安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖11民终875号上诉人（原审原告）：来安县华宏机械配件制造有限公司，住所地安徽省滁州市来安县水口镇工业园区，统一社会信用代码91341122559245025A（1-1）。法定代表人：林瑞彬，该公司执行董事。委托诉讼代理人：范玉夫，安徽永阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊东冬，安徽永阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋加奎，男，1976年1月4日出生，汉族，住安徽省来安县。委托诉讼代理人：杨开河，安徽杨开河律师事务所律师。上诉人来安县华宏机械配件制造有限公司（以下简称华宏机械公司）因与被上诉人宋加奎劳动争议纠纷一案，不服安徽省来安县人民法院（2017）皖1122民初3034号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。华宏机械公司上诉请求：撤销原判，改判支持其公司一审诉讼请求。事实和理由：1、其公司并没有主动解除与宋加奎的劳动关系，其公司是因国家政策原因而暂时停产，没有及时支付劳动者停产期间的生活费，劳动者可以依法主张权利，但不能作为解除劳动合同的理由，宋加奎主动提出与其公司解除劳动关系，其公司无需支付经济补偿金。2、双方签订的劳动合同中明确约定不办理社会保险，其公司支付的劳动报酬中包含单位应缴纳的社会保险费用，故即便应当补办社会保险，宋加奎也应当将单位发给其的社保费用返回，一审判决其公司再次承担社保费用错误。宋加奎辩称：1、华宏机械公司停产放假期间未向劳动者发放生活费，也没对劳动者作出妥善安置，基于客观条件发生变化，劳动关系无法继续，且该公司未对其工作、生活作出任何安排，应认定双方劳动关系已解除。2、华宏机械公司为其缴纳社会保险，系该公司法定义务，应按月缴纳，该公司称工资中包含社保费与事实不符，其从未签署上述条款，该公司也没有证据证明支付的工资中包含社保补贴。故华宏机械公司的上诉无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。华宏机械公司向一审法院的起诉请求：撤销[2017]来劳人仲裁字50号仲裁裁决，并依法驳回宋加奎的诉求。一审法院认定事实：华宏机械公司成立于2010年8月9日。2010年11月21日，宋加奎与华宏机械公司签订无固定期限劳动合同，宋加奎从事机修岗位，华宏机械公司未为宋加奎办理并缴纳社会保险。2016年12月，华宏机械公司因政府去产能停产，除少数职工继续工作外，华宏机械公司通知其余职工放假。放假期间，华宏机械公司未向宋加奎发放生活费等费用。2017年2月14日，来安县人民政府向华宏机械公司下达《关于来安县华宏机械设备制造有限公司立即拆除中频炉的通知》，要求该公司拆除生产用中频炉及相关“地条钢”生产设备。因华宏机械公司此后未安排宋加奎工作岗位及给予相应工作待遇，宋加奎向来安县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求华宏机械公司支付其经济补偿金28000元及缴纳2009年2月-2017年2月的社会保险费。2017年7月4日，来安县劳动人事争议仲裁院做出[2017]来劳人仲字第50号仲裁裁决，裁决：一、华宏机械公司在本裁决生效后十日内支付宋加奎经济补偿金28000元；二、华宏机械公司在本裁决生效后十日内到来安县社会保险征缴机构为宋加奎办理养老、医疗保险补缴手续，缴纳宋加奎2009年2月-2017年2月的养老、医疗保险费，具体金额由来安县社会保险征缴机构核定，其中个人缴费由宋加奎承担。华宏机械公司不服该仲裁裁决向法院提起诉讼。另查明，宋加奎2016年2月至2017年1月平均工资为3239元/月。一审法院认为，根据原、被告的诉辩主张以及庭审中双方代理人的陈述、举证、质证、辩论意见，本案争议的焦点为：一、原、被告双方是否解除劳动关系，解除劳动关系的原因是什么；二、宋加奎的入职时间及工作年限；三、华宏机械公司是否应当为宋加奎办理养老、医疗保险参保手续和缴纳社会保险费；四、华宏机械公司应否支付宋加奎经济补偿金，支付多少。针对争议焦点一，华宏机械公司因政府去产能停产并通知放假，放假期间未向劳动者发放生活费，也未对劳动者做妥善安置。因双方签订劳动合同所依据的客观条件已发生变化，劳动合同无法履行，且华宏机械公司在通知宋加奎放假后，未再为其安排工作，也未发放生活费，在此情况下宋加奎有权主张解除劳动合同。现宋加奎向仲裁机构提请仲裁，主张双方劳动关系2017年2月已解除，故本院确认双方劳动关系于2017年2月已解除。