山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）东民一终字第70号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司，住所地：东营市东营区南一路329号。法定代表人：李亚力，职务：经理。委托代理人：杨栋梁，山东正义之光律师事务所律师。委托代理人：张卫清，山东正义之光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈宝廷，男。委托代理人：刘丹，女，系陈宝廷之妻。被上诉人（原审被告）：徐开成，男。上诉人中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司（以下简称中保财险东营分公司）与被上诉人陈宝廷、徐开成机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省广饶县人民法院（2014）广民四初字第447号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈宝廷原审诉称，2013年10月10日19时30分许，徐开成驾驶鲁ELAX**轿车沿稻庄镇路由南向北行驶至三水口村附近时，与同方向行驶的陈宝廷驾驶的电动自行车发生交通事故，致陈宝廷受伤，两车损坏。经广饶县公安局交通管理大队认定，被告徐开成承担事故的全部责任。为维护陈宝廷的合法权益，特起诉要求：1、依法判令被告赔偿陈宝廷医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、财产损失、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计72471.91元；2、诉讼费用由被告承担。徐开成原审辩称，请求法庭依法判决。中保财险东营分公司原审辩称，请求法庭在核实陈宝廷证据材料的前提下依法判决；鉴定费、诉讼费不予承担。原审经审理查明，2013年10月10日19时30分许，徐开成驾驶鲁ELAX**轿车沿稻庄镇路由南向北行驶至三水口村附近时，与同方向行驶的陈宝廷驾驶的电动自行车发生交通事故，致陈宝廷受伤，两车损坏。经广饶县公安局交通管理大队认定，徐开成承担事故的全部责任，陈宝廷不承担事故责任。事故发生后，陈宝廷在东营市第二人民医院住院治疗55天，支出医疗费12998.4元，住院期间由其妻子刘丹及其岳父刘兴停护理，刘兴停系广饶县稻庄镇三水村兴停商店经营业主。经滨州市人民医院法医司法鉴定中心鉴定，陈宝廷伤残等级为十级；误工损失日为4个月；住院期间需2人护理，院外需1人护理1个月。中保财险东营分公司对陈宝廷伤残等级有异议申请重新鉴定，原审法院依法委托山东鲁中司法鉴定所对陈宝廷伤残等级做出鉴定，陈宝廷伤后遗留左膝关节活动功能部分受限，构成道路交通事故拾级伤残。经广饶县价格认证中心鉴证，陈宝廷因本次交通事故造成财产损失为925元，共计支出鉴定费2180元。陈宝廷系兴源轮胎集团有限公司职工，事故发生前三个月的日平均工资为136.74元。陈宝廷之子刘某某出生于2012年1月20日。原审另查明，事故车辆鲁ELAX**轿车车主为徐开成，事故发生时由徐开成驾驶，该车在保险公司投保一份交强险和一份商业险（保额20万元，入有不计免赔险），事故发生时在保险期间。事故发生后，徐开成向陈宝廷支付6180元。山东省2013年度农村居民人均纯收入为10620元，农村居民人均生活消费支出为7393元，批发零售业年平均工资为41088元。庭审中，陈宝廷、徐开成、中保财险东营分公司对陈宝廷误工时间达成一致意见，同意按90日计算。原审法院认为，徐开成驾驶车辆与陈宝廷驾驶的电动自行车发生交通事故，致陈宝廷受伤、电动自行车损坏，徐开成应根据事故责任对陈宝廷承担相应的赔偿责任。因事故车辆鲁ELAX**轿车在中保财险东营分公司投保一份第三者责任强制险和一份第三者责任商业保险，故该公司应在第三者责任强制险限额内赔偿陈宝廷的损失，超出责任限额的部分，由该公司在第三者责任商业保险限额内赔偿，仍有不足的，由徐开成赔偿。陈宝廷主张的医疗费12998.4元、住院伙食补助费1650元（30元×55天）、误工费12306.6元（136.74元×90天）、残疾赔偿金21240元（10620元×20年×10%）、被扶养人生活费5914.4元（7393元×16年÷2人×10%）、精神损害抚慰金1000元、财产损失925元、鉴定费2180元，证据确实充分，未超出法律规定，原审法院予以支持。陈宝廷主张护理费，原审法院根据鉴定意见依法确认为8664.49元（41088元÷365天×55天＋10620元÷365天×85天）；陈宝廷主张交通费，根据实际情况酌情确认为600元。综上，原审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十一条之规定，判决：一、陈宝廷因本次交通事故造成的损失为：医疗费12998.4元、住院伙食补助费1650元、误工费12306.6元、护理费8664.49元、残疾赔偿金27154.4元（含被扶养人生活费5914.4元）、精神损害抚慰金1000元、财产损失925元、鉴定费2180元、交通费600元，共计67478.89元，由中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司在第三者责任强制保险限额内承担60650.49元（含精神损害抚慰金1000元）；余款6828.4元，由中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司在第三者责任商业保险限额内承担4648.4元、由徐开成承担2180元（徐开成已支付陈宝廷6180元）。