广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初8194号原告（执行案外人）：冯颖珊，女，汉族，1976年3月26日出生，户籍所在地：广东省佛山市禅城区，现住佛山市禅城区。被告（申请执行人）：佛山市禅城区丝享美丽美容美发馆，经营场所佛山市禅城区岭南大道**首层**。注册号：440602600230924。经营者：龚年春，男，汉族，1974年1月20日出生，住湖南省汉寿县，现住佛山市禅城区。第三人（被执行人）：佛山市御正堂健康管理有限公司，住所佛山市禅城区永星大道**。统一社会信用代码914406046981911785。原告冯颖珊诉被告佛山市禅城区丝享美丽美容美发馆（下称美发馆）执行异议之诉一案，本院于2018年5月2日立案受理。本案依法适用普通程序，由本院审判员陈超担任审判长，与人民陪审员陈桂好、李蕾组成合议庭。诉讼中，本院依职权追加佛山市御正堂健康管理有限公司（下称御正堂公司）为本案第三人。本案与（2018）粤0604民初8193号案系基于同一执行案件所产生的执行异议之诉，本院于2018年6月22日对两案合并公开开庭审理。原告冯颖珊到庭参加诉讼。被告美发馆与第三人御正堂公司经本院依法传唤，无正当理由不到庭应诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.驳回被告申请追加原告为（2017）粤0604执8673号执行案被执行人的请求，即不予追加原告为（2017）粤0604执8673号案被执行人；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：美发馆诉御正堂公司合同纠纷一案，美发馆已向法院申请执行，被执行人为御正堂公司。法院依美发馆申请作出的（2018）粤0604执异76号执行裁定书，将原告追加为（2017）粤0604执8673号案被执行人。原告对此不服，原告认为：御正堂公司目前还在正常经营中，尚不存在不能清偿债务情形，相关执行裁定书认定证据不足。何况，按照工商登记时，原告确定认缴出资的时间为2036年12月31日，远未到期。因此相关执行裁定书关于原告出资责任应加速到期的认定缺乏法律依据。遂提起本次诉讼，请求依法支持原告诉讼请求。被告美发馆与第三人御正堂公司未到庭参加诉讼，亦无提交书面答辩意见。诉讼中，原告围绕其诉讼请求提交了（2018）粤0604执异76号执行裁定书。本院依职权出示（2017）粤0604执8673号之一执行裁定书、（2016）粤0604民初6301号民事判决书、（2017）粤06民终2742号民事判决书；企业机读档案变更登记资料（7份）；御正堂公司章程、章程修正案（5份）。原告提供的证据为本院作出的法律文书，本院予以采信。对本院依职权调取的证据，来源合法，内容客观，与本案处理存在关联，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：美发馆与御正堂公司合同纠纷一案，案号：（2016）粤0604民初6301号，本院于2016年6月30日立案受理。2016年12月15日，本院作出一审判决，查明：2015年11月27日美发馆与御正堂公司签订《香港御芙兰国际连锁合作协议》，同日，美发馆向御正堂公司支付保证金2万元；2015年11月27日至2016年5月期间双方合作经营期间各月业绩、分配比例及金额；御正堂公司未向美发馆展示统一装修样式，双方未变更合同关于分配比例的约定、被告已撤走产品及设备等事实。认定：御正堂公司在合同履行期间，撤走驻店美容师、撤走产品及设备的行为已构成双方在合同中约定的“单方退出”行为，属于根本违约，美发馆诉请解除合作协议于法有据。判令：解除美发馆与御正堂公司签订的《香港御芙兰国际连锁合作协议》;御正堂公司在判决指定期限内向美发馆返还保证金2万元，支付违约金10万元。案经二审，佛山市中级人民法院作出（2017）粤06民终2742号民事判决书，驳回御正堂公司上诉，维持一审判决。后因御正堂公司未自觉履行债务，本院依御正堂公司申请立案强制执行，执行案号：（2017）粤0604执8673号。该案执行过程中，本院因御正堂公司没有经营，暂无可供执行财产，于2018年2月27日作出（2017）粤0604执8673号之一执行裁定书，裁定终结本次执行。后美发馆以御正堂股东出资不实、抽逃出资为由申请追加刘译桧、冯颖珊为前述执行案件被执行人，经审查，本院作出（2018）粤0604执异76号执行裁定书，裁定追加刘译桧、冯颖珊为（2017）粤0604执8673号执行案的被执行人，对御正堂公司在（2016）粤0604民初6301号民事判决书中确定的债务在各自应出资范围内承担责任。冯颖珊于2018年4月17日收到上述裁定，因不服该裁定，提起本案诉讼。另查明：御正堂公司原企业名称为佛山市建川广告有限公司。2013年1月22日，企业名称变更为佛山市御正堂康业文化传播有限公司，公司股东从石文、刘译桧变更为袁洁、刘译桧。2015年12月11日御正堂公司注册资本10万元变更为201万元，股东袁洁、刘译桧变更为冯颖珊、胡均、刘译桧。御正堂公司2015年12月8日章程约定“第九条股东的出资方式、出资额和出资时间：1、刘译桧，总认缴出资148.74万元，出资方式：货币其中10万元出资已于2012年9月29日前缴足，剩余部分于2018年12月12日前缴足。2、冯颖珊，总认缴出资34.17万元，出资方式：货币于2018年12月12日前缴足。