安徽省阜阳市颍泉区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖1204民初1041号原告:赵某,男,汉族，1962年3月4日出生,住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：赵春贺,男,汉族，1984年4月8日出生,住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：夏鹏飞，安徽金睿律师事务所律师。被告:邵某，男，汉族，1970年7月13日出生，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：王振宁，阜阳市颍泉区行流法律服务所法律工作者。被告：吕某，男，汉族，1964年4月9日出生，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：冯继辉，安徽蓝邦律师事务所律师。被告：吕某1，男，汉族，1978年1月5日出生，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：刘爱梅，安徽文州律师事务所律师。原告赵某诉被告邵某、吕某、吕某1提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2018年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵某的委托诉讼代理人赵春贺、夏鹏飞，被告邵某及其委托诉讼代理人王振宁，被告吕某及其委托诉讼代理人冯继辉，被告吕某1及其委托诉讼代理人刘爱梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵某向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告前期已实际明确发生的医疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费损失116979.61元(不包括己支付和尚未明确的损失费用)；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告吕某为承包施工被告吕某1位于颍泉区伍明镇家中建筑楼房工程需要，雇佣原告为其工地干活，每天工资110元。2017年12月29日，原告在该工地上干活，被被告邵某所操作向该楼上吊灰的吊车甩中摔伤。原告受伤后，被送往医院抢救治疗。原告为治疗伤情，花费大量医疗费，现仍在康复治疗中。在前期治疗期间，被告吕某向原告支付部分抢救费，由于三被告之间相互推拖责任，原告所需后期治疗费用无人继续支付。原告认为原告是因为被告提供劳务而受伤，作为发包方、承包施工方的三被告均有过错责任，均应对原告承担赔偿责任。由于原告伤害后果非常严重，造成损失惨重，急需相关经济赔偿，维持后续治疗和生活。为此，原告现就前期已实际发生和明确的损失向贵院起诉，要求被告先行承担赔偿责任，以解决原告现所面临生活困难，后续相关损失和尚未明确的损失待明确后再另行主张权利。原告请求人民法院判如所请，以保护原告的合法权益。被告邵某辩称：一、原告起诉与事实不符；二、邵某也是受雇于吕某，邵某所使用的吊机与原告的受伤没有任何关系，原告提出的提供劳务者受害纠纷诉讼，显然邵某是不适格主体；三、请求驳回原告对被告邵某起诉。被告吕某辩称：一、原告的伤情实际上是由邵某的行为直接造成，邵某是房东另找的吊机驾驶员，与吕某之间不存在隶属关系。因邵某驾驶吊机时未按指导人员的指示操作导致吊机甩中了原告，是本案发生的直接原因。因此，应由邵某承担原告因受伤产生的各项损失。二、原告自身在工作时未尽到注意安全的义务，在事故发生时与他人聊天，现场有人提醒其注意吊机下落，然而原告不予理会，最终导致受伤。伤害发生时原告的注意力并未放在工作中，自身具有重大过错，应自行承担大部分的后果。三、原告主张的各项损失明显较高，请法庭在结合证据的基础上酌情认定，其已支付的医药费用应予以扣除。综上，原告的伤情是邵某的行为直接造成，其自身也有重大过错，请法庭查明案情，依法判决。被告吕某1辩称：一、原告诉称内容与事实和法律不符，请求驳回对原告的诉讼请求。原告诉称吕某1与吕某是发包方和承包施工方，二者间系建设工程施工合同关系。吕某1认为此项法律关系认定错误，《建筑法》将发包人称之为建设单位，将小型房屋建筑工程的建筑活动排除在《建筑法》的调整范围之外。在本案中，吕某1是自建小型房屋的自然人，当然不属于法律规定的适格发包方，与吕某之间不具有建设工程施工合同关系。在吕某1与吕某关系认定上，吕某1认为二者是承揽合同关系。吕某1为自建房屋进行居住将该工程交由吕某施工，建房地点为王营行政村，吕某1按照约定向吕某支付报酬，二者之间形成了承揽合同关系。第二被告吕某为了按期完成任务，雇佣原告赵某负责施工，每月按期向赵某支付劳务费。因此，吕某与原告赵某之间形成了雇佣关系。同理，第一被告邵某与吕某之间也形成了雇佣关系。二、吕某1不是本案的赔偿主体。原告赵某的损害事实是由第一被告邵某操作的吊车甩中所导致，侵权责任明确。《最高院关于审理人身损害司法解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。第一被告邵某作为雇员在施工过程中未尽审慎安全义务，应当和雇主吕某承担连带赔偿责任。