浙江省温州市洞头区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0305刑初31号 公诉机关浙江省温州市洞头区人民检察院。 被告人包含，男，1979年8月7日出生于浙江省温州市，汉族，大专文化程度，个体，住浙江省温州市洞头区。因本案于2017年7月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月3日被取保候审。 辩护人童彬超，浙江泽大律师事务所律师。 被告人何志隆，男，1972年2月8日出生于浙江省温州市，汉族，小学文化程度，个体，住浙江省温州市洞头区。因犯强迫交易罪、敲诈勒索罪于2002年3月8日被温州市瓯海区人民法院数罪并罚判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。因本案于2017年7月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月3日被取保候审。 辩护人曾竞孝，浙江泽商律师事务所律师。 被告人夏家森，男，1977年12月18日出生于浙江省温州市，汉族，高中文化程度，个体，住浙江省温州市洞头区。因赌博于2016年5月9日被行政拘留3日。因本案于2017年7月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月3日被取保候审。 辩护人王洁琼，北京浩天安理（温州）律师事务所律师。 温州市洞头区人民检察院以洞检公诉刑诉（2018）27号起诉书指控被告人包含、何志隆、夏家森犯盗窃罪，于2018年3月7日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，温州市洞头区人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉，被告人包含及其辩护人童彬超、被告人何志隆及其辩护人曾竞孝、被告人夏家森及其辩护人王洁琼到庭参加诉讼。现已审理终结。 温州市洞头区人民检察院指控：2017年7月5日0时30分许，被告人包含伙同夏家森、何志隆经预谋后，驾驶改装的浙永货0576号船舶，到温州市洞头区灵昆街道渔政码头盗窃一艘被公安机关扣押在此的走私油船上的柴油，因被看押人员当场抓获而未遂。经计量、鉴定，盗窃的目标柴油为0#柴油，重约70吨，价值人民币36.4万余元。 公诉机关认为被告人包含、何志隆、夏家森以非法占有为目的，结伙以数额巨大的财物为盗窃目标，但因意志以外的原因而未得逞，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款之规定，应当以盗窃罪（未遂）追究其刑事责任。被告人包含、何志隆、夏家森到案后如实供述自己的罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。 被告人包含、何志隆、夏家森对指控均无异议。 被告人包含的辩护人提出认为本案中被告人包含等人着手实施盗窃时只是放了一根油管到自己的船上，因此应以1根油管接入输出的速度予以认定本案的盗窃犯罪数额，此外被告人包含系初犯、偶犯，平时表现一贯良好，且属犯罪未遂，要求对其从宽处罚。 被告人何志隆的辩护人提出认为应以1根油管接入输出的速度予以认定本案的盗窃犯罪数额，并认为被告人何志隆系受他人纠集，且在共同犯罪活动中所起的作用明显小于包含，系次要、辅助作用，可以认定其为从犯，且本案系犯罪未遂，案发当时三人实施盗窃的行为均在公安民警控制下，其社会危害性较小，要求对其从宽处罚。 被告人夏家森的辩护人提出应以1根油管接入输出的速度予以认定本案的盗窃犯罪数额，并认为被告人夏家森系受他人纠集而被动参与盗窃，在共同犯罪中作用较小，归案后能如实供述其罪行，系坦白，要求对其从宽处罚。 经审理查明：2017年7月5日0时30分许，被告人包含伙同夏家森、何志隆经预谋后，驾驶改装的浙永货0576号船舶，到温州市洞头区灵昆街道渔政码头盗窃一艘被公安机关扣押在此的走私油船上的柴油，因被看押人员当场抓获而未遂。经计量、鉴定，盗窃的目标柴油为0#柴油，重约70吨，价值人民币36.4万余元。 案发后，公安机关从被告人包含处扣押了苹果6、苹果se手机2部等物品并随案移送。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、被告人包含、夏家森、何志隆的供述，证明了包含提议去灵昆街道渔政码头盗窃被公安机关扣押的走私油船的柴油，先是联系了陈某问其能否给予帮助，随后纠集夏家森、何志隆等人驾浙永货0576号船舶前往靠近走私油船，包含、何志隆登上走私油船并将油管掷向浙永货0576号船舶接住准备实施盗窃，但被看押人员当场抓获而未遂。 2、同案犯陈某的供述，证明案发当晚被告人包含欲盗窃灵昆街道渔政码头被公安机关扣押的走私油船上的柴油，并与陈某多次电话联系，要求其提供帮助。 3、同案犯王杰村的供述，证明案发当晚其接到何志隆电话要其驾驶浙永货0576号船舶到灵昆北段码头，凌晨12点左右接上包含、何志隆、夏家森到灵昆渔政码头靠到一艘无名船边，包含就跳到该船上并与船上的人员交谈，后四人均被民警带走。 4、证人孙某的证言、扣押决定书、随案移送清单，证明其系包含妻子，向公安机关提交包含所使用的苹果6手机、苹果se手机各1部，公安机关对该2部手机均予以扣押并随案移送，并对涉案的浙永货0576号船舶予以扣押。 5、证人张某2、周某1的自述材料、辨认笔录，证明案发当晚凌晨0时20分许，一辆浙永货0576号船舶靠近被扣押的走私油船并上来一男子对张某2自己称是检修人员，其立即通知值班民警周某1，二人到达船上时走私油船已有2名男子在船上，并将一条油管拉到浙永货0576号船舶上，二人随即控制了浙永货0576号船舶的人员，民警随后将船上四人带回所里，并辨认何志隆是登走私油船拉油管的人员，王杰村是浙永货0576号船舶驾驶员，包含是一开始登船称自己是检修人员的人，夏家森是在浙永货0576号船舶接油管的人员。 