江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏09民终1985号 上诉人（原审被告）：盐城市永发汽车销售有限公司，住所地在盐城市盐都区新区刘朋村**。 法定代表人：成来方，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王国勤，江苏日月辉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吉同伟，男，1981年9月7日出生，汉族，居民，住江苏省射阳县。 上诉人盐城市永发汽车销售有限公司（以下简称永发公司）因与被上诉人吉同伟劳动争议纠纷一案，不服盐城市盐都区人民法院（2017）苏0903民初7137号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 永发公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案没有经过劳动仲裁程序，人民法院应当依法不予受理。一审法院受理该案程序违法。2、一审判决上诉人支付未签订劳动合同二倍工资25002元，无事实与法律依据。上诉人与被上诉人签订了员工试用期合同，试用合同期满后，没有签订劳动合同的责任在于被上诉人，让上诉人承担未签订正式劳动合同的法律责任，有失公平。一审庭审中，多位证人均证实试用合同期满后，被上诉人拒绝签订劳动合同的事实，一审法院对该方面证据没有进行审核认定。综上，请求上级法院依法支持上诉请求。 吉同伟未提出答辩意见。 吉同伟向一审法院起诉请求：1、判决永发公司支付吉同伟2016年7月-9月克扣三个月工资总计3000元；2、判令永发公司支付2017年6月拖欠的工资3475元；3、判令永发公司支付经济补偿金5250元；4、判令永发公司支付未签劳动合同的二倍工资差额28000元；5、本案诉讼费由永发公司承担。 一审法院认定事实：2016年7月吉同伟到永发公司应聘，同月11日吉同伟（乙方）与永发公司（甲方）签订一份员工试用期协议，约定甲方招用乙方为试用期员工，试用期3个月，自2016年7月3日起至2016年10月3日止；乙方岗位为售后，在试用期间，根据工作需要和乙方工作能力，甲方有权对乙方的工作岗位进行调整并对调整后岗位重新进行试用考核；乙方试用期工资标准为基本工资1500元、绩效工资1000元，绩效工资在试用期后待满一年发放，转正以后按实际考核发放；乙方试用期满后，以考核合格者或者在试用期内表现优秀业绩突出予以提前转正者，甲方将自转正之日起与乙方签订正式劳动合同后并为其办理缴纳社会保险手续；乙方在试用期内提出辞职者，须提前一周向甲方提出申请，经甲方书面同意后，方可办理离职手续，但离职后，为了保证有关商业机密及行业机密，在工作期间所做的欠发工资部分，待6个月后结清。试用期满后吉同伟与永发公司未签订正式的劳动合同，2017年6月30日吉同伟离开永发公司不再上班。同年10月20日吉同伟向永发公司邮寄了解除劳动关系通知书。 2017年11月1日，吉同伟向盐城市盐都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求永发公司支付其工资、经济补偿金、二倍工资等，该委以申请人吉同伟未提供相关证据材料，不符合受理条件，决定不予受理。后吉同伟诉至一审法院。庭审中，吉同伟提供了2016年12月13日至2017年9月30日永发公司发放工资的银行流水明细，总计27756元；另吉同伟自认在职期间从永发公司借款7000元已抵扣工资，永发公司认可吉同伟2016年7月-9月期间绩效工资计3000元、2017年6月份工资未发。 一审法院认为，劳动合同是用人单位与劳动者约定劳动权利义务的协议。建立劳动关系应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。用人单位应依法履行支付劳动者工资报酬、支付经济补偿金的义务。本案中双方签订员工试用期合同，但在劳动合同期满后，吉同伟继续在永发公司工作，超过一个月未续订书面劳动合同的，永发公司应按照上一期合同期满后满一个月的次日起每月向吉同伟支付两倍的工资，两倍工资计算标准应按照劳动者当月的应得工资予以确定。本案中永发公司未提供工资表，故该院按双方签订的试用期协议及吉同伟自认认定吉同伟在职期间的工资，吉同伟在庭审中自认银行流水记录中自2017年1月18日后所发放的工资21527元为2016年11月3日后的工资，故该院认定吉同伟2016年11月-2017年6月的应得工资为21527元+3475元=25002元。关于吉同伟称其在职期间向单位借款7000元应计入2016年11月-2017年6月工资，因被告单位不认可借款事实，而吉同伟未提供证据佐证，并与吉同伟在诉状中自述相互矛盾，故该院不予以采信。关于吉同伟主张2016年7月-9月克扣绩效工资3000元，未支付2017年6月份工资3475元，因双方劳动关系已终止，永发公司应及时付清吉同伟工资，故吉同伟此诉请应予以支持。对吉同伟主张的经济补偿金的请求。因吉同伟为2017年6月30日自行离职，未在法定期限提前以书面形式通知用人单位，故该主张不符合法律规定，该院不予支持。综上，对吉同伟要求被告支付工资6475元，未签劳动合同二倍工资，部分予以支持，其他请求因没有事实和法律依据，该院不予支持。对双方的其他诉辩称，该院均不予采信。据此，一审判决：一、盐城市永发汽车销售有限公司支付吉同伟未发工资6475元。二、盐城市永发汽车销售有限公司支付吉同伟未签劳动合同二倍工资25002元。上列款项均于判决生效后十日内履行完毕。三、驳回吉同伟其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免交。 一审法院查明的事实有相应证据证实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、本案有无经过劳动仲裁前置程序，一审法院受理本案是否程序违法？2、上诉人永发公司是否应当向被上诉人吉同伟支付未签订劳动合同二倍工资25002元？ 关于争议焦点1，被上诉人吉同伟于2017年11月1日向盐城市盐都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出要求永发公司支付其工资、经济补偿金、二倍工资等仲裁请求，盐城市盐都区劳动人事争议仲裁委员会以申请人吉同伟未提供相关证据材料、不符合受理条件为由决定不予受理，吉同伟在收到不予受理通知书之日起十五日内向一审法院提起诉讼。由此可见，本劳动争议案件已经过劳动仲裁前置程序，一审法院立案受理本案符合法律规定。 关于争议焦点2，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，双方当事人虽然签订了《员工试用期协议》，但在三个月试用期满后，吉同伟继续在永发公司工作，此后双方并未继续签订书面劳动合同。上诉人永发公司称未签订劳动合同的原因系被上诉人拒绝签订，但上诉人并未依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定书面通知吉同伟终止劳动关系，直至2017年10月20日吉同伟提出解除劳动关系。在此情况下，上诉人永发公司应当向吉同伟支付未签订劳动合同的双倍工资，一审判决支持被上诉人关于未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求并无不当。 综上所述，永发公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人盐城市永发汽车销售有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 珩 审判员 李汉林 审判员 史宏春 二〇一八年六月二十日 书记员 李 淼