湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0102民初2298号原告：张艮华，男，1962年4月11日出生，汉族，住武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：张梅，湖北尊而光律师事务所律师。被告：武汉杜贝特人力资源有限公司，住所地武汉市新华路231号阳光新天地2222室。法定代表人：林汉鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：周全，男，该公司员工。被告：武汉市江岸区城市管理执法大队，住所地武汉市江岸区后湖二路59号。负责人：张胜文，该队大队长。委托诉讼代理人：罗妍，女，该单位职工。被告：武汉市江岸区人民政府永清街道办事处，住所地武汉市江岸区山海关路4号负责人：冯俊，该办事处主任。委托诉讼代理人：彭永涛，湖北瑞德律师事务所律师。原告张艮华诉被告武汉杜贝特人力资源有限公司（以下简称杜贝特公司）、武汉市江岸区城市管理执法大队（以下简称江岸城管执法大队）劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月13日立案后，依法追加武汉市江岸区人民政府永清街道办事处（以下简称永清街道办事处）为本案共同被告，并适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张艮华及其委托诉讼代理人张梅，被告杜贝特公司的委托诉讼代理人周全、被告武汉市江岸区城市管理执法大队的委托诉讼代理人罗妍、被告永清街办事处的委托诉讼代理人彭永涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张艮华向本院提出诉讼请求，要求判令：1、杜贝特公司向原告支付加班工资70,344.83元（周末加班工资45,517.24元；法定节假日加班工资24,827.59元）；2、杜贝特公司向原告支付未休年休假工资5,517.24元（5,000元/月÷21.75×12天×200%）；3、杜贝特公司向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金25,000元（5,000元/月×2.5个月×2）4、武汉市江岸区城市管理执法大队、永清街道办事处对上述诉讼请求承担连带责任。事实和理由：原告于2015年7月入职杜贝特公司，被派遣至江岸××执法大队、永清街道办事处工作，岗位为城管队长，每周工作六天。原告月均工资5,000元，由杜贝特公司通过转账发放。入职至今，原告未享受过年休假待遇，被告也未支付未休年休假工资，且拒绝向原告支付加班工资。2017年10月26日，被告无故单方解除与原告劳动关系，原告多次与被告协商未果，于2017年11月3日向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现不服仲裁起诉至法院，请求支持原告诉请。被告杜贝特公司答辩称：1、原告提出的支付加班工资缺乏事实依据，原告每天工作6小时，每周不超过40小时，不存在加班事实，且原告的工资是包干工资，包含基本工资、津贴、奖金、加班工资等；2、杜贝特公司已支付年休假工资，原告发生打架斗殴后未上班，原告10月份实际出勤天数为8天，但向其全额支付了原告10月份工资，要求退还多发工资；3、原告提出的违法解除劳动关系缺乏事实依据，原告打伤被管理对象，严重违反了规章制度，根据永清街道办事处发给杜贝特公司意见函，杜贝特公司与原告解除劳动关系，且原告在解除通知上签字，认可殴打他人事实及认可被告对其作出解除劳动合同处理。综上，原告诉请没有事实及法律依据，请求驳回原告所有诉讼请求。被告武汉市江岸区城市管理执法大队答辩称：原告并非武汉市江岸区城市管理执法大队正式员工或劳务派遣人员，武汉市江岸区城市管理执法大队不承担责任。被告永清街道办事处答辩称：1、永清街道办事处与原告是劳务派遣关系，不应对原告的劳动纠纷承担任何法律责任；2、原告无加班及未休年休假事实，所以不存在支付加班工资及未休年休假工资；3、原告系江岸区政府公益性工作岗位，按照薪酬规定，其工资标准为2,275元/月，而原告实际工资为4,950元，即使有加班事实，工资中也是包干的，永清街道办事处已足额向杜贝特公司支付了工资；3、原告在2017年10月8日因与被管理对象发生冲突，后对被管理对象进行殴打导致对方住院，发生的医疗费及赔偿均由永清街道办事处支付，该损失均是原告未文明执法殴打他人造成的，应当由原告承担，原告10月份仅上班8天时间，但是10月份工资已全额发放，也应予以退还，要求原告向永清街道办事处返还工资及垫付赔偿款；4、劳动关系并非违法解除，原告将被管理对象带至办公室殴打，是严重的违纪违法行为，与其解除劳动关系合理合法，原告系公益性岗位，用工单位也可以随时解除用工关系，并不需承担任何赔偿，请求驳回原告全部诉请。