广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初8270号原告：黄俊樑，男，1987年1月13日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区，委托诉讼代理人：董敏，广东坤益律师事务所律师。被告：兰和平，男，1978年10月19日出生，汉族，住四川省广安市广安区，被告：东莞市豪兴实业投资有限公司，住所地：广东省东莞市南城街道蛤地大新路北二街8号2号楼408号，统一社会信用代码：91441900562587958R。法定代表人：兰新峰。两被告共同诉讼代理人：刘康，北京市盈科（广州）律师事务所律师。第三人：尹锦成，男，1972年5月6日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区，原告黄俊樑诉被告兰和平、东莞市豪兴实业投资有限公司（下称“豪兴公司”）、第三人尹锦成合同纠纷一案，本院于2018年3月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人董敏、两被告的委托诉讼代理人刘康到庭参加诉讼。第三人尹锦成经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、解除原告、被告兰和平及第三人签订的《合作协议书》；二、被告向原告返还款项400000元及利息（按中国人民银行贷款利率，从2016年12月1日起计算至清偿之日止）；二、诉讼费由两被告承担。事实和理由：2015年9月28日，被告豪兴公司与东莞市黄江经济发展总公司签订《黄江138工业区合作改造协议》，约定与被告豪兴公司合作对位于东莞市黄江镇138工业区改造项目（东莞市北岸创意产业园）进行三旧改造，并约定对该项目进行规划和改造计划后，被告豪兴公司与东莞市黄江经济发展总公司的相关分配比例。2016年2月1日，东莞市黄江经济发展总公司将部分资产移交给被告豪兴公司。被告兰和平为被告豪兴公司的股东及实际经营者，因两被告无力向东莞市黄江经济发展总公司支付款项，被告与原告及第三人协商，对138工业区改造项目进行经营。后2016年11月4日，原告、两被告与第三人签订《合作协议书》，约定按原告占股20%、第三人占股40%、被告兰和平占股40%的比例进行投资及收益。而后原告向被告兰和平支付了转让款400000元。上述协议签订后，被告兰和平却拒绝与原告沟通上述项目开发事宜，并企图在未经原告及第三人同意的情况下，通过转让被告豪兴公司股份的方式转移上述资产收益权。原告与被告兰和平多次协商未果，为维护自身合法权益，诉至法院请求依法裁判。被告兰和平答辩称：一、被告兰和平同意解除案涉《合作协议书》。二、被告兰和平没有收到原告的出资款项，原告没有明确表示其有委托他人支付款项。《合作协议书》中没有约定可以由第三人代为支付款项。被告兰和平与原告不认识，双方之间没有任何业务往来。三、原告自称是第三人代原告向被告兰和平支付400000元，与事实不符。在另案中，第三人委托案外人向被告兰和平支付款项，说明第三人的资金不足以代原告支付本案的款项。第三人向被告兰和平支付的400000元与本案无关，应当另行主张权利。第三人与被告兰和平有其他业务往来，案涉400000元是第三人向被告兰和平支付其他项目的佣金。四、项目公司已经依约设立，三方作为自然人各自开拓业务必然有支出，应当通过审计进行清算。综上，原告的诉求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。被告豪兴公司答辩称：一、被告豪兴公司对《合作协议书》不知情，该协议对被告豪兴公司没有法律约束力。二、被告豪兴公司没有收到原告支付的任何款项。综上，请求法院依法驳回原告对被告豪兴公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以采纳并在卷佐证。该部分证据证实如下内容：2016年11月4日，原告、被告兰和平、第三人签订了《合作协议书》，三方就北岸股份经济联合社、黄江镇政府、黄江镇经济发展总公司和被告豪兴公司于2015年9月28日签订的关于138工业区的三旧合作改造协议达成案涉协议。协议第三条约定，三方就此项目设立以三方为自然人股东或各自指定股东的形式成立单独核算、自主经营、独立承担责任的有限责任公司，公司定名为“东莞市丹屹商业发展有限公司”。第五条约定合作期限暂定20年，自本协议签订之日起计算。第六条约定，各方确认投资总额为3000000元，其中原告占股20%、第三人占股40%、被告兰和平占股40%。第八条第（四）项约定，项目经营期间合作终止的，应对合作项目进行清算，清算应由三方（或委派代表）共同进行，经营项目全部债务清偿后仍有剩余资产的，按持股比例进行分配；第（七）项约定每年1月15日前对上个经营年度的经营状况进行核算后，盈利或亏损的按各自持股比例享受分红或承担亏损。