文书内容广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初8710号原告（被告）：何伟，男，汉族，1976年6月26日出生，住江西省丰城市，被告（原告）：广东华信物业管理有限公司，住所广东省广州市越秀区环市东路**广东华信中心**，统一社会信用代码91440000728775765X。法定代表人：吴恩海。委托诉讼代理人：汤志星，男，汉族，1989年9月26日出生，住广，住广州市花都区司员工。委托诉讼代理人：向军，男，汉族，1982年9月15日出生，住湖，住湖北省巴东县司员工。何伟与广东华信物业管理有限公司（下称华信公司）互为原、被告劳动争议纠纷案，本院分别于2018年5月8日及5月10日并案受理后，依法由审判员谢燕贞适用简易程序独任审理，并于2018年6月8日公开开庭审理。何伟、华信公司委托诉讼代理人汤志星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1、劳动仲裁请求：确认劳动关系2010年11月30日至2017年8月30日；2、华信公司支付何伟2010年11月30日至2017年8月30日加班工资149427.8元。（休息日加班工资11493.09元，延长工作时间加班工资111143.34元，法定节假日加班工资26791.37元）；华信公司支付何伟两年未休年休假工资4137.93元；华信公司支付何伟未续签劳动合同的经济补偿金33000元；华信公司支付何伟解除劳动合同的经济补偿金21000元；华信公司承担本案仲裁费。2、劳动仲裁结果：何伟与华信公司于2010年11月30日至2017年8月30日期间存在劳动关系；华信公司在本裁决书生效之日向何伟支付2015年9月至2017年8月期间加班费差额19542.06元；华信公司在本裁决书生效之日向何伟支付两年未休带薪年休假工资1388.51元；华信公司在本裁决书生效之日向何伟支付解除劳动关系的经济补偿21000元；驳回何伟的其他仲裁请求。3、何伟诉讼请求：华信公司支付何伟2011年1月至2017年8月期间加班费差额132838.92元【（日延长工作时间加班费1895÷21.75÷8×4×1.5×1692.75天+休息日加班费1895÷21.75÷8×12×2×324天+法定节假日加班费1895÷21.75÷8×12×3×69天）-华信公司已支付加班费89505元（月实发工资金额3000元-合同约定月工资1895元）×81个月】；华信公司支付何伟两年未休年休假工资1742.52元；华信公司支付何伟未续签劳动合同的经济补偿金33000元；华信公司支付何伟解除劳动合同的经济补偿金21000元。华信公司诉讼请求：华信公司无需支付何伟加班费差额19542.06元、未休年假工资1388.51元、解除劳动关系的经济补偿金21000元。4、华信公司成立于2001年3月13日，系广东省工商行政管理局核准成立的有限责任公司。5、入职时间及任职岗位：何伟于2010年11月29日入职华信公司从事佛山项目保安工作一职。5、劳动合同的订立情况：何伟与华信公司2010年11月28日签订《新员工社会保险协议》，约定何伟入职部门为保安，岗位试用期2个月，试用期月工资1600元，试用期期间，华信公司不承担何伟社会保险金，试用期结束，经华信公司试用考核合格，办理转正手续，并由何伟提交书面申请报告，经华信公司核准后，方可享受社会保险待遇，如何伟自愿放弃要求华信公司购买个人社会保险，则华信公司同意将应缴社会保险金100元以“员工个人社会保险补贴”的名义，按月发放于何伟当月工资，并体现于何伟当月工资“个人社会保险”一栏中，同时何伟须承诺自愿放弃任职期间社会保险补缴追索权；同日，何伟出具《自愿放弃购买社会保险声明》，内容为“本人何伟因个人原因，经与用人单位-广东华信（物业管理/物业发展/管理）有限公司协商后，郑重承诺：本人自愿放弃要求用人单位购买社会保险的权利，用人单位无须承担本人在职期间的社会保险，并自愿放弃追索个人社会保险的权利。此为本人真实意愿，无任何胁迫成分。日后，如本人要求补缴社会保险，本人承诺退还用人单位居于本人放弃社保而支付予本人的全部社保补贴以及承担因本人放弃社保而导致的补缴滞纳金、罚款等相关费用；同时，本人配合用人单位提供办理社保的一切手续、证件，交由用人单位统一办理。特此声明。”；2010年11月29日何伟与华信公司订立了劳动合同，约定劳动合同期限以完成一定的工作为期限：从2010年11月29日起至公司与佛山联通项目约定的物业服务工作完成时止，以上述物业管理项目的合同终止作为工作完成的标志事件，试用期从2010年11月29日至2011年2月28日止，工作内容为物业服务，工作地点为广东省（包括但不限于广州市及下辖的番禺、增城、从化、花都、深圳市、东莞市、中山市、河源市、珠海市等），华信公司根据何伟的工作岗位需要，确定其执行综合工时制度，何伟法定正常工作时间的工资不低于华信公司所在地最低工资标准，具体按华信公司单位工资制度执行，华信公司每月20日以货币方式向何伟支付上月的工资，如遇休息日或法定节假日，则提前到最近的工作日发放；如何伟对工资有异议，可在10个工作日内提出书面申请，逾期不提出，视为对工资发放没有异议；何伟试用期工资不低于本合同约定工资的百分之八十，华信公司因工作需要安排何伟延长工作时间或加班的，原则上以补休为主，如确实无法补休的，由双方协商，按《劳动法》《广东省工资支付条例》的有关规定计发加班工资，但华信公司已安排补休的除外；加班费的计算基数按何伟基本工资计算。2017年7月1日，华信公司与中国联合网络通信有限公司佛山市分公司签订《物业管理委托合同》的续签协议，双方同意原2015年7月20日签订的《物业管理委托合同》有效期自原定届满之日起延长半年，即自2017年7月21日起至2018年1月20日止。何伟在职期间上班及加班均有打卡考勤，华信公司每月20日左右通过银行转账方式向何伟支付上月工资，何伟离职前十二个月平均工资为3000元。6、离职情况：何伟于2017年8月30日离职，何伟提出离职原因是华信公司未足额支付劳动报酬及没有购买社会保险；华信公司提出何伟离职是因为社保问题，但其入职时已自愿放弃社保。6、工资支付情况：华信公司2015年9月份至2017年8月向何伟发放工资情况如下表所示：（单位：元）            月份              工资              绩效奖金                    社保补贴              延时加班替工补贴              扣款（其他）              应发              手续费              实发合计                    备注                  基本工资                    加班工资                    补贴                                2015.9              1510              1390                                          200              100              70                            3270              1              3269                                2015.10              1510              1390                                          200              100              105                            