浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0225民初3662号 原告：宁波正德宏曜生物科技有限公司（统一社会信用代码91330212099390829X）。住所地：宁波市鄞州区泰康中路**国骅大厦**。 法定代表人：翁小平，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈姝，浙江海泰律师事务所律师。 被告：象山正鸿房地产有限公司（统一社会信用代码913302257867827607）。住所。住所地：象山县石浦镇渔港东路**div> 法定代表人：张正武，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郭理法，浙江怡胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱晶晶，浙江泽大律师事务所律师。 原告宁波正德宏曜生物科技有限公司与被告象山正鸿房地产有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2018年5月2日受理后，依法适用简易程序，分别于2018年5月23日、6月13日公开开庭进行了审理。原告宁波正德宏曜生物科技有限公司的委托诉讼代理人陈姝、被告象山正鸿房地产有限公司的委托诉讼代理人郭理法、朱晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一、原告宁波正德宏曜生物科技有限公司向本院诉请判令：1.解除原、被告双方于2017年5月30日签订的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年5月30日，经居间人林朱成介绍，原、被告双方签订了《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》，由于房地产行情变暖及履行合同过程中存在较大的分歧，原、被告双方曾多次就解除上述合同进行协商，被告也委托了宁波市浦港法律服务所李荣耀致函原告，并于2017年9月19日向象山县人民法院起诉要求判令解除合同，原告也同意解除；但被告虑及其与居间人林朱成纠纷影响，故自动撤回起诉。原告认为原、被告就解除合同表意一致，于法于理均应立即解除。 原告为证明其主张的事实，向本院提交以下证据证明：1.《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》1份，拟证明原、被告于2017年5月30日签订合同的事实；2.律师的《函告》1份，拟证明被告曾于2017年8月16日发函给原告要求解除合同的事实；3.《裁定书》1份，拟证明被告曾起诉后撤回起诉、当时被告提供了《函告》作为证据要求解除合同的事实。 被告对原告提供的证据质证意见如下：1.对原告提供证据1的真实性无异议，但认为该合同书并非完整，双方还签有一份补充协议，构成完整的合同关系。2.对原告提供的证据2的真实性表示无法确认，对合法性、关联性有异议；2017年8月份当时发过《函告》解决融资纠纷事实，但《函告》内容只是法律工作者认知事实上的表述，与法律事实、客观事实存在出入，没有得到当事人的确认，也没有告知合同解除的真实意思表示，对内容的真实意思表示不认可。3.对原告提供证据3中起诉状本身的真实性、合法性无异议，但当事人发现起诉存在认知方面的错误，起诉不久就撤诉；原告在起诉状中提及的事实与理由，在被告与林朱成另案的居间合同纠纷中，已向法院提交了书面的解释与说明。 二、被告象山正鸿房地产有限公司辩称：1.对本案案由有异议，双方之间不构成商品房销售代理法律关系，案由应该是合同纠纷；2.原告的事实与理由中，存在与事实不符，被告不认可居间人居间介绍签订合同的事实，且原、被告双方并没有就合同解除进行过协商，被告方对“函告及起诉”情况的解除环节已作过解释，根据现有书面证据，原先法律工作者的函告和起诉不符合双方间客观事实，所以被告在当时起诉之后立即撤诉。案涉合同实际上没有在履行，且被告不要求原告对后续项目进行融资。 