呼和浩特市玉泉区人民法院民事判决书（2018）内0104民初3373号原告：刘凤龙，司机，住河北省沧州市青县周官屯镇下伍村。委托诉讼代理人：王长青，内蒙古誉昊律师事务所律师。被告：赵志红，司机，住呼和浩特市玉泉区辛辛板村246号。委托诉讼代理人：裴艳杰，女，汉族，无固定职业，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：王红梅，内蒙古蒙银律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区哲里木路天骄年华小区20号楼。负责人：王蒙宁，该公司总经理。委托诉讼代理人：王薇，该公司员工。被告：呼和浩特市立成建筑劳务有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区吕祖庙街世纪御园梅区4号楼4单元5层4051。法定代表人：黄松，该公司董事长。委托诉讼代理人：海尔汗，北京市中洲（呼和浩特）律师事务所律师。原告刘凤龙诉被告赵志红、中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司（以下简称人保公司）健康权纠纷一案，本院于2018年10月22日受理后，依法追加呼和浩特市立成建筑劳务有限公司（以下简称立成公司）为被告参加诉讼，本案适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘凤龙的委托诉讼代理人王长青，被告赵志红及其委托诉讼代理人王红梅，被告人保公司的委托诉讼代理人王薇，被告立成公司的委托诉讼代理人海尔汗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘凤龙向本院提出诉讼请求：1、请求上列被告赔偿原告医疗费22504.65元、住院伙食补助费9400元、营养费10000元、误工费45000元、护理费31303元、保全责任险800元、保全费1270元、交通费6000元、鉴定费2750元，合计119000元（已扣除赵志红垫付的10000元）。2、由被告承担本案的案件受理费。事实和理由：2018年8月30日，原告刘凤龙在玉泉区沟子板南300米三环工地给车主叶建彬卸钢管时，被告赵志红驾驶×××重型专业作业车吊卸钢管过程中，刘凤龙刚刚将钢管捆绑好，挂到吊车上，还没来得及离开，被告赵志红启动吊车作业，捆绑的钢材发生晃动，将站在货车上还没离开的刘凤龙刮倒，摔落在地，经呼和浩特市第一医院诊断为：腰椎骨折，住院5日，病情稳定后，现转院到沧州市中西医结合医院手术治疗。另赵志红驾驶×××重型专业作业车在中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司，投保了交强险和商业三者保险。综上，请求人民法院依法维护原告的合法权益。被告赵志红辩称，1、被告赵志红与被告立成公司之间形成雇佣关系，立成公司作为雇主，应当对原告的损害承担赔偿责任。2018年7月，被告立成公司雇佣被告赵志红为其在呼和浩特市玉泉区沟子板南300米三环的工地从事卸钢管等工作，双方之间形成雇佣关系。8月30日，被告赵志红在吊卸钢管过程中，被告立成公司没有配备安全管理人员进行现场指挥和管理，未尽到安全管理义务，故对于原告的损害应当承担赔偿责任。2、原告对此次事故负有重大过错，应依法减轻被告的赔偿责任。根据《侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，本案原告作为完全民事行为能力人，在未经被告立成公司许可的情形下擅自挂挂钩吊装钢管，在未撤离到货车安全区域时就示意被告起吊钢管，被告赵志红起吊钢管仅仅10公分左右，发现原告未能站到车辆的安全停靠区域，马上停止起吊等待原告撤离，之后由于原告未尽到观察义务，失足摔落车下致损害事故发生，因此原告自身存在重大过错，应依法减轻被告的赔偿责任。而原告在起诉状中陈述的“被告赵志红起动吊车作业，捆绑的钢材发生晃动，将站在货车上还没有离开的刘凤龙刮倒，摔落在地”，与客观事实严重不符。3、被告赵志红对原告的损害结果不存在任何过错，不应承担赔偿责任。