成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0116民初4249号 原告：杨东，男，1966年7月25日出生，汉族，住四川省邛崃市。 被告：四川省城市建设工程监理有限公司，住所地四川省成都市天府新区华阳街道天府大道南段846号。 法定代表人：杨启厚，董事长。 委托诉讼代理人：郭明莉，上海段和段（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖海燕，上海段和段（成都）律师事务所律师。 第三人：四川锦正建筑项目管理有限公司，住所地成都市蒲江县鹤山镇河西路18号。 法定代表人：朱世明，总经理。 原告杨东与被告四川省城市建设工程监理有限公司（以下简称城市建设公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月16日立案后，依法追加四川锦正建筑项目管理有限公司（以下简称锦正公司）为第三人，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨东、被告城市建设公司公司的委托诉讼代理人郭明莉、肖海燕、第三人锦正公司的法定代表人朱世明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨东向本院提出诉讼请求：1、判令被告与原告依法解除劳动合同关系，并出具解聘相关手续证明、退还证书；2、判令被告依法补交未按时足额补缴纳原告的社会保险(补缴2012年10月-2012年12月，补缴2013年3月-2012年12月，补缴2015年3月至今)；3、判令被告按最低工资标准1104元/月×37月=40848元支付原告2015年3月至今停工放假期间的生活费；4、判令被告未提前30日通知原告即解除双方劳动关系，应向原告支付1个月工资的代通知金4500元；5、判令被告向原告支付未依法签订书面劳动合同的二倍工资4500元×28月=126000元。2018年5月15日原告提交书面变更诉讼请求申请书，变更诉讼请求为：1、判令被告与原告依法解除劳动合同关系，并出具解聘相关手续证明、退还证书（四川省监理工程师执业资格证、四川省监理从业人员培训合格证）；2、判令被告依法补交未按时足额补缴纳原告的社会保险(补缴2012年10月-2012年12月，补缴2013年3月-2013年12月，补缴2015年3月至今)；3、判令被告按最低工资标准1104元/月×50月=55200元支付原告2014年3月至今停工放假期间的生活费；4、判令被告未提前30日通知原告即解除双方劳动关系，应向原告支付1个月工资的代通知金4500元；5、判令被告向原告支付未依法签订书面劳动合同的二倍工资3000元×50月=150000元。在庭审中原告增加诉讼请求，要求确认其与第三人签订的合同为无效合同。事实和理由：原告于2012年10月2日在被告处从事监理工作，毎月工资4500元，未与原告签订书面劳动合同。2013年1月被告为原告缴纳社会保险，但被告未原告缴纳社保期间，被告有未交、中断、停交社保的情况。自2012年10月2日至今，原告与被告之间成立事实劳动关系，并成为无固定期限劳动合同关系。2014年3月至今，被告叫原告暂时回家休息，等待另行安排工作，但在此期间，被告没给原告提供劳动条件、没给原告安排工作，且在放假期间被告没支付原告任何费用。被告的行为导致原告失业，生活困难，以及无法享受正常的医疗等相关社保待遇，且又未出具解聘工作关系证明及相关手续，导致原告不能正常重新就业。故原告于2017年8月3日向成都市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称成都劳动仲裁委）提起仲裁，但成都劳动仲裁委认为原告的证据缺乏证明力，不能有效证明原告与被告之间依法建立了事实劳动关系，驳回了原告的仲裁请求。原告不服成都劳动仲裁委作出的成劳人仲委裁字（2018）第746号《仲裁裁决书》，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法查清事实，支持原告的上述诉述请求。 