上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初19029号原告：郑志军，男，1984年8月1日出生，汉族，住江苏省通州市。被告：张嘉兴，男，1992年6月15日出生，汉族，住河北省安国市。原告郑志军与被告张嘉兴网络购物合同纠纷一案，本院于2018年3月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年5月7日公开开庭进行了审理。原告郑志军到庭参加诉讼，被告张嘉兴经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告郑志军向本院提出诉讼请求：1.被告退还原告货款人民币1,250元；2.被告赔偿原告12,500元。事实和理由：原告于2017年通过淘宝网向被告购买了破壁灵芝孢子粉，后得知被告销售的食品原料只能用于保健食品，而被告食品并未标注保健食品的批准文号及标志，也未标注普通食品的批准文号，依据国卫办食品函【2014】390号，被告销售的产品存在安全隐患，应认定为不符合食品安全标准的食品。据此，原告现向法院提起诉讼，请求判如所请。被告张嘉兴书面辩称，不同意原告的诉讼请求。第一，原告于2017年10月22日、2017年11月2日分两次通过“淘宝网”在其店铺购买灵芝孢子粉，实际付款分别为750元、500元。虽然原告提供了淘宝网订单信息以及物流信息，但原告所出示的产品实物包装颜色、形状均与淘宝店铺中展示的不一致，其店铺产品为绿色简易包装，而原告提供的产品为红色包装，故无法说明原告提供的实物就是本案涉案产品。第二，被告销售的灵芝孢子粉属于初加工农产品范围，其店铺明显位置已说明。其店铺销售的孢子粉并未作为原料添加在普通食品中销售，且根据食药监相关规定，破壁灵芝孢子粉不能作为原料生产加工普通食品，如果保健品中添加破壁灵芝孢子粉需要相关批准文号，并未规定灵芝孢子粉只能作为保健品原料使用，并未对灵芝孢子粉作为初加工农产品销售作出明文规定。第二，2005年中华人民共和国商务部、财政部、税务总局制定发布的《关于开展农产品连锁经营试点的通知》明确规定了初级农产品的销售政策，《中华人民共和国食品安全法》也明确规定初级农产品不适用本法，因此初级农产品不需要生产许可证。第三，原告提出灵芝孢子粉属于保健食品，但灵芝及其孢子粉为种植的农产品，其附属的灵芝孢子油为植物油脂，民间通常用于保健或煎熬中草药，生产保健品作为辅料使用。原告在交易前浏览店铺信息时就可以看到灵芝孢子粉的用途，由于原告没有询问相关信息直接下单购买，则视同其已经通过被告店铺了解相关内容。店铺信息已明确显示涉案产品为食用农产品，并在网站显著位置注明，尽到了告知义务，但原告执意购买，应自行承担责任。第五，灵芝孢子粉中孢子油最为珍贵且不易保管，容易挥发，用量少，正常消费者不具备长时间储藏条件，随用随买，通常购买量在10袋以内。原告于2017年10月22日及2017年11月2日相隔十天两次购买，2017年10月22日购买20袋，2017年11月2日购买30袋，共计50袋。如果不是用于工厂化保健品加工生产，按每15天一袋服用，正常需两年半左右时间才能用完，其显然不是普通消费者。纠纷发生时，原告并没有与被告沟通或通过淘宝做任何退货处理而是直接起诉，并一直纠缠高额索赔，原告有牟取暴利之意，滥用法律赋予的权利。原告以消费者身份作为掩饰已多次通过类似手段起诉其他众多商家，导致商家疲于应付，无心经营。原告以牟利为目的恶意投诉、诉讼的行为违背了法律关于惩罚性赔偿的初衷，其诉讼请求不应得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，因被告未到庭应诉，被告未发表质证意见。根据原告提交的证据和事实，本院认定事实如下：2017年10月22日，原告在被告开设于“淘宝网”的店铺购买“大别山纯天然椴木灵芝正宗富硒破壁灵芝孢子粉100g高破壁正品包邮”20袋，花费500元。2017年11月2日，原告又在该店铺购买“大别山纯天然椴木灵芝正宗富硒破壁灵芝孢子粉100g高破壁正品包邮”30袋，花费750元。经本院当庭拆封快递包裹，被告寄出的物品与原告起诉时所提交的产品照片相同，外包装主色调为暗红色，产品名称为破壁灵芝孢子粉，外包装上同时注明破壁率≥98%。2014年5月9日，国家卫生计生委办公厅向食品药品监管总局办公厅复函【国卫办食品函(2014)390号】称：“灵芝孢子粉缺乏长期食用历史且已作为药物使用，作为普通食品原料使用尚无足够的科学依据，因此，破壁灵芝孢子粉不宜作为普通食品原料。”