沈阳市浑南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0112民初1751号 原告：沈阳中安房地产开发有限公司，住所地：辽宁省沈阳市浑南新区绮霞街**3门。 法定代表人：刘迎春，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：周颖，女，1989年3月11日出生，汉族，系该公司法务，住沈阳市苏家屯区。 被告：温树华，男，1980年9月20日出生，蒙古族，无职业，住辽宁省法库县（未到庭）。 被告：姜益娟，女，1982年10月1日出生，汉族，无职业，住辽宁省法库县（未到庭）。 第三人：廊坊荣盛物业服务有限公司沈阳分公司，住所，住所地：沈阳市沈北新区蒲丰路**1-11-1div> 法定代表人：李景海，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵海超，男，1990年6月14日出生，满族，系该公司法务，住沈阳市于洪区。 原告沈阳中安房地产开发有限公司与被告温树华、姜益娟、第三人廊坊荣盛物业服务有限公司沈阳分公司追偿权纠纷一案，本院于2018年2月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告沈阳中安房地产开发有限公司委托诉讼代理人周颖、第三人廊坊荣盛物业服务有限公司沈阳分公司委托诉讼代理人赵海超到庭参加诉讼。被告温树华、姜益娟经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告偿还代偿款82,000元、利息17,589元（利息按每日万分之五计算，自2014年2月25日至2015年4月30日）；2、请求判令被告支付代偿款99,589元的利息13,337.32元（按中国人民银行同期贷款利率计算，自2015年5月1日至实际还清之日止）；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年2月25日，被告与原告及第三人签订《借款协议书》，约定被告向第三人借款82,000元，用以支付被告购买原告物业的购房款。借款期限自2014年2月25日至2014年10月30日，并约定此笔款项由第三人直接支付至原告。根据《借款协议》约定，若被告不按期还款，则应按每日千分之三的利率向第三人支付全部借款从借款之日至实际还清之日止的利息。原告对被告偿还借款事宜承担担保责任。原告承担担保责任后，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失。故诉至法院。 被告既未出庭应诉，也未向法庭提交答辩状。 第三人辩称：第三人确实与被告签订了借款协议书，并于2014年2月25日向原告支付了被告购房的首付款82,000元，2015年4月30日因被告不履行借款协议书内容，根据协议规定，原告向第三人支付了被告房屋首付款82,000元及利息17,589元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告向本院提举了如下证据： 1、《商品房买卖合同》及补充协议各1份，证明：被告购买爱家郦都小区51号1-16-1房屋。经审查，鉴于被告未对该证据予以质证，本院将结合其他证据对该证据予以评述。 2、借款协议书、收款收据、银联小票及收款凭证各1份，证明被告购买房屋时个人支付首付款41,587元，向第三人借款82,000元用于支付剩余首付款，该款项直接支付给原告。经审查，鉴于被告未对该证据予以质证，本院将结合其他证据对该证据予以评述。 3、收款收据3张、情况说明1份，证明原告已经代替被告向第三人偿还了借款本金及利息。经审查，鉴于被告未对该证据予以质证，本院将结合其他证据对该证据予以评述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年2月25日，被告与原告及第三人签订《借款协议书》，约定被告和原告于2014年2月26日签订《商品房买卖合同》，合同约定被告购买原告开发的位于东陵区物业，建筑面积60.23平方米，成交总价为403,587元，被告因暂时资金紧张，现向第三人借款用于支付上述部分购房款。被告向第三人借款82,000元，上述借款仅用于支付被告购买上述物业的购房款。借款期限自2014年2月25日至2014年10月30日。被告同意由第三人将上述借款直接支付给原告，被告应向第三人出具《收条》。原告在收到上述款项后，为被告开具相应等额发票。违约责任：第2条约定，若被告不按本协议第三条约定的期限偿还借款，则应按每日千分之三的利率向第三人支付全部借款从借款之日起至实际还清之日止的利息。第3条约定，被告未按约定偿还借款达到或超过30日的，除按本协议第五条第2款向第三人承担违约责任外，原告有权选择解除与被告签订的《商品房买卖合同》；合同解除后，原告有权自行将《商品房买卖合同》项下的物业另行出售给他人而无需通知被告。被告已支付的购房款按如下方式处理：（1）被告尚未偿还的按揭贷款本息部分，原告可直接付至按揭贷款发放银行，因被告逾期还款导致的违约责任，由被告自行承担。（2）被告已支付的购房款，原告有权从中直接扣除被告依《商品房买卖合同》、《个人借款合同》及其相关协议约定的应由被告承担的违约金、赔偿金和应由被告应偿还的按揭贷款本息、罚息、利息等所有相关费用及损失后，剩余部分用以偿还第三人在本协议项下的借款本金及违约金。在偿还上述款项后，若仍有剩余，剩余部分由第三人直接退还被告。如被告已付购房款不足以偿还上述款项，则不足部分由原告进行不足。原告代为偿还后，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失及所有相关支出费用（包括但不限于律师费用）。原告自述，其按合同约定承担担保责任，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失，故诉至法院。 本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本案中，原告自述其按合同约定承担担保责任，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失。本院认为，追偿权的行使前提需要有法定或约定的义务。而原告认为其根据被告与原告及第三人签订《借款协议书》中的约定代被告向第三人偿还了借款，故向被告行使追偿权。根据《借款协议书》中违约责任第3条的约定，被告未按约定偿还借款达到或超过30日的，除按本协议第五条第2款向第三人承担违约责任外，原告有权选择解除与被告签订的《商品房买卖合同》；合同解除后，原告有权自行将《商品房买卖合同》项下的物业另行出售给他人而无需通知被告。被告已支付的购房款按如下方式处理：（1）被告尚未偿还的按揭贷款本息部分，原告可直接付至按揭贷款发放银行，因被告逾期还款导致的违约责任，由被告自行承担。（2）被告已支付的购房款，原告有权从中直接扣除被告依《商品房买卖合同》、《个人借款合同》及其相关协议约定的应由被告承担的违约金、赔偿金和应由被告应偿还的按揭贷款本息、罚息、利息等所有相关费用及损失后，剩余部分用以偿还第三人在本协议项下的借款本金及违约金。在偿还上述款项后，若仍有剩余，剩余部分由第三人直接退还被告。如被告已付购房款不足以偿还上述款项，则不足部分由原告进行不足。原告代为偿还后，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失及所有相关支出费用（包括但不限于律师费用）。根据该条款约定，原告在未解除《商品房买卖合同》的情况下代被告向第三人偿还全部借款没有约定的义务，故原告不能依据代偿行为向被告行使追偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第六十条一款、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条之规定，判决如下： 驳回原告沈阳中安房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费2,559元，由原告沈阳中安房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  梁志昕 审 判 员  马 娜 人民陪审员  黄 超 二〇一八年六月二十六日 书 记 员  王 韵