江西省南昌市东湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）赣0102民初556号 原告：卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司，住所地：北京市朝阳区望京街8号院2号楼卡特彼勒大厦1701室，统一社会信用代码：91110000717850950Y。 法定代表人：戴富彼，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴跃明，系江西华邦律师事务所律师，执业证号：13601201010235681。 委托诉讼代理人：徐国东，系江西华邦律师事务所律师，执业证号：13601201710011619。 被告：肖显桂，男，1974年10月12日生，汉族，住江西省吉安市吉安县。 被告：肖新民，男，1969年2月12日生，汉族，住江西省吉安市吉安县。 两被告的共同委托诉讼代理人：李小平，系江西文冠律师事务所律师，执业证号：13608200910128318。 原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司(以下简称卡特彼勒公司)与被告肖显桂、肖新民融资租赁合同纠纷一案，本院于2018年1月19日立案后，依法适用普通程序，于2018年3月26日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴跃明、徐国东，被告肖显桂、肖新民及其共同委托诉讼代理人李小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告肖显桂向原告赔偿损失455832.76元（其中违约金以合同解除时已到期租金67564元为基数按月利率2%计算至全部损失付清之日为止，暂计至2017年11月24日，违约金为87154.76元）；2.判令被告肖显桂承担原告因本案所支出的律师费用（诉讼代理律师费14700元）及诉讼费用；3.判令被告肖新民就被告肖显桂前述全部债务承担连带清偿责任。原告在庭审中确认损失为到期未付租金为67564元、未付租金违约金暂计至2017年11月24日止为87154.76元、合同解除时未到期租金为912114元、拖回设备产生的拖车费69000元，上述费用共计1135832.76元，扣除设备处置价680000元。事实及理由：2011年10月8日，原告与森达美信昌机械工程（江西）有限公司（以下简称森达美江西公司）签署编号为835-70XX2640《融资租赁协议》，协议约定原告依据森达美江西公司的选择购买设备一台，设备型号为3X3DL、系列号为PBE0XX48，并将该设备以融资租赁的形式提供给森达美江西公司。2012年1月21日，原告与森达美江西公司及被告肖显桂前述编号为835-700XX640的《融资租赁协议之转让协议》，协议约定：被告肖显桂概括受让了原告与森达美江西公司签署的编号为835-700XXX40的融资租赁协议项下承租人的全部权利义务和利益，从而成为该融资租赁协议项下的承租人，原融资租赁协议编号改为835-7XXX4XX6；原告与被告肖显桂通过《转让协议》附件二对835-70XXX640号融资租赁协议的相关条款做了修改，被告受让租赁协议后，融资租赁的租金金额和付款方式按修改后的条款执行；修改后的条款约定的租金支付方式为首付款为人民币267540元，每期基本租金为人民币33782元，租赁期为36期；双方还对争议解决方式做了修改，如有争议，由合同签订地所在法院即南昌市东湖区人民法院诉讼管辖，被告肖新民对被告肖显桂融资租赁协议项下的全部款务承担不可撤销的连带责任，保证期间为履行期届满起2年。根据协议第7.1条款规定，原告是设备的唯一所有权人，被告除协议规定的租赁利益外未取得设备的任何利益。转让协议签署前，原告已依据融资租赁协议的约定，将设备交付予森达美江西公司，同时依据《融资租赁协议之转让协议》第6条之约定，《融资租赁协议之转让协议》签署后，转让方与受让方应共同履行因执行《融资租赁协议之转让协议》而导致的相关必要变更和手续，包括但不限于设备迁移、投保人变更等，因履行该等手续的全部费用由转让方与受让方承担。