成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0116民初3518号 原告（反诉被告）：成都西金广岭酒店管理有限公司，住所地成都市双流区西航港街道珠江路******。 法定代表人：吴祥侃，总经理。 委托诉讼代理人：吴世勇，四川及第律师事务所律师。 被告（反诉原告）：成都夏宇酒店管理有限公司，住所地成，住所地成都高新区天仁路**********v> 法定代表人：夏阔宇,总经理。 第三人唐超，男，1984年6月11日出生，汉族,住四川省资阳市安岳县。 原告（反诉被告）成都西金广岭酒店管理有限公司（以下简称“西金广岭公司”）与被告（反诉原告）成都夏宇酒店管理有限公司（以下简称“夏宇公司”）、第三人唐超企业承包经营合同纠纷一案，本院于2018年3月28日立案后，夏宇公司提起反诉，本院予以合并审理，并于2018年6月15日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。西金广岭公司的法定代表人吴祥侃及其委托诉讼代理人吴世勇，夏宇公司的法定代表人夏阔宇到庭参加诉讼。第三人唐超经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 西金广岭公司向本院提出诉讼请求：1.判令夏宇公司向其支付2018年2月28日以前的承包费75000元；2.判令夏宇公司向其支付承包期间的押金25000元；3.判令夏宇公司自2018年3月1日起至承包到期之日止，按每月25000元的标准向其支付承包费（以实际发生的承包费为准，暂计算至起诉之日共计：50000元）；4.判令夏宇公司支付的押金25000元不予退还，并且向其支付违约金500000元。庭审过程中西金广岭公司将其诉讼请求变更为：1.判令夏宇公司向其支付2018年2月28日以前的承包费100000元；2.判令夏宇公司自2018年3月1日起至承包到期之日止，按每月25000元的标准向其支付承包费（以实际发生的承包费为准，暂计算至起诉之日共计：50000元）；3.判令夏宇公司支付的押金25000元不予退还，并且向其支付违约金500000元。事实和理由：2017年11月9日，西金广岭公司与夏宇公司签订《酒店承包经营合同》，西金广岭公司将其位于成都市双流区的“西金广岭酒店”承包给夏宇公司经营。承包期限为3年，自2017年11月9日起至2020年11月9日止。双方约定酒店承包费除按月支付基本费150000元以外，还根据实际经营收益在扣除成本后按月支付60%的利润。2018年2月5日，因夏宇公司在履行合同过程中经营架构发生变化，双方再次签订《酒店承包补充合同》将酒店承包费由150000元保底加利润分成的方式变更为每月135000元的包断方式，并且该费用由唐超承担110000元，夏宇公司承担25000元。此外，该协议还就2018年3月1日前的承包费进行了结算，夏宇公司应向西金广岭公司支付2017年12月1日——2018年2月28日期间的承包费405000元。之后，夏宇公司一直拖欠西金广岭公司酒店承包费，经西金广岭公司多次催促，目前仍欠承包费150000元。按照双方签订的相关合同，夏宇公司拖欠承包费及押金的行为已经构成严重违约，西金广岭公司有权不予退还押金，并要求夏宇公司支付违约金500000元。 夏宇公司辩称：1.西金广岭公司以欺诈方式，骗取其签订了《酒店承包补充合同》；2.西金广岭公司在自己不知情的情况下同唐超签订《酒店租赁协议书》，擅自将其对酒店的经营权转让给第三人唐超，且《酒店租赁协议书》签订在《酒店承包补充合同》之前，对《酒店承包补充合同》的效力产生实质性影响，西金广岭公司违反《酒店承包经营合同》第二十四条、第五十二条，导致其合同目的无法实现，属于根本违约。因此，对于西金广岭要求支付2018年3月1日起发生的承包费、押金不予退还，支付违约金500000元的诉讼请求不予认可；3.截止2月26日已向西金广岭公司支付承包费305000元，未结清款项为50000余元。 