云南省丽江市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)云07民终117号 上诉人（原审被告）李云富，男，1965年11月19日出生，汉族，农民，住华坪县。 上诉人（原审被告）叶良先，女，1964年7月11日出生，汉族，农民，住华坪县。 被上诉人（原审原告）李元超，男，1973年1月23日出生，汉族，农民，住华坪县。 上诉人李云富、叶良先因与被上诉人李元超健康权纠纷一案，不服华坪县人民法院（2017）云0723民初569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日受理后，依法组成合议庭,对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李云富、叶良先的上诉请求：一、请求撤销一审判决书；二、请求法院组织上诉人与被上诉人共同选定鉴定机构对被上诉人伤残等级重新进行鉴定；三、请求重新认定双方过错责任并由此进行判决；四、本案一、二审诉讼费由双方当事人根据自己过错责任承担。事实及理由：一审判决对本案客观事实认定错误，进而做出错误的过错责任认定；二、被上诉人在原审庭审过程中提交的证据（门诊检查单据、住院单据）与本案客观事实不相吻合，原审判决却予以采信，属于对证据认定错误；三、在原审庭审过程中，被上诉人未提交任何其伤情是基于打架过程中由二上诉人所做造成的有效证据，依法应当承担举证不利的后果；四、本案在原审庭审过程中，被上诉人提出要求对其伤情进行伤残等级鉴定，原审法院在未告知二上诉人、未组织双方共同对鉴定机构进行选定的情况下直接指定鉴定机构进行鉴定，鉴定程序是违反法定程序，属于鉴定程序违法；五、一审中上诉人说明了第18113号鉴定意见书有异议请求重新鉴定，但是原审法院没有说明不予重新鉴定的理由也未组织重新鉴定，属于审理程序违法。 被上诉人李元超答辩意见：一、请求驳回被答辩人的上诉请求；二、一、二审案件受理费由被答辩人承担。事实及理由：一、被答辩人认为一审判决认定事实错误，导致错误的责任认定的理由不成立。事实的经过是因为被答辩人的田何地被被答辩人长期耕种，2008年确权的时候答辩人的林地也被划到被答辩人的证书里面由此双方产生矛盾，因纠纷打架使双方受伤，但是一审法院仅仅是认定二被答辩人只承担50%的过错责任，答辩人不服请求二审法院查明事实重新认定二被答辩人承担主要责任；二、答辩人一审提交的证据均是真实、客观的，被答辩人提出的质证和举证责任承担的上诉理由不能成立。事实的经过在双方派出所的笔录都可以看到，现在二被答辩人不遵照事实，企图弯曲事实，根据《侵权责任法》第六条之规定，行为人无过错的举证责任在行为人而不是答辩人，被答辩人无视客观证据，狡辩理由不能成立；三、答辩人的伤残等级鉴定是一审开庭的时候提出来的，答辩人和被答辩人不能选鉴定机构，法院给予指定，其法院指定的鉴定机构的程序不违法。 被上诉人李元超向一审法院起诉请求：二被告赔偿原告：医疗费6201.2元，误工费3500元（100元/天×35天），护理费700元（100元/天×7天），住院伙食补助费700元（100元/天×7天），营养费210元（30元/天×7天），合计11312.12元；2.案件受理费由被告承担。诉讼过程中，原告变更、增加诉讼请求：误工费21600元（120元/天×180天），护理费840元（120元/天×7天），营养费350元（50元/天×7天），伤残赔偿金18040元（9020元/年×20年×10%），鉴定费1000元，车旅检查费500元。二、案件受理费由二被告负担。 一审法院认定事实：被告李云富与原告李元超系堂兄弟关系，双方因土地、山林等素有矛盾。被告李云富、叶良先系夫妻关系。2016年8月10日下午18时左右，原告与被告叶良先在华坪县荣将镇荣将社区鑫华中路立扬酒店后门附近因土地纠纷发生口角，继而原告与被告叶良先、李云富发生抓扯，导致原告、被告叶良先受伤。