文书内容重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0115民初3057号原告：重庆小康动力有限公司，住所地重庆市长寿区晏家工业园区机电材料园，统一社会信用代码915000006862444043。法定代表人：刘昌东，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：陈灵劼，女，系该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：王辉，重庆渝康律师事务所律师。被告：余永华，女，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人（特别授权）：但兴明，重庆利千佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：高应洪，重庆利千佳律师事务所实习律师。原告重庆小康动力有限公司（以下简称小康动力公司）与被告余永华劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告小康动力公司的委托诉讼代理人陈灵劼、王辉，被告余永华及其委托诉讼代理人但兴明、高应洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告小康动力公司向本院提出诉讼请求：请求判决原告小康动力公司不支付被告余永华病假工资21148.76元（5035.42元/月×6个月×70%）；请求判决原告小康动力公司支付被告余永华病假工资9063.76元（5035.42元/月×3个月×60%）。事实和理由：2013年3月13日，被告余永华与原告小康动力公司建立劳动关系，工作岗位为生产制造。2016年12月25日，被告余永华骑电动车摔伤右膝，停工治疗八个多月，受伤后未向公司提供过劳动，请假期满被告余永华既不复工也不办理续假手续，双方劳动关系自2017年8月30日解除，被告余永华工龄共计4.5年。后被告余永华向长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告小康动力公司支付病假工资，在劳动仲裁阶段，原告小康动力公司与被告余永华一致认可被告非因工负伤前12个月平均工资为5035.42元/月。2018年4月17日，原告小康动力公司收到长寿区劳动人事争议仲裁委员会作出的渝长劳人仲案字〔2018〕第85号劳动仲裁裁决书，该裁决书裁决原告小康动力公司向被告余永华支付病假工资6个月、计发比例为70%。根据《劳动法》、《重庆市劳动争议调解仲裁办法》等法律法规的规定，原告小康动力公司应向被告余永华支付病假工资9063.76元（5035.42元/月×3个月×60%），原告小康动力公司对仲裁裁决内容不予认可。被告余永华辩称，不认可原告的诉讼请求，仲裁裁决对被告余永华病假工资的计算期限和比例是正确的。被告余永华于2016年12月25日非因工受伤，住院治疗4次，最后一次出院时间为2017年7月1日，此期间，被告余永华向原告小康动力公司请假，原告小康动力公司确认被告余永华的非因工治疗期于2017年6月28日到期，该期限是原告小康动力公司确认的期限。从被告余永华治疗的时间来看，间歇性的住院治疗时间超过了6个月，按照重庆市病假待遇暂行规定若干问题的意见第一条规定，被告余永华的治疗期限应当是按照6个月计算。根据被告小康动力公司在仲裁阶段提交的被告余永华病休前12个月工资表，能够证明被告余永华病休前12个月应发平均工资为5549.8元/月，被告余永华的病假工资应按此标准计算。如果法院认定病假工资应当按照应发平均工资计算，被告愿意扣除该期间原告小康动力公司为被告代缴的五险一金中个人应缴部分。被告从1992年开始在广东打工，但是没有签合同也没有缴纳社保。2009年至2010年，被告在重钢工作了一年。本院经审理认定事实如下：2013年3月13日，原告小康动力公司（甲方）与被告余永华（乙方）签订《劳动合同书》，合同期限自2013年3月13日起至2016年3月12日止，其中试用期自2013年3月13日起至2013年6月12日止；工作内容为生产制造岗位；甲方根据生产经营特点和乙方的岗位，确定对乙方实行以下约定的工资制：直接生产员工：工资结构为：基本工资+职称工资+津补贴+计件（计时）工资+效率奖金（如有）+加班工资+专项奖金（如有）+年终奖；试用期月工资不低于1100元，试用期满月基本工资不低于1200元等内容。2016年2月13日，原告小康动力公司与被告余永华签订《劳动合同变更协议书》，约定劳动合同期限顺延至2019年3月12日。