天津市宁河区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0117民初768号原告：窦克全，男，1965年8月13日出生，汉族，住所地天津市大港区太平镇窦庄子村南环东路****，现住天津市滨海新区。被告：天津宁基建设投资有限公司，住所地天津市宁河区芦台镇光明路**。被告：天津市石化管件有限公司，，住所地天津市滨海新区大港开发区汉沽公路**委托诉讼代理人：井宝驰，男，1994年6月14日出生，，住天津市津**委托诉讼代理人：祝令常，天津中光律师律师事务所。原告窦克全与被告天津宁基建设投资有限公司、天津市石化管件有限公司劳动争议纠纷一案，本院2018年2月24日受理后，依法适用简易程序，于2018年4月12日公开开庭进行了审理。原告窦克全，被告天津宁基建设投资有限公司的法定代表人李德福、被告天津市石化管件有限公司的委托诉讼代理人井宝驰、祝令常到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告窦克全的诉讼请求：1、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付2012年11月1日至2017年11月22日工资差额497670.3元；2、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金166666.7元；3、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付解除劳动合同一次性伤残补助金233333.38元；4、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付解除劳动合同一次性伤残医疗补助金33333.34元；5、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付解除劳动合同一次性伤残就业补助金50000.01元；6、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付防暑降温费17400元；7、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付冬季取暖补贴2600元；8、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付周末加班费367816.17元；9、请求法院判决被告天津宁基建设投资有限公司支付精神损失费1000000元。原告在庭审中增加诉讼请求：1、二被告赔偿原告2017年12月1日至宣判日五个月的工资10万元；2、二被告赔偿原告法定节假日五年每年11天三倍计算130952.41元；3、被告天津宁基建设投资有限公司赔偿名义侵权精神损害赔偿费1800000元。事实及理由：原告于2012年11月1日到被告处工作，岗位为副总经理。后双方发生纠纷，原告于2017年12月22日向天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2018年2月11日天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书支持了原告的部分仲裁请求。原告认为天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会认定原告每月工资为87731元错误，当时原告与被告劳动合同约定原告工资为每年20万元，因此赔偿标准应当以这个工资标准为依据，向原告支付2012年11月1日至2017年11月22日工资差额497670.3元。原告工作期间没有休息日，被告应当支付加班费，每月加班八天，总计367816.17元。综上所述，原告不服天津市宁河区劳动人事仲裁委员会作出的仲裁裁决书，为维护自己的合法权益，特向天津市宁河区人民法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。原告为支持自己的主张向本院提供了如下证据：1、天津宁基建设投资有限公司新股东会议决议复印件一份；2、天津市石化管件有限公司2017年12月11日出具的证明一份；3、离职公告复印件一份；4、认定工伤决定书一份；5、工伤职工停工留薪期确认通知一份；6、延长停工留薪期鉴定结论书一份；7、劳动能力鉴定结论书；8、中国工商银行借记卡账户历史明细清单；9、天津市社会保险缴费证明；10、对房地产项目合作开发协议书。被告天津宁基建设投资有限公司辩称：认同劳动仲裁裁决，增加的诉讼请求我方不予认可，法定节假日我单位都正常休息日。被告天津市石化管件有限公司辩称：原告在天津宁基建设投资有限公司工作之前，在我单位工作，我方把原告派到天津宁基建设投资有限公司后，原告与天津宁基建设投资有限公司建立新的劳动合同关系，原告的主张应当由被告天津宁基建设投资有限公司赔偿，与我方无关。