夏宇公司向本院提出反诉请求：1.判令西金广岭公司退还已经支付的3月1日后押金25000元；2.判令西金广岭公司退还已经支付的2017年12月1日——2018年2月1日承包费305000元；3.判令西金广岭公司支付100000元违约金；4.判令西金广岭公司赔偿其2017年12月1日——2018年2月28日期间的经营亏损286214元；5.判令终止双方签订的《酒店承包经营合同》；6.判令终止双方签订的《酒店承包补充合同》。事实与理由：西金广岭公司以欺诈方式，骗取其签订了《酒店承包补充合同》，西金广岭公司在自己不知情的情况下同唐超签订《酒店租赁协议书》，擅自将其对酒店的经营权转让给第三人唐超，且《酒店租赁协议书》签订在《酒店承包补充合同》之前，对《酒店承包补充合同》的效力产生实质性影响，西金广岭公司违反《酒店承包经营合同》第二十四条、第五十二条，导致其合同目的无法实现，属于根本违约，应承担相应的违约责任。 西金广岭公司辩称：1.合同履行过程中，西金广岭公司没有任何违约行为，且在合同签订后，便将酒店移交给夏宇公司经营；2.按照夏宇公司的反诉请求，其实际上已经承认向西金广岭公司支付了承包费330000元，未支付金额也很明确；3.酒店经营框架发生变化的原因，其实是夏宇公司在无法继续经营酒店的情况下，找到西金广岭公司要求变更经营结构，由唐超从事线下经营，夏宇公司进行线上经营，因此，西金广岭公司才代表夏宇公司与唐超签订了《酒店租赁协议书》；4.西金广岭公司起诉以前，在合同履行过程中夏宇公司并未提出任何异议。综上，夏宇公司提出的反诉请求没有事实和法律根据，请求法院予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：西金广岭公司提交的《酒店承包补充合同》，夏宇公司认可其真实性、合法性，但不认可其关联性，本院认为该份合同能够证明双方之间存在的酒店承包关系，对该证据予以认可。夏宇公司提交的各项证据：1.2018年2月1日夏阔宇同吴祥侃的微信对话记录和相关对话录音，用以证明吴祥侃于2018年2月1日就关于酒店外租协议找到夏阔宇商量确认，具备真实性、合法性、关联性，对该证据予以采信；2.2018年2月3日，夏阔宇的微信语音对话记录，用以证明夏阔宇于2018年2月3日才口头确认《酒店承包补充合同》，具备真实性、合法性，但不能达到证明目的，对该份证据不予采信；3.西金广岭公司、夏宇公司签订的《酒店承包补充合同》复印件，用以证明双方系2018年2月5日才签订了《酒店承包补充合同》，具备真实性、合法性、关联性，对该证据予以采信；4.西金广岭公司、夏宇公司签订的《酒店承包经营合同》复印件，用以证明承包经营酒店、发包方处置酒店应当事先征得承包方同意及违约应赔偿100000元的约定事实，对其真实性、合法性、关联性予以认可，对该证据予以采信；5.2018年2月26日12:51分、12:58分微信对话内容及语音记录，用以证明夏阔宇已经支付费用305000元，未结款项约50000元，同时证明截止2018年2月26日其已支付押金25000元，对于该份证据的真实性、合法性予以认可，但并不能证明其主张的付款事实，对该份证据不予采信；6.2017年12月——2018年2月西金酒店相关财务报表，用以证明酒店2017年12月——2018年2月经营亏损286214元，对于其真实性、关联性无法确认，对该份证据不予采信；7.2018年1月10日11:52分夏阔宇同吴祥侃的微信对话记录，用以证明吴祥侃存在严重资金缺口，对其关联性不予认可，对该份证据不予采信。 就双方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 2017年11月9日，西金广岭公司与夏宇公司签订《酒店承包经营合同》，西金广岭公司将其位于成都市双流区的“西金广岭酒店”承包给夏宇公司经营。承包期限暂定3年，自2017年11月9日起至2020年11月9日止。