文书内容            广东省梅州市梅江区人民法院                  民事判决书      (2018)粤1402民初10号原告（反诉被告）：广东省中港装饰股份有限公司，住址：深圳市福田区福田保税区桂花路西红树福苑****。法定代表人：朱梦飞。委托诉讼代理人：余映真，广东广商律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄宇，广东广商律师事务所律师。被告（反诉原告）：梅州得明企业有限公司，住，住址：梅州市梅江区三角镇三乡金燕大道宝盈国际大厦**/div>法定代表人：姚得志。委托诉讼代理人：肖红，广东从信律师事务所律师。原告（反诉被告）广东省中港装饰股份有限公司诉被告（反诉原告）梅州得明企业有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人余映真、黄宇律师,被告委托诉讼代理人肖红律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广东省中港装饰股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告向原告支付拖欠的工程款人民币95万元。2、请求法院判决被告承担本案的诉讼费用和保全费。事实和理由：2013年2月20日，原告与被告签订《装饰工程施工合同》，约定由原告对梅州宝盈国际大厦室内装饰及室外工程进行施工，工程总价为人民币1100万元。合同第五条约定，工程进度款在竣工验收后一年内付清。2016年9月22日，被告出具《情况说明》确认该工程已于2016年8月完工并验收，但被告仍拖欠原告工程款共计人民币95万元尚未支付。综上所述，原告已按双方约定将工程施工完毕并竣工验收，但被告未按约定如实履行付款的义务，给原告造成了极大的损失。为保护原告的合法权益，特依照《合同法》及《民事诉讼法》的有关规定，向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告梅州得明企业有限公司答辩称，原、被告于2013年2月20日签订的《装饰工程施工合同》约定：施工工程总价为人民币1100万元，施工工程总价中已包含30万元装修设计费用及10万元设计单位施工现场品管费用，该费用由被告代为支付。如没有质量问题，剩余5%的竣工验收后一年内付清。被告从签订《装饰工程施工合同》后至今共付给了原告12008324元。综上所述，被告不存在拖欠原告的工程款，反而多付了工程款1008324元给原告。反诉原告梅州得明企业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令反诉被告广东省中港装饰股份有限公司返还多付的工程款人民币1008324元及利息85707.54元给反诉原告（利息从2016年9月1日起计至2018年1月31日止，2018年2月1日起至还清多付工程款给反诉原告之日止的利息另计，利息按年利率6%）2、判令反诉被告广东省中港装饰股份有限公司支付违约金人民币330万元给反诉原告。3、反诉的诉讼费用由反诉被告广东省中港装饰股份有限公司承担。事实和理由：2013年2月20日，梅州得明企业有限公司与广东省中港装饰股份有限公司签订了《装饰工程施工合同》，主要内容为：梅州得明企业有限公司把“梅州宝盈国际大厦室内装饰及室外工程”发包给广东中港装饰股份有限公司承包施工。施工工程总价为人民币1100万元，施工工程总价为含税金额，广东省中港装饰股份有限公司提供正规合法的发票；施工工程总价中已包含30万元装修设计费及10万元设计单位施工现场品管费用，该费用由梅州得明企业有限公司代为支付。在施工过程中如有增加施工图纸以外的工程项目，以双方书面确认的增加项目工程联系单，按预算单价及实际工程量进行结算。合同经双方盖章签字后生效，广东省中港装饰股份有限公司在合同生效后7天内必须进场施工，梅州得明企业有限公司承诺在2013年4月30日前支付工程进度款300万元给原告。自施工进场之日起90天为合同约定施工工期，工程竣工交付日最迟不超过2013年5月30日。广东省中港装饰股份有限公司如无正当理由拖延工期，每超过一天罚款10万元。所有施工项目完成后，广东省中港装饰股份有限公司向相关工程验收部门提交竣工验收所有文件及材料，梅州得明企业有限公司收到政府主管部门装修工程竣工验收合格证后，视该工程完成施工及竣工验收合格，梅州得明企业有限公司承诺在2013年6月30日前，支付工程款进度款至工程总价的50%给广东省中港装饰股份有限公司（含前期已经支付的工程进度款）。