黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0104民初3599号原告：卢军，男，1974年5月29日出生汉族，哈尔滨市滨拓物流有限责任公司司机，户籍地哈尔滨市呼兰区，住哈尔滨市呼兰区。委托诉讼代理人：寇胜，黑龙江大成律师事务所律师。被告：黑龙江省绿地人力资源开发有限公司，住哈尔滨市道外区承德街193号2单元4楼4号。法定代表人：腾达，该公司负责人。第三人：哈尔滨市滨拓物流有限责任公司，住所地哈尔滨市呼兰区街道办事处伟光村（东门桥自来水公司南侧）。法定代表人：赵春波，该公司负责人。委托诉讼代理人：张阅强，黑龙江华远律师事务所律师。原告卢军与被告黑龙江省绿地人力资源开发有限公司（以下简称绿地公司）、第三人哈尔滨市滨拓物流有限责任公司（以下简称滨拓公司）劳动争议一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进了行审理。原告卢军及其委托诉讼代理人寇胜，被告绿地公司的委托诉讼代理人刘庆阳，第三人滨拓公司的委托诉讼代理人张阅强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢军向本院提出诉讼请求：1.判令解除卢军与绿地公司的劳动关系；2.判令绿地公司、滨拓公司共同支付住院伙食补助费1020元、交通费153元、外购药和器械及拍片费用1000元、护理费33943.40元、营养费10200元；3.判令绿地公司、滨拓公司共同支付一次性医疗补助金9万元、停工留薪工资66000元、一次性就业补助金6万元、一次性伤残补助金66000元；4.案件受理费由绿地公司、滨拓公司共同承担。事实和理由：卢军自2016年3月19日到滨拓公司做司机工作，每月工资6000元，每月15日打卡，有流水。双方签订了劳动合同，但合同未给卢军。2016年6月6日卢军受伤，经鉴定为工伤，伤残等级八级。卢军依照《工伤保险条例》相关规定诉请绿地公司、滨拓公司予以赔偿。绿地公司辩称，不同意卢军的诉讼请求。绿地公司认为道外区劳动仲裁委员会作出的裁决合法合规；绿地公司与滨拓物流已明确约定基金外的赔付由滨拓公司承担。滨拓公司辩称，本案是劳动案件，卢军在法院诉讼请求应围绕劳动仲裁的请求和数额进行主张，超出劳动仲裁及与劳动仲裁不一致的请求不能在起诉时另行增加，卢军在仲裁时主张的是：1.解除劳动关系；2.支付一次性伤残补助金；3.支付一次性工伤医疗补助金；4.支付一次性伤残就业补助金；5.支付住院护理费；6.支付住院伙食补助费；7.支付停工留薪期工资8个月；8.支付二次手术费、护理费；9.支付营养费。本案卢军当庭从新确定的项目和数额与仲裁不符的部分应不予审理。卢军与绿地公司签订劳动合同，办理了工伤保险。卢军的主张基本上都可以通过工伤保险解决，前期发生的一部分费用已经过工伤保险报销。滨拓公司在本案中只应承担一次性就业补助金、停工留薪期工资两个项目。卢军主张的其它项目与滨拓公司无关。关于一次性就业补助金，由于卢军受伤前一年度统筹地区职工平均月工资的60%计算，即2920元，按八级伤残给付10个月。关于停工留薪期工资卢军主张的是8个月，仲裁支持10个月，按卢军伤情应是六到八个月，滨拓公司同意给付8个月。2920元的计算方式：卢军受伤前12个月平均工资低于统筹地区月平均工资60%。卢军在滨拓公司工作3个月，月工资6000元，包括各项补助和与绿地签订劳动合同的工资数。在卢军受伤后，绿地公司给卢军每月2000元工资，给了4个月，8、9、10、11月份，卢军也收到了。本院经审理查明认定事实如下：1.卢军举示的证据一能证明本案经过仲裁程序，与本案有关，本院予以采信；2.卢军举示的证据二中，每个月工资标准均不一致，故不能确定其工资的具体数额，本院不予采信；3.卢军举示的证据三能证明其因伤住院，与本案有关，本院予以采信；4.卢军举示的证据五能证明其因本次事故被认定为工伤，伤残八级；5.滨拓公司举示的证据能证明卢军本次事故支出的医疗费已经工伤保险报销，本院予以采信；6.因卢军的医疗费已经工伤保险报销，故卢军举示的证据四，本院不予采信。2016年3月19日，卢军以与绿地公司签订劳动合同的形式，被派遣到滨拓公司从事司机工作。双方工资约定不明，在卢军受伤前，工资卡中记录：滨拓公司于2016年5月13日向卢军转款5200元；于2016年6月15日转款6000元；于2016年7月15日转款1200元。在卢军受伤后，滨拓公司以每次2000元，共四次向卢军支付8000元。2016年6月6日，卢军在工作中发生事故，造成左胫腓骨骨折。哈尔滨市人力资源和社会保障局于2016年8月24日作出认定工伤决定书，认定卢军为工伤。2017年5月16日，哈尔滨市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，评定卢军为伤残八级。绿地公司为卢军办理了工伤保险。卢军因伤在哈尔滨市第五医院住院治疗，支出医疗费68878.66元，该笔费用已经工伤保险机构报销。另有7902.86元由个人负担部分，滨拓公司已经支付。工伤保险基金已向卢军支付一次性伤残补助金32000元。