安徽省泗县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖1324民初1780号 原告:丁修杰,男,汉族，1968年10月1日生,住安徽省泗县。 委托诉讼代理人：蒋伟，安徽邦建律师事务所执业律师。 被告:陈修俊,男,汉族,1962年4月18日生,住安徽省芜湖市弋江区。 被告:安徽中裕建设工程有限公司。 住所地：安徽省泾县泾川镇湾树路**。 法定代表人：王保忠，董事长。 统一社会信用代码9134182315348611XL。 委托诉讼代理人：陈晨，安徽山石律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：胡可，安徽山石律师事务所执业律师。 第三人：安徽亚非国视置业有限公司。 住所地：安徽省宿州市泗县北二环消防大队向东300米。 法定代表人：江帆，董事长。 统一社会信用代码341324000040595。 委托诉讼代理人：郭家贵，安徽玉金律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：曹雷，男，1974年1月20日出生，住安徽省泗县，系该公司总经理。 原告丁修杰与被告陈修俊、安徽中裕建设工程有限公司（以下简称中裕公司），第三人安徽亚非国视置业有限公司（以下简称亚非国视）买卖合同纠纷一案，本院受理后，第三人亚非国视向本院提出管辖权异议，经本院裁定驳回，第三人亚非国视不服裁定并上诉，经宿州市中级人民法院及本院释明后，第三人同意参加本案继续审理。审理过程中，原告丁修杰提出保全申请并提供担保，本院于2017年5月3日对第三人安徽亚非国视置业有限公司名下的财产进行了查封。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁修杰及其委托诉讼代理人蒋伟、被告陈修俊、第三人安徽亚非国视置业有限公司委托诉讼代理人郭家贵、曹雷到庭参加诉讼，被告安徽中裕建设工程有限公司及其委托诉讼代理人经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告丁修杰向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告陈修俊立即支付原告材料款1022326.5元，庭审中变更为1051314元；并自2013年12月13日起按月息2%支付违约付款的利息至履行完毕时止（暂计算至起诉之日利息为797415元）。2.依法判决被告安徽中裕建设工程有限公司和第三人安徽亚非国视置业有限公司对以上债务承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2013年3月，陈修俊以个人名义承接了被告安徽中裕建设工程有限公司承建的泗县5D影视综合体工程项目木工模板工程，该工程施工过程中，陈修俊向原告购买木工模板及用于建筑施工的木料，并与原告签订合同，合同约定未及时付款按未付总材料款每月6%支付违约金。至2013年12月，共欠原告材料款人民币1051314元。2013年11月11日陈修俊向原告出具证明一份，以示所欠原告泗县5D影视城材料款余款由安徽中裕建设工程有限公司项目部直接支付给原告。被告安徽中裕建设工程有限公司泗县5D影视综合体工程项目部负责人严福武在该证明上签字同意。工程结束后，原告多次向安徽中裕建设工程有限公司索要该笔材料款，安徽中裕建设工程有限公司始终以工程未结算，尚未拿到发包方安徽国视星光置业有限公司工程款为由，一直未予支付。2015年12月，安徽中裕建设工程有限公司以安徽国视星光置业有限公司、安徽亚非国视置业有限公司为被告就工程款向泗县人民法院提起诉讼。泗县人民法院于2016年8月12日判决安徽国视星光置业有限公司支付安徽中裕建设工程有限公司工程款1574.119163万元。该工程款当中包括了原告材料款1051314元。