福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终2668号 上诉人（原审被告）：福建建工集团有限责任公司，住所地福州市鼓楼区五四路**置地广场**，统一社会信用代码913500001581431832。 法定代表人：林秋美，该公司总经理。 委托诉讼代理人：施鲜锋，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：甘诗颖，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：晋江裕福集团有限公司，住，住所地晋江市青阳街道普照社区和平中路**一社会信用代码91350582154300110U。 法定代表人：林文明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高翔，该公司职员。特别授权。 被上诉人（原审被告）：杨建聪，男，1966年9月2日出生，汉族，住惠安县。 原审被告：吴边飞，男，1972年2月27日出生，汉族，住泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：施鲜锋，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：甘诗颖，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 上诉人福建建工集团有限责任公司（下称建工公司）因与被上诉人晋江裕福集团有限公司（下称裕福公司）、杨建聪、原审被告吴边飞买卖合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初1620号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年4月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人建工公司、原审被告吴边飞的委托诉讼代理人甘诗颖、被上诉人裕福公司的委托诉讼代理人高翔到庭参加诉讼，被上诉人杨建聪经本院依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 建工公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判按照银行同期同类贷款利率对违约金进行调整；2.驳回裕福公司对建工公司的诉讼请求；3.由裕福公司、杨建聪承担本案的诉讼费用。事实与理由：本案双方约定的钢材加价款是根据需方的付款时间确定的，而非根据钢材市场的价格浮动确定，一审法院已认定双方约定的加价款为违约金性质，本案是由于发包方原因导致工程停工造成建工公司被迫违约，且双方约定的违约金超过造成损失的30%，约定的违约金过高，应当以实际损失为基础适当减少；杨建聪与裕福公司建立事实买卖合同关系，原审判决免除杨建聪付款责任于法无据，原审主动以裕福公司向杨建聪主张保证责任已超过保证期间为由，免除杨建聪保证责任，缺乏事实和法律依据。 裕福公司辩称，1.《钢材购销合同》意思表示真实，并未违反法律强制性规定，合法有效；2.钢材加价是行业惯例，是当事人应对钢材市场价格浮动对钢材销售价格进行调整的计算方法，属于合法的市场行为，合同双方对合同的定价原则和加价方式是基于供方的采购成本、资金成本、管理成本、合理利润以及需方付款给供方的损失而确定，双方已经充分了解加价方式符合行业惯例，且上诉人已实际履行部分加价款；3.合同各方在《钢材购销合同》和变更协议中以加价款或利息的形式进行多次调整从而约定加价款，并没有过分高于损失；原审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。 杨建聪未作答辩。 吴边飞述称，与建工公司意见一致。 裕福公司向一审法院起诉请求：判令建工公司支付钢材货款4565854.64元及加价款（利息）1500780元（利息暂计至2016年12月31日，另应加上自2017年1月1日起以4565854.64元为基数按月利率2.5%计至实际清偿之日止的利息）；吴边飞、杨建聪对上述款项承担连带保证责任。 一审法院认定事实：2014年4月3日，裕福公司作为供方，建工公司作为需方，杨建聪作为担保方，三方共同签订了一份《钢材购销合同》。后三方又于2014年8月31日、2015年12月3日各签订一份《变更补充协议》。另，吴边飞于2014年4月19日承诺为上述合同的履行提供连带责任保证。《钢材购销合同》及两份《变更补充协议》的主要内容同裕福公司所述。裕福公司陆续向建工公司供应钢材，截至2016年8月23日，建工公司结欠钢材货款本金合计4565854.64元。 一审法院认为，建工公司向裕福公司购买钢材，双方的买卖合同关系，意思表示真实，且未违反法律强制性规定，合法有效。根据合同约定，“双方同意每月的30号为双方对账日，双方签字确认钢材货款，次月的5号前需方必须付清上月钢材款。”而裕福公司提供的钢材对帐单，可以认定各期货款的核对确认时间，从而确定应付货款的时间。其中，最后一次送货后核对单月货款的时间为2014年12月5日，因此，最后一批货物的货款应当在2015年1月5日前支付。现建工公司未能如期付款，应承担相应的违约责任，继续付款，并支付相应的违约金。双方在《钢材购销合同》和《变更补充协议》中对逾期付款违约金以加价款或利息的形式进行多次调整，从所约定的加价款或利息的计算标准看，并没有过分高于造成的损失，可以支持。建工公司请求对加价款或利息的计算标准进行调整，不符合法律规定，不予支持。