河南省平顶山市湛河区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0411民初34号原告（反诉被告）：河南省金汤山温泉滑雪旅游度假有限公司。委托诉讼代理人：李春雷，河南国俊律师事务所律师。被告（反诉原告）：焦作市奥翔瓷业有限责任公司委托诉讼代理人：付艳春，河南天坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈振华，河南天坤律师事务所律师。原告（反诉被告）河南省金汤山温泉滑雪旅游度假有限公司（以下简称金汤山公司）与被告（反诉原告）焦作市奥翔瓷业有限责任公司（以下简称焦作奥翔公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月14日受理后，被告（反诉原告）焦作奥翔公司于2016年5月4日提出反诉，后本院受理了焦作奥翔公司提出的反诉。本院审理后，作出（2016）豫0411民初965号民事判决，双方均不服判决提出上诉。河南省平顶山市中级人民法院审理后，作出（2017）豫04民终3554号民事裁定书，裁定撤销（2016）豫0411民初965号民事判决，发回本院重新审理。本院收案后，依法适用普通程序，另行组织合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）金汤山公司的委托诉讼代理人李春雷，被告（反诉原告）焦作奥翔公司的诉讼委托代理人付艳春、陈振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金汤山公司向本院提出诉讼请求：1.请求解除原、被告之间的《供销合同》；2.依法判令焦作奥翔公司退还金汤山公司货款120000元，并承担金汤山公司损失297202.2元；3.鉴定费4500元及诉讼费由焦作奥翔公司负担。事实与理由：2014年11月份，焦作奥翔公司知道金汤山公司建设房屋的屋顶工程需要铺设砖瓦，主动找到金汤山公司说其有生产工程使用的砖瓦的能力。质量好价格低，并保证及时供货，绝不耽误工期。双方于2014年11月7日在平顶山市飞行皇冠假日酒店签订了一份《供销合同》，约定由焦作奥翔公司供应罗曼瓦34600片、配套的脊瓦、沟瓦等若干。合同签订后，金汤山公司按照约定，将70000元的预付款以及第二批货款50000元支付给焦作奥翔公司。焦作奥翔公司却仅将少部分货物送到，但并没有按照合同约定的比例供应配套的瓦片，且运送的货物颜色差别极大，根本无法使用。按照《供销合同》第二条的约定，焦作奥翔公司应当提供产品合格证以及质检报告，但焦作奥翔公司拒绝提供。金汤山公司多次找焦作奥翔公司协商解决质量问题、配套瓦片问题，焦作奥翔公司承诺颜色不一致进行调换。导致工程工期一拖再拖，后面的粉刷等工程无法施工，给金汤山公司造成损失。焦作奥翔公司辩称，金汤山公司所诉与事实不符。金汤山公司给焦作奥翔公司打电话说有工程需要瓦片，让焦作奥翔公司供货。双方以传真形式签订了《供销合同》并不是在平顶山市飞行假日酒店签订。焦作奥翔公司分别与2014年12月7日、12日、13日、15日、17日向金汤山公司送达了《供销合同》约定的所有瓦片及配套的脊瓦和沟瓦。金汤山公司尚欠焦作奥翔公司货款50000元。请求驳回金汤山公司的诉讼请求。焦作奥翔公司向本院提出反诉请求：1.依法判令金汤山公司继续履行合同，并立即支付剩余货款50000元；2.请求依法判令金汤山公司支付货款利息4250元（自2015年1月至2016年5月）、违约金2500元，共计6750元；3.诉讼费由金汤山公司负担。事实与理由：2014年11月7日，焦作奥翔公司与金汤山公司签订《供销合同》，合同约定焦作奥翔公司向金汤山公司提供罗曼瓦34600片，脊瓦300片，沟瓦200片，合同金额共计170000元。合同通过传真形式签订，签订后，焦作奥翔公司按照合同约定分5次向金汤山公司指定工地送达了瓦片。后金汤山公司支付货款共计120000元，剩余50000元货款应在2014年12月17日所有货物运至工地后支付，但金汤山公司迟迟不予支付。金汤山公司辩称，因焦作奥翔公司提供的瓦片数量不够，质量不合格，瓦片颜色色差大，且部分瓦片形状无法使用。焦作奥翔公司的履约行为构成根本违约，故金汤山公司不支付不合格产品的货款。当事人围绕诉讼请求及反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。金汤山公司提供：证据1、合同一份，拟证明供货数量、价格、质量要求和付款方式。焦作奥翔公司对合同真实性无异议。本院对该证据真实性予以确认。证据2、罗曼瓦照片（4片瓦），拟证明4片瓦颜色差别大，无法使用，且厚薄不均匀，不符合国家相关技术标准。焦作奥翔公司认为瓦片送达工地已经验收，没有颜色质量问题。本院认为因焦作奥翔公司不否认该4片瓦片系其提供，本院对该瓦片系焦作奥翔公司提供的真实性予以确认。