湖南省株洲市荷塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0202民初375号 原告：李建全，男，1964年4月12日出生，汉族，住湖南省株洲县。 原告：彭龙彪，男，1970年7月15日出生，汉族，住湖南省株洲县。 原告：刘芳云，男，1967年7月17日出生，汉族，住湖南省株洲市荷塘区。 三原告委托代理人：谢岳云，湖南莱茵律师事务所律师，代理权限：一般代理。 被告：谢志尤，男，1952年8月22日出生，汉族，住湖南省沅江市。 被告：谢浪，男，1984年7月8日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。 二被告委托代理人：戴亚萍，湖南中航律师事务所律师，代理权限：一般代理。 被告：黄国华，男，1969年4月5日出生，汉族，住湖南省株洲市荷塘区。 原告李建全、彭龙彪、刘芳云与被告谢志尤、谢浪、黄国华案外人执行异议之诉一案。本院于2018年3月5日立案受理后，依法由审判员陈晓东、审判员游艳，人民陪审员刘佳依法组成合议庭，适用普通程序对本案公开开庭进行了审理。书记员周源担任记录。原告李建全、彭龙彪、刘芳云及其委托代理人谢岳云，被告谢志尤、谢浪及其委托代理人戴亚萍均到庭参加了诉讼，被告黄国华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李建全、彭龙彪、刘芳云诉称:被告谢志尤、谢浪与被告黄国华民间借贷纠纷案分别由株洲市荷塘区人民法院株荷法民一初字第1549、1550号判决结案，被告黄国华未自动履行给付义务，谢志尤、谢浪遂申请强制执行，2014年5月17日，荷塘区法院向XXXXXXXXXXXXX（以下简称“XX公司”）送达（2016）湘0202执81-82履行到期债务通知书，要求在收到通知书后15日之内向谢志尤、谢浪直接支付黄国华到期债务400万元，原告认为黄国华的到期债权只有230万元，原告提出执行异议，请求撤销（2016）湘0202执81-82履行到期债务通知书，重新核定到期债权金额。荷塘区法院以到期债权义务人系XXXXXXXXX有限公司，不是三原告，且株洲XX公司同意协助为由以（2018）湘0202执异3号裁定书驳回原告的执行异议，原告认为该裁定书明显错误，理由为：1、执行通知书确定的支付到期债务义务人错误，黄国华的到期债务主体是XXX，非XX公司，而该债务支付的实际主体为三原告，三原告是“XXXX”项目的实际出资承包人，在没有得到三原告确认的情况下，XX公司自行对外确认的法律事实属于无效，直接侵害了原告的合法权益。2、该通知书确认的金额有误，黄国华在XXX处实际所负债务为230万元，非400万元。3、该通知书出具的时间错误，必然导致其不具有法律效力。故请求法院依法判决中止荷塘区人民法院（2016）湘0202执81-82号履行债务通知书的执行。 原告李建全、彭龙彪、刘芳云为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据： 证据1、原、被告身份证，拟证明原、被告主体资格； 证据2、履行到期债务通知书、协助执行通知书、裁定书，拟证明法院要求第三方履行到期债务的通知，金额为400万元； 证据3、项目转让协议书，拟证明黄国华到期债权的实际金额为230万元，原告是该到期债权的真正义务人，而非株洲XX公司； 证据4、承诺书、答复函，拟证明株洲XX公司没有核实黄国华到期债务的实际金额； 证据5、内部承包合同，拟证明该到期债权的真正义务人为三原告，黄国华的到期债权确认人为三原告； 证据6、判决书，拟证明支付款项义务人为黄国华； 证据7、8,执行裁定书和送达回证，拟证明该裁定驳回三原告的执行异议是错误的。 被告谢志尤、谢浪辩称，株洲XX公司是“XXXX”项目工程施工合同的总承包人，黄国华以XX公司的名义缴纳了保证金在法律意义上也属于XX公司，XX公司对法院发出的第三人履行债务通知书没有提出异议，并出具承诺书，同意协助执行，所有程序均符合法律规定。原告与XXX签订的项目转让协议包含债务转让的内容，并没有得到债务人的同意和确认，项目转让协议违反了法律的规定，债务转让没有得到债权人的确认和同意。黄国华的400万元债务真实客观，证据充分，与本案的案外人在法律上没有利害关系。 被告谢志尤、谢浪为支持其抗辩主张，向本庭提交以下证据： 1、荷塘区人民法院（2018）湘0202执异3号执行裁定书，拟证明XX公司确认应付黄国华工程款400万元，对法院发出的履行债务通知书未提出异议，并承诺以房产为本案的执行提供担保； 2、还款协议，拟证明黄国华应收的工程款为550万元。 根据原、被告的陈述，及其提交的证据，本院对原、被告提供的证据确认如下： 经质证，被告谢志尤、谢浪对原告李建全、彭龙彪、刘芳云提交的证据1、2、8没有异议。对证据4、6、7的真实性合法性无异议。对证据3的三性均有异议，认为该协议系XXX与李建全之间的协议，其私下转让项目是非法的，其中债权转让的内容未经债权人的同意。对证据5有异议，认为内部承包协议是非法的，与本案无关。