2016年11月15日安徽亚非国视置业有限公司法定代表人江帆与原告签订协议一份，愿意代偿安徽国视星光置业有限公司泗县5D影城拖欠的原告材料款，承诺按月息3分计息，从2013年12月计算至2016年12月，并愿意用亚非超市（位于亚非5D影城**西南角约280平方米）房屋抵售给原告。然时至今日安徽国视置业有限公司拒不与原告办理房屋产权过户手续，被告安徽中裕建设工程有限公司也分文未付。 被告陈修俊辩称：原告与我没有签订合同，所以不存在6%的违约金，我与原告材料款大概70万元左右，并且我已经支付170000元；原告与被告中裕公司项目部达成协议，由我出具证明，由项目部支付，所以关于材料款债权债务由项目部接管。马龙岩和我签署的材料单我予以认可，其他不认可。 被告中裕公司未出庭答辩亦未向本院提交相关证据。 第三人亚非国视辩称：1、原告与被告陈修俊之间买卖合同关系，泗县人民法院2017皖民初1780号裁定书确认买卖合同，与第三人亚非国视没有任何关系；2、材料款1051314元已经包含在被告中裕公司的项目工程款里，再另行起诉已属于重复起诉，该笔费用原告已在2015泗民二初字00068号案件审理过程中向法庭提交的一份证据证明已经收到这笔钱；3、江帆以个人名义写的情况说明，只能代表其个人不能代表公司。原告所说2016年11月15日江帆与原告签订协议愿意代偿5D影城拖欠原告的材料款，即使有，也是其个人行为。综上，第三人安徽亚非国视置业有限公司不是合格第三人主体，请求驳回对第三人亚非国视的诉讼请求。 原告丁修杰为支持其诉讼请求，提交如下证据： 证据一、《合同》。证明：原告丁修杰于2013年5月1日与被告陈修俊签订买卖合同一份，约定由丁修杰向被告陈修俊提供模板方木，一层封顶支付15万元、二层封顶支付15万元，三层封顶付清全部材料款。如每层付款不到位，要按未付总材料款每月6%支付违约金。被告陈修俊是本案合同当事人，主体适格。 证据二、《木工承包合同》。证明：被告陈修俊于2013年3月7日与被告安徽中裕建设工程有限公司泗县分公司签订《木工承包合同》一份，被告陈修俊以大清包方式承包安徽中裕建设工程有限公司泗县分公司承建的“泗县5D影视城”木工工程。被告安徽中裕建设工程有限公司和陈修俊是本案合同当事人，主体适格。 证据三、《收条》52张。证明：被告陈修俊收到原告丁修杰所送模板方木，总货款为1051314元。合同履行截止日期为2013年12月13日。被告陈修俊未按合同如期付款，应自2013年12月13日起按合同约定支付违约期间利息。 证据四、《证明》一份。证明：被告陈修俊提出所欠原告的材料款由被告安徽中裕建设工程有限公司5D影视城项目部直接支付，严福武做为安徽中裕建设工程有限公司5D影视城项目部负责人，在该证明当中签字同意支付。 证据五、（2015）泗民二初字第00068号民事判决书。证明：根据判决书所载明的事实，安徽中裕建设工程有限公司系“泗县5D影视城”承建方，该工程发包方为第三人亚非国视，现该工程已完工并交付使用，但所建工程产权登记在安徽亚非国视置业有限公司名下。安徽中裕建设工程有限公司做为“泗县5D影视城”承建方，应当在欠付陈修俊工程承包款范围内承担材料款。 证据六、《劳动保障监察调查（询问）笔录》。证明：严福武系安徽中裕建设工程有限公司“泗县5D影视城”项目部负责人。 证据七、《协议》、《情况说明》。证明第三人亚非国视承诺代偿材料款，并愿意承担利息。 证据八、亚非国视营业执照。证明江帆是该公司法定代表人有权代表公司对外签订合同、出具证明等民事法律行为。 证据九、5D影视城房屋订购扩展协议复印件，证明双方仅仅签订订购协议并未履行。 被告陈修俊为支持其抗辩理由提交如下证据：农业银行交易回单四份复印件。证明付了170000元材料款给原告。 第三人亚非国视为支持其抗辩理由提交如下证据：泗县人民法院00068号民事判决书、丁修杰证明一份，均为复印件。证明工程款已经包含在被告2的工程款中；亚非国视不少国视星光置业公司的款，亚非公司没有义务替星光公司承担义务。 经审理查明，2013年3月2日，国视星光置业有限公司将泗县5D影视城综合体工程发包给安徽中裕建设工程有限公司承建。