《融资租赁协议之转让协议》签署后，森达美江西公司按时履行协议项下的义务，已将设备支付被告肖显桂，而被告肖显桂自2012年2月起陆续逾期支付租金，2012年9月当期及以后的租金再未支付。原告多次要求被告支付租金未果，根据租赁协议17条约定，被告拒不支付租金行为已构成重大违约。为了减少损失，原告于2012年11月6日发函通知被告解除835-700Xxx66号《融资租赁协议》，同时依据协议约定的救济措施于2012年11月6日收回协议项下的设备并于2013年2月8日予以处置，但设备处置价值仍未能弥补原告因被告违约所遭受的全部损失及费用，故诉至法院。 被告肖显桂、肖新民辩称，一.原告于2012年11月6日就违法解除了双方的合同，将设备拖回，本案诉讼时效应以2012年11月7日开始计算2年，故本案已过诉讼时效。二.原告诉请的损失没有法律依据。 原告围绕诉讼请求及主张依法提交了证据，对原告提交的《融资租赁协议》、《购买合同》、《融资租赁协议之转让协议》、租金支付明细、终止协议通知及邮寄底单、《委托收回设备服务合同》、《设备保管确认单》、拖车工作报告、发票、付款凭证、《销售合同》、《设备交付授权书》、涉案设备销售款项收款凭证及发票、2014年和2016年快递邮寄回单、《法律服务委托订单》、收款回单及发票复印件，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年10月8日，原告与森达美江西公司签订一份《购买合同》，原告向森达美江西公司购买指定型号的机械设备，再将该设备以融资租赁的方式回租给森达美江西分公司使用，购买价格为1299000元。同日，原告与森达美江西公司签订一份编号为835-70XXX640号《融资租赁协议》，约定：原告作为出租人，森达美江西公司作为承租人，原告依据森达美江西公司对设备的选择，购买设备租赁给森达美江西公司，设备型号为XX3DL，序列号为PBE0XXX8；租赁期限开始于起租日即设备交付日，并应该承租人支付完毕所有租金及其他应付款项时终止，如协议提前解除，则租赁期限应于提前解除时终止；租金为1367414元，一年付清租金；承租人应就到期应付未付的任何租金或其他款项，按月利率2%支付违约金，违约金可从承租人每次交付的款项中先行抵扣；承租人未能支付任何到期租金或其他应付款项，以及存在其他违约行为时，出租人可以要求承租人支付已到期租金、未到期租金、违约金、设备的选择价格及其他应付款项，也可以要求承租人返还设备、收回设备、解除协议、销售或以其他方式处分设备，并向承租人追索已到期租金、违约金以及其他应付款项，出租人有权向承租人追索出租人因执行或保护出租人权利而产生的合理费用（包括但不限于法律费用、收回设备而发生的费用、拍卖/变卖/评估等费用、调查取证费用以及差旅费用等）；根据本协议收回或返还的设备，出租人可自行选择销售、再租赁或以法律允许的任何其他方式予以处置，承租人同意并确认出租人有权确认设备的销售或再租赁的方式及价格，承租人同意并确认出租人无论以何种方式及价格将设备销售或再租赁给批发商、零售商或使用人均为商业合理。租赁期限届满时，如果承租人在本协议或与出租人签署的其他协议项下没有违约事件，承租人就设备的期满选择为归还设备或按10元价格购买设备，承租人必须提前6个月书面通知出租人其期满选择，本协议另有规定除外；如承租方选择购买协议项下的设备，应于支付本协议最后一期基本租金的同时支付上述选择价格；协议并对其他事项作了约定；出租人对于承租人偿还的任何款项以及出租人行使债权、担保权利、销售或再租赁设备及在保险合同项下所得的任何款项，应视情况按下列顺序清偿出租人的债权，出租人因执行或行使本协议项下出租人权利而产生的合理费用；支付出租人为销售或再租赁而收回、持有、维护和销售或再租赁设备而发生的费用，包括但不限于出租人发生的任何税款、费用、成本和合理法律费用（如有）；承租人欠付的手续费以及费用；损失赔偿额；违约金；到期未付租金；未到期租金；承租人任何其他协议项下的欠款。出租人可对上述顺序进行调整；如有不足，承租人应当立即支付出租人任何不足部分；如在清偿所有应付款项后仍有剩余金额，承租人可以要求返还；担保人确认并同意为承租人在本协议项下的全部债务向出租人提供不可撤销的连带责任保证，当承租人不履行本协议项下义务时，担保人应无条件地向出租人承担连带清偿责任。