文书内容广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤07民终1188号上诉人（原审原告）：陈伯胜，男，1958年9月1日出生，汉族，住广东省江门市江海区。被上诉人（原审被告）：江门市永裕物业管理服务有限公司，住所地：广东省江门市江海区江海二路****。法定代表人：许建安，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈照洪，男，该公司法务总监。上诉人陈伯胜因与被上诉人江门市永裕物业管理服务有限公司（以下简称永裕公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省江门市江海区人民法院（2017）粤0704民初1139号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈伯胜上诉请求：1.永裕公司支付2015年元旦、春节共4天的法定节假日加班工资364.84元给陈伯胜；2.永裕公司支付2014年12月14日至2015年3月15日没有支付和足额支付周六、周日加班27天的加班工资3264.98元给陈伯胜；3.永裕公司支付2014年12月14日至2016年1月13日没有安排10日年休假的带薪年休假工资1241.40元给陈伯胜；4.永裕公司支付2015年5至11月周六、周日加班6天的加班工资744.84元给陈伯胜；5.永裕公司支付2014年12月14日至2016年1月13日违法解除劳动合同的经济补偿7786元给陈伯胜；6.永裕公司支付2014年12月14日至2016年1月13日没有签订劳动合同的工资37672.25元给陈伯胜；7.永裕公司支付2015年年终奖金1970元、12月工资1991元、2016年1月1日至13日的工资及加班工资共1489.70元、加付1991元、1489.70元共3480.70元的赔偿金3480.70元给陈伯胜；8.永裕公司支付工作服押金250元给陈伯胜；九、支付2015年6月至10月没有足额发放的高温补贴250元给陈伯胜。事实和理由：陈伯胜于2014年12月14日入职永裕公司当保安员，双方约定试用期满一个月签订劳动合同,购买社保,每天工作8小时,每月休息两天,满一年加工资20%和年终奖,工资按江门市标准工资和加班费,等等，其他按国家法律法规执行。但永裕公司后来没有依法签订劳动合同，购买社保，无故强行调岗，2015年3月15日强迫陈伯胜顶岗，不服从则不准上班，不记考勤。陈伯胜于2015年3月17日向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委没有公正处理，欺骗陈伯胜签订协议书、仲裁决定书及复印版的合同书，永裕公司承诺从4月开始重新聘请陈伯胜当安管员，工作到退休。但永裕公司没有与陈伯胜重新签订劳动合同，并恐吓陈伯胜，且没有足额支付周六、周日的加班工资、高温津贴、购买社保等。2016年1月14日，永裕公司违反劳动法与陈伯胜解除劳动合同关系，拒付2015年年终奖金及2015年12月、2016年1月1日至13日的工资。2016年1月29日，陈伯胜再次向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委也没有公正处理，枉法仲裁。陈伯胜不服仲裁裁决书，因此提起诉讼。永裕公司辩称，按一审的答辩意见。陈伯胜向一审法院起诉请求：1.永裕公司支付2015年元旦、春节共4天的法定节假日加班工资364.84元给陈伯胜；2.永裕公司支付2014年12月14日至2015年3月15日没有支付和足额支付周六、周日加班27天的加班工资3264.98元给陈伯胜；3.永裕公司支付2015年5至11月周六、周日加班6天的加班工资744.84元给陈伯胜；4.永裕公司支付2014年12月14日至2016年1月13日没有安排10日年休假的带薪年休假工资1241.40元给陈伯胜；5.永裕公司支付2014年12月14日至2016年1月13日违法解除劳动合同的经济补偿7786元给陈伯胜；6.永裕公司支付2014年12月14日至2016年1月13日没有签订劳动合同的工资37672.25元给陈伯胜；7.永裕公司支付2015年年终奖金1970元、12月工资1991元、2016年1月1日至13日的工资及加班工资共1489.70元、加付1991元、1489.70元共3480.70元的赔偿金3480.70元给陈伯胜；8.永裕公司支付工作服押金250元；9.支付2015年6月至10月没有足额发放的高温补贴250元给陈伯胜。一审法院认定事实：陈伯胜与永裕公司于2014年12月9日签订《永裕物业公司安管员入职条件和保证书》，约定陈伯胜入职永裕公司后分试用期30天及固定期二期，实行每天三班，每班8小时工作制，每月休息2天。