被告为证明其主张的事实，向本院提交以下证据证明：1.《关于象山石浦阳光雅苑二期项目转让的补充协议》1份，拟证明“原、被告签订补充协议进一步明确2017年5月30日签订的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》的法律关系，而非商品房销售代理合同，是帮助解困融资合同”的事实；2.《借款合同》1份，拟证明“原、被告之间存在融资帮助的关系，不是项目转让的关系，双方共同向北京云联意网络科技有限公司融资20000000元”的事实；3.2017年5月30日之前《借条》5份（复印件）、收条2份（原件）、判决书2份，拟证明“在签订《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》之前，被告实际控制人俞元良与被告作为共同借款人，林朱成、浙江正德元亨控股有限公司作为担保人，俞元良帮被告向蒋霞儿、陆超颖、傅亚君、桑文君融资借款6500000元，其中500000元被俞元良（原告）侵占；签订《合同》后，俞元良、施桂玉与被告为共同借款人，原告作为担保人帮被告向陆丽青、蒋霞儿融资借款4000000元，但均被俞元良（原告）侵占”的事实；4.《工商登记信息》1份，拟证明俞元良为宁波正德宏曜生物科技有限公司、浙江正德元亨控股有限公司股东及实际控股人。 原告对被告提供的证据质证意见如下：1.对被告提供证据1的真实性不认可，原告确实发给被告一份补充协议，但是被告未回复，协议内容不是这样的，第一张是被被告篡改过的，第二张是真实的，而且补充协议上没有签时间；在另案中的代理律师，对该证据真实性也提出过异议。2.对被告提供证据2真实性无异议，但该合同只能证明原告作为共同借款人向北京公司借款20000000元的事实，并不能否定案涉合同的性质。3.对被告提供证据3的三性均不认可，《借条》、《收条》均无原告单位的盖章，且借款人是俞元良，俞元良是原告的股东但非原告，个人与原告单位没有关联；对判决书真实性没有异议，但是对关联性有异议，原告是担保人，并非借款人。4.对被告提供证据4的真实性无异议，但对关联性有异议，俞元良是原告的股东和浙江正德元亨控股有限公司股东，俞元良虽是原告股东，但是不能证明与本案存在关联。 三、原、被告围绕诉讼请求及答辩意见依法提交了各自的证据，本院组织原、被告各方进行了证据交换和质证。本院对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证；对有争议的证据和事实在本院认为部分一并综合阐述。本院认定本案的事实如下： 1.2017年5月30日，原、被告签订《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》1份，双方签字并加盖公章，该合同书主要载明：甲方：象山正鸿房地产开发有限公司，乙方：宁波正德宏曜生物科技有限公司；甲、乙双方经友好自愿合作，在各方资源互利基础上达成协议，就甲方开发的象山石浦阳光雅苑二期住宅小区项目，楼盘由乙方接收销售，实行全盘收购原则达成如下条款：（1）项目概况及转让范围：项目名称：象山石浦阳光雅苑二期项目住宅居住小区；项目地点：象山石浦镇渔港东路117号；现状：象山石浦阳光雅苑二期项目住宅居住小区，均已通过竣工验收备案，毛坯现房；住宅销售范围：截止2017年5月30日，由甲方提供详细楼盘未售的住宅面积准确的统计；楼盘收购销售性质：项目对外销售主体不变（甲方）。（2）转让价款和支付办法：二期楼盘未售面积：由甲方提供的住宅面积55536.17平方米，商铺3522.18平方米，雅墅949.28平方米，共计60007.63平方米，不包含已售的、已售未签合同的2221.27平方米和5幢别墅，转让面积约为60000平方米，届时双方按实核对《未售房源明细汇总表》双方签字后为准；收购定价：甲方转让给乙方统价包含（住宅、商铺、地下室、地下室产权车位米为人民币5600元，双方合同签约后，乙方接收楼盘根据市场行情可自行决定定价；楼盘转让价：住宅、商铺、产权车位及租赁车位，转让总价为人民币大写叁亿叁仟陆百万元整（小写336000000元整）（届时按实际面积结算为准）；付款办法以股权质押方式：合同签订后乙方首付30000000元解困资金作为保证金（不计息），甲方以资金额二倍价值的公司股权进行质押给乙方（工商局办理股权质押相关手续）；后续付款：甲方提供债务及应付款详细清单给乙方，双方协商确定还款计划，乙方必须按确定计划来偿还债务及支付其它应付款，楼盘营销合同期满前一个月双方进行结算，期满账清。