福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0102民初6709号 原告：厦门爱丽蒙文化传媒有限公司，住所地厦门市思明区湖光路**。 法定代表人：王淑晶，总经理。 委托诉讼代理人：韩明彧，福建亚太天正律师事务所律师。 被告：福州市鼓楼区绯秀餐厅，经营场所福州市鼓楼区乌山西路黎明街****。 经营者：陈宗耀，男，汉族，1942年6月7日出生，住福州市晋安区。 被告：陈宗耀，男，汉族，1942年6月7日出生，住福州市晋安区。 被告：戴建国，男，汉族，1971年7月20日出生，福州市台江区号。 原告厦门爱丽蒙文化传媒有限公司（以下简称爱丽蒙公司）与被告福州市鼓楼区绯秀餐厅（以下简称绯秀餐厅）、陈宗耀、戴建国合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告爱丽蒙公司委托诉讼代理人韩明彧到庭参加诉讼。被告绯秀餐厅、陈宗耀、戴建国经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 爱丽蒙公司向本院提出诉讼请求：1.绯秀餐厅立即偿还爱丽蒙公司演出款73234元；2.绯秀餐厅向爱丽蒙公司支付违约金40000元；3.绯秀餐厅向爱丽蒙公司支付滞纳金（从2017年5月5日起至偿还全部演出款之日止按月利率2%计算，暂计至2017年8月1日为4296元）；4.陈宗耀、戴建国对上述债务承担共同偿还责任；5.本案诉讼费绯秀餐厅、陈宗耀、戴建国共同承担。事实和理由：绯秀餐厅是陈宗耀于2016年6月6日登记注册的个体工商户，工商登记的经营者为陈宗耀。2016年9月4日，戴建国告知爱丽蒙公司其系绯秀餐厅的实际经营者，邀请爱丽蒙公司派外籍乐手、歌手进驻绯秀餐厅位于福州市鼓楼区乌山西路黎明街1号一层的店面进行演出，且爱丽蒙公司与戴建国指定的员工签订《雇佣合同》，并加盖绯秀餐厅的公章。合同约定：爱丽蒙公司派遣外籍乐手、歌手共5名到绯秀餐厅指定场地进行表演工作；乐队成员的工资为每人每月10000元，合同期间，如有拖欠工资每天按照拖欠工资的2%加收滞纳金，拖欠工资达7天的，爱丽蒙公司有权提前解除合同，并且有权追讨所欠工资和违约金；双方若要提前解除合同，应提前一个月时间通知对方，并支付人民币每人次10000元为违约金；合同期限经双方延长为2016年9月1日至2017年6月30日。2016年8月30日开始，爱丽蒙公司即按照绯秀餐厅的要求，指派5名菲律宾籍乐手、歌手提供驻场演出，经双方协商，2017年3月20日调整为4名。戴建国作为实际经营者，也依照合同约定，通过其账号62×××477的银行账户向爱丽蒙公司指定的账号62×××555的银行账户支付每月的演出费用。但从2017年2月26日后，绯秀餐厅开始拖欠演出费用，直至2017年5月5日，绯秀餐厅要求提前解除合同，其尚欠爱丽蒙公司73234元演出款未支付，后经多次催讨，绯秀餐厅仍不予偿还。爱丽蒙公司认为绯秀餐厅的行为已构成违约，应立即向爱丽蒙公司偿还欠款73234元，并应按照合同约定，支付违约金及滞纳金，其中，违约金10000元每人次，共计40000元；滞纳金约定的利率过高，可从2017年5月5日起至偿还全部演出款之日止按月利率2%计算，暂计至2017年8月1日为4296元。另外，陈宗耀、戴建国分别作为绯秀餐厅的经营者和实际经营者，依照相关法律，应当对上述债务承担共同偿还责任。 绯秀餐厅、陈宗耀、戴建国未作答辩。 绯秀餐厅、陈宗耀、戴建国未到庭参加诉讼，亦未提出书面异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。爱丽蒙公司所提供的《雇佣合同》、营业执照，符合证据的客观性、关联性、合法性，可以作为本案定案的依据。爱丽蒙公司提供的银行转账流水及清单、短信记录、还款说明，能够相互印证戴建国作为实际经营者确认绯秀餐厅欠款并承诺还款的事实，本院予以采纳。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：绯秀餐厅系个体工商户，其登记经营者为陈宗耀，实际经营者为戴建国。爱丽蒙公司的经营范围包括经营性演出及经纪业务。2016年9月4日，绯秀餐厅（甲方）与爱丽蒙公司（乙方）签订《雇佣合同》，约定乙方派遣外籍乐手、歌手共5名到甲方指定的场地表演工作，每晚表演4节，每节最多30分钟，可享受每周一天的休息日；首年的合同期为6个月，乐队工作时间为2016年9月1日至2017年3月31日，后经双方协商延长至2017年6月30日；乐队成员的工资为每人每月10000元，每次预付15天工资，合同期间如有拖欠工资每天按照工资的2%加收滞纳金，拖欠工资达7天的，乙方有权提前解除合同，并有权追讨所欠工资和违约金；甲乙双方若要提前解除合同，应提前一个月时间通知对方，并支付每人10000元违约金；乙方若要更换乐队成员，需要提前告知甲方，得到甲方同意后方可进行；甲方如不按时支付演出费及相关费用拖欠3天，乙方有权停止演出。 