贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔0527民初2670号 原告：赫章县金盾保安服务有限公司，住所地贵州省毕节市赫章县解放东路，统一社会信用代码91520527789711195。 法定代表人：秦兴春，公司执行董事， 委托诉讼代理人：樊敬，贵州锐驰律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：韩敏，贵州锐驰律师事务所律师。 被告：姚文英，女，1962年5月27日生，汉族，住赫章县， 委托诉讼代理人（特别授权）：刘璨，赫章县律师事务所律师。 原告赫章县金盾保安服务有限公司（以下简称金盾公司）诉被告姚文英工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年11月29日受理后，依法适用简易程序，于2017年12月18日裁定中止诉讼,于2018年6月4日恢复诉讼,公开开庭进行了审理。原告赫章县金盾保安服务有限公司的委托诉讼代理人樊敬、被告姚文英及其委托诉讼代理人刘璨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赫章金盾保安服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告不承担向被告支付丧葬费29,199.00元、工亡补助金672,320.00元、按月支付抚恤金640.00元的义务；2、本案的诉讼费由被告承担。 事实与理由： 被告亲属王和平系原告派遣到赫章邮政局从事保安工作的人员，2017年7月19日王和平突发疾病死亡，毕节市人力资源和社会保障局于2017年9月25日作出编号为0527201752385的《工伤认定决定书》认定王和平的死亡“视为工伤”，因原告不服，于2017年11月16日向人民法院提起行政诉讼，请求撤销毕节市人力资源和社会保障局作出的工伤认定。但赫章劳动人事争议仲裁委员会却安排开庭时间在2017年11月21日，并在2017年11月27日作出赫劳人仲案字（2017)第0027号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付有关费用。 原告认为，毕节市人力资源和社会保障局2017年9月25日作出《工伤认定决定书》，法律赋予了原告在6个月内提起行政诉讼的权利，赫章劳动人事争议仲裁委员会在期间届满以前就安排了开庭并作出裁决，属于程序错误，开庭时及裁决时《工伤认定书》仍处于效力待定状态，仲裁庭对一份效力未定的证据是怎样认证并作出裁决的？尽管如此，原告代理律师仍前往递交代理手续并协商沟通中止事宜，会在期限内递交行政诉讼的受理通知书，并于2017年11月16日向仲裁委邮寄了“案件受理通知书、中止审理申请书原件及诉讼缴费发票复印件”，但仲裁委未再作任何通知依然开庭并缺席仲裁。无论怎样，本案裁决、判决原告承担因原告亲属死亡的“工亡待遇”义务，必须以工伤认定作为裁判依据，这是本案的基础，在工伤认定之诉的终审判决未得出前，工伤认定书未生效，不能作为任何裁判的依据。因此，请求人民法院直接判决原告不承担相应义务。 原告还认为,死者自愿放弃社会失业、养某，劳动者本身就有过错；用工单位以及工作时间已经突破劳务派遣的规定，应该按照劳动合同法92条规定，应该由派遣单位以及用工单位承担连带责任；抚恤金不应该得到支持。 综上，为维护原告合法权益，特向贵院提起本诉，请求人民法院判如所诉为谢！ 被告姚文英辩称：工伤认定书作出就生效，行政诉讼与行政复议期限只是权利救济途径的行使期限，不会导致行政行为效力待定，不管是认定、许可、处罚等具体行政行为不会因为权利救济期限未满而效力待定；赫章劳动仲裁委在依法开庭对本案仲裁以及依法作出仲裁裁决书的期间，原告没有按照法律要求向仲裁委提出书面的中止申请并提交相应的证据申请中止审理，仲裁裁决书合法有效，依法应当维持；本案涉及的工伤认定书，经大方、毕节法院一审、二审均予以维持，赫章仲裁委作出的仲裁裁决书的核心证据均予以维持，该裁决书合法有效。如果由邮政局与原告承担连带责任，我方可以向任何一方提出请求，原告说承担连带责任就说明其认可应该承担责任；行政诉讼一审、二审均认可维持工伤认定书;在赫章仲裁委的裁决书被依法撤销之前，原告方应该承担裁决书载明的义务。综上，请求人民法院驳回原告诉讼请求，维持仲裁委作出的裁决书。 原告方向法庭提供如下证据： 一、营业执照、法定代表人证明书以及身份证，用以证明原告及其法定代表人身份信息。被告质证意见：无异议。 二、（2017）第0027号裁决书，用以证明仲裁委裁决原告承担相应赔偿责任，原告在法定期限内提起本诉。被告质证意见：真实性无异议，但达不到原告证明目的，原告没有任何证据证明该裁决是违法作出的。 