河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0104民初6681号 原告：刘明，男，1965年6月29日出生，汉族，住河北省石家庄市桥西区。 委托诉讼代理人：王建雷，河北冀华律师事务所律师。 被告：河北奥福恒投资有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区民生路66号嘉鲤小区南区9号商业办公楼1-1705室。 法定代表人：董艳龙，该公司总经理。 被告：何芙芸，女，1973年9月6日出生，汉族，住河北省石家庄市桥西区。 被告：周育彬，女，1960年8月18日出生，汉族，住河北省石家庄市桥西区。 被告：河北亲亲妇幼健康养护中心，住所地石家庄市广源路5号。 法定代表人：董艳肖，该公司经理。 委托诉讼代理人：韩运广，河北北华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马铁民，河北北华律师事务所律师。 被告：董艳肖，女，1981年5月24日出生，汉族，住河北省石家庄市藁城区。 委托诉讼代理人：韩运广，河北北华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马铁民，河北北华律师事务所律师。 原告刘明与被告河北奥福恒投资有限公司、何芙芸、周育彬、河北亲亲妇幼健康养护中心、董艳肖民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘明之委托诉讼代理人王建雷，被告周育彬，被告河北亲亲妇幼健康养护中心、被告董艳肖之共同委托诉讼代理人韩运广、马铁民到庭参加诉讼，被告河北奥福恒投资有限公司、被告何芙芸经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘明向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告河北奥福恒投资有限公司偿还原告借款20万元，并按月利率2%支付逾期利息和按每日3‰支付逾期还款违约金（均自2016年6月16日起算至借款清偿完毕止）；2、被告何芙芸、周育彬、河北亲亲妇幼健康养护中心、董艳肖对上述债务承担连带清偿责任；3、诉讼费、保全费等全部由被告承担。事实与理由：2015年6月15日被告何芙芸、周育彬以河北奥福恒投资有限公司名义向原告借款20万元，约定月利率2%，定有借款协议。借款协议约定，被告向原告借款20万元，借款期限12个月，自2015年6月15日至2016年6月14日止。逾期不还的，按借款总额的每日3%支付逾期还款违约金。被告何芙芸当时作为公司法定代表人在借款协议上盖章，被告河北奥福恒投资有限公司财务于2015年6月15日向原告出具收到20万元收据一张。当日原告按照被告的指示通过受托人卢含倩将借款20万元汇款给河北亲亲妇幼健康养护中心名下，该笔借款利息一直由河北亲亲妇幼健康养护中心的负责人董艳肖支付至2016年6月，之后本金及利息再未予支付。后经原告多次催要，至借款到期后被告一直以暂时没钱为由不予给付。现在原告发现，被告何芙芸、周育彬在其经营的河北奥福恒投资有限公司期间，所收取的公司借款未汇入公司账户。《中华人民共和国公司法》第二十条第二款规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”被告何芙芸、周育彬、董艳肖相继担任河北奥福恒投资有限公司的法人代表，作为公司股东挪用借款，将公司财产与河北亲亲妇幼健康养护中心混同使用，系滥用公司独立法人人格的行为，从而造成公司财产不独立，严重损害公司债权人利益，其应当就公司的债务承担连带责任。故诉至法院，请依法维护原告的合法权益。 被告河北奥福恒投资有限公司未到庭，未答辩，亦未提供相关证据。 被告何芙芸辩称，一、答辩人不是本案适格被告，原告对答辩人的起诉是错误的，请依法驳回原告的起诉。1、法定代表人行使职务应由企业法人承担法律后果。《民法总则》第六十一条第二款规定：“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。”2、答辩人对原告提供的借款合同文本及上面的签章不知情。答辩人于2014年7月16日入职河北奥福恒投资有限公司（以下简称“奥福恒公司”）并担任会计职务，岗位职责是编制公司会计凭证，审核、装订及保管各类会计凭证，登记及保管各类账簿，对奥福恒公司无任何管理、决策权力。答辩人的股东地位与法定代表人的职务均系挂名，实际管理人为董艳肖。答辩人于2015年5月16日辞去奧福恒公司会计职务，奥福恒公司承诺变更工商登记，而本案借款合同签署的时间为2015年6月15日，当时答辩人既不在奥福恒公司任职，也没有任何管理权力，更无从谈起滥用股东权利，滥用法人独立地位，财务混同的事实基础与条件；且奥福恒公司也未通知答辩人进行签章的事情，因此答辩人对此根本不知情，其签章系被冒用。因此，且不论答辩人对签章知情与否，答辩人均不应承担本案借款合同带来的后果，不应成为本案被告。二、答辩人不认识原告，且未承诺原告承担借款连带担保责任，双方也未签署过任何承担担保责任文书。本案借款合同文本中没有关于答辩人承担责任的相关内容，且答辩人也未曾就借款担保另行协商连带保证责任事宜，因此答辩人无需对本案借款合同承担责任。三、本案中原告与奥福恒公司或许之间不存在借贷法律关系，请贵院依法查明并驳回原告起诉。原告虽然与奥福恒公司双方签订借款合同，但从原告提供的《收款收据》上看，其项目内容为“合作资金”，答辩人有理由认为，原告与奥福恒公司以借贷形式掩盖合作的事实，因此原告是否实际出借资金、借款合同是否实际履行将是本案关键。综上所诉，答辩人认为，原告对答辩人的起诉缺乏事实和法律依据。请求贵院依法予以驳回原告的诉讼请求，以维护正常的社会经济秩序和公民的合法权益，维护法律的尊严。 