3305              1              3304                                2015.11              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2015.12              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2016.1              1510              1390              35                            200              100                                          3235              1              3234                                2016.2              1510              1390              105                            200              100                                          3305              1              3304                                2016.3              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2016.4              1510              1390              35                            200              100                                          3235              1              3234                                2016.5              1510              1390              35                            200              100                                          3235              1              3234                                2016.6              1510              1390              35                            200              100                                          3235              1              3234                                2016.7              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2016.8              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2016.9              1510              1390              35                            200              100                                          3235              1              3234                                2016.10              1510              1390              105                            200              100                                          3305              1              3304                                2016.11              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2016.12              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2017.1              1510              1390                                          200              100              140                            3340              1              3339                                2017.2              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2017.3              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2017.4              1510              1390                                          200              100              35                            3235              1              3234                                2017.5              1510              1390                                          200              100              70                            3270              1              3269                                2017.6              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2017.7              1510              1390                                          200              100                                          3200              1              3199                                2017.8              1510              1390                                          200              100                            -1900              1300              1              1299              扣消防违约1900      7、何伟在职期间的工作时间：何伟主张每天工作12小时，每月休息4天，法定节假日没有休息；华信公司主张何伟每天工作10.5小时，每月休息4天，法定节假日安排补休。诉讼中，双方的举证情况如下：何伟提交了如下证据：1、劳动合同两份。2、佛山联通管理处员工培训记录表、保安部会议记录表、华信物业驻佛山联通管理处员工通讯录、荣誉证书。3、保安部巡楼签到表、值班及交接班情况记录、佛山联通管理处正常工作时间勤表（2015年5月份）。4、微信聊天记录截图、QQ聊天记录截图。5、培训协议书、考生资料核对、考试通知。6、中国建设银行个人账户工资/收入明细。证明何伟月工资收入基本情况。7、佛禅劳人仲非终字【2018】381号仲裁裁决书及送达回证。华信公司提交了如下证据：1、劳动合同。2、2015年9月至2017年8月工资表。3、2017年何伟工资签收表。4、2016年2月、2017年2月、4月、7月考勤表。5、公司考勤管理制度。项目续签协议。佛禅劳人仲非终字【2018】381号仲裁裁决书及送达回证。诉讼中，本院依职权调查的佛禅劳人仲案字【2018】第381号仲裁庭审笔录一份。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于加班费问题。本案中，何伟与华信公司双方共同确认何伟的入职时间为2010年11月30日，离职时间为2017年8月30日，因此，本院对何伟的上述入职时间及离职时间均予以确认，仲裁委认定何伟与华信公司双方2010年11月30日至2017年8月30日期间存在劳动关系，双方均未就此提起诉讼，视为服从仲裁裁决，本院予以照准。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，华信公司提交了何伟离职前两年即2015年9月至2017年8月的工资台账，对于何伟主张的2010年11月30日至2015年8月期间的加班费，何伟仅提交保安部巡楼签到表、值班及交接班情况记录、佛山联通管理处正常工作时间勤表（2015年5月份）证实上述期间的加班事实，无其他证据佐证，且华信公司不确认，何伟亦未举证证实上述期间其所有加班的情况以及上述期间华信公司存在未足额支付加班费的情况，何伟该项主张缺乏依据，本院不予支持。至于华信公司是否足额支付何伟2015年9月至2017年8月期间的加班费问题，华信公司主张何伟每天工作10.5小时，每月休息4天，法定节假日安排补休，虽提交2016年2月、2017年2月、4月、7月考勤表、公司考勤制度用以证实，但该份考勤表系华信公司单方制作，并无何伟的签名确认，亦无其他证据佐证该考勤表系何伟本人在职期间的考勤情况，华信公司亦未举证证实何伟在职期间的考勤严格按照公司的考勤制度执行，且何伟不予确认，本院对华信公司上述主张不予采信，对何伟主张其每天工作12小时，每月休息4天，法定节假日没有休息予以支持。双方对于加班费的计算基数亦有争议，本院认为，根据《广东省工资支付条例》第二十条的规定“用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬”，加班费的计算基数应为正常工作时间工资，双方签订的劳动合同第四条明确约定何伟法定正常工作时间的工资为不低于华信公司所在地最低工资标准，而华，而华信公司的营业执照明确载明其住所地在广州越秀区环市东路**广东华信中心**主张加班费应当以广州最低工资标准1895元/月为基数进行计算，合法有据，本院予以支持。华信公司主张加班费应当以2015年9月至2017年8月的工资台账以及2017年7月份工资签收表上载基本工资1510元/月为基数进行计算，何伟不予认可，华信公司该主张没有依据，本院不予采信，故本院确定何伟正常工作时间的工资为1895元/月，加班费的计算基数应为1895元/月。结合2015年9月至2017年8月华信公司每月向何伟发放的工资情况以及上述认定何伟的日常工作时间，经统计，何伟2015年9月至2017年8月期间平日加班、休息日加班以及法定节假日加班小时数以及华信公司已向何伟支付该期间的加班费总额如下：             时间              平日加班（小时）               休息日加班（小时）              法定节假日加班      （小时）              已经支付加班费（元）：基本工资+加班工资-1895元/月                  2015.9              88              36              12              1005                  2015.10              80              48              36              1005                  2015.11              84              60                            1005                  2015.12              92              48                            1005                  2016.1              80              72              12              1005                  2016.2              76              36              36              1005                  2016.3              92              48                            1005                  2016.4              80              60              12              1005                  2016.5              88              48              12              1005                  2016.6              84              48              12              1005                  2016.7              84              72                            1005                  2016.8              92              48                            1005                  2016.9              84              48              12              1005                  2016.10              80              48              36              1005                  2016.11              88              48                            