上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0118民初19082号原告：上海纵申机械设备有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：王毅，总经理。委托诉讼代理人：纪亮，上海申通律师事务所律师。委托诉讼代理人：远要要，上海申通律师事务所律师。被告：郑依泉，男，1975年8月24日生，汉族，户籍地江西省上饶市。被告：夏良敏，男，1977年6月5日生，汉族，户籍地江西省上饶市。第三人：中国光大银行股份有限公司上海南市支行，住所地上海市。负责人：许海敏，支行行长。委托诉讼代理人：张丽，女。原告上海纵申机械设备有限公司诉被告郑依泉、夏良敏追偿权纠纷一案，本院于2017年11月15日立案受理后，依法适用简易程序。审理中，原告申请追加中国光大银行股份有限公司上海南市支行作为本案第三人，本院依法予以准许。因无法向被告郑依泉、夏良敏送达诉讼材料，本院依法组成合议庭审理本案，并向被告郑依泉、夏良敏公告送达诉讼材料。本案于2018年5月31日公开开庭进行了审理，原告上海纵申机械设备有限公司的委托诉讼代理人纪亮、远要要、第三人中国光大银行股份有限公司上海南市支行的委托诉讼代理人张丽到庭参加诉讼。被告郑依泉、夏良敏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海纵申机械设备有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带偿还原告欠款人民币189,985元及同期银行贷款利息(以189,985元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，自2015年10月15日起计算至实际还款之日止)；2、判令两被告支付原告违约金(按每天100元，自2015年10月15日起计算至实际还款之日止)。事实和理由：2010年6月9日，被告夏良敏为购买原告销售的一台神钢挖掘机(车型……)，与第三人中国光大银行上海南市支行签订《个人贷款合同》，向中国光大银行上海南市支行贷款1,440,000元。原告为该笔贷款提供了单方担保。后被告夏良敏没有按期还款，原告替被告垫付保证金72,000元，垫付贷款257,985元。其后被告郑依泉返还原告140,000元(其中包括保证金72,000元)，剩余垫付的贷款189,985元一直未偿还原告。之后，被告夏良敏将所购的挖掘机转让给了被告郑依泉，2015年10月15日，被告郑依泉与原告签订《还款告知协议书》，被告郑依泉愿意为前述欠款承担还款责任。2016年11月2日，被告郑依泉与原告签订《还款告知协议书》，表示愿意继续对前述欠款承担连带责任并愿意继续承担前述的一份《还款告知协议书》中约定的义务。原告认为两被告拖欠原告的垫付款，依法负有偿还义务，原告对垫付款有追偿的权利，故原告诉至法院。被告郑依泉未作答辩。被告夏良敏未作答辩。第三人中国光大银行股份有限公司上海南市支行辩称，同意原告的诉请，本案所涉贷款已经还清，银行有开具代偿证明给原告，只有从专门开设的保证金账户中扣除的钱银行才直接认可是原告代被告偿付的钱款，原告为图方便将部分钱款直接打给了被告的贷款还款专用账户，银行从被告及贷款专用还款账户中再扣除，这部分钱款的性质要求法院依法认定。本院经审理认定事实如下：2010年5月26日，原告向被告夏良敏转账72,000元。2011年2月28日，原告向被告夏良敏转账14,840元。上述两笔转至被告夏良敏账户账号为XXXXXXXX********。2011年12月20日，原告向被告夏良敏转账20,500元。2012年7月13日，原告向被告夏良敏转账88,600元。2012年12月25日，原告向被告夏良敏转账43,994元。2013年8月30日，原告向被告夏良敏转账45,000元。2013年9月26日，原告向被告夏良敏转账45,051元。上述五笔转账至被告夏良敏账户账号为XXXXXXXX********。截止2013年9月26日，最后一笔还款45,050.96元转出，夏良敏还款账户(账号尾号0729)余额为0.04元，第三人处1,440,000元贷款已经全部还清。