广东省佛冈县人民法院 执 行 裁 定 书 （2017）粤1821执异14号 异议人：曾成忠，男，1964年11月26日出生，汉族，住广东省佛冈县。 委托诉讼代理人：曾慧光，广东德磊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏林，广东德磊律师事务所实习律师。 申请执行人：朱德民，男，1989年8月7日出生，汉族，住广州市从化区。 委托诉讼代理人：徐伟雄，1967年3月13日出生，汉族，住广东省佛冈县。 被执行人：马榕根，男，1972年8月4日出生，汉族，住广东省佛冈县。 本院在执行朱德民与马榕根民间借贷纠纷一案中，异议人曾成忠于2017年10月18日对本院裁定查封、拍卖、变卖被执行人马榕根租赁的座落在佛冈县石角镇莲溪村委佛冈县比亚利门业有限公司内的地上建筑物提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并举行了听证。异议人曾成忠的委托诉讼代理人曾慧光、申请执行人朱德民的委托诉讼代理人徐伟雄、被执行人马榕根参加了听证，并提交了书面意见。现已审查终结。 异议人曾成忠称：你院在执行朱德民与马榕根民间借贷纠纷一案过程中，于2017年8月29日作出（2016）粤1821执945-2号执行裁定书，裁定查封、拍卖、变卖被执行人马榕根租赁的位于佛冈县石角镇莲溪村委佛冈比亚利门业有限公司内的土地（东至佛冈比亚利门业有限公司厂房、南至佛冈县垃圾场道路、西至垃圾场及原佛冈县石油公司油库山地、北至佛冈县美锦五金铸造有限公司土地及山坟，总面积约共17222.22平方米）内的地上建筑物。异议人认为：被查封、拍卖、变卖的地上建筑物属异议人的财产，建筑物是异议人与马榕根于2012年7月5日签订《佛冈县金显珑职业培训学校教学楼工程承发包合同书》，由曾成忠全带资包工包料建成的，即马榕根在没有支付建筑物的工程款给异议人时，该建筑物所有权归属曾成忠（建筑物的所有权未转给马榕根）。据此，曾成忠与马榕根于2016年1月3日签订了一份《工程款还款抵押协议》，约定：计至2016年10月30日止，马榕根共欠异议人工程款及借款本息共1993339.43元，马榕根以教学楼面积约2500平方米，宿舍面积约2000平方米，厂房面积约1800平方米，校区内占地面积约17000平方米作还款抵押，抵押期间马榕根没有还清异议人的债务前，未经异议人同意不得将上述抵押物转让给第三人。马榕根还在此协议中承诺：“如果没有按计划还清所欠工程款及借款本金之日起，抵押物无条件归异议人所有，但之前的土地租金必须由其（马榕根）负责”。现马榕根未按协议计划还款给异议人，因此上述抵押物应归异议人所有。马榕根至今尚未取得上述建筑物的所有权，也未取得上述建筑物的所有权证，不能认定涉案标的物为马榕根的财产。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第244条“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产”的规定，法院裁定查封、拍卖、变卖不属于马榕根的财产不当，并缺乏法律依据，损害了异议人的合法权益。根据《最高院人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第31条“有下列情形之一的，人民法院应当作出解除查封、扣押、冻结裁定，并送达申请执行人，被执行人或异议人：（一）查封、扣押、冻结异议人财产的……”规定，异议人特向法院提出异议，请求解除（2016）粤1821执945-2号执行裁定对上述财产采取查封、拍卖、变卖的强制措施。 申请执行人称：2016年7月6日，申请执行人与马榕根因民间借贷纠纷一案向佛冈县人民法院申请确认，当日，法院作出（2016）粤1821民特29号民事裁定书，确认马榕根欠申请执行人943000元及利息，经法院调解，马榕根自愿分三期还清。但被执行人马榕根在调解协议还款期限届满后，仍不履行还款义务，申请执行人申请强制执行，在执行过程中，法院裁定查封、拍卖、变卖被执行人马榕根租赁的座落在佛冈县石角镇莲溪村委佛冈县比亚利门业有限公司内的土地内的地上建筑物，异议人曾成忠认为该地上建筑物属其抵押财产而提出执行异议，从异议人提供的《佛冈县金显珑职工培训学校教学楼工程承包合同书》第五条约定的付款方式证明，所查封的地上建筑物教学楼不是异议人曾成忠全带资所建，且异议人提供的《工程款还款抵押协议》已明确付清工程款的期限至2021年10月30日，因此，马榕根欠异议人曾成忠工程款属于另外一个法律关系。被执行人马榕根以建筑物作为抵押担保未到相关部门办理抵押登记手续，无法对抗第三人。因此，法院对被执行人马榕根的地上建筑物裁定查封、拍卖、变卖的强制措施合法有效，请求驳回异议人的异议申请。 被执行人马榕根未提供书面答辩意见，在听证过程中同意异议人的意见，另提供银行《借记卡账户历史明细清单》一份，认为其欠申请执行人的债务是通过债权转让的方式所欠下的，欠债金额为67.2万元，而不是94.3万元，因此，其与申请执行人在法院签订的还款协议无效，（2016）粤1821民特29号民事裁定书应予撤销。 经审查查明：朱德民与马榕根民间借贷纠纷一案，双方当事人申请诉前联调，在县诉前联调工作室主持调解下，确认马榕根欠朱德民借款本金943000元及利息，分三期还清。本院于2016年7月26日作出（2016）粤1821民特29号民事裁定书予以确认。