河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀06民再68号 再审上诉人（原审原告）：张少帅，男，1970年3月29日出生，汉族，现住河北省石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：李军伟，河北冀华（定州）律师事务所律师。 再审被上诉人（原审被告）：定州市卫生和计划生育局，住所地定州市中兴西路263号。 法定代表人：高明，系该局局长。 委托诉讼代理人：张鹏，男，1982年4月4日出生，汉族，该局副主任科员，住河北省定州市南城区。 委托诉讼代理人：杨聪慧，河北泰通律师事务所律师。 再审上诉人张少帅因与诉再审被上诉人定州市卫生和计划生育局（原定州市卫计局，以下简称定州市卫计局）劳动争议纠纷一案，河北省定州市人民法院于2012年12月4日作出（2012）定民初字第1534号民事判决。张少帅不服，向本院提起上诉。本院于2013年5月27日作出（2013）保民一终字第244号民事判决。已经发生法律效力。张少帅仍不服，向河北省高院申请再审。河北省高级人民法院于2016年7月1日作出（2013）冀民申字第2770号民事裁定，指令本院再审本案。本院于2016年10月14日作出（2016）冀06民再62号民事裁定，撤销本院（2013）保民一终字第244号民事判决及河北省定州市人民法院（2012）定民初字第1534号民事判决，发回河北省定州市人民法院重审。河北省定州市人民法院于2017年12月16日作出（2017）冀0682民再4号民事判决。张少帅不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审上诉人张少帅及其委托诉讼代理人李军伟、再审被上诉人定州市卫生和计划生育局的委托诉讼代理人张鹏、杨聪慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 再审上诉人张少帅上诉请求，1、撤销河北省定州市人民法院(2017)冀0682民再4号民事判决，并改判定州市卫计局给张少帅补发工资、办理各种社会保险，以及赔偿不能补办社会保险所造成的损失。2、诉讼费由被上诉人定州市卫计局承担。事实与理由:一审判决认定事实及适用法律错误，应当依法予以纠正。一、一审判决认为张少帅未报到，属于认定事实错误。定州市卫计局1998年8月30日接受了张少帅的人事档案和《转业志愿兵分配工作介绍信》，而党委会议记录显示是1999年3月1日才召开的党委会，且会议记录上只是研究了接收事宜，并未对退伍军人进行分配。第二、定州市卫计局没有公布报到时间，判决书中关于“要求分配人员在1999年3月15日前报到”的认定，没有事实依据。第三、一审对“张少帅未报到”的认定，属于枉法认定，张少帅是1998年8月30日接到军转安置办的通知后，于当日到定州市卫计局处报到的，定州市卫计局在2012年4月19日出具“证明”，“兹证明转业志愿兵张少帅同志、系我卫生系统职工，于1998年10月接受，特此证明”，如果未报到怎么会有此证明。二、一审认定，张少帅与定州市卫计局不存在劳动关系是错误的。张少帅是定州市政府安置转业军人分配到定州市卫计局处工作的，这属于政策性安置，定州市卫计局接受了张少帅的人事档案和《转业志愿兵分配工作介绍信》，双方就己经建立了劳动关系。 定州市卫计局答辩称，河北省定州市人民法院（2017）冀0682民再4号判决书认定事实清楚，适用法律准确，再审上诉人张少帅上诉理由均不能成立，证据、证人证言在原一审、二审、再审都已向法庭提交，张少帅与定州市卫计局不存在法律上认定的劳动关系和事实上的劳动关系，请求二审法院驳回再审上诉人张少帅的诉讼请求，依法维持原判。 张少帅向一审法院起诉请求：1、判决定州市卫计局补发1998年9月到2012年1月1日的工资，继续支付2012年1月1日以后的工资到安置之日止。2、判决张少帅卫计局给张少帅补办1998年9月至今的养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金、如不能补办应赔偿因此造成的损失。 一审法院再审认定，张少帅1984年应征入伍，后转为志愿兵。