（3）合作约定条款：楼盘转让设置保证金：为人民币30000000元，双方捆帮共同承担风险，资金到帐后乙方立即委派专业营销公司的专业销售人员进驻现场策划楼盘销售、制定营销事实方案，甲方派员配合协调共同掌控；楼盘销售期限约定：2017年6月1日至2018年5月31日；销售税费界定：甲方转让价为成本界点,各方承担税费，转让均价以（内）下一切税费由甲方承担，转让均价以（外）上一切税费由乙方承担；财务管理：双方签约合同生效后，财务做账双方委托专业会计事务所设立台账，并且银行设立专款账户，共同管理，专业会计事务所每月提供财务报表，双方财务校对核实认可签字；楼盘营销资金支配原则：收取销售款必须进入双方共管账户，销售款原则优先债务偿还，然后按双方确定计划支付其它款项，原则上要留足20000000元资金，作为项目清算保证；未售房源权益处置和债务周转：甲方权益未售房源大部分低价率抵押给中国银行，部分网签与启新公司、住建局及施工单位，甲方原则要求乙方首先要收回权益；中国银行转贷批复要求：房屋销售时按现房每（套）销售合同总价的60%提前向上述权益人取回可签约房屋买卖合同，可解一套签一套，解二套签三套的方式来收回权益再销售，如乙方认为这样销售有阻碍，可资产转移融资还贷，权益收回掌控在乙方之中，双方协商认可后，甲方积极配合融资；楼盘未售房源销售：由乙方负责聘请专业代理公司营销策划，销售前必须详细制定策划销售计划可行方案，楼盘重新开盘，乙方必须保证外地购房客源购房份额达到150户以上，回笼资金确保还款计划能得到保证，如乙方在规定时限内未能完成销售任务又不能按时还贷要承担违约责任；楼盘销售模式：由乙方制定营销可行方案，需要室内、室外广告，媒体宣传，楼书资料印刷，接送看房团车辆，组结促销房源等活动，改装售楼处，装修样板房及实施批量装修房等，所发生费用均由乙方负责承担，甲方配合实施；楼盘助销和已销未尽办理事宜：A如乙方未完成营销计划和还贷计划，甲方有权处置房源分销，B.在与本合同未签订前甲方已约定与已支付定金的业主未签合同的，甲方可自行负责处置未完销售工作，不向乙方支付营销费用。（4）甲方工作职责：二期楼盘转让乙方营销，出示股东会决议，同意项目转让、同意股权质押；配合宁波正德宏曜生物科技有限公司楼盘销售；甲方应向乙方提供，象山石浦阳光雅苑二期住宅小区项目开发资料的真实性、合法性和有效性。详见《项目复印证照》；本项目房源在销售中因房屋工程质量纠纷、物业管理纠纷均由甲方负责处理；乙方提供营销计划书和甲方还款计划及支付其它款项计划，双方认定可行签字盖章生效执行，在实施过程中甲方有权督促乙方，关键是资金回笼必须要完成指标目的，如按商定连续二个月不能完成，指标差额少于70%以下，甲方有权对乙方处罚，并单方有权解除合同；在乙方完成各项计划指标的前提下，付清债务后，双方按月结算销售款，销售合同价格与底价间的差价部分作为乙方的营销费，乙方应出具同等金额的代理营销费发票，甲方必须在收到票据后的五日内支付给乙方。（5）乙方工作职责：在合同签订前乙方对象山石浦楼市已作深入调查，全面了解这个该镇经济、人口、当地棚改政策、年去化销量面积及在石浦楼市现销房待销房楼盘等。针对象山石浦阳光雅苑二期住宅小区项目未销的住宅面积，做好详细可行方案和外来客源购房的相关措施保证，完成营销任务，做好《销售实施可行性方案》提供甲方认可；乙方委托营销公司，出示委托书及相关资质文件，营销公司做好策划楼盘销售实施方案，并派遣人员全权代表乙方，负责销售日常工作，委派财务负责人每月核对财务工作，提供《企业相关复印证照，营销公司相关复印证照》。