湖南省汉寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0722民初468号 原告：梅其年，女。 委托诉讼代理人：史进，汉寿县顺通法律服务所法律服务工作者。 被告：盛倩，女。 委托诉讼代理人：伍超（盛倩之夫），住湖南省汉寿县沧港镇菱东村**。 被告：天安财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区城西办事处穿紫河社区武陵大道******。 主要负责人：朱小风，该中心支公司总经理。 委托诉讼代理人：刘胜平，湖南开旗律师事务所律师。 原告梅其年与被告盛倩、天安财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称天安财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梅其年的委托诉讼代理人史进、被告盛倩的委托诉讼代理人伍超、天安财险常德公司的委托诉讼代理人刘胜平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梅其年向本院提出诉讼请求：要求盛倩、天安财险常德公司赔偿梅其年各项损失205940.08元（梅其年的总损失为227425.10元，其中医疗费1784.2元、住院伙食补助费4100元、营养费7500元、司法鉴定费2300元、残疾赔偿金135792元、护理费18000元、误工费40000元、被扶养人生活费6948.9元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元），后梅其年增加诉讼请求，将被扶养人生活费增加为13897.8元，要求盛倩、天安财险常德公司赔偿211499.2元。事实与理由：2017年5月7日17时，盛倩驾驶湘J31C**小型客车沿汉寿县S233龙阳路由北往南行驶至交通加油站路段避让一前方同行驶的电动车时（越中心双黄线），与相对方向在机动车道内行走的梅其年相撞，造成梅其年受伤的道路交通事故，汉寿县交警大队认定盛倩负事故主要责任。湘J31C**小型客车系盛倩所有，并在天安财险常德公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。 盛倩辩称，1、对事故认定书责任划分没有异议；2、湘J31C**小型客车在天安财险常德公司投保了交强险及责任限额为500000元的不计免赔率商业三者险，梅其年的损失应先由保险公司直接在交强险及商业三者险限额内直接赔偿，不足的部分再按责任划分依法承担赔偿责任；3、事故发生后盛倩已垫付了30000元赔偿款，多赔偿部分要求保险公司直接返还给盛倩。 天安财险常德公司辩称，1、对事故责任认定有异议，本案事故中干扰湘J31C**小型客车正常行驶的电动车应负事故责任；2、梅其年的诉讼请求过高，应当依法核减，对误工费不予认可；3、医疗费应核减超医保范围用药；4、天安财险常德公司不承担诉讼费、鉴定费。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：梅其年提交的道路交通事故认定书，天安财险常德公司质证认为事故认定书漏列了事故责任人，但未提交相应证据予以推翻，予以采信；2、梅其年提交的出院诊断证明书，天安财险常德公司质证认为梅其年患者有高血压病，与本案没有关联性，但出院诊断证明书系医疗机构对梅其年因事故造成的损伤进行的诊断，突发事故也可能导致人体血压突然升高，且天安财险常德公司未提交证据予以推翻，予以采信；3、梅其年提交的常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，天安财险常德公司质证后认为已申请重新鉴定，应以重新鉴定机构湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书为准，本院认为，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书系各方当事人在法院主持下确定的鉴定机构，且各方当事人对该鉴定均无异议，但其鉴定结论与常德市司法鉴定中心的鉴定结论一致，故对常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书均予以采信。4、梅其年提交的汉寿县龙阳街道新街社区居民委员会的证明，不能达到梅其年的证明目的，不予采信。5、梅其年提交的汉寿县龙阳街道城西社区居民委员会的亲属关系证明，天安财险常德公司质证认为梅其年的父母属城镇居民，应有养老保险，但未提交证据予以证明，予以采信。6、天安财险常德公司提交的保险条款及常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，梅其年、盛倩质证对合法性及关联性有异议，认为保险条款未尽到明确说明义务，扣除非医保用药没有法律依据，本院认为，医疗费将非医保用药部分予以核减，既减少了保险人的赔偿责任，也对受害人显失公平的，况且医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主开支，受害人及投保人并不能进行控制和审核，虽然保险条款中约定了医疗费用核减的事项，但是该条款约定加重了投保人的责任，免除了保险人所应承担的义务，依照法律规定，该免责条款无效，对保险双方均不产生法律的约束力，梅其年、盛倩异议成立，故对保险条款及常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，对当事人无异议的肇事车辆湘J31C**小型客车有行驶证、盛倩有合法驾驶证、天安财险常德公司承保词车辆湘J31C**小型客车交强险和商业三者险，盛倩已垫付医疗费30000元，鉴定费2300元、梅其年户籍性质为非农业家庭户口的事实，予以确认。对有争议的事实，本院认定如下：2017年5月7日17时，盛倩驾驶湘J31C**小型客车沿汉寿县S233龙阳路由北往南行驶至交通加油站路段避让一前方同行驶的电动车时（越中心双黄线），与相对方向在机动车道内行走的梅其年相撞，造成梅其年受伤、湘J31C**小型客车受损的道路交通事故，汉寿县公安局交通警察大队当日作出第4307229201700754号道路交通事故认定书，认定盛倩负事故主要责任，梅其年负事故次要责任。事故发生后，梅其年在汉寿县人民医院住院治疗41天，花费医疗费31434.4元，在常德市职业技术学院附属第二医院复查，花费检查费243元，在常德市康复医院住院治疗10天，花费医疗费1015元。2018年1月29日，经常德市司法鉴定中心鉴定：梅其年因交通事故受伤构成九级伤残，误工时间240日、1人护理150日、营养期150日。2018年6月8日，梅其年经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定：梅其年目前诊断为脑外伤所致精神障碍，精神伤残评定为九级。误工期评定为8个月、护理期评定为5个月、营养期评定为5个月。