上海市第三中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）沪03执异3号上海市第三中级人民法院执行裁定书(2018)沪03执异3号申请人执行人：农远快，男，1980年2月13日出生，壮族，住广西壮族自治区天等县向都镇那坡村亚屯**。委托代理人：姜南，上海川汇律师事务所律师。被执行人：上海基客网络科技有限公司，住，住所地上海市浦东新区/div>法定代表人：罗彦祥。第三人：罗彦祥，男，1996年8月15日生，汉族，住山西省天镇县南河堡乡于八里村**。第三人：连吉川，男，1989年8月25日生，汉族，住，住河南省滑县白道口镇前吾旺村**/div>第三人：韩旭，男，1988年7月28日生，汉族，住，住河南河南省濮阳市华龙区胜利西路**院**楼****iv>第三人：张雅慧，女，1991年11月12日生，汉族，住，住河南省罗山县莽张镇尚家村椿树岗/div>委托代理人：王恢复，上海市尚法律师事务所律师。第三人：孙浩，男，1996年10月18日生，汉族，住，住江苏省建湖县江苏省建湖县上冈镇龙汪村****div id='2'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>本院在执行(2018)沪03执31号农远快与上海基客网络科技有限公司(以下简称基客公司)计算机软件开发合同纠纷一案中，申请执行人农远快以公司股东未履行出资义务为由，向本院申请追加第三人罗彦祥、连吉川、韩旭、张雅慧、孙浩为被执行人。本院于2018年4月26日立案受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请执行人农远快称，罗彦祥、连吉川、韩旭、张雅慧、孙浩等五人作为被执行人基客公司股东，没有履行实际出资义务，根据最高人民法院的司法解释规定，可以追加他们为(2018)沪03执31号案件的被执行人。第三人韩旭称，公司章程约定的出资时间为2035年12月21日前，其出资义务并未到期；其已于2017年3月前将全部股权转让他人，不应再对公司债务承担责任，请求法院依法驳回申请执行人的追加申请。第三人张雅慧称，其是被骗成为基客公司的法定代表人和股东，期间也未获取任何利益；同时其并非现任股东，亦不存在未依法履行出资义务即转让股权、恶意抽逃出资等任何可以被追加为被执行人的法定情形，请求法院依法驳回申请执行人的追加申请。第三人罗彦祥称，其是公司普通员工，被骗成为公司法定代表人和股东，其不是公司的实际经营者，也未实际出资，请求法院依法驳回申请执行人的追加申请。第三人连吉川、孙浩未发表意见。经审查，农远快与基客公司于2016年10月13日签订计算机软件开发合同，农远快委托基客公司开发计算机软件。合同签订后农远快先后向基客公司支付了人民币116,751元(以下币种均为人民币)，后双方发生争议诉至法院。上海知识产权法院于2017年12月18日作出(2017)沪73民初354号民事判决书，判令双方签订的合同解除，基客公司于判决生效之日起十日向农远快返还已支付的费用116,751元及利息，并赔偿农远快违约金62,500元。判决生效后，因基客公司未履行相应的给付义务，申请人遂向本院申请强制执行。本院在执行过程中未发现基客公司有可供执行的财产。另审明，基客公司于2015年12月成立，法定代表人为连吉川，登记的股东为韩旭、连吉川，注册资本1000万元(其中韩旭认缴800万元，连吉川认缴200万元)，出资时间自公司成立之日起20年内，但韩旭、连吉川均未实际出资。2016年12月9日，该公司法定代表人变更为张雅慧；同时，韩旭将所持的600万元股权、连吉川将所持的200万元股权分别作价1元转让给张雅慧，出资时间仍为2035年12月21日前，但张雅慧、韩旭均未实际出资。2017年3月22日，该公司再次变更法定代表人、股东及出资情况，法定代表人变更为罗彦祥；张雅慧、韩旭同样以人民币1元将股权转让给罗彦祥、孙浩(其中罗彦祥认缴800万元，孙浩认缴200万元)，出资时间为依旧为2035年12月21日前。罗彦祥、孙浩至今均未实际出资。又查明，基客公司未在工商注册登记的地址开展经营活动。其对外公示的实际经营地，本市静安区俞泾港路XXX号108创意广场金座1623室于2017年7月起退租，现已由他人承租经营。基客公司注册所在的浦东新区社保中心的档案中未有其社保缴纳记录和用工记录。本院认为，股东根据认缴额度出资所形成的注册资金是企业开展经营活动的基本条件之一，也是企业对外承担民事责任的重要承诺和保证。现行公司法将注册资金由实缴制调整为认缴制，有利于企业降低开办门槛、减轻资金负担、提高生存能力、鼓励促进发展。但认缴制的本质是时间减负而非出资豁免。企业成立以后，能正常有序地开展经营活动是股东享受缓缴权利的基础，企业资不抵债而又不再继续经营时，其股东即有义务提前履行出资义务以清偿企业对外所负的债务。此外，企业财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权的，申请执行人可依法申请追加该原股东为被执行人，令其在未依法出资的范围内承担相应的责任。本案中，被执行人基客公司实行注册资本认缴制，根据公司章程，股东出资的时间最晚可在2035年的年底前，但该公司开办后既无正常的用工记录，又在生效判决作出之前不再开展经营活动；现该公司经查实已无可供执行的财产清偿生效判决所确定的债务，也无保持正常营运、以其合法经营所得来承担民事责任的事实。基客公司的行为表现已经违背了企业开办时向社会所做出的善良经营、依法履责的承诺，不仅严重损害了债权人的合法权益，而且也给其他市场交易主体增加了交易风险，影响社会诚信体系的建设。因此，在基客公司资不抵债时，其股东也就丧失了出资缓缴的权利，应当提前履行出资义务清偿基客公司所负的债务。故农远快提出的追加罗彦祥、孙浩为被执行人的请求，于法有据，本院予以准许。基客公司原股东韩旭、连吉川虽于2017年3月22日将剩余股权全部转让给他人，但此前基客公司因与农远快签订计算机软件开发合同而已形成了债权债务关系。而韩、连两人在转让股权时，尚未履行出资义务；接受转让的股东张雅慧嗣后也未实际出资，故对于基客公司不能清偿生效判决所确定的对农远快所负的债务，韩旭、连吉川依法负有在出资范围内承担清偿连带责任。同理，股东张雅慧受让股权时，基客公司已与农远快形成债权债务关系，其将股份再次转让他人时，也未履行出资义务，因此其对基客公司所负农远快的债务，同样也应在未出资范围内承担清偿连带责任。故农远快提出的追加韩旭、连吉川、张雅慧为被执行人的请求，于法有据，本院予以准许。至于张雅慧、罗彦祥称其是被骗成为公司股东的，因未能提供充分证据证实，本院对此难以采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七、第十九条、第三十二条第一款之规定，裁定如下：追加韩旭、连吉川、张雅慧、孙浩、罗彦祥为执行(2018)沪03执31号一案的被执行人，在尚未缴纳出资的范围内对(2017)沪73民初354号民事判决书确定的上海基客网络科技有限公司的债务承担连带清偿责任。如不服本裁定，可自本裁定书送达之日起十五日内，向上海市第三中级人民法院提起执行异议之诉。审 判 长  倪春南审 判 员  黄旻若人民陪审员  吴惠丽二〇一八年六月二十二日书 记 员  江米昊附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条……（十一）其他需要裁定解决的事项。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。……