贵州省高级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔民初162号 原告：中国化学工程重型机械化有限公司，住所地北京市大兴区大庄村南。 法定代表人：徐健，该公司总经理。 委托诉讼代理人：宗广义，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：邢晓东，北京市中孚律师事务所律师。 被告：六枝特区佳顺焦化有限公司，住所地贵州省六盘水市六枝特区路喜循环经济产业园区。 法定代表人：朱连珍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张泽斌，该公司员工。 被告：山西路鑫能源集团有限公司，住所地山西省晋中市介休市义安镇北辛武工业小区。 法定代表人：朱其诚。 委托诉讼代理人：郭立光，该公司副总经理。 原告中国化学工程重型机械化有限公司(以下简称中国化学公司)与被告六枝特区佳顺焦化有限公司（以下简称六枝焦化公司）、山西路鑫能源集团有限公司(以下简称山西能源公司)，建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序，于2018年5月3日公开开庭对本案进行了审理。原告中国化学公司委托诉讼代理人宗广义、邢晓东，被告六枝焦化公司委托诉讼代理人张泽斌，被告山西能源公司委托诉讼代理人郭立光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 中国化学公司诉讼请求：1、解除原告与六枝焦化公司签订的贵州省六枝特区佳顺焦化有限公司路喜循环经济园区2×350MW热电联产项目《场地整平及地基处理工程施工合同》；2、六枝焦化公司退还原告开工保证金1000000元及利息127500元，山西能源公司对此开工保证金及利息承担连带支付责任；3、六枝焦化公司向原告支付工程款88737366.85元及到实际支付之日的逾期付款利息，山西能源公司对此工程款及逾期利息承担连带支付责任（以上合计89864866.85元）；4、判决两被告承担本案的诉讼费。开庭前，中国化学公司增加诉讼请求：1、原告有权对“六盘水路喜循环经济产业园区2×350MW低热值煤热电联产项目”折价或者拍卖的价款优先受偿；2、山西能源公司承担原告为本案聘请律师所支付的100万元律师费，六枝焦化公司对此费用承担连带支付责任。 事实和理由：2015年4月26日，原告与六枝焦化公司签订了贵州省六枝特区佳顺焦化有限公司路喜循环经济园区2×350MW热电联产项目《场地整平及地基处理工程施工合同》（以下简称《施工合同》），工程内容是爆破、挖填运、桩基、强夯、溶洞及碎石换填。当日，原告与山西能源公司签订了《支付担保协议》，约定山西能源公司对原告的工程款提供连带担保责任。《施工合同》生效后，原告按约向六枝焦化公司交纳了100万元的开工保证金。2015年5月18日，原告开始施工，整个工程都是由原告垫资施工。截止到2016年1月16日，原告的工程款达88407694.25元，六枝焦化公司却没有按合同约定支付任何款项。原告多次要求六枝焦化公司支付工程款，并多次要求山西能源公司按约承担连带支付责任，但两被告都没有支付任何款项。经原告多次向两被告主张工程款，2017年4月6日，山西能源公司向原告提供了一张出票金额200万元的商业承兑汇票，汇票到期时间是2017年10月4日，用于支付200万元工程款。但该汇票到期后，根本无法承兑，原告至今没有收取到任何工程款，损失巨大。两名被告的违约行为已经给原告造成重大损失，为了维护原告合法权益，根据建设工程专属管辖规定，特诉至法院。 六枝焦化公司口头答辩称，六枝焦化公司路喜循环经济产业园区的项目是在2013年12月30日举行开工仪式，2014年12月25日得到文件。该项目是贵州省主要项目，与原告签订合同前已经开始施工，原告接手之前已施工300方左右，爆破施工方是六枝焦化公司所请。六枝焦化公司在2015年4月26日与原告签订合同，由于合同是在甲方经济紧张时所签订，合同单价远远高出市场价，合同约定工程施工到50%开始支付，如出现延期付款则按6%支付利息。工程在2015年5月18日开工到2016年1月16日只完成了接近50%，原告约定的工期是153天，原告提前违约，工期除掉前期和炸药影响导致延误外，已对六枝焦化公司造成严重的影响。