长春高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）长高开民初字第632号原告（被告）：中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司。住所：长春高新技术产业开发区光谷大街***号。负责人：周春阳，经理。委托代理人：周红梅，该公司员工。委托代理人：郑伟达，该公司员工。被告（原告）：赵锋，男，汉族，1983年4月2日生，住长春市绿园区。委托代理人：赵立伟，长春市天平法律服务所法律工作者。第三人：吉林创源人力资源有限公司。住所：长春市经济技术开发区临河街二区**栋。法定代表人：李松，总经理。委托代理人：衣璟皓，该公司职员。原告（被告）中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司（下称东北燃气运输分公司）与被告（原告）赵锋、第三人吉林创源人力资源有限公司（下称创源公司）劳动争议一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。东北燃气运输分公司的委托代理人周红梅、郑伟达、赵锋及委托代理人赵立伟、创源公司的委托代理人衣璟皓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东北燃气运输分公司诉称：1.因赵锋长期旷工严重违反原告的规章制度，故我公司与赵锋解除劳动合同无需支付经济补偿。劳动合同中明确约定，可根据工作需要变更被告的工作地点，可赵锋在未与原告进行任何协商的情况下即开始旷工长达20天之久，严重违反了我公司的规章制度，故我公司依照《劳动合同法》及原告规章制度的规定解除劳动关系是完全合法的，且登报送达。然长春高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会却无视劳动合同的明确约定，作出了与事实截然相反的认定。2.不存在需支付加班费的情况。请求法院判令：1.无需向赵锋支付解除劳动关系经济补偿金12985.30元（5194.12元/月*2.5个月）、工作日加班费496.55元、双休日加班费21186.21元、法定节假日加班费1820.69元、未休带薪年休假工资报酬1143.45元合计37632.20元；2.本案诉讼费由被告承担。赵锋辩称：东北燃气运输分公司所诉的请求无事实及法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。1.我在东北燃气运输分公司工作期间，不存在旷工的事实；2.若是构成旷工东北燃气运输分公司也应当依照劳动法第五十条的规定，依法出具解除劳动关系证明书，并保险变更手续，东北燃气运输分公司在未作出解除劳动关系证明书之前就将我们除名公告，明显违反了劳动合同法中关于解除合同的法律程序，依照劳动合同法第四十八条，应当支付赔偿金；关于加班费，东北燃气运输分公司说绩效工资时对我超出工时完成工作量的约定，是违法的，我干24小时休息24小时，已经超出法定的工作时间，国家规定的双休日及法定假日均未休息或者补休、串休，同时带薪年休假也没有安排休息，也未支付带薪年休假工资，这一事实的举证责任我方将在一定程度上举证，其他东北燃气运输分公司作为用人单位应承担考核记录的义务，并承担举证责任，同时东北燃气运输分公司在仲裁中是以不定时工作制为由抗辩拒绝支付加班工资的，因没有国家劳动行政部门的批准，也没有吉林省劳动保障监察部门的备案，因此该抗辩无效，而被仲裁委支持加班工资，因此东北燃气运输分公司的诉讼请求无事实及法律依据，请法院依法驳回。赵锋诉称：我于2012年11月开始在东北燃气运输分公司工作，担任司机一职，每月基本工资为1200元加绩效工资。月平均工资为4596.7元，但2012年7月至2012年11月东北燃气运输分公司未与我签订书面劳动合同，也未依法为我缴纳养老保险和社会保险费，同时在工作期间也未向我支付加班费、双休日加班费、未安排带薪年休假又违反法律规定单方面与我解除劳动合同。其行为严重侵犯了我的合法权益，我不服诉至长春市高新区劳动人事争议仲裁委员会。现我不服长高劳人仲裁字[2015]第3号仲裁裁决书，特诉至贵院。请求法院判令：1.请求解除劳动关系并支付解除劳动关系补偿金12985元；2.请求被告给付原告未签订劳动合同的一倍工资57135.32元；3.请求被告支付原告工作日加班工资92777.73元、双休日加班工资47762.02元、节假日加班工资15761.47元及带薪休假工资7164.30元；4.请求判令轮胎修理1100元及押运证700元；5.第三人承担连带赔偿责任；6.判决被告履行劳动档案危险化学品作业工龄记录，并依法出具解除劳动关系证明书及社会保险变更手续。上述各项损失共计235385.84元。东北燃气运输分公司辩称：1.同意解除劳动关系，不同意支付经济补偿；2.不同意支付未签订书面劳动合同双倍工资，同意仲裁裁决中对此处因超过仲裁时效不予支持的认定；3.不同意支付加班费，不存在加班情况，举证责任在劳动者；4.原告的其他请求同仲裁意见，不予支付。创源公司述称：我们与东北燃气运输分公司属于代理合作，在我们公司资质上是允许的，我们是没有连带责任的，我们只是服务。经审理查明：赵锋自2012年11月1日起在东北燃气运输分公司从事运输车辆驾驶工作，2012年12月1日赵锋与东北燃气运输分公司签订了劳动合同，约定合同期限为2012年12月1日起至2017年11月30日，月工资为1200元，实行不定时工作制，按长春最低社保基数上缴保险。赵锋每工作24小时，休息24小时，工作期间可适当休息。东北燃气运输分公司与创源公司签订《劳务外包协议书》，约定由创源公司代东北燃气运输分公司给驾驶员发放工资及缴纳社会保险费用。赵锋工作期间，东北燃气运输分公司未给赵锋安排年休假，也未给赵锋支付未休带薪年休假工资。东北燃气运输分公司于2014年11月6日下发调动通知，调动赵锋等人到其他配送中心工作，要求于2014年11月10日上午9点前报到。2014年12月26日以后，赵锋再未到东北燃气运输分公司上班。2014年12月26日东北燃气运输分公司以长期旷工为由做出了解除劳动合同的处理并登报公告，要求赵锋等人10日内到公司办理手续，逾期后果自负。2015年2月16日，赵锋到长春高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2015年4月23日长春高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会做出长高劳人仲裁字[2015]第3号仲裁裁决书，裁决结果为：“1、于本裁决书生效之日起十日内，被申请人中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司与申请人杨立春解除劳动关系，并支付申请人解除劳动关系经济补偿金12985.30元（5194.12元/月*2.5个月）、工作日加班费496.55元、双休日加班费21186.21元、法定节假日加班费1820.69元、未休带薪年休假工资报酬1143.45元，以上金额合计37632.20元；2、被申请人于本裁决书生效之日起十五日内为申请人出具解除劳动关系证明书及社会保险减员表；3、驳回申请人的其他申诉讼请求求”。