广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0512刑初86号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人梁玉华，男，1993年9月26日出生于广西北海市，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址为北海市银海区。2014年12月22日因犯故意伤害罪被北海市海城区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月11日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人蒋萍，广西海城律师事务所律师。 北海市铁山港区人民检察院以北铁检刑诉〔2017〕31号起诉书指控被告人梁玉华犯贩卖毒品罪，于2017年7月17日向本院提起公诉。本院根据北海市中级人民法院指定管辖决定立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2017年8月28日作出（2017）桂0512刑初31号刑事判决书，被告人梁玉华对判决不服提出上诉。北海市中级人民法院于2017年11月21日作出（2017）桂05刑终204号刑事裁定书，撤销原判决，将该案发回重审，本院依法另行组成合议庭，再次公开开庭进行了审理，北海市铁山港区人民检察院指派检察员李盛有出庭支持公诉，被告人梁玉华及其辩护人蒋萍到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关认为需要补充侦查，建议本院延期审理，本院依法延期审理一次，本案现已审理终结。 北海市铁山港区人民检察院指控，2016年11月10日晚上，叶某奇（另案处理）驾驶桂Ｅ×××××丰田轿车来到北海市银海区找被告人梁玉华，梁玉华上车后看到黑色塑料袋包装一包“K粉”放在汽车副驾驶座位下。叶某奇告诉梁玉华，要去北海工业园贩卖500克的“K粉”给廖某1，随后二人驾车前往约定的交易地点。当晚22时许，叶某奇与梁玉华在北海市，以人民币35000元的价格将“K粉”贩卖给廖某1。随后，梁玉华被公安民警当场抓获，叶某奇逃跑。公安民警当场查获该包净505.86克的“K粉”疑似物。经鉴定，从查获的该包“K粉”疑似物中检出氯胺酮。 对上述指控的事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人梁玉华贩卖毒品氯胺酮，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人梁玉华对公诉机关指控的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：1、本案的原始毒品是由叶某奇个人出资购买并持有的毒品氯胺酮共150克，当场全部查获的毒品505.86克也是叶某奇接到要约后渗入大量粉底，被告人梁玉华对此不参与、不知情；本案在侦查机关控制下实施的毒品交易时间、地点、内容、数量等，被告人事前并不知情，缺乏故意犯罪的主观故意，事后上了叶某奇的汽车后，碍于朋友的面子而被动地起到辅助的次要作用，系从犯,可从轻处罚；2、查获的毒品检测的纯度为59.4%,有大量渗假的成分；且本案全部涉案毒品是在侦查机关特情介入下实施查获的，没有流入社会，对社会危害性较小，在量刑时应从轻处罚；3、被告人梁玉华法律意识淡薄，归案后如实供述，认罪态度良好、悔罪深刻，请法院考虑对其从轻减轻处罚。 经审理查明，2016年11月10日晚上，被告人梁玉华接到叶某奇（另案处理）的电话联系后，跟随叶某奇驾驶的桂Ｅ×××××丰田轿车，二人一起到北海工业园路口，将叶某奇放置在车内副驾驶座位下一包“K粉”疑似物贩卖给吸毒人员廖某1。当晚22时许，叶某奇与廖某1电话约定在北海市进行毒品交易,叶某奇与梁玉华将放置车上的该包“K粉”疑似物以人民币35000元的价格贩卖给廖某1。在梁玉华随同廖某1等人到另一辆车上拿钱时，梁玉华被监控的公安民警抓获，叶某奇驾车逃跑。公安民警当场查获“K粉”疑似物一包，净重505.86克，并缴获银白色手机1部。经鉴定，查获的“K粉”疑似物中检测出氯胺酮,氯胺酮含量为59.4%。被告人梁玉华被抓获后，如实供认自己的犯罪事实。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： 1、户籍证明，证实梁玉华于1993年9月26日出生，已达负刑事责任年龄。 2、受案登记表、抓获经过，证实梁玉华于2016年11月10日22时40分许在北海市被公安民警抓获。 3、提取笔录、称量笔录、称量照片、扣押清单，证实公安民警在北海市抓获梁玉华，并查获扣押毒品疑似物1包及银白色IPHONE6手机1部，毒品疑似物净重505.86克。并依法提取毒品可疑物5克作为送检检材。 4、毒品移交收据，证实北海市公安局兴港派出所于2017年1月9日依法将扣押的毒品氯胺酮500.86克移交北海市公安局禁毒支队。 5、通话清单，证实2016年11月10日，叶某奇与廖某1、梁玉华多次电话联系。 6、摄像头轨迹照片，证实案发当晚叶某奇驾驶桂Ｅ×××××的白色丰田轿车。 7、北公物鉴（理化）字〔2016〕398号鉴定文书，证实缴获疑似毒品物中检测出氯胺酮。 8、北公物鉴(理化)字[2018]82号理化检验报告，证实公安机关提取涉案毒品可疑物做纯度鉴定，氯胺酮含量为59.4%。 9、现场勘验笔录，证实贩卖毒品现场位于广西北海市。 10、（2014）海刑初字第495号刑事附带民事判决书，证实梁玉华于2014年12月22日因犯故意伤害罪被北海市海城区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。 11、证人廖某1证言，证实：2016年11月10日19时许，其用手机联系“校长”购买毒品“K粉”，“校长”说有500克的“K粉”，价格每克70元，其跟“校长”说要500克。“校长”说可以要拿样品给其先尝试，并约定见面地点。20时许，其和“二哥”开车到北海市海城区等“校长”。试完货后，“校长”让其到其他地方等他。21时许，“校长”打电话叫其带钱到北海工业园交易。21时30分许，“二哥”提出让“校长”到北海交汇处红绿灯附近交易。