由于马榕根不按调解协议履行还款义务，朱德民向本院申请强制执行，本院于2017年8月29日作出（2016）粤1821执945-2号执行裁定书，裁定查封、拍卖、变卖被执行人马榕根租赁的座落于佛冈县石角镇莲溪村委佛冈比亚利门业有限公司土地范围内的地上建筑物。2012年7月5日，马榕根（甲方）与张帮添、曾成忠（乙方）签订《佛冈县金显珑职业培训学校教学楼工程承发包合同》，约定：合同总价2313600元（按建筑面积960元/㎡计算合同价格。合同单价不包含水电、消防、防雷、报建等），合同工期240天，拟从2012年7月10日开始施工，至2013年3月8日竣工完成。本合同生效后，甲方按下列付款方式向乙方支付工程款：1、签订合同，乙方进场施工5天内，支付10万元人民币；2、完成基础柱钢筋绑扎5天内，支付合同造价的20%（即462720元人民币）；3、每完成一层框架工程5天内，支付合同总造价的15%（即347040元人民币）；4、完成外墙抹灰工程5天内，支付262720元人民币；5、完成合同全部工程量，移交甲方使用后5天内，付10万元人民币；6、若不能按时支付工程款，则按约定支付日期第五天起按银行同期贷款利率计算利息给乙方。2016年1月3日，曾成忠（甲方）与马榕根（乙方）签订《工程款还款抵押协议》，约定：借款用途用于建设佛冈县金显珑职业培训学校教学楼。工程地点佛冈县金显珑职业培训学校校园内。工程量钢结构实习车间面积约2500平方米。2016年3月至10月30日总欠利息164912.43元，总欠借款金额300000元，月利息按一分半计算。抵押物教学楼约2500平方米，宿舍面积约2000平方米，厂房面积约1800平方米，校区内占地面积约17000平方米。抵押期间，乙方在没有还清甲方的债务前，未经甲方同意不得将上述抵押物转让第三人。还款计划2021年10月20日前还清以上所有欠款。第一年每月10日前结清上月的利息；第二年开始，在每月10日前结清上月的利息外，另外分48期归还本金。马榕根在协议上承诺：本人保证在每月10日前结清上月的利息，并按以上计划内付清工程款及借款本金，否则，如没有按以上计划还清所欠工程款及借款本金之日起，抵押物无条件归曾成忠所有，但之前的土地租金必须由乙方负责。乙方的土地使用期为2012年8月1日至2037年7月30日，乙方保证在每月还清乙方所有欠款之前不得转让或抵押他人。 另查明：座落于广东省佛冈县石角镇莲溪村委佛冈比亚利门业有限公司内的地上建筑物（四周边界为东至佛冈比亚利门业有限公司厂房，南至佛冈县垃圾场道路，西至县垃圾场及原佛冈县石油公司油库山地，北至佛冈县美锦五金铸造有限公司土地及山坟，总面积约共17222.22平方米）没有办理相关的审批手续，也没有经过相关职能部门验收。曾成忠与马榕根签订上述建筑物抵押协议，并没有到有关部门办理抵押登记手续。 本院认为：异议人曾成忠称涉案建筑物属于其个人财产，（2016）粤1821执945-2号执行裁定书存在事实认定错误。其实质是排除执行，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条“异议人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）异议人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。”的规定，分析如下：《中华人民共和国担保法》第四十条规定“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有”、第四十一条规定“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”、第四十二条规定“办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上人民政府规定的部门；……”。曾成忠与马榕根签订的抵押合同未到相关部门办理登记手续，并不发生法律效力。曾成忠根据其与马榕根签订的《佛冈县金显珑职业培训学校教学楼工程承发包合同》和《工程款还款抵押协议》主张涉案建筑物属于其个人财产，理据不足，本院不予采信。曾成忠请求撤销对（2016）粤1821执945-2号执行裁定的执行，缺乏相应的证据支持其主张，于法无据，本院依法予以驳回。曾成忠要求确认其与马榕根2016年1月3日签订的《工程款还款抵押协议书》有效，不属于本案处理范围，本案不作处理，曾成忠可另寻途径处理。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款之规定，裁定如下： 驳回异议人曾成忠的异议请求。 异议人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审判长  李兰兰 审判员  朱玉楂 审判员  李启初 二〇一八年六月二十七日 书记员  朱燕美 附引用法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，异议人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。异议人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第八条异议人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。 异议人既基于实体权利对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议的，人民法院应当分别依照民事诉讼法第二百二十七条和第二百二十五条规定进行审查。