包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终815号   上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司包头青东支公司。   负责人：郝新天，公司经理。   委托诉讼代理人：姚利俊，公司员工。   被上诉人（原审原告）:胡根亮，男，1971年8月25日出生，汉族，司机，现住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：付威，内蒙古昂石律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：刘建亮，男，1964年11月20日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区包头市。   原审被告：内蒙古五星物流有限公司。   法定代表人：李仁严，公司经理。   上诉人中国大地财产保险股份有限公司包头青东公司因与被上诉人胡根亮、被上诉人刘建亮及原审被告内蒙古五星物流有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市石拐区人民法院(2017)内0205民初246号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   中国大地财产保险股份有限公司包头青东支公司上诉请求：撤销内蒙古自治区包头市石拐区人民法院(2017)内0205民初246号民事判决第一项，依法改判上诉人不承担商业第三者责任险的赔偿责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：(一)本案事故并非机动车交通事故责任纠纷，上诉人不认可胡根亮是被车辆马槽砸伤，现有证据无法证明该事实。110接处警回执单的内容完全来源于被上诉人刘建亮的口述，并没有其他证据佐证。据此，胡根亮受伤与车辆不存在任何关系，不具备商业三者险责任保险赔付的基本条件，上诉人无需承担商业三者险保险责任。（二）退一步讲，即使胡根亮确实是被马槽砸伤，上诉人也不应承担商业三者险保险责任。根据商业三者险保险条款，被保险人、被保险人允许的驾驶人、本车车上人员的人身伤亡，保险人不负赔偿责任。本案中，胡根亮在使用被保险机动车，在没有任何人接替胡根亮的情况下，其不可能既是机动车的使用人同时又是第三者，一审判决认定胡根亮已从司机转化为第三人严重错误；另胡根亮受伤要求作为雇主的刘建亮赔偿属提供劳务者受害责任纠纷，不属于机动车交通事故责任纠纷，故其损害后果不属于商业三者险的理赔范围。   胡根亮辩称，本案胡根亮受伤事实清楚，其损害后果符合商业三者险赔偿范围，且上诉人关于免赔的条款未尽到告知义务，故一审判决正确。   刘建亮辩称，认可胡根亮的答辩意见。   原审被告内蒙古五星物流有限公司未进行陈述。   胡根亮向一审法院起诉请求：1、依法判令被告刘建亮、五星物流公司赔偿原告医药费45334.58元、住院伙食补助费3300元、营养费3300元、护理费666209元、误工费24000元、残疾赔偿金611880元、精神损害抚慰金30000元、残疾辅助器具费3600元、被扶养人生活费153132元、交通费12000元、鉴定费2632.5元，共计1555388.08元；2.请求判令被告大地保险公司在交强险和1000000元的商业三者险范围内承担保险责任；3.诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：原告胡根亮受雇于被告刘建亮为大车司机，2016年5月21日9时，原告胡根亮驾驶×××车辆在包头市××区卸货时，马槽突然崩裂，导致原告胡根亮受伤，被送往包头市第三医院治疗住院，住院3天，2016年5月24日转至北京朝阳急诊抢救中心，于2016年5月30日出院，共住院6天。同天转至北京博爱医院，于2016年6月23日出院，共住院24天。期间，被告刘建亮为原告胡根亮垫付医药费90000元。2016年9月1日，经包头市蒙医中医医院司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为I级，需要大部分护理依赖，原告支付鉴定费2632.5元。另查明，本案事故车辆×××货车的实际车主是刘建亮，登记车主是“五星物流公司”，但营运控制和营运收益人均是刘建亮，并由被告刘建亮以自己的名义对外承揽业务，开展营运，并且保险费均由刘建亮支付。2016年3月31日在被告大地保险公司包头青东支公司投保交强险1份，保险责任限额122000元，同时投保了第三者商业险，保险责任限额1000000元，保险合同截止到2017年3月31日，并投保了不计免赔险（保险单佐证）。被告刘建亮也在“大地保险公司”给原告胡根亮投保了意外伤害保险425000元。被告刘建亮已垫付原告医疗费90000元。原告胡根亮育有一子一女，长女胡月，1998年3月23日出生，现就读于内蒙古科技大学；次子胡津玮，2011年12月25日出生。原告事故发生时长女已满18周岁，次子4周岁。   一审法院认为，被告刘建亮作为×××号车辆的实际车主，雇佣胡根亮驾驶该车辆经营运输业务，原告胡根亮下车卸货时，马槽突然崩开致其受伤，原告胡根亮属于为被告刘建亮提供劳务过程中受伤，形成劳务关系。胡根亮在打开装有货物车辆的马槽时，应当采取合理的措施避免危害后果发生。本案属于《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的调整范畴，根据该法条规定，提供劳务者在提供劳务的过程中，因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。