贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔0527民初1756号 原告：赵庆永，男，1973年11月28日生，汉族，住威宁县， 委托诉讼代理人（特别授权）马仕贤，威宁县中心法律服务所法律服务工作者。 被告安徽省中金送变电工程有限公司，住安徽省金寨县现代产业园区莲花山路总部经济园区金粤大厦****，统一社会信用代码91341524752962720B(1-1)。 法定代表人叶俊，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）汪鑫，男，1986年6月11日生，汉族，，住安徽省金寨县系公司项目经理。 委托诉讼代理人查杰，贵州锐腾律师事务所律师。 原告赵庆永诉被告安徽省中金送变电工程有限公司（以下简称中金公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵庆永及其委托诉讼代理人马世贤、被告中金公司的委托诉讼代理人汪鑫、查杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵庆永向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费21,897.02元，停工留薪期工资38,932.00元（8月×4866.50元），误工费117,282.65元（4866.50元÷30×723天）；护理费30,780.00元（114.00元×270天），营养费27,000.00元（100.00元×270天)；；住院生活补助费18,30000元，差旅费7494.30元，一次性伤残赔偿金87,597.00元（4866.50元×18月），一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金437,760元（72个月×4866.50元），安装更换维修假肢费用233,100,00元（四年换一次至75岁记8次，21,000.00元×8=168,000.00元，维修费65100.00元），鉴定费720.00元+1300.00元+2000.00元=4020.00元，合计：1,024,162.97元；2、请求依法裁决由被告赔偿原告经济赔偿金14,598,00元（三年4866.00元×3),并根据《劳动合同法》第八十二条、《劳动合同法实施条例》第六条之规定支付申请人双倍工资至2017年4月30日，合计：（29月×4866.00元×2+4月×4866.00元）301,692.00元人民币；3.请求解除原被告的劳动关系。 事实与理由：原告于2014年7月25日进入被告公司参加工作，当时被告没有跟我们签订劳动合同，口头约定每月工资包吃住4500元，被告一直没有与原告签订劳动合同。2014年11月21日原告在位于毕节××××县水塘乡水潮村施工上班时间，在为被告装运角钢过程中，不幸被两捆三吨多重的角钢压住右脚，致使原告右脚受到严重伤害。经赫章县人民医院诊断为：右胫腓骨骨折。在赫章县人民医院治疗2天后转入贵州省水矿控股集团有限责任公司总医院治疗，水矿总医院诊断为：1、右胫腓骨骨折多段粉碎性骨折，2、右小腿皮肤裂伤清创缝合术后。在该院住院治疗到2014年12月25日，因原告伤势恶化，水矿总医院又建议转入贵州省贵航贵阳医院进行住院治疗，该医院诊断为：右小腿外伤术后胫腓骨骨质大部缺损，入院后行右腿切开清创复位内固定术、割肉补肉等对症治疗到2016年1月28日共住院98天。在原告没有康复的情况下，不知什么原因，医院就说原告的伤要恢复拆除固定支架要四五年时间，就建议出院回家养伤，而且被告也不愿意为原告继续缴纳住院费和生活费用（以前的医疗费是被告支付），而原告家庭经济困难，无钱缴纳住院费及生活开支的情况下，被迫出院回家养伤。到2016年6月14日原告又到贵阳东方骨科医院住院治疗至7月6日，共住院22天，但一直没有好转，无钱缴纳住院费及生活开支的情况下被迫出院回家养伤。后来因发炎肌肉坏死，于2016年11月14日原告又借钱负债就到威宁康杰医院检查治疗，经医院诊断为：1、右胫腓骨骨髓炎并感染，2、右胫腓骨折后畸形愈合，不得不进行了截肢，并住院治疗到2016年12月13日共住院29天出院。在此期间，原告的伤于2016年9月1日经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2016年12月27日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为：劳动功能障碍程度为伤残五级；停工留薪期为自受伤之日起8个月；符合安置辅助器具（假肢)；但被告申请重新鉴定的情况下，原告又到贵州医科大学法医司法鉴定中心，经鉴定为：1、赵庆永因损伤致右胫腓骨开放性、节段性、粉碎性骨折行右小腿中下段截肢术遗留右下肢小腿中段以远缺失属五级伤残。2、赵庆永因损伤致右胫腓骨开放性、节段性、粉碎性骨折，经多家医院治疗后右胫腓骨骨髓炎并感染，后行右小腿中下段截肢术，其误工期（休息期）评定为723天，护理期限评定为270天，营养期限评定为270天；之后又于2018年3月15日经贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所鉴定为：（一）假肢配置骨骼式小腿假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格评定为21,000.00元/具，（二）骨骼式小腿假肢每四年更换一具，每年的修理维护费用大约是现行假肢价格的百分之十。