河北省保定市莲池区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀0606民初951号 原告（反诉被告）：保定建业集团有限公司，住所地保定市东风中路**。 法定代表人：张兰柱，该公司董事长。 委托诉讼代理人：苑康，河北上广律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于加兵，河北佳篷律师事务所律师。 被告（反诉原告）：河北泽汇房地产开发有限公司，住，住所地保定市莲池区七一中路**/div> 法定代表人：龚春英，该公司经理。 委托诉讼代理人：曹云霞，河北磅礴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾江涛，男，1974年12月21日生，汉族，住河北省保定市莲池区。 原告（反诉被告）保定建业集团有限公司（以下简称原告建业公司）与被告（反诉原告）河北泽汇房地产开发有限公司（以下简称被告泽汇公司）因建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月15日立案受理后，被告泽汇公司于2017年5月19日提出反诉，本院于2017年11月29日、2018年2月7日召开了庭前会议，本院依法适用普通程序，于2018年4月24日公开开庭进行了审理，原告建业公司的委托诉讼代理人苑康、被告泽汇公司的委托诉讼代理人贾江涛、曹云霞到庭参加了诉讼，鉴定人李某出庭作证。本案现已审理终结。 原告建业公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款10225674.3元；2.判令被告支付逾期支付工程款利息(自起诉之日至实际支付之日)；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年7月5日，原、被告双方签订《直隶尚都》住宅楼施工协议书，约定被告将《直隶尚都》住宅楼建设项目地下车库、住宅楼及商业楼交由原告施工;工程款按施工进度结算;被告将电梯设备及安装等11项单项工程直接分包。合同签订后，原告即进场施工。后原告如期完成了工程施工。完工后，被告未经竣工验收便强行占有工程，该工程现已经使用。经原告结算，原告施工的项目工程款共计46822074.05元，截止到2014年12月4日，被告共支付工程款36596399.7元，被告尚欠工程款10225674.3元。对于被告拖欠的工程款，原告多次找被告催要，被告拒不支付。原告认为，在被告多次未按协议约定支付工程款的情形下，原告为了完成工程垫付了部分工程款，使被告项目按期完成，较好地维护了被告的利益。但被告在原告多次催要下仍不支付工程款的行为严重地侵害了原告的权益，为了维护原告的权益，故诉至法院。 被告泽汇公司辩称，1.原告主张工程款10225674.3元无事实及法律依据，原、被告双方于2011年7月5日签订直隶尚都住宅楼施工协议书，协议约定工期为2011年7月1日至2013年4月30日，但截止2014年12月原告没有按照双方协议约定交付工程，原告已经构成严重违约；2.依据双方协议第六条约定，工程款的支付是按照阶段进行拨付，即原告按照合同约定完成每期工程由原告开具发票，被告按照实际完成工程量的75%支付，同时原告应当将施工资料按时向被告提供，在双方协议履行过程中原告并没有按照协议约定按时完成工程量，同时没有开具发票且没有经过被告的审核，直到现在原告仍没有提供竣工验收资料，致使该工程无法完成竣工验收手续并且无法为业主办理产权证，原告的行为违反了合同约定应当按照约定的违约条款承担违约责任；3.原告主张被告支付逾期支付工程款的利息与合同不符，按照双方协议约定，工程竣工后经双方组织验收并委托第三方鉴定机构对工程价款予以鉴定，在鉴定结束后被告具备付款条件，本案中河北润泰工程咨询有限公司于2017年10月24日出具工程造价鉴定报告，因此依据协议约定至2017年10月24日之后被告才具备付款条件，综上，原告主张工程款及利息应当以法庭查明的事实为准，同时应扣除原告在合同履行期内未完成工程量以及未履行质保协议由被告支付的修理费用，同时应当按照约定扣除原告违约导致的被告造成的各项损失的费用。 