《最高院关于审理人身损害司法解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。在本案中，吕某1身处于农村，自建房屋在三层以下，属于自建低层住宅的建筑活动。只能选任群众公认的好工头。吕某1无可选择，对选任承揽人并没有重大过失，不应承担责任。《建筑法》第十二条、第十三条的规定，从事建筑施工工作的承包方应当具备相应的从业资质。但《建筑法》第八十三条第三款规定，农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。所以，《建筑法》对农村自建小型房屋并未要求施工方具有相应资质，吕某1的选任行为不存在过失。另外，吕某具有多年修建农村住宅的施工经验，具有一定的建筑技能。若强行要求吕某1作为一名农民对自建住房的施工人必须具备资质进行考察不符合现阶段农村的实际情况，亦不合情理。故吕某1不应承担赔偿责任。综上所述，吕某1不属于本案的适格的被告，也无须向原告赵某承担赔偿责任，请求人民法院在查清事实的基础上，依法做出裁判。本院经审理查明：被告吕某1为建筑自家二层楼房，自备建筑材料，将该建筑工程口头协议承包给被告吕某，每平方米劳务费用90元，吕某找工人施工，工人工资由吕某发放。被告吕某雇佣原告赵某为其工地干活，每天工资110元。被告吕某又找来被告邵某，为工地吊装建筑材料，费用按工程量结算。2017年12月29日，由被告吕某指挥，被告邵某操作吊车向该工地一层楼顶上吊灰，原告赵某被吊车吊斗甩下楼顶致其摔伤。原告受伤后，被送往阜阳市第五人民医院进行抢救，花费医疗费2686.81元，后入住阜阳市人民医院进行住院治疗116天，花费医疗费93670.51元，出院诊断为颈椎骨折术后，颈部脊髓损伤，压疮（Ⅲ期），现仍在康复治疗中。另查明：1、被告吕某组织施工时其施工工地未有安全防护措施。2、被告邵某无操作特种机械资质。3、原告赵某受伤后，被告吕某向原告支付了阜阳市第五人民医院抢救费用2686.81元，垫付了阜阳市人民医院医疗费22000元。上述事实，有住院病历、医疗费发票、证人证言、当事人陈述等在卷佐证。本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被告吕某雇佣原告赵某为其工地施工，按日结算工资，双方已形成劳务合同法律关系，根据《侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。吕某作为雇主，在施工过程中未提供相应的安全防护措施，导致雇员赵某在施工过程中被被告邵某所操作的吊车吊斗甩下楼顶致其摔伤，吕某作为雇主，邵某作为直接侵权人，均应承担赔偿责任；原告赵某在施工过程中明知高处作业存在安全隐患，自身没有采取任何安全防护措施且未尽到谨慎注意义务，对自身受伤存在一定过失，应适当减轻赔偿义务人赔偿责任。被告吕某1为建筑自家二层楼房，自备建筑材料，将该建筑工程口头协议承包给被告吕某，被告吕某与被告吕某1已形成承揽合同法律关系，根据国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》规定，农民自建两层（含两层）以下的住宅不需要建筑资质，故本案被告吕某1不存在选任过错责任，不承担赔偿责任。结合本案实际，对原告赵某工作中造成的自身伤害，被告邵某应承担35%的赔偿责任，被告吕某应承担35%的赔偿责任，原告赵某自行承担30%的责任为宜。关于原告损失的确认及依据问题，原告系农村居民，其误工费参照本省农林牧渔业平均工资标准计算，护理费参照居民服务业平均工资标准计算，对其主张的过高标准予以调整。本院确认原告赵某可纳入赔偿范围的损失如下：医疗费96357.32元（2686.81元+93670.51元）、误工费11482.84元（98.99元／天×116天）、护理费15414.08元（132.88元／天×116天）、住院伙食补助费5800元（50元／天×116天）、营养费5800元（50元／天×116天）、交通费1160元（10元／天×116天），合计136014.24元。原告上述损失，由被告邵某承担35%即47604.98元,由被告吕某承担35%即47604.98元，原告赵某自行承担30%。被告吕某已支付的医疗费24686.81元应从其赔偿总额中扣除，扣除后，被告吕某应赔偿原告赵某损失22918.17元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告邵某于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵某损失47604.98元；二、被告吕某于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵某损失22918.17元；三、驳回原告赵某其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2640元，减半收取1320元，由原告赵某负担396元；由被告邵某负担462元，被告吕某负担462元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  徐河东二〇一八年六月十一日书记员  王高元附：(2018)皖1204民初1041号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。