浙江省金华市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）浙07刑终395号 原公诉机关金华市婺城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈东，男，1989年2月9日出生于重庆市彭水苗族土家族自治县，苗族，初中文化，家住彭水苗族土家族自治县。2017年1月4日因吸毒被浙江省兰溪市公安局行政拘留十五日。2017年1月13日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现押于金华市看守所。 上诉人（原审被告人）张飞，男，1990年10月14日出生于四川省古蔺县，汉族，文盲，家住古蔺县。2009年9月2日因犯抢劫罪被义乌市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，2012年5月21日刑满释放。2017年1月12日因吸毒、提供毒品被兰溪市公安局决定行政拘留二十日。2017年1月4日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现押于金华市看守所。 上诉人（原审被告人）肖祥吉，男，1984年2月2日出生于湖南省溆浦县，汉族，文盲，家住溆浦县。2004年4月22日因犯盗窃罪被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元；2013年4月24日因犯寻衅滋事罪、盗窃罪被本院数罪并罚判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一千元，2016年3月3日刑满释放。2017年2月15日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现押于金华市看守所。 上诉人（原审被告人）马献权，男，1992年12月1日出生于云南省威信县，汉族，小学文化，家住威信县。2017年1月12日因吸毒被兰溪市公安局决定行政拘留十五日。2017年1月4日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现押于金华市看守所。 原审被告人胡波，男，1993年1月3日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，家住重庆市万州区。2017年2月15日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现押于金华市看守所。 原审被告人李永强，男，1988年9月17日出生于重庆市彭水苗族土家族自治县，苗族，小学文化，家住彭水苗族土家族自治县。2008年9月2日因犯寻衅滋事罪被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2017年1月4日因吸毒被兰溪市公安局行政拘留十五日。2017年1月13日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现押于金华市看守所。 金华市婺城区人民法院审理金华市婺城区人民检察院指控被告人陈东、胡波、张飞、肖祥吉、马献权、李永强犯贩卖毒品罪一案，于2018年3月16日作出（2017）浙0702刑初1079号刑事判决。被告人陈东、张飞、肖祥吉、马献权均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、被告人陈东贩卖毒品事实 1.2016年5月底的时候，被告人陈东在金华市婺城区三路口附近，将0.5克左右的冰毒（即甲基苯丙胺）以人民币650元的价格贩卖给李永强。 2.2016年9月3日晚上，被告人陈东在金华市婺城区三路口附近，将0.4克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖给李永强。 3.2016年9月18日左右，被告人陈东在金华市婺城区三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币550元的价格贩卖给李永强。 4.2016年9月21日凌晨，被告人陈东在金华市婺城区三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币550元的价格贩卖给李永强。 5.2016年9月28日晚上，被告人陈东在金华市婺城区三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币650元的价格贩卖给李永强。 6.2016年10月5日晚上，被告人陈东在金华市婺城区三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币550元的价格贩卖给李永强。 7.2016年10月20日凌晨，被告人陈东在金华市婺城区三路口附近，将1.4克左右的冰毒以人民币1500元的价格贩卖给李永强。 