六枝焦化公司与中国化学公司至今没有对工程进行结算，在2015年11月11日到11月14日有第三方公司拉运5000方石料，第三方租用甲方设备也没有结算，该工程是未完工程，没有结算，不具备起诉条件。该项目先要结算，不是原告开始就进行施工，山体在前期施工中已经爆破，没有包含在原始地貌中，没有30000方的拉运成本，应该扣除爆破的款项。原告没有按工期完工造成违约，合同不能解除，应该继续施工并且赔偿六枝焦化公司的损失。 山西能源公司口头答辩称，第一，同意六枝焦化公司的意见。第二，根据六枝焦化公司的表述，原告与被告以往的关系很好，应该协商解决，同时我方确实欠付工程款，由于没有进行结算，工程价款没有审核，需要进行确认。第三，中国化学公司起诉工程款提到被告违约，我方认为六枝焦化公司已经表述清楚，根据合同约定的竣工时间是153天，除去自然灾害的影响，中国化学公司在施工中已经违约，我方对中国化学公司的违约行为没有追究，工期只剩2天原告才完成一半工程，我方认为是原告违约。第四，我方没有违约，合同约定工程溶洞的预估量是中国化学公司所请人员考察确定的，金额是184604200元，不能按原告所称工程做了一半没有发现溶洞就不计算溶洞。我方没有支付到工程款的50%是有依据的，被告在整个工程中欠付原告工程款是认可的，原告应该与被告核对工程量，继续履行合同。 中国化学公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 第一组证据：贵州省六枝特区佳顺焦化有限公司路喜循环经济园区2×350MW热电联产项目《施工合同》。证明目的：2015年4月26日，中国化学公司与六枝焦化公司签订了贵州省六枝特区佳顺焦化有限公司路喜循环经济园区2×350MW热电联产项目《施工合同》），该合同依法成立，双方应当遵守。《施工合同》第一部分协议书第四条约定，合同总价为人民币177884200元，合同价格为固定单价。《施工合同》第二部分通用合同条款第16.1条约定六枝焦化公司违约，原告有权解除《施工合同》，六枝焦化公司应当承担相应的责任。原告按《施工合同》第三部分专用合同条款第3.7条约定，支付了六枝焦化公司100万元的开工保证金。《施工合同》第三部分专用合同条款第12.4.2条约定了工程款支付条件。《施工合同》第三部分专用合同条款第20.4条约定了争议解决方式是向原告所在地人民法院起诉。六枝焦化公司对《施工合同》三性无异议。合同总价有异议，认为合同价格是1.84604亿元。山西能源公司对《施工合同》三性没有异议，认为《施工合同》中途停止履行，不是被告方违约。 第二组证据：贵州省六枝特区佳顺焦化有限公司路喜循环经济园区2×350MW热电联产项目《支付担保协议》。证明目的：2015年4月26日，原告与山西能源公司签订了贵州省六枝特区佳顺焦化有限公司路喜循环经济园区2×350MW热电联产项目《支付担保协议》，该协议约定山西能源公司对原告的工程款提供连带担保责任。六枝焦化公司对《支付担保协议》三性予以认可，认为合同达不到付款条件，被告方没有违约。山西能源公司对《支付担保协议》三性予以认可。 第三组证据：1、工程款支付申请表；2、工程款支付证书；3、2016年1月工程进度结算表；4、工程量统计表。证明目的：2016年1月，原告已经完成的工程进度量超过总量的50%，六枝焦化公司应当支付工程款，原告已经完成的工程总价是88407694.44元。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性予以认可。 第四组证据：II4区1376-1378标高挖运填工程，签证增加工程量。1、工作量确认单报验申请表（2015年8月4日）；2、工作量确认单；3、土方挖填工程量报验申请表；4、工程量汇总表；5、施工图纸。证明目的：原告按照被告要求，施工了II4区1376-1378标高挖运填工程，土方挖运工程量是4373.7立方米。该工程是额外增加的工程量。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。 第五组证据：设备施工组装区1376-1378标高挖运填工程，签证增加工程量。1、工作量确认单报验申请表（2015年8月11日）；2、工作量确认单；3、土方挖填工程量报验申请表；4、工程量汇总表；5、施工图纸。证明目的：原告按照被告要求，施工了设备施工组装区1376-1378标高挖运填工程，土方挖运工程量是6260.9立方米。