另查明：2010年6月9日，被告夏良敏与第三人签订了《个人贷款合同(抵押、保证)》，合同第十条约定，借款人须在贷款人处开立还款账户，还款账户见本合同附表一第8项，借款人应保证还款账户内有足够余额偿还到期应付本息。如果借款人由于自身原因未能及时向贷款人偿还每期应还贷款本息的，借款人应承担相应责任。个人贷款合同所附表一关于贷款细节的约定载明，贷款人中国光大银行股份有限公司上海南市支行，借款人夏良敏。抵押人夏良敏。贷款种类为工程机械贷款。贷款用途为购买挖机，贷款金额为壹佰肆时肆万元整。借款人账户户名夏良敏，账号：XXXXXXXX********(即前述合同第十条还款账户)，贷款期限为36个月，即自2010年6月9日至2013年6月9日。还款方式等额本息，分36期偿还。该合同的补充条款载明，如果借款人在还款期限内连续90日未能按期、足额归还第三人贷款本息或贷款最后到期仍未能足额归还第三人贷款本息的，或借款人在贷款人放款之日起∕(60或90)日内未将按揭工程机械的车辆牌照、抵押登记及公证所涉及的资料和手续办理完毕，并且未将相关材料(原件)送达贷款人的，贷款人有权将债权转让与第三人(指贷款人与借款人之外的他人)，因第三人(指贷款人与借款人之外的他人)为实现债权而提起诉讼的，由原告所在地法院管辖。该合同附件1抵押物品清单载明，品牌神钢，经销商纵申，车型……，购买价格1,800,000元。2010年6月10日，上海市闸北公证处出具公证书，该公证书载明，……中国光大银行股份有限公司上海南市支行与夏良敏约定对双方签署的《个人贷款合同(抵押、保证)》进行公证，承诺赋予合同强制执行效力。依据上述事实，兹证明贷款人中国光大银行股份有限公司上海南市支行的负责人杨健与借款人/抵押人夏良敏、抵押物共有人郑某某于2010年6月9日，在上海市签订了前面的《个人贷款合同(抵押、保证)》。上述当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定；合同上当事人的签名、印鉴属实；合同内容符合《中华人民共和国合同法》的规定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国公证法》、《公证程序规则》的规定，本公证书具有强制执行的效力。再查明：2015年10月15日，原告与郑依泉签订《还款告知协议书》，(编号XXXXXXXXXXX)。该还款告知协议书载明，夏良敏与原告于2010年2月24日签订了《挖掘机买卖合同(按揭)》，在没有足额支付首付款时以光大银行按揭方式向原告购买……挖掘机一台(机号：……)：夏良敏与原告商定由原告为此挖机的按揭还款进行担保，期间原告已经履行了担保义务为其进行了垫款。截止今日夏良敏尚欠原告挖机的剩余首付款和银行垫款，经原告不间断催款，至今仍没有还清。由于夏良敏与郑依泉系亲戚关系，期间夏良敏将该挖机转让给了郑依泉，……且上述欠款由郑依泉连带偿还。截止今日该挖机涉及的欠款仍未还清，现郑依泉承诺该欠款真实存在，具体金额以原告与郑依泉双方最终核对确认后的欠款数据为准，郑依泉愿意承担原夏良敏与原告签署的所有协议，并承诺剩余欠款自2015年10月15日起承担每日壹佰元的违约金。并愿意承担原告因此对该挖机进行拖车处理和承担由此支出及造成的损失。2016年11月2日，原告与被告郑依泉另签署1份《还款告知协议书》(编号XXXXXXXXXXX)，该协议书载明，鉴于：夏良敏与我方于2010年2月24日签订了总款项为180万元的《挖掘机买卖合同(按揭)》而购买……挖掘机一台(机号：……);当初夏良敏与原告商定由原告为此挖机的按揭还款进行担保，期间原告已经履行了担保义务为其进行了垫款。截止今日夏良敏尚欠因购买上述原告挖机的首付款和银行垫款，期间经原告不间断催款，至今没有还清。现原告与被告郑依泉协议如下：夏良敏与郑依泉系共同购买挖机的实际合伙人，期间夏良敏将该挖机转让给了郑依泉，现由郑依泉单独经营挖机。被告郑依泉承诺对夏良敏上述购买挖机所产生的对原告的债务(包括挖机首付款和原告所有按揭垫款)承担无限连带担保责任(担保期限为：即日起三年)！并接受此前夏良敏与原告签署所有协议，合同中夏良敏对原告承担的全部义务！双方协商，即日起郑依泉有义务还款，原告有权利随时要求被告郑依泉结清全部欠款。现原告与被告郑依泉共同协商：郑依泉对上述债务承担无限连带责任同时将继续承担原《还款告知协议书》(编号：XXXXXXXXXXX)中约定义务并即日起将该挖机抵押给原告。