河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015)洛民三初字第41号原告（反诉被告）：洛阳广鑫建设集团有限公司。住所地：洛阳市洛龙区金城寨街78号9-104号。法定代表人：刘光，该公司总经理。委托诉讼代理人：李相召，河南晟阳律师事务所律师。被告（反诉原告）：洛阳天宇置业有限公司。住所地：洛阳市西工区九都路81号。法定代表人：杨玉站，该公司董事长。委托诉讼代理人：李晖，河南永晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雷，河南永晖律师事务所实习律师。原告（反诉被告）洛阳广鑫建设集团有限公司（以下简称广鑫公司）诉被告（反诉原告）洛阳天宇置业有限公司（以下简称天宇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）广鑫公司的委托诉讼代理人李相召、被告（反诉原告）天宇公司的委托诉讼代理人李晖、王雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广鑫公司起诉请求：1、判决被告支付原告工程款5000000元，利息暂计算为300000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年9月8日，原、被告就宜阳县红旗路英才居1号商住楼工程，签订一份施工合同。该合同对施工规模、承包方式、结算办法等事项进行约定，合同订立后，原告依约对该工程进行施工，并及时交工。但被告却未完全按合同约定履行付款义务，至今仍下欠原告5000000元工程款未付，被告的行为已构成严重违约。后广鑫公司变更诉讼请求为：1、支付拖欠工程款6222092元，利息暂计算为300000元，此后计算至实际付清之日止。2、被告承担诉讼费和保全费。天宇公司答辩称：1、依据双方合同的约定，被告已经向原告支付工程款12273850元，按合同约定已支付完毕。2、原告至今仍有部分工程未完工，且一直拒绝提交竣工验收报告及资料，导致该工程无法组织验收，真正违约的是原告。3、原告主张的起诉数额没有事实依据，也没有计算依据，被告不予认可。综上，原告的诉求没有事实与法律依据，应当予以驳回。天宇公司反诉请求：1、反诉被告赔偿反诉原告工期延误的违约金6360000元，天数暂计算到2015年4月27日，具体天数以竣工验收日期为准。2、判令反诉被告赔偿反诉原告因工期延误而支付给住户的赔偿金25万。3、判令反诉被告承担全部诉讼费。事实及理由：2010年9月8日，反诉原告与反诉被告签订天宇·英才居项目施工合同，双方约定由反诉被告对此项目进行施工建设，工期为610日历天，竣工日期应以竣工验收报告提交并经反诉原告验收合格后确定，双方在2014年7月21日的会议中对此也予以认可，反诉原告已结清反诉被告的工程款，而反诉被告仍余部分工程尚未完工，迟迟不进行竣工验收，导致工期延误，根据合同约定，应赔偿工期延误违约金共计6360000元，因延误工期，致使反诉原告支付给住户的赔偿金为250000元，故反诉被告应赔偿给反诉原告的费用共计6610000元。综上所述，反诉被告起诉状所述缺乏依据，法院不应支持其全部诉讼请求；而且，反诉被告应承担违约责任。后，天宇公司增加反诉请求：判令反诉被告在本案判决生效后10日内，办理竣工验收手续，提交竣工验收资料。广鑫公司答辩称：1、造成工期延误是被告的原因，是因为被告没有支付工程款，而导致工程中途停工，进展缓慢。2、原告仅是承建了1号楼的土建工程，水电安装、电梯等配套工程由被告发包，在原告配合施工时进展缓慢，比如电梯在2014年10月才安装到位，造成工期延误与原告无关，原告不应承担违约责任。综上，请求驳回被告的反诉请求。通过双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点如下：1、广鑫公司要求天宇公司支付拖欠工程款6222092元及利息是否应当支持；2、本案所涉的工程是否存在延误工期的行为，延误的原因、延误的天数，天宇公司要求广鑫公司支付延误工期违约金6360000元是否应当支持；3、天宇公司是否存在赔偿用户赔偿金的情况及赔偿的数额是多少，其请求的要求广鑫公司支付赔偿金25万是否应当支持。