贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）黔05刑终63号抗诉机关贵州省金沙县人民检察院。原审被告人龙国羽，男，彝族，1981年12月13日出生于贵州省金沙县，初中文化，务农，住金沙县。因本案于2017年4月1日被金沙县公安局刑事拘留，同年5月5日被金沙县公安局逮捕。现羁押于金沙县看守所。原审被告人陈巨明，男，汉族，1989年11月30日出生于湖北省黄梅县，初中文化，务工，住黄梅县。因本案于2017年4月17日被金沙县公安局刑事拘留，同年5月19日被金沙县公安局逮捕。现羁押于金沙县看守所。指定辩护人刘国军，贵州恒发律师事务所律师。贵州省金沙县人民法院审理贵州省金沙县人民检察院指控原审被告人龙国羽、陈巨明犯诈骗罪一案，于2017年12月27日作出（2017）黔0523刑初274号刑事判决。宣判后，金沙县人民检察院以原判适用法律错误，导致原审被告人陈巨明的量刑畸轻为由提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2018年5月24日公开开庭审理了本案。毕节市人民检察院指派检察员安聪出庭履行职务，原审被告人陈巨民及其辩护人刘国军到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2015年至2017年期间，被告人龙国羽通过“单身在线”、“像像”等网络社交平台，假冒年轻单身女性将网络平台上不特定的男性被害人加为微信好友进行聊天。在聊天过程中，被告人龙国羽逐步与被害人以男女朋友关系进行聊天交往，在骗取被害人的信任后，龙国羽先通过让被害人发微信“小红包”玩乐为由逐步发展到与被害人谈婚论嫁为由骗取被害人的“大红包”。其间，本为被害人的陈巨明被被告人龙国羽通过上述方式诈骗后，被告人龙国羽又将被告人陈巨明发展成为下线，龙国羽教陈巨明用同样的方式骗取他人钱财，并在陈巨明骗取的钱财中进行提成。在此期间，被告人龙国羽单独或伙同被告人陈巨明诈骗被害人18人，诈骗数额达185726.43元，被告人陈巨明参与诈骗被害人4人，诈骗数额达33124.07元。同时，在诈骗被害人过程中，被告人龙国羽经被害人曹某的要求返还了被害人曹某52元，被告人陈巨明经被害人饶某1要求返还被害人饶某11700元。案发后，二被告人分别于2017年3月31日、4月17日被金沙县公安局抓获归案，并如实供述了自己的犯罪事实。具体各桩犯罪事实如下：1、2015年至2017年期间，被告人龙国羽利用昵称为“无语”的微信号，冒充年轻女性与被害人陈巨明某为好友，后以男女朋友的关系交往，多次通过微信发红包及转账的方式骗取陈巨明37168.88元；2、2017年1月，被告人龙国羽利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人张某1加为好友，后以男女朋友的关系交往，多次通过微信发红包和转账的方式骗取被害人张某122541.69元；3、2017年3月，被告人龙国羽利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人谢某加为好友，后以男女朋友的关系交往，通过微信发红包的方式骗取被害人谢某65.14元；4、2017年3月，被告人龙国羽利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人刘某1加为好友，后以男女朋友的关系交往，通过微信发红包的方式骗取被害人刘某152元；5、2016年至2017年，被告人龙国羽利用昵称为“你愿意给我一块钱吗”(后改为“无语”），冒充年轻女性与被害人刘某2加为好友，后以男女朋友的关系交往，多次通过微信发红包及转账的方式骗取被害人刘某230756.46元；6、2015年2017年期间，被告人龙国羽利用昵称为“你愿意给我一块钱吗”的微信号，冒充年轻女性与被害人蔡某1加为好友，后以男女朋友关系交往，多次通过微信发红包及转账的方式骗取被害人蔡某120642.28元；7、2015年10月至2017年期间，被告人龙国羽利用昵称为“你愿意给我一块钱吗”的微信号，冒充年轻女性与被害人苏某1加为好友，后以男女朋友关系交往，多次通过微信发红包及转账的方式骗取被害人苏某121081.05元；8、2015年2017年期间，被告人龙国羽利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人童某1加为好友，后以男女朋友关系交往，多次通过微信发红包及转账的方式骗取被害人童某118994.86元；9、2017年3月，被告人龙国羽利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人鞠某1加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包的方式骗取被害人鞠某1572元；10、2017年3月，被告人龙国羽利用昵称为“龙某”微信号，冒充年轻女性与被害人曹某加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包的方式骗取被害人曹某52元。后龙国羽退还被害人曹某52元；11、2017年3月，被告人龙国羽利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人杨某1加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包的方式骗取被害人杨某1520元；12、2017年1月至4月，被告人龙国羽将被告人陈巨明发展成为下线，被告人陈巨明利用昵称为“一块钱也有春天”的微信号，冒充女性与被害人饶某1加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包及转账的方式骗取被害人饶某130646.8元。被饶某1识破后退还饶某11700元；13、2017年2月，被告人陈巨明利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人杨某2加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包的方式骗取被害人杨某210.1元；14、2017年2月至3月，被告人陈巨明利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人张某2加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包及转账的方式骗取被害人张某2575.8元；15、2017年1月，被告人陈巨明利用昵称为“一块钱也有春天”的微信号，冒充年轻女性与被害人俞某加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包及转账的方式骗取被害人俞某1891.37元；16、2015年7月，被告人龙国羽将蔡某1（另案）发展成为下线。