上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0113民初15955号原告：上海聚龙加油站管理有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：汪世忠，董事长。委托诉讼代理人：孔琪，北京大成(上海)律师事务所律师。被告：王宁东，男，1967年8月17日生，汉族，户籍地浙江省宁波市。委托诉讼代理人：李学学，上海清辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶晗蓓，上海清辰律师事务所律师。原告上海聚龙加油站管理有限公司与被告王宁东劳动合同纠纷一案，本院于2017年8月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海聚龙加油站管理有限公司的委托诉讼代理人孔琪、被告王宁东及其委托诉讼代理人李学学、叶晗蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海聚龙加油站管理有限公司提出诉请请求：判令原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)641,240元、不支付被告2016年11月23日至2017年3月31日期间工资59,605.52元。事实和理由：被告于2007年2月1日进入原告处工作，担任管理职务，双方签有无固定期限劳动合同。2014年9月起被告担任副总职务。原告在2015年底至2016年中公司内部核查期间，发现被告存在虚假发票报销、聚众赌博、违规投标、违规财务操作等多种严重违纪及徇私舞弊行为。2016年9月2日董事会先决定免去被告的副总职务，随后要求被告接受公司调查、在家待命。在调查后，原告发现被告确实存有严重违纪行为。原告遂于2016年11月23日书面通知被告前来公司办理离职手续。原告通知被告时本想与被告就离职手续的办理事宜进行协商，但被告在原告多次敦促后一直没有来公司办理手续，故原告就停发了被告工资，但继续为被告缴纳社会保险费。由于被告一直未办理离职手续，故2017年3月31日原告再次寄送邮件通知被告前来办理离职手续。原告认为原告已经于2016年11月23日以被告严重违纪为由与被告解除了劳动关系。原告的单方解除行为有事实和法律依据，不应当承担违法解除劳动合同赔偿金。因双方劳动关系于2016年11月23日就解除，故原告无需支付被告此后的工资。原告不服仲裁裁决，诉至法院。被告王宁东辩称，被告于1994年3月进入协和石油化工集团(中国)有限公司(以下简称协和石化公司)担任项目经理职务，后协和公司改制为原告单位。2004年1月1日起被告在原告处担任部门经理，2014年9月起被告担任副总职务。2016年9月5日原告免去了被告的副总经理职务，被告进行工作交接后，就根据公司安排开始休年休假。2016年11月28日被告收到函件要求被告前往原告处协商离职事宜。被告前往协商，但是原告对被告的诉求未有答复。被告遂次日回函原告表示如原告要单方解除劳动关系需要协商赔偿金等事宜。因原告一直未作出明确意思表示，故被告一直在家等待原告安排工作。被告又于2016年12月底向原告表达了诉求，要求原告于2017年1月13日前回复被告，但原告仍未回复。事实上，原告在该期间一直在制作不利于被告的证据以逃避支付违法解除劳动合同赔偿金的义务。直至2017年3月底原告又向被告发函表示解除劳动关系。原告所称被告有虚假发票报销、聚众赌博、违规投标、违规财务操作等多种严重违纪及徇私舞弊行为均非事实，被告没有违纪行为，原告系违法解除劳动合同，应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金。2016年11月23日至2017年3月31日期间，被告一直根据原告安排在家待岗，故原告应当按照被告的原工资标准向被告支付工资。被告要求驳回原告诉请，维持仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：2003年12月9日被告与上海聚龙加油站管理有限公司宁波经济技术开发区分公司签有期限自2004年1月1日起至2006年12月31日止的劳动合同。2007年1月1日被告与上海聚龙加油站管理有限公司宁波经济技术开发区分公司签有无固定期限劳动合同。被告于2014年9月15日起担任原告副总经理职务。被告做五休二，原告以银行转账形式向被告支付工资，工资由基本工资、绩效奖金、年终奖组成。2016年9月2日原告召开临时董事会，决议免去被告副总经理职务，2016年9月5日被告办理了工作交接手续。2016年11月28日原告向被告发出通知函，载明“近日我司收到协和股东方意见，请您于2016年11月28日前往我司协商办理离职等相关事宜。”2016年11月29日被告签收了该通知函，并在签收处载明“今收到通知函，已知悉，后续诉求另附。”当日被告回函给原告，表示既然公司已经决心与被告解除劳动合同，望能按照劳动法规定支付补偿金。