经过庭前证据交换，双方无争议的证据为：1、《天宇·英才居项目施工合同》，2、《建设工程施工合同》，3、中标通知书，4、2014年7月21日会议纪要。以上证据本院予以确认。广鑫公司提交证据如下：证据一、《天宇·英才居项目施工合同》一份，证明：1、2010年9月8日，原被告签订项目施工合同，约定：由原告承建被告开发的“天宇·英才居1#商住楼”，双方对工程结算办法进行了详细规定，主要依施工图纸建筑面积为准，综合基价按《河南省建筑和装饰工程综合基价》(2002版)、安装工程执行《河南省安装工程单位综合基价》(2003版)所确定的人工费、材料费、机械费、综合费等为计价依据。2、合同约定：工程款按工程进度支付，主要为：高层框架结构十层结顶后付已完工程造价的70%；主体封顶后支付已完工程造价的70%；内外粉刷及安装完工，具备初步交工条件后，付合同造价的80%，等等。3、被告将门、窗、水电安装、电梯、设备及专业性强或政府有关部门干预的工程另行分包。证据二、《建设工程施工合同》一份，证明：1、2011年1月12日，原、被告签订《建设工程施工合同》，被告以此取得施工手续。该合同价款约17450000元，建筑面积约18000平方米；该合同约定合同价款采用可调价格合同(具体详见补充合同)；工程款支付方法没有约定。2、该合同仅是为了满足招投标形式而签订的不真实合同，合同约定的价格建设成本高层每平方米不足1000元，明显低于市场价，该合同对双方不具有约束力。3、该合同中对原告施工的工程款计价方式没有详细进行约定，只约定了合同价款采用可调价合同，所以证据一才是原被告双方进行工程款计价和支付的唯一依据。证据三、业主入住1#楼照片四张。证据四、2014年7月4日《报告》及回执一份，证据五、2014年7月21日《会议纪要》一份，证明：1、2014年6月20日，原告对入住“天宇·英才居1#商住楼”的购房户的家居情况进行了拍照，同年7月4日，原告向被告发函，就被告提前使用房屋一事进行敦促，要求办理竣工验收手续。2、2014年7月21日，宜阳县相关部门就被告拖欠农民工工资、擅自使用未经竣工验收的房屋等事宜进行协调，原被告双方签字确认前述事实存在。3、被告将房屋钥匙交付购房户，使购房户进行装修并实际居住，充分证明被告将未经竣工验收的房屋提前使用的事实存在。4、被告将房屋交付购房户之日，即为1#商住楼竣工之日，从此之后，被告拒不进行工程款决算，不支付工程款的行为再次构成违约。证据六、《建筑工程结算书》和《建筑工程决算书漏项子目价款》各一份，证明：1、工程竣工后，原告对承建的“天宇·英才居1#商住楼”进行了决算，编制工程总造价为17555890.85元的结算书；2、诉讼期间，原告审核结算书时发现结算书漏算了天棚清水模板费、人工挖地坑费、土方外运费、防护栏刷漆等费用，合计工程价款为266551.4元；3、两份决算书合并后，原告承建的工程总价款为17822442.25元，被告应当按照该数额向原告支付工程款。证据七、施工图纸一套49张，证据八、涉及原告工程价款计价依据的设计变更单、技术核定单、签证、材料价格确认单等资料，共84页，证明：1、施工图纸系原告施工的主要依据，也是原告计算工程价款的主要依据；2、证据八是施工期间设计院、被告对原施工图纸内容进行的变更，材料价格确认单是被告对施工当期的主要材料进行的价格确认，也是计算原告工程价款的主要依据；3、原告按照证据七、八和证据一制作了决算书和决算书漏项子目价款。天宇公司质证称：证据一、真实性无异议，对证明方向有异议。合同明确约定人工费按每个工日58元计取，并不随政策性调整而变动。证据二、真实性无异议，对证明方向有异议。该合同明确约定：承包人应提交峻工资料及竣工图（专用条款32条）及承包人应向发包人提供完整的竣工资料及竣工验收报告是竣工验收的前提和基础。证据三、四、五、真实性无异议，对证明方向有异议。因我公司已同住户依据原、被告约定的施工日期签订了具有交房日期的售房合同，因原告拒不提供竣工及验收资料导致无法按约交房，部分住户自行强行入住，而非我公司擅自使用。