签订该文书后，陈伯胜于2014年12月14日开始上班，至试用期满后，陈伯胜于2014年12月14日与永裕公司（签订日期为2015年1月5日）签订编号014015的劳动合同书（待遇及工作要求与同时期其他劳动者签订的劳动合同书相同）一份，约定陈伯胜入职永裕公司任安管员，工作期限从2015年1月14日至2016年1月13日，每天工作8小时，工资按月计付。期间永裕公司收取陈伯胜的工作服押金250元。工作期间，永裕公司逐月发放工资给陈伯胜，陈伯胜一直签领工资至2015年11月。陈伯胜的工资签领表显示，陈伯胜的工资包括基本工资、加班工资等。2015年3月16日，陈伯胜曾以永裕公司没有购买社保、强迫陈伯胜顶岗、危及人身安等为由申请解除劳动合同，次日申请劳动仲裁，后陈伯胜于2015年4月17日申请撤诉。仲裁期间陈伯胜没有上班，但永裕公司当陈伯胜正常上班，并向陈伯胜发放2015年4月份的工资，当作补偿没有为陈伯胜购买社保医保的费用及加班工资（2015年4月份的工资表备注补3月、4月的加班工资，陈伯胜签名确认）。2015年12月11日，永裕公司对陈伯胜作出劳动合同到期不再续签通知书，并以陈伯胜拒收该通知书为由将不再续签的通告予以张贴公示。2016年1月11日，永裕公司就陈伯胜离职作出员工离职通知书，通知陈伯胜办理离职交接手续。陈伯胜认为永裕公司没有按劳动法执行，并违法解除劳动合同，因此于2016年1月29日向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案诉讼请求相同的请求事项。该仲裁委员会经审理，作出江海劳人仲案字[2016]352号仲裁裁决书，裁决永裕公司向陈伯胜支付工作服押金250元、2015年12月工资1743元、2016年1月1日至13日的工资944元及2015年5月至11月期间的6天加班工资差额774.83元，驳回其他请求。陈伯胜不服该裁决，因此提起诉讼。一审法院认为，双方争议的焦点，是陈伯胜的起诉是否已超过诉讼时效，陈伯胜的各项诉讼请求是否合法合理。永裕公司提交的仲裁文书送达证明显示陈伯胜领取仲裁裁决书的日期是2017年5月31日，陈伯胜于2017年6月14日提起诉讼，故未超过15日的诉讼时效。根据《广东省工资支付条例》第十条第四款“实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当按照约定每月支付工资，年终或者考核周期届满时应当结算并付清工资。”、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》确定每月工作20.83天、每日工作8小时、月计薪天数为21.75天及《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，陈伯胜与永裕公司双方在签订的劳动合同中约定陈伯胜每天工作8小时，符合法律规定，另约定陈伯胜工资按月计付，则陈伯胜的劳动报酬应按月计算。根据法律规定，陈伯胜每月的工作时长不应少于20.83天，否则就算在法定休息日（即周六、周日）或法定休假日（即元旦、春节、清明节、五一劳动节、端午节、国庆节等法定节假日）上班，也不能计算加班费。根据永裕公司提供的陈伯胜考勤记录及查明的陈伯胜于2015年3月17日至4月17日没有上班的情况，陈伯胜于2014年12月上班19天，于2015年2月、3月、4月及2016年1月分别上班18天、16天、17天、13天，均未达到法定每月上班时间不少于20.83天的要求，故陈伯胜依法不能主张上述月份的加班费，包括陈伯胜第一项请求中的2015年2月春节共3天的加班费，以及第二项请求中的2014年12月、2015年2月、3月的周六、周日加班费。陈伯胜可主张加班费的工作月份为2015年1月、5月至12月。永裕公司提供的陈伯胜考勤记录只显示陈伯胜上班当天的到班时间，没有显示下班时间，而永裕公司未能提供其他证据显示陈伯胜的下班时间，根据谁主张谁举证的原则，一审法院依法认定陈伯胜上班当天的时长均已达到法定的8小时，加班费可按天数计算。对应陈伯胜的考勤记录（没有调休），陈伯胜于2015年1月、5月至12月由永裕公司计算的加班费与一审法院依法核算的加班费对比汇总如下表（1月按基本工资1130元计算，5月至12月按基本工资1350元计算，公式为基本工资÷21.75×天数的2倍或3倍）：                           1月              5月              6月              7月              8月              9月              10月              11月              12月              合计                  周六、周日上班天数（天）                    