本院对原告提交的证据1、2、8予以认定，对证据4、6、7的真实性予以认定，对证据3、5，本院认为协议系XXX与李建全以及株洲XX公司与李建全等三人之间签订，被告对其真实性没有否认，本院对其真实性予以认可,对其证明目的本院结合其他证据予以综合考虑。 经质证，原告李建全、彭龙彪、刘芳云对被告谢志尤、谢浪提交的证据1是真实性、合法性无异议，本院对其真实性予以认可，原告对证据2有异议，认为无原件核对，不能达到被告的证明目的，本院认为该证据不符合证据规则，本院不予认定。 综上采信的证据，结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下： 2015年11月3日，本院立案受理了谢浪、谢志尤与黄国华民间借贷纠纷案，2015年11月30日，本院分别作出（2015）株荷法民一初字第1549号、1550号民事判决书，判决：1、黄国华在本判决生效后15日内分别向谢浪、谢志尤偿还借款本金2260000元、1600000元；2、黄国华在本判决生效后15日内分别向谢浪、谢志尤支付利息792200元、584000元，2015年10月8日之后的利息，黄国华以尚未还清的借款本金为基数，按月利率2%分别向谢浪、谢志尤计付至借款还清之日止；3、两案受理费共计27729元，财产保全费共计10000元，由黄国华承担。判决生效后，因黄国华未按生效判决书履行偿还义务，谢志尤、谢浪分别向本院申请执行。2016年2月4日，本院向黄国华发出执行通知书，但黄国华未按执行通知书履行偿还义务。2016年5月17日，本院向XX公司发出《履行到期债务通知书》，通知内容如下：“本院在执行申请执行人谢志尤、谢浪与被执行人黄国华民间借贷纠纷一案中，被执行人黄国华不能清偿债务，但对你单位享有到期债权。现申请执行人谢志尤、谢浪于2016年3月5日向本院提出申请，要求执行对你单位的到期债务。经审查，本院认为，申请执行人谢志尤、谢浪的申请符合法律规定。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条、第67条的规定，通知如下：1、收到本通知十五日内直接向申请执行人谢志尤、谢浪履行你单位对被执行人黄国华所负的到期债务400万元，并不得向被执行人黄国华清偿；2、如有异议，应当自收到本通知之日起十五日内向本院提出；若擅自向被执行人黄国华履行造成财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，本院将依法追究你妨害执行的法律责任。”XX公司的法定代表人XXX予以签收《履行到期债务通知书》。2017年1月4日，株洲XXX房地产开发有限公司向XX公司发出了《答复函》，内容为：“根据我司与贵公司前期双方达成的意项，现特将我司[XXXX]项目5﹟栋部分房屋抵作工程款给贵公司，具体如下：数量14套房，面积1392平方米，暂定单价3000/平方米，总金额4177410元，最终以实际销售价格作为结算依据（后附详表，XXXX5﹟栋1301、1302、203、204、205、206、301、302、303、304、305、306、401、402号房屋）。”XX公司法定代表人XXX在《答复函》上注明：“以上拾肆套房同意抵谢浪款400万元。”同日，XX公司向本院出具《承诺书》，内容为：“我公司协助法院履行的（2016）湘0202执81-82号履行到期债务通知书确定的义务，因我公司无力履行，现将株洲XXX房地产开发有限公司用以抵偿我公司工程款的XXXX项目5#栋14套房，面积1392平方米（具体房号见答复函），以每平方米2800元作为履行法院到期债务履行通知书的担保，同意法院查封上述房产，待该项目开盘资金回笼后再履行。如上述房产在销售买卖中发生任何阻碍不能变现，则由本公司法人XXX承担担保责任”。XX公司在承诺书上加盖了公司印章，法定代表人XXX在承诺书上签名。同日，本院作出了（2016）湘0202执81、82号执行裁定书，查封了株洲XXX房地产开发有限公司名下XXXX项目5﹟栋1301、1302、203、204、205、206、301、302、303、304、305、306、401、402号房屋的预售登记手续。原告李建全、彭龙彪、刘芳云向本院提出执行异议，请求撤销本院（2016）湘0202执81、82号履行到期债务通知书，重新确认黄国华实际所负到期债务金额，本院于2018年2月2日以（2018）湘0202执异3号裁定书裁定驳回三原告的执行异议请求。 另查明，2014年12月11日，转让方XXX（简称甲方），与受让方李建全（简称乙方）签订了《项目转让协议书》，主要内容为：甲方系株洲XXX房地产开发有限公司所开发的“XXXX”项目土建施工的实际承包人，挂靠XX公司中标，现因甲方资金断链，确实无力按合同约定履行，且在前期筹备过程中，曾对外高额融资，致使债权人经常在工地堵门闹事，造成项目至今未能进行施工，更无力组织后续资金，为确保项目能顺利进行，及时偿还所欠外债，甲方自愿将该项目的土建承包整体转让给乙方。