梅其年共有二位被扶养人，即父亲梅德保、母亲夏七妹，二人需扶养年限均为6年，由梅其年兄弟姐妹四人共同赡养。 另查明：梅其年的损失为：1、医疗费32692.40元（30908.2+345+181.2+15+243+1000）；2、住院伙食补助费4100元（41天×100元/天）；3、营养费7500元（150天×50元/天）；4、残疾赔偿金149689.80元。①残疾赔偿金135792元（33948元/年×20年×20%）；②被扶养人生活费13897.80元[23163×（6＋6）÷4×20%]5、护理费16272.49元。梅其年需1人护理150天，其虽未提交护理人员的收入情况证明，但伤后确需人护理，本院参照2017年湖南省职工月平均工资计算护理费为16272.49元（65994元/年÷365天×150天×60%）；6、误工费22321.97元，梅其年定残之日未满55周岁，其无固定收入，且未提交从事的行业，本院酌定按湖南省2017年全年城镇居民人均可支配收入计算其误工费为22321.97元（33948÷365×240）；7、精神损害抚慰金10000元。梅其年因本起交通事故受伤并构成九级伤残，其必然造成精神损害，对其请求10000元精神损害抚慰金本院予以确认；8、交通费800元。梅其年因事故受伤住院共41天，后又数次往返常德检查及进行伤残鉴定，虽未提交交通费票据，但必然产生交通费用，本院酌情认定800元；9、鉴定费2300元。天安财险常德公司虽申请重新鉴定，但鉴定结论没有改变，故对梅其年的鉴定费2300元予以支持。以上损失共245676.66元，其中医疗费用项目1-3项共44292.40元，伤残赔偿项目4-8项共199084.26元，鉴定费2300元。 本院认为，本案系机动车与行人之间发生的道路交通事故，因此造成的人身伤亡的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，行人存在过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，盛倩驾驶湘J31C**小型客车致梅其年受伤，应承担侵权责任。梅其年的医疗费项目及死亡、伤残项目损失均已超出交强险的责任限额，故天安财险常德公司应在交强险范围赔偿梅其年各项损失120000元。梅其年超过交强险范围的损失125676.66元（245676.66-120000），因盛倩负主要责任，梅其年负次要责任，根据双方过错程度及湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条第一款第一项规定，本院确定由梅其年自负20%的责任即25135.33元（125676.66×20%），盛倩承担80%的责任即100541.33元（125676.66×80%）。盛倩为湘J31C**小型客车在天安财险常德公司投保了责任限额为500000元的不计免赔率的商业三者险，依据保险合同约定，保险公司不承担鉴定费，故天安财险常德公司应在商业三者险范围内替代盛倩赔偿梅其年各项损失98701.33元[100541.33-（2300×80%）]，盛倩赔偿梅其年鉴定费1840元（2300×80%）。盛倩已垫付梅其年医疗费30000元，为减少当事人诉累，该损失可在本案中一并处理，故应由天安财险常德公司直接返还给盛倩。综上，天安财险常德公司应支付盛倩28160元，赔偿梅其年各项损失190541.33元（120000+98701.33-28160）。 综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项规定，判决如下： 一、天安财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后10内赔偿梅其年各项损失190541.33元，该款汇至梅其年的银行账户（户名梅其年，账号62284808282********，开户行农行汉寿支行）； 二、天安财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后10内支付盛倩28160元； 三、驳回梅其年的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的任务利息。 案件受理费4839元，由盛倩负担3870元，梅其年负担969元。 如不服本判决，可以在判决书送达之起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 长  叶久万 代理审判员  张 帆 人民陪审员  刘少荣 二〇一八年六月十三日 书 记 员  张 硕 附：本判决书所适用的法律条文 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害 （二）排除妨碍 （三）消除危险 （四）返还财产 （五）恢复原状 （六）赔偿损失 （七）赔礼道歉 （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条【人身损害赔偿】侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《机动车交通事故责任强制保险条例》 第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定: (一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外; (二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节; (三)侵权行为所造成的后果; (四)侵权人的获利情况; (五)侵权人承担责任的经济能力; (六)受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法 第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任： （一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十； （二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十； （三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十； （四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下； （五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。 未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。 非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。 非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。