可时至今日，被告仍然对我的伤情不管不问，也不对我的损失进行赔偿。原告请求赫章劳动争议仲裁委员会申请仲裁请求赔偿，但没想到赫章劳动争议仲裁委员会自原告提交申请之日起超过两个月，仍然没有作出裁决，故根据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条、第四十三条等之规定，我特向人民法院提起诉讼请求处理。 被告中金公司辩称：1、原告在中金公司实际上班只有三个多月；2、双方已实质解除了劳动合同，从2014年7月25日停工留薪期日止，也即8个月，即便算上停工留薪期，原告也只在中金公司上班8个月。3、原告要求支付三年的经济赔偿金无事实依据；4、原告要求支付两年零4个月的双倍工资无事实依据；5、原告申请赔偿的护理费、误工费等无法律依据。其他费用计算标准过高。 原告为支持自己的主张，向本院提交了以下证据： 原代：一、医院病历、诊断证明、医疗费发票（大部分由公司支付，还有部分未支付），拟证明原告于2014年11月受伤后到各级医院治疗的情况，以及公司未支付费用的情况。有发票原件的部分是公司未支付的，金额是21897.02元。被告质证意见：对三性不持异议，对医疗费正式发票无异议，但记载为2016年1月28日前的所有票据均为被告方支付，原告提交的收费票据被告不予认可。就被告初步核算原告的发票，不足21,897.02元，具体金额请法院核实。 二、工伤认定决定书，拟证明原告的伤于2016年9月2日认定为工伤。被告质证意见：无异议。 三、毕节市人力资源劳动局的鉴定意见通知书，拟证明原告的伤残等级为五级，停工留薪期8个月，符合安装假肢条件。被代：无异议。 四、贵州医科大学司法鉴定中心的司法鉴定意见书，拟证明原告的伤残等级为五级，停工留薪期为8个月，以及护理期限、误工期限。被告质证意见：不认可。误工期、营养期、护理期系人身损害诉讼相关赔偿，与本案劳动争议适用的工伤赔偿不符。 五、贵州假肢康复中心的鉴定意见书，拟证明经鉴定，原告的安装假肢费用为21,000.00元，更换年限为4年一次，以及更换次数、年限等情况。被告质证意见：对三性无异议，但与原告记载需计算至75岁的假肢不符，报告中没有该结论。 六、原告就医及诉讼产生的车旅费7494.30元，鉴定费4020.00元，拟证明被告需对原告的上述损失承担责任。被告质证意见：对火车票据：1、被告认可原告从赫章水塘至水矿医院的单程票据，包含一名陪同人员，水矿医院至贵航医院、贵阳东方医院、威宁医院单程费用，也即车票中明确有原告名字的费用，票据中有马仕贤、赵才平等其他人的费用，有多人往返贵阳至草海的费用，这些费用系探护费，与本案无关；对过路费发票、油票不予认可，理由同前。火车费与过路费中应该只认其一。到赫章的费用中有很多是没有指明用途的费用，还有往返相关机构的费用，原告提起诉讼是原告的义务，不是工伤带来的损失；对其中标注为贵阳南明区消香逸合的票据不予认可，不是交通费；我方认可假肢鉴定费2000.00元。贵州医科大学的鉴定适用标准错误，与本案无关，我方不予认可。 经审理查明：原告赵庆永是被告中金公司的装运工，但未签订劳动合同。2014年11月21日下午16时许，原告在位于毕节××××县水塘乡水潮村施工上班时间，装运角钢过程中，被突然滚落的塔材压伤右脚。原告当日到赫章县人民医院治疗，经赫章县人民医院诊断为：右胫腓骨骨折。原告在赫章县人民医院治疗2天后于2014年11月23日转入贵州省水矿控股集团有限责任公司总医院治疗，水矿总医院诊断为：1、右胫腓骨多段粉碎性骨折；2、右小腿皮肤裂伤清创缝合术后。原告在该院住院治疗到2014年12月25日，因原告伤势恶化，水矿总医院又建议转入上级医院治疗。原告遂转入贵州省贵航贵阳医院治疗，经该医院诊断为：右胫腓骨粉碎性骨折术后骨髓炎伴骨坏死；右下肢皮肤缺失伴骨外露。原告在该院住院至2015年4月1日出院。因原告出院后近一年的时间伤势未愈，又于2016年6月14日到贵阳东方骨科医院住院治疗，2016年7月6日出院。原告出院后伤势仍然未愈，再于2016年11月14日到威宁康杰医院住院治疗，经该医院诊断为：1.右胫腓骨骨髓炎并感染；2.右胫腓骨骨折术后畸形愈合。该院对原告的右小腿中下段进行了截肢，2016年12月13日出院。 于2016年9月1日，经毕节市人力资源和社会保障局认定原告的伤为工伤。于2016年12月27日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为：原告劳动功能障碍程度为伤残五级；停工留薪期为自受伤之日起8个月；符合安置辅助器具（假肢)。 由于被告对毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定的伤残等级不服，要求重新鉴定。原告又申请到贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，经鉴定为：1、赵庆永因损伤致右胫腓骨开放性、节段性、粉碎性骨折行右小腿中下段截肢术遗留右下肢小腿中段以远缺失属五级伤残。2、赵庆永因损伤致右胫腓骨开放性、节段性、粉碎性骨折，经多家医院治疗后右胫腓骨骨髓炎并感染，后行右小腿中下段截肢术，其误工期（休息期）评定为723天，护理期限评定为270天，营养期限评定为270天。