广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）珠中法刑一终字第493号原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。上诉人朱某乙（曾用名朱某甲），女，汉族，高中文化，无业，户籍地珠海市香洲区，公民身份号码×××1825。因本案于2014年9月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。原审被告人施某，男，汉族，广东省怀集县人，初中文化，户籍地广东省怀集县，公民身份号码×××0813。因本案于2014年12月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月5日被取保候审，于2015年8月12日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人朱某乙、施某犯诈骗罪一案，于2015年8月26日作出（2015）珠斗法刑初字第85号刑事判决。原审被告人朱某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷和审查上诉材料，并依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定，2011年许，被告人朱某乙认识了被告人施某，二人系一般朋友关系。因被告人朱某乙经常打麻将，从2011年开始就陆续向被告人施某借钱。2012年12月份时，被告人朱某乙因为赌博欠下了赌债，就想方法搞点钱还债，后与被告人施某商定用被告人朱某乙父亲的房产证作抵押，由被告人施某冒充被告人朱某乙的父亲朱建忠签名向贷款公司借款。12月底的一天，被告人朱某乙找到陈某咨询是否能够以其父亲的房产证作抵押，借款10万元。后陈某将朱某乙介绍给了在珠海市弘汇投资有限公司工作的周某，由被告人朱某乙向周某借款。2013年1月1日，被告人朱某乙、施某来到了周某的工作地点珠海市弘汇投资有限公司，与周某签订了《借款合同书》约定借款人民币5万元，月息2.5%，借款期限3个月；借款人为朱建忠（由被告人施某冒签）；以朱建忠所有的房屋作抵押担保，被告人朱某乙作为担保人。1月3日，被告人朱某乙、施某再次找到周某要求借款，此次又借款人民币5万元。双方重新签订了一份《借款合同》约定双方全部借款事宜：借款本金人民币10万元，月息2.5%，借款期限3个月。由朱建忠以位于珠海市斗门区井岸镇工业大道153号1单元602房的房屋作抵押担保，并由朱某乙作为连带保证人。被告人施某冒充朱建忠在合同及收据上签名（两次借款均由被告人朱某乙与被害人周某洽谈），朱某乙二次共从被害人周某手中拿到7万元（每次均扣除利息15000元，共二次），后二被告人分赃。被告人朱某乙将赃款部分用于还债，部分用于消费。借款期满后，周某向被告人朱某乙、施某多次追款未果。2014年9月24日，被告人朱某乙被抓获归案。同年12月3日，被告人施某被抓获归案。上述事实有如下经过庭审质证的证据予以证实：1.被害人周某的陈述及辨认笔录。其陈述：2013年1月1日，我朋友陈某介绍朱某乙向我私人借款，朱某乙称其父亲在外地投资种植园，因资金不足急需借用资金十万元，可用朱建忠名下一间房产的房产证作抵押。因是朋友介绍，我就同意借款给朱建忠，双文签订了借款合同，借款人是朱建忠，由朱某乙作担保人，借款本金10万元，月息2.5%，借款期三个月。双方于2013年1月3日15时许在我工作的珠海市弘汇投资有限公司签合同，朱某乙介绍其带来的中年男子就是其父亲朱建忠，然后我就和他们二人都在合同上签了名按上指模。他们就把一本房地产权证交给了我作抵押。我也即时把95000元现金交给了朱某乙二人（扣押了两个月利息共5000元）。每次来时都是这二人，但那男的在外面等，到签合同时那男的才进来签名，具体借款都是和朱某乙谈的。到了还款期后，我开始找朱某乙追款，开始朱某乙以种种借口拖延，到后来打她电话都不接听。我便于2013年4月11日向斗门法院起诉朱某乙和朱建忠，同年10月16日法院在两名被告缺席的情况下作出判决，朱建忠于同年12月10日提起上诉，提出了其因犯诈骗罪于2013年1月3日在服刑。后我于2014年4月21日向法院撤回了对朱建忠的起诉。被害人周某辨认出被告人朱某乙、施某。2.证人陈某的证言及辨认笔录。证人陈某证实：一天，一个叫朱某乙的女子来到我们的摩托车车行，说要卖一辆摩托车给我们车行，但因朱某乙的摩托车是抵押在一间典当行的，双方谈好交易价钱后，由我帮她先赎回摩托车后收购了该摩托车。往后一段时间，朱某乙再分别有两次到我们摩托车车行卖摩托车。经过几次的交易，我就认识了朱某乙。2012年12月底的一天，朱某乙到我的摩托车车行问我是否能抵押房产借款10万元，她说房产是她父亲的。因为我们车行没有那么多的钱，我就介绍了朱某乙给了我的朋友周某，后来我听说朱某乙用一套房产作抵押向周某借款10万元。他们签订合同时我并不在场。证人陈某辨认出被告人朱某乙。3.