梅州得明企业有限公司承诺在2013年8月30日前支付工程进度款至95%（含前期已经支付的工程进度款），剩余5%在竣工验收后一年内付清……《装饰工程施工合同》签订后，反诉被告按约进场施工，但未按约定工期即2013年5月30日竣工交付给反诉原告。反诉原告曾于2013年9月5日发出《联络函》给反诉原告，《联络函》内容为：“关于你司承接我司梅州得明企业有限公司宝盈大厦装修工程，原双方约定9月4日完成楼内工程全面交付给发包方，因你司原因未能如期交付，现双方商议延期至9月20日交付大楼一至十三层工程竣工验收，十月一日交付前后广场、停车场工程竣工验收。（外场如遇天雨则顺延，如逾期则按施工合同每逾期一天罚款壹拾万元人民币）。”反诉被告的项目负责人申辉也对《联络函》进行了签名确认。但反诉被告仍违约，直到2016年8月工程才竣工交付给反诉原告。反诉原告从签订《装饰工程施工合同》后至今共付给了反诉被告12008324元，其中转账到反诉被告的账户内的款项为人民币10050000.00元，由反诉被告的项目部及其负责人领取的工程款及代垫材料款等合计人民币1558324.00元，代付装修设计费用和设计单位施工现场品管费用合计40万元。经反诉原告结算，多付给了反诉被告1008324元，所以反诉被告应把多付的工程款项1008324元返还给反诉原告及支付利息85707.54元给反诉原告。因反诉被告违约，工程未按期竣工验收并交付给反诉原告，直到2016年8月才竣工验收，根据《装饰工程施工合同》第六条3约定，每超过一天罚款10万元，则反诉被告应支付违约金即罚金人民币1020×10万元/天＝10200万元。现反诉原告要求反诉被告按合同总标的额的30%即330万元支付违约金给反诉原告。综上所述，请求法院支持反诉原告的诉讼请求。反诉被告对反诉原告反诉作出如下答辩意见：1、合同明确约定工程款支付方式，反诉原告应当按约履行，不得擅自变更工程款支付方式。反诉原告并未按涉案合同的约定支付工程款，且反诉被告并未收到1558324元的款项，更不能认定该款项为涉案合同约定的工程款。反诉原告要求返还多付的款项及利息，缺乏事实和法律依据。2、反诉被告已经交付涉案合同约定的工程，反诉原告也已经实际占有和使用该工程，反诉被告不存在违约行为。3、反诉原告起诉反诉被告承担违约责任的诉求已经超过诉讼时效，应当予以驳回。原告广东省中港装饰股份有限公司为证明其主张提交的证据有：1、装饰工程施工合同；2、情况说明；3、（2016）粤1402民初1382号《民事判决书》；4、梅州市公安消防局建设工程消防验收意见书;5、广东省优秀建筑工程装饰工程奖证书及协会通知。被告梅州得明企业有限公司为其答辩意见及反诉主张提交的证据有：1、装饰工程施工合同；2、收条；3、付款明细及银行转账付款凭证共13张；4、付款清单及“中港公司”项目部及其负责人等收款单据；5、委托付款通知书、整改函和工程验收不合格的函、代付款单据、付款通知、吕培开出具的“收条”及（2016）粤1402民初1114号民事判决书、（2016）粤14民终841号民事判决书；6、联络函；7、证明；8、营业执照复印件；9、法定代表人证明书、法人授权委托证明书；10、情况说明。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2013年2月20日，梅州得明企业有限公司与广东省中港装饰股份有限公司签订了一份《装饰工程施工合同》，主要内容为：“第一条工程地点，梅州市金燕大道。第二条工程内容，室内装饰工程：包括但不限于施工图纸内标示的所有工程内容，不含活动家私、挂画及装饰摆件，但含图纸所示软质窗帘及所有灯光及灯饰（图纸标示的所有灯器）；室外工程：包括但不限于施工图纸内标示的所有工程内容，不含围墙及门禁系统，但含室内地面回填平整及地面铺装所需的基础层施工；其它：包括室内及室外高配房以外的所有强电电缆及除消防水管以外的上下水管。第三条工程价款，按双方审核同意的图纸各项施工的内容，施工工程总价为人民币1100万元（大写：壹仟壹佰万元整），施工工程总价为含税金额，乙方提供正规合法的发票；施工工程总价中已包含30万（大写：叁拾万元）装修设计费用及10万元（大写：拾万元整）设计单位施工现场品管费用（该费用由甲方代为支付）。在施工过程中如甲方书面提出增加施工图纸以外的工程项目，以甲已双方书面确认的增加项工程联系单，按预算单价及实际工程量进行结算。第四条承包方式：按甲方提供的技术文件、双方已确定的设计图纸和确认材料样本，按合同总价包人工、包材料、包工期、包质量、包安全、包报批、包验收。第五条付款方式及结算，1、合同经双方盖章签字后生效，乙方在合同生效后7天内必须进场施工，如未按约定时间进场施工，视乙方单方面放弃合同致合同自动终止。甲方承诺在2013年4月30日之前支付乙方工程进度款300万元（大写：叁佰万元整）。