安徽省霍山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖1525刑初56号 公诉机关霍山县人民检察院。 被告人汪某鑫，曾用名汪某彬、汪某亮，男，汉族，1990年3月3日出生于安徽省霍山县，初中文化，无业，住霍山县，户籍地霍山县。被告人汪某鑫曾因犯强迫卖淫罪，于2009年3月24日被六安市中级人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金三万元，2013年6月19日减刑释放；因涉嫌聚众斗殴罪，于2017年8月3日被霍山县公安局刑事拘留，同年8月28日经霍山县人民检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。 辩护人汪俊东，安徽自智律师事务所律师。 被告人汪某保，男，汉族，1989年7月24日出生于安徽省霍山县，高中文化，无业，住霍山县。被告人汪某保曾因犯强迫卖淫罪，于2009年3月24日被六安市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金三万元，2014年7月14日减刑释放；因涉嫌聚众斗殴罪，于2017年8月7日被霍山县公安局刑事拘留，同年8月28日经霍山县人民检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。 辩护人陈莉，六安市裕安区法律援助中心律师。 被告人刘某俊，男，1991年6月15日出生于安徽省霍山县，汉族，初中文化，住安徽省六安市霍山县经济开发区。被告人刘某俊因涉嫌聚众斗殴罪，于2017年7月26日被霍山县公安局刑事拘留，同年8月28日经霍山县人民检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。 辩护人陈代斌，安徽天爱律师事务所事务所律师。 霍山县人民检察院以霍山检刑诉[2018]49号起诉书指控被告人汪某鑫、汪某保犯聚众斗殴罪、被告人刘某俊犯包庇罪于2018年4月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霍山县人民检察院指派检察员虞某出庭支持公诉，被告人汪某鑫及其辩护人汪俊东、被告人汪某保及其辩护人陈莉、被告人刘某俊及其辩护人陈代斌均到庭参加诉讼。现已审理终结。 霍山县人民检察院指控：2015年4月15日，金某（已判刑）因与朱某（已判刑）之间的债务纠纷，打电话与朱某约定本县衡山大桥见面。后金某邀约被告人刘某俊、汪某鑫和黄某（已判刑）、程某1（另案处理）等人一同前往。汪某鑫邀约被告人汪某保，刘某俊邀约张某健（另案处理），黄某邀约项某（已判刑）和陆某（已判刑）共同前往。金某驾驶皖Ｎ×××××号白色起亚轿车接到黄某、项某和陆某，并在路边购买西瓜刀，到本县衡山镇水晶宫浴场附近与刘某俊、汪某鑫、汪某保、程某1和张某健等人会合，后一起乘车到达衡山大桥下等候。朱某和戴某购买两把菜刀和两把大锹后，驾驶皖Ｎ×××××号别克轿车抵达衡山大桥。朱某驾车冲向桥下，碰撞起亚轿车和摩托车后离开，金某驾车带汪某鑫、汪某保、黄某、项某、陆某和张某健等人追赶。朱某在迎驾大道大圆盘路口停车，汪某鑫使用棒球棍砸向朱某车窗，朱某持菜刀、戴某持大锹下车。后汪某鑫、汪某保等人持西瓜刀、棒球棒下车与朱某、戴某相互打斗。在打斗过程中，朱某用菜刀将项某头部砍伤，戴某持大锹将陆某头部打伤。程某1和刘某俊到达大圆盘时，斗殴双方人员已经离开现场。 因汪某鑫和汪某保曾因犯罪入狱服刑，案发后金某等人商定，在公安机关调查时由被告人刘某俊和张某健顶替。刘某俊明知汪某鑫和汪某保参与聚众斗殴犯罪，为使两人逃避处罚，在公安机关调查时帮助其作假证明包庇，隐藏两人参与聚众斗殴的事实。 