广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂01民终4095号 上诉人（原审被告）：广西钦州恒源石化有限公司，登记住所地：广西钦州市永福西大街**时代名城****房，现办公地址：广西钦州港财富中心13楼A1301号。 法定代表人：张国富。 委托诉讼代理人：刘晰，广西刘晰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁鹏程，广西刘晰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：南宁湛江商会，登记住，登记住所地：南宁市金湖路**地王国际商会中心**地址：南宁市金湖南路39号金海集团2楼。 法定代表人：谢志强，会长。 委托诉讼代理人：方鹏，广西志明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方仁卿，南宁市邕宁区法律事务中心法律工作者。 原审被告：南宁华正融资性担保有限公司，住所地：南宁市民族大道**广西凯宾皇冠大酒店**。 法定代表人：丁维二。 委托诉讼代理人：刘晰，广西刘晰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁鹏程，广西刘晰律师事务所律师。 上诉人广西钦州恒源石化有限公司因与被上诉人南宁湛江商会、原审被告南宁华正融资性担保有限公司借款合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初2285号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：一、撤销一审判决第一、二、三、四项；二、改判上诉人支付被上诉人借款360万元。事实和理由：一、被上诉人无权收取利息。1998年10月25日国务院颁布的《民办非企业单位登记管理暂行条例》是现行有效的行政法规，该行政法规第二条规定“本条例所称民办非企业单位，是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织”，第四条第二款规定“民办企业单位不得从事营利性经营活动”，第二十五条规定“民办非企业单位有下列情形之一的，由登记机关予以警告，责令改正，可以限期停止活动；情节严重的，予以撤销登记；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（六）从事营利性的经营活动的”。被上诉人是民办非企业单位性质机构，依照行政法规的强制性规定，不得从事营利性活动。上诉人与被上诉人签订《借款∕担保合同》以及《债务和解协议》，发放贷款收取利息的行为显然属于营利性活动，其行为违反了行政法规的强制性规定。因此，上诉人与被上诉人签订的《借款∕担保合同》以及《债务和解协议》均是无效的合同，被上诉人只能收回本金，无权收取利息。二、上诉人已归还的款项全部视为本金。由于上诉人公司重组，公司财务交接不完善，据上诉人初步核查，截止2016年8月23日，上诉人已归还被上诉人款项共计人民币840万元，故上诉人尚欠被上诉人借款360万元。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人辩称：一、被上诉人收取利息，依法有据。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”。根据民法通则的规定，法人包括企业法人、机关、事业单位和社会团体法人。被上诉人属于法律规定的民事主体及借贷的主体范围。本案属于借款合同纠纷，应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，而不应适用1998年10月25日颁布的《民办非企业单位登记管理暂行条例》。因此，本案《借款∕担保合同》以及《债务和解协议》，合法有效。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。 原审被告述称：认可上诉人的上诉请求。 被上诉人向一审法院起诉请求：一、上诉人向被上诉人偿还借款本金7400000元；二、上诉人向被上诉人支付借款利息（计算方法：以借款本金7400000元为基数，自2014年6月26日起按月息2%计算至2015年3月31日止；以本金7400000元为基数，自2015年4月1日起按月息1%计算至实际清偿之日止）；三、上诉人向被上诉人支付违约金，计算方式为：以1850000元（300000元+1550000元）为基数，自2015年5月16日起暂计至2015年12月15日为116550元；以1850000元为基数，自2015年7月11日起暂计至2015年12月15日止为86025元；以1850000元为基数，自2015年10月11日起暂计至2015年12月15日止为36075元；以1850000元为基数，自2016年1月10日起暂计至2016年5月10日，之后另计至实际清偿之日止，以上均按每日万分之三计算；四、原审被告对上诉人的上述债务承担连带清偿责任。 一审法院判决结果：一、上诉人偿还被上诉人借款本金7400000元；二、上诉人支付被上诉人利息（计算方式为：以7400000元为基数，自2014年6月26日起按月息2%计算至2015年3月31日止；以本金7400000元为基数，自2015年4月1日起按月息1%计算至实际清偿之日止）；三、上诉人支付被上诉人违约金（计算方式为：以1850000元为基数，自2015年5月16日起计至2015年7月10日；以3700000元为基数，自2015年7月11日起计至2015年10月10日，以5550000元为基数，自2015年10月11日起计至2016年1月9日；以7400000元为基数，自2016年1月10日起计至实际清偿之日止，以上均按每日万分之三计付）；四、原审被告对上诉人上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任，在承担保证责任后，有权向上诉人追偿。一审案件受理费79429元，由上诉人负担，原审被告承担连带清偿责任。 本案的争议焦点为：一、案涉《借款∕担保合同》以及《债务和解协议》是否合法有效？二、如合同有效？上诉人尚欠的借款本金、利息及违约金如何确定？ 除确认一审已查明的事实之外，本院二审补充查明：上诉人总计已偿还被上诉人的830万元中，其中80万元是在签订《债务和解协议》之后支付。 本院认为：关于合同效力问题。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十四条的规定进行审查，案涉《借款∕担保合同》以及《债务和解协议》，系各方当事人真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的效力性强制性规定（除个别罚息利率约定过高需调整外），故应认定为有效。上诉人关于合同无效的抗辩主张，理由不成立，本院不予采纳。因此，上诉人作为借款人负有依约返还借款及支付利息的法定义务，原审被告作为连带责任保证人则应在保证范围内承担连带清偿责任。 关于本金、利息以及违约金的认定。上诉人与被上诉人签订的《债务和解协议》系对此前借款的结算确认，双方不仅共同确认了尚欠借款本金及利息数额，而且还共同确认了分期还款时间、方式以及违约金计算标准，该《债务和解协议》意思表示真实，对双方当事人均具有法律约束力。因此，一审法院以该《债务和解协议》为依据，判决上诉人向被上诉人返还借款本金7400000元，以及按照利息、违约金总计不超过年利率24%为限判决上诉人向被上诉人支付利息以及违约金，并无不当，本院予以确认。鉴于上诉人已还款中有80万元是在签订《债务和解协议》之后支付，故该80万元应从上述利息及违约金中予以扣除。至于上诉人主张已还款应全部抵偿本金，因该主张所依据的合同无效抗辩不成立，故不予采纳。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。但鉴于二审补充查明的事实，本院对判项内容予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初2285号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项； 二、广西钦州恒源石化有限公司自2015年4月6日之后的还款80万元，从上述维持判项已确定给付的利息及违约金当中予以抵充。 二审案件受理费79429元（上诉人广西钦州恒源石化有限公司已预交），由上诉人广西钦州恒源石化有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  覃若鹏 审 判 员  罗 晖 代理审判员  马良政 二〇一八年六月十一日 书 记 员  杨彩英