湖南省常宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0482刑初55号 公诉机关湖南省常宁市人民检察院。 被告人李某1，男，因本案，于2018年1月5日被常宁市公安局取保候审。 辩护人陈素英，湖南功崇律师事务所律师。 辩护人赵哲琛，湖南功崇律师事务所律师。 常宁市人民检察院以常检公诉刑诉[2018]62号起诉书指控被告人李某1非法倒卖土地使用权罪，于2018年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。常宁市人民检察院检察员曾媛娉出庭支持公诉，被告人李某1及辩护人陈素英、赵哲琛到庭参加诉讼。现已审理终结。 常宁市人民检察院指控：2014年4月份，被告人肖某1、刘某1、易某1、雷某1四人(均另案起诉)为非法牟利，在未经土地行政管理部门批准的情况下，以2万元的价格将本组位于常宁市西二环宜阳工业园旁的团结组农村集体土地(约120平米)购买，为达到最大收益，肖某1、易某1、刘某1、雷某1四人商量与被告人李某1(时任培元街道办事处黄枝村石塘组组长)合作，将相邻所属黄枝村石塘组农村集体土地(约180平米，已于2011年12月10日被李某1买下)整合在一起后进行销售。由易某1、刘某1、雷某1三人出面与李某1进行合谋，将两块集体土地形成一块六个门面的土地销售，卖地款共分成3份，肖某1、易某1、刘某1、雷某1四人共占2份、李某1占1份。2014年5月12日由易某1、刘某1、雷某1三人出面将两组共300余平米的集体土地以1503600元的价格非法倒卖给唐某1和罗某1，倒卖土地所得款肖某1、易某1、刘某1、雷某1四人共分得100万元(肖某1、易某1、刘某1、雷某1每人分得25万元)，李某1非法获利50万元。 案发后，被告人李某1主动到公安机关投案，并退缴非法所得30万元。 公诉机关认为，被告人李某1以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地，情节特别严重，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法倒卖土地使用权罪追究其刑事责任。 辩护人辩护称，1、被告人李某1应当仅对其倒卖以2万元购买的本组土地的行为负责，其行为不属于情节特别严重的情形；2、被告人李某1系从犯；3、被告人李某1系自首；4、被告人李某1积极退赃、系初犯、且自愿认罪有酌情从轻处罚情节。 经审理查明：2014年4月份，肖某1、刘某1、易某1、雷某1四人（均另案起诉）为牟取非法利益，在未经土地行政管理部门批准的情况下，以2万元的价格将本组位于常宁市西二环宜阳工业园旁的团结组农村集体土地（约120平米）购买，为达到最大效益，肖某1、易某1、刘某1、雷某1四人商量由易某1、刘某1、雷某1三人出面与李某1进行合谋，将相邻所属黄枝村石塘组农村集体土地（约180平方米，已于2011年12月10日被李某1买下）整合分成六个门面一起出售，后该六个门面以1503600元的价格非法倒卖给唐某1和罗某1，倒卖土地所得款肖某1、易某1、刘某1、雷某1四人共分得100万元，李某1分得50万元，除去10万卖地开支，共获利140万元左右,肖某1、易某1、刘某1、雷某1实得23万，被告人李某1实得48万。 案发后，被告人李某1主动到公安机关投案，并退缴非法所得30万元。 上述事实，被告人李某1在开庭审理中无异议，且有检察机关提供的下列证据：1、户籍资料、到案经过、湖南省非税收入一般缴款书、湖南省非税收入专用收据等书证；2、证人唐某2、李某2的证言；3、被告人李某1的供述与辩解；4、同案犯肖某1、刘某1、易某1、雷某1的供述与辩解等予以证明，经庭审质证，足以认定。 本院认为，被告人李某1以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法倒卖土地使用权罪。常宁市人民检察院指控被告人李某1犯非法倒卖土地使用权罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李某1的辩护人辩护称：1、被告人李某1应当仅对其倒卖以2万元购买的本组土地的行为负责，其行为不属于情节特别严重的情形；2、被告人李某1系从犯；3、被告人李某1系自首；4、被告人李某1积极退赃、系初犯、且自愿认罪有酌情从轻处罚情节。1、关于被告人李某1的行为是否属于情节特别严重的情形。经查，被告人李某1将该地与同案人肖某1、刘某1、易某1、雷某1的一块地整合一起销售，得款150余万元，李某1分得50万元，其余四人分得100万元，减去实际开支10万元，共非法获利140万元，被告人李某1与同案人肖某1、刘某1、易某1、雷某1的行为属于共同犯罪，属于情节特别严重，故辩护人的该辩护理由不能成立，本院不予采纳。2、关于被告人李某1是否系从犯。经查，本案是一起共同犯罪，不宜区分主从，但是被告人李某1在共同犯罪中所起作用相对较轻，系在共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，故辩护人的该辩护理由不能成立，本院不予采纳。对于辩护人的其他二点辩护意见，符合法律及事实，本院予以采纳。被告人李某1具有自首情节，依法可以减轻处罚。被告人李某1积极退缴违法所得，依法可以从轻处罚。被告人李某1系在共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，可以酌情从轻处罚。鉴于常宁市司法局已出具《实行社区矫正社会调查评估报告》，证明被告人李某1社区矫正环境较好，再犯罪的风险较小，建议实行社区矫正。根椐被告人李某1的犯罪性质及其悔罪表现，对被告人李某1适用缓刑符合法律规定，故可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 被告人李某1犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金70000元，追缴违法所得18万元上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  廖雪峰 代理审判员  何 娟 人民陪审员  张成林 二〇一八年六月六日 代理书记员  贺 健                            校对责任人：何娟 打印责任人：贺健                 相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。