文书内容江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏01民初697号原告：洪传利，男，汉族，1973年1月11日出生，住福建省石狮市。委托诉讼代理人：刘华浩，广东环宇京茂律师事务所律师。被告：海润光伏科技股份有限公司，住所地江苏省江阴市徐霞客镇璜塘工业园区。法定代表人：孟广宝，该公司董事长。委托诉讼代理人：周文亮，男，该公司法务。被告：江苏紫金电子集团有限公司，住所地江苏省南京经济技术开发区恒竞路58号。法定代表人：赵金才，该公司董事长。被告：江阴市九润管业有限公司，住所地江苏省江阴市徐霞客镇璜塘工业园区九润路6号。法定代表人：任向东，该公司董事长。原告洪传利与被告海润光伏科技股份有限公司（以下简称海润公司）、江苏紫金电子集团有限公司（以下简称紫金公司）、江阴市九润管业有限公司（以下简称九润公司）证券虚假陈述责任纠纷一案，本院于2016年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告洪传利的委托诉讼代理人刘华浩、被告海润公司的委托诉讼代理人周文亮到庭参加诉讼，被告紫金公司、九润公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。洪传利向本院提出诉讼请求：1.海润公司赔偿损失137460.1元，并支付2015年1月23日至2015年2月22日期间的利息（按照中国人民银行同期存款利率计算）；2.紫金公司、九润公司对上述款项承担连带赔偿责任；3.本案公证费及诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年1月23日至2015年1月30日，洪传利买入海润公司股票177000股，期间卖出70300股。2015年10月22日，海润公司发布关于收到中国证券监督管理委员会江苏监管局（以下简称江苏证监局）《行政处罚决定书》及《行政监管措施决定书》的公告。该《行政处罚决定书》认定海润公司、紫金公司、九润公司及杨怀进于2015年1月23日披露的《2014年度利润分配预案预披露公告》（以下简称《分配预告》）和《关于海润光伏科技股份有限公司2014年利润分配及资本公积金转增股本预案的提议》（以下简称《分配提案》）存在误导性陈述等违法行为。该误导性陈述行为直接导致洪传利购买并持有海润公司股票时发生亏损，亏损金额为137460.1元。海润公司辩称：1.海润公司资本公积金转增股本预案的公告不构成误导投资者；2.《行政处罚决定书》认定虚假陈述的理由不成立，海润公司不构成虚假陈述；3.股民投资高送转股票造成损失属于正常的市场风险，与海润公司披露公告之间不具有因果关系；4.原告主张公证费和利息没有法律依据，不应支持。5.对损失的计算方式不认可，损失应为109901元。九润公司提交书面答辩意见称：1.九润公司未进行误导性陈述。海润公司已明确“高转股”是资本公积金每10股转增20股，并非利润分配，其未采用模糊性语言误导投资者。原告所谓“惯性思维”的措辞是主观臆断，不准确客观。2.原告将资本公积金转增股本视作利润分配不正确。转增股本不是利润分配，是公司增加股本的行为，来源是上市公司资本公积金。以资本公积金转增股本，实质是股东权益的内部结构调整，对净资产收益率没有影响，对公司的盈利能力也没有实质性影响。而且，在净利润不变的情况下，股本的扩张会摊薄每股收益。在公司转增股方案的实施日，公司股价将作除权处理。即尽管投资者手中的股票数量增加，股价也将相应调整，投资者持股比例不变，持有股票的总价值也不变。至于《分配预告》中称“利润分配预案符合《公司章程》、《分红规划》中分配政策的规定”的表述，是因为上市公司信息披露要遵循相关监管规则。上海证券交易所对于资本公积金转增股本未给予专门信息披露指引和规则。海润公司只需按照利润分配类型格式进行信息披露。3.海润公司于2015年1月31日发布《2014年年度业绩预亏公告》，及时告知投资者虽然海润公司将进行资本公积金转增股本，但2014年海润公司处于亏损状态。海润公司于2015年5月22日发布《2014年度资本公积金转增股本实施公告》，证明海润公司的《分配预告》已经实际履行，不存在误导投资者的情形。4.一些机构和个人投资者将资本公积金转增股本作为重大利好进行股票操作，是不理性的投资行为。如果投资者因此购进股票造成损失，属于市场风险，与海润公司发布公告的行为不存在因果关系。被告紫金公司未作答辩。洪传利为支持其诉讼请求，向本院提供：证据一、2015年10月22日海润公司关于收到江苏证监局《行政处罚决定书》的公告，用以证明1.海润公司因虚假陈述，被中国证券监督管理委员会（以下简称证监会）行政处罚的事实；2.海润公司虚假陈述行为的实施日为2015年1月23日、揭露日为2015年1月31日。证据二、对账单、损失计算表，用以证明因海润公司的虚假陈述行为，洪传利卖出或持有股票发生的实际损失。证据三、洪传利身份证明材料，用以证明原告主体资格。海润公司质证认为，对上述证据一、二、三的真实性予以认可，但对证明目的不予认可。海润公司为支持其答辩意见，向本院提供：证据一、九润公司《分配提案》及承诺函，用以证明2015年1月22日九润公司向海润公司董事会发出关于《2014年度利润分配及资本公积金转增股本预案的提议》，提议海润公司2014年度利润分配及资本公积金转增股本预案，即以海润公司2014年12月31日股本1574978384股为基数，以资金公积金向全体股东每10股转增20股，并非以海润公司当年盈利的股利进行利润分配的方式送股，故不存在误导原告。