广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终6375号上诉人（原审原告）：广东新惠民电器有限公司，住所地广东省中山市西区富华道36号柏景苑15卡。法定代表人：张大干，该公司经理。委托诉讼代理人：吴婷婷，广东道惠律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴嘉欣，广东道惠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：关志森，男，1991年2月2日出生，汉族，住广东省中山市。上诉人广东新惠民电器有限公司（以下简称新惠民公司）因与被上诉人关志森劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初5084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据或者理由，本院不开庭进行了审理，本案现已审理终结。新惠民公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判新惠民公司不需向关志森支付2016年9月至同年10月的工资8000元和2016年4月15日至同年10月15日期间未签订劳动合同应加付的一倍工资26300元。事实和理由：一、一审判决事实认定错误，关志森工作内容与新惠民公司没有关联。根据关志森提交的证据资料，包括装运交接表及相应的客户签收证明均显示关志森的工作内容是与中山市荆港物流有限公司、中山市明辉物流有限公司之间的业务往来。上述两公司与张大干有合作关系。二、一审判决适用法律错误，新惠民公司与关志森之间是否存在劳动关系，该举证责任应由关志森承担。根据劳社部发[2005]12号关于确立劳动关系有关事项的通知规定，关志森无法证明与新惠民公司之间存在劳动合同关系，该举证责任不能的不利后果应由关志森承担。三、关志森以新惠民公司为仲裁申请对象系仲裁对象错误。关志森在仲裁中述称其系张大干面试上班的，没有考勤，上班时间不定，仅接受张大干管理，不接受其他人管理，工资由张大干个人支付，离职系向张大干提出，该事实足以证明关志森与新惠民公司无关。关志森辩称，一、新惠民公司与关志森之间成立事实劳动关系。新惠民公司是具有用工资格的用人单位，其受新惠民公司的管理，从事新惠民公司安排的劳动，关志森提供的劳动是新惠民公司业务的组成部分。张大干的微信群是有固定的集体，不是关志森一人工作。一审提交的录音证据也显示张大干承认关志森是新惠民公司的一员。二、新惠民公司应向关志森支付劳动报酬。新惠民公司向一审法院起诉请求：1.新惠民公司不需向关志森支付2016年9月至同年10月的工资8000元；2.新惠民公司不需向关志森支付2016年4月15日至同年10月15日期间未签订劳动合同应加付的一倍工资26300元。一审法院认定事实：张大干系新惠民公司的法定代表人、股东。2016年3月15日，关志森经张大干面试录用后即入职工作，但并未办理任何入职手续。张大干与关志森约定试用期为一个月，试用期工资为3500元，之后则为每月4000元，关志森的工作地点位于中山市苏宁物流基地，主要负责电器的出货管理、联系客户和处理投诉。关志森每天上午8点上班，下午6时30分下班，每周以电话或微信形式向张大干汇报工作情况，平时的联系亦多是通过电话或微信联系。关志森曾向张大干提出签订劳动合同，但张大干未明确答复。关志森的工资系由张大干通过微信转账方式发放，张大干曾先后转账支付关志森2016年3月份工资3500元，同年4月至7月的工资各4000元/月，8月份工资4300元。2016年9月30日，关志森通过微信向张大干提出离职申请，并最终工作至2016年10月15日离职，但张大干并未与其结清2016年9月至10月的工资8000元。2016年11月30日，关志森作为申请人，以新惠民公司为被申请人向中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动争议仲裁委）提出仲裁申请，要求新惠民公司支付：1.2016年9月至10月的劳动报酬8000元；2.2016年3月15日至10月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额32000元；3.拒不支付劳动报酬而解除劳动关系的经济补偿金4000元。2017年3月13日，劳动争议仲裁委作出中劳人仲案字〔2016〕5697号仲裁裁决，裁决：1.新惠民公司须于裁决生效后立即支付关志森：（1）2016年9月至同年10月的工资8000元；（2）2016年4月15日至同年10月15日期间未签订劳动合同应加付的一倍工资26300元，以上二项合计34300元；2.驳回关志森的其余仲裁请求。新惠民公司对仲裁裁决结果不服，认为其与关志森之间无劳动关系，新惠民公司不应向关志森支付工资及未签订劳动合同的工资差额，遂于2017年3月24日诉至一审法院。诉讼中，关志森向一审法院提交其与张大干微信聊天记录截图及新惠民微信群等工作群的聊天记录截图，截图显示张大干与关志森通过微信进行工作安排和沟通、文件交流等事宜。