证据3、鉴定费票据一份，拟证明鉴定费用。焦作奥翔公司认为该费用不应由其承担。本院对该证据真实性予以确认。证据4、证人孙某某的证言证明部分瓦片形状无法使用，该证言符合楼顶圆锥造型基础，本院予以确认。焦作奥翔公司提供：证据1、发货单5份，证明其先后5次将合同约定的货物运送到金汤山公司工地，合同已经履行完毕。金汤山公司认为，发货单上无金汤山公司的签字，不予认可，并指出发货单上记录焦作奥翔公司提供瓦片颜色不一致。本院对该证据真实性予以确认，瓦片颜色、数量及验货情况均应以该发货单上载明的内容为准。证据2.施工现场照片五张，证明瓦片颜色比较一致，工地全面停工。该证据照片取景较远，仍显示色差明显，本院不予确认。证据3.证人李某的证言，双方对该证言争议较大。作为瓦片铺设施工人，其与焦作奥翔公司存在利害关系，加之其陈述房顶圆锥分四个坡面施工的方案与伞形造型面基础不符，故本院对该证言不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年，金汤山公司开发的滑雪度假村酒店房顶需铺设彩瓦，该房顶有四个圆锥形造型。金汤山公司原法定代表人孙某某在网上联系到焦作奥翔公司。焦作奥翔公司来到平顶山市孙某某商谈该彩瓦买卖事宜，焦作奥翔公司对工程项目实地考察后，提出工程所需瓦片种类及瓦片铺设可行性方案，双方就瓦片种类及瓦片价格等事项达成初步协议。11月7日，焦作奥翔公司（乙方）将加盖过公章的格式化《供销合同》传真给金汤山公司（甲方）。金汤山公司在传真件上加盖公章后回传给焦作奥翔公司，双方以传真形式订立了《供销合同》。该合同载明：一、产品名称、规格、数量、等级、单价、金额、运输方式（见下表）：1、产品为焦作奥翔公司生产的合格罗曼瓦；2、产品单价为含运费含税不含卸车费的到现场价格，乙方组织运输至甲方指定工地现场。二次转运等事宜及费用由甲方承担；3、以片为结算单位，以实际用量为核算标准。订货数量及价格：罗曼瓦：浅红色、400*260*10、12片/平、34600片、4.81元/片、小计166400元；脊瓦：3.1片/米、300片、8元/片、小计2400元；沟瓦：4.1片/米、200片、6元/片、小计1200元；合计170000元（壹拾柒万元整）。二、产品质量要求：1、乙方所供产品完全符合甲方相关要求，颜色效果以甲方确认产品为准。2、乙方必须按规定提供全部完整无损、全新的优质的产品：3、产品应同时满足国家及行业有关技术标准的要求：应符合产品样本和说明书所列之标准和具备相应之功能；并应向甲方提供相应的产品质量证明文件（包括产品合格证、质检报告等）。……四、交货地点、验收和供货周期：2、验收：乙方负责将货物安全运到甲方指定目的地后，通知工程方验收包括产品数量、规格、破损情况。成品货物运到工程施工现场应由甲方负责卸车。3、以预付款到乙方公司账上计起，乙方应在20天内向甲方预定的数量开始发货，如超过规定的时间，则按本合同违约责任第二条进行处理。五、货款结算：1、合同签订后，甲方向乙方支付70000元作为预付款，乙方按照甲方订货清单安排购进原料、生产；货物按照甲方需要分批送达甲方指定交货地点，送货之前，甲方支付乙方50000元，乙方安排发货；全部货品到工地，甲方支付乙方余款50000元。2、乙方收到预付款项后立即安排生产，产品以片为结算单位，以实际送货数量为结算依据。货到工地卸车以后检验，产品发生的破损由乙方全权负责，甲方不承担任何责任……。合同签订后，焦作奥翔公司介绍李某为金汤山公司实施彩瓦铺设工程。焦作奥翔公司分别于2014年12月7日，发货法式罗曼瓦、桔红、4800片；于2014年12月12日，发货法式罗曼瓦、桔红、4800片，沟瓦、桔红、200片；于2014年12月13日，发货法式罗曼瓦、红、4800片，脊瓦、红、150片；于2014年12月15日，发货法式罗曼瓦、浅红、8400片，脊瓦、浅红、150片；于2014年12月17日，发货法式罗曼瓦、浅红、11800片。该五份发货单上并未显示金汤山公司或者施工方李某签字确认验收。彩瓦送达工地后，李某组织工人施工。施工至剩余屋顶四个圆锥造型时，李某根据焦作奥翔公司提供的瓦型，提出对圆锥体上的瓦片铺设方案为：切割瓦片，每个圆锥体表面分四个三角坡面铺设。这一方案与椎体预制不符。后李某以工程款未如期支付为由停止施工。施工期间金汤山公司租用塔吊一台用于铺贴瓦片施工。现工地余留8000片法式罗曼瓦未铺设。金汤山公司已按合同约定向焦作奥翔公司支付货款120000元。金汤山公司于2016年5月27日向本院递交鉴定申请书，要求对本案涉诉工程屋顶大楼拆除返工及窝工的损失进行鉴定。受本院委托，河南中企工程管理有限公司于2016年12月14日出具中企【2016】建价鉴字第10号工程造价司法鉴定意见书，鉴定意见为：河南省金汤山滑雪旅游度假有限公司酒店大楼屋顶拆除返工及窝工的损失造价为297202.2元，大写：贰拾玖万柒仟贰佰零贰元贰角。