重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0105民初1855号原告：彭某，男，1962年2月19日出生，汉族，住重庆市渝**。委托诉讼代理人：胥委虹，重庆智渝律师事务所律师。委托诉讼代理人：屈博琛，重庆智渝律师事务所律师。被告：重庆博林清洁服务有限公司，住所地重庆市江**观音桥街道塔坪****，统一社会信用代码915001056710182283。法定代表人：向廷文，总经理。委托诉讼代理人：周隼，重庆海力律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈松，重庆海力律师事务所律师。原告彭某与被告重庆博林清洁服务有限公司（以下简称博林公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彭某及其委托诉讼代理人胥委虹、被告博林公司的委托诉讼代理人陈松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭某向本院提出诉讼请求：1.确认其与博林公司的劳动关系于2016年11月19日解除；2.判令博林公司支付医疗费2278元、住院护理费1300元（100元/天×13天）、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、交通费500元、停工留薪期待遇18846元（停工留薪期从2016年2月10日起计算至2016年10月24日，2200元/月÷30天×257天）、鉴定费400元、鉴定期间生活津贴2200元（2200元/月×1个月）、一次性伤残补助金19800元（2200元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金46575元（5175元/月×9个月），共计113249元。事实和理由：2012年初，我和博林公司建立劳动关系，但博林公司未为我购买社保。2016年2月10日我在工作时受伤，后被依法认定为工伤，九级伤残，现诉至人民法院，请求判如所请。博林公司辩称，1.双方劳动关系建立的时间是2015年1月1日，我公司于2016年11月19日收到关于本案的劳动争议仲裁申请书副本；2.彭某主张的住院伙食费、医疗费计算标准过高，停工留薪期过长，医疗费应当凭票据予以认定，交通费及鉴定期间的生活津贴不应得到支持，停工留薪期待遇及一次性伤残补助金的计算标准应该是2063元，且劳动关系解除时彭某距离法定退休年龄不足4年，应当进行相应的折算，其余请求由法院依法认定。本院经审理认定事实如下：彭某与博林公司于2015年已存在劳动关系，期间博林公司未为彭某缴纳工伤保险。2016年2月10日，彭某在工作中受伤，后被送医住院治疗，并于同月23日出院，实际住院13天。出院诊断为：1.左髌骨骨折；2.左桡骨远端骨折；3.Ⅱ型糖尿病。出院医嘱为：1.继续控制血糖，定时监测血糖；2.石膏托伤后维持6周；3.拆除内固定后加强腕、膝关节功能锻炼；4.门诊随访。2016年8月26日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定彭某左髌骨骨折和左桡骨远端骨折属于因工受伤。该决定已经发生法律效力。2016年10月24日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》，认定彭某的伤残等级为九级，无生活自理障碍。彭某因该次劳动能力鉴定产生鉴定费400元。2016年11月4日，彭某向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.确认其与博林公司的劳动关系于2016年11月3日解除；2.博林公司支付其工伤保险待遇113249元。2017年1月5日，该委作出终结审理的决定，彭某遂诉至本院。另查，彭某受伤之后就未再到博林公司上班。博林公司于次月发放上一自然月的工资。2015年2月至2016年1月期间，彭某的工资分别为2300元、2040元、2040元、1890元、2100元、1920元、2040元、2100元、2220元、1980元、2040元、2100元。另外，博林公司还在2016年3月21日、4月20日、5月18日分别向彭某发放了2016年2月、3月、4月的工资1553.08元、1500元、1500元。此后，博林公司未再向彭某发放工资。庭审中，彭某陈述，1.住院费用的医疗票据已经交给了博林公司；2.1553.08元包含了2016年1月份和2016年2月1日至2月10日期间的工资，对于具体的构成及计算方式不清楚，但认可2016年2月1日至2016年2月10日期间应得工资为519元。庭审中，博林公司陈述，1.彭某并未将住院费用的医疗票据交给该公司，彭某住院期间的医疗费均是由该公司垫付的；2.在彭某受伤之后该公司仍然每月支付彭某基本工资，所支付的款项要求在该公司应支付的工伤保险待遇中扣除；3.彭某2016年2月份的工资是1553.08元，其工资包含基本工资1500元、全勤绩效工资300元以及加班工资，因为彭某在2016年2月只上了9天班，所以按照基本工资1500元来计算2016年2月1日至2016年2月10日期间彭某正常提供劳动的应得工资，共计519元（1500元/月÷26天×9天）。