广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初3073号原告：中山市菊城融资担保有限公司，住所地广东省中山市小榄镇升平中路10号8楼810室。法定代表人：黄致峰，经理。委托诉讼代理人：廖国敏，广东凯行律师事务所律师。被告：中山市千昌工艺制品有限公司，住所地广东省中山市小榄镇太乐路24号之二，注册号4420004000xxxxx。法定代表人：张拔辉。被告：张拔辉，男，1956年9月13日出生，台湾地区居民，住新北市新店区。被告：巫惠鸿，女，1960年1月8日出生，台湾地区居民，住新北市新店区。原告中山市菊城融资担保有限公司（以下简称菊城担保公司）与被告中山市千昌工艺制品有限公司（以下简称千昌公司）、张拔辉、巫惠鸿追偿权纠纷一案，本院于2016年1月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人廖国敏到庭参加诉讼，被告千昌公司、张拔辉、巫惠鸿经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告菊城担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告千昌公司立即向原告菊城担保公司偿还代偿的银行贷款本息824882.62元（其中包括贷款本金800万元及贷款利息24882.62元）；2.判令被告千昌公司向原告菊城担保公司支付逾期担保费3420元；3.判令被告千昌公司向原告支付违约金164976.52元；4.判令被告千昌公司向原告菊城担保公司支付律师代理费10000元；5.判令原告菊城担保公司对位于中山市××路××x×苑×房的房地产[土地证号：中府国用（2014）第050xxxx号，房产证号：粤房地权证中府字第××号]在上述债权范围内享有优先受偿权；6.判令被告张拔辉、巫惠鸿对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2014年1月14日，被告千昌公司与中山小榄村镇银行股份有限公司（以下简称小榄村镇银行）签订流动资金借款合同，约定被告千昌公司向小榄村镇银行借款100万元，借款期限为36个月，并由原告菊城担保公司与小榄村镇银行签订保证合同，由原告菊城担保公司承担连带责任保证。为了保障原告菊城担保公司的权益，原告菊城担保公司与被告千昌公司、张拔辉、巫惠鸿签订了中山市菊城融资担保有限公司反担保合同，约定由被告千昌公司、张拔辉、巫惠鸿对原告菊城担保公司向银行的担保行为提供反担保。合同中明确约定了担保范围、担保方式、担保期限、违约责任等。被告张拔辉将其名下位于中山市××路××x苑××房的房地产[土地证号：中府国用（2014）第050xxxx号，房产证号：粤房地权证中府字第××号]抵押给原告菊城担保公司并办理了抵押登记备案手续及取得了他项权证(粤房地他项权证中府字第01140xxxxx号)。2014年12月，因被告千昌公司未及时向小榄村镇银行偿还借款本金和利息，小榄村镇银行向原告菊城担保公司发出履行担保责任通知书，原告菊城担保公司于2014年12月31日为被告千昌公司的银行账户存入代偿金额25600元，于2015年1月31日再向被告千昌公司的银行账户转入代偿金额26000元。后由于被告千昌公司经营恶化，小榄村镇银行要求提前还贷，2015年4月，原告菊城担保公司按照保证合同的约定，代被告千昌公司偿还了全部的欠款本金及利息共773282.62元，至此，原告菊城担保公司共为千昌公司代偿金额824882.62元。另，被告千昌公司仅向原告菊城担保公司支付了2015年1月20日之前的担保费，之后的担保费未支付，至小榄村镇银行要求代偿时，被告千昌公司尚欠原告菊城担保公司的担保费3420元未付。综上，原告菊城担保公司提出以上请求。被告千昌公司、张拔辉、巫惠鸿未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月23日，菊城担保公司作为抵押权人与千昌公司作为借款人、张拔辉、巫惠鸿作为抵押人、保证人在中山市小榄镇订立最高额反担保合同1份，千昌公司、张拔辉、巫惠鸿自愿为菊城担保公司对千昌公司向小榄村镇银行的借款100万元的担保行为提供反担保，并约定反担保的范围包括菊城担保公司基于履行千昌公司与小榄村镇银行的借款合同对应的保证合同支付的全部费用，包括但不限于借款本金、利息、违约金、罚息、赔偿金以及小榄村镇银行实现债权支出的费用以及本合同约定的担保费、违约金及菊城担保公司为实现前述债权支付的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等；千昌公司、张拔辉、巫惠鸿的保证期间自本合同生效之日起至上述债务清偿完毕之日止；千昌公司、张拔辉、巫惠鸿另行提供以下位于中山市××路××x苑××房作为抵押担保向菊城担保公司提供反担保；千昌公司每月按实际担保贷款余额的1.5‰向菊城担保公司支付担保费用。