上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）沪01民终3163号上诉人（原审原告）：张赞，男，1990年2月23日生，汉族，住湖南省汨罗市。委托诉讼代理人：罗昌德，上海市君志律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗贤德，上海市君志律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：日沛电脑配件（上海）有限公司，住所地上海市松江区申港路**。法定代表人：润培芳，执行董事。委托诉讼代理人：张蓉，女，该公司员工。委托诉讼代理人：曹憬，上海至真律师事务所律师。上诉人张赞因与被上诉人日沛电脑配件（上海）有限公司（以下简称日沛上海公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2017）沪0117民初12270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭，排期于2018年5月3日公开开庭进行了审理。上诉人张赞的委托诉讼代理人罗贤德，被上诉人日沛上海公司的委托诉讼代理人张蓉、曹憬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张赞上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持其在原审中的全部诉讼请求。事实和理由：第一，张赞在原审中提供的光盘、考勤记录及邮件，可以证明其存在加班的事实。因此，日沛上海公司应当支付其加班工资；第二，由于日沛上海公司拖欠张赞加班工资，故日沛上海公司应当支付其经济补偿金；第三，日沛上海公司向案外人支付了2016年年终奖，说明2016年日沛上海公司的效益是达到了发放年终奖的标准，故日沛上海公司应当支付其2016年年终奖。日沛上海公司辩称，不同意张赞的上诉请求，认为原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。张赞向原审法院起诉请求：1、判令日沛上海公司支付解除劳动合同经济补偿金人民币70,655元（以下币种相同）；2、判令日沛上海公司支付2017年2月26日至3月28日工资11,869.54元；3、判令日沛上海公司支付2013年10月18日至2016年12月30日加班工资290,402元；4、判令日沛上海公司支付2016年年终奖10,000元。日沛上海公司向原审法院起诉请求：1、日沛上海公司无需支付张赞解除劳动合同经济补偿金68,367.23元；2、日沛上海公司无需支付张赞2017年2月26日至3月28日工资差额999.54元；3、日沛上海公司无需支付张赞2015年3月30日至2015年9月30日期间平时延长加班工资28,098.12元、双休日加班工资16,958.7元。原审法院认定事实：张赞于2010年11月1日进入Z公司（以下简称“Z公司”）工作，后于2014年9月26日与日沛上海公司签订了期限为2014年9月26日至2017年9月30日的劳动合同，约定张赞在日沛上海公司处精加十课担任课长一职，实行不定时工时制。日沛上海公司每月15日支付张赞上上个月26日至上月25日期间的工资。2017年3月28日，张赞向日沛上海公司递交了辞职书，上面载明：其自2010年11月进入日沛上海公司处工作以来，公司未足额支付过加班工资，现依据《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同。2017年4月17日，日沛上海公司支付张赞2017年2月26日至3月25日工资9,677.56元。原审法院另认定，2015年10月1日至2017年9月30日，日沛上海公司处外勤人员、长途及高管专职司机、高级管理人员岗位实行不定时工作制。2015年10月1日至2016年9月30日，日沛上海公司处安检员、班长、仓管员、代技术工、代领班、副组长、管理员、稽核员、技师、技术工、技术员、领班、品管员、清洁工、特勤助理、管理员、组长、作业员岗位实行以年为周期的综合计算工时工作制。2016年10月1日至2017年9月30日，日沛上海公司处作业员、品管员、助理管理师/工程师、管理师、工程师、组长、高级工程师岗位实行以年为周期的综合计算工时工作制。原审法院再认定，日沛上海公司与Z公司的法定代表人为同一人，且经营范围基本相同。Z公司为张赞缴纳了2010年11月至2011年6月期间的外来从业人员综合保险费、2011年7月至2014年9月期间的上海市城镇社会保险费。日沛上海公司自2014年10月起为张赞缴纳了上海市城镇社会保险费。原审法院又认定，2015年至2016年期间，日沛上海公司发放张赞奖金情况如下：2015年2月12日发放24,225元、2015年9月8日发放14,400元、2016年2月4日发放23,570元、2016年10月17日发放11,785元、2017年1月23日发放17,243.7元。2017年3月29日，张赞向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、日沛上海公司支付张赞解除劳动合同经济补偿金70,655元；2、日沛上海公司支付张赞2017年2月26日至3月28日工资11,869.54元；3、日沛上海公司支付张赞2013年10月18日至2016年12月30日加班工资290,402元；4、日沛上海公司支付张赞2016年年终奖10,000元。2017年5月11日，该仲裁委员会出具松劳人仲（2017）办字第936号裁决书，裁决：1、日沛上海公司支付张赞解除劳动合同经济补偿金68,367.23元；2、日沛上海公司支付张赞2017年2月26日至3月28日工资差额999.54元；3、日沛上海公司支付张赞2015年3月30日至2015年9月30日期间平时延长加班工资28,098.12元、双休日加班工资16,958.7元；4、张赞其余仲裁请求，不予支持。裁决后，张赞、日沛上海公司均不服该仲裁结果遂诉至原审法院。原审庭审中，张赞提供光盘一份，证明其存在加班事实。日沛上海公司对其真实性不予认可，并提供《加班管理办法》及管理系统截屏，证明日沛上海公司处实行加班申请审批制度，且张赞作为主管曾审批过其他员工的加班申请。