2、所有施工项目完成后，乙方向工程验收部门提交竣工验收所有文件及材料，甲方在收到政府主管部门装修工程竣工验收合格证后，视该工程完成施工及竣工验收合格，甲方承诺在2013年6月30日前，支付工程款进度款至工程总价的50%给乙方（含前期已经支付的工程进度款）。3、甲方承诺在2013年8月30日前支付工程进度款至95%（含前期已经支付的工程进度款），剩余5%在竣工验收后一年内付清。备注：工程发票由甲方在项目所在地税务部门代开，税金由乙方支付。4、若甲方未能按合同约定支付工程进度款，又无正当理由超过10天起，未付工程款按每天千分之三收取滞纳金。5、所有工程款向甲方支付至约定之乙方账户。开户银行：平安银行深圳福华支行，账号：20×××01。第六条合同工期，1、自乙方施工进场之日起90天为合同约定施工工期，工程竣工交付日最迟不超过2013年5月30日。2、如遇下列情况，工期可以顺延：⑴如遇人力不可搞拒的自然灾害（台风、火灾、地震）等造成的停工；⑵因设计图纸修改，增加了工程量，而受影响；⑶因停水、停电等达6小时以上；⑷甲方因不按合同约定支付工程进度款而受影响；⑸甲方不能按合同约定时间交付施工场地（包括接通水电）致使乙方不能按时开工。⑹因甲方原因如空调，消防及弱电工程影响造成乙方停工。3、乙方如无正当理由拖延工期，每超过一天罚款10万元。第七条工程质量要求：乙方必须按设计图纸精心施工，保证工程质量，达到国家装饰行业规范要求。第八条责任范围，1、甲方责任：⑴负责办理消防报建及验收等相关手续；⑵负责解决施工用水、用电、道路畅通，并承担费用；⑶按时支付工程进度款。2、乙方责任：⑴负责合同约定施工工程报批及办理施工许可证；⑵做好施工组织管理，规范施工，保证施工质量，按时完成交付使用；⑶做好施工安全防范措施，确保施工安全；⑷负责做好材料，设备的采购，保管工作；⑸负责合同约定之施工工程竣工验收工作及工程结算；⑹协助甲方消防报批及验收，并提供与装修工程有关的材料检测报告及费用，以满足消防验收之要求。第九条保修期限及范围，1、保修期从竣工或交付使用之日起十二个月内作为保修期。2、保修范围：在保修期，属乙方施工范围的工程项目，因施工质量问题造成损坏的，乙方应给予免费维修。属甲方使用不当或其它原因造成损坏的，应当由甲方负责，若需乙方负责维修，甲方应承担费用。第十条其他事项，1、合同生效后或乙方在施工过程中，甲方要求变更施工图纸改变装修方案，应征得乙方同意，并办理书面通知（为合同附件），增加的工程价款按第三条款商定办法支付，竣工验收后按实结算，否则，乙方有权拒绝设计和施工。2、由于甲方的原因致使乙方被迫停止施工，因此造成的人员停工，按实际停工时间顺延工期。3、工程未经验收，甲方擅自提前使用，视为工程已验收，由此发生的质量及其安全等问题，由甲方负责。4、在执行合同中发生争议，双方应通过友好协商解决。如协商无效，可提交合同签署地或项目施工地有关仲裁机构裁决。其结果为终结，双方无条件执行。5、本合同未迟事宜，经双方研究另行约定。第十一条合同效力：本合同一式肆份，其中：甲方贰份，乙方贰份，均具有同等效力。本合同经双方签字盖章生效，至工程竣工验收和结清工程款后失效。”《装饰工程施工合同》签订后，原告（反诉被告）按约进场施工，但未按约定工期即2013年5月30日竣工交付给被告（反诉原告）。被告（反诉原告）曾于2013年9月5日发出《联络函》给原告（反诉被告），《联络函》内容为：“关于你司承接我司梅州得明企业有限公司宝盈大厦装修工程，原双方约定9月4日完成楼内工程全面交付给发包方，因你司原因未能如期交付，现双方商议延期至9月20日交付大楼一至十三层工程竣工验收，10月1日交付前后广场、停车场工程竣工验收。（外场如遇天雨则顺延，如逾期则按施工合同每逾期一天罚款壹拾万元人民币）。”反诉被告的项目负责人申辉对《联络函》进行了签名确认。反诉被告于2016年8月将工程竣工交付给反诉原告。反诉原告从签订《装饰工程施工合同》后至今共付给了反诉被告12008324元，其中转账到反诉被告的账户内的款项为人民币10050000.00元，有被告提交的转账凭证和被告的付款明细为据，原告亦表示认可。由反诉被告的项目部及其负责人领取的工程款及代垫材料款等合计人民币1558324.00元，被告出具了付款清单，证明其单位从2013年1月6日起至2016年8月17日付款给原告的证明，该款有的是中港的项目经理陈景春，有的是项目经理申辉所收，有的是经法院确认了的款项。而原告对被告的付款主张有异议，首先，2013年2月20日，原、被告双方签订《装饰工程施工合同》。原、被告双方均为合法存续的法人主体，该合同内容是双方当事人的真实意思表示，涉案合同合法有效。双方应当严格遵守合同约定，履行合同义务。