1997年张少帅退出现役转业，1998年因张少帅被定州市退伍军人和军队离休退休干部安置领导小组分配，并出具了转业志愿兵分配工作介绍信。该介绍信内容：“卫生局：兹分配转业志愿兵张少帅同志到你单位工作，限1998年9月15日前报到，请接洽。档案号：分配下属单位工作。”该介绍信随张少帅人事档案转交定州市卫计局。1999年3月1日定州市卫计局召开党委会议，研究退伍军人分配事宜。后定州市卫计局将同年分配的退伍军人13人分配情况张榜公布，并要求分配人员在1999年3月15日前报到，其中被分配的13人中包括张少帅。但张少帅未按定州市卫计局公布的日期内报到。1998年被安置在定州市卫计局转业退伍军人，应按照定州市卫计局张榜公布的日期内，向定州市卫计局报到，被安置人员到定州市卫计局报到后，定州市卫计局交安置人员档案中的转业志愿兵分配工作介绍信签字同意，并加盖定州市卫计局人事科章，被安置人员再持该介绍信到定州市劳动人事局，定州市劳动人事局在该介绍信签字同意并加盖该局劳动力调配专用章，后由被安置人员将该介绍信交回定州市卫计局入档。该介绍信入档后，定州市卫计局再开具职工工人介绍信，并加盖定州市卫计局章及人事科章，分配到定州市卫计局的下属单位。而张少帅的转业志愿兵分配工作介绍信无接收单位定州市卫计局章，也无定州市劳动局劳动力调配专用章。张少帅于2011年12月19日向定州市劳动争议仲裁委员会进行申诉，12月27日定州市劳动争议仲裁委员会作出不予受理案件通知书。张少帅不服原一审判决提起上诉，河北省保定市中级人民法院原二审认为，张少帅于1998年被定州市退伍军人和军队离休退休干部安置领导小组分配到定州市卫计局工作，定州市卫计局将张少帅档案接收。后定州市卫计局张榜公布了包括张少帅在内的共13人报到时间，张少帅主张定州市卫计局未通知其报到时间，其对报到时间不知情，不予采信。因张少帅未按定州市卫计局公布的日期内报到，导致劳动人事部门不能备案，致使其工资、保险、福利等待遇无核准。原审认定张少帅在定州市卫计局张榜公布的期限内未能报到，导致其手续不完备，张少帅请求定州市卫计局补发工资、补办养老、医疗等各项社会保险，缴纳相应的社会保险费用理据不足，无不妥。张少帅主张如不能补办社会保险，定州市卫计局应当赔偿其损失的请求，无事实依据。 张少帅在庭审中变更诉讼请求：判决定州市卫计局给付1998年9月至今的工资、养老保险、医疗保险599731.7元，以后的工资费用计算到实际安置之日。事实和理由：张少帅于1984年应征入伍，后转为志愿兵，1998年转业，后被安置到定州市卫计局工作。张少帅于1998年8月30日到单位报到，定州市卫计局接收了工作介绍信，让张少帅等通知，但却一直未通知张少帅上班。张少帅多次找定州市卫计局，定州市卫计局至今未安排具体工作，也不给发工资，造成张少帅生活困难。张少帅是由政府分配到卫生局工作的，定州市卫计局接受了张少帅的档案和工介绍信，双方已形成劳动关系。就应当给张少帅安排工作，发放工资，张少帅不能工作是定州市卫计局造成的，定州市卫计局的行为已违反了《中华人民共和国劳动法》及其司法解释和《中国人民解放军志愿兵退出现役安置暂行办法》、《河北省转业志愿兵接收安置规定》等法律、法规的规定。张少帅于2011年12月19日向定州市劳动争议仲裁委员会进行申诉，定州市劳动争议仲裁委员会以超过仲裁申请期限为由不予受理。 定州市卫计局庭审中辩称：张少帅所诉事实错误，张少帅是1997年转业非1998年，安置时间为1998年9月，所述持工作介绍信报到属虚构，工作介绍信存在档案里，本人是看不到的，只能是报到后才持介绍信到人事局办手续。张少帅称多次找定州市卫计局，定州市卫计局推诿不是事实。张少帅属于国家政策性安置，定州市卫计局需无条件接收。张少帅没有与定州市卫计局未建立劳动关系的文字依据，也未与定州市人事部门建立劳动关系，定州市卫计局按市政府的指令已给其安置，是张少帅自行放弃，自主就业。张少帅自转业至仲裁是13年，到起诉之日是14年，已超过诉讼时效，故应驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，组织当事人进行了证据质证。对于双方均无异议的证据，予以确认并在卷佐证。结合双方当事人陈述，一审法院认定的事实如下：张少帅1984年应征入伍，后转为志愿兵。