被告天津宁基建设投资有限公司为支持自己的抗辩意见向本院提供了如下证据：1、解除劳动合同通知书及邮寄回执；2、刷卡记录表；3、中城滨海投资有限公司管理制度。被告天津市石化管件有限公司未向本院提交证据。经庭审质证，原告对被告天津宁基建设投资有限公司提供的证据1不予认可。原告称其离开工作岗位的原因是与被告主要负责人孙建红因工作内容变更未达成一致而产生争执，被告主要负责人孙建红对其口头提出停职，并非无故旷工。对证据2中的考勤记载予以认可。对证据3不予认可，原告称中城滨海投资有限公司是被告的投资人，其管理制度并不适用于被告。被告天津宁基建设投资有限公司对原告提供的证据1、2、10不予认可，称股东会的决议正在变更中，原告的工资关系在天津宁基建设投资有限公司，天津市石化管件有限公司与天津宁基建设投资有限公司无关联，天津市石化管件有限公司出具的证明不能证明原告年薪20万。对其他证据无异议。被告天津市石化管件有限公司对原告提交的证据1、2、3的真实性认可，对其他证据同天津宁基建设投资有限公司的仲裁质证意见。本院对原告提交的证据1、3、4、5、6、7、8、9、10、被告天津宁基建设投资有限公司提交的证据2的真实性、合法性、关联性予以确认，依法予以采纳。对于原告提交的证据2，本院认为天津市石化管件有限公司与天津宁基建设投资有限公司无关联，天津市石化管件有限公司不能证明原告在天津宁基建设投资有限公司处的工资为年薪20万元，本院对该证据不予采纳。对于被告提交的证据1，本院认为该证据不能证明原告离开岗位的原因系无故旷工，对该证据不予采纳。对于被告提交的证据3，本院认为中城滨海投资有限公司是被告天津宁基建设投资有限公司的股东，其管理制度并不适用于被告天津宁基建设投资有限公司，本院对该证据不予采纳。经审理查明，原告于2012年11月1日到被告天津宁基建设投资有限公司处工作，岗位为副总经理，双方签订了劳动合同，缴纳了社会保险。2016年6月24日原告在工作中受伤，2016年7月12日天津市宁河区人力资源和社会保障局认定原告为工伤，确认停工留薪期为4.5个月，延长停工留薪期四个月。2017年4月26日原告经天津市宁河区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。2017年11月22日天津宁基建设投资有限公司口头通知将原告调至大港区从事清障工作。次日，原告认为此项工作内容不能胜任，遂与天津宁基建设投资有限公司主要负责人孙建红发生争执，孙建红口头对原告停薪停职后，原告离开工作岗位。天津宁基建设投资有限公司支付原告工资至2017年10月22日，社会保险缴纳至2017年12月。2018年1月3日被告向原告邮寄解除劳动合同通知书，解除原因为个人无故旷工，依据为《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和天津中城滨海投资有限公司管理制度的考勤管理制度第三条。2018年1月5日天津宁基建设投资有限公司为原告办理退工手续。天津宁基建设投资有限公司未支付原告工作期间的防暑降温费和冬季取暖补贴。原告在天津宁基建设投资有限公司处工作年限为五年，天津宁基建设投资有限公司每月以银行转账形式向原告支付工资，按照原告提供的中国工商银行借记卡账户历史明细清单其解除劳动合同前十二个月平均工资为8773.17元。另查明，天津宁基建设投资有限公司成立于2010年2月4日由天津市宁河县土地整理中心和天津中城滨海投资有限公司投资组建。现在该公司股东变更为天津中城滨海投资有限公司和黄骅市联投建业房地产开发有限公司。2017年12月22日，原告向天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会做出津宁劳人仲裁字[2018]第0024号裁决书，内容为：1、天津宁基建设投资有限公司支付给原告违法解除劳动合同赔偿金87731.7元；2、天津宁基建设投资有限公司支付给原告解除劳动合同一次性伤残就业补助金15795元；3、天津宁基建设投资有限公司支付给原告2013年至2017年防暑降温费2763.2元；4、天津宁基建设投资有限公司支付给原告2013年至2017年冬季取暖补贴2600元；5、驳回原告其它仲裁请求。上述天津宁基建设投资有限公司支付给原告的全部款项合计108889.9元，于裁决书生效之日起5日内一次性付清。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，天津市石化管件有限公司在工商登记中并非天津宁基建设投资有限公司的股东，其证明原告在天津宁基建设投资有限公司处工作的年薪为20万元的证明，没有法律依据，故本院对原告提交的天津市石化管件有限公司年薪20万的证明不予采信。原告应当承担对其不利的后果，原告的工资标准应当以其提供的中国工商银行借记卡账户历史明细单的工资记载为准。