广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1973民初12336号原告：厦门山越民防工程建设监理有限公司,住所地为福建省厦门市思明区沙坡尾**浪琴苑大楼东侧**。法定代表人：余宗杰，总经理。原告：厦门山越民防工程建设监理有限公司东莞分公司，，住所地为广东省东莞市莞城东城大道**旗峰花园******之五负责人：莫侨，总经理。两原告共同委托诉讼代理人：姬鹏，广东秦仪律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人:刘培根,广东秦仪律师事务所律师。被告：东莞市横沥镇房地产开发公司，住所地，住所地为广东省东莞市横沥镇沿江路发展中心**iv>法定代表人：朱沛林。被告：东莞市中建品牌策划传播集团有限公司，住所地，住所地为广东省东莞市莞城东兴路****之一iv>法定代表人：梁群。委托诉讼代理人：肖昭伟，广东众慧律师事务所律师。委托诉讼代理人：丘驰，广东众慧律师事务所律师助理。原告厦门山越民防工程建设监理有限公司（以下简称：山越公司）、厦门山越民防工程建设监理有限公司东莞分公司（以下简称：山越东莞分公司）诉被告东莞市横沥镇房地产开发公司（以下简称：横沥房产公司）、东莞市中建品牌策划传播集团有限公司（以下简称：中建公司）建设工程监理合同纠纷一案，本院于2017年9月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告山越公司、山越东莞分公司的委托代理人姬鹏，被告中建公司的委托代理人肖昭伟到庭参加诉讼，被告横沥房产公司经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告山越公司、山越东莞分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告立即支付监理报酬人民币417924元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与两被告在2014年7月3日签订《建设工程委托监理合同》，约定由原告就位于东莞市××镇田头××村××东××·××＃楼、××＃楼、××＃楼、××＃楼、××＃楼、××＃酒店式公寓、××＃楼商铺、××＃地下室人防安装工程进行人防工程土建及安装工程的施工全过程监理。合同价款为人民币417924元整。支付方式为：合同签订后40天内，委托人（即被告）支付监理合同酬金的20%作为定金；本人防工程土建部分施工完成后（即人防地下室顶板砼施工结束后）七日内，委托人支付监理合同酬金的60%；本人防工程人防设备安装完成后七日内，委托人支付监理合同酬金的15%；本人防工程现场竣工验收合格后七日内，委托人支付监理合同酬金的5%。合同签订后，原告积极履行合同监理义务，东莞市人民防空办公室也已对民防工程施工部分通过了验收。而两被告至今却一直未履行任何付款义务，经原告多次催促，两被告始终予以推托，无奈之下，原告诉至法院，请人民法院判如所请，以维护原告合法权益不受侵害。被告中建公司答辩称，第一，中建公司破产案件已在东莞市第一人民法院受理，原告起诉在申请破产之后，根据破产法第21条规定，本案是属于专属管辖，应当由有管辖权的法院依法审理。第二，如果未能移送管辖，也应当中止审理，破产法第20条规定，管理人尚未完全接收中建公司的相关资产，相关财务审计报告尚未作出，因此我方无法就原告起诉的款项进行审查，因此法院应当中止审理。第三，中建集团作为已经申请破产，原告作为债权人可以依法申报债权，无必要通过诉讼主张债权，综上，请求法院予以驳回原告的诉讼请求。原告山越公司、山越东莞分公司对中建公司的答辩回应称，对于中建公司的管辖意见，在我方提起诉讼之时，对于中建公司是否进入破产程序，我方没有任何信息来源去确认，对此不知情，法院也依法进行了受理，所以我方认为本案的管辖并没有任何的问题，应当由法院继续审理。对于中建公司提出的不必要通过诉讼申报债权的说法，因本案涉及两被告，所以原告的相关的债权应当通过审判进行确认，若中建公司无法实现原告的债权，原告还可以通过审判由横沥房产公司进行清偿。被告横沥房产公司未到庭，但于2018年4月3日向本院提交了《关于（2017）粤1973民初12335、12336号的意见函》，认为由于东莞市第一人民法院受理了中建公司破产清算一案，本案就应当交由东莞市第一人民法院处理。经审理，本院查明无争议事实如下：中建公司和横沥房产公司（两公司共为委托人）与山越东莞分公司（监理人）于2014年7月3日签订《建设工程委托监理合同》，约定中建公司和横沥房产公司委托山越东莞分公司监理东座·雍景1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#酒店式公寓、7#楼商铺、8#地下室工程。合同第十条约定监理费用的计算和支付方式为“监理报酬单价为38元/㎡，工程初定面积为10998㎡，总价约为417924元，最终结算金额以人防工程施工图实际人防建筑面积计算。支付方式：1、合同签订后七天内，委托人支付监理合同酬金的20%作为定金；2、本人防工程土建部分施工完成后（即人防地下室顶板砼施工结束后）七日内，委托人支付监理合同酬金的60%；3、本人防工程人防设备安装完成后七日内，委托人支付监理合同酬金的15%；本人防工程现场竣工验收合格后七日内，委托人支付监理合同酬金的5%。”东莞市第一人民法院于2017年10月15日裁定受理中建公司破产清算一案，并指定广东众慧律师事务所担任破产管理人，2018年3月16日，东莞市第一人民法院向本院发出《恢复民事诉讼、仲裁程序通知书》，称现破产管理人已接管中建公司财产，有关民事诉讼继续进行。