8.2016年10月24日晚上，被告人陈东在金华市婺城区三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币550元的价格贩卖给李永强。 9.2016年11月3日凌晨，被告人陈东金华市婺城区道三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖给李永强。 10.2016年11月5日凌晨，被告人陈东金华市婺城区道三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币550元的价格贩卖给李永强。 11.2016年11月7日上午，被告人陈东金华市婺城区道三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币550元的价格贩卖给李永强。 12.2016年11月9日左右，被告人陈东金华市婺城区道三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币550元的价格贩卖给李永强。 13.2016年12月29日晚上，被告人陈东与购毒者李永强取得联系，后让张飞、马献权将0.5克左右的冰毒送至金华市金东区仙桥村金华银行附近，以人民币500元的价格贩卖给李永强。 14.2017年1月3日晚上，被告人陈东金华市婺城区道三路口附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖给李永强。 15.2017年1月3日晚上，被告人陈东金华市婺城区近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖封某兵。 二、被告人胡波贩卖毒品事实 1.2016年11月15日下午，被告人胡波金华市婺城区近，将0.3克左右的冰毒以人民币300元的价格贩卖给李永强。 2.2016年11月27日晚上，被告人胡波金华市婺城区近，将0.5克左右的冰毒以人民币650元的价格贩卖给李永强。 3.2016年11月30日凌晨，被告人胡波金华市婺城区近，将0.4克左右的冰毒以人民币400元的价格贩卖罗某飞。 4.2016年12月2日晚上，被告人胡波金华市婺城区近，将0.2克左右的冰毒以人民币300元的价格贩卖给李永强。 5.2016年12月5日下午，被告人胡波金华市婺城区近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖给李永强。 6.2016年12月12日凌晨，被告人胡波金华市婺城区近，将0.3克左右的冰毒以人民币400元的价格贩卖给李永强。 7.2016年12月13日晚上，被告人胡波金华市婺城区近，分二次将0.4克左右的冰毒，分别以人民币300元的价格贩卖给李永强。 8.2016年12月18日凌晨，被告人胡波金华市婺城区近，将0.6克左右的冰毒以人民币600元的价格贩卖给李永强。 9.2016年12月19日晚上，被告人胡波在金华市婺城区玖玖传奇会所，将0.4克左右的冰毒以人民币400元的价格贩卖给李永强。 10.2016年12月20日凌晨，被告人胡波在金华市婺城区玖玖传奇会所，将0.3克左右的冰毒以人民币300元的价格贩卖给李永强。 11.2016年12月21日下午，被告人胡波金华市婺城区近，将0.6克左右的冰毒以人民币600元的价格贩卖罗某飞。 12.2016年12月22日上午，被告人胡波在金华市婺城区洪源社区潮流网吧附近，将0.6克左右的冰毒以人民币600元的价格贩卖罗某飞。 13.2016年12月25日晚上，被告人胡波、肖祥吉金华市婺城区近，将0.4克左右的冰毒以人民币400元的价格贩卖陈某2毫。 三、被告人张飞、马献权贩卖毒品事实 1.2016年10月20日左右，被告人张飞在金华市金东区仙桥村附近，将1.4克左右的冰毒以人民币1500元的价格贩卖给陈东。 2.2016年10月24日晚上，被告人张飞在金华市金东区仙桥村附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖给陈东。 3.2016年11月7日，被告人张飞在金华市金东区仙桥村附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖给陈东。 4.2016年11月10日，被告人张飞在金华市金东区仙桥村附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖给陈东。 5.2016年12月8日晚上，被告人张飞在金华市金东区仙桥村附近，将0.3克左右的冰毒以人民币300元的价格贩卖给陈东。 6.2016年12月13日，被告人张飞金华市婺城区近，将0.6克左右的冰毒以人民币600元的价格贩卖给陈东。 7.2016年12月份的时候，被告人马献权在金华市金东区仙桥村金华银行附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖陈某2毫。 8.2016年12月29日晚上，被告人马献权伙同张飞在金华市金东区仙桥村金华银行附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖给李永强。 