贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0112民初2706号原告吴兴云，男，1977年10月3日出生，汉族，住贵州省六枝特区。委托代理人赵培，贵州听君律师事务所律师，执业证号15201201311722302，特别授权代理。被告王程，男，1971年9月24日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。委托代理人吴开友，贵州省贵阳市乌当区高新法律服务所法律工作者，证号324011013980，特别授权代理。第三人贵州东建装饰设计工程有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新科技产业开发区金阳金科产业园标准厂房辅助用房B703室，统一社会信用代码91520115067739301G。法定代表人柯爱兵，该公司总经理。委托代理人付陶，贵州乐正律师事务所律师，执业证号15201201410786059，特别授权代理。委托代理人南辉明，贵州乐正律师事务所律师，执业证号15201201010532324，特别授权代理。第三人李恒阳，男，1984年9月29日出生，汉族，住贵州省六枝特区。原告吴兴云与被告王程、第三人贵州东建装饰设计工程有限公司（以下简称东建装饰公司）、第三人李恒阳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴兴云的委托代理人赵培，被告王程及其委托代理人吴开友，第三人东建装饰公司的委托代理人付陶、南辉明，第三人李恒阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴兴云诉称，2016年7月，被告王程雇佣原告为其做工，从事的工作内容是装修装饰、在建筑工地干活，原告与被告约定的报酬为160元一天，即原告与被告建立了劳务关系，2016年8月9日，原告跟着被告在万科城做小工，被告当天安排原告打线槽，后因架子发生倾斜，导致原告从架子上摔下，左手受伤，随后被告将原告送到贵阳东方骨科医院进行治疗，在医院的费用估计15000元医疗费基本上是由被告支付，原告入院诊断为：因外伤致左桡骨远端粉碎性骨折。后经《贵州医科大学司法鉴定中心鉴定意见书》鉴定为原告七级伤残，误工期180日、护理期60日、营养期90日。住院期间，被告支付了部分医疗费，但后续治疗费用及相应受伤赔偿费用一直协商不成。综上所述，原告与被告之间已经形成了雇佣关系，原告在雇佣关系期间因做工受伤导致七级伤残的严重后果，现诉请法院：一、判令被告赔偿原告各项费用合计264088元（其中：1、医疗费252元；2、护理费6000元；3、营养费7200元；4、住院伙食补助费1600元；5、误工费21143元；6、交通费1000元；7、被扶养人生活费23256元；8、残疾赔偿金196637元；9、精神抚慰金5000元；10、鉴定费2000元。）；二、案件受理费由被告承担。被告王程辩称，1、被告王程不是本案的适格主体，原告将王程列为被告不妥，应将其驳回。被告与原告在本案中既没有雇佣关系，也没有法律上的利害关系，被告与第三人东建装饰公司的法定代表人柯爱兵是朋友关系，由于被告从事装修工作，认识很多装修师傅，柯爱兵便请被告给他公司找装修工人装修贵阳万科城房子。被告与原告亲哥哥吴兴春是多年一起搞装修的工友，经吴兴春介绍，便认识了原告。2017年8月9日，因第三人东建装饰公司电工班李恒阳急需工人打线槽，被告便将原告介绍给东建装饰公司电工班李恒阳。据了解，李恒阳与原告口头约定每天工资为160元。因此，被告为原告介绍工作只是一种好意施惠，故原告起诉被告的主体不适格，应由东建装饰公司和李恒阳承担赔偿责任。2、原告所遭受的伤害，是李恒阳雇佣原告为其提供劳务，在其分包的房屋装修工地打线槽，由于粗心大意不慎从一米多高的工作凳上踩滑摔伤，与被告无任何因果关系。原告发生事故时，被告知道后，作为人道主义便主动帮助原告到医院检查治疗，并为原告垫付了2万余元医疗费。