贵州省毕节市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔05刑终207号原公诉机关贵州省大方县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某勇，男，1971年6月24日生于贵州省大方县，白族，高中文化，2014年至案发前任大方县东关乡龙泉村村委主任，住大方县。系大方县东关乡人大代表。因本案于2017年7月28日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕，现押于大方县看守所。原审被告人余某，男，1966年2月8日生于贵州省大方县，蒙古族，专科文化，原大方县国土资源局工作人员、百里杜鹃管理区黄泥乡国土所工作人员，2011年4月至2017年4月抽调到大方县高速公路建设指挥部工作，住大方县。因本案于2017年7月28日被刑事拘留，2017年8月10日被逮捕，现押于大方县看守所。原审被告人包某，男，1974年8月8日生于贵州省大方县，汉族，初中文化，农民，住大方县。因本案于2017年9月6日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕，2018年3月19日大方县人民法院对其取保候审。贵州省大方县人民法院审理贵州省大方县人民检察院指控原审被告人余某、陈某勇、包某犯贪污罪一案，于2018年3月18日作出（2017）黔0521刑初324号刑事判决。原审被告人陈某勇不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷并对上诉人陈某勇进行讯问，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：余某在大方县铁路高速公路机场建设指挥部工作期间，利用职务之便，在黔西至大方高速公路东关至清丰段建设、夹岩水利枢纽及黔西北供水工程建设、成都至贵阳铁路（乐山至贵阳段）建设中，分别与陈某勇、包某等人共谋，采取虚增房屋面积和附属设施、树林等数量，冒领国家征地补偿拆迁款共计8263231.08元，余某非法获取3601800元，包某非法获取175000元，陈某勇非法获取884589.78元。其中：一、2016年10月至2017年4月，余某在大方县铁路高速公路机场建设指挥部工作期间，利用职务之便，在黔西至大方高速公路东关至清丰段征地拆迁过程中，与大方县东关乡龙泉村主任陈某勇共谋，在陈某勇家房屋面积和附属设施的登记数据上虚增房屋面积和附属设施，冒领国家征地拆迁补偿款共计884589.78元；得款后，余某问陈某勇要过钱，但陈某勇未分给余某，案发后陈某勇已交款；二、2016年10月至2017年4月，余某在大方县铁路高速公路机场建设指挥部工作期间，利用职务之便，在黔西至大方高速公路大方东关至黔西清丰段高速征地拆迁过程中，与大方县东关乡包某、包某贵、包某友等人商量，利用包某平、包某贵、包某友、丁某强、包某书、赵某云、丁某银、廖某阳八户被征农户的名字虚报房屋面积和附属设施，冒领国家征地拆迁补偿款共计3687692.5元，余某非法获取2254600元，包某非法获取175000元，其余赃款被包某友等人非法占有，现大部分款已追回；案发后，侦查人员在找包某过程中让其家属通知包某到案，包某于2017年9月6日主动到大方县人民检察院供述了犯罪事实；三、2015年10月至2017年4月，余某在大方县铁路高速公路机场建设指挥部工作期间，利用职务之便，在夹岩水利输配水工程征地拆迁过程中，分别与大方县东关乡、理化乡李某贤、张某诗、廖某超、何某忠、熊某明、熊某祥、李某付、李某国、李某学、陈某学、陈某喜、陈某芬、陈某明、何某祥、李某明15户被征地农民共谋，虚报树木数量，冒领国家补偿款共计800180元，其中余某非法获取517200元，余款被村民李某贤等人非法占有，现大部分款已追回；四、2014年，余某在大方县铁路高速公路机场建设指挥部工作期间，利用职务之便，在成贵高铁征地拆迁过程中，与大方县东关乡大寨村的谢某华、大方县六龙镇松河村的宋某明共谋，利用该二户被征农户名字虚报树木数量共冒领国家征地拆迁补偿款102000元，余某非法获取50000元，其余赃款被谢某华、宋某明非法占有，现大部分款已追回；五、2013年，余某在大方县铁路高速公路机场建设指挥部工作期间，在成贵高铁征地拆迁之前，将征地拆迁信息透露给大方县竹园乡羊场村的陈某贵等人，之后陈某贵等人在成贵铁路要经过的羊场村租地组织人员栽种树木、天麻等，以套取补偿款；余恒在对陈某贵等人突击栽种的树木等的丈量、清点过程中，又利用职务之便，采取不正当手段，虚报树木等数量，冒领国家赔偿款2788768.8元；其中余某非法获取780000元，其余款被陈某贵等人非法占有，现大部分款已追回。