福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终3073号 上诉人（原审被告）：吴淑红，女，1979年4月11日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 被上诉人（原审原告）：黄胜雄，男，1987年1月15日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：钟海阳，福建温陵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林维芳，福建温陵律师事务所律师。 原审被告：陈祺彬，男，1979年3月23日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 上诉人吴淑红因与被上诉人黄胜雄及原审被告陈祺彬民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市鲤城区人民法院（2017）闽0502民初2161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 吴淑红上诉请求：撤销原判，改判驳回黄胜雄对吴淑红的诉求。事实与理由：陈祺彬先后五次向黄胜雄借款，吴淑红皆不知情且分文未见，诉争借款并未用于夫妻经营活动或婚姻家庭共同生活。诉争借款属陈祺彬的个人债务，一审判决认定诉争借款按夫妻共同债务处理，明显不当。诉争五笔借款中只有2016年11月12日的《现金借款合同》(借款金额为40000元)才有约定若债权人起诉，需由陈祺彬承担律师费用等。诉争借款共15万元，黄胜雄为此支付律师费用5000元，一审判决该5000元全部由陈祺彬、吴淑红承担，缺乏依据。吴淑红于二审庭审中主张陈祺彬借款后，已向黄胜雄偿还部分借款，应予抵扣。 黄胜雄辩称，一审判决查明事实清楚，证据充分，应予维持。 陈祺彬辩称，其借款后有向黄胜雄偿还部分借款，应予抵扣。 黄胜雄向一审法院起诉：1、陈祺彬立即偿还借款15万元，并支付自起诉之日即2017年8月16日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息,并由吴淑红在借款范围内承担共同清偿责任；2、判令陈祺彬、吴淑红支付黄胜雄因实现本案债权所支付的律师费5千元。 一审法院认定事实：陈祺彬与吴淑红系夫妻关系。2016年2月1日至11月12日，陈祺彬先后五次立据向黄胜雄借款共计15万元。诉争借据载明主要内容如下：1.因本人陈祺彬资金周转困难特向黄胜雄借出人民币35000元整，小（大）写￥叁万伍仟元，借款日期2016年2月1日；2.因本人陈祺彬资金周转困难特向黄胜雄借出人民币肆万元整，小写￥40000元，借款日期2016年6月8日至2016年12月8日；3.因本人陈祺彬资金周转困难特向黄胜雄借出人民币大写：壹万伍千元整，小写￥15000元，借款日期2016年7月3日至2016年8月3日；4.因本人陈祺彬资金周转困难特向黄胜雄借出人民币大写：贰万元整，小写20000元，借款日期2016年8月8日；5.乙方（陈祺彬）因家庭需要，需要向甲方（黄胜雄）借取人民币大写肆万元正，小写（￥40000），甲方以现金形式向借款人支付借款；若乙方在甲方通知还款后以任何理由不还款或不能全额还款将视为违约；如有违约乙方必须赔付自借款之日起按全部借款金额以二分利息计算直至全部还清借款本息；若诉讼，乙方必须赔偿因诉讼所产生的一切费用（包括诉讼费、律师费等），借款日期2016年11月12日。2017年8月16日，黄胜雄以向陈祺彬催讨借款本息未果为由提起本案诉讼。 一审法院认为，黄胜雄主张陈祺彬在与吴淑红婚姻关系存续期间，共向其借款15万元未还，有其提供的借条、现金借款合同、律师费发票及委托合同及陈述为证，事实清楚，证据充分，一审法院予以采纳。陈祺彬在借款后经黄胜雄多次催讨，仍未能履行还款义务，现黄胜雄要求陈祺彬立即偿还借款15万元并支付因诉讼而支付的律师费5千元，理由充分，予以支持。由于2016年2月1日、6月8日、7月3日、8月8日的四笔借款(共计11万元)均未书面约定利息，黄胜雄也无证据证明双方口头约定月利率2%计算，该四笔借款应视为无息借贷。黄胜雄要求陈祺彬支付该11万元自起诉之日起至实际还清借款之日止按月利率2%计算的利息，缺乏依据，不予支持。2016年11月12日借款4万元，双方在《现金借款合同》明确约定“如有违约乙方必须赔付自借款之日起按全部借款金额以二分利息计算直至全部还清借款本息”，故黄胜雄现要求陈祺彬支付借款4万元应付利息（自起诉之日即2017年8月16日起至实际还款之日止按月利率2%计算），合法有据，予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定:“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形除外。”