浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙07民终1626号上诉人（原审被告）：张世强，男，1965年10月22日出生，汉族，住浙江省浦江县。上诉人（原审被告、反诉原告）：张云肖，女，1963年9月4日出生，汉族，住浙江省浦江县。二上诉人共同委托诉讼代理人：诸葛东升、王璐璐，浙江仙华律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：张秀丽，女，1967年9月25日出生，汉族，住浙江省浦江县。委托诉讼代理人：楼冠敏、严晨露，浙江浦阳律师事务所律师。上诉人张世强、张云肖因与被上诉人张秀丽生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服浙江省浦江县人民法院（2017）浙0726民初5763号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张世强、张云肖上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：1、一审法院事实不清。张世强虽然向张训贤扔了砖头，但并没有砸到张秀丽。且在张秀丽与张云肖吵架时，张世强已经被张训贤用碗砸晕倒在地上，不可能有能力去伤害张秀丽。在派出所收集到的证人证言也没有能直接证明张世强、张云肖伤害到张秀丽。因此，张世强不应该承担赔偿责任。在整个纠纷中，张云肖虽然打了张秀丽两个耳光，但这个行为没有给张秀丽造成任何伤害结果，从鉴定报告中也可以清楚地看出，张云肖与张秀丽受伤无因果关系。故一审法院认定张秀丽受伤系张世强、张云肖的行为造成缺乏事实和法律依据。2、即便张世强、张云肖有过错，也不应对此次纠纷承担全部的过错责任。纵观本案，引起本次纠纷的主要原因完全是由张秀丽方挑起的。张世强因装修房屋暂时在公共场所堆放红砖，张训贤却将张世强堆放的砖头踢倒，从而引起本次纠纷，张秀丽应自行承担全部的过错责任。即使正如一审法院认定双方的损伤系在互殴过程中形成，双方均有过错，也应按照各自的过错承担相应的赔偿责任。张秀丽既然存在明显过错，应当减轻张世强、张云肖的赔偿责任。3、根据“谁主张，谁举证”的规则，张秀丽应提供充分的证据证明张世强打伤过张秀丽，但张秀丽没有证据证明张世强打伤过张秀丽，故张秀丽应该承担举证不能的法律后果。且金华司法鉴定意见书中的鉴定意见也明确张云肖的两个耳光与张秀丽的伤没有因果关系。张秀丽答辩称：1、本案的关键是张秀丽的伤是否属于张世强、张云肖所伤。张世强、张云肖没有任何证据证明这个伤是第三人或张秀丽自己所伤，派出所记录充分证明双方打架的事情。2、挑起纠纷是张世强、张云肖，张秀丽没有任何过错。3、在张世强的另案中，一审法院作出了（2017）浙0726民初5151号民事判决，由张秀丽的丈夫张训贤承担全部赔偿责任，没有划分过错。即使张秀丽有错，基于（2017）浙0726民初5151号案件没有划分责任，本案也不应划分责任。张秀丽向一审法院起诉请求：判令两被告赔偿原告医疗费17275.37元、住院伙食补助费1110元、交通费740元、残疾辅助器具费1800元、营养费4050元、误工费12667.2元、护理费9000元、鉴定费1900元，合计48542.57元。一审法院认定：原告张秀丽与被告张世强系邻居，被告张云肖系张世强姐姐。2016年12月18日中午，原告丈夫张训贤与被告张世强为张世强家在门口堆放砖头的事情发生纠纷。张训贤推倒张世强家堆放在门口的砖头，张世强也将原告家放在门口的泡沫箱、尿桶踢翻，并向张训贤方人员投掷砖块，张训贤也用手中的碗砸张世强，导致张世强受伤。被告张云肖看见弟弟张世强被砸伤，就上去与原告张秀丽吵起来，并朝张秀丽打了两个耳光，张秀丽也朝张云肖踢了两脚，后双方被拉开。之后，双方均到医院治疗。原告张秀丽被诊断为左膝外伤、半月板损伤、双耳外伤、多处软组织挫伤，共住院治疗一个月，花费医疗费20347.39元。被告张云肖被诊断为多处软组织挫伤，共花费医疗费900.49元。