安徽省桐城市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0881民初771号 原告：苏腊兵，男，1974年6月24日出生，汉族，工人，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：许思毓，桐城市金神镇法律服务所法律工作者。 被告：章守都，男，1981年9月16日出生，汉族，户籍地安徽省桐城市，现在外务工。 委托诉讼代理人：吴宣学，桐城市孔城镇法律服务所法律工作者。 被告：胡俊，男，1972年4月16日出生，户籍地桐城市。 被告：安徽中永包装材料有限公司，住所地桐城双新经济开发区松鹤路与伊洛大道交叉口，统一社会信用代码91340881MA2N1ETJ5N。 法定代表人：钟腊梅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙江涛，安徽文都律师事务所律师。 第三人：安徽金阳金属结构工程有限公司，住所地桐城市范岗镇工业园，统一社会信用代码9134088176275540XH（1-1）. 法定代表人：章阳，该公司总经理。 原告苏腊兵与被告章守都、胡俊、安徽中永包装材料有限公司（以下简称“中永公司”），第三人安徽金阳金属结构工程有限公司（以下简称“金阳钢构公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年2月23日立案后，根据被告中永公司的申请，依法通知金阳钢构公司作为第三人参加诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏腊兵及其委托诉讼代理人许思毓、被告章守都的委托诉讼代理人吴宣学、被告胡俊、被告中永公司的委托诉讼代理人孙江涛到庭参加诉讼。第三人金阳钢构公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苏腊兵向本院提出诉讼请求：1、判决被告共同赔偿原告各项经济损失245023元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告胡俊与被告章守都于2016年9月2日自愿签订安装协议一份，将被告中永公司钢结构安装工作发包给被告章守都，原告苏腊兵是被告章守都的员工。2017年2月18日下午，原告在钢结构施工中，不慎从竹梯上坠落摔伤，2018年4月20日经安徽同德司法鉴定所鉴定原告为九级、十级伤残，误工期，护理期，营养期分别为210日、120日、120日，后续治疗费为12000元。现要求被告共同赔偿原告损失如下：医疗费1044元、护理费14580元、营养费3600元、误工费34020元、住院伙食补助费810元、交通费1500元、鉴定费1900元、伤残赔偿金132888元、后续治疗费12000元、被抚养人生活费24681元、精神损害抚慰金18000元计245023元。 章守都辩称，1、原告受伤无异议；2、章守都是代表第三人金阳钢构与被告中永公司签订的安装协议，章守都是金阳公司的安装队队长，苏腊兵也是金阳钢构公司的职工，故本案应当属于劳动关系，章守都不应当承担责任；3、章守都垫付61726.36元医疗费，应当予以返还；4、原告部分诉求过高。 胡俊辩称，我与中永公司法定代表人钟腊梅是夫妻关系，我是代表中永公司与章守都代表的金阳钢构公司签订的安装协议书，由于工期比较急，合同签订后就开始生产，未加盖金阳钢构公司的公章，后来也没有催金阳钢构公司盖章。原告受伤与我及中永公司没有关系。 中永公司辩称，被告中永公司没有过错，不应承担法律责任，请求驳回原告对中永公司的诉求。 第三人金阳钢构公司未予答辩。 本院经审理认定事实如下：2016年9月2日被告胡俊与被告章守都签订安装协议一份，将被告中永公司的钢结构工程安装工作发包给被告章守都。2017年2月18日，原告苏腊兵根据章守都的安排在该工地施工时，由于梯子档断裂，从竹梯上摔倒受伤，该断裂处原已断裂，仅用模版和螺丝订住，没有另外加固，原告受伤后被送至桐城华鑫骨科医院住院治疗27天诊断为：1、压缩性腰椎骨折；2左小腿开放性胫腓骨干骨折；3、右足骰骨骨折；4、左小腿皮肤裂伤。2018年4月9日，本院根据中永公司的申请，依法委托安徽同德司法鉴定所对原告伤情等进行司法鉴定，2018年4月20日该所出具鉴定意见：原告构成九级伤残和十级伤残，误工期，护理期，营养期分别为210日、120日、120日，后续治疗费为12000元。另查明，原告与被告章守都均为第三人金阳钢构公司职工，从事钢结构安装工作，原告受伤后，于2017年12月7日向桐城市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年1月29日作出不予认定工伤决定书。以上各方当事人没有争议的事实有原告身份证、安装协议书、司法鉴定意见书、桐城市人民法院(2017)皖0881民初3316号民事判决书、桐城市人力资源和社会保障局桐认定字（2018）15号不予认定工伤决定书等当事人无异议的证据及各方当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。 当事人有争议的事实：1、被告胡俊与被告章守都签订的安装协议书中，被告章守都是否代理金阳钢构公司的代理行为。 2016年9月2日，被告胡俊与被告章守都签订的安装协议书中甲方虽只有胡俊签字，但胡俊与中永公司法定代表人钟腊梅系夫妻关系，胡俊也实际参与公司经营，且被告中永公司在事后对胡俊代表其公司签订安装协议书的行为予以追认，故胡俊在签订安装协议时系代理被告中永公司的行为。关于被告章守都是否代理第三人金阳钢构公司，在该份协议书中乙方仅有被告章守都签字，未加盖金阳钢构公司公章，且被告章守都未能举证证明其与第三人金阳钢构公司之间存在代理关系，金阳钢构公司亦未予追认，故章守都在安装协议中签字系其个人行为。被告中永公司认为章守都的行为构成表见代理，本院经审查，章守都虽系金阳钢构公司职工，负责钢结构安装，但案涉安装协议书中乙方未写明系金阳钢构公司，中永公司及其代理人亦未要求加盖金阳钢构公司印章，中永公司因自身未充分尽到签约注意义务而与被告章守都签订涉案协议，故中永公司提出的被告章守都的签约行为属表见代理行为的主张不能成立。 2、该安装协议是建筑工程施工合同还是承揽合同。 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。