广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0302民初147号 原告：蒋春华，女，1973年10月26日出生，汉族，无业，住桂林市叠彩区。 被告：中国石化销售有限公司广西桂林石油分公司，住所：桂林市九华路**。统一社会信用代码：91450300718839585N。 负责人：周旺明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋仁贵，广西立横律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐妮娜，广西立横律师事务所实习律师。 被告：桂林市群星人力资源服务有限公司，住所：桂林市依仁路**3-1。统一社会信用代码：91450300773862630R。 法定代表人：杨彬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：狄可，该公司员工。 委托诉讼代理人：蒋仁贵，广西立横律师事务所律师。 第三人：桂林市劳务派遣（代理）事务中心，，住所：桂林市凤北路** 法定代表人：冯立波，该中心主任。 委托诉讼代理人：王奕超，该公司员工。 委托诉讼代理人：蒋勇，该公司员工。 原告蒋春华与被告中国石化销售有限公司广西桂林石油分公司（以下简称：中石化桂林公司）、桂林市群星人力资源服务有限公司（以下简称：群星公司）、第三人桂林市劳务派遣（代理）事务中心（以下简称：劳务派遣中心）劳动争议纠纷一案，本院于2018年2月5日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2018年4月8日公开开庭进行了审理。原告蒋春华，被告中石化桂林公司、群星公司的委托诉讼代理人蒋仁贵,被告中石化桂林公司的委托诉讼代理人唐妮娜，被告群星公司的委托诉讼代理人狄可，第三人劳务派遣中心的委托诉讼代理人王奕超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋春华向本院提出诉讼请求：1.确认被告群星公司与原告签订的《劳务派遣劳动合同书》为无效劳动合同，中石化桂林公司与原告是无固定期限的劳动合同关系；2.被告中石化桂林公司支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金155882.24元；3.被告之间共同承担连带支付责任；4.诉讼费用由被告承担。事实和理由:原告2000年9月1日进入被告中石化桂林公司灵川片区灵北加油站从事营业员工作，2002年8月调至灵川加油站，2015年6月调任灵川高速公路加油站加油员，24小时三班三倒上班制，没有节假日、休息日休息。2007年6月1日，被告中石化桂林公司将原告转群星公司的劳务派遣工，由群星公司与原告签订《劳务派遣劳动合同书》，再由被告中石化桂林公司与原告签订《上岗责任书》，签订时间为2007年6月1日至2008年5月31日为第一期，2008年6月1日至2010年5月31日为第二期，2010年6月1日至2012年12月31日为第三期，2013年1月1日至2015年12月31日为第四期，原告从入职之日起，在灵川片区加油站工作从没有离开过加油站的工作岗位，中途也没有任何单位解除过原告的劳动关系。原告在灵川片区工作期间，被告中石化桂林公司把原告看成是临时劳务工，在同一样的岗位上，付出了与所谓的正式工同一样的劳动，却都得不到同工同酬的劳动报酬。2016年初被告中石化桂林公司有预谋的计划将在被告中石化桂林公司工作将近十年和十年以上的老员工进行裁员，但不依法进行裁员，于2016年8月22日，通知原告“8月15日15点32分，顾客拿加油卡兑换非油品，加油产生42元电子券，顾客拿走了26元非油品，你私自截留16元商品；8月15日14：24分，顾客拿加油卡兑换非油品，加油产生36元电子券，顾客拿走20元非油品，你又私自截留16元商品。以上行为严重违反了《关于印发（中国石化广西桂林石油分公司员工奖惩实施细则）的通知》（石化销售桂林人[2015]55号，按照文件附件8《中国石化加油站现场管理禁令（试行）》第七条：严禁利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品的规定。