福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽03民终3285号 上诉人（原审被告）：郭明香，女，1982年10月14日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：杨建华，福建秀屿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈某，男，2009年2月20日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 法定代理人：温秀华，女，1986年5月21日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 法定代理人：陈武斌，男，1985年8月30日出生，汉族，住福建省福清市。 上诉人郭明香与被上诉人陈某机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2017）闽0305民初2874号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 郭明香上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实与理由：一审法院判决“郭明香应在本判决生效之日起十日之内赔偿给陈某因本案交通事故造成的损失24322.47（不含郭明香已付赔偿款10000元）”是错误的。主要理由如下：1、关于郭明香垫付给陈某部分赔偿款问题，陈某并未如实陈述本案垫付情况。本案的真实情况是，郭明香在事故发生后第一时间垫付陈某医疗费15000元。陈某未如实陈述本案垫付情况，且一审法院没有一审核实本案垫付款情况，仅认定10000元，严重损害郭明香的合法权益；2、关于护理费问题，一审法院按照120天认定陈某护理期缺乏依据，根据其伤情及鉴定情况，其护理天数应当按其实际住院天数来计算护理费；3、本案鉴定费应由陈某全部承担。 陈某辩称：因误以为对方已提起上诉，我方就不用提起上诉，实际上我方对伤残等级评定是有异议的，但因已经超过上诉期间，只能作罢。陈某入院手术期间因缺少资金向很多亲戚借款治疗，其中除了郭明香与交警一起到医院交的10000元外，都是从银行卡直接刷卡的，从未缴纳过现金。请求驳回上诉，维持原判。 陈某向一审法院起诉请求：依法判令郭明香立即赔偿给陈某因本案交通事故造成的损失共计133254.78元（已扣除陈某自己应承担的责任12627元）。 一审法院查明，2017年1月13日19时45分许，郭明香持准驾Ｃ1型驾驶证未开启前照灯驾驶无牌轻便二轮摩托车沿北埔村道从214县道往北埔村方向行驶；陈某在北埔村道由左至右横过道路，在路右路面，轻便二轮摩托车车头左侧与行人身体右下肢相碰撞，发生交通事故，致陈某及郭明香2人受伤的后果。2017年2月6日，秀屿交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定陈某负事故的主要责任，郭明香负事故的次要责任。事故发生后，陈某被就近送往莆田盛兴医院住院治疗至同年2月8日，共住院26天，花去医疗费27085.16元＋161.82元＝27246.98元。出院诊断为“右股骨干骨折”。出院医嘱“加强营养，促骨愈合治疗；2个月内患肢不负重双拐辅助行走；循序渐进患肢功能锻炼；1个月后复查，路右异常，及时就诊”。出院后，陈某于2017年3月20日、2017年4月24日在该院门诊复查，花去医疗费109.6元＋109.6元＝219.2元。2017年4月18日，福建八闽司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定陈某的伤残程度属十级，出院后的护理期为120日。肇事的无牌证轻便二轮摩托车系郭明香所有，无投保。经交警委托鉴定，该肇事无牌证轻便二轮摩托车车辆属性为机动车。诉讼过程中，郭明香对陈某的伤残程度及护理期有异议，申请重新鉴定，本院经审查准许后组织鉴定。2017年7月26日，经福建闽中司法鉴定所鉴定，陈某的损伤构不成伤残等级的评定，综合评定护理期为120日。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。陈某因本事故所致损伤系其自身与郭明香分别实施的过错行为造成的，郭明香应承担相应的赔偿责任；陈某对其自身损害的发生也有过错，应自行承担相应的责任。郭明香作为肇事机动车的所有人，为该机动车投保交强险是一项法定的强制义务，陈某诉请侵权人郭明香在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，合法有据，应予支持。关于陈某主张的各项损失：一、医疗费根据就诊医疗机构出具的医疗票据，可予确定为27246.98元＋219.2元＝27466.18元。