广东省深圳市罗湖区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0303刑初324号公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。被告人谢昭镇，男，汉族，1982年8月11日出生，小学文化，户籍所在地广东省普宁市，暂住本市龙岗区。因犯贩卖毒品罪，于2009年7月8日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑六个月，于2009年10月4日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2014年6月10日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑十个月，于2015年2月7日刑满释放。因本案，于2017年8月9日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。指定辩护人谢宇婷,深圳市罗湖区法律援助处指派广东鹏乾律师事务所律师。被告人杨燕娥，女，汉族，1981年9月12日出生，小学文化，户籍所在地广东省普宁市。因本案，于2017年7月20日被羁押，同年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。辩护人汤娟，北京市盈科（深圳）律师事务所律师，辩护人张莲，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉〔2018〕337号起诉书指控被告人谢昭镇、杨燕娥犯贩卖毒品罪，于2018年2月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员王再昕出庭支持公诉，被告人谢昭镇、杨燕娥及指定辩护人谢宇婷、辩护人汤娟、张莲到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市罗湖区人民检察院指控，2017年7月20日，购毒人员郭某通过电话与被告人谢昭镇取得联系，双方约定被告人谢昭镇以人民币500元价格向郭某贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）三个，并约好在深圳市龙岗区布吉黄金豪庭旁附近的小巷内见面交易。至当日21时许，被告人谢昭镇让被告人杨燕娥携带毒品来到该处。被告人杨燕娥按照事先谢昭镇的要求，将用纸巾包好的毒品扔在小巷内旁的一部小车后面，杨燕娥准备进行毒品交易时被民警当场抓获，随后民警在小巷内的小车旁现场缴获毒品一小包。经称重，该包毒品净重2.93克。经鉴定，检出甲基苯丙胺。后民警在被告人谢昭镇租住的深圳市龙岗区黄金北路17号安舒窝居307房内查获毒品甲基苯丙胺。经称重，毒品共净重162.33克。经鉴定，检出甲基苯丙胺。2017年8月9日，民警在被告人谢昭镇租用的本市龙岗区世纪皇廷酒店商务楼六楼666房内将其抓获归案，并当场在该房内查获毒品甲基苯丙胺4小包。经称重，毒品净重12.44克。经鉴定，检出甲基苯丙胺。公诉机关认为，被告人谢昭镇、杨燕娥的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，被告人谢昭镇的行为还触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，并提交了:1.物证：涉案毒品；2.书证：受案登记表、立案决定书；搜查证和搜查笔录；称量笔录、提取笔录、取样笔录；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；被告人的身份信息、前科资料、现场检测报告书、房屋租赁合同；监管医院的体格检查表；涉案手机通话记录；称量毒品使用的电子天平秤的检验证书；疑似毒品收条；深圳市公安局东湖派出所出具的情况说明；鉴定意见通知书；3.证人证言：证人郭某、宁某的证言和深圳市公安局东湖派出所民警陈某坤、邱某柱、陈某东、谢某出具的抓获经过；4.被告人的供述与辩解：被告人谢昭镇、杨燕娥的供述与辩解；5.鉴定意见：涉案毒品鉴定意见和DNA鉴定意见；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验、检查形成的现场勘查笔录、现场图、现场照片和被告人、证人所做的辨认笔录；7.视听资料、电子数据：抓捕、搜查、提取、扣押、称量、取样等录像资料及截图等证据，要求法庭依法惩处。被告人谢昭镇在法庭上否认控罪，辩称当天的情况是我和杨燕娥在外面逛街，郭某打电话给我要毒品，我不理他，他还跟我打电话，我很烦他，后来杨燕娥决定去见他，让我以后不要跟他们联系了，我把毒品给了杨燕娥，让她不要收郭某的钱，我主观上没有想要贩卖毒品。其辩护人称，指控被告人贩卖毒品165.26克，非法持有毒品12.44克证据不足，事实不清，根据供述，案发当天还有“阿元”在房内，且其也持有该房的钥匙，从房间内搜出的毒品归“阿元”所有；被告人贩卖的2.93克毒品是特情引诱犯罪的情形，应从轻处罚。被告人杨燕娥在法庭上对指控的上述事实及上述证据无异议，承认控罪。其辩护人称是引诱犯罪，被告人杨某是初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，请求从轻或减轻处罚。经审理查明，公诉机关指控被告人谢昭镇、杨某的上述事实客观、真实，本院予以确认。上述事实的认定，有下列证据证实：1.物证：涉案毒品。2.