海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼0106民初2276号 原告：胡志某，男，1990年5月21日出生，汉族，住海口市。 委托诉讼代理人：张磊伟，海南天皓律师事务所律师。 被告：海口房田房地产经纪有限公司，住所地海口市滨海大道。 法定代表人：袁李，总经理。 委托诉讼代理人：王曼曼，海南商汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王启禄，该司职员。 被告：海口房田房地产经纪有限公司第一分公司，住所地海口市滨海大道。 法定代表人：姚铭。 委托诉讼代理人：王曼曼，海南商汇律师事务所律师。 原告胡志某与被告海口房田房地产经纪有限公司（以下简称房田公司）、海口房田房地产经纪有限公司第一分公司（以下简称房田第一分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡志明及其委托诉讼代理人张磊伟、被告房田公司的委托诉讼代理人王曼曼及王启禄、房田第一分公司的委托诉讼代理人王曼曼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告与房田公司自2012年8月至2017年11月期间存在劳动关系；2.房田公司向原告支付拖欠2017年11月工资20991元；3.房田公司向原告支付拖欠的2017年11月劳动报酬25%的经济补偿金5247.75元；4.房田公司向原告支付从2016年12月至2017年11月未签订书面劳动合同的赔偿金110000元；5.房田公司向原告支付拖欠的鲁能美高梅和滨海新天地两套新房佣金提成工资暂计30000元（实际金额以鲁能公司与被告分销协议、结算单计算为准）；6.房田公司向原告支付违法解除劳动关系赔偿金110000元；7.房田公司为原告补缴自2012年8月至2016年10月期间的社保费用，并配合原告办理社保转移手续；8.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2012年7月底进入房田公司处工作，房田公司并未与原告签订劳动合同，仅口头承诺担任房产置业顾问一职。2016年，房田公司为了逃税，新注册房田公司第一分公司，以停止缴纳社保为由，强迫原告与房田公司第一分公司新签订一份空白劳动合同，合同原件已被收回。因此，原告在房田公司工作期间，被告从未与原告签订过书面的劳动合同，其行为严重违反法律规定。2017年11月24日，房田公司总经理突然通知原告不用来上班，非法解除劳动合同，并要求原告办理离职手续，在离职申请表上签名，否则拒绝给原告结算当月工资。原告签署离职表至今，数次讨要被告拖欠的薪资无果，并遭遇房田公司殴打。原告任职期间为房田公司销售鲁能美高梅和滨海新天地两套新房，房田公司至今未能给原告结算佣金提成工资。鉴此，原告认为，房田公司未与原告签订书面劳动合同、非法解除劳动关系，并且拖欠原告劳动报酬的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的规定，侵害了原告作为劳动者的合法权益。 房田公司、房田公司第一分公司辩称：一、原告与房田公司存在劳动关系，双方劳动关系存续时间应为2014年3月至2017年11月期间。根据房田公司现有档案，双方于2015年1月14日签订一份《劳动合同书》，约定房田公司聘请胡志明为托管部经理，期限为2015年1月14日至2017年1月13日，薪酬为月薪2000元加提成。2017年1月3日，双方又签订一份《劳动合同书》，约定安排原告在市场管理一部工作，期限为2017年1月3日至2018年1月2日，薪酬为基本工资2000元，奖金另定。2017年11月，原告向房田公司提出离职申请，房田公司予以同意，但原告未按规定办理离职手续，包括签署《离职承诺书》、交接资料和端口，即自行离开。双方对于劳动关系于2017年11月结束均无争议，但劳动关系开始的时间，无法认定自2012午8月开始，应以银行流水确认的2014年3月开始为宜。二、原告尚未领取的2017年11月工资收入为18325元。原告的基本工资原为2000元／月，原告于2017年9月28日申请将基本工资增加500元，房田公司予以批准，提薪后其每月基本工资为2500元。加上2017年11月可得提成补助，其11月工资收入应为18325元。另外需向法庭说明，胡志明基本工资应为2017年1O月以前每月2000元，10月-11月每月2500元，其余提成和补助均与业绩挂钩，并非固定工资。