东北燃气公司对上述仲裁裁决书不服，于2015年5月5日诉至我院。赵锋亦对上述仲裁裁决书不服，于2015年5月8日诉至我院。另查明，赵锋在东北燃气运输分公司的月平均工资为5194.12元。本院认为，赵锋与东北燃气运输分公司之间的劳动关系合法有效，应受法律保护。因双方在诉讼请求中均主张解除劳动合同，应视为双方同意解除劳动合同，故本院对双方请求解除劳动关系的诉讼请求予以支持。1.关于赵锋主张的解除劳动关系经济补偿金12985元的诉讼请求，赵锋主张东北燃气运输分公司是按照长春市最低标准缴纳社会保险，东北燃气运输分公司认可该事实，虽然双方的劳动合同中约定按照长春市最低标准缴纳社会保险，但根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。……”根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条：“下列劳动合同无效或者部分无效：……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；……”故双方劳动合同中约定按照长春市最低标准缴纳社会保险的约定应属无效，东北燃气运输分公司未足额为赵锋交纳社会保险费用违反法律的强制性规定，故赵锋主张解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求符合法律，因赵锋于2012年11月1日到东北燃气运输分公司工作之日起至2014年11月26日赵锋实际不到东北燃气运输分公司工作之日止，赵锋的工作年限为2年零1个月，赵锋离职前十二个月工资为5194.12元，东北燃气运输分公司应向赵锋支付经济补偿金5194.12元/月×2.5个月=12985.30元，故赵锋请求东北燃气公司支付经济补偿金12985元的诉讼请求符合法律规定，应予支持。对东北燃气运输分公司主张樊大伟违反劳动纪律长期旷工故按照企业规章制度将其辞退而不应支付经济补偿金的诉讼请求，因东北燃气运输分公司直接登报公告单方解除劳动关系不符合相关法律法规的规定，故其解除行为无效，本院对东北燃气运输分公司该主张不予支持；2.关于赵锋主张的未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，因赵锋未签订劳动合同的期间是2012年11月份，2012年12月1日双方即签订书面劳动合同，故赵锋该项诉讼请求于法无据，不予支持；3.关于赵锋主张工作日加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资诉讼请求，双方签订的劳动合同中约定的是实行不定时工作制，赵锋在入职时已经明确知道是从事燃气运输驾驶员的工作，对工作内容和工时制度有明确的认识并同意建立劳动关系，且赵锋认可是工作24小时休息24小时，工作期间也有休息，且赵锋并未提供充分证据证明在约定的工作时间之外存在加班的事实，故本院对赵锋主张工作日加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资的诉讼请求不予支持，对东北燃气公司无需支付工作日加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资的诉讼请求予以支持；4.关于未休带薪年休假工资的诉讼请求，因东北燃气运输分公司当庭认可未给赵锋安排带薪年休假，也未支付带薪年休假工资，故赵锋的该项主张应予支持，因双方认可赵锋月平均工资为5194.12元，赵锋在东北燃气运输分公司的工作时间为25个月，且东北燃气公司已经足额支付赵锋正常工作期间的工资，故东北燃气公司应支付未休年薪年休假工资为5194.12元÷21.75天×5天×2倍×24.86个月÷12个月=4947.34元，故本院支持赵锋未休带薪年休假工资4947.34元。对东北燃气运输分公司主张无需支付未休带薪年休假工资的诉讼请求不予支持；5.关于赵锋主张轮胎修理费1100元及押运证700元的诉讼请求，本院认为于法无据，不予支持；6.关于赵锋主张东北燃气公司履行劳动档案危险化学品作业工龄记录的诉讼请求于法无据，不予支持；7.关于赵锋主张依法出具解除劳动关系证明书及社会保险变更手续的主张，符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，东北燃气运输分公司应当为樊大伟出具解除劳动合同证明书。关于赵锋要求东北燃气运输分公司办理社会保险关系变更手续的诉讼请求不属于法院审理范围，故本院不予支持；8.关于赵锋主张创源公司承担连带责任的诉讼请求，本院认为创源公司是受东北燃气公司的委托代为赵锋发放工资及缴纳社会保险，创源公司与赵锋之间不存在劳动关系，故本院对赵锋的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第四条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款之规定，判决如下：一、原告（被告）中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司与被告（原告）赵锋解除劳动关系；二、原告（被告）中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司于本判决生效后立即支付被告（原告）赵锋解除劳动关系经济补偿金12985元、未休带薪年休假工资4947.34元合计17932.34元；三、原告（被告）中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司于本判决生效后立即为被告（原告）赵锋出具解除劳动合同证明书；四、驳回原告（被告）中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）赵锋的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司与被告（原告）赵锋各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  闫春林代理审判员  唐虹梅人民陪审员  韩 雪二〇一五年十二月二十一日书 记 员  吕振兴