1997年转业，1998年定州市退伍军人和军队离休退休干部安置领导小组为张少帅出具了转业志愿兵分配工作介绍信，载明：“卫生局：兹分配转业志愿兵张少帅同志到你单位工作，限1998年9月15日前报到，请接洽。档案号：分配下属单位工作一九九八年八月卅日”。并加盖了定州市退伍军人和军队离休退休干部安置领导小组办公室公章。1999年3月1日定州市卫计局召开党委会议，研究退伍转业军人分配事宜，将包括张少帅在内的的13人分配情况张榜公布，并要求上述人员在1999年3月15日前到具体分配单位报到。张少帅未进行报到。 2011年12月19日张少帅向定州市劳动争议仲裁委员会进行申诉，12月27日定州市劳动争议仲裁委员会以已超过一年的法定受理期限为由仲裁不予受理。 一审法院再审认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。由劳动者向用人单位提供劳动或服务，用人单位向劳动者支付劳动报酬，双方在平等自愿的基础上建立劳动关系。未签订劳动合同的自用工之日方始形成劳动关系。张少帅1998年被定州市退伍军人和军队离休退休干部安置领导小组安置至定州市卫计局，并要求定州市卫计局分配到其下属单位工作，张少帅在未与定州市卫计局签订劳动合同的前提下，又未能实际为定州市卫计局或其下属单位提供劳动或服务，故不能确认张少帅与定州市卫计局之间存在劳动关系。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”，“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”张少帅既无证据证实其与定州市卫计局签订了劳动合同，又未举证证实双方之间存在事实劳动关系，张少帅应当承担举证不能的法律后果。故张少帅要求判令定州市卫计局给付1998年9月以后的工资以及要求定州市卫计局支付养老保险金、医疗保险金的请求，依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第十四条、《最高人民法院》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“驳回张少帅的诉讼请求。诉讼费10元由张少帅负担。 本院再审查明，定州市人民政府于2015年9月8日以定州市人民政府《关于印发定州市卫生和计划生育局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》定政发【2015】80号文件将定州市卫生局编入定州市卫生和计划生育局。其他查明的事实与一审法院再审查明的事实一致。 本院再审认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”，“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，张少帅于1998年被定州市退伍军人和军队离休退休干部安置领导小组安置至到定州市卫计局，1999年3月1日定州市卫计局召开党委会议，研究退伍转业军人分配事宜，将包括张少帅在内的13人分配情况张榜公布，并要求上述人员在1999年3月15日前到具体分配单位报到，张少帅未在规定的时间内到定州市卫计局进行报到。张少帅虽在原审中提交了定州市卫计局于2012年4月19日出具证明载明“兹证明转业志愿兵张少帅同志，系我卫生系统职工，于1998年10月接受，特此证明。”但该证明定州市卫计局称系张少帅在骗取的情况下取得，对该证明不予认可。故一审再审判决认定张少帅在未与定州市卫计局签订劳动合同的前提下，不能确认张少帅与定州市卫计局之间存在劳动关系并无不妥。张少帅要求判令定州市卫计局给付1998年9月以后的工资以及要求定州市卫计局支付养老保险金、医疗保险金的请求，不予支持。 综上，一审法院再审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第二百零七条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由再审上诉人张少帅负担。 本判决为终审判决。 审判长  韩皓 审判员  段超 审判员  钱娜 二〇一八年六月二十八日 书记员  王萌