该工程是额外增加的工程量。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。 第六组证据：II1区排洪沟土方挖运工程，签证增加工程量。1、挖方工程量确认单报验申请表（2016年1月15日）；2、挖方工程量确认单；3、施工图纸。证明目的：原告按照被告要求，施工了II1区排洪沟土方挖运工程，土方挖运工程量是6328.9立方米。该工程是额外增加的工程量。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。 第七组证据：商业承兑汇票。证明目的：六枝焦化公司持续不按《施工合同》约定的期限支付工程款，山西能源公司也不按《支付担保协议》履行支付担保责任。经原告多次要求，山西能源公司于2017年4月6日向原告提供了一张出票金额200万元的商业承兑汇票，汇票到期是2017年10月4日，用于支付200万元工程款。但该汇票到期后，根本无法承兑，为空头汇票。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。 第八组证据：律师函及送达凭证。证明目的：由于两被告持续不支付工程款，给原告造成巨大损失，2017年9月1日原告向两被告发送了律师函，两被告收到后仍拒不支付工程款。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。 第九组证据：支付凭证。证明目的：原告支付被告100万元的开工保证金。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。 第十组证据：《委托代理协议》及《北京市律师服务收费管理办法》、《北京市律师诉讼代理服务收费政府指导价标准》。证明目的：就本案纠纷，原告委托北京市中孚律师事务所律师代理，双方约定的律师费是人民币100万元。六枝焦化公司、山西能源公司对双方约定的律师费100万元不予认可。 第十一组证据：发票。证明目的：原告为本案支出100万元人民币的律师费。六枝焦化公司对发票三性没有异议，如果实际发生需要提供支付凭证。山西能源公司认为发票不能证明律师费就是本案实际发生的。 第十二组证据：1、工作量确认单报验申请表（2015年6月25日）；2、工作量确认单；3、工程进度结算表；4、施工图纸。证明目的：2015年5月18日至6月19日，原告完成的工程量价值是17,068,733.35元。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议，认为所有的工程量确认单及报验申请表只作为统计数据但不作为计算依据。 第十三组证据：1、工作量确认单报验申请表（2015年7月24日）；2、工作量确认单；3、工程进度结算表；4、施工图纸。证明目的：2015年6月20日至7月19日，原告完成的工程量价值是7549852.65元。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。所有的工程量确认单及报验申请表只作为统计数据但不作为计算依据。 第十四组证据：1、工作量确认单报验申请表（2015年8月24日）；2、工作量确认单；3、工程进度结算表；4、施工图纸。证明目的：2015年7月20日至8月19日，原告完成的工程量价值是10,411,614.10元。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议，认为所有的工程量确认单及报验申请表只作为统计数据但不作为计算依据。 第十五组证据：1、工作量确认单报验申请表（2015年9月22日）；2、工作量确认单；3、工程进度结算表；4、施工图纸。证明目的：2015年8月20日至9月19日，原告完成的工程量价值是7,941,929.49元，累计完成工程量价值是42,972,129.59元。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议，认为所有的工程量确认单及报验申请表只作为统计数据但不作为计算依据。 第十六组证据：1、工作量确认单报验申请表（2015年10月23日）；2、2015年10月19日工作量确认单；3、工程进度结算表；4、施工图纸。