3、胡均，总认缴出资18.09万元，出资方式：货币于2018年12月18日前缴足。”2016年12月23日，御正堂公司企业名称登记变更为佛山市御正堂健康管理有限公司，股东变更为刘译桧、冯颖珊。御正堂公司2016年12月19日章程约定“第九条股东的出资方式、出资额和出资时间：1、刘译桧，总认缴出资166.83万元，出资方式：货币，于2036年12月31日前缴足。2、冯颖珊，总认缴出资34.17万元，出资方式：货币，于2036年12月31日前缴足。”诉讼中，原告陈述：御正堂公司目前办公地点位于佛山市禅城区创意产业园24号楼5楼，公司人员包括刘译桧、冯颖珊、梁雪云、刘贵强；御正堂公司无固定经营时间，客户有需要才向其供货；御正堂公司目前资产有空调等办公设备，公司无能力偿还债务；因对法律规定不清楚，以为注册资金越大越好，所以在2015年12月将公司认缴出资增加到201万元，后在2016年12月将认缴出资期限延长至2036年。本院认为：美发馆在其债权执行过程中，以御正堂公司股东刘译桧、冯颖珊出资不实、抽逃出资为由而申请追加原告为被执行人，原告因不服相应执行裁定而提起本次诉讼，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（下称《变更追加当事人规定》）相关规定，本案为执行异议之诉。对于原告是否存在抽逃出资问题，被告美发馆对此未行举证，本案证据亦无法反映此方面事实，故被告美发馆基于此项事由要求追加原告为（2017）粤0604执8673号执行案的被执行人，缺乏事实依据，本院不予支持。对于原告是否存在未足额缴纳出资等出资不实问题。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》（下称《公司法解释三》）第十三条规定“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”结合本案案情，本院对原告应否就未缴纳出资部分向被告承担责任，作如下评判：首先，2015年12月御正堂公司章程约定的注册资本认缴期限在涉案债务产生前业已公示。虽然御正堂公司与美发馆签订合作协议时间是2015年11月27日，但美发馆通过诉讼行使协议解除权及付款请求权是在2016年6月30日，而在2015年12月11日御正堂公司在工商登记备案的章程已显示原告认缴资本的出资期限至2018年12月12日，至本案一审辩论终结前认缴期限仍未届满，原告作为御正堂公司股东依据2015年12月公司章程约定，并无提前缴纳出资的义务。其次，御正堂公司未进入破产清算程序。依据我国公司法，公司注册资本系实行认缴制，股东出资的认缴期限由股东在章程中自行约定，如认缴期限未届满的，公司股东并不需要实际出资。而在认缴制下，股东认缴出资责任加速到期的法律规定仅存在于《企业破产法》第三十五条“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”追加被执行人系在生效法律文书确定的权利义务内容及主体基础上在执行环节的扩张，须严格按照法律规定执行。在缺乏明确规定的情况下，不宜将《变更追加当事人规定》第十七条所规定的“未缴纳或未足额缴纳出资的股东”扩大解释为可适用于认缴制下因未到期而未出资的股东。而突破认缴期限支持单个债权，亦不尽符合《企业破产法》第三十一条、第三十二条的精神。再者，被告所持债权有救济途径。如御正堂公司不能通过融资或该司股东自行提前缴纳出资以清偿债务的，被告作为御正堂公司的债权人应当申请该司破产，进入破产程序后再按照《企业破产法》第三十五条规定使原告出资义务加速到期。综上，原告基于2015年12月御正堂公司章程的约定，不负有提前缴纳出资的义务。被告美发馆在2018年12月12日前主张原告出资不实，请求追加原告为（2017）粤0604执8673号执行案的被执行人缺乏法律依据，本院不予支持。需要特别说明的是：虽然御正堂公司股东在2016年12月19日修订该司章程，将股东认缴出资期限延长至2036年12月31日，但在修订公司章程之时，御正堂公司债权人已提起诉讼，主张债权。原告作为御正堂公司股东在明知公司存在债务，且公司资产不足以清偿债务的情况下，于2016年12月通过修订公司章程推延缴纳出资期限，违反了《中华人民共和国公司法》第五条“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。”所规定的诚信原则，损害债权人的利益，原告不能以2016年12月19日公司章程约定的出资期限对抗债权人的请求权。换言之，御正堂公司股东应对产生于2016年12月23日（即御正堂公司2016年12月章程公示之日）前御正堂公司债务依据《公司法解释三》第十三条规定承担相应补充赔偿责任。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十一条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第三十二条、第三十三条第一项之规定，缺席判决如下：不得追加原告冯颖珊为（2017）粤0604执8673号案被执行人。本案适用普通程序，案件受理费100元，由被告佛山市禅城区丝享美丽美容美发馆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  陈 超人民陪审员  陈桂好人民陪审员  李 蕾二〇一八年六月二十二日书 记 员  林 立