2018年3月15日经贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所鉴定为：（一）假肢配置骨骼式小腿假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格评定为21,000.00元/具，（二）骨骼式小腿假肢每四年更换一具，每年的修理维护费用大约是现行假肢价格的百分之十。 另查明：原告住院期间的医疗费大部分已经由被告支付，原告自己支付了21452.64元。鉴定过程中，原告支付了鉴定费4020.00元。在审理过程中，原告认可自受伤后至在贵航贵阳医院出院之前，被告每月支付原告3000.00元费用，出院后，被告支付原告10000.00元。原告受伤是2014年11月21日，于2015年4月1日从贵阳医院出院，合计4.33个月，原告收到被告每月支付的费用为12990.00元（4.33×3000.00），加上出院时的10000.00元，总计22900.00元。 又查明：事故发生后，原告于2017年4元28日向赫章劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因赫章劳动人事争议仲裁委员会在60日内未作出裁决，也未作出说明，原告遂根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁》第二十九条，第四十三条规定向本院起诉请求处理。 再查明，原告就医和鉴定期间支付了一定的车旅费。 本院认为：本案属于劳动争议,原告受伤又属于工伤，因此，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》和《工伤保险条例》的规定处理。 对于原告的第一项请求中的各小项目分别处理如下:1.原告请求支付医疗费21,897.02元。经核实原告提交的医疗费发票原件，原告支付的医疗费为21,452.64元，故应当以核实的21,452.64元为准，被告应当赔偿原告。2.原告请求支付停工留薪期工资38,932.00元（8月×4866.50元）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”因原告诉称其工资为每月4500.00元，而被告称原告的月工资为3000.00元，在双方各执一词的情况下，本院认为，被告是用人单位，有责任提供证据证明原告的工资标准。在开庭之日，本院责令被告一周内提供证据证明，但被告逾期至今未提交，加之原告陈述的月工资也未超过统筹地区的职工平均工资，故原告的月工资本院以4500.00元计算，停工留薪期工资应为36,000.00元（8月×4500.00元），应予支持。3.请求支付误工费117,282.65元（4866.50元÷30×723天）。该请求与停工留薪期工资性质相同，属于重复计算，在工伤保险待遇项目中，只有停工留薪期工资，而没有误工费，故该项请求不予支持。4.请求支付护理费30,780.00元（114.00元×270天）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工，在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”该条规定了护理应当限于停工留薪期内，结合原告的伤情，护理期限只能以八个月（240天）计算，原告以每天114元计算，符合法律规定，故被告应当赔偿原告护理费27,360.00元（114.00元/天×240天）。5.请求支付营养费27,000.00元（100.00元×270天)。因工伤保险待遇没有该项目的赔偿规定，故不予支持。6.请求支付住院生活补助费18,300.00元。根据《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第四条第一项规定：“伙食补助标准按照每人每天10元。”因此，原告住院总共183天，，住院生活补助费应当为183000元（10元/天×183天），故被告应当支付1830.00元。7.请求支付差旅费7494.30元。根据《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第四条第一项规定：“到统筹地区以外就医所需的交通(火车硬座、动车硬座、普通客轮三等舱、客运汽车)费用据实报销。到统筹地区以外就医途中食宿费执行普通公务员的出差标准。”根据该条规定，交通费只能报销火车硬座、动车硬座、普通客轮三等舱、客运汽车的费用。原告提供的交通费票据中，2015年4月1日的贵阳至草海的K9463次列车票有赵庆勇的实名，且与赵庆永从贵航贵阳医院出院时间吻合，车费50.5元应当支持，考虑一名陪护人员，应当支持101.00元。2017年11月19日的草海至贵阳的K9583次列车票和2017年11月20日的贵阳至草海的K5645次列车票有赵庆勇的实名，并且与赵庆永到贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定的时间吻合，往返车费95.00元应当支持，考虑一名陪护人员，应当支持190.00元。2017年11月19日贵阳云岩国际酒店的住宿发票金额300.00元和市内交通费发票金额94.80元，属于赵庆永到贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定支出的费用，考虑一名陪护人员，没有超出普通公务员的出差标准，应当支持。