山西省大同市中级人民法院民事判决书（2018）晋02民终1419号上诉人（原审原告）：高小防，女，1975年8月3日出生，汉族，住大同市。委托诉讼代理人：杨晓丽，山西永固律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大同市城区力保商务有限公司，住所地大同市西环路晨馨花园综合楼四层。法定代表人：柯兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：李秀娟，山西正麒阳律师事务所律师。上诉人高小防因与被上诉人大同市城区力保商务有限公司租赁合同纠纷一案，不服大同市城区人民法院(2017)晋0202民初3375号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年5月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高小防的委托诉讼代理人杨晓丽、被上诉人大同市城区力保商务有限公司的委托诉讼代理人李秀娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人高小防上诉请求：1、请求撤销原判，改判上诉人在一审判决的基础上再多返还上诉人经营保证金10000元、场地经营费19000元，共计再多返还上诉人29000元。主要理由为：1、上诉人与被上诉人在经营过程中产生分歧，上诉人一直在与被上诉人协商，但被上诉人一直躲避不与被上诉人见面，在此情况下，上诉人与商场中的全部经营者，告知力保商场为了能与商场负责人见面商谈，上诉人与经营者将不营业，等待协商。上诉人是为了维护自己的合法权益采取的没有办法的办法。但力保商场却在8月9日给上诉人发出解除合同的通知，在接到通知后，上诉人就回复商场同意解除，但在商场收到上诉人的同意解除通知后，又告知上诉人不能解除合同，上诉人因此才停止营业，并非擅自闭店。再有，双方合同中没有约定“未经商场同意”擅自闭店，会导致解除合同，只是约定没有理由的闭店会导致合同解除，上诉人停止营业是有理由的并且在停止营业前多次找被上诉人，是因为被上诉人的不履行自己的责任逼迫上诉人停业，因此一审法院认定上诉人擅自闭店是错误的，因此产生的法律责任也不应当由上诉人承担。对于上诉人的10000元保证金应退还。2、一审法院认定2017年8月10日双方解除合同，上诉人也同意解除，但上诉人的的经营期限是在2018年4月6日到期，上诉人也将场地经营费交到了2018年4月6日，在与被上诉人产生经营分歧后，上诉人也没有再实际经营，因此2017年8月（合同解除时)到2018年4月(合同期）的场地经营费应当退还上诉人，共计19000元。3、一审法院认定被上诉人没有虚假宣传的理由牵强，也没有法律依据。4、被上诉人给上诉人提供的经营环境没有达到合同约定的要求，上诉人也对诉讼时的经营环境现场拍照，一审法院没有调查就径行认定上诉人提供的照片不可信，于法于理不符。被上诉人大同市城区力保商务有限公司答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，按照合同约定，上诉人无故闭店三日以上，上诉人不退还经营保证金、场地费。上诉人高小防向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决原、被告解除经营合同，并判令被告退还经营保证金10000元，装修保证金5000元，退还剩余场地经营费19000元，赔偿装修损失8000元，共计42000元；2.诉讼费由被告承担。一审法院确认以下事实，2017年3月7日，被告大同市城区力保商务有限公司(甲方)与原告高小防（乙方）签订大润发力保休闲广场美食档口经营合同，合同约定甲乙双方在平等、自愿的基础上，就甲方将房屋出租给乙方使用，乙方承租甲方房屋使用事宜，协商一致，订立本合同。经营场所的标的位置位于大润发力保休闲广场606铺位，甲方同意乙方在甲方提供的经营场地内经营仅限吉事果，乙方不能随意更改经营范围。经营期限为1年，自2017年4月7日至2018年4月6日。场地经营费用为26000元。按年支付。乙方应承担铺位场地经营使用费以外的下列费用，1、承租经营保证金10000元，乙方签订合同时向甲方一次性支付，此项费用为乙方履约期间遵守商场规范和国家相关管理规定，按时缴纳税费的履约保证金。1）保证金需在签订合同时一次性交清。乙方违反国家法律法规规定、合同约定，造成违法违约行为时，甲方有权从经营保证金中扣除违约金及损害赔偿金。乙方应于收到书面通知后三日内补足保证金。2）经营保证金不足以偿付由于乙方责任造成甲方或甲方为消费者等第三人损失垫付费用，乙方对未弥补部分仍承担赔偿全部责任，应于补足经营保证金时一并向甲方交纳。3）若因乙方原因导致双方合同终止，则经营保证金不予退还。2、水、电、气费用，按照大同市商业标准收取。甲方应当保障大厦公共区域的清洁卫生，维护公共秩序和本商场安全防范，创造良好的环境，提供乙方正常经营所需的必要条件。乙方按合同约定的期限交付各项费用，获得场地合同期内的使用权。