9                    休息7天按2                    休息7天按1                    7                    9                    7                    8                    9                    8                                      休假日上班天数（天）              元旦      1天              劳动节1天              端午节1天                                          中秋节1天              国庆节3天                                                            永裕公司计算的加班费（元）                    95                    807                    807                    621                    621                    931                    1179                    621                    621                    6303                  一审法院核算的加班费（元）                    1091.03                    434.48                    310.34                    868.96                    1117.24                    1055.17                    1551.72                    1117.24                    993.10                    8539.28      根据上述结果，永裕公司尚需计付给陈伯胜的加班工资为2236.28元（8539.28元-6303元）。关于陈伯胜诉请永裕公司支付10日的带薪年休假工资的问题，根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”、第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”、第二款“前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”、第十二条第一款“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”的规定，陈伯胜在永裕公司处连续工作一年零19天后终止劳动合同，客观上无法享受年休假，故永裕公司依法应按陈伯胜2015年1月至12月除加班费外的其他工资的月平均工资标准计付5天的未休年休假工资给陈伯胜。陈伯胜2015年1月至12月除加班费外的其他工资的月平均工资为：（1779元＋1780元＋1780元＋1157元＋1350元＋1450元＋1434元＋1450元＋1450元＋1450元＋1350元＋1370元）÷12＝1483.33元，故永裕公司依法应计付给陈伯胜的5天未休年休假工资为1483.33元÷21.75×5×3＝1022.98元。陈伯胜诉请永裕公司支付2015年12月的工资1991元，与永裕公司计算的陈伯胜该月份工资（未代扣社保费用）一致，故一审法院对永裕公司计算的陈伯胜该月份工资数额1743元（尚需加上一审法院核算的加班工资余额）予以认可。陈伯胜诉请永裕公司支付2016年1月1日至13日的工资，已包括了加班费，但因陈伯胜工作时长不足法定的20.83天，故陈伯胜主张加班费缺乏依据；而永裕公司计算的陈伯胜该月份工资已实际计算了陈伯胜的加班费807元（即使计付也是682.75元），永裕公司计算的工资已属超额支付，故一审法院对永裕公司计付给陈伯胜的该月份工资944元予以认可。陈伯胜与永裕公司签订的劳动合同至2016年1月13日履行期限届满，永裕公司明确表示不续签合同，故双方签订的劳动合同依法终止。陈伯胜以永裕公司没有签订书面的劳动合同及违法解除劳动合同为由诉请永裕公司支付没有签订劳动合同的另一倍工资及违法解除劳动合同的经济补偿，缺乏依据，一审法院依法不予支持。陈伯胜与永裕公司并没有约定年终奖金，年终奖金也不属于法定支付的劳动报酬，故陈伯胜诉请永裕公司支付年终奖金，缺乏理据，一审法院不予支持。