浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书(2018)浙0304刑初459号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人黄文化，男，1980年5月6日出生，汉族，安徽省涡阳县人，小学文化，个体经营，户籍所在地安徽省涡阳县，因本案于2017年10月13日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人陈建友，北京盈科（温州）律师事务所律师，系温州市瓯海区法律援助中心指派。被告人胡宏怀，男，1978年2月1日出生，汉族，湖南省湘潭市人，初中文化，个体经营，户籍所在地湖南省湘潭市雨湖区，因本案于2017年10月13日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人潘东海，北京德恒（温州）律师事务所律师。温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉〔2018〕413号起诉书指控被告人黄文化、胡宏怀犯非法经营罪，于2018年5月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年5月18日公开开庭审理时发现本案不适宜适用简易程序而转为普通程序，并组成合议庭再次公开开庭进行了审理。温州市瓯海区人民检察院指派检察员余如锋出庭支持公诉，被告人黄文化、胡宏怀及辩护人陈建友、潘东海到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年8月至10月，被告人黄文化从宁波市东海长城石化有限公司购进92#汽油共计19万余元，在温州市瓯海区潘桥街道等地销售给秦咛、孙松林等人计10余万元。此外，被告人黄文化还改装面包车作为移动的加油站，伙同被告人胡宏怀等人，将购进的92#汽油剩余部分约9万余元，在温州市龙湾区机场附近等地销售给汽车司机。2017年10月13日，被告人胡宏怀被公安机关抓获后，带领公安民警到温州市龙湾区海滨街道渔池村，抓获正在非法销售汽油的被告人黄文化。公安机关在现场查获改装的面包车一辆及92#汽油881升并予以扣押，查获的汽油现保管在温州石油分公司状元油库。指控认为，被告人黄文化、胡宏怀的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。提供的证据有证人证言、检查笔录、辨认笔录、检测报告、扣押决定书、扣押清单、微信钱包提现记录截图、微信聊天记录截图、发票、现场照片、收油凭证、情况说明、归案经过、身份证明材料和被告人供述等证据。被告人黄文化庭上提出其没有销售给秦咛、孙松林等人汽油，而是秦咛、孙松林与其合伙出资购买，秦咛、孙松林共购买了10余万元秦某，孙某知道秦咛、孙松林等人购买汽油是用于销售。辩护人陈建友提出被告人黄文化如实供述自己的罪行，请求对其从轻处罚。被告人胡宏怀庭上对指控的犯罪事实及法律适用无异议，辩护人潘东海提出被告人胡宏怀归案后如实供述自己的罪行，具有立功表现，且作用相对较小，请求对其从轻处罚。经审理查明，2017年8月至10月，被告人黄文化从宁波市东海长城石化有限公司购进92#汽油共计19万余元，在温州市瓯海区潘桥街道等地销售给秦咛、孙松林等人计10余万元。此外，被告人黄文化还改装面包车作为移动的加油站，伙同被告人胡宏怀等人，将购进的92#汽油剩孙某约9万余元，在温州市龙湾区机场附近等地销售给汽车司机。2017年10月13日，被告人胡宏怀被公安机关抓获后，带领公安民警到温州市龙湾区海滨街道渔池村，抓获正在非法销售汽油的被告人黄文化。公安机关在现场查获改装的面包车一辆及92#汽油881升并予以扣押，查获的汽油现保管在温州石油分公司状元油库。