下列事实当事人双方均无异议，本院予以确认：2015年8月至2017年10月间，张艮华由杜贝特公司劳务派遣至永清街道办事处工作，岗位为长春街集贸市场片城管协管员（片长）。2016年5月30日，张艮华与杜贝特公司签订了书面劳动合同，合同期限为2016年6月1日至2018年3月31日。2017年7月1日后，张艮华每周工作六天，其中周一至周五日均工作6小时，周六工作12小时，每周工作42小时。2017年10月8日，张艮华与其同事潘金汉在执行工作任务期间，与协管对象吕维国发生冲突，吕维国先动手打伤张艮华，之后吕维国随张艮华、潘金汉到永清街办事处城管执法办公室。据张艮华在武汉市公安局江岸区分局永清街派出所办案中心接受询问时所作陈述：“进了办公室后他又与我争论，还推推嚷嚷的，在推推嚷嚷中他的眉骨撞在了门上了，这时我的同事潘金汉过来打了他头部一拳，我踢了他腿部一脚，然后被办公室的杨汉军和燕燕扯开了……”。2017年10月13日，永清街道办事处向杜贝特公司发出《关于辞退武汉杜贝特人力资源有限公司员工张艮华、潘金汉的通知》，以张艮华、潘金汉在永清××××执法中队办公室将当事人吕维国打伤，性质恶劣，严重违纪为由，辞退张艮华、潘金汉。2017年10月23日，杜贝特公司出具《解除劳动关系通知书》，该通知书载：“张艮华同志：因你于2017年10月8日在执勤过程中打架斗殴，严重违反用工单位《江岸区城市管理执法大队协管员管理制度》和我司《武汉杜贝特人力资源有限公司员工规章制度》，决定予以辞退处理，于2017年10月9日正式解除劳动合同关系。”张艮华在“我已收到《解除通知书》，了解认可其内容”文字下方签名确认。原告于2017年11月3日向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁定：1、杜贝特公司向原告支付2017年10月份工资5,287.36元；2、杜贝特公司向原告支付加班工资70,344.83元；3、杜贝特公司向原告支付未休年休假工资5,517.24元；4、杜贝特公司向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金25,000元；5、杜贝特公司协助原告办理失业保险待遇，如未协助办理，造成的失业保险待遇损失5,425元由被申请人承担；6、武汉市江岸区城市管理执法大队对前述请求承担连带责任。2018年1月25日，武汉市江岸区劳动争议仲裁委员会作出岸劳人仲裁字[2018]第8号仲裁裁决书，裁决杜贝特公司按照社会保险经办机构的规定为原告办理是否享受失业保险金的申报手续，原告予以配合，并驳回原告的其他仲裁请求。另，《永清街城管协管员工作考核奖惩办法（试行）》规定：将城管人员分为4片，长春街集贸市场片为1片，管理时间7点至19点（根据需要随时调整），人员分早、中班；……第一片、夜市片城管协管员除按照区城管委下拨的人头经费（3,199.34元/人/月）逐月落实到位的情况下，片长每月设立1,800元、其他人员设立800元月度绩效工资（片长5,000元包干、其他人员4,000元包干，含基本工资、五险、伙食费、绩效工资等），采取绩效工资制后，街道原则上不再列支人员加班、误餐等各种费用。《清街道城管协管员考勤、管理制度》规定：城管协管员因遵守相关法律法规，对于以下行为者将予以辞退：①辱骂、殴打被管理对象的；……；该规定自2017年7月1日起执行。对当事人有异议的事实，本院确认如下：1、永清街道办事处是否安排张艮华节假日加班：张艮华称永清街办事处安排其节假日加班36天，并提交了《永清队2017年春节值班表》，该表载明2017年1月29日、1月30日、2月2日安排张艮华值班，其中2017年1月29日、1月30日为法定节假日、2月2日为休息日。永清街办事处对该值班表的真实性有异议，但未提交相反证据予以反驳。本院据此确认永清街办事处安排张艮华节假日加班2天，2017年2月2日休息日加班一天。张艮华主张节假日加班超出2天外的天数，因张艮华未提交任何证据予以支持，本院不予确认。2、张艮华2017年7月1日前是否存在休息日加班：张艮华称其在2017年7月1日前每周工作六天，每天工作12小时，证据为2016年5月19日《永清街城管协管员工作考核奖惩办法（试行）》上载明长春街集贸市场片为1片，管理时间7点至19点。永清街道办事处称虽然管理时间为7月至19点，但分为早、中班两班，故每班工作时间仅6小时。