山东省齐河县人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁1425民初622号原告：山东世建钢铁贸易有限公司。住所地：山东省德州市齐河县经济开发区308国道北盖世冠威物流园**。法定代表人：高兆国，该公司总经理。委托诉讼代理人：张乾，该公司职工。委托诉讼代理人：杨宜广，山东杨宜广律师事务所律师。被告：青岛百汇通建筑工程有限公司。住。住所地：山东省青岛市平度市经济开发区青岛路**/div>法定代表人：张书伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫圣华，山东康桥（青岛）律师事务所律师。被告：杜财，男，汉族，1976年1月28日出生，住黑龙江省克东县。委托诉讼代理人:闫圣华,山东康桥(青岛)律师事务所律师。被告：山东通源科技产业园发展有限公司。住所。住所地：山东省德州市齐河县经济开发区齐安大街**div>法定代表人：朱传统，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁兆雷，山东鲁泉律师事务所律师。原告山东世建钢铁贸易有限公司与被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财、山东通源科技产业园发展有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月20日受理后，原、被告双方当事人均同意适用简易程序公开开庭进行审理，原告山东世建钢铁贸易有限公司的委托诉讼代理人张乾、杨宜广，被告青岛百汇通建筑工程有限公司及被告杜财的共同委托诉讼代理人闫圣华、被告山东通源科技产业园发展有限公司的委托诉讼代理人丁兆雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山东世建钢铁贸易有限公司向本院提出诉讼请求：要求判令被告支付钢材款977425.2元及违约金。事实与理由：2017年5月11日，原、被告签订钢材销售合同，合同第七条明确约定结算方式及期限，现金或银行电汇汇款，货到需方必须先付货款20%，剩余货款四个月结清。原告与被告青岛百汇通建筑工程有限公司签订合同后，按照被告青岛百汇通建筑工程有限公司制定的修建地址将钢材运往被告山东通源科技产业园发展有限公司处，被告青岛百汇通建筑工程有限公司未被告山东通源科技产业园发展有限公司修建的厂房已经完工，合同到期后，经双方结算，被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财于2017年11月30日给原告出具欠条两张，欠钢材款和违约金款共计977425.2元(其中欠钢材款943458.2元,2017年11月1日至2017年11月30日的违约金33967元)。经原告多次催要，被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财拒不支付，因被告山东通源科技产业园发展有限公司是钢材的实际使用人，应承担连带清偿责任，为维护原告合法权益，原告提出上述诉讼请求。被告青岛百汇通建筑工程有限公司辩称：认可与原告签订的钢材购买协议，但涉案的建筑工程实际承包人是被告杜财，杜财借用被告青岛百汇通建筑工程有限公司的资质与被告山东通源科技产业园发展有限公司签订建筑施工合同，杜财与被告青岛百汇通建筑工程有限公司是挂靠关系，并且杜财是工程的实际承包人,欠款应由被告杜财偿还。被告杜财辩称：我是被告青岛百汇通建筑工程有限公司的委托代理人，系职务行为。我于2018年1月23日已通过银行转汇给原告50000元。我付款时原告应当开具发票。被告山东通源科技产业园发展有限公司辩称：1、原告将我方列为被告属于诉讼主体不适格。被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财以自己名义向原告赊购钢材，由被告杜财与原告进行结算并出具欠条，被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财应当承担本债务的清偿责任。虽然购买的钢材是运往山东通源科技产业园建设工程项目工地，但由于原告与被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财赊购往来及对欠款进行结算的过程中，我方没有参与也没有签字确认，赊购的钢材是否全部用于山东通源科技产业园建设工程也无充分证据予以证实。2、我方不是钢材买卖合同的相对方，不应承担连带偿还责任。2017年2月20日，被告青岛百汇通建筑工程有限公司与我方签订《建设工程施工合同》，约定将“山东通源科技产业园建设工程”项目承包给被告青岛百汇通建筑工程有限公司施工。被告青岛百汇通建筑工程有限公司施工过程中欠付原告钢材款，原告因此要求其支付所欠货款，原告同时认为我方是钢材的实际使用人，据此要求我方承担连带偿还责任，我方认为不能以物的性质或物的流转方向而突破合同的相对性，来判定合同的相对人。被告青岛百汇通建筑工程有限公司不仅取得了工程实际承包资格，工程承包经营的盈亏结果也应由被告青岛百汇通建筑工程有限公司负最终责任，而且与原告发生直接买卖关系的也是被告青岛百汇通建筑工程有限公司，依据合同相对性原则，原告只能向被告青岛百汇通建筑工程有限公司主张权利。综上，原告要求被告承担连带偿还责任，没有事实及法律依据，原告列我方为被告属于主体不适格，应当驳回对我方的诉讼请求。