2017年7月26日被告人刘某俊被抓获归案，同年8月3日被告人汪某鑫被抓获归案，同年8月7日被告人汪某保被抓获归案。 公诉机关以相关书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、视频资料等证据证明指控，认为被告人汪某鑫、汪某保伙同他人持械聚众斗殴，人数多、规模大，社会影响恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人刘某俊明知是犯罪的人而作假证明包庇，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款，应当以包庇罪追究其刑事责任。被告人汪某鑫、汪某保在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。 被告人及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人汪某鑫的辩护人提出以下辩护意见:汪某鑫系接到公安机关电话后主动投案，构成自首；指控本案系“人数多，规模大，社会影响恶劣”不能成立；归案后如实供述自己犯罪事实，检举揭发他人，使公安机关顺利抓获同案犯，有立功表现，且系从犯，建议对其从轻处罚。被告人汪某保的辩护人提出汪某保系从犯，其本人受人之邀参加此次犯罪，没有造成人员受伤，到案后如实供述，认罪态度良好，建议对其从轻处罚。被告人刘某俊的辩护人提出以下辩护意见：刘某俊没有逃避处罚的故意，到案后在第二次讯问中如实供述案件的事实，当庭自愿认罪，具有良好的认罪态度；刘某俊投案时进行虚假供述，是在金某授意的情况下作出，是被教唆者；刘某俊的虚假供述对能否认定、追究汪某鑫、汪某保犯聚众斗殴罪的作用较小，结合后其系初犯、偶犯，建议判处刘某俊一年有期徒刑。 经审理查明：2015年4月15日，金某（已判刑）因与朱某（已判刑）之间的债务纠纷，打电话与朱某约定本县衡山大桥见面。后金某邀约被告人刘某俊、汪某鑫和黄某（已判刑）、程某1（另案处理）等人一同前往。汪某鑫邀约被告人汪某保，刘某俊邀约张某健（另案处理），黄某邀约项某（已判刑）和陆某（已判刑）共同前往。金某驾驶皖Ｎ×××××号白色起亚轿车接到黄某、项某和陆某，并在路边购买西瓜刀，到本县衡山镇水晶宫浴场附近与刘某俊、汪某鑫、汪某保、程某1和张某健等人会合，后一起乘车到达衡山大桥下等候。朱某和戴某购买两把菜刀和两把大锹后，驾驶皖Ｎ×××××号别克轿车抵达衡山大桥。朱某驾车冲向桥下，碰撞起亚轿车和摩托车后离开，金某驾车带汪某鑫、汪某保、黄某、项某、陆某和张某健等人追赶。朱某在迎驾大道大圆盘路口停车，汪某鑫使用棒球棍砸向朱某车窗，朱某持菜刀、戴某持大锹下车。后汪某鑫、汪某保等人持西瓜刀、棒球棒下车与朱某、戴某相互打斗。在打斗过程中，朱某用菜刀将项某头部砍伤，戴某持大锹将陆某头部打伤。程某1和刘某俊到达大圆盘时，斗殴双方人员已经离开现场。经鉴定：项某头皮损伤程度属轻伤一级，颅骨损伤程度属轻伤二级;陆某头皮损伤程度属轻伤二级，颅骨损伤程度属轻伤二级。 因汪某鑫和汪某保曾因犯罪入狱服刑，案发后金某等人商定，在公安机关调查时由被告人刘某俊和张某健顶替。刘某俊明知汪某鑫和汪某保参与聚众斗殴犯罪，为使两人逃避处罚，在公安机关调查时帮助其作假证明包庇，隐藏两人参与聚众斗殴的事实。 2017年7月26日被告人刘某俊被抓获归案，同年8月3日被告人汪某鑫被抓获归案，同年8月7日被告人汪某保被抓获归案。 另查明：被告人汪某鑫曾因犯强迫卖淫罪，于2009年3月24日被六安市中级人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金三万元，2013年6月19日减刑释放，其在实施该案主要犯罪时未满十八周岁。