柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0204民初3991号 原告：刘莉莉，女，1965年11月5日出生，汉族，住广西柳城县。 委托诉讼代理人：韦祖检，广西旺国律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦家枝，广西旺国律师事务所律师。 被告：柳州市通迪贸易有限公司，住所：柳州市柳邕路218号二区3栋6号门面，统一社会信用代码：91450204566769214U。 法定代表人：苏永明，职务：总经理。 委托诉讼代理人：陈雄伟，广西鱼峰律师事务所律师。 原告刘莉莉与被告柳州市通迪贸易有限公司（以下简称迪通公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月18日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月12日公开开庭进行了审理。原告刘莉莉之委托诉讼代理人韦祖检，被告柳州市通迪贸易有限公司之委托诉讼代理人陈雄伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘莉莉向本院提出诉讼请求：1、确认2017年9月1日至2018年10月8日期间原告与被告存在事实上的劳动关系；2、判决被告向原告支付2018年9月份的工资1680元及10月1日至8日的工资618元（1680元+21.75天×8天=618元）；3、判决被告向原告加付2017年10月1日起至2018年9月30日期间未签书面劳动合同的一倍工资34143.5元（计算方式附后）；4、判决被告向原告补发2018年5月至8月期间未达柳州市最低工资标准1680元的不足部分1728元（5月已发1563元，应补发117元；6月已发1320元，应补发360元；7月已发1319元，应补发361元；8月已发790元，应补发890元；5、判决被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金4356元（2017年9月1日至2018年10月8日期间，工作年限为1年2个月零8天，应支付1.5个月的经济补偿金，按原告解除前的月平均工资2904元的标准计算，即（2904元×1.5个月=4356元）；6、判决被告双倍赔偿原告的失业保险待遇7056元（工作年限为1年2个月零8天，应赔偿3个月，每个月按980元计算，即1680元×70%×3个月×2=7056元）；7、判决被告向原告支付2017年9月至2018年10月期间的带薪年休假工资4806.6元（按规定可享受6天带薪年休假，按日工资300%计算，即2904元+21.75天×6天×300%×2=4806.6元）；以上各项合计共:54388.1元；8、本案的案件受理费全部由被告承担。事实及理由：2017年9月1日原告进入被告处工作，被告安排原告在喷漆车间从事打磨工工作，但被告没有依法与原告签订书面的劳动合同，也没有依法为原告缴纳社会保险。从2018年5月开始发放给原告的工资也低于柳州市最低工资标准，被告的行为已严重违法，鉴于被告没有依法为原告缴纳社会保险等违法行为，原告于2018年10月8日依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出与被告解除劳动关系，并于2018年10月10日向广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，但广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会以原告于2015年11月5日已达到法定退休年龄为由，作出柳劳人仲不受字（2018)第202号不予受理通知书，认为原告不具备劳动法律规定的劳动者主体资格，原告提出的上述诉讼请求不属劳动争议是错误的，为保护原告的合法权益不受非法侵害，维护法律的尊严，原告特依法向贵院提起诉讼，敬请贵院依法支持原告的诉讼请求。 被告通迪公司辩称，请法院依法驳回原告的诉讼请求。原告是农民，进被告处工作的时候已经过了50岁的退休年龄，所以不可能形成劳动关系。原告在被告处做工时非全日制的计件临时工，按规定不需要签订合同，所以也不形成劳动关系。 双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据证明目的，本院将结合查明的事实在本院认为部分予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认法律事实如下： 原告系农业户口，被告系有限责任公司（自然人投资或控股），于2010年12月14日成立。2018年10月8日，刘莉莉以迪通公司未与其依法签订书面劳动合同及为其缴纳社会保险为由，通过邮寄EMS专递方式向迪通公司发出解除劳动关系的通知。被告认可其于2018年10月12日签收通知，但被告不认可被告的通知内容。 原告递交《中国工商银行借记卡账户历史明细清单》一份，其中载明最早一笔摘要为“工资”的收入是在2017年10月30日，金额为2278元，第二笔为2017年11月30日的3653.26元，第三笔为2017年12月29日的4350.69元，第四笔为2018年1月30日的5762.30元，第五笔为2018年3月5日的4193.55元，第六笔为2018年3月30日的2951元，第七笔为2018年5月2日的2603元，第八笔为2018年5月31日的2229元，第九笔为2018年7月3日的1563元，第十笔为2018年8月1日的1320元，第十一笔为2018年8月31日的1319元，最后一笔摘要为“工资”的收入是在2018年9月29日，金额为790元。