双方约定酒店承包费除按月支付基本费150000元以外，还根据实际经营收益在扣除成本后按月支付60%的利润。该合同第二十四条约定，“发包方在处置酒店财产时，应以不影响合同的履行为原则。否则，应征得承包方同意。”第四十五条约定，“若一方无正当理由终止本合同，应一次性支付100000元人民币作对另一方的赔偿并赔偿其相应经济损失，以及负责管理公司人员搬迁、返家之差旅杂项费用。”第五十二条约定，“如本合同书有效期内，发包方将酒店的产权、股权、权益部分或全部向他方转让时，应以不影响本合同书的履行为前提，否则，应征得承包方的同意。” 2017年11月30日，西金广岭公司将西金广岭酒店移交给了夏宇公司。 2018年2月5日，因夏宇公司在履行合同过程中经营架构发生变化，双方签订《酒店承包补充合同》并约定了以下事项：1.将酒店承包费由150000元保底加利润分成的方式变更为每月135000元的包断方式，其中由唐超承担110000元，夏宇公司承担25000元。2.与唐超签订合同（作为原主合同附件）经双方协商后由西金广岭公司出面代表双方以西金酒店为主体进行签署。3.付款方式变更为压一付二，付款时间按照与唐超签订合同付款时间保持一致。4.与唐超合同生效日期为2018年3月1日，夏宇公司应向西金广岭公司支付2017年12月1日——2018年2月28日期间的承包费405000元，合同签订时已经收到20000元。5.违约责任调整为押金不退且赔偿违约金500000元。6.其他维持原合同。该份合同共有7条，其中4条与唐超相关，包括唐超承担的承包费，与唐超签订合同的安排，唐超付款时间，与唐超签订合同的生效时间。2018年3月1日，夏宇公司将西金广岭酒店移交给了唐超。合同履行期间，夏宇公司向西金广岭公司支付了人民币330000元（其中包括2017年12月1日至2018年2月28日期间的承包费305000元以及2018年3月1日后的押金25000元）。其中承包费305000元系夏宇公司分两笔支付，第一笔承包费150000元，支付时间与合同约定时间相差一天，第二笔承包费155000元，支付时间已经超过合同约定时间。 另查明，在酒店承包经营期间，唐超经喻波（夏宇公司派驻西金酒店经理）介绍与夏宇公司、西金广岭公司多次协商西金广岭酒店租赁事宜。2018年1月31日，唐超与西金广岭公司签订《酒店租赁协议书》，约定将西金酒店租赁给唐超经营，租赁费按每月110000元，2个月为一次支付节点，押金为1个月租金。 本院认为，当事人双方签订的《酒店承包经营合同》，系双方的真实意思表示，且内容也不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效。本案的争议焦点为：1.关于合同方面的争议，具体包括《酒店承包补充合同》的效力争议及《酒店承包补充合同》《酒店承包经营合同》的终止争议。2.关于违约的争议，具体包括违约的主体及违约的具体内容。3.关于款项支付的争议，具体包括承包费的支付及退还争议、经营亏损的支付以及违约金的支付。 1.关于合同方面的争议，具体包括《酒店承包补充合同》的效力争议及《酒店承包补充合同》《酒店承包经营合同》的终止争议。 第一，关于夏宇公司提出的《酒店承办补充合同》是西金广岭公司以欺诈手段，使其在违背真实意思的情况下订立的主张，因夏宇公司并未提出确凿的证据，本院不予认可。此外，关于夏宇公司提出西金广岭公司在自己不知情的情况下同唐超签订《酒店租赁协议书》，擅自将其对酒店的经营权转让给第三人唐超，且《酒店租赁协议书》签订在《酒店承包补充合同》之前，对《酒店承包补充合同》的效力产生实质性影响的主张。本院认为，从酒店承包经营期间，唐超经喻波（夏宇公司派驻西金酒店经理）介绍与夏宇公司、西金广岭公司多次协商西金广岭酒店租赁事宜；经营架构变更后，将夏宇公司应支付的承包费由150000元保底加利润分成的方式变更为每月135000元的包断方式，其中由唐超承担110000元，夏宇公司承担25000元；《酒店承包补充合同》共有7条，其中4条与唐超相关，包括唐超承担的承包费，与唐超签订合同的安排，唐超付款时间，与唐超签订合同的生效时间等三个审理查明的事实可以认定夏宇公司知晓唐超加入西金广岭酒店的经营及《酒店租赁协议书》的签订，对于夏宇公司对《酒店租赁协议书》签订不知情的主张不予认可。