担保费每三个月支付一次，在每连续三个月的首月第一天支付该三个月的担保费，如千昌公司分期或提前向贷款银行偿还贷款的，菊城担保公司则按实际贷款本息余额计算担保费，已收取的担保费不作退还；如千昌公司在担保贷款期限逾期缴纳担保费的，菊城担保公司有权要求千昌公司按日支付其担保借款本息余额万分之五的违约金；千昌公司、张拔辉、巫惠鸿违反本合同或借款合同约定时，菊城担保公司如需要通过的诉讼实现上述反担保范围内的债权时，菊城担保公司有权按千昌公司欠付贷款银行借款本息余额的20%向千昌公司、张拔辉、巫惠鸿主张违约金；本合同的订立、效力、解释、履行及争议的解决均使用中华人民共和国法律。合同还对其他事项进行了约定。在最高额反担保合同所附的抵押物清单上，张拔辉作为抵押人签名，巫惠鸿作为财产共有人签名。2014年1月14日，千昌公司与小榄村镇银行签订流动资金借款合同1份，约定千昌公司因经营周转需要向小榄村镇银行借款100万元，借款期限为3年，从2014年1月14日至2017年1月14日止，千昌公司每月还本金2万元，到期结清；借款利率为固定利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）中国人民银行公布实施的一年期贷款基准利率上浮25%作为适用利率；千昌公司按月计息，每月20日为结息日，千昌公司应按月支付借款利息；千昌公司逾期偿还借款本金的，从逾期之日起按罚息利率计收利息，罚息利率的计算标准为在借款利率水平上加收50%；由菊城担保公司提供连带责任保证；千昌公司未按约定支付借款本金或者发生可能影响千昌公司财务状况和履约能力的情况，包括但不限于担保物被查封、千昌公司停业、歇业、解散等，涉入重大诉讼或仲裁案件或主管人员涉嫌违法犯罪活动，或经营出现困难和财务状况发生恶化的，小榄村镇银行有权单方解除借款合同，要求千昌公司清偿到期或未到期的借款本金及利息，小榄村镇银行为实现债权的一切费用，包括但不限于诉讼费用、财产保全费用、申请执行费、律师代理费等由千昌公司负担等；本合同的订立、效力、解释、履行及争议的解决均使用中华人民共和国法律。同日，菊城担保公司与小榄村镇银行签订最高额保证合同1份，约定菊城担保公司为小榄村镇银行与千昌公司在一定期限内连续发生的债务自愿提供连带保证责任，保证最高本金限额为100万元；保证额度有限期限自2014年1月14日至2017年1月14日；主债务履行期间，小榄村镇银行按照主合同约定，宣布主债务履行期提前届满的，菊城担保公司对提前到期的主债务及其他保证范围内的债务承担连带清偿责任；保证范围为保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下的所有债务余额，包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、小榄村镇银行实现债权的费用等;菊城担保公司在本合同项下的债务均为见索即付，即只要小榄村镇银行向菊城融资担保提交列明保证合同号与债务余额的债务催收通知文书，菊城融资担保收到后立即履行清偿责任；合同项下还存在其他担保，则菊城融资担保对小榄村镇银行承担的担保责任不受其他担保人所提供的担保的影响，也不因此而免除或减少，其担保责任的承担也不以小榄村镇银行向其他任何担保人提出权利主张或者进行诉讼、仲裁、强制执行为前提；如主合同项下还存在其他担保，菊城担保公司同意，小榄村镇银行可以放弃部分担保物权或者担保物权的顺位，可以与任意抵押人、出质人协商变更担保物权的顺位以及被担保的债权数额等内容，菊城担保公司作为保证人仍资源依据本合同承担全部担保责任；本合同的订立、效力、解释、履行及争议的解决均使用中华人民共和国法律。2014年1月21日，小榄村镇银行依约向千昌公司发放了贷款100万元，利率为6.9187%。2014年8月15日，张拔辉名下的用于抵押的上述房产办理了抵押登记，菊城担保公司取得了相应的他项权利凭证（他项权证号为粤房地他项权证中府字第01140xxxxx号，抵押金额为100万元）。2014年12月31日、2015年1月31日，因千昌公司未偿还小榄村镇银行到期贷款，菊城担保公司分别代千昌公司偿还小榄村镇银行偿还本息25600元和26000元。2015年4月7日，小榄村镇银行以千昌公司经营不善经营者欠款逃逸无法联系为由向菊城担保公司发出履行担保责任通知书，通知菊城担保公司其已向千昌公司宣布全部贷款立即到期，要求菊城担保公司作为连带责任保证人积极督促千昌公司及时偿还截止当日已到期的贷款本金760000元、利息2907元、逾期利息10201.20元，合计773108.20元或由菊城担保公司代为偿还上述债务。菊城担保公司收到上述通知后于2015年4月8日代千昌公司向小榄村镇银行偿还了贷款本息共计773282.62元。