湖北省老河口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0682民初108号原告：李四季，男，1971年12月5日出生，汉族，住老河口市。委托诉讼代理人：廖建国，老河口市李楼法律服务所法律工作者，代理权限:一般特别授权代理。被告：付桂英，女，1955年9月20日出生，汉族，住老河口市。被告：文波，男，1978年2月1日出生，汉族，住老河口市。被告：文童，男，1984年3月25日出生，汉族，现租住武汉市洪山区。被告：文刚，男，1981年1月10日出生，汉族，现租住武汉市洪山区。共同委托诉讼代理人：吴瑞祥，湖北正音律师事务所律师，代理权限:一般特别授权代理。原告李四季与被告文均朝、付桂英提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2018年1月8日受理后，因被告文均朝在本院送达应诉期间去世，原告申请追加二被告的子女文波、文童、文刚为本案被告参加诉讼，本院依法追加本院依法追加文波、文童、文刚为本案被告参加诉讼。依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人廖建国与被告文波及共同委托诉讼代理人吴瑞祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李四季向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等合计99290.3元；2.诉讼费由二被告承担。2018年6月12日原告增加诉讼请求未：鉴于原告的二次手术取内固定术费用已产生，原告申请变更第一项诉讼请求，请求赔偿原告各项损失共计133860.75元。事实与理由：2017年2月26日，被告文均朝、付桂英联系原告为其位于赞阳办机场路门前安装搭建钢构，按点工支付报酬，每天200元，不管饭。协议达产后，原告即到被告家中施工。被告提供原来的旧钢构。2月27日原告进行了搭建，28日下午约5时许，原告安装钢构后要下来，开始被告让原告从大门下来，后来又让原告从钢构头下来，他们二人给原告扶梯子，下到第二层时，由于被告付桂英没有扶好人字梯，导致人字梯滑落，原告直接摔到地上。之后被告之子文波将原告送往老河口市第一医院抢救，并预交了部分住院费。原告住院15天，后因伤势严重转至襄阳中心医院手术治疗，住院16天，支付住院费31933.88元，尚需二次手术。经老河口市平义司法鉴定所鉴定，构成10级伤残。原被告多次就赔偿事宜协商无果。故此提起诉讼。原告于2018年5月7日在襄阳市中心医院骨科行腰椎内固定取出术，于同月14日出院，支付住院医疗费9819.60元。原告为证明其所陈述的事实及支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：证据一、身份证和户口本各一份，证明原告的主体身份；证据二、老河口市第一医院、襄阳市中心和医院三次出院记录、病情证明书、医疗费发票及缴费收据，合计医疗费43210.48元；其中已报销12467.63元，实际原告垫付30742.75元，该报销系经被告方协助，报销款原告已领取；证据三、老河口市第一医院急救中心电话记录，证明事发当天下午，原告摔上后，被告打电话通知120将原告送往医院，电话号码138××******，注明摔伤。证据四、老河口市平义司法鉴定所法医鉴定书及收据一份，注明原告构成十级伤残及缴纳的鉴定费800元；证据五、房屋征收补偿安置协议和城东社区居委会证明一份，证明原告的残疾赔偿金应当按照城镇居民收入计算；被告付桂英、文波、文童、文刚答辩：一，原告与被告文均朝之间应当是加工承揽关系，虽然没有签合同，因为原告采取的是全包工方式，所有施工工具全部由原告提供，商定每天支付200元。二、原告从梯子上滑落下来，原告由于自己的过错，一手拿胶枪，一手扶梯子，导致自己受伤，原告没有尽到安全注意义务，原告应承担全部责任。三、原告的十级伤残，不符合事实，原告手术后一段时间，就经常在社会上活动，帮人干活，应不予确认。四、答辩人文波、文童、文刚与原告无民事法律关系，没有直接承揽合同关系。五、答辩人文波、文童、文刚父亲文均朝去世后，三答辩人并未继承父亲的任何遗产，根据《继承法》的相关规定，三答辩人不应承担责任。被告支持其抗辩主张，向本院提供了如下证据：文均朝病故的死亡医学证明书一份，证实文均朝于2018年2月1日因心梗死亡。经庭审质证，被告对原告提供的对原告的身份信息无异议，原告三次住院的出院记录、诊断证明、检查报告及缴费记录的真实性无异议，但对原告两次到襄阳市中心医院的转院治疗的必要性？无老河口市第一医院的转院证明，是否存在过度治疗？对原告支付的500元CT费和800元租车转院费，没有老河口市第一医院的转院证明，属原告擅自扩大的损失，应不予支持。对伤残鉴定无异议。对原告的证据五真实性无异议，但原告确实是从事钢构安装被告予以确认，所以原告是加工承揽，以完成其工作获取报酬。上述被告无异议的原告提供的证据本院予以采信。