2016年8月11日至2016年8月12日原告到华坪县人民医院（以下简称华坪县医院）门诊检查，2016年8月13日原告到华坪县医院住院，经诊断为：左手第一掌骨近端粉碎性骨折，手术治疗后于2016年8月20日好转出院，医嘱：每贰周返院复查一次，门诊2－3天换药1次，出院后7天拆线，住院期间需1人护理。产生门诊及住院费用6201.2元。2016年11月28日原告的伤经（华）公（司法）鉴（伤检）字[2016]183号鉴定书鉴定为轻伤二级。2017年8月14日原告的伤经云南正大[2017]临床鉴字第18113号司法鉴定意见书鉴定为：伤残十级。产生门诊检查费89元，鉴定费1000元，交通费287元。原告提交的6组证据（证据名称详见原告提交证据清单），与本案相关，反映了客观事实，一审法院予以采信。被告提交的5组证据（证据名称详见被告提交证据清单），与本案相关，反映了客观事实，一审法院予以采信。一审法院出示的云南正大[2017]临床鉴字第18113号司法鉴定意见书，与本案相关，反映了客观事实，一审法院予以采信。 一审法院认为，双方争议的焦点是：原告诉请的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、检查费是否成立？原告、二被告对原告的损失应当承担多大的赔偿责任？原告的医疗费、检查费以票据计算为6201.2元、89元，护理费、住院伙食补助费、误工费的计算标准、残疾赔偿金的计算，符合法律规定，本院予以支持。护理天数、住院伙食补助费计算天数，以住院7天计算。误工天数以住院7天及医嘱休息4周以35天计算。鉴定费有相应票据印证，一审法院予以支持。交通费结合原告就医、评残的实际情况酌情认定为400元。营养费无需加强营养医嘱，一审法院不予支持。原告与二被告因山林、土地素有纠纷，双方均未采取合理、合法方式解决，发生口角进而打架，造成原告、被告叶良先均被鉴定为轻伤二级。对于原告的损失双方均存在过错，应当承担同等的赔偿责任。 综上所述，原告李元超诉请的费用认定如下：医疗费6201.2元，检查费89元，误工费4200元（120元/天×35天），护理费840元（120元/天×7天），住院伙食补助费700元（100元/天×7天），鉴定费1000元，残疾赔偿金18040元（9020元/年×20年×10%），交通费400元，合计31470.2元。由被告李云富、叶良先承担15735.1元（31470.2元×50%），原告自行承担15735.1元（31470.2元×50%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：由被告李云富、叶良先在本判决生效后十日内赔偿原告李元超各项损失15735.1元。驳回原告李元超的其他诉讼请求。案件受理费41元，由原告李元超负担20.5元，被告李云富、叶良先负担20.5元。 本院二审期间，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。 经本院审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为：公民享有生命健康权。行为人因侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等费用，受害人因伤致残的，还应支付残疾赔偿金及被扶养人生活费等费用。被害人对损失的发生也有过错的，可适当减轻侵权人的责任。综合全案案件事实，被上诉人与二上诉人因山林、土地素有纠纷，双方均未采取合理、合法方式解决，发生口角进而打架，造成被上诉人、上诉人叶良先均被鉴定为轻伤二级。对于被上诉人的损失双方均存在过错，应当承担同等的赔偿责任。二上诉人李云富、叶良先以责任划分错误，对上诉人而言显失公平，且要求由上诉人认可的鉴定机构重新鉴定，请求改判的上诉理由，上诉人未能提供充分的证据予以证明，故本院不予支持。原审根据本案实际情况划分的责任比列恰当，本院予以确认。 综上所述，上诉人李云富、叶良先的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费41元，由上诉人李云富、叶良先。 本判决为终审判决。 审判长  薛淑华 审判员  胡强胜 审判员  谢旭东 二〇一八年六月一日 书记员  和明顺