合同签订后，爱丽蒙公司即派遣5名乐手到绯秀餐厅表演。从2016年9月6日起至2017年2月28日，戴建国陆续向爱丽蒙公司指的银行账户支付了自2016年8月30日起至2017年2月25日期间的演出费用300662元。 按照合同的约定，2017年2月20日与2017年2月27日为乐队成员的休息时间，因此，爱丽蒙公司派遣其他乐队替班，费用为2000元/天。经双方协商，乐队自2017年3月20日起从5人变更为4人。乐队于2017年5月5日撤出。 自2017年2月26日起至2017年5月5日期间的的演出费用，以及2017年2月20日与2017年2月27日的替班费用，戴建国仅于2017年4月12日支付30000元，余款经催讨未果，遂成讼。2017年10月10日，戴建国向爱丽蒙公司出具《还款说明》一份，载明“今绯秀餐厅欠爱丽蒙公司乐队演出费用大概柒万元（具体金额根据实际情况给付），我戴建国承诺在2017年10月20日支付30000元，余款于2017年11月20日支付完毕，之后，爱丽蒙公司撤消对其起诉”。此后，戴建国分文未付。 本院认为，爱丽蒙公司与绯秀餐厅签订的《雇佣合同》，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。爱丽蒙公司按约向绯秀餐厅派遣乐手、歌手进行表演，已经履行合同义务。绯秀餐厅未按约支付演出费用，已构成违约，应承担违约责任。关于结欠的演出费用，双方未结算具体的数额，本院根据合同的实际履行情况，计算如下：（1）乐手每人每天工资为10000元/月÷30天=333.33元，2017年2月26日至2017年3月19日期间的演出费用为333.33元/人×5人×22天=36666.3元；（2）2017年3月20日至2017年5月5日期间的演出费用为333.33元/人×4人×47天=62666.04元；（3）2017年2月20日与2017年2月27日的替班演出费用为2000元/天×2天=4000元，以上合计103332.32元，扣除戴建国于2017年4月12日支付的30000元，绯秀餐厅尚欠73332.32元。现爱丽蒙公司仅主张绯秀餐厅支付演出费用73234元，系其对权利的自由处分，本院予以支持。关于爱丽蒙公司主张绯秀餐厅支付从2017年5月5日起至还清之日止按月利率2%计算的滞纳金实为逾期付款违约金，并主张绯秀餐厅支付违约金40000元，但爱丽蒙公司未提供证据证明因绯秀餐厅违约给其造成的实际损失，故合同约定的按日利率2%的逾期付款违约金与10000元/人的违约金计算标准过高，本院酌情调整为绯秀餐厅向爱丽蒙公司支付从2017年5月5日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金。戴建国系绯秀餐厅的实际经营者，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”的规定，本案应以绯秀餐厅、戴建国为共同被告。故爱丽蒙公司主张戴建国与绯秀餐厅承担共同还款责任，本院予以支持，其主张陈宗耀承担共同还款责任，于法无据，本院不予支持。绯秀餐厅、陈宗耀、戴建国经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭审理及判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福州市鼓楼区绯秀餐厅、戴建国于本判决生效之日起十日内向厦门爱丽蒙文化传媒有限公司支付演出费用73234元及违约金（从2017年5月5日起至还清之日止按月利率2%计算）； 二、驳回厦门爱丽蒙文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2650元，由厦门爱丽蒙文化传媒有限公司负担902元，福州市鼓楼区绯秀餐厅、戴建国负担1748元；公告费560元，由福州市鼓楼区绯秀餐厅、戴建国负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄宜财 审 判 员  任建坤 代理审判员  李佳佳 二〇一八年六月十一日 书 记 员  黄淑婷 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2.《最高人民法院关于适用的解释》 第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。 营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 申请执行提示： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。