本院认为，本案的争议焦点：1.卢军与绿地公司劳动关系是否应当解除；2.卢军工资数额和工伤赔偿计算基数如何确定；3.卢军诉请各项赔偿是否应当支持；4.绿地公司与滨拓公司是否应承担连带责任。1.关于卢军与绿地公司劳动关系是否应解除的问题。在卢军发生事故后，卢军即未在到派遣公司上班，以无实际劳动关系。现三方均同意解除劳动关系，故本院判决解除卢军与绿地公司的劳动关系。2.关于卢军工资数额和工伤赔偿计算基数如如何确定的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”卢军月工资发放情况的记录，属用人单位掌握管理的证据，应由用人单位承担相应的举证责任。故在卢军月工资存在争议的时候，应由绿地公司和滨拓公司负责证明卢军的工资情况。本案中，绿地公司与滨拓公司未能举示证据证明卢军月工资情况，故其应当承担举证不能的责任，本院采纳卢军的主张，认定卢军月工资6000元。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”因卢军受伤前在滨拓公司工作共计3个月，其伤前12个月平均工资低于统筹地区职工月平均工资的60%，故卢军工伤待遇基数应按照其受伤前一年度统筹地区平均月工资的60%计算，即2015年统筹地区职工平均工资的60%计算，58405元/12个月×60%=2920元。3.关于卢军诉请各项赔偿是否应当支持的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”本案中，卢军系社会保险参保职工，除一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资外，其诉请的其他费用应由工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《黑龙江省贯彻若干规定》第十三条第一款第一项规定：“五级至六级伤残职工，本人书面提出与用人单位解除或终止劳动关系的，七级至十级伤残职工劳动聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。（一）五级至十级伤残职工一次性工伤医疗补助金标准分别为工伤职工离岗前30、25、20、15、10、5个月的本人工资；五级至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。”本案中，卢军与绿地公司的劳动关系已经终止，卢军因工伤造成八级伤残，根据上述规定，应当由绿地公司支付卢军一次性伤残就业补助金。经核算，绿地公司应向卢军支付一次性伤残就业补助金29200元（2920元/月×10个月）。《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定：“停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期包括工伤医疗、康复治疗和恢复期的期限。工伤职工停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长时间不得超过12个月。”本案中，卢军经工伤诊断为左胫腓骨骨折，参照该办法中S82的规定，认定卢军停工留薪期10个月，按月工资2920元计算，绿地公司应向卢军支付停工留薪期工资29200元（2920元/月×10个月）。卢军在伤后即未到滨拓公司上班，滨拓公司分四次向卢军转款8000元，每次转款2000元。虽然转款额度低于卢军每月6000元的工资标准，但从转款时间、次数和金额能认定该款系滨拓公司支付卢军伤后四个月的工资。滨拓公司主张将上述款项在应向卢军支付的停工留薪期间工资中扣除，本院予以采纳。在扣除滨拓公司已向卢军支付的8000元工资后，绿地公司应向卢军支付停工留薪期间工资21200元。4.关于绿地公司与滨拓公司是否应承担连带责任的问题。滨拓公司作为用工单位，自愿与用人单位绿地公司承担连带责任，不违法法律规定。并且，滨拓公司自愿同绿地公司承担连带责任，增加了对劳动者权益的保障，有利于劳动者实现权力，故其主张本院予以采纳。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项、第六十四条第二款，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除黑龙江省绿地人力资源开发有限公司与卢军的劳动关系；二、待本判决发生法律效力之日起，黑龙江省绿地人力资源开发有限公司立即给付卢军一次性伤残就业补助金29200元；三、待本判决发生法律效力之日起，黑龙江省绿地人力资源开发有限公司立即给付卢军停工留薪期间工资21200元；四、哈尔滨市滨拓物流有限责任公司对上述款项承担连带责任；五、驳回卢军的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由黑龙江省绿地人力资源开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  盖雪莲二〇一八年六月二十八日书记员  鲍建宇