被告泽汇公司向本院提出反诉请求：1.判令原告向被告按照合同约定移交《直隶尚都》住宅楼、商业楼、地下车、地下车库工程的施工验收资料令原告赔偿被告因此受到的损失1000万元；3.本诉诉讼费、反诉诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2011年7月5日，原、被告签订《直隶尚都》住宅楼施工协议书，约定由原告承建被告开发的《直隶尚都》地下车库、住宅楼及商业楼。依据合同约定，原告应当于2013年4月30日完工。协议履行过程中，经双方协商，达成补充协议，约定原告应于2014年5月10日完工，如原告不能按时完工，应按照每天每平米0.5元承担违约责任。同时原告应在工程完工后向被告提交全部的施工资料及钥匙，并承担质保期内的维修义务。但在合同履行过程中原告却并未在约定期限内完工，更未向被告移交施工资料，且在工程施工完毕后，并未按照合同约定履行质保期内的维修义务。由于原告的行为，不仅使得被告无法为业主及时的办理产权登记证书，且需另行聘请其他施工队伍对质保期内的施工质量问题进行了维修，花费了巨大的人力、物力、财力。基于以上事实，被告特依据双方合同约定，故提起反诉。 原告建业公司辩称，1.待被告支付剩余工程款后原告移交施工资料；2.被告的损失没有事实及法律依据。 原告建业公司为证明其主张向法庭提交了以下证据：1.协议书及补充协议书，证明原告承包建设项目及各方权利义务，被告将部分项目分包；2.图纸会审记录，证明图纸会审过程、施工要求；3.施工组织设计，证明施工组织设计方案；4.洽商，证明施工过程中的工程变更；5.工程装修做法及范围，证明项目的装修做法及范围，粉刷石膏厚度不合理，现有工艺无法施工；6.起重机械安装、拆卸协议等，证明原告施工所用起机械安装、维修、拆卸情况，需使用130t汽车吊；7.材料限价单，证明被告认可的材料价格，应按该价格进行结算；8.定货合同，证明原告购买人防设备情况，该费用应由被告承担；9.拨款报告，证明因被告未按照约定支付工程款，原告要求被告支付工程款；10.建设工程结算书，证明原告施工工程造价为46822074.05元；11.发票，证明原告施工产生的水电费已抵顶工程款，被告收票未付款；12.照片，证明被告已占用使用该工程项目；13.河北省建设施工合同，证明经过备案的施工合同，应当以该合同的约定进行结算；14.直隶尚都拨款明细，证明被告已支付款项的构成，已抵扣钢材款1992576元，已抵扣车水电费746948.4元；15.进账单复印件，证明被告从银行实际转款数额为13100000元；16.购房协议书，证明购房抵工程款8691919元；17.发票（2014年11月12日抵扣钢筋款发票两张为原件，其余为复印件），证明原告已为被告开具36596399.7元发票；18.混凝土配合比通知单，证明原告现场浇筑的混凝土已提供检验，原告有现场浇筑混凝土；19.电梯基础图，证明电梯基础的混凝土和钢筋及人工应计入决算；20.收据，证明原告支付防火门款共计18万元；21.发票，证明原告支付施工期间的水电费7591.06元；22.直隶尚都工程装修做法及范围，证明项目装修做法及范围；23、票号8623的收据复印件一张，证明鉴定报告不应扣除钢材款。 被告泽汇公司向法庭提交了以下证据：本诉：1、2011年7月5日签订的《直隶尚都》住宅楼施工协议书。合同对承包方式、承包内容、工期、工程结算、违约责任等进行了约定；2、2012年1月16日补充协议书。工期顺延至2012年4月5日达到地上三层结顶；北面地下室、车库等施工顺延至2012年4月30日，顺延50天，否则每延期一日罚款一万元；3、2013年7月8日《协议书》，证明屋面工程、室内装修工程、卫生间防水工程、地面工、地面工程电梯前室、各种管道井、楼梯工程、水电工程等合同包括所有内容（除2号楼土建工程外）于2013年9月20日完成，如到期不能完工，按原合同执行每日罚款1万元人民币；4、2014年3月31日《直隶尚都》项目施工补充协议书。