陕西省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕民终75号 上诉人（一审原告）:陕西省天然气股份有限公司,住所地陕西省西安市经开区A1区。 法定代表人：李谦益，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘彦林，上海市建纬（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡越，上海市建纬（西安）律师事务所律师。 上诉人（一审被告）:西安市西蓝天然气股份有限公司,住所地陕西省西安市蓝田县白羊寨桥头。 法定代表人：姬秦安，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何超卉，陕西仁和万国律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱子豪，陕西仁和万国律师事务所律师。 上诉人陕西省天然气股份有限公司（以下简称陕西天然气公司）与上诉人西安市西蓝天然气股份有限公司（以下简称西蓝公司）买卖合同纠纷一案，均不服西安市中级人民法院（2017）陕01民初778号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陕西天然气公司委托诉讼代理人刘彦林、胡越，上诉人西蓝公司委托诉讼代理人何超卉、朱子豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陕西天然气公司上诉请求并辩称：（一）请求对一审判决违约金未支持部分予以支持。案涉合同中的违约金计算标准是双方当事人的自愿约定，且西蓝公司在陕西天然气公司催收气款过程中，多次表示愿意按约承担违约责任；西蓝公司在案涉合同履行过程中存在恶意拖欠应付款，及挪作他用的情形；违约金具有惩罚性，并不以非违约方遭受损失为前提，且案涉合同违约金的计算标准在司法实践中亦有支持。综上，一审判决以案涉合同约定的违约金显然过分高于陕西天然气公司的损失作为本案事实认定及法律适用的裁判标准确实不当，事实认定及法律适用均错误，故请求按照案涉合同关于违约金的约定，支持陕西天然气公司的上诉请求，维护陕西天然气公司的合法权益和市场交易秩序。（二）西蓝公司只向陕西天然气公司支付过一次200万元，该200万元一直挂账，计算违约金时不应在本金中扣减。实际履行过程中，双方已将气款本金结算期间变更为十日一结算，违约金以本金结算期间和陕西天然气公司实际收款时间计算并无不妥。（三）由西蓝公司承担本案诉讼费用。 西蓝公司上诉请求并辩称：1、请求撤销西安市中级人民法院（2017）陕01民初778号民事判决书中第二项，依法改判西蓝公司应付违约金387909.32元（不服部分为1812090.68元）、2017年5月11日之后的利息按中国人民银行同期贷款利率计算或发回重审。2、一、二审诉讼费用由陕西天然气公司承担。理由：（一）一审判决认定事实错误。一审法院认定的违约金比例过高，应当调低。一审法院在计算违约金时，未扣除西蓝公司留置在陕西天然气公司账户上的200万元预付款。违约金应当以西蓝公司的付款时间计算。（二）一审判决适用法律不当。本案应适用《中华人民共和国合同法》第114条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第29条，以欠款的利息损失为陕西天然气公司的实际损失。（三）陕西天然气公司称西蓝公司存在恶意拖欠应付款并挪作他用等情形，与事实不符，其主张没有证据证明。陕西天然气公司关于惩罚性违约金的理由没有法律依据。 陕西天然气公司向一审法院起诉请求：1、判令西蓝公司支付陕西天然气公司货款本金55863374.92元及违约金9543218.12元（该违约金计算至2017年5月10日，2017年5月11日之后违约金以每日千分之三计算至货款实际付清之日）；2、诉讼费由西蓝公司承担。 一审法院认定事实，2017年1月3日，陕西天然气公司（甲方）与西蓝天然气公司（乙方）签订《天然气购销合同》（编号：TGX-2017-），双方约定自2016年12月31日供气至2017年12月31日，气款每10天为一个结算周期，每月10日、20日及月末各结算一次，付款期三天；西蓝公司逾期交付气款，除补交所欠气款外还须逐日按所欠气款总额的千分之三向陕西天然气公司支付违约金，逾期5日以上时，陕西天然气公司有权减、限直至停供天然气，由此造成的责任和损失由西蓝公司承担。合同签订后，陕西天然气公司截止2017年5月10日向西蓝公司供气，但西蓝公司未按约定支付货款，截止2017年5月10日，西蓝公司欠付陕西天然气公司气款本金55863374.92元。诉讼中，双方当事人关于违约金如何计算存在较大争议。陕西天然气公司认为截止2017年5月10日，按合同约定每日千分之三利率计算，违约金为9543218.12元，西蓝公司认为按合同约定所计算的违约金，过分高于实际损失。西蓝公司以同期银行贷款利率的1.1倍利率计算，违约金为481381.0066元。 