3、吴兴云从事劳务工作时受伤，自己也应当承担相应的责任，因其在本案中也存在严重过错，其明知在劳务工作中存在各种安全风险，其具备完全民事行为能力，由于自己安全意识淡薄，明知在施工场所随时存在安全风险，因其自己不小心麻痹大意导致事故发生，根据侵权责任法的相关规定，原告由于未采取安全保护措施摔倒受伤，应当对自己的麻痹大意造成的不利后果承担相应责任，本案应由原告和第三人东建装饰公司、李恒阳共同承担赔偿责任，被告不承担赔偿责任。4、原告伤残鉴定应当按照国家五部委2017年1月1日联合发布的《人体损伤致残程度分级标准》进行评定，原告以个人名义，按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定是错误的，如果按照该标准鉴定，首先应当向劳动仲裁委员会确认劳动关系，再向劳动保障部门申请工伤认定，并按工伤保险条例规定向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，并不是以原告个人名义向其他鉴定机构申请伤残鉴定，因此，被告认为，如果原告以提供劳务者受害责任纠纷案由起诉，不能适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定。5、由于原告主张的法律关系与其提供的鉴定意见书不在同一法律关系范围内，直接影响到赔偿金的计算方式，亦无法计算出准确的赔偿金额，因此，应依法驳回原告起诉，待原告重新选择确定案由后，另行起诉。如果原告坚持以提供劳务者受害责任纠纷主张权利，首先应划分各自责任，被告建议，由东建装饰公司承担30%的责任，由李恒阳承担30%的责任，由原告自行承担40%的责任，同时，根据原告受伤程度，可酌情按《人体损伤致残程度分级》鉴定标准十级伤残计算各项赔偿金。第三人东建装饰公司述称，1、吴兴云与公司没有劳务关系，发生劳务关系的是王程，且原告提供劳务的内容、劳务报酬均指向被告王程，因此，原告主张的赔偿责任应由王程承担；2、原告从事装饰装修工作，应遵守安全生产规范，其未注重自身安全防范义务，导致人身损害，存在过错，应适当减轻赔偿义务人责任；3、我方对原告主张的法律关系为劳务关系，其伤残鉴定标准应适用人体损伤致残程度分级，而鉴定书适用的鉴定依据为劳务能力鉴定，法律基础关系、伤残等级分类不同，因此，原告的伤残等级不真实、不客观；4、我方认为原告主张的赔偿费用依据的标准适用错误，应重新鉴定后再由法院依法判决。第三人李恒阳述称，1、我只是水电工，我之前一直在王程的手下做水电，我们2016年8月份到二铺万科城缇香郡楼盘做工，出事是在缇香郡楼盘D区6单元901号出的，我们那里是有两个水电班组，柯爱兵答应我做了，王程向柯爱兵说给他点水电工程做，我自己也有班组，我的水电工不能到位，柯爱兵催电工王程进场，他工期紧，王程就说他的工人吴兴云来开槽，吴兴云来了我就去定位画线，我就要求吴兴云按照我的定位开槽施工，我就给他说注意安全就去定一套房开槽的定位，大概过了一个小时，王程打电话给我说吴兴云从约1米高的钢制的架子上掉下来出事了。当时是我和王程把吴兴云送达东方骨科医院治疗的，在医院里面的费用是王程全部支付的，我没有支付过；2、我认为我不应当承担责任，责任应该由东建装饰公司来承担。经审理查明，东建装饰公司承接了万科城缇香郡楼盘的装修工程，由于王程组建了泥工班组，东建装饰公司遂将其承揽的相关房屋的装修工作交由王程施工。在王程的施工班组中，其中一名施工工人为吴兴春，因吴兴云系其弟，吴兴春遂介绍吴兴云到王程的施工班组做工，双方约定工资为每天150元，中午餐食费用另行支付10元。由于涉事房屋装修工期较紧，而李恒阳组建的水电施工班组虽然参与该房屋的装修施工，但其水电工不能及时到位，在东建装饰公司的催促下，2016年8月9日上午10时，王程安排吴兴云到李恒阳组建的水电班组参与线槽施工，李恒阳将开槽定位画线后，要求吴兴云开槽施工，随后其前往另一套房屋进行开槽定位。当天中午，吴兴云从施工用的钢制架子上摔下，造成伤害。