杭州市临安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0185民初599号 原告（反诉被告）：临安力拓电子有限公司，住所地：杭州市临安区高虹镇活山村。 法定代表人：徐海东，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：洪金潮、陆惠娟，杭州市锦虹法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：杭州晨亮建设工程有限公司，住所地：杭州市钱江经济开发区欣北钱江国际大厦4幢313室。 法定代表人：吴小军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈刚、贾雪瑞，浙江四海方圆律师事务所律师。 原告（反诉被告）临安力拓电子有限公司（以下简称力拓公司）与被告（反诉原告）杭州晨亮建设工程有限公司（以下简称晨亮公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年1月25日受理后，依法适用简易程序于2018年4月4日公开开庭进行了审理。力拓公司的委托诉讼代理人洪金潮、晨亮公司的委托诉讼代理人陈刚、贾雪瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 力拓公司向本院提出诉讼请求：1.判令晨亮公司支付逾期竣工违约金610461元（按总价的千分之三从2015年6月21日计算到2015年10月7日为107天）；2.本案诉讼费用由晨亮公司承担。事实和理由：2015年4月1日，晨亮公司以160万元的合同包干价竞得力拓公司位于临安市时代华纳影院的装修工程，后双方在《建设工程装修合同》中约定了工期到2015年6月20日止，并约定了延误工期的违约责任“每逾期一天，乙方按合同金额的千分之三支付违约金，如超出一星期，每天罚款总价的10%”，在装修过程中，晨亮公司未能按期完工，力拓公司在2015年8月5日发出通知，要求晨亮公司尽快完工，晨亮公司书面承诺在2015年8月10日前完成所有施工项目，但晨亮公司直到目前仍未进行竣工验收和移交相关资料。晨亮公司的行为已严重违约，应当承担所有责任。为此，为维护自己合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。 晨亮公司针对力拓公司的诉讼请求，答辩如下，一、案涉工程已经竣工验收合格。晨亮公司在2015年7月25日就完成了装修工程并提交了竣工报告和验收单，力拓公司验收后于2015年8月5日向晨亮公司提出了整改意见，2015年8月9日晨亮公司完成了整改维修，2015年9月份案涉工程已经开业，项目工程已经投入使用。从力拓公司提交的致函中可以看出，案涉工程已经竣工验收，否则也不会有整改一说。即使案涉工程没有进行验收和移交资料，但是力拓公司已经使用案涉工程，根据相关司法解释，应视为案涉工程已验收合格。二、晨亮公司没有逾期竣工，不应承担逾期的违约责任。虽然原被告的约定了工期至2015年6月21日，但其对应的是160万元的工程量，而在实际施工过程中原告通过施工联系单增加了自来水管等多项工程，增加了工程量工期理应增加。其次在实际施工过程中，由于力拓公司分包的场地没有移交给晨亮公司，空调班组和消防班组未按期完成，楼上漏水大面积积水等非因晨亮公司原因等情形导致工期延误了44天，根据合同8.2条，力拓公司不能按约定期交出或者腾空施工场地的，清除施工障碍等，工期相应顺延，故晨亮公司于2015年7月21日完成的竣工验收，并没有延误。三、即使晨亮公司存在延期完工的情况，合同约定的违约金也远高于标准，要求降低。另外，如果案涉工程存在违约，也是原被告双方都违约，就是因为力拓公司迟迟不付工程款，给晨亮公司造成了损失。总之，案涉工程已经验收合格，晨亮公司非因己方原因不存在逾期竣工的情形。当然不应承担延误工期的违约责任。请法院查明事实驳回力拓公司的诉讼请求。 晨亮公司向本院提出诉讼请求1.力拓公司支付鉴定费2万元；2.力拓公司支付晨亮公司质保金95087.35元；3.力拓公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2015年4月1日，原被告签订了《建设工程装修合同》，约定由晨亮公司为力拓公司位于本区时代华纳影院提供装饰装修。合同签订后，晨亮公司按约完成了合同内容及增项工程，但因力拓公司拒不支付工程款，晨亮公司起诉至法院。审理过程中，晨亮公司垫付了鉴定费用，应当由力拓公司支付给晨亮公司。同时鉴于力拓公司在2015年10月已将工程投入实际使用，故合同约定的两年质保期已到期，力拓公司应当支付晨亮公司质保金95087.35元。为此，请求法庭支持晨亮公司的诉讼请求。 力拓公司针对晨亮公司的诉讼请求，答辩如下，对鉴定费2万元的诉讼请求没有异议。对质保金的诉讼请求，根据合同的约定应当支付给晨亮公司，但是之所以现在没有付是因为工程质量尚有部分在保质期内晨亮公司没有来进行保修。若晨亮公司能够在合理期限内来进行保修的，这笔钱可以支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 一、晨亮公司提交的关于引起工期延误的通知一组，欲证明非因晨亮公司原因导致工期顺延44天的事实。