证据二、杨怀进《分配提案》及承诺函，用以证明2015年1月22日，杨怀进向海润公司董事会发出关于《分配提案》，提议海润公司2014年度利润分配及资本公积金转增股本预案，即以海润公司2014年12月31日股本1574978384股为基数，以资本公积金向全体股东每10股转增20股，并非以海润公司当年盈利的股利进行利润分配的方式送股，故不存在误导原告。证据三、紫金公司《分配提案》及承诺函，用以证明2015年1月22日紫金公司向海润公司董事会发出关于《分配提案》，提议海润公司2014年度利润分配及资本公积金转增股本预案，即以海润公司2014年12月31日股本1574978384股为基数，以资本公积金向全体股东每10股转增20股，并非以海润公司当年盈利的股利进行利润分配的方式送股，故不存在误导原告。证据四、海润公司《分配预告》，用以证明2015年1月23日海润公司发布《分配预告》，明确“资本公积金转增股本预案：以资本公积金向全体股东每10股转增20股”。公告没有声称海润公司当年盈利要向股民发放股利，也未涉及海润公司要以利润分配的方式送股，海润公司没有误导原告。证据五、海润公司《2014年年度业绩预亏公告》（公告编号：临2015—022），用以证明2015年1月31日海润公司发布该公告；根据规定4月30日是2014年度报告公布的截止日期，还有三个月的时间，不属于敏感期；海润公司及时公告2014年利润预亏损，公司2014年现金分红和红利送股是不可能的，再次提醒股民以公司资本公积金向全体股东转增股本，与用公司利润的红利送股是不同的，目的是提醒股民谨慎投资。证据六、海润公司《关于收到中国证监会监督管理委员会调查通知书的公告》（公告编号：临2015—032），用以证明海润公司正式公告披露了证监会调查公司经营亏损和资本公积金转增股本的情况。证据七、海润公司《2014年度资本公积金转增股本实施公告》（公告编号：临2015—089），用以证明2015年5月22日海润公司发布该公告，明确“每10股转增20股，登记日：2015年5月28日，新增股上市日：2015年5月29日。”海润公司实际履行了2015年1月23日的关于资本公积金转增股本的分配预案公告内容，不存在误导原告。证据八、江苏证监局行政处罚决定书，用以证明：1.该处罚决定认定,因海润公司2014年可供分配的利润为负值，故该分配预案实际上不符合《公司章程》、《分红规则》中相关分配政策的规定，该分配预案信息披露内容给投资者造成了利润为正、公司经营状况良好的错误判断，客观上造成了误导。据此认定海润公司构成证券虚假陈述。2.行政处罚决定混淆了红利送股和公积金转增股本这两个基本概念。3.海润公司及时披露信息，不存在误导原告。证据九、华泰证券股份有限公司江阴分公司《海润光伏2015年2月16日至3月5日股票交易情况》，用以证明：1.截至2015年3月5日,海润公司总股本1574978384股，其中无限售条件的流通股为1082478384股；2.自2015年2月16日至3月5日，股票交易了1130.27万股，证券累计成交量达到可流通部分100%以上；3.自2015年2月16日至3月5日，股票收盘平均价为每股7.81元。证据十、上证指数大盘K线走势图（2015年1月23日至2015年3月17日），用以证明：1.上证指数大盘K线图显示：2015年1月23日后，大盘走势下行，进入2月后开始上行。2.该期间上证指数大盘走势图和ST海润个股K线走势图大致相同，该期间ST股价主要受市场影响而不受公告影响。证据十一、亿晶光电个股K线走势图（2015年1月23日至2015年3月17日），用以证明：1.亿晶光电个股K线图显示：2015年1月23日后，股价走势下行，进入2月后股价走势开始上行。2.该期间同行业其他个股K线走势图和ST海润各股K线走势图大致相同，该期间ST海润的股价主要受市场影响而不受公告的影响。证据十二、ST海润个股K线走势图（2015年1月23日至2015年3月17日），用以证明：1.ST海润个股K线图显示2015年1月23日后，股价走势下行，进入2月后股价走势开始上行。2.海润公司股票的走势，与上证指数大盘走势和同行业其他个股的走势相同，该期间ST海润的股价主要受市场影响而不受公告的影响。3.海润公司在公告“高送转”预案后，如果构成误导股民，公司股价应上涨，但公司股价一路下跌。2015年1月23日是实施日,当日的股价为10.31元，在预案公告后数日内连续大跌，2015年1月30日跌至8.29元，2015年2月16日跌至7.72元。4.如果误导被揭露股价应该下跌，但是揭露日以后股价不跌反涨。海润公司股价走势与大盘波动和股价前期走势等多种市场因素有关，而与公司公布资本公积金转增股本预案和利润预亏公告无关，因此从海润公司的股价走势可以看出原告的损失是市场风险造成的，资本公积金转增股本的公告与原告的损失没有因果关系。洪传利质证认为，对证据一至证据六、证据八的真实性无异议，但不认可其证明目的；对证据七的关联性不予认可；对证据九，基准日为2015年3月5日，基准价为7.807元；对证据十至证据十二的真实性、合法性及关联性均不予认可，因为原告损失由被告虚假陈述所致，被告违法行为期间上证指数没有下跌。对于双方当事人对真实性均无异议的证据，本院依法予以确认。