广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)桂0702刑初99号 公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。 被告人黄安全，绰号“汤猪九”，男，1975年7月19日出生于钦州市钦**,汉族，小学文化，无业，户籍所在地：钦州市钦**，住钦州市钦**。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年11月24日被钦州市公安局港区分局刑事拘留，因患病当日钦州市看守所不予收押，次日被该局取保候审，2017年12月11日经钦州市钦南区人民检察院批准逮捕，同月14日由钦州市公安局港区分局执行逮捕。现羁押于浦北县拘留所。 辩护人郭程，广西海岸律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉[2018]27号起诉书指控被告人黄安全犯贩卖毒品罪，于2018年2月23日向本院提起公诉，本院于次日予以立案后，转换审判程序为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市钦南区人民检察院指派检察员覃杰出庭支持公诉，被告人黄安全及其辩护人郭程到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人黄安全与施某1（另案处理）以夫妻名义同居在钦州市钦州港区犀牛脚镇船厂村委竹根山村一自建房内，并利用此处共同贩卖毒品。2017年11月23日21时许，施某1在该自建房内以吊绳传物的方式贩卖一小包毒品海洛因给王某，得款人民币50元。次日11时许，被告人黄安全在自建房内以同样方式贩卖一小包毒品冰毒给吴某，得款人民币100元。后公安民警将上述四人当场抓获，并从吴某身上缴获一小包疑似毒品冰毒（净重0.32克），从黄安全住宅缴获疑似毒品冰毒13小包（净重4.04克）、疑似毒品海洛因18小包（净重1.08克）和毒资人民币350元。经物证检验：缴获的上述14包疑似毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分，18包疑似毒品海洛因均检出海洛因成分。 公诉机关提供了有关证据证实其指控，认为被告人黄安全违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。 被告人黄安全及其辩护人对起诉书指控的罪名无异议，对指控的犯罪事实部分有异议，认为公安机关在其住宅处搜出的13包毒品冰毒和18包毒品海洛因是被告人平时吸毒所用，并不是用来贩卖的，不应将上述毒品数量算入被告人贩卖毒品的数量，而是非法持有毒品的数量。 经审理查明：被告人黄安全与施某1（另案处理）以夫妻名义同居在钦州市钦州港区犀牛脚镇船厂村委竹根山村一自建房内，并利用此处共同贩卖毒品。2017年11月23日21时许，施某1在该自建房内以吊绳传物的方式贩卖一小包毒品海洛因给王某，得款人民币50元。次日11时许，被告人黄安全在自建房内以同样方式贩卖一小包毒品冰毒给吴某，得款人民币100元。后公安民警将上述四人当场抓获，并从吴某身上缴获一小包疑似毒品冰毒（净重0.32克），从黄安全住宅缴获疑似毒品冰毒13小包（净重4.04克）、疑似毒品海洛因18小包（净重1.08克）和毒资人民币350元。经物证检验：缴获的上述14包疑似毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分，18包疑似毒品海洛因均检出海洛因成分。 以上事实，有经庭审举证、质证并经认证的如下证据证实： 1、书证 1、受案登记表、立案决定书，证实本案的案发情况。 2、人口基本信息，证实被告人的出生年月日，案发时已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。 3、归案情况说明，证实2017年11月24日11时许，钦州市公安局港区分局民警在钦州市犀牛脚镇船厂村委竹根山村自建房发现有人贩卖毒品，随后其大队立即组织警力抓捕。民警当场在钦州市犀牛脚镇船厂村委竹根山村自建房的二楼将涉嫌贩卖毒品的黄安全和施某1控制，随后带回派出所进行调查。 