上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初4800号原告：中交第三航务工程局有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：王世峰，董事长。委托诉讼代理人：储兴厚，上海金仕维律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛红，上海金仕维律师事务所律师。被告：固安天元伟业桥梁模板有限公司，住所地北京市。法定代表人：林志英，总经理。委托诉讼代理人：刘向楠，男。原告中交第三航务工程局有限公司(以下简称航务公司)与被告固安天元伟业桥梁模板有限公司(以下简称天元公司)买卖合同纠纷一案，本院于2018年3月1日立案后，依法适用简易程序，于2018年5月10日公开开庭进行了审理，原告航务公司的委托诉讼代理人毛红，被告天元公司的委托诉讼代理人刘向楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。航务公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的买卖合同及补充协议书；2.判令天元公司返还预付货款1,507,010元；3.赔偿航务公司误期赔偿费93,500元；4.本案诉讼费用由天元公司承担。事实和理由：2016年2月1日，航务公司与天元公司签订了《买卖合同》，约定天元公司向航务公司出售墩身模板1,300吨，单价3,900元；V撑模板280吨，单价3,900元；定位销4,000只，单价15元，合同总金额6,222,000元；合同备注上述数量及价格均为暂定；卖方没有按照合同约定的时间交货或提供服务，在不影响买方行使合同项下的其他补救措施的情况下，买方有权从应付货款、履约保证金中扣除误期赔偿费，每延误一天的赔偿费按照迟交物资货款或未提供服务的服务费用的百分之一计扣，直至交货或提供服务为止，误期赔偿费的最高限额为合同总价的百分之五，一旦达到误期赔偿费的最高限额，买方可终止合同；在买方对卖方下列任一违约而采取的任何补救措施不受影响的情况下，买方可向卖方发出书面违约通知书，提出终止部分或全部合同：如卖方未能在合同约定的期限内或根据合同条款的约定同意延长的期限内提供部分或全部物资，且在买方提出改正要求的时限内仍未履行。合同签订后，航务公司于2016年3月23日向天元公司预付货款1,866,600元，并于2016年6月书面通知天元公司进行生产加工，但天元公司一直没有供货。2016年9月27日，航务公司向天元公司发出通知函，要求次日15时前回复是否继续履行合同，同年9月28日天元公司回函称，因原材料价格上涨，希望双方协商调价。后双方签订补充协议，约定将墩身模板的单价调整为5,500元，采购数量调整为340吨，并约定模板于2017年4月15日前进场。但天元公司仍未全部履约，仅于2017年5月7日、7月11日、7月12日分三次供货65.38吨，折合货款359,590元。2017年7月14日，航务公司向天元公司发出律师函，告知终止协议并要求天元公司在接函后三日内商谈返还预付款及违约金支付问题，天元公司收函后未回复，故航务公司诉至法院，要求判如所请。天元公司辩称，同意解除合同，返还航务公司预付款1,507,010元，但应扣除已付投标保证金10万元，对于赔偿费认为，既然航务公司接收了物资，表明其认可天元公司供货时间，故不存在违约，且该赔偿费计算过高。针对天元公司答辩，航务公司补充意见为，天元公司逾期供货，已构成违约，应当承担违约责任，故履约保证金不同意退还，且主张的误期赔偿费也符合合同约定。本院经审理认定事实如下：2016年1月15日，天元公司转账10万元给航务公司所属项目部，用途“中交三航局京沈客专京冀段项目投标保证金”。同年2月1日，航务公司(买方)与天元公司(卖方)根据招标文件、中标通知书、卖方的投标文件等，就京沈客专京冀段XXXXXX-X1标签订了《合同协议书》，在第一节通用合同条款中约定：如果卖方没有按照合同约定的时间交货和提供服务，在不影响买方行使合同项下的其他补救措施的情况下，买方有权从应付货款、履约保证金中扣除误期赔偿费。每延误一天的赔偿费按迟交物资货款或未提供服务的服务费用的百分之一计扣，直至交货或提供服务为止，误期赔偿费的最高限额为合同总价的百分之五，一旦达到误期赔偿费的最高限额，买方可终止合同；在买方对卖方下列任一违约而采取的任何补救措施不受影响的情况下，买方可向卖方发出书面违约通知书，提出终止部分或全部：如果卖方未能在合同约定的期限内或根据合同条款的约定同意延长的期限内提供部分或全部物资，且在买方提出改正要求的时限内仍未履行……；卖方应在合同签订前向买方提交合同总金额的5%履约保证金，用于补偿买方因卖方不能履行其合同义务而蒙受的损失；发生下列之一者，则不予退还履约保证金：卖方发生违约行为而由买方提出完全终止合同的要求；在第二节专用合同条款中约定：买方向卖方采购墩身模板1,300吨，单价3,900元/吨；V撑模板280吨，单价3,900元/吨；定位销4,000只，单价15元/只，合同总金额6,222,000元，备注：上述数量及价格均为暂定，具体以买方实际确认的数量为准；等等。