宁夏回族自治区灵武市人民法院   民事判决书   （2018）宁0181民初266号   原告：泸天化（集团）有限责任公司，住所地四川省泸州市江阳区龙腾路10号。   法定代表人：谭光军，公司董事长。   委托诉讼代理人：蒲云川，男，公司员工。   被告：马军红，男，1973年2月5日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。   委托诉讼代理人：陈瑶，宁夏诚托律师事务所律师。   原告泸天化（集团）有限责任公司（以下简称泸天化公司）与被告马军红案外人执行异议之诉一案，本院于2018年1月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告泸天化公司委托诉讼代理人浦云川、被告马军红委托诉讼代理人陈瑶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告泸天化公司向本院提出诉讼请求：1、判令不追加原告为被执行人；2、本案诉讼费由被告承担；3、原告因处理本案而产生的差旅费、聘请律师的代理费等由被告承担。原告当庭放弃第3项中聘请律师的代理费。事实和理由：2017年12月28日，原告收到灵武市人民法院送达的（2016）宁0181执1385号之二《执行裁定书》，在被告申请执行宁夏捷美能源投资有限责任公司（以下简称捷美公司）劳务合同纠纷一案中，根据被告的申请，灵武市人民法院以原告在出资过程中抽逃出资为由将原告追加为被执行人，缺乏事实和法律依据。捷美公司成立于2010年7月，原告并非发起人股东。2014年3月，四川化工控股（集团）有限责任公司通过无偿划转的方式，将捷美公司100%的股权转让给了原告，划转的基准日为2013年12月31日，2014年7月23日办理了工商变更登记。2016年12月，原告将捷美公司100%的股权转让给四川天然气化工厂，2017年3月17日办理了工商变更登记。在原告作为捷美公司股东期间，并无将出资抽回的行为。被告以捷美公司财务报表上有超过3亿元的"其他应收款"为由，认为原告抽逃资金。而该"其他应收款"发生于2012年度，当时原告并非捷美公司的股东，也并非债务人。以此认定原告抽逃出资，没有事实和法律依据。为此，原告提起诉讼。   被告马军红辩称，应该追加原告为被执行人，理由是原告作为新股东既然已经从原股东通过无偿受让被执行人宁夏捷美能源投资有限责任公司100%的股权，根据《公司法》权利、义务一并转移的原则，依附于该瑕疵股权上的所有权利、义务也应一并移转给新股东原告。这其中也应该包括原股东四川化工抽逃出资所应承担的民事法律责任。在新股东原告承担相应的法律责任后，可依法以受让的股权存在瑕疵为由向原股东四川化工行使追偿权。对于原告的诉请要求被告承担处理本案的差旅费无事实及法律依据，被告不应承担。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据：原告提交的证据2宁夏捷美能源投资有限责任公司2012年度《资产负债表》一份、证据3工商档案信息（包括公司股东变更信息、《国有股权转让协议》、《股权转让协议》）一份、被告提交的证据四川省政府国有资产监督管理委员会川国资函（2014）57号文件《关于四川化工控股（集团）有限责任公司所持的四川煤气化有限责任公司等公司股权无偿划转至泸天化（集团）有限责任公司有关问题的函》、四川化工控股（集团）有限责任公司化控财（2014）87号文件《四川化工控股（集团）有限责任公司关于无偿划转所持宁夏捷美能源投资有限责任公司国有股权的通知》各一份（均为复印件），本院予以确认并在卷佐证。原告提交的证据1宁夏捷美能源投资有限责任公司变更信息表、化控财（2014）84号《关于无偿划转所持宁夏捷美能源投资有限责任公司国有股权的通知》（复印件）、四川化工控股（集团）有限责任公司与泸天化（集团）有限责任公司签订的《国有股权转让协议》（复印件）、泸天化（集团）有限责任公司与四川天然气化工厂签订的《股权转让协议》（复印件）各一份能够证明原告在2014年7月23日至2017年3月17日期间为捷美公司股东，并非该公司发起人股东的事实，予以采信。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：捷美公司成立于2010年7月5日。2014年3月27日，经四川省政府国有资产监督管理委员会审批，四川化工控股（集团）有限责任公司以无偿划转的方式将其所持有的捷美公司100%的国有股权转让给原告，并办理变更登记手续。2017年3月17日，原告将其持有的捷美公司100%股权协议转让给了四川天然气化工厂。截止日为2012年12月31日的捷美公司资产负债表显示该公司其他应收款项期末数为325664756.2元。原告现处于破产程序中。   2016年8月12日，本院作出(2016)宁0181民特12号民事确认书，确认宁夏石油化工建设有限公司依据与被告马军红签订的《贺家瑶煤矿（C区）输水管道工程合同》完工结算欠款和银川仲裁委员会于2016年2月16日仲裁捷美公司尚欠工程款的事实，宁夏石油化工建设有限公司自愿将捷美公司所欠宁夏石油化工建设有限公司810245.63元工程款的债权转让给被告马军红，且已向捷美公司履行了债权转让的通知义务。本案在执行过程中，被告马军红以原告在出资过程中抽逃出资为由向本院申请追加原告为被执行人，本院于2017年11月15日作出（2016）宁0181执1385号之二执行裁定书裁定追加原告为被执行人，并由原告在裁定生效之日起30日内向被告马军红履行欠款820747.63元及迟延履行期间的债务利息。原告不服，提起诉讼。   本院认为，本案中，被告依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》十八条"作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。"的规定，以原告作为捷美公司的股东，存在抽逃出资的情况为由追加原告为被执行人，首先，被告提供的证据并不能证实原告或将捷美公司股权转让给原告的四川化工控股（集团）有限责任公司存在抽逃出资的情形；其次，原告并非捷美公司的发起人股东，其仅是依据相关政府文件通过无偿划转的方式从四川化工控股（集团）有限责任公司受让了捷美公司的100%股权，即使作为发起人股东的四川化工控股（集团）有限责任公司存在抽逃出资的情形，其抽逃出资产生的法律责任也应由其公司承担，而不应由受让其股权的股东承担，并且被告亦未提供证据证明原告对四川化工控股（集团）有限责任公司抽逃出资的情况明知或应知，故原告并不存在过错，不应承担责任。综上，被告申请追加原告为被执行人的理由不能成立，原告主张不追加其为被执行人的诉讼请求成立，本院予以支持。原告主张因处理本案而产生的差旅费无事实及法律依据，本院不予支持。依照最高人民法院《关于适用若干问题的规定(三)》第十四条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十三条之规定，判决如下：   一、不追加原告泸天化（集团）有限责任公司为（2016）宁0181执1385号案件的被执行人；   二、驳回原告泸天化（集团）有限责任公司的其他诉讼请求。   案件受理费100元，由被告马军红负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审 判 长       马 燕   人民陪审员          吴 梦   人民陪审员      哈玉芳     二○一八年六月二十六日   书 记 员     马 慧   本案适用的法律条文：   最高人民法院《关于适用若干问题的规定(三)》   第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。   公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。   第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。   受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回、案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》   第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。   第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：   （一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；   （二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。   诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。