被告人朱某乙的供述及辨认笔录。其供述：我和施某于2011年左右认识，大家经常在一起玩，一般朋友关系，双方没有债务关系。2012年12月份，我因为赌博欠了别人很多钱，就想方法去搞点钱。施某说我父亲有房子有房产证，问我能不能将我父亲的房产证和身份证偷出来，他可以冒充我父亲去向借贷公司贷款。我因当时缺钱，就同意了。偷出我父亲的房产证和身份证后，我通过之前认识的朋友“阿辉”介绍投资公司的周某给我们，我们就与周某联系。后我们来到了周某的投资公司，用我父亲的房产证作抵押，向周某借了人民币5万元，月息10%，放款即扣三个月息。借款人由施某假冒我父亲签字，我作担保人。拿到35000元后，施某分20000元，我分15000元。我将这15000元用于还债。过了几天，施某对我说本钱不够，还需5万元，于是我俩与周某联系商量再借5万元，对方同意。2013年1月3日，我俩又到周某的投资公司借款5万元，周某重新开具一张10万元的借据，我俩又重新签字。这次周某还是支付了35000元给我俩，我分得20000元。施某分得15000元。我将这20000元部分用于还债，部分消费。之后我就没有理施某了，过了十来天联系他，他电话就停机了。到了还款期，周某打过几次电话给我，我没理。后法院发传票过来，我也没理会。事情就这样一直拖到现在。被告人朱某乙辨认出被告人施某及弘汇投资公司铺面。4.被告人施某的供述及辨认笔录。其供述：我认识朱某乙有几年了，是一般的朋友关系。她经常打麻将欠钱，就找我借钱还，累计达22000元，其中写欠条的有12000元。2012年12月下旬，朱某乙找到我，说欠我的钱没有办法还，想偷他父亲的房产证进行抵押贷款，要我帮忙冒充其父亲签名，我答应了。几天后，朱某乙来找我，带我一起去到井岸的一家当铺，朱某乙进去和对方谈好后，就叫我进去冒充好父亲在一份合同上签了好父亲的名字，朱某乙拿到钱就给了我4000元。过了两天，她又找到我说要再次借钱，我就和她用同样的方法去上次的当铺借了钱，这次，朱某乙再给了我4000元。被告人施某辨认出被告人朱某乙及弘汇投资公司铺面。5.接受证据材料清单、借款合同书、收据、房地产权证复印件、身份证复印件、重庆市江当区人民法院执行通知书、刑满释放证明书。该组证据证实了案发当时朱某乙的父亲朱建忠因犯诈骗罪被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑六个月十五天，于2013年6月20日刑满释放，对其当时的借款情况不清楚。6.抓获经过，证实二被告人归案情况。7.户籍材料，证实二被告人身份情况。依据以上事实和证据，原审法院认为被告人朱某乙、施某以非法占有为目的，结伙用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。二被告人归案后如实供述了自己的主要罪行，且当庭认罪，依法均可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：一、被告人朱某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。二、被告人施某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。原审被告人朱某乙上诉称，是原审被告人施某提起犯意的，其在共同犯罪中作用较小，应属于从犯，原判对其量刑过重。请求二审依法改判，对其从轻处罚。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分。本院对原判认定的事实和证据予以确认。关于上诉人朱某乙所提上诉理由。经查，上诉人朱某乙辩解诈骗的犯意系原审被告人施某提出的。原审被告人施某辩解是上诉人朱某乙提议要其冒充她父亲签名向他人骗取借款的。被害人周某证实，当时向其借款时，是上诉人朱某乙出面与其洽谈的，签订合同时，冒充朱某乙的父亲朱建忠的原审被告人施某一直站在公司外面，后才进来签名的。证人陈某证实，上诉人朱某乙向其借钱，后其介绍她到周某处抵押借款。通过以上证据看，虽然无法准确认定上诉人朱某乙和原审被告人施某中谁是提议者，但二人在商定好诈骗方案后，由上诉人朱某乙咨询相应的借款事宜，并从家中偷取房地产权证及朱建忠的身份证，在借款时也是由她与被害人周某进行洽谈，上诉人朱某乙积极实施犯罪行为；原审被告人施某在与被告人朱某乙商定好诈骗方案后，与朱某乙前往被害人周某的公司，冒充上诉人朱某乙的父亲朱建忠，在借款合同及收据上签字，且事后也分赃。二人不应区分主从犯。但综合案件事实、情节，毕竟上诉人朱某乙所起作用相对较大，原判在具体量刑时重于原审被告人施某，量刑适当。上诉人朱某乙所提上诉理由不成立，不予支持。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李晓琦审 判 员  周志毅代理审判员  贺 心二〇一五年十二月二十三日书 记 员  赵璐芝附相关法条：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。