2016年12月30日被告再次向原告发函表达了上述意见。2017年3月31日原告向被告发送通知书，载明“经公司研究决定，现通知您于2017年4月5日到公司办理离职手续。”原告未向被告支付2016年11月23日后的工资，原告为被告缴纳社会保险费至2017年3月止。被告于2017年4月6日向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付2016年11月23日至2017年3月31日期间的工资69,700元、违法解除劳动合同的赔偿金642,400元。仲裁裁决：一、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金641,240元；二、原告支付被告2016年11月23日至2017年3月31日期间的工资59,605.52元；三、被告的其余仲裁请求，不予支持。原告不服仲裁裁决，诉至法院。审理中，原告提供了如下证据：1、关于王宁东违纪违法问题的调查报告，证明被告存在四方面的问题，原告与被告解除劳动关系有事实依据：(1)严重违反公司人事制度，即被告在被免去职务后未到派遣方报到，长期处于旷工状态达71天；(2)严重违反公司财务制度，即2016年8月4日被告赴无锡、常州出差交通费报销凭证中夹有来去金华(被告家所在地)的车票，2015年9月6日至9月7日出差浙江富阳的差旅费发票中部分为金华出租车公司定额发票；(3)严重失职、营私舞弊，给公司造成重大损害，即2013年12月26日公司在徐州恒丰站取得地块，被告不顾徐州主办人员的建议，在申请报告中提出以油汽合建项目进行准备和报建，但该项目决策错误，迟迟无法立项，造成巨大的经济损失；(4)举报线索调查情况，即被告在2015年12月下旬在徐州出差工作期间因聚众赌博被抓，后经人说情，被做罚款处理，另被告在任职期间，利用和气电公司商谈徐州两站增加加气专案之机，多次要求气电公司安排吃请，并频繁让气电公司为其提供住宿餐饮发票供其报销，影响极坏；2、奖惩管理制度，该制度第5.3.5条第9款规定，在工作时间赌博或在公司内外招摇撞骗者属于严重违纪行为，其间经教育或行政处分仍然无效的，给予辞退处分并不予经济补偿。第5.3.6条规定员工有以下情形之一者，予以辞退，同时解除劳动合同并不作任何补偿。1)因擅离职守或违规违纪指挥失误，而使公司蒙受5,000元以上损失者；或造成事故产生恶劣的社会声誉造成恶劣影响者。……20)利用职务之便，侵占公司财产，金额在300元(含300元)以上者。该证据用以证明原告与被告解除劳动关系的制度依据；3、报销申请单、票据、财务凭证，证明被告违反公司财务制度，其至杭州富阳等地的差旅费报销凭证中夹杂大量被告老家金华的相关票据，另其任职期间安排下属申请的5,742元未交财务部签字审批，且该款项未用于工作；4、徐州站周长旺的情况说明及员工举报邮件，证明恒丰站加油站建设因被告的玩忽职守导致迟迟无法建设，原告蒙受重大损失，另被告存在聚众赌博行为；5、工资明细，显示2015年11月至2016年2月期间，被告每月职级工资7,110元、工龄津贴430元、学历津贴50元，2016年2月起工龄津贴调整为450元每月，另2015年11月、2016年1月、2016年6月被告享受季度绩效3,359元、4,386元、8,336元，2016年1月享受年度绩效60,000元。被告对证据1内容不予认可，被告不存在违规行为；对证据2不予认可，该制度是被告离职后才实行的；对证据3真实性无异议，由于被告出差时间往往安排在周一，故被告是直接从金华出发的，且被告也就此请示过领导，财务也审批认可报销，这属于惯例不属于违纪。至于5,742元，是施工经理张凯申报的协调经费，并非被告主动提出，且领导对此也是知晓和认可的；对证据4不予认可，关于徐州恒丰站油汽合建项目，被告已及时向董事会报告了相关情况，但是董事会一直没有审批，故项目不能开工的损失不应由被告负责，且若被告真的有过错，董事会也不会在之后将被告提升为副总经理。关于聚众赌博，该事情不存在，系原告虚构；对证据5真实性无异议。审理中，被告提供了如下证据：1、劳动手册，显示2004年12月31日协和石化公司与被告终止劳动合同，原因是企业改制。证明原告由协和石化公司改制而成，被告在协和石化公司处的工作年限应当连续计算；2、宁波市用人单位录用人员登记表，显示原告1994年2月至2004年12月期间在协和石化公司工作，2005年1月后在上海聚龙加油站管理有限公司宁波经济技术开发区分公司工作(备注由协和石化改制)，证明被告在原告处的工龄应从1994年起算；3、工作年限确认单，显示2003年12月原告(甲方)确认被告(乙方)自1994年3月26日起至2003年12月31日止，在协和石化公司工作。自甲乙双方签订劳动合同之日起，甲方同意认同乙方在协和石化公司的工作年限为其在甲方的连续工作年限，并按国家规定和公司规章制度给予乙方相关待遇。该单末尾甲方处显示盖有原告公章，乙方处为被告签名。证明被告工作年限应自1994年3月起计算。