贵州省仁怀市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0382民初2502号原告:遵义久盛源粮食购销有限公司，住所地贵州省遵义市播州区南白镇西大街南段扬州恬苑雪松阁17-1-4。法定代表人：张延平，总经理。委托诉讼代理人：聂洪波，贵州止争律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈利，贵州止争律师事务所实习律师。被告:贵州省仁怀市鹏彦酒业有限公司，住所地贵州省遵义市仁怀市茅台镇上坪村。法定代表人：许鹏，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邱刚，贵州中创联律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈明扬，贵州中创联律师事务所律师。原告遵义久盛源粮食购销有限公司（以下简称久盛源公司）与被告贵州省仁怀市鹏彦酒业有限公司（以下简称鹏彦酒业）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告久盛源公司委托诉讼代理人聂洪波、陈利，被告鹏彦酒业委托诉讼代理人邱刚、陈明扬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告久盛源公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间签订的《高粱采购合同》；2.被告承担违约责任，支付原告违约金4,296,000元（含实际损失100万元）。事实与理由：2018年10月15日，被告鹏彦酒业与原告久盛源公司签订了一份《高粱采购合同》，该合同约定：被告以单价为3.58元/斤的价格向原告收购数量为2000吨的红高粱。合同签订后，原告依约通知被告收购高粱时，被告以各种理由拒绝收货，被告的违约行为造成原告损失100万元（向他人支付的定金）；且按照合同约定和权利义务相一致原则，被告应当承担含实际损失100万的违约金4,296,000元（2000×2000斤×3.58元斤×30%）。鉴于此，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，望支持原告的诉讼请求。被告鹏彦酒业辩称，同意解除合同，但我公司不存在违约行为，原告主张的损失没有事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年10月16日，乙方久盛源公司与甲方鹏彦酒业签订《高梁采购合同》，合同约定内容有“一、原料名称、品种、数量、单价、及交货时间：甲方向乙方采购原料为两糯一号小红梁，单价3.58元/斤（鹏彦酒业提供的《高梁采购合同》单价为2.18元/斤，其余内容均相同），数量为2000吨，乙方按甲方提供的开票信息提前开具所需发票，合同期内价格不随市场变动而变化，每批次交货时间以甲方提前7个工作日电话通知为准；乙方负责把高梁保质保量送达甲方指定地点；二、质量要求及验收标准：乙方必须严格按照甲方质量标准要求供货：即容重≥g……三、验收办法及地点：乙方按照甲方质量要求供货，如抽查发现有不符合质量要求的原料，及时反馈与乙方共同协商处理，可按照一定比例克扣，如协商不成，甲方有权要求退货，由此造成的损失由乙方承担；四、交货时间及数量:乙方必须按甲方要求的送货时间和数量运到指定入库地点交货，同时乙方应保证满足甲方临时调节要求供货；五、交货地点及运输方式和费用负担：由乙方组织火车或汽车等货车运输至甲方指定仓库，运费由乙方承担；……八、乙方的责任：1.乙方应严格按照合同的约定相关内容履行对甲方的义务，2.乙方逾期交货的，应向甲方偿付逾期交货部分货款30%的违约金，乙方所交产品品种、型号、规格、质量不符合合同规定的，应向甲方承担合同总价款的30%的违约金，并承担甲方因此所受的损失费用；九、甲方的责任：1.甲方应严格按照合同的约定相关内容履行对乙方的义务，2.甲方如错填到货地点或接货人，或对乙方提出错误异议，应承担乙方因此所受的实际损失。”合同签订当日，久盛源公司法定代表人张延平与鹏彦酒业公司人员宦贵连互加微信，聊天内容有“2018年10月18日，宦：你好，张总，两糯一号蒸出来的效果不好，你能发个净粮样过来吗？张：好的。张：宦主任，麻烦给我发个地址我给你寄个顺丰。宦：贵州省仁怀市茅台镇长征路鹏彦酒业公司，宦贵连。2019年1月6日，张：许总，这还有不到一个月就过年了。我这边合同也签了，货也定了。迟迟不通知我这边交货，在过几天车都走不了。咱们这边是要还是不要得有句话呀。张：这是我前天和许总联系的，他说第二天给我协调，到现在也没消息，要是不打算要我的货，你可以提前通知我一声。宦：你好，张总，刚回老家来了没接到你电话，关于粮的供应情况需要生产上的整体安排，1号集团这边过不了暂时不能用，你那边先处理好吧！谢谢。张：咱们是签了合同的。2019年4月19日，你好，张总，我是鹏彦酒业的宦贵连，现在我们需要启用合同约定高梁，请问你什么时候开始供货？收到请回复，谢谢！”。2018年12月19日、12月28日，2019年1月2日、1月6日，张延平与鹏彦酒业宦贵连、许鹏沟通运粮事宜，1月6日前鹏彦酒业均要求久盛源公司听候电话通知，1月6日明确答复暂时不能用。为证明自己损失，久盛源公司向法庭提供了：一、甲方盛源公司案外人乙方淮阳县中田园商贸有限公司签订的无签约日期的《高梁购销合同》，内容有“第一条产品名称、单位、数量、单价、金额：高粱2500吨、单价7,100元、金额17,750,000元；第二条质量要求：1.实物须与乙方提供的双方封存的样品保持一致。使用无毒卫生纺织袋包装，净重60公斤/袋，包装不计价不返还；第三条交货时间及运输要：从签订合同之日起乙方将高梁按质按量按时交到甲方指定库房。运输费用乙方自行承担，到甲方指定地后产生的卸货费及搬运费由甲方承担；第五条付款方式：乙方将高梁运到甲方库房验收合格后，乙方提供增值税发票、乙方出库单、物流单交给甲方。