9.2017年1月3日，被告人张飞接到陈东要求购买冰毒的微信，遂对马献权称有人要购买冰毒，后张飞在金华市双龙大桥附近从马献权处拿到1克左右的冰毒，从中截留了一点冰毒后，在金华市金东区仙桥村金华银行附近，将剩余的冰毒以人民币1000元的价格贩卖给陈东。 四、被告人肖祥吉贩卖毒品事实 1.2016年10月中旬，被告人肖祥吉金华市婺城区近，将0.4克左右的冰毒以人民币400元的价格贩卖给胡波。 2.2016年11月15日，被告人肖祥吉金华市婺城区近，将0.3克左右的冰毒以人民币300元的价格贩卖给胡波。 3.2016年11月30日凌晨，被告人肖祥吉金华市婺城区近，将0.4克左右的冰毒以人民币400元的价格贩卖给胡波。 4.2016年12月19日晚上，被告人肖祥吉在金华市婺城区洪源社区洪源网吧附近，分两次将0.7克左右的冰毒以人民币700元的价格贩卖给胡波。 5.2016年12月21日下午，被告人肖祥吉金华市婺城区近，将0.6克左右的冰毒以人民币400元的价格贩卖给胡波。 6.2016年12月22日，被告人肖祥吉在金华市婺城区洪源社区潮流网吧附近，将0.6克左右的冰毒以人民币390元的价格贩卖给胡波。 7.2016年12月23日，被告人肖祥吉在金华市婺城区洪源社区洪源网吧门口附近，将0.2克左右的冰毒以人民币300元的价格贩卖给李永强。 五、被告人李永强贩卖毒品事实 1.2017年1月3日，被告人李永强伙同陈东在金华市婺城区三路口中国银行附近，将0.3克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖陈某1梅。 2.2016年12月底的时候，被告人李永强在金华市婺城区三路口街附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖陈某2毫。 3.2017年1月初的时候，被告人李永强在金华市婺城区三路口街附近，将0.5克左右的冰毒以人民币500元的价格贩卖陈某2毫。 综上，被告人陈东贩卖冰毒共计16次，共计贩卖冰毒8.6克左右；被告人胡波贩卖冰毒共计14次，共计5.5克左右；被告人张飞贩卖冰毒共计8次，共计5.3克左右；被告人肖祥吉贩卖冰毒共计9次，共计3.6克左右；被告人马献权贩卖冰毒共计3次，共计2克左右；被告人李永强贩卖冰毒共计3次，共计1.3克左右。 2017年1月3日，被告人陈东金华市道三路口附近被民警抓获归案；被告人张飞在金华市金东区赤松镇仙桥村金华银行附近被民警抓获归案；被告人马献权在金华市金东区宏业皇佳宾馆被民警抓获归案；被告人李永强金华市路附近被民警抓获归案。2017年2月15日，被告人胡波在金华市婺城区格瑞大酒店被民警抓获归案，被告人肖祥吉金华市婺城区近被民警抓获归案。 原判认为，被告人陈东、胡波、张飞、肖祥吉、马献权、李永强多次进行贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人肖祥吉、张飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人陈东、胡波、张飞对指控的全部或主要事实自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人马献权对指控的少数事实认罪，量刑时酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪分别判处被告人陈东有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元；判处被告人胡波有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万五千元；判处被告人张飞有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人肖祥吉有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人马献权有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人李永强有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；追缴被告人陈东、胡波、张飞、肖祥吉、马献权、李永强的违法所得，上缴国库。 被告人陈东上诉称：1、原判认定其贩毒的第2起事实中，其当时在重庆市彭水县，并未在金华，不可能在金华贩卖毒品；2、原判认定其贩毒的第15起事实中，当时其已被公安机关抓获，不可能将冰毒贩卖封某兵，事实封某兵问其是否有冰毒，公安人员让其答应在婺城区骆家塘社区附近交易，其遂带领公安人员封某兵等人抓获；3、其归案后如实供述涉案事实以及同案犯的犯罪行为，应属于坦白，原判未予认定错误。综上，原判对其量刑过重，请求二审法院予以改判。 被告人张飞上诉称，原判对其量刑过重，请求二审法院予以改判。 被告人肖祥吉上诉称，其没有毒品来源，也不持有毒品，李永强、胡波的供述陈某2毫的证言、胡波的微信转账记录等证据均不可信，原判认定事实错误，其未贩卖毒品。 