对于解除原因，应归咎于华宏机械公司。华宏机械公司虽称2017年4月通知劳动者上班，但华宏机械公司未提供证据证明，对此宋加奎也不予认可，故对此不予采信。针对争议焦点二，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。华宏机械公司成立时间系2010年8月9日，有其提供的工商登记为证；宋加奎与华宏机械公司签订劳动合同时间为2010年11月21日，宋加奎虽主张其2009年2月即已与华宏机械公司建立劳动关系，但其未提供证据证明，也未能提供证据证明华宏机械公司在2009年2月已实际生产经营，故本院确认宋加奎与华宏机械公司建立劳动关系的时间为2010年11月21日，其工作年限为六年零三个月。针对争议焦点三，为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定强制义务，应按月缴纳。宋加奎与华宏机械公司签订的劳动合同中关于华宏机械公司向宋加奎支付的工资中包含社会保险费的约定违反法律强制性规定，且华宏机械公司未提供证据证明实际向宋加奎支付社保补贴。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，共同缴纳社会保险费。宋加奎在仲裁申请时要求华宏机械公司为其缴纳养老、医疗保险费用符合法律规定，故华宏机械公司应当按照法律规定为宋加奎办理自2010年12月至2017年2月的养老、医疗保险补缴手续并缴纳养老、医疗保险费用。针对争议焦点四，宋加奎在华宏机械公司工作期间，华宏机械公司未能按劳动合同约定提供劳动条件，也未为宋加奎缴纳社会保险费，现宋加奎要求解除劳动合同，依照法律规定，华宏机械公司应当向宋加奎支付经济补偿金。结合宋加奎工作年限，宋加奎的经济补偿金应为21053.50元（3239元/月×6.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第六十三条、第五十八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：一、来安县华宏机械配件制造有限公司于本判决生效后十日内向来安县社会保险征缴机构为宋加奎办理2010年12月至2017年2月的养老、医疗保险补缴手续，并缴纳宋加奎2010年12月至2017年2月的养老、医疗保险费，具体金额由社会保险征缴机构核定，其中个人缴费部分由宋加奎个人承担；二、来安县华宏机械配件制造有限公司于本判决生效后十日内支付宋加奎经济补偿金21053.50元；三、驳回华宏机械配件制造有限公司其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由来安县华宏机械配件制造有限公司负担。二审中，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审一致，对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为：为劳动者办理并缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，本案中，华宏机械公司没有履行该法定义务，一直没有为宋加奎办理并缴纳社会保险费，且该公司在因政府去产能停产期间，亦未按法律规定向宋加奎发放生活费，宋加奎因此提出解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，华宏机械公司应当向宋加奎支付相应的解除劳动关系经济补偿金，该公司上诉主张无需支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。华宏机械公司称双方签订的劳动合同中明确约定不办理社会保险，其公司支付的劳动报酬中包含单位应缴纳的社会保险费用，经审查，该劳动合同中上述约定为手写内容，该手写内容非宋加奎书写，无证据证明该内容为双方签订劳动合同时共同协商约定形成的，且该公司亦未提供证据证明实际向宋加奎支付了社保补贴，故对该公司的上述主张不予采信。一审判决华宏机械公司为宋加奎缴纳养老、医疗保险费用符合法律规定，本院予以确认。综上，华宏机械公司的上诉理由不能成立，对该公司的上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉来安县华宏机械配件制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周海燕审判员  刘先勇审判员  张明勇二〇一八年六月十二日书记员  余 梦附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。