关于保证人的担保责任，《钢材购销合同》和《担保函》对于保证期间均约定为至主债务款项付清时止，应视为保证期间约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。最后一批货物的货款支付期限为2015年1月5日，而裕福公司于2017年2月提起本案诉讼向两保证人主张保证责任，已超过保证期间，保证人免除保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、建工公司应于判决生效之日起十日内支付裕福公司货款4565854.64元及钢材加价款和利息（钢材加价款和利息计至2016年12月31日为1500780元，自2017年1月1日起至还款之日止以4565854.64元为基数按月利率2.5%计算）；二、驳回裕福公司的其他诉讼请求。一审案件受理费54266元，减半收取计27133元，以及诉讼保全费5000元，均由建工公司负担。 对一审认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。 二审争议焦点为：1.一审判决支付钢材加价款及利息是否正确；2.杨建聪是否应该承担保证责任？双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。二审期间，当事人均未提交新证据。 关于一审判决支付钢材加价款及利息是否正确，本院认为，建工公司、吴边飞对裕福公司一审期间提供的《截止2016年12月31日逾期加价款（利息）结算单》的真实性无异议，经该结算单确认，需方尚欠钢材货款本金4565854.64元，截止2016年12月，需方已支付利息1957090元，未支付利息1500780元。该结算单系签约各方的真实意思表示，本院对上述事实予以确认。故截至2016年12月31日，需方须支付的加价款（利息）为1500780元，自2017年1月1日起，加价款应当以货款4565854.64元为基数计算。关于加价款的计算标准问题，本院认为，本案供需双方及担保方分别于2014年4月3日、2014年8月31日、2015年12月3日分别签订《钢材购销合同》及《变更补充协议》，对逾期支付货款的加价款计算方式进行了约定，2015年12月3日的《变更补充协议》约定：“一、自2015年11月1日起，需方以未付货款总额为基数，按每月二分五计算加价款直至货款全部支付完毕。二、2015年11月1日前钢材加价款按原合同加价条款执行。三、其他条款按原合同执行。”对上述协议中约定的加价款，在实际履行过程中，付款方在银行汇款备注栏内均注明“钢筋利息”或“钢筋逾期款”字样，且在《截止2016年12月31日逾期加价款（利息）结算单》中，双方亦将加价款表述为“利息”，表明各方当事人对本案《钢材购销合同》及《变更补充协议》中约定的加价款的性质均确认为逾期付款利息。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”的规定，本院将2017年1月1日起的加价款调整为：自2017年1月1日起，以未付货款总额为基数，按月利率2%计算加价款至付款完毕。至于2017年1月1日之前的欠付款项，签约各方在《截止2016年12月31日逾期加价款（利息）结算单》中已经对截至2016年12月31日欠付的货款及加价款进行了确认，系当事人真实意思表示，本院予以认可。 关于杨建聪是否应该承担保证责任问题。本院认为，裕福公司、建工公司、杨建聪于2014年4月3日签订《钢材购销合同》，杨建聪为合同履行的担保方，其后，上述三方于2014年8月31日、2015年12月3日分别签订《变更补充协议》，杨建聪仍作为担保方对变更后的合同承担保证责任。2015年12月3日《变更补充协议》第一条约定，自2015年11月1日起，需方以未付货款总额为基数，按每月二分五计算加价款直至货款全部支付完毕。在该协议中，供需双方及担保方对保证范围进行了变更，并由三方进行了重新确认，主债务及担保期限应进行顺延。故裕福公司于2017年2月提起本案诉讼向保证人杨建聪主张保证责任，未超过二年保证期间，杨建聪仍应承担连带保证责任，其承担责任后，可以依法向建工公司追偿。 综上所述，建工公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下： 一、撤销福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初1620号民事判决第二项； 二、变更福建省晋江市人民法院（2017）闽0582民初1620号民事判决第一项为：福建建工集团有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付晋江裕福集团有限公司货款4565854.64元及钢材加价款（其中，钢材加价款计至2016年12月31日为1500780元，自2017年1月1日起至还款之日止的钢材加价款以4565854.64元为基数按月利率2%计算）； 三、杨建聪对上述款项承担连带保证责任，其承担保证责任后，可以依法向福建建工集团有限责任公司追偿； 四、驳回晋江裕福集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费54266元，减半收取计27133元，以及诉讼保全费5000元，均由福建建工集团有限责任公司、杨建聪共同负担。二审受理费54266元，由福建建工集团有限责任公司、杨建聪共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 丰 兰 审判员 杨钊胜 审判员 尹立新 二〇一八年六月二十八日 书记员 金雅琳 速录员 王戈一 引用的法律条文： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。