浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙07民终2724号 上诉人（原审被告、反诉原告）：宁波欧利特金属制品制造有限公司，住所地浙江省宁波市鄞州区邱隘镇汇头村工业区。 法定代表人：严行高。 委托诉讼代理人：郑依杰，浙江共业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：岑萍萍，浙江共业律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：永康市唯高金属制品有限公司，住所地浙江省永康市唐先镇上新屋村。 法定代表人：施永恩。 委托诉讼代理人：吕华静，永康市四方法律服务所法律工作者。 上诉人宁波欧利特金属制品制造有限公司（以下简称欧利特公司）因与被上诉人永康市唯高金属制品有限公司（以下简称唯高公司）买卖合同纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2017）浙0784民初9994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 欧利特公司上诉请求：撤销原判第三项，依法改判唯高公司支付违约金86832元（从2017年3月21日开始计算至2017年6月1日，按每天千分之三计算）；唯高公司立即赔偿欧利特公司税金损失43880元（302000/1.17*0.17=43880）。事实和理由：一、认定事实错误。双方签订《商品采购合同》已经明确约定了唯高公司的交货时间，合同交货日期为收到预付款后30个工作日全部完工，2017年1月放假前需要安装完800平方的隔离网，如逾期交货的，自逾期之日起，唯高公司按逾期交货金额的每日千分之三向欧利特公司支付违约金。但唯高公司既没有在2017年1月前安装，也没有在欧利特公司支付预付款后30个工作日完工，已经构成违约。备忘录仅是对唯高公司逾期交付时间为2017年6月1日的确认，备忘录里面约定了如有未尽事宜，仍按照采购合同约定执行。因此，对于逾期违约，欧利特公司有权继续按照合同约定要求唯高公司支付违约金，且欧利特公司在2017年9月23日也给唯高公司快递了另一份备忘录，里面明确载明了因唯高公司逾期违约，要求支付违约金108540元的事实。对于违约金的约定，是双方真实意思表示，双方均应当遵守。且因唯高公司逾期交货的违约行为，导致欧利特公司向客户奉化市滕头花卉综合交易中心有限公司赔偿了损失5万元，同时也给欧利特公司的商誉造成了影响，唯高公司应按合同约定承担违约金。二、原审法院认定开具增值税专用发票的条件未成就错误。根据合同法第一百三十四条规定，“出卖人应当按照约定或者交付习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料”。而增值税发票也系以上资料，销售方有义务向购买方提供增值税发票，开具发票是销售方的法定附随义务。现唯高公司未开具增值税发票，导致欧利特公司不能根据增值税发票抵扣进项，必然造成经济损失。且欧利特公司已向税务机关依法缴纳了所抵扣进项税额，即使现唯高公司开具了增值税发票，也已经无法完成抵扣，税金损失是必然已经实际产生的损失，唯高公司应当赔偿。综上所述，一审法院基本事实认定不清，法律适用错误，请求依法改判。 唯高公司答辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果合法有据。双方约定的合同价款为406000元，2017年6月1日经双方对账计算实际价款为402000元。欧利特公司仅支付了10万元的货款，尚欠302000元货款未支付的事实无误。故欧利特公司应支付尚欠的货款302000元，并支付因逾期给付造成的损失。二、欧利特公司的上诉请求不合理，无法律和事实依据，应予驳回。双方在商品采购合同中对逾期完工的违约无具体约定，仅对逾期交付货物的违约责任进行约定。2017年6月24日对账单中欧利特公司对工程完工予以认可，即对收到货物的确认。既然合同中对逾期完工的违约责任没有约定，也未实质上造成损失，故该诉求不应得到支持。三、涉案款项虽为含税价，但欧利特公司的302000元实际未予支付，合同中对开具发票、付款的先后也未作约定，依据双方的交易习惯，从欧利特公司提交的增值税发票及唯高公司陈述的付款时间上看，应由欧利特公司先付款再由唯高公司开具增值税发票。既然302000元未予支付，故开具增值税发票的条件未成就，欧利特公司要求赔偿税金的损失没有法律和事实依据。综上，一审法院认定事实清楚，请求依法驳回欧利特公司的全部上诉请求，维持原判。 唯高公司向一审法院起诉请求：判令欧利特公司立即支付货款302000元，支付逾期付款利息损失（281900元的利息损失从2017年6月1日开始计算，20100元的利息损失从2017年9月1日开始计算，均按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的1.5倍计算至实际履行之日止）。 欧利特公司向一审法院反诉请求：1、判令唯高公司立即向欧利特公司支付违约金86832元（从2017年3月21日开始计算至2017年6月1日，按每天千分之三计算）；2、判令唯高公司立即赔偿欧利特公司税金损失43880元。 一审法院认定事实：2017年1月10日，唯高公司与欧利特公司签订《商品采购合同》一份，约定由唯高公司为欧利特公司提供隔离网，价值406000元，付款方式：预付20%，一楼隔离网安装好付30%，余款全部安装好支付尾款45%，余下5%支付45%尾款次月起3个月付清。2017年1月12日，欧利特公司支付预付款5万元，2017年2月21日支付预付款5万元。2017年6月24日，欧利特公司向唯高公司出具备忘录一份，明确该隔离网项目已于2017年6月1日正式完工，实际总价款为402000元。