巴彦淖尔市临河区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）内0802民初6435号 原告巴彦淖尔市北源建筑装饰有限公司（以下简称北源建筑装饰公司）。 法定代表人温剑北，总经理。 统一社会信用代码×××。 委托代理人邬瑞，内蒙古蒙宁律师事务所律师。 被告内蒙古经纬建设有限公司（以下简称经纬公司）。 法定代表人刘虎林，总经理。 统一社会信用代码×××。 委托代理人张海军，内蒙古法易律师事务所律师。 原告巴彦淖尔市北源建筑装饰有限公司诉被告内蒙古经纬建设有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告北源建筑装饰公司的法定代表人温剑北及其委托代理人邬瑞，被告经纬公司的委托代理人张海军、张有强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告北源建筑装饰公司诉称，2014年7月15日原告与被告签订一份巴彦淖尔市广电传媒中心室内装饰装修合同。合同约定了工程名称、内容、价款及违约责任等条款。合同签订后，原告组织进行施工，由于被告的工程进度不完全具备室内装饰装修条件，导致工程时干时停，直至2016年9月30日原告所施工程才全部完工。工程完工后，被告一直不给原告进行工程量的结算，也不给原告出具验收报告。巴彦淖尔市广电传媒中心于当年投入使用。施工期间被告用房屋和车库抵顶了原告部分工程款，尾欠款544188元经原告催要至今未付。因合同中对违约金已经明确，故请求法院依法判令被告经纬公司给付原告北源建筑装饰公司工程款544188元。并从2016年10月1日起，按照月利率2%计算承担总欠款金额的违约金，至清款之日止。 被告经纬公司辩称，原告的诉求缺乏事实和法律依据。针对事实理由部分，原告诉称不实，原告承包的工程，未完工，业主单位及工程监理单位多次通知原告施工人员进行维修，但原告未进行整体维修。至今因工程未完工双方始终没有进行结算。另依据双方所签订的施工合同，工程款的结算并非是现金结算而是用房屋抵顶。被告在合同的签订及履行过程中不存在违约。原告要车库、门店、住房由原告选择，被告没有不同意给付，既然被告不存在违约，原告请求的违约金同样缺乏相应依据。2017年11月6日至2017年11月20日，被告向外雇佣人员对原告所完成的工程存在瑕疵处进行修善产生材料费及人工费12105元。应从欠付原告工程款核减9305元。关于保修金是法律有明文规定，保修金的起算日期是工程的验收之日起，并不是原告理解的双方工程价款工程量的结算日期，涉案工程的保修期为2年。应从2018年1月18日起算，到期至2020年1月18日止。保修金额双方有约定为总价款的5%。公司同意按合同约定的工程款付款方式给付原告工程款（住房、门店、车库），原告可以任选，并随时办理手续。故请求法院驳回原告全部诉讼请求。 经审理查明，2014年7月15日，原告北源建筑装饰公司与被告经纬公司签订广电传媒室内装饰《合同书》。合同约定了工程名称、地点、内容、承包范围、价款、付款方式及违约责任等事项，同时明确了开、完工时间。合同签订后，原告按约进行了施工。2015年9月1日，原、被告就原合同签订了《补充协议》。协议约定："巴市广电传媒中心室内大厅吊顶50×100铝方筒每平米（成型面积0.6厚@50mm）贰佰肆拾伍元整，其他条款仍按原合同执行"。2016年10月20日，原、被告双方对涉案工程出具巴彦淖尔市广电传媒中心内装修温剑北2016最终结账单，总价款为2995654元。施工期间被告用房屋和车库抵顶了原告部分工程款。后根据被告经纬公司提供的明细分类账中载明2017年2月28日欠原告工程款为544188元。庭审中原告对该明细分类账中欠付工程款数额认可。同时合同第十二条对付款方式进行约定："全部合同款扣除5%质保金外，其余部分以甲方开发的临河地区的房屋、门点、车库抵顶，房价执行施工同期售楼部报价；合同第十四条约定了违约责任："1、乙方不按甲方进度计划表实施的，每延误一日应向甲方支付5000元的违约金。乙方因自身原因延期交工的，每延误一日，应向甲方支付10000元的违约金；2、乙方施工质量不符合本合同约定的质量标准，但能够达到国家规定的最低标准时，乙方应承担承包费总额5%的违约金，并支付甲方承包费总额15%的赔偿金；3、乙方的安全生产、文明施工达不到本合同约定的等级，乙方应承担承包费总额5%的违约金，并支付甲方承包费总额15%的赔偿金；4、乙方不履行合同义务时，应向甲方支付承包费总额40%的违约金，不按约定履行合同其他义务时，应向甲方支付违约金10000元/项（次），乙方尚应赔偿因其违约给甲方造成的经济损失，延误的乙方工作时间不予顺延；5、一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同；6、甲方如有违约应承担违约损失，工期相应顺延。"第十六条对保修进行约定：工程验收后乙方对所承包的工程施工质量、保修期及保修金的约定，保修期按国家相关规定执行；保修金按工程款总额的5%留取，到期支付，不计利息。保修金为149782.7元（2995654×5%）。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案原、被告签订合同后，原告按照合同要求对其项下工程进行施工并完成，双方对所施工程也进行了最终结算，被告应按约给付原告工程款，长期拖欠拒付应承担民事责任。原告要求被告给付尾欠工程款544188元的主张，本院予以支持。被告抗辩涉案工程的保修期为2年，应从整体工程竣工验收报告审批之日即2018年1月18日起算至2020年1月18日的主张于法无据。根据城乡建设部印发建质【2017】138号《建设工程质量保证金管理办法》第二条（三）款、第八条规定，缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，由发、承包双方在合同中约定。缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计算。由于承包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，缺陷责任期从实际通过竣工验收之日起计。由于发包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，在承包人提交竣工验收报告90天后，工程自动进入缺陷责任期。原、被告于2016年10月20日结算，未及时竣工验收不是由于原告原因造成的，故保修期应从2017年1月20日起计算，结合《建设工程质量管理条例》第四十条第四项的规定"电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程为2年"保修期至2019年1月20日。被告要求扣除保修金的主张，本院予以支持。被告庭审中提出工程存在质量瑕疵产生维修费、材料费、人工费共计12105元，要求原告承担修善费及材料费9305元，因其提供的证据没有原告方的签字确认及其它相关证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果。庭审中，原告请求将合同中违约金的计算变更为按总欠款数额的月利率2%计算承担违约金，原、被告合同第十四条违约责任中只有对原告的违约行为进行了约定，未对被告违约行为进行约定，参照该条的约定，违约责任的承担均高于原告诉求的月利率2%，且原告对利率的主张也不违反法律规定，本院予以支持。迟付工程款数额核减保修金149782.7元后为394405.3元。原、被告在合同中虽约定以被告开发的房屋、门点、车库抵顶工程款，但未明确约定具体位置、单价、面积及交付条件和时间，且在审理过程中也不能达成合意，被告抗辩以房屋、门点、车库抵顶工程款的理由不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，最高人民法院关于适用《中国人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 被告内蒙古经纬建设有限公司于本判决生效后十日内给付原告巴彦淖尔市北源建筑装饰有限公司工程款394405.3元，并从2017年1月20日起，按月利率2%计算承担所欠工程款的违约金，至清款之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11300元，由原告负担4084元，被告负担7216元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。 审 判 长  王建国 人民陪审员  赵雅军 人民陪审员  闫 惠 二〇一八年六月十一日 书 记 员  孙海丽