湖南省常德市武陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0702民初1297号 原告：常德财鑫融资担保有限公司。 法定代表人：余俞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘科，湖南凌星律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：周素云，湖南凌星律师事务所律师，代理权限为一般授权。 被告：刘湘玉。 被告：杨志。 被告：刘嘉仪。 被告：刘嘉明。 被告：王车远。 被告：常德市鼎城区银杏山庄。 经营者：刘湘玉。 原告常德财鑫融资担保有限公司（以下简称财鑫公司）与被告刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、常德市鼎城区银杏山庄（以下简称银杏山庄）追偿权纠纷一案，本院于2018年4月25日立案受理，于2018年5月23日公开开庭进行了审理。原告财鑫公司的委托诉讼代理人周素云到庭参加诉讼。被告刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、银杏山庄经本院依法传票传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。 财鑫公司请求本院判令：1、刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、银杏山庄共同偿还财鑫公司代偿款2375782.19元，自2018年3月28日起至还清欠款之日止按借款合同约定利率的两倍向财鑫公司支付资金占用费，并按资金占用费的50%支付违约金；3、刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、银杏山庄按借款合同约定利率向财鑫公司支付自2018年1月3日起至2018年3月28日止的逾期担保费33587.62元；4、财鑫公司对刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、银杏山庄抵押、质押的资产享有优先受偿权；5、刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、银杏山庄承担本案诉讼费、保全费等费用。 刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、银杏山庄未予答辩和提交证据材料。 根据采信的证据和到庭当事人的陈述，本院确认下列案件事实：2016年12月23日，刘湘玉、财鑫公司与案外人中国邮政储蓄银行股份有限公司鼎城区支行（以下简称邮储银行鼎城支行）签订了《个人商务借款及担保合同》，由刘湘玉向邮储银行鼎城支行借款230万元，借款用途为补充流动资金，借款期限为12月，借款利率为年利率5.655%，财鑫公司作为保证人在合同上盖章。2016年12月27日，刘湘玉与财鑫公司签订《委托担保合同》，约定如下主要内容：刘湘玉委托财鑫公司为上述借款提供担保；当财鑫公司向贷款人承担保证责任后，财鑫公司有权向刘湘玉追偿所垫付的全部款项，且自财鑫公司垫款之日起至刘湘玉还款之日止财鑫公司有权按刘湘玉与贷款人所签借款合同约定贷款利率的两倍收取资金占用费，并按资金占用费的50%收取违约金；刘湘玉必须在收到财鑫公司追偿通知后5日内，无条件地向财鑫公司清偿全部垫款、资金占用费及违约金；刘湘玉应在借款合同到期日还清所有借款及相关费用，若逾期未还款，则应向财鑫公司交纳从逾期之日起至财鑫公司还款之日止或者代偿之日止的逾期担保费，逾期担保费以刘湘玉借款金额及利息等相关费用总额为基数，按刘湘玉与贷款人所签借款合同约定的利率按月计收，不足一个月的按一个月计费。 2016年12月，刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远与财鑫公司分别签订了《个人担保保证函》，均约定以其个人及家庭所有的全部资产与收入为刘湘玉的贷款向财鑫公司提供连带责任反担保，保证范围为刘湘玉与邮储银行鼎城支行签订的《个人商务借款及担保合同》所确定的主债权及利息、罚息、违约金、赔偿金及财鑫公司为实现债权的一切费用，保证期限均为财鑫公司向邮储银行鼎城支行代还款之日起两年。2016年12月27日，银杏山庄与财鑫公司签订了《反担保保证合同》，保证方式为连带责任保证，保证范围为财鑫公司向贷款人清偿的全部债务，包括本金、利息、违约金、滞纳金、赔偿金、《委托担保合同》中约定的刘湘玉应向财鑫公司支付的违约金、滞纳金、赔偿金、担保费等及财鑫公司为实现债权而产生的费用，保证期限为财鑫公司履行担保义务之日起两年。 2016年12月7日，案外人常德市鼎城区谢家铺镇桥头居民委员会（以下简称谢家铺居委会）、刘湘玉与财鑫公司签订了《三方协议》，约定如下主要内容：刘湘玉自愿将与谢家铺居委会签订的《荒山地流转合同》和《土地流转合同》项下的权利作为《个人商务借款及担保合同》中贷款的反担保质押给财鑫公司，谢家铺居委会表示同意，谢家铺居委会、刘湘玉同意将上述合同中土地上的所有资产（包括但不限于建筑物）作为反担保抵押给财鑫公司。 2017年1月3日，邮储银行鼎城支行向刘湘玉发放了贷款230万元，债务到期后刘湘玉未按约还款，财鑫公司于2018年3月28日向邮储银行鼎城支行代偿刘湘玉贷款本息2375782.19元。 上述事实有下列证据予以证实：《委托担保合同》、《个人担保保证函》及《反担保保证合同》、《个人商务借款及担保合同》、邮储银行《个人贷款（手工）借据》、《代偿通知书》及《代偿凭证》。 本院认为，本案中《委托担保合同》、《个人担保保证函》、《反担保保证合同》、《个人商务借款及担保合同》均系合同当事人真实意思表示，其内容不违反相关法律法规强制性的规定，均为合法有效的合同，当事人均应按合同约定享有权利并履行义务。刘湘玉逾期未偿还邮储银行鼎城支行贷款本息，财鑫公司依据合同约定予以代偿，据此依法享有对刘湘玉的追偿权，本院对财鑫公司要求刘湘玉偿还代偿款本息的诉讼请求予以支持。杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、银杏山庄向财鑫公司提供连带责任反担保保证，依法应对刘湘玉的债务承担连带清偿责任。财鑫公司主张的资金占用费及违约金的标准，两者总和为年利率16.965%，未超过法律规定的标准，对此本院予以支持。财鑫公司主张的逾期担保费符合《委托担保合同》约定，本院予以支持。财鑫公司主张对刘湘玉抵押、质押资产优先受偿，本院认为，《三方协议》虽约定将土地上的所有资产（包括但不限于建筑物）作为反担保抵押给财鑫公司，但并未明确抵押物，对建筑物也未办理抵押登记，故抵押权未生效。《三方协议》约定刘湘玉将《荒山地流转合同》和《土地流转合同》项下的权利作为贷款的反担保质押给财鑫公司，而上述合同刘湘玉所享有的权利实质上属于土地使用权，该项权利不属于可以质押的财产权利范围，且刘湘玉未将该权利交财鑫公司占有，亦未办理相应的质押登记，故质押权未成立，本院对财鑫公司该项诉讼请求不予支持。财鑫公司对其主张的保全费未提供证据证明，本院不予支持。刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、银杏山庄经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，符合缺席审判的条件。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、刘湘玉于本判决生效之日起七日内偿还常德财鑫融资担保有限公司代偿款2375782.19元，按年利率16.965%标准向常德财鑫融资担保有限公司支付自2018年3月28日起至代偿款清偿之日止的资金占用费及违约金； 二、刘湘玉于本判决生效之日起七日内向常德财鑫融资担保有限公司支付逾期担保费33587.62元； 三、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、常德市鼎城区银杏山庄对本判决确定的第一项、第二项债务承担连带保证责任； 四、驳回常德财鑫融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费26075元，由刘湘玉、杨志、刘嘉仪、刘嘉明、王车远、常德市鼎城区银杏山庄共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 长  莫晓晞 人民陪审员  姚艳华 人民陪审员  胡小明 二〇一八年六月七日 代理书记员  许 娟 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。