安徽省淮南市田家庵区人民法院民 事 判 决 书（2015）田民一初字第02364号原告：田利利，女，1990年12月20日出生，汉族，安徽省淮南市人，自由职业，住安徽省淮南市大通区。委托代理人：陈志安，淮南市田家庵区舜耕法律服务所法律工作者。被告：陈培城，男，1945年7月13日出生，汉族，安徽省淮南市人，田家庵区陈培城诊所负责人，住安徽省淮南市田家庵区。被告：张素强，男，1974年8月6日生，河南省商丘市人，田家庵区陈培城诊所医生，户籍所在地河南省商丘市，住安徽省淮南市田家庵区。两被告共同的委托代理人：穆可跃，安徽卫正律师事务所律师。两被告共同的委托代理人：朱卫华，安徽卫正律师事务所律师。原告田利利诉被告陈培城、张素强健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年4月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月29日公开开庭进行了审理。原告田利利及其委托代理人陈志安、被告陈培城、张素强的共同委托代理人穆可跃、朱卫华出庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告田利利诉称：2015年初，原告在网上看到被告张素强发布的有关美容的信息，通过联系和多次面谈，原告同意在被告处做隆鼻手术，术后由于被告未能严格消毒等各种原因，原告的鼻内开始发炎，经被告多次治疗仍未治愈，3月18日经淮南市第一人民医院检查，3月20日省立医院专家门诊检查，一致认为原告的手术失败，给原告留下后遗症，需修复。被告多次与原告协商给予补偿，但由于原告伤情后果无法确定，意见未能统一。遂起诉来院，请求依法判令被告承担各项赔偿103123元，诉讼费用由被告承担。原告为证明其主张，向本院提交以下证据：证据一、身份证复印件，证明原告主体资格适格。被告无异议，本院予以确认。证据二、微信消息四页，证明被告给原告造成伤害。被告有异议，认为不能证明被告有医疗过错。本院认为，该组证据能够证实被告张素强给原告田利利的鼻子作过手术的事实，对该组证据予以确认。证据三、照片一组，证明治疗过程中及双方谈判中原告鼻子发炎。被告无异议，本院予以确认。证据四、司法鉴定意见书、鉴定费发票。证明原告鼻子十级伤残、三期及后续治疗费用。被告无异议，本院予以确认。证据五、工资证明，证明原告损失。被告有异议，认为该证据不符合法律规定，只有单位盖章，没有单位的营业执照、组织机构代码、原告亦未出具工资收入证明和误工证明，不能证明误工损失。本院认为，该组证据无法证实原告田利利每月实际所得，及事发后田利利的误工损失额，故对该组证据不予确认。证据六、行政处罚决定，证明被告是三无的医生，应承担相应赔偿责任。被告对真实性无异议，但认为这是行政机关对被告行医行为的处罚，不代表本案中被告有民事过错。本院认为，被告对真实性无异议，本院予以确认。被告陈培城、张素强在庭审中共同辩称：原告陈述的事实不正确，事实不清楚，无充分证据，诉求过高。综上，请求法院根据民事诉讼法等相关法律规定裁定驳回原告诉请。被告陈培城、张素强未提交任何证据。本院经审理查明的事实如下：2015年3月9日，原告田利利在被告陈培城开设的淮南市田家庵区淮河路36号田家庵陈培城诊所，要求被告张素强对其作鼻部整形手术。术后原告的鼻内开始发炎，经被告多次治疗仍未治愈，原告于同年3月18日向淮南市第一人民医院检查，认定为“鼻部发红，鼻尖畸形。建议上级医院诊治。”同年7月28日，田家庵区卫生和计划生育委员会对张素强作出淮田卫医罚字（2015）011号行政处罚决定书，内容为“依法查你未取得《医疗机构执业许可证》、《医师执业证书》、《医师资格证书》擅自开展活动。决定予以你1、没收80-2B离心沉淀机1台、药品一箱、一次性注射器2盒、剪子和镊子10把、压力蒸汽灭器1台、光子治疗机1台、详见淮田卫医证保决字（2015）011号；2、没收违法所得壹万壹仟元整；3、罚款人民币贰万元整的行政处罚。”事后，原、被告多次协商经济赔偿事宜，但均无果。原告遂起诉来院，请求依法判令被告承担各项赔偿30000元，后变更为请求依法判令被告赔偿伤残补助金49678元、误工费15374元、营养费450元、护理费721元、精神抚慰金5000元、二次手术费30000元、鉴定费1900元，共计103123元，诉讼费用由被告承担。我院受理后，接受原告田利利的申请，委托安徽理工司法鉴定中心对田利利的伤残程度和三期进行鉴定，安徽理工司法鉴定中心于2015年7月28日作出安理司（2015）临鉴字第119号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人田利利隆鼻术后感染遗留鼻尖畸形评定为十级伤残；2、被鉴定人田利利休息期限以鼻部假体取出后90日为宜，营养期限以鼻部假体取出后15日为宜，护理期限以鼻部假体取出后7日为宜；3、被鉴定人田利利鼻尖＋鼻梁矫形修复术费用为叁万元人民币左右；以上后续治疗费用均以临床实际发生费用为准。本案争议的焦点是两被告应否承担赔偿责任以及赔偿数额。针对争议焦点，本院评判如下：医疗美容系运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤或侵入性的医学技术方法对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑。以开展医疗美容诊疗业务为主的美容医疗机构必须经卫生行政部门登记注册并获得《医疗机构执业许可证》后方可开展执业活动。本案中，原告接受被告的鼻部整形手术，被告张素强在不具备美容医疗机构资格的条件下，违反相关规定，擅自对原告实施了属于医疗美容范围内的鼻部整形手术，且给原告田利利造成一定的损害后果，被告张素强有过错，应承担全部的赔偿责任。庭审中，被告陈培城自认自己为该诊所的负责人，作为诊所的经营者和管理者、张素强的雇主陈培城对其雇员张素强在从事雇佣活动中致人损害，应当承担侵权赔偿责任。根据相关法律规定，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故本案中，被告陈培城与被告张素强承担连带赔偿责任。原告各项诉请数额中：原告要求两被告赔偿伤残补助金、营养费、护理费、精神抚慰金、二次手术费、鉴定费的诉讼请求符合法律规定，依法应予以支持；原告要求被告赔偿误工费15374的诉请，由于原告田利利未能提交其每月实际收入证明及误工证明，故本院参照上年度城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资中其他服务业的标准，即每日工资按104.4元来计算，符合法律规定的部分，本院予以支持。该事故给原告造成的损失为：伤残补助金49678元（24839元＊20年＊10%）、误工费9396元（104.4元／天＊90天）营养费450元（30元／天＊15天）、护理费721元（103元／天＊7天）、精神抚慰金5000元、二次手术费30000元、鉴定费1900元，合计97145元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款，第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确立民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：被告陈培城、张素强于本判决生效之日起十日内一次性给赔偿原告田利利各项经济损失共计人民币97145元，被告陈培城、张素强承担连带赔偿责任；二、驳回原告田利利其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2362元，由被告陈培城、张素强承担2225元，原告田利利承担137元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审 判 长  崔化冰人民陪审员  高雷明人民陪审员  蔡景诗二〇一五年十二月二十三日书 记 员  张玉芝附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。