广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5321民初658号原告：广东新兴农村商业银行股份有限公司。地址：新兴县新城镇新洲大道南8号。法定代表人：苏绍鉴，董事长。委托诉讼代理人：梁伙坚、甘永波，广东创亮律师事务所律师。被告：广东省云浮市第三建筑工程公司。地址：云浮市云城文笔路8号。法定代表人：彭俊奕，总经理。委托诉讼代理人：罗泽华、温佩君，广东百润律师事务所律师。被告：陈梓阳，男，1986年4月25日出生，汉族，居民，住云浮市云城区。被告：王嘉灵，女，1987年8月18日出生，汉族，居民，住云浮市云城区。系被告陈梓阳的妻子。被告：广东省云浮市第三建筑工程公司第二十三分公司。地址：云浮市市区杉冲垌康居花园首层A号铺位之一。负责人：陈梓阳。被告：陈金泉，男，1962年9月14日出生，汉族，居民，住云浮市云城区。被告：黄天才，男，1980年1月3日出生，汉族，居民，住云浮市云安县。原告广东新兴农村商业银行股份有限公司（下称新兴农商行）与被告陈梓阳、王嘉灵、广东省云浮市第三建筑工程公司（下称三建公司）、广东省云浮市第三建筑工程公司第二十三分公司（下称二十三分公司）、陈金泉、黄天才金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新兴农商行的委托诉讼代理人梁伙坚、被告三建公司的委托诉讼代理人罗泽华到庭参加诉讼，被告陈梓阳、王嘉灵、二十三分公司、陈金泉、黄天才经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新兴农商行向本院提出诉讼请求：一、判令被告陈梓阳、王嘉灵共同归还借款本金7960000元及利息[具体包括：从2018年1月21日至2018年2月7日止的利息为55646.87元；从2018年2月8日起至付清日止的利息（包括罚息、复利）按借款合同约定的计息方法计算]；二、判令被告陈梓阳、王嘉灵共同承担原告聘请律师所支付的律师服务费148400元；三、判令被告二十三分公司对上述第一、二项的债务（借款本金7960000元及利息、律师服务费148400元）承担连带清偿责任；被告二十三分公司经营管理的财产不足以承担保证责任的，由被告三建公司承担清偿责任；四、判令原告对被告陈金泉、黄天才名下用于抵押的位于云浮市市区××路××号商铺（粤房地权证云字第××号）、2号商铺（粤房地权证云字第××号）、3号商铺（粤房地权证云字第0000021612号）和4号商铺（粤房地权证云字第××号)，在处置时对上述债务（借款本金7960000元及利息、律师服务费148400元）享有优先受偿权；五、本案诉讼费、财产保全费由各被告承担。事实与理由：2015年4月7日，被告陈梓阳因购买建筑装修材料资金不足向原告申请贷款8000000元。2015年4月13日，原告与被告陈梓阳签订了一份《借款合同》，双方约定被告陈梓阳向原告借款8000000元，作购买建筑装修材料资金使用；借款期限为2年，即从2015年4月13日至2017年4月13日；本合同签订时的基准利率为4.7917‰，本合同约定的贷款利率为浮动利率，贷款月利率为7.427‰，逾期贷款的罚息利率在本合同确定的贷款利率水平上上浮50%；合同约定分四期还款：第一期2015年10月21日前偿还人民币10000元；第二期2016年4月21日前偿还人民币l0000元；第三期2016年10月21日前偿还人民币l0000元；第四期2017年4月13日前偿还人民币7970000元；合同要求借款人严格履行本合同全部条款，按期偿还贷款本息，否则，贷款人宣布贷款提前到期，要求借款人提前偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用；该合同的第十二条违约条款，明确约定借款人未按本合同约定归还贷款本息或支付相关费用，构成违约，借款人违约的，贷款人有权行使以下的权利：对借款人未按时还清的借款本金和利息，自借款逾期之日起至拖欠本息全部清偿之日止，按对应的借款逾期罚息利率和本合同约定的结息方式计收罚息和复利；行使担保权利；借款人未按期还款或依据合同发生的借款人应按应付贷款人之任何款项或贷款人依本合同约定提前收回借款，否则，以法律手段追偿借款本息。