同年3月7日，安徽中裕建设有限公司将泗县5D影视城工程项目部木工模板工程分包给陈修俊并签订木工承包合同。2013年3月29日开始，陈修俊向原告丁修杰购买木工模板及用于建筑施工的木料，至2013年11月11日前，丁修杰向陈修俊供应各种木料共计708041.5元（陈修俊和马龙岩共同签收37张收条计款708041.5元）。陈修俊分别于2013年4月5日、4月24日、5月11日、5月29日向丁修杰支付木料款合计170000元，后陈修俊退出该木工承包工程。2013年11月11日，陈修俊向中裕公司出具证明一份。主要内容为“本人陈修俊所欠丁修杰5D影视城材料余款由项目部直接支付（根据项目部和我签的合同除工人工资款等材料款剩下余款支付丁修杰余款，如不足部分由我本人承担）。陈修俊签名，中裕公司项目负责人严福武签名并同意。” 2014年9月20日，原告丁修杰出具证明一份，主要内容为“原安徽中裕建设公司所欠我的材料款（木方、模板已由甲方国视星光传媒公司用泗县5D影视城门面来充抵材料款。总款105.1313元，由严福武付5万元，余款100.1313元，全部由星光公司支付给了本人）。” 2014年9月24日，安徽国视星光文化传媒有限公司作为甲方与乙方丁修杰签订5D影城房屋定购框架协议。协议第二条规定，下欠乙方的5D影城材料款和人工费本应由5D影城承建单位安徽中裕建设工程有限公司支付；鉴于该承建单位一直拖延不予解决，甲方作为5D影城的开发商，本着负责任的态度，将5D影城商铺出售给乙方用以支付本应由安徽中裕建设工程有限公司支付的材料款和人工费。 2014年12月9日，国视星光公司与亚非国视置业有限公司签订了一份违章建筑处置协议书，国视星光公司将中裕公司所建的工程全部处置给亚非国视公司，亚非国视公司支付对价2000万元的商铺给国视星光公司。此前，亚非国视公司通过招拍挂牌合法程序取得了该块土地的使用权。2015年2月1日，亚非国视公司办理了该楼盘的商品房预售许可证。 2015年12月8日，安徽中裕建设工程有限公司以安徽国视星光置业有限公司为被告向本院提起拖欠工程款纠纷诉讼，本院在（2015）泗民二初字第00068号民事判决书中判决被告安徽国视星光置业有限公司支付给中裕公司工程款1574万余元，该案作出判决后双方均未上诉，该判决已生效且中裕公司已申请法院执行。 2016年11月15日，原告丁修杰与抬头为安徽亚非影视置业有限公司签订协议。主要内容为“甲方（丁修杰）供应木料建设亚非影视综合楼（原国视星光置业有限公司泗县5D影城），乙方愿意代偿建设亚非影视城上述材料款，经结算总材料款为1162000元。应付时间为2013年12月，月利息3分利息，计算至2016年12月。合计1220100元。现亚非公司愿意用亚非超市（位于亚非5D影城**西南角约280平方米）抵售给甲方。售价为欠甲方的欠款总数，双方互不再有其他债务纠纷。乙方协助甲方办理产权过户手续。双方签字盖章或法定代表人签字后合同即生效，甲方即拥有所有权和使用权。丁修杰及安徽亚非国视置业有限公司法定代表人江帆在协议上签字。江帆备注：兹有丁总所报来的木方，模板的工程款暂定本金，后经公司审计确认为准。”2016年12月4日，江帆出具情况说明一份。主要内容为“5D影城综合体木工材料都是丁修杰所送，具体金额按到场料单计算。” 此后，因原告丁修杰认为亚非国视没有履行协议，诉讼来院。 本院认为，本案中被告陈修俊向原告丁修杰购买木方、模板等建筑施工材料，双方形成买卖合同关系，根据原告提供的由陈修俊和马龙岩出具的收条，被告陈修俊庭审中予以认可其与原告之间的材料款为70万左右，故对被告陈修俊欠付原告丁修杰材料款708041.5元予以确认。鉴于被告陈修俊已向原告支付过170000元材料款，此款应从欠款中予以扣除，故陈修俊欠原告丁修杰材料款应为538041.5元。