（6）特别约定：乙方楼盘收购后确定销售模式的可行，组织导向内部人员享有优惠购房，深入调查统计客源的认可结果是属实可行的，购房业主前来本楼盘购房前必须有乙方与购房业主签置《诚信购房协议书》，可前来售楼处签署购房买卖合同；甲方将楼盘以全盘统价转让给乙方，连续二个月不能完成指标在70%以下，中途不能继续履行合同的，乙方要作保证，商铺不能买，如买按5600元m2的2.5倍结算给甲方，甲方收回全数产权车位。（7）违约赔偿责任：甲方提供不真实的楼盘房源或被查封的房源导致销售引起乙方损失的，应承担损失的全部费用；转让合同前退房业主造成损失的违约金及其它费用由甲方承担；工程质量不符合国家验收标准的，已购房却退房导致乙方损失的，应承担损失的全部费用；乙方制定销售计划不能按计划完成，如完全是乙方原因导致合同中止，乙方要承担赔偿经济责任；乙方人员不得随意向客户做出的一切承诺，若造成损失均由乙方承担责任。（8）其他事项：每月召开工作会议定为二次，销售计划是否达到计划目标、回笼资金情况、还贷指标、资金周转、调配等等，由乙方负责召集，每次会议记录参会人员和工作会议内容。未尽事宜均可在会议上协调、沟通和补充，牵涉重大事宜协商的会议纪要及补充合同有同等法律效力；双方提供附件共1-8项的依据，作为本合同附件，双方共同认真校对核实确认后，均与本合同具有同等法律效力；本合同违约责任不完善双方产生争议，违约责任和索赔：均参照中华人民共和国法律法规向违约方索赔；在合作过程中双方本着友好互利共赢原则，若发生争议由协商解决；协商不成的，依法向项目所在地管辖的人民法院提起诉讼；附件：以下附件资料作为本合同详细补充的重要依据，作为双方遵照的重要依据，与本合同有同等法律效力。 2.2017年6月，原、被告签订《关于象山石浦阳光雅苑二期项目转让的补充协议》1份，双方签字并加盖公章，主要内容有：甲方：象山正鸿房地产有限公司，乙方：宁波正德宏曜生物科技有限公司，鉴于甲、乙双方于2017年5月30日签订的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》目的性模糊，为明确合同责、权、利，特制定本补充协议：（1）确立2017年5月30日甲、乙双方签订的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》性质，是一份乙方帮助甲方解困融资并帮助促销二期剩余房产的合同，达到盘活甲方二期楼盘为目的；（2）因乙方以良好的资源及信誉出面帮助甲方融资，故甲方应全方位无条件配合乙方融资及促销剩余房产，操作过程必须保证乙方征信及信誉资源，如因甲方隐瞒导致本项目操作不能持续而致乙方重大损失的，甲方应承担赔偿责任；（3）以乙方出面担保及其他方法融资的资金必须专款专用，包括二期楼盘的解困、原房地产抵押权益的收回、促销剩余房产的营销费用等；（4）根据甲方实际，2017年5月30日签订的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》规定的所谓“楼盘转让设置保证金”定性为“前期解困融资资金”，并调整金额为25000000元，前期双方确定的楼盘剩余房产60000平方米的促销价格即人民币336000000元原则上不变；（5）甲、乙双方紧密配合解困融资，对每一笔融资资金双方应商量确定资金去向、解困重要性及紧急性；（6）针对楼盘剩余房产的销售，双方均应切实负起责任；（7）本补充协议是对2017年5月30日《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》的补充，如与《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》中条款有冲突，则按本补充协议执行。 3.2017年6月，原、被告作为共同借款人与出借人北京云联意网络科技有限公司订立《借款合同》1份，三方在该合同上签字并加盖公章，其主要约定：原、被告向北京云联意网络科技有限公司借款人民币20000000元，借款期限为3个月，自2017年6月至2017年9月止（以实际到款日期为准计算借款期限与利息）；借款用途：专款用于北京云联意网络科技有限公司、宁波正德宏曜生物科技有限公司办理开发待销售房产解除抵押登记的经营事宜；利息计算：3个月期限内不计息，超出期限未偿还借款的，象山正鸿房地产有限公司、宁波正德宏曜生物科技有限公司以借款金额为基数按月利率2%向北京云联意网络科技有限公司支付利息。 