江西省赣州市南康区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0703民初2241号原告：汤昌苗，男，1966年2月6日生，汉族，赣州市崇义县人委托代理人：刘德红，江西兴义律师事务所律师。被告：林万斌，男，1947年12月5日生，汉族，赣州市南康区人委托代理人：林飞，江西文峰律师事务所律师。被告：李奕祥，男，1980年4月7日生，汉族，赣州市南康区人被告：阳光财产保险股份有限公司赣州中心支公司，住所地：赣州市章贡区长征大道16号蓝天华景D栋四层。负责人：丁建良，系该公司经理。委托代理人：张小军，江西客家人律师事务所律师。委托代理人：杨淑芳，江西客家人律师事务所律师。原告汤昌苗与被告林万斌、李奕祥、阳光财产保险股份有限公司赣州中心支公司（以下简称：阳光财保赣州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告汤昌苗及其委托代理人刘德红、被告林万斌及其委托代理人林飞、被告阳光财保赣州公司委托代理人张小军到庭参加了诉讼。被告李奕祥经本院传票传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失共计178406.94元，具体为：医疗费616.50元、住院伙食补助费2750元（50元/天×55天）、营养费2750元（50元/天×55天）、误工费15963.89元（57470元/年÷12个月÷30天×100天）、护理费7986.15元（52273元/年÷12个月÷30天×55天）、交通费1000元、残疾赔偿金124792元（31198元/年×20年×20%）、被扶养人生活费11866.40元[（9128元/年×5年×20%÷2）+（9128元/年×8年×20%÷2）]、精神损害抚慰金10000元、鉴定费700元，合计178406.94元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年1月14日13时35分许，被告林万斌酒后驾驶赣ＢR0506车与其车同向停车正在等待绿灯的由原告汤昌苗驾驶的赣Ｂ46T59车相撞，造成汤昌苗受伤、车辆损坏的交通事故。经交管部门认定，被告林万斌承担事故全部责任，原告不承担责任。赣ＢR0506车在被告阳光财保赣州公司投保了交强险和商业险50万元。因被告未尽赔偿义务，现诉至法院处理。被告林万斌辩称，一、赣ＢR0506车在被告阳光财保赣州公司投保了交强险及商业险50万元不计免赔，原告的损失应由被告阳光财保赣州公司在交强险及商业险范围内先行赔付。答辩人虽是酒后驾驶，但商业保险合同是格式合同，李奕祥在购买保险时，被告阳光财保赣州公司未对免赔条款向投保人李奕祥进行明确告知或提示，该条款不产生效力。二、原告的各项诉请过高。住院伙食补助费、营养费应按20元/天计算；残疾赔偿金应当按农村标准计算，误工期限应按住院时间计算；护理费标准过高，且未提供护理人员的劳动合同、社保等证据佐证，护理费应按私营单位护理行业平均工资予以计算；精神损害抚慰金过高；鉴定费应由保险公司承担。三、答辩人诉前垫付的40540.04元要求在本案中一并处理，由保险公司一并返还。被告阳光财保赣州公司辩称，一、肇事车辆在我公司投保了交强险，原告合法合理的损失我公司在保险范围内予以赔偿；二、被告林万斌系酒后驾驶，根据保险合同约定，我公司在商业险范围内不承担赔偿责任；三、原告的诉请部分过高，没有法律依据，应依法核减，具体意见同林万斌答辩状第二点意见一致，但鉴定费我公司不承担。原告未提供CT照片，根据原告的病历资料看不出其伤残等级。被告李奕祥未作答辩。本院认定事实如下：2018年1月14日13时35分许，被告林万斌酒后驾驶赣ＢR0506车与其车同向停车正在等待绿灯的由原告驾驶的赣Ｂ46T59车相撞，造成汤昌苗受伤、车辆损坏的交通事故。经交管部门认定，被告林万斌承担事故全部责任，原告不承担责任。事故发生后，原告被送往南康东山仲易骨科医院住院治疗55天，花费住院医疗费38848.04元、门诊费1692元；2018年2月6日，原告在赣南医学院第一附属医院门诊检查，花费门诊费616.50元；以上原告的医疗费合计为41156.54元，其中被告林万斌支付40540.04元，原告支付616.50元。原告在2018年1月14日至18日雇请护工进行护理，花费护理费900元，该款由被告林万斌支付。住院期间，被告林万斌支付原告住院伙食补助费3650元。原告治疗终结后，委托赣南医学院司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，该中心于2018年4月25日作出司法鉴定意见书，其鉴定意见为：汤昌苗的损伤评定为九级伤残。为此原告支付鉴定费700元。赣ＢR0506车所有权人为被告李奕祥，事故发生时由被告林万斌驾驶，该车在被告阳光财保赣州公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元不计免赔。