（1）工期至2014年5月10日止。（2）乙方应向甲方交付直隶尚都全部施工资料和钥匙（3）乙方未按约定工期完成或不履行本协议，仍按建筑面积0.5元每天承担违约金；5、《关于直隶尚都项目遗留问题的函》（2016年5月18日）。证明原告未完成项目明细；6、《关于直隶尚都项目质量缺陷维修的函》。证明原告未履行质保协议约定，质保金不应退回的事实；7、证明一份（时间为2014年12月8日）证明双方签订的河北省建设工程施工合同一式八份为双方办理施工备案手续使用，不做他用；8、直隶尚都总包单位2014年6月退场后未完成工作及因质量问题产生的维修工作清单。证明原告未完成工作（与鉴定报告质证意见相辅相成）及未完成质保工作的事实；9、聘请他人施工的花费票据，证明原告未全面履行施工合同约定义务；10、其他外聘施工花费凭证，证明原告未履行后合同义务的事实；11、原告给被告开具的发票7张复印件以及钢材钢材供应结算清单，证明被告为原告垫付钢材款；12、三份转账记录及对应的三份收据，证明钢筋款由被告支付且原件在被告处，原、被告未对钢筋款进行折抵；13、购房协议书，证明双方双方用房屋折抵工程款的时间是2012年，并非原告主张的2014年12月；反诉：1.商品房买卖协议（任意两份），证明与业主签订的商品房买卖协议约定的交房时间以及逾期交房的违约责任；2.业主购房明细表，证明与业主签订合同中约定交房时间以及实际交房时间的差额天数以及违约交房应产生的违约责任数额；3.质量不合格照片，证明原告交付房屋不合格，未通过验收及未按照合同约定履行质保责任；4.函告，证明原告未完成工程量及未履行质保责任；5.聘请他人施工的花费票据，证明原告未全面履行施工合同约定义务；6.其他外聘施工花费凭证，证明原告未履行后合同义务的事实；7.物业费减免数额；8、2010年7月10日保定市北市区北关村委会与被告签订的协议书一份，证明由于原告延迟交房、延迟交付竣工验收资料导致被告需按年支付保定市北市区北关村委会安置款每年100万元；9、被告自2015年至2017年向北关村委会支付补偿费用每年100万元的票据，其中2015、2016年的票据为复印件、2017年的票据为原价。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年7月5日，原告建业公司（施工单位、乙方）与被告泽汇公司（建设单位、甲方）签订《住宅楼施工协议书》，约定：一、项目名称：《直隶尚都》住宅二、工程地点：保定市长城北大街438号三、承包方式：工料承包四、承包内容：1、《直隶尚都》住宅楼建设项目地下车库、住宅楼、商业楼2、建筑工程施工图纸包含的全部内容（甲方分包项目及甩项除外，分包项目及甩项见附表—①）五、工期：自2011年7月1日至2013年4月30日，日历天数670天。六、工程结算：1、本工程及施工中发生的技术处理、设计变更、签证等执行2008年《河北省建设工程预算综合基价》及《全国统一安装工程预算定额河北综合基价》，并按相应工程类别取费，结算时按工程总价下浮6%计算（包括认价材料）。本协议签订前的人工费、机械费执行政策性调整，签订后不再做任何调整（包括政策性调整）。2、（1）主要材料以签订施工同期的市场价作为基准价（甲方盖章批准的乙方申报价为准）甲方根据市场变化，分阶段发布主要材料限价，其分阶段限涨跌幅度在基准价±4%以外者予以调整，每月发布限价，纳入结算。（2）除限价主材外的其他材料按同期造价信息价格下浮10%。3、变更内容：技术处理、设计变更、工期延长、签证，以甲方盖章确认为准，单项变更在2000元以内不予调整，且不累计。4、配合费:（1）按甲方分包合同价款的2%计入结算。（2）配合费内容包括无偿给分包工程项目施工队提供作业场地、施工用水、用电及必要的机械设备，对分包工程项目成品的看管与保护，分包工程项目的土建恢复等。