2016年3月23日，航务公司向天元公司支付预付款1,866,600元，并于6月通知天元公司加工生产，但天元公司未备料及生产。同年9月27日，航务公司所属项目部向天元公司发出通知函，要求天元公司于9月28日15时前给予回复，是否继续履行合同，次日，天元公司回复航务公司称，由于合同中约定钢模板的价格为暂定价格，且在2016年2月1日签订合同后原材料上涨幅度较大，我司多次与贵项目部相关负责人协商调价事宜，双方均未达成一致，致使钢模板加工停滞，现我方仍期待同贵方就合同调价进行协商，若双方达成一致，双方继续履行合同，若达不成，贵方可另行选择其他模板加工厂家加工，我方予以认可，同时与贵方协商解除原模板加工合同。同年12月，航务公司(甲方)与天元公司(乙方)签订补充协议，约定：因钢材市场涨幅较大，导致模板成本增加较多，甲方同意对钢模板采购价格进行调整，墩身钢模板采购价格由3,900元/吨调整为5,500元/吨，采购数量由1,580吨调整为340吨，全部模板于2017年4月15日前进场。之后，双方确认了模板加工图纸，但天元公司未全面履行义务，仅于2017年5月7日、7月11日、7月12日，分三次向航务公司供货，合计65.38吨，折合货款359,590元。为此，2017年7月14日，航务公司委托其律师向天元公司发出《律师函》，告知终止协议，并要求天元公司接函后三日内与航务公司商谈退还剩余预付款及违约金支付事宜。2017年7月17日，天元公司收到该函，但未予回复，遂引发诉讼。审理中，天元公司确认其收到《律师函》后，便停止生产。2017年底，公司处于停业倒闭状态。以上事实，除双方当事人一致陈述外，另有《合同》、补充协议、银行回单、通知函、回复函、律师函、庭审笔录等为证。上述证据经庭审质证，本院予以采信。本院认为，双方当事人对解除合同及补充协议均无异议，故对航务公司提出解除合同的诉请，本院依法予以支持。航务公司与天元公司签订的合同及补充协议，系当事人真实意思表示，不存在合同无效的法定情形，故合法有效，合同双方均应按约履行各自义务。根据合同约定，卖方没有按照合同约定的时间交货，买方有权从应付货款、履约保证金中扣除误期赔偿费。每延误一天的赔偿费按迟交物资货款或未提供服务的服务费用的百分之一计扣，直至交货或提供服务为止，误期赔偿费的最高限额为合同总价的百分之五，一旦达到误期赔偿费的最高限额，买方可终止合同。由于天元公司于2017年4月15日前未全面履行供货义务，已构成违约，故航务公司向天元公司发出终止协议的律师函，并要求天元公司承担误期赔偿费，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。另，虽然合同还约定，卖方应在合同签订前向买方提交合同总金额的5%履约保证金，卖方发生违约行为而由买方提出完全终止合同的要求，则不予退还履约保证金。但根据现已查明事实，天元公司于2016年1月15日转账10万元的用途记载为投标保证金，并非合同约定的履约保证金，同时合同协议书也载明涉案项目的签订，系通过招投标程序。据此，本院认为，合同约定的履约保证金，天元公司并未实际支付。其转账10万元的性质为投标保证金，鉴于涉案合同已解除，故航务公司应当退还该投标保证金，天元公司提出在其返还预付款中扣除，并无不妥，本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决如下：一、中交第三航务工程局有限公司与固安天元伟业桥梁模板有限公司签署的《合同》及《补充协议》于2017年7月17日解除；二、固安天元伟业桥梁模板有限公司于本判决生效之日起十日内返还中交第三航务工程局有限公司预付款1,407,010元；三、固安天元伟业桥梁模板有限公司于本判决生效之日起十日内支付中交第三航务工程局有限公司赔偿费93,500元。本案受理费减半收取计9,603元，财产保全费5,000元，合计14,603元，由中交第三航务工程局有限公司负担576元，固安天元伟业桥梁模板有限公司14,027元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 刘 霞二〇一八年六月一日书记员 万冯沁附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。