随后其和“二哥”来到约定地点，“校长”和梁玉华开车过来停车在我们车的左手边后面。确认是“K粉”后，梁玉华就跟随到“二哥”的车上拿钱。这时，其和梁玉华、“二哥”被公安民警抓获。 12、被告人梁玉华的供述与辩解：2016年11月5日晚上，我和“校长”在北海市公务员小区对面的小区里面，跟一个叫“阿明”的男子以60元每克购买了150克毒品“K粉”，购买了毒品“K粉”回来后，“校长”说要加一些白色的粉底进去，再卖出去才能赚更多的钱。2016年11月10日晚上8点多我在福城镇三角坡吃宵夜时，接到“校长”的电话叫我跟他去办点事。21时许，“校长”开着一辆银白丰田卡罗拉来接我，我上车后看见副驾驶位置下面放着一个黑色塑料袋包装的“K粉”，“校长”说“阿仰”要拿500克的“K粉”，他已经在里面冲了360克的底粉，要拿去北海工业园区以每克70元的价格卖给“阿仰”。21时30分许，我和“校长”开车来到北海市工业园区的路口时，看见“阿仰”和他的朋友在一辆车上，“校长”一直跟“阿仰”联系，叫他们跟着开车到一条小路去交易，但“阿仰”说里面太黑，他们不敢进，要求到北海工业园区北海大道的一个红绿灯那里交易。双方碰面后，“阿仰”和他的朋友上了“校长”的车，“阿仰”试完“K粉”后，“阿仰”的朋友说钱在他们的车上，让我们其中一人跟去拿钱，我就下车跟着到“阿仰”的车副驾驶窗边位置，这时，被到达现场的公安民警抓获，“校长”见状就开车跑了。 13、辨认笔录证明：经过梁玉华辨认，“校长”就是叶某奇，“阿仰”就是廖某1；经过廖某1辨认，“校长”就是叶某奇，“华仔”就是梁玉华。 14、公安机关出具的办案说明，证明梁玉华提到的上家“阿明”，因为是绰号，无法核实其真实身份。 15、公安机关出具的办案说明，证明同案人叶某奇外号“校长”当晚驾车逃跑，现正在追捕当中。 16、公安民警办案的情况说明，证明叶某奇、梁玉华与廖某1进行的毒品交易是在公安人员的控制之下，毒品也被查获。 以上证据相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人梁玉华违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖数量大，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以确认。本案中,被告人梁玉华跟随叶某奇去贩卖毒品,在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚；被告人梁玉华归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；本案系特情介入而破获，涉案毒品已当场查获，未流入社会，在量刑时可酌情从轻处罚。被告人梁玉华有前科，酌情从重处罚。辩护人提出梁玉华为从犯、认罪态度好、本案系特情介入、毒品尚未流入社会等辩护意见，与本院查明的事实相符，本院酌予采纳。对于辩护人所提出梁玉华对涉案的毒品及贩卖毒品事前不知情，缺乏故意犯罪的主观故意的辩护意见，经查，梁玉华到案后供述涉案的毒品是其跟随叶某奇一同前往购买，叶某奇向其表示要加一些粉底后再卖出去，且贩卖毒品当晚，叶某奇开车接上梁玉华后，表明去与他人进行毒品交易，据此，证实梁玉华对实施贩卖毒品是明知的，故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人所提出涉案的毒品大量渗假的辩护意见，根据刑法第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算；而且侦查机关对缴获毒品进行了纯度鉴定，氯胺酮含量为59.4%，不属于“毒品含量明显偏低”的情形，故辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。综上，根据被告人梁玉华犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十三条、第六十四条、第四十七条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第七项的规定，判决如下： 一、被告人梁玉华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月11日起至2025年11月10日止；罚金已缴纳10000元）； 二、随案移送的被告人梁玉华供犯罪所用的银白色IPHONE6手机一部，依法予以没收；涉案的毒品氯胺酮505.86克,予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  邹 雪 审 判 员  陈继梅 人民陪审员  李世凤 二〇一八年六月二十九日 法官 助理  翁俊鸿 书 记 员  杨中文 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 2、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”： （一）可卡因五十克以上； （二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上； （三）芬太尼一百二十五克以上； （四）甲卡西酮二百克以上； （五）二氢埃托啡十毫克以上； （六）哌替啶（度冷丁）二百五十克以上； （七）氯胺酮五百克以上； （八）美沙酮一千克以上； （九）曲马多、γ-羟丁酸二千克以上； （十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上； （十一）可待因、丁丙诺啡五千克以上； （十二）三唑仑、安眠酮五十千克以上； （十三）阿普唑仑、恰特草一百千克以上； （十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上； （十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上； （十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上； （十七）上述毒品以外的其他毒品数量大的。 国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。