证明目的：2015年9月20日至10月19日，原告完成的工程量价值是6,643,783.50元，累计完成工程量价值是49,615,931.75元。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议，认为所有的工程量确认单及报验申请表只作为统计数据但不作为计算依据。 第十七组证据：1、工作量确认单报验申请表（2015年11月25日）；2、2015年11月22日工作量确认单；3、工程进度结算表；4、施工图纸。证明目的：2015年10月20日至11月22日，原告完成的工程量价值是15,966,285.35元，累计完成工程量价值是67,972,436.7元。六枝焦化公司、山西能源公对该组证据三性没有异议，认为所有的工程量确认单及报验申请表只作为统计数据但不作为计算依据。 第十八组证据：1、工作量确认单报验申请表（2015年12月22日）；2、2015年12月19日工作量确认单；3、工程进度结算表；4、施工图纸。证明目的：2015年11月23日至12月19日，原告完成的工程量价值是10,251,748.20元，累计完成工程量价值是78,224,184.65元。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。所有的工程量确认单及报验申请表只作为统计数据但不作为计算依据。 第十九组证据：《工程款支付申请表》和《工程款支付证书》。证明目的：原告分别于2015年6月24日、7月23日、8月23日、9月20日、10月20日、11月23日和12月21日向监理单位提交了七份工程款支付申请表，就当月完成的工程量请求开具工程款支付证书。监理单位对原告提交的工程款支付申请予以确认，认定完工质量合格，对应原告提交的申请表，监理单位分别于2015年6月28日、7月28日、8月28日、9月28日、10月28日、11月28日和12月28日签发了七份工程款支付证书。截止到12月28日，经监理单位确认，原告累计完成的工程量价值是75,833,946.64元，达合同总量的42.6%。六枝焦化公司、山西能源公司对该组证据三性没有异议。 六枝焦化公司依法提交了以下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 第一组证据：贵州省建筑工程计价定额2004版。拟证明《施工合同》是垫资合同，合同单价远远超过市场单价。中国化学公司对该组证据的关联性不予认可，认为不能证明是垫资合同，工程量达到50%也应该支付工程款。 第二组证据：第三方从项目现场运输土石方的单据，证明爆破、拉运、溶洞的土石方是由第三方拉运，工程款中应当扣除该笔费用，单价是31元每方，总量4900立方米。中国化学公司认为该组证据没有原件且没有原告方签字盖章，与本案没有关系，不能达到证明目的。 对六枝焦化公司的举证山西能源公司未发表意见，也未向法庭提交证据。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据本院认证如下：中国化学公司提交的《委托代理协议》和支付律师费发票。因《委托代理协议》和发票能够相互印证支付代理费的事实，且由于被告方的违约行为，原告方为实现债权必然会产生相应的费用，故对该组证据本院予以采信。六枝焦化公司提交的贵州省建筑工程计价定额2004版，该组证据仅是贵州省定额计价的依据，达不到六枝焦化公司证明案涉工程系全额垫资项目的证明目的，对证明目的本院不予采信。六枝焦化公司提交的第三方从项目现场运输土石方的单据，该组证据没有原告方的签字确认，不能证明该部分土石方系案外人运输，达不到六枝焦化公司的证明目的，对该组证据本院不予采信。 本院经审理查明：2015年4月26日六枝焦化公司作为发包人与作为承包人的中国化学公司签订《施工合同》。约定：由中国化学公司承建六盘水路喜循环经济产业园区2×350MW低热值煤热电联产项目，计划开工日期：2015年5月5日（以实际开工日期为准），计划竣工日期：2015年10月5日，工期日历天数153天。签约合同总价177884200元（不含暂列金额），暂列金额为6720000元。合同价格形式：固定单价合同（特定条件下可调见专用条款11.价格调整），最终结算总价=各分项工程实际工程量×各分项工程单价之和。专用条款3.7条约定：承包人在开工前支付发包人人民币100万元开工保证金，该保证金在承包人开工后30天内返还承包人。