原告丁修杰庭审中认为陈修俊支付的170000元的材料款是现货交易，从收条上看丁修杰从2013年3月29日起向陈修俊供应木料，陈修俊和马龙岩即出具收条，在此后的交易中，陈修俊均向原告出具收条，按照交易习惯，存在现货交易的可能性较低，陈修俊支付的第一笔款项为2013年4月5日的50000元，基本符合是支付2013年3月29日、4月3日（2张）、4月4日合计68724元木料款项的高度盖然性，且因原告没有提供现货交易的相关证据，对此本院不予采信。 关于陈修俊所欠木料款，中裕公司是否承担责任的问题。被告陈修俊退场后，经中裕公司5D影视城项目负责人严福武同意，陈修俊下欠原告丁修杰的木料款由中裕公司根据项目部和其签定的合同执行，将除工人工资款等材料款剩下余款支付给丁修杰余款，如不足部分由我本人承担。此举得到债权人丁修杰的认可。鉴于陈修俊和原告也没有提供相关证据证明陈修俊已和中裕公司进行结算，就无从得知中裕公司扣除陈修俊工人工资等之外款项该支付多少钱给原告丁修杰，再从陈修俊所承诺的最后一句话“如不足部分由我本人承担”，可以看出陈修俊和中裕公司未结算，陈修俊转移的债务虽然有一个范围但没有一个确切数字，亦说明债务转移至中裕公司只是不确定数额的部分转移，陈修俊与中裕公司偿还责任界限并不明确，本院也无从区分，从原告丁修杰把陈修俊列为本案被告来看，可视为原告丁修杰并没有放弃向陈修俊主张债权，债务人陈修俊并没有脱离已形成的债权债务关系，为确保债权人的合法利益，所以应由中裕公司和陈修俊共同向债权人丁修杰承担债务偿还责任。鉴于原告承认已收取中裕公司陈福武支付的材料款50000元。故中裕公司应和陈修俊共同偿还所欠原告丁修杰材料款488041.5元。 关于第三人亚非国视的主体是否适格，是否承担偿还责任的问题。虽然第三人亚非国视不是购买建筑材料的相对方，但是该公司的法定代表人江帆就建筑商拖欠原告的工程款进行了概算确认，同意代偿他人拖欠原告的材料款及利息，亦同意用欠款抵付购房款，并签订了以房抵债的协议。虽第三人没有加盖公章，因江帆系第三人的法定代表人，其概算确认及签订协议的行为均属于职务行为，行为后果应由亚非国视承担。因此，对第三人提出自己不是本案的适格主体的辩解意见本院不予采纳。从签约的主体来看，属于第三人与债权人之间签订，从协议内容来看，只是表述“愿意代偿甲方（丁修杰）供应木料建设亚非影视综合楼（原国视星光置业有限公司泗县5D影城）的材料款。”并未予以明确原债务人陈修俊和中裕公司是否退出合同关系不承担支付责任，且本案中原告亦将陈修俊及中裕公司列为被告，进一步说明债权人并不认可债务已完全转移。从法律性质上而言，此协议应认定为第三人债务加入。该协议双方意思表示真实，且不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。双方理应严格遵照协议约定予以履行。因此，亚非国视作为债务加入的第三人应与原债务人陈修俊、中裕公司对涉案债务共同承担责任。第三人亚非国视提出原告所主张的材料款已包含在中裕公司向安徽国视星光置业有限公司诉讼的工程款中，属于重复起诉。本院认为，根据民事诉讼法的规定，后诉与前诉的当事人相同，诉讼标的相同，诉讼请求相同等情形是构成重复起诉应当同时具备的条件。结合本案案情，中裕公司起诉发包方安徽国视星光置业有限公司与本案的原被告及其他要素均不相同，本案诉讼未违反“一事不再理”原则，不构成重复起诉。作为承包方中裕公司有权向发包方安徽国视星光置业有限公司索要含有各项分包工程款项，也许中裕主张的工程款中包含原告的材料款，但不妨碍原告向收货方陈修俊主张材料款，中裕公司作为承包方即使从安徽国视星光置业有限公司索要到工程款，也会按照合同的指示将材料款分项支付给各分包人，分包人再支付给相关材料供应商。故对被告亚非国视的该辩解不予支持。 关于亚非国视承担责任的范围。根据2016年11月15日丁修杰与亚非国视协议上江帆的备注：“兹有丁总所报来的木方，模板的工程款暂定本金，后经公司审计确认为准”。2016年12月4日，江帆出具情况说明一份。主要内容为“5D影城综合体木工材料都是丁修杰所送，具体金额按到场料单计算。”虽然协议书上有结算总材料款1162000元，远比本次诉讼的原告主张的总标的款还要多出10万余元，由此说明协议上的总材料款只是概算，结合协议上的备注和后期说明来看，丁修杰并没有和亚非国视进行结算，亚非国视同意支付的材料款也处于一个不确定的状态。