广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂07民终465号 上诉人罗某某，男，1952年10月14日出生，汉族，住广西钦州市钦**。 委托诉讼代理人冯世光，广西大航律师事务所律师。 被上诉人杨某某，男，1965年6月7日出生，汉族，住广西钦州市钦**。 委托诉讼代理人归茜，广西桂信律师事务所律师。 委托诉讼代理人方军，广西桂信律师事务所实习律师。 上诉人罗某某因与被上诉人杨某某追偿权纠纷一案，不服钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702民初275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案受理后，依法组成合议庭审理，于2018年2月7日公开开庭审理了本案。上诉人罗某某及其委托诉讼代理人冯世光，被上诉人杨某某的委托诉讼代理人归茜、方军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1、判决撤销广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院作出的(2018)桂0702民初275号民事判决。2、改判被上诉人返还上诉入垫付款56000.00元。3、本案一、二．审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定上诉人单方制作“钦陆公路进村路面工程生活、水泥款的垫付情况’’与事实不符。该份材料并不是上诉人单方制作的，有领取工钱的工人、供应商签字，而且签收人也出庭作证陈述，且相互印证，证跪了该份材料具有真实性、合法性和关联性。此材料的书写时间与被上诉人从事涉案工程的劳务承包时间相互吻合，可以相互印证，充分证实了上诉人支付涉案工程工人工钱和水泥款的事实。2、被上诉人对于其应当举证的事实并没有依法提供证据予以证实。通过法庭调查可知，被上诉人从事钦陆公路进村路面衔接工程的劳务承包，应由其提供证据证实其所雇请的劳务人员并非上诉人所通知的证人等人员，以及材料款、工人工钱的支付情况；而且被上诉人也证实到其曾支付了30000元给上诉人，充分的证实了双方之间存在经济往来关系，进而可以确认被上诉人雇请上诉人从事工程管理并支付报酬的事实。另外，上诉人还掌握有被上诉人与发包单位签名的工程结算汇总表，也足以证实上诉人为被上诉人管理工程。 为此，特依法向人民法院提起上诉，恳请人民法院支持上诉人的诉讼请求，维护上诉人的合法权益。 一审判决认定的事实，被告承揽钦陆公路的劳务工程。原告提供其单方制作的“钦陆公路进村路面工程生活、水泥款的垫付款情况”及证人朱某1、朱某2、罗某的证人证言予以证实原告为其垫付工程的相关费用，被告对原告提供的证据和被告垫付工程相关费用的事实不予确认。 一审判决认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，“当事人对自己的主张，由责任提供证据。……”从原告提供的证据“钦陆公路进村路面工程生活、水泥款的垫付款情况”来看，由于是原告单方所制作，未得到被告确认，故本院对其真实性不予认定，而证人朱某1、朱某2、罗某的证人证言具有一定的主观性，证明效力比较低，本院不宜采信单一的证人证言来认定案件事实，故原告的举证未能证实其为被告垫付工程款的事实，原告应当承担举证不能的法律后果，故原告所主张被告支付垫付款106000元于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决： 驳回原告罗某某的诉讼请求。 二审期间，上诉人罗某某二审诉讼期间，上诉人围绕上诉主张向本院提供新证据为： 证据1、广西某公司证明，证明2015年上诉人与被上诉人在钦州至灵山以及公路1标段项目中，共同负责进村路面衔接工程施工建设、验收，及在工程款项支付问题发生争执，经调解未果等事实。 证据2、广西某公司证明，证明上诉人与被上诉人在共同负责进村路面衔接工程施工建设部分项目经验收路面图片。 证据3、广西某公司证明，证明某公司钦陆一级公路项目技术部证实，该路段进村道口衔接硬化工程中系上诉人与被上诉人共同参与建设的。 证据4、某建筑公司证明，证明上诉人与被上诉人于2015年5月初到某公司租用路面模板共41根120米，用于钦陆公路进村路面工程建设，上诉人赖车运到工地等情况。 证据5、久隆镇国土规建环保安监站证明，证明2015年上诉人负责钦陆一级公路进镇路口。大岭村委等路口的混凝土铺设。 证据6、久隆镇政府、刘某证明，证明上诉人请人工、垫付材料费用，参加钦州至灵山久隆段进村路面衔接工程建设等。 证据7、某村委证明，证明上诉人参加钦陆公路久隆段进村路面衔接的合江村26K+970米、那彭25K+160米、某旧中学26K+320米、某五祥猪场22K25+300米等路口工程建设。 