浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙07民终2175号 上诉人（原审原告）：李骏，男，1979年10月5日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 委托诉讼代理人：徐华军，浙江从周律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司萧山支公司，住所地浙江省杭州市萧山区北干街道金惠路155号。 负责人：金加成，总经理。 委托诉讼代理人：金凌燕，女，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：郑书武，男，1986年8月14日出生，汉族，住江西省上饶市玉山县。 上诉人李骏因与被上诉人紫金财产保险股份有限公司萧山支公司（以下简称紫金萧山公司）、郑书武机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省金华市金东区人民法院（2017）浙0703民初3285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李骏上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一、原判认定护理费数额不符合事实。上诉人在受伤治疗、恢复期间，需要护理照顾，上诉人雇佣护理人员经过郑书武同意，该护理费已经实际产生并在原审中提供了证据证明，原判仅按照护理费标准计算不符合实际情况，应结合上诉人的伤情、治疗、实际护理支出进行认定。二、原判认定误工费不予支持错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。同时，根据《浙江省人民政府关于进一步做好工伤保险工作的通知》规定“在遭遇交通事故或其他事故伤害的情形下，职工因劳动关系以外的第三人侵权造成人身损害，同时构成工伤的，依法享受工伤保险待遇，如职工获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任相对应项目中应扣除第三人支付的下列五项费用：医疗费、残疾辅助器具费、工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。”因此，上诉人可以领取误工费和停薪工资双重赔偿。即使上诉人全额领取了停工工资，被上诉人仍应承担赔偿责任，况且上诉人在原审中已经举证证明收入的减少。三、原判认定上诉人的精神抚慰金不予支持不符合事实。上诉人从事狱警工作，国家对狱警工作有严格的身体要求，上诉人因交通事故导致活动受限，给工作、生活造成极大的精神打击，对升迁、评级等造成严重影响。另，上诉人已申请劳动能力鉴定，并已评定丧失劳动能力等级。根据法律规定，上诉人提出2万元精神抚慰金请求符合事实与法律。四、原判医疗费认定错误。上诉人医疗费的诉请中并未包括郑书武垫付的全部款项，郑书武提供的门诊医疗费620元不应在赔偿损失中扣除。 紫金萧山公司二审辩称，一、关于护理费计算，上诉人的伤情护理级别未达到完全性护理且其开具的护理发票也不符合证据规范，上诉人诉请的32100元要求远远超出合理范围。首先，上诉人提供的发票并无收费标准与时长；其次，依据公共安全行业标准结合原告伤情护理时长为30-60天，就算按照最高时长60天乘以150元/天也只有9000元。上诉人先后三次住院时长共106天，特别是第三次住院共72天，根据住院并按长期医嘱以及临时医嘱显示上诉人均是口服用药和临时检查，均是门诊能够完成不需要长期住院观察，故第三次住院属于挂床即为过度医疗。一审法院按三次住院总时长106天认定护理时长，按每天150元的标准计算，符合请护工的合理范畴，我方尊重一审判决。请保姆要求超出上诉人合理损失，具体保姆干些什么活我们无法得知，所以上诉人提出的护理费计算有误的说法无法律依据。上诉人在公安执法部门，本应该知晓哪些护理范围属于常规护理而不是家庭雇佣保姆，不应该将家庭雇佣保姆范畴同本案的护理级别混淆，属于过度消费。故一审法院已经在最大范围内结合该伤情给予考虑，判决护理费合情合理，如二审法院认为判决不合理，我们将提出对其护理期限及护理级别进行鉴定。二、关于误工费，上诉人所说的交通事故和工伤可以双重赔偿的规定与本案无关，工伤如何理赔依据工伤相关条款，如果上诉人有工伤保险理赔的误工费且享受单位工资正常发放再向侵权人要求误工赔偿岂不是可以拿三份工资。