我司将违纪事实与理由通知工会，公司党委会经研究工会提出的意见，决定：自2016年8月22日起与你解除劳动合同。”被告中石化桂林公司以上认定的事实，不是事实，顾客没有拿完商品是顾客的问题，怎么把顾客不要的商品认定为原告私自截留，这不知是哪里的逻辑，这些商品原告任何时候都没有占为己有，而商品是一直留置在加油站，被告不认真调查核实，也不听从原告辩解，违法解除了与原告的劳动关系，这是非常错误的。事实是被告为了分流裁减人员，而巧立名目，大量采取虚假的方式开除将近十年和十年以上的老员工，这是非常错误的，也是严重的违法行为。被告弄虚作假解除原告的劳动合同违反了《劳动合同法》，没有支付原告的经济补偿，属违法解除，依法应给予原告双倍经济赔偿金。群星公司与原告签订的劳务派遣劳动合同书为无效劳动合同，中石化桂林公司与原告才存在法律上规定的无固定期限的劳动关系。事实是被告中石化桂林公司与原告依法建立劳动关系，且双方没有依法解除劳动合同关系，原告在被告中石化桂林公司的工作岗位、工作场所都没有发生任何改变，仍然接受被告中石化桂林公司的管理、发放工资，而被告中石化桂林公司为了排除原告的权利，强行推行劳务派遣。原告与被告中石化桂林公司是从属关系，是管理与被管理的关系，是不平等的关系，在不可抗力的情况下，被告中石化桂林公司迫使原告签订《上岗责任书》、《派遣人员岗位协议书》，与劳务派遣中心、群星公司签订《劳务派遣劳动合同书》，这行为在2008年《劳动合同法》没有颁布实施前，在本单位员工中实行劳务派遣没有法律依据。依据《劳动合同法》第59条规定“用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。”第66条规定：“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。”被告群星公司与被告中石化桂林公司勾结，在法律明确规定的情况下，排除原告权利还签订了2013年1月1日至2015年12月31日的第五期的《劳务派遣劳动合同》及《上岗协议》，强行推行劳务派遣，违反了法律规定应为无效。依据《劳动合同法》第14条规定被告中石化桂林公司与原告之间形成的应当是无固定期限劳动合同关系。依据《劳动法》第18条规定：下列劳动合同无效：（一）违反法律、行政法规的劳动合同；（二）采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。无效的劳动合同，从订立的时候起，就没有法律约束力。《劳动合同法》第26条规定：“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。”依照以上法律的准则，被告中石化桂林公司应当是与原告签订无固定期限的劳动合同，但为了排除原告的连续工作年限，其采取调换派遣单位终断在本单位连续工作年限的手段，达到损害劳动者权利的目的，因此，劳务派遣中心、群星公司与原告签订的《劳务派遣劳动合同书》为无效合同，原告与被告中石化桂林公司签订的《上岗责任书》、《派遣人员岗位协议书》才是真正的劳动合同关系。被告违法解除劳动合同关系，依法应支付原告的经济赔偿金。原告2000年9月1日进入被告中石化桂林公司灵川片区加油站从事营业员工作，被告中石化桂林公司为了规避支付原告各项利益，采取了无耻行为解除原告的劳动关系，违反了《劳动合同法》第48条规定，没有支付原告经济补偿，属违法解除，依法应给予原告双倍经济赔偿金。依据《劳动合同法》第87条的规定，自2000年9月至2016年8月22日止，原告工龄16年，共16年工作年限，解除前的12个月工资收入为58455.84元，平均月工资收入为4871.32元，支付2倍的经济赔偿金，计算为4871.32元×16年工龄×2＝155882.24元。三、仲裁裁决书认定事实错误。仲裁裁决书中认定：“申请人自2002年6月1日起依次与第三人及第二被申请人共订立7次《劳务派遣劳动合同》，均是其本人签名，且订立合同时未提出异议，当庭亦未提交证据证明其订立合同时存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，应当认为是其真实意思的表达。