张赞表示仅是应公司的要求审批过一两次，并非必须审批，另提供电子邮件一组，证明日沛上海公司要求主管多加班，对加班较少的主管会通报批评，且缺勤亦扣发工资，故日沛上海公司对张赞实际上实行的是标准工时制。日沛上海公司对电子邮件的真实性、合法性和关联性均不认可。此外，日沛上海公司提供厂区照片及区域分布图，证明公司在大门及办公楼下等多处设有刷卡机，因公司内设有篮球场等生活娱乐设施，员工刷卡入内并不仅仅是来上班，故公司大门口的刷卡机仅仅起门禁作用，不能以此作为上、下班的依据。张赞对其真实性无异议，但不认可日沛上海公司的证明内容。日沛上海公司表示张赞每月工资由基本薪资8,583元、绩效奖金1,287元和主管房补1,000元组成，合计10,870元。张赞对于每月工资合计金额为10,870元无异议。关于2017年2月26日至3月28日的工资，日沛上海公司表示其于2017年4月17日支付了张赞2017年2月26日至3月25日的工资，因3月26日、27日是双休日，28日张赞未出勤，故而该期间工资金额为9,677.56元。张赞表示日沛上海公司提供的工资明细中显示有病假扣款，恰好可以证实日沛上海公司对张赞实行的是标准工时制。嗣后，双方一致同意按照1个月零2天核算张赞该期间的工资。张赞表示奖金每年固定分两次发放，现主张的是2016年下半年的奖金。日沛上海公司辩称奖金并非固定发放,且从发放时间上来看，2016年10月和2017年1月发放的就是2016年的奖金，已经发放过两次。原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据双方在庭审中的陈述及劳动合同中所载明的内容来看，张赞、日沛上海公司之间的劳动关系应当是自2014年9月26日起建立，故张赞要求日沛上海公司支付劳动关系建立之前的加班工资，不符合劳动合同法的应有之义。至于2014年9月26日直至张赞离职之日止的加班工资，劳动合同中明确约定张赞为不定时工作制，且从日沛上海公司对于下属加班申请予以审批这一事实来看，张赞显然应当知晓日沛上海公司有加班申请审批制度，而张赞又未能举证证实其存在有效加班但未支付加班工资的情形，故张赞要求日沛上海公司支付自2014年9月26日起的加班工资，难以支持。另外，从以往工资结算周期和支付时间来看，2017年2月26日至3月28日的工资，在张赞离职时还尚未至结算支付时间，故仅凭此也不足以认定日沛上海公司存在恶意克扣张赞工资的情形。因此，关于经济补偿金，难以支持。对于2017年2月26日至3月28日的工资，根据双方一致确认的1个月零2天进行核算，金额应当为11,914.54元。扣除已付工资9,677.56元、社保个人应负部分374.3元和个人所得税853.14元后，日沛上海公司还应当支付张赞差额部分1,009.54元。至于2016年的年终奖,双方并无关于年终奖的书面约定，另从2015年、2016年奖金支付情况来看，支付时间和金额均不固定，且即便按照张赞的意见，每年年终奖分两次支付，但从已付时间来看，日沛上海公司辩称2016年度的奖金已经支付过2次，也比较可信。因此，关于年终奖，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原审法院经审理后遂于二〇一八年一月十八日作出判决：一、日沛电脑配件（上海）有限公司于判决生效之日起十日内支付张赞2017年2月26日至3月28日的工资差额1,009.54元；二、日沛电脑配件（上海）有限公司不支付张赞经济补偿金68,367.23元；三、日沛电脑配件（上海）有限公司不支付张赞2015年3月30日至2015年9月30日期间平时延长加班工资28,098.12元、双休日加班工资16,958.7元；四、驳回张赞的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由张赞负担5元（已付）、日沛上海公司负担5元（已付）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审法院认定事实无误，本院依法予以确认。本院认为：本案的争议焦点是：（一）张赞是否存在加班的事实以及日沛上海公司应否支付张赞2013年10月18日至2016年12月30日加班工资290,402元；日沛上海公司应否支付张赞解除劳动合同经济补偿金70,655元。根据双方签订的劳动合同中所载明的内容来看，张赞与日沛上海公司之间的劳动关系应当自2014年9月26日起建立，故张赞要求日沛上海公司支付2013年10月18日至2014年9月25日的加班工资的上诉请求，本院不予支持。自2014年9月26日起至张赞离职之日止的加班工资，劳动合同中明确约定张赞为不定时工作制，且从日沛上海公司对于下属加班申请予以审批这一事实来看，张赞显然应当知晓日沛上海公司有加班申请审批制度，现张赞未能提供其存在有效加班但未支付加班工资的情形，故张赞要求日沛上海公司支付自2014年9月26日起的加班工资，本院难以支持。根据以往双方工资结算周期和支付时间来看，2017年2月26日至3月28日的工资，在张赞离职时还尚未至结算支付时间，故仅凭此不足以认定日沛上海公司存在恶意克扣张赞工资的情形。因此，张赞要求日沛上海公司支付解除劳动合同经济补偿金70,655元的上诉请求，本院难以支持。（二）日沛上海公司应否支付张赞2017年2月26日至3月28日工资11,869.54元。根据双方在原审中一致确认的1个月零2天进行核算，原审法院判决日沛上海公司还应支付张赞差额1,009.54元并无不当。现张赞要求日沛上海公司支付上述期间工资11,869.54元的上诉请求，本院不予支持。（三）日沛上海公司应否支付张赞2016年年终奖10,000元。年终奖是用人单位依据当年度经营状况及员工个人表现予以发放。本案中，关于2016年年终奖,双方并无关于年终奖的书面约定，另外，从已付奖金的支付时间和金额也均不固定，故张赞要求日沛上海公司支付2016年年终奖10,000元的上诉请求，本院不予支持。综上所述，张赞的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张赞负担。本判决为终审判决。审判长  毛海波审判员  周 寅审判员  顾慧萍二〇一八年六月二十六日书记员  赵亚琼附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……