以上查明的事实，有原告及第三人陈述，原告提供的《个人贷款合同(抵押、保证)》、《还款告知协议书》、《公证书》等证据予以证明，上述证据并经庭审出证、质证，本院依法予以确认。审理过程中，第三人主张被告夏良敏向原告购买了神钢挖掘机，并为此向第三人贷款，原告为这笔贷款作担保。第三人并提供了《中国光大银行·成都神钢工程机械(集团)有限公司“全程通”汽车及工程机械金融网的从属协议》。该协议甲方为第三人(协办行)，乙方为原告。落款有原告及第三人签章。协议第一章2.(3)载明，乙方承诺对购买成都神钢工程机械(集团)有限公司产品的借款人依照本协议的约定承担回购担保责任。第二章1.(2)载明，借款人在还款期内连续三期未能按时、足额归还甲方贷款本息及贷款最后到期仍未能足额归还甲方贷款本息，回购条件成立。乙方为同一借款人连续垫款三期或累计垫款五期，回购条件即成立。第二章1.(3)载明，回购价格等于借款人未清偿的贷款本息及相关合理费用。第三人认可成都神钢工程机械(集团)有限公司系总经销商，原告作为分经销商，该协议及附件的效力及于原告，也及于本案系争贷款合同。原告对第三人上述陈述无异议。根据庭审查明的事实，本院认为，被告夏良敏与第三人签订的《个人贷款合同(抵押、保证)》、原告与被告郑依泉签订的《还款告知协议书》、第三人与原告签订的《中国光大银行·成都神钢工程机械(集团)有限公司“全程通”汽车及工程机械金融网的从属协议》均是各方的真实意思表示，且内容合法，应认定有效，各方应按协议约定全面履行各自的义务。贷款银行第三人依约发放了贷款，原告就贷款协议所涉工程机械(即原告向被告所出售的挖机)向第三人单方提供回购担保承诺。被告夏良敏未按期、足额偿还银行贷款，导致原告以向被告夏良敏还款专用账户转账的方式代被告夏良敏垫付了银行贷款。原告垫付银行贷款后，履行了担保责任，有权要求被告夏良敏支付垫付贷款及相应利息损失。根据原告所提供证据，原告代被告夏良敏垫付按揭贷款共计257,985元。现原告认可被告郑依泉已经归还部分垫付贷款共计68,000元(140,000元还款扣除原告认可的已归还保证金72,000元)，于法无悖，故被告还需支付原告代为垫付的银行贷款189,985元。根据原告与被告郑依泉签订的《还款告知协议书》，被告郑依泉认可已从被告夏良敏处受让挖机，被告郑依泉承诺对夏良敏购买挖机所产生的对原告的债务(包括挖机首付款和原告所有按揭垫款)承担无限连带担保责任，故被告郑依泉应对被告夏良敏的上述债务对原告承担连带偿付责任。关于违约金，原告与被告郑依泉于《还款告知协议书》亦作了明确约定，故被告郑依泉应依约支付原告。原告要求被告夏良敏支付违约金缺乏相应依据，对原告相应诉请本院不予支持。被告夏良敏、被告郑依泉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担相应不利法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告夏良敏应于本判决生效之日起十日内支付原告上海纵申机械设备有限公司代为垫付的银行贷款本金189,985元；二、被告夏良敏应于本判决生效之日起十日内支付原告上海纵申机械设备有限公司代为垫付的银行贷款利息(以189,985元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，自2015年10月15日起计算至实际还款之日止)；三、被告郑依泉对被告夏良敏的上述债务承担连带偿付责任；四、被告郑依泉应于本判决生效之日起十日内支付原告上海纵申机械设备有限公司违约金(按每天100元，自2015年10月15日起计算至实际还款之日止)；五、原告上海纵申机械设备有限公司的其余诉讼请求本院不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,244元，公告费560元，合计5,804元，由被告郑依泉、夏良敏连带负担4,516.50元，由被告郑依泉负担1,287.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 王 滢审 判 员 李 晶人民陪审员 袁 曙二〇一八年六月二十六日书 记 员 王张蕾附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。