云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0102民初2553号原告：垫富宝投资有限公司，统一社会信用代码：9113053030821104XL。住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：赵文良、吴慧玲，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明楼毅山商贸有限公司，注册号：530113100018108。住所地：云南省昆明市东川区春晓路石头公园旁。法定代表人：刘毅松。被告：刘毅松，男，汉族，1973年5月16日出生，住云南省昆明市东川区，委托代理人：李刚，云南政通人和律师事务所律师，特别授权代理。被告：李成兵，男，汉族，1963年5月2日出生，住四川省内江市东兴区，被告：谢美珑，男，汉族，1973年9月18日出生，住云南省昆明市东川区，委托代理人：郭若薇，云南政通人和律师事务所律师，特别授权代理。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告昆明楼毅山商贸有限公司、刘毅松、李成兵、谢美珑民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月6日立案。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人赵文良及吴慧玲、被告昆明楼毅山商贸有限公司、被告刘毅松及其委托诉讼代理人李刚、被告谢美珑的委托诉讼代理人郭若薇到庭参加诉讼，被告李成兵经本院合法传唤拒不到庭，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告垫付款本金80000元；2、判令被告向原告支付违约金8000元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2017年1月17日至2017年12月23日的迟延履行违约金27200元，并要求计算至实际付清之日止）；3、判令以上所列其他被告对被告一的还款义务承担连带担保责任；4、判令本案的案件受理费2604元、公告费（未产生）、邮寄费91元、保全费（未产生）、鉴定费（未产生）等诉讼费及原告为追偿欠款而支付的律师费5000元或其他费用由被告承担。事实和理由：垫付宝是由垫富宝公司推出的，由垫富宝公司替买方会员（简称用户）向卖方会员（简称商户）垫付消费款，再由用户在还款日前偿还垫付款的服务，即垫付宝提供的是垫付消费款的服务。要享受垫付宝服务，首先要在垫付宝网站（（网址：××）注册为垫付宝会员，注册成功后，原告会为会员分配唯一的垫付宝账户，并由会员本人设定登陆密码。垫付宝会员分为两类，一类是买方会员，其出于消费目的，需要购买商品或接受服务，我们称之为用户，另一类会员是卖方会员，出售商品或提供服务，我们称之为商户。由于垫付宝是为用户垫付消费款，故对用户还规定了授信程序。用户注册为会员后，要和原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供抵押财产，并签订授权书、担保函等，原告根据用户提供的财产情况，授予其一定的信用额度，并在账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内，原告可以替用户垫付消费款给商户。垫付款项的方式是原告将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费(垫付消费额的2.4%)后，划拨到商户的垫付宝账户中，商户收到额度后，既可用额度到其他商户处的消费，也可以选择向原告申请提现。对用户而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款不计利息，不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任；对商户而言，原告依照《垫付宝交易协议》的约定，向其收取所垫付消费款一定比例（2.4%）的服务费。本案被告即为垫付宝用户，原告替其垫付消费款情况如下：2016年12月17日，在商户樊天黎处垫付消费款80000元。以上原告替被告垫付的消费款项判令被告一偿还原告垫付款本金80000元；判令被告一向原告支付违约金8000元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算从2017年1月17日至2017年12月23日的迟延履行违约金27200元，并要求计算至实际付清之日止），共计人民币115200元，其余被告也拒不承担担保责任，原告因此提起诉讼。被告昆明楼毅山商贸有限公司、刘毅松答辩称：该笔款项与第一被告无关，第一被告虽然与原该签订了借款协议，但第一被告并未发出任何申请指令要求原告予以消费，第二被告作为本案签订担保协议，从担保期限来看担保已经时效，故第一、二被告不承担任何责任。被告谢美珑答辩称:保证期限已经失效，第四被告不承担任何责任。被告李成兵未到庭应诉，亦无答辩意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月20日，垫富宝公司（甲方）与昆明楼毅山商贸有限公司（乙方）签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》（编号：垫000076845/云昆明市0009），约定：1、乙方自愿在甲方指定网络平台—垫付宝网站（网址：××)注册成为会员；2、甲方根据乙方向垫付宝网站所提供的资料向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员消费使用。