广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初3635号原告：黎道琴，女，汉族，1992年2月15日出生，身份证住址四川省泸州市江阳区，委托代理人：赵胤，广东中大圣律师事务所律师。被告：广州辰尚服饰有限公司，住所地广东省广州市白云区白云湖街。法定代表人：吴西华。委托代理人：陈美如，广东法制盛邦律师事务所律师。委托代理人：黄海勇，广东法制盛邦律师事务所律师。原告黎道琴与被告广州辰尚服饰有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2018年3月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黎道琴及其委托代理人赵胤，被告广州辰尚服饰有限公司的委托代理人陈美如均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告黎道琴诉称：双方签订“欧玥”合作协议书，约定原告开办店铺，为此原告支付相关80800元款项，依照合同约定对方应发货给原告，根据合同约定其应当提供70000元的货品，原告多次联系被告，被告均没有任何货物给原告提供货物。被告的根本违约行为直接导致了原告的相关损失，造成装修损失、差旅费、租金及物业费的损失，原告请求依法由被告赔偿。综上，请求法院判令：1、解除双方签订的《“欧玥”合作协议书》；2、被告返还原告投资款80800元；3、被告向原告赔偿各项经济损失45518元（装修费24768元、差旅费5000元、租金及物业费15750元）；4、被告承担本案的诉讼费用。被告广州辰尚服饰有限公司辩称：1、合同没有约定被告必须在限期内一次性发货给原告；2、原告的店铺因为其自身的原因没有如期开业，因此原告向被告表示暂时不需要发货；3、原告没有通知被告开业时间和发货时间，是原告自身原因直接要求解除合同；4、我方已履行部分合同义务，不存在违约行为。综上，恳求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2017年7月20日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《“欧玥”合作协议书》，约定：第一条协议总则1)乙方自愿申请加入“欧玥”专卖店或专柜的经营，接受甲方授予的单店／柜的经营权。2)乙方获得甲方授权后，其建立的专营店按甲方确认的统一规范和模式进行管理，享受甲方的专业服务，接受甲方监督指导。4)乙方设立的“欧玥”专卖店／柜的经营由乙方自主运作，经营决策是乙方自行判断，对内外独立承担相关责任，经营过程中所产生所有债权债务与甲方无关。第二条授权及授权期限。1)本协议授权有效期为二年，字2017年7月20日至2019年7月19日；2）甲方授权乙方在四川省泸州市龙马潭区步步高商场销售甲方提供的商品，乙方必须按本协议的规定，在甲方统一的业务模式下从事经营活动。第三条开办“欧玥”相关费用支付1）乙方申请“欧玥”专卖店/专柜的面积为35平方（店型级别：创业店），于本协议签订生效之日，乙方须向甲方一次性缴纳投资款80800元，甲方收取该款项后为乙方提供相应开店装修设计方案、技术支持、产品宣传资料、标识、模特道具及相应货物。2）乙方签订本协议应向甲方支付市场维护费5000元整，乙方如约履行本协议，并能在双方合同结束后，妥善安排好顾客的会员卡余额和积分兑现，二个月内并无顾客投诉退赔情况，甲方将该市场维护费退还乙方。3)乙方经营的“欧玥”专卖店／柜内所有经营产品和其他物品必须由甲方提供、配备。乙方必须按成本价（IPOS系统含硬件10800元／套，向甲方购买引进IPOS终端智能管理系统。第五条供货、换货1）乙方经营的“欧玥”专卖店／柜内，所有经营的产品和其他物品统一由甲方提供、配备；甲方按照乙方每天的销售数量配送货品。2)甲方在收到乙方的货款后给予发货。第六条甲方的权利和义务1)为保证“欧玥”专卖店统一店面形象，根据甲方VI形象，对乙方店面的装修设计，装潢，店面招牌及室内布置等，甲方有建议修改权。2)根据全国各地市场发展，变化货物品种配备方案，甲方有建议权和修改指导权，协助乙方销量的提升。3)甲方有权对乙方经营状况，货品销售，库存，价格，活动内容等有执行权。4)甲方免费提供“欧玥”专卖店开业礼品及全套赠品，并随首批商品一并发出。5)甲方负责向乙方提供统一的专卖店形象，店面设计方案。第八条违约责任1）在协议期内，任何一方违约，违约一方均应以人民法院认定的赔偿金额作为违约金赔偿给对方。