7.5.2条约定：若承包人未能按照本合同规定的竣工日期完成本工程，每延误1天，扣罚合同中未按时完成部分折合工程款（扣除暂估费用后）的0.1‰，因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的上限：签约合同价（扣除暂估费用后）的5‰。但由于发包人没有按约定的期限支付工程款的、施工现场不具备施工条件、政府行政行为所致的以及第三方原因所致的，承包人不承担工期延误责任。12.4.1条约定：工程量确认，承包人每月25号前按时向发包人及监理单位提交当月的已完成工程量，发包人及监理单位需在7日内予以签字确认，若7日内不予答复，即可认为发包人及监理单位对承包人上报工程量已确认，按承包人上报时间为时间节点计算支付工程款时间。12.4.2.1条约定：当工程进度到本合同工作范围内工程量的50%时，发包人开始付款，发包人收到承包人付款申请后，30天内支付20%。12.4.2.3条约定：延期支付1、若发包人未能及时按照合同规定支付款项，则在承包人每次递交付款申请后第31天起后开始按照每年6%利率计算应付而未付部分款项的利息；如果发包人在本合同中全部工程完成后三个月内未办理结算且尚未支付完毕，则应支付而未支付的款项开始按照每年12%利率计算利息，直到支付完成。2、若发包人在工程完工后一年内无法支付承包人工程款时，双方约定发包人由其母公司山西路鑫能源集团有限公司承担连带还款责任。16.1.3条约定：因发包人违约解除合同，承包人按16.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满28天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同。 2015年4月26日，中国化学公司作为甲方、六枝焦化公司作为乙方、山西能源公司作为丙方签订《支付担保协议》约定：二、保证内容：2、保证范围。本协议担保的范围包括主合同项下乙方应按主合同约定向甲方支付工程款，以及乙方因违反主合同的约定应向甲方支付的违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、评估费、拍卖费、执行费等），因乙方违约给甲方造成的损失等其他费用。3、担保方式。丙方根据本担保协议以保证方式向甲方提供连带责任保证。5、保证期限。本协议项下的保证期限为自主合同生效之日起至乙方债务履行期限届满日另加两年，如遇主合同延期，则保证期间自动延长至主合同延期到期日另加两年。6、丙方义务。乙方不能按主合同约定支付工程款时，丙方收到甲方支付请求后10日内按甲方要求代乙方支付工程款等相应的款项。甲方向有管辖权的法院申请支付令和强制执行时，丙方放弃提出异议的权利。 2015年5月11日，中国化学公司按约定向六枝焦化公司支付开工保证金100万元。 2016年1月15日，建设单位、监理单位、施工单位共同作出2016年1月工程进度结算表，共同确认中国化学公司所施工工程价款为88407694.25元。 2015年8月4日六枝焦化公司确认II4区1376-1378m标高挖运填工程土方挖方量4373.7立方米。2015年8月17日六枝焦化公司确认设备施工组装区1376-1378m标高挖运填工程土方挖方量6260.9立方米。2016年1月13日中国化学公司提交II1区排洪沟挖方工程量确认单，2016年1月16日六枝焦化公司确认II1区排洪沟挖方量6328.9立方米。 2017年4月6日山西能源公司向中国化学公司提供了一张出票金额200万元的商业承兑汇票支付工程款，但汇票到期后无法承兑，为空头汇票。中国化学公司遂委托其律师向山西能源公司出具律师函，要求其于2017年9月18日之前将88407694.25元工程款付清。 在本院庭审中，山西能源公司当庭认可承担连带责任。 另查明，2017年11月22日中国化学工程重型机械化公司名称变更为中国化学工程重型机械化有限公司。 根据当事人诉辨情况，确定本案争议的焦点：（一）是否应当解除《场地整平及地基处理工程施工合同》；（二）六枝焦化公司是否应当退还中国化学公司保证金及利息；（三）六枝焦化公司是否应当支付中国化学公司工程款及利息；（四）中国化学公司对案涉工程折价或拍卖的价款是否享有优先受偿权；（五）被告方是否应当承担中国化学公司的律师费。 （一）关于是否应当解除《场地整平及地基处理工程施工合同》的问题。