浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0482民初2153号 原告：浙江省平湖市对外贸易有限责任公司，住所地：平湖市当湖街道当湖东路208-238号。 法定代表人：宣基勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨晓雷，浙江天卓律师事务所律师。 被告：平湖市红凯箱包有限公司，住所地：平湖市平湖经济开发区兴工路2233号（平湖市钟埭街道永丰五金厂内）。 法定代表人：杨秀珍。 被告：嘉兴港区红凯箱包压模厂，住所地：嘉兴港区外环西路228号内西一间。 主要负责人：赵华。 被告：杨秀珍，女，1965年2月18日出生，汉族，住平湖市。 原告浙江省平湖市对外贸易有限责任公司（以下简称对外贸易公司）与被告平湖市红凯箱包有限公司（以下简称红凯箱包公司）、嘉兴港区红凯箱包压模厂（以下简称红凯压模厂）、杨秀珍企业借贷纠纷一案，本院于2017年5月24日立案受理后依法由审判员黄海力适用简易程序独任审判。原告申请撤回对被告红凯箱包公司、杨秀珍的起诉，本院于2017年8月3日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人杨晓雷、被告红凯压模厂的主要负责人赵华到庭参加诉讼。后本院依法追加红凯箱包公司、杨秀珍作为被告参加本案诉讼，并于2018年5月30日、2018年6月22日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人杨晓雷、被告红凯箱包公司的法定代表人即被告杨秀珍均到庭参加诉讼，被告红凯压模厂经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告对外贸易公司向本院提出诉讼请求：1.被告红凯箱包公司立即归还原告借款10万元，支付违约金2万元，并支付逾期利息（以10万元为基数，自2017年1月1日起至实际履行之日止，按月利率9‰计算）；2.被告红凯压模厂、杨秀珍对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：原告与红凯箱包公司素有代理对外贸易的业务往来。因资金困难，原告与红凯箱包公司分别于2016年10月10日、11月4日签有二份《借款、预付款协议书》，约定红凯箱包公司分二次向原告借款50000元，合计100000元，并约定了还款期限以及违约金等内容。被告红凯压模厂、杨秀珍对上述还款承担连带保证责任。协议签订后，原告按约履行了借款义务，但红凯箱包公司收款后却未能按约还款，经原告多次催讨，三被告均未还款。 被告红凯箱包公司、杨秀珍共同答辩称，原告代理红凯箱包公司的对外贸易，原告交付的银行汇票是提前支付的货款，不是借款。原告尚有20余万的货款，红凯箱包公司已经向原告开具了发票，但是原告没有将该货款交付给红凯箱包公司。 被告红凯压模厂答辩称，1.协议上的章不是红凯压模厂主要负责人赵华盖的，其也没有签名。2.债务到期后借贷双方没有及时通知红凯压模厂，2017年3、4月份红凯箱包公司倒闭后才告知了红凯压模厂。3.原告还可以向另一保证人杨秀珍主张。 原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据材料： 1.《借款、预付款协议书》2份，拟证明红凯箱包公司借款，红凯压模厂、杨秀珍担保的事实。被告红凯箱包公司、杨秀珍对该证据的真实性没有异议。被告红凯压模厂质证认为，上述协议书上的红凯压模厂公章不是其主要负责人赵华加盖的，对2份协议的真实性不清楚。 2.银行汇票申请书2份，拟证明红凯箱包公司收到借款100000元。被告红凯箱包公司、杨秀珍对该证据的真实性没有异议，确实收到上述款项。被告红凯压模厂质证认为，对该证据不清楚。 3.保函1份，拟证明原告代理红凯箱包公司的外贸业务，红凯箱包公司出具保函确认，外商因认为红凯箱包公司交付的货物存在质量问题扣除货款294345元，故该款项原告没有收汇。被告红凯箱包公司、杨秀珍质证认为，对该份证据不清楚。被告红凯压模厂未作质证。 被告红凯箱包公司、杨秀珍为支持自己的抗辩主张，向本院提供增值税专用发票（复印件）3份，拟证明原告应支付红凯箱包公司货款30余万元。原告质证认为，对该证据的真实性没有异议，但是上述3份增值税专用发票无法证明原告应支付红凯箱包公司货款。被告红凯压模厂未作质证。 本院出示杨秀珍的询问笔录1份，原告对于该询问笔录没有异议，但其认为杨秀珍称还有二、三十万没有结汇，其实就是原告出示的保函中被外商扣除的294345元货款。被告红凯压模厂未作质证。 本院认证认为，原告提供的证据1、3均系原件，本院予以确认。被告红凯箱包公司、杨秀珍对于证据2的证明内容并无异议，本院予以认定。原告对于被告红凯箱包公司、杨秀珍提供的增值税专用发票真实性并无异议，本院对其形式真实性予以认定。本院出示的杨秀珍询问笔录1份，本院将作为杨秀珍的陈述结合其他证据予以综合认定。 本院经审理认定：原告代理被告红凯箱包公司的外贸业务。