2)甲方在协议期内，应保证乙方的经营权益，提供甲方有的产品给乙方销售，否则视为甲方违约。5)在本协议履行过程中，乙方自身原因单方面提出解约或连续两个月没有向甲方进货，甲方视乙方提前终止协议，乙方所缴纳的费用，甲方不予退还。第九条未尽事宜5）投资款明细分解：①5000元市场维护费；②市值70000元的货品；③系统（不含硬件）5800元；④签订之日交3万，剩余尾款50800元店铺设计图确认后一次性付清。上述《“欧玥”合作协议书》签订当天，原告向被告支付了投资款30000元。2017年8月5日，原告（乙方）与步步高商业连锁股份有限公司（甲方）签订《租赁合同》，约定甲方将位于四川省泸州市的负一层B1054号出租给乙方用于商业经营，商铺面积35平方米；甲乙双方确认，乙方经营商品品类为930101，品牌／商标为欧玥，确定的品牌／商标、类别、经营范围，有任何变更必须经过甲方书面同意；乙方经营方式为加盟；租赁合同期限自2017年11月25日至2018年12月31日，每月租金4200元、物业管理费1050元，租金及物业管理费按租赁季度支付。2017年8月3日，原告向步步高商业连锁股份有限公司支付季度租金12600元、物业管理费3150元等。诉讼中，原告主张《租赁合同》签订后，其按照被告的要求对该店铺进行了装修。被告称其向原告提供了装修效果图，但抗辩该装修效果图仅供参考，并不代表原告一定按照该装修效果图装修，其对原告的装修情况不了解。对于装修费用，原告提交了2017年11月28日案外人邓民岗出具的收据一张，显示装修费为24768元。经质证，被告认为装修费没有发票及转账凭证，故不予确认。2017年10月18日及10月19日分两次向被告共计支付投资款50800元。2017年10月20日，被告通过物流方式向原告发送了展柜。2017年11月20日，步步高商业连锁股份有限公司向原告发出《关于泸州步步高新天地开业时间的确认函》，确定2017年12月16日开业；根据开业时间，合同约定计租日调整为2017年12月16日，合同租期相应后延，其余条款不变；请加快开业筹备工作，在2017年11月21日前做好各项开业准备工作，达到开业状态。2017年11月29日、12月12日，被告分两次向原告发送了货架及辅料。对于2017年10月20日及2017年11月29日、12月12日发送的货架及辅料的金额，被告提交了道具设备下单，其中记载总金额为21498元。经质证，原告确认其收到上述货架及辅料。原告主张其多次通过电话方式要求被告向其发送首批70000元货品，但被告称不是一次性发货，故没有发货，最终导致其无法开业。庭审中，被告方提交了原告与被告员工的部分微信聊天记录，拟证实原告表示开业时间需要延后。本院当庭查看原告与被告员工的完整聊天记录后发现：2017年12月8日至2018年1月15日期间，原、被告对发货问题进行了沟通，被告以合同约定的首批70000元（吊牌价）货品在齐全度及品类上不足，要求原告补货，即再支付4万元货款，在补货款支付后再将首批70000元货品与补货的货品一并发送给原告；原告提出其资金困难，并要求先将首批70000元货品发送给原告以便其开业，视销售情况再决定是否补货，双方协商未果。2018年2月底3月初，原告与其父亲至被告公司协商发送货品的问题未果。原告提交了2018年2月28日自重庆至广州的机票一张，金额为1250元，拟证实其差旅费损失。2018年3月5日，原告向广州市公安局白云区分局报案。对于差旅费，原告主张包括签订合同、协商解除事宜及开庭三次，酌情主张5000元。2018年3月10日，四川步步高商业有限责任公司泸州分公司向原告发出《缴费通知函》，要求原告于2018年3月15前支付第二季度的租金及相关费用。原告主张其因无货物可卖，故只能放弃租赁店铺。2018年3月17日，原告父亲与被告公司员工通过电话沟通解除《“欧玥”合作协议书》事宜，因损失赔偿问题未能达成一致意见。另查，被告为有限责任公司，注册资本800万元，成立日期2017年1月10日。经营范围为商品批发贸易、商品零售贸易、服装批发、服装辅料批发等等。以上事实，有“欧玥”合作协议书、租赁合同、收据、转账凭证、收据、发票、受理回执、电话录音、微信聊天记录、道具设备下单表、物流凭证、店铺效果图及双方当事人陈述等证据证实。本院认为：关于《“欧玥”合作协议书》的性质。从原告与被告签订的涉案协议内容看，被告授权原告在约定范围开设“欧玥”专卖店，对原告的经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等情况有指导的权利，原告负有维护“欧玥”品牌形象的义务，原告需向被告付款后才获得被告的开业装修设计方案、技术支持、产品宣传资料、标识等，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。