被告人汪某保曾因犯强迫卖淫罪，于2009年3月24日被六安市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金三万元，2014年7月14日减刑释放，其在该案中的部分犯罪事实发生在其未满十八周岁之前。 上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 一、书证 1.受案登记表、立案决定书，证明本案由霍山县公安局于2015年4月15日受理，次日立案侦查。 2.拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证，证明被告人刘某俊、汪某鑫、汪某保被刑事拘留、逮捕的时间。 3.六安市人口信息管理系统下载件，证实被告人刘某俊、汪某鑫、汪某保的身份事项。 4.抓获经过，证实被告人刘某俊于2017年7月26日被抓获归案，被告人汪某鑫于同年8月3日被抓获归案，被告人汪某保于同年8月7日被抓获归案。 5.霍山县人民法院（2016）皖1525刑初78号、79号刑事判决书、六安市中级人民法院（2009）六刑初字第5号刑事判决书、离监犯综合信息表，证明本案聚众斗殴的犯罪事实；同案犯朱某、戴某、金某、黄某、项某、陆某因犯聚众斗殴罪分别被人民法院判刑，判决均已生效；被告人汪某鑫曾因犯强迫卖淫罪，于2009年3月24日被六安市中级人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金三万元，2013年6月19日减刑释放；被告人汪某保曾因犯强迫卖淫罪，于2009年3月24日被六安市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金三万元，2014年7月14日减刑释放，同时判决书还认定被告人汪某鑫实施主要犯罪时未满十八周岁；被告人汪某保部分犯罪事实发生在其未满十八周岁之前。 二、证人证言 1.朱某的证言，证明2015年4月14号的时候，其打个电话给金某涛（金某）要钱，因为之前赌场里借给他1万块钱，他只还给其5千。他当时在电话里面就骂骂咧咧的，就把电话挂掉了。第二天下午两点多钟的时候，其又打了一个电话给金某涛，他说要钱就到高桥湾那块来拿。然后其就开着白色英朗轿车带着戴某，两个人一起到了高桥湾大桥，看见一张白色轿车停在路边，路边上站着十几个人都拿着刀还有棒球棍，其当时就朝着他们跟前开去，看到那些路边上拿刀的人就朝着其车跑来，其就开着车迎着他们开过去，对过的几个人有人让开了，其车撞到金某涛车上了，然后又把边上的两张摩托车撞倒了，之后其开着车带着戴某朝着城关方向跑去，金某涛他们的车在后面追。走到大圆盘往右拐了之后，就把车子停了下来了，金某涛开的车也停了下来。车停下来之后，其就在车上拿了一把菜刀下了车，冲到金某涛车子跟前，看见一个人开了车门拿着刀下车，然后就拿刀朝着其砍了过来，其上前就用左手把他手和刀托住，然后右手顺势就朝着他头上砍了几刀，就把他砍倒在在地下了。这时候后面又上来一个拿刀的，其就拿刀冲上去几步，这个拿刀的就吓跑了，其追了两步就没有追了，整个过程大概持续了几分钟，人都打散了，之后其就把刀拿着上了车，后来刀被其丢掉。 2.戴某的证言，证明2015年4月15日早上，其与朱某一起在毛坦厂时，朱某打电话向金某涛（金某）要钱，金某涛不但不给钱，还在电话里骂朱某，他们约好在城关见面谈谈。下午其和朱某一起到了城关之后，朱某讲空着手去不照，万一要打架的话吃亏，之后就开车到了顺河街，在店子里买了两把大锹、两把刀，朱某付的钱。之后，他们两个人就驾车朝高桥湾大桥开去，来到桥底下，看到有三张摩托车，还有十几个人拿着刀和棒球棍站在路边。朱某就开着车子往前冲，把路边停着的摩托车都撞翻掉了，之后就原地掉头，掉头的时候，那些小孩也上了金某涛的起亚K5轿车，那张车也掉头，然后朱某就沿着来时候的路开着车，一直到了大圆盘世纪宾馆眼镜店门口把车停下，后面追击的金某涛的车就停在了他们车子左边。