四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川01民终1661号 上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司成都蜀都支行。住所地四川省成都市锦江区盐市口大业路**。 负责人：谢红丽，行长。 委托诉讼代理人：付亚芳、李涛，四川公生明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邓青，男，1991年10月21日出生，汉族，住四川省苍溪县。 上诉人中国农业银行股份有限公司成都蜀都支行（以下简称农行蜀都支行）因与被上诉人邓青金融借款合同纠纷一案，不服成都市锦江区人民法院（2017）川0104民初2406号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 农行蜀都支行上诉请求：撤销（2017）川0104民初2406号民事判决第二项，改判邓青承担律师费24500元，判决农行蜀都支行对邓青借款购买的位于房屋享有优先受偿权。事实与理由：1.无论预告抵押登记还是正式抵押登记，只要当事人在登记机关办理了以抵押为意思表示的登记，抵押权即已设立，当债务人不能清偿到期债务时，债权人对抵押物即应享有优先受偿权。一审判决农行蜀都支行对已办理预告抵押登记的案涉房屋不享有优先受偿权，属于适用法律错误。2.按照《个人购房担保借款合同》约定，因借款人邓青违约导致农行蜀都支行采取诉讼方式实现债权的，邓青应承担农行蜀都支行为此支付的律师费等实现债权的费用。虽然本案律师费尚未实际发生，但因农行蜀都支行已委托律师代为诉讼，该笔费用必然发生。一审判决驳回农行蜀都支行的该项请求，剥夺了农行蜀都支行的合法权益。 被上诉人邓青未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩意见。 农行蜀都支行向一审法院提出诉讼请求：1.判令邓青归还剩余借款本金468187.91元和利息、罚息、复利9144.68元(前述利息、罚息、复利计算截止至2017年1月20日，实际数额以上述本金为基数按约定计算给付利息、罚息、复利至全部款项结清之日，以银行柜面会计数据为准)；2.判令农行蜀都支行有权处置抵押物并优先受偿，优先受偿范围为借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、迟延履行债务利息和迟延履行金以及诉讼费、律师费、处置费、过户费等债权人实现债权和抵押权的一切费用；3.判令邓青承担律师费24500元、诉讼费、公告费、保全费及其他实现债权的有关费用。 一审法院经审理认定事实如下：2016年5月17日，邓青向农行蜀都支行递交个人信贷业务申请表，申请贷款47万元用于购买房产，并出具《同意房产抵押承诺书》，同意以位于成都市成华区白莲池苗圃内，川陕路西侧，熊猫大道南侧，富森美家居北侧房屋为借款提供抵押担保。 2016年5月23日，邓青（借款人、抵押人）与农行蜀都支行（贷款人）签订《个人购房担保借款合同》，约定：贷款人向借款人发放贷款47万元用于购买成都市成华区白莲池苗圃内，川陕路西侧，熊猫大道南侧，富森美家居北侧；借款期限30年，具体借款期限以借款凭证记载为准，即自2016年5月25日至2046年5月24日。借款执行利率以借款发放日中国人民银行同期同档次人民币贷款基准利率下浮5%确定，执行年利率为浮动利率，自中国人民银行人民币贷款基准利率调整后的次年1月1日起调整。借款人不可撤销地申请并授权贷款人将全部借款直接划入成都成华正惠房地产开发有限公司账户，借款人采用等额本息还款法，还款周期为壹个月，还款日为每月20日；抵押人用位于成都市成华区白莲池苗圃内，川陕路西侧，熊猫大道南侧，富森美家居北侧房屋为借款提供抵押担保。借款人未按合同约定归还借款的，贷款人有权对逾期借款从逾期之日起，在约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息。对应付未付利息，贷款人有权计收复利，借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期借款利率计算复利，逾期借款的应付未付利息，按逾期借款利率计算复利。借款人未按照合同约定按期足额偿还借款，贷款人有权提前收回已发放借款，有权提前行使担保权。 2016年5月25日，农行蜀都支行发放贷款47万元。 截止2017年1月20日,邓青连续拖欠5期未归还农行蜀都支行借款，尚欠借款本金468187.91元，利息、罚息、复利9144.68元。 一审中，农行蜀都支行陈述，成都市成华区白莲池苗圃内，川陕路西侧，熊猫大道南侧，富森美家居房屋未办理抵押登记。 一审法院认定以上事实，有农行蜀都支行提交的农行蜀都支行营业执照、邓青身份证复印件、《中国农业银行个人信贷业务申请表》、《个人购房担保借款合同》及补充协议、《借款凭证》、同意房产抵押承诺书、商品房买卖合同摘要、欠款清单及还款明细等证据材料及原告农行蜀都支行的当庭陈述在案佐证。 一审法院认为，农行蜀都支行与邓青签订的《个人购房担保借款合同》及补充协议，是当事人真实意思的表示，内容不违反我国法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。