七、工程价款拨付办法：1、本工程主体施工乙方垫付至地上三层结顶后拨付已完成工程量的75%（如因甲方原因年前未完成到拨款施工段应按实际完成量给予拨款）以后每五层拨付一次，按实际完成工程量的75%支付，主体完成后待达到初验标准时拨付到完成工程量的85%，装修阶段按月进度拨付已完工程量的85%，待达到到初验标准时甲方、监理、施工、设计四方验收合格后，乙方将施工结算书及施工备案资料交付甲方，满三个月由于甲方原因不能验收再付到工程承包价的90%。经审计部门审计后（乙方提供结算资料后，六个月内完成），后期验收乙方无条件配合，并承担维修整改费用。剩余5%作为工程质量保修金，其余付清。质保期两年，期满后20日内，保修金付清。2、报款程序：乙方按合同进度要求写拨款申请，按（第六条）结算方式上报已完工程量及价款，经项目监理总审核签字后，报甲方项目部门审批（七日内）…八、工程质量要求：1、全部工程必须达到国家质量验收评定的合格标准。2、乙方必须按照施工图纸与有关建筑工程施工规范，规程和标准进行施工，并接受甲方和监理、监督部门的监督，对不按上述要求施工的，必须进行返工处理，乙方承担返工费用…九、工程保修期：1、按照《建设工程质量管理条例》有关规定执行，基础、主体部分为设计文件规定的合理使用年限；装修工程二年；给排水管道、电气管线为二年；供暖系统为二年；屋面防水工程，有防水要求的卫生间，房间和外墙面的防渗漏为五年。如工程完工，当年未经质检站竣工验收，而甲方提前交付业主使用，则保修期按甲方交付业主之日起计算。2、保修期内乙方必须对工程质量负责，如发生质量问题，乙方在接到甲方通知当日内必须到现场进行维修及善后处理，否则甲方有权安排其他人员进行维修，其费用在保修金内扣除，同时乙方还应当承担由此引起的其他经济损失…十一、违约责任（1）因乙方原因未按约定工期完成，按照建筑面积每平米每天0.5元承担违约金，从结算中扣除。（2）因不可抗力造成的工期延误，以双方现场签证经甲方盖章为准顺延。该协议附表一注明电梯设备及安装、消防等项目由甲方分包。 2012年1月16日原告建业公司（乙方）与被告泽汇公司（甲方）、王建（丙方）签订《补充协议书》，约定：一、甲方同意在2012年春节前拨付给乙方200万元，用于乙方施工人员工资发放及部分工程款。乙方在达不到本协议第二条规定的条件，乙方不得以任何理由和方式向甲方提出拨款要求。二、乙方应加快施工进度。按照甲、乙双方2011年7月5日《直隶尚都住宅楼施工协议书规定》的条件，工期顺延至2012年4月5日达到地上三层结顶；北面地下室、车库等施工顺延至2012年4月30日前完成。总工期顺延50天。否则每延期一日罚款壹万元。三、丙方作为本协议书的保证人，对该协议进行监督履行并承担保证责任。 2013年7月8日，原告建业公司（乙方）与被告泽汇公司（甲方）签订《协议书》，该协议书甲方处为被告泽汇公司总经理龚越亮签字，乙方处为黄刚、原告项目经理黄庆田签字，原、被告未加盖公章，原告庭审中亦认可黄庆田系该项目实际施工人，原告认可其签署的文件。协议约定，经甲乙双方协商就直隶尚都1#楼施工达成如下协议：屋面工程、室内装饰工程、卫生间防水工程、地面工、地面工程电梯前室、各种管道井、楼梯工程、水电工程等合同包括所有内容（除2#楼土建工程外）以上工程2013年9月20日完成，如到期不能完工，按原合同执行每日罚款壹万元人民币整。 2014年3月31日原告建业公司（乙方）与被告泽汇公司（甲方）、王建（丙方）签订《直隶尚都项目施工补充协议书》，约定：一、工程施工内容：按双方先期签订的协议书规定的承包内容交工。二、工期：至2014年5月10日止。三、乙方对甲方分包项目施工给予支持和提供方便条件，应提供水源和电源，不得以任何事由阻挠施工。四、工程款拨付额度：签订协议起至工程验收合格乙方交付全部施工资料和钥匙后，甲方向乙方陆续拨付工程款人民币200万元。五、本合同签订后，乙方应立即复工，并于3日内将直至工程竣工的进度计划提交甲方。六、工程款拨付方式：甲方分三次拨付工程款200万元整。