广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）粤0605执异368号 异议人（案外人）:谭某，女，1968年5月19日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 申请执行人：区秉全，男，1983年11月4日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 委托代理人蒋飞龙，广东信广律师事务所律师。 被执行人：刘某，男，1968年3月1日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 本院在执行申请执行人区秉全与被执行人刘某民间借贷纠纷一案[案号为（2018）粤0605执恢482号]的过程中，裁定拍卖或变卖被执行人刘某名下的位于佛山市禅城区南桂西路×号×座×××房及其土地使用权[不动产权利证号：C4××60，06××27]，案外人谭某对此提出书面异议。本院于2018年6月11日受理后，依法组成合议庭审查，现已审查终结。 异议人谭某称，请求法院对被执行人刘某所有的位于佛山市禅城区南桂西路四座×××房[不动产权证号C4××60、06××27]一间不进行拍卖处理。事实和理由：申请执行人区秉全与被执行人刘某的40万元限期5个月的高利率借款事实是在本异议人谭某完全不知情和没有什么文件签名的，刘某把夫妻共同购买，而且离婚协议作出分割给异议人和子女共同生活的唯一房屋以欺骗的形式办理按押借款，刘某借款后没有作过一分钱的还款，而且还失了踪，纯属诈骗，异议人已向公安机关报过案的，附有回执。本异议人现有合法的婚后夫妻共同购房合同，民证部门确认的房产分割离婚协议书。（2017）粤0605民初2056号南海区人民法院民事判决书对本房屋是异议人拥有权属的判决书作为事实提请。房屋是异议人和两名女子一直生活和居住的唯一住所，异议人和女儿的户口都是上在这房子的，也没有其它房产，而异议人现在是一名失业生活困难人士，异议人现在不知道怎么办，异议人是否拥有异议人辛苦合法购买的唯一生活地方的权益或一半的权益吗？希望法院全面考虑异议人的实际处境。异议人谭某所有的位于佛山市禅城区南桂西路号×座××房屋[不动产权利证号：C4××60、06××27]一间被法院查封并被（2018）粤0605执恢482号执行裁定书裁定评估拍卖。因异议人谭某与被执行人刘某（公民身份号码）共有的位于佛山市南桂西路××号××座×××房屋[不动产权利证号：C04××60、06××27]是异议人一家4口人，包括异议人谭某、儿子、女儿唯一住所，没有其它住所。现请求法院保留该房屋为全家人居住，不进行拍卖处理。 申请执行人区秉全辩称，申请执行人依法取得涉讼房屋（佛山市禅城区南桂西路××号××座××房）的抵押权，具有公示效力，为涉讼房屋合法的抵押权人。申请执行人对涉讼房屋享有优先受偿权。而异议人谭某与被执行人刘某之间的离婚约定属于其内部约定，不足以对抗物权登记的公示效力。另外，异议人谭某未提供充足证据证明涉讼房屋为其母子女三人维持生活必需的居住房屋。因此，申请执行人认为应依法驳回异议人谭某的异议请求。一、申请执行人依法取得涉讼房屋的抵押权，为涉讼房屋合法的抵押权人。1、被执行人刘某抵押涉讼房屋为有权处分。涉讼房屋登记权属人为被执行人刘某，占有房屋全部份额。而且《房地产权证》上并未登记房地产共有（用）情况。作为登记权属人，被执行人刘某将涉讼房屋对外抵押为有权处分行为。2、申请执行人依法办理了抵押登记手续，履行不动产物权的公示，产生了公信效力。申请执行人对涉讼房屋依法办理了抵押登记，领取了《广东省房地产他项权证》，证号为粤房地他项权证佛字第01××41号。二、异议人对涉讼房屋实际享有的权利为债权，次于申请执行人对涉讼房屋享有的物权（抵押权）。根据《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力,但法律另有规定的除外。异议人谭某与被执行人签订的离婚协议约定涉讼房屋归异议人所有，但涉讼房屋目前仍登记在刘某名下。离婚协议并非法律规定的变更物权的合法方式，根据上述法律规定，离婚协议约定不发生物权变更的法律效果，异议人对涉讼房屋实际享有的权利仍为债权。异议人对涉讼房屋享有的债权次于申请执行人对涉讼房屋享有的物权（抵押权）。三、异议人谭某未提供充足证据证明涉讼房屋为其母子女三人维持生活必需的居住房屋。首先，被执行人与异议人谭某己离婚，双方己互不负有扶养义务。其次，被执行人与异议人谭某二人的子女，女儿刘某1（1991年出生，现27岁），儿子刘某2（1996年出生，现22岁），均己成年，被执行人与异议人谭某对其子女已无需履行扶养义务。再者，根据异议人提供的证据《自愿离婚协议书》记载，儿子刘某2的住址为官窑办事处凤源西路××号，即异议人谭某三母女具有其他住所可供居住生活。另外，异议人的子女均己成年，不排除其名下实际拥有房产，而异议人仅提供其个人住房查询结果未能证明涉讼房屋为其母子女三人维持生活必需的居住房屋。因此，涉讼房屋并非其母子女三人维持生活必需的居住房屋，法院依法可拍卖处理涉讼房屋。四、关于异议人提出被执行人刘某通过欺骗形式办理按押借款的事实，申请执行人对此事不知情，且该行为是否属于诈骗未有司法机关定性。申请执行人对异议人与被执行人之间的约定不知情，申请执行人在办理抵押登记时已尽了高度审慎注意义务，申请执行人善意取得涉讼房屋抵押权。关于被执行人之于异议人的行为是否属于诈骗行为，与申请执行人不具有关联性。而且，异议人仅有报警回执，未有司法机关出具法定的法律文书定性其行为属于诈骗。综上所述，申请执行人认为异议人提出的异议缺乏事实依据与法律依据，应不予支持。申请执行人请求法院依法驳回异议人谭某的异议请求。 