当时其就看见对方车子后面的两个门开了，下来有四五个人，手上都拿着刀和棒球棍，朱某这时候也从车子的脚垫子下面拿了一把刀下了车，下车之后有个小孩来砍他，他当时拿手挡了一下，之后顺势砍了对方的头部两刀，其也从车子里面把锹拿着，下车顺着后备箱绕了过去，其看见一个小孩拿到好像要捅朱某，拿着大锹朝着他头上拍去，当时就把他拍倒在地下了，这时候又有个小孩拿着砍刀朝着其跑来，其顺势又把他拍倒掉了，然后又过来一个人朝着其冲过来，还没有到跟前，他就绕着跑开了。之后把大锹扔在地下，跟朱某上了车，上车之后朱某还撞金某涛车两下，然后就开车走小路到了合肥，在路上的时候把刀丢掉了。 3.金某的证言，证明与金某等人聚众斗殴的经过及汪某鑫、汪某保积极持械参与聚众斗殴的事实。当时他们应该有9个人在上艺阳光门口集合的，分别是其、黄某、刘某俊、程某1、张某健、还有两个黄某喊的小孩子、“亮亮”及他朋友。到大圆盘的有其、黄某、张某健、黄某喊的两个小孩（陆某、项某）、“亮亮”还有他朋友，共7个人，是其开的车，黄某坐在副驾驶，其他5个人坐在车子后面。刘某俊是其喊的，当时其在电话里面就跟他讲准备跟朱某打架。在大圆盘下车的有黄某喊的两个人、“亮亮”及朋友、张某健他们5个人，拿的刀跟棒球棍，是从上艺阳光到高桥湾的路上分的，车上人手一把，刀是其跟黄某一起从大圆盘下面一个五金店子买的，棒球棍有两根，在其车上面。当时打完架之后，在开发区茶楼里面商量时，“亮亮”讲这个事情不要把他讲出来了。当时刘某俊就主动讲到时候到公安局就讲刀时他拿来的，而且还在一起讲了“亮亮”跟他朋友坐牢才出来不能讲他两个，就叫刘某俊和程某1顶他们两个。 4.黄某的证言，证明金某讲有个叫大傻的人骂他，约好了打架，问其可能找到人。其就打电话给“小陆”和“胖子”，又接了“光头”、刘某俊、程某1、张某健，还有两个人，一个外号叫“亮亮”，还有一个是他朋友。带的西瓜刀是其跟金某两个人在大圆盘下面一个五金店买的。其把这些东西分给了车上坐着的人。在高桥湾，一辆白色别克轿车朝着他们车驾驶室门撞去，撞了几下，把驾驶室和后面的门都撞瘪掉了，这张车就跑，金某就开车跟着后面追去，7个人一张车。到了大圆盘吴良才眼镜店门口，朱某跟戴某就下了车，当时朱某手上拿着一把菜刀，戴某手上拿着一把大揪，自己这张车上的人就拿着刀和棒球棍下车了，朱某和戴某下来就用刀和大锹把项某和陆某砍倒掉了，其跟金某两个人一直都在车子里面坐着在，没有下车。2015年4月15日下午的时候，在大圆盘打过架之后在开发区一个茶楼里面，当时除了项某、陆某、程某1三个不在，其、金某、刘某俊、张某健、“亮亮”及他朋友6个人在一起的时候，几个在一起商量，就讲刀是刘某俊带来的，金某讲“亮子”跟他朋友不能到刑警队去，正好其没有下车，刘某俊当时骑摩托车从高桥湾来的慢没有到大圆盘，到刑警队做材料的时候就讲其当时下车了，刘某俊也到了，就让他们两个人来冒充“亮亮”和他朋友。其实“亮亮”和他朋友都拿刀和棒球棍下车了。 5.程某1的证言，证明金某打电话说他有点事情，有人骂他，让其过去。其骑摩托车到水晶宫门口，有六七个人已经到了，其就知道要打架了。其骑摩托车带了一个人到高桥湾，一辆白色别克车冲过来，把其摩托车撞倒了，别克车又掉头冲过来，撞到了金某的车子驾驶室侧门，反反复复撞了三四下就开走了，金某他们就上车去追，其骑车到大圆盘的时候看见围了很多人，在吴良材眼镜店门口看见地上有很多血，其就打电话给金雍正问大圆盘这里都是血是怎么搞的，金雍正说他们在大圆盘那里已经打过了。 6.陆某的证言，证明刀是谁带的其不知道，后来到高桥湾附近的时候，是黄某从车子脚垫子底下拿给其的，棒球棍当时是他们到了水晶宫对面超市的时候，下面来的几个人拿上车的，是谁拿的其就不知道了。当时其记着除了“亮亮”（汪某鑫），其他每个人手上都是一把水果刀，“亮亮”拿的是棒球棍。当时到了大圆盘的时候，双方的车子停下来之后，当时金某叫坐在左后座靠窗的“亮亮”用棒球棍打对方车玻璃。 