本院认定的事实：海润公司于1997年7月18日成立，该公司股票在上海证券交易所上市，股票名称为海润光伏，证券代码为600401。2015年1月22日，海润公司前三大股东杨怀进、九润公司和紫金公司共同向公司董事会提交了《分配提案》，称“基于海润光伏公司未来发展需要并结合海润光伏公司2014年实际经营状况，为了积极回报股东，与所有股东分享海润光伏公司未来发展的经营成果，在符合利润分配原则，保证正常经营和长远发展的前提下，提议以海润光伏公司2014年12月31日股本1574978384股为基数，以资本公积金向全体股东每10股转增20股。”2015年1月23日，海润公司公开披露了上述《分配提案》。同日，海润公司董事会发布编号为临2015-016《分配预告》，称“基于公司未来发展需要并结合2014年实际经营状况，为了积极回报股东，与所有股东分享公司未来发展的经营成果，在符合利润分配原则，保证正常经营和长远发展的前提下，公司前三大股东YANGHUAIJIN(杨怀进)、九润管业公司、紫金电子公司提议以海润光伏公司2014年12月31日股本1574978384股为基数，以资本公积金向全体股东每10股转增20股。上述三名股东承诺在董事会和股东大会审议本预案时投赞成票。公司董事会以现场及通讯方式与全体董事进行了沟通，董事均已知晓并同意该分配预案。董事会一致认为上述利润分配预案充分考虑了对广大投资者的合理投资回报，与公司实际情况相匹配，符合公司发展规划，符合有关法律法规以及《公司章程》、《海润光伏公司未来分红回报规划及未来三年（2014-2016）股东回报规划》（以下简称《分红规划》）中分配政策的规定，具有合法性、合规性、合理性。公司9名董事均签署了书面确认文件，并承诺在董事会审议上述议案时投赞成票”。按照海润公司《公司章程》和《分红规划》规定，公司发放股票股利的前提条件是公司经营情况良好，而且应同时满足现金分红的条件，即“公司合并报表该年度或半年度实现的归属于母公司股东的净利润为正值；母公司累计可供分配利润为正值……”。2015年1月31日，海润公司董事会发布编号为2015-022《2014年年度业绩预亏公告》，称“经财务部门初步测算，预计2014年年度实现归属于上市公司股东的净利润为人民币-8亿元左右”。2015年2月13日，海润公司董事会发布编号为临2015-032《关于收到中国证券监督管理委员会调查通知书的公告》，载明：海润公司于2015年2月13日收到中国证券监督管理委员会《调查通知书》（编号：苏证调查通字1501号）。因公司涉嫌存在信息披露违法行为，根据《中华人民共和国证券法》的有关规定，江苏证监局决定对公司进行立案调查。……在调查期间，公司将积极配合证券监管机构的调查工作，并严格按照监管要求履行信息披露义务，提醒广大投资者注意投资风险。2015年4月23日，海润公司公布2014年年报，披露2014年归属于母公司所有者的净利润为-947595474.67元，当期母公司未分配利润为-51738675.01元。2015年10月22日，江苏证监局作出（2015）5号《行政处罚决定书》，认定海润公司、紫金公司、九润公司、杨怀进、曹敏、任向东存在以下违法事实：海润公司、紫金公司、九润公司、杨怀进于2015年1月23日披露的《分配预告》和《分配提案》存在误导性陈述。……海润公司及其前三大股东杨怀进、紫金公司、九润公司于2015年1月23日，即在法定业绩预告截止期前的敏感时点，采用模糊性的语言，对2014年经营状况进行描述，并作为高比例转增提议的理由，结合资本市场上业绩良好才会高转增的惯性思维，足以使投资者对公司2014年经营业绩产生错误判断，从而影响其投资决策。同时《分配预告》称“利润分配预案符合《公司章程》、《分红规划》中分配政策的规定”，……而事实上，海润公司合并报表该年度实现的归属于母公司股东的净利润以及母公司累计可供分配利润均为负值。因此该分配预案实际上并不符合《公司章程》、《分红规划》中相关分配政策的规定。上述信息披露内容与实际情况存在较大差异，给投资者造成了利润为正、公司经营状况良好的错误判断，客观上给投资者造成了误导。据此，江苏证监局依据《中华人民共和国证券法》第一百九十三条第一款、第一百九十五条之规定，分别对海润公司、紫金公司、杨怀进、九润公司、曹敏、任向东给予警告，并处以罚款等行政处罚措施。另查明，2015年1月27日、1月28日，洪传利买入海润公司股票177000股，成交金额总计1585592元。2015年1月28日，洪传利卖出海润公司股票70300股。具体交易情况详见下表：            序号              交易日期              买入股份              每股      价格              成交金额（元）              交易日期              卖出股份              每股      价格              成交金额（元）                  1              2015.1.27              70300              9.14              642542              2015.1.28              70300              8.75              615125                  