证据五（会议纪要）第4条已明确注明原告在签署会议纪要之日仍未向我公司提交竣工及验收资料，无法竣工验收的责任在原告，真正的违约在原告。证据六、均是原告单方制作和计算，被告不予认可。证据七、八、真实性无异议，但不能证明原告诉求的数额计算是正确的。天宇公司提交如下证据：1、洛阳天宇置业有限公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书及法定代表人身份证复印件，证明：公司资质。2、天宇·英才居项目施工合同，证明：双方已清楚约定以《河南省建筑和装饰工程综合基价》(2002版)和《河南省安装工程单位综合基价》(2003版)作为人工费、材料费、机械费、综合费等的计价依据。3、建筑工程决算书，证明：河南省博大工程管理有限公司洛阳分公司作为第三方机构依据双方合同约定的计价依据，根据工程量据实结算工程造价应为12402380.64元。4、应付账款财务凭证四页，证明：工程款己支付11620350元，余下未支付款项为双方约定的工程保修金。5、中标通知书，6、消防工程施工合同、水电安装工程施工合同、塑钢窗施工合同、外墙面装修协议，证明：宜阳县英才居商住楼工程中标价为17448439.73元，原告未按约定完成除土建外的其他项目却自行编制结算书显然与事实相悖。补充提交证据：证据1、宜阳县英才居商住楼造价差额比较表，证明原告编制的结算书未按协议约定进行计算，数据错误。证据2、已支付账款凭证，证明实付工程款12273850元。证据3、（1）延期交房的情况说明一份，证明原告拒不提供验收交工资料导致工程无法竣工验收致使部分业主强行入住；（2）索赔金额一览表，证明因原告过错导致被告延期交房损失250740元；（3）内部认购协议10份，（4）工期延误违约计算表，证明被告计算数额正确。广鑫公司质证称：证据1、内容不予认可。造价是根据原告的证据六工程价款制作的，与工期延误没有关系。差额部分应当按照合同的约定及定额的规范及被告拒付拖欠工程款而导致工程滞后的人工费损失来计算。证据2、对凭证的部分不予认可，上次庭前质证被告人认可向原告支付工程款11620350元，与这次12273850元不符。上次庭前质证原告提出多计算出工程款2万，按账上计算应是11600350元。证据3、对延期交房的情况说明一份，真实性有异议，杨宏哲是被告的工作人员，且是在打印好的文件上签字，是否是本人签字不认可。对索赔金额一览表不予认可，只有业主代表的签字，且不知道是否实际支付该款项。对内部认购协议10份与本案无关，原告不知道实际销售情况，原告无法质证。内部认购协议没有约定交房日期，只约定了收购房款的情况，不能证明违约交房的情况存在，工期延误不能交房也是被告的原因造成的，将水电安装，电梯等项目分包，造成工期延误。对工期延误违约计算表不予认可，是被告单方书写且没有加盖印章，原告没有延期交付，不应承担违约责任。广鑫公司针对反诉提交证据如下：一、2012年2月19日，被告出具的《承诺》一份，证明：1、2012年2月19日，因被告自身因素无法支付工程款，给原告造成了钢材款的损失，被告自愿承担因此而造成的损失。2、被告自己已经证明原告承建的楼宇早已主体结构验收完毕并达到合格标准，造成工期延误的原因是被告不能支付工程款而造成的。3、原告不应当承担工期延误的违约责任。二、2012年9月23日，被告出具的《承诺》一份，证明：1、被告向原告出具承诺，保证及时支付工程资金、农民工工资，事后仍未做到。2、因被告拖欠工程进度款，被告才出具承诺。证明正是由于被告的原因造成工期延误。天宇公司质证称：证据一、真实性无异议，对证明方向有异议。一、该承诺书根本没有表述我公司无法支付工程款的内容，只是因为反诉被告无故停工而对其敦促尽快施工的意思表示，是善意的。证据二、真实性无异议，对证明方向有异议。该承诺只是对钢材材料款的支付所作的说明，且事后均依据合同向施工方支付了大量的工程款，钢材材料款的问题早已解决，该承诺根本不能证明工期的延误属我公司责任。依据双方合同的约定，造成工期的延误需经工程师的确认，工程延误是有明确约定的，反诉被告并未提供相关证据。