此外，夏宇公司并未举出符合《中华人民共和国合同法》第五十二条中合同无效情形的证据。综上所述，《酒店承包补充合同》合法有效。 第二，《酒店承包补充合同》《酒店承包经营合同》的终止争议。夏宇公司提出终止《酒店承包补充合同》《酒店承包经营合同》。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：债务已经按照约定履行；合同解除；债务相互抵销；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；法律规定或者当事人约定终止的其他情形。但是，本案中并未出现上述关于合同权利义务终止的事实。此外，由于夏宇提出的西金广岭公司在自己不知情的情况下同唐超签订《酒店租赁协议书》，擅自将其对酒店的经营权转让给第三人唐超的主张与事实不符，夏宇公司提出的西金广岭公司违反《酒店承包经营合同》第二十四条、第五十二条，导致其合同目的无法实现，属于根本违约的主张，本院不予支持。据此，《酒店承包补充合同》也不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条关于合同的法定解除情形之规定，《酒店承包补充合同》不应被法定解除。综上所述，对于夏宇公司提出的终止《酒店承包补充合同》《酒店承包经营合同》的反诉请求，本院不予支持。 2.关于违约的争议，具体包括违约的主体及违约的具体内容。 西金广岭公司认为夏宇公司没有按照《酒店承包补充合同》支付酒店承包费，违反《酒店承包补充合同》中关于承包费支付的约定。由于《酒店承包补充合同》合法有效，且双方已经在庭审中确认夏宇公司支付了承包费305000元，依照《酒店承包补充合同》第一条、第三条、第四条之约定，夏宇公司还有2017年12月1日至2018年2月28日期间的承包费人民币100000元以及2018年3月1日起截至起诉之日止（2018年3月28日）当期的承包费人民币50000元（每月应支付承包费25000元，当期应支付3月、4月两个月的承包费），未支付给西金广岭公司。因此，本院认定夏宇公司违反了《酒店承包补充合同》中关于承包费支付的约定。 夏宇公司认为西金广岭公司在自己不知情的情况下同第三人唐超签订《酒店租赁协议书》，擅自将自己对酒店的经营权转让给第三人唐超，西金广岭公司违反《酒店承包经营合同》第二十四条、第五十二条，导致合同目的无法实现，属于根本违约。本院认为，从上述分析可知夏宇公司知晓唐超加入西金广岭酒店的经营及《酒店租赁协议书》的签订，对于夏宇公司对《酒店租赁协议书》签订不知情的主张，本院不予认可。此外，《酒店承包经营合同》第二十四条约定，“发包方在处置酒店财产时，应以不影响本合同的履行为原则。否则，应征得承包方同意。”但西金广岭公司与唐超签订《酒店租赁协议书》及其履行并不涉及处置酒店财产的问题，因此本院认为西金广岭公司并不违反《酒店承包经营合同》第二十四条。《酒店承包经营合同》第五十二条约定“如在本合同书有效期内，发包方将酒店的产权、股权、权益部分或全部向他方转让时，应以不影响本合同书的履行为前提，否则，应征得承包方的同意。”但西金广岭公司与唐超签订《酒店租赁协议书》及其履行并不涉及处置酒店产权、股权的转让问题，而经营权及经营架构的改变系三方协商的结果，因此本院认为西金广岭公司并不违反《酒店承包经营合同》第五十二条。综上，对于夏宇公司提出的西金广岭公司违反《酒店承包经营合同》的主张，本院不予支持。3.关于款项支付的争议，具体包括承包费的支付、经营亏损的支付以及违约金的支付。 第一，关于承包费的支付及退还争议。