7.项某的证言，证明当时其跟陆某在新语网吧上网在，接到黄某电话之后，金某开车带着黄某直接来接他们到了水晶宫对面那个超市门口。当时门口站的大概有四五个人，其认识的有张某健、汪亮（汪某鑫）、刘某俊，还有两个人不认识。到高桥湾的时候，黄某从脚垫子下把刀和棒球棍拿出来分给他们。汪亮分的是棒球棍，还有个人因为跟他不熟，所以印象也不深。分完这些工具之后，一直到大圆盘都在手上拿着在。 8.吴某某（衡山大桥现场目击证人）的证言，证明其开车路过衡山大桥桥下，看到有3个小青年往桥边的白色轿车上跑，另外一辆白色别克轿车往桥旁边路的坡上开，然后就是一个急转弯撞向在桥边刚起步的白色轿车的正驾驶前后门中间，这时其刚好开车经过别克车的后面，别克车又猛的往后倒车，撞在其车的正驾驶室的后门上。当时其没有反应过来，就看到白色轿车和白色别克车往新店河方向去了。 9.李某的证言，证明其当时在眼镜店里面，听到门外有人喊打架了，其看见有2辆白色轿车并排停着在，每辆车上下来两个人，总共四个人先是互相推搡了两下，有两个人走到靠公路里面的一辆车边，一个人从车上拿了一把刀，跟菜刀差不多，另外一个人从车上拿了一把铁锹。拿铁锹的那个人用铁锹一下拍在对方一个人的头顶上，那个人一下就被铁锹打倒了，没有看到他还手。拿刀的那个人过去准备用刀砍。其打110报警，其再走到门前看，最先被打的那个人头已经被砍破了，头上流了很多血。 10.任某的证言，证明其在眼镜店里上班，看见一个小伙子拿着大锹拍一张白色轿车的前车窗玻璃，还有一个小伙子手里拿着什么东西在打一个胖年青小伙子，对他头上打了二三下。 11.俞某某证言，证明其坐在办公室，听到外面发出很大的声响。看到一个男子手里拿着一般大锹打在另一个人的头上，打了两下，第二下把那个人打倒在地，拿锹的人还用锹打车子。还有一个人拿着一把短的东西，好像是刀，也过去打，当时场面比较混乱打成一团。 12.程某2、陈某、蒋某的证言，证明当时她们正在大圆盘交警岗亭值班，看见两辆白色轿车，一辆起亚和一辆别克，从小圆盘往大圆盘方向开过来，开到眼镜店门口停下了，而后从两辆车里分别下来二三个人，有的拿大锹，有的拿砍刀，互相砍了起来，约有五六个人在一起互砍，时间约有一两分钟。 13.杜某的证言，证明其打出租车经过大圆盘，驾驶员叫其打电话报警，讲大圆盘这里打架了。其没有看见是怎么打架的，其打电话报警，接警员讲已经知道了。 三、被告人的供述与辩解 1.汪某鑫的供述和辩解，证明其供述：2015年4月份的一天下午2点多钟时候，其正在跟几个朋友唱歌，金某打电话叫其到水晶宫对面那个超市来，其就把一个一起唱歌的朋友汪某保喊着一起，打车到了电话里面讲的这个超市门口。其看见金某、刘某俊、张键还有几个叫不出来名字的人都在等着在，金某就讲等一会要跟一个叫“大傻”（朱某）的人打架，约好了在高桥湾，叫他们跟他一起去，他们几个没有讲什么，然后其和汪某保就上了金某的车子，刘某俊还有一个不认识的人好像骑着摩托车，然后一起就朝着高桥湾方向去了。之后金某就顺着高桥湾大桥走，过了大桥之后从右手边上绕到了桥洞底下，“大傻”他们还没有来，金某把后备箱打开，里面有刀还有棒球棍，他们一人拿了一件东西，其拿的是棒球棍，汪某保拿着西瓜刀。金某就叫他们站在路边上等着，等会“大傻”来了就跟他们干。站了大概有几分钟，有一张白色的别克轿车就冲了过来，直接朝着他们撞上来，他们赶紧朝着路边上闪，这张车没有撞到人，把停放在路边上的刘某俊的摩托车撞倒掉了，然后又调头，朝着金某的车子撞去，好像把他车子的门都撞坏了，撞完之后就朝着城关方向跑掉了。金某就叫他们上车去追这张车子，当时车子是他开的，副驾驶坐一个人，后排坐的有其、汪某保、张某健，还有两个小孩子，一共是7个人，其手上拿着棒球棍，汪某保和两个小孩拿着西瓜刀，然后一直追到霍山大圆盘这块，刘某俊跟一个不认识的人骑着摩托车去的。