原、被告均认可上述清单中摘要为“工资”的金额为被告向原告发放的工资。原告主张其在被告工厂外看到招聘广告中载明包缴纳社保包双休的内容后，于2017年9月1日到被告处工作，双方未签订书面劳动合同，被告也没有依法为原告缴纳社会保险，遂原告于2018年10月8日向被告发出解除劳动关系的通知；原告表示工资的发放方式为上月工资下月发放，被告发放给原告的2018年5-8月期间工资未达到最低工资标准，应予补足。被告表示原告系于2017年10月的国庆节后到被告处打临时工，工资的发放为当月工资当月发放，工资的计算方式为计件工资，所以原告的每月工资数额不同；原告到被告处打临时工时已经达到了法定退休年龄，双方不构成劳动关系，按规定无需签订合同及缴纳社保；原告于2018年9月底就已经不到公司工作了，9月份原告是断断续续的工作，故9月底只发放了790元的工资。 2018年10月10日，原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，申请：1、确认2017年9月1日至2018年10月8日期间申请人刘莉莉与被申请人柳州市通迪贸易有限公司存在事实上的劳动关系；2.被申请人向申请人支付2018年9月份的工资1680元及10月1日起至8日的工资618元；3、被申请人向申请人加付2017年10月1日起至2018年9月30日期间未签订书面劳动合同的一倍工资34143.5元；4、被申请人向申请人补发2018年5月至8月期间未达柳州市最低工资标准1680元的不足部分1728元；5、被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金4365元；6、被申请人双倍赔偿申请人失业保险金7056元；7、被申请人向申请人支付2017年9月至2018年10月期间带薪年休假工资4806.6元；柳州市劳动人事争议仲裁委员于2018年10月10日作出柳劳人仲不受字（2018）第202号不予受理通知书，其中载明：“经审查，你提交的仲裁申请书、居民身份证载明你于1965年11月5日出生，于2017年9月1日入职被申请人处工作，而你于2015年11月5日已经达到法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。按上述规定，在你超过法定退休年龄后，你已不具备劳动法规定的劳动者主体资格。因此，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，你提出的上述仲裁请求不属于劳动争议。如不服本决定，可在接到本通知书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”。刘莉莉对该决定不服，向本院提起诉讼。 本院认为，一、关于劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。虽原告在被告处工作已达到法定退休年龄，但其并未享受养老保险待遇，其与被告之间的劳动关系并不当然终止。 关于事实劳动关系的认定，应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。被告辩称其原告系非全日制的临时工，报酬通过计件计算。对此被告未递交证据予以证实，且计件工资亦是劳动关系中工资计算的方式之一。原告递交银行明细载明被告向其发放工资，被告认可其通过银行向原告支付报酬。双方认可原告从事打磨工，而汽车配件加工系被告的主要经营内容。故原告已递交初步证据证实双方存在劳动关系，被告对此未能递交证据予以反驳，本院采信原告的观点，确认双方存在事实劳动关系。 关于劳动关系的存续时间。1、对于开始时间。从原告递交的银行明细来看，被告最早于2017年10月30日向原告发放工资。原告主张其工资为当月工资下月发，入职时间为2017年9月1日；被告主张当月工资当月发，入职时间为2017年10月国庆节后。原告主张其于2017年9月入职，但未递交相关证据证实，从其递交的银行明细中亦无法体现，本院对此不予采信。被告于2017年10月30日向原告发放工资，可知原告于10月入职，被告辩称原告于2017年10月国庆节之后入职，亦未递交证据证实。被告认可在原告入职时填写了相关表格，但未向本院递交，故本院认为原告于2017年10月1日入职。2、对于结束时间。原告于2018年10月8日向被告邮寄通知，以被告未签订书面劳动合同及缴纳社会保险费为由，要求与被告解除劳动关系。被告认可于2018年10月12日收到该通知。原告主张其于2018年10月8日开始未实际工作，被告主张其于2018年9月底就不去上班了。对于实际工作的时间，双方均未递交证据，被告亦未递交考勤记录等证实其主张。故本院认可双方劳动关系解除的时间为被告收到原告邮寄解除劳动关系通知的时间。原告要求确认双方劳动关系于2018年10月8日止，本院对此予以确认。 关于被告未支付的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条的规定，劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。虽被告住所地在柳州市，但合同履行地为柳城县，双方未就工资标准进行约定，故最低工资标准应按照柳城县标准计算1300元每月。