河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀05民终1475号上诉人（原审被告）：河北鑫隆铸造有限公司，住所地邢台市任县光明街**。法定代表人：朱立杰，系该公司董事长。上诉人（原审被告）：朱立杰，男，1979年4月29日出生，汉族，河北鑫隆铸造有限公司董事长，住邢台市任县。被上诉人（原审原告）：张爱群，男，1970年5月1日出生，汉族，农民，住隆尧县。委托诉讼代理人：王忠贤，河北昭庆律师事务所律师。原审被告：曹潇龙，男，1989年12月6日出生，汉族，农民，住隆尧县。上诉人河北鑫隆铸造有限公司、朱立杰因与被上诉人张爱群、曹潇龙民间借贷纠纷一案，不服河北省隆尧县人民法院（2017）冀0525民初2431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月3日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销河北省隆尧县人民法院作出的（2017）冀0525民初2431号判决书，并依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实与理由：因上诉人未在法定期间内向二上诉人主张保证责任，故上诉人不应当承担连带清偿责任。被上诉人与一审被告的借款期限是2015年5月21日至2015年7月21日，根据约定的内容，担保期限为借款到期后两年，即自2015年7月22日至2017年7月21日，在此期间内，被上诉人并未向二上诉人主张担保权利。2017年5月17日，二上诉人在原借款合同上加注“本人同意继续为曹景龙担保。”该约定属于新的担保合同，但由于无明确约定，依据法律规定该保证期间应为6个月。即自2017年5月17日至2017年11月17日，而被上诉人在此期间内仍未向二上诉人主张权利。被上诉人张爱群及其代理人答辩称，河北鑫隆铸造有限公司、朱立杰的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。曹潇龙未进行答辩。张爱群向一审法院起诉请求：1、判令被告曹潇龙偿还借款1000000元，并按合同约定给付利息及违约金，至付清之日止；2、被告鑫隆公司及朱立杰对上述债务承担连带保证责任；3、诉讼费、保险费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2015年5月21日，原告张爱群与被告曹潇龙订立民间借贷合同，约定：贷款人张爱群根据借款人曹潇龙的申请，向其贷款人民币壹佰万元（小写￥1000000）。贷款自2015年5月21日起至2015年7月21日止。借款人于贷款到期日一次性全额偿还贷款人本合同约定的贷款本金。贷款期限内贷款利率按年利率18%执行。合同期满借款人不能按时向贷款人归还贷款本息的，应向贷款人支付逾期利息，按照银行同期贷款利率的四倍计算，并应支付贷款本金百分之二十的违约金，偿还约定本息，承担因此给贷款人造成的相关经济损失。因实现债权产生的全部费用均由违约方负担。2015年5月21日，原告张爱群与被告曹潇龙、朱立杰订立担保合同，约定：因借款人的请求，担保人自愿为借款人、贷款人订立的民间借贷合同项下的债务向贷款人提供担保。担保范围为借款人根据民间借贷合同向贷款人借用的本金、利息和为实现债权支出的诉讼费、差旅费等费用。担保期限为贷款到期日起两年内。担保人对上列款项承担连带清偿责任。借款人：曹潇龙，贷款人：张爱群，担保人：朱立杰，并在担保人栏加盖河北鑫隆铸造有限公司的公章，签约时间：2015年5月21日。2015年5月21日，被告鑫隆公司出具担保人声明，内容为：本人（单位）愿意为借款人曹潇龙本次民间无抵押借款提供保证担保，对借款人因本次民间无抵押借款而产生的全部债务承担保证连带责任。声明人：朱立杰，2015年5月21日，并加盖河北鑫隆铸造有限公司的公章。2015年5月21日，张爱群通过中国建设银行向崔英群账户转款300000元，通过中国工商银行向崔英群账户转款500000元，通过中国农业银行向崔英群账户转款140000元，共计940000元，预扣了两个月的利息60000元。被告曹潇龙、朱立杰向原告出具借款借据，内容为：曹潇龙今借到张爱群人民币壹佰万元。借款期限：自2015年5月21日起至2015年7月21日止。借款人：曹潇龙。担保人：朱立杰。被告曹潇龙于2015年7月24日至2017年4月22日通过中国建设银行分六次向张爱群汇款210000元，2017年5月给付原告张爱群现金70000元，被告曹潇龙父亲曹力强于2017年5月16日、17日，通过中国建设银行分两次向原告张爱群汇款60000元，共计340000元。被告曹潇龙称其于2017年偿还的270000元是偿还原告的借款本金。2017年5月17日，被告朱立杰在借款借据上加注：本人同意继续为曹潇龙担保。朱立杰，2017年5月17日，并加盖河北鑫隆铸造有限公司公章。2017年5月17日，朱立杰在担保合同上加注：本人同意继续为曹潇龙担保。朱立杰，2017年5月17日。2017年5月17日，朱立杰在担保人声明上加注：本人同意继续为曹潇龙担保。朱立杰，2017年5月17日，并加盖河北鑫隆铸造有限公司公章。2017年10月26日下午，原告张爱群与平稳两人到鑫隆公司找到朱立杰要求解决借款问题，未果。2017年11月9日，原告张爱群向本院申请诉前财产保全，本院于2017年11月9日作出（2017）冀0525财保91号民事裁定书，裁定：冻结被申请人曹潇龙、河北鑫隆铸造有限公司、朱立杰的银行存款1000000元或查封相当价值的其他财产。案件申请费5000元，由申请人负担。2017年11月16日，张爱群向河北邦成非融资性担保有限公司交纳诉讼保全担保服务费2500元。另查明，鑫隆公司分三次通过中国建设银行向曹潇龙转款990000元，其中，2015年7月8日转款200000元，2015年8月5日转款300000元，2015年9月1日转款490000元。