城市建设公司辩称，原被告双方未建立劳动关系，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 锦正公司述称，锦正公司与被告之间签订了《经济责任书》，邛崃事业部和被告之间是合作关系；2012年10月原告与第三人签订了劳动合同，双方签字并加盖第三人公章;第三人的法定代表人朱世明安排原告工作内容，原告在被告的项目上工作是因为第三人以被告的名义承包了项目，其工作均由第三人安排，社保由第三人委托被告缴纳，工资由第三人发放；2013年原告的证书失效，通过第三人法定代表人朱世明的介绍，原告挂靠被告处考证，2013年8月原告拿到新证书后，原告就在第三人的法定代表人朱世明安排的项目做监理；2015年3月原告与第三人办清了手续。 本院经审理认定事实如下：2012年6月16日第三人法定代表人朱世明与被告签订《邛崃事业部监理部设立协议暨质量、安全、经济责任书》约定，第三人法定代表人朱世明设立监理部，以邛崃事业部的名称在公司进行内部独立核算以及经营状况和业绩统计，邛崃事业部负责自行承揽监理业务、负责安排和管理所承揽项目的工程监理，邛崃事业部项目中所涉及人员的社保、工伤、医药等问题，由事业部责任人自行解决。2012年10月12日，原告（乙方）与第三人（甲方）签订了书面固定期限《劳动合同》，约定第三人聘用原告从事监理岗位工作；聘用期限从2012年10月12曰至2014年11月11日，其中2012年10月12日至2012年11月11日为试用期。上述合同签订后，2012年10月至2013年6月原告在第三人承揽的邛崃技师学院项目做监理工作，2013年7月至2014年1月在第三人承揽的邛崃羊安安居工程B区项目做监理工作，工作期间由第三人法定代表人朱世明以现金方式向原告发放月工资，原告签字确认。2012年10月至2013年8月，第三人向原告发放500元/月的社保津贴补助，2013年9月至2013年10月，第三人为原告缴纳社会保险。2013年7月31日，原告将监理工程师证从原注册单位变更注册到被告处，2013年8月通过被告的平台自愿报名参加2013年四川省专业监理工程师考试，考试合格取得证书后，证书挂靠在被告处。2013年10月8日，第三人（甲方）与被告（乙方）签订《协议书》，该协议书约定:甲方由于自身原因，现委托乙方以其自己的名义为甲方指定的人员购买社会保险，在约定的期限内，由甲方向乙方支付相关人员保险费，乙方仅履行代为购买保险的义务；甲方委托乙方购买社会保险的期限为2013年11月至2015年12月;甲方支付的社会保险费以本公司指定的购买保险人员名单确定，公司以转账方式按月支付保险费，保险费支付至乙方指定的账户(户名为卓俊瑛或黄玲玲)；甲方应按时足额支付保险费，若甲方不能按时足额支付保险费，乙方有权单方解除协议；双方一致确认并声明，甲方指定的全部代买保险人员与乙方不存在任何形式的劳动关系、雇佣关系，前述人员不得向乙方主张工资、社会保险金等费用。《协议书》签订后，第三人按约定自2013年11月起向被告提供了代买社会保险人员的名单（截止2015年2月的名单均包括原告）并支付相应的社会保险费，被告据此为原告购买了截止2015年2月的社会保险。自2015年3月起，第三人向被告提供的代买保险人员名单中未再包括原告，也未支付原告的社会保险费，被告遂停止为原告购买社会保险。原告提交其与被告2012年11月1日签订的《劳动合同》，合同从2012年11月1日至2015年10月31日。原告提交2014年8月7日第三人员工詹丽萍向其出具的《收条》“今收到杨东交来技师学院监理工程资料清单如下：监理日志8本、监理规划及细则各一本、发文簿1本、监理通知单及工作联系单、监理备忘录、监理例会、会议记录、月报、旁站监理记录全套。”。 另查明，2015年3月18日第三人向原告出具的《收条》载明“今收到杨东社保个人缴纳部分3220元，大写：人民币叁仟贰佰贰拾元正，截止到今天个人缴纳部分已全部结清。收款人：马芸芸；公司名称：四川省城市建设工程监理有限公司。”，马芸芸为第三人公司员工。2017年2月16原告向第三人出具《收条》“今收到四川城市建设工程监理有限公司，邛崃市监理工程部退还本人杨东四川省监理工程师、总监理工程师证书各一本，用于办理监理证书办理，学习换证相关事项。”。 