山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0283民初2406号原告：青岛北苑机械化施工有限公司。住所地：青岛平度市经济开发区青岛东路**。统一社会信用代码：913702837702573633。法定代表人：代丽，董事长。委托诉讼代理人：杨萍，山东雅君律师事务所律师。被告：青岛磐龙房地产开发有限公司。住所地：青岛平度市凤台街道办事处小窑村**。统一社会信用代码：91370283561171133K。诉讼代表人：山东天正平律师事务所，青岛磐龙房地产开发有限公司管理人。委托诉讼代理人：杨明伟，山东天正平律师事务律师。委托诉讼代理人：张丽欣，山东天正平律师事务所实习律师。原告青岛北苑机械化施工有限公司（以下简称北苑公司）与被告青岛磐龙房地产开发有限公司（以下简称磐龙公司）破产债权确认纠纷一案，本院于2018年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告北苑公司的委托诉讼代理人杨萍、被告磐龙公司的委托诉讼代理人杨明伟、张丽欣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告北苑公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告北苑公司向被告磐龙公司破产管理人申报的债权中1176441元为建设工程优先受偿权的债权；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告申报的债权属于“建设工程款”。原告北苑公司与被告磐龙公司于2013年初签订《土石方工程施工合同》，约定原告为被告开发的凤凰新天地项目（原化肥厂改建项目）进行土石方工程的开挖、建设工程。合同没有约定施工日期，合同第四条第二款载明“具体开工由甲方在施工前3天通知，具体开工时间以甲方根据进度需要的通知为准”。施工过程中，因项目正式发包，2013年11月22日，原被告和项目承包方中建一局集团第六建筑有限公司签订《土石方施工三方协议》，由原告继续进行土石方施工，合同约定的施工日期为“开、竣工日期以甲方下发的进度通知为准”。现案涉工程仍处于停工状态。2015年12月，原告以磐龙公司、中建一局六公司为被告向平度法院提起民事诉讼，要求被告按合同约定支付工程款。平度法院于2016年1月8日立案受理，2016年10月17日作出（2016）鲁0283民初502号民事判决书，判决磐龙公司支付原告机械费1176441元，磐龙公司没有上诉。二、原告申报的债权属于“建设工程款优先受偿权”保护范围。1、《合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照合同约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》[法释（2002）16号]第一条规定“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”原告申报的债权书原告为被告开发的凤凰新天地项目开挖地基产生的，破产管理人在认定债权时，应认定原告的建设工程款属于建设工程款优先受偿权保护范围。2、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》[法释（2002）16号]第四条规定“建设工程承包人刑事优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。”《企业破产法》第五十六条规定“在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配……”。原告申报债权的工程目前仍处于停工状态，并未竣工。2017年被告向法院提出重整申请，平度法院于2017年11月2日受理了被告的重整，原告也按照管理人的要求提交了债权申报的相关资料。2018年2月26日召开第一次债权人会议，现被告还未进入破产财产分配程序，原被告及中建一局之间签订的施工合同也未解除。根据《企业破产法》第五十六条的立法精神，原告的债权应列为建设工程优先受偿权保护范围。三、《合同法》第二百八十六条及法释（2002）16号批复等相关规定的立法精神就是最大限度的保护承包人的基本权利，即建筑物投入者的成本价保护。此精神体现在法释（2002）16号第三条，建设工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。原告作为一家民营企业，在被告开发的项目中垫付了上百万的工程款，而这上百万的工程款即机械费来之不易，是工人的血汗钱，是建设工程最基本的成本，应从建设工程收益款中优先支付。被告磐龙公司辩称，原告主张的债权是机械施工费，不享有建设工程价款优先受偿权。原告超过优先受偿权6个月的法定行使期限，之后再主张优先受偿权不应得到支持。本院经审理认定事实如下：2013年初，被告磐龙公司（甲方）与原告北苑公司（乙方）签订《土石方工程施工合同》一份，约定磐龙公司将化肥厂改建项目土石方工程发包给北苑公司，发包方式为包工包料，全费用综合单价系为完成该工程全部工程和工作内容所需的劳务、材料、机械、管理、保险、规费、税费、利润。承包范围及内容包括：以甲方提供的现场基准线为准进行土石方平基施工；土石方工程的开挖、场内外运输、回填、推平、碾压等施工；所有土石方的开挖、运输、回填找平、无特殊要求地块的随机碾压，挖方和填方边坡的台阶留设及边坡修整等。