本院经审理查明：2010年9月8日，广鑫公司、天宇公司签订《天宇·英才居项目施工合同》一份，约定由广鑫公司承建天宇英才公寓项目建设施工事宜，工程名称为“天宇·英才居1#商住楼”，规模以正式施工图纸建筑面积为准，合同还约定工程结算办法：1、综合基价依据施工图、图纸会审纪要、设计修改、变更通知单及甲方、监理单位签证认可的签证、技术核定等，以《河南省建筑和装饰工程综合基价》(2002版)、安装工程执行《河南省安装工程单位综合基价》(2003版)所确定的人工费、材料费、机械费、综合费等为计价依据。2、本工程利润、垃圾清运费、远途施工费、场地狭小费、二次搬运费、缩短工期增加费均不计取，技术措施费按90%计取。3、安全文明施工费全额计取。4、社会保险费由甲方代缴，不计取此项费用。5、人工费按每个工日58元，结算时人工费不随其他政策性调整而变动。6、为防止天棚粉刷层脱落，本工程规定：天棚面一律不再进行混合砂浆粉刷。乙方须刮平后直接进行白水泥批腻子两遍，结算时甲方按照天棚批白面积每平方米6元计入税前造价，不再另计刮平及光膜增加费。7、砌体拉墙筋一律按照预埋钢筋计算费用，实际施工方式不同者不做调整。8、门、窗、水电安装、电梯、设备以及专业性强或政府有关部门干预的工程由甲方另行分包，乙方义务给予配合不取配合费。四、土建材料：1、土建工程可依实调整材料价格的品种按照河南省《建筑和装饰工程综合基价》(2002)综合解释第4页第12条所列品种及白灰、汽油、柴油、石灰膏进行调差，除此以外发生材料实际价格与预算价格不同时，已在取费费率中综合考虑，不再另行调整。2、甲供材料(或甲方指定品牌)按甲方采购价格(含运输费、卸车费等)与定额预算价格的差价。3、乙方采购的主材钢筋、水泥(含商品砼)、木材须经甲方材料部、监理认质认价；其余地方材料按施工期内平均价格《洛阳市建设工程价格信息》调整。五、安装工程未计价材：1、甲方供应(或甲方指定品牌)的未计价材，按甲方采购价(含运输、卸车费)计价。2、甲方指定品牌并由乙方采购者，按甲方材料部签字认可的价格计价。3、给排水管件的定额材料品种或含量与实际有差异的，由施工单位自行调整，甲方不予补量差、价差。4、乙方采购的并且按规定可依实调整部分的材料按甲方材料部认定价格或参照当地造价部门的同期指导价计算。5、施工过程中的设计变更增减项及预算外签证，均以本合同优惠比率进行优惠；施工期内国家及省、市政策性调整本合同不受制约。八、属于甲方原因造成的费用由甲方签证后给予调整，属于乙方的原因，甲方不予调整费用。十、工程工期：1、以双方签定的合同工期为准，按日历天计算，具体工期节点要求双方合同中约定。2、工期延误违约金，本工程工期按节点确定(合同中明确)，若因乙方原因造成工期延误，每延误一天，甲方按照0.3万元／天作为违约金扣除，累计超过一个月甲方按照0.6万元／天作为违约金扣除，累计超过两个月甲方有权终止合同，乙方无条件退场，并赔偿甲方所有损失，另扣除5万元履约保证金作为违约金。十二、工程款支付办法：1、本工程不付预付款。2、工程进度款办法：高层框架结构十层结顶(含基础及群房)后付已完工程造价的70%，主体封顶后付已完工程造价的70%，内外粉刷及安装工程完，具备初步交工条件后，付合同造价的80%，余款待工程结算审计完，付至工程总价的95%，余5%为工程保修金，保修金退还办法；保修期满一年后退2%，二年后退1.5%，三年后退1.5%。十三、本工程所有税金由乙方缴纳，甲方支付每个阶段进度款时乙方须开具建筑业发票。十五、1、乙方按照国家及省、市的规定对工程进行保修。2、甲方为施工现场提供水、电源，费用由乙方承担。3、乙方无偿为甲方及监理提供办公室各一间。十六、此合同为该工程建设的合同，除非另外对本合同修改，其余合同与本合同冲突的内容均以本合同为准。2011年1月5日天宇公司向广鑫公司发出中标通知书，称广鑫公司2010年12月30日所提交的投标文件已经被接收，确定其为中标人，中标价为17448439.73元，工期为610日历天，工程质量为合格，项目经理为张智胜。2011年1月12日，广鑫公司、天宇公司就涉案工程签订《建设工程施工合同》，工程内容为施工图纸范围内土建及安装工程，承包范围为按照设计图纸、图纸会审内容、技术核定单；开工日期及竣工日期为按照补充协议，合同工期总日历天数为610天；工程质量标准为合格工程。