4、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实钦州市公安局港区分局民警在钦州市犀牛脚镇船厂村委竹根山村自建房（黄安全和施某1住处）二楼客厅沙发的扶手处一塑料盒内查获疑似毒品海洛因18小包，疑似冰毒13小包，人民币共计350元。办案民警在吸毒人员吴某身上查获疑似毒品冰毒1小包。 5、过秤笔录及被告人指认毒品称重照片，证实：（1）公安民警将在被告人黄安全处扣押的13包疑似毒品冰毒在见证人的见证下过秤，打开电子秤屏幕显示0.00克，然后将这13小包疑似毒品冰毒带包装放在电子磅秤上，电子秤屏幕显示6.69克，再将这13小包疑似毒品冰毒除去包装后放于电子秤上显示重量为4.04克，因此，该13小包疑似毒品冰毒的重量为4.04克。（2）公安民警将在被告人黄安全处扣押的18包疑似毒品海洛因在见证人的见证下过秤，打开电子秤屏幕显示0.00克，然后将这18小包疑似毒品海洛因带包装放在电子磅秤上，电子秤屏幕显示3.43克，再将这18小包疑似毒品海洛因除去包装后放于电子秤上显示重量为1.08克，因此，该18小包疑似毒品海洛因的重量为1.08克。（3）公安民警将在证人吴某处扣押的1小包疑似毒品海洛因在见证人的见证下过秤，打开电子秤屏幕显示0.00克，然后将这1小包疑似毒品海洛因带包装放在电子磅秤上，电子秤屏幕显示0.49克，再将这1小包疑似毒品海洛因除去包装后放于电子秤上显示重量为0.32克，因此，该1小包疑似毒品冰毒的重量为0.32克。 6、涉嫌吸毒人员尿样提取笔录、现场检测报告书及照片，证实被告人黄安全、吸毒人员施某1、吴某、王某的尿样经检测均呈阳性。 二、证人证言 1、证人施某1的证言，证实其于2005年吸食毒品海洛因，从一开始以“追龙”的方式吸食，发展到后面“拍针”吸食海洛因，其毒瘾越来越大。到2010年其因为吸食毒品被犀牛脚派出所抓获，后被强制隔离戒毒。其在戒毒所里面认识其老公黄安全，他也是因为吸毒被抓进来强制隔离戒毒。到了2011年其两人从戒毒所出来后，其就跟黄安全同居在一起，但是没有领结婚证。其和他住在犀牛脚镇船厂的家，他家是一栋两层半高的楼房，其两人住在二楼。同居之后，其两人还是继续吸毒，毒瘾很大，其两人无法戒除毒瘾，每天要吸食很多次毒品。大概是两年前，黄安全就开始贩卖毒品赚钱，以贩养吸。有人过来买毒品，黄安全就在二楼用绳子绑着一个夹子，然后把夹子从二楼放下来到一楼，买毒品的人把钱用夹子夹好，黄安全就把钱拉上来，给多少钱就给多少毒品。拿到钱后，黄安全就用绳子绑着袋子，把毒品放进袋子里，从二楼把袋子用绳子放到一楼，别人就拿到毒品了。有时有人过来买毒品，黄安全没空或者不在家，其就会帮他卖毒品，其也是按照他的方法把毒品从二楼吊到一楼卖给别人。其两人卖毒品得到的钱，是放在二楼客厅沙发上的一个纸盒子里，这些钱就是其两人的收入，平时谁缺钱花，就从盒子里面拿去花。 2017年11月23日晚上21时许其和黄安全从钦州市回到钦州市犀牛脚船厂村委竹根山村的家中，刚回到不久，就有人拨打其电话问其要购买毒品海洛因，没过多久其就在家中的二楼看见一名吸毒人员来到其家一楼外面，其看见他来到之后，就将一个已经用绳子绑好的夹子从二楼的窗户放到一楼外面，那名吸毒人员就将购买毒品海洛因所需的钱夹在夹子那里，然后其就将夹子拉上二楼，当时其看见夹子上是50元的人民币，其从夹子将钱取出放在大厅专门用来装“出货”所得的钱的盒子里，接着其就从大厅的茶几上拿了一小包用透明密封袋装好的毒品海洛因夹到夹子上面再放到一楼给那名吸毒男子，那名男子拿到毒品后就离开了。到了第二天（2017年11月24日）早上，其老公黄安全也贩卖过一次毒品海洛因给一个人，当时他接到电话后也是用同样的方式将毒品卖给那名男子，但是其不认识那名男子，没过多久其和黄安全也被抓了。 其前天卖毒品得到的钱和黄安全昨天卖毒品得到的钱都放在大厅的盒子里，其和黄安全没有分这些钱，谁需要花钱都是在大厅盒子里面拿，这些钱全部都是其和黄安全贩卖毒品所得。平时谁有空谁就出货，谁要就卖给谁。 其两人的毒品是其两人上钦州购买的，一般是一个星期购买一次。每次购买海洛因8至10克和5至6克的冰毒。买毒品是黄安全去跟卖家交易，其一般是在旁边等他。 警察从黄安全家中茶几上搜出的毒品海洛因和冰毒是其和黄安全在钦州市买回来贩卖的。