代理审判员许洪源、人民陪审员柳良参加的合议庭进行审理，代理书记员李少先担任庭审记录。本案现已审理终结。 原告中铁隧道股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法撤销湖南省劳动人事争议仲裁委员会湘劳仲案字（2016）085号仲裁裁决书，并依法改判,驳回被告石忠良对原告的诉讼请求；二、被告承担本案诉讼费用。事实和理由:原告对被告的损失结果没有主观故意或重大过失,被告在没有办理正常劳动关系合同解除,工作中严重失职,擅自旷工给公司造成的经济损失。仲裁裁决原告支付被告经济补偿金19107元，未购买失业保险造成的实际损失8270.5元，事实不清，系认定事实错误。2010年11月，原告与被告签订劳动合同，合同第九条劳动合同的解除、终止及经济补偿按照《中华人民共和国劳动合同法》第四章规定执行。2014年原告下发了精细化工工程管理手册管理制度标准，并组织全员学习执行规定组织纪律：（一）、劳务工作派遣期间，服从用工单位的管理、合理调配、遵守用工单位的各项章程和管理制度；（七）因工程需要、衔接或转移工地情况，项目可能会根据需要部分员工大量长距离转移工地、长期停工、辞退部分员工等，员工需服从管理要求；（八）、劳务工没有履行正常离职手续违约离职、对项目造成一定的经济损失的，工区将进行处罚。原告2010年新建中铁隧道股份有限公司长株潭综合1标项目经理部，下设四个工区，分别是项目经理部一、二、三、四工区。为保证工程顺利进行，制定了统一管理制度标准。原告合理行使用工管理区，被告作为签订第三工区合同职工，应该遵守统一管理制度标准，在安排厨师岗位上尽职尽责。被告在厨师岗位中受到大多数工人质疑，经常无故旷工，造成单位食堂无人做饭，要安排他人到外面采购盒饭补偿，许多工人因一日三餐都不能正常供应而辞职，给原告单位带来了很大的损失和负面印象。被告上岗证“健康证”过期后，原告多处催促被告及时办理后才能上岗，被告却视若无睹不按照规章制度持证上岗，原告就此多次警告被告。2016年1月工地收尾人员转场，原告决定通知捞刀河工地人员转到开福寺工地上班。除被告外所有职工都能按通知及时到岗上班，被告接到通知一直没有来上班，也未办理任何离职手续，旷工至今，造成原告单位食堂人员不能正常调转。仲裁裁决错误认定了是因工作岗位变更未达成一致，导致劳动关系解除，给予补偿。原告认为被告在没有办理正常劳动关系合同解除，工作中严重失职，擅自旷工给原告造成的经济损失，对于产生的损失应由其自己负担。故特向法院提出诉讼。 被告石忠良辩称，劳动仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。经劳动仲裁委庭审已调查清楚并认定被告于2010年11月19日与河南中隧劳务有限公司签订劳动合同，由河南中隧劳务有限公司派遣至原告公司工作。原告安排被告在长株潭城际铁路综合1标三工区食堂工作。2016年1月28日，因原告食堂关闭等原因，双方无法就变更工作岗位协商达成一致，导致双方劳动关系解除，原告向被告支付解除劳动关系经济补偿金符合法律规定。原告一直未给被告购买社会保险，被告有任意解除合同的权利。被告无奈于2016年2月28日以邮寄的方式向原告寄出一份解除劳动合同书。原告主张被告未遵守企业组织制定，未尽职尽责，与事实不符且缺乏证据印证。被告自入职后工作兢兢业业，尽职尽责，勤劳肯干。2016年1月28日，被告在工作时，工区综合办罗主任以谎称食堂结算为由要求被告交出厨房钥匙，口头通知被告解除劳动合同关系，违法解除劳动合同。2016年1月工地并未收尾，而是到了2016年7月下旬才收尾。被告未收到任何转到开福寺的书面通知，原告捏造事实无故解聘被告，且不出具书面解除劳动合同的文书。对被告提供的证人证言的真实性、合法性、关联性均有异议。 经审理查明，原告中铁隧道股份有限公司、河南中遂劳务有限公司均系中铁隧道集团下属公司。2010年11月19日，被告与河南中遂劳务有限公司签订劳动合同书，约定河南中遂劳务有限公司派遣被告到原告中铁隧道股份有限公司工作，安排在长株谭城际铁路综合1标三工区食堂岗位（工种）工作。工资包干制2500元每月。