其中包括瓦屋面铺设及拆除人工费57202.2元。塔吊租赁费240000元。金汤山公司递交的鉴定材料包括金汤山公司（乙方）与王某某（甲方）签订《塔吊租赁合同》一份，载明：经双方协商，租用方因大楼顶层屋面瓦铺贴工程，租用乙方现有土建施工已完毕的，因乙方租用而延期拆除的塔吊一台，有关合同事宜明确如下：……二、塔吊每月租赁费10000元，不满整月按天折算，租赁费自屋面瓦运达现场之日起开始计算，自租用方使用完毕验收之日截止，租用时间3个月，租期达不到1个月按一个月计算，不足整月按天折算。……金汤山公司为此支付鉴定费用4500元。庭审中，焦作奥翔公司认可涉案瓦片无二次使用价值。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应诚信履约。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条第（四）项规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，双方当事人签订的《供销合同》系当事人真实意思表示，合法有效。合同约定的瓦片颜色为浅红色，颜色效果以金汤山公司确认为准。焦作奥翔公司提供的发货单载明瓦片的颜色为三种颜色，明显与合同约定不符。焦作奥翔公司也未提供产品质量合格证明。焦作奥翔公司的违约行为致使金汤山公司的合同目的不能实现，已构成根本违约。其次，《供销合同》签订前，焦作奥翔公司已对施工现场进行过实地考察、了解。但合同双方未能按照椎体造型约定合适的瓦型，致使屋顶锥体造型无法按照原设计方案施工。综上，本院对金汤山公司提出解除《供销合同》的主张应予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十九条第一款规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本案中，《供销合同》解除后，金汤山公司应返还焦作奥翔公司罗曼瓦8000片。焦作奥翔公司应返还金汤山公司货款120000元。合同约定罗曼瓦4.81元/片，剩余8000片罗曼瓦的价款为38480元。焦作奥翔公司无法得到返还的瓦片损失为170000元-38480元=131520元。金汤山公司因屋顶瓦片拆除、返工及窝工的总损失为297202.2元。双方的损失合计428722.2元。履约过程中，双方均构成违约，应根据违约行为主管过错及违约行为产生的后果，依法确定损失承担比例。金汤山公司对工地缺乏管理，未完全履行通知、协助验收货物等合同义务，特别是焦作奥翔公司违约后，金汤山公司未及时发现并通知焦作奥翔公司，并采取措施阻止损失的扩大，应承担主要责任；焦作奥翔公司违约供货致使合同目的无法实现，且对椎体造型面的瓦片选型存在缔约过错，应承担次要责任。本院据此酌定金汤山公司承担百分六十的损失比例，焦作奥翔公司承担百分之四十的损失比例。根据上述损失承担比例，双方损失相抵后，焦作奥翔公司还应向金汤山公司支付的赔偿额为297202.2元×40%（焦作奥翔公司应承担的工程损失额）-131520元×60%（金汤山公司应承担的瓦片损失额）=39968.88元。合同解除后，焦作奥翔公司的反诉请求缺乏事实根据和法律依据，本院对此不予支持，应依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十三条第一款、第一百一十九条第一款、第一百三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除河南省金汤山温泉滑雪旅游度假有限公司与焦作市奥翔瓷业有限责任公司于2014年11月7日签订的《供销合同》。二、焦作市奥翔瓷业有限责任公司于本判决生效后十日内向河南省金汤山温泉滑雪旅游度假有限公司返还货款120000元，支付赔偿金39968.88元，共计159968.88元。三、河南省金汤山温泉滑雪旅游度假有限公司于本判决生效后十日内返还焦作市奥翔瓷业有限责任公司罗曼瓦8000片（返还方式为焦作市奥翔瓷业有限责任公司从工地提走）。四、驳回河南省金汤山温泉滑雪旅游度假有限公司的其他诉讼请求及焦作市奥翔瓷业有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7558元，鉴定费4500元，共计12058元，河南省金汤山温泉滑雪旅游度假有限公司负担7435元，焦作市奥翔瓷业有限责任公司负担4623元。反诉案件受理费609.5元，由焦作市奥翔瓷业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  岳华锋审 判 员  孙新鸽人民陪审员  马少培二〇一八年六月二十五日书 记 员  陈玉阁附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。