广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)桂0103民初10026号 原告：陈建明，男，1966年9月25日出生，汉族，住广西柳江县。 委托诉讼代理人：陈耀，广西友宁律师事务所律师。 被告：中国第四冶金建设有限责任公司广西分公司，营业场所：南宁市新竹路41号。 负责人：王文俊。 被告：中国第四冶金建设有限责任公司，住所地：江西省贵溪市建设路436号。 法定代表人：林铁生，该公司董事长。 两被告共同委托诉讼代理人：陈志斌，广西天狮灵动律师事务所律师。 原告陈建明与被告中国第四冶金建设有限责任公司广西分公司、中国第四冶金建设有限责任公司劳务合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2017年12月22日公开开庭进行了审理，原告陈建明及其委托诉讼代理人陈耀，被告中国第四冶金建设有限责任公司广西分公司（以下简称四冶广西分公司）、中国第四冶金建设有限责任公司（以下简称四冶公司）的共同委托诉讼代理人陈志斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即返还原告合同履约金人民币1250000元及利息1343166.67元（利息从2013年10月18日起按月利率2%暂计至2017年8月18日，之后从2017年8月18日起按月2%计算至被告还清欠款之日止），两项合计2593166.67元；2、本案诉讼费用由二被告共同承担。事实与理由：2013年6月14日，桂林科赛城镇开发有限公司（以下简称科赛公司）与被告四冶公司签订了一份建设工程施工合同（合同编号：ZGSY12N06Y），合同约定科赛公司将“平乐南州新区-广场公寓一、二、三期工程发包给被告四冶公司施工。同日，科赛公司再与被告四冶广西分公司签订了一份《工程施工合同补充协议》，确认被告四冶广西分公司以“中国第四冶金建设有限责任公司平乐南州新区广场公寓项目部”名义与原告签订了一份《建设工程劳务分包合同》，合同约定被告四冶广西分公司将广西平乐南州新区-广场公寓1-3期工程6栋的劳务发包给原告，在合同签订当天由原告向被告四冶广西分公司交纳合同履约金1500000元，原告交纳履约保证金后在一个半月（45天）内不能进场施工，则退回合同履约保证金，并从交付日起按月3%计算利息。合同签订后，原告依约交纳了1500000元合同履约保证金给被告四冶广西分公司，但被告四冶广西分公司至今也没有让原告进场施工。为此，原告于2016年5月20日提起诉讼，请求判令解除与被告四冶广西分公司签订的《建设工程劳务分包合同》，并判令二被告退还原告交纳的合同履约保证金1500000元。后原告与被告四冶广西分公司于2016年9月1日达成一份《协议书》，约定被告四冶广西分公司于2016年9月3日前退还桂林平乐工程履约保证金250000元给原告，余款1250000元待平乐工程梁军施工项目的结算款下来优先退还原告，被告四冶广西分公司退还履约保证金250000元后，原告须于2016年9月5日前向青秀区人民法院申请撤诉，同时被告四冶广西分公司承诺在三个月内，被告四冶广西分公司承接的工程项目中，同等条件下，优先安排房建工程不低于5000万元或柳州管廊工程一亿元的工程量给原告施工。原告基于被告四冶分公司作出的上述给原告安排工程施工的承诺于2016年9月5日向法院申请了撤诉，青秀区人民法院作出了（2016）桂0103民初4471号民事裁定书准许原告撤回起诉。原告撤诉后，被告四冶广西分公司并未依照《协议书》的约定在其承建的工程项目中，同等条件下，优先安排房建工程不低于5000万元或柳州管廊工程一亿元的工程量给乙方施工，违反了《协议书》的约定，已构成违约。 两被告共同辩称：原告的主张没有事实及法律依据，两被告从未与原告签订过《建设工程劳务分包合同》，也均未承诺过支付原告利息。原告提交的《建设工程劳务分包合同》中盖的章是项目部的印章，是私刻的。协议书中的公章是被告的公章，但协议书中并未承诺给对方相应的利息，且里面写得很清楚款项要等业主的结算款退回之后再支付给原告。被告现在正在与业主结算中。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提交的《建设工程劳务分包合同》，该合同劳务发包方（甲方）处签字为“梁军”，承包方（乙方）处签字为“陈建明”，签字处均按捺了指印；落款处项目负责人签字为“梁军”，并加盖了“中国第四冶金建设有限责任公司平乐南州新区广场公寓项目部”字样的印章，落款日期为2013年10月12日。两被告对该合同的真实性不予认可，认可平乐南州新区广场公寓项目为被告方承建，称梁军为被告方在该公寓项目设立的工程处的负责人，但主张该合同是梁军与原告私下签订的，被告方均不认可也不知情，合同中的项目部章是梁军或原告私刻的，该合同中约定的违约金、利息均不是被告方作出的承诺。 原告当庭出示了《建设工程劳务分包合同》的原件，该证据与原告提交的双方均无异议的证据，即被告四冶广西分公司向原告出具的收取原告履约保证金的《收据》、原告于2016年5月20日向本院提起诉讼的《民事起诉状》、被告四冶广西分公司与原告于2016年9月3日签订的《协议书》等证据形成证据链，可以证实原告按照《建设工程劳务分包合同》的约定向被告四冶广西分公司交纳履约保证金1500000元，在合同目的不能实现后，原告于2016年5月20日向法院起诉要求两被告退还履约保证金，2016年9月1日被告四冶广西分公司与原告协商并签订《协议书》，原告按《协议书》的约定于2016年9月5日申请撤回对两被告的起诉的事实。