贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终2234号 上诉人（原审原告）马永辉，男，1969年12月12日出生，汉族，贵州省金沙县人，户籍地贵州省金沙县，现住金沙县。 委托诉讼代理人罗先庆，贵州省金沙县中心法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）邱明学，男，1987年7月29日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。 委托诉讼代理人熊定枫，贵州山一（金沙）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）永诚财产保险股份有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市云岩区北京路**贵阳医学院科技楼（京玖大厦）**，统一社会信用代码91520000MA6DK6JL89。 负责人孟曦，该公司总经理。 委托诉讼代理人陈诚，该公司员工。 上诉人马永辉因与被上诉人邱明学、永诚财产保险股份有限公司贵州分公司（下称永诚保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2018）黔0523民初115号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人马永辉及委托诉讼代理人罗先庆，被上诉人邱明学及委托诉讼代理人熊定枫，被上诉人永诚保险公司委托诉讼代理人陈诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人马永辉上诉请求：1.维持一审判决第二项；2.改判一审判决第一项为“由永诚财产保险股份有限公司毕节中心支公司赔付马永辉各项经济损失共计94653.93元。”事实及理由：误工费、护理费、营养费我方主张以2018年5月7日产生的司法鉴定意见书所确定的时间来计算相应费用。我方已实际支付1300.00元的鉴定费，应当由被上诉人承担。我方在一审判决确认的金额基础上，请求追增赔偿金额15782.52元。 被上诉人邱明学、永诚保险公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 原审原告马永辉向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告残疾赔偿金、护理费、住院生活补助费、误工费、鉴定费、营养费、精神抚慰金、医疗费等各项损失费140816.73元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年3月1日，被告邱明学驾驶贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车由金沙鼓场街道中华桥方向往东南环线方向行驶，于当日22时10分，行驶至金沙××××路沁园小区路段时，将原告在斑马线上撞伤，经金沙交通警察大队认定，被告邱明学在此次事故中承担全部责任，原告无责任。原告受伤后先后到遵义医学院、金沙县人民医院住院治疗11天，花去各项医疗费14012.69元，除原告垫付的248.00元门诊费外，其余全是被告支付的。原告之伤于2017年11月10日经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定为伤残十级，左腕关节活动受限，左腕关节功能丧失达44%。根据2017年贵州省人人身损害赔偿标准，原告之伤为伤残十级，伤残赔偿金为53485.24元、医疗费218.00元、病历费30.00元、鉴定费700.00元；住院护理费210天×104.80元/天=22008.00元；住院生活补助费1100.00元；营养费210天×50.00元/天=10500.00元；误工费247天×147.60元/天=40442.40元；精神抚慰金4000.00元；被抚养人生活费原告之长女马丽的为6年×19201.68元/年×10%=11521.00元，原告之母顾问贤的为5年×19201.68元/年×10%÷5=1600.14元；以上合计为140816.73元。贵Ｆ×××××号二轮普通摩托车在被告永诚保险公司投保交强险，原告的损失被告永诚保险公司应当在交强险内赔偿，不足部分被告邱明学承担赔偿责任。 一审认定事实：2017年3月1日，被告邱明学驾驶贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车由金沙鼓场街道中华桥方向往金沙鼓场街道方向东南环线方向行驶，当日22时10分，行驶至金沙××××路沁园小区路段时，不慎将在人行横道上的行人原告马永辉撞倒在地，造成原告马永辉受伤及贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车受损的交通事故。经金沙县公安局交通警察大队金公交认字[2017]03012210号《道路交通事故认定书》认定：邱明学承担此次事故的全部责任，马永辉无责任。