并应按照商场营业规定进行营业。……合同还约定甲方不能提供本合同约定的经营场地而解除合同的，应支付乙方已缴纳经营场地使用费额3%的违约金。在合同履行期内，乙方未经甲方同意，中途擅自闭店停业三日以内的，甲方有权按照1000元/天收取乙方违约金，闭店关门三天（含）以上的，甲方有权解除合约，乙方所交的经营保证金及以支付的场地费用不予退还。合同签订当日，原告高小防缴纳大同市城区力保商务有限公司经营租赁费26000元，经营保证金10000元，装修保证金5000元。2017年8月9日，被告大同市城区力保商务有限公司发出通知，内容为：“凡未经本商场同意，私自搬走商铺内物品的商户，将给予合同自动终止处理，所缴纳的经营保证金及装修保证金将不予退还”。2017年8月14日，被告大同市城区力保商务有限公司向包括吉事果在内的皇冠沙茶鱿鱼、进口食品等11家商户发出通知，该通知载明2017年8月10日下午五时许，以上各位商户未经商场同意，突然以影院未能按时开业为由，集体关灯闭店，要求和商场法人对话，后经沟通于2017年8月12日下午5时许，商场股东刘总和以上各商户会谈，听取大家诉求。商场同意2017年8月20日18点前给回复。在此期间各位闭店商户需恢复正常营业。取掉所有不利于商场的张贴物。但8月13日，所有闭店商户并未按双方商定内容恢复正常营业，取消张贴物。所有闭店商户于2017年8月15日恢复正常营业，如按时恢复营业，不予追究。否则按照合同约定，解除合同，所缴纳的经营保证金及已支付的场地费用不予退还”。2017年8月16日，被告大同市城区力保商务有限公司给原告高小防出具解除合同通知书，该通知书载明，由于原告2017年8月10日下午17时起未经商场同意擅自闭店至今已达6天，根据合同约定，解除原告与被告签订的《力保休闲广场经营合同》。一审法院认为，原、被告签订的大润发力保休闲广场经营合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，应为有效合同。双方应当按照合同约定履行自己的义务。原告违反合同约定擅自闭店3日以上，被告已经向原告发出解除合同通知书，原告也已收到，现合同已经解除。合同约定闭店三日以上的，原告所交的经营保证金及已支付的场地费用不予退还，原告要求被告退还该费用，该院不予支持。装修保证金，被告未提供证据证实原告违反装修约定，应当退还原告。原告要求赔偿装修损失8000元，没有提供证据证实，该院不予支持。原告提供的宣传照片只载明“耀莱影城即将入住，敬请期待”，不能证实被告承诺2017年4月份电影院开业，且双方签订的经营合同对此也未进行约定，原告认为被告虚假宣传，证据不足，该院不予支持。原告认为被告未给原告提供适合经营的环境，但只提供照片两张，被告对此不予认可，且该照片未标明时间地点，不能证明待证事实，该院对此不予确认。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决如下：一、被告大同市城区力保商务有限公司在本判决生效后十日内退还原告高小防装修保证金5000元；二、驳回原告高小防的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费950元，由原告负担849元，被告负担101元（于本判决生效后十日内给付原告）。二审中，上诉人、被上诉人均未向本院提交新证据，且双方对原判认定的事实均无异议，本院对此予以确认。本院认为,本案中，上诉人与被上诉人签订的《大润发力保休闲广场美食档口经营合同》系双方真实意思的表示，内容合法，双方均应依照合同约定的条款执行。关于经营保证金、场地经营费19000元是否应予返还的问题。在该合同第八条：“违约责任及处理规定3、在合同履行期内，乙方（高小防）未经甲方（大同市城区力保商务有限公司）同意，中途擅自闭店停业三日以内的，甲方有权按照1000元／天收取乙方违约金，闭店关门三日（含）以上的，甲方有权解除合约，乙方所交的经营保证金及已支付的场地费不予退还。”上诉人依照该合同约定，缴纳了10000元的经营保证金和一年26000元的场地经营费，且虽然上诉人缴纳的26000元场地经营费的经营期限截止到2018年4月6日，但原判依据上述合同条款的约定，在上诉人违反该条款约定的情况下，对10000元的经营保证金和剩余的19000元的场地经营费不予退还，并无不当。此外，双方对耀莱影城是否入驻的问题，并未在租赁合同中约定。在此情况下，上诉人认为被上诉人构成虚假宣传的理由，没有事实和法律依据，不应予以采纳。上诉人所提出的被上诉人提供的经营环境没有达到合同约定的要求，亦因其一、二审中始终无法提交相关的有效证据予以证实，故亦不能予以采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，故对高小防的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费525元，由上诉人高小防负担。本判决为终审判决。审判长 陈大涵审判员 常 春审判员 智绪鲁 二〇一八年六月十五日书记员 宁俊艳