证据8、某1村委证明，证明上诉人参加钦陆公路久隆至某1进村路面衔接路段的白鹤新民塘、某1村委、大桥、北山、平仁等路口的承建工作。 证据9、某2村委证明，证明上诉人参加钦陆公路久隆某2段进村路面衔接的某436K+140等路口工程。 证据10、某3村委证明，证明上诉人参与钦陆公路久隆某3路段的石龙、变电站、黄屋、草竹江、碰塘等路口进村路面工程建设。 证据11、某4村委证明，证明上诉人垫付参与钦陆公路平吉镇某4路段的36K+140米进村路面工程建设。 证据12、某5村委证明，证明上诉人垫付参与钦陆公路平吉镇某5路段的28K+500米、31K+880米、32K良屋等进村路口路面工程建设。 证据13、某农资店证明，证明上诉人在某农资店购买4255包水泥，共68080元人民币货款，用于钦陆公路进村路面衔接工程建设。 证据14、钦陆公路进村路口开支情况，证明由被上诉人亲笔书写提供给上诉人有关被上诉人方钦陆公路进村路口开支情况。 证据15、久隆镇派出所治安调解协议书，证明2015年6月25日，因刘学喜驾车压坏上诉人与被上诉人共同修建的钦陆公路某进村路口路面而发生纠纷，经派出所的调解，双方共同赔偿刘学喜一万八千元，才平息了事态。 被上诉人对上诉人提交的上述证据质证认为，对证据1、2、3不能证实他所证明的事实，一、不能证明他们存在合伙事实，也不存在在工程结算的争议；二、一审时，上诉人自己否认双方存在的合伙关系，所以不能证明有合伙关系的事实。对证据4，被上诉人认为其并没有雇佣过上诉人。对证据5，被代：被上诉人认为该站出具的证明不符事实，该站没有理由知道双方是否在该路段进行铺设，被上诉人所做工程不需要向该站报备，该站不应知道事实，出具证明没有经办人的签名，所以不符合事实。对证据6，因刘某作为证人出庭作证，质证意见详见对证人证言质证意见部分。对证据7，被上诉人认为不符合事实，作为村委会不应知道罗某某具体垫付工程款的事实。对证据8，被上诉人认为不是事实，经办人黄某某所表述都是据了解，他不了解真实情况，只是推测性的，所以不符合事实。对证据9，被上诉人的质证意见与对证据八的质证意见一致。对证据10，被上诉人的质证意见与对证据八的质证意见一致。对证据11，被上诉人认为村委会不知双方的关系，也是有推测性的，不符合法律事实。对证据12，被上诉人认为村委会不知双方的关系，也是有推测性的，不符合法律事实。对证据13，被上诉人认为是上诉人单方所列，没有各方签字确认。一审出庭作证时也不提到此事，所以不符合事实。对证据14，被上诉人认为其没有看到原件，认为证据不存在。对证据15，被上诉人认为不能证明双方存在雇佣合伙关系的事实。 二审期间，上诉人罗某某申请证人刘某、朱某3出庭作证：目的证明钦陆公路一标段进村路面硬化工程是由上诉人罗某某带队进行施工和垫资购买水泥款、支付人工工资的事实。 对证人刘某、朱某3的证言，上诉人质证认为，对证人刘某的证人证言，认为比较符合客观事实和证据三性，我们表示认可；对证人朱某3的证人证言符合证据三性，充分反映案件事实和证据规则，上诉人认可二位证人证言。被上诉人质证认为证人刘某的证言和上诉人的陈述自相矛盾，上诉人起诉状说是被上诉人承包的，上诉人只是受雇于被上诉人，但他所请的证人所说都是合伙关系，上诉人在一审时一直否认是合伙关系的，证人所说的上诉人垫付材料款只是吃饭时听说，并不很清楚，只是推测，不符合证据三性；证人朱某3的签名证明他说不知道，他不识字，人家拿什么他就签什么，他说工头是朱方群，也不能证明上诉人就是合伙人的事实，也不能证明垫付工程款和材料款的事实，所以他的证明的不是事实。 二审期间，被上诉人杨某某提供了以下证据:证据1、原告身份证，证明原告身份及基本信息。证据2、被告身份证，证明被告身份及基本信息。证据3、存款业务回单，证明30000元是杨某某打入上诉人帐户的民间借贷，现在正在另外起诉。上诉人质证认为没有证据证明上诉人向被上诉人借钱的事实。 本院对以上证据分析认为，上诉人在二审中提供的证据及证人证言能够互相佐证，形成证据链，进一步补强了上诉人在一审中提供的证据，被上诉人一、二中均不能提供相反证据予以否定。据此，本院确认以下法律事实：上诉人与被上诉人系朋友关系，之前曾多次合作从事工程建设业务，2015年2月份时，两人合伙承包钦陆公路进村路面工程的需要，经协商一致，由上诉人具体负责联系工人进场施工，联系机械设备，采购水泥等，并负责管理工地的日常指挥等工作。在施工过程中，被上诉人以建房、购买商品房、进行装修致资金周转困难为由，请求上诉人先行垫付工人工钱及水泥款，并承诺在工程完工后将垫付的工程款返还上诉人。因上诉人、被上诉人之前有过多次合作、关系也不错，从来没有争执，上诉人便同意先为被上诉人垫付工人工钱及采购水泥款。