云南省楚雄市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云2301民初963号 原告：杨德高，男，1968年12月5日生，汉族，姚安县人，小学文化，农民，住楚雄市。 委托诉讼代理人：杜丽娟，民申法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 被告：张发平，男，1969年4月17日生，彝族，楚雄市人，小学文化，农民，住楚雄市。 原告杨德高与被告张发平追偿权纠纷一案，本院于2018年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨德高的委托诉讼代理人杜丽娟、被告张发平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨德高向本院提出诉讼请求：1.判决被告张发平返还原告杨德高垫付款75172元（即杨定贵提供劳务者受害责任纠纷一案，为其垫付医药费24900元，交执行款50272元，合计75172元。）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2014年12月，原告杨德高以大姚金碧建业有限公司名义与楚雄市大地基乡卫生院签订《建设工程施工合同》，同年12月30日，杨德高又将部分劳务承包给张发平，并签订了《建筑施工承包合同》。2015年2月5日，被告张发平雇请杨定贵在本工地干活，同年2月15日，杨定贵在浇灌混凝土时从二楼摔下受伤，因杨定贵的雇主是张发平，应由张发平承担赔偿责任。张发平垫付2000元后就躲避不见，杨德高只好代张发平为杨定贵垫付住院医药费24900元。2016年6月，杨定贵起诉张发平、杨德高、大姚金碧建业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，经楚雄市人民法院审理，作出（2017）云2301民初1941号民事判决，判决如下：“一、由被告张发平、杨德高、大姚金碧建业有限公司赔偿原告杨定贵伤后损失133393元，已经赔偿了26900元，还应赔偿106493元；二、由原告杨定贵自行承担经济损失14821.37元”。杨德高、大姚金碧建业有限公司不服一审判决，提起上诉，楚雄彝族自治州中级人民法院作出二审判决：“由被告张发平赔偿杨定贵伤后经济损失103750元，扣除已支付的26900元，实际还应赔付76850元，杨德高、大姚金碧建业有限公司与张发平承担连带赔偿责任。”判决生效后，杨定贵向法院申请执行，在执行中，原告杨德高到法院交了执行款50272元，杨德高共支付了杨定贵751**元。张发平是雇主，是实际赔偿责任人，杨德高是连带责任人，根据相关法律规定，杨德高有权向张发平追偿。 被告张发平辩称，杨定贵不是被告雇请的，是原告杨德高雇请看守工地的，杨定贵提供劳务者受害责任纠纷案件终审判决后，被告不服终审判决，对杨定贵案件认定的事实有异议，不愿交执行款，是因为法院冻结了被告的账户，就交了30000元执行款，被告认为所交纳的30000元应该由原告承担，原告自己履行的赔偿款也应该由原告自己承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告杨德高围绕自已的诉讼请求向本院提交了以下证据：1.协议书，欲证实原告以大姚金碧建业有限公司的名义与楚雄市大地基乡卫生院签订《建设工程施工合同》，工程中标后该工程由原告全权负责管理及施工，大姚金碧建业有限公司对该工程不负任何责任的事实；2.建筑施工承包合同、施工安全责任书，欲证实原告又将部分劳务承包给张发平，双方签订了《建筑施工承包合同》、施工安全责任书，合同约定由被告安全措施不力造成的事故责任和因此发生的费用，由被告全部承担，原告不承担法律和经济责任；3.民事判决书，欲证实杨定贵提供劳务者受害责任纠纷一案，楚雄彝族自治州中级人民法院作出二审判决，由被告张发平赔偿杨定贵伤后经济损失103750元，扣除已支付的26900元，实际还应赔付76850元，杨德高、大姚金碧建业有限公司与张发平承担连带赔偿责任；4.执行款收据，欲证实杨德高垫付执行款50272元的事实。 经质证，被告张发平对原告提交的证据1、2、4无异议；对证据3真实性无异议，对判决不予认可。 被告张发平对其辩解意见，未向本院提交证据。 本院认为，对原告提交的证据1、2、4被告无异议，本院予以采信；证据3系生效判决，被告未提交证据予以反驳，本院予以采信。 根据庭审和质证，本院经审理认定事实如下：杨定贵与张发平、杨德高、大姚金碧建业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月14日作出（2016）云2301民初1941号民事判决，杨德高、大姚金碧建业有限公司不服该判决，向楚雄彝族自治州中级人民法院提起上诉，楚雄彝族自治州中级人民法院于2017年10月30日作出（2017）云23民终1006号民事判决，该判决认定双方无异议的事实：2014年12月，杨德高以大姚金碧建业有限公司的名义承揽到楚雄市卫生所的工程后，将工程以包工不包料的方式转包给张发平，由张发平具体组织施工。2015年2月15日，杨定贵在浇灌混凝土中摔伤，杨定贵伤后到楚雄州中医院治疗，张发平垫付了2000元，杨德高垫付了24900元。对杨定贵与谁发生劳务关系？二审认为，2015年2月15日，杨定贵是在浇灌混凝土中摔伤。浇灌混凝土工作是张发平的工程内容，不论张发平是否明确安排杨定贵参加混凝土浇灌，杨定贵是为张发平的利益而工作。