庭审中，原告山东世建钢铁贸易有限公司并更诉讼请求，要求被告支付实欠钢材款893458.2元（943458.2元-50000元=893458.2元），并且支付2017年11月份的违约金33967元，支付2017年12月份及以后的违约金。本案审理中，原告山东世建钢铁贸易有限公司、被告山东通源科技产业园发展有限公司提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换及质证。原告山东世建钢铁贸易有限公司提交证据如下：提交原告与被告青岛百汇通建筑工程有限公司于2017年5月11日签订的钢材销售合同，证实被告青岛百汇通建筑工程有限公司从原告处购买钢材，合同中约定了被告青岛百汇通建筑工程有限公司所需的钢材型号及单价，并加盖被告青岛百汇通建筑工程有限公司公章，注明法定代表人是张书伟，委托代理人杜财。提交杜财项目部钢材供货记录两份，证实原告自2018年5月至8月期间向被告杜财供应钢材，由被告杜财验收，核对无误后杜财分别在两张供货记录单中加盖被告青岛百汇通建筑工程有限公司公章和青岛百汇通建筑工程有限公司杜财项目部公章。提交被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财于2017年11月30日出具的钢材款欠条，证实被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财欠付原告钢材款943458.2元；提交原告与被告青岛百汇通建筑工程有限公司签订的补充协议，证实原告的供货数量及供货总价款，该补充协议第2条是被告应当承担的违约责任，即合同期内需方未结清全部货款，应当向供货方每日每吨支付5元人民币作为违约金；提交2017年11月30日由被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财出具的违约金欠条，证实被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财欠付原告2017年11月1日至2017年11月30日一个月的违约金33967元；被告杜财的质证意见如下：1、对《钢材销售合同》真实性无异议，但该合同的双方是原告和被告青岛百汇通建筑工程有限公司，被告杜财在合同上显示是委托代理人，系职务行为；2、2017年11月30日的钢材款欠条的内容中看，欠款人是被告青岛百汇通建筑工程有限公司，所欠钢材款实际应为893458.2元；3、关于2017年11月30日的违约金欠条，原告主张的违约金过高。对上述两张欠条予以认可，但不是被告杜财所欠，是被告青岛百汇通建筑工程有限公司所欠。4、对补充协议真实性无异议，从协议中看需方是被告青岛百汇通建筑工程有限公司，被告杜财仍是代理人，根据钢材销售合同第七条，剩余货款是四个月之内付清，对四个月之内的付款应当算作货款并不是违约金；5、两份供货记录中没有被告杜财的签字，不予质证。被告山东通源科技产业园发展有限公司质证称“原告提交的上述证据抬头与落款处均无我方的签名盖章，无法确认上述证据的真实性，同时可以证明被告山东通源科技产业园发展有限公司不是钢材买卖合同的相对人，也不是担保人，上述证据与被告山东通源科技产业园发展有限公司无关。”被告青岛百汇通建筑工程有限公司未发表质证意见。被告山东通源科技产业园发展有限公司提交证据如下：1、提交《建设工程施工合同》，证实我方与被告青岛百汇通建筑工程有限公司具有发包方与承包方的合同关系及合同双方的权利义务，我方与被告青岛百汇通建筑工程有限公司约定进度款付款方式，即主体封顶验收合格后发包方付给承包方40%，装修完工后付30%，并且该合同抬头和落款处均无原告的签字盖章，原告不是合同相对人。2、提交施工现场图片，证实被告青岛百汇通建筑工程有限公司承包施工的工程，主体已封顶，但装修尚未完工。3、提交工程款结算款支付申请书，证实被告青岛百汇通建筑工程有限公司承包施工的工程主体已封顶，向我方申请支付工程进度款，被告青岛百汇通建筑工程有限公司与我方均签字确认，首批工程进度款发包方应向被告青岛百汇通建筑工程有限公司支付3500000元。4、提交《委托书》，证实被告青岛百汇通建筑工程有限公司委托被告杜财向发包方代领工程款的事实，被告青岛百汇通建筑工程有限公司领取的进度款主要用于代发工人工资、代结工程材料款。5、提交《客户交易回单》，证实我方作为发包方按照《施工合同》约定，根据工程实际进度，应结算3500000元进度款，改组银行交易回单证明了我方已经按进度全额结算了首批进度款，我方没有拖欠工程进度款的事实。原告山东世建钢铁贸易有限公司对被告山东通源科技产业园发展有限公司提交的上述证据均无异议，但认为“被告山东通源科技产业园发展有限公司实际使用了原告的钢材，也应承担还款责任”。被告杜财质证称“《建设工程施工合同》需要核实，对其他证据没有异议”。被告青岛百汇通建筑工程有限公司未发表质证意见。本院经审理认定事实如下：被告山东通源科技产业园发展有限公司作为发包人将位于齐河县工业园的“山东通源科技产业园工程”承包给被告青岛百汇通建筑工程有限公司，并于2017年2月20日签订《建设工程施工合同》，被告杜财作为被告青岛百汇通建筑工程有限公司的委托代理人在合同中签字。2018年2月10日，被告青岛百汇通建筑工程有限公司向被告山东通源科技产业园发展有限公司出具委托书，委托书中注明由被告杜财代领工程款、代发工人工资、代付工程材料款，并注明了被告杜财的农业银行账号。