四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)川34刑终163号 原公诉机关四川省西昌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）阿苦里则，女，1982年11月15日出生，四川省金阳县人，彝族，文盲，农民，住四川省德昌县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年11月7日被四川省西昌市公安局刑事拘留，同年12月12日经西昌市人民检察院批准逮捕，12月14日被西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 彝语翻译刘某，凉山彝族自治州中级人民法院工作人员。 四川省西昌市人民法院审理四川省西昌市人民检察院指控原审被告人阿苦里则犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月17日作出（2018）川3401刑初225号刑事判决。原审被告人阿苦里则不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年6月21日公开开庭审理了本案，凉山彝族自治州人民检察院指派检察员阿加拉铁出庭履行职务。上诉人（原审被告人）阿苦里则及彝语翻译刘某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原判认定，2017年11月6日上午10时许，公安民警在西昌市抓获吸毒人员吉某，其称毒品系在被告人阿苦里则处购买。当晚，吉某前往德昌县被告人阿苦里则家购买了200元钱的海洛因用于吸食。次日上午9时许，在公安民警的控制下，吸毒人员吉某再次来到被告人阿苦里则家购买200元的海洛因。后经吉某的指认，公安民警在德昌县附近抓获了被告人阿苦里则，当场在被告人阿苦里则身上查获毒品可疑9小包，在吸毒人员吉某身上查获毒品可疑物2小包，现金269元。查获的毒品可疑物，经当面称量，净重1.5克；经鉴定，从送检的可疑物中检出海洛因。 原判认定上这事实有经公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1．受案登记表、抓获经过。证实2017年11月7日上午11时许，公安民警在德昌县拉练部队驻地附近查获涉嫌吸食海洛因的吉某，经尿检结果呈阳性。民警当场在吉某的外衣左侧衣兜内搜出两小包毒品可疑物，该员称是在彝族妇女购买的200元的毒品。后经吉某指认，公安民警在德昌县将阿苦里则抓获，并当场从其身上搜出1个药瓶，内装9小包毒品可疑物。 2．立案决定书。证实西昌市公安局于2017年11月7日决定对本案立案侦查。 3．指定管辖决定书。证实：（1）2017年12月5日，凉山彝族自治州公安局决定将本案指定西昌市公安局管辖；（2）2017年12月11日，凉山彝族自治州中级人民法院指定本案由西昌市人民法院审判。 4．检查笔录、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单。证实2017年11月7日11时40分至12时55分，公安民警对阿苦里则的人身及随身携带物品进行检查，当场从阿苦里则裤子右侧裤兜内搜出1部蓝色手机，从其裤子左侧裤兜内搜出现金人民币269元，从其裤子正中系腰带处搜出1个药瓶（猴耳环消炎片），内装9小包毒品可疑物。公安民警对上述物品依法予以扣押。 5．搜查笔录。证实2017年11月7日11时56分至12时25分，公安民警对阿苦里则居住的位于德昌县麻栗镇三合村1组25号的房屋进行搜查，未发现任何通讯工具及毒品可疑物。 6．发还清单。证实2017年11月8日，公安民警于将本案扣押的现金269元发还给石此呷。 7．称量笔录、毒品上交收据。证实：（1）公安民警对从阿苦里则处查获的毒品疑似物当面进行称量，净重1.5克；（2）本案所查获的毒品可疑物已由西昌市公安局禁毒大队保存。 8．凉山彝族自治州公安局物证鉴定所（凉公物鉴＜毒品＞［2017］1433号）理化检验报告。证实从阿苦里则处查获的毒品可疑物中提取0.5克送检，从所送检的白色固体可疑物中检出海洛因。 9．辨认笔录及照片。证实辨认人吉某在见证人的见证下，从十二张女性正面免冠照片中辨认出8号照片上的人就是贩卖海洛因给其的人，8号照片上的人即是阿苦里则。 10．现场勘查笔录以及现场图、现场照片。证实查获阿苦里则的中心现场位于德昌县阿苦里则家。 11．情况说明。证实：（1）2017年11月6日上午10时许，公安民警在西昌市抓获吸食海洛因的吉某，经尿检结果为阳性，其表示能找到贩卖海洛因的犯罪嫌疑人。当日晚上20时许，民警将吉某带往德昌县，并给其200元自行坐车前往麻栗镇三合村购买海洛因。晚上23时许，吉某回来后交代，其为获取信任，已当面贩卖毒品人的面将所购毒品全部吸食。因当时无物证且天色已晚，民警未采取措施。次日早上9时许，民警再次带吉某前住德昌县，交给其200元购买海洛因。