沈阳市浑南区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0112民初10317号原告：沈阳中安房地产开发有限公司，住所地沈阳市浑南新区绮霞街**3门。法定代表人：刘迎春，系该公司执行董事。委托代诉讼理人：周颖，女，1989年3月11日出生，汉族，系该公司法务，住址沈阳市苏家屯区。委托诉讼代理人：周海博，系辽宁奥启律师事务所律师。被告：辽宁金帝第一建筑工程有限公司，住所，住所地葫芦岛市连山区兴盛街**div>法定代表人：张凤文，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王志民，男，1960男2月13日出生，汉族，系该公司员工，住址沈阳市皇姑区。被告：邱云峰，男，1966年4月25日出生，汉族，住址沈阳市东陵区。原告沈阳中安房地产开发有限公司与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司（以下简称“金帝公司”）、被告邱云峰建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳中安房地产开发有限公司委托诉讼代理人周海博与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司委托诉讼代理人王志民、被告邱云峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、二被告承担逾期交付工程资料的违约责任，数额以94,111,529.32元为基数，自2017年5月5日起至工程资料全部交完为止，按日万分之五计算；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年7月25日，原告与被告金帝公司签订《沈阳爱郦度二期二批施工总承包施工合同》，由被告承包原告开发的沈阳爱家郦都二期二批施工工程。被告金帝公司在工程竣工后拒不向原告移交工程资料，给原告造成一系列损失，主要包括：因无法办理竣工验收备案导致延期为业主办理房产证产生的违约金、因办理解疑程序产生的检测费用253,269.48元，该费用为原告尽快为业主办理房产证，申请政府启动解疑程序，根据政府要求，发生的工程检测费用。根据（2016）辽民终800号民事判决书，被告金帝公司应向原告移交“沈阳爱家郦度项目二期二批总承包工程”完成工程资料，且原告已经在该案件中保留向被告金帝公司追偿的权利。二被告逾期交付工程资料的行为至今仍在发生，导致诉争楼宇至今无法办理房产证，业主不断上访至政府，给原告造成极大影响。政府多次找到原告谈话，并组织政府相关会议，同时原告已经在沈阳市中级人民法院申请强制执行被告金帝公司的竣工备案资料，至今仍有未交付的资料。因施工合同中对于逾期给付竣工验收资料没有相关违约责任的约定，根据有约定按约定，无约定参照法定的原则，原告认为二被告在工程交付后不交付资料的违约行为导致原告逾期为全体业主办理房产证，应当适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》第十八条的规定：由于出卖人的原因，出卖人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付市用制日起90日；（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起90日。合同没有约定违约金或损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期缴款利息的标准计算。原告认为导致不能办证的原因完全在二被告，且法院已作出生效判决金帝公司给付原告工程资料，因施工合同没有约定违约金，原告认为二被告的违约行为给原告带来的损失数额难以确定，可适用该条款计算原告应当得到的赔偿，且以法院生效判决确认的工程造价为基数计算违约金。至今，因二期二批房屋没有办理竣工备案，更无法办理完产权证，部分房屋仍无法出售，原告损失将持续发生，故原告起诉来院。被告金帝公司辩称：首先，本案已经过沈阳市中级人民法院和辽宁省高级人民法院两级法院的审理，根据“一案不能两审”的原则，应驳回原告的诉讼请求。