在合同期限届满前二十多天，永裕公司已通知陈伯胜不再续签合同，并制作2015年12月、2016年1月的工资签领表，以及合同期满经济补偿金确认单，在期限届满前三天，永裕公司再次通知陈伯胜按时办理离职交接手续，可见永裕公司已作好与陈伯胜办理离职交接手续的准备，但陈伯胜没有签领。由此可见，陈伯胜至今没有签领该两个月的工资，办理离职交接手续，并不能归责于永裕公司。陈伯胜因此诉请永裕公司支付没有发放该两个月工资的补偿金，依据不足，理由欠当，一审法院依法不予支持。永裕公司确认收取陈伯胜的工作服押金250元，至今尚未退还给陈伯胜。现双方的劳动合同已经终止，永裕公司应退还给陈伯胜，故陈伯胜诉请永裕公司退还该款，合法合理，一审法院予以支持。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。”的规定及广东省近年来的高温津贴支付标准，高温津贴根据每月达到33℃以上的天数折算，每月最高150元。根据江门市区2015年6月至10月的天气情况，期间每月温度达到33℃以上的天数为12至25天，其中10月为零天，而陈伯胜作为安管员，上班实行三班制，有时是夜晚上班，每月白天上班时间约为三分之二时长，故永裕公司每月支付100元高温津贴给陈伯胜，合法合理。陈伯胜诉请永裕公司另行足额发放高温津贴250元，依据不足，理由欠当，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款、第二款、第十二条第一款、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》、《广东省工资支付条例》第十条第四款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条的规定，判决：一、永裕公司于本判决生效之日起七日内向陈伯胜支付未休年休假工资1022.98元及2015年12月的工资1743元、2016年1月1日至13日的工资944元、未足额计付的加班工资2236.28元并退还工作服押金250元，合共6196.26元；二、驳回陈伯胜的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由陈伯胜负担。二审中，当事人没有提交新证据。陈伯胜在二审法庭调查后提供其的《公司员工应聘表》，该证据不属二审程序新的证据，且与本案实体处理无关，故本院不予采纳。一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审仅围绕陈伯胜的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，本院不予审理。关于陈伯胜请求永裕公司应支付工资和加班费的问题。一、关于永裕公司在2014年12月14日至2015年3月15日期间是否足额向陈伯胜支付周六、日加班工资的问题。经审查，陈伯胜于2014年12月和2015年2月、3月分别上班19天、18天和16天，均没有达到法定的每月上班时间20.83天的要求，故陈伯胜请求永裕公司支付2014年12月和2015年2月、3月的加班费，本院不予支持。对于2015年1月休息日的加班费问题，一审法院经计算支持陈伯胜的加班费，计算公式为1130÷21.75×9×2=935.17元，处理正确，本院予以维持。陈伯胜所请求的超出部分，本院不予支持。二、关于永裕公司在2015年5月至11月期间是否足额向陈伯胜支付周六、周日加班工资744.84元问题。一审法院经核算该期间应支付的加班工资868.15元（434.48+310.34+868.96+1117.24+1055.17+1551.72+1117.24-807-807-621-621-931-1179-621=868.15元），已超出陈伯胜所请求的744.84元，超出部分为123.31元（868.15元-744.84元），因此一审法院实际上已支持陈伯胜的该项请求。三、永裕公司应否向陈伯胜支付年终奖、2015年12月工资和2016年1月1日至13日的工资及加班工资以及赔偿该两个月的工资问题。1.陈伯胜与永裕公司没有约定年终奖金，年终奖金不属于法定支付的劳动年报酬，故陈伯胜请求年终奖金，缺乏依据，一审法院不予支持正确，本院予以维持。陈伯胜诉请2015年12月工资为1991元，与永裕公司计算的该月份工资一致，本院予以支持。该月工资扣除社保费用248元后，应为1743元，一审法院最终支持为1743元，处理正确，本院予以维持。2.陈伯胜认为2016年1月1日、2日、3日、9日、10日为加班，即使陈伯胜的主张成立，陈伯胜在该月的工资及加班工资应为[1350÷21.75×（1×3+4×2+8×1）=1179.31元，扣除应交社保费用248元，余额931.31元，一审法院最终认定为944元，已超出932.31元。四、关于2015年元旦、春节共4天的加班费364.84元的问题。