上诉人要求误工天数为286天，现仅提供了出险后5个月的银行卡交易明细远不够诉求误工天数，根据国家机关工作人员病假期间生活待遇的规定，工作年限满10年的工资照发，上诉人提供的收入证明显示当年工龄已满14年，原审经核实并认定上诉人所提供的证据不足以证明其因本次交通事故导致收入减少，故原判正确，上诉人要求的误工费无事实依据，不予认可。上诉人身为国家公务人员在切身利益没有受到损失的情况下仍旧坚持索要三倍赔偿明显属于不当得利情形，如果该主张获得支持势必破坏了法律公正性，同时加重了保险公司赔付负担也就达不到保险维护社会稳定的意义。三、关于精神抚慰金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》明确了精神损害抚慰金概念，是指在受害人遭受严重的人身伤害，可能深受残疾或者死亡的情形下，在精神上遭受巨大的创伤，而要求赔偿义务人给予受害人一定数额的赔偿。上诉人所述情形不符合以上情形，未构成交通事故伤残等级，所提出的影响也无任何依据，原判适用法律正确，应予维持。第四、关于车主垫付的医药费。法院确实少判了620元。综上，前三项上诉理由应驳回，第四项理由予以支持。 郑书武二审辩称，上诉人提出的要求不合理，我对一审判决是认同的。 李骏向一审法院起诉请求：1、判令被告郑书武赔偿原告各项损失184467.6元（医疗费33915.6元、住院伙食补助费3180元、营养费9540元、医疗限额范围总计损失46635.6元；护理费32100元、拐杖费100元、误工费83512元、交通费2120元、精神损害抚慰金20000元）；2、判令被告紫金财保萧山公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定：2015年9月23日11时30分许，郑书武驾驶浙Ａ×××××号小型轿车在金瓯路东孝街道西山头村地段因开机动车门时未确保安全与李骏驾驶的浙Ｇ×××××号二轮摩托车发生相撞，造成两车损坏、李骏受伤的交通事故。交警部门认定郑书武负事故的全部责任，李骏无责任。事故发生后，原告在金华市中心医院住院治疗34天及门诊治疗；在金华市婺城区第一人民医院住院治疗72天。浙Ａ×××××号小型轿车系被告郑书武所有，在紫金萧山公司投保有交强险及商业三者险100万元，并投保有不计免赔险，事故发生在保险期限内,事故发生时由郑书武驾驶。原告各项损失包括医疗费33915.6元，住院伙食补助费30元/天*106天＝3180元，营养费60元/天*60天＝3600元，护理费150元/天*106天＝15900元，交通费：20元/天*106天＝2120元，拐杖费100元，以上合计人民币58815.6元，其中被告郑书武为原告李骏垫付医疗费10620元。 一审法院认为，交警部门对该事故所作的事实及责任认定客观真实，予以采纳。被告郑书武因过错致他人损害，依法应承担赔偿责任。被告紫金萧山公司作为肇事车辆的保险人，依法应在保险限额内承担赔偿责任。因原告未构成伤残，其主张精神损害抚慰金，不予支持。对于护理费，根据原告实际伤情及治疗情况，酌定按住院天数106天认定护理期。被告辩称营养费为60元/天，予以采纳。原告主张的拐杖费100元较为合理，予以支持。对于误工费，应按实际减少的收入计算，但原告提供的证据尚不足以证明实际收入的减少，故对原告主张的误工费不予支持。对于交通费，结合原告的住院及门诊天数，对原告的主张予以支持。被告郑书武已为原告垫付10620元，在扣除其应承担的诉讼费711元后，余款9909元由被告紫金萧山公司在赔款中直接予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，判决：一、由被告紫金财产保险股份有限公司萧山支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李骏因交通事故造成的各项损失合计人民币58815.6元（其中支付原告李骏48906.6元，退还被告郑书武9909元）。二、驳回原告李骏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费711元（已减半收取，原告已预交），由被告郑书武负担（款已履行）。 本院二审期间，李骏提供如下证据：一、认定工伤决定书和初次鉴定结论书一份，用以证明李骏因本次交通事故所受伤害属于工伤，金华市劳动能力鉴定委员会评定李骏为十级伤残。二、2016年3月2016年7月银行交易明细、租房协议及商铺照片二张，用以证明其因交通事故工资和实际收入减少的事实。