第一次为开工后乙方将进度计划提交甲方后3日内付拨款50万元；第二次在第一次拨款后15日内，且工程基本按进度计划进行时，拨付50万元；第三次为工程完工经甲、乙、监理单位验收合格，乙方向甲方交付“直隶尚都”全部施工资料和钥匙后10日内，拨付100万元。以上200万元凭有效合法发票支取。前期乙方所欠发票，乙方以未更名的“直隶尚都”1-17B01、1-1901担保。七、工程交工后，乙方提交工程决算，由乙方联系审计单位，并经甲方认可后共同委托审计单位进行决算，审计结果经双方认可后，作为最终决算，甲方付至工程款的95%。八、乙方未按约定工期完成或不履行本协议，仍按建筑面积0.5元每天每平米承担违约金。九、丙方为双方协调人，负责协调沟通施工及决算中等双方有关事宜。十、本协议为河北泽汇房地产开发有限公司与保定建业集团有限公司于2011年7月5日签订的‘《直隶尚都》住宅楼施工协议书’的补充协议，两协议均具有法律效力。该协议乙方处有原告建业公司加盖工程合同专用章、法人章，黄庆田也签字确认。 2014年12月3日，原告建业公司（承包人）与被告泽汇公司（发包人）签订《河北省建设工程施工合同》，约定：第一部分协议书一、工程概况工程名称：直隶尚都工程地点：长城北大街436号工程内容：地下二：地下**车库10317、地上3、地上**住宅楼26255、地上四层、地上**商业楼5804见附件1《承包人承揽工程项目一览表》）。总建筑面积42377.65㎡…二、工程承包范围：建筑、结构、水、电、暖、施工图设计及变更、洽商三、合同工期计划开工日期：2011年7月1日。计划竣工日期：2014年12月31日。工期总日历天数：1278天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。四、质量标准工程质量标准：合格五、合同价款1.合同总价：人民币（大写）：叁仟柒佰陆拾玖万捌仟陆佰陆拾柒元柒角伍分（￥37698667.75元）其中：（1）安全生产、文明施工费：人民币（大写）：壹佰贰拾万陆仟壹佰贰拾陆元伍角伍分（￥1206126.55元）…十、签订时间本合同签订时间：2014年12月3日…第三部分专用条款9.7合同价款的约定与调整因素9.7.1合同价款采用以下第（3）条的方式…（3）可调价格。合同附件对承包人承揽工程项目及房屋建筑工程质量保修进行了约定。2014年12月8日，原、被告双方签署一份文件，内容为：证明保定建业集团有限公司与河北泽汇房地产开发有限公司于2014年12月3日签订的《直隶尚都》河北省建设工程施工合同为一式捌份，该工程价款为37698667.75元（大写叁仟柒佰陆拾玖万捌仟陆佰陆拾柒元柒角伍分整）。该合同只为甲乙双方办理施工备案手续使用，不作他用。特此证明。上述2014年12月3日签订《河北省建设工程施工合同》于2014年12月9日经保定市住房和城乡建设局备案，备案号70。 2011年7、8月左右，原告建业公司对直隶尚都1#住宅楼、2#商业楼及地下车库开工建设。2014年6月14日原告撤场，1#土建部分原告未做散水台阶等项目，2#原告施工只做主体部分，未做二次结构部分。被告认可于2014年10月实际使用该工程，2017年6月本案工程进行了简易验收。 被告泽汇公司已经通过银行转账、折抵房款、车款、抵扣水电费、钢材款等方式共计支付原告建业公司工程款36596399.7元。 原、被告双方经多次协商，就工程款给付等问题未达成一致意见，故原告于2016年3月1日诉至本院；被告认为原告亦存在合同违约行为，故于2017年5月19日提起反诉。 本案审理过程中，经原告申请，本院委托河北润泰工程咨询有限公司对保定市直隶尚都1#住宅楼、2#商业楼及地下车库工程造价进行了鉴定，2017年10月24日河北润泰工程咨询有限公司出具冀润泰鉴字（2016）第77号工程造价鉴定报告，其中五、工程造价鉴定方法（一）人工费单价和机械费按冀建质【2010】553号文件和冀建价【2010】47号文件执行计算（协议有规定）。