山东省邹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0883民初1845号 原告：张洪全，男，1962年3月13日生，汉族，住常州市。 委托诉讼代理人：陈晓明，江苏常元律师事务所律师。 被告：卜平源，男，1979年10月30日生，汉族，住常州市。 委托诉讼代理人：史星慧，北京市盈科（南京）律师事务所律师。 被告：江苏贞林环境建设有限公司，住所地常州市武进区嘉泽镇夏溪新东街。 法定代表人：卜平源，总经理。 委托诉讼代理人：史星慧，北京市盈科（南京）律师事务所律师。 被告：邹城市大束镇山西头村村民委员会，住所地山东省邹城市大束镇山西头村。 法定代表人：曹广友，村主任。 委托诉讼代理人：孟建民，邹城天合法律服务所法律工作者。 原告张洪全与被告卜平源、江苏贞林环境建设有限公司（以下简称贞林公司）、邹城市大束镇山西头村村民委员会（以下简称山西头村委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张洪全的委托诉讼代理人陈晓明、被告卜平源及被告贞林公司的委托诉讼代理人史星慧、被告山西头村委会的委托诉讼代理人孟建民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张洪全向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告卜平源、贞林公司支付原告工程款112598.87元；2、请求判令被告大束镇山西头村委会在欠付工程款112598.87元范围内承担责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年8月31日，被告贞林公司与被告山西头村委会签订了两份工程施工合同，约定由被告贞林公司承包大束镇新东外环路山西头段景观绿化工程。合同签订后，上述工程实际由原告负责现场施工和后期养护。现工程已竣工，经审定工程造价为1125988.71元。被告山西头村委会向被告贞林公司支付了共计1013389.84元工程款，被告贞林公司已将该款支付给原告。但被告山西头村委会处尚有工程款112598.87元未付。原告与被告卜平源曾合作开发山东邹城的相关园林绿化项目，但由于种种原因双方于2017年2月28日签订了《山东邹城工程分割协议》，明确约定上述工程项目由原告负责，且收入、支出、工程尾款、成本发票结算等均由原告享有或承担。但被告卜平源、贞林公司至今尚欠原告该项目工程款112598.87元。为此，原告多次找被告协商，均无果。现原告迫于无奈，只能依法诉至贵院，请求贵院在依法查明事实的基础上支持原告的诉讼请求。 被告卜平源、贞林公司辩称，一、原告以建设工程合同纠纷为案由、以实际施工人的身份对被告卜平源、贞林公司提出的诉讼请求是没有事实及法律依据的。二、原告诉请被告卜平源、贞林公司承担共同法律责任是没有事实及法律依据的。三、原告与被告签署的《山东邹城工程分割协议》中，因协议中所谓的分割项目的事实要素不清、且涉及第三方的利益，因此本协议我们认为存在显失公平、重大误解的情形，不能适用于二者之间的关系处理证据，且上述分割协议中，也并没有提到本案的涉诉工程。对原告诉状中主张的数额无异议。 被告山西头村委会辩称，签订合同属实，但是原告不是该合同的主体无权起诉。该合同的履行中都是由镇政府负责签订合同、负责结算，被告山西头村委会对原告要求的数额应当按照合同约定为准。现在只剩下10%质保金没给付。 本院审理认定事实如下：2015年8月31日贞林公司（原江苏佰丘市政园林工程有限公司）与山西头村委会订立邹城市大束镇新东外环路山西头段景观绿化（1）、（2）工程施工《合同协议书》，约定：“本项目无预付款，全部工程竣工验收合格后付至合同价款的60%，竣工验收合格满一年后付至审计价款的90%，竣工验收合格满两年后剩余10%一次性付清。工程最终结算造价以审核部门审定的造价为准。”合同订立后，原告对合同约定工程项目进行了施工。2016年工程完工后，经相关审核部门审定，邹城市大束镇新东外环路山西头段景观绿化（1）、（2）工程造价为1125988.71元。被告山西头村委会向贞林公司支付工程款1013389.84元，尚欠贞林公司工程款112598.87元。但贞林公司未将收取的工程款1013389.84元支付给原告，被告贞林公司尚欠原告张洪全工程款112598.87元。 另查明，张洪全与卜平源曾就在山东省邹城市承接的工程项目订立合作协议，双方对合作范围、合作方式、利润分配进行了约定。2017年2月28日张洪全与卜平源订立《山东邹城工程分割协议》，约定：为了加强管理，提高项目管理责任性，经双方友好协商，达成以下共识：一、邹城分割项目介分：1、由卜平源负责项目：香城尾款养护，湿地、金陵大道、文广新局、白马河、西围路、水街、小临河路（含土方、管道）、峄山社区、工业园区、政府门口一块，以上所有工程归卜平源所有；收入及保证金、支出、工程尾款、成本发票结算、成本投入和债权债务等由卜平源负责，工程剩余材料归卜平源支配。