2017年3月，蔡某1利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人谭某加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信红包的方式骗取被害人谭某52元；17、2017年3月，蔡某1利用昵称为“龙某”的微信号，冒充年轻女性与被害人宋某加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包的方式骗取被害人宋某52元；18、2017年1月，被告人龙国羽将刘某2（另案）发展成为下线，刘某2利用昵称为“龙滨兰”的微信号，冒充年轻女性与被害人林某加为好友，后以男女朋友关系交往，通过微信发红包的方式骗取被害人林某52元。原判根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人龙国羽犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人陈巨明犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币七千元；三、责令二被告人退赔各被害人的经济损失。宣判后，贵州省金沙县人民检察院以原审被告人陈巨明通过微信等平台针对不特定人诈骗他人现金33124.07元，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第二条第一款的规定，陈巨明诈骗数额已达到“数额巨大”，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，原判认定陈巨明诈骗数额属于“数额较大”适用法律错误，导致量刑畸轻为由提出抗诉。原审被告人陈巨明请求对其公正判决，其辩护人提出如下辩护意见：1、陈巨明的诈骗行为针对特定人员，不适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定；2、陈巨明在本案系从犯；3、陈巨明认罪、悔罪态度好，可对其从轻处罚。经审理查明，原判认定原审被告人龙国羽、陈巨明通过网络社交平台假冒单身女性与不特定的被害人以男女朋友关系交往，多次通过微信红包、微信转账的方式骗取现金，龙国羽诈骗数额达185726.43元，陈巨明诈骗数额达33124.07元的犯罪事实清楚。上述事实有原审被告人龙国羽、陈巨明的供述，被害人张某1、曹某等人的陈述，手机微信交易记录照片，银行交易明细清单，抓获经过，刑事照片，鉴定意见书等证据证实。上列证据均已经原审庭审举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，原审被告人陈巨明及其辩护人及抗诉机关均无新的证据提交，本院对原判认定的事实和证据予以确认。关于抗诉机关抗诉称“原审适用法律错误，导致对原审被告人陈巨明量刑畸轻”的抗诉意见及原审被告人陈巨明的辩护人所提“陈巨明的诈骗行为针对特定人员，不适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》”的辩护意见。经查，原审被告人龙国羽、陈巨明为骗取他人现金，在“单身在线”、“像像”等网络社交平台上冒充单身女性与不特定对象发展男女朋友关系，又通过微信聊天、打电话的方式骗取对方发微信红包、微信转账，该行为属于利用电信网络技术手段实施诈骗的行为，应当适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》的规定进行处罚。该意见第二条规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。本案中，陈巨明诈骗数额达33124.07元，已属数额巨大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判认定陈巨明诈骗数额较大并在三年以下有期徒刑量刑适用法律错误。故抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持；辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于辩护人所提“陈巨明在本案中系从犯”的辩护意见。经查，龙国羽与陈巨明系上下线关系，龙国羽将陈巨明发展为下线后向其传授了诈骗方法，陈巨明在实施诈骗行为时具有相对的独立性，二人均系主犯，该辩护意见不能成立，本院不予支持。对于辩护人所提“陈巨明认罪、悔罪态度好，可对其从轻处罚”的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院认为，原审被告人龙国羽、陈巨明以非法占有为目的，通过网络社交平台冒充女性与多名被害人发展成男女朋友关系后，以微信、电话聊天的方式多次骗取被害人发微信红包、微信转账，龙国羽诈骗数额为185726.43元，陈巨明诈骗数额为33124.07元，均达到数额巨大，二人的行为构成诈骗罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但错误认定陈巨明诈骗数额较大导致适用量刑错误，本院予以纠正。陈巨明归案后能如实供述犯罪事实，庭审中能认罪、悔罪，可酌情对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持金沙县人民法院（2017）黔0523刑初274号刑事判决主文第一、三项。即被告人龙国羽犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元；责令二被告人退赔各被害人的经济损失。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月1日至2023年9月30日止；罚金在本判决发生法律效力后三十日内金沙县人民法院缴纳。）二、撤销金沙县人民法院（2017）黔0523刑初274号刑事判决主文第二项。即被告人陈巨明犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币七千元。三、原审被告人陈巨明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月17日至2020年4月16日止；罚金在本判决发生法律效力后三十日内向金沙县人民法院缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  黄 梅审 判 员  张 腾审 判 员  郭少华二〇一八年六月七日法官助理  张 泽书 记 员  王江林