事故发生后，原告马永辉于当日被送往金沙林东医院治疗，花去医疗费1846元，该医疗费系被告邱明学垫付。次日，原告马永辉被送到遵义医学院附属医院住院治疗，经诊断为：一、颅脑外伤：1）颅底骨折？1.1）颅骨骨折2）右侧眼眶内侧壁骨折3）双侧额窦前壁骨折3.1）右侧额窦后壁骨折4）左侧桡骨远端粉粹性骨折。至2017年3月6日出院，住院4天，花去医疗费9784.3元，该医疗费系被告邱明学垫付，且是被告邱明学护理原告。出院医嘱：1.出院后于当地医院复诊，不适随诊。（伤后1、2、3月每月返院复查，根据复查结果决定下一步治疗方案）2.工作、休息：全休3个月；3-6月后可从事非体力性一般工作，或视复查情况再确定休息与工作情况。（3）如有不适立即就医。（4）待骨折愈合后择期拆除石膏托。2017年3月6日原告马永辉到金沙县人民医院住院治疗，经诊断为：1.左桡骨远端骨折2.颅脑外伤综合症。至2017年3月13日出院，住院7天，花去医疗费2166.89元，该医疗费系被告邱明学垫付。出院医嘱：1.出院后继续石膏固定患肢，1月后复片，院外禁止私自拆除石膏，患肢禁止负重，何时负重待医师阅片后决定；2.出院后加强休养，不适我科随诊。原告马永辉出院后，分别于2017年4月8日、7月21日到金沙林东医院复查，花去治疗费218.00元。2017年6月2日原告马永辉到金沙县人民医院复印病历花去复印费30.00元。原告之伤于2017年11月10日经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出遵医司鉴[2017]临鉴字第3986号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：马永辉2017年3月2日所受损伤至左桡骨远端粉粹性骨折，遗留左腕关节活动受限评定为十级伤残。原告花去鉴定费700.00元。 另查明，被告邱明学驾驶的贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车的登记所有人为曹毅，被告邱明学系该车的实际所有人和使用人。贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车在被告永诚保险公司处投保了交强险，交强险的责任限额为122000.00元，保险期间从2016年12月12日零时起至2017年12月12日24时止，此次交通事故发生在保险期内。原告受伤住院期间，被告邱明学向原告支付生活费1000.00元。原告马永辉的母亲顾问贤生于1936年4月18日，现年81周岁，共生育了六个子女。原告马永辉生育一女马丽，马丽生于2006年12月20日，现年11周岁。 一审认为：本案事故车辆贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车的实际所有人及使用人系被告邱明学，本案交通事故经交警部门责任认定被告邱明学承担全部责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，本案交通事故给原告马永辉造成的经济损失，由被告邱明学承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的相关规定，参照“2016年度贵州省国民经济统计数据”，原告马永辉因本案交通事故产生的经济损失确认为：1.医疗费根据《解释》第十九条“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”的规定，原告的医疗费被告邱明学垫付13797.19元，原告支付248.00元（包括病历复印费30.00元），原告的医疗费合计为14045.19元。2.护理费根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因数确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”的规定，原告的护理期限未经鉴定，结合其伤情及医疗机构的意见，确定护理期为住院天数11天，且应当扣除被告邱明学护理的4天。参照服务行业的年工资标准，护理费为38246.00元/年÷365日×7日=733.48元。原告的计算天数不符合法律规定，其要求赔偿的金额超出部分不予支持。3.住院伙食补助费根据《解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，原告住院治疗11天，其住院伙食补助费为100.00元/日×11日=1100.00元。4.误工费根据《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，根据原告需要全休3个月的出院医嘱，原审法院确定其误工期为90日，参照农、林、牧渔业年平均工资标准，误工费为53874.00元/年÷365日×90日=13284.00元。