2、由张洪全负责项目：大临河路、峄山停车场、环山绿道、湖体、儒文化广场、中心镇美丽乡村、大束镇美丽乡村以上所有工程归张洪全所有；收入及保证金、支出、工程尾款、成本发票结算、成本投入和债权债务等由张洪全负责，工程剩余材料归张洪全支配。3、卜平源帮助张洪全完成三个项目的补标工作，直至三个项目与甲方签订合同为止，三个项目补标费用贰拾万元人民币由张洪全支付给卜平源。4、人员调配：双方工程人员和公司办公室人员无条件配合以上所涉工程项目，所产生的人工费用由各方承担，张洪全用卜平源人员由张洪全支付工资给卜平源，卜平源用张洪全人员由卜平源支付工资给张洪全；人员调配必须提前一个星期告知对方。5、财务：2017年2月20日之前，邹城工程所开具的材料发票和人工工资发票做成本抵扣的，多退少补由卜平源承担（包括张洪全分割工程在内）。2017年2月21日以后各方负责各方的财务事宜。6、2017年2月20日之前，邹城工程产生的材料费用欠款（大写：陆佰肆拾万，详见附件清单）由张洪全承担（包括卜平源分割工程在内）。7、耿华良负责上述所涉邹城工程至工程竣工结束，夏梅负责上述所涉邹城工程至工程审计结束；若存在所涉工程未完工作，提前一星期告知后继续完成扫尾工作。二、邹城工地机械设备的分割：1、工地小轿车共两辆，一人各一辆。2、工程面包车一辆，产权归卜平源所有，张洪全用至2018年12月31日止。3、水车总共五辆，张洪全三辆，卜平源两辆（有牌照）。4、大的打印机一台归张洪全所有。三、邹城工地其他：1、未尽事宜双方协商解决。2、本协议一式两份，自双方签字后生效。 上述事实，主要是根据原告提交的合同协议书、工程竣工验收证书、工程造价审核确认表、情况说明、合作协议、工程分割协议，被告卜平源、贞林公司提交的其他七个案件的合作协议书等证据，经双方当事人质证及本院审查后认定的。 本院认为，被告贞林公司与被告山西头村委会订立的邹城市大束镇新东外环路山西头段景观绿化（1）、（2）工程施工合同协议书不违反法律和行政法规的规定，合法有效，该工程已经完工，工程造价已审定。山西头村委会主张其与贞林公司之间的合同均由邹城市大束镇人民政府负责订立及结算，邹城市大束镇人民政府于2017年10月27日出具的情况说明，载明原告是案涉工程的实际施工人和养护人，可以认定原告该工程的实际施工人，原告是本案适格的诉讼主体。被告卜平源是贞林公司的法定代表人，原告认可工程款应由山西头村委会向贞林公司付款后，再由贞林公司向其支付。同时，原告与卜平源订立的合作协议及分割协议中，涉及的包括案涉工程在内的邹城工程项目均是由贞林公司出面订立。法律规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任，故卜平源行使的是职务行为，其法律后果应有贞林公司承担。原告主张工程审定造价1125988.71元，山西头村委会已支付贞林公司工程款1013389.84元，尚欠112598.87元，各方均无异议。按照贞林公司与山西头村委会合同中关于“竣工验收合格满两年后剩余10%一次性付清”的约定。涉案工程的验收时间为2015年，工程款约定的支付期限已届满，山西头村委会在未付工程款范围内应当承担给付责任。关于被告卜平源与贞林公司辩称分割协议中列明的项目不清，分给原告的项目不包含涉案工程，以及向原告已支付上千万元工程款，分不清哪笔是涉案工程款的问题。本院认为，被告未提交证据证明案涉工程由其他人或者被告自行负责，也未提交向原告付款的有关凭证，而原告与卜平源曾在合作之初就对山东邹城的工程项目订立了合作协议，且在合作后订立了分割协议，分割协议中除了原、被告双方的参与及签名之外，另有参与人员许玉方、袁辉作为证明人签字。在双方订立的邹城项目分割条款中，归卜平源负责的工程项目没有案涉工程或者大束工程项目的表述，而在原告负责的工程项目中虽未列明案涉工程的具体名称，但有“大束美丽乡村”工程项目的表述，足以认定案涉工程为原告负责的工程，工程款应归原告所有。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告江苏贞林环境建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告张洪全工程款112598.87元。 二、邹城市大束镇山西头村村民委员会对上述款项在未付工程款112598.87元范围内承担给付责任。 三、驳回原告张洪全的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1276元，由被告江苏贞林环境建设有限公司、邹城市大束镇山西头村村民委员会负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  陈庆存 二〇一八年六月七日 书记员  周 雯