重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝一中法民终字第06981号上诉人（原审被告）：重庆皇欧实业有限公司。法定代表人：伍仁彪，总经理。委托代理人：易蜀君，重庆学苑律师事务所律师。委托代理人：刘凤霞，重庆学苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭平。上诉人重庆皇欧实业有限公司（以下简称皇欧公司）与被上诉人谭平劳动合同纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2015年9月16日作出（2015）江法民初字第08374号民事判决，皇欧公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员李盛刚、代理审判员康炜、乔艳（主审）组成合议庭进行审理。上诉人皇欧公司的委托代理人易蜀君，被上诉人谭平参加了询问。本案现已审理终结。一审法院审理查明：谭平与皇欧公司存在劳动关系，皇欧公司每月10日以现金的形式发放谭平上月11日至当月10日期间的工资，谭平的职务范围包括主管皇欧公司工程方面的业务，即谭平为皇欧公司工程业务方面的负责人。2015年2月1日，皇欧公司法定代表人被四川省广安市公安局前锋区分局刑事拘留。2015年2月13日，皇欧公司法定代表人因取保候审被释放。2015年6月15日，谭平向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认谭平与皇欧公司存在劳动关系；2、皇欧公司支付谭平拖欠的工资44000元；3、皇欧公司支付谭平未签订劳动合同的二倍工资差额70000元；4、皇欧公司支付经济补偿金10000元；5、皇欧公司支付谭平因工产生的出差费1500元。重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定，谭平由此诉至一审法院。庭审中，皇欧公司举示了书面证人证言，拟证明2015年3月5日后，因客观原因导致公司员工无法上班。该证人证言为一名为“李志强”之人出具，内容为皇欧公司法定代表人因经济纠纷接受调查不能到公司上班，皇欧公司决定从2015年2月6日至3月5日期间放假。从2015年3月5日之后，因外人封锁公司大门并对公司进行骚扰，导致公司员工不能正常上班。而谭平亦在3月底离开公司。谭平不认可证人证言的真实性，并陈述皇欧公司放假日期为2015年2月4日至3月6日，且公司所作出的放假决定并不针对作为高级管理人员的谭平。皇欧公司在此后对谭平关于公司放假日期为2015年2月4日至3月6日的陈述表示确认。一审原告谭平诉称：2014年7月15日，谭平与皇欧公司达成口头协议，约定谭平到皇欧公司任常务副总经理，试用期1个月，试用期月工资为6000元，期满后月工资调整为10000元。同年12月1日，谭平主动辞去常务副总经理职务，月工资随之调整为7000元。2015年3月11日起，谭平开始担任工程副总经理，月工资随之调整为10000元。谭平的工资发放方式是现金发放，工资发放周期为每月10日发放上月11日至当月10日期间的工资。皇欧公司至今仍拖欠工资44000元，且未与谭平签订劳动合同。双方劳动关系至今未解除，皇欧公司有出差费未支付给谭平。谭平在皇欧公司上班至2015年7月上旬时止。谭平要求判令：1、确认皇欧公司与谭平在2014年7月15日至2015年6月10日期间存在劳动关系。2、皇欧公司支付谭平2015年1月11日至6月10日期间的工资44000元。3、皇欧公司支付谭平2014年7月15日至2015年6月15日期间的未签劳动合同的二倍工资差额70000元。4、皇欧公司支付谭平经济补偿金10000元（10000元×1个月）。5、皇欧公司支付谭平出差至永川的餐费1000元、交通费500元。一审被告皇欧公司辩称：谭平与皇欧公司在2014年11月1日至2015年3月30日期间存在劳动关系，因谭平于2015月3月31日已主动解除双方劳动关系，故皇欧公司无需支付谭平经济补偿金。谭平的月工资是5000元，工资发放周期为每月10日发放上月11日至当月10日期间的工资。皇欧公司仅欠付谭平2015年1月11日至2月6日期间的部分工资。从2015年2月6日至3月5日期间，因生产经营困难，皇欧公司作出全员放假的决定，且放假期间不发放工资，只发放生活费。2015年3月5日后，因公司经营困难，且公司办公场所被债权人封锁，属于因客观原因导致谭平不能提供正常劳动。根据重庆市社会保险条例及重庆市人力资源与社会保障局的相关答复，非因劳动者停工停产，用人单位可以与员工协商只支付生活费。因，皇欧公司与谭平并未就生活费进行协商，故，皇欧公司不需支付谭平2015年3月5日之后的工资。关于未签劳动合同的二倍工资差额，皇欧公司只需向谭平支付从2014年12月1日至2015年2月6日期间的双倍工资差额。