上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）沪01民终5085号上诉人（原审被告）：上海侠娱网络科技有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区碧波路******。法定代表人：张金宝，执行董事。委托诉讼代理人：宋三君，女，上海侠娱网络科技有限公司工作人员。被上诉人（原审原告）：王翔，男，1987年8月27日生，汉族，户籍地上海市宝山区。上诉人上海侠娱网络科技有限公司（以下简称侠娱公司）因与被上诉人王翔劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初88961号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人侠娱公司上诉请求撤销一审判决，改判其公司支付被上诉人王翔解除劳动合同的经济补偿58,048元。主要事实和理由：因王翔所处项目不再继续进行，其公司在与相关项目人员沟通补偿方案后进行了人员遣散；其公司也与王翔沟通了经济补偿，但未达成一致方案；故其公司系因客观情形发生重大变化依法解除双方劳动合同，故仅需支付经济补偿。被上诉人王翔不接受上诉人侠娱公司的上诉请求，表示：其未接受侠娱公司提出的补偿方案，后侠娱公司以其严重违纪为由解除双方之间劳动合同，该理由不成立，故侠娱公司系违法解除双方之间劳动合同，应支付赔偿金。王翔向一审法院起诉，请求判令侠娱公司支付其违法解除劳动合同赔偿金78,048元。一审法院认定事实：王翔于2015年10月10日进入侠娱公司工作，月工资为27,500元，之后调整为30,500元。双方后续签有2016年8月1日至2019年7月31日止的劳动合同。该劳动合同约定，王翔同意并遵守公司的员工手册；王翔违反法律法规及侠娱公司规章制度（及员工手册）的，侠娱公司有权进行处理，直至解除本合同；侠娱公司对王翔实行标准工时制度，根据工作需要，侠娱公司确需安排王翔加班加点，侠娱公司将依法安排王翔同等时间的调休或支付加班加点工资；王翔因工作原因确需加班的，应当按照侠娱公司规定履行审批手续，经侠娱公司确认的加班，侠娱公司依法安排调休或支付加班工资等。2016年8月10日，王翔签署了侠娱公司2016年修订的《员工手册》，表明其已阅读并同意遵守《员工手册》的内容。该《员工手册》规定，公司实行每周五天、每天八小时工作制；每天工作时间为上午9：30——12：00，下午13：00——18：30，就餐时间为12：00——13：00；公司一律实行上下班打卡制度；凡未在规定到岗时间打卡的视为迟到，如有忘记打卡者，经上级直属领导签字证实后，可视为正常出勤；迟到在30分钟以内的，迟到1次者，乐捐10元，当月内每增加1次，加15元；迟到超过30分钟无说明或无故早退的，按旷工处理；不满半天的以旷工半天计，满半天不满一天的以旷工一天计；员工一月内迟到（或早退）4次或一年内累计迟到15次；连续旷工2天或1年内累计旷工3天，用人单位可立即解除劳动合同，并不做任何经济补偿等。同时，该《员工手册》在“加班”条中规定，加班是指公司规定上班时间以外，在公司办公地点处理公司工作事务；一般情况下，公司不提倡加班；劳动者本人主动提出加班的，由加班者本人在加班前向自己的上级直属领导提出加班申请，写明加班原因，加班时间、加班人，并经审批；部门提出加班的，由部门总监汇总本部门加班情况统一提出，直接将本部门的加班需求（加班原因、加班时间、加班人员）报备到HR即可，无需审批等。2017年8月16日，侠娱公司向王翔出具《合同解除/终止通知函》，载明：“因您（即王翔）已严重违反公司规章制度及双方约定，我们（即侠娱公司）遗憾地通知您解除劳动关系，请您在2017年8月16日前办理完成相关离职手续……”。2017年8月10日，上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会立案受理了王翔的仲裁申请，王翔仲裁要求侠娱公司支付:1、2015年10月10日至2017年7月31日加班费60,000元；2、2017年8月1日至8月16日的工资15,250元；3、违法解除劳动合同赔偿金78,048元。2017年10月9日，上述仲裁委员会作出裁决，对王翔的请求均不予支持。