小榄村镇银行收到此笔代偿款后于次日给菊城担保公司出具了代偿证明书。菊城担保公司与广东凯行律师事务所于2016年1月26日签订委托代理协议一份，菊城担保公司委托广东凯行律师事务所指10000元。菊城担保公司于次日支付了此笔律师费。本院认为，本案为涉台追偿权纠纷，应比照涉外案件处理。千昌公司、张拔辉、巫惠鸿与菊城担保公司在最高额反担保合同中约定解决追偿权合同争议应适用大陆，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案追偿权纠纷应适用大陆法律作为准据法。千昌公司、张拔辉、巫惠鸿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，由此产生的诉讼风险应由其自行承担。千昌公司与小榄村镇银行所签订的流动资金借款合同、菊城担保公司与小榄村镇银行签订的保证合同以及菊城担保公司与千昌公司、张拔辉、巫惠鸿签订的最高额反担保合同，均系合同双方当事人真实的意思表示，内容及形式均不违反相关法律规定，应为合法有效。千昌公司未按借款合同约定期限向小榄村镇银行偿还借款，菊城担保公司作为连带责任保证人代千昌公司偿还借款本息824882.62元后，依法享有追偿权。千昌公司作为前述款项的借款人对菊城担保公司代为偿还的上述款项负有返还义务。最高额反担保合同明确约定了千昌公司每月按实际担保贷款余额的1.5‰向菊城担保公司支付担保费用及千昌公司违约应按其所欠付贷款银行借款本息余额的20%向菊城担保公司支付违约金，该约定系双方当事人真实意思表示,千昌公司、张拔辉、巫惠鸿也未提出异议，故菊城担保公司要求千昌公司支付尚欠担保费3420元（760000元×1.5‰×3个月）及违约金164976.52元（824882.62元×20%）的诉请，本院予以支持。菊城担保公司诉请10000元律师代理费用问题。鉴于最高额反担保合同中对此项费用已有明确约定，且菊城担保公司已实际予以支付，故本院对菊城担保公司的此项诉讼主张予以支持。张拔辉将其名下位于中山市××路××x苑××房的房产向菊城担保公司为千昌公司借款的担保行为提供反担保，并办理了抵押登记，该抵押权自办理登记时设定即生效。现千昌公司违约，按照约定菊城担保公司有权就前述房产主张优先受偿，故菊城担保公司主张对前述房产行使抵押权于法有据，本院予以支持。张拔辉、巫惠鸿为菊城担保公司的担保提供反担保，双方在最高额反担保合同中未约定保证责任方式，依据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，张拔辉、巫惠鸿与菊城担保公司之间成立连带责任保证，其二人应对千昌公司的上述债务承担连带清偿责任。张拔辉、巫惠鸿承担保证责任后，依法享有向千昌公司追偿的权利，故菊城担保公司要求张拔辉、巫惠鸿承担连带清偿责任的诉请，理据充分，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第一百七十条、第一百七十三条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第一款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告中山市千昌工艺制品有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中山市菊城融资担保有限公司返还为其垫付的借款本息824882.62元；二、被告中山市千昌工艺制品有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中山市菊城融资担保有限公司支付逾期担保费3420元及违约金164976.52元；三、被告中山市千昌工艺制品有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中山市菊城融资担保有限公司支付律师代理费10000元；四、原告中山市菊城融资担保有限公司对被告张拔辉名下位于中山市xx镇xxx路xx号xx苑xxxxxx房的房产[土地证号：中府国用（2014）第050xxxx号，房产证号：粤房地权证中府字第××号]折价或变卖、拍卖的价款优先清偿；五、被告张拔辉、巫惠鸿对被告中山市千昌工艺制品有限公司所负担的上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13830元，由被告中山市千昌工艺制品有限公司、张拔辉、巫惠鸿负担。如不服本判决，原告中山市菊城融资担保有限公司、被告中山市千昌工艺制品有限公司可在判决书送达之日起十五日内,被告张拔辉、巫惠鸿可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  吴艺明人民陪审员  朱华中人民陪审员  梁轩泉二〇一八年六月××日书 记 员  林翠铭