原告对被告提供的证据亦确认无异议，被告提供的证据本院亦予以采信。经审理查明：2017年2月26日，被告文均朝、付桂英联系原告为其位于赞阳办机场路门前安装搭建钢构，每天支付报酬200元。协议达成后，原告自带施工工具到被告家中施工，被告提供原来的旧钢构进行施工。2月27日原告进行了搭建，28日下午约5时许，原告安装钢构后下来时，下到第二层时，二被告协助扶人字梯时人字梯滑落，原告直接摔到地上。被告之子文波将原告送往老河口市第一医院抢救。同年3月15日出院，原告支付医疗费4572.05元。同日原告入住襄阳市中心医院治疗，行腰1椎体压缩性骨折经皮穿刺钉棒内固定术。同年3与31日出院，原告支付住院医疗费31933.86元。出院医嘱：注意休息，按时服药，一个月后来我院骨科门诊复查，不适随诊。原告在老河口市第一医院住院花费4572.05元和襄阳市中心医院住院医疗费31933.86元，已经农村合作医疗大病保险结算向原告支付了11939.29元理赔金。原告的伤情，老河口市平义司法鉴定所经鉴定，于2017年8月16日作出河司鉴（2017）临鉴字第145号司法鉴定意见书，分析被鉴定人腰1压缩性（被压缩1/3）骨折成立，鉴定被鉴定人伤残程度为十级伤残。原告支付鉴定费800元。原、被告因原告的损失赔偿协商无果，原告诉至本院。被告文均朝于2018年2月1日因心梗死亡。2018年5月7日原告在襄阳市中心医院骨科行腰椎内固定取出术，于同月14日出院，原告支付住院医疗费9819.60元。出院医嘱：嘱出院后注意休息，按时换药，10天后伤口拆线，不适随诊。本院认为，承揽关系与个人提供劳务关系存在着本质区别。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定做人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。承揽关系的标的是一定的工作成果，该标的具有特殊性。承揽人独立的完成该工作成果，而无须接受另一方的指导、支配；而个人提供劳务关系的标的则是劳务本身，且提供劳务的一方相对接受劳务的一方不具有独立性，听从接受劳务者的指导、安排。本案中，双方是以完成钢构安装这一特定工作作为合同的标的，而非以被告文均朝、付桂英的劳动力、劳务作为标的；且钢构安装具有一定的专业性、技术性，原告李四季自带施工工具，独立的完成该项工作成果，并不受被告的指导、支配，双方系承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应承担相应的赔偿责任”。本案中，被告未能提交证据证明被告文均朝、付桂英对定作、指示存在过失；被告亦未提供证据证实原告具有钢构安装资质，且被告在原告施工期间参与原告上下结构件过程中原告致伤，即被告在定作人的选任上存在过失。本院确定原告所造成的损失，原告承担70%的责任，被告负担30%的责任。被告文均朝在诉讼期间病故，原告要求其子女文波、文童、文刚参与诉讼并承担民事赔偿责任，未提供文波、文童、文刚继承被告文均朝财产的相关证据，且被告文波、文童、文刚明确放弃对文均朝财产的继承，原告的要求文均朝子女承担民事赔偿责任的主张本院不予支持。原告主张的医疗费30742.75元已据实扣减了农村合作医疗理赔部分，本院予以支持;所主张的38日住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金63778元、鉴定费800元，有原告的城市房屋拆迁安置补偿协议及社区居住证明证实，符合法律规定，本院予以支持；所主张的误工费28700元、护理费3800元,因原告未提供其固定收入证明，从事钢结构安装，未办理相关资质登记或营业执照，本院参照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务业年收入35214元，自其受伤之日2017年2月28日起计算至其伤残鉴定2017年8月26日前一日及其二次手术取内固定术住院7日，共计186日，计算其误工费为17944.67元，超出部分，本院不予支持；根据其主张的两次住院38日计算其护理费为2707.68元；所主张的营养费1140元，无相关医嘱证实，本院不予支持；所主张的精神抚慰金3000元，鉴于原告已构成十级伤残，本院酌定支持2000元。原告的损失综合计算为122873.1元；被告付桂英应负担30%为36861.93元。被告辩称原告无转院证明经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告付桂英与本判决生效后十日内支付原告李四季赔偿款36861.93元；如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费696元，由原告负担300元，被告付桂英负担396元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  刘 丹人民陪审员  张香栓人民陪审员  罗明江二〇一八年六月二十七日书 记 员  隋 鹏