证明以上事实的证据有：1、被告人黄文化在侦查阶段供述，大概在2017孙某9秦某始，其准备做汽油买卖，其知怀某松林兄弟之前在卖柴油，就打电话黄某约定一起从瑞安、宁波等地拉油，瑞安、宁波东海长城石化都是其去联系的，其买浙Ｃ×××××发给秦咛、孙松林他们，中间只赚一点点差价；其从宁吴某1油，每次拉10吨左右，陆浙Ｃ×××××算后约4元/升，后来九十月份油价涨了几毛钱，其张某秦咛他们的价格也张某6元/升浮动到4.89元/升，总共卖了约10万元左右的汽油给他们吴某1告人黄文化对孙松林、秦咛进行了指认；2、被告人胡宏怀庭上对上述事实供认不讳；3、证人黄梅某的吴某2证方某概于2017年9月22日左右开始帮梅某化把油车（车牌号为浙C4228B）开到龙湾机场附近的渔池村卖汽油等事实；4、证人吴文杰的证秦某证实其是车牌号为孙某228B五菱面包车的车辆信息登记车主，该辆车其已转让给张秀菊的事实；5、证人张秀菊的证言及辨认笔录，证实其于2017年8月份以1000元的价格将从吴文杰处购入的五菱面包车卖给了他人的事实；经其辨认，购买其车辆的人就是被告人黄文化；6、证人孙某吴平平、方芳孙某的证言，共同证实被告人黄文化经梅盛介绍，以浙江路安物流有限公司的名义向宁波市东海长城石化有限公司多次购买汽油的事实；7、证人秦咛作证称，其与老乡孙松林之前马某油，大概在2017年八九月份在鹿城区上桥的一家停车场里开始贩那里购买的，进价为4.6元/升浮动到4浙Ｃ×××××共购进了2万升左右的92#汽油；经其辨认，被告人黄文化就是卖汽油给他的“小岳”；8、证人孙松林作证称，其与孙松林一起销售的汽油是从“小岳”那里购买的，进价为4.6元/升浮动到4.89元/升，具体多少其没有算过；经其辨认，被告人黄文化就是卖汽油给他的“小岳”；9、证人马启刚的证言，证实其系网约车司机，其于2017年10月13日开车到龙湾永中渔池村的瓯海大道旁路上的一个非法卖油点加油，对方男子在一辆浙C4228B五菱面包车上拿出了加汽油的设备，正往其轿车加油时，便衣警察就将那个男子抓获等事实孙某、扣押决定书、扣押清单及收油凭证，证实被查获扣押的物品的情况；11、检测报告，证实涉案被查获汽油经检测的油密度、硫含量等情况；12、发票，证实被告人黄文化从宁波市东海长城石化有限公司四次购进汽油的单价和数量等事实；13、抓获经过及情况说明，证实被告人胡宏怀的具体归案情况，以及其协助公安机关抓获被告人黄文化的经过情况；14、人口信息，证实二被告人出生年月日等身份情况。对于秦某人孙某庭上提出其是与秦咛、孙松林合伙出秦某买，其并没有销售给秦咛、孙松林汽油，经查，其在侦查阶段明确供认是将购进的部分汽油转批发给秦咛、孙松林，并详细供述了其进购汽油的价格以及卖给秦咛、孙松林的转批发价，从中得以赚取差价，该供述得到了证人秦咛、孙松林的印证，足以证实被告人黄文化销售汽油给秦咛、孙松林的事实；对于被告人黄文化提出其并不知晓秦咛、孙松林购买汽油用于销售的辩解，经查，其在侦查阶段供认其事先知道秦咛、孙松林原来是卖柴油的，该供述得到了证人秦咛的印证，故该辩解明显属于狡辩；综上，被告人黄文化上述当庭辩解与事实不符，不予采信。本院认为，被告人黄文化、胡宏怀违反国家规定，未经许可经营行政法规定的专营、专卖产品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。对于辩护人陈建友提出被告人黄文化具有如实供述的法定从轻处罚情节，经查认为，被告人黄文化在侦查阶段初期虚构他人身份，辩解自己是帮他人卖汽油，后在证据面前才不得不供认自己一手安排购进汽油用于贩卖的事实，庭审中为减轻自身罪责，对事实又竭力狡辩，避重就轻，故不能认定为如实供述自己罪行，该辩护意见不予采纳。被告人胡宏怀有立功表现，且归案后如实供述自己的犯罪行为，予以从轻处罚。辩护人潘东海提出相关辩护意见予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄文化犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月13日起至2019年8月12日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人胡宏怀犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月13日起至2018年7月12日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、公安机关缴获的汽油，扣押于公安机关的作案工具被告人黄文化的手机一部、车辆一辆予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  虞小丹人民陪审员  卢和红人民陪审员  林锡昆二〇一八年六月十三日代书 记员  项鲁鹏判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-9-?