本案是建设工程施工合同纠纷，本案原告的诉讼请求在沈阳市中级人民法院（2015）沈中民六第3号案件审理过程中作为反诉请求已经进行了审理，经审理后一审法院仅判令被告金帝公司在原告给付拖欠的工程价款本金及利息后向原告交付竣工资料，驳回了原告的其他诉讼请求。原告在辽宁省高级人民法院（2016）辽民终字第800号的案件审理过程中所提交的上诉状中，就一审法院已驳回原告主张的违约金的诉讼请求，请求二审法院予以纠正，后经辽宁省高级人民法院审理，维持了一审法院的判决。本着民法“一案不能两审”的原则，请合议庭予以驳回。其次，双方对工程档案交付的时间并无明确约定，原告是在被告向法院起诉主张工程款后，向法院提出反诉请求，要求被告金帝公司交付工程档案的，被告金帝公司在判决生效后，也依判决书履行了相应的义务，因此，被告金帝公司不存在任何违约行为。依据双方合同中第47.8.1条第9条项约定：被告金帝公司负责整个工程的竣工资料的汇总、整理与组卷，合同中既没约定竣工资料的交付时间也没有约定不交付资料的责任，就是因为在签订合同之前双方在协商此条款时原告明确表示对甲委甲分包竣工资料何时能提供的时间无法确定，才签订了此条款。原一审法院也是依据此条款仅判令被告金帝公司向原告交付竣工资料，驳回了原告主张违约赔偿责任的反诉请求，二审法院也维持此项判决。在涉案工程履行过程中，被告金帝公司完全按合同约定履行了合同义务，并经过三方竣工验收合格后，将工程交付给原告继续进行精装修和其他甲委工程施工，交工前原告主动找被告金帝公司协商，要求在工程价款未结算和未给付剩余工程款之前，被告金帝公司只向原告移交工程实体以确保原告能继续施工并及时交付业主入住。至于竣工资料，原告表示由于档案馆方面有规定，没有工程结算证明档案馆不能出具档案合格证，同时原告应提供的甲委甲分包的竣工资料也不确定何时能提供，因此要求被告金帝公司待双方结算完并在原告提供其甲委甲分包资料后由被告金帝公司组卷，双方共同交给档案馆审核，同时承诺的双方未结算之前和原告未提供甲委甲分包资料之前，被告金帝公司不承担任何责任。事实上，原告在诉讼之前从未向被告金帝公司索要过竣工资料，也没有提供过其应提供的甲委甲分包资料，只是在被告金帝公司诉讼后，提出了索要资料的反诉请求。在原告向沈阳市中级人民法院申请执行后，被告金帝公司在原告没有履行其给付所拖欠工程款的法律义务的前提下，被告金帝公司积极履行了法律义务，于2017年9月26日在沈阳市中级人民法院执行局执行法官的鉴证下，向原告交付了其申请执行目录表的全部峻工资料。再次，原告无法为业主办理房产证系由于原告自己的违约行为导致的，其拖欠被告金帝公司巨额工程款（已有生效判决确认）以及不能提供甲委甲分包资料等原因均导致工程档案验收时间的延后，影响了房产证的办理，本案是由于原告的严重违约行为所导致的，其法律后果应由原告承担，原告无故不予结算并恶意拖欠被告金帝公司巨额工程价款，被告金帝公司多次主张，也多次表明需要工程进度款支付分包商和材料供应商大量款项，但原告一直未能支付，也同意暂不组织工程档案的汇总、整理与组卷。因此分包商和材料供应商以被告金帝公司违约为由，拒绝向被告金帝公司提供材料合格证等所需的竣工资料，客观上造成被告金帝分公司的竣工资料无法归纳齐全，该事实也是原告知晓并认可的。最后，原告提出的各项损失均与工程档案的交付无关，其中原告主张的启动解疑程序产生的损失并不符合沈阳市政府关于解疑程序的相关规定，完全是原告的个人行为，因此该部分费用应由其个人承担。另外，原告采取解疑的方式为业主办理房产证根本不符合沈阳市房产局相关规定，是原告弄虚做假、欺骗政府为逃避监管和应缴纳的各种费用，针对原告的这一欺瞒的行为，被告金帝公司已向沈阳市房产局进行了投诉，该局相关负责人已答复调查解决此投诉。综上所述，原告只字不提其自身在履行合同过程中拖欠巨额工程款的违约事实，原告滥用诉权，让被告金帝公司承担其损失，没有法律依据；该损失的产生，究其根本原因，是由于原告的严重违约行为所造成的。故本案事实清楚，原审省、市两级法院的判决对违约责任认定准确，为维护法律的严肃性，请求驳回原告诉讼请求。被告邱云峰辩称：被告邱云峰与原告没有合同关系，被告邱云峰与被告金帝公司之间的工程，被告邱云峰已经将资料交付完毕。