在该安装协议中，章守都系按照被告中永公司要求对其厂房的钢结构进行安装工作，是由章守都交付工作成果，被告中永公司给付报酬的合同，且该安装协议不包括土建工程工作，故不属于建筑工程施工合同，应属承揽合同。 本案争议焦点：原告各项损失是否合理，责任如何承担。 关于医疗费，原告为证明其因此次事故垫付医疗费1044元，向本院提交了桐城华鑫骨科医院医疗费发票三张、疾病证明书一份、出院记录一份。两被告提出异议称医疗费票据没有相关医嘱病历印证，且疾病证明书系补开。本院经审查认为，原告虽未提交门诊病历，但结合出院记录及原告受伤的事实，该发票的真实性、合法性、关联性足以认定。关于疾病证明书虽系补开，但有出院时的主治医师签名且加盖桐城华鑫骨科医院公章，本院亦予以确认。另被告章守都垫付医疗费61726.36元，各方均予以认可，故对医疗费本院予以确认为62770.36元。 关于护理费，原告经鉴定护理期为120日，参照上一年度城镇“居民服务、修理和其他服务业”标准121.5元/天，计14580元，故对原告该项诉求本院予以支持。 关于营养费，原告经鉴定营养期为120日，按30元/天，计3600元，本院认为原告的赔偿请求符合法律规定，予以支持。 关于误工费，原告经鉴定误工期为210日，参照上一年度建筑业就业人员平均工资标准140.82元/天，计29572.2元，故对原告误工费本院确认为29572.2元。 关于住院伙食补助费，原告住院27天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天，计810元，故对原告该项诉讼请求本院予以支持。 关于交通费，原告未提交相关票据，本院根据原告受伤及住院治疗情况，酌定为300元。 关于鉴定费1900元，有发票为证，本院予以认可。 关于后续治疗费，有安徽同德司法鉴定所出具的鉴定意见后续医疗费用约为12000元，本院予以认可。 关于残疾赔偿金，原告为证明其残疾赔偿金标准应当按照城镇标准计算，向本院提交了桐城市金神镇黄盆村民委员会证明一份，被告提出异议称，原告户口簿显示原告属于农村户口，且该村委会出具的证明无法证明原告是在城镇居住工作生活，故原告的残疾赔偿金标准应当按照农村标准计算。本院认为，原告虽提交了村委会证明，但该份证据不足以证明原告在城镇居住工作生活满一年的事实，故对于残疾赔偿金标准应当按照上一年度农村居民人均可支配收入12758元计算，另原告经鉴定为伤残九级、十级，故残疾赔偿金本院确认为12758元/年×20年×（20%+1%）=53583.6元。 关于精神抚慰金，原告经鉴定为伤残九级、十级，结合原告受伤治疗及原告对事故发生亦有过错，本院酌定为10000元。 关于被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干的解释》第二十八条规定：“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算”，本案原告经鉴定为伤残九级、十级，但未进行丧失劳动能力鉴定，亦未申请鉴定，原告要求赔偿被抚养人生活费依据不足，故对原告的该项诉求本院不予支持。 综上，原告因此次事故造成的各项损失本院确认为189116.16元，其中被告章守都已付61726.36元。 关于责任分担，本案在审理中，被告章守都与被告中永公司提出异议称原告系金阳钢构公司职工，其受伤属于工伤，但原告苏腊兵向本院提交了桐城市人力资源和社会保障局出具的桐认定（2018）15号不予认定工伤决定书一份，且在庭审中原告明确表示放弃工伤赔偿，原告向本院提起侵权损害赔偿之诉，不违反法律规定。原告虽系第三人金阳钢构公司职工，但其在中永公司工地做工系受被告章守都雇佣，工资由章守都给付，与章守都形成劳务关系，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在从事雇佣活动时从竹梯上摔倒受伤，该断裂处原已断裂，仅用模版和螺丝订住，没有另外加固，该竹梯系被告章守都提供，故被告章守都做为雇主且提供的工具存在瑕疵，导致原告受伤，应当对原告苏腊兵的损害承担一定的赔偿责任。原告苏腊兵作为专业从事钢结构安装的工作人员，在工作过程中亦未尽到合理注意义务，在明知竹梯曾断裂过且加固不够的情况下，仍在该竹梯上进行安装作业，故也应对自己的损失承担一定的责任。另，被告章守都与被告中永公司之间系承揽合同关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告中永公司作为定作人，选任没有相应资质的个人进行钢结构安装，具有选任过失，故被告中永公司对原告的损失也应承担相应的赔偿责任。第三人金阳钢构公司对原告受伤无过错，故本案中依法不承担责任。被告胡俊系代理被告中永公司签订协议，权利义务应由被告中永公司承担，被告胡俊在本案中依法不应赔偿责任。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、第一百六十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告章守都于本判决生效后十日内赔偿原告因此次事故造成的损失189116.16元的50%即94558.08元，扣除其已垫付61726.36元，被告章守都尚需赔偿原告苏腊兵32831.72元； 二、被告安徽中永包装材料有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告苏腊兵因此次事故造成的损失189116.16元的25%即47279.04元； 三、驳回原告苏腊兵其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4842元，减半收取2421元，由原告苏腊兵负担981元，被告安徽中永包装材料有限公司负担480元，由被告章守都负担960元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  胡伟 二〇一八年六月六日 书记员  查慧 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任 《中华人民共和国民法总则》 第一百六十一条民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。 依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。 第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。