上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初2418号原告：成野光，男，1938年7月11日出生，汉族，住上海市黄浦区。原告：严东屏，男，1944年5月17日出生，汉族，住上海市黄浦区。两原告共同委托诉讼代理人：顾燕，上海言顾律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：李少帅，上海言顾律师事务所律师。被告：深州冀粮工贸有限责任公司，住所地河北省衡水市。法定代表人：周凯鹏，经理。被告：深州冀粮工贸有限责任公司上海分公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：周凯鹏，经理。被告：周凯鹏，男，1982年4月26日出生，汉族，户籍地黑龙江省。三被告共同委托诉讼代理人：邹德凤，河北冀华律师事务所律师。原告成野光、严东屏诉被告深州冀粮工贸有限责任公司(以下简称冀粮公司)、深州冀粮工贸有限责任公司上海分公司(以下简称冀粮公司上海分公司)、周凯鹏民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月16日受理后，依法适用普通程序，于2018年5月29日公开开庭进行了审理。原告成野光、严东屏的共同委托诉讼代理人顾燕、被告冀粮公司、冀粮公司上海分公司及周凯鹏的共同委托诉讼代理人邹德凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成野光、严东屏向本院提出诉讼请求：判令冀粮公司、冀粮公司上海分公司及周凯鹏归还借款本金17,000元，并支付利息5,640元、违约金6,000元。庭审中，成野光、严东屏变更诉讼请求为：判令冀粮公司、冀粮公司上海分公司及周凯鹏归还借款本金17,000元，并支付利息损失(其中以本金20,000元为基数，自2017年4月19日起计算至2017年9月5日，以本金17,000元为基数，自2017年9月6日起计算至实际支付日止，均以年息24%为标准计付)。事实和理由：2016年6月19日，成野光、严东屏与冀粮公司签订《借款合同》，约定冀粮公司向成野光、严东屏借款30,000元，期限4个月，每月支付利息600元。之后，冀粮公司曾于2016年10月19日归还本金1万元、2017年9月6日归还本金3,000元，截至2017年4月18日累计支付利息4,800元。此后，再未归还借款本金及利息。另，周凯鹏自愿对冀粮公司所负债务承担连带保证责任。现成野光、严东屏诉至法院，要求冀粮公司、冀粮公司上海分公司及周凯鹏共同还本付息。冀粮公司、冀粮公司上海分公司共同辩称，双方签订《借款合同》的情况属实，同意按照《借款合同》约定的标准支付利息，但应以年息24%为限。周凯鹏辩称，无证据证明周凯鹏有自愿承担连带保证责任的意思表示，故不同意承担相应责任。成野光、严东屏围绕其诉请向本院提交了《借款合同》及附加协议、抵押协议书、收据、保证书、承诺书等证据，经当庭质证，冀粮公司、冀粮公司上海分公司及周凯鹏对《借款合同》真实性无异议；对附加协议不予认可，因为该协议中没有明确的债权人，与本案不具关联性；对抵押协议书不予认可，因为该抵押未经依法登记及股东会决议，应为无效。同时，对于该协议书上周凯鹏的手写备注，认为无法证明周凯鹏有自愿承担连带保证责任的意思表示；对收据不予认可，因为收据上没有冀粮公司、冀粮公司上海分公司的公章，不足以证明成野光、严东屏交付借款的事实；对保证书、承诺书无异议，确认尚欠本金17,000元。本院对成野光、严东屏提交的上述证据均予以采信并在案佐证。冀粮公司、冀粮公司上海分公司及周凯鹏就其辩称向本院提交《收款凭证》一份，证明尚欠成野光、严东屏借款本金17,000元。经当庭质证，成野光、严东屏对该份证据无异议，本院予以采信并在案佐证。根据上述本院采信的证据及双方当事人陈述，本院认定事实如下：2016年6月19日，冀粮公司(甲方)作为借款单位、成野光(乙方)作为出借人签订了编号为XXXXXXX的《借款合同》，约定：乙方自愿借款给甲方30,000元，用于甲方的扩大生产及经营管理；甲乙双方签订本合同后，甲方根据乙方投资额的2%按月支付给乙方利息(即每月600元)；合同有效期4个月，自2016年6月19日起至2016年10月18日止；等等。冀粮公司在甲方落款处加盖公章，成野光、严东屏在乙方落款处签字。庭审中，各方一致确认出借人乙方为成野光、严东屏两人。