1、2018年9月份工资。本院认为原告于2017年10月1日开始与被告建立劳动关系，故被告已在2018年9月29日向原告发放2018年9月份工资，故对原告的该项诉讼请求不予支持。2、2018年10月1日至2018年10月8日工资。原告认可其工作至2018年10月7日，被告未举证证实已向原告发放该期间工资，故被告应向原告支付2018年10月1日至2018年10月7日工资418元（1300元÷21.75天×7天）。 关于未签订书面劳动合同双倍工资差额。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告最迟应在2017年11月1日前与原告签订书面的劳动合同，但未签订劳动合同，因此，被告应当支付原告2017年11月1日至2018年9月30日的双倍工资差额。在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。2017年11月至2018年8月的工资总额为29944.8元，9月工资不足最低工资标准按1300元最低工资计算。故被告应向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额31244.8元（29944.8元+1300元）。 补足最低工资标准。除2018年9月29日发放的790元未达到柳城县最低工资标准外，其他月份均达到柳城县最低工资标准，本院不予支持。故被告应向原告补足工资510元（1300元-790元）。 解除劳动关系经济补偿金。被告未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险费，原告以此要求与被告解除劳动关系并要求被告支付解除劳动关系经济补偿金，符合法律规定。原告主张其月平均工资为2904元，被告不认可但未递交证据予以证实，本院采信原告的主张，经济补偿金为4356元（2904元×1.5个月）。 失业保险待遇损失。被告未为原告购买社会保险，致使原告未能享受失业保险待遇，应向原告支付失业保险待遇损失。原告为农业户口，失业保险待遇损失为2080元（1300元×80%×1个月×2倍）。 七、未休带薪年休假工资。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。双方劳动关系存续期间为2017年10月1日至2018年10月8日，原告于2018年10月1日可享受带薪年休假，至2018年10月8日计算所得假期不足一天，本院对此不予支持。 综上所述，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、二，《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《失业保险条例》第十四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告刘莉莉与被告柳州市通迪贸易有限公司于2017年10月1日至2018年10月8日期间存在劳动关系。 二、被告柳州市通迪贸易有限公司向原告刘莉莉支付2018年10月1日至2018年10月7日工资418元。 三、被告柳州市通迪贸易有限公司向原告刘莉莉支付未签订书面劳动合同双倍工资差额31244.8元。 四、被告柳州市通迪贸易有限公司向原告刘莉莉支付2018年9月1日至2018年9月30日期间低于柳城县最低工资标准的工资510元。 五、被告柳州市通迪贸易有限公司向原告刘莉莉支付解除劳动关系经济补偿金4356元。 六、被告柳州市通迪贸易有限公司向原告刘莉莉支付失业保险待遇损失2080元。 七、驳回原告刘莉莉的其他诉讼请求。 上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由被告柳州市通迪贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  邓 媛 人民陪审员  黄柳明 人民陪审员  覃艳奇 二〇一八年六月二十八日 法官 助理  黄其威 书 记 员  谢周宏 附法律条文： 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。 《中华人民共和国劳动法》 第四十八条【最低工资保障】国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。 用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。 第五十条【工资支付形式】工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。 失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第二十四条农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。进城务工就业的农民依照本办法第五条规定缴纳失业保险费的，按本办法的规定享受失业保险待遇。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1．扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2．将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007