到了大圆盘的时候，那张别克轿车车头就朝着老县政府方向停下来了，金某开的车子也停在了这张车的右边，这时候别克车上就下来两个人，一个人是“大傻”，手上拿着一把菜刀，还有一个人手上拿着一把大锹，“大傻”当时就来开金某的车门，但是没有把车门打开，然后他又来开后排座位左手边上的门，靠近车门边上的两个小孩当时陆续下车了，先下车的小孩就被“大傻”用刀砍了一刀，另外一个小孩后下车也被另一个人用大锹拍倒在地上了。两个小孩下车之后其拿着棒球棍也下车了，汪某保什么时候下车的不清楚。一下车，那个拿大锹的人就用大锹拍其，拍了好几下都没打上，其看他拿着大锹干不过他，于是朝着老县政府那边跑去，其他人都打散掉了，后来找到汪某保，一起到修车地方找到金某，看到刘某俊、黄某也在，除了那两个受伤的小孩没去，其他人都一起打车到三板桥一家茶楼里去。其讲这下坏了，自己跟汪某保坐牢才出来。金某说没有事他来找人问问怎么搞。第二天其打电话给金某问这怎么搞，金某说没有事，他叫刘某俊跟另外一个把其跟汪某保两个人顶掉了，叫其不要担心。 2.汪某保的供述和辩解，证明其供述：2015年4月份的一天，当时其和汪某鑫（其一般都喊他汪亮）还有几个朋友在霍山城关附近玩。当天下午，汪某鑫好像接了个电话，然后让其跟他一起赶到水晶宫对面的一家超市，当时门口有两个人在等，这两个人其不认识。过了一会有个人开了一辆白色轿车来到超市门口，有个人喊他们上车，其和汪某鑫还有两个人就上车了，还有两个人骑摩托车先走了，最后车开到高桥湾大桥下面停到，车里面放了一些工具。下车之后，看到先下车的那些人手里都拿着工具，有的人手里拿着棍子，还有拿西瓜刀的。驾驶员给了其一把西瓜刀，其看汪某鑫手上好像拿着一把棍子，还看见有一个人骑着黄色摩托车到高桥湾大桥桥灯下面，这个人也不认识。驾驶员跟说让他们在下面等，等会着到有人来就跟他们干，其才知道是准备和人干架。然后其看到有一辆白色汽车，从拐弯处开过来，把那辆黄色摩托车撞倒了，然后这辆白色汽车又掉头撞到他们坐的那辆汽车的后门位置，然后就走掉了。当时其只听到有人喊：快上车，快上车。其和汪某鑫还有两个人坐在后排，当时车怪挤的，其把西瓜刀放在座位底下，汪某鑫手里拿着棍子，还有两个人手里拿着西瓜刀，前排副驾驶坐了一个人，还有一个开车的。他们追着前车往霍山城关方向跑，一直追到大圆盘。前面的车停了下来，他们开的车方向盘一打上去就把前车别住了，汪某鑫当时坐在车上，他把他旁边的车窗玻璃摇下来，从车窗伸手拿棒球棍打对方的车顶，打了一下就没打了。其在车上看到前车下来两个人，一个手里拿着大锹，一个手里拿着菜刀，拿大锹的人先用大锹向汽车的前挡风玻璃拍了下来，车有一侧没有办法下车，旁边的两个人拿着西瓜刀就下车了，一个人刚下车就被人拿大锹拍了，还有一个被菜刀砍了。然后其就下车了，当时其的西瓜刀放在车座位下没拿，下车就跑。 3.刘某俊的供述和辩解，证明其在2015年4月17日向公安机关供述：2015年4月15日下午大概3点左右，其接到金某电话，他当时说有点急事，其就说到水晶宫对面的超市等他。其回家拿了五把西瓜刀和2个棒球棍，后又打电话邀约了朋友张某健。其把5把西瓜刀和2根棒球棍放到他车上，其和程某1骑摩托车跟着他们到高桥湾。后来从桥上面下来一辆白色别克轿车，下来就要撞他们人，把程某1的摩托车撞倒了，把金某车子驾驶室的前后门撞坏了，撞完后就跑，他们就上金某的车子在后面追。在大圆盘吴良才眼镜店门口追到那辆别克车，两辆轿车并排停着在，停到之后张某健就拿棒球棍敲了一下别克车正驾驶的玻璃，对方就下来两个人，一个人拿的是一把长大锹，一个人拿的是菜刀，下车之后车上的一个小伙子就被对方砍了一刀，然后下来的一个小伙子就被大锹拍到了。之后他们全部下车了，金某1个人在车上。下车之后对方就拿刀和大锹打他们，其当时拿的是棒球棍，他们拿的西瓜刀，他们也砍对方了没有砍到，其拿棒球棍也打了对方几下，没有打上。 