张发平未能提交杨定贵受雇于杨德高的证据，杨定贵与张发平发生劳务关系的事实具有高度盖然性。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，张发平与杨定贵应按各自的过错承担责任。张发平作为接受劳务方，其在施工中未采取相应的安全保障措施，未尽到对杨定贵安全管理的义务，应承担主要责任，杨定贵忽视自身安全未尽到合理的安全注意义务，其自身应承担相应的责任。虽然大姚金碧建业有限公司未实际承包工程也无证据证明其参与施工管理，或收取管理费用，但杨德高是以大姚金碧建业有限公司的名义承揽工程后向张发平转包，收取或不收取费用属公司与杨德高之间的关系，不影响对外责任主体的构成。杨德高、张发平均不具备相应建筑施工及安全资质，大姚金碧建业有限公司、杨德高依法应与张发平承担连带责任。遂判决如下：一、撤销楚雄市人民法院（2016）云2301民初1941号民事判决；二、由张发平赔偿杨定贵伤后经济损失103750元，扣除已支付的26900元，实际还应赔付76850元。杨德高、大姚金碧建业有限公司与张发平承担连带赔偿责任。限判决生效后十日内履行完毕；三、其他经济损失（44643.37元）由杨定贵自行承担。一、二审案件受理费2686元，由杨定贵承担352元，由张发平承担800元，由杨德高承担767元，由大姚金碧建业有限公司承担767元。 二审判决生效后，杨定贵于2017年12月12日向本院申请强制执行，要求杨德高、大姚金碧建业有限公司、张发平支付经济损失76850元及案件受理费2334元，共计79184元。杨德高、大姚金碧建业有限公司、张发平应承担该执行案件执行费1088元，共计80272元。在执行中原告杨德高交纳了执行款50272元，被告张发平交纳了30000元，共计80272元。 另查明，杨定贵在一审时预交案件受理费1152元，上诉费1534元系杨德高、大姚金碧建业有限公司预交，二审判决由杨定贵承担352元，故杨定贵在申请强制执行时只应要求杨德高、大姚金碧建业有限公司、张发平承担案件受理费800元，故杨定贵向本院申请强制执行杨德高、大姚金碧建业有限公司、张发平提供劳务者受害责任纠纷一案的执行款为77650元，该案的执行费为1064元，共计78714元,则张发平交纳的款项为30000元，杨德高交纳的款项为48714元。 2018年6月12日杨德高表示自愿放弃对大姚金碧建业有限公司的追偿权。 根据双方当事人的诉辩主张及庭审和质证，本案争议焦点为：被告张发平是否应支付原告杨德高垫付款73614元？ 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”第十四条规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”本案中，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，因杨德高、张发平均不具备相应建筑施工及安全资质，故杨德高、大姚金碧建业有限公司与张发平承担连带赔偿责任。本案杨德高、张发平、大姚金碧建业有限公司应承担的费用为杨定贵伤后经济损失103750元、案件受理费800元、案件执行费1064元，共计105614元。张发平在杨定贵受伤后支付了2000元，执行中支付了30000元，则共计支付了杨定贵320**元；杨德高在杨定贵伤后支付了24900元，执行中支付了48714元，则共计支付了杨定贵736**元。原告杨德高就赔偿杨定贵的赔偿款超额部分，依法对大姚金碧建业有限公司、张发平享有追偿权。但原告杨德高对自己承担连带责任支付的金额全额追偿，无相应的法律依据，本院不予支持；杨定贵伤后经济损失应按照连带责任人张发平、杨德高、大姚金碧建业有限公司各自责任的大小确定相应的赔偿数额，大姚金碧建业有限公司允许杨德高借用其资质承揽大地基乡者力村卫生所工程，其行为违反法律规定，故应承担杨定贵赔偿款项的30%为宜，则应承担31684.20元；杨德高明知张发平无施工资质，仍将承揽的工程承包给张发平完成，应承担杨定贵赔偿款项的30%为宜，则应承担31684.20元；被告张发平明知自己无相关建筑资质仍承建房屋，在施工中未提供安全措施和监管，对此具有过错，应承担杨定贵赔偿款项的40%为宜，则应承担42245.60元，扣除张发平已支付的32000元，则张发平还应支付10245.60元。本案原告放弃对大姚金碧建业有限公司的追偿权，则放弃了要求大姚金碧建业有限公司承担的赔偿份额。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款,《中华人民共和国侵权责任法》第十四条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款,《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款之规定，判决如下： 由被告张发平返还原告杨德高垫付的赔偿款10245.60元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1640元，减半收取820元，由原告杨德高负担706元（已交），由被告张发平负担114元（未交）。 以上应由被告张发平支付的款项，限于本判决生效后十日内履行，款交本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 审判员  段莉萍 二〇一八年六月十九日 书记员  徐建梅