第十条第（二）项约定，任何一方（守约方）在本经营项目中的合法权益受到其他一方或两方（违约方）损害的（如因违约方故意阻挠未能有效实施对项目经营情况进行监督、在项目存在盈利的情况下长期未能获得利润分配、违约方长期故意阻挠守约方参与项目的经营管理或违约方实施其他严重损害守约方合法权益的行为），经守约方向违约方发出通知后违约方仍拒不改正的，守约方有权提请法院要求解散经营项目，违约方若造成守约方损失的，同时承担赔偿责任。原告与被告兰和平均确认双方从未按约定对案涉项目的盈亏进行核算，东莞市黄江经济发展总公司已就《黄江138工业区合作改造协议》对被告豪兴公司提起仲裁申请要求解除合同，案涉《合作协议书》现已不具备继续履行的可能性。原告在本案中明确表示要求退伙。第三人亦已提起（2018）粤1971民初4710号案诉讼要求被告兰和平、豪兴公司返还合作款项。另查，丹屹公司于2017年1月13日登记成立，注册资本为10000000元，股东包括原告、案外人东莞市恒天信息科技有限公司、东莞伙伴创展有限公司，三名股东的实缴出资额均为零。对当事人有异议的证据和事实，本院分析认定如下：关于款项的交付。原告主张其因当时资金不足，经与第三人协商达成一致约定由原告委托第三人代为向被告兰和平支付案涉《合作协议书》约定的出资款项400000元。原告提供一份第三人名下的银行流水账，证明第三人于2016年11月30日向被告兰和平转账交付250000元、于2016年12月1日向被告兰和平转账交付150000元，两笔转账明细均备注为“投资款”。原告还提供了一份由第三人签名捺印的《确认函》，证明第三人确认上述两笔转账款系受原告的委托支付给两被告的合作款项，原告表示其与第三人之间的债权债务关系已经结清。被告对此表示其确实收到原告转账交付的400000元，但该款系第三人向被告兰和平支付其他项目的佣金。被告兰和平又表示其已将案涉款项用于支付丹屹公司因承接其他项目产生的费用，但无法提供相应证据佐证资金去向。从被告兰和平的陈述可知，其先称该款项系第三人应付的佣金，后又称其已将该款项用于丹屹公司的其他项目，前后矛盾，不足采信。况且被告兰和平未提供任何证据证明其有合法依据占有案涉款项，应当承担举证不能的不利后果。因此，原告提供的证据足以证明其通过委托他人代付的方式向被告兰和平交付了出资款400000元的事实，本院予以采纳。本院认为，原告与被告兰和平、第三人签订案涉《合作协议书》是双方的真实意思表示，该《合作协议书》自三方签名即成立并生效。案涉《合作协议书》现已无法继续履行，结合原告与被告兰和平在本案中的陈述以及第三人在另案中主张权利的行为可知，三方对于解除合同均无异议。本案的争议焦点是：一、原告在未清算前要求被告兰和平全额返还投资款是否合法有据；二、被告豪兴公司应否承担案涉债务。关于焦点一。首先，虽然丹屹公司已经在工商行政管理部门登记成立，但其登记信息显示实缴资本额为零，可以认定丹屹公司并未实际运营，原告、被告兰和平、第三人之间实为个人合伙关系。原告作为案涉《合作协议书》的权利义务主体，原告有权以自己的身份提起本案诉讼。其二，结合原告、被告兰和平在本案中的陈述以及第三人在另案中的陈述可知，三方从未以合伙体的名义对外从事民事活动。被告兰和平未提供任何证据证明案涉400000元已实际投入使用，故无清算的必要。因此，原告要求被告兰和平返还出资款400000元的诉求，合法有据，本院予以支持。被告兰和平拒不返还该款项，原告要求被告兰和平支付资金占用期间产生的孳息，符合法律规定；该孳息应以400000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2016年12月1日起计算至清偿之日止。关于焦点二。被告豪兴公司并非案涉《合作协议书》的相对方，亦未向原告收取任何款项。原告要求被告豪兴公司承担案涉债务，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依据依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告黄俊樑与被告兰和平、第三人尹锦成于2016年11月4日签订的《合作协议书》；二、被告兰和平应于本判决生效之日起十日内向原告黄俊樑返还出资款400000元及支付孳息（以400000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2016年12月1日起计算至清偿之日止）；二、驳回原告黄俊樑的其他诉讼请求。如未按指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为3875元（原告已预交），由被告兰和平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李春嫦二〇一八年六月二十五日书记员  陈少艳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。