书证：受案登记表、立案决定书；搜查证和搜查笔录；称量笔录、提取笔录、取样笔录；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；被告人的身份信息、前科资料、现场检测报告书、房屋租赁合同；监管医院的体格检查表；涉案手机通话记录；称量毒品使用的电子天平秤的检验证书；疑似毒品收条；深圳市公安局东湖派出所出具的情况说明；鉴定意见通知书。3.证人证言：证人郭某、宁某的证言和深圳市公安局东湖派出所民警陈某坤、邱某柱、陈某东、谢某出具的抓获经过。4.被告人的供述与辩解。被告人谢昭镇供述，2017年7月20日，我接到一个老乡的电话，他向我提出要购买500元冰毒，我们相约在布吉高级中学旁边的小巷子进行交易。20时许，我和杨燕娥及朋友“阿元”在307房吃过饭后，接到老乡电话，他已到了门岗处，我把事先准备好的包裹的毒品冰毒品交给杨燕娥，让她帮我送给老乡，我告诉她到了地方后，先把东西扔到车后，在与对方接触，收到钱后再告诉老乡货在什么地方，杨燕娥出门后我也跟在后面，我看见杨燕娥和一群男人站在一起就知道出事了，于是我马上逃走了。2017年8月9日我在深圳市龙岗区布吉吉政路5号皇廷酒店666房外面被抓获，房间内天花板上搜出的4包冰毒是我的。民警在307房搜出的毒品不是我的，是“阿元”的。被告人杨燕娥供述，2017年7月20日，我到谢昭镇家里，看见他和一个朋友在吸毒，之后我去菜市场买菜做饭，吃完饭后，谢昭镇接到电话，我就问他是不是卖毒品，他让我帮他送东西，我答应他了，他从裤袋里拿出一个用白色纸巾包裹的东西给我，我根据他的安排走到小巷子里，看见有一个人，以为是找谢昭镇拿东西的，我就按谢昭镇告诉我的方法把东西扔到小汽车后面，上前问男子是不是谢昭镇的朋友，男子说是，男子问我要多少钱，我说500元，他问我东西在哪里，我就告诉他了，然后男子向我表明身份，我被抓了，然后警察押着我到谢昭镇的住处从床底下找到一个箱子，里面有几大包用塑料袋包装的像冰糖一样的晶体。5.鉴定意见：涉案毒品鉴定意见和DNA鉴定意见。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验、检查形成的现场勘查笔录、现场图、现场照片和被告人、证人所做的辨认笔录。7.视听资料、电子数据：抓捕、搜查、提取、扣押、称量、取样等录像资料及截图。上述证据客观、真实，来源合法，且经当庭质证，予以采信。本院认为，被告人谢昭镇、杨燕娥无视国家法律，违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意实施贩卖,其中被告人谢昭镇贩卖毒品数量大，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人谢昭镇、杨燕娥犯贩卖毒品罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持，但认定从被告人谢昭镇租住的酒店房间搜出的12.44克检出甲基苯丙胺的毒品，属非法持有的定性不准确，根据相关规定，行为人因涉嫌贩卖毒品被抓获的，对于行为人的住所等地查获的毒品，一般应当认定其贩卖的毒品，确有证据证明该部分毒品并非用于贩卖或者非其所有的除外，本案中，上述两种情形被告人谢昭镇均无法证明，因此，上述12.44克应认定其贩卖毒品的数量。由于该12.44克毒品已认定为贩卖的数量，对公诉机关指控被告人谢昭镇构成非法持有毒品罪不予支持。被告人谢昭镇辩称其没有贩卖毒品，并否认从其租住的房屋及租住的酒店房间所搜出的毒品是其所有。本院认为，关于被告人谢昭镇向购毒人员郭某贩卖毒品的事实，有证人郭某及被告人杨燕娥的指证及公安人员当场缴获的毒品、鉴定结论以及被告人谢昭镇在公安机关的有罪供述所证实，足以认定；关于从抓获被告人谢昭镇租住的酒店房间搜出的毒品，有被告人谢昭镇的公安机关的有罪供述印证毒品是其所有；从龙岗区黄金北路17号安舒窝居307房内查获的毒品，由于该房是被告人谢昭镇租住，虽然谢昭镇辩称毒品是“阿元”所有，但没有证据去支持这一辩解，故不予采信，该部分毒品应认定属被告人谢昭镇所有并认定贩卖的数量。被告人谢昭镇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人谢昭镇因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。被告人谢昭镇在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人杨燕娥在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人杨燕娥归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢昭镇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月9日起至2032年8月8日止）。二、被告人杨燕娥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月20日起至2018年6月19日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。三、缴获的上述毒品予以没收，由公安机关按规定处理。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  郑小涛人民陪审员  李丽慧人民陪审员  颜敬民二〇一八年六月四日书 记 员  吴恩玉