5、伤残赔偿金根据《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，并结合贵州省从2015年6月1日起实施城乡统一的户口登记制度，取消农业户口和非农业户口的性质区分，统一登记为居民户口的规定，原告马永辉的伤残赔偿应按城镇居民计算。参照鉴定机构意见，原告马永辉伤残等级达十级伤残，其伤残赔偿金为26742.62元/年(城镇居民人均纯收入)×20年×10%=53485.20元。6.被扶养人生活费根据《解释》第二十八条“被抚养人生活费根据扶养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年；但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，本案中，原告母亲顾问贤现年81周岁，其扶养人数为6人；女儿马丽现年11周岁，其扶养人数为2人，其母亲的扶养年限为5年，女儿的扶养年限为7年，参照城镇居民年人均消费性支出标准，顾问贤的生活费为19201.68元×5年×10%÷6人=1600.14元，马丽的生活费为19201.68元×7年×10%÷2人=6720.59元，合计8320.73元。对其诉请超出的部分不予以支持。7.精神抚慰金根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令赔偿相应的精神损害抚慰金。”的规定，本案交通事故系被告邱明学一方过错所致，原告马永辉受伤达十级伤残，致其精神受到一定打击，且在事故中无责任，原审酌定其精神抚慰金为2000.00元。8.原告诉请赔偿的鉴定费700.00元，系因本案交通事故致其伤残进行鉴定所必然发生的费用，且其已实际支付，予以确认。原告马永辉提出的营养费赔偿主张，无医疗机构的意见证明，不予支持。原告马永辉的上述经济损失合计为93668.60元。因被告邱明学驾驶的涉案车辆贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车在被告永诚保险公司处投保了交强险，交强险的责任限额为122000.00元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由永诚保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，原告因此次交通事故所产生的经济损失93668.60元，被告永诚保险公司应在贵Ｆ×××××号车辆的交强险保险限额范围内足额赔偿。其中被告邱明学为原告垫付的医疗费13797.19元和生活费1000.00元，基于节约司法资源、减轻当事人诉累的原则，由被告永诚保险公司在原告马永辉的赔偿款中予以扣除直接支付给被告邱明学。被告永诚保险公司提出应当按照交强险分责分项进行赔偿，原告的相关赔偿标准应当按照农业标准计算等辩解意见，因《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定并未确定分责分项限额赔偿的原则，并结合贵州省从2015年6月1日起实施城乡统一的户口登记制度，取消农业户口和非农业户口的性质区分，统一登记为居民户口的规定,被告永诚保险公司的该辩解意见与查明的事实不符，且于法无据，不予采纳。 原审法院依照相关法律规定，作出如下判决：一、由被告永诚财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决生效后十日内赔付原告马永辉各项经济损失共计78871.41元；二、由被告永诚财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决生效后十日内支付被告邱明学为原告马永辉垫付的医疗费和生活费共计14797.19元；三、驳回原告马永辉的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1560.00元，由原告马永辉承担660.00元，被告邱明学承担900.00元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。 上诉人马永辉向本院提交遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心于2018年5月7日出具的遵医司鉴【2018】临鉴字第1049号司法鉴定意见书、2018年4月10日产生的贵州增值税普通发票即鉴定费用票据一张，用以证明上诉人马永辉三期（误工期、护理期、营养期）评定及产生鉴定费用600.00元。经质证，被上诉人邱明学、永诚保险公司对鉴定意见书的真实性无异议。但认为该证据在一审时应当提交而未提交，视为上诉人已放弃了该部分权利，二审不应当采纳，且上诉人的三期鉴定是其自行申请，未向人民法院申请，我方不认可证据的合法性、关联性。同时，鉴定报告显示误工期为90天-120天，护理期30天-60天，营养期60天-90天，不应当以最高值计算相应赔偿项目，不能达到上诉人的举证目的。对鉴定费用票据的真实性、合法性我方予以认可，但我方认为与本案无关，不具备关联性。 