同日，冀粮公司上海分公司与甲方(甘某某)出具《附加协议》，主要内容为本协议是合同不可分割的部分，如甲方不能按时付息，甲方就双倍付息；如甲方不能按期还本金，甲方保证承担本金的30%作为违约金，并另外每天按约定年收益率双倍计息作为滞纳金。等等。庭审中，成野光、严东屏表示上述《附加协议》系编号XXXXXXX《借款合同》的组成部分；而冀粮公司、冀粮公司上海分公司及周凯鹏认为该《附加协议》中未列明债权人，与本案不具关联性，故不予认可。同时，冀粮公司(甲方/抵押人)与成野光(乙方/抵押权人)签订《财产抵押协议书》，双方约定为保证上述《借款合同》顺利履行，甲方法定代表人自愿以个人、配偶及其子女名下的一切资产作为抵押担保，自愿将冀粮公司名下的固定资产(包括厂房、办公用房、库房等房产)作为担保。抵押期限自合同生效之日起至甲方全部履行完毕主合同中乙方债权之日止。对此，冀粮公司、冀粮公司上海分公司及周凯鹏认为以不动产抵押，抵押权自办理抵押登记时成立，而本案中的抵押物未办理抵押登记，故抵押权并未成立。另外，该《财产抵押协议书》中有手写备注，主要内容为合同欠款二万元最晚于2017年1月18日兑现支付，逾期按本金的30%支付违约金，逾期利息按原合同约定标准按日计算。落款处有周凯鹏签字，冀粮公司及冀粮公司上海分公司加盖公章，落款日期为2016年11月4日。对此，成野光、严东屏表示该手写备注为周凯鹏所写，代表周凯鹏自愿对冀粮公司及冀粮公司上海分公司所负债务承担连带保证责任；而周凯鹏表示手写备注无法体现其自愿承担连带保证责任的意思表示，故不同意承担相应法律责任。另查，2017年1月18日，冀粮公司上海分公司归还成野光、严东屏借款本金一万元。2017年9月6日，冀粮公司上海分公司归还成野光、严东屏借款本金三千元。成野光、严东屏确认收到《借款合同》项下冀粮公司上海分公司归还的借款本金13,000元，各方一致确认尚欠借款本金17,000元。截至2017年4月18日，成野光、严东屏累计收到利息4,800元,之后冀粮公司及冀粮公司上海分公司未再支付利息。庭审中，各方一致确认，利息损失的计算方式为以本金20,000元为基数，自2017年4月19日起至2017年9月5日，以本金17,000元为基数，自2017年9月6日起计算至实际支付日止，均以年息24%为标准计付。本院认为，本案双方当事人通过签订《借款合同》形成民间借贷关系。冀粮公司上海分公司不具有法人资格，其在合同上加盖公章、支付利息等行为所产生的民事责任应由冀粮公司承担，同时冀粮公司又是《借款合同》明确的借款人，故本案应由冀粮公司承担归还拖欠借款本金并支付利息的责任。关于成野光、严东屏要求周凯鹏承担连带保证责任，本院认为，根据相关法律规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同，并明确保证人对主债务的保证范围和保证期限。但涉案《财产抵押协议书》中的手写备注部分，既欠缺保证合同成立的形式要件，又无周凯鹏表示自愿承担连带保证责任的明确意思表示，且周凯鹏当庭表示其未曾作出自愿承担连带保证责任的意思表示，亦不同意承担连带保证责任；同时，通过对该手写备注的文义理解，也仅能体现出公司还款承诺的意思表示，未体现出周凯鹏个人的保证内容，故对于该项诉请，本院认为缺乏事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十三条规定，判决如下：一、深州冀粮工贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还成野光、严东屏借款本金17,000元;二、深州冀粮工贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付成野光、严东屏利息损失，其中以本金20,000元为基数，自2017年4月19日起至2017年9月5日，以本金17,000元为基数，自2017年9月6日起至实际支付日止，均以年息24%为标准计付。三、驳回成野光、严东屏的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费480元，公告费600元，合计1,080元，由深州冀粮工贸有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长 刘 霞人民陪审员 许 勇人民陪审员 王雪华二〇一八年六月七日书 记 员 万冯沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。三、《中华人民共和国担保法》第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。