2              2015.1.28              36900              8.9              328410                                                                                        2015.1.28              36900              8.9              328410                                                                          3              2015.1.28              32900              8.7              286230                                                                                        合计              177000                            1585592                                                              自2015年2月16日起至2015年3月5日，海润公司证券累计成交量达到其可流通部分100%。庭审中，洪传利与海润公司一致确认海润公司虚假陈述实施日为2015年1月23日，揭露日为2015年2月13日，基准日为2015年3月5日。双方对投资损失的计算方法产生争议。洪传利主张损失为137460.1元。海润公司则主张：买入平均价943050÷106700=8.84元，到基准日持有106700股，计算损失应为（8.84-7.81）×106700=109901元。另外，双方对于基准价存在争议，洪传利主张基准价为7.807元，海润公司则主张为7.81元。又查明，九润公司因不服江苏证监局作出的《行政处罚决定书》，于2016年4月20日向本院提起行政诉讼，请求撤销《行政处罚决定书》第二项处罚决定中针对九润公司误导性陈述的处罚决定。2016年9月21日，本院判决驳回九润公司的诉讼请求。后九润公司不服一审判决上诉至江苏省高级人民法院，该案件正在审理中。以上事实有双方提供的前述证据及庭审笔录等在案佐证。本院对本案争议焦点归纳为：1.双方讼争的海润公司相关被处罚行为是否构成虚假陈述；2.前述行为与洪传利主张的投资损失之间是否有因果关系，是否应剔除系统风险等因素的影响；3.损失金额应如何认定；4.紫金公司是否应对洪传利的损失承担连带赔偿责任；5.九润公司是否应对洪传利的损失承担连带赔偿责任。本院认为，信息披露制度是证券市场存在与发展的基石，是维护投资者利益的重要保障。证券虚假陈述是对信息披露义务的违反，损害了投资者获取真实准确的公开信息的权利，并进而损害其财产权益。因此，信息披露义务人实施了虚假陈述行为后，应对由此受损的投资者进行赔偿。一、关于海润公司是否构成虚假陈述的问题。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十七条规定：“证券市场虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。误导性陈述，是指虚假陈述行为人在信息披露文件中或者通过媒体，作出使投资人对其投资行为发生错误判断并产生重大影响的陈述。”根据本案现有证据综合分析，海润公司在案涉的《分配提案》及《分配预告》中，对于以高比例转增的形式进行利润分配的理由作出与事实不相符合的表述，使投资者误认为该公司2014年利润为正，并作出公司运营状况良好的错误判断，进而对投资者决定是否购买海润公司股票产生重要影响；且海润公司在实施了前述行为并被揭露之后，其股票的市场价格亦产生了较大波动。综上，海润公司在2015年1月23日发布《分配预告》的行为，属于对重大事件的误导性陈述，构成证券市场虚假陈述，应对此承担相应的法律责任。二、关于海润公司的虚假陈述行为与投资者损失之间因果关系认定的问题。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条规定：“投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系：（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（二）投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（三）投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。”第十九条规定：“被告举证证明原告具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系：（一）在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出股票……（四）损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致……。”