黄安全把从钦州市买回来的毒品分成小袋包装，便于贩卖。毒品海洛因一般分成30元一包和50元一包，30元一包的海洛因大概是0.05克，50元一包的海洛因大概是0.08克。毒品冰毒一般分成50元一包和100元一包，50元一包的冰毒大概是0.15克，100元一包的冰毒大概是0.35克。这些毒品海洛因和冰毒大部分是卖给别人，其和黄安全会吸食一部分。 2017年11月23日晚上所贩卖的毒品是其和黄安全在当晚19时许在钦州市区向别人购买的，当时是黄安全租车搭其上去的，但是具体地点其不懂，其只是负责在屋外看有没有警察，是黄安全联系别人并到别人屋子购买的，购买后其两人就回家了。回到家中黄安全就将所购买的毒品海洛因分开用透明密封袋包装成很多一小包并放在茶几上。 2、证人吴某的证言，证实2017年11月24日11时许，其来到犀牛脚镇船厂村委竹根山村“汤猪九”家购买毒品，在路上其打电话给“汤猪九”说要买100元的毒品冰毒，“汤猪九”说有货让其到他家拿。不久其到了他家一楼外面，其知道“汤猪九”和他老婆在二楼住，他俩是一起卖毒品的。其叫了一声，“汤猪九”听到后开二楼窗户并丢了一个用绳子绑住的八宝粥罐下来，其将一张100元的钱放进八宝粥罐后，“汤猪九”就将罐拉了上去，接着“汤猪九”就继续把八宝粥罐放到一楼，其看见罐里面有一包用透明密封袋包着的冰毒，其拿了就离开了。这时公安民警将其抓获并扣押了其身上刚向“汤猪九”购买的毒品冰毒。 3、证人王某的证言，证实2017年11月24日12时许其从家里骑摩托车到犀牛脚镇船厂村委那个叫“汤猪九”家那里购买毒品，当其去到“汤猪九”家外面正想向“汤猪九”或者他老婆购买毒品时，公安民警出现将其带回公安机关调查了。 其吸食的毒品海洛因都是最近基本都是向“汤猪九”和他老婆“施某2”购买的，他俩住在船厂村委竹根山村的一自建房。2017年11月23日晚上21时许，当时其骑摩托车到“汤猪九”家，向“施某2”购买了一包50元的海洛因，其拿到毒品海洛因后就离开了。 三、被告人黄安全的供述 证实其从1998年就开始吸食毒品海洛因，后来其老婆施某1也跟着其一起吸食。2012年其和施某1一起贩卖毒品赚取利润来继续购买毒品吸食，现在其和其老婆住在钦州市滨海公路旁竹根山自建房家中，专门以贩卖毒品为生。2017年11月24日11时许，其和其老婆在家中大厅沙发那里坐，一名吸毒人员“捏牛八”（即吴某）打电话说要购买100元毒品冰毒，不久“捏牛八”就来到其家外面，“捏牛八”在房子外面叫了其一声，其知道他来到之后就从二楼用绳子绑住一个八宝粥罐子然后把罐子调到一楼，“捏牛八”将购买毒品冰毒的钱放入罐子后其就将罐子拉上去，其看见罐子内有一张100元的人民币，其将这100元钱放入大厅的铁盒里，并在大厅沙发拿了一小包用透明密封袋包装的毒品冰毒放在八宝粥罐子里面用绳子将这包毒品吊下一楼，“捏牛八”将罐子里的一小包毒品冰毒拿出来后就离开了。不久公安民警就来到其家，搜查出大厅沙发上的毒品海洛因和冰毒、其贩卖毒品得到的100元和其老婆贩卖毒品所得的一些钱共350元。 其和其老婆平时谁有空，谁就负责将毒品卖给他人。昨天晚上，其老婆接到一个人电话说要购买毒品海洛因，然后她就用其所用的方法收取了楼下男子的100元,之后就将一小包毒品海洛因吊着吊到一楼给那名男子，后来其老婆就把100元放在大厅的铁盒子里了。其和其老婆贩卖毒品所得的钱都是放在大厅的铁盒子里面，这些钱是其两人共同所有，谁需要谁就拿钱花。 其在2017年11月24日贩卖给“捏牛八”的毒品和在公安民警在其住所查获的毒品是其和其老婆施某1在2017年11月23日下午上钦州八中旁边的出租屋向一名叫“小董妹”的女子购买的，回到家后其就将这些毒品分成很多用透明密封袋装着的小包，然后放在大厅吸食以及卖给他人。 四、鉴定意见 钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字［2017］455号检验报告及鉴定意见通知书，证实公安民警从黄安全家中茶几查获的可疑毒品4.04克和从吴某身上查获的可疑毒品0.32克经送检，检出甲基苯丙胺成分，从黄安全家中茶几上查获的可疑毒品1.08克经送检，检出海洛因成分。公安民警将上述检验报告结果告知了被告人黄安全和施某1、吴某。 