2016年12月25日，被告余永华非因工受伤，分别于2016年12月25日至2017年1月3日、2017年2月5日至2017年2月24日、2017年4月4日至2017年4月14日、2017年5月20日至2017年7月1日分四次在涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗。2016年12月29日，被告余永华向原告小康动力公司申请请假并填写了《请假确认函》，该函载明：“重庆小康动力有限公司：本人系铸造部门员工，姓名：余永华，身份证号码：*****，现因骑电动车不小心摔伤原因请假（请假类别：□病假…），需从2016年12月29日至2017年3月28日。本人同意按公司请假制度执行，并且假满复工时，愿意接受公司任何岗位安排。且本人同意请事假（含哺乳假）期间无任何形式的薪酬，自愿缴纳请假期间五险一金（包含个人与公司应缴纳部门）。”。2017年3月24日，被告余永华向原告小康动力公司申请请假并填写了《请假确认函》，该函载明：“重庆小康动力有限公司：本人系铸造部门员工，姓名：余永华，身份证号码：****，现因脚在康复原因请假（请假类别：□病假…），需从2017年3月29日至2017年6月28日。本人同意按公司请假制度执行，并且假满复工时，愿意接受公司任何岗位安排。且本人同意请事假（含哺乳假）期间无任何形式的薪酬，自愿缴纳请假期间五险一金（包含个人与公司应缴纳部门）。”。2017年6月29日，被告余永华向原告小康动力公司申请请假并填写了《请假确认函》，该函载明：“重庆小康动力有限公司：本人系铸造部门员工，姓名：余永华，身份证号码：*****现因骑电动车摔伤原因请假（请假类别：□事假…），需从2017年6月29日至2017年7月28日。本人同意按公司请假制度执行，并且假满复工时，愿意接受公司任何岗位安排。且本人同意请事假（含哺乳假）期间无任何形式的薪酬，自愿缴纳请假期间五险一金（包含个人与公司应缴纳部门）。”。2017年8月7日，原告小康动力公司向被告余永华发送《联系函》，该函载明：“余永华同志：你好！您的非因工医疗期已于2017年6月28日到期，公司多次电话通知您回来办理相关手续；您一直找各种理由搪塞，现正式通知您在2017年8月12日前来办理相关手续，如您在2017年8月12日前仍不来办理相关手续，公司将按《人力资源管理制度》予以违纪解除劳动合同并停止参缴社保。”。2017年8月18日，原告小康动力公司向被告余永华邮寄了《解除/终止劳动合同通知书》，该通知书载明：“余永华同志，性别女，身份证号******。现因劳动者违法或严重违反用人单位依法制定的规章制度，由用人单位提出解除（《劳动合同法》第三十九条规定）。我单位从2017年8月18日起与该同志解除/终止于2013年3月13日签订的为期陆年的劳动合同，且双方权利、义务已履行完毕，特此通知。”。经原告小康动力公司与被告余永华共同确认，因办理失业保险需要，2017年10月9日，原告小康动力公司再次向被告余永华发出《解除/终止劳动合同通知书》，该通知书载明：“余永华同志，性别女，身份证号******。现因劳动者违法或严重违反用人单位依法制定的规章制度，由用人单位提出解除（《劳动合同法》第三十九条规定）。我单位从2017年10月9日起与该同志解除/终止于2013年3月13日签订的为期陆年的劳动合同，且双方权利、义务已履行完毕，特此通知。”。被告余永华病休前12个月平均应发工资为（5572元+5606元+6821元+6727元+4256元+5719元+4721元+3576元+6278元+6037元+6355元+4975元）÷12个月=5553.58元/月。原告小康动力公司为被告余永华缴纳养老保险至2017年6月、医疗保险至2017年8月、失业保险至2017年10月、工伤保险至2017年8月、生育保险至2017年8月、住房公积金至2017年8月。2016年12月29日至2017年6月28日被告余永华病假期间原告小康动力公司为其代缴的五险一金中个人应缴部分为3285.1元（269.6×6个月+67.4×6个月+16.85×6个月+182×1个月+196×5个月）。2018年1月29日，被告余永华向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告小康动力公司向其支付2016年12月28日至2017年6月28日期间病假工资30000元。重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月10日作出仲裁裁决：小康动力公司支付余永华2016年12月29日至2017年6月28日期间病假工资21148.76元。原告小康动力公司不服前述裁决，故诉至本院。对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，本案双方争议焦点为：被告余永华非因工负伤应享受的医疗期限、病假工资计算基数及计发比例问题。