四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0703民初2612号 原告：绵阳市中小企业融资担保有限责任公司，住所地绵阳市涪城区涪城路**。 法定代表人：周勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王润斌，四川博思律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁开燕，四川博思律师事务所律师实习律师。 被告：杨小娟，女，汉族，生于1984年12月30日，住四川省梓潼县。 被告：杨成勇，男，汉族，生于1963年7月10日，住四川省梓潼县。 被告：罗会，女，汉族，生于1963年5月6日，住四川省梓潼县。 被告：绵阳市宏晨能源科技有限公司，，住所地安县花荄镇金鸿路 法定代表人：杨成勇，该公司总经理。 被告：绵阳高新区蓝翔假日酒店。。住所地绵阳高新区绵兴中路** 经营者：杨成勇，男，汉族，生于1963年7月10日，住四川省梓潼县。 原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司（以下简称中小企业）与被告杨小娟、杨成勇、罗会、绵阳市宏晨能源科技有限公司（以下简称宏晨公司）、绵阳高新区蓝翔假日酒店（以下简称蓝翔酒店）追偿权纠纷一案，本院于2018年4月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王润斌、鲁开燕，被告杨小娟、杨成勇、罗会、绵阳市宏晨能源科技有限公司的法定代表人杨成勇、绵阳高新区蓝翔假日酒店的经营者杨成勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告中小企业向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告杨小娟向原告支付代偿款人民币1117531.39元及代偿款的资金占用费（以代偿款为基数，从2016年4月29日起至付清代偿款本息之日止，按照每日万分之五计算）；2、被告杨小娟向原告支付担保费：①拖欠的担保费39800元及资金占用费（庭审中原告放弃该项请求）；②逾期担保费45000元及相应利息。3、判令被告杨小娟向原告支付逾期还款发生代偿的违约金人民币15万元。截止起诉日上述1、2、3项费用合计1692531.39元。4、判令第2、3、4、5被告连带责任清偿上述1、2、3项下的全部债务。5、判令原告享有以下抵押担保物权的抵押优先受偿权：①判令原告享有2015年4月2日在四川省绵阳市安县工商行政管理局办理的《动产抵押登记书》项下机器设备（详见抵押物清单）的抵押优先受偿权。②、判令原告享有“绵房他证绵阳字第××号”《房屋他项权证书》项下的门面一处的抵押优先受偿权，即房屋权证号“绵房权证市房监字第××号”，土地证号：&ldq**;绵城国用2004第00643号”，登记的房屋所有权人杨成勇，房屋座落于高新区永新镇绵兴中路260号1幢1-1号。6、判令被告连带责任向原告支付律师代理费人民币55876.57元，律师风险代理费。7、本案诉讼费、财产保全费、财产保全担保费由被告连带责任承担。事实和理由，2015年3月31日，被告杨小娟与原告签订了合同编号为“绵融保委字第1794号《借款委托担保协议》”，约定被告向银行借款，原告为其借款提供担保，被告支付担保费并提供反担保等。2015年3月31日，原告与绵阳市商业银行股份有限公司新华支行（以下简称银行）签订《保证合同》，约定了保证方式、范围、期限等。2015年3月31日被告蓝翔酒店、宏晨公司均出具了《法人反担保书》，承诺杨小娟在银行的贷款，原告提供担保，自愿为原告的担保提供反担保，并约定了反担保范围、期限等。2015年3月31日被告杨成勇、罗会均出具了《个人反担保书》，承诺其在银行的贷款，原告提供担保，自愿为原告的担保提供反担保，并约定了反担保范围、期限等。2015年3月31日被告杨成勇与原告签订了《抵押合同》，约定用其所有的，位于高新区永新镇绵兴中路******的商业门面一处提供反担保，合同详细记载了房屋各项权利证书及担保金额期限等。2015年3月31日被告宏晨公司与原告签订了《抵押合同》，约定用其所有的机器设备为杨小娟在银行贷款，自愿为原告对被告杨小娟的担保提供反担保，并约定了反担保范围、期限等，并在安县工商行政管理局办理了《动产抵押登记》 2015年4月2日，被告杨小娟与银行签订了《个人借款/抵押担保合同》，约定借款150万元，期限12个月等事宜，合同签订后，银行向杨小娟支付了借款150万元。借款到期后，被告杨小娟未按期还款，原告为其偿付了在银行的代款1117531.39元，被告未向原告支付代偿款。 被告均未提出答辩意见。 本院经审理认定如下事实，2015年3月31日，原告作为甲方与被告杨小娟作为乙方签订“绵融保委字第1794号《借款委托担保协议》”，约定被告杨小娟向银行借款150万元，期限12个月等。合同第六条违约责任：如乙方违反本协议及借款合同的有关条款而不能按时偿还借款本息，乙方除向甲方交纳逾期后的担保费用（按年担保金额的3%，不足一年按一年收取）外，还将向甲方按下列标准支付违约金：逾期还借（含利息）日超过逾期还借日90天或者已经发生代偿的，乙方应向甲方支付担保借款本金和拖欠利息合计金额10%的违约金。如果甲方向银行已承担代偿责任，乙方除无条件承担归还甲方全部代偿金额的义务外，还将按每天万分之五的费率向甲方支付资金占用费，如若因乙方违约导致法律诉讼，乙方将全部承担由此产生的所有费用，包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等实现债权的费用。庭审中原、被告均认可合同约定的履约保证金未交纳。 2015年3月31日，蓝翔酒店、宏晨公司均出具法人反担保书（绵融保反字2015第033101、03302号），载明：中小企业为杨小娟在银行的贷款150万元提供担保，该公司和酒店为中小企业的担保提供连带责任反担保，并载明了反担保的范围、期限。