关于餐费、交通费，皇欧公司并无这些费用，谭平应举证证明，否则皇欧公司不予认可。谭平确为皇欧公司工程方面的负责人，其工资发放方式为现金发放。一审法院认为，关于劳动关系的建立时间，作为用人单位，员工入职材料，如登记资料等，通常是由用人单位持有，故皇欧公司对双方建立劳动关系的起始时间负有举证义务，但皇欧公司未举证予以证明。故，一审法院对谭平陈述其2014年7月15日入职予以确认。关于劳动关系的解除时间，皇欧公司表示为谭平于2015年3月31日主动解除劳动关系，但未就其陈述举示相关证据，故，一审法院对皇欧公司该陈述不予确认，由此对谭平关于确认双方在2014年7月15日至2015年6月10日期间存在劳动关系的诉讼请求予以支持。关于谭平的工资标准，《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案查明，谭平的工资发放方式是现金发放。现一审法院确认谭平的入职时间为2014年7月15日，而谭平要求皇欧公司支付工资的时间段为2015年1月11日至6月10日，则皇欧公司可举示2014年7月15日至2015年1月10日期间谭平的工资表，以佐证其关于谭平的月工资为5000元的陈述。现皇欧公司并未举示相关证据。又，本案查明谭平为皇欧公司的高级管理人员，其对自身工资金额的陈述亦存在合理性。综上，一审法院对皇欧公司关于谭平工资标准的陈述不予确认，由此对谭平关于其工资金额及工资曾经过三次调整的陈述予以确认。关于谭平的上班时间问题，现谭平与皇欧公司均确认2015年2月4日至3月6日期间公司放假，但谭平陈述公司所作出的放假决定不针对作为公司高级管理人员的谭平。谭平作为皇欧公司的员工，作为用人单位的皇欧公司通常会对谭平进行管理与考勤，但皇欧公司未举示相关证据加以证明。故，一审法院对谭平关于其在皇欧公司一直上班至2015年7月上旬的陈述予以确认。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。据此规定及查明情况，皇欧公司应支付谭平2015年1月11日至6月10日期间的工资44000元（7000元×2个月+10000元×3个月）。关于未签劳动合同的二倍工资差额问题，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案查明，双方未签订劳动合同，且，谭平要求皇欧公司支付其2014年7月15日至2015年6月15日期间的未签劳动合同的二倍工资差额，故，皇欧公司应支付谭平2014年8月15日至2015年6月15日期间的未签劳动合同的二倍工资差额90125.43元［10000元÷21.75天×（正常工作日18天+作为正常计薪日的中秋节1天）+10000×2个月+10000元÷21.75天×正常工作日14天+7000元÷21.75天×正常工作日8天+7000元×3个月+10000元×3个月+10000元÷21.75天×正常工作日3天］。现谭平要求皇欧公司支付未签劳动合同的二倍工资差额70000元，系处分自身民事权利的行为，一审法院对此予以确认。关于经济补偿金，谭平表示双方劳动关系尚未解除，且一审法院已确认皇欧公司无法证明谭平已主动解除双方的劳动关系，故，谭平不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的关于经济补偿金的支付条件。综上，一审法院对谭平要求皇欧公司支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。关于餐费、交通费，谭平并未举示证据证明存在上述费用且皇欧公司应就上述费用承担支付的责任，故，一审法院对谭平要求皇欧公司支付谭平出差至永川的餐费、交通费的诉讼请求不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：“一、被告重庆皇欧实业有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告谭平2015年1月11日至6月10日期间的工资44000元。二、被告重庆皇欧实业有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告谭平未签劳动合同的二倍工资差额70000元。三、驳回原告谭平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆皇欧实业有限公司负担，并于本判决生效后七日内向本院缴纳。”皇欧公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判，改判原判第一项为皇欧公司支付谭平2015年1月11日至2015年2月4日的工资，工资标准按5000元/月的标准计算；2、撤销原判，改判原判第二项为皇欧公司支付谭平2014年8月15日至2015年2月4日的二倍工资差额，工资标准按5000元/月的计算；3、谭平承担本案全部诉讼费用。