同日，被告王嘉灵、二十三分公司与原告签订了一份《保证担保合同》，双方约定两被告为上述借款提供不可撤销的连带责任担保，保证范围：主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和债权人为实现债权及担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师服务费等）。同时，被告陈金泉、黄天才与原告签订了一份《抵押担保合同》，双方约定以被告陈金泉、黄天才名下位于云浮市市区××路××号商铺（粤房地权证云字第××号）、2号商铺（粤房地权证云字第××号）、3号商铺（粤房地权证云字第0000021612号）和4号商铺（粤房地权证云字第××号)作为此笔贷款的抵押担保物，并于2015年4月14日办理了抵押登记。合同签订后，原告于2015年4月15日将借款资金划至被告陈梓阳指定的账户。2017年3月27日被告陈梓阳因资金周转困难向原告申请借款展期。2017年4月10日被告陈梓阳、王嘉灵、二十三分公司、陈金泉、黄天才与原告签订《借款展期协议》，约定借款展期至2018年4月12日。截至2018年2月7日，被告陈梓阳已还本金40000元，拖欠原告本金7960000元；被告陈梓阳偿还利息至2017年12月26日止，截至2018年2月7日，原告收回利息1756710元，被告陈梓阳尚拖欠利息55646.87元。逾期还款后，原告多次向被告催收欠款，但还款计划无法落实。且经查证，被告陈梓阳经营公司困难，收入略微，难以偿还原告贷款本息。同时原告也曾联络其他被告，请求其代被告陈梓阳偿还拖欠借款，但他们也拒绝还款。据此，被告陈梓阳已经构成了违约，原告有权按照合同的约定要求被告承担违约责任。综上，原告与各被告之间签订的《借款合同》《抵押担保合同》、《保证担保合同》《借款展期协议》等是双方当事人的真实意思表示，是合法有效的，原告已接合同的约定向被告陈梓阳支付了借款，但其却未能依照约定还款，依照合同的约定，构成违约。被告拖延不还款，违反自己的承诺，甚至躲避债务，于法于理都讲不过去。从被告二十三分公司的营业执照反映，其是被告三建公司的隶属企业，被告二十三分公司根据被告三建公司的委托开展业务，根据《公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十四条：“企业法人的分支机构为他人提供保证的，人民法院在审理保证纠纷案件中可以将该企业法人作为共同被告参加诉讼。”据此，本案中被告二十三分公司的财产不足清偿的，应由被告三建公司承担清偿责任；依照相关法律规定，为及时追回债权，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告诉求。被告陈梓阳、王嘉灵、二十三分公司、陈金泉、黄天才均无答辩，在举证期限内亦无提供相关证据到庭质证。被告三建公司辩称，1、被告三建公司对本案借款并不知情，也从没有授权被告二十三分公司对本案借款和本案展期借款进行保证担保；2、根据担保法第十条规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，企业法人的分支机构有法人书面授权的，才可以在授权范围内提供保证。被告二十三分公司属于三建公司的分公司，属于企业法人的分支机构，故此对相关的债务承担保证责任必须有总公司的书面授权，否则违反法律规定，保证属于无效。故此，本案中在三建公司没有授权二十三分公司的情况下，分公司的负责人陈梓阳利用分公司的名义为其私人的借款提供保证是非法无效的；3、被告二十三分公司正式登记成立前，三建公司与陈梓阳签订了分公司成立及经营协议书，该协议书明确载明二十三分公司不得以分公司名义签订贷款合同，故此本案借款人陈梓阳应该清楚相关情况；4、本案债权人原告作为大型的金融机构，在明知三建公司没有书面授权二十三分公司担保的情况下，还让陈梓阳利用分公司的名义为其私人借款提供保证担保承诺，在签订相关担保合同时存在主观上的严重过错，造成保证无效的后果，应当由原告自己承担，故本案中三建公司应当免责，不承担还款或其他责任，请求法院依法驳回对三建公司的起诉。本院经审理认定事实如下：2015年4月7日，被告陈梓阳以购买建筑装修材料缺乏资金为由向原告申请借款8000000元。