王翔不服裁决，遂提起诉讼。一审中，侠娱公司所提供的王翔2016年1月28日至29日、2月、4月30日、5月31日、6月30日、7月至11月，2017年1月至8月的打卡考勤记录显示，王翔正常工作日上班时的打卡时间大都在9：30以后。经侠娱公司统计王翔共有237次迟到。一审中，王翔表示，工作期间直属领导“郑某”曾告知员工，如果前一天加班晚的，第二天可以晚点到公司，因此王翔实际实行的是弹性工作制，而且王翔在职期间侠娱公司从未因王翔迟到对王翔作出过警告等任何处理，包括按《员工手册》规定扣款。对此，侠娱公司则表示，侠娱公司确实没有就王翔在职期间迟到作出过警告、记过等处理，也没有因迟到而扣发过王翔工资，但是口头提醒过王翔注意自己的考勤情况；因公司曾将项目交给王翔等完成，但在2017年7月王翔等员工将该项目做“死”了，该项目就不再继续，因此有部分员工就与侠娱公司协商经济补偿，自己离职；而侠娱公司与王翔协商解除时，王翔不同意，故侠娱公司只能按照公司规章制度以其长期迟到严重违纪为由作出解除处理。另外，王翔还提供了其离职当天与侠娱公司总经理“郑某”的谈话录音以及文字整理资料，以证明谈话中“郑某”曾和王翔谈过给予王翔N-1的补偿方案，并未提及王翔存在严重违纪，且“郑某”称如王翔不接受该方案，公司通过诉讼和仲裁也要拖欠王翔补偿金。经质证，侠娱公司表示，“郑某”已离职，经核实“郑某”否认该谈话录音的真实性，且该录音系王翔私自录音，侠娱公司并不知情，也未显示录音地点、时间，故对该录音及文字整理资料不予认可。一审法院认为：用人单位以劳动者严重违纪为由解除劳动者劳动合同，应举证证明劳动者严重违纪行为的客观性和有效性。本案侠娱公司以王翔长期迟到属于严重违纪为由解除了王翔劳动合同，虽然从王翔的打卡考勤记录看，王翔客观上确实存在大量的晚于上班时间打卡的“迟到”记录，但一审法院亦注意到，就王翔的上述“迟到”打卡记录，侠娱公司却从未依照公司的《员工手册》等规章制度对王翔作出过任何违纪处理，也未有证据证明其曾就王翔的“迟到”打卡记录向王翔做出过系违规违纪的认定或提醒。由此，在侠娱公司对王翔工作期间晚于上班时间打卡的行为予以默许的情况下，现侠娱公司在王翔承担的项目不再继续的情况下以王翔长期迟到，构成严重违纪而解除王翔劳动合同的做法，有违诚信，也有悖常理，难以认同。为此，王翔主张侠娱公司系违法解除的意见，可予采纳。据此，王翔根据其工作年限以及工资标准要求侠娱公司支付违法解除劳动合同赔偿金78,048元的请求，亦可予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，一审法院于2018年2月7日判决：上海侠娱网络科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王翔违法解除劳动合同赔偿金78,048元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半计5元，免予收取。二审中，双方当事人均未补充提供新证据。经审理查明，一审法院认定事实无误，双方当事人均无异议，本院予以认定。本院认为：根据查明事实，上诉人侠娱公司系以被上诉人王翔“严重违反公司规章制度及双方约定”为由解除双方劳动合同，而该理由经一审法院审查并无依据，故一审法院判决侠娱公司应向王翔支付违法解除劳动合同赔偿金。经查，一审法院上述认定得当，本院予以认同，理由不再赘述。现侠娱公司二审中变更陈述，主张系以客观情形发生重大变化，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项解除双方劳动合同，仅需支付经济补偿。因该解除理由超出侠娱公司一审主张，本院不再进行审查。由此，本院认定侠娱公司上诉请求缺乏依据，难以支持。综上所述，一审判决并无不当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人上海侠娱网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  蔡建辉审判员  杨 力审判员  叶 佳二〇一八年六月二十五日书记员  仇佳艺附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……