乙方在垫付宝网站取得了会员资格并取得了信用额度，即领用了垫付宝（垫付卡）服务，乙方使用垫付宝账户内的信用额度进行消费，就对甲方负有偿还垫付款项义务；3、乙方使用垫付宝信用额度进行消费后，甲方即替乙方垫付消费款项给垫付宝卖方会员，乙方有义务按约定将垫付款定期归还甲方；4、乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，须承担违约责任，并向甲方交纳违约金；5、乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款前，每逾期1日须按欠款额的1%向甲方支付迟延履行违约金；6、乙方逾期还款，须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）……同日，被告刘毅松、李成兵、谢美珑作为保证人签署《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》（编号：垫000076845/云昆明市0009），承诺对债务人昆明楼毅山商贸有限公司签订的垫付宝领用合约下的合同义务承担连带责任担保，并约定无限连带责任保证期间为：“保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止”。被告昆明楼毅山商贸有限公司于2015年8月19日开通了垫付宝会员，授信额度为130000元，约定的账单日为每月9日，还款日为每月17日。2016年12月17日，在商户“樊天黎”处消费80000元.另查明：原告垫富宝公司于2016年12月20日垫付78080元（扣除约定2.4%的服务费）给原告会员“樊天黎”。本院认为，首先，合同的效力。被告昆明楼毅山商贸有限公司向原告垫富宝公司申请信用额度用于垫付消费款项，且原告垫富宝公司向会员“樊天黎”实际支付了垫付款，原告与被告昆明楼毅山商贸有限公司之间形成了借款合同关系，该借款合同未违反国家法律法规的强制性效力性规定，合法有效。其次，关于违约责任。被告昆明楼毅山商贸有限公司未按约定偿还借款，已经构成违约，结合《垫付宝（垫付卡）领用合约》中关于违约责任的约定，本院确定被告昆明楼毅山商贸有限公司应向原告垫富宝公司偿还未付借款本金8万元，并支付违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”原告依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》约定标准主张了违约金（含当月违约金及延迟履行违约金），该约定标准的总和超过了年利率24%，故本院确定被告昆明楼毅山商贸有限公司应向原告支付借款本金8万元自2017年1月18日（约定还款日为2017年1月17日）至款项实际付清之日止的违约金（按年利率24%计算）。第三，关于实现债权的费用。原告为实现债权而产生的费用是由于被告昆明楼毅山商贸有限公司的违约行为而产生的，在合同中也约定实现债权的费用由被告昆明楼毅山商贸有限公司承担，故对于原告要求被告昆明楼毅山商贸有限公司承担实现债权的邮寄费91元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告昆明楼毅山商贸有限公司承担律师费的诉讼请求，本院认为原告提交的证据并不能合法佐证相关费用系因本案诉讼支出，故本院对其请求的“律师代理费5000元”不予支持。第四，关于保证责任。本案中，原告与保证人约定“保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止”，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款的规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行届满之日起二年”，本案中主债务约定的履行期限为2017年1月17日，故保证期间于2019年1月17日届满。被告刘毅松、谢美珑认为保证时效已过，其不应当承担保证责任的意见本院不予认可。本院认为根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条的规定，被告刘毅松、李成兵、谢美珑作为担保人为被告昆明楼毅山商贸有限公司提供连带责任保证担保，应当对于本院确认的欠款及相应违约金、延迟履行违约金承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，被告刘毅松、李成兵、谢美珑在承担连带保证责任后，有权向被告昆明楼毅山商贸有限公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告昆明楼毅山商贸有限公司应在本判决书生效后十日内向原告垫富宝投资有限公司偿还借款本金8万元及该款项自2017年1月18日至款项实际付清之日止的违约金（按年利率24%计算）；二、被告昆明楼毅山商贸有限公司应在本判决书生效后十日内向原告垫富宝投资有限公司支付邮寄费91元；三、被告刘毅松、李成兵、谢美珑对被告昆明楼毅山商贸有限公司的上述债务承担连带保证责任，在承担连带保证责任后，享有对被告昆明楼毅山商贸有限公司的追偿权；四、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2604元，由被告昆明楼毅山商贸有限公司、刘毅松、李成兵、谢美珑负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  杨颖慧人民陪审员  肖曙霞人民陪审员  周晓田二〇一八年六月十九日书 记 员  赵云莉