同年4月13日，被告陈梓阳作为借款人与原告签订了一份《借款合同》，约定：1、借款类型为新增借款；借款金额为人民币8000000元；2、借款用途为购买建筑装修材料资金；3、借款期限为两年，即从2015年4月13日至2017年4月13日；4、贷款利率执行浮动利率，本合同签订时的基准利率为4.7917‰，贷款利率为7.427‰；5、逾期贷款的罚息利率在本合同确定的贷款利率水平上上浮50%，借款人未按本合同约定用途使用借款的罚息利率在本合同确定的贷款利率水平上上浮100%；6、借款按月付息，付息日固定为每月的第20日，借款人须于每一结息日当日支付利息；7、贷款资金的支付方式为受托支付；8、还款方式：分期还款。第一期：2015年10月21日前偿还10000元；第二期：2016年4月21日前偿还10000元；第三期：2016年10月21日前偿还10000元；第四期：2017年4月13日前偿还7970000元；9、担保：新农商抵字［2015］第10120159911580837号抵押担保合同及新农商保字［2015］第10120159911581003号保证担保合同；10、借款人的义务：贷款人为实现本合同项下债权和担保权而发生的包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费用、案件调查费、执行费、评估费、拍卖费等一切费用均由借款人承担。此外，《借款合同》还约定了其他内容。上述合同由被告陈梓阳在借款人一栏处签名捺指模，被告王嘉灵在借款人配偶一栏处签名捺指模。同日，被告王嘉灵、二十三分公司作为上述借款的保证人与原告签订了《保证担保合同》，约定被告王嘉灵、二十三分公司对被告陈梓阳借款8000000元的债务提供保证担保；保证范围为主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和债权人为实现债权及担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；保证方式：不可撤销的连带责任保证担保；保证期间自本合同生效之日起至主合同项下的债权债务之诉讼时效届满之日止。上述《借款合同》、《保证担保合同》签订当天，原告与被告陈金泉、黄天才签订了一份《抵押担保合同》，约定以抵押物清单中所列的财产作为抵押物为被告陈梓阳与原告之间的上述8000000元借款承担抵押担保责任，抵押担保的范围为主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和抵押权人为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。上述抵押清单所载明的抵押物为权属被告陈金泉、黄天才所有的位于云浮市市区××路××、××、××、××号商铺［粤房地权证云字第××、00××13、00××12、00××15号］。2015年4月14日，原告与被告陈金泉、黄天才就上述抵押事项到云浮市住房和城乡建设局办理了所有权的抵押登记手续。被告陈金泉、黄天才亦在抵押物品清单中抵押人处签名、捺印。上述《借款合同》、《保证担保合同》及《抵押担保合同》签订后，原告于2015年4月15日向被告陈梓阳发放了贷款8000000元，同时被告陈梓阳在原告出具的借款借据上签名捺印确认。借据载明借款金额8000000元，到期日为2017年4月13日，年利率为8.9125%，还款计划为2015年10月21日前还款10000元、2016年4月21日前还款10000元、2016年10月21日前还款10000元、2017年4月13日前还款7970000元。借款后，被告陈梓阳于2015年12月29日、2016年7月1日、2016年11月29日分别偿还本金各10000元共30000元。2017年3月27日，被告陈梓阳因上述借款到期不能如期归还，向原告申请借款展期，双方于2017年4月10日签订了《借款展期协议》，约定：1、展期本金金额为7970000元；2、借款展期至2018年4月12日止；3、展期利率在中国人民银行公布的同档次贷款基准利率基础上上浮70%，据此确定年利率为8.0750%；4、借款按月付息，付息日固定为每月的第20日，借款人须于每一结息日当日支付利息。合同由被告陈梓阳在借款人一栏签字捺印，由王嘉灵、二十三分公司、陈金泉、黄天才在担保人一栏签字捺印、盖章。上述展期协议签订后，被告陈梓阳于2017年12月28日偿还了本金10000元，并依约每月支付利息给原告至2018年1月20日，但从2018年1月21日起开始拖欠利息。经核实，截至2018年2月7日止，按照借款合同约定的计息办法，被告陈梓阳尚欠原告借款本金7960000元、利息55646.87元，原告经追讨未果，遂于2018年5月4日诉至本院，并提出前述请求。