合同未约定开工及竣工日期。2013年11月22日，被告磐龙公司作为甲方与乙方中建一局集团第六建筑有限公司（总承包单位）及丙方原告北苑公司（施工单位）签订《土石方施工三方协议》，约定丙方以甲方提供的施工总平面布置图、招标文件、会议记录等下发的施工文件进行平度凤凰新天地土石方工程施工，并约定土石方工程包含在总承包施工内容中，本合同签订以后的土石方工程款由总承包单位支付给施工单位，甲方与乙方的合同综合单价为22.02元/m3，乙方与丙方的合同综合单价为19元/m3。合同签订后，原告自2013年1月至2014年10月期间进行土石方工程施工。因被告未按约足额支付工程款，原告自2014年11月起停止施工。2014年11月27日，原告为被告开具建筑业统一发票2张，金额合计1176441元。2016年1月5日，北苑公司将磐龙公司、中建一局集团第六建筑有限公司、中国建筑一局（集团）有限公司诉至本院，要求该三被告支付机械费、施工费8820065.5元。本院于2016年1月8日立案受理[(2016)鲁0283民初502号]，于2016年10月17日作出判决，判决磐龙公司向北苑公司支付机械费1176441元、中建一局集团第六建筑有限公司向北苑公司支付工程款7640000元[中国建筑一局（集团）有限公司对该债务承担连带清偿责任]。中国建筑一局（集团）有限公司不服，上诉至青岛市中级人民法院，后因与北苑公司达成和解协议，于2017年12月31日撤回上诉。2015年6月，中建一局集团第六建筑公司起诉磐龙公司，要求磐龙公司向其支付保证金、土石方工程款等并主张优先受偿权，青岛市中级人民法院于2017年10月26日判决磐龙公司向中建一局集团第六建筑公司支付保证金、土石方工程款等相关款项，并判决中建一局集团第六建筑公司在磐龙公司欠付工程款范围内就涉案工程折价或者拍卖的价款优先受偿。涉案项目已停工多年，现场留有大面积基坑及建筑物一栋。被告磐龙公司于2017年9月25日向我院申请破产重整，我院于2017年11月2日立案受理。原告北苑公司于2017年12月8日向被告磐龙公司管理人申报债权，申报对磐龙公司享有本金1176441元、利息158819.5元及其他15387元的债权。2018年2月1日，磐龙公司管理人作出债权编号：29号《债权初审结果通知书》并向原告送达，管理人初审认定原告债权本金1176441元、案件受理费15387元。本院认为，原告主张的债权1176441元已经本院生效判决确认，该债权虽名为“机械费”，但系原告为被告开发建设的项目进行土石方施工产生，应属建设工程价款。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。根据该法律规定，承包人主张建设工程价款优先受偿需满足两个条件：一是发包人逾期不支付价款；二是建设工程适宜折价、拍卖。本案涉及两个合同，原告均已实际履行并产生相关费用。其中《土石方施工三方协议》中原告应得的土石方工程款，中建一局集团第六建筑公司已向原告结清，原告的债权已经实现。本案原告主张的债权产生于其与被告签订的《土石方工程施工合同》，但原告并未举证证明其为履行该合同而进行的土石方施工添附形成了建筑物，而中建一局集团第六建筑公司已经法院生效判决确认对建设工程折价或拍卖所得价款优先受偿，与之对应的原告对中建一局集团第六建筑公司的债权已经实现。综上，原告主张被告在欠付1176441元工程款范围内优先受偿，但并未举证证明中建一局集团第六建筑公司享有优先受偿权的建筑物下的土石方工程是原告基于履行其与被告之间的《土石方工程施工合同》而进行的施工，因此，本院无法确认原告主张优先受偿的建筑物存在，原告无从就建筑工程折价或拍卖所得价款优先受偿。即使能够证明原告优先受偿的建筑工程存在，本院认为，原告的主张也已超过法定期限。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》[法释（2002）16号]第四条规定：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。根据立法及司法解释精神，之所以以竣工之日起算优先受偿的期限，是因为工程竣工意味着承包人获得了基于自己义务的履行完毕而向发包人索要相应建设工程价款的资格，而设立六个月行使期限目的在于督促承包人及时主张权利，以使双方争议的权利义务关系处于确定状态，从而稳定市场秩序，促进经济活动有序开展。本案中，原被告签订的《土石方工程施工合同》未约定竣工日期，案涉工程也未实际竣工。但原告自2014年11月起就停止施工，不再履行合同，双方进行了结算，原告于2014年11月27日为被告开具了发票，工程欠款数额已经明确，此时原告已具备向被告主张优先受偿权的资格，但原告并未主张。2016年1月5日，原告通过诉讼方式主张上述债权，但仍未主张优先受偿权。因此，本院认定原告未在法定期限内行使优先受偿权。综上所述，原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告青岛北苑机械化施工有限公司的诉讼请求。案件受理费15388元，减半收取计7694元，由原告青岛北苑机械化施工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  徐淑平二〇一八年六月五日法官助理宋丽艳书记员张丽