1005                  2016.12              88              60                            1005                  2017.1              84              24              48              1005                  2017.2              80              48                            1005                  2017.3              92              48                            1005                  2017.4              76              72              12              1005                  2017.5              84              48              24              1005                  2017.6              88              48                            1005                  2017.7              84              72                            1005                  2017.8.30              88              48                            1005                  总计              2036               1236               264              24120      鉴于华信公司每月均未足额向何伟支付应付加班费，由此可计算出华信公司应向何伟支付2015年9月至2017年8月30日期间的加班费合计68808.11元【1895元÷21.75天/月÷8小时/天×2036小时（平日加班小时数）×150%+1895元÷21.75天/月÷8小时/天×1236小时（周末加班小时数）×200%+1895元÷21.75天/月÷8小时/天×264小时（法定节假日加班小时数）×300%】，而华信公司已支付该期间加班费共24120元，因此，华信公司还应向何伟支付该期间加班费差额44688.11元（68808.11元-24120元）。关于带薪年休假工资的问题。结合何伟的入离职时间，何伟在华信公司处工作已满12个月，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”，何伟于2011年至2017年均可以享受带薪年休假。根据何伟的入、离职时间及《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，何伟2011年至2016年每年均可享有5天带薪年休假，鉴于何伟于2017年8月30日离职，经折算，何伟2017年应休未休带薪年休假天数为3天[（31天+28天+31天+30天+31天+30天+31天+30天）÷365天×5天-0天≈3.32天]，何伟2011年至2017年可享有带薪年休假共计33天。本案中，华信公司当庭确认何伟每年年休假为5天，并提出公司已统一安排何伟休完所有年休假，但其提交的考勤表何伟并不确认，亦无其他证据佐证华信公司存在安排何伟休年休假，而因何伟本人原因且书面提出不休年休假的情形，并且华信公司亦未举证证实已向何伟支付了未休年休假工资，而何伟当庭自认2017年2月3日至2017年2月21日系何伟请假的时段，后双方同意以何伟六年年假中的20天用以抵扣，结合上述何伟2011年至2017年可享有带薪年休假的天数，现何伟诉请华信公司支付两年带薪年休假工资，合法有据，本院予以支持，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，因华信公司已支付何伟带薪年休假期间正常工作时间的工资收入，华信公司应向何伟支付两年带薪年休假工资为1742.52元[1895元/月÷21.75天×10天×（300％－100％）]。三、关于华信公司应否向何伟支付解除劳动关系的经济补偿。何伟主张其离职的原因是华信公司未为其购买社保且未足额支付劳动报酬及未安排年休假，华信公司则认为何伟系因社保问题离职。本院认为，何伟已签订放弃购买社保声明，且未举证证实任职期间曾书面重新要求华信公司为其购买社保，现以公司未为其购买社保为由要求支付经济补偿有违诚信，本院不予采纳。但如前查明，华信公司存在未足额支付何伟2015年9月至2017年8月30日期间加班费的事实，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，华信公司应向何伟支付解除劳动合同的经济补偿。本案中，何伟与华信公司当庭共同确认何伟离职前十二个月的月平均工资为3000元，结合何伟的入、离职时间（2010年11月30日至2017年8月30日，工作六年九个月），本院认定华信公司应向何伟支付相当于7个月平均工资的经济补偿为21000元（3000元×7个月）。四、关于未续订劳动合同的经济补偿金问题。本案中何伟与华信公司签订的劳动合同约定劳动合同期限自2010年11月29日至华信公司与佛山联通项目约定的物业服务工作完成时止，本案中，华信公司已提交其与中国联合网络通信有限公司佛山市分公司签订的《物业管理委托合同》的续签协议证实双方就2015年7月20日签订的《物业管理委托合同》的期限延长半年至2018年1月20日止，结合何伟的入、离职时间，何伟在职期间与华信公司的劳动合同期限届满的条件尚未成就，不存在续签劳动合同的问题，何伟现以华信公司未与其续订劳动合同为由主张经济补偿金，没有依据，本院不予支持。裁判结果及法律依据依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《广东省工资支付条例》第十六条、第二十条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告（被告）何伟与被告（原告）广东华信物业管理有限公司于2010年11月30日至2017年8月30日期间存在劳动关系；二、被告（原告）广东华信物业管理有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告（被告）何伟支付2015年9月至2017年8月期间的加班费差额44688.11元；三、被告（原告）广东华信物业管理有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告（被告）何伟支付两年带薪年休假工资1742.52元；四、被告（原告）广东华信物业管理有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告（被告）何伟支付解除劳动关系经济补偿21000元；五、驳回原告（被告）何伟的其他诉讼请求；六、驳回被告（原告）广东华信物业管理有限公司的诉讼请求。如广东华信物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，案件受理费（已减半收取）5元，由被告（原告）广东华信物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  谢燕贞二〇一八年六月二十六日书记员  李嘉碧