双方已经在庭审中确认夏宇公司支付了承包费305000元，依照《酒店承包补充合同》第一条、第三条、第四条之约定，夏宇公司还有2017年12月1日至2018年2月28日期间的承包费人民币100000元以及2018年3月1日起截至起诉之日止（2018年3月28日）当期的承包费人民币50000元（每月应支付承包费25000元，当期应支付3月、4月两个月的承包费）。因此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，本院对于西金广岭公司提出的判令夏宇公司向其支付2018年2月28日以前的承包费100000元；判令夏宇公司自2018年3月1日起至承包到期之日止，按每月25000元的标准向其支付承包费（以实际发生的承包费为准，暂计算至起诉之日共计：50000元）这两项诉讼请求予以支持。此外，由于西金广岭公司不存在违约情形，因此对于夏宇公司提出的判令西金广岭公司退还其已经支付的承包费305000元的反诉请求，本院不予支持。 第二，关于经营亏损的支付。由于西金广岭公司并未违约，且夏宇公司未能提出确凿的证据证明其经营亏损，也未能举证证明其主张的亏损与西金广岭公司的行为有因果关系，对于其要求西金广岭公司支付经营亏损人民币286214元的诉讼请求，本院不予支持。 第三，关于违约金的支付。西金广岭公司依据《酒店承包补充合同》第四条之约定，请求判令夏宇公司支付的押金25000元不予退还，并且向其支付违约金500000元。本院认为，《酒店承包补充合同》第四条约定“违约责任调整为押金不退且赔偿违约金500000元。”该条款是《酒店承包补充合同》对《酒店承包经营合同》中违约责任承担的调整。《酒店承包经营合同》中违约责任承担条款系《酒店承包经营合同》第四十五条，“若一方无正当理由终止本合同，应一次性支付100000元人民币作对另一方的赔偿并赔偿其相应经济损失，以及负责管理公司人员搬迁、返家之差旅杂项费用。”该条款规定的是无正当理由终止合同的责任承担，因此对于该条款进行责任承担调整的《酒店承包补充合同》第四条中的违约责任承担也应当是无正当理由终止合同的责任承担。而本案中《酒店承包经营合同》《酒店承包补充合同》并未终止，因此，西金广岭公司不能依据《酒店承包补充合同》第四条约定追究违约责任。综上，对于西金广岭公司请求判令夏宇公司支付的押金25000元不予退还，并且向其支付违约金500000元，本院不予支持。此外，由于《酒店承包经营合同》《酒店承包补充合同》尚在继续履行中，依据上述两份合同之约定，现在本不应当退还押金。对于夏宇公司提出的判令西金广岭公司向其支付违约金100000元，退还押金25000元的反诉请求，由于合同继续履行，且西金广岭公司并未违反合同约定，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条、第七十七条、第九十一条、九十四条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、成都夏宇酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内向成都西金广岭酒店管理有限公司支付承包费150000元（2018年2月28日以前的承包费100000元和2018年3月、4月承包费50000元）； 二、驳回成都西金广岭酒店管理有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回成都夏宇酒店管理有限公司的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费10100元，反诉案件受理费10962元，两项合计21062元，由成都夏宇酒店管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  罗登亮 审 判 员  黄红斌 人民陪审员  沈成燕 二〇一八年六月二十七日 法官助理张洪亮 书记员苏小洋 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。