12时许，经吉某指认，民警在德昌县附近将阿苦里则抓获，并当场从其身上查获9个小包毒品可疑物。 12．视听资料（光碟）。证实侦查人员讯问被告人阿苦里则时进行了同步录音录像，被告人阿苦里则对其犯罪事实供认不讳。 13．被告人阿苦里则指认毒品、毒资以及毒品称量照片，当庭交被告人辨认，被告人无异议。 14．西昌市公安局行政处罚决定书。证实因吉某吸食毒品，西昌市公安局于2017年11月17日决定对其行政拘留十五日。 15．户籍证明，载明了被告人阿苦里则的姓名、出生年月、家庭住址等个人基本身份情况，证实其犯罪时已达到完全刑事责任年龄。 16．证人吉某证言称：我是从2013年开始吸食海洛因。民警从我身上搜出来的海洛因是我从一个彝族妇中年妇女那里买来的，我不认识她，之前有朋友介绍我在她那里买过毒品。她叫什么名字我不知道，偏瘦，年龄是大概三四十岁，住在德昌县子里。我在这个妇女处买过两次毒品。第一次是2017年11月6日晚上我在她那里买了180元的海洛因；第二次是11月7日早上9点过我又在她那里买了200元的毒品。11月7日早上11点过，我在德昌县经过时遇到民警，民警从我身上搜出两包毒品，后我带民警去现场指认了那个卖海洛因的彝族中年妇女，那个卖海洛因的彝族中年妇女就民警带到了派出所。 17．被告人阿苦里则供述和辩解：2017年11月6日晚大约8点钟左右，有一个彝族妇女到我们村子里来问一家人，那家人因贩毒全部被抓了，这名彝族妇女问我时我把情况给她讲了，她就说她是来找那家人买海洛因的，并问我有没有海洛因，如果没有她就拿钱给我叫我去给她买一点。我就说我有一点是我自己吃的，如果她要我就送她一点，这样我就拿了1包大的给她，她给了我180元。第二天早上，也就是2017年11月7日的早上大约9点钟左右，这名彝族妇女又到我们村子的路边来找到我要买海洛因，我就拿了1包大的给她，并送了1包小的给她，并给她讲以后不要来了，这样她付给我200元。大约在11点左右我就被派出所的民警抓获了，当场从我腰间搜出1个药瓶，瓶内还装有9包海洛因。 我贩卖的海洛因是我在2017年11月6日早上在德昌县医院从一个自称叫“友作”的彝族妇女处以600元买来的。我从“友作”处买海洛因是准备买来自己吃的。 原判认为，被告人阿苦里则为牟取非法利益，贩卖零包海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人阿苦里则到案后，能如实供述犯罪事实，并当庭认罪，可以从轻处罚。并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，以被告人阿苦里则犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；本案查获的海洛因1.5克以及毒资予以没收。 上诉人（原审被告人）阿苦里则上诉称：其所持有的毒品是其在住院期间从一个叫“友作”的人处购买的，用于自已吸食、止痛，其主观上并不是想用来贩卖牟利；其归案后，能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，有坦白情节，并当庭认罪，有悔改表现；其是初犯、偶犯。原判量刑过重，请求本院从轻处罚。 出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人阿苦里则提出的上诉理由和上诉请求不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，且二审期间上诉人阿苦里则亦未提供新的证据，其对一审判决所认定的事实和证据亦无异议。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）阿苦里则违反国家毒品管理法规，贩卖零包海洛因，并现场查获海洛因1.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。毒品的来源与是否牟利不是贩卖毒品罪的构成要件。上诉人阿苦里则诉称的其所持有的毒品是从一个叫“友作”的人处购买的，用于自已吸食、止痛，其主观上并不是想用来贩卖牟利的上诉理由，并不能否定其已将毒品贩卖给他人的事实，不影响其行为已构成贩卖毒品罪，其所提出的此上诉理由，本院不予采纳。原判已考虑到上诉人阿苦里则到案后，能如实供述犯罪事实，并当庭认罪，且系初犯、偶犯等情节，已对其从轻处罚。现上诉人阿苦里则又以相同的上诉理由，请求本院从轻处罚，本院不再重复评价，对此上诉理由，本院不予采纳。原判根据上诉人阿苦里则的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，在法定量刑幅度内已对其从轻处罚，其提出的原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审判长 唐 建 审判员 江 黎 审判员 王一清 二〇一八年六月二十一日 书记员 刘宇傲 附：本裁定适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。