之后，王程、李恒阳即时将吴兴云送至贵阳东方骨科医院治疗，经该院诊断，吴兴云为左桡骨远端粉碎性骨折，该院随后对吴兴云进行了手术治疗。2016年8月20日，吴兴云在住院11天后办理了出院手术，贵阳东方骨科医院出院医嘱载明：1、继续给予钉道护理；2、术后三周调整外固定支架；3、术后2个月视骨折愈合情况拆除外固定支架；4、门诊随诊。2016年11月9日，吴兴云再次到六枝特区康杰医院住院，进行左桡骨远端骨折外固定取出术，同月13日，吴兴云办理出院手续，该院病历载明出院情况为患者病情好转出院，出院医嘱为注意休息、不适随诊。另查明，对于工资结算情况，王程与东建装饰公司之间采取由东建装饰公司按工程进度支付款项，再由王程将款项分发给班组施工人员。吴兴云住院过程中，包括医疗费在内，王程支付了2万元的相关费用，庭审中，原告对此予以认可。吴兴云出院后，在贵阳东方骨科医院门诊治疗，自行支出了医疗费252元。还查明，2016年11月22日，吴兴云向贵州医科大学法医司法鉴定中心就其残疾等级申请鉴定，2016年11月29日，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心[2016]临鉴字第5925号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准（GB/T16180-2014）第5.7.223条)的规定,吴兴云因外伤致左桡骨远端粉碎性骨折遗留左侧腕关节中重度功能障碍属七级伤残。2017年1月3日，吴兴云就其受伤后的误工期、护理期、营养期及劳动能力丧失程度再次向贵州医科大学法医司法鉴定中心申请鉴定，2017年1月9日贵州医科大学法医司法鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心[2017]临鉴字第10号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为吴兴云因外伤致左桡骨远端粉碎性骨折，予手术治疗，其误工期评定为90-180日，护理期评定为30-60日，营养期评定为60-90日，其因外伤致左桡骨远端粉碎性骨折遗留左侧腕关节中重度功能障碍属劳动能力部分丧失。庭审中，东建装饰公司对吴兴云提交的前述两份鉴定意见书采用的鉴定标准持有异议，并于庭审结束后向本院提交了重新鉴定申请书，认为本案为劳务关系，并非劳动关系，鉴定机构不应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作为鉴定标准，而应适用《人体损伤致残程度分级》标准鉴定。经合议庭评议，本院启动重新鉴定程序，同时，因原、被告及第三人均同意由本院指定司法鉴定机构重新鉴定，本院遂委托贵州警察学院司法鉴定中心对吴兴云的残疾情况及误工期、护理期、营养期进行鉴定。2018年4月12日，贵州警察学院司法鉴定中心作出贵警院司鉴中心[2018]法鉴鉴字第0324号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）伤残程度。根据两院、三部委颁布的《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11条之规定，被鉴定人吴兴云因钝性外力致桡骨远端粉碎性骨折，经手术治疗后，现遗留左腕关节活动功能部分丧失的伤残程度为十级伤残。（二）误工、护理、营养期限。参照中华人民共和国公共安全行业标准，（GA/T你1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.5b条之规定，被鉴定人吴兴云因钝性外力致桡骨远端粉碎性骨折的误工期限为180日、护理期限为60日、营养期限为90日。上述事实，有原、被告及第三人的当庭陈述，原告提交的吴兴云身份证、户口本复印件、六枝特区郎岱小学证明、六枝特区郎岱村委会证明、贵阳东方骨科医院住院病历材料、六枝特区康杰医院住院病历材料、医疗费票据、贵阳医学院伤残鉴定发票、贵阳医科大学法医司法鉴定中心司法鉴定意见书，被告王程提交的照片、收条，贵州警察学院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书等证据在卷佐证，并经庭审质证属实，足以认定。