因上述工程需要钢材，被告杜财作为被告青岛百汇通建筑工程有限公司的委托代理人与原告山东世建钢铁贸易有限公司于2017年5月11日签订《钢材销售合同》，根据合同约定，原告将被告购买的钢材运送至齐河县工业园内的被告山东通源科技产业园发展有限公司工地。因被告未在合同约定期限内给付钢材款，原告与被告青岛百汇通建筑工程有限公司达成补充协议，该协议将违约责任变更为“如需方在合同期内未结清供方全部货款，双方约定需方每日每吨向供方支付5元人民币（不含税价）作为垫资费用”。上述补充协议签订后，原告因催要钢材款又找到被告杜财就应付钢材款数额及违约金数额进行核算，被告杜财于2017年11月30日给原告出具943458.2元钢材款欠条，并于同日出具33967元违约金（2017年11月1日至2017年11月30日一个月）欠条，两张欠条中均注明“欠款人：青岛百汇通建筑工程有限公司（加盖公章）杜财”。被告杜财于2018年1月23日向原告支付50000元，原告认可该款从钢材欠款中扣除，即原告要求被告支付钢材款893458.2元（943458.2元-50000元=893458.2元）、违约金33967元及2017年12月份（包含2017年12月份）以后的违约金。关于被告青岛百汇通建筑工程有限公司和被告山东通源科技产业园发展有限公司就工程款是否结清问题，从被告青岛百汇通建筑工程有限公司给被告山东通源科技产业园发展有限公司出具的工程结算款支付申请书中的内容看，工程尚未完工，被告山东通源科技产业园发展有限公司仅按工程进度支付40%，双方尚未最终结算。本院认为：依法成立的合同受法律保护。原告山东世建钢铁贸易有限公司与被告青岛百汇通建筑工程有限公司签订的《钢材销售合同》系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，属有效合同。原告山东世建钢铁贸易有限公司依照合同约定为被告青岛百汇通建筑工程有限公司供应钢材，被告青岛百汇通建筑工程有限公司应当履行付款义务。原告与被告杜财在上述合同签订后进行了核算，被告杜财以欠款人身份分别给原告出具了钢材款欠条及违约金欠条并且加盖被告青岛百汇通建筑工程有限公司的公章，因此，被告杜财应当与被告青岛百汇通建筑工程有限公司对上述钢材欠款及违约金承担共同还款责任。原告要求被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财支付钢材款893458.2元及2017年11月1日至2017年11月30日一个月的违约金33967元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。关于欠条出具后的违约金如何计算问题，因原告与被告青岛百汇通建筑工程有限公司在补充协议中关于违约金的约定过高，本院依法调整违约金为以所欠钢材款为基数，按照月利率2%计算(分两段计算,即2017年12月1日至2018年1月23日以钢材款943458.2元为基数,自2018年1月24日始以钢材款893458.2元为基数)。关于山东通源科技产业园发展有限公司是否应当承担付款责任，虽然钢材买卖合同是原告山东世建钢铁贸易有限公司与被告青岛百汇通建筑工程有限公司签订的，但该合同的目的是为了完成被告青岛百汇通建筑工程有限公司与被告山东通源科技产业园发展有限公司签订的施工合同，因被告青岛百汇通建筑工程有限公司承建的工程尚未全部竣工验收，并未最终结算，被告山东通源科技产业园发展有限公司作为该工程发包人应当在其欠付工程款范围内承担连带付款责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条、第一百五十二条规定，判决如下：被告青岛百汇通建筑工程有限公司、被告杜财于本判决生效后七日内一次性共同偿还原告山东世建钢铁贸易有限公司钢材款893458.2元及相应的违约金（以所欠钢材款893458.2元为基数，按照月利率2%自2018年1月24日始计算至实际给付之日止）。被告青岛百汇通建筑工程有限公司、被告杜财于本判决生效后七日内一次性共同偿还原告山东世建钢铁贸易有限公司2017年11月1日至2017年11月30日30天的违约金33967元。被告青岛百汇通建筑工程有限公司、杜财于本判决生效后七日内一次性共同偿还原告山东世建钢铁贸易有限公司2017年12月1日至2018年1月23日的违约金35002.3元（按每月30天为准，以钢材款943458.2元为基数，按照月利率2%计算53天为35002.3元）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。就上述判决第一项、第二项、第三项，被告山东通源科技产业园发展有限公司在欠付被告青岛百汇通建筑工程有限公司工程款范围内承担连带清偿责任。驳回原告山东世建钢铁贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13575元，减半收取6787.5元，由原告山东世建钢铁贸易有限公司负担1050元，由被告山东通源科技产业园发展有限公司、被告杜财、被告山东通源科技产业园发展有限公司共同负担5737.5元，保全费5000元，由被告青岛百汇通建筑工程有限公司、被告杜财、被告山东通源科技产业园发展有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  钟同岭二〇一八年六月二十六日书记员  王若兮