建筑面积约18000平方米，合同价款为1745万元。通用条款部分约定：33.竣工结算（以补充合同为准）。该合同专用条款部分约定：23.1本合同价款采用见补充合同方式确定（2）采用可调价格合同，合同价格调整方法：见补充合同；23.2双方约定合同价款的其他调整方式：见补充合同。26、工程款（进度款）支付：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间见补充合同。28.1承包人采购材料设备的约定：见补充合同。八、工程变更：执行天宇英才居1#商住楼项目施工合同。35、违约35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第26.4款约定发包人的违约应当承担的违约责任：执行通用条款。本合同通用条款第33.3款约定发包人的违约应当承担的违约责任：执行通用条款。35.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人的违约应当承担的违约责任：执行合同补充条款。本合同通用条款第15.1款约定承包人的违约应当承担的违约责任：执行合同补充条款。双方约定的承包人其他违约责任：执行合同补充条款。37、争议37.1双方约定，在履行合同过程中发生争议时：（1）请建设行政主管部门调解；（2）采取第（1）种方式解决不成时，向洛阳市仲裁委员会提请仲裁解决。十一、其他：38、工程分包38.1本工程发包人同意承包人分包的工程：执行合同补充条款。合同签订后，广鑫公司即进入场地开始施工，工程完工后，在未竣工验收前已有住户实际入住使用。2012年2月19日、2012年9月23日天宇公司向广鑫公司分别出具承诺函，承诺对于资金不到位引起的损失及法律责任，由天宇公司全部承担。其中，2012年2月19日天宇公司承诺书中写明：“现已主体结构验收完毕并达到合格标准”。2014年7月21日双方当事人签订会议纪要一份，对于农民工工资支付、未竣工验收前已有住户入住、竣工验收、结算等问题进行了约定。后双方因工程结算发生争议，诉至本院。对于已付工程款，广鑫公司认可已付工程款11600350元，庭前证据交换时，天宇公司主张已付工程款为11620350元，庭审时，天宇公司称已付款12273850元。经广鑫公司申请，本院委托河南捷信工程造价咨询有限公司对广鑫公司承建的“宜阳英才居1号商住楼”差额工程量进行鉴定，后因天宇公司对鉴定不予配合，导致鉴定无法进行，经广鑫公司申请，变更鉴定目的为对天宇英才居1#商住楼广鑫公司完成工程的工程造价进行鉴定。2018年1月16日鉴定机构作出鉴定意见书，鉴定结果为：工程概况：宜阳天宇英才居1#商住楼工程位于宜阳县××路，地下一层，地上十七层，建筑高度54.3m，建筑面积约18000m2。依据《河南省建筑和装饰工程综合基价》（2002）、省市有关基本建设工程造价文件、委托方提供的该工程造价鉴定资料，经核查双方当事人提供的各项书证得出鉴定结果：广鑫公司承建的天宇英才居1#商住楼工程价款依照《河南省建筑和装饰工程综合基价》（2002）及省市相关文件规定鉴定结果工程造价15868752.39元。因未提供现场考评资料及获奖证书，现场考评费97796.19元及奖励费60873.14元共计158669.33元未计入。社会保险费457047.49元未计入。六、其它事项说明：1.工程安全文明施工措施费，只计取基本费。以上鉴定结论，天宇公司未提出异议；广鑫公司认为鉴定结论中社保费和安全文明施工措施费中的现场考评费、奖励费两项应当计入工程总造价。经本院要求，鉴定机构回复如下：“1、依据豫建设标（2006）82号文的规定，安全文明施工费为不可竞争费用。奖励费为项目获得省级、市级文明工地后，发包方应当支付承包方的奖励费用。现场考评费实行动态管理。未经考评、测算的工程不计取现场考评费。因双方无法提供获奖证书及工程造价管理机构核发的《安全文明施工措施费费率核定表》，故此部分金额单列。