双方约定：1、转让价格为1900万元，鉴于甲方在前期筹备工作期间亏损1900万元的事实，双方同意由乙方以接管该债务的方式冲抵转让价款，即由乙方承担该债务的方式受让该项目；2、本协议签订后，双方同意在20日内完成与XX公司之间的交接手续，包括终止与XX公司的内部承包合同，配合乙方与XX公司之间合同的签订。在乙方支付转让价款后，乙方即拥有该项目的一切权利，甲方在该项目中的一切权利与义务即时终止，不再参与项目的经营、管理及利润的分配；3、甲方原在该项目前期筹备过程中所产生的债务具体明细如下：李建全600万元、XXX490万元、黄国华230万元、XXX200万元、XXX200万元、XX60万元、XXX40万元、XXX40万元、XX40万元，以上共计1900万元。上述债务由于甲方在项目操作中亏损巨大，基于该事实在XX公司的主导下，甲方约定了对上述债权人偿还计划，由乙方出资。偿还计划如下：“XXXX”项目1-5栋主体完成到10层付50%，1-5栋主体封顶全部付清。2015年7月8日，异议人李建全、刘芳云、彭龙彪（乙方）与XX公司（甲方）签订了《内部承包合同》，主要内容为：公司决定设立XXXX项目部，由李建全承包工程。乙方按大包干方式，承包金额约1亿元。 再查明，本院根据谢志尤、谢浪的诉前保全申请，找到XX公司的法定代表人XXX了解情况，并制作了询问笔录，XXX告知：“1、黄国华与合伙人XXX一起搞了一个项目，上海XXX房地产公司在株洲县开发的‘XXXX’楼盘，后因资金困难将项目转给新的承包人挂靠我公司；2、根据黄国华他们进行的前期工程，前期工程款实际上是要付给新的项目承包人，由新的承包人再付给黄国华，总工程款是540万元，黄国华已提前借支30万元，另一个债权人那里要付80万元，现实际应付黄国华的工程款400万元；3、现甲方上海XXX房地产开发公司没付钱给我们，我只能说甲方只要付给我们钱，我公司才能监督新承包人将此款400万元支付给黄国华，按承诺书付50%；4、如甲方汇钱过来，公司配合法院对应付黄国华的400万元停止支付；5、按合同早应付款，但甲方一直违约未付；6、接手黄国华的新承包人是李建前（全），他们就工程款的支付达成了协议。”本院向XX公司发出了协助执行通知书、民事裁定书，要求XX公司对黄国华在XX公司的到期债权400万元从即日起停止支付。XX公司的法定代表人XXX予以签收。 本院认为，本案系案外人执行异议之诉。原告李建全、彭龙彪、刘芳云主张本案被告黄国华的到期债权只有230万元是基于XXX与原告签订的《项目转让协议书》，该协议未得到既是合伙人又是债权人的黄国华的签字认可，故虽然有签订协议的事实存在，但本院认为没有充分证据能证明黄国华的到期债权的真实的具体金额，相反，XXX与黄国华同是“XXXX”项目的前项目承包人，挂靠XX公司，根据法律规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效，但工程经验收合格的承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。对于“XXXX”前期工程款的结算实际施工人可以向挂靠的XX公司请求支付工程款，XX公司对应付黄国华的工程款确认为400万元，在本院从依申请进行诉讼保全，到依法采取执行措施，发出《履行到期债务通知书》，XX公司作为协助执行义务人不仅未提出异议，积极协助履行，并就该案的执行提供担保，故本院作出的《履行到期债务通知书》虽然落款的时间有误，但该瑕疵不能导致法律文书的无效，其程序和实体均符合法律规定，并无不当，原告主张的到期债务主体及金额错误的理由缺乏充分的证据予以证明，本院不予采纳。被告黄国华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下： 驳回原告李建全、彭龙彪、刘芳云要求判决中止湖南省株洲市荷塘区人民法院（2016）湘0202执81-82号《履行到期债务通知书》的执行的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告李建全、彭龙彪、刘芳云承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向湖南省株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向农行驻湖南省株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转帐的，开户行：农业银行株洲荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：1611010********。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 长  陈晓东 审 判 员  游 艳 人民陪审员  刘 佳 二〇一八年六月十一日 书 记 员  周 源 附相关法律条文： 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。