另查明，原告的户籍是农业家庭户口，其从2016年春节后至本案交通事故发生时在本区的多个家具厂打工，期间食宿在家具厂。被扶养人汤其育1940年4月25日出生，被扶养人刘丛凤1946年1月1日出生，系原告汤昌苗的父母，其夫妻二人生育子女二人，均为农业家庭户口。上述事实，有当事人的庭审陈述、道路交通事故认定书、原告身份证复印件、被扶养人户口本复印件、亲属关系证明、银行工资流水、被告驾驶证、行驶证复印件、保单、入院记录、出院记录、医疗费票据、门诊费票据、收条、司法鉴定意见书、鉴定费票据予以证实。本院认为，一、关于原告的损失问题。原告向法庭提交的交通事故认定书各方当事人均无异议，本院予以采信。原告向法庭提交的赣南医学院司法鉴定中心《司法鉴定意见书》，被告阳光财保赣州公司虽有异议，但未向法庭提交书面申请重新鉴定，且也未向法庭提交证据予以反驳，本院对其异议不予采纳，并对该鉴定意见予以采信。原告主张的医疗费41156.54元（被告林万斌支付40540.04元，原告支付616.50元）、住院伙食补助费2750元（50元/天×55天）、营养费2750元（50元/天×55天）、被扶养人生活费11866.40元[（9128元/年×5年×20%÷2）+（9128元/年×8年×20%÷2）]、精神损害抚慰金10000元、鉴定费700元，事实清楚，证据充分，符合法律规定，且金额适当，本院予以支持。原告的户籍虽是农业家庭户口，但其从2016年春节后至本案交通事故发生时在南康的家具厂工作，其收入来源及消费支出均发生在城镇，故其主张残疾赔偿金按照城镇标准31198元/年计算，计为124792元（31198元/年×20年×20%），符合法律规定，本院予以支持。原告主张的误工费标准过高，应予调减，根据原告提交的银行工资流水，其近一年来月平均工资为4269.20元，故其主张误工费按57470元/年计算本院不予采信，其误工费应按照其月平均工资4269.20元计算100天（定残前一日），计为14230.67元（4269.20元/月÷30天×100天）。原告主张的护理费过高，应予调减，其护理费除原告住院期间支付护工5天护理工资900元，剩余50天（住院期间）应按江西省2017年度私营单位居民服务业年平均工资33662元/年计算，计为4611.23元（33662元/年÷365天×50天），故原告护理费合计应计算为5511.23元（900元+4611.23元）。原告主张交通费1000元未提交证据证明，本院不予采信，但考虑到该项费用客观存在，本院酌情支持600元。综上，原告的损失为：医疗费41156.54元、住院伙食补助费2750元、营养费2750元、误工费14230.67元、护理费5511.23元、残疾赔偿金124792元、被扶养人生活费11866.40元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费700元，合计213757元。原告上述损失应根据我国保险法有关规定和当事人的保险合同约定，由被告阳光财保赣州公司予以全部赔偿。被告林万斌抗辩其诉前垫付原告45090.04元（医疗费40540.04元+护理费900元+住院伙食补助费3650元），原告予以认可，被告林万斌要求在本案中一并处理，本院予以支持。结合被告的垫付情况，由被告阳光财保赣州公司赔偿原告168667元，赔付被告林万斌45090元。被告阳光财保赣州公司抗辩被告林万斌酒后驾驶机动车，其公司根据第三者责任险保险条款约定，应在第三者责任险中免赔。对此，本院认为，一、被告阳光财保赣州公司主张的保险条款是保险人提供的格式条款，根据保险法第十九条规定，该免除保险人依法应承担的义务的条款属无效条款，且被告阳光财保赣州公司也未提供证据证明其向被保险人送达了保险条款并就其中的免责条款对被保险人尽到提示、说明解释义务。二、被保险车辆的投保人已向保险公司投保了商业第三者责任险中的不计免赔险，现保险人在商业第三者责任险中进行免赔，显失公平。综上二点，被告阳光财保赣州公司的该抗辩主张本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告阳光财产保险股份有限公司赣州中心支公司赔偿原告汤昌苗因交通事故造成的损失共计168667元。二、由被告阳光财产保险股份有限公司赣州中心支公司赔付被告林万斌45090元。三、履行期限：限被告于本判决生效后二十日内履行完毕（可将赔偿款转入赣州市南康区人民法院账户1510006929024905373，开户行：南康工商银行服装城支行）。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4795元（原告预交3868元、被告林万斌需交927元），减半收取2397.50元，由原告负担97.5元，由被告林万斌负担2300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。判决生效后，当事人应当自觉履行，若一方当事人拒绝履行，另一方当事人可在判决书规定的履行期届满后二年内申请执行。审 判 员  赖新民二〇一八年六月二十五日代理书记员  赖 青