庭审中，被告三建公司提供于2011年6月20日签订的《广东省云浮市第三建筑工程公司第二十三分公司成立及经营协议书》，证明在被告二十三分公司（乙方）成立前已与三建公司（甲方）约定：“在未经甲方书面授权的情况下，乙方不得以分公司的名义签订任何承包合同、购销合同及贷款担保合同，否则甲方有权终止合同并收回分公司营业执照及相关证照、印章。产生贷款、借款、欠款等以分公司名义所发生的一切经济及法律责任由乙方（即分公司负责人）负全责，与甲方无关，乙方须赔偿由此给甲方带来的一切损失”等内容。另查明，被告陈梓阳与王嘉灵于2010年5月20日登记结婚。被告二十三分公司的负责人为陈梓阳，该公司的类型为集体所有制，机构类型为企业非法人，经营范围：接受隶属企业法人的委托，在隶属企业法人的资质范围内从事经营活动。被告二十三分公司隶属被告三建公司，属于三建公司的分支机构，其成立时间为2011年6月22日，注销时间为2017年8月24日。再查明，原告请求被告陈梓阳、王嘉灵、三建公司、二十三分公司、陈金泉、黄天才承担其为实现本案债权而支出的律师费148400元，并提供了一份其与广东创亮律师事务所签订的《委托代理合同》、律师费发票及进账单，证实原告因本案诉讼聘请律师已实际支出律师费148400元。以上事实，有原告提供的营业执照、金融机构许可证、各被告的身份证、户口簿、结婚证、营业执照、借款申请书、借款合同、借款展期协议、分期还款协议、保证担保合同、抵押担保合同、抵押物品清单、房地产权证、不动产抵押登记证明、借款借据、欠息明细表、委托代理合同、发票、进账单，被告三建公司提供的经营协议书、企业信息查询资料以及本院的庭审笔录等材料证实。本院认为，本案系金融借款合同纠纷。原告与被告陈梓阳、王嘉灵、陈金泉、黄天才在自愿、平等的基础上签订的《借款合同》、《保证担保合同》及《抵押担保合同》，是双方当事人的真实意思表示，合同内容合法有效，合同设定的权利和义务对合同当事人具有法律约束力，合同当事人应自觉履行。被告陈梓阳拖欠原告借款本金7960000元，该借款事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。被告陈梓阳未依约偿还借款本息给原告，属违约行为，应承担向原告偿还借款本息的责任。现原告请求被告陈梓阳偿还上述借款，合理合法，本院予以支持。对于利息问题，被告陈梓阳足额支付利息至2018年1月20日，从2018年1月21日起开始不足额支付及拖欠借款利息，由于原告与被告陈梓阳在《借款合同》中对借款期限内、逾期后还款利息及罚息都进行了不同利率标准的约定，且双方的约定并没有违反相关法律规定，故现原告请求按《借款合同》的约定要求被告陈梓阳支付利息，合理合法，本院予以支持。对于原告要求被告陈梓阳承担其为实现本案债权所支出的律师费148400元的问题，借款合同中约定被告陈梓阳承担原告为实现债权而发生的律师费等一切费用，且原告提供了《委托代理合同》、律师费发票和进账单证实已实际支出了该费用，故对原告该项请求，理据充分，本院予以支持。对原告要求被告王嘉灵共同清偿上述借款本息及律师服务费的请求，本案借款是在被告陈梓阳、王嘉灵夫妻关系存续期间产生，且被告王嘉灵亦在涉案的《借款合同》、《借款展期协议》中签名捺印确认，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理”及《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条“夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。”的规定，现原告请求被告王嘉灵对本案借款本息承担共同清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。但需要指出的是，被告王嘉灵亦作为本案借款的保证人，与原告签订《保证担保合同》，为借款承担连带保证责任，依约应当对本案借款承担连带清偿责任，现原告请求其对借款承担共同清偿责任，属原告对其自身权利的自主选择，本院不持异议。