该合同第五条第5款约定所有工程款项均应支付至原告指定的银行账户（开户银行：平安银行深圳福华支行，账号：20×××01）。且根据被告提交的第三组证据材料显示，在履行合同的过程中其支付1005万元工程款的行为与合同约定一致。其次，根据涉案合同第五条第3款的约定“……剩余5%在竣工验收后一年内付清……”。依据该约定，在宝盈大厦整体竣工后一年内，被告仍应按约支付55万元至原告指定收款账户。依据原告提交的证据2可知，宝盈大厦整体竣工验收的时间为2016年8月，即被告应当在2017年8月之前向原告支付剩余款项，但时至今日，被告仍未支付。根据《合同法》第60条的规定，在履行合同过程中，被告应当按照合同约定，将剩余的工程款支付至原告指定账户。因此，在被告未按照合同约定支付工程款的情况下，原告有权要求被告按照合同约定支付剩余款项。被告提交的部分证据中涉及的款项，并不在涉案合同约定的工程款之内。首先，涉案合同约定的工程范围之外的工程款，并不属于涉案合同约定的工程款之内。根据原告提交的证据3、5可知，涉案合同约定的工程范围并不包括宝盈大厦14层楼。而被告提交的第四组证据中的《收条》，明确表示该款项为宝盈大厦第14楼的款项。该款项并不在涉案合同约定的1100万元工程款之内，不应视为涉案合同所约定的工程款；被告提交的证据第29页，注明为排水排污工程不属于涉案合同约定的工程范围，该款项也不应视作涉案合同所约定的工程款。其次，涉案合同签订之前支付的款项，并不在涉案合同约定的工程款之内。被告提交的证据第26、27页所载明的时间，在涉案合同签订之前，明显与涉案合同约定的工程款无关。代付装修设计费用和设计单位施工现场品管费用合计40万元，有合同约定且被告提供的由收款人梅县建筑设计院有限公司出具的收条为据。2018年1月2日，原、被告因建筑施工合同纠纷，原告将被告诉至本院，原告提出上述诉讼请求，被告则作出上述答辩意见及反诉请求。本院认为，本案为建筑工程施工合同纠纷，原、被告所签订的《装饰工程施工合同》系双方真实意思表示，是在平等、自愿基础上签订，未违反法律禁止性规定，该合同应认定为合法有效。被告基于该合同向原告转账1005万元，原、被告双方均无异议，应予以确认；根据双方合同第三条约定，总工程造价为1100万元，其中包含30万元装修设计费用及10万元设计单位施工现场品管费用。被告提供了由梅县建筑设计院有限公司出具的40万元的收据，应予认定。本案争议的焦点是申辉是否是原告的员工，其行为是否属于职务行为的问题。原、被告从签订合同起，原告就出具了委托书，任命申辉为原告承领被告的宝盈大厦工程的项目经理。被告的工程项目都是申辉在管理和联络，申辉在本案中的行为是代表原告，其行为属于职务行为。被告是否多付款项给原告，被告除按约支付了1005万元及支付设计费及品管费外，还向原告的项目经理支付了款项，原告的项目经理均出具了收据等并加盖了印章。其中有申辉签名并加盖印章的款项元，应予认定，还有被告根据法院的判决或者其它原因，被告代垫原告的费用元，亦应支持。倒是只有申辉及案件签收的费用，由于被告无法提供该款是用于宝盈大厦的装饰工程项目，依法不予支持。另外，原告是否构成违约问题。合同约定原告承领工程的交付日期为2013年5月30日，后双方更改了交付日期为2013年9月2日，在此期限内未交付，直至2016年8月份才交付，有被告出具的情况说明，原告在起诉中亦认可竣工验收交付日期为2016年8月份。虽然原告迟延交付，但被告仍未提出过异议，应认定原告不构成违约。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十一条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用若干法律问题的解释》第十八条第二款规定，判决如下：一、被告（反诉原告）梅州得明企业有限公司应在本判决生效后五日内支付55万元工程款给原告（反诉被告）广东省中港装饰股份有限公司。二、原告（反诉被告）广东省中港装饰股份有限公司应在本判决生效后五日内，返还多收取的工程款1008324元给反诉原告梅州得明企业有限公司。三、驳回被告（反诉原告）梅州得明企业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13300元（已由原告预交），反诉费20976元（已由反诉原告，即被告预交），合计34276元，由原告广东省中港装饰股份有限公司负担24276元，由被告梅州得明企业有限公司负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 长  林青山审 判 员  曾士芳人民陪审员  钟来安二〇一八年六月二十八日本件经核对与原本无异书 记 员  陈志炜