担保范围为承租人在本协议项下应向出租人支付的一切款项，包括租金、违约金、损失赔偿额、设备选择价格（如有）、出租人实现本协议项下债权及与本协议有权的担保权益的费用（包括但不限于律师费、诉讼费或仲裁费、执行费等）以及其他应付款项；本担保是连续性的、不中断之担保，保证期间自本协议生效日至经不时变更、修改或补充的本协议项下所有支付义务履行期限届满之日起两年；出租人将按照本协议首页所提供的姓名（或名称）、地址、电话以及传真号码进行通知和送达，如果以信函邮寄方式发送，则信函发出后的第五个工作日，视为已经送达（而不论邮件是否被签收、被拒收或退回）；协议并对其他事项作了约定。同日，原告向森达美江西分公司交付了上述机器设备。 2012年1月21日，原告（出租人）、森达美江西公司（转让方）、被告肖显桂（受让方）、肖新民（担保人）签订一份编号835-70XXX266《融资租赁协议之转让协议》，约定：转让方同意将其与出租人于2011年10月8日签署的编号835-700XXX40号《融资租赁协议书》项下的承租人的全部权利、义务和利益转让给受让方；受让方同意受让转让方在租赁协议中作为承租人的全部权利、义务和利益；出租人同意转让方将其在租赁协议项下作为承租人的全部权利和义务转让给受让方；担保人同意根据本转让协议的约定承担不可撤销的连带保证责任；各方均同意将转让方与出租人签订的租赁协议编号由835-700XXXX0变更为835-70XXXX66，且该协议作为本转让协议的附件一；受让方和转让方同意并确认，根据租赁协议和本协议规定，保证向出租人支付所有应付租金和其他应付款项；受让方与出租人并就原租赁协议的租金及租金支付方式进行修改，即首付款为267540元，从2012年2月21日起至2015年1月21日止，每月21日按每期33782元支付租金，共计36期；担保人就受让方在本转让协议以及租赁协议项下应向出租人支付的全部应付款项承担连带保证责任，包括但不限于已到期租金、未到期租金、迟延利息、设备的选择价格（如有）以及其他应付款项。具体权利义务应遵守租赁协议担保条款之规定；所有通知应依照租赁协议关于通知的规定予以履行。所有本协议的变更或修改必须以书面形式做出方为有效。《融资租赁协议之转让协议》签订之日，被告接收了租赁设备，并向原告支付首付款267540元。 因被告未按时支付租金，原告与湖南越一律师事务所于2012年2月2日签订《委托收回设备服务合同》，约定原告委托湖南越一律师事务所收回租赁设备，原告支付相应的设备收回服务费以及运输费，收费标准为每台设备人民币50000元；运输费按路途距离测算，约为18元/公里；本合同经双方签字盖章之日起生效，有效期截止至2012年12月31日。2012年11月6日，原告向两被告发出融资租赁协议解除通知。同日，湖南越一律师事务所于将租赁设备收回，同年11月7日，向原告出具《拖车工作报告》，载明：拖车费69000元。湖南越一律师事务所于2012年11月12日向原告开具了69000元的律师费发票。后原告向该所支付69000元。2013年2月8日，原告与森达美信昌机器工程（湖南）有限公司（以下简称森达美湖南公司）签订《销售合同》，将收回的租赁设备以68万元的价格出售给森达美湖南公司。2014年9月5日及2016年9月1日，原告分别向两被告发送催收函。原告因向两被告催收未果，因而诉至本院。截至2012年10月21日，被告肖显桂尚欠到期未付租金67564元、未到期租金912114元。截至2013年2月8日，被告肖显桂逾期支付到期租金累计产生违约金8330.10元（详见违约金计算表）。 另查明，原告因本案诉讼与江西华邦律师事务所签订委托代理协议，原告聘请该所律师代理本案诉讼，原告为此支付律师代理费14700元。 本院认为，原告与森达美江西公司签订的《融资租赁协议》、与森达美江西公司、肖显桂、肖新民签订的《融资租赁协议之转让协议》，均系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，属合法有效。合同签订后，原告已履行完购买、交付租赁设备义务，而被告肖显桂未按约定时间支付租金，构成违约，其违约行为符合双方合同约定的解除条件。2012年11月6日，原告以被告肖显桂违约为由将涉案挖掘机取回，此后肖显桂再未使用该挖掘机，原告与被告肖显桂签订的《融资租赁协议之转让协议》事实上已经在被告收到原告解除合同通知之日（2012年11月13日）解除，本院对此予以确认。