诉讼过程中，该院依法委托了金华正路司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间、医疗费的合理性及原告伤势与被告打架行为的因果关系进行鉴定，经鉴定：原告的损伤不构成伤残，误工时间评定为120天、护理时间为60天、营养时间为45天，医疗费中丹参川芎嗪针等共计4092.17元的用药不是治疗本次外伤所必需；原告左膝外伤、内侧半月板损伤、多处软组织损伤系在本次打架过程中形成，原告左耳外伤诊断依据不足，右耳中耳炎与本次外伤无明确的因果关系。为此，原告支付了鉴定费1900元，被告张世强支付了2150元。一审法院认为：虽然无直接的证据证明原告张秀丽左膝外伤、左膝内侧半月板损伤的后果系由两被告的伤害行为造成，但根据庭审查明的事实，在本次打架事件中被告张世强、张云肖均有伤害原告张秀丽的行为，现在无证据证明张秀丽的损伤系其自身所为，根据现有证据也无法区分张秀丽损伤系由张世强所致还是张云肖所致，根据法律规定，应由两被告对原告的经济损失承担连带责任。故对原告要求两被告承担赔偿责任的诉讼请求，该院予以支持。具体赔偿的金额为：医疗费20347.39元，扣除4092.17元不是治疗本次外伤所必需费用，应赔偿的金额为16255.22元；住院伙食补助费30元/天*30天=900元；交通费20元/天*30天=600元；残疾辅助器具费1800元，因原告提供的发票未注明器械的名称，该器械与原告本次损伤是否具有关联性无法确定，故不予支持；营养费45天*60元/天=2700元；误工费105.56元/天*120天=12667.2元、护理费150元/天*60天=9000元，合计42122.42元。被告张云肖的损伤系在与原告张秀丽互殴的过程中形成，由此造成的经济损失应由原告张秀丽赔偿张云肖，故对张云肖要求张秀丽赔偿其医疗费900.41元的反诉请求，予以支持。被告提出原告存在过错的辩解，由于双方的损伤系在互殴过程中形成，双方均有过错，故不能减轻双方的赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、由被告张世强、张云肖于判决生效后十日内连带赔偿原告张秀丽经济损失42122.42元；二、由反诉被告张秀丽于判决生效后十日内赔偿反诉原告张云肖经济损失900.41元。如未按判决指定的期间履行给付义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费501元（已减半收取），反诉费25元，鉴定费4050元（其中1900元由原告预缴，2150元由被告张世强预缴），合计4576元，由原告承担2116元，由被告承担2460元。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。经审理，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，双方损伤系在双方互殴过程中发生，并均造成双方轻微伤，双方均有过错，均应当对自身的损失承担相应的责任，并减轻对方的赔偿责任。根据本案案情及双方的受伤情况，确定由张秀丽承担40%的责任，张世强、张云肖承担60%的责任。经核算，张世强、张云肖应赔偿张秀丽25273.45元，张秀丽应赔偿张云肖360.16元。故张世强、张云肖的上诉理由部分成立，本院予以支持；部分不成立，本院依法驳回。一审法院认定事实清楚，但实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省浦江县人民法院（2017）浙0726民初5763号民事判决；二、由张世强、张云肖于本判决生效后十日内共同赔偿张秀丽经济损失25273.45元；三、由张秀丽于本判决生效后十日内赔偿张云肖经济损失360.16元；如未按本判决指定的期间履行给付义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费501元，反诉费25元，鉴定费4050元，合计4576元，由张世强、张云肖负担2746元，由张秀丽负担1830元；二审案件受理费1002元，由张世强、张云肖负担601元，由张秀丽负担401元。本判决为终审判决。审 判 长 虞惠珍审 判 员 郑林军审 判 员 韦红平二〇一八年六月七日代书记员 徐秀英?*ArabicDash?-6-??*ArabicDash?-7-?