被告周育彬辩称，一、答辩人不是借款合同的当事人，不应成为本案的被告。本案的立案案由是民间借贷纠纷，借贷纠纷的当事人只能是出借人、借款人或者延伸到担保人，原告向法院提交的证据—落款时间为2016年6月15日的《借款合同》(合同编号B051)中借款人(甲方)是河北奥福恒投资有限公司、出借人(乙方)暨是本案的原告，该《借款合同》中未有任何答辩人的参与，答辩人在该合同中也没有任何的权利或义务。答辩人不是民间借贷纠纷的当事人，不应成为本案的被告。二、依法承担连带责任，应有法律规定或当事人的约定。若需答辩人依法承担连带责任，也应依法有据。根据《中华人民共和国民法总则》第178条的规定：连带责任，由法律规定或者当事人约定的规定。在前述《借款合同》中约定的是：合同甲方河北奥福恒投资有限公司以自己公司的全部资产为原告的出借款提供全程的风险担保，承担无限连带责任。河北奥福恒投资有限公司作为独立法人应独自承担责任，不应由股东承担基于投资股权之外的其他责任。《公司法》也只是赋予股东对应股权投资的有限责任。综上所述，答辩人认为原告提交的证据不足以支持其诉讼请求，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告河北亲亲妇幼健康养护中心辩称，我公司与原告不存在借款关系，不是借款合同的一方当事人，原告要求我公司承担连带责任没有事实及法律依据，请求驳回原告诉求。 被告董艳肖辩称，自2014年9月29日后不再是奥福恒的股东，更不是其法人，借款发生在2015年6月15日，并且我不是借款合同的一方当事人，原告要求我承担连带责任没有事实及法律依据，请求驳回原告诉求。 本院经审查认定事实如下：2015年6月15日，河北奥福恒投资有限公司（甲方）与刘明（乙方）签订《借款合同》一份，约定乙方自愿借给甲方人民币20万元，借款用途：经甲乙双方协商，本资金只作为甲方直投河北亲亲妇幼养护中心日常周转专项资金使用，不得用于其他用途；借款期限：12个月，自2015年6月15日起至2016年6月14日止；还款账户：62×××82，借款利息每月4000元；违约责任：甲方应及时履行偿还本金和利息的义务，逾期不还的，乙方有权要求立即偿还本息外，借款人还应按借款总额的每日千分之三的计算标准支付逾期还款违约金。同时，河北奥福恒投资有限公司出具收据一张，该收据项目栏显示合作资金，金额200000元。 原告称，2015年6月15日以卢含倩名下渤海银行账户10×××33向河北妇幼养护中心账户通过ＰＯＳ机转账40万元，该40万元其中20万元是原告的款项，另20万元是另案韩阳的款项。被告借款后，自2015年6月15日至2016年6月14日按利率2%向原告支付利息，共支付48000元，之后未再支付，是由董艳肖个人账户62×××24支付至合同约定的卢含倩名下账号，卢含倩以现金的形式给付刘明的利息，一直给付至2016年6月14日。 原告刘明于2015年6月13日出具的授权书，内容为：兹授权卢含倩女士代为办理河北奥福恒投资有限公司有关借款事宜，金额计贰拾万元。 2015年7月9日至2015年8月7日期间，被告河北奥福恒投资有限公司的股东为何芙芸、周育彬，现该公司处于正常营业状态。原告称，被告何芙芸、周育彬系河北奥福恒投资有限公司借款时的股东，要求二被告承担股东责任，应对公司债务承担连带责任。 上述事实，有原告提交的借款合同、收款收据、渤海银行转账票据、原告出具的授权书、银行转账凭证及庭审笔录予以证实。 本院认为，本案中，被告河北奥福恒投资有限公司向原告刘明借款20万元，用于河北亲亲妇幼健康养护中心，被告董艳肖作为河北亲亲妇幼健康养护中心的法定代表人由其个人向指定还款账户支付借款利息，且上述款项未偿还原告。因此，被告河北奥福恒投资有限公司应偿还原告的借款，被告河北亲亲妇幼健康养护中心及董艳肖对上述债务承担连带清偿责任。原告主张被告河北奥福恒投资有限公司向原告借款时被告何芙芸、周育彬是法人及股东，要求其承担股东责任，且因该笔借款没有汇入河北奥福恒投资有限公司账户，导致公司财产转移，造成公司履行债务的财产减少，损害了债权人利益，因此，二被告应对公司债务承担连带责任。经查，原告向被告出借款项时明知该款项用于河北亲亲妇幼健康养护中心，且该款项原告委托卢含倩代为办理，卢含倩将借款转入河北亲亲妇幼健康养护中心账户，原告应举证证明二被告损害了债权人利益。被告河北奥福恒投资有限公司至今系正常营业状态，原告未举证证明二被告资金与公司账户资金混同。因此，原告主张被告何芙芸、周育彬承担连带清偿责任，应承担举证不能的法律后果。关于原告主张按月利率2%支付逾期利息及按日3‰支付违约金。根据被告河北奥福恒投资有限公司与原告签订的《借款合同》，该合同约定借款利息为月2%，逾期不还的，借款人还应按借款总额的每日千分之三支付逾期还款违约金。该约定过高，被告应以20万元为基数，自2016年6月15日起至还清之日止，按年利率24%向原告支付利息及违约金。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告河北奥福恒投资有限公司于本判决生效后十日内偿还原告刘明借款本金20万元及利息、违约金（自2016年6月15日起至还清之日止，按年利率24%计算）； 二、被告河北亲亲妇幼健康养护中心、董艳肖对本判决第一项承担连带清偿责任； 三、驳回原告刘明对被告何芙芸、周育彬的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元及公告费560元，由被告河北奥福恒投资有限公司、河北亲亲妇幼健康养护中心、董艳肖负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费4300元并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  赵江云 人民陪审员  李秀云 人民陪审员  李洪民 二〇一八年六月十五日 代书 记员  包亚文