福建省南平市建阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0703刑初152号 公诉机关福建省南平市建阳区人民检察院。 被告人吴某1，女，1980年3月4日出生于福建省南平市建阳区，汉族，初中文化，无业，户籍地：福建省南平市建阳区，住福建省南平市建阳区。因本案于2017年10月20日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕，2018年1月29日经南平市建阳区人民检察院决定被取保候审，同年6月5日经本院决定被继续取保候审。现居住在家。 被告人吴某1被控犯非法经营罪一案，福建省南平市建阳区人民检察院于2018年6月1日以潭检公刑诉〔2018〕131号起诉书向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年6月21日公开开庭审理了本案。福建省南平市建阳区人民检察院指派检察员鄢某出庭支持公诉，被告人吴某1到庭参加诉讼。受南平市建阳区法律援助中心指派，福建鼎才律师事务所张某律师为被告人吴某1提供法律帮助。现已审理终结。 经审理查明，2016年8月份至2017年10月份期间，被告人吴某1在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从微商处购进硬中华牌、芙蓉王牌、利群牌等伪劣卷烟并在微信上对外公开销售。期间，被告人吴某1多次向吕某、李某、余某等人销售伪劣卷烟，销售金额共计人民币64530元。2017年9月26日至27日，被告人吴某1购进并准备用于出售的50条硬中华牌、10条利群牌卷烟在南平市建阳区某开发区物流园被南平市建阳区烟草专卖局执法人员查获，被查扣的货值金额达人民币9650元。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，送检的硬中华、利群牌卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 2017年10月20日，被告人吴某1在南平市建阳区某路某号家中被民警传唤至南平市建阳区公安局童游派出所接受调查，民警当场从吴某1身上扣押到用于作案的粉色OPPO手机一部。归案后，被告人吴某1如实供述自己的犯罪事实。案件审理期间，被告人吴某1预交罚金30000元。 上述事实，被告人吴某1在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人户籍证明、受案登记表、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录及照片、快递单、南平市建阳区烟草专卖局案件移送材料、证明、提取笔录及照片、辨认笔录、到案经过、前科查询记录单、现金缴款单、调查评估意见书；被害人吕某、李某、余某、周某、罗某、刘某、邱某、叶某、吴某2、邓某、熊某、王某的陈述；证人金某、林某的证言；福建安立信有限责任会计师事务所专项审计报告、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告；电子证据检查工作记录及光盘等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴某1违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草零售许可证而售卖伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人吴某1归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴某1自愿认罪，可以酌情从轻处罚。公诉机关关于被告人吴某1上述情节认定以及法律帮助律师张某就此提出被告人具有上述法定或者酌定从轻处罚情节的法律意见，均符合查明事实，予以采纳。根据被告人吴某1的犯罪情节和悔罪表现，结合被告人符合施行社区矫正条件的调查评估意见，本院决定对被告人吴某1依法从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条之规定，判决如下： 一、被告人吴某1犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日缴纳。） 二、扣押在案的被告人吴某1作案工具粉色OPPO手机一部，予以没收。 三、扣押在案的50条硬中华牌、10条利群牌卷烟由扣押机关依法收缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 黄 晖 二〇一八年六月二十一日 书记员 涂丽红 附：本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条（第一款）对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 （第三款）被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条（第二款）有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 （第三款）缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条（第五款）违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百二十五条(?javascript:SLC(17010,225)?)的规定，以非法经营罪(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id=11&Gid=128284&ShowLink=false&PreSelectId=205993800&Page=0&PageSize=20&orderby=0&SubSelectID=undefined"l"m_font_1#m_font_1?)定罪处罚。 第三条（第一款）非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百二十五条(?javascript:SLC(17010,225)?)规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。