4.2017年8月15日，宁波市浦港法律服务所向原告邮寄《函告》1份，并加盖宁波市浦港法律服务所公章，主要内容有：象山正鸿房地产有限公司与宁波正德宏曜生物科技有限公司就象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同纠纷事宜，已经委托宁波浦港法律服务所全权代理，代理人李荣耀在听取了当事人关于情况介绍后，并在翻阅了相关材料的基础上，特向宁波正德宏曜生物科技有限公司提交《函告》；鉴于以下基本事实：（1）2017年5月30日双方签订《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》阳光雅苑二期项目，宁波正德宏曜生物科技有限公司接收销售，全盘收购原则。（2）付款办法：象山正鸿房地产有限公司配合宁波正德宏曜生物科技有限公司引入资金以股权质押方式，双方共同向北京云联意科技网络有限公司借款出资，首付30000000元解困资金（不计息），同时楼盘销售后解困资金作为项目税务清算保证金，截止2017年8月14日，宁波正德宏曜生物科技有限公司尚欠10000000元解困资金没有到位，该资金应该在2017年6月20日前到位，因宁波正德宏曜生物科技有限公司委派营销公司是6月20日进驻，象山正鸿房地产有限公司售楼处是6月20日移交给营销公司，合同约定营销公司进驻前资金到位，因宁波正德宏曜生物科技有限公司未按合同约定条款支付本项目急需资金解困到位，营销公司又没有得到宁波正德宏曜生物科技有限公司具体指示，营销工作迟迟不能往前进展。象山正鸿房地产有限公司提供《借贷还款清单》《应付工程款计划表》债务转移作为本项目收购的付款条件，宁波正德宏曜生物科技有限公司至今尚未确定签署意见。（3）宁波正德宏曜生物科技有限公司委派营销公司已进驻现场后，制定的《阳光雅苑二期惠民项目启动及认购活动活动方案》得不到宁波正德宏曜生物科技有限公司的指示和认可，宁波正德宏曜生物科技有限公司根本无专人落实配合督促营销公司，对楼盘营销工作的进展，使营销公司制定计划无法实施，至今未销售一套房和支付一套房的购房定金。（4）楼盘新开盘前宁波正德宏曜生物科技有限公司保证储客150户外地客源来认购房源，至今没有将储客购房名单到营销公司登记，营销公司无法做好营销回笼资金确准日期计划，阳光雅苑二期重新开盘日期原确定2017年8月12日，由于上述资金没有到位、储备外地客源没有到位原因，营销公司又将开盘计划延至2017年8月19日，象山正鸿房地产有限公司与宁波正德宏曜生物科技有限公司为上述资金与认购客源不到位两原因进行多次交涉，宁波正德宏曜生物科技有限公司根本未配合落实解决，致使营销公司又将计划延至2017年8月26日开盘，宁波正德宏曜生物科技有限公司已严重违约，已引发了造成多方面不安定局面，严重损害了象山正鸿房地产有限公司利益。（5）开盘销售日期多次延期，由于资金没有到位原因，存在问题没有得到解决，象山正鸿房地产有限公司于2017年7月10日整合了8套房源约1240.51平方米，价值约9000000元抵押物，宁波正德宏曜生物科技有限公司向余姚人陆丽青、蒋某俩抵押借款4000000元，来解决救急解困问题，可是宁波正德宏曜生物科技有限公司指定贷方汇入1000000元，尚有3000000元资金迟迟不支付到位，这3000000元抵押借款资金被宁波正德宏曜生物科技有限公司扣住不放，又严重影响营销公司工作的进展。（6）至今宁波正德宏曜生物科技有限公司无分文出资收购“阳光雅苑二期项目”，宁波正德宏曜生物科技有限公司在全额的30000000元资金不到位、导致外地购房客源不落实，楼盘营销工作毫无进展，由此上述原因双方不能再继续合作履行《二期项目转让合同》，宁波正德宏曜生物科技有限公司三日内同意终止合同；象山正鸿房地产有限公司支付宁波正德宏曜生物科技有限公司3000000元作为26000000元代借款因不计息的补偿金，象山正鸿房地产有限公司也同意宁波正德宏曜生物科技有限公司将认购客源导入购房，认购交易后按每套50000元提取佣金向象山正鸿房地产有限公司结算（上述补偿金和佣金同意按每平方米5600元给房源开具票据与象山正鸿房地产有限公司结算）由此双方终止合同互不追究对方责任。