刘某俊在2017年7月26日被抓获后供述：2015年4月17日的时候，公安局找自己去做了一份材料，因跟他们打架的朱某和“小辉”的人都跑了，当时就没有处理，叫其回家随传随到，后来其手机号码换掉了，平时也不在家，没有及时到你们公安局来。2015年4月17日笔录有些内容是真实的，有些是其跟金某他们在一起商量怎么讲之后，到公安机关做笔录是按照跟金某商量好的内容来讲的。2015年4月15日下午的时候，当天其跟张某健两个人在上网的时候，接到金某电话，他问其和谁在一起，其讲有张某健，他讲有事情，叫其喊张某健马上到水晶宫对面的超市门口去等他。其骑着助力摩托车带着张某健一起到了水晶宫那一块，看到有两个叫不出来名字的小孩在那待着在，张某健好像认得他两个，过了一会金某、黄某、程某1、汪亮、汪亮朋友他们就陆续过来了，金某来了之后就讲，他跟朱某吵起来了，现在约好在高桥湾见面，估计见面的时候要打起来，这时候其看见黄某把手上的刀放到金某开的白色K5车上。金某在那里打了几个电话，就讲出发。然后黄某、两个小孩、汪亮、汪亮朋友就由金某开车带着他们，其骑助力车带着张某健、程某1骑着他的摩托车朝着高桥湾大桥那边去了。到了高桥湾大桥对面的右手下去的桥洞底下的时候，金某当时就叫他们在路边上等着，然后他们就在K5车上拿刀的拿刀，拿棒球棍的拿棒球棍，在路两边等着，其当时拿的是棒球棍，在路边上还没有等到十几分钟，有张白色的别克轿车就冲了过来，看到是朱某开的车，边上坐的还有“小辉”，这车冲上来就朝着他们撞了过来，他们就朝边上闪，当时就把其的摩托车撞倒了，这车又从后面调个头接着又要撞他们，没有撞上，直接撞到金某的轿车门上面了，然后就上高桥湾大桥朝着城关方向跑去。金某就讲去追，然后其骑助力车，发现车子被撞没有用了，赶紧坐上程某1的摩托车。其他的7个人又坐着金某的车子追了上去。其当时因为跟程某1是骑着摩托车，速度慢了，赶到大圆盘的时候，就看见围着一堆人，讲刚才打架了，在现场也没有看见车子和人，之后他们就骑摩托车走掉了。当天下午，金某打电话给其叫到三板桥一个茶楼里面商量一下讲看这事情怎么搞，之后在茶楼里面就跟金某、黄某、程某1在一起商量，讲黄某去喊的人就不能讲刀也是他带的了，讲到公安局里面就说刀是其带的，金某讲不能把汪亮跟他朋友讲出来，他刚坐牢出来，而且当时其是坐程某1摩托车去的，张某健又没有下车，现场监控看不到，所以就叫其和张某健来顶他们。 四、鉴定意见 1.皖（霍）公（刑）鉴（医）字[2015]第05076号法医学人体损伤程度鉴定书，证实项某头皮损伤程度属轻伤一级，颅骨损伤程度属轻伤二级。 2.皖（霍）公（刑）鉴（医）字[2015]第05075号法医学人体损伤程度鉴定书，证实陆某头皮损伤程度属轻伤二级，颅骨损伤程度属轻伤二级。 五、金某、黄某辨认笔录，证明金某、黄某辨认出汪某鑫就是“亮亮”，无法辨认“亮亮朋友”。 六、视频资料，证实聚众斗殴情况。 本院认为：被告人汪某鑫、汪某保伙同他人持械聚众斗殴，人数多、规模大，社会影响恶劣，其行为均构成聚众斗殴罪。被告人刘某俊明知是犯罪的人而作假证明包庇，其行为构成包庇罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人汪某鑫、汪某保在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均予以减轻处罚。被告人汪某鑫、汪某保、刘某俊到案后如实供述自己主要的犯罪事实，依法均可从轻处罚。关于被告人汪某鑫的辩护人提出被告人聚众斗殴不构成刑法第二百九十二条第一款第（二）项规定的人数多、规模大、社会影响恶劣情形的辩护意见，经查，在卷证人证言、被告人供述、现场监控视频等证据证实，在本起聚众斗殴犯罪中，双方参与斗殴人数达共计十余人，并驾车从霍山县衡山大桥追逐至迎驾大道大圆盘，在车流量较多的交通要道上，双方结伙持刀、大锹、棒球棍等互相斗殴，造成了恶劣的社会影响；关于汪某鑫系自首及具有立功表现的辩护意见，在案证据证实在对汪某鑫采取强制措施之前，公安机关已经掌握其犯罪事实，汪某鑫明知金某等人为其安排“顶包”事宜,且金某等人被抓获，而其没有主动投案，从抓获经过来看，公安机关将汪某鑫诱至黑石渡派出所将其抓获，以上事实证实汪某鑫无投案主动性，其行为不构成自首。