本院认为，雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥与安排，向雇主提供劳务，而雇主向雇员支付报酬的权利义务关系。王程雇佣吴兴云为其做工，约定其支付给吴兴云的工资为每天150元，双方虽未签订书面雇佣合同，但吴兴云受王程管理，服从王程的指挥，双方之间具有控制、从属关系，因此王程与吴兴云之间符合雇佣合同关系的法律特征，双方之间的关系应认定为雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款的规定，王程作为雇主应对雇员吴兴云在提供劳务过程中遭受的损害承担赔偿责任。李恒阳作为水电施工班组，明知自己不具备施工资质条件而对东建装饰公司承揽的装修工程进行水电施工，其虽未与吴兴云直接发生雇佣关系，但其与吴兴云之间形成了临时用工关系，且其系吴兴云施工的线槽项目的受益人，故其亦应对吴兴云的损伤承担赔偿责任。东建装饰公司虽与吴兴云不发生直接关系，但其作为发包人应当审查项目承包人是否具备相应的施工资质，而其疏于审查，将承揽的装修工程中的部分工程发包给不具备建筑施工资质条件的王程、李恒阳施工，在选择施工人员方面存在选任上的过失，应在选任过失范围内承担相应的赔偿责任。故对于本案的责任划分问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，本院认为，吴兴云作为完全民事行为能力人，在进行房屋装修线槽施工时未尽到谨慎的注意义务，以致事故发生，存在一定过错，其对事故的发生也应自行承担相应的责任；王程、李恒阳、东建装饰公司之间没有从属关系，但三方均系工程的受益人，基于公平原则，结合三方在工程中的受益程度和吴兴云受伤的实际情况，本院酌定由吴兴云自行承担因受伤造成的经济损失的20％，王程、李恒阳、东建装饰公司连带承担80%的赔偿责任（在该80%的赔偿责任中,王程承担40%的责任，东建装饰公司承担40%的责任，李恒阳承担20%的责任）。本案中，王程与吴兴云之间实质为雇佣关系，而吴兴云与东建装饰公司之间并无劳动关系，故吴兴云的残疾等级鉴定应当适用《人体损伤致残程度分级》标准。庭审中，东建装饰公司对吴兴云提交的贵州医科大学法医司法鉴定中心出具的两份法医临床鉴定意见书采用的标准持有异议，并向本院申请重新鉴定，三方当事人均同意由本院指定鉴定机构并采用《人体损伤致残程度分级》标准对吴兴云的残疾情况及误工期限、营养期限、护理期限进行重新鉴定，故本院对启动重新鉴定程序后并经质证的由贵州警察学院司法鉴定中心作出的法医临床司法鉴定意见书予以采纳。根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，对吴兴云的各项费用确认如下：1.医疗费：吴兴云主张252元，提交了三张医疗费票据，该费用系其出院后在贵阳东方骨科医院复查产生，本院按252元计入赔偿费用总额。2.误工费：吴兴云受伤后经重新鉴定，其误工期为180日，其在庭审中虽未提交误工证明，但其因受伤住院必然会导致一定的误工损失，由于误工期进行了评定，结合原告从事的工作，本院参照贵州省2016年建筑行业职工平均工资每人42874元/年计算误工费为42874元/年÷365天×180天=21143.34元，本院按吴兴云主张的21143元计入赔偿费用总额。3.护理费：吴兴云受伤后经重新鉴定，其护理期评定为60日，其虽未提交医院出具的护理证明，但其受伤住院后客观上需要人员护理，本院按一个护理人员计算支持护理费，参照贵州省2016年居民服务或其他服务行业平均工资34214元/年计算为34214元/年÷365天×60天=5624.22元。4.交通费：吴兴云主张1000元，考虑到其住院期间及出院往返医院复查，家人陪护往来会产生一定的交通费用，本院予以支持。