福建省仙游县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽0322刑初610号 公诉机关福建省仙游县人民检察院。 被告人朱玉爱，女，1969年11月18日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，农民，住福建省仙游县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月25日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。 辩护人谢平健，福建侬来律师事务所律师。 福建省仙游县人民检察院以仙检公刑诉［2017］570号起诉书指控被告人朱玉爱犯贩卖毒品罪，于2017年7月21日向本院提起公诉。本院于同日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省仙游县人民检察院指派检察员王强出庭支持公诉，被告人朱玉爱及其辩护人谢平健到庭参加诉讼。期间，辩护人分别于2017年10月23日、11月23日申请延期审理一个月，2017年12月21日、2018年4月22日，仙游县人民检察院先后建议延期审理，2017年12月25日、2018年5月22日先后建议恢复审理。现已审理终结。 仙游县人民检察院指控： 1、2016年10月31日晚，被告人朱玉爱在仙游县枫亭镇滨海经济开发区卖给李校（另案处理）3.59克冰毒，非法获利1000元（人民币，下同）。2、2016年11月24日晚，仙游县公安局在仙游县枫亭镇斗北村东岭94号被告人朱玉爱家中查获疑似毒品的白色晶状体及红色药片状物共计20.6克。经莆田市公安局物证所鉴定，其中送检19.76克白色晶体和红色药片状物检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关指控上述事实，向本院移送了相关证据证实，认为被告人朱玉爱明知毒品，贩卖甲基苯丙胺共计23.35克，其行为构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。 被告人朱玉爱辩称指控没有事实，其没有贩卖毒品，毒品是其拿来吸食的，因为“小陈”欠其5000元，所以对方拿这些毒品抵债。其只有一部电话15715******，没有两部电话。 辩护人谢平健提出辩护意见，本案事实不清，证据不足，应定非法持有毒品罪，理由：李校与朱梅购买毒品的人不是朱玉爱，朱梅没有与朱玉爱的通话记录，手机号码是谁的公安机关没有加以证实，没有被告人与李校的微信记录，没有查出微信转账，被告人没有承认卖毒品给其侄子李校。在被告人家里查获的19.76克冰毒只能认定为非法持有，而且是被告人自己拿出来给公安的。 经审理查明： 1、2016年10月31日晚，朱梅（另案处理）朋友的姐姐（微信名为“包菜”、“不想说”）与朱梅联系欲买冰毒，并微信转账给朱梅1000元，朱梅与李校（另案处理）联系，并将1000元转账给李校，李校通过朱玉爱的手机1312328****与朱玉爱联系购买五小包冰毒，并通过被告人朱玉爱另一部手机1571509****微信名“账号异常”转账给朱玉爱1000元，被告人朱玉爱要求李校到枫亭滨海经济开发区后面一条路旁的草堆处去取冰毒，李校与朱梅到约定地点取到冰毒（3.59克）后驾车到枫亭滨海经济开发区的飞天网吧旁，朱梅下车正准备将毒品交给“包菜”时，被公安机关当场抓获。 2、2016年11月24日晚，仙游县公安局在仙游县枫亭镇斗北村东岭94号被告人朱玉爱家中查获疑似毒品的白色晶状体及红色药片状物共计20.6克。被告人朱玉爱主动配合公安机关查找部分藏匿的毒品。被告人朱玉爱于2016年11月24日被传唤到案。经莆田市公安局物证鉴定所鉴定，其中送检19.76克白色晶体和红色药片状物检出甲基苯丙胺成分。 认定上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： （1书证 1.拘留证、逮捕证、户籍证明、基本人员信息表，分别证实被告人朱玉爱被采取强制措施情况及主体信息。 2.到案经过，证实抓获被告人的经过。 3.