一审法院认为，原告张爱群与被告曹潇龙订立的民间借贷合同是双方的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，原告提供的民间借贷合同、借款借据、银行转账凭条等证据证明原告张爱群与被告曹潇龙之间的民间借贷关系成立。被告鑫隆公司主张合同约定的利息超过国家规定的年利率24%的标准，该民间借贷合同无效，于法无据，不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中原告张爱群在提供借款时预扣利息60000元，实际借款数额为940000元，故应以940000元为借款本金并计算利息。被告曹潇龙作为借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。被告曹潇龙未按约定的期限返还借款并支付利息构成违约，应承担违约责任。故对原告要求被告曹潇龙返还借款并支付利息、违约金的主张，予以支持。被告曹潇龙称其已偿还原告350000元，其中2017年偿还的270000元是偿还的借款本金。原告张爱群对其中的340000元予以认可，故对被告曹潇龙已偿还借款340000元，予以采信。对被告曹潇龙所称其已偿还350000元，其中270000元是偿还的借款本金，因原告张爱群对此予以否认，且被告曹潇龙也未能提供证据予以证明，故对其所称已偿还借款350000元的事实不予采信，对其偿还270000元借款本金的主张不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故被告曹潇龙偿还原告张爱群的340000元，应按先借款利息、逾期利息及违约金后借款本金的顺序进行偿还。借款利息按合同约定的标准计算，逾期利息及违约金按年利率24%的标准计算。原告张爱群与被告朱立杰订立的担保合同及被告鑫隆公司出具的担保人声明是当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，故合法有效。2017年5月17日，被告鑫隆公司与朱立杰又继续为被告曹潇龙担保。故对原告张爱群要求被告鑫隆公司与朱立杰对曹潇龙民间借贷债务承担连带清偿责任的主张，予以支持。被告鑫隆公司与朱立杰辩称，鑫隆公司已通过中国建设银行向曹潇龙汇款1000000元用于归还所借原告的借款。鑫隆公司已履行完毕该借款的担保义务，不应再承担该借款的归还义务，应驳回原告的诉讼请求。本案系民间借贷关系，返还借款并支付利息的义务主体是作为借款人的曹潇龙和作为担保人的鑫隆公司、朱立杰，权利主体是作为出借人的张爱群。在原、被告对履行债务没有特别约定的情况下，借款人和担保人应按照合同的约定和法律规定向出借人履行返还借款并支付利息、违约金等义务。被告鑫隆公司将款汇转给被告曹潇龙并不能产生消灭该民间借贷债务的法律效果，故对被告鑫隆公司、朱立杰主张其已履行完毕该借款的担保义务，不应再承担该借款的归还义务，应驳回原告的诉讼请求，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，判决：一、被告曹潇龙于本判决生效之日起十日内偿还原告借款940000元，并支付利息、逾期利息及违约金（利息以940000元为基数，利率按合同约定的标准计算。逾期利息及违约金以940000元为基数，按年利率24%的标准计算，自2015年7月22日起至付清之日止。扣除曹潇龙已偿还的340000元）；二、被告河北鑫隆铸造有限公司对本判决第一项确定的付款义务承担连带清偿责任；三、被告朱立杰对本判决第一项确定的付款义务承担连带清偿责任；四、驳回原告张爱群的其他诉讼请求。案件受理费减半收取6900元，诉讼保全担保服务费2500元，财产保全申请费5000元，共计14400元，由被告曹潇龙、河北鑫隆铸造有限公司、朱立杰负担。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人张爱群与原审被告曹潇龙订立的民间借贷合同是双方的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，借款借据、银行转账凭条等证据证明张爱群与曹潇龙之间的民间借贷已经履行。上诉人朱立杰与被上诉人张爱群订立的担保合同及鑫隆公司出具的担保人声明是当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效。被上诉人张爱群与原审被告曹潇龙的借款期限是2015年5月21日至2015年7月21日，根据约定的内容，担保期限为借款到期后两年，即自2015年7月22日至2017年7月21日。2017年5月17日，二上诉人在原借款合同上加注“本人同意继续为曹景龙担保。”该约定属于新的担保合同，但由于无明确约定，依据法律规定该保证期间应为6个月。即自2017年5月17日至2017年11月17日。河北省隆尧县人民法院（2017）冀0525财保91号民事裁定书证实，被上诉人张爱群于2017年11月9日向人民法院申请诉前保全。并于2017年11月30日向人民法院提起诉讼。依据《中华人民共和国担保法》第二十五条第二款、第二十六条第二款规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在保证期间债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的，保证人免除保证责任，债权人已提起诉讼或申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。被上诉人张爱群在保证期间内已向上诉人主张权利。综上所述，河北鑫隆铸造有限公司、朱立杰的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元由上诉人河北鑫隆铸造有限公司、朱立杰及原审被告曹潇龙承担。本判决为终审判决。审判长  陈勤耕审判员  田建兴审判员  武 聪二〇一八年六月二十五日法官助理韩伟刚书记员文子杨