2、依据洛市建字（2003）68号文的规定，凡我市新建、改建、扩建和维修等建设工程，包括土建、安装、市政、园林仿古建筑、绿化、装饰装修、抗震加固工程，不分投资来源，不分工程大小和重要程序，不分承建工程的施工企业隶属关系、资质等级和经济类别，一律由工程项目建设单位向市建设行政主管部门下设的“洛阳市建设工程社会保险费管理办公室”（以下简称“市建设工程社保办”）缴纳社保费，建设施工企业不再直接向建设单位计取该项费用，建设单位也不得将该项费用转嫁给施工企业。社保费实行统一管理后，社保费不再列入合同价和结算价，作为工程总造价的组成项目，可列入施工企业施工总产值。故此项费用单列。”本院认为：就本案所涉及的“宜阳英才居1号商住楼”工程，双方当事人前后签订《天宇·英才居项目施工合同》及《建设工程施工合同》，鉴于《建设工程施工合同》系中标后签订，应当以其作为工程款计算的依据，同时，因该合同虽有工程总造价的约定，但在专属条款中又约定“本合同价款采用见补充合同方式确定（2）采用可调价格合同，合同价格调整方法：见补充合同”因此，补充合同应当作为工程量及工程价款计算的相关依据。因双方当事人在《建设工程施工合同》签订后未签订补充合同，双方在《建设工程施工合同》中工程变更部分约定：执行天宇英才居1#商住楼项目施工合同，工程分包部分约定：本工程发包人同意承包人分包的工程：执行合同补充条款，而天宇公司将工程部分发包给其他人的情形与《天宇·英才居项目施工合同》双方约定内容基本一致，可以认定双方系以《天宇·英才居项目施工合同》作为《建设工程施工合同》的补充，工程款的计算应当依照《建设工程施工合同》及《天宇·英才居项目施工合同》相关内容为依据。本案中，经广鑫公司申请，本院委托河南捷信工程造价咨询有限公司对宜阳英才居1号商住楼”广鑫公司完成工程的工程造价进行鉴定，鉴定结果为：广鑫公司承建的天宇英才居1#商住楼工程价款依照《河南省建筑和装饰工程综合基价》（2002）及省市相关文件规定鉴定结果工程造价15868752.39元。以上鉴定结论，天宇公司未提出异议；广鑫公司认为鉴定结论中社保费和安全文明施工措施费中的现场考评费、奖励费两项应当计入工程总造价。经本院要求，鉴定机构回复称：“1、依据豫建设标（2006）82号文的规定，安全文明施工费为不可竞争费用。奖励费为项目获得省级、市级文明工地后，发包方应当支付承包方的奖励费用。现场考评费实行动态管理。未经考评、测算的工程不计取现场考评费。因双方无法提供获奖证书及工程造价管理机构核发的《安全文明施工措施费费率核定表》，故此部分金额单列。2、依据洛市建字（2003）68号文的规定，凡我市新建、改建、扩建和维修等建设工程，包括土建、安装、市政、园林仿古建筑、绿化、装饰装修、抗震加固工程，不分投资来源，不分工程大小和重要程序，不分承建工程的施工企业隶属关系、资质等级和经济类别，一律由工程项目建设单位向市建设行政主管部门下设的“洛阳市建设工程社会保险费管理办公室”（以下简称“市建设工程社保办”）缴纳社保费，建设施工企业不再直接向建设单位计取该项费用，建设单位也不得将该项费用转嫁给施工企业。社保费实行统一管理后，社保费不再列入合同价和结算价，作为工程总造价的组成项目，可列入施工企业施工总产值。故此项费用单列。”本院认为，鉴定机构的回复系依据相关规定作出，本院予以采纳，广鑫公司的相关主张本院不予支持。鉴于天宇公司对于鉴定结论未提出异议，应当支付相应的工程款，共计15868752.39元。对于已经支付的工程款总金额，广鑫公司认可已付工程款11600350元，庭前证据交换时，天宇公司主张已付工程款为11620350元，庭审时，天宇公司称已付款12273850元。对于天宇公司庭审时主张的超出原认可的付款部分，广鑫公司质证后对天宇公司支付杨鸿哲外墙工程款、天宇公司支付赵耀强楼梯间涂料工程款、天宇公司缴纳的城市工程污水处理费、洛阳园博建设工程有限公司交款票据、罚没收入票据、天宇公司主任娄建敏报销票据、天宇公司缴纳水费凭证等均不认可。本院认为，天宇公司不能证明以上款项是向广鑫公司付款或广鑫公司指示其向他人付款，且广鑫公司对其付款行为不予认可，据此，应当认为已付款金额为11600350元。天宇公司应当支付未支付的工程款15868752.39元-11600350元=4268402.39元。