五、勘查笔录、辨认笔录 （一）、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片，证实案发的地点、方位和概貌。 （二）辨认笔录 1、证人吴某的辨认笔录，证实其从10张不同男性免冠照片中辨认出8号照片上的人就是贩卖毒品给其的人（即黄安全）。 2、证人吴某的辨认笔录，证实其从10张不同女性免冠照片中辨认出8号照片上的人就是与黄安全一起贩卖毒品给其的“施某2”（即施某1）。 3、证人王某的辨认笔录，证实其从10张不同男性免冠照片中辨认出8号照片上的人就是与“施某2”共同贩卖毒品的人（即黄安全）。 4、证人王某的辨认笔录，证实其从10张不同女性免冠照片中辨认出8号照片上的人就是与贩卖毒品给其的“施某2”（即施某1）。 六、视听资料 讯问录音录像1份，证实公安机关在2017年11月24日对被告人黄安全进行讯问的情况。 本院认为，被告人黄安全违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 关于辩护人提出的在黄安全住宅处查获的毒品数量应定性为非法持有毒品的数量的辩护意见，经查，被告人黄安全和证人施某1均在公安机关供述其和施某1是以贩卖毒品为生，平时通过低价向他人购买毒品后高价卖出，从中赚取差价的方式，来达到以贩养吸的目的，在其家中查获的毒品是黄安全买回来后分装成许多一小包，主要是用于贩卖；证人吴某和王某也证实其向黄安全和施某1购买毒品的事实，被告人黄安全贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，公安人员在黄安全住所查获的毒品数量应当认定为贩卖毒品的数量，该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第二十五条的规定：“对同一组内两个以上包装的毒品，应当按照下列标准确定选取或者随机抽取独立最小包装的数量，再根据本规定第二十四条规定的取样方法从单个包装中选取或者随机抽取检材：（一）少于十个包装的，应当选取所有的包装；（二）十个以上包装且少于一百个包装的，应当随即抽取其中的十个包装；（三）一百个以上包装的，应当随机抽取与包装总数的平方根数值最近的整数个包装。对选取或者随机抽取的多分检材，应当逐一以编号或者命名，且检材的编号、名称应当与其他笔录和扣押清单保持一致。” 本案中公安机关对黄安全、施某1的住处进行搜查，查获疑似毒品冰毒13小包、疑似毒品海洛因18小包，将疑似毒品冰毒、海洛因分别拆开小包装，混合在一起称重、取样和送检，在搜集证据时未能按照上述规定取样、送检，程序上存在瑕疵，因此，在认定被告人贩卖毒品的数量上应从有利于被告人的原则出发，在量刑上对黄安全予以从宽处罚。 被告人黄安全和施某1共同犯罪，作用相当，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人黄安全归案后，如实供述所犯罪行，且当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人黄安全有以贩养吸情节，酌情可从轻考虑。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，并结合其认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十六条第一款和第四款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决如下： 一、被告人黄安全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月14日起至2018年10月13日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。 二、对扣押的毒品冰毒4.36克、毒品海洛因1.08克和毒资人民币350元予以没收；没收的毒资上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  易晓霞 人民陪审员  劳晓君 人民陪审员  罗 能 二〇一八年六月四日 书 记 员  姚世兴 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。