双方共同向北京云联意科技网络有限公司借款20000000元的债务由象山正鸿房地产有限公司负责偿还，余姚人抵押借款资金3000000元宁波正德宏曜生物科技有限公司在三天内归还象山正鸿房地产有限公司，同时借据转移象山正鸿房地产有限公司，到期由象山正鸿房地产有限公司负责偿还。宁波正德宏曜生物科技有限公司收到本函后认为还需继续合作或者不合作，均在2017年8月18日前必须用书面回复象山正鸿房地产有限公司，如继续合作，必须将这3000000元余姚人抵押借款资金和10000000元尚未到位的解困资金，在2017年8月18日前汇入象山正鸿房地产有限公司账户，如在2017年8月18日前象山正鸿房地产有限公司没收到宁波正德宏曜生物科技有限公司书面回复的函，又没有收到13000000元的资金到账信息，属宁波正德宏曜生物科技有限公司自愿放弃合作的权利，《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》随之终止。同时不再向宁波正德宏曜生物科技有限公司支付5000000元的补偿金，要求宁波正德宏曜生物科技有限公司在2017年8月20日前归还3000000元向余姚人抵押借款资金，或退还1000000元借款资金收回抵押物。如逾期无书面回复的函，按照法律的规定采取相应措施。 5.2017年10月16日，本院立案受理象山正鸿房地产有限公司（该案的原告）起诉宁波正德宏曜生物科技有限公司（该案的被告）一案，案由：商品房委托代理销售合同纠纷，案号（2017）浙0225民初7950号，象山正鸿房地产有限公司请求判令：立即解除象山正鸿房地产有限公司与宁波正德宏曜生物科技有限公司双方签订的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》；象山正鸿房地产有限公司在其《民事起诉状》中的事实和理由部分中诉称：（1）象山正鸿房地产有限公司与宁波正德宏曜生物科技有限公司双方于2017年5月30日签订《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》，阳光雅苑二期住宅小区项目未售商品房由宁波正德宏曜生物科技有限公司全盘收购，接收销售。（2）付款办法约定：象山正鸿房地产有限公司配合宁波正德宏曜生物科技有限公司引入资金，以股权质押方式，双方共同向北京云联意科技网络有限公司借款，首付款30000000元解困资金（不计息），待楼盘销售后，解困资金作为项目税务结算保证金。截止起诉日期，宁波正德宏曜生物科技有限公司尚欠10000000元解困资金没有到位。该资金应该在2017年6月20日前到位，因宁波正德宏曜生物科技有限公司委派营销公司是2017年6月20日进驻，象山正鸿房地产有限公司售楼处是2017年6月20日移交给营销公司。（3）楼盘重新开盘前，宁波正德宏曜生物科技有限公司保证储客150户外地客源来认购房源，至今没有一户购房业主在营销公司登记支付购房定金。（4）象山正鸿房地产有限公司项目资金运转机器困难在寻求合同，宁波正德宏曜生物科技有限公司得此信息是有诚意来合作，如合作成功象山正鸿房地产有限公司融资费用由宁波正德宏曜生物科技有限公司承担。（5）于2017年4月28日由象山正鸿房地产有限公司整合抵押商品住宅892.93平米，借款3500000元；2017年5月5日由象山正鸿房地产有限公司整合抵押商品住宅794.12平米，借款3000000元；2017年7月10日由象山正鸿房地产有限公司整合抵押商品住宅1240.51平米，借款4000000元；三笔借款总计10500000元。（6）宁波正德宏曜生物科技有限公司于2017年5月2日债权人（由俞元良个人账户）转入象山正鸿房地产有限公司3000000元；2017年5月9日债权人（由俞元良个人账户）转入原告2000000元；2017年7月14日债权人（由娄咪个人账户）转入原告1000000元；三笔借款总计转入象山正鸿房地产有限公司6000000元。