被上诉人永诚保险公司提交中国农业银行电子回单一份，用以证明永诚保险公司已按一审判决确定的赔付金额履行义务，即在2018年4月20日向马永辉支付赔偿金78871.41元。经质证，上诉人马永辉对证据的三性无异议，认可确实收到永诚保险公司支付的赔偿金78871.41元。被上诉人邱明学对证据的三性均无异议。 除确认一审认定事实外，针对当事人争议的事实，本院认定如下：一审判决送达后，上诉人马永辉委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对误工期、护理期、营养期进行“三期”鉴定，该鉴定中心于2018年5月7日出具遵医司鉴【2018】临鉴字第1049号司法鉴定意见书，评定马永辉2017年3月2日所受损伤，误工期90-120日，护理期30-60日，营养期60-90日。上诉人马永辉为此次鉴定支出鉴定费用600.00元。被上诉人永诚保险公司按照贵州省金沙县人民法院（2018）黔0523民初115号民事判决确定的民事责任，于2018年4月20日通过银行转账方式支付上诉人马永辉经济损失78871.41元。 本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应当准许。”二审中，上诉人马永辉提供了遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对其误工期、护理期、营养期进行“三期”鉴定的意见书，被上诉人邱明学、永诚保险公司虽以上诉人马永辉自行申请鉴定、未向人民法院申请委托鉴定为由提出异议，但未提供足以反驳该鉴定结论的证据，亦未申请重新鉴定。该鉴定结论不存在前述规定之情形，鉴定结论客观公正，依据充分，本院对该鉴定结论予以采纳，作为证据使用。由于该鉴定意见评定的误工期、护理期、营养期存在相当数值差，从公平合理角度出发，本院酌定以鉴定意见评定的三期数值的中间值计算相应赔偿项目。 据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的计算标准，上诉人马永辉主张的误工费、护理费、营养费及鉴定费计算如下：1.误工费：误工期取中间值为105日，误工费为15498.00元（53874.00元/年÷365日/年×105日）。2.护理费：护理期取中间值为45日，扣除被上诉人邱明学护理的4天，护理费为4296.13元（38246.00元/年÷365日/年×41日）。3.营养费：营养期取中间值为75日，参照本地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，营养费7500.00元（100.00元/日×75日），被上诉人邱明学向上诉人马永辉先行支付的生活费1000.00元具有让马永辉住院期间加强营养以利于恢复身体健康的目的，与营养费具有相同属性，应当从马永辉应获营养费中予以扣抵，故马永辉应获营养费实为6500.00元。4.上诉人马永辉为三期鉴定实际支出鉴定费600.00元。一审判决已将马永辉为伤残等级鉴定而支出的700.00元纳入赔偿范围，此笔费用不再重复计算。以上赔偿费用与一审确认的、各方当事人无异议的医疗费14045.19元、住院伙食补助费1100.00元、伤残赔偿金53485.20元、被扶养人生活费8320.73元、精神抚慰金2000.00元、伤残等级鉴定费700.00元合计106545.25元，扣减被上诉人邱明学已先行支付的医疗费13797.19元、生活费1000.00元，上诉人马永辉实际应获赔偿费用共计91748.06元，应由被上诉人永诚保险公司在贵Ｆ×××××号车辆的交强险保险限额范围内赔付。一审判决送达后，被上诉人永诚保险公司已主动履付78871.41元，实际应付赔偿金额为12876.65元。 综上所述，上诉人马永辉的上诉请求，部分有理，对有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下： 一、维持贵州省金沙县人民法院（2018）黔0523民初115号民事判决第二项、第三项，即“由被告永诚财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决生效后十日内支付被告邱明学为原告马永辉垫付的医疗费和生活费共计14797.19元；驳回原告马永辉的其他诉讼请求；” 二、变更贵州省金沙县人民法院（2018）黔0523民初115号民事判决第一项为：被上诉人永诚财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决送达生效后十日内赔付上诉人马永辉各项经济损失共计91748.06元（被上诉人永诚财产保险股份有限公司贵州分公司已支付78871.41元，实付赔偿金额为12876.65元）； 一审案件受理费按一审判决确定金额执行，二审案件受理费3120.00元，上诉人马永辉承担574.00元，被上诉人邱明学承担2546.00元。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 张 晶 二〇一八年六月十九日 书记员 曹 晶