欧利特公司至今尚欠唯高公司货款302000元未支付。一审法院认为，唯高公司与欧利特公司之间的买卖合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，应确认合法有效。欧利特公司尚欠货款302000元，事实清楚。欧利特公司至今未支付，已构成违约，应承担相应的违约责任。唯高公司的诉讼请求，合法有据，予以支持。欧利特公司要求唯高公司支付逾期交货违约金的反诉主张，无事实及法律依据，不予支持。欧利特公司要求唯高公司赔偿剩余货款302000元税金损失的反诉主张，虽然双方约定本案货款系含税价格，但该302000元欧利特公司未支付，故其要求唯高公司开具增值税专用发票的条件未成就，要求赔偿税金损失的反诉主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由宁波欧利特金属制造有限公司支付永康市唯高金属制品有限公司货款302000元并赔偿利息损失（其中281900元的利息损失从2017年6月2日起，其中20100元的利息损失从2017年9月2日起，均按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的1.5倍计算至实际付款之日止），款限判决生效后十日内履行完毕。二、驳回永康市唯高金属制品有限公司的其他诉讼请求。三、驳回宁波欧利特金属制品有限公司的反诉请求。如未按上述判决指定的期间履行给付金钱或价款义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2964元，诉讼保全费2063元，合计5027元，由永康市唯高金属制品有限公司负担25元，由宁波欧利特金属制品有限公司负担5002元。反诉案件受理费1457元，由宁波欧利特金属制品有限公司负担。 二审期间，唯高公司未向本院提供新证据。欧利特公司向本院提供下列证据：1、合同文本及银行业务回单各1份，欲证明因唯高公司逾期交货的违约行为，导致欧利特公司向客户奉化市滕头花卉综合交易中心有限公司赔偿经济损失5万元的事实。2、税收完税证明1份，欲证明欧利特公司已向税务机关依法缴纳了所抵扣进项税额的事实。3、备忘录1份，欲证明欧利特公司在2017年9月23日向唯高公司快递邮寄另一份备忘录，要求唯高公司支付逾期交付违约金的事实。唯高公司质证认为，对证据1的真实性无异议，货物的确送到奉化市滕头花卉综合交易中心有限公司，但该合同与本案无关联性，此为欧利特公司与第三方之间的关系，且银行回单收款人户名是舒建辉，与该合同之间无关联性，不能证明欧利特公司已支付5万元违约金事实的证明目的。对证据2的真实性无异议，但与涉案款项无关联性，因为欧利特公司没有实际支付款项，故开具增值税发票的条件未成就，不存在支付税收损失的事实。对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议，唯高公司未有收到该备忘录，故无法达到欧利特公司的证明目的。本院认为，银行业务回单中收款人系舒建辉，结合合同文本中的交货约定内容分析，证据1不能达到欧利特公司的待证目的。证据2仅证明欧利特公司的完税情况，其至今未向唯高公司支付涉案货款，故该证据不能达到其举证目的。对证据3唯高公司不予认可，真实性无法认定，本院不予认定。 本院对原判认定的事实予以确认。 本院认为，一、在卷2017年1月10日签订的《商品采购合同》表明，双方约定“交货日期：收到预付款后30个工作日，全部完工。”“乙方（唯高公司）逾期交货的，自逾期之日起，每日按逾期交货金额的千分之三向甲方（欧利特公司）支付违约金。”而欧利特公司付清合同约定的20%预付款时间为2017年2月21日，结合双方确认唯高公司“于2017年6月1日正式完工”的情况，故唯高公司应根据合同约定支付欧利特公司逾期完工违约金。鉴于双方约定的违约金标准过高，考虑唯高公司逾期完工及欧利特公司仅支付预付款10万元等履行情况，本院酌定由唯高公司向欧利特公司支付逾期违约金2万元。二、虽然涉案合同价包含了“税费（增值税专用）”，但2017年6月24日备忘录中双方确认的合同价款欧利特公司至今尚有302000元未支付。欧利特公司要求由唯高公司先行开具未付货款的增值税专用发票无合同依据，且税金损失亦依据不足，故原判驳回欧利特公司要求赔偿税金损失之诉请，并无不当。 综上所述，欧利特公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。部分不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持浙江省永康市人民法院（2017）浙0784民初9994号民事判决第一、二项； 二、撤销浙江省永康市人民法院（2017）浙0784民初9994号民事判决第三项及诉讼费负担部分； 三、由永康市唯高金属制品有限公司于本判决生效后十日内支付宁波欧利特金属制造有限公司逾期违约金20000元； 四、驳回宁波欧利特金属制造有限公司的其他反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费2964元，保全费2063元，合计5027元，由永康市唯高金属制品有限公司负担25元，宁波欧利特金属制品有限公司负担5002元。反诉案件受理费1457元，永康市唯高金属制品有限公司负担223元，宁波欧利特金属制品有限公司负担1234元；二审案件受理费2914元，由永康市唯高金属制品有限公司负担446元，宁波欧利特金属制品有限公司负担2468元。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄良飞 审 判 员 宋文茹 审 判 员 盛 伟 二〇一八年六月十五日 代书记员 吕倩茜