（7）宁波正德宏曜生物科技有限公司占用象山正鸿房地产有限公司借款资金共4500000元整，第一笔借款3000000元就隐瞒占用500000元；第二笔借款3000000元就隐瞒占用1000000元，当初象山正鸿房地产有限公司对被宁波正德宏曜生物科技有限公司占用1500000元的情况产生怀疑，要求宁波正德宏曜生物科技有限公司提供债权人的电话，宁波正德宏曜生物科技有限公司提供一个假电话；第三笔借款3500000元就扣留占用3000000元。直至债权人向宁波正德宏曜生物科技有限公司追讨利息无果，再追讨到象山正鸿房地产有限公司要利息，才得知宁波正德宏曜生物科技有限公司共占用资金4500000元，象山正鸿房地产有限公司要求宁波正德宏曜生物科技有限公司退还4500000元给债权人。（8）上述事实证明宁波正德宏曜生物科技有限公司已违约，无法继续履行该合同，为此象山正鸿房地产有限公司多次与宁波正德宏曜生物科技有限公司协商，最终无结果，2017年8月16日也发函给宁波正德宏曜生物科技有限公司，明确要求解除合同。（9）综上所述，象山正鸿房地产有限公司与宁波正德宏曜生物科技有限公司就象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同事实清楚，现宁波正德宏曜生物科技有限公司多方面违约，造成象山正鸿房地产有限公司极大经济损失，致使合同项目的不能实现，现双方虽然多次沟通，但宁波正德宏曜生物科技有限公司无解决之诚意，诉诸法院，希准予象山正鸿房地产有限公司之请求解除合同，并保留向宁波正德宏曜生物科技有限公司追究违约责任及损失的权利。 6.2017年11月2日，因象山正鸿房地产有限公司向本院提出撤诉申请，本院作出（2017）浙0225民初7950号民事裁定书，裁定准许象山正鸿房地产有限公司撤诉。 7.2018年5月11日，浙江省余姚市人民法院依法作出（2018）浙0281民初3171号民事判决：（1）俞元良、施桂玉、象山正鸿房地产有限公司归还陆丽青借款本金3000000元，支付2017年9月11日至2018年1月10日止的利息216000元，及自2018年1月11日开始至实际履行之日止以3000000元为基数以月利率2%为标准的利息和违约金；（2）俞元良、施桂玉、象山正鸿房地产有限公司支付蒋霞儿律师费154000元、保全担保费14400元；上述（1）（2）款项限于判决发生法律效力后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）；（3）宁波正德宏曜生物科技有限公司对上述（1）（2）两项承担连带清偿责任，其在承担连带清偿责任后有权向俞元良、施桂玉、象山正鸿房地产有限公司追偿；（4）驳回陆丽青的其他诉讼请求。 8.2018年5月11日，浙江省余姚市人民法院依法作出（2018）浙0281民初3169号民事判决：（1）俞元良、施桂玉、象山正鸿房地产有限公司归还蒋霞儿借款本金1000000元，支付2017年9月11日至2018年1月10日止的利息72000元，及自2018年1月11日开始至实际履行之日止以1000000元为基数以月利率2%为标准的利息和违约金；（2）俞元良、施桂玉、象山正鸿房地产有限公司支付蒋霞儿律师费62000元、保全担保费4800元；上述（1）（2）款项限于判决发生法律效力后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）；（3）宁波正德宏曜生物科技有限公司对上述（1）（2）两项承担连带清偿责任，其在承担连带清偿责任后有权向俞元良、施桂玉、象山正鸿房地产有限公司追偿；（4）驳回蒋霞儿的其他诉讼请求。 9.俞元良系原告宁波正德宏曜生物科技有限公司的股东。 四、结合原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点有二个，即原告请求解除原、被告双方订立合同是否依法成立和本案涉案合同性质。本院认为： 第一，原告请求解除原、被告订立的本涉案合同的诉请于法有据，本院依法应予支持，且本案合同解除后，尚未履行的终止履行。理由如下：1.