广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初2839号 原告：南宁金潮涌商贸有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市友爱南路**金之岛****房。 法定代表人：骆俊航，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦冠武，广西君惠律师事务所律师。 被告：全州县五星派对歌厅，住所，住所地广西壮族自治区全州县全州镇桂黄路秀海园大酒店新楼第**div> 经营者：杨明星。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） 立案时间：2018年5月8日 开庭时间：2018年6月20日 当事人到庭情况： 原告南宁金潮涌商贸有限公司（以下简称金潮涌公司）：委托诉讼代理人韦冠武到庭。 被告全州县五星派对歌厅（以下简称五星派对歌厅）：未到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告向原告支付拖欠货款人民币84800元；2、被告向原告返还促销推广费60万元；3、被告向原告支付违约金122400元（违约金以拖欠货款及促销推广费合计684800元为本金，按每日千分之一计算，从2017年10月1日始计，暂计至2018年4月30日，后计至所有款项结清为止；4、由被告承担本案所有诉讼费用。 事实与理由：被告五星派对歌厅系个体工商户。2015年8月12日，原告与被告五星派对歌厅签订一份《终端购销与促销推广协议》，约定原告向被告提供雪花啤酒系列产品，其中雪花纯生（听）价格为98元/件，结款方式为月结，如被告拖欠原告货款造成经营场所无产品可卖，则原告有权拒付一切费用，并要求乙方赔偿损失；被告承诺在协议期内（2015年10月1日至2017年9月30日）包量24000件，每月需购雪花系列啤酒1000件；原告承诺两年向被告支付促销推广费60万元。协议签订后，原告向被告交付了促销推广费60万元，并按约提供雪花啤酒系列产品，但被告未按约在协议期内完成销量，仅完成销量3100件，且拖欠原告货款84800元，亦再未向原告购买雪花啤酒系列产品。 被告答辩要点 被告五星派对歌厅未作答辩，亦未提供证据。 分析与认定 2015年8月12日，原告金潮涌公司（甲方）与被告五星派对歌厅（乙方）签订《终端购销与促销推广协议》，约定：就甲方在乙方经营场所内促销宣传，并比照销售折扣比例数额的计算方式支付宣传促销费等相关内容达成如下协议：甲方向乙方提供雪花纯生（支/听），规格1×24，价格98元/件，雪花勇闯天涯支/听），规格1×24，价格83元/件；结款方式：月结；二年提供促销推广费60万元；甲方给予乙方的消费者宣传费为：如乙方在协议期内包量24000件，即每月1000件，如乙方未能在协议期履约，包含但不限于停止经营、缩小经营面积、经营权转让、股东或法人变更甲方的损失额（已支付但未有效发生消费者宣传促销费一合计消费者宣传促销费÷实际经营售卖甲方产品天数）无条件由乙方和承受人共同承担；违约责任：除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金；协议有效期为2015年10月1日至2017年9月30日。 2015年8月31日、10月29日，原告通过户名为“朱丽平”的银行卡账号62×××50，向户名为“杨明星”的银行卡账号62×××82分别转账30万元、15万元。2015年9月29日，原告通过户名为“郑青松”的账号向户名为“杨明星”的账号转账15万元。 2017年7月21日，五星派对歌厅向金潮涌公司出具《对账函》，载明：2015年9月22日至2017年4月15日，共销售“纯生”500件、“勇闯听”2600件，应收账款为264800元，已收账款180000元，应收款余额为84800元。杨明星在该函上签名确认。 还查明，五星派对歌厅于2016年3月8日经工商登记成立，类型为个体工商户，经营者为杨明星。 以上事实，有《终端购销与促销推广协议》、《对账函》、物流托运单、银行转账凭证、企业信用信息公示报告及原告的陈述等为证，本院予以确认。 本院认为：原告金潮涌公司与被告五星派对歌厅签订的《终端购销与促销推广协议》主体合格，双方意思表示真实，内容没有违反有关法律规定，应为有效合同。五星派对歌厅至今尚欠原告货款84800元，逾期未向原告支付货款，已构成违约，依法应承担违约责任。故原告要求被告支付货款84800元，本院予以支持。关于拖欠货款的违约金，上述协议约定“任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金”，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，但由于被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其已放弃抗辩讼争双方违约金约定是否存在过高或过低情形的权利。据此，对原告提出要求被告从2017年10月1日起，按照合同约定每日千分之一计算支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。 关于被告应否向原告返还消费者促销费的问题，本院认为双方在签订《终端购销与促销推广协议》时，对于五星派对歌厅在没有完成24000件啤酒销售任务的情况下，对金潮涌公司已经支付的60万元促销推广费如何处理，没有达成一致意思表示。现金潮涌公司要求五星派对歌厅全额退还上述款项，没有合同依据，本院不予支持。但销售24000件啤酒确实属于五星派对歌厅承诺的合同义务之一，没有完成该销售任务，却全额获取60万元促销推广费显失公平，且明显也不是金潮涌公司签订合同时真实的意思表示。影响促销推广费数额的最重要因素就是销量，依照销量折算促销推广费符合双方合同目的。就本案而言，五星派对歌厅对金潮涌公司承诺协议期内包量24000件，促销推广费为60万元，其完成销售3100件，经过折算促销推广费为77500元。因此，在五星派对歌厅没有完成其承诺的20900件啤酒销售任务情况下，应当按照比例向金潮涌公司退还促销推广费522500元。如上所述，双方在签订《终端购销与促销推广协议》时，对于五星派对歌厅没有完成24000件啤酒的销售任务是否构成违约、是否应当承担违约责任均没有达成一致意思表示，金潮涌公司以违约为由，要求五星派对歌厅支付消费者促销费的违约金没有合同依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告全州县五星派对歌厅向原告南宁金潮涌商贸有限公司支付货款84800元； 二、被告全州县五星派对歌厅向原告南宁金潮涌商贸有限公司支付货款84800元的违约金（违约金计算：以84800元为基数，从2017年10月1日起计至实际清偿之日止，按每日千分之一计算）； 三、被告全州县五星派对歌厅向原告南宁金潮涌商贸有限公司返还促销推广费522500元； 四、驳回原告南宁金潮涌商贸有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费11872元，减半收取5936元，由原告南宁金潮涌商贸有限公司负担594元，被告全州县五星派对歌厅负担5342元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  黄艳 二〇一八年六月二十一日 法官助理朱力克 书记员周嘉晖 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同性质、目的和交易习惯履行通知协助、保密等义务。 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。