取费按包工包料取费。（二）土建材料价格1、双方有认价单的按认价单、其他按2011年7月-2012年5月保定市造价信息平均价下调10%计入（依据双方签订的协议书）…（三）说明：1、报告中水电费1527159.07元，被告方提供的证据为274641元，本报告按包含水电费扣除被告提供的证据部分274641元计入，即1252518.07元。2、钢筋认价单中钢筋价格有部分写明包括税费，有部分没有写明包不包括税费，本鉴定把没有写明包不包括税费的部分按未包含税费考虑，此部分钢筋税费总价为414392.68元（未签税费部分）。3、整栋楼原告没有做完，报告按综合脚手架扣减未做部分计入（按单项脚手架扣减）。4、人防门被告提供了供货合同，但是由于原告提供了人防门框的收据，我方报告中按原告收据计入了18万元（含税价为186264元）。六、工程造价鉴定结论（详见明细表）工程造价为41234962.89元。该工程造价鉴定报告中保定市直隶尚都1-2#住宅楼及地下车库汇总表显示扣未完成部分2896.43元、甲供钢材1960575.66元、甲方出的水电费274641元，并合同下浮6%后工程造价为41234962.89元。 原、被告双方对鉴定报告提出书面异议。经被告申请，鉴定人李某出庭作证。2018年3月6日，河北润泰工程咨询有限公司出具冀润泰鉴字（2016）第77号工程造价鉴定报告（补正版）。其中：一、调整说明：1、水电费：报告中定额计算水电费1511605.36元，被告方提供已付水电费的票据合计为274641元，本报告中水电费按扣除被告已付274641元计入，即1236964.36元。该补正版工程造价鉴定报告对2＃商业楼电气工程、给排水工程、1＃、2＃楼锥螺纹套筒价差、1＃土建部分散水台阶等施工项目等各项进行了调整，工程造价鉴定结论最终确定为41119372.92元。原告预付鉴定费260000元。 另查明，被告泽汇公司持有保定市利鑫升源贸易有限公司于2012年开具的钢材款收据3张，金额分别为500000元、1000000元、460000元，共计1960000元。被告主张该部分钢材款为甲供钢材，即鉴定报告中所扣除的甲供钢材，原告未对该部分钢材款开具发票，故收据仍由被告持有。 以上事实有当事人当庭陈述及相关证据证实，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有拘束力。原、被告就直隶尚都1#住宅楼、2#商业楼及地下车库工程虽签订了《河北省建设工程施工合同》并经建设行政主管部门备案，但早在2011年至2014年双方已经就本案工程签订了施工协议书及多份补充协议书，且在《河北省建设工程施工合同》备案前，原、被告签署文件明确《河北省建设工程施工合同》仅用于备案，故该合同不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条所规定的备案的中标合同，该备案合同不能作为结算工程款的依据。原、被告签订的《住宅楼施工协议书》、《补充协议书》、《协议书》、《直隶尚都项目施工补充协议书》等协议，是当事人的真实意思表示，内容不违反法律的效力性强制性规定，原、被告双方均应按合同约定行使权利和履行义务。 关于工程造价，河北润泰工程咨询有限公司出具的冀润泰鉴字（2016）第77号工程造价鉴定报告及鉴定报告补正版鉴定结论为直隶尚都1#住宅楼、2#商业楼及地下车库工程造价为41119372.92元。该鉴定报告及鉴定报告补正版符合证据的形式和实质要件，系有资质的鉴定机构及从业人员作出，本院予以采信。 原告主张鉴定报告对工程价款不应下浮6%计算，因原、被告签订的《住宅楼施工协议书》约定结算时按工程总价下浮6%计算（包括认价材料），鉴定机构据此计算工程造价并无不妥，对原告该项主张本院不予支持。 