故申请人订立合同时情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定的情形，因此，对申请人要求裁决其与第二被申请人之间订立的《劳务派遣劳动合同》无效的请求，依据不足，本委不予支持。”仲裁委的该认定是非常错误的，把违法行为认定为真实意思表示，这是一个执行法律的随意性，该行为违反《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第（二）项“用人单位免除自己的法定职责、排除劳动者权利的”规定的情形，应当认定为无效。仲裁还以被告提供的影像光盘和询问记录证明原告存在《职工违纪解除劳动合同处理意见告知书》中所述的私自截留顾客电子券行为，该认定是没有事实及后果结论支持的，也是非常错误的。 被告中石化桂林公司、群星公司答辩称，关于被告群星公司与原告签订的劳务派遣劳动合同的效力及被告中石化桂林公司与原告之间是否是无固定期限劳动合同关系问题。本劳动争议纠纷案之前，涉及第三人劳务派遣中心、被告群星公司与加油站加油工签订的劳务派遣劳动合同书及中石化与派遣到加油站的加油工签订的岗位协议、上岗责任书的劳动争议案件已有大量判例，桂林市有关县、区法院和市中级人民法院作出的判决书均认定劳务派遣劳动合同书、岗位协议、上岗责任书是有效合同。原告在上述的生效判决未被撤销情况下，在本劳动争议纠纷案中主张劳务派遣劳动合同无效没有理由，也没有依据。被告中石化桂林公司是2016年1月1日起才与原告之间建立有固定期限的劳动合同关系，此前未与原告签订过任何劳动合同，此前与原告也仅是劳务用工关系，被告中石化桂林公司与原告之间不是无固定期限的劳动合同关系。关于被告中石化桂林公司、被告群星公司是否应支付原告经济赔偿金的问题。2016年1月1日起原告与被告中石化桂林公司之间建立了有固定期限的劳动合同关系，双方为此签订了有固定期限的劳动合同，被告中石化桂林公司将原告安排在桂黄高速公路灵川上行服务区加油站加油工岗位上工作。2016年8月，被告中石化桂林公司在对灵川上行服务区加油站电子券兑换情况进行检查时，经后台消费明细与视频监控比对，发现原告利用工作之便，在顾客电子券兑换中，截留顾客的商品，其中蒋春华截留2笔、李国超截留5笔。原告的行为严重违反了被告中石化桂林公司的规章制度，根据《中国石化广西桂林石油分公司员工奖惩实施细则》4.9条中的4.9.10、4.9.15及《中国石化加油站现场管理禁令（试行）》第七条的规定和《劳动合同法》第三十九条的规定，被告中石化桂林公司决定解除与原告的劳动合同关系，并通知了公司工会。2016年8月22日、31日，被告中石化桂林公司下发通知、告知书，解除了与原告的劳动合同关系。被告中石化桂林公司是在原告严重违反单位规章制度的情况下解除原告的劳动合同，依法不需支付原告经济赔偿金。被告群星公司与原告的劳务派遣劳动合同已于2015年12月31日到期而终止，之后原告已于2016年1月1日起与被告中石化桂林公司建立了劳动合同关系，原告在一年之后的2017年1月16日申请仲裁要被告群星公司与被告中石化桂林公司连带支付其经济赔偿金无事实和法律依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人劳务派遣中心陈述称，根据桂林市劳动和社会保障局文件“关于印发《桂林市规范劳务用工和劳务派遣（代理）机构管理暂行办法》的通知”（市劳社字［2002］69号）的文件精神，2002年6月1日至2007年5月31日第三人劳务派遣中心与被告中石化桂林公司（简称：用工单位）就双方合作有关事宜达成协议并签订《劳务合作合同书》。为妥善解决用工单位临时务工人员的问题，由第三人与劳动者签订劳动合同、建立劳动关系和缴纳社会保险等。第三人劳务派遣中心认为：1.2002年6月1日至2007年5月31日止，第三人劳务派遣中心与原告签订《劳务派遣合同书》，双方建立了劳动关系。合同约定原告派遣到用工单位工作，第三人劳务派遣中心为原告按有关规定缴纳养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险和生育保险等等。