浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙1081刑初322号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人邓尚乾，男，1972年7月24日出生，汉族，四川省宜宾市人，小学文化，农民，住宜宾市南溪区。因本案于2017年9月26日被温岭市公安局刑事拘留，2017年10月21日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人张玲华，浙江红大律师事务所律师。 被告人杨贤刚，男，1980年6月24日出生，汉族，四川省宜宾市人，小学文化，农民，住宜宾市南溪区。因本案于2017年9月26日被温岭市公安局刑事拘留，2017年10月21日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人江瑶、江寅，浙江红大律师事务所律师。 被告人谢波，男，1990年8月10日出生，汉族，四川省江安县人，初中文化，农民，住江安县。因本案于2017年9月26日被温岭市公安局刑事拘留，2017年10月21日被依法逮捕。经本院决定，于2018年6月29日被取保候审。 辩护人杨军，浙江鼎格律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉[2018]324号起诉书指控被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波犯非法经营罪，于2018年3月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2018年4月18日第一次公开开庭审理了本案。因被告人杨贤刚等人当庭对起诉指控的犯罪事实有异议，本院依法转为普通程序，并分别于2018年5月31日、6月29日二次公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员陈笑笑出庭支持公诉，被告人邓尚乾及本院通知温岭市法律援助中心指派的浙江红大律师事务所律师张玲华、被告人杨贤刚及本院通知温岭市法律援助中心指派的浙江红大律师事务所律师江瑶、江寅，被告人谢波及其辩护人杨军到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2016年7月至2017年9月，被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波与谢某（另案处理）在未取得屠宰资格的情况下，在温岭市城东街道莘塘村，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰及其产品销售等经营活动，其中邓尚乾、杨贤刚非法经营数额为人民币486485元；谢波非法经营数额为人民币232560元。被告人邓尚乾、杨贤刚分别非法获利人民币23250元，被告人谢波获利人民币9000元。 2017年9月26日，温岭市农业林业局工作人员与温岭市公安局城东派出所民警在温岭市城东街道莘塘村一出租房发现被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波后，将三被告人带至温岭市公安局城东派出所，温岭市公安局城东派出所民警并对被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波依法传唤。被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波归案后，如实供述其犯罪事实。 上述事实，被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某、杨某的证言，现场检查笔录，现场照片，扣押决定书、清单，三被告人的户籍信息，侦查人员出具的抓获经过证明、情况说明等证据所证实，足以认定。 关于公诉机关指控被告人邓尚乾、杨贤刚非法经营数额为人民币50万元，被告人谢波为人民币24万元。经查，公诉机关该指控是基于被告人邓尚乾、杨贤刚二人在2016年至2017年间共计宰杀生猪95头，被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波与谢某在2017年间共计宰杀生猪100头，从而计算出三被告人的非法经营数额。但被告人谢波在公安机关的供述，一直稳定地供认在2017年间，他与邓尚乾、杨贤刚、谢某共宰杀生猪90头。在庭审中，被告人邓尚乾、杨贤刚亦供认在2017年间，四人共宰杀生猪90头。综合卷内证据及庭审质证，本院认定被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波与谢某在2017年间共计宰杀生猪90头为宜。三被告人及其辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。综上述所，被告人邓尚乾、杨贤刚的非法经营数额为人民币486485元；被告人谢波的非法经营数额为人民币232560元。 本院认为，被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波与人结伙，违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，系共同犯罪。公诉机关起诉指控罪名成立。鉴于被告人邓尚乾、杨贤刚、谢波归案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，被告人谢波并有悔罪表现，决定对被告人邓尚乾、杨贤刚分别依法予以从轻处罚；对被告人谢波依法予以从轻处罚并适用缓刑。被告人邓尚乾、杨贤刚的辩护人就此提出对各自被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人谢波的辩护人请求对谢波从轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，本院亦予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人邓尚乾犯非法经营罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月26日起至2021年7月25日止；罚金款限在本判决发生法律效力后一个月内缴纳。） 二、被告人杨贤刚犯非法经营罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月26日起至2021年7月25日止；罚金款限在本判决发生法律效力后一个月内缴纳。） 三、被告人谢波犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款已缴纳。） 四、禁止被告人谢波在缓刑考验期限内从事屠宰毛猪、销售生猪产品的活动。 五、被告人邓尚乾非法获利人民币23250元、杨贤刚非法获利人民币23250元，被告人谢波非法获利人民币9000元，予以追缴，上缴国库。 六、扣押的屠宰工具三把，予以没收；扣押的已屠宰生猪二头，由温岭市农业林业局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢福明 人民陪审员  陈香娥 人民陪审员  金云晓 二〇一八年六月二十九日 代书 记员  林鲜光 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。