综上，根据双方各自的过错，酌定原告胡根亮承担30％的责任，被告刘建亮承担70％的责任。关于原告主张的各项赔偿费用，原告主张医疗费45334.58元、住院伙食补助费3300元（100元/天×33天）、营养费3300元（100元/天×33天）、精神抚慰金30000元、残疾辅助器具费3600元、残疾赔偿金611880元（30594元×20年）、被扶养人生活费153132元（21876元×14年/2）、护理费666209元（41405元/年×20年×80%+33天×113元）的诉讼请求符合法律规定，法院予以支持。关于原告所主张的误工费因未提交充分证据予以证实其工资数额，故误工费应按事故发生之日起至伤残鉴定前一日（2016年5月21日起至2016年9月18日止）即120天计算，并按照内蒙古自治区交通运输业标准计算为21310.68元（64820元÷365天×120天）予以支持。关于原告所主张的交通费，虽然原告提供了相关票据，但票据存有瑕疵，综合考虑处理原告转院确需发生上述费用，根据案件实际情况酌情予以支持交通费2000元。因此，本案原告胡根亮所产生的各项赔偿费用总计1540066.26元。按照原、被告双方各自过错责任原则，被告刘建亮应承担上述赔偿费用的70%，即1078046.38元。被告刘建亮已垫付原告医疗费90000元，也应按照70%的责任比例划分，故原告应承担30%即27000元，核减后，被告刘建亮应承担赔偿费用1051046.38元。关于被告大地保险公司的赔偿责任，被告保险公司提出原告胡根亮作为事故车辆司机，属于被保险人允许的驾驶人，本车车上人员的人身伤亡，不属于在使用保险车辆过程中发生的意外事故，不属于第三者责任险理赔范围。根据《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第三条，本保险合同中的第三者是指因被保险机动车发生意外事故遭受人身伤亡和财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。根据保险条款第四条规定，本保险合同中的车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。胡根亮所受伤害系车辆马槽突然崩裂砸伤，在事故发生时，车辆处于停驶状态，故本案事故不属于交通事故范畴，不属于交强险的赔付范围；胡根亮虽曾经是驾驶过该机动车的司机，但在事故发生时已脱离车辆在车下，其相对于车辆来说就不能视之驾驶人或司机，其身份角色已转化为第三者，综上所述，可以确定在车下受伤的原告胡根亮属于第三者。该起机动车辆发生意外事故造成人身伤亡、财产损失的，依法应由被告刘建亮车主承担赔偿责任，但被告刘建亮以五星物流公司名义在被告大地保险公司投保第三者责任险。第三者商业责任险的功能就在于分散被保险人的风险，保障第三者得到救济。本案的保险车辆如果发生事故，车主不能受益，那么也就失去了投保的意义。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”，故被告大地保险公司应在第三者责任险1000000元限额内向原告承担赔偿责任。被告大地保险公司认为不应当承担赔偿责任的事实及理由不能成立，法院不予支持。关于被告五星物流的赔偿责任，因其不是车辆控制和营运收益人，该车的实际所有人、营运控制人、营运受益人均为刘建亮。被告五星物流公司对该车并不享有占有、使用、处分和收益的权利。故不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条之规定，判决：一、被告刘建亮应赔偿原告胡根亮1051046.38元，由被告中国大地财产保险股份有限公司包头市青东支公司在商业第三者责任险限额1000000元范围内，于本判决生效之日起十五日内先行赔偿原告胡根亮；二、被告中国大地财产保险股份有限公司包头市青东支公司先行赔付后,不足部分由被告刘建亮负担，于本判决生效之日起十五日内向原告胡根亮赔偿；三、驳回原告胡根亮的其它诉讼请求。案件受理费3938.47元（原告胡根亮已预交），由原告胡根亮负担1181.54元，由被告刘建亮负担2756.93元；鉴定费2632.5元（原告胡根亮已预交），由原告胡根亮负担789.75元，由被告刘建亮负担1842.75元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，被上诉人胡根亮受雇于被上诉人刘建亮为大车司机，在为×××车辆卸货时，车辆马槽突然崩裂致其受伤，现有证据及双方当事人陈述足以认定以上事实。上诉人虽不认可被上诉人胡根亮系被车辆马槽砸伤，但并未提供证据予以佐证，故本院对其主张不予采信。关于上诉人应否对被上诉人胡根亮损害后果在商业三者险范围内承担理赔责任的问题，因被上诉人胡根亮虽曾经是驾驶过该机动车的司机，但在事故发生时已脱离车辆在车下卸货，其相对于车辆来说已非驾驶人，应为车辆的第三者，故上诉人应在商业三者险责任限额范围内对被上诉人胡根亮的损害后果承担保险责任。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5100元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司包头青东支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 付   光   审判员 刘 程 燕   审判员 李 雅 滨     二○一八年六月二十六日   书记员 敖敦格日乐   附：本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。