同日宏晨公司与原告签订了《抵押合同》，约定:中小企业为杨小娟在银行贷款150万元提供担保，该公司用其所有的机器设备（碳化硅检测设备1台、全自动混料机1台、螺杆机2台、浮选机2台、特种电机（耐高温5台）作价60万元为原告的担保提供反担保，并载明了反担保的范围为主债务本金及利息、逾期利息、罚息、违约金、逾期担保费、代偿资金占用费及实现债权的费用，合同有效期60个月，并在四川省安县工商行政管理局办理了动产抵押登记。庭审中杨成勇陈述该合同下的抵押物已经变卖，原告对此予以认可。 2015年3月31日，杨成勇、罗会均出具个人反担保书（绵融保反字2015第0331-3、0331-4号），载明：中小企业为杨小娟在银行的贷款150万元提供担保，其自愿为中小企业的担保提供连带责任反担保，并载明了反担保的范围、期限。同日杨成勇与中小企业签订《抵押合同》，约定：中小企业为杨小娟在银行的贷款150万元提供担保，其自愿以位于高新区永新镇绵兴中路260号1幢1-1号的商业门面为中小企业的担保提供连带责任反担保，并载明了反担保的范围，合同有效期60个月。庭审中原告未出示他项权证书，并陈述就该抵押物办理的他项权证书非经正规途径办理，该处房产非杨成勇所有，目前已向公安机关报案，杨成勇陈述其没有该处房产。 2015年3月31日，原告与银行签订《保证合同》，约定原告为杨小娟在该行的150万元贷款提供连带责任担保，并约定了保证范围为本金150万元及利息（包括复利、罚息）等。 2015年4月2日，被告杨小娟与银行签订了《个人借款/抵押担保合同》，约定杨小娟在银行贷款150万元，期限12个月，合同对利率、违约责任等均作了约定。合同签订后，银行向杨小娟支付了借款150万元。借款到期后，被告杨小娟未按期还款，原告在接到银行的代偿通知后，于2016年4月29日为其偿还了贷款1117531.39元，被告至今未向原告支付代偿款。原告遂起诉来院。 诉讼中，原告为申请财产保全办理保全担保险，支付保险费2000元，并申请诉讼保全，2018年4月23日本院作出（2018）川0703民初2612号民事裁定书，原告交纳保全费5000元。 本认为：案涉合同均系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应严格遵守并履行。被告杨小娟向银行借款后，未按期归还借款本息。原告已按合同约定履行代偿责任归还被告杨小娟在银行的借款。依照原、被告合同约定及《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”规定，原告有权向被告杨小娟追偿，被告杨小娟应据双方签订的《借款委托担保协议》，向原告偿还其支付的代偿款1117531.39元；依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，被告杨小娟未按时归还借款本息，按照借款委托担保协议约定，应当承担违约责任，并支付违约金。双方借款委托担保协议第6条违约责任约定：被告杨小娟除向原告缴纳逾期后的担保费用，每年按担保金额的3%，不足一年按一年收取外，还应支付相应违约金，但双方约定的违约金标准第（1款）的1、2、3项与第（2）款共四项应当属择一适用而不应当并用，应当适用被告最后的违约行为发生时的违约金条款，即第（2）款：如果原告向银行已承担代偿责任，被告除无条件承担归还原告代偿金额的义务外，还将按每天万分之五的费率向甲方支付资金占用费。故原告绵阳中小企业融资公司诉请逾期担保费、及从代偿之日起按日万分之五的标准承担代偿款的资金占用费计算的违约金的诉讼请求成立，本院予以支持，逾期担保费应当按照1117531.39元×3%计算为人民币33525.94元。关于原告诉请的保全保险费2000元，符合双方合同约定本院予以支持，原告主张的律师代理费，原告所举证据不足以证明其已支付的确切金额，本院不予支持。 被告杨成勇、罗会、蓝翔酒店、宏晨公司为原告绵阳中小企业融资公司出具了书面的反担保书，自愿为原告绵阳中小企业融资公司的前述担保承担连带责任反担保。依照《中华人民共和国担保法》第十八条“……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”之规定，原告绵阳中小企业融资公司要求被告杨成勇、罗会、蓝翔酒店、宏晨公司为案涉债务承担连带清偿责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。 被告宏晨公司以机器设备动产进行抵押担保，并办理了抵押登记手续，但抵押动产已经处置变卖，故对原告主张的优先受偿权，本院不予支持。原告主张对被告杨成勇位于绵阳市高新区的房屋变卖后享有优先受偿权，未提供该房屋属杨成勇所有并按规定在房产登记管理机构办理抵押登记的他项权证书，抵押权并未设立，故对原告的优先受偿权主张，本院依法不予支持。 为此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十六条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告杨小娟自本判决生效后五日内向原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司偿还1117531.39元，并以1117531.39为基数，自2016年4月29日起至付清时止按日万分之五支付资金占用费； 二、被告杨小娟自本判决生效后五日内向原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司支付保全保险费2000元、逾期担保费33525.94； 三、被告杨成勇、罗会、绵阳市宏晨能源科技有限公司、绵阳高新区蓝翔假日酒店对被告杨小娟的上述支付义务承担连带责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费10447元，保全费5000元由被告杨小娟、杨成勇、罗会、绵阳市宏晨能源科技有限公司、绵阳高新区蓝翔假日酒店共同承担15000元，原告绵阳市中小企业融资担保有限责任公司承担447元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  周翠香 二〇一八年六月一日 书记员  熊紫薇