2.2007年5月31日第三人劳务派遣中心与用工单位签订的《劳务合作合同书》及与原告签订的《劳务派遣合同书》到期后自然终止，整体转入被告群星公司。第三人劳务派遣中心与原告的劳动关系已于2007年5月31日合同到期后自然终止，根据我国《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请的时效期间为一年，而原告在时隔近11年之后将劳务派遣中心列为第三人，已明显超出了诉讼时效，是适用法律错误，应依法予以驳回。 原告蒋春华与被告中石化桂林公司围绕诉讼请求提交了证据，被告群星公司及第三人劳务派遣中心未提交证据，本院组织各方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.二被告、第三人对原告提供的银行卡客户交易查询单有异议。本院认为上述证据系原件，二被告、第三人亦未能提供相反证据予以反驳，本院对上述证据的真实性予以确认；2.原告对二被告、第三人提供的《中国石化广西桂林石油分公司员工奖惩实施细则》、《中国石化加油站现场管理禁令（试行）》、《桂林石油分公司规章制度阅知确认书》、职代会会议记录、《关于解除李晓壁等18名员工合同的通知》有异议。本院认为上述证据系原件，原告亦未能提供相反证据予以反驳，本院对上述证据的真实性予以确认。 综合对上述证据的确认以及各方庭审陈述的事实，本院确认如下法律事实：原告2000年9月1日至2002年5月31日期间，在被告群星公司处工作，双方未订立书面劳动合同。2002年6月至2007年5月期间，原告与第三人劳务派遣中心共订立了3份《劳动派遣劳动合同》，由第三人劳务派遣中心将原告派遣至被告中石化桂林公司处从事加油工工作。2007年6月至2015年12月期间，原告与被告群星公司共订立了4份《劳务派遣劳动合同》，由被告群星公司将原告派遣至被告中石化桂林公司处从事加油工工作。原告在被告中石化桂林公司处工作期间，与被告中石化桂林公司订立了《上岗协议》，被告中石化桂林公司将原告安排在加油站工作，最后一份协议期限为2013年1月1日至2015年12月31日。被告中石化桂林公司与被告群星公司订立的最后一份《劳务派遣协议》期限为2013年1月1日至2015年12月31日。2016年1月1日，被告中石化桂林公司与原告订立了一份期限为2016年1月1日至2020年12月31日的劳动合同，安排原告在操作岗位工作。 2016年8月11日至2016年8月15日，原告在加油站工作期间利用职务之便截留顾客的电子券兑换商品。2016年8月20日，被告中石化桂林公司向工会发出《关于解除蒋春华等19名员工劳动合同的通知》征询意见，该通知中的19名员工含有原告，工会于2016年8月21日作出“无异议”的答复。2016年8月22日，被告中石化桂林公司发出《桂林石油分公司关于解除李晓壁等18位员工劳动合同的通知》（石化销售桂林人［2016］58号），并向原告发出《职工违纪解除劳动合同处理意见告知书》，载明：“蒋春华：8月17日，经区公司抽查加油站8月11至15日的电子券兑换情况，后台消费明细与视频监控对比核实，你存在私自截留电子券兑换商品的违规行为。你利用当班时间，分别于8月15日15：32分，顾客拿加油卡（卡号：10×××60）兑换非油品，加油产生42元的电子券，顾客拿走26元非油品，你私自截留16元商品；8月15日14：24分，顾客拿加油卡（卡号：10×××60）兑换非油品，加油产生36元电子券，顾客拿走20元非油品，你又私自截留16元商品。以上行为严重违反了《关于印发（中国石化广西桂林石油分公司员工奖惩实施细则）的通知》（石化销售桂林人[2015]55号），按照文件附件8《中国石化加油站现场管理禁令（试行）》第七条：严禁利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品的规定。我司将违纪事实与理由通知工会，公司党委会经研究工会提出的意见，决定：自2016年8月22日起与你解除劳动合同。现将公司处理意见告知你本人。”原告在该告知书上写明“解除不服”并领取。 原告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.