广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初10543号原告赵喜信，女，汉族，1977年4月3日出生，身份证住址湖南省祁东县，委托代理人要子一，广东商达律师事务所律师。被告深圳军龙医院，住所地深圳市龙华区龙华街道华达路13号，统一社会信用代码91440300359778724T。法定代表人左立安。委托代理人陈楚萍，广东联建律师事务所律师。原告赵喜信与被告深圳军龙医院劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘静涛独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。（一）本案相关情况双方对以下事项无争议：一、离职时间：2017年12月14日。二、原告的仲裁请求：1.被告支付原告2016年10月1日至2017年5月21日非法调岗降薪期间的工资差额13219.96元；2.被告支付原告2017年5月22日至2017年12月14日期间的工资29098.78元；3.被告支付原告2015年12月1日至2017年11月30日期间的加班工资24853.4元；4.被告支付原告2015年、2016年、2017年未休年休假工资5182.9元；5.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金54157.95元；6.被告支付原告律师费5000元。三、仲裁结果：1.被告支付原告2017年5月22日至2017年12月14日期间的工资20179.2元；2.被告支付原告2015年、2016年、2017年未休年休假工资2989.54元；3.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金10344.5元；4.被告支付原告律师费1324.5元；5.驳回原告的其他仲裁请求。四、原告的诉讼请求：同仲裁请求。五、被告已按仲裁裁决结果支付了原告款项共计34837.74元。双方有争议的事项：六、入职时间：2007年9月1日。原告主张其于2007年6月1日入职广东省公安边防总队医院（现深圳武警医院）龙华分院，后该分院由私人收购，变更为深圳军龙医院，原告一直任职收费处收费员，对此提供了其与广东省公安边防总队医院的劳动合同（期限为2007年9月1日至2008年6月30日）及广东省边防总队医院政治处政审函、原被告双方签订的劳动合同（期限为2014年7月1日至2015年7月1日）、社保查询清单证明其工作岗位一直没有变动过。被告对此予以否认，主张原告于2014年7月1日入职，在此之前是案外人为原告购买社保。本院认为，被告没有提供原告的入职登记表等入职资料，应当对此承担举证不能的不利法律后果，结合原告还提供了房屋租赁证及证明显示广东边防总医院租赁深圳市怡雅科技有限公司位于宝安区龙华街道办科技路狮头岭工业区综合楼1至8层用于开办武警广东边防龙华医院用途（租赁期限为2003年9月20日-2015年9月30日），故本院采纳原告的主张，鉴于原告与广东省公安边防总队医院的劳动合同签订的期限为2007年9月1日至2008年6月30日，本院认定原告的入职时间为2007年9月1日，其工作年限应当连续计算。七、2015年12月1日至2017年11月30日期间的加班工资差额：不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告主张其存在加班事实，被告则称原告不存在加班情况。在此情况下，原告应当就其在用人单位处工作期间存在加班事实或用人单位掌握加班事实存在的证据承担举证责任，但原告提供的收费科室周排班表均为打印机，被告对此也不予认可，故本院对其关于加班工资请求不予支持。八、2016年10月1日至2017年5月21日期间的工资差额不予支持。原告主张被告在2016年10月对其进行调岗降薪（从收费员调岗为业务员，降薪前4177.63元，降薪后为2300元），但从双方确认的2017年3月16日的仲裁调解书来看，原告也是按照2300元/月的标准主张2016年11月15日至2016年12月15日期间的工资2271.22元，且之后原告对此也没有对工资标准提出过异议，双方签订的最后一份劳动合同也约定按照深圳市最低工资标准计付工资，故对原告的该项请求，本院依法不予支持。九、2017年5月22日至2017年12月14日期间的工资：20179.2元。根据双方认可的银行交易明细核算出原告实发月平均工资为2955.57元，由于被告没有支付上述期间的工资，参照上述实发月平均工资，上述期间的工资数额为20179.2元（2955.57元）。十、被迫解除劳动关系的经济补偿金：予以支持。本案本院已经认定被告存在拖欠原告工资的事实，现原告以此为由提出被迫解除劳动关系成立，被告应当向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。根据本院认定的实发月平均工资2955.57元以及原告每月工资扣项（社保）核算，原告的月平均工资为3142.06元，则经济补偿金的数额为32991.63元（3142.06元/月×10.5个月）。十一、带薪年休假工资：4044.95元。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。原告于2007年9月入职，则2015年度、2016年度、2017年度的带薪年休假天数分别为5天、5天、4天，被告并未提供有效证据证实其安排原告休了带薪年休假，故被告应当向原告支付带薪年休假工资，经计算为4044.95元（3142.06元/月÷21.75天/月×14天×200%）。十二、律师费：2261.26元。关于用人单位应否支付劳动者已支出的律师代理费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，劳动者的诉讼请求并未全部获得支持，故应按其诉讼请求成立部分占其全部诉讼请求的比例确定用人单位应支付的金额为2261.26元。十三、其他需要说明的事项。由于被告已经按照仲裁裁决结果支付了原告款项共计34837.74元，则被告无需再向原告支付2017年5月22日至2017年12月14日期间的工资20179.2元，还需再向原告支付2015年、2016年、2017年未休年休假工资差额1055.41元（4044.95元-2989.54元）、解除劳动合同的经济补偿金差额22647.13元（32991.63元-10344.5元）、律师费差额936.76元（2261.26元-1324.5元）。（二）裁决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳军龙医院应于本判决生效之日起五日内向原告赵喜信支付解除劳动合同的经济补偿金差额22647.13元；二、被告深圳军龙医院应于本判决生效之日起五日内向原告赵喜信支付带薪年休假工资差额1055.41元；三、被告深圳军龙医院应于本判决生效之日起五日内向原告赵喜信支付律师费差额936.76元；四、驳回原告赵喜信的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告深圳军龙医院承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 刘  静  涛二〇一八年六月二十日书记员 易杰勋（兼）书记员 李  小  燕附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。