据此，对于投资人的损失与虚假陈述行为之间的因果关系，应适用“推定信赖”的原则，投资人无须证明自己信赖了虚假陈述行为才作出投资，只要证明其所投资证券的价格受到虚假陈述行为的影响，即可予以认定。如果信息披露义务人认为投资人的损失与其虚假陈述行为之间不存在因果关系的，应提出相应的反证。本案中，海润公司的虚假陈述实施日为2015年1月23日，揭露日为2015年2月13日，基准日为2015年3月5日，应予确认。在此期间，洪传利投资海润公司股票并发生亏损，故应确认其投资损失与海润公司的虚假陈述行为之间具有因果关系，其有权向海润公司主张赔偿该损失及相应利息。洪传利向海润公司主张公证费100元，没有事实和法律依据，本院不予支持。海润公司抗辩称案涉投资损失系由证券市场系统风险等其他因素所致，应就其该项反驳主张提供相应的证据充分予以证明。但海润公司提交的上证指数大盘、同行业其他个股及ST海润的三份K线走势图等尚不足以证明案涉投资损失系因证券市场系统风险等因素所致。故海润公司该项抗辩意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。三、关于损失金额如何认定的问题。《虚假陈述若干规定》第三十一条规定，投资人在基准日及以前卖出证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。揭露日前的股票卖出系基于正常的市场判断作出，与海润公司的虚假陈述行为无关，不应将正常交易风险所导致的亏损计入投资人可索赔的损失。就本案而言，以实施日至揭露日期间洪传利买入总金额与买入的总股数进行整体衡量，直接以买入股票总金额除以买入总股数计算，能够较客观反映投资人在案涉时间段内购入股票的平均成本价格情况。洪传利的买入平均价1585592÷177000=8.958元，到基准日仍持有106700股，计算损失应为（8.958-7.81）×106700=122491.6元。佣金及印花税各按该投资差额损失千分之一标准计算合计为244.98元。上述损失总计为122736.58元，本院对洪传利主张的该部分损失予以确认。四、关于紫金公司是否应对洪传利的损失承担连带赔偿责任的问题。《中华人民共和国证券法》第五条规定，证券发行、交易活动，必须遵守法律、行政法规；禁止欺诈、内幕交易和操纵证券交易市场的行为。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第七条规定，虚假陈述证券民事赔偿案件的被告，应当是虚假陈述行为人，包括：（一）发起人、控股股东等实际控制人；（二）发行人或者上市公司；（三）证券承销商；（四）证券上市推荐人；（五）会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等专业中介服务机构；（六）上述（二）、（三）、（四）项所涉单位中负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员以及（五）项中直接责任；（七）其他作出虚假陈述的机构或者自然人。第二十五条规定，本规定第七条第（七）项规定的其他作出虚假陈述行为的机构或者自然人，违反证券法第五条、第七十二条、第一百八十八条和第一百八十九条规定，给投资人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，海润公司、紫金公司于2015年1月23日披露的《分配预告》和《分配提案》存在虚假陈述，致使洪传利投资海润公司股票并发生亏损，紫金公司应当与海润公司对该损失承担连带赔偿责任。五、关于九润公司是否应对洪传利的损失承担连带赔偿责任的问题。九润公司因不服江苏证监局作出的《行政处罚决定书》中针对其误导性陈述的处罚决定而提起的行政诉讼二审案件正在审理中，现洪传利以该行政处罚决定为证据主张九润公司对其损失承担连带赔偿责任，依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国证券法》第五条、第六十三条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第七条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第二十五条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、海润光伏科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿洪传利损失共计122736.58元及利息（自2015年1月27日起至2015年2月22日止，按照中国人民银行同期活期存款利率计算）；二、江苏紫金电子集团有限公司对海润光伏科技股份有限公司的上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回洪传利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3049元，由洪传利负担294元，海润光伏科技股份有限公司、江苏紫金电子集团有限公司负担2755元。如不服本判决，各方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75）。审 判 长  姜 欣人民陪审员  崔若冰人民陪审员  王若男二〇一八年六月二十八日法官 助理  桂 艳书 记 员  杨文艳