诉争借款发生于陈祺彬与吴淑红婚姻关系存续期间，无证据证明存在婚姻法第十九条第三款规定的情形，故应按陈祺彬与吴淑红夫妻共同债务处理，由陈祺彬、吴淑红共同偿还。陈祺彬、吴淑红经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、陈祺彬、吴淑红应于本判决生效之日起十日内，共同偿还黄胜雄借款15万元并支付应付的利息（自2017年8月16日起至实际还款之日止以4万元为基数按月利率2%计算的利息）；二、陈祺彬、吴淑红应于本判决生效之日起十日内，共同偿还黄胜雄为实现本案债权而支付的律师费5千元；三、驳回黄胜雄其他诉讼请求。案件受理费3400元，由陈祺彬、吴淑红负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：吴淑红、陈祺彬主张陈祺彬于2016年5月至2016年8月期间共向黄胜雄偿还借款10903元，应予抵扣，对此提供了微信转账记录，黄胜雄对此予以认可，但辩称该10903元系用于支付诉争借款利息。经查，诉争五笔借款中只有2016年11月12日借款4万元有书面约定月利率2%。黄胜雄主张其他四笔借款口头约定月利率2%，但未能提供证据予以证明，且吴淑红、陈祺彬不予认可，陈祺彬的上述汇款也不具备支付利息的规律性，故本院对于黄胜雄的主张不予采纳，应认定除2016年11月12日借款4万元外的11万元借款为无息借贷。上述10903元的转款时间早于2016年11月12日，可见并非用于支付2016年11月12日借款4万元的利息，根据借款发生时间先后，10903元应认定为偿还11万元借款的本金。综上，陈祺彬尚欠诉争借款本金139097元(其中2016年11月12日借款4万元本息未偿还)。陈祺彬在2016年2月至11月多次向黄胜雄借款，数额达15万元，明显超出家庭日常生活需要，黄胜雄以诉争债务属于陈祺彬、吴淑红夫妻共同债务为由主张权利的，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定，黄胜雄应当举证证明诉争债务用于陈祺彬、吴淑红夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，黄胜雄对此未能举证，应自行承担不利的法律后果。故应认定诉争借款属陈祺彬个人债务。吴淑红关于诉争债务为陈祺彬个人债务的主张，本院予以采纳。本案中，除2016年11月12日借款4万元约定若因借款人未还款，债权人提起诉讼，律师费用由借款人承担外，其余借款11万对此并未约定。黄胜雄为本案诉讼支付律师费用5000元，就借款数额按比例予以分配，其中1333元应由陈祺彬承担，余款3667元为黄胜雄自行承担。除上述事实外，一审查明的事实正确，本院予以确认。 本院认为，陈祺彬于2016年2月至11月期间共向黄胜雄借款15万元，有陈祺彬签字捺印并交由黄胜雄收执的借条及现金借款合同为证，事实清楚，证据充分，应予认定。如上所述，2016年11月12日的借款4万元本息均未偿还，该笔借款应自2017年8月16日至还款之日止按月利率2%计算利息。余下借款11万元，已扣除10930元，尚余99097元，故陈祺彬应依法偿还黄胜雄借款139097元及相应利息（自2017年8月16日起至实际还款之日止以4万元为基数按月利率2%计算的利息）。吴淑红主张诉争债务为陈祺彬个人债务及一审判决由吴淑红、陈祺彬承担全部律师费用5000元不当，理由成立，本院予以采纳。一审判决对此认定有误，应予以纠正。 综上所述，吴淑红的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省泉州市鲤城区人民法院(2017)闽0502民初2161号民事判决第一、三项； 二、变更福建省泉州市鲤城区人民法院(2017)闽0502民初2161号民事判决第二项为陈祺彬应于本判决生效之日起十日内偿还黄胜雄为实现本案债权而支付的律师费1333元； 三、陈祺彬应于本判决生效之日起十日内偿还黄胜雄借款139097元并支付相应的利息（自2017年8月16日起至实际还款之日止以4万元为基数按月利率2%计算的利息）； 四、驳回黄胜雄一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费3400元，由黄胜雄负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一八年六月五日 法官助理 黄双英 书 记 员 李心诗 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 9-