确认群星公司与蒋春华签订的《劳务派遣劳动合同书》为无效劳动合同，中石化桂林公司与蒋春华是无固定期限的劳动合同关系；2.中石化桂林公司支付蒋春华违法解除劳动合同经济赔偿金155882.24元；3.群星公司、中石化桂林公司之间共同承担连带支付责任。桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月1日作出桂林市劳人仲案字[2017]190号仲裁裁决书，裁决蒋春华的全部仲裁请求，依据不足，本委不予支持。原告对裁决不服，遂诉至本院。 另查明，2014年4月28日，被告中石化桂林公司召开的第四届工会委员会第二次职工代表大会决议通过了包括《中国石化广西桂林石油分公司员工奖惩实施细则》（石化股份桂林人[2014]41号）在内的14则规章制度。2015年4月25日，被告中石化桂林公司召开的第三届工会委员会第五次职工代表大会决议通过《中国石化广西桂林石油分公司员工奖惩实施细则》（石化销售桂林人[2015]55号），附件包括《中国石化加油站现场管理禁令（试行）》。《中国石化广西桂林石油分公司员工奖惩实施细则》规定（节录）：“4.9员工有下列条件之一者，造成严重后果的，视为严重违反劳动纪律，予以解除劳动合同或上岗协议。同时通报全公司，并视情节移交司法机关处理。4.9.10加油站员工有套现、套取积分、泄露员工卡员工密码行为者；未依据加油卡限制信息为客户提供加油服务行为者；或在开展相关加油卡宣传促销活动中，未严格按文件规定执行，造成公司损失者；或截留促销用品者。4.9.15违反《中国石化加油站现场管理禁令（试行）》者。”《中国石化加油站现场管理禁令（试行）》第七条规定（节录）：“严禁利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品；加油站出现违反上述禁令行为，解除当事人劳动合同或辞退。”《桂林石油分公司规章制度阅知确认书》载明：“2014年4月28日，中国石油化工股份有限公司桂林石油分公司召开第四届工会委员会第二次职工代表大会，会议通过14项规章制度：……3.《中国石化广西桂林石油分公司员工奖惩实施细则》（石化股份桂林人[2014]41号）……请各单位阅知并签字确认。”原告在《桂林石油分公司规章制度阅知确认书》签名确认。 本院认为：原告与被告群星公司签订《劳务派遣劳动合同》及原告与被告中石化桂林公司签订的《上岗协议》均系当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，《劳务派遣劳动合同》、《上岗协议》均合法有效。被告群星公司与原告之间成立劳动关系，系用人单位。被告中石化桂林公司指挥监督原告的劳动，接受其劳动成果，系用工单位。原告主张《劳务派遣劳动合同》无效，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。2016年1月1日，被告中石化桂林公司与原告签订劳动合同，期限为2016年1月1日至2020年12月31日，即原告从2016年1月1日起与被告中石化桂林公司建立劳动关系，故对原告主张其与被告中石化桂林公司之间是无固定期限劳动合同关系的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。”根据被告中石化桂林公司所提供视频资料、问话笔录可以认定原告有截留顾客电子券兑换商品的行为，违反了被告中石化桂林公司的规章制度，被告中石化桂林公司因原告过错而解除劳动合同，无须支付经济赔偿金，故原告要求二被告连带支付其违法解除劳动合同经济赔偿金的诉请，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第三十九条第二项之规定，判决如下： 驳回原告蒋春华的诉讼请求。 本案案件受理费10元（原告已预交），由原告蒋春华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元[户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  刘恒志 人民陪审员  王暄懿 人民陪审员  申和平 二〇一八年六月十一日 书 记 员  蒋梨芳