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的证据：1、（2016）辽民终800号民事判决书；2、执行案件接收诉讼材料收据、（2017）辽01执异1292号执行裁定书；3、《沈阳公司爱家郦都二期二批总承包施工合同》；4、（2016）辽0112民初3583号民事判决书、（2016）辽0112民初6438号民事判决书；5、上诉状；6、收条；7、通用条款，本院对以上证据的真实性予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告所举（2016）辽民终800号民事判决书，二被告对其关联性有异议，认为本案已经过审理，属于一事不再理的范畴，本院认为，结合（2015）沈中民六初字第3号民事判决书，（2015）沈中民六初字第3号民事判决书及（2016）辽民终800号民事判决书中审理的是关于逾期交付竣工结算资料违约金，而本案的诉讼请求系逾期交付工程资料违约金，且原告两次主张违约金的起算点不一致，故对该份证据的关联性本院予以确认；2、原告所举工作联系函、邮件回单，不能证明被告金帝公司未交付全部工程资料，故本院不予确认；3、录音资料，因二被告对其真实性有异议，且没有其他证据予以佐证，故本院不予确认；4、原告所举《沈阳公司爱家郦都二期二批总承包施工合同》，因原告认可被告金帝公司所举辽宁省工商行政管理局合同范本通用条款的真实性，证明双方没有对逾期交付工程资料的违约金计算标准作出约定，本院予以确认，但双方约定的关于日万分之五的违约责任计算标准过高，但本院根据公平原则，予以调整；5、被告金帝公司所举辽宁省工商行政管理局合同范本通用条款，因原告对其真实性没有异议，本院对双方关于逾期交付工程资料没有具体约定违约金计算标准的事实予以认定；6、技术服务合同书、大连银行电汇凭证、辽宁省增值税普通发票3张，二被告对上述证据真实性有异议，但没能提供相反证据予以推翻，故对其真实性，本院予以确认；二被告对上述证据关联性有异议，本院认为，交付工程资料系被告金帝公司合同项下义务，虽双方无明确约定交付时间，但根据行业惯例和交易习惯，被告金帝公司应当在竣工验收合格、涉案工程交付使用时，交付工程资料，故对上述证据的关联性，本院予以确认；7、原告所举（2016）辽0112民初3583号民事判决书、（2016）辽0112民初6438号民事判决书，二被告对其关联性有异议，本院认为，被告邱云峰虽系涉案工程实际施工人，但原告要求被告邱云峰承担逾期交付工程资料违约金的主张于法无据，故对上述证据的关联性，本院不予确认；8、被告金帝公司所举收条，原告对其关联性有异议，称所收到资料不符合要求，不具备完整性，本院认为，原告工作人员已向被告金帝公司出具收条，且没能举证证明被告金帝公司尚欠资料，故对上述证据的关联性，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年7月25日，发包方原告与承包方被告金帝公司签订了《爱家郦都二期二批总承包施工合同》，约定：将原告开发的沈阳爱家郦都二期二批施工总承包工程发包给被告金帝公司，工程内容为：总建筑面积60196.44平米，承包范围包括：土建、安装及水、暖、电气工程施工及人防地下车库施工建设；合同价款采用固定总价方式，总价款为8,300.00万元，其中主楼部分6,100.00万元，地下，地下车库部分2,200万元；关于工期，合同约定主楼部分开工日期为2011年7月25日，竣工日期：多层：2012年9月30日、高层：2011年10月30日；地下；地下车库部分日期：2011年8月1日，封顶日期：2011年10月30日，竣工日期：2012年10月30日。该合同35.2条约定：本合同中关于被告金帝公司违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：被告金帝公司每逾期一天，应按照合同总价款的万分之五计算，向原告给付违约金，原告有权在支付的工程款内扣除此项违约金，如有不足，被告金帝公司仍应负责清偿原告因此受到的直接与间接损失。另，该合同并没有14.2条款。2012年11月22日，涉案工程竣工并经验收合格。因原告拖欠被告金帝公司工程款，被告于2015年7月13日向辽宁省沈阳市中级人民法院提起诉讼，要求原告支付工程款及利息；在审理过程中，原告提起反诉，要求被告金帝公司未将完整的工程资料交付原告，并要被告金帝公司未按期上报完整的竣工结算资料违约金（以8,300.00万元为基数，按照日万分之一的标准计算，自2013年11月28日起，暂计算至2015年6月29日止，为4,797,400.00元）。2016年6月27日，辽宁省沈阳市中级人民法院作出[2015]沈中民六初字第3号民事判决书，判令原告向被告金帝公司支付工程款27,623,762.19元及利息，被告金帝公司将涉案工程完整的工程资料交付给原告。