本院认为，张艮华提交的《永清街城管协管员工作考核奖惩办法（试行）》载明长春街集贸市场片为1片，管理时间7点至19点（根据需要随时调整），人员分早、中班，与永清街道办事处陈述一致，无法达到张艮华的证明目的，张艮华应承担举证不能的法律后果，故本院对张艮华主张的2017年7月1日前的加班事实不予确认（2017年2月2日休息日加班一天除外）。3、永清街道办事处是否为张艮华安排年休假：张艮华称永清街办事处未为其安排年休假。永清街道办事处称张艮华已于2017年8月休年休假5天，并提交了考勤记录打印件，该打印件显示张艮华2017年8月1日至7日间无考勤打卡记录，张艮华对该考勤记录打印件真实性不予认可，永清街道办事处经本院要求，未能提交考勤记录原始载体。本院认为，永清街道办事处未能提交考勤记录原件，其提交的考勤记录打印件真实性难以认定；同时，即使张艮华2017年8月1日至7日间确实未打考勤，永清街道办事处也未能提交证据证明该期间为年休假。故本院认定永清街道办事处未为张艮华安排年休假。4、张艮华劳动关系解除前12个月月均工资金额：张艮华称其月工资为5,000元，但同时认可该5,000元实为用人单位为其支付的工资待遇、社保费用等全部支出的总和。杜贝特公司与永清街道办事处不认可张艮华月工资为5,000元，杜贝特公司提交了张艮华工资表。本院认为，用人单位为劳动者缴纳的社会保险费虽是用人单位为劳动者发生的支出，但并非工资报酬，不应计入工资总额。本院综合张艮华的陈述、工资转账记录、社保缴费记录、张艮华工资表，认定张艮华劳动关系解除前12个月的月均工资金额为4,079元。本院认为，2015年8月至2017年10月间，张艮华与杜贝特公司间存在劳动关系，与永清街道办事处间存在用工关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条、第九十二条第二款之规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇等义务；用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《永清街城管协管员工作考核奖惩办法（试行）》虽载明实行绩效工资制后，街道原则上不再列支加班等费用，但该办法未经与劳动者协商一致，不足以免除其另行支付加班费的义务。本案中，张艮华在2017年2月2日休息日加班一天，2017年7月1日至2017年10月8日间休息日加班30小时（2小时/周×15周），永清街道办事处应向其支付休息日加班工资1,781.63元（4,079元/月÷21.75天×1天×2+4,079元/月÷21.75天÷8小时×30小时×2）。张艮华节假日加班2天，因节假日为带薪休假，平时工资中已包含一倍工资，故永清街道办事处还应向其支付节假日加班工资与已支付节假日正常工资的差额750.16元（4,079元/月÷21.75天×2天×2）。杜贝特公司应就上述休息日加班工资与节假日加班工资差额与永清街道办事处承担连带责任。张艮华自2016年7月后开始有权享受年休假，至2017年10月共应享受年休假6天。永清街道办事处未为张艮华安排年休假，应支付年休假工资差额2,250.48元（4,079元/月÷21.75天×6天×2）。杜贝特公司应就上述年休假工资差额与永清街道办事处承担连带责任。张艮华在2017年10月8日执行城管协管任务时与协管对象吕维国发生肢体冲突，虽然张艮华被殴打致伤，但根据其在公安机关的自述，其在吕维国左眉受伤流血后，又与另一名协管员潘金汉主动上前对吕维国施以拳脚，该行为已超出正当防卫的范围，严重违反城管协管员应当遵守的工作纪律与要求，影响恶劣。杜贝特公司因此解除其劳动关系，并不构成违法，对张艮华关于违法解除劳动关系赔偿金的诉请，本院不予支持。武汉市江岸区城市管理执法大队既非用人单位，也非用工单位，与本案缺乏关联性。张艮华针对该单位的诉请无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告武汉市江岸区人民政府永清街道办事处于本判决生效之日起十五日内向原告张艮华支付休息日加班工资1,781.63元；二、被告武汉市江岸区人民政府永清街道办事处于本判决生效之日起十五日内向原告张艮华支付节假日加班工资与节假日已付工资的差额750.16元；三、被告武汉市江岸区人民政府永清街道办事处于本判决生效之日起十五日内向原告张艮华支付年休假工资差额2,250.48元；四、被告武汉杜贝特人力资源有限公司应就上述一、二、三项与武汉市江岸区人民政府永清街道办事处承担连带责任；五、驳回原告张艮华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，应减半收取5元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 江 文二〇一八年六月八日书记员 鲁金顺