分别于2015年5月29日支付1000元，6月13日支付20000元，7月8日支付20000元，8月2日支付5000元，9月5日支付10000元，共计支付给工人费用56000元；分别于2015年6月5日支付罗某15000元，7月10日支付20000元，9月2日支付15000元，共计50000元，上诉人共垫付工人工钱、生活费及水泥款106000元。整个工程历时9个月，但被上诉人在工程完工后仅支付给上诉人30000元，对于上诉人所垫付的款项及剩余工钱未支付。 本院认为，本案争议的焦点为：一、上诉人与被上诉人有共同合伙承建钦州至灵山一级公路1标段进村路面衔接工程施工的事实。二、上诉人在钦陆公路1标段进村路面衔接工程中是否有支出人工工资、购买水泥款等共106000元的事实。三、上诉人向被上诉人提起追偿权是否有法律依据。四、一审法院未采纳上诉人制作的《钦陆公路进村路面支付人工工资、生活费和水泥款情况》是否正确。 关于上诉人与被上诉人是否有共同合伙承建钦州至灵山一级公路1标段进村路面衔接工程施工的事实的问题。1、从业主广西某建设集团公司钦州至灵山一级公路l标段项目经理部出具的证明看，能够证实该路段进村路面衔接工程是分包给被上诉人施工。在施工中，均由被上诉人与上诉人负责与某公司项目部进行对接，与监理单位对工程进行组织验收。工程竣工验收后，上诉人与被上诉人曾经就工程款项支付问题发生争执而要求组织调解，但最终调解未果，才引起上诉人提起本诉讼，进行维权。2、从久隆镇国土规建环保安监站、某村委、某1村委、某2村委、某3村委、某4村委、某5村委等单位部门，以及今天出庭作证的两位证人的证言看，能够证实钦陆公路l标段沿途经过的30多个进村路口路面衔接工程，是由上诉人负责垫资，现场组织指挥工人进行施工承建的。 关干上诉人在钦陆公路1标段进村路面衔接工程中是否有支出人工工资、购买水泥款等共106000元的事实问题。1、以一审举证二审补强钦南区久隆镇某农资店出具的证明看，能够证实上诉人在负责进村路面衔接工程中，从其店购买右江牌425标号水泥共4255包，每包16元，共68080元水泥款。其中，属于上诉人垫款支付的水泥款5万元，余款是被上诉人支付。上诉人支付的水泥款5万元，在一审中以《钦陆公路进村路面工程生活、水泥款的垫付情况》已经举证列明。经营者罗某作为证人也在一审中出庭作证，予以证实。2、上诉人在面衔接工程中，先后组织有17名民工参与施工，支付工人工资56000元，分五次由工人朱邦芹签字领取，由朱邦芹负责发放到民工手上。一审庭审中，朱邦芹等三个农民工已经出庭作证，完全符合证据要求，足以证实。以上在案证据，能够形成完整的证据链，足以证实上诉人与被上诉人有共同合伙承建钦州至灵山一级公路1标段进村路面衔接工程施工的事实，以及上诉人垫付购买水泥款、支付工人工资等事实。 关于上诉人向被上诉人提起追偿权是否有法律依据的问题。本案是追偿权纠纷，追偿权是指清偿了合伙债务的合伙人对超过自己应当承担数额的部分向其他合伙人追偿的权利。根据《民法通则》第35条第2款规定：合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外，偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《合伙企业法》第40条规定：合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过根据法律规定的其亏损分担比例 的，有权向其他合伙人追偿。根据上述的法律规定，上诉人与被上诉人构成了合伙债务的法律关系，上诉人有权向被上诉人追偿的权利，被上诉人应当返还上诉人在进村路面衔接工程中所支出的人工工资、水泥款等款项106000元。 关于一审法院未采纳上诉人制作的《钦陆公路进村路面支付人工工资、生活费和水泥款情况》是否正确的问题。从上诉人举证的证据14，即被上诉人提供给上诉人《钦陆公路进村路口开支情况》，和一审上诉人举证的上诉人提供给被上诉人的《钦陆公路进村路面工程生活、水泥的垫付情况》两份证据看，上诉人与被上诉人在进村路面合伙施工过程中双方所开支的情况，当时双方是没有异议的，从久隆派出所出具的治安调解协议书来看，双方各出八千元赔偿给刘学喜，进一步说明，当时的合伙关系是存在的。一审法院没有查明这些问题，就作出不予采纳这个证据，是不符合客观事实的。 综上所述，本案上诉人的诉讼请求有事实和法律依据，在案证据能够形成完整的证据链，一审判决驳回上诉人的诉讼请求错误，本院予以纠正。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702民初275号民事判决； 二、由被上诉人杨某某在本判决生效之日起十五日内支付给上诉人罗某某先行垫付人工工资、水泥款等款项106000元。 一、二审案件受理费人民币各1210元，共2420元，由被上诉人杨某某负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄应锐 审判员  韦乐熙 审判员  阮 真 二〇一八年六月二十八日 书记员  班智晓