同时，如实交待自己同案犯情况，只能认定其具有坦白情节，其行为不成立立功，综上，辩护人此节辩护意见与本院查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。辩护人相关汪某鑫具有系从犯、如实供述自己主要犯罪事实等从轻减轻处罚情节，经查属实，本院酌予采纳。关于被告人汪某保的辩护人提出汪某保具有系从犯、如实供述自己罪行等从轻减轻处罚情节，经查属实，本院酌予采纳。关于被告人刘某俊的辩护人提出的刘某俊具有相关如实供述自己罪行、认罪态度较好、系初犯等从轻处罚情节，经查属实，本院酌予采纳。需要说明的是刘某俊明知是犯罪的人而积极主动在公安机关为其作假证明包庇，其是主动提出“顶包”还是受金某唆使，不影响对其行为性质的认定；刘某俊作假证明后一直未主动向公安机关投案坦白，直至被抓获，故其辩护人提出的“刘某俊一直在霍山工作，没有逃避处罚的故意”辩护意见以及被告人汪某鑫、汪某保是否受到查办均不影响对其定罪量刑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、在共同犯罪中的地位和作用以及对社会的危害程度，对被告人汪某鑫、汪某保均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款；对被告人刘某俊适用《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人汪某鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人汪某鑫的刑期自2017年8月3日起至2020年6月2日止。） 二、被告人汪某保犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人汪某保的刑期自2017年8月7日起至2020年6月6日止。） 三、被告人刘某俊犯包庇罪，判处有期徒刑一年零二个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘某俊的刑期自2017年7月26日起至2018年9月25日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  张金敏 人民陪审员  曹道俊 人民陪审员  刘正祥 二〇一八年六月十五日                                                                      法官助理    詹辉荣                                                                      书记员      俞晓其 附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的; (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的; (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的; (四)持械聚众斗殴的。 第三百一十条明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。 犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。