甲方分期分次付款；第六条违约责任：甲乙双方若有违反本合同约定情形、造成对方经济损失的，赔偿损失并承担本合同总价款20%做违约金；第七条其他约定事项：本合同有效期为2018年10月30日至2019年1月15日止，进货量以实际进货数为准。”二、淮阳县中田园商贸有限公司2018年10月25日出具的“今收到久盛源公司张延平红粮定金100万元”的收条。三、日期为2018年11月15日《中国建设银行网上银行电子回执》，载明内容有“久盛源公司向淮阳县中田园商贸有限公司付款100万（两次各50万）”《中国建设银行网上银行电子回执》下方用红色文字重要提示：银行受理成功，本回执不作为收、付款方交易的最终依据，正式回单请在交易成功第二日打印。四、2019年3月5日张延平与河南刘总录音笔录，谈话内容有100万定金不退还。五、2019年1月4日由河南省粮食科学研究所有限公司出具的《检验报告》。另，经询问与久盛源公司在录音里的陈述，久盛源公司的主要业务是对高梁进行批发出售，与多家酿酒企业有供销关系。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。久盛源公司与鹏彦酒业之间签订的《高梁采购合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效合同，双方当事人均应按照约定履行合同。久盛源公司要求解除合同，庭审中鹏彦酒业同意解除合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定，对此予以支持。对于久盛源公司要求鹏彦酒业支付违约金4,296,000元（含实际损失100万）的请求，鹏彦酒业辩称其并未违约，亦不认可久盛源公司违约金的计算方式与实际损失。故本案的焦点为：一、鹏彦酒业是否违约；二、久盛源公司主张的违约金计算是否合理。焦点一，《高梁采购合同》交货时间的约定为“每批次交货时间以甲方提前7个工作日电话通知为准”，具体甲方应在什么期限内电话通知并无约定，属于履行期限约定不明，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”之规定，结合双方合同约定“合同期内价格不随市场变动而变化”及因茅台镇酱香型白酒“重阳下沙，端午制曲”的酿造工艺所形成的交易习惯，原、被告签订的《高梁采购合同》履行期限应该在签订合同后四个月左右完成，因此，是否供货确实应以鹏彦酒业电话通知为准，但鹏彦酒业应在合理的时间范围内通知。久盛源公司签订合同后积极询问鹏彦酒业何时开始供应高梁，鹏彦酒业每次均以“听电话通知”回复，并无实际回应，在2019年1月6日鹏彦酒业工作人员明确回复暂时不能用，要求久盛源公司自行处理，表明其拒绝履行合同义务，2019年4月19日在原告诉至法院后，被告再发信息要求原告提供高梁，完全与高梁交易习惯不符，其行为仅仅是为了逃避违约责任所为，故鹏彦酒业违约，且是导致双方合同不能正常履行的原因。焦点二，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。《高梁采购合同》并未约定鹏彦酒业违约后违约金的金额或者计算方式，久盛源公司主张权利、义务相一致，应按照合同约定的久盛源公司提供的品种、型号、规格、质量不符按合同总价款的30%计算违约金，不符合双方约定，本院不予采纳。对于鹏彦酒业违约后对久盛源公司的赔偿范围，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”包括给久盛源公司造成的损失与可期待利益两部分。1.造成的损失，久盛源公司主张的为向淮阳县中田园商贸有限公司支付定金100万，本院对此不予支持，理由为：（1）该份高梁采购合同无签约日期亦未约定定金；（2）定金收条与付款凭据时间不一，且该《中国建设银行网上银行电子回执》并不属于收、付款方交易的最终依据，故是否支付100万元及支付的是否为定金存疑；（3）久盛源公司长期从事高梁批发出售，该合同是在鹏彦酒业未对样品最终确定的情况下签订，数量也不一致，因此，不能确定久盛源公司与淮阳县中田园商贸有限公司签订的合同就是为履行与鹏彦酒业签订合同做的准备。故原告提供的证据不能证明其为了准备履行合同产生损失100万元，其应当承担举证不能的后果。2.可期待利益的计算，参考久盛源公司提供的与淮阳县中田园商贸有限公司签订的合同显示其购买高梁价格为每斤3.55元，卸货费、搬运费由久盛源公司承担，久盛源公司与鹏彦酒业签订的《高梁采购合同》显示高梁出售价格为每斤3.58元，即假如合同全部履行，久盛源公司在未扣除卸货费、搬运费和运输损耗、税费等的情况下所获利润为12万元（2000吨×0.03元/斤），故在扣除上述费用后，本院酌定合同履行后可以获得的利益为8万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十三条、第一百零八条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告遵义久盛源粮食购销有限公司与被告贵州省仁怀市鹏彦酒业有限公司签订的《高梁采购合同》；二、被告贵州省仁怀市鹏彦酒业有限公司在本判决生效后立即补偿原告遵义久盛源粮食购销有限公司违约损失8万元；三、驳回原告遵义久盛源粮食购销有限公司其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20,584元（已减半），保全费5,000元，合计25,584元，由原告遵义久盛源粮食购销有限公司负担23,764元，被告贵州省仁怀市鹏彦酒业有限公司负担1,820元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  任劲松二〇一八年六月二十四日书记员  王龙巧贵州省仁怀市人民法院民事判决书(2019)黔0382民初2502号诉讼代理人：聂洪波，执行律师。原告：遵义久盛源粮食购销有限公司，组织机构代码91520321ma6dk3bd32。被告：贵州省仁怀市鹏彦酒业有限公司，组织机构代码91520382580665235y。遵义久盛源粮食购销有限公司与贵州省仁怀市鹏彦酒业有限公司买卖合同纠纷一案。审判长审判员审判员二〇一九年六月二十四日书记员王龙巧