依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。劳动者不能胜任工作的应进行培训或调整。经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可以依法解除劳动合同。本案中，原告陈述离岗原因是与被告天津宁基建设投资有限公司主要负责人孙建红因工作内容变更未达成一致而产生争执。被告主要负责人孙建红对其口头提出停职。被告在与原告变更工作内容未达成一致且未进行培训或调整岗位的情况下，对原告停薪停职，并以原告无故旷工为由与原告解除劳动合同的做法不符合法律规定。另外天津宁基建设投资有限公司未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定制定本企业规章制度，在无法定程序情形下，将中城滨海投资有限公司规章制度作为与原告解除劳动合同的依据，被告的做法不符合法律规定。综上，被告与原告解除劳动合同的原因和法律依据均不符合法律规定，故被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。依据《关于建立全市职工平均工资发布工资保险福利待遇正常调整制度的暂行办法》的规定，天津宁基建设投资有限公司应按照上一年度全市职工月平均工资的3%标准向原告支付2013年至2017年防暑降温费2763.2元。被告认可原告主张的2013年至2017年冬季取暖补贴2600元。依据《工伤保险条例》和《天津市工伤保险若干规定》，原告主张的一次性伤残补助金和解除劳动合同一次性工伤医疗补助金请求属于工伤保险基金核定支付范围，不属于劳动争议案件的审理范围，故本院对原告上述主张不予支持。被告应依据《工伤保险条例》规定向原告支付解除劳动合同一次性伤残就业补助金15795元，月标准为上一年度全市职工月平均工资5265元。原告主张按月工资标准16666.67元支付的请求无法律依据，本院不予支持。原告主张被告支付精神损失费1000000元的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。原告在庭审中增加的诉讼请求，未经仲裁审理，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十五条、第四十条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《工伤保险条例》第三十七条、《天津市工伤保险若干规定》第十八条、第十九条的规定，判决如下：一、解除原告窦克全与被告天津宁基建设投资有限公司的劳动关系。二、被告天津宁基建设投资有限公司于判决生效后十日内支付给原告窦克全违法解除劳动合同赔偿金87731.7元。三、被告天津宁基建设投资有限公司于判决生效后十日内支付给原告窦克全解除劳动合同一次性伤残就业补助金15795元。四、被告天津宁基建设投资有限公司于判决生效后十日内支付给原告窦克全2013年至2017年防暑降温费2763.2元。五、被告天津宁基建设投资有限公司于判决生效后十日内支付给原告窦克全2013年至2017年冬季取暖补贴2600元。六、被告天津市石化管件有限公司在本案中不承担民事责任。七、驳回原告窦克全其它诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告天津宁基建设投资有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，（并向天津市第二中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭据送交本院，交纳上诉费的期限是上诉期届满后的七日内，逾期视为放弃上诉权）并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  甄如辉二〇一八年六月十四日书记员  金晓娟相关法律条款：《中华人民共和国劳动法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《天津市工伤保险若干规定》第十八条工伤职工的下列工伤保险待遇从工伤保险基金中支付：（一）工伤医疗费；（二）工伤康复费；（三）住院伙食补助费；（四）到统筹地区以外就医所需的交通食宿费；（五）辅助器具安装配置费；（六）生活护理费；（七）一次性伤残补助金；（八）一级至四级伤残职工的伤残津贴；（九）一次性工伤医疗补助金；（十）丧葬补助金；（十一）供养亲属抚恤金；（十二）一次性工亡补助金。第十九条因工伤发生的下列费用，由用人单位支付：（一）停工留薪期内的工资福利待遇；（二）停工留薪期内的生活护理；（三）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（四）一次性伤残就业补助金。