二、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。陈某未举证证明护理人员的收入或其雇佣有护工及支出，故护理人员的收入状况可根据陈某的户籍，参照我省上年度农村居民平均工资标准计算。护理期根据相关鉴定意见和郭明香的相关答辩意见，结合陈某的诉求，应按120天（含住院期间）计算。故此，护理费应认定为125.38元／天•人×120天×1人＝15045.6元。三、住院伙食补助费应根据陈某实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，故住院伙食补助费应为30元／天×26天＝780元。四、交通费系必然支出，陈某虽未提供相关支出凭证，但可结合其就医地点、治疗时间等，予以酌定520元。五、营养费根据陈某因本事故所致损伤和治疗情况酌定，可予以认定为2746元。六、陈某自行委托鉴定伤残程度的结论被重新鉴定所推翻并未予采纳，故其主张残疾赔偿金依据不足，不予支持。七、陈某自行委托伤残程度鉴定的结论被重新鉴定所推翻未予以采纳，故其主张的鉴定费用，酌情支持900元。八、陈某重新鉴定的鉴定意见未构成伤残，且未提供相关证据证实其伤情构成轻伤及以上，故其主张精神损害抚慰金8000元，理由不足，不予支持。九、后续治疗费尚未发生，无法确定，双方亦未就该费用金额协商一致，应待实际发生后另行主张。综上，核定陈某的损失包括：医疗费27466.18元、护理费15045.6元、住院伙食补助费780元、交通费520元、营养费2746元、鉴定费900元，计47457.78元。根据交强险条例的规定和陈某的损失情况，郭明香应在交强险责任赔偿限额范围内先予赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元和伤残赔偿项下护理费、交通费计15565.6元（未逾限额110000元），合计25565.6元。交强险以外的损失21892.18元应按责论赔，由负事故次要责任的侵权人郭明香承担40%，即21892.18元×40%＝8756.87元的赔偿责任；其余损失应由陈某自行承担。关于郭明香垫付给陈某的款额，郭明香主张其垫付了15000元，但未提供任何证据证明，现陈某自认其收到郭明香款项10000元，应以陈某自认的金额为准。至此，扣除郭明香已垫付的10000元，郭明香实际应支付给陈某赔偿款25565.6元＋8756.87元－10000元＝24322.47元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，判决：一、郭明香应在判决生效之日起十日内赔偿给陈某因本案交通事故造成的损失24322.47元（不含郭明香已付赔偿款10000元）；二、驳回陈某对郭明香的其他诉讼请求。案件受理费1016元，减半收取计508元，由陈某负担415元，郭明香负担93元；重新鉴定费1800元，由陈某负担1000元，郭明香负担800元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：郭明香主张除一审法院认定的10000元之外，其还垫付了5000元医疗费，但并未提供任何证据予以证实，而陈某一方又予以否认，故一审法院对此未予认定，并无不当。因此，一审法院认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。郭明香虽对一审判决认定事实有异议，但未能提供证据证实其主张，一审法院对其还另外垫付了5000元的主张未予采信，并无不当。郭明香对陈某的护理期有异议，但陈某单方委托福建八闽司法鉴定所出具的司法鉴定意见评定其护理期120日，经一审法院依法委托福建闽中司法鉴定所出具的鉴定意见亦评定陈某护理期为120日，而前述鉴定系由一审法院依法委托并由双方当事人共同选择的鉴定机构作出的，且郭明香未能提供证据证实鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足或经过质证认定不能作为证据使用的其他情形，一审法院据此认定陈某护理期为120日，亦无不当。福建八闽司法鉴定关于陈某护理期的评定与福建闽中司法鉴定所的评定相一致，该部分鉴定费仍应由郭明香承担，故一审法院判令郭明香承担部分陈某单方委托福建八闽司法鉴定所支出的鉴定费，合法有据，亦无不当。 综上所述，郭明香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费350元，由郭明香负担。 本判决为终审判决。 审判长  李玉坤 审判员  邱园园 审判员  陈钟颖 二〇一八年六月一日 书记员  周丽禹 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 -8-