关于广鑫公司主张的未付工程款利息部分，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定：“第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”因合同中没有约定拖欠工程款的违约责任，广鑫公司要求按照银行同期同类贷款利率支付利息符合法律规定。对于本案的应付款时间，双方当事人未能提交充分证据证明应付款的具体节点，考虑涉案工程已实际由用户使用，2014年7月21日双方当事人签订的会议纪要，对于农民工工资支付、未竣工验收前已有住户入住、竣工验收、结算等问题进行了约定，本院认为应以双方会议纪要的时间作为确认涉案工程已经交付使用的时间为宜，广鑫公司主张的工程款利息应当以4268402.39元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率自2014年7月21日起计算至实际履行之日止。关于天宇公司反诉的工期延误的相关损失，2012年2月19日、2012年9月23日天宇公司向广鑫公司分别出具承诺函，承诺对于资金不到位引起的损失及法律责任，由天宇公司全部承担。其中，2012年2月19日天宇公司承诺书中写明：“现已主体结构验收完毕并达到合格标准”，可视为天宇公司对工程进度的认可。2014年7月21日双方当事人签订会议纪要一份，对于农民工工资支付、未竣工验收前已有住户入住、竣工验收、结算等问题进行了约定，本院认为，以上内容均可以认定本案中存在工程款支付迟延的情况，此外双方签订的《建设工程施工合同》的专用条款部分约定：“35、违约35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第26.4款约定发包人的违约应当承担的违约责任：执行通用条款。”而通用条款部分规定：“26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。”因此，天宇公司应当承担相应的工期延误的责任。同时，由于本案工程涉及部分工程由天宇公司发包给其他人的情形，对于其他部分的施工及完工情况，庭审中天宇公司拒绝予以陈述，而2012年2月19日天宇公司承诺书认可主体结构现已验收完毕并达到合格标准，因此本院对于工期延误的事由无法认定，天宇公司未能充分举证证明其主张，应当承担相应的不利后果。且对于损失部分，天宇公司在庭审中表示损失的计算依据中的一部分系其与业主的私下约定，尚未实际支付，据此天宇公司的相关主张本院无法支持。关于天宇公司要求广鑫公司办理竣工验收手续，提交竣工验收资料的请求，本院认为，2014年7月21日会议纪要中，双方约定广鑫公司承建的工程全部完工后施工单位应提交完整的竣工资料及验收报告，建设单位分包的工程由建设单位自行负责验收，建设单位分包工程的交工资料由建设单位负责，提交给施工单位汇总办理。本案中天宇公司未提供证据证明其已经将全部资料汇总后交广鑫公司予以办理，现其主张广鑫公司办理竣工验收手续，提交竣工验收资料，不符合双方的约定，其可待条件成就时另行解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、洛阳天宇置业有限公司于本判决生效后十五日内支付洛阳广鑫建设集团有限公司工程款4268402.39元及利息（自2014年7月21日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；二、驳回洛阳广鑫建设集团有限公司的其他诉讼请求；三、驳回洛阳天宇置业有限公司的反诉请求。逾期履行上述给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48900元，由洛阳广鑫建设集团有限公司负担7200元，洛阳天宇置业有限公司负担41700元，鉴定费107800元，保全费5000元，均由洛阳天宇置业有限公司负担。反诉费29035元由洛阳天宇置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  牛永爱审判员  陈加胜审判员  董 艳二〇一八年六月二十七日书记员  殷春雪