依照《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定，出租人要求解除融资租赁合同，可以请求收回租赁物并赔偿损失，损失赔偿范围为承租人全部未付租金及其他费用与收回租赁物价值的差额。本案中，《融资租赁协议》约定根据本协议收回的设备，出租人可自行选择销售、再租赁或以法律允许的任何其他方式予以处置，承租人同意并确认出租人有权确认设备的销售或再租赁的方式及价格。原告收回涉案挖掘机后又将挖掘机以68万元的价格自行处置。本案争议的焦点为上述关于挖掘机”自行处置条款”是否有效、原告收回租赁物时的价值如何认定及原告主张权利是否超过诉讼时效。 关于该“自行处置条款”的效力。本院认为，该条款该约定系为重复使用而预先拟定，系格式条款。该“自行处置条款”排除了承租人对租赁物处分的参与权、决定权，系排除了承租人主要权利的条款，是出租人对租赁物处分权的滥用，根据依照《合同法》第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 关于原告收回租赁物时的价值如何认定。本院认为，原告按自行处置价格68万元确定挖掘机收回时租赁物的价值过低。根据江西省发展和改革委员会颁布的《江西省涉案财物价格鉴定操作规程》规定，挖掘机使用年限为15年，被告使用时间为10个月，原告购买挖掘机的价格为1299000元，收回后销售价格是68万元，虽说租赁设备使用后价值贬损较大，再销售价格可能偏低，但原告销售价格太低，原告低价销售侵害了被告的利益，况且原告是在未进行价格评估的情形下进行销售，对此原告存在一定过错。鉴于租赁设备已被销售，已无法进行价格评估，综上所述，本院结合挖掘机的购买价格、使用年限、加速折旧等因素，参照重置成本法即评估价值=重置价值×成新率的评估方法，本院认定租赁设备售价按95万元计算。 合同解除是因被告违约而造成，原告在合同解除后产生的损失应由被告承担。原告的损失为到期未付租金、到期未付租金产生的违约金、未到期租金与收回租赁设备所花费用的总和减除租赁设备的销售价款。收回租赁设备费用原告主张69000元，已实际发生，本院予以支持。故原告的损失为到期未付租金67564元、违约金8330.10元、收回设备所花费用69000元、未到期租金912114元，减除原告销售租赁设备价款95万元，被告应赔偿原告107008.1元。根据合同约定，原告处置设备后，处置款项应按照费用、违约金（计算到处置日）、到期未付租金、未到期租金的顺序进行清偿，原告虽有权选择清偿顺序，但该选择权亦排除了被告的权利，该约定的选择权无效，故应按照上述顺序进行清偿。原告处置设备所得款项足以清偿到期未付租金及违约金，故原告主张处置设备日之后产生的违约金没有依据，本院不予支持。另，原告要求被告承担本案律师代理费14700元，符合合同约定并已实际发生，应予以支持。 关于原告主张权利是否超过诉讼时效的问题。本院认为，原告于2013年2月8日将挖掘机出售给森达美江西分公司，诉讼时效应从2013年2月8日起算，原告于2014年9月5日及2016年9月1日依据被告肖显桂提供的地址向其邮寄了催收函，依据合同约定视为被告肖显桂在原告发出催收函后的第五个工作日收到，诉讼时效发生中断，原告于2018年1月19日向本院起诉，未超过诉讼时效。主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。合同约定的主债务期间为所有支付义务履行期限届满之日起两年，合同解除后，保证期间为合同解除之日起两年，原告于2014年9月5日及2016年9月1日向被告肖新民邮寄了催收通知书，向被告肖新民提示了债权，在保证期间内向被告肖新民主张了保证责任，被告肖新民应就被告肖显桂的债务向原告承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第二百四十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条之规定，判决如下： 一、被告肖显桂于本判决生效之日起十日内赔偿原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司损失107008.1元； 