在本院审理的（2017）粤1973民初12335号原告茂名市人防设备厂诉被告东莞市横沥镇房地产开发公司、东莞市中建品牌策划传播集团有限公司建设工程建设工程施工合同纠纷一案中，查明认定东座·雍景1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#酒店式公寓、7#楼商铺、8#地下室人防安装工程已经施工完毕。本案争议事实如下：关于案涉监理工作是否完成并达到支付条件，双方存在争议。山越东莞分公司主张，《建设工程委托监理合同》所针对的东座·雍景1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#酒店式公寓、7#楼商铺、8#地下室人防工程，于2014年11月1日施工，至2014年12月11日完工，并于2014年12月18日验收完毕。由于两被告没有配合进行实际测量工程量和结算，也没有支付工程款，山越东莞分公司按合同初定的监理费417924元主张权利。为证明监理工作情况，山越东莞分公司提交了总监理工程师任命书、监理机构设置通知书、监理规划、监理细则、监理日志、施工组织设计报审表及施工方案、单位资质报审表及附件、工程开工申请表及开工报告、隐蔽工程报验申请表及验收记录、工程材料配件设备报审表及清单证件、工程验收记录等证据为证。中建公司则主张，监理日志为山越东莞分公司单方制作，无法确认真实性；施工组织设计报审表及施工方案、单位资质报审表及附件、工程开工申请表及开工报告、隐蔽工程报验申请表及验收记录、工程材料配件设备报审表及清单证件、工程验收记录并无中建公司签章，不予确认；其他证据则予以确认。另外，中建公司称，不清楚监理工作是否完成，但案涉工程没有竣工验收，没有达到《建设工程委托监理合同》第十条第4点约定的“本人防工程现场竣工验收合格后七日内，委托人支付监理合同酬金的5%”的条件，因此监理费未达到支付条件。中建公司确认，案涉东座·雍景工程已经封顶。以上事实，有两原告提交的建设工程委托监理合同、总监理工程师任命书、监理机构设置通知书、监理规划、监理细则、监理日志、施工组织设计报审表及施工方案、单位资质报审表及附件、工程开工申请表及开工报告、隐蔽工程报验申请表及验收记录、工程材料配件设备报审表及清单证件、工程验收记录，《恢复民事诉讼、仲裁程序通知书》、（2017）粤1971破申32号民事裁定书、（2017）粤1973民初12335号民事判决书，以及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，本案为建设工程监理合同纠纷。横沥房产公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、抗辩的权利。中建公司在2018年5月11日当庭答辩中，以及横沥房产公司在2018年4月3日函件中均主张本案应移交东莞市第一人民法院处理，但上述意见并非管辖权异议，即使是管辖权异议，也超出了本院指定的举证期限。而且，《中华人民共和国破产法》第二十一条所规定的集中管辖，只是针对“人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼”，本案受理的日期为2017年9月12日，而中建公司破产清算案件受理的日期为2017年10月15日，因此，本案不属于《中华人民共和国破产法》第二十一条所规定的情形。因此，本院对两被告的移送意见不予支持。至于中建公司主张本案中止审理，破产管理人未审计核定债务人财产并不是案件中止审理的法定事由，本院对该主张不予支持。本案中，原、被告签订的《建设工程委托监理合同》是双方真实意思表示，无违反法律、行政法规规定，合法有效，具有法律约束力。本院在（2017）粤1973民初12335号案件中，已查明认定东座·雍景1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#酒店式公寓、7#楼商铺、8#地下室的人防工程已施工完毕，结合本案山越东莞分公司提交的监理日志和验收材料，本院认为《建设工程委托监理合同》约定监理工作已经完成。至于人防工程没有办理竣工验收问题，办理竣工验收本来就是应由建设单位主导，监理单位只是协助，本案监理工作完成至今已逾三年，没有办理竣工验收的责任应在两被告，这不能作为拒付工程款的依据。另外，监理工作完成后，两被告怠于对工程量进行测量和结算，原告主张按合同初定的标准417924元支付监理报酬，合法有据，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条，《中华人民共和国企业破产法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十二条、一百四十四条之规定，本院缺席判决如下：限被告东莞市横沥镇房地产开发公司、东莞市中建品牌策划传播集团有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告厦门山越民防工程建设监理有限公司、厦门山越民防工程建设监理有限公司东莞分公司支付监理报酬417924元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7568.86元（原告已预交），均由被告东莞市横沥镇房地产开发公司、东莞市中建品牌策划传播集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  曾庆枢人民陪审员  林金莲人民陪审员  邱 霞二〇一八年六月六日书 记 员  龙诗雨附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国企业破产法》第二十一条人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。