原告对证据1真实性无异议，对证明目的不予认可，原告仅认可被告于2004年到原告处工作；对证据2真实性无异议，协和石化公司确实是原告股东，但认为无法证明2004年前的工龄可以连续计算；对证据3不予认可，怀疑系被告利用职务之便事后私盖，要求对公章的形成时间及真实性进行鉴定。审理中，本院根据原告的申请对工作年限确认单上的公章与保存在上海市宝山区市场监督管理局档案室2003年6月16日股东会决议上“上海聚龙加油站管理有限公司”的公章是否一致委托司法鉴定科学研究院进行鉴定，该院出具鉴定意见，认定检材《工作年限确认单》上需检的“上海聚龙加油站管理有限公司”印文与样本上的“上海聚龙加油站管理有限公司”印文是同一枚印章所盖印。本院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金，首先解除的时间点，原告主张其于2016年11月23日已经单方与被告解除了劳动关系，被告予以否认，其表示2016年11月28日原告欲与被告协商解除，但后协商不成，原告最后于2017年3月31日单方解除。对此本院认为，根据2016年11月28日原告向被告发送的通知函中的内容，可见原告只是要求被告协商办理离职事宜，而非单方解除劳动关系。且原告为被告缴纳社会保险费至2017年3月底，后原告于2017年3月31日向被告发送通知书，要求被告前往公司办理离职手续。故原告单方与被告解除劳动关系的日期应为2017年3月31日；其次解除是否合法，原告主张被告系违纪解除，然原告与被告解除劳动关系时并未说明解除的理由和依据，现被告对原告所称的违纪事实均不予认可。根据原告提供的证据材料，原告称被告聚众赌博、指示下属虚报款项、向客户单位索要吃请及在恒丰加油站项目中玩忽职守，依据不足，本院不予采信。原告又称被告违规报销，被告虽在出差报销单据中确实夹杂有金华的票据，但是原告在进行报销审核时也未提出异议，也未就此对被告进行过处罚，故对被告称其从老家直接出发，而原告对此知情且默认的意见予以采信。原告又称被告存在长时间旷工，然根据原、被告的陈述，被告在被免去副总经理职务后，一直根据公司安排在家待岗，故被告并不存在旷工。综上，原告以被告违纪解除劳动关系事实和法律依据并不充分，原告已经构成违法解除；再次，工作年限是否连续计算。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除劳动合同，在计算经济赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，应予支持。原告现对于被告2004年前的工作年限连续计算不予认可，但根据工作年限确认单上显示的内容，原告确认被告自1994年3月26日起至2003年12月31日止在协和石化公司工作，原告认同被告在协和石化公司的工作年限为其在原告的连续工作年限。故被告主张工作年限从1994年3月26日起算，于法有据，本院予以确认。用人单位违法解除劳动合同，应当依照经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金，故原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金655,321元，被告未提起诉讼，故视为认可仲裁裁决，本院对于仲裁裁决原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金641,240元予以确认。关于2016年11月23日至2017年3月31日期间的工资差额，原告主张劳动关系已经于2016年11月23日解除，故无需再支付被告此后的工资，对于劳动关系的解除时间，本院已经在上文中进行了阐述，故不再赘述，确认双方劳动关系于2017年3月31日解除。原告于2016年11月23日通知被告协商办理离职事宜，但双方未能协商一致。被告未能提供劳动的起因不在被告，而原告也未通知被告工作，故原告仍应当支付被告工资，但是绩效奖金不应发放，故原告应当支付被告2016年11月23日至2017年3月31日期间的工资24,905.50元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、原告上海聚龙加油站管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告王宁东违法解除劳动合同赔偿金641,240元；二、原告上海聚龙加油站管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告王宁东2016年11月23日至2017年3月31日期间工资24,905.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取5元、鉴定费收取2,500元，由原告上海聚龙加油站管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  沈明霞二〇一八年六月十三日书记员  李 芸附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。