六枝焦化公司和中国化学公司签订的《施工合同》是双方当事人的真实意思表示，未违反相关的法律规定，是合法有效的合同。根据六枝焦化公司的确认，2016年1月工程进度结算金额为88407694.25元，其中，爆破工程的形象进度完成53.44%，挖填运完成形象进度的53.44%，强夯完成形象进度的51.31%。《施工合同》专用条款12.4.2.1条约定，当工程进度到本合同工作范围内工程量的50%时，发包人开始付款，发包人收到承包人付款申请后，30天内支付20%。双方确认工程进度款后，中国化学公司数次向六枝焦化公司主张进度款未果。后经中国化学公司催告，山西能源公司向中国化学公司提交了一张商业承兑汇票支付工程款，但兑付期满后，无法承兑。本院认为，山西能源公司以开具空头汇票恶意欺骗中国化学公司，以达到拖延支付工程款的目的，该违约行为主观恶性深，性质恶劣。根据《施工合同》第16.1.3条约定“承包人按16.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满28天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同。”六枝焦化公司作为工程发包方，支付工程款系其主要义务，但迄今为止，六枝焦化公司未向中国化学公司支付任何款项，构成根本违约。同时根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的。中国化学公司在发出催告债务的律师函后，六枝焦化公司仍未履行债务，故中国化学公司解除合同的请求本院予以支持。 （二）关于六枝焦化公司是否应当退还中国化学公司保证金及利息的问题。《施工合同》专用条款3.7条约定，承包人在开工前支付发包人100万元开工保证金，该保证金在承包人开工后30天内返还承包人。中国化学公司于2015年5月11日按约向六枝焦化公司支付100万元的开工保证金，按合同约定应当于开工后30日内返还，中国化学公司开工时间为2015年5月18日，六枝焦化公司应于2015年6月18日前退还开工保证金，但其一直未予退还。虽然双方对逾期退还保证金的利息未约定，但因六枝焦化公司的违约行为，占用了中国化学公司的资金，给中国化学公司造成了一定的损失，故其应当承担逾期退还保证金的相应利息，利率标准按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 （三）关于六枝焦化公司是否应当支付中国化学公司工程款及利息的问题。根据双方签订的《施工合同》专用条款12.4.2.1条的约定，当工程进度到本合同工作范围内工程量的50%时，发包人开始付款，发包人收到承包人付款申请后，30天内支付20%。根据六枝焦化公司的确认，2016年1月工程进度结算金额为88407694.25元，其中，爆破工程的形象进度完成53.44%，挖填运完成形象进度的53.44%，强夯完成形象进度51.31%，已达到《施工合同》12.4.2.1条约定的“当工程进度到本合同工作范围内工程量的50%时，发包人开始付款，发包人收到承包人付款申请后，30天内支付20%”。因双方签订的《施工合同》已经解除，六枝焦化公司应按其确认的款项向中国化学公司支付工程款88407694.25元。同时根据《施工合同》12.4.2.3约定：若发包人未能及时按照合同规定支付款项，则在承包人每次递交付款申请后第31天起开始按照每年6%利率计算应付而未付部分款项的利息，利息计算时间应当以结算时间2016年1月15日之后的31日，即2016年2月16日开始计息。至于中国化学公司主张增加工程量金额525868.5元。经查，中国化学公司为证明其增加工程量所提交的工程量确认单要么早于工程进度款结算的时间，要么与工程进度款结算的时间同步。故，中国化学公司提交的证据不能证明该部分增加的工程量未包含在2016年1月15日经双方确认的工程款中，且在原告方向本院提交的其于2017年9月1日向六枝焦化公司出具的律师函中，中国化学公司明确六枝焦化公司欠其工程款88407694.25元，中国化学公司称增加工程款525868.5元的主张本院不予采信。六枝焦化公司、山西能源公司抗辩称涉案工程完成进度未达50%，还未达到合同约定的付款节点的主张与事实不符，本院不予采信。