一审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条之规定，作出如下判决：一、被告人余某犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元；二、被告人陈某勇犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；三、被告人包某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。四、对被告人余某的违法所得人民币360.18万元、陈某勇的违法所得人民币88.458978万元及包某的违法所得人民币17.5万元予以没收，上缴国库。上诉人陈某勇以“其未利用村主任身份职务便利进行贪污，而是受余某唆使以普通村民身份将其房屋提供给余某虚报面积，其不符合贪污罪的主体构成。犯意由余某提起，虚增多少房屋及附属物面积其不知情，由余某决定处理，涉及的88.458978万元赃款，其只能分得三分之一，余某分三分之二，分配比例由余某安排决定，在全案中处于辅助地位，系从犯。原判量刑过重”为由提出上诉。经审理查明，原判认定原审被告人余某在大方县铁路高速公路机场建设指挥部工作期间，利用职务之便分别伙同上诉人陈某勇、原审被告人包某等人，通过虚增房屋面积和附属设施、树林等数量方式，冒领国家征地补偿拆迁款共计8263231.08元，个人获取3601800元。其中，余某伙同包某冒领1480000元，个人获取175000元。伙同陈某勇冒领884589.78元，陈某勇得到该款后未分给余某的事实清楚，证据充分。据以认定的证据已在一审判决书中分项列举，并经一审庭审举证、质证，查证属实。二审中上诉人陈某勇未提交新的证据。本院对原判认定事实和证据予以确认。关于上诉人陈某勇所提“其未利用村主任身份职务便利进行贪污，而是受余某唆使以普通村民身份将其房屋提供给余某虚报面积，其不符合贪污罪的主体构成”的上诉理由。经查，上诉人陈某勇伙同国家工作人员余某利用余某的职务便利贪污国家公款88.458978万元的行为，符合《中华人民共和国刑法》第三百八十二条规定的构成要件，依法应当认定为贪污罪。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈某勇所提“其未利用村主任身份职务便利进行贪污，而是受余某唆使以普通村民身份将其房屋提供给余某虚报面积，其不符合贪污罪的主体构成。犯意由余某提起，虚增多少房屋及附属物面积其不知情，由余某决定处理，涉及的88.458978万元赃款，其只能分得三分之一，余某分三分之二，分配比例由余某安排决定，在全案中处于辅助地位，系从犯。原判量刑过重”的上诉理由。经查，在共同犯罪中，余某作为国家工作人员，邀约陈某勇进行犯罪，并决定犯罪所得的分配比例为余某占有三分之二，陈某勇占三分之一，具体实施虚增拆迁房屋及附属设施面积，二人贪污既遂后，陈某勇虽有独占赃款的目的和行为，但该行为系犯罪完成后对赃款处分行为，综合整个犯罪过程，陈某勇的地位作用小于余某，对陈某勇依法应当认定为从犯。原判对其量刑过重，该上诉理由成立，本院予以采纳。本院认为，原审被告人余某身为国家工作人员，利用其职务便利伙同上诉人陈某勇、原审被告人包某等人在国家相关工程的征地拆迁过程中虚列房屋面积、树木数量等冒领国家补偿款，三人的行为均已构成贪污罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实充分，对三人定罪准确，对余某、包某量刑适当。但认定陈某勇为主犯错误，对其量刑过重，依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省大方县人民法院（2017）黔0521刑初324号刑事判决的第一、三、四项，即，被告人余某犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元；被告人包某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元；对被告人余某的违法所得人民币360.18万元、陈某勇的违法所得人民币88.458978万元及包某的违法所得人民币17.5万元予以没收，上缴国库。二、撤销贵州省大方县人民法院（2017）黔0521刑初324号刑事判决的第三项，即，被告人陈某勇犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。三、上诉人（原审被告人）陈某勇犯贪污罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即余某的刑期自2017年7月28日起至2027年7月27日止；陈某勇的刑期自2017年7月28日起至2020年1月27日止；包某的缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金均自判决生效之日起三个月内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  李安洪审判员  季 琥审判员  谢 建二〇一八年六月四日书记员  王 亮