2014年9月12日，食品药品监管总局办公厅向各省、自治区、直辖市食品药品监督管理局，新疆生产建设兵团食品药品监督管理局发布《食品药品监管总局办公厅关于依法查处违法生产经营含破壁灵芝孢子粉产品的通知》【食药监办食监三(2014)173号】，内容为：“为规范含破壁灵芝孢子粉产品的监督管理，切实保护消费者权益，现就有关事项通知如下：一、《国家卫生计生委办公厅关于破壁灵芝孢子粉有关问题的复函》【国卫办食品函(2014)390号】已明确，破壁灵芝孢子粉不宜作为普通食品原料。食品药品监管部门应当告知食品生产经营企业，不得使用破壁灵芝孢子粉作为原料生产加工普通食品，不得经营含破壁灵芝孢子粉的普通食品。发现企业存在上述行为的，应当要求企业立即改正，停止生产和经营；拒不改正的，依法予以处理。二、使用破壁灵芝孢子粉作为原料生产加工保健食品应当取得保健食品批准文号，对于未获保健食品批准文号生产破壁灵芝孢子粉产品的，依据《中华人民共和国食品安全法》等有关规定，按照未获保健食品批准文号生产破壁灵芝孢子粉产品予以查处。三、对于黑窝点非法生产破壁灵芝孢子粉产品的，依法予以严厉打击。”本院认为，消费者的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国食品安全法》的相关规定，生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。按照传统既是食品又是中药材的物质的目录由国务院卫生行政部门制定、公布。根据国家卫生计生委以及国家食品药品监督管理总局的规定，破壁灵芝孢子粉不宜作为普通食品原料，作为保健食品原料生产加工时应取得保健食品批准文号，食品生产经营企业不得使用破壁灵芝孢子粉作为原料生产加工普通食品，不得经营含破壁灵芝孢子粉的普通食品。本案中，涉案产品系可以直接食用的产品，故应属食品，其并未取得保健食品批准文号，应属普通食品。破壁灵芝孢子粉缺乏长期食用历史且已作为药物使用，作为普通食品原料使用尚无足够的科学依据，普通消费者食用后可能会对其身体造成损害，故涉案食品应属不符合食品安全标准的产品。原告现向被告主张“退一赔十”，于法有据，本院依法予以支持。被告张嘉兴经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃诉讼权利，依法可予缺席裁判。综上，依照《中华人民共和国食品安全法》第三十八条、第一百四十八条、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张嘉兴应于本判决生效之日起十日内退还原告郑志军货款1,250元；二、被告张嘉兴应于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑志军12,500元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费144元，减半收取计72元，由被告张嘉兴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张倩晗二〇一八年六月八日书记员  郁思昊附：相关法律条文一、《中华人民共和国食品安全法》第三十八条生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。按照传统既是食品又是中药材的物质目录由国务院卫生行政部门会同国务院食品药品监督管理部门制定、公布。第一百四十八条消费者因不符合食品安全标准的食品受到损害的，可以向经营者要求赔偿损失，也可以向生产者要求赔偿损失。接到消费者赔偿要求的生产经营者，应当实行首负责任制，先行赔付，不得推诿；属于生产者责任的，经营者赔偿后有权向生产者追偿；属于经营者责任的，生产者赔偿后有权向经营者追偿。生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。二、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条食品的生产者与销售者应当对于食品符合质量标准承担举证责任。认定食品是否合格，应当以国家标准为依据；没有国家标准的，应当以地方标准为依据；没有国家标准、地方标准的，应当以企业标准为依据。食品的生产者采用的标准高于国家标准、地方标准的，应当以企业标准为依据。没有前述标准的，应当以食品安全法的相关规定为依据。第十五条生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，向生产者、销售者主张支付价款十倍赔偿金或者依照法律规定的其他赔偿标准要求赔偿的，人民法院应予支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。