上述赔偿款均限于本判决生效后十日内付清。二、驳回陈宝廷的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1612元，由陈宝廷负担112元，由徐开成负担1500元。中保财险东营分公司不服原审判决，向本院提起上诉称，请求撤销原判，依法改判或将本案发回重审。理由如下：一、根据保险合同的约定，对于陈宝廷的医疗费用，应当扣除非医保用药，而原审法院并未扣除。二、陈宝廷误工期间的工资并没有实际扣发，依法不应当支持误工费。1、从银行流水来看，代发工资的时间分别是2013年9月、10月、12月、1月、2月、3月。根据常理，单位发放工资一般为本月发放上月的工资，那么银行流水中2013年9月、10月、12月、1月、2月、3月代发的工资，应当分别发放的是2013年8月、9月、11月、12月、1月、2月的工资。其中正好是陈宝廷事故当月10月份的工资没有发放，同时银行流水中2013年12月10日代发的工资也明显高于用人单位出具的月均工资3700元，那么恰恰说明了该次工资是陈宝廷11月份和事故当月10月10天的工资，据此可以看出陈宝廷在事故发生后的工资根本没有实际扣发。2、陈宝廷为证明其事故发生后的工资已经实际扣发，而由其单位出具证明，依据单位出具的证明和工资表不足以认定陈宝廷的工资已经实际扣发。3、银行流水虽然记载有代发工资人，但是该银行流水不能证明其发放工资的单位与出具工资表和证明的兴源轮胎集团有限公司为同一公司。因此，陈宝廷应当提供完税证明予以证明其所发放工资的真实性，否则，工资表和证明都不应被采信。三、陈宝廷因交通事故造成的损伤，并不构成伤残。陈宝廷住院病历记载的主要诊断为膝关节内侧副韧带部分断裂，损伤的原因为摔伤，也就是说陈宝廷因交通事故造成的伤情仅为膝关节内侧副韧带部分断裂。陈宝廷进行评残检查显示：双膝关节及膑上囊积液，左内侧副韧带断裂，双膝软组织挫伤。鉴定机构作出陈宝廷活动受限的原因不仅仅是因为交通事故造成的膝关节内侧副韧带部分断裂，还伴有陈宝廷自身所有的双膝关节及膑上囊积液，所以说陈宝廷构成十级伤残并非为交通事故所造成的。四、对于刘兴婷的护理费不应按照行业标准进行计算，应当以其户籍性质进行计算。原审法院依据山东省国有经济批发零售行业年平均工资计算护理费没有法律依据。陈宝廷当庭答辩称，原审法院依照法定程序，并依据查明的案件事实，正确适用法律，依法作出合理合法的正确判决。原审判决程序合法，庭审调查细致，认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，是合法有效的判决，应当维持。上诉人的上诉理由不当，请求驳回上诉，维持原判。徐开成当庭答辩称，没有意见。二审中争议的焦点问题：原审判决上诉人赔偿被上诉人陈宝廷的损失共计67478.89元是否正确。二审中，当事人均未提交证据。二审庭审中，被上诉人陈宝廷陈述其每月的工资延期两个月发。每月的工资数额在原工资的基础上扣一部分作为年终奖，干满一年后到第二年再发。工资奖金都是公司通过银行往被上诉人卡上打钱。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。针对焦点问题。本院认为，陈宝廷因涉案交通事故受伤住院治疗，花费医疗费12998.4元事实清楚，证据充分，上诉人应在鲁ELAX**车投保范围内承担赔偿责任。保险合同是上诉人与徐开成签订的，保险合同的约定不能对抗第三人。故上诉人应赔偿陈宝廷医疗费12998.4元。关于陈宝廷的误工费问题。陈宝廷在原审中提交了劳动合同，兴源轮胎集团有限公司出具的2013年6月至10月工资一览表、误工停发工资证明信、停发工资证明以及陈宝廷银行卡客户交易查询单，用以证明因涉案交通事故受伤住院治疗被扣发工资的事实。原审法院采信上述证据并判决上诉人赔偿陈宝廷误工费并无不当。二审中，上诉人未提交足够的证据举证证明陈宝廷在事故发生后的工资根本没有实际扣发，应承担对其不利的法律后果。关于护理费的赔偿标准问题。本院认为，陈宝廷原审中提交的个体工商户营业执照、烟草专卖零售许可证（个体），能够证明护理人刘兴停从事批发零售行业。原审判决上诉人按行业标准赔偿被上诉人陈宝廷因涉案交通事故受伤的护理费具有事实和法律依据，本院予以支持。关于陈宝廷因涉案交通事故造成的损伤是否构成伤残。本院认为，原审法院依法定程序，委托具有相应资质的鉴定机构对陈宝廷因涉案交通事故造成的损伤进行伤残鉴定，鉴定结果陈宝廷构成十级伤残。上诉人对该鉴定意见不认可，但未提交证据证明该鉴定意见书存在暇疵需要重新鉴定或补充鉴定。原审法院采信该鉴定意见书并依此判决上诉人赔偿被上诉人陈宝廷的残疾赔偿金正确，本院予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1612元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孟凡云代理审判员  王 辉代理审判员  崔海霞二〇一五年四月二十三日书 记 员  谭春蕾