上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的病历资料、《认定工伤决定书》、《行政复议决定书》、《行政判决书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、鉴定费发票、《劳动仲裁申请书》、《仲裁决定书》、银行流水及当事人陈述予以证实。本院认为，彭某与博林公司依法建立的劳动关系，受法律保护。彭某因工受伤致九级伤残，其有权解除双方劳动关系。博林公司于2016年11月19日收到彭某解除双方劳动关系的意思表示，双方劳动关系自此解除。博林公司未依法为彭某缴纳社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，博林公司应当承担彭某工伤保险待遇的支付责任。关于彭某受伤前的本人工资，根据彭某在受伤前的工资发放情况，其受伤前12个月的平均工资为2064.17元。关于博林公司应当支付工伤保险待遇的各项费用，本院分别评判如下：1.医疗费。彭某诉请博林公司支付2278元医疗费，但并未举示相应医疗票据予以佐证，其称医疗票据由公司掌握亦无证据支撑，本院不予采纳。因彭某并未举证证明其因工受伤所负担的医疗费金额，本院对彭某该项诉请不予支持。2.住院护理费。彭某住院期间包含在其停工留薪期内，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，博林公司应当支付其住院期间的护理费。本院酌情按照80元/天的标准确定，博林公司应当支付彭某护理费1040元（80元/天×13天）。3.住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，博林公司应当支付彭某住院期间的伙食补助费。至于伙食补助费标准，本院酌情按照8元/天确定，故博林公司应当支付彭某住院伙食补助费104元（8元/天×13天）。4.交通费。彭某并未举证证明其存在统筹地区以外就医所需的交通费及具体金额，本院对其该项诉请不予支持。5.停工留薪期待遇。根据彭某的伤情，本院确定彭某可享受的停工留薪期为6个月，故根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，彭某可享受的停工留薪期待遇为12385.02元（2064.17元/月×6个月），博林公司应当支付彭某停工留薪期待遇12385.02元。6.鉴定费。彭某因劳动能力鉴定产生鉴定费400元，应由博林公司支付。7.鉴定期间生活费。彭某于2016年9月1日申请伤残鉴定，于2016年10月24日结束鉴定。彭某要求博林公司支付鉴定期间生活津贴2200元符合法律规定，本院予以支持。8.一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……九级伤残为9个月的本人工资……第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本案中，彭某在受伤前正常工作的工资标准为2064.17元/月，故博林公司应当支付一次性伤残补助金18577.53元（2064.17元/月×9个月）。9.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。彭某因工致残九级伤残，双方劳动关系于2016年11月19日解除，应根据重庆市2015年的社平工资来计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。双方劳动关系解除时，彭某已经年满54岁未满55岁，距离法定退休年龄5年以上不足6年，故博林公司应当支付彭某一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金23287.5元（5175元/月×9个月×50%）。关于博林公司主张彭某受伤后向彭某支付的工资应在本案中进行抵扣的问题。彭某于2016年2月10日受伤，2月1日至2月10日期间，其正常劳动应得的报酬为519元。博林公司在此后分三次分别向彭某支付了1553.08元、1500元、1500元，合计4553.08元，除去彭某应得正常劳动报酬519元，博林公司在彭某受伤后支付的费用为4034.08元。该期间，彭某已享受停工留薪期待遇，博林公司额外支付的4034.08元应在本案中予以扣除。故，博林公司应当支付彭某工伤保险待遇共计74659.97元（住院护理费1040元+住院伙食补助费104元+鉴定费400元+一次性工伤医疗补助金20700元+一次性伤残就业补助金23287.5元+一次性伤残补助金18577.53元+停工留薪期待遇12385.02元+鉴定期间生活津贴2200元-4034.08元）。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告彭某与被告重庆博林清洁服务有限公司于2016年11月19日解除；二、被告重庆博林清洁服务有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告彭某工伤保险待遇74659.97元；三、驳回原告彭某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计收5元，由被告重庆博林清洁服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  陈花二〇一八年六月二十六日法官助理施荣鑫书记员盛清清