对马龙岩分别于2013年6月26日（2张）、7月1日（2张）、7月2日（1张）、7月3日（1张）、7月5日（3张）、7月6日（1张）、7月11日（1张）签收的收条，及2013年8月3日的证明，2013年12月7日的收据，2013年12月11日的收据，2013年12月13日的收据。因11张马龙岩签收的收条没有陈修俊签字确认，另4张上面没有收货人签字，也没有中裕公司的落款，四张单据上的刘邦军、张怀启等人签字标注为证明人，且庭审中，原告并没有提供相关证据证明后期马龙岩签收的11张收条及另4张单据上签字的证明人与中裕公司之间的关系，所收的材料和中裕公司有何关联性，相关证明人亦未到庭，且没有体现出得到被告中裕公司或者亚非国视确认的痕迹，故，本院对马龙岩后期签收的11张收条及另1张证明和3张收据不予采信。因此亚非国视债的加入承担责任的范围应以被告陈修俊予以认可的37张收条共计708041.5元为准，扣除已支付的220000元，尚应承担488041.5元的给付责任。 关于原告主张的利息，被告各方承担范围的问题。原告没有提供就材料款的支付与陈修俊有过利息的约定，同样，与中裕公司之间也没体现出利息的约定。利息的约定仅仅体现在2016年11月15日丁修杰与亚非国视法定代表人江帆之间的协议上。该利息的约定已超出原债务范围，损害了原债务人的利益，原债务人不应承担约定的利息，对于增加的偿还责任应由利息约定的相对方亚非国视承担。第三人亚非国视与债权人丁修杰利息的约定是双方的自由意思表示，且不违反法律强制性规定，双方应按协议履行利息约定，但鉴于协议当中约定的利息违反法律规定，故原告请求按月息2分从2013年12月13日开始计算的请求本院予以支持。 被告安徽中裕建设工程有限公司经本院送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。 综上，依据《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十四条、第二百零五条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告陈修俊、被告安徽中裕建设工程有限公司、第三人安徽亚非国视置业有限公司于本判决生效后30日内共同给付原告丁修杰材料款488041.5元。 二、第三人安徽亚非国视置业有限公司于本判决生效后30日内支付原告丁修杰材料款488041.5元的利息。（利息以材料款488041.5元为基数，自2013年12月13日起，按月利率2%计算至该款实际付清之日止）。 三、驳回原告丁修杰其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取10500元，保全费5000元，合计15500元。由原告丁修杰负担3000元，三被告负担12500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  王存兵 二〇一八年六月七日 书记员  姚乐乐 附相关法律条文 中华人民共和国民法总则 第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。 法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。 法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。 中华人民共和国合同法 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。 第二百一十一条自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 中华人民共和国民事诉讼法 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明