2017年8月4日原告作为申请人向成都劳动仲裁委申请仲裁，请求：1、要求与被告依法解除劳动合同关系；2、被告向原告支付从2015年3月起应依法缴纳的社会保险费、赔偿金、损失费39000元及失业金13428元；3、被告无期限对员工停工放假期间应支付生活费，没有依法提供劳动条件，按最低工资标准的80%发放29808元（1104元/月×27个月）；4、解除劳动关系未提前30日通知，应支付相当1个月工资的代通知金4500元；5、被告支付未依法签订书面劳动合同的每年双倍工资49500元；6、被告支付原告2015年至今27个月的全部工资121500元。成都劳动仲裁委于2018年4月2日作出成劳人仲委裁字（2018）第746号《仲裁裁决书》，裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 以上事实，有双方当事人的身份信息、单位工程质量评估报告、四川省诚实建设监理公司文件、现浇结构混凝土工程检验批质量验收记录、收条、成都社会保险卡及信息、被告单位原告的工作胸牌、四川省建设工程项目部建立工程师执业证书、四川省监理从业人员业务培训合格证、监理工程师通知单、会议记录、劳动合同、工资发放表、考勤表、委托购买社保员工名单、成都银行交易明细查询单、银行账户明细查询清单、邛崃市技师学院改造工程增减工程预算总价情况反映、证人证言、《邛崃事业部设立协议暨质量、安全、经济责任书》、《仲裁裁决书》以及双方当事人的当庭陈述等证据在卷予以佐证。 本院认为，本案的争议焦点为：原、被告之间是否存在劳动关系。对于该争议焦点，本院评议如下： 根据《劳动合同法》第十条“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”的规定，故建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，本案中原告主张有两份合同（一份是与被告所签；一份与第三人所签），并在庭审中增加诉讼请求，要求确认其与第三人签订的合同为无效合同。 关于原告与第三人均签订劳动合同，原告要求确认其与第三人签订的合同为无效合同。因该争议属于劳动争议纠纷，其请求未经过仲裁裁决，不符合人民法院受理条件，应予驳回。 关于原告与被告之间是否存在劳动关系。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，本案中，原告与第三人签订的书面劳动合同，工作期间由第三人进行管理，并由第三人法定代表人朱世明向其发放工资，同时由第三人为其缴纳或由第三人委托被告缴纳社会保险费，故原告工作期间并不是从事由被告安排的有报酬的劳动，其提供的劳动不是被告业务组成部分，且被告也未向原告支付过劳动报酬；虽然原告提供了单位工程质量评估报告、四川省诚实建设监理公司文件、现浇结构混凝土工程检验批质量验收记录、收条、成都社会保险卡及信息、工作胸牌、四川省建设工程项目部建立工程师执业证书、四川省监理从业人员业务培训合格证、监理工程师通知单、会议记录等证据证明原告在被告处工作，以及原告提出与被告所签的劳动合同，但原告提供的劳动合同并不是原件，且被告不认可该份劳动合同的存在，本院对于原告提供的证据本院不予采信，原、被告之间并不符合建立事实劳动关系的情况，双方之间不存在事实劳动关系。故对于原告主张与被告存在劳动关系，本院不予支持。 原告的诉讼请求均应以其与被告之间存在劳动关系为前提。原、被告之间不存在劳动关系，故原告在本案中提出的关于解除劳动关系、支付生活费、支付工资、支付双倍工资、支付社保费、支付代通知金等请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告主张被告退还其证书的请求，因原告无证据材料证明被告持有其证书而拒不返还，故对于原告的该项主张，本院不予支持。 综上，根据《劳动合同法》第十条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（社部发[2015]12号）第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告杨东的全部诉讼请求。 案件受理费5元，由被原告杨东负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张翼龙 二〇一八年六月十二日 书记员  李 莹