（一）被告赵志红具有从事专业作业的资格，能够进行汽车式起重机操作。被告赵志红于2007年5月23日取得B2驾驶证，具有《建设机械施工作业操作证》及从业资格证，能够从事汽车式起重机操作。（二）被告赵志红严格按照操作规程驾驶吊车。从本案发生的原因来看，原告的损害事故是由于其未站到车辆安全区域，之后未尽到观察义务失足摔落车下造成的。被告赵志红严格按照操作规程驾驶吊车，不存在任何过错。在原告受伤后，被告赵志红亦第一时间拨打110报警，并且通知了保险公司和立成公司。（三）原告受伤后，被告赵志红积极送医对其予以救治。事故发生后，被告赵志红出于人道主义精神积极将原告送到呼和浩特市第一医院进行救治，垫付医疗费10400元、护理费600元，共计11000元，请求法院对被告赵志红垫付的该项费用在调查核实后一并予以处理。4、被告赵志红驾驶的×××号起重车在被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司投保了交强险及商业三者险50万元，保险公司应当在其保险责任范围内进行赔偿。综上，对于原告的损害结果与被告赵志红之间没有因果关系，被告赵志红不应承担赔偿责任，请求人民法院依法驳回原告要求被告赵志红承担赔偿责任的诉讼请求。被告人保公司辩称，对事故的真实性认可，事故发生时肇事车辆×××号在我公司投保了商业险三者险和不计免赔。我公司只在三者险范围内赔偿。原告是完全民事行为能力人，应该对自己的行为承担民事行为责任。被告立成公司辩称，1、被告立成公司在本案中并不是侵权人，与被告赵志红也不存在劳动或劳务关系，依法不承担民事赔偿责任。首先，被告立成公司是否存在被侵权的事实为本案焦点问题之一，如果存在被侵权事实则应由直接侵权人承担侵权责任，而被告立成公司并不是侵权人，不应承担责任。如果不存在或无法证明被侵权的事实，原告则应当承担举证不能的不利后果，并向其用人单位或雇主另行主张权利。其次，被告立成公司与被告赵志红之间并不存在劳动或劳务关系，被告立成公司只是临时租赁×××吊车进行作业，被告赵志红为该吊车所有权人，也是驾驶员，而并不是被告立成公司雇佣的司机，不存在雇佣劳务关系。综上，被告立成公司不承担民事赔偿责任，请求贵院依法驳回原告对被告立成公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并在原告举证、被告质证的基础上经审查认定事实如下：2018年8月30日，原告刘凤龙在呼和浩特市玉泉区沟子板村南三环工地给车主叶建彬卸钢管时，刚刚将钢管捆绑好，挂到吊车上还没来得及离开，被被告赵志红驾驶×××重型专业作业车启动作业时因捆绑的钢材发生晃动，将站在货车上还没离开的原告刘凤龙刮倒，摔落在地，经呼和浩特市第一医院诊断为：腰椎骨折，于2018年8月30日至2018年9月5日住院6日，病情稳定后，现转院到河北省沧州中西医结合医院手术治疗，诊断为：腰椎骨折，于2018年9月6日至2018年12月3日住院88日。原告刘凤龙在呼和浩特市第一医院住院治疗花费医疗费13709.90元，门诊花费12.50元，在河北省沧州中西医结合医院住院花费医疗费8752.25元，门诊花费30元，合计22504.65元。2018年8月30日原告刘凤龙受伤后，被告赵志红为原告刘凤龙垫付医疗费10390元、护理费600元，共计10990元。原告刘凤龙在本案诉讼中申请本院对其伤残等级、三期和后续治疗费进行鉴定，内蒙古医科大学司法鉴定中心在2019年1月24日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人刘凤龙1、所受损伤未达到伤残等级；2、建议误工150日、护理100日、营养100日；3、建议以后实际产生的费用数额作为后续治疗费的赔偿依据。原告刘凤龙支出鉴定费2750元。原告刘凤龙受伤后，向本院申请了诉前保全。保全时在中国平安财产保险股份有限公司呼和浩特市中心支公司投保了诉讼财产保全责任保险，交纳保费800元和财产保全费1270元。廊坊市轩宇汽车运输有限公司出具的收入证明显示，原告刘凤龙系廊坊市轩宇汽车运输有限公司的员工，月收入为9000元，发生交通事故后工资停发。