合同第十一条约定，因用工单位为工程施工单位，派遣期内，可根据工作需要调整被告工作地点和工作岗位，工资随之变动，但不得低于当地最低工资收入。原告中铁隧道股份有限公司、河南中遂劳务有限公司均未给被告购买社会保险。2016年1月28日，因原告食堂关闭，原、被告无法就变更工作岗位协商达成一致意见，导致双方劳动关系解除。2015年1月29日，被告以河南中遂劳务有限公司未给其购买社会保险为由，向河南中遂劳务有限公司邮寄解除劳动合同申请书。 2016年6月4日，被告以中铁隧道股份有限公司、河南中遂劳务有限公司为被申请人，向湖南省人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：一、被申请人应补偿申请人补偿金19109.29元；二、无法领取失业保险金损失13344元；三、2010年12月至2016年1月保险费52008.22元。2016年8月25日湖南省劳动人事争议仲裁委员会作出湘劳仲案字[2016]085号仲裁裁决书。裁决：一、被申请人河南中遂劳务有限公司支付申请人经济补偿金19107元；未购买失业保险造成的实际损失8270.5元；二、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，被告未向本院提起诉讼。 另查明，被告实发月平均工资为3474元。被告庭审中明确表示，不要求追加被告河南中遂劳务有限公司参加诉讼，要求被告中铁隧道股份有限公司承担责任。原告未向本院提交其向被告出具解除劳动关系证明的证据。 以上事实有当事人陈述，原、被告身份证明，劳动合同书，工资条、银行交易明细单，仲裁裁决书及庭审笔录等证据材料在卷佐证。 本院认为：原告中铁隧道股份有限公司、河南中遂劳务有限公司均系中铁隧道集团下属公司，系关联单位。河南中遂劳务有限公司向被告中铁隧道股份有限公司派遣劳动者，因违反《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条：“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或所属单位派遣劳动者”的效力性强制规定而无效。被告庭审中明确表示不要求追加被告河南中遂劳务有限公司参加诉讼，要求被告中铁隧道股份有限公司承担责任，原告中铁隧道股份有限公司作为实际用工单位，可认定原告中铁隧道股份有限公司与被告石忠良存在事实劳动关系。原告中铁隧道股份有限公司应履行用人单位的法定义务。原、被告无法就变更工作岗位协商达成一致意见，且原告未给被告购买社会保险，导致双方劳动关系解除，对被告要求原告支付经济补偿金的请求，本院予以支持。被告在原告处工作5年3个月，原告应支付被告经济补偿金19107元（3474元/月×5.5）。原告未为被告购买失业保险，应当赔偿被告2016年2月至8月无法领取失业保险的实际损失8270.5元（1390元/月×85%×7），被告主张的2010年12月至2016年1月保险费52008.22元，因社会保险费缴纳不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予审理。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项，第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条的规定，判决如下： 一、原告中铁隧道股份有限公司在本判决书生效之日起十日内向被告石忠良支付经济补偿金19107元； 二、原告中铁隧道股份有限公司在本判决书生效之日起十日内向被告石忠良支付未购买失业保险造成的实际损失8270.5元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告中铁隧道股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  唐乐贤 代理审判员  许洪源 人民陪审员  柳 良 二〇一五年四月二十日                            本件与原件核对无异                代理书记员  李少先