《“欧玥”合作协议书》的条款符合特许经营的法律特征，性质上属于特许经营合同，故本案为特许经营合同纠纷。《“欧玥”合作协议书》为原、被告的真实意思表示，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。根据协议约定，原告已向被告支付了投资款80800元，被告应依约向原告提供相应开店装修设计方案、技术支持、产品宣传资料、标识、模特道具及相应货物，根据现有证据及双方陈述，被告已向原告出具的装修设计方案，并发送了货架及辅料，但未向原告发送市值70000元的货品。虽然被告主张因原告推迟开业，且未要求发送货品，但根据微信聊天记录显示，原告已于2017年12月8日已提出发货要求，但被告以需要支付补货款后才能发货为由未实际发货给原告。虽然双方在协议书中未约定发货时间及发货方式，但在原告通知被告其店铺开业并要求被告发货的情况下，被告应当履行其发货义务，其要求原告补货的主张缺乏约定及法定依据，故被告的行为已构成违约，应承担违约责任。由于被告至今未发货，导致原告在合同约定的店铺无法开业而退租，由此导致《“欧玥”合作协议书》的合同目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项条的规定，原告现主张解除《“欧玥”合作协议书》合理合法，本院予以支持。合同解除后，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，尚未履行的部分终止履行。根据合同约定，投资款80800元的明细包括①5000元市场维护费；②市值70000元的货品；③系统（不含硬件）5800元，现无证据证实被告已履行上述合同义务，故原告主张退还投资款80800元合理合法，本院予以支持。由于合同因被告的违约行为而解除，故被告应承担违约责任。双方在协议书中未约定违约金的数额及计算方式，故根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，被告应赔偿原告因违约所造成的损失。原告主张其经济损失包括装修费24768元、差旅费5000元、租金及物业费15750元。对于装修费，被告向原告提供了装修效果图，且原告亦根据合同约定在店铺设计图确认后向被告支付了剩余尾款50800元，再结合原告通知被告开业时间及被告向原告发送货架及辅料的事实，本院对原告已对店铺进行的装修的主张予以采信。原告仅提交了案外人邓民岗出具的收据证实装修费金额，未能提交装修合同或支付凭证等证据予以佐证，故其证据不足以证实装修费为24768元，考虑到原告已实际装修，参考装修效果图，本院对装修费酌情认定为20000元。对于差旅费，原告因签订合同、协商合同解除事宜及诉讼产生的交通费亦属于其因违约行为造成的直接经济损失，参照重庆至广州的机票金额1250元，本院对原告主张的差旅费5000元予以认定。对于租金及物业费，原告为履行合同已实际承租店铺，并提供了《租赁合同》、租金及物业管理费收据、缴费通知函等予以证实，结合双方的沟通过程及期限，本院对原告主张的2017年12月16日至2018年3月15日期间的租金12600元及物业管理费3150元损失予以认定。综上，被告向应原告赔偿经济损失40750元。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告黎道琴与被告广州辰尚服饰有限公司于2017年7月20日签订的《“欧玥”合作协议书》予以解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州辰尚服饰有限公司返还原告黎道琴80800元；三、于本判决生效之日起五日内，被告广州辰尚服饰有限公司赔偿原告黎道琴经济损失40750元；四、驳回原告黎道琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2826.4元，由原告黎道琴负担106.7元，被告广州辰尚服饰有限公司负担2719.7元（该受理费已由原告预交，本院不作退回，原告同意由被告于上述判决履行期限内向其迳付）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  白小云人民陪审员  周盛花人民陪审员  余佛山二〇一八年六月二十日书 记 员  许玉玲