关于被告余永华非因工负伤应享受的医疗期限问题。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：企业职工患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期；实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月；实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月，五年以上十年以下的为九个月，十年以上十五年以下的为十二个月，十五年以上二十年以下的为十八个月，二十年以上的为二十四个月。根据该条规定，职工本人参加工作年限和在本单位工作年限系计算职工患病或非因工负伤医疗期长短的唯一依据，结合本案，被告余永华到原告小康动力公司工作不足5年，且被告余永华亦未提供证据证明其实际工作年限超过十年，故被告余永华非因工负伤的医疗期应为三个月。本案原告小康动力公司确认的被告余永华请病假期间为2016年12月29日至2017年6月28日共计六个月，对于法定医疗期三个月外的另三个月病假问题。因原告小康动力公司同意被告余永华休病假3个月，且原告小康动力公司没有明确告知被告余永华同意其休的3个月病假期间不发放任何工资，故被告余永华休三个月病假期间，原告小康动力公司仍应给被告余永华发放工资，因该期间被告余永华没有为原告小康动力公司提供任何劳动，故本院依法按照重庆市最低工资标准1500元/月主张。关于被告余永华非因工负伤应享受的医疗期内病假工资计算基数及比例的问题。原告小康动力公司与被告余永华一致认可以被告余永华病休前12个月平均月工资计算，本院予以确认。原告主张按照实发平均月工资5035.42元计算，被告主张按照应发平均月工资5549.8元计算。本院认为，依照相关法律规定，医疗期内病假工资计算标准应当按照职工应发工资计算，被告余永华病休前12个月应发平均工资为5553.58元/月，被告余永华自愿请求按照5549.8元/月计算不违反法律规定，本院予以确认。被告余永华病休期间，原告小康动力公司为其代缴了五险一金中个人应缴部分，被告余永华亦同意对个人应缴部分予以扣除，据此，应在原告小康动力公司向被告余永华支付的病假工资中扣除原告代缴的五险一金中个人应缴部分3285.1元。根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定：职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发；（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；（二）连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80%发给；（三）连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90%发给；（四）连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95%发给。本案被告余永华非因工负伤法定医疗期为三个月，应适用医疗期内停止治疗在6个月以内的规定，且其连续工龄不满10年，应按本人工资的70%发给病假工资。综上，被告余永华非因工负伤应享受的病假工资应按其病休前12个月平均应发月工资5549.8元计算三个月，并按照被告余永华工资70%的比例计发，共计11654.58元（5549.8元/月×3个月×70%）。另三个月病假应由原告小康动力公司按照重庆市最低工资标准1500元/月发放，共计4500元（1500元/月×3个月）。同时，前述费用扣除被告余永华2016年12月29日至2017年6月28日病假期间原告小康动力公司为其代缴的五险一金中个人应缴部分3285.1元。故被告余永华非因工负伤病假期间应得病假工资为12869.48元（11654.58元＋4500元－3285.1元）。对于原告小康动力公司要求2017年6月29日至2017年7月28日被告余永华请事假期间及其余为其代缴的五险一金在本案中扣除的意见，因该请求未经仲裁前置程序，不宜在本案中一并处理。依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：原告重庆小康动力有限公司在本判决生效后5日内支付被告余永华病假工资12869.48元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告重庆小康动力有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 杨春秀二〇一八年六月二十日法官助理 邓春梅书 记 员 李茂珣