合同签订后，农行蜀都支行已按约履行了发放47万元贷款的义务，但截止2017年1月20日邓青已连续5期未足额还款。依照双方签订合同中的约定：借款人未按照合同约定按时、足额履行还款义务的，贷款人有权宣布合同提前到期，有权提前行使担保权。本案中邓青上述拖欠偿还贷款的行为，属违约行为，农行蜀都支行依照《个人购房担保借款合同》的约定，主张提前收回剩余借款本息的请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。截止2017年1月20日，邓青尚欠农行蜀都支行借款本金468187.91元（包括已到期和未到期部分）和利息、罚息、复利共计9144.68元，一审法院据实予以确认。因农行蜀都支行未举证证明宣布借款提前到期，故自2017年1月21日至本判决生效之日，应按中国人民银行同期同档次贷款基准利率下浮5%、以尚欠本金为基数计付利息和以逾期未付利息为基数计付复利，按上述利息标准上浮50%、以分期逾期本金为基数计付罚息。由于农行蜀都支行已要求贷款提前到期，故本判决生效之次日起至还清借款为止，邓青应以尚欠本金为基数按罚息利率即中国人民银行同期贷款基准利率下浮5%再上浮50%支付罚息。成都市成华区白莲池苗圃内，川陕路西侧，熊猫大道南侧，富森美家居房屋未办理抵押登记，抵押权并未设立，农行蜀都支行要求对抵押物优先受偿，于法无据，一审法院不予支持。农行蜀都支行未举证证明律师费及其他实现债权费用的产生，故其主张邓青支付律师费及其他实现债权的费用的诉讼请求，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条的规定，判决：一、邓青于该判决生效之日起十日内返还农行蜀都支行借款本金468187.91元，并支付利息、罚息、复利（截至2017年1月20日为9144.68元；自2017年1月21日至该判决生效之日，应按中国人民银行同期同档次贷款基准利率下浮5%、以尚欠本金为基数计付利息和以逾期未付利息为基数计付复利，按上述利息标准上浮50%、以分期逾期本金为基数计付罚息；自该判决生效之次日起至还清借款为止，以尚欠本金为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率下浮5%再上浮50%计付罚息）；二、驳回农行蜀都支行的其他诉讼请求。案件受理费8818元，诉讼财产保全费3080元，公告费300元及后续因送达裁判文书所需的公告费，均由邓青负担。 二审中，当事人均未提交新证据。 本院经二审查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为，邓青是否应承担农行蜀都支行为本案诉讼可能支出的律师费24500元，农行蜀都支行是否对案涉金悦府小区1号楼2单元5-501号房屋享有优先受偿权，是本案在二审中的争议焦点。农行蜀都支行上诉认为，其与邓青在《个人购房担保借款合同》中已约定，因邓青违约导致农行蜀都支行采取诉讼方式实现债权的，由邓青承担农行蜀都支行为实现债权所支付的费用包括律师费。现因邓青未按约定还款，农行蜀都支行聘请律师代理本案诉讼，并约定律师代理费为24500元，虽未实际支付，但系必然发生的费用，该费用应由邓青承担。对此本院认为，因该笔律师费尚未实际支付，系可能产生的费用，农行蜀都支行在尚未支出该笔费用的情况下诉请判决邓青支付律师费缺乏事实依据，一审判决驳回其该项诉讼请求并无不当，依法应予维持。 依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定，为担保债务的履行，债务人或第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债权或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。该法第一百八十七条规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。本案中，虽然农行蜀都支行与邓青约定，邓青以其金悦府小区1号楼2单元5-501号房屋为其向农行蜀都支行借款提供抵押担保，但因未办理抵押登记，抵押权尚未设立。农行蜀都支行诉请判决其对金悦府小区1号楼2单元5-501号房屋享有优先受偿权，缺乏法律依据。农行蜀都支行上诉称其现已对该抵押房屋办理了预抵押登记，其应对该房屋享有优先受偿权。对此本院认为，依照《中华人民共和国物权法》第二十条的规定，预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。故即使农行蜀都支行对案涉房屋办理了预抵押登记，也只是取得了限制现时登记权利人自由处分该房产的权利，而并未取得该房屋的抵押权。故农行蜀都支行关于其对案涉房屋已办理预抵押登记、其应对该房屋享有优先受偿权的上诉请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。综上，农行蜀都支行的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8818元，由上诉人中国农业银行股份有限公司成都蜀都支行负担。 本判决为终审判决。 审判长 魏云霞 审判员龙小丽 审判员  马  雯 二〇一八年六月二十二日 书记员曹颖