庭审中，新惠民公司确认关志森提供的与张大干的微信联系，显示为张大干的微信，确实由其本人持有，但关志森提交的截图显示的交流过程不完整。新惠民公司提交中山市荆港物流有限公司、中山市明辉物流有限公司分别与张大干签订的物流配送与安装服务合同，显示张大干个人与中山市荆港物流有限公司、中山市明辉物流有限公司有合作关系。关志森称，其是到新惠民公司位于中山市柏景苑的营业地进行面试应聘的。新惠民公司确认其营业地确实在中山市柏景苑，并称新惠民公司的主要业务是三星产品的售后服务，营业地门口处亦悬挂有三星售后服务点的牌子，张大干除是新惠民公司的法定代表人以外，还是新惠民公司的投资人、业务员。关志森有提供三星售后服务工作单拟证明其有过三星售后服务的工作内容。一审法院认为，本案是劳动合同纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、关志森与新惠民公司之间是否存在劳动关系；二、新惠民公司的诉讼请求应否予以支持。关于焦点一。劳动关系指劳动者被用人单位招用并在其管理下，提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。第一，张大干除是新惠民公司的法定代表人以外，还是新惠民公司的投资人、业务员，也即表明新惠民公司不存在实际经营者与法定代表人不一致的情形，张大干全面负责新惠民公司的经营活动业务与管理工作，其实施的行为的效力可及于新惠民公司。第二，从关志森入职到开展实际工作的全过程可得知，关志森到新惠民公司营业地进行面试，按照张大干的指示到苏宁物流基地，工作时间、地点、内容等均是固定的，其两者之间成立事实劳动合同关系。第三，关志森作为普通的劳动者，从表象看其有理由相信录用其的是新惠民公司，到哪里开展实际的工作内容仅是张大干的安排。而张大干意图通过陈述是其个人聘请关志森工作有规避相关劳动法律法规的嫌疑。第四，新惠民公司主张关志森是由张大干个人聘用而不是以新惠民公司名义聘用的，但并未提交充分证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。关志森提供的证据足可证明双方存在劳动关系的事实。综上，对新惠民公司的主张不予采信，应认定关志森与新惠民公司在2016年3月15日至10月15日期间存在劳动关系。关于焦点二。鉴于新惠民公司未就关志森的工资标准、工资发放情况及双方签订劳动合同的情形举证，依据关志森的举证、劳动争议仲裁委中劳人仲案字〔2016〕5697号仲裁裁决中查明的事实以及新惠民公司所确认的陈述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条及《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，采信关志森关于其在新惠民公司工作期间工资标准、工资发放情况以及未签订劳动合同的陈述，新惠民公司应支付关志森2016年9月至10月的工资8000元（4000元/月×2个月）、2016年4月15日至10月15日期间未签订劳动合同应加付的一倍工资26300元（4000元/月÷30天×15天+4000元/月×3个月+4300元+8000元）。综上，新惠民公司诉求理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、驳回新惠民公司的诉讼请求；二、新惠民公司于判决生效之日起七日内向关志森支付2016年9月至2016年10月的工资合共8000元；三、新惠民公司于判决生效之日起七日内向关志森支付2016年4月15日至2016年10月15日期间未签订劳动合同应加付的一倍工资26300元。案件受理费10元，由新惠民公司自行负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院另查明：关志森向一审提交的其与张大干微信聊天记录截图及“新惠民苏宁送装一体群”的微信群的聊天记录截图，显示张大干与关志森通过微信交流内容许多涉及新惠民公司的业务及工作安排。本院认为，本案当事人二审争议的焦点为新惠民公司与关志森之间是否存在劳动关系。本案中，关志森由张大干面试和聘用，按照张大干的指示到苏宁物流基地工作，而张大干不仅是新惠民公司的法定代表人，也还是新惠民公司的股东，且也从事新惠民公司的业务，张大干在聘请关志森时没有明确是个人聘请，故关志森有理由相信张大干的行为是代表新惠民公司的行为。关志森的工作安排、管理、工资发放虽然均系张大干负责，并通过微信和包括组建“新惠民苏宁送装一体群”对关志森的工作进行安排和沟通，而新惠民公司确认关志森与张大干的微信联系，证实张大干以新惠民公司的名义向关志森安排工作任务，张大干的行为属于履行法定代表人职务行为，一审采信关志森的主张认定关志森与新惠民公司存在劳动关系正确，本院予以维持。综上所述，新惠民公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广东新惠民电器有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  苏代平审判员  杨剑心审判员  钟平春二〇一八年六月二十日书记员  张灵芝