两被告虽否认与原告签订过《建设工程劳务分包合同》，并质疑该合同中所加盖的项目部印章的真实性，但同时亦认可梁军为涉案工程项目的负责人，又未能合理说明被告四冶广西分公司收取原告履行保证金1500000元并出具收据的原因，且在原告起诉本案两被告后于2016年9月1日与原告签订过《协议书》，故被告四冶广西分公司应承担举证不能的法律责任，其抗辩理由本院不予采纳，本院对《建设工程劳务分包合同》的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年10月12日，被告四冶广西分公司处的平乐南州新区广场公寓项目部负责人梁军（甲方）与原告（乙方）签订了《建设工程劳务分包合同》，约定甲方将广西平乐南州新区-广场公寓1-3期工程项目6栋的劳务分包给乙方，其中履约金条款约定：“1、甲乙双方签订合同后，乙方向甲方交纳合同履约金，合同签订当天由乙方向甲方交纳合同履约金（1500000.00元），退款方式：待乙方完成两栋地下室上来混凝土一层楼板面浇筑完成7个工作日内甲方退给乙方合同履约金柒拾伍万元现金（750000.00）给乙方（不计息），到二栋框架主体封顶退完全部履约金。2、乙方签订合同交纳合同履约金壹佰伍拾万元（1500000.00元）后在一个半月（45天）内不能进场施工，则退回合同履约金，并从交付日起以按3%利息计算，此工程继续由乙方施工，如因甲方造成的原因导致超过45天后工程没有做成，甲方一个月内将合同履约金退给乙方并按3%计算利息。”合同签订后，原告按约向被告四冶广西分公司支付了合同履约金1500000元，被告四冶广西分公司于2013年10月18日向原告出具了收取合同履约金1500000元的收据。 在上述合同目的不能实现后，原告起诉至本院，要求判令：1、解除原告与被告四冶广西分公司签订的《建设工程劳务分包合同》；2、被告四冶广西分公司、四冶公司共同返还原告合同履约金1500000元；3、被告四冶广西分公司、四冶公司支付给原告利息850000元（利息从2013年10月18日起，按2%计算，暂计至起诉之日，实际计算至还清履约金之日止）；4、本案的诉讼费用由被告四冶广西分公司、四冶公司共同承担。本院于2016年5月20日立案。 2016年9月1日，被告四冶广西分公司（甲方）与原告（乙方）协商并签订了《协议书》，主要约定：“甲方于2016年9月3日前退还桂林平乐工程履约保证金贰拾伍万元（￥250000）给乙方，余款壹佰贰拾伍万元（￥1250000）待平乐工程梁军施工项目的结算款下来优先退还乙方。四冶公司负责梁军到场写委托支付款项壹佰贰拾伍万元（￥1250000）给陈建明。2、甲方退还履约保证金贰拾伍万元（￥250000）给乙方后，乙方须于2016年9月5日前向青秀区人民法院申请对（2016）桂0103民初4471号案件撤诉，若逾期不撤诉，乙方放弃向甲方追溯剩余的壹佰贰拾伍万元（￥1250000）的权利。3、甲方承诺，在三个月内，甲方承接的工程项目中，同等条件下，优先安排房建工程不低于5000万元或柳州管廊工程一亿元的工程量给乙方施工。4、协议生效后，甲方将履约保证金贰佰伍拾万元（￥250000）转账到乙方建行账号62×××54（户名：陈建明）。”原告按协议约定于2016年9月5日申请撤回（2016）桂0103民初4471号案件的起诉，原告认可被告四冶广西分公司已按约定退还履约保证金250000元，但主张被告四冶广西分公司未按协议约定安排相应工程给原告施工，已构成违约。 本院认为，原告与被告四冶广西分公司于2016年9月1日签订《协议书》，对前期订立的《建设工程劳务分包合同》约定的内容进行了变更，系双方当事人真实意思的表示，对双方均具有约束力。被告四冶广西分公司未依约履行，已构成违约，现原告要求被告四冶广西分公司返还履约保证金1250000元，有事实及法律依据，本院予以支持。双方在《协议书》中并未约定利息，原告于2017年8月30日起诉向被告四冶广西分公司主张返还履约保证金并支付利息的权利，原告要求被告四冶广西分公司支付2013年10月18日至2017年8月29日期间逾期返还履约保证金的利息，本院不予支持；自2017年8月30日起被告四冶广西分公司应向原告支付逾期返还履约保证金的利息，但原告主张的利率过高，本院酌情认定利率按年利率6%计付，故自2017年8月30日起，被告四冶广西分公司应以1250000元为基数，按年利率6%计付原告利息至本案债务实际清偿之日止。 被告四冶广西分公司系被告四冶公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，被告四冶广西分公司不足以清偿上述债务时，被告四冶公司应当承担补充清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国第四冶金建设有限责任公司广西分公司返还原告陈建明合同履约金1250000元； 二、被告中国第四冶金建设有限责任公司广西分公司支付原告陈建明未及时返还合同履约金的利息（利息计算：以1250000元为基数，自2017年8月30日起按年利率6%计付至本案债务实际清偿之日止）； 三、被告中国第四冶金建设有限责任公司对上述第一、二项债务承担补充清偿责任； 四、驳回原告陈建明的其他诉讼请求。 案件受理费27545元，由原告陈建明负担13278元，由被告中国第四冶金建设有限责任公司广西分公司、中国第四冶金建设有限责任公司共同负担14267元。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄冬冬 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  马海珍 二〇一八年六月五日 法官 助理  林利扬 书 记 员  麦琼文