被告人马献权上诉称，其与李永强陈某2毫并不认识，没有任何通讯往来，原判认定其向该二人贩卖毒品与事实不符，请求二审法院予以改判。 经二审审理查明：1、原判认定被告人陈东贩卖毒品的第2起事实为：2016年9月3日晚，李永强向被告人陈东购买冰毒并微信转账毒资人民币500元，陈东收到毒资后联郭某英并微信转账郭某英人民币500元，因陈东不在金华，遂告知联系方式，让李永强郭某英联系，后李永强郭某英处取得冰毒。2、原判认定被告人陈东贩卖毒品的第15起事实为：2017年1月3日晚封某兵联系被告人陈东以人民币500元的价格购买0.5克左右的冰毒，并通过微信转账给陈东人民币500元，陈东携带包括上述毒品在内的毒品，在给他人送毒品过程中被抓获，后协助公安机关以交付毒品为名，金华市婺城区近封某兵等人抓获。 上述事实以及原判认定被告人陈东其他贩卖毒品的犯罪事实，被告人胡波、张飞、肖祥吉、马献权、李永强贩卖毒品的犯罪事实，有微信转账记录截图，鉴定意见通知书，扣押决定书及清单，发还清单，毒品上缴清单，搜查笔录及照片，检查笔录，辨认笔录及照片，物证检验报告，证陈某1梅马某阳袁某英朱某生封某兵罗某飞陈某2毫陈某3欢郭某英赵某镇的证言，前科材料，户籍信息，归案经过，被告人陈东、胡波、张飞、肖祥吉、马献权、李永强的供述等证据证实。上述证据均经一审庭审质证，取证程序合法，内容客观真实，本院予以确认。 针对上诉理由，经查：1、在案证据证实，2016年9月3日晚，李永强系通过陈东联系郭某英处取得冰毒，一审认定事实部分有误，本院已予以纠正；但该起事实中，系由陈东联郭某英购买冰毒，相关毒资也是由陈东转付郭某英，后又在陈东帮助之下，李永强郭某英处取得冰毒，故陈东参与了该起贩卖毒品的事实足以认定。被告人陈东就此所提相关意见不能成立，本院不予采纳。2、被告人陈东的供述，证封某兵陈某1梅的证言，微信转账记录等证据证实，2017年1月3日封某兵联系陈东购买毒品，陈东已收封某兵转账支付的500元毒资，并已从上家购得冰毒用于贩卖，根据法律规定陈东贩卖毒品的行为已既遂，之后陈东在给他人送毒品过程中被抓获，后又协助公安机关以交付毒品为名封某兵等人抓获的事实，不影响陈东实施了该起贩卖毒品行为的认定。被告人陈东就此所提相关意见不能成立，本院不予采纳。3、被告人陈东归案后未能立即如实供述其主要犯罪事实，而是随着侦查逐步深入、侦查机关逐步掌握其贩毒相关证据之后，才逐步交代相关犯罪事实，其行为依法不能认定为坦白。被告人陈东所提其系坦白的意见不能成立，本院不予采纳。4、被告人胡波的供述及辨认笔录证实其多次向被告人肖祥吉购买冰毒，其中在2016年12月25日陈某2毫联系其购买冰毒，其就陈某2毫一起找到肖祥吉陈某2毫微信转账给其400元钱，其再微信转账给肖祥吉，肖祥吉则通过其将冰毒交陈某2毫陈某2毫的证言及辨认笔录证实2016年12月25日，其通过微信转账给胡波400元钱购买冰毒，胡波是向肖祥吉购买的；被告人李永强供述其从胡波处得知肖祥吉联系方式，2016年12月23日，其以300元的价格从肖祥吉处购得冰毒；胡波、李永强的微信转账记录证实其二人与肖祥吉资金往来情况，与二人供述相符，上述证据相印证，肖祥吉贩卖毒品的事实清楚，证据充分。被告人肖祥吉所提其未贩卖毒品的意见不能成立，本院不予采纳。5、被告人陈东供述2016年12月底，其帮李永强联系张飞购买毒品，后李永强与张飞在金东区仙桥村金华银行附近交易；被告人李永强的供述及辨认笔录证实2016年12月29日晚，经陈东联系，在金华市金东区仙桥村金华银行附近，其从张飞、马献权处以500元的价格购得冰毒0.5克，对该事实，被告人张飞一审庭审中亦无异议；证陈某2毫的证言及辨认笔录证实2016年12月份一天晚上，在金华市金东区仙桥村金华银行附近，其从马献权处以500元的价格购得冰毒0.5克，上述证据能相印证，马献权贩卖毒品给李永强陈某2毫的事实足以认定。被告人马献权所提其未向李永强陈某2毫贩卖毒品的意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人陈东、胡波、张飞、肖祥吉、马献权、李永强多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。本案部分系共同犯罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪与适用法律正确，审判程序合法。根据被告人陈东、胡波、张飞、肖祥吉、马献权、李永强的犯罪事实、性质、情节和认罪悔罪表现，原判所作量刑均无不当。被告人陈东、张飞所提原判对其量刑过重，请求予以改判的意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉人（原审被告人）陈东、张飞、肖祥吉、马献权的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 施晓玲 审 判 员 曹益军 审 判 员 吴翠丹 二〇一八年六月十一日 代书记员 王恺颐 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-9-?