5.住院伙食补助费：吴兴云两次住院共计16天，根据前述司法解释规定，本院参照贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天（省内）计算该费用为1600元。6.营养费：吴兴云主张营养费7200元，经重新鉴定其营养期为90日，其虽未提供医疗机构关于营养费的意见，但其受伤后住院确需加强身体营养，本院酌情按50元/天计算支持4500元。7.残疾赔偿金：吴兴云受伤后经重新鉴定残疾等级为十级伤残，其系进城误工人员，从事建筑业，其主张按24579.64元/年作为计算该项费用的依据，但该数据是2015年度贵州省城镇居民人均可支配收入，根据及前述司法解释规定，并结合公平原则，残疾赔偿金应按2016年贵州省城镇居民人均可支配收入26742.62元/年计算，故残疾赔偿金应计算为26742.62元/年×20年×10%）=53485.24元。8.被扶养人生活费：吴兴云主张23256元。吴兴云与其妻共生育了两名子女，其子吴文勇于2000年1月20日出生，其女吴文芬于2005年4月18日出生。庭审中，吴兴云认可吴文勇已经在外误工，故本院视吴文勇有自己的收入来源，其主张支付吴文勇被扶养人生活费的请求，本院不予支持。对于吴文芬，因至本案诉讼时，其在六枝特区郎岱镇东山小学就读，吴兴云主张支付吴文芬的被扶养人生活费，本院予以支持，同时，其主张按2015年贵州省农村居民人均年生活消费支出6644.93元/年计算，根据前述司法解释规定，结合公平原则，该费用应按2016年贵州省农村居民人均年生活消费支出7533.29元/年计算为7533.29元/年×6年÷2=22599.87元。9.精神损害抚慰金：吴兴云主张5000元，因其伤后构成十级伤残，造成其精神上存在一定痛苦，其主张较为合理，本院予以支持。10.鉴定费：吴兴云主张鉴定费2000元，系其受伤后鉴定伤残等级及误工期、营养期、护理期产生，有司法鉴定机构的票据为证。虽然重新鉴定后，吴兴云残疾等级降低，但其仍然构成残疾等级，同时，重新鉴定后，误工期、营养期、护理期仍然在其提交的原鉴定意见书载明的范围之内，而其支出的鉴定费用是因本次伤害而产生，从维护伤者利益角度考虑，其主张鉴定费2000元，本院予以支持。以上各项费用共计人民币117204.33元，该费用由吴兴云自行负担23440.87元，王程、东建装饰公司、李恒阳连带赔偿93763.46元，其中王程赔偿份额为37505.38元，扣除其已支付的20000元，其还应赔偿17505.38元，东建装饰公司赔偿份额为37505.38元，李恒阳赔偿份额为18752.70元。王程、东建装饰公司、李恒阳对实际赔偿总额73763.46元承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：一、被告王程及第三人贵州东建装饰设计工程有限公司、李恒阳于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告吴兴云医疗费、误工费、护理费等各项费用共计人民币73763.46元（其中被告王程的赔偿份额为17505.38元，第三人贵州东建装饰设计工程有限公司的赔偿份额为37505.38元，李恒阳的赔偿份额为18752.70元）;二、驳回原告吴兴云的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。案件受理费人民币5261元，由原告吴兴云自行负担3393元，被告王程及第三人贵州东建装饰设计工程有限公司、李恒阳连带负担1868元（其中被告王程负担份额为747元，第三人贵州东建装饰设计工程有限公司负担份额为747元，第三人李恒阳负担份额为374元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定，于判决书确认的履行期限届满之日起两年内申请执行。审 判 长  梁国辉人民陪审员  舒 静人民陪审员  罗祯贵二〇一八年六月十五日书 记 员  孙 毅