浙江省金华市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2018）浙07行终167号 上诉人（原审原告）王立新，男，1966年12月13日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 被上诉人（原审被告）金华市公安局，住所地浙江省金华市婺城区八一北街1055号。 法定代表人聂展云，局长。 王立新诉金华市公安局不履行撤销鉴定法定职责一案，金华市婺城区人民法院于2018年4月8日作出的（2017）浙0702行初141号行政裁定。王立新不服，在法定期限内向本院提起上诉。本院于2018年5月17日立案后，依法组成合议庭，通过调阅一审卷宗等方式对本案进行了审理。现已审理终结。 原审法院经审理认定：2011年2月22日，王立新与朱宏伟发生争吵，继而产生肢体冲突，王立新右耳受伤。同年6月16日，金华市公安局江南公安分局西关派出所委托金华市公安局物证鉴定所对王立新的伤势进行法医学人体损伤程度鉴定。同月30日，该所出具金公物鉴（伤检）字（2011）0400号鉴定书，认为：王立新所受损伤未达到轻伤程度。王立新不服，申请重新鉴定。浙江省公安司法鉴定中心于2013年2月20日作出浙公司鉴（2013）233号法医学人体损伤程度鉴定书，结论为：王立新所受损伤未达轻伤。同年5月6日，金华市公安局江南分局作出金公南行决字（2013）第20020号行政处罚决定，认为朱洪伟咬伤王立新耳朵行为已侵害王立新的人身权利，经鉴定，王立新伤势未达轻伤程度，其行为构成殴打他人的违反治安管理行为，决定给予朱洪伟行政拘留7日并罚款300元的处罚。2015年5月7日，原告王立新提起行政诉讼，认为金华市公安局江南分局在上述案件中对双方人体损伤鉴定环节存在造假，要求重新委托鉴定机构鉴定。本院审理后于同年7月3日作出（2015）金婺行初字第77号行政裁定，认为涉案鉴定事项属于公安机关依照刑事诉讼法授权实施的行为，不属行政诉讼受案范围，驳回了王立新的起诉。王立新不服，向金华市中级人民法院提起上诉。经审理后，金华市中级人民法院于同年9月17日作出（2015）浙金行终字第148号行政裁定：驳回上诉，维持原裁定。王立新仍不服，向浙江省高级人民法院申请再审。该院于2016年3月18日作出（2015）浙行申字第400号行政裁定，驳回王立新的再审申请。2016年12月14日，王立新又向原审法院提起行政诉讼，要求金华市公安局江南分局履行提请省公安厅法医学鉴定主管部门对金公物（伤检）字（2011）0400号和浙公司（2013）233号两份人体损伤程度鉴定意见进行审核的法定职责。原审法院审理后于2017年2月13日作出（2016）浙0702行初147号行政裁定，以该鉴定事项，公安机关在办理刑事、行政案件中已作出处理，不属于行政诉讼受案范围，驳回了原告王立新的起诉。2017年3月21日，王立新向金华市公安局邮寄履行法定职责申请书，要求被告金华市公安局履行法定职责，撤销并收回上述虚假鉴定。同年11月2日，王立新向原审法院提起行政诉讼，以金华市公安局未作书面回复为由，要求被告金华市公安局履行撤销并收回（2011）0400号鉴定书的法定职责。 原审法院认为，涉案鉴定结论，虽系被告金华市公安局所属部门作出，但系办案机关金华市公安局江南分局在办理相关行政案件过程中，依法进行的程序性事项，属于办案机关依法进行的证据采集范畴，属于公安机关办理相关行政案件的程序性事项。相对人或利害关系人对该鉴定结论有异议，可依法向办案机关申请复核。如仍有异议，可在其后办案机关对相关案件作出行政处理后，就该处理决定依法提起复议或行政诉讼，但不能就该鉴定结论单独提起行政诉讼。现原告在涉案鉴定相关的行政案件处理终结后，又通过向公安机关申请履行法定职责，要求撤销涉案鉴定，属信访范畴，也不属行政案件的受案范围。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第（六）、（九）项、第六十九条第一款第（一）项、第三款等规定，裁定：驳回原告王立新的起诉。 