以上事实，有天然气购销合同、供气明细表、付款凭证、违约金计算表、庭审笔录等在卷作证。 一审法院认为，陕西天然气公司与西蓝公司于2017年签订的《天然气购销合同》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律及行政法规强制性规定，依法确认有效。合同签订后，陕西天然气公司按约向西蓝公司供气，但西蓝公司未能按约支付货款，构成违约。西蓝公司除应向陕西天然气公司支付拖欠货款本金外，还应依法向陕西天然气公司承担违约责任。关于违约金的计算标准，双方当事人争议较大。西蓝公司认为合同约定的违约金计算标准过高，主张降低。鉴于以合同约定的每日千分之三利率计算违约金，所算数额显然过分高于因西蓝公司的违约行为而给陕西天然气公司所造成的损失。本案根据货款实际支付情况，并以年利率24%作为参考标准，通过综合分析及利益衡量，对于2017年供气合同5月10日之前违约金，应由西蓝公司酌情支付陕西天然气公司220万元；对于2017年5月11日之后违约金，应以55863374.92元为基数，并按月利率2%计付。对于陕西天然气公司的其余诉讼请求依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：一、西安市西蓝天然气股份有限公司在本判决生效后10日内支付陕西省天然气股份有限公司天然气货款本金55863374.92元；二、西安市西蓝天然气股份有限公司在本判决生效后10日内支付陕西省天然气股份有限公司违约金220万元（该违约金计算至2017年5月10日，2017年5月11日至本判决给付之日违约金以55863374.92元为基数，并按月利率2%计付）；三、驳回陕西省天然气股份有限公司其余诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费368833元（陕西天然气公司已预交），由陕西省天然气股份有限公司负担55333元，西安市西蓝天然气股份有限公司负担313500元，该款与本判决给付款一并结清。 二审中，当事人未提交新的证据。原审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，双方争议的焦点问题是：（一）原审关于违约金的认定是否妥当。（二）预付款200万元是否应当在违约金中抵扣。 陕西天然气公司与西蓝公司签订《天然气购销合同》，约定陕西天然气公司向西蓝公司供应天然气，若西蓝公司逾期付款，除补交所欠气款外，还须逐日按所欠气款总额的千分之三向陕西天然气公司支付违约金。合同签订后，陕西天然气公司依约向西蓝公司供气，西蓝公司未按约定支付货款。西蓝公司构成违约，应当承担违约责任。西蓝公司认为合同约定的违约金计算标准过高，主张降低。原审法院依据公平原则，以年利率24%为参考标准，根据合同履行中欠付货款实际支付情况和违约程度，酌情调整违约金数额，认定西蓝公司应支付陕西天然气公司2017年5月10之前的违约金220万元，及2017年5月11日之后的违约金以55863374.92元为基数，按月利率2%计付，符合法律规定。陕西天然气公司、西蓝公司关于违约金认定不当的上诉理由不能成立。 关于预付款200万元是否应当抵扣货款的问题。西蓝公司认可双方在案涉合同之后又续签了供气合同，后续供气合同关于预付款亦有明确约定，且西蓝公司认可未再另行交付合同预付款。陕西天然气公司称双方在合同履行过程中已将预付款200万元转入下一年度合同，该200万元预付款无需在欠付货款本金中扣减，符合双方长期合作的实际情况。西蓝公司主张该200万元应当在货款本金中扣减的上诉理由不能成立。 综上所述，陕西天然气公司、西蓝公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费由陕西省天然气股份有限公司负担63203元（已预交）；二审案件受理费由西安市西蓝天然气股份有限公司负担68482元（已预交）。保全费5000元，陕西省天然气股份有限公司已经预交，由西安市西蓝天然气股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王西京 审 判 员  成 芳 代理审判员  张 洁 二〇一八年五月十六日 书 记 员  赵丽博 2018751201701778201831220020012017017783879093218120906820175112200114291558633749295432181220175102017511220171320172016123120171231101020520175102017510558633749220175109543218121148138100662017242017510220201751155863374922105586337492102202017510201751155863374922368833553333500200242017510220201751155863374922200200200200632036320368482684825000 1