扣押决定书，证实莆田市公安局秀屿分局在侦查李校、朱梅贩毒案件中，扣押了朱梅持有的毒品冰毒3.59克。 4.现场照片，显示公安机关现场在朱玉爱住处搜查的情况及疑似毒品的编号及称重数据。 5.话单材料，记载手机号1386091****（李校）与手机号1312328****（朱玉爱）于2016年10138××××1930录。 6.工作说明，证实李校、朱梅涉嫌贩卖毒品案由莆田市公安局十八列岛边防派出所经办。因朱玉爱拒绝交代其微信密码，导致无法提取其交易与转账记录。 7.提取笔录、微信记录、微信支付记录，证实公安机关向朱梅、李校提取的微信记录、转账等相关记录；朱梅（微信名“副主席”）与“包菜”“不想说”聊天内容，朱梅与李校（微信名“头鸡”）聊天、转账内容，李校向“账号异常”微信转账记录，“账号异常”的微信号信息中显示的手机号为1571509****××××0865 1.李校于2016年11月1日证言，其手机号为1386091****，2016年10月31日晚天黑时，朱梅转给其1000元说对方要5小包冰毒，其通过电话15715******与之前向其提供冰毒的人联系，并将买冰毒的1000元和之前欠的80元一并转给她，然后那个提供冰毒的人就跟其说到滨海经济开发区后面的一条路旁的草堆处去取冰毒。其取后朱梅准备交易时被抓获。其不认识提供冰毒的人，只是曾经电话、微信联系过，她的微信名称为“账号异常”，微信号为wxidlafh7buvlkod22，登记的电话号码为15715******。 李校于201131××××55062016年10月31日晚，朱梅跟其说有人要买10包冰毒，并问价格，其说买10包每包150元，未达10包，每包200元。其载朱梅到枫亭滨海开发区飞天网吧门口，朱梅去×××000元，说对方只157××××0865系。其通过电话与之前向131××××5506系，跟她说想要购买5小包并将1000元钱和之前欠的80元一并给她，然后那个提供冰毒的人就跟其说到滨海经济开发区后面157××××0865冰毒，其取后到飞天网吧旁时，朱梅下车准备交易时，被公安机关当场抓获。其通过电话13123******与之前向其提供冰毒的女子联系购买，并通过该人名为“账号异常”的微信号向其付款，之前购买冰毒的时候见过向其提供冰毒的女子，只知道她的微信名称为“账号异常”，微信号为wxidlafh7buvlkod22，登记的电话号码为15715******，×××506，其能认出157××××0865没有见过卖冰毒的女子是因为怕那名女子打击报复，那女子有两个电话，之前笔录说通过电话15715****××××0865觉得随便报一个就可以了。 2.朱梅于2016年11月1日证言，“包菜”让其买冰毒，并通过微信转给其1000元，其转给其男朋友李校，通过李校联系那个提供冰毒的人，以每包200元价格购买了5小包冰毒，那个人告诉李校说到滨海经济开发区后面的一条路旁的草堆处去取冰毒，李校看到冰毒的时候，直接将购买冰毒的钱通过名为“账号异常”、微信号为wxidlafh7buvlkod22、登记电话号码为15715******的微信号转给卖冰毒的人。 朱梅于2016年11月11日证言，李校通过打电话的方式向一个手机号为1571509****的女子购买冰毒的，付款时李校通过微信向那名女子的微信“账号异常”转账的。其不认识那女子。 朱梅于2016年11月22日证言，2016年10月31日晚，其朋友姐姐（微信名为“包菜”、“不想说”）通过微信名“包菜”与其联系，欲买10包（约10克）冰毒，并询问价格，其与男朋友李校联系。“包菜”要买5包，并通过微信名“不想说”转了600元、400元给其，其又转给李校ml3365949629的微信号上。“包菜”在飞天网吧门口等其。其回到李校车上后，李校打电话跟一个女子联系购买冰毒，并通过微信转账1000元给提供冰毒的人。那个女子跟李校说将冰毒放在滨海经济开发区旁的地上，李校与其去那女子说指的地方将5包冰毒取走，其与李校到飞天网吧门口，正准备将毒品交给“包菜”时，被公安机关当场抓获。冰毒是其与李校跟之前卖冰毒给其与李校的人买的，其能辨认出那女子。其之前笔录中说没有见过卖冰毒的女子是因为怕那名女子打击报复。 （3被告人供述 朱玉爱于2016年11月25日供述，公安机关于2016年11月24日晚在其家里及其身上搜到的白色晶体状是冰毒20克左右，红色是另一种药物，其现在只用1571509****手机号，其两个月前开始吸毒。 朱玉爱于2016年11月28日供述，手机号1571509****、1312328****都是其自己在使用，没有其他人使用。冰毒是“小陈”给其作抵债的。其手头上冰毒有一小部分用于自己来吸食。 （四）辨认、检查、扣押笔录 1.辨认笔录，证实朱梅、李校分别辨认出电话15715******使用人、向其两人提供冰毒的人是朱玉爱。 2.搜查笔录、扣押物品清单，证实民警从朱玉爱身上及住处搜查，查出疑似冰毒物品（编为21个号码）及白色透明包装袋（小）905个、白色透明包装袋（中）44个。 （五）鉴定意见 1.现场检测报告书及尿检照片，证实被告人朱玉爱有吸毒行为。 2.莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴[2016]2214号检验报告，经检验，送检的21包疑似冰毒的物品中，送检的2016L0344-009中（0.84克）未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因，其他均检出甲基苯丙胺。 上述证据，经庭审质证，取证程序合法，内容客观，证据间相互关联，可予采信。公诉机关在庭审中出示了手机三部，提出该三部手机为公安机关扣押的，其中两部手机是被告人朱玉爱使用，一部是被告人朱玉爱丈夫的手机。经庭审质证，被告人朱玉爱辩称其只使用一部手机，不在该三部手机之中；辩护人认为该三部手机没有扣押决定书和扣押清单，不能成立。本院认为，辩护人该辩护意见有理，该三部手机来源不清，不能作为本案物证。 被告人朱玉爱辩称，其没有贩卖毒品给李校，毒品是其拿来吸食的，是其主动拿出毒品给民警的。辩护人谢平健提出，李校与朱梅购买毒品的人不是朱玉爱；而且公安搜查时，是被告人自己拿出毒品给公安的。经查，被告人朱玉爱辩称及其辩护人关于被告人朱玉爱没有贩卖毒品的意见与本院查明的事实及证据不符，不予采信；公诉机关提供的枫亭派出所于2018年4月4日出具的工作说明关于朱玉爱没有配合民警主动查找其存放的毒品，经庭审质证，该工作说明与2016年11月25日公安机关讯问被告人朱玉爱时所作的讯问笔录中“问：那公安机关从你带我们从你家后门旁的角落找出的那个铁盒里面装了些什么东西？”相矛盾，本院采信2016年11月25日公安机关讯问笔录及被告人辩解、辩护人辩护意见，认定被告人朱玉爱主动配合公安机关查找部分藏匿的毒品之事实。 本院认为，被告人朱玉爱违反毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品共计23.35克，违法所得1000元，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人朱玉爱能主动配合公安机关查找部分藏匿的毒品，可予酌情从轻处罚。被告人辩称其没有贩卖毒品及辩护人认为被告人行为构成非法持有毒品罪的意见与本院查明的事实不符，不予采纳。为此，根据本案的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下： 一、被告人朱玉爱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一六年十一月二十四日起至二O二四年十一月二十三日止；罚金限判决生效之日起三日内缴纳）。 二、责令被告人朱玉爱在判决生效之日起三日内退出违法所得人民币一千元，予以没收，上缴国库。 三、扣押于仙游县公安局的甲基苯丙胺十九点七六克，由扣押机关予以没收，依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赵建晃 人民陪审员  郑瑞椿 人民陪审员  卢实平 二〇一八年六月二十九日 书 记 员  胡梅妮 附：相关法条 一、《中华人民共和国刑法》 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 二、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。