紫金公司质证认为，证据一与本案无关，工伤鉴定与交通事故伤残鉴定所依据的标准不同，该鉴定只能在主张工伤待遇中适用，不能在主张人身损害赔偿中适用。证据二的银行交易明细结合一审中李骏已提供的银行交易明细可以看出，2015年1-9月，李骏在事故出险前9个月收入合计81753.66元，月均收入9083.74元；2015年10月-2016年7月为事故出险后10个月收入合计136183.53元，月均13618.35元，李骏并未因交通事故的发生而使实际收入减少。租房协议、照片与李骏向紫金萧山公司申请理赔时提供的租赁合同对比，并经过实地勘察，李骏有造假骗保嫌疑，且公务员经商属于严重的违法违纪行为，对该证据三性有异议，无法证明李骏额外收入情况。郑书武同意紫金萧山公司的质证意见。本院认为，证据一能够认定李骏系工伤，但工伤鉴定结论，不适用人身损害赔偿纠纷中，紫金萧山公司的质证意见予以采纳。证据二的银行交易明细，结合一审中李骏提供的银行交易明细，能够证明李骏2014年10月至2015年9月的实际收入总计119987.81元的事实；对于证据二的租房协议及商铺照片，不能证明上诉人的待证事实，本院不予认定。 紫金萧山公司提供电子回单一份，用以证明其已根据一审判决确定的金额支付李骏48906.6元，退还郑书武9909元的事实。李骏质证认为，收到款项是事实，但不能证明案件已经终结。郑书武没有异议。本院认为，该证明能够证明紫金萧山公司于一审判决后支付李骏案涉交通事故赔偿款48906.6元，退还郑书武9909元的事实。 郑书武未提供新证据。 经审理，本院对原审查明的事实予以确认。另查明，金华市人力资源和社会保障局于2016年4月12日认定李骏因案涉交通事故受到伤害为工伤。2018年4月13日，紫金萧山公司向李骏支付案涉赔偿款48906.6元，向郑书武退还赔偿款9909元。 本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因此，侵权纠纷的受害人在停工留薪期间取得的工资，并非其提供劳动所获得的收入，而是属于工伤保险待遇。受害人享受停工留薪待遇的，不影响其依法要求侵权人赔偿误工费损失。本案中，李骏因本次交通事故所受伤害属于工伤，其在停工留薪期间虽享有工资福利待遇，仍可以向紫金萧山公司、郑书武主张误工费。关于误工费计算标准，根据李骏提供的银行流水，其收入来源包括工资、津帖、加班费、通讯补助、奖金等，其受伤前一年的总收入为119987.81元，则日赔偿额为328.73元。关于误工时间，现有证据能够证明李骏共住院106天，结合其实际损害程度、恢复状况，考虑到其出院后仍需进行相应的康复治疗，故本院酌定李骏的误工时间为150天。因此，本院认定李骏的误工费为328.73元/天*150天＝49309.5元。关于护理费金额问题，原审根据规定的护理费标准150元/天计算并无不当，李骏提出应按其实际支出予以赔偿没有法律依据，本院不予支持。关于精神抚慰金问题，法律规定因侵权行为致人精神损害造成严重后果的应予支持，原审以李骏未构成人身损害伤残不予支持亦无不当。关于医药费问题，李骏的诉请中并未包括郑书武垫付的620元，紫金萧山公司、郑书武庭审中对此均无异议，原审在李骏主张的医药费中多扣除620元确有不当，应予纠正。 综上所述，李骏的上诉请求合理部分，予以支持；不合理部分，予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、《最高人民法院关于确定民事侵权责任精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下： 一、撤销浙江省金华市金东区人民法院（2017）浙0703民初3285号民事判决； 二、由紫金财产保险股份有限公司萧山支公司于本判决生效之日起十日内赔偿李骏因交通事故造成的各项损失合计108745.1元（其中支付李骏98836.1元，已支付48906.6元，尚需支付49929.5元；退还郑书武9909元，已全部退还）。 三、驳回李骏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费711元，由郑书武负担（款已履行）；二审案件受理费1422元，由紫金财产保险股份有限公司萧山支公司负担1049元，由李骏负担373元。 本判决为终审判决。 审 判 长  楼 俊 审 判 员  陈旻尔 审 判 员  郑青蓝 二〇一八年六月二十六日 代书记员  洪 倩