上诉人王立新上诉称：1.根据证据显示，案涉二份鉴定都恶意造假；2.根据《公安机关办理伤害案件取证和法医学鉴定工作规定》和《公安机关办理行政案件程序规定》第八十条、第八十一条规定，鉴定人故意作虚假鉴定的，都直接设定了鉴定人的监管部门即被上诉人有义务履行法规所规定的法定职责。上诉人并非诉鉴定人和鉴定中心；3.上诉人从2014年开始共四次向一审法院起诉，收到的均是“驳回起诉”只涉及程序的裁定书（意即法院不受理），从没收到过一份驳回“诉讼请求”涉及实体的判决书，故被上诉人一审辩称“相关判决已发生法律效力”纯属造谣，上诉人没有任何一个“诉讼请求”被处理过，法院还退还上诉人150元诉讼费。此前上诉人重新委托鉴定，一审法院认为属于刑事诉讼法授权实施的行为，不属于法院行政诉讼管辖范围，裁定驳回起诉，二审裁定维持原裁定。上诉人向高院申诉，高院指出了一、二审据以驳回起诉所适用的法律错误，即“因再审申请人的人体损伤鉴定意见是案外人朱洪伟的行政处罚案件的证据，是公安机关办理行政案件程序中作出的，故一、二审法院认为该事项属于公安机关依照刑事诉讼法的规定实施的行为，不属于法院行政诉讼受理范围错误，本院予以纠正。”然高院没有支持“再审”，是因为一、二审法院根本就没有审过，是受理后又不受理，暗示上诉人只要完善修改原诉状，重新向一审法院提交起诉就可以，这没必要再审，这样高院也就给下级法院留足面子。上诉人再次起诉，一审法院还是没有受理并作出实体判决。一审法院没有查明事实，称“本院审理后于2017年2月作出浙0702行初147号行政裁定，以该鉴定事项公安机关已作出处理······”，被上诉人应对此举证，法院也应对此明示。什么都没有处理，就是踢皮球。此前上诉人发现鉴定人故意造假，要求公安确认（委托重新鉴定），公安却违反法律规定作出“不予重新鉴定决定书“等具体行政行为，上诉人才依法提起行政诉讼，却不被法院受理，或先受理再裁定不受理（驳回起诉）。一审法院认为上诉人对鉴定结论有异议可依法向办案机关申请复核，再就处理决定依法提起行政诉讼，这三年来上诉人正是这样做的，但法院都在程序上就裁定驳回起诉，而不是实体判决驳回诉讼请求。请求撤销一审裁定，将本案发回原审法院重新审理。 被上诉人金华市公安局答辩称：一审法院作出的行政裁定正确。上诉人在上诉状中列举的事实和理由不能成立，请求依法驳回上诉人的上诉请求。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 经审理，对一审认定的事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款规定：行政行为可诉性的法定条件是公民、法人或者其他组织认为行政行为侵犯其合法权益。如果一个行政行为正处于行政程序的过程之中，尚未对当事人的权利义务造成实际的不利影响，该行政行为就不应纳入行政诉讼的受案范围。鉴定结论系属诉讼证据范畴。本案中，金华市公安局物证鉴定所接受金华市公安局江南分局的委托，对王立新的伤势进行法医学人体损伤程度鉴定并出具金公物鉴（伤检）字（2011）0400号鉴定书，系公安机关办案过程中采集证据的行为，未直接对王立新设定权利义务内容；王立新的本案起诉不具备起诉基本条件，不属行政诉讼受案范围。因基础性的行政行为不可诉，则上诉人王立新由此提出要求被上诉人金华市公安局履行撤销并收回金公物鉴（伤检）字（2011）0400号鉴定书的法定职责的诉讼请求，同理亦不属于行政诉讼受案范围。综上，上诉人王立新的上诉请求，没有相应的事实和法律依据，本院不予支持。原裁定认定事实清楚、适用法律正确，裁定驳回起诉并无不当。另，根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第三款规定：“人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉”。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张旭良 审 判 员 单晓剑 审 判 员 钟雪丹 二〇一八年六月十一日 代书记员 朱丽敏