后原告不服此判决，上诉至辽宁省高级人民法院。2017年4月20日，辽宁省高级人民法院作出（2016）辽民终800号民事判决书，该判决书维持了[2015]沈中民六初字第3号民事判决书中关于被告金帝公司将涉案工程完整的工程资料交付给原告的判项。后原告就交付工程资料问题向辽宁省沈阳市中级人民法院申请强制执行，在辽宁省沈阳市中级人民法院组织下，被告金帝公司于2017年9月26日，将涉案工程全部工程资料交付给原告。本院认为：虽双方的施工合同未具体约定涉案工程资料交付的时间、逾期交付的违约责任及承担方式，但根据行业惯例和交易习惯，交付工程资料系被告金帝公司合同项下应有的义务，在竣工验收合格之日，被告金帝公司应当将完整的工程资料交付原告，并不应以支付工程款为前提条件。逾期交付工程款与逾期交付工程资料，应由违约方自行承担违约责任。因被告金帝公司于2017年9月26日，已将全部工程资料交付原告，故被告金帝公司承担违约责任的截止日期为2017年9月29日。关于违约金的计算标准，因合同中无具体约定，但35.2条系关于被告金帝公司承担违约责任的总括性条款，亦应适用逾期交付工程资料的情形，但该、违约金的约定过高，本院依法予以调整。综合考虑双方的过错程度，原告已花费的技术服务费、原告已向业主支付的逾期办证违约金、未主张过逾期办证违约金业主可能发生的后续赔偿，本院确定该违约金计算标准为工程总价款的日万分之零点五计算为宜，关于原告主张的因不能办证而未能出售部分房屋，要求本院作为损失考虑到违约金的范畴内，因房屋未能出售存在市场形势变化等因素，不能全部归责于未能办证的原因，且涉案房屋存在随市场经济发展升值的变化，故原告该项主张，本院不予考虑且不予支持。因此，对原告主张自2017年5月5日起自2017年9月26日期间的违约金本院予以支持，具体数额为94,111,529.32×0.5/10000×145日=682,308.59元；对于超出部分，于法无据，本院不予支持。关于被告金帝公司提出的本案属于“一事不再审”的范畴，本院认为，两次诉讼的诉讼请求不相同，辽宁省高级人民法院作出（2016）辽民终800号民事判决书中审理的是关于逾期交付竣工结算资料违约金，而本案的诉讼请求系逾期交付工程资料违约金，且原告两次主张违约金的起算点不一致，故对被告金帝公司的该项抗辩，本院不予采信。关于被告金帝公司提出的双方未就交付工程资料的时间做出具体约定，也没有约定逾期交付工程资料违约责任的承担方式，且因原告欠付工程款在先，故未及时交付工程资料的抗辩，本院认为，双方虽未对交付工程资料的时间做出具体约定，也没有具体约定逾期交付工程资料违约责任的承担方式，但交付工程资料系工程验收合格后交付工程时的附随义务，并非以交付工程款为前提条件，原告欠付工程款，将由其自行承担逾期付款的责任，且被告未予竣工验收交付工程时交付工程资料，给原告造成损失是事实，故对被金帝公司的该项抗辩本院不予采信。关于被告金帝公司提出的双方已协商一致，暂不交付工程资料的抗辩，因被告金帝公司没能举证证明，故本院不予采信。关于原告主张涉案工程实际施工人被告邱云峰承担连带责任的诉讼请求，于法无据，本院不支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司于本判决生效之日起5日内一次性支付原告沈阳中安房地产开发有限公司自2017年5月5日期至2017年9月26日起止的逾期交付工程资料违约金682,308.59元；二、驳回原告沈阳中安房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40,625.20元，其中10,623.09元由被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司负担；30,002.11元由原告沈阳中安房地产开发有限公司负担。保全费5,000.00元，其中3,931.54元由被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司负担，1,068.46元由原告沈阳中安房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  孙 迪审 判 员  朱婉姝人民陪审员  金 丽二〇一八年六月二十八日书 记 员  周立颖