福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初1461号 原告：张小燕，女，1986年5月16日出生，汉族，住晋江市。 委托诉讼代理人：李耿佳，福建一脉律师事务所律师。 被告：庄银银，女，1989年11月18日出生，汉族，住晋江市。 被告：庄思银，女，1991年8月23日出生，汉族，住晋江市。 被告：孙明郎，男，1988年9月28日出生，汉族，住晋江市。 被告：吴清溪，男，1985年7月18日出生，汉族，住晋江市西园霞浯南区。 原告张小燕与被告庄银银、庄思银、孙明郎、吴清溪民间借贷纠纷一案，本院以（2014）晋民初字第5927号之一作出民事裁定书，泉州市中级人民法院以（2017）闽05民终4068号民事裁定书裁定本案指令晋江市人民法院继续审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张小燕的委托诉讼代理人李耿佳，被告庄银银、孙明郎到庭参加诉讼。 本案现已审理终结。 张小燕向本院提出诉讼请求：1.判令庄银银、庄思银共同偿还张小燕借款本金25万元及逾期利息（按中国人民银行规定的同期同类贷款利率自起诉之日起计算至判决确定还款之日止）并支付张小燕违约金5万元；2.判令吴清溪、孙明郎对上述借款本金、利息及违约金承担连带清偿责任。审理中，张小燕放弃对庄银银的诉讼请求。事实和理由：庄银银、庄思银因家庭生活需要，于2014年1月7日共同向张小燕借款25万元，约定借款期限从2014年1月7日至2014年3月7日止，并约定到期不能还清本息，借款人应承担所欠款项20%的违约金。吴清溪、孙明郎作为担保人，自愿为上述借款本金、利息及违约金承担保证责任。现经张小燕催讨，庄银银、庄思银均未偿还借款本息，吴清溪、孙明郎也未履行担保责任，已构成违约。 庄银银辩称：本案涉案借款是其以借款的形式找张小燕拿钱，已经生效刑事判决认定是诈骗的钱款。 孙明郎辩称：当初担保时，庄银银称下个月就还，其就签名了。其对后来的事情不清楚。 庄思银及吴清溪未作答辩。 张小燕围绕诉讼请求依法提供了如下证据：1.借条一份；2.新闻报道复印件一份。庄银银、庄思银、吴清溪、孙明郎均未提供证据。 本院认为，庄思银、吴清溪未到庭参加诉讼，均视为放弃相应的诉讼权利。证据1能够证明庄银银、庄思银、吴清溪、孙明郎签名出具借条等事实；证据2系复印件，其证明力不予认定。 经审理查明：2014年1月7日，庄银银、庄思银作为借款人；吴清溪、孙明郎代为担保人共同签名出具借条一份交由张小燕收收执。借条载明：“本人庄银银今向张小燕借到人民币250000元（大写）贰拾伍万元整，于2014年1月7日到2014年3月7日。到期如不能还清本息，借款人自愿以其所有的安置房财产作抵押，并承担所欠款项20%的违约金”。经核实，本案诉争款项经已经生效的晋江市人民法院(2014)晋刑初字第3506号刑事判决书，泉州市中级人民法院（2016）闽05刑终277号刑事判决书认定为系被告人庄银银犯罪所得并责令被告人庄银银退赔被害人张小燕经济损失人民币25万元。张小燕于2014年8月4日向本院提起诉讼。 综上所述，本院认为，本案诉争借款25万元，经已经生效的晋江市人民法院晋刑初字第3506号及泉州市中级人民法院（2016）闽05刑终277号刑事判决书认定为诈骗犯罪所得，庄银银以合法形式掩盖非法目的，故其及庄思银与张小燕之间的民间借贷关系应当认定为无效。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释(?javascript:SLC(34740,0)?)》第八条(?javascript:SLC(34740,8)?)主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，承担民事责任部分不应超过债务人不能清偿部分的三分之一的规定，吴清溪、孙明郎为庄银银、庄思银担保向张小燕借大额现金未经审查其借款用途、借款使用过程中没有尽到担保人的责任，存在一定的过错，应当承担相应的民事责任。张小燕于法有据的主张本院予以支持。庄思银应当对诉争款项25万元的返还及支付占用资金利息承担连带清偿责任。利息自2014年8月4日起按照中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率计算至判决确定之日止。吴清溪、孙明郎承担庄银银、庄思银不能清偿部分的三分之一。吴清溪、孙明郎承担责任后,有权向庄银银、庄思银追偿。庄银银对于付款的主张未能举证证明，本院不予支持。庄思银、吴清溪经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)》第五十二条(?javascript:SLC(21651,52)?)、第一百零七条(?javascript:SLC(21651,107)?)，《中华人民共和国担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)》第五条(?javascript:SLC(12418,5)?)、第十九条(?javascript:SLC(12418,19)?)、第二十一条(?javascript:SLC(12418,21)?)、第二十六条(?javascript:SLC(12418,26)?)、第三十一条(?javascript:SLC(12418,31)?)、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释(?javascript:SLC(34740,0)?)》第八条(?javascript:SLC(34740,8)?)、第四十二条(?javascript:SLC(34740,42)?)、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(?javascript:SLC(252673,0)?)》第八条(?javascript:SLC(252673,8)?)、第十四条(?javascript:SLC(252673,14)?),《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告庄思银应于本判决生效之日起十五日内对被告庄银银应退赔给张小燕25万元承担连带清偿责任； 二、被告庄思银应于本判决生效之日起十五日内支付原告张小燕相应利息（利息以25万元为基数，自2014年8月4日起按照中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率计算至判决确定之日止）； 三、被告吴清溪、孙明郎应于本判决生效之日起十五日内支付其为被告庄银银、庄思银担保的款项25万元不能清偿部分的三分之一83333.3元及利息；被告吴清溪、孙明郎在承担责任后，有权向被告庄银银、庄思银追偿 四、驳回原告张小燕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元，由原告张小燕负担750元，被告庄思银、吴清溪、孙明郎负担5050元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  洪民强 人民陪审员  黄晓虹 人民陪审员  李荣贵 二〇一八年六月二十五日 书 记 员  蔡铭钊 附：本案适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)》 第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释(?javascript:SLC(34740,0)?)》 第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)第三十一条(?javascript:SLC(12418,31)?)规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(?javascript:SLC(252673,0)?)》 第八条借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。 第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效： （一）套取金融机构信贷资金又高利贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的； （二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的； （三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的； （四）违背社会公序良俗的； （五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止，从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －2－ －3－