对原告提出被告二十三分公司承担连带清偿责任及三建公司对被告二十三分公司财产不足部分承担清偿责任的诉求，被告三建公司提出被告三建公司对本案借款并不知情，也从没有授权被告二十三分公司对本案借款和展期借款进行保证担保，因此涉案保证是非法无效的，三建公司应当免责的抗辩，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十条：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”以及第二十九条：“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，”的规定，本案中，二十三分公司作为三建公司的分支机构，其在与原告签订《保证担保合同》时并没有三建公司的书面授权，因此，根据上述法律规定，该保证担保合同中涉及被告二十三分公司的担保部分应无效。原告作为金融机构，在被告二十三分公司提交了其营业执照、组织机构代码证等相关资料证明其公司性质后，在没有总公司即三建公司的书面授权的情况下，仍与其签订《保证担保合同》，对于担保的无效，原告存在对保证人主体资格审查不严的过错；而被告二十三分公司在明知自己不具备法人资格且未经三建公司书面授权的情况下私自与原告订立保证合同，对上述保证条款的无效亦存在过错，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”的规定，被告二十三分公司应对涉案债务在被告陈梓阳、王嘉灵不能清偿部分的二分之一的范围内承担赔偿责任。再根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，被告二十三分公司并不具有法人资格，没有独立承担民事责任的能力，又鉴于其已被注销，因此，其对外承担的民事责任应由被告三建公司承担，承担赔偿责任后，被告三建公司可依法向债务人追偿。对原告要求对被告陈金泉、黄天才用于借款抵押担保的位于云浮市市区××路××、××、××、××号商铺（粤房地权证云字第××、00××13、00××12、00××15号）在处置时享有优先受偿权的问题，被告陈金泉、黄天才与原告签订《抵押担保合同》，约定被告陈金泉、黄天才自愿以其权属的位于云浮市市区××路××、××、××、××号商铺为被告陈梓阳的借款本息承担抵押担保责任，并到相关部门办理了抵押登记手续，该抵押担保行为合法有效，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”的规定，现原告在被告陈梓阳未偿还借款本息的情况下，请求在处置抵押物时享有优先受偿权，符合原、被告双方在合同中的约定及法律的有关规定，故对原告的该项请求，本院亦予以支持。被告陈梓阳、王嘉灵、二十三分公司、陈金泉、黄天才经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、质证、抗辩的权利，本院依法作缺席判决。鉴此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十条、第二十九条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第九条、第十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈梓阳、王嘉灵应于本判决发生法律效力之日起十五日内共同清偿借款本金7960000元及利息（从2018年1月21日起按照《借款合同》约定的计息办法计付至还清之日止，其中暂计至2018年2月7日止的利息为55646.87元）给原告广东新兴农村商业银行股份有限公司。二、被告陈梓阳、王嘉灵应于本判决发生法律效力之日起十五日内共同支付律师费148400元给原告广东新兴农村商业银行股份有限公司。三、被告广东省云浮市第三建筑工程公司对上述第一、二判项的款项在被告陈梓阳、王嘉灵不能清偿部分的二分之一的范围内承担赔偿责任。被告广东省云浮市第三建筑工程公司承担责任后，有权向被告陈梓阳、王嘉灵追偿。四、原告广东新兴农村商业银行股份有限公司对被告陈金泉、黄天才用于借款抵押担保的位于云浮市市区华丰路首层1、2、3、4号商铺（粤房地权证云字第××、00××13、00××12、00××15号）在处置时对上述第一、二判项的款项享有优先受偿权。被告陈金泉、黄天才承担抵押担保责任后，有权向被告陈梓阳、王嘉灵追偿。五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34474.16元、财产保全费5000元，均由被告陈梓阳、王嘉灵、陈金泉、黄天才负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员 梁 恒二〇一八年六月二十五日书记员 梁瑞斌