贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终1957号 上诉人（原审原告）何学云，女，1975年5月1日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。 委托诉讼代理人王建军，贵州圣谋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）丁靖，男，1987年4月7日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地贵州省毕节市七星关区滨湖小区碧水星苑******商铺，统一社会信用代码91520500675410008K。 负责人唐义平，该公司总经理。 委托诉讼代理人糜磊，该公司员工。 上诉人何学云因与被上诉人丁靖、阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司（下称阳光保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初5025号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理。上诉人何学云及委托诉讼代理人王建军，被上诉人阳光保险公司委托诉讼代理人糜磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人何学云上诉请求：一、请求在一审判决基础上增加判决被上诉人阳光保险公司赔偿上诉人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费20170.51元；二、被上诉人承担一审、二审案件受理费。事实及理由：1.一审判决认定的上诉人何学云挂床11天属认定事实错误；2.一审判决认定误工费的计算标准无法律依据，误工费应当参照金融行业的工资标准予以计算；3.一审判决否定上诉人实际支出护理费9240.00元错误；4.赔偿项目的计算标准均应按照2016年的统计数据计算；5.上诉人何学云实际发生的医疗费用一审判决未足额支持错误。综上，一审判决少计各项费用20170.51元，请求二审予以改判。 被上诉人阳光保险公司答辩称：一审判决认定的计算标准符合法律法规，请求予以维持。 原审原告何学云向原审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等损失64015.98元（该赔偿款由被告阳光保险公司在贵Ｆ×××××号车投保的交强险及商业三者险责任限额内赔偿并直接向原告支付保险赔偿金）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年3月14日8时30分许，被告丁靖驾驶贵Ｆ×××××号小型轿车在毕节市××区××杜鹃路“峰景丽都”小区内，在从车位里面起步左转弯时，车辆右侧前部与其行驶方向右侧直行来由原告何学云骑行的电动二轮摩托车前部相碰撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。事发后原告被送往毕节第一人民医院住院治疗44天，经诊断：1.全身多处软组织损伤；2.右侧第9肋骨骨折；3.急性咽炎。2017年3月30日毕节市公安局七星关分局交通警察大队作出了毕公交七星认字【2017】第B0007号道路交通事故认定书，认定被告丁靖承担此次事故的全部责任，原告何学云无责任。原告认为被告丁靖驾驶投保于被告阳光保险公司的车辆致原告损害，被告阳光保险公司应在该车交强险及商业险的限额范围内承担赔偿责任并直接向原告支付保险赔偿金，因此，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 一审认定事实：2017年3月14日8时30分许，被告丁靖驾驶贵Ｆ×××××号小型轿车在毕节市××区××杜鹃路“峰景丽都”小区内，在从车位里面起步左转弯时，车辆右侧前部与其行驶方向右侧直行来由原告何学云骑行的电动二轮摩托车前部相碰撞，造成原告何学云受伤及两车受损的交通事故。事发后原告被送往毕节第一人民医院住院治疗，经诊断：1.全身多处软组织损伤；2.右侧第9肋骨骨折；3.急性咽炎。于2017年4月26日办理出院手续，支付医疗费24421.98元。原告何学云住院期间，于4月6日-4月13日、4月15日-4月17日系挂床，应予以扣除挂床期间，即原告何学云实际住院32天。2017年3月30日，毕节市公安局七星关分局交通警察大队作出毕公交七星认字【2017】第B0007号道路交通事故认定书，认定被告丁靖承担此次事故的全部责任，原告何学云无责任。原告认为被告阳光保险公司应在保险限额内承担赔偿责任，为此，请求判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等损失共计64015.98元，该赔偿款由被告阳光保险公司在贵Ｆ×××××号车投保的交强险及商业三者险责任限额内赔偿并直接向原告支付保险赔偿金，并由被告承担本案诉讼费用。另查明：涉案贵Ｆ×××××号小型轿车已向被告阳光保险公司投保了机动车交通事故强制保险,本次交通事故发生在保险期内。 一审认为：被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。本次交通事故的发生系被告丁靖过错导致，交警部门认定被告丁靖承担全部责任，原告何学云无责任，符合本案客观情况，应予采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任”。因被告丁靖驾驶的贵Ｆ×××××号小型普通客车向阳光保险公司投保了交强险，应由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，超过交强险限额部分，由被告丁靖承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、后续治疗费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，对原告要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费等合理费用的诉讼请求，应予以支持。 本案赔偿项目包括: 1.医疗费，原告在毕节第一人民医院住院治疗，支付医疗费24421.98元，扣除原告挂床费用184.80元（722.40元÷43天×11天）及妇科检查相关费用211.42元，该费用为24025.76元； 2.住院伙食补助费，原告在毕节第一人民医院实际住院治疗32天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，该费用为3200.00元（100.00元/天×32天）； 3.营养费，原告在毕节第一人民医院实际住院治疗32天，参照住院伙食补助费标准计算为3200.00元（100.00元/天×32天）； 4.