主要事实与理由：1、双方对公司2015年2月4日至3月5日放假没有异议，谭平在一审中也陈述其放假期间没有正常上班，因此，一审法院认定2015年2月4日至3月5日为谭平上班期间属于认定事实错误。2015年3月5日之后，公司处于停产停工状态，办公场地也被锁，谭平不可能正常向皇欧公司提供劳动。因此，一审法院认定2015年3月6日至3月31日期间为谭平正常上班期间属于认定事实错误。2、谭平的工资标准为5000元/月，一审法院认定为10000元/月属于认定事实错误。3、2015年3月6日以后，皇欧公司处于停产停工状态，谭平未正常提供劳动。皇欧公司可以只发生活费。4、谭平所称的2015年2月4日至3月5日放假不针对高管的事实应当由谭平承担举证责任。皇欧公司的放假决定由在公司法定代表人被拘留期间，由谭平及其他高管作出，该决定由谭平及其他高管掌握，皇欧公司客观上也无法举证。谭平答辩称：一审认定事实清楚，判决正确，请求维持一审判决。二审审理查明：在二审中，皇欧公司举示2014年11、12月的员工工资表复印件，拟证明谭平的工资是5000元每月。谭平认可工资表的真实性，称工资表上面只有5000元，但是用另外的方式给谭平做了补贴，真实工资是7000元，3月份开始谭平的工资是1万。谭平举示2015年1月的工资表复印件，拟证明谭平工资为7000元。皇欧公司对2015年1月的工资表认可真实性，但认为关联性不足，不能证明从2015年1月之后每个月的工资情况。在二审审理中，谭平撤回了其起诉的第一项诉讼请求，即确认皇欧公司与谭平在2014年7月15日至2015年6月10日期间存在劳动关系的诉讼请求。双方对原判查明的事实均无异议，二审审理查明的其他事实与一审相同。本院认为，对于劳动关系存续的时间问题。原判认定正确，但原判在判决主文中未对谭平关于确认双方在2014年7月15日至2015年6月10日期间存在劳动关系的诉讼请求予以支持是错误的；因谭平和皇欧公司均未对劳动关系存续的时间提出上诉，且谭平在二审中撤回了对该项请求的起诉，因此本院对原判未支持谭平关于劳动关系存续时间的诉讼请求不予纠正，对谭平撤回对该项诉讼请求的起诉予以准许。对于谭平的工资标准问题。谭平和皇欧公司在二审中举示的工资表可以证明谭平的月工资标准在2014年11月11日至2015年1月10日为5000元，2015年1月11日变更为7000元。但一审法院根据一审时的证据认定了谭平的月工资为7000元变更至10000元。因工资标准应由公司举证，现双方举示的工资表证明谭平的工资确实存在变化，因此，对双方举示证据所证明的工资，采信工资表上的金额；对双方未举证时的工资，采信谭平的陈述。对于谭平的上班时间问题。谭平认可的皇欧公司从2015年2月4日至3月6日期间放假，但没有包括对谭平在内的公司高级管理人员的放假。该放假决定作出的主体是皇欧公司，因此仍应当由皇欧公司对放假人员的范围承担举证责任；因皇欧公司未尽到举证责任，故对皇欧公司所说的谭平的放假期间，本院不予采信。皇欧公司认为放假期间不发工资，且未与劳动者就放假期间的生活费发放进行协商，可以不发生活费的上诉理由，因没有法律依据，本院不予采信。综上，一审法院对谭平请求的2015年1月11日至6月10日期间的欠付工资计算正确，本院不再赘述。对于未签劳动合同的二倍工资差额问题。皇欧公司未与谭平签订书面劳动合同，谭平要求皇欧公司支付其2014年7月15日至2015年6月15日期间的未签劳动合同的二倍工资差额，根据二审中皇欧公司和谭平举示的工资表，以及谭平对工资情况的陈述，皇欧公司应支付谭平2014年8月15日至2015年6月15日期间的未签劳动合同的二倍工资差额84114.94元［10000元÷21.75天×（正常工作日18天+作为正常计薪日的中秋节1天）+10000×2个月+5000元×2个月+7000元×2个月+10000元×3个月+10000元÷21.75天×正常工作日3天］。现谭平要求皇欧公司支付未签劳动合同的二倍工资差额70000元，系处分自身民事权利的行为，本院对此予以确认。对于经济补偿金、餐费、交通费的问题。一审法院未予支持，且谭平未提出上诉，本院对原判的处理结果予以维持。综上，皇欧公司的上诉理由不能成立，本院对皇欧公司的上诉请求不予支持。原判查明事实不清，适用法律有误，但因谭平未提出上诉，且二审中出现了新的证据，本院对原判结果不作改动。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆皇欧实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李盛刚代理审判员  康 炜代理审判员  乔 艳二〇一五年十二月二十九日书 记 员  李 娜