云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云07民终309号上诉人（原审被告）：云南永保特种水泥有限责任公司。法定代表人：欧俊。住所：云南省丽江市永胜县。委托代理人（特别授权）：闫雷，云南刘胡乐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨秀芬，女，1961年4月28日生，汉族，居民身份证住址：云南省丽江市古城区，委托代理人（特别授权）：周芳，云南义合律师事务所律师。原审被告：云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司。法定代表人：徐天清。住所：云南省丽江市古城区。委托代理人（特别授权）：闫雷，云南刘胡乐律师事务所律师。上诉人云南永保特种水泥有限责任公司（以下简称永保公司）因与被上诉人杨秀芬、原审被告云南永保特种水泥有限责任公司金山分公司（以下简称金山分公司）民间借贷纠纷一案，不服丽江市古城区人民法院本院(2017)云0702民初1030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月3日立案后，因各方当事人均无新证据提交，本院依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；2、一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。其主要事实与理由：一、一审法院认定事实错误。（一）本案涉嫌非法吸收公众存款犯罪，所签借款合同无效。原审被告金山分公司构成非法吸收公众存款罪。该罪对单位的立案标准是吸收公众存款150户以上，数额在100万元以上。而原审被告金山分公司则向不特定社会公众323户非法吸收存款2.44亿，所以已构成非法吸收公众存款罪。根据合同法第52条：违反法律、行政法规的强制性规定签订的合同是无效合同。合同法第58条：合同无效的法律后果是返还财产和恢复原状。（二）金山分公司至今未收到被上诉人的借款。借款合同是实践合同，除当事人意思表示一致外，还需交付标的物或者其他现实交付，合同才能成立和生效。在本案中，被上诉人持有的凭证系其向案外人谭元华支付，金山分公司至今未收到交付的款项，但一审法院仅凭被上诉人提供的《借款协议》、《收款收据》，便武断认定被上诉人已经实际向金山分公司履行了付款义务是极其不负责任的，属事实认定错误。（三）金山分公司的行为至今未得到永胜永保的追认，被上诉人与金山分公司签订的《借款协议》不应当受到保护。《民法通则》第六十六条规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。”；《合同法》第四十八条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。”本案中，金山分公司的行为至今为得到永胜永保的追认，故《借款协议》依法不应当得到保护。（四）被上诉人存在重大过错。金山分公司并非是独立的法人，而是经永胜永保依法设立的分公司，经营范围为水泥的生产销售，与被上诉人签订《借款合同》的行为已经远远超过了永胜永保对上诉人的授权，同时至今未得到永胜永保的追认，在此种情况下，根据法律规定，被上诉人与金山分公司之间的借贷法律关系不应当受到保护。加之，被上诉人在借贷过程中，未尽合理审查义务，存在重大过错，基于被上诉人的过错所产生的损失，依法不应当由上诉人全部承担。原判不负责任的行为将导致国有资产严重流失。二、一审法院判决上诉人承担高额利息没有任何事实依据和法律依据。《合同法》第二百一十一条规定，借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不用支付利息。现双方在合同上也未约定逾期还款的利息数额，所以视为约定不明，不用支付逾期还款的利息。三、上诉人已经严重资不抵债，若再承担如此高额利息，企业将面临破产众所周知，“非法集资”系违法行为，国企不可能通过支付高额的利息，用民间资本来维系企业的正常生产和经营，亦不符合法律规定。被上诉人杨秀芬在二审中未提交书面答辩意见。原审被告在二审中未提交书面陈述意见。被上诉人杨秀芬向一审法院起诉请求：1、判令二被告支付给原告借款利息人民币122958.40元；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：被告金山分公司系被告永保公司依法成立的分支机构。被告金山分公司因需兴建第二条水泥生产线，资金不足，向原告杨秀芬提出借款，双方经协商，分别于2012年3月28日、2013年3月6日签订了《借款协议》。约定被告金山分公司向原告方共计借款人民币500000元，借款期限为6个月，资金占用费为月利2‰，若协议到期，公司还无钱还清借款，到时双方再协商同意按本协议延期。协议签订后，原告方按照约定将借款人民币500000元分两次通过农业银行转入被告公司指定的账户内，被告方也向原告出具了两份共计人民币500000元的收据，并加盖了金山分公司财务专用章及财务人员的签名。此后，被告方在2014年3月14日向原告方偿还借款本金人民币500000元；并于2014年11月26日双方当事人经核对，被告金山分公司向原告出具了借款确认书，记载：本金已退清，2013年3月1日-2014年3月11日利息74169.36元未支付；2013年3月6日-2014年3月11日利息48789.04元未支付；双方当事人盖章、签名确认。现原告方经多次向被告催收利息未果，特向本院提起诉讼。一审法院认为，根据法律规定，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实、恪守承诺；同时，合同当事人双方应当全面履行约定的义务。本案中，原告杨秀芬与被告金山分公司分别于2012年3月28日、2013年3月6日签订的《借款协议》系双方当事人的真实意思表示，合法、有效。且原告方已按照合同约定实际履行了借款义务，被告方已履行了到期还本金义务，该借贷关系成立。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零七条、第二百一十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定以及涉案《协议》第二条的约定，一审法院对原告方提出的诉讼请求第一项依法予以支持并确认如下：2013年3月1日至2014年3月11日的借款利息为人民币74169.36元；2013年3月6日至2014年3月11日的借款利息为人民币48789.04元；两项共计为利息人民币122958.40元。关于被告方提出被告金山分公司不具有主体资格及被告永保公司不应承担责任的观点，经审查，一审法院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定，被告金山分公司系被告永保公司依法设立的分支机构，其具有诉讼主体资格，但其管理的财产不足以承担责任时，由法人承担即被告永保公司承担，故对被告方的上述观点依法不予支持。综上，一审法院根据《中华人民共和国民法总则》第七条、第七十四条、第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零七条、第二百一十一条以及最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决：被告云南永保特种水泥有限责任公司于本判决生效之日起三十日内支付给原告杨秀芬借款利息人民币122958.40元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2760元，减半收取1380元，由被告云南永保特种水泥有限责任公司承担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。经二审审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，原审被告金山分公司与被上诉人杨秀芬分别于2012年3月28日、2013年3月6日签订的《借款协议》系双方当事人的真实意思表示，并未违反法律规定，该协议合法、有效，双方应按协议约定全面履行各自义务。《借款协议》签订后，原审被告向被上诉人借款人民币50万元并约定占用费为月利2‰的事实清楚，本院予以确认。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，原审被告金山分公司作为上诉人的分支机构，不具有独立承担民事责任的能力，其借款利息应由上诉人承担还款责任。上诉人的分公司借款后已分期归还借款本金，现上诉人认为金山分公司未收到款项，不应承担责任的上诉理由，与一审法院查明的事实不符，本院不予支持。原审被告金山分公司是否得到上诉人授权是其公司内部的管理问题，对外不能对抗债权人。上诉人认为原判承担高额利息没有任何事实依据和法律依据的问题，本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案借款事实清楚，利息约定明确，并非一方强制另一方。双方间借贷不违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，原审法院按照还款金额分段计算利息，处理正确，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2760元，由上诉人云南永保特种水泥有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡强胜审判员  张培贵审判员  马 昕二〇一八年六月十二日书记员  陈旭燕