三、劳动合同，用以证明2015年12月1日，原告与被告亲属王和平签订《劳动合同》，约定工资待遇为每月1400.00元，因此，被告所获得的抚恤金不应是640元每月，如应获得，抚恤金数额应是每月560.00元。被告质证意见：三性无异议，实际工资为1400.00元，但是双方实际履行的工资为1600.00元。原告解释：工资1600.00元就是包括购买社保的费用折合成200.00元。 四、证明、申请书，用以证明被告亲属王和平向原告提交“由原告承担的养老、失业等社会保险费用直接支付给其本人，由其自行缴纳”的申请书，并提交村委会出具的养某参保证明，被告亲属承诺因未参保引起的法律纠纷由其自行承担，现因被告亲属发生工伤本可由社会保险基金支付，但由于其自行放弃相关社保的缴纳，原告无法为其购买工伤保险，导致不能由社会保险基金支付，该责任应由其自行承担，原告不应承担赔偿责任。工资说的1600.00元就是购买社保的费用折合成200.00元。被告质证意见：申请书真实性无异议，合法性也无异议，但是没有涉及到工伤保险的内容，本案中的工伤保险待遇是法定由单位负责，该申请书与本案工伤没关系；申请书是2014年14月17日，对于该日期我方不予认可，最多12月，况且2014年申请书与2015年签订的劳动合同之间没得关联，不可能未上班就与公司签订的有协议，对于证明只能说明2014年王和平在下街村买的有农村养某，不能证明之后王和平保险情况，不能证明本案的相关事实，与本案无关。 五、证明五份，用以证明根据《劳务派遣暂行规定》规定，用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用派遣劳动者，而被告亲属受原告派遣到赫章邮政局工作负责看守金库，其工作时间已近两年，且受用工单位的具体安排、监管，应视为用工单位与劳动者建立事实劳动。被告质证意见：达不到原告证明目的，与本案都没有关系，况且工伤认定书已经将情况查明，如果原告认为与邮政有关系就应该申请。 被告向本院提交下列证据： 一、0527201752385号工伤认定书、大方县法院（2017）黔0521行初514号行政判决书、毕节市中级人民法院（2018）黔05行终80号行政判决书，用以证明认定王和平属于工伤，行政诉讼已经完结，判决维持该决定。原告质证意见：认定书提起诉讼时候就失去效力，行政判决书不能作为认定劳动关系的依据。 二、赫章仲裁委0027号仲裁、开庭通知书、邮政特快专递，用以证明仲裁裁决合法、有效，2017年11月27日作出的裁决，原告说的仲裁不合法不是事实，说明原告对于行使其权利是仲裁开庭以后原告才提供证据的事实。原告质证意见：裁决书已经失效，只能是提起诉讼的依据，不能证明其本身的合法性；其余与本案不具有关联性，因为本案不是行政撤销之诉；因第三方原因邮寄材料未送到，与本案不具有丝毫的关联性。 经本院审查，原被告提供的证据客观真实、来源合法、与本案有关联性，本院予以采信。 经审理查明：2015年12月1日，原告金盾公司与被告姚文英的丈夫王和平签订固定期限劳动合同，合同期限为2015年12月1日至2017年11月31日（实际无31号），工作为保安员，工作地点为派遣到赫章邮政局，工作时间为标准工作制，工资标准为每月1400.00元。合同第九条约定：“甲方按国家有关社会保险的法律法规和政策规定为乙方缴纳社会保险费；社会保险费个人缴纳部分，甲方应从乙方工资中代扣代缴”。合同签订后，原告将王和平派遣到赫章邮政局担任保安员。 2017年7月19日下午王和平值班过程中突发脑溢血疾病，送往赫章县人民医院抢救，2017年7月20日病情恶化经检查:已经无手术意义，2017年7月21日上午10时59分死亡。毕节市人力资源和社会保障局于2017年9月25日作出编号为0527201752385的《工伤认定决定书》，认定王和平的死亡“视为工伤”。因原告不服，于2017年11月16日向大方县人民法院提起行政诉讼，请求撤销毕节市人力资源和社会保障局作出的工伤认定。 被告姚文英于2017年11月17日向赫章劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求金盾公司支付姚文英因王和平死亡的丧葬费27,318.50元、一次性工亡补助金672,320.00元，一次性亲属抚恤金153,600.00元。共计853,238.50元。仲裁庭通知于2017年11月21日开庭审理。金盾公司提出申请，要求仲裁庭中止审理，但该申请是于2017年11月17日在毕节交邮，2017年11月27日才到达赫章邮局安排投递。因而在仲裁庭于2017年11月21日开庭审理之时，金盾公司未到庭，故赫章劳动人事争议仲裁委员会缺席审理，于2017年11月27日作出赫劳人仲案字（2017)第0027号仲裁裁决书，裁决金盾公司向姚文英支付丧葬费29,199.00元。