被告赵志红驾驶的×××号起重车在被告人保公司投保交强险及商业三者险50万元，保险期间自2018年10月26日至2019年10月25日。被告赵志红具有从事专业作业的资格，能够进行汽车式起重机操作。另查明，被告立成公司承包呼和浩特市玉泉区沟子板村南三环工地的部分工程进行施工，因工程需要吊车对钢材进行吊卸，与原告刘凤龙达成口头协议，包车包人（刘凤龙）为其工地吊卸钢材，按月支付31000元费用。2018年9月3日，被告立成公司根据原告刘凤龙实际工作通过银行转账方式向被告赵志红支付费用40000元。以上事实有接警登记表、保险单、诊断证明、病例、医疗费收据、收条、出租车发票、家政服务协议、护理费发票、驾驶证复印件、收入证明、司机聘用劳动合同、营业执照、司法鉴定意见书、鉴定费票据、诉讼财产保全责任保险发票及保单、平安保险公司的资质和材料、民事裁定书、借记卡账户历史明细清单、转账明细详情、交通银行刷卡消费单、微信支付账单、建设机械工作业操作证、从业资格证和庭审笔录予以证实。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告赵志红驾驶重型专业作业车起吊钢材时，没有看到原告刘凤龙处在安全区域就盲目起吊钢材，致原告刘凤龙被钢材刮倒摔落在地受伤构成侵权，应承担侵权责任。原告刘凤龙作为具有完全的民事行为能力人，在捆绑完钢材后没有及时离开现场进入安全区域，对其处在危险区域没有尽到必要的注意义务，采取放任态度，对其损害后果也负有一定的过错，应自行承担一定的责任。该工程的承包人系被告立成公司，其因工程上的需要包车包人进行吊卸作业，其中包车属于租赁关系，包人属于雇佣关系，包人包车主要是利用被告赵志红自己所有的专业装卸车辆和其具有的从业资格证提供的是劳动力，被告立成公司给付的费用包括被告赵志红的劳动报酬和专业装卸车辆的使用费，但主要以雇佣人员完成吊卸任务，且被告赵志红的工作场所为被告立成公司指定，受被告立成公司管理，被告赵志红由被告立成公司选任，并从事被告立成公司负责管理的装卸任务，因此被告赵志红与被告立成公司之间构成雇佣关系。被告立成公司雇佣具有相应资质的被告赵志红驾驶自己的专业装卸车辆作业时，按照施工流程应派有安全人员现场指挥吊卸，但在本案事故发生时未有安全人员在现场指挥，被告赵志红误以为原告刘凤龙系现场安全人员，工作出现了失误，造成本次事故的发生，应承担相应的责任。结合本案的实际和双方的过错程度，本院认定原告刘凤龙应自行承担30%的责任，被告赵志红应承担40%的责任，被告立成公司应承担30%的责任。现对原告刘凤龙的各项损失评判如下：主张的医疗费22504.65元（其中呼和浩特市第一医院住院费票据为13709.90元，门诊花费12.50元，河北省沧州中西医结合医院住院花费医疗费8752.25元，门诊花费30元），因原告刘凤龙在呼和浩特市第一医院住院期间主动要求出院，院方告知此时出院有病情加重风险，患者及家属表示明白，仍要求出院。虽然没有转院证明，但原告刘凤龙仍有继续住院治疗的必要，故其到河北省沧州中西医结合医院继续住院治疗，本院对其所花费的医疗费用22504.65元，有合法的票据，予以支持22504.65元。主张的住院伙食补助费9400元，两次住院94日，其中被告赵志红提出原告刘凤龙在河北省沧州中西医结合医院住院88日存在挂床和过度医疗现象，并认为没有88日完整的用药清单。对此，本院认为，虽然河北省沧州中西医结合医院出具了住院88日的诊断证明和住院病例，但是该医院出具的住院病例中长期医嘱单和临时医嘱单显示原告刘凤龙住院期间的医疗行为仅为13日，没有记载其他住院日期的医疗行为，根据原告刘凤龙住院期间需要进行相关检查和一些治疗的实际需要，本院酌定支持原告刘凤龙住院40日，按照每日100元计算住院伙食补助费4000元，本院支持住院伙食补助费4000元。主张的营养费10000元，根据司法鉴定意见书的营养100日，按照每日100元计算，符合法律规定，本院予以支持。