力拓公司对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该组证据中并没有力拓公司管理人员的签字也没有力拓公司的盖章。本院认为，该证据系晨亮公司的单方意见陈述，并未得到力拓公司确认，故该证据仅可作为晨亮公司的陈述意见。 二、晨亮公司提交的《临安华纳时代电影院关于贵司验收的几点问题维修完成及工程移交》一份，欲证明晨亮公司于2015年8月9日完成整改维修工作的事实。力拓公司对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该组证据系晨亮公司单方制作，并没有力拓公司管理人员的签字也没有力拓公司的盖章。本院认为，该证据系晨亮公司的单方意见陈述，并未得到力拓公司确认，故该证据仅可作为晨亮公司的陈述意见。 三、晨亮公司提交的网络截图一组，欲证明案涉影城在多个APP上销售电影票，由此可得知2015年9月就已开业的事实。力拓公司对证据的真实性没有异议，但对证明对象有异议，该图片并不能证明该影城具体开业的时间，影城是2015年10月1日其开始试营业。本院认可力拓公司的质证意见，对该证据不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年4月，力拓公司作为甲方、晨亮公司作为乙方，签订了《建设工程装修合同》一份，约定由晨亮公司以包工包料的方式承包施工案涉电影院室内装饰工程，合同约定工期为2015年4月20日至2015年6月20日，工程竣工验收合格并完成决算审计后留5%工程款作为质保金，验收合格两年后经甲方确认无质量问题结清。由于乙方原因预期竣工的，每逾期一天，乙方按合同金额的3%支付违约金。2015年8月5日，力拓公司发函给晨亮公司，称案涉工程未能通过竣工验收，希望晨亮公司尽快完成剩余项目并整改不合格部位以及提供完整的工程验收资料。晨亮公司于次日签署意见称同意双方协商和配合整改，8月10日前整改完毕。其后未见双方的工程移交手续，双方也未对案涉工程进行竣工验收。力拓公司自认从2015年10月1日开始使用案涉工程。2016年12月2日，晨亮公司向本院起诉力拓公司，要求力拓公司支付工程价款1696784元，违约金290658.40元。本院于2017年9月1日作出(2016)浙0185民初6849号民事判决：力拓公司应支付晨亮公司案涉工程价款519959.65元，限力拓公司于该判决生效后十日内付清并驳回晨亮公司的其他诉讼请求。该判决已经发生法律效力。 本院认为，关于本诉部分，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，案涉工程虽未经竣工验收，但力拓公司自认从2015年10月1日起已经实际使用了案涉工程，故本院认定2015年10月1日即为案涉工程竣工之日。晨亮公司主张力拓公司在2015年8月10日就开始使用案涉工程，但其未提供证据证明，故本院对该意见不予采信。双方合同的约定的竣工时间应为2015年6月20日，而工程实际竣工日期为2015年10月1日，晨亮公司也未举证证明双方就延长工期达成了协议，故本院认定晨亮公司已经构成违约，应当根据合同约定承担违约责任（违约金根据合同计算应为489600元）。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”力拓公司请求适当减少违约金，根据本案的实际情况，本院酌情降低上述违约金为244800元，故力拓公司要求支付违约金244800元的诉讼请求，本院予以支持。关于反诉部分，晨亮公司要求力拓公司支付鉴定费20000元的诉讼请求，力拓公司无异议，本院予以支持。晨亮公司要求力拓公司支付质保金95087.35元的诉讼请求，根据双方合同约定，该质保金已界支付期限，力拓公司认为晨亮公司未尽保修义务故不同意支付但其未提供证据证明其主张，故本院对晨亮公司的该项请求，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、杭州晨亮建设工程有限公司支付临安力拓电子有限公司违约金244800元； 二、临安力拓电子有限公司支付杭州晨亮建设工程有限公司鉴定费20000元、质保金95087.35元，合计115087.35元； 三、上述二项付款义务抵销后，杭州晨亮建设工程有限公司尚应支付临安力拓电子有限公司129712.65元，该款限本判决生效之日起十日内付清。 四、驳回临安力拓电子有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费9905元，减半收取4952.5元，保全费3520元，合计8472.5元，由临安力拓电子有限公司负担1800元，由杭州晨亮建设工程有限公司负担6672.5元；本案反诉受理费2601元，减半收取1300.5元，由临安力拓电子有限公司负担。 临安力拓电子有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州晨亮建设工程有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  石磊 二〇一八年六月十一日 书记员  陈玲 附：相关的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合法律约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。