二、被告肖显桂于本判决生效之日起十日内支付原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司律师费14700元； 三、被告肖新民对被告肖显桂的上述第一、二项债务向原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司承担连带清偿责任，被告肖新民承担连带清偿责任后，有权向被告肖显桂追偿； 四、驳回原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8360元（原告卡特彼勒（中国）融资租赁有限公司已预交），由原告负担5630元，被告肖显桂、肖新民共同负担2730元（于本判决生效之日起七日内交纳）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 长  赵明华 人民陪审员  彭 俊 人民陪审员  肖长凤 二〇一八年六月二十五日 书 记 员  刘 菁 违约金计算表 （截至2013年2月8日） 月份 应还款日期 实际还款日期 应还款项（元） 实还款项（元） 违约天数 违约金（元）（按照月利率2%计算） 2012年2月 2012年2月21日 2012年3月20日 33782.00 1222.00 28 22.81 2012年2月 2012年2月21日 2012年3月29日 32560.00 20000.00 37 493.33 2012年2月 2012年2月21日 2012年3月30日 12560.00 12560.00 38 318.19 2012年3月 2012年3月21日 2012年4月26日 33782.00 33782.00 36 810.77 2012年4月 2012年4月21日 2012年4月26日 33782.00 218.00 5 0.73 2012年4月 2012年4月21日 2012年6月4日 3,564.00 33564.00 44 984.54 2012年5月 2012年5月21日 2012年6月4日 33782.00 33436.00 14 312.07 2012年5月 2012年5月21日 2012年6月20日 346.00 346.00 30 6.92 2012年6月 2012年6月21日 2012年7月3日 33782.00 33778.00 12 270.22 2012年7月 2012年7月21日 2012年7月23日 33782.00 20.34 2 0.03 2012年7月 2012年7月21日 2012年8月17日 33761.66 33400.00 27 601.20 2012年7月 2012年7月21日 2012年8月18日 361.66 361.66 28 6.75 2012年8月 2012年8月21日 2012年8月18日 33782.00 18.34 0 0.00 2012年8月 2012年8月21日 2012年9月29日 33763.66 33763.66 39 877.86 2012年9月 2012年9月21日 2013年2月8日 33782.00 0.00 140 3152.99 2012年10月 2012年10月21日 2013年2月8日 33782.00 0.00 110 2477.35 总计 236470.00 10335.76 已付违约金 2005.66 总计 8330.10 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第二百四十八条承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第十条主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外。 《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十二条出租人依照本解释第十二条的规定请求解除融资租赁合同，同时请求收回租赁物并赔偿损失的，人民法院应予支持。 前款规定的损失赔偿范围为承租人全部未付租金及其他费用与收回租赁物价值的差额。合同约定租赁期间届满后租赁物归出租人所有的，损失赔偿范围还应包括融资租赁合同到期后租赁物的残值。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。