六枝焦化公司、山西能源公司抗辩称中国化学公司违约应当承担违约责任，因其未提出反诉，也未提出违约金是否应当扣抵工程款的具体主张，对此本院不予审理。 （四）关于中国化学公司对案涉工程折价或拍卖的价款是否享有优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。同时,依照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日计算。在本案中，一方面，由于案涉工程未能施工完毕，故，不能以工程竣工之日计算优先受偿权的起算时间。另一方面，由于《施工合同》的解除系发包人未按约支付工程款所致，如果按建设工程合同约定的竣工之日计算优先受偿权的起算时间，相当于让承包人承担因发包人过错导致的不利后果，明显有违工程价款优先受偿权的立法本意，有悖公平原则。在发包人过错导致的合同解除中，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除之日起计算较为公平、合理。故，中国化学公司对案涉工程价款优先受偿权未超过六个月的期限，中国化学公司依法可就建设工程的价款在该工程折价或者拍卖的价款中优先受偿。 （五）关于被告方是否应当承担中国化学公司的律师费的问题。根据中国化学公司与六枝焦化公司、山西能源公司签订的《支付担保协议》第二条第2项的约定：本协议担保的范围包括主合同项下六枝焦化公司应按主合同约定向甲方支付的工程款，以及六枝焦化公司因违反规定主合同的约定应向中国化学公司支付的违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、评估费、拍卖费、执行费等），因六枝焦化公司违约给中国化学公司造成的损失等其他费用。根据该项约定中国化学公司为实现债权而支付的律师费应当由被告方承担。根据中国化学公司提供的《委托代理协议》和发票能够证明支付了律师费100万元，被告方应按约定支付原告为实现债权而支付的律师费100万元。 综上所述，中国化学公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第九十四条第（三）项、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下： 一、解除原告中国化学工程重型机械化有限公司与被告六枝特区佳顺焦化有限公司签订的贵州省六枝特区佳顺焦化有限公司路喜循环经济园区2×350MW热电联产项目《场地整平及地基处理工程施工合同》； 二、被告六枝特区佳顺焦化有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告中国化学工程重型机械化有限公司开工保证金100万元及利息（以100万元为基数，自2015年6月19日起至实际给付之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算），被告山西路鑫能源集团有限公司对开工保证金及利息承担连带支付责任； 三、被告六枝特区佳顺焦化有限公司于本判决生效之日起十五日内向中国化学工程重型机械化有限公司支付工程款88407694.25元及利息（以88407694.25元为基数，自2016年2月16日起至实际给付之日止，按年利率6%计算），被告山西路鑫能源集团有限公司对工程款及利息承担连带支付责任； 四、被告山西路鑫能源集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向中国化学工程重型机械化有限公司支付律师费100万元，被告六枝特区佳顺焦化有限公司对律师费承担连带支付责任； 五、原告中国化学工程重型机械化有限公司对“六盘水路喜循环经济产业园区2×350MW低热值煤热电联产项目”折价或者拍卖的价款在88407694.25元范围内享有优先受偿权； 六、驳回原告中国化学工程重型机械化有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费554397.33元，由六枝特区佳顺焦化有限公司、山西路鑫能源集团有限公司负担505787.33元，由中国化学工程重型机械化有限公司负担48610元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审判长 伍 静 审判员 何陆坤 审判员 陈 卫 二〇一八年六月十三日 书记员 饶 灿