广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书(2018)粤1972民初4351号原告：王志发，男，汉族，1994年5月20日出生，住广东省惠来县，委托代理人：曾信用，广东经纶律师事务所律师。被告：东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅。住所地：广东省东莞市长安镇乌沙兴四路**。统一社会信用代码：91441900682477358W。投资人：林振群。委托代理人：李保华，广东星旭律师事务所律师。委托代理人：陈玉龙，广东星旭律师事务所律师。被告：林振群，男，汉族，1974年8月11日出生，住广东省惠来县，委托代理人：李保华，广东星旭律师事务所律师。委托代理人：陈玉龙，广东星旭律师事务所律师。原告王志发诉被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅合同纠纷一案，原告于2018年3月28日向本院提起诉讼，本院立案受理后，原告向本院申请追加林振群作为被告参加诉讼，本院准许了原告的前述申请。本案由审判员曾旭适用简易程序独任审判，于2018年6月8日公开开庭审理。原告王志发及其委托代理人曾信用、两被告委托代理人李保华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王志发向本院提出诉讼请求：1.判令解除《阿玛尼调酒吧承包合同》，并要求两被告退还原告所交承包款60000元；2.判令两被告连带支付原告违约金170000元；3.判令两被告连带支付原告2018年1月份盈余分成款39641.1元及逾期付款违约金，2018年2月份盈余分成款11890元及逾期付款违约金，2018年3月份盈余分成款33526.5元及逾期付款违约金，逾期付款违约金按每日千分之五计算；4.判令两被告承担律师费6000元及本案的诉讼费用。事实和理由：2018年1月1日，原告与被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅签订了《阿玛尼调酒吧承包合同》，约定由原告承包阿玛尼调酒吧，期限为2018年1月2日至2019年1月2日。合同约定，被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅按鸡尾酒总营业额扣除推售人提成后支付50％给原告，盈余须于每个月15号之前结算，欠发款5天以上视为违约，每天按欠款的千分之五计付逾期付款违约金。签约后原告一次性支付被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅60000元，3个月后再支付60000元，共计120000元。如果在履约期间被告违约或解约，需一次性支付原告120000元，并赔偿原告50000元违约金。合同签订后，原告分别于2018年1月1日和2018年1月3日两次支付60000元给被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅。根据原告的计算，2018年1月份销售鸡尾酒121462元，扣除不是由原告销售的3400元和1040元，再扣除推售人提成42179.8元，可分配盈余为79282.2元，原告应得50％即39641.1元。2018年2月份销售鸡尾酒37560元，扣除推售人提成13780元，可分配盈余为23780元，原告应得50％即11890元。2018年3月份销售鸡尾酒104958元，扣除推售人提成37905元，可分配盈余为67053元，原告应得50％即33526.5元。3个月原告应得盈余分成85057.6元，但被告一直拒绝支付，已构成违约，请求法院支持原告诉请。同时，被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅是被告林振群开办的个人独资企业，《个人独资企业法》第三十一条规定投资人应该对个人独资企业的债务承担连带清偿责任，故被告林振群应对被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅的债务承担连带清偿责任。被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅、林振群辩称：被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅主要是销售啤酒的，鸡尾酒只是附带销售的。据统计，鸡尾酒销量1月份是32000元、2月份是17800元、3月份是28400元，平均一天的销量约1000元，并没有原告声称的那么多的销量。盈余分成的比例双方口头约定是推销人员占50%，原告和被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅各占25%。因为合同约定2018年4月原告要再支付被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅60000元承包费，双方口头约定暂不结算盈余，到2018年4月后再一起结算，如果原告的分成超过60000元，则扣除原告应向被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅支付的60000元承包费后，再支付剩余的款项。合同第七条约定的违约责任是显失公平的，当时双方的意思是如果原告违约，则120000元的押金是不退回给原告的，如果被告违约，则原告可要求被告退回已支付的120000元承包费。合同是原告提供的，当时被告的签约人员没有看清楚有违约金50000元的条款，并非被告真实意思表示。原告提供的出品单（水吧）证据是不真实的，与被告持有的出品单（水吧）纸质和样式都不一致。鸡尾酒都是在电脑上下单的，故原告可以在电脑上看到下单情况，原告看到后才开始制作鸡尾酒，这种打印出来的单据，下单的服务员有一份，买单时财务持有一份，原告手上应该没有这种单据。东莞的酒吧最晚的营业时间是凌晨两点钟，被告的营业时间也是凌晨两点钟，超过两点钟就有可能会被公安机关勒令停止营业，但原告提交的出品单（水吧）上有很多都是超过凌晨两点钟的。本院经审理查明：2018年1月1日，原告与被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅签订《阿玛尼调酒吧承包合同》，约定由原告承包阿玛尼卡拉OK厅的调酒吧，期限为2018年1月2日至2019年1月2日。合同约定，被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅按鸡尾酒总营业额扣除推销人员提成后支付50％给原告，盈余须于每个月15号之前结算，欠款5天以上视为违约，每天按欠款的千分之五计付逾期付款违约金。签约后原告一次性支付被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅60000元，3个月后再支付60000元，共计120000元。