对元旦加班费问题，一审法院核算元旦加班费为155.86元（1130÷21.75×1×3=155.86元）。陈伯胜2015年2月工作为18天，少于法定每月上班时间的20.83天，一审法院不予支持春节的加班费正确，本院予以维持。即使陈伯胜所主张春节加班费成立，陈伯胜所主张元旦加上春节加班费364.84元，再扣减一审法院认定的155.86元，差额为208.98元。陈伯胜未主张2015年12月加班费，一审法院认定超出永裕公司核定的621元以外的加班费为372.1元（993.10-621=372.1元），该费用也足够扣减差额的208.98元。综上，一审法院对上述问题已作出核定，有部分核定正确，本院予以维持。一审法院的其余核定结果及实际作出处理已超出陈伯胜的请求，永裕公司对此没有上诉，本院不予调整，故本院予以维持。关于永裕公司应否支付没有签订劳动合同的另一倍工资问题。永裕公司提供的书面的《劳动合同》，以证明双方签订劳动合同。陈伯胜对该合同上“陈伯胜”字样签名不承认，但没有提供足以反驳的证据，因此本院予以采信永裕公司关于双方签订劳动合同的主张，进而不予支持陈伯胜关于没有签订劳动合同的另一倍工资的主张。另外，陈伯胜在一审庭审期间承认其与永裕公司签订另一份书面劳动合同，该劳动期限为2015年1月14日至2016年1月13日，与永裕公司提供的劳动合同的劳动期限一致。即使陈伯胜与永裕公司确实没有签订永裕公司所提供的劳动合同和陈伯胜提供的劳动合同属后来补签属实，陈伯胜通过补签合同的行为追认此前的劳动合同期间，其再以其与永裕公司没有签订劳动合同为由主张另一倍工资，理由不成立，本院不予支持。关于永裕公司应否支付解除劳动合同的经济补偿的问题。无论根据永裕公司提供的劳动合同，还是陈伯胜提供的另份劳动合同的约定，陈伯胜工作期限为2016年1月13日。在合同期限届满前二十多天，永裕公司已通知陈伯胜不再续签合同。在期限届满前三天，永裕公司再次通知陈伯胜按照办理离职交接手续。由于永裕公司在2016年1月13日合同期届满后不再续签合同，劳动合同至此终止，故不存在永裕公司解除劳动合同的问题，进而本院不予支持陈伯胜关于经济补偿的请求。关于陈伯胜诉请永裕公司支付10日的带薪年休假工资的问题。根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”陈伯胜在永裕公司处连续工作一年零19天后终止劳动合同，故陈伯胜最多也是享受5天年休假。一审法院已按平均工资核定陈伯胜该5天休假的加班费为1022.98元，陈伯胜请求按十日的年休假计算费，理据不足，本院不予支持。关于工作服押金250元的问题。一审法院已支持陈伯胜该请求。关于2015年6月至10月的高温津贴250元的问题。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条第一款规定，高温津贴是根据33℃以上的天数计算，每月最高150元。根据江门市区2015年6月至10月的天气情况，期间每月温度达到33℃以上的天数为12至25日，其中10月为零天。陈伯胜作为安管员，上班实行三班制，有时是夜晚上班，每月白天上班时间约为三分之二时长，故永裕公司每月支付100元高温津贴给陈伯胜，合法合理。一审法院不予支付陈伯胜另行请求的高温津贴250元，处理正确，本院予以维持。关于永裕公司应否向陈伯胜赔偿2015年12月及1月两月工资的赔偿金问题。在合同期限届满前二十多天，永裕公司已通知陈伯胜不再续签合同，并制作2015年12月、2016年1月的工资签领表，以及合同期满经济补偿金确认单，在期限届满前三天，永裕公司再通知陈伯胜按照办理离职交接手续，可见永裕公司已作好与陈伯胜离职交接手续的准备，但陈伯胜没有签领。陈伯胜至今没有签领上述两个月的工资，办理离职交接手续，不能归责于永裕公司。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”。适用上述法律规定的前提是由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿。用人单位逾期不支付的，应按金额的百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。陈伯胜目前没有提供证据证实劳动行政部门责令永裕公司支付上述两个月的工资。综合上述两方面，本院对陈伯胜关于上述两个月工资的赔偿金主张，本院不予支持。综上所述，陈伯胜上诉请求不成立，予以驳回；虽然一审判决有部分处理超出陈伯胜的请求，但永裕公司对此没有上诉，本院不予调整，对一审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈伯胜负担。本判决为终审判决。审判长  李立辉审判员  许世清审判员  梁智坚二〇一八年六月十九日法官助理刘现流书记员梁闪云