2016年10月10日，原告作为甲方，被告红凯箱包公司作为乙方，被告红凯压模厂作为丙方，被告杨秀珍共同签订《借款、预付款协议书》1份，载明乙方由于生产经营需要及资金紧张等原因，经与甲方协商，为确保与甲方签订的合同（进出口协议）编号：PHT169302项下的货物按时保质保量交货出运，甲方同意以借款的方式提供乙方使用，一、甲方借款给乙方50000元，时间为2016年10月至2016年12月20日止，月息为9‰，由甲方每月向乙方收取或在上述有效期限内待货物出运后在货款中扣回（有出口协议的在实际收汇中扣回）。四、上述款项到期后乙方必须归还，或以出口货物收汇后的价款折抵或以现款归还。乙方到期不能按时归还的将承担20%的违约金及实现债权的相关费用。五、若该款项到期乙方不能按时出货的或出口协议项下不能如期收汇的，乙方必须在2017年1月30日前将全部借款及本息归还甲方（属出口协议项下若有部分收汇的可折抵），否则将承担违约金及实现债权的相关费用。六、乙方法定代表人杨秀珍同意以个人资产为乙方上述借款的还款作保证，担保责任等同本协议第七条。七、丙方为乙方的债务提供担保并承担义务如下：1.如涉及主合同无效，则担保合同仍为有效，并承担连带保证责任。2.担保责任期间为主债务到期之日起二年。2016年10月12日，原告以银行汇票的形式支付红凯箱包公司50000元。2016年11月4日，原告与被告红凯箱包公司、红凯压模厂、杨秀珍再次签订《借款、预付款协议书》1份，该协议内容除借款期限为2016年11月4日至2016年12月30日以外，其余内容均与三方于2016年10月10日签订的《借款、预付款协议书》一致。2016年11月4日，原告以银行汇票的形式支付红凯箱包公司50000元。 另查明，2016年10月28日，被告红凯箱包公司向原告出具保函1份，载明“我司要求代理公司浙江省平湖市对外贸易有限责任公司证明巴西客户NYTRONINTERNACTIONALLTDA项下有人民币344530.5元没有收汇。证明号为160505实际由于客人说轮子有问题没有收汇人民币294345元，实际现在扣款有人民币294345元，由此引起的不收汇和法律后果由我司承担。” 本院认为，原告与被告红凯箱包公司、红凯压模厂、杨秀珍签订《借款、预付款协议书》2份，三方在协议中明确红凯箱包公司向原告借款，并由红凯压模厂、杨秀珍提供担保，故本案为企业借贷纠纷。上述2份《借款、预付款协议书》签订后，原告向红凯箱包公司交付了借款共计100000元。借款协议载明，五、若该款项到期乙方不能按时出货的或出口协议项下不能如期收汇的，乙方必须在2017年1月30日前将全部借款及本息归还甲方（属出口协议项下若有部分收汇的可折抵），否则将承担违约金及实现债权的相关费用。首先，本案三被告未能证明已于2017年1月30日前归还了上述借款本息，或原告与红凯箱包公司签订的进出口协议项下尚有收汇可以折抵借款的事实。其次，被告红凯箱包公司委托原告代理其进出口业务，双方存在进出口代理合同关系，但该法律关系与本案所涉民间借贷分属不同法律关系，红凯箱包公司可就出口代理合同关系向原告另行主张。综上，被告红凯箱包公司理应归还原告借款本金100000元，并按约赔偿违约金20000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。原告在本案中未主张借款利息，同时主张了违约金及逾期利息。本案所涉借款100000元的借款期限截止到2017年1月30日，按每年24%计算，100000元每月的逾期利息为2000元，原告主张违约金20000元，相当于10个月的最高逾期利息，即计算到2017年11月底，自2017年12月1日起，原告可继续按每月9‰主张逾期利息。 被告红凯压模厂、杨秀珍作为担保人在《借款、预付款协议书》上盖章确认，现有证据尚不足以证明存在免除被告红凯压模厂保证责任的法定事由，其与被告杨秀珍仍应承担相应的保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第一百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告平湖市红凯箱包有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告浙江省平湖市对外贸易有限责任公司借款本金100000元，赔偿违约金20000元，合计120000元，并支付逾期利息（以100000元为基数，自2017年12月1日起至实际履行之日止，按月利率9‰计算）； 二、被告嘉兴港区红凯箱包压模厂、杨秀珍对本判决主文第一项确定的债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告浙江省平湖市对外贸易有限责任公司本案的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2790元，减半收取1395元，由原告浙江省平湖市对外贸易有限责任公司负担50元，由被告平湖市红凯箱包有限公司、嘉兴港区红凯箱包压模厂、杨秀珍共同负担1345元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审判员  黄海力 二〇一八年六月二十五日 书记员  刘景廷 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-7-?