被执行人刘某没有答辩。 本院查明，2015年6月3日，本院立案受理原告区秉全与被告刘某民间借贷纠纷一案，案号为（2015）佛南法狮民一初字第257号。2015年8月21日，本院作出（2015）佛南法狮民一初字第257民事判决书，认定了“2014年7月30日，原、被告签订借款合同，约定被告向原告借款40万元，借款期限为2014年7月30日至12月31日，相关借款转入被告指定的帐户内。同日，被告向原告出具收据，确认收到原告支付的借款40万元。被告提供其所有的位于佛山市禅城区南桂西路×号×座×××房（房产权证号：粤房地证字第××号）作为上述债务的抵押担保。2014年8月5日，原、被告办理抵押登记手续，取得他项权证，抵押权人为原告”等事实，判令：一、被告刘某应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告区秉全偿还借款本金40万元并支付自2014年7月30日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期六个月贷款利率的四倍计算的利息。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4250元（原告已预交），由被告刘某负担，并应于履行上述第一项判决时一并迳付予原告，本院不另收退。 2015年12月15日，本院立案受理申请执行人区秉全与被执行人刘某民间借贷纠纷一案，案号为（2015）佛南法狮执字第1659号，执行依据为本院（2015）佛南法狮民一初字第257民事判决书。2016年3月25日，本院作出（2015）佛南法狮执字第1659号执行裁定书，裁定本院（2015）佛南法狮执字第1659号终结本次执行。 2018年3月16日，本院立案恢复执行申请执行人区秉全与被执行人刘某民间借贷纠纷一案，案号为（2018）粤0605执恢482号，执行依据为本院（2015）佛南法狮民一初字第257民事判决书，原执行案号为（2015）佛南法狮执字第1659号。在执行过程中，本院于2018年4月19日作出（2018）粤0605执恢482号之一执行裁定书，裁定拍卖或变卖被执行人刘某名下的位于佛山市禅城区南桂西路×号×座×××房及其土地使用权[不动产权利证号：C4××60、06××27，以下简称涉案×××房]。 另查明一，涉案×××房的登记权属人为被执行人刘某，房产证号为Ｃ4××60，土地证号为06××27。该房产于2014年8月5日办理了抵押登记，抵押权人为申请执行人区秉全，抵押登记证书号为01××41号。该房产的房屋所有权于2015年5月13日被本院（2015）佛南法民二初字第390号案首查封，于2018年3月5日被本院（2015）佛南法民二初字第390号案续封。该房产的土地使用权于2016年3月28日被本院（2016）粤0605执1468号案首查封。 另查明二，1992年2月1日，原南海县房管局核发房产证一份，显示位于原佛山市南海县桂城镇南桂西路××号××座×××房为被执行人刘某所有。2006年9月19日，佛山市公安局禅城分局确认原南桂西路××号三座现更改为南桂西路××号××座；2006年11月8日，行政部门登记该房为刘某单独所有，取得方式为1991年4月购买。 异议人谭某与被执行人刘某于1991年3月25日登记结婚，于2008年9月11日登记离婚。2018年9月11日，谭某与刘某签订《自愿离婚协议书》（以下简称离婚协议），约定夫妻婚后购有坐落于南海区桂城街道南桂西路××号××座×××房的楼房一套归谭某所有等。 本院认为，本案的争议焦点为异议人谭某对涉案×××房是否享有排除本院（2018）粤0605执恢482号案（以下简称482号案）执行该房产的权利。对此分析如下：一、《中华人民共和国物权法》第九条规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。异议人与被执行人刘某签订的离婚协议约定涉案×××房归异议人所有，但涉讼×××房目前仍登记在刘某名下。离婚协议并非法律规定的变更物权的合法方式，在涉案×××房权属登记未变更的情况下，根据上述法律规定，离婚协议约定不发生物权变动的法律效果，异议人根据离婚协议对涉案×××房实际享有的权利仍为债权。二、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条的规定，“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”。本案中，涉案×××房的登记抵押权人为申请执行人区秉全，根据上述司法解释的规定，异议人依据离婚协议对涉案×××房所享有的债权不足以排除本院482号案对该房产的执行。综上，异议人以其与被执行人刘某签订的离婚协议约定涉案×××房归异议人所有为由请求本院482号案停止对涉案×××房的拍卖，理据不足，本院不予支持。 至于异议人谭某提出的涉案×××房是其与子女生活必需住房的异议内容，属于对执行行为的异议，与异议人以其与被执行人刘某签订的离婚协议约定涉案×××房归异议人所有为由请求法院停止拍卖涉案×××房的执行标的异议，两者所适用的法律救济途径不同，故本院在本案中对异议人提出的执行行为异议不作一并审查处理。异议人对其提出的执行行为异议可另案主张。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十七条的规定，裁定如下： 驳回异议人谭某的异议请求。 如不服本裁定，认为原判决错误的，依照审判监督程序办理；与原判决无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审判长  王志钊 审判员  黄馨栗 审判员  李 娟 二〇一八年六月二十二日 书记员  赖泽欣