原告提供的其余车票，没有赵庆永的实名，或者没有具体的时间，或者与赵庆永就医进出院及检查的时间不吻合，故不予支持；原告提供的加油费、过路费、停车费票据不属于赔偿的范围，本院不予支持。故该项请求应当赔偿数额为685.80元（101.00元＋190.00元＋394.80元）。8.请求一次性伤残赔偿金87,597.00元（4866.50元×18月）。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，一次性伤残补助金标准为为18个月的本人工资，即应当为81000.00元（4500.00元×18月），被告应当赔偿。9.请求一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金437,760.00元（72个月×4866.50元）。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，应当支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。根据《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第六条、第七条规定：五级伤残的，一次性伤残就业补助金应当以解除劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，计算36个月，一次性工伤医疗补助金应当以解除劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，最高36个月。因原告在诉讼中明确表示要求解除劳动合同关系，原告的该项请求符合法律规定，应予支持,但原告计算结果错误,应当为350,388.00元（72个月×4866.50元）。10.请求安装更换维修假肢费用233,100,00元（四年换一次至75岁记8次21,000.00元×8=168,000.00元，维修费65100.00元）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所鉴定为：假肢为21,000.00元/具，四年更换一具，每年的修理维护费用大约是现行假肢价格的百分之十。该鉴定意见对赔偿期限没有确定，原告主张计算至75周岁，符合我国统计的人均寿命的年龄，假肢费168,000.00元应予支持，但原告至75周岁还差30年，维修费应当计算为63,000.00元（21000.00元×10%×30年）。11.请求支付鉴定费4020.00元符合法律规定，本院应予支持。 对于原告的第二项请求支付经济赔偿金14,598,00元，双倍工资301,692.00元。因原告是根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定请求经济赔偿金，而该条规定的是经济补偿金的计算标准，应当给予经济补偿金是《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定的情形，本案属于工伤赔偿，是因原告伤残五级，原告提出解除劳动合同，该情形不属于应当给予经济补偿金的范围，故对原告主张被告支付经济补偿金的请求不予支持。对于原告请求被告支付双倍工资301,692.00元，因原告在被告单位上班时间实际为4个月，被告确实没有与原告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被告应当支付原告双倍工资，因此，被告应当再支付原告4个月的工资18,000.00元（4500.00元/月×4个月）。 对于原告的第三项请求，要求解除原被告的劳动合同关系，符合法律规定，应予支持。 综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十二条、第三十三条第三款、第三十六条,《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条第一项、第五条、第六条,《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告赵庆永与被告安徽省中金送变电工程有限公司的劳动关系； 二、由被告安徽省中金送变电工程有限公司赔偿原告赵庆永医疗费21,452.64元、、住院生活补助费183000元、停工留薪期工资36,000.00元、护理费27,360.00元、车旅费685.80元、一次性伤残赔偿金81,000.00元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金350,388.00元、假肢费为168,000.00元、假肢维修费63,000.00元、鉴定费4020.00元，合计753,736.44元，扣除赵庆永认可收到的22,900.00元，实际由安徽省中金送变电工程有限公司支付赵庆永730,836.44元。定于本判决生效之日起十日内一次性支付； 三、驳回原告赵庆永的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由被告安徽省中金送变电工程有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审 判 长  朱明俊 审 判 员  朱 奕 人民陪审员  苑玉明 二〇一八年六月二十日 法官助理向龙 书记员张玲