主张误工费45000元，原告刘凤龙属于有固定收入的，虽然提供了由其所在单位出具月工资收入为9000元和发生交通事故后工资停发的证明，但不能证明原告刘凤龙工资发放形式和月收入为9000元的完税证明，也不能证明因该起事故导致原告刘凤龙实际减少的工资收入，故本院对该主张不予支持。主张的护理费31303元，鉴于原告刘凤龙存在两次住院的事实，家政服务协议约定服务期自2018年8月30日至2018年12月3日，而自2018年8月30日至2018年9月5日期间的护理费被告赵志红已经支付，河北的护理费发票显示共交纳给家政服务公司护理费30000元，如按照原告刘凤龙所述每日300元计算，则共计交纳100日的护理费，而根据原告刘凤龙提供的诊断证明和住院病例显示在河北省沧州中西医结合医院住院仅88日，原告刘凤龙不能说明护理费的合理计算依据。故本院根据司法鉴定意见护理100日，按照内蒙古自治区上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资39654元计算护理费39654元÷365日×100日＝10864.11元，本院予以支持。主张的为购买保全责任险而支出的费用800元，因该笔费用不属于法定的赔偿项目，也不是必然发生的费用，本院对该主张不予支持。主张的保全费1270元，本院根据当事人承担的责任比例予以分配。主张的交通费6000元，原告刘凤龙提供3510元的出租车发票均为相同格式，没有相应信息，不能显示产生交通费的时间、路程及车辆等相关信息；转院回河北的车款3500元是个人出具的收条，收条无法核实收款人身份信息和显示实际发生的费用。鉴于原告刘凤龙两次住院确需支出交通费用，故本院酌定支持交通费3000元。主张的鉴定费2750元，由伤残等级990元、三期880元和后续治疗费880元三部分组成。鉴于鉴定意见确定的原告刘凤龙未构成伤残等级且以后续实际产生的费用数额作为后续治疗费的赔偿依据，相关责任主体没有承担因伤残等级和后续治疗费带来的相关赔偿费用，故本院只支持为三期鉴定而支出的鉴定费880元。以上费用合计51248.76元，加上被告赵志红已支付10990元（医疗费10390元+护理费600元），共计62238.76元，根据责任比例，被告赵志红应承担62238.76元的40%即24895.50元，核减被告赵志红已支付的10990元后费用合计13905.50元，被告人保公司投保交强险及商业三者险50万元，应在商业三者险50万元保险范围内赔付原告刘凤龙的各项费用13553.50元（13905.50元-鉴定费880元×40%），被告赵志红承担鉴定费880元的40%即352元。被告立成公司应承担62238.76元的30%即18671.63元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险保险范围内赔付原告刘凤龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费共计18671.63元。二、被告赵志红于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘凤龙鉴定费352元。三、被告呼和浩特市立成建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘凤龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费共计18671.63元。四、驳回原告刘凤龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2680元，由被告赵志红负担313元，被告呼和浩特市立成建筑劳务有限公司负担421元，原告刘凤龙自行承担1946元。财产保全费1270元，由被告赵志红负担148元，被告呼和浩特市立成建筑劳务有限公司负担199元，原告刘凤龙自行承担923元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 高 明人民陪审员 伯晓华人民陪审员 甘塔娜 二〇一九年六月三日书 记 员 张 猛附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。