6、证人管某的证言，证明2017年7月4日晚是自己的婚礼，邀请了陈某、朱某、章某参加其婚礼，当晚自己没有发现陈某有异常行为，婚礼结束后没有注意到三人去了哪里。 7、证人朱某、章某的自述材料，证明二人于2017年7月4日晚搭乘陈某叫的车辆三人一起到温州参加管某的婚礼，三人安排在同一桌，期间二人没有发现陈某有异常行为，婚礼结束后二人打车回所。 8、证人黄某、贾某、高某的证言，证明涉案的被公安机关扣押的走私油船于2017年7月6日移交温州海关缉私分局，并对该船进行过驳称量，过驳称量的方式是将该油船甲板内留存的柴油用油管输运到码头岸上的油罐车内，对油罐车空车状态和装油状态分别进行过磅计量，数值差就是当次油罐车过驳的柴油吨数，累计每次过驳到油罐车内的柴油吨数就是该油船留存的柴油数量，期间需要把油船发动起来，用油船上的泵把柴油输送到油罐车内，有2辆油罐车同时过驳柴油，过驳满一辆油罐车大概需要30分钟左右，每辆油罐车能装运35吨左右的柴油，该走私油船上有四根油管，同时使用两根油管往一辆油罐车输运柴油，当时走私油船同时往两辆油罐车过驳柴油，每辆油罐车使用了2根油管，总共使用了4根油管。 9、手机通话清单、机主信息、情况说明，证明案发当晚被告人包含与陈某通话频繁等情况。 10、现场勘验笔录，证明案发现场的具体情况。 11、侦查实验笔录及视频光盘，证明经侦查实验确定浙永货0576号船舶最大能容纳169.56吨0#柴油。 12、过驳柴油记录，证明涉案的被公安机关扣押的走私油船载有柴油数量为317.9吨。 13、情况说明、收条，证明2017年6月25日，温州边防支队灵昆边防派出所查获虞某等人驾驶的一艘三无油船涉嫌走私，并移交该案到温州海关缉私分局办理，后温州海关缉私分局于2017年7月6日对该三无油船进行现场过驳，过驳后灵昆边防派出所将该三无油船移交温州海关缉私分局进行处理。 14、价格认定结论书，证明被盗目标0#柴油的案发当时价格为5200元/吨。 15、前科情况核实证明、刑事判决书、刑事裁定书、行政处罚决定书，证明被告人何志隆因犯强迫交易罪、敲诈勒索罪于2002年3月8日被温州市瓯海区人民法院数罪并罚判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元，被告人夏家森因赌博于2016年5月9日被行政拘留3日。 16、归案说明，证明三被告人均被当场抓获归案。 17、常住人口基本信息，证明三被告人的基本身份情况。 关于各辩护人提出的应以1根油管接入输出的速度予以认定本案的盗窃犯罪数额的意见，本院经审查，证人黄某、贾某、高某的证言综合证实了涉案的被公安机关扣押的走私油船于2017年7月6日移交温州海关缉私分局，并对该船进行过驳称量，过驳称量的方式是将该油船甲板内留存的柴油用油管输运到码头岸上的油罐车内，对油罐车空车状态和装油状态分别进行过磅计量，数值差就是当次油罐车过驳的柴油吨数，累计每次过驳到油罐车内的柴油吨数就是该油船留存的柴油数量，期间需要把油船发动起来，用油船上的泵把柴油输送到油罐车内，有2辆油罐车同时过驳柴油，过驳满一辆油罐车大概需要30分钟左右，每辆油罐车能装运35吨左右的柴油，该走私油船上有四根油管，同时使用两根油管往一辆油罐车输运柴油，当时走私油船同时往两辆油罐车过驳柴油，每辆油罐车使用了2根油管，总共使用了4根油管，结合被告人包含、何志隆等人供述着手实施盗窃时事先准备在凌晨1时结束盗窃，三人到达盗窃现场及接上油管的时间为2017年7月5日0时30分许，综上，公诉机关从有利于被告人的角度，予以认定本案盗窃目标的犯罪数额为36.4万元的事实清楚，证据确实、充分，各辩护人提出的该方面的意见，与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人包含、何志隆、夏家森以非法占有为目的，结伙以数额巨大的财物为盗窃目标，但因意志以外的原因而未得逞，其行为均已构成盗窃罪未遂，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何志隆曾因犯罪被判处刑罚、被告人夏家森曾被行政处罚，对被告人何志隆、夏家森酌情予以从重处罚。被告人包含、何志隆、夏家森归案后能如实供述其罪行，均系坦白，对被告人包含、何志隆予以从轻处罚，对被告人夏家森予以减轻处罚，并对被告人包含、何志隆、夏家森均可适用缓刑。各辩护人提出的对三被告人相应从宽处罚的意见，予以采纳；被告人何志隆全程参与、实行了本案的盗窃犯罪活动，其在共同犯罪中并非起次要、辅助作用，不予认定为从犯，故其辩护人提出的认为被告人何志隆系从犯的意见，不予采纳。被告人包含、何志隆、夏家森在缓刑考验期间应遵守有关规定，并接受社区矫正，服从社区管理机构管理。为严肃社会主义法制，根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人包含犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 二、被告人何志隆犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 三、被告人夏家森犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币8000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 四、追缴随案移送被扣押的苹果6手机、苹果se手机各一部，均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  叶政茂 人民陪审员  蔡继勇 人民陪审员  梁亦传 二〇一八年六月六日 代书 记员  倪琼霜