原、被告订立的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》、《关于象山石浦阳光雅苑二期项目转让的补充协议》，双方签字盖章，系双方真实意思表示，“主合同”和“补充协议”均系整个合同的有效组成部分，原、被告订立的合同依法成立，对双方均有约束力。2.被告提出的双方签订的是形式合同、对双方没有约束力、本身是不履行的且双方均无实际履行、无解除必要的诸抗辩主张，未提供足够的证据证实，也未获原告认可，与法律规定不尽相符，本院实难采信。3.原、被告对本涉案合同的解除存在合意，且双方订立合同目的不能实现。被告曾于2017年8月15日发《函告》通知原告解除涉案合同，嗣后，被告又向本院起诉原告，要求解除双方订立的合同；虽然被告当初邮寄原告的《函告》是法律工作者所作、起诉状提交是法律工作者所为，但起诉状加盖被告单位公章、《函告》附作证据，被告该起诉状的诉称主张应属于被告的真实意思表示。“发函告”、“起诉行为”均应属通知的形式；本案中，被告作为委托人、原告作为受托人有权随时要求解除本涉案的合同，其实，本案被告作出通知行为至原告，此时本案合同解除的条件业已成就，因为主张解除合同的，自通知到达时解除，现原告又诉请解除双方订立的合同，是原、被告双方对解除合同形成的合意。因此，被告抗辩因法律工作者认知错误而不同意解除的主张，本院不予采信。 第二，本案涉案合同性质为商品房委托代理销售合同。理由如下：1.从合同约定内容看。原、被告双方订立的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》、《关于象山石浦阳光雅苑二期项目转让的补充协议》均约定被告的楼盘由原告接收销售。原告虽不认可《关于象山石浦阳光雅苑二期项目转让的补充协议》的真实性，但因未提供足够证据推翻或者申请司法鉴定，本院不能仅凭原告主张而否认“补充协议”的真实性；不过该“补充协议”也不能够否定《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》的性质系商品房委托代理销售合同，“补充协议”中载明：《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》性质为“帮助被告解困融资并帮助促销二期剩余房产的合同、达到盘活被告二期楼盘为目的”；况且，原、被告在“补充协议”中明确约定“针对楼盘剩余房产的销售、双方均应切实负起责任”、“前期双方确定的楼盘剩余房产60000平方米的促销价格即人民币336000000元原则上不变”等内容，“主合同”与“补充协议”既包括融资内容又包括商品房委托代理销售内容。2.从合同履行过程看。浙江省余姚市人民法院的判决、原告和被告与案外人北京云联意网络科技有限公司订立《借款合同》等证据，至少可以证实原告为被告融资、担保等已履行部分合同的事实，“补充协议”中约定融资与委托销售，两者并非是相互否认、非此即彼的关系。3.从合同纠纷情况看。被告之前起诉原告“要求解除原、被告双方订立的合同”，本院立案受理时的案由为“商品房委托代理销售合同”，该案结案裁定的案由也为“商品房委托代理销售合同”，被告对此均未提出异议；况且，被告当时的主张及事实与理由内容，均表明了原、被告订立的合同性质系商品房委托代理销售合同。 第三，鉴于原、被告双方对合同解除后的法律后果在本案中均未涉及，原、被告可以另行理直。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（五）项、第九十六条、第九十七条、第四百一十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 解除原告宁波正德宏曜生物科技有限公司与被告象山正鸿房地产有限公司于2017年5月30日签订的《象山石浦阳光雅苑二期项目转让合同书》。 本案案件受理费80元，减半收取40元，由被告象山正鸿房地产有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  梁 梁 二〇一八年六月二十六日 代书记员  史夏祯