一次性工亡补助金672,320.00元。按月支付姚文英抚恤金640.00元。金盾公司不服裁决,于2017年11月29日向本院起诉，请求：1、依法判决原告不承担向被告支付丧葬费29,199.00元、工亡补助金672,320.00元、按月支付抚恤金640.00元的义务；2、本案的诉讼费由被告承担。同时,金盾公司以工伤认定的行政诉讼尚在审理过程中,故申请本院中止诉讼。本院于2017年12月18日裁定中止诉讼。 2017年12月25日，大方县人民法院作出（2017）黔0521行初514号行政判决书，驳回金盾公司主张撤销毕节市人力资源和社会保障局作出的工伤认定的诉讼请求。金盾公司不服，向毕节市中级人民法院提出上诉，毕节市中级人民法院于2018年4月23日作出（2018）黔05行终80号行政判决，驳回金盾公司的上诉，维持原判。故本院恢复审理。 另查明，2014年7月22日赫章城关镇下街村出具证明，证明王和平在其住所地赫章城关镇下街村参与新型农村养某。王和平于2014年，王和平向原告提出申请，要求养某金、失业保险金由自己缴纳，公司应当承担的部分由王和平从公司领取。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“劳务派遣单位是本法所称的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。”因此，本案中金盾公司应当履行用人单位对王和平的义务。原告主张应该按照劳动合同法92条规定，由派遣单位以及用工单位承担连带责任。因劳动合同法92条的规定不符合本案的情形，其意见本院不予采纳。王和平的死亡，经毕节市人力资源和社会保障局于认定“视为工伤”，并经两级法院的行政判决予以确认，故王和平的死亡应当依照《工伤保险条例》的规定予以处理。 关于原告所称毕节市人力资源和社会保障局作出的工伤认定一经提起行政诉讼就无效的主张。因工伤认定属于行政行为，行政行为一经作出，就具有拘束力、执行力，不因提起诉讼而无效，只要没有被撤销，该行政行为都有效，故原告的该主张本院不予采纳。 对于原告称王和平申请自己缴纳社会保险，公司才没有给其缴纳工伤保险，导致发生工伤不从工伤保险基金中得到赔偿，其责任在王和平，应当由其承担责任的意见。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。因此，参加工伤保险是用人单位的法定义务，不应当与劳动者协商是否缴纳。加之王和平提出的申请事项并不包含工伤保险。因此，原告金盾公司未为王和平投保工伤保险，就应当对王和平承担工伤保险待遇的责任。 根据《工伤保险条例》第三十九条规定：“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍”。2016年全国城镇居民人均可支配收入为33,616.00元，其20倍为67,232.00元。贵州省2016年度职工年平均工资60,139.00元,6个月就为30,069.50元(60,139.00元÷12×6)。故姚文英请求金盾公司支付一次性工亡补助金67,232.00元、丧葬费29,199.00元，应予支持。 原告与王和平签订的合同约定，王和平的月工资1400.00元，虽然在领取时发放了每月1600.00元，但从王和平申请自己缴纳养某，和原告的陈述，可以认定200.00元是原告付给王和平缴纳养某的费用，王和平的工资应当认定为1400.00元。被告姚文英于1962年5月27日出生，王和平发生工伤事故死亡时，姚文英已经年满55周岁，可视为丧失劳动能力，又没有经济来源；姚文英是王和平的配偶，应当享受抚恤金，标准应当为王和平工资的40%，金额为每月560.00元（1400.00元×40%）。但考虑到该每月支付一次较为繁琐，确定每6个月支付一次。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十九条规定，判决如下： 一、由原告赫章金盾保安服务有限公司支付被告姚文英丧葬费29.199.00元、一次性工亡补助金672.320.00元，合计701.519.00元，定于本判决生效后十日内一次性支付； 二、由原告赫章金盾保安服务有限公司从2017年8月1日起按每月560.00元支付被告姚文英抚恤金，定于6个月支付一次（6个月的抚恤金3360.00元）。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元,减半收取5.00元，由原告赫章金盾保安服务有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  朱明俊 二〇一八年六月二十日 法官助理张玲 书记员向龙