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告在毕节第一人民医院实际住院治疗32天，按照1人护理，参照当地居民服务及其他服务业职工年平均工资35528.00元计算，该费用为3114.78元（35528.00元/年÷365天/年×32天）； 5.误工费，原告在毕节第一人民医院住院治疗32天，因原告未提供其近三年收入情况，故参照当地农林牧渔业职工年平均工资48077.00元计算，该项费用为4214.97元（48077.00元/年÷365天/年×32天）； 以上共计37755.51元，未超过交强险限额12.2万元，应由被告阳光保险公司在贵Ｆ×××××号小型轿车投保交强险责任保险限额内赔偿原告。原审判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号小型轿车机动车交通事故强制保险责任限额内赔偿原告何学云医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等共计人民币37755.51元。限判决生效十日内履行；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费人民币700.00元（已按简易程序减半收取），由被告丁靖承担。 二审双方当事人均未提供新证据。经二审审理查明：毕节第一人民医院于2017年4月26日出具的疾病证明书载明，上诉人何学云于2017年3月14日至2017年4月26日期间在该院住院治疗，住院天数共计43天。除前述事实外，一审认定事实属实，本院予以确认。另查明：贵州省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38246.00元，贵州省2016年度城镇单位从业人员年平均工资为58398.00元。 对相关护理情况，上诉人何学云二审当庭陈述为：我请来护理我的人是孟启安家女的，孟启安的妻子是医院外从事护工工作的，当时由于我的腿部受伤不能进出，需要找一个有力气的背得动我的人来背我进出。于是孟启安家女的就让孟启安来医院背了我几天，其他时候都是孟启安家女的护理我。 本院认为：本案二审争议焦点为，一是何学云是否存在挂床行为。二是误工费、护理费的计算标准。三是医疗费用的认定。关于焦点一，本案上诉人何学云因本次交通事故造成损伤后在毕节第一人民医院住院治疗，根据毕节第一人民医院出具的疾病证明书显示，何学云自2017年3月14日至2017年4月26日在该院住院治疗43天。阳光保险公司对何学云的住院天数持有异议，提出何学云存在挂床行为，对该异议问题的举证责任应在阳光保险公司，而阳光保险公司除就主体资格、交强险投保情况提供相应证据外，对其主张何学云存在挂床现象并未提供任何证据加以证明，亦未在一、二审中就该异议内容申请鉴定机构鉴定。一审认定前述时间段何学云未实际住院治疗系挂床，事实依据不足，本院予以纠正。关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”由此可见，对固定收入的受害人的误工费以其实际减少的收入确定，而无固定收入的的受害人则以其最近三年的平均收入确定其误工费，不能举证证明最近三年的则以相同或相近行业上一年度职工平均工资计算误工费。而上诉人何学云仅提供2017年2月至4月间的佣金清单及银行流水，且上诉人何学云从事的保险营销以收取手续费或佣金作为主要收入来源，收入不稳定、来源单一，与金融从业人员收入存在相当差距。上诉人何学云主张以金融业平均工资计算误工费，事实依据不足，而原审以农林牧渔业职工年平均工资计算亦有不妥。从公平合理角度出发，本院酌定以贵州省城镇单位从业人员年平均工资计算上诉人何学云应获误工费。对于护理费用部分，根据上诉人何学云二审陈述孟启安只在何学云出入需要时护理过数天，其余时间均由孟启安妻子护理，该陈述内容与一审中孟启安出庭时所作其从何学云入院至出院期间其在医院护理何学云44天的证言及护理协议约定内容存在冲突和矛盾，一审对何学云主张的护理费以其提供的护理协议所载金额计算未予支持正确。上诉人何学云主张的护理费应以贵州省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算，一审确定的计算标准有误，本院予以纠正。关于焦点三，上诉人何学云未举证证明其住院治疗期间产生的妇科检查费用与本案交通事故之间存在法律上的因果关系，一审未予支持该部分医疗费用，并无不当。 综上，本案赔偿费用计算如下:1.医疗费，何学云向毕节第一人民医院实际支付医疗费用24421.98元，扣除妇科检查相关费用211.42元，该项费用为24210.56元；2.住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，该费用为4300.00元（100.00元/天×43天）；3.营养费，参照住院伙食补助费标准计算为4300.00元（100.00元/天×43天）；4.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。何学云住院治疗43天，按照1人护理，参照贵州省2016年居民服务及其他服务业职工年平均工资38246.00元计算，该费用为4505.69元（38246.00元/年÷365天/年×43天）；5.误工费，以贵州省2016年度城镇单位从业人员年平均工资58398.00元计算，该项费用为6879.76元（58398.00元/年÷365天/年×43天）。以上合计44196.01元，应由被上诉人阳光保险公司在贵Ｆ×××××号小型轿车投保交强险责任保险限额内赔偿上诉人何学云。上诉人何学云的上诉理由，部分有理，对有理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初5025号民事判决第二项，即“驳回原告其他诉讼请求；” 二、变更贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初5025号民事判决第二项为：被上诉人阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号小型轿车机动车交通事故强制保险责任限额内赔偿上诉人何学云医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等共计44196.01元。限本判决送达生效之日起10日内履行。 一审案件受理费减半收取700.00元，上诉人何学云承担217.00元，被上诉人丁靖承担483.00。二审案件受理费300.00元，上诉人何学云承担93.00元，被上诉人丁靖承担207.00元。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 张 晶 二〇一八年六月十九日 书记员 曹 晶