如果在履约期间被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅违约或解约，需一次性支付原告120000元，并赔偿原告50000元违约金。合同签订后，原告分别于2018年1月1日和2018年1月3日两次共计支付60000元给被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅。根据原告的计算，2018年1月份销售鸡尾酒121462元，扣除不是由原告销售的3400元和1040元，再扣除推销人员提成42179.8元，可分配盈余为79282.2元，原告应得50％即39641.1元。2018年2月份销售鸡尾酒37560元，扣除推销人员提成13780元，可分配盈余为23780元，原告应得50％即11890元。2018年3月份销售鸡尾酒104958元，扣除推销人员提成37905元，可分配盈余为67053元，原告应得50％即33526.5元。3个月原告主张应得盈余分成为85057.6元。为证明原告的主张，原告提供了2018年1月3日至2018年3月20日的保存的出品单（水吧），载明每天发生鸡尾酒销售业务的台号、单号、酒名、推销人员姓名、数量、价格等，原告还提供了《公司通告文件》，载明推销人员的提成方案，原告以出品单（水吧）和推销人员的提成方案计算出自己应得的盈余为85057.6元。被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅、林振群否认出品单（水吧）和推销人员的提成方案的真实性，主张口头约定推销人员的提成方案是销售额的50％，但两被告未举证证明。本院要求两被告在庭后7日内提交2018年1月3日至2018年3月20日间的出品单（水吧），但二被告逾期未向本院提交。庭审中，原告承认合同是自己起草，对于违约条款的约定本意是原告分两次缴交120000元承包费，如果被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅违约，须退回120000元承包费并支付50000元违约金。因原告只缴交了第一期60000元承包费，第二期60000元承包费尚未到期缴交，故原告变更第一和第二项诉讼请求为并要求两被告退还原告所交承包款60000元，并支付原告违约金50000元。另据查，被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅是被告林振群开办的个人独资企业。以上事实，有原告提供的《阿玛尼调酒吧承包合同》、转账记录、出品单（水吧）、《公司通告文件》等证据，以及当事人的陈述等附卷为证。本院认为，被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅、林振群辩称与原告签订的《阿玛尼调酒吧承包合同》由原告起草，签约时没有注意有违约金内容。违约条款是合同主要内容，两被告的辩解不合常理，本院不予采信。《阿玛尼调酒吧承包合同》是双方当事人真实意思表示，内容没有违反法律强制性规定，合法有效。原告提供出品单（水吧）、《公司通告文件》等证据，证明原告应得盈余分成为85057.6元的事实。两被告辩称原告提供的出品单（水吧）证据不真实，但两被告拒不向本院提供其保有的出品单（水吧）证据，应承担举证不能的不利后果，本院依法予以认定原告提供的出品单（水吧）证据真实。两被告还否认原告提供的《公司通告文件》证据的真实性，辩称当时与原告口头约定推销人员的提成方案为销售额的50％。推销人员的提成方案不单关系到推销人员的利益，还关系到原、被告双方的利益，不可能口头约定，本院依法采信原告提交的《公司通告文件》证据。原告提供的证据，已经形成完整的证据链，足以证明2018年1月至3月原告应得盈余分成为85057.6元的事实，本院依法予以认定。对于被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅拖欠原告应得盈余分成的事实，虽辩称双方口头约定盈余分成抵扣2018年4月份应缴交的第二期60000元承包费，但原告予以否认，被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅应承担举证不能的不利后果，本院认定被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅拖欠原告应得盈余分成85057.6元已经构成违约，应按合同约定承担相应的违约责任。被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅是被告林振群开办的个人独资企业。《个人独资企业法》第三十一条规定“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”，故被告林振群应对被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅的债务承担补充清偿责任。至于原告要求被告承担律师费6000元的诉讼请求，因无法律和事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，《个人独资企业法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一.确认被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅与原告王志发签订的《阿玛尼调酒吧承包合同》已经解除，被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅于本判决发生法律效力之日起即日向原告王志发退还所交承包款60000元；二.被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅于本判决发生法律效力之日起即日向原告王志发支付违约金50000元；三.被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅于本判决发生法律效力之日起即日向原告王志发支付2018年1月份盈余分成款39641.1元及逾期付款违约金（逾期付款违约金从2018年2月16日起按每日千分之五计算，总额以39641.1元为限），2018年2月份盈余分成款11890元及逾期付款违约金（逾期付款违约金从2018年3月16日起按每日千分之五计算，总额以11890元为限），2018年3月份盈余分成款33526.5元及逾期付款违约金（逾期付款违约金从2018年4月16日起按每日千分之五计算，总额以33526.5元为限）；四．被告林振群对被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅前述付款义务承担补充清偿责任。五.驳回原告王志发其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3629元，由被告东莞市长安阿玛尼卡拉OK厅、林振群承担2177元，原告王志发承担1452元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 曾 旭二〇一八年六月二十七日书记员 董亚茹