关于钢材款，原告主张鉴定报告不应扣除甲供钢材1960575.66元，其已开具了数额为1992576元的钢材款发票，被告辩称其持有购买196万元钢材款收据，被告购买钢材若折抵工程款则钢材款收据交原告，原告为被告开具发票，本院认为，被告该辩称符合交易习惯，且原告所称数额为1992576元的发票载明的工程项目名称为零星项目，而非钢材款，数额与鉴定机构扣除的甲供钢材数额也不一致，故鉴定机构扣除甲供钢材1960575.66元并无不妥，对原告主张本院不予支持。 关于水电费，被告辩称本案工程单独设置水电表，鉴定报告不应定额计算水电费，鉴定人出庭作证，对被告提出的该项异议接受了双方的询问，鉴定报告补正版确认报告中定额计算水电费扣除被告提供的已付水电费票据数额为1236964.36元，该鉴定结论符合鉴定规范和实际情况，本院予以采信。 被告泽汇公司已付原告建业公司工程款36596399.7元，未付工程款4522973.22元,被告应给付原告。 关于反诉，《直隶尚都项目施工补充协议书》约定，原告应向被告交付全部施工资料，原告未提交证据证明其已向被告交付了全部施工资料，仅辩称待被告支付剩余工程款后原告移交施工资料，故原告应依合同约定向被告移交全部施工资料。 关于违约责任，原告主张被告支付逾期支付工程款利息，因被告认可已于2014年10月实际使用本案建设工程，但至今未给付原告剩余工程款，已构成违约，被告应承担逾期支付工程款的违约责任；被告主张原告支付因逾期交付工程的违约金、拆迁补偿款，因合同履行过程中原告存在停、复工现象，工期多次延后，且涉案工程有部分工程未完工，故原告上述行为亦构成违约，原告对此也应承担相应的违约责任，但被告主张的违约金数额过高，应依法予以调整，被告主张的拆迁补偿款，虽因原告逾期交付工程导致被告实际产生了损失，但综合全案情况，合同履行过程中，双方均存在违约行为，原告逾期交付工程与被告未依据合同约定按期足额向原告支付工程款互为因果，且被告作为房地产开发企业，在建设工程施工合同履行过程中处于优势一方，其是否按期支付工程款对工期有较大影响，综合双方违约责任大小及双方在合同履行过程中的地位，本院认为，原、被告双方主张的违约责任，应当各自自行负担。 关于被告主张的减免的业主物业费69344.8元，被告仅提交了汇总表等，不能证明被告因原告未按时交付涉案建筑工程致使被告减免业主物业费且已实际减免物业费，故对被告该项主张，本院不予支持。 被告主张的未施工部分及未维修部分费用496949元，河北润泰工程咨询有限公司出具的冀润泰鉴字（2016）第77号工程造价鉴定报告及鉴定报告补正版已对原告未做工程部分进行了扣除，故对被告主张的未施工费用，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”本案建设工程未经竣工验收，被告已使用，现被告又以质量不合格主张维修费用，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）河北泽汇房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）保定建业集团有限公司工程款4522973.22元； 二、驳回原告（反诉被告）保定建业集团有限公司的其他诉讼请求； 三、原告（反诉被告）保定建业集团有限公司于本判决生效后十日内向被告（反诉原告）河北泽汇房地产开发有限公司交付保定市直隶尚都1#住宅楼、2#商业楼及地下车库工程施工资料； 四、驳回被告（反诉原告）河北泽汇房地产开发有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费83154元，原告（反诉被告）保定建业集团有限公司负担46374元，被告（反诉原告）河北泽汇房地产开发有限公司负担36780元。保全费5000元，由被告（反诉原告）河北泽汇房地产开发有限公司负担。反诉费40900元，由被告（反诉原告）河北泽汇房地产开发有限公司负担。鉴定费260000元，由被告（反诉原告）河北泽汇房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判长  吴亦涛 审判员  师 坤 审判员  谢天琨 二〇一八年六月十三日 书记员  史玉婷