三、原告未办理离职手续、强行主张整个托管部的提成10%、索要数万元赔偿，导致工资至今未能发放，房田公司不存在拖欠工资不发的情形。根据房田公司的人事管理制度及双方签订的劳动合同，劳动者离职的首先应提前15天提出书面申请，房田公司批准后逐步进行工作交接，将所有图表、备忘录、客户名单、房源名单、财务资料、市场信息、书籍文件等交回，并签署《离职承诺书》后，才能结算当月工资，但胡志明并未办理上述离职手续。利润10%的提成为托管部团队提成，托管部经理根据员工工作情况再将团队提成进行分配，现原告已离职，其无权再行使分配权利，更无权按照10%的比例领取整个部门的提成。房田公司曾多次通知原告领工资、办手续，但其坚持要整个团队的10%提成，另外还主张几万元赔偿金，故未能达成一致。四、房田公司不应支付2016年12月至2017年11月期间的未签订书面劳动合同赔偿金。该期间已签订书面劳动合同，故不应支付未签订书面劳动合同赔偿金。五、关于两套房的提成首先需向法庭说明，房田公司不存在拖欠员工售房提成的情形，中介行业员工流动性非常大，工作了几个月就离职的情况非常普遍，但无论离职多久只要开发商回款，房田公司均会将提成佣金发放给离职员工。本案两套房的销售提成，其中鲁能美高梅项目应支付给房田公司的佣金总额为34867.98元，原告应得的销售提成为9832.77元。但该项目尚未回款，应待回款后再支付；滨海新天地房产已回款，原告应得销售提成为11569元。六、房田公司不应支付非法解除劳动合同赔偿金。双方劳动关系的解除是由于原告提出离职，而非房田公司解除劳动关系，更不存在非法解除劳动合同的情形，故无需支付赔偿金。七、关于补缴社保及转移社保手续。房田公司已经为原告办理了社会保险手续，关于用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的，是社保征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理范畴，不属于人民法院受案范围。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告向本院提交以下证据：1.工商机读档案；2.企业信用信息报告；3.工作证；4.名片；5.银行流水；6.部分月份工资表；7.11月份工资表；8.11月份业绩表；9.社保缴纳流水单；10.派出所回执；11.医院急诊病历；12.职位申请表；13.新员工培训合格证书；14.离职申请表；15.社保对账表；16.工资流水表；17.建设银行交易明细表；18.交通银行交易明细表；19.交通银行工资发放记录；20.诚意金收据；21.房屋钥匙委托书；22.房屋销售确认书；23.国贸店工资发放表；24.在职证明（庭后提交）。二被告对证据1-15、证据17-19、证据23-24的真实性予以认可，本院对原告提交的该些证据真实性予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 证据16：工资流水表，该证据为原告自行制作，本院对该证据的真实性不予确认。 证据20-22：诚意金收据、房屋钥匙委托书、房屋销售确认书（复印件），二被告对该证据真实性不予认可，因原告未能提交原件予以核对，本院对该证据的真实性不予确认。 房田公司向本院提交以下证据：1.劳动合同书（2015年1月14日签订）；2.劳动合同书（2017年1月3日签订）；3.托管部员工加薪申请；4.2017年5月至10月的工资表；5.2017年11月工资表；6.劳动保障监察案件登记及处理报告；7.投诉书；8.劳动保障监察询问笔录；9.短信截屏；10.托管部运营方案；11.人事制度；12.人事制度上墙照片；13.海南深海阳光家政有限公司章程；14.海南深海阳光家政有限公司章程修正案；15.海南地泽房地产经纪有限公司公示信息；16.王浩同《离职申请表》、《离职承诺书》；17.洪亚川《离职申请表》、《离职承诺书》；18.范倩鸣《离职申请表》、《离职承诺书》；19.认购书；20.客户来访确认单；21.分销商推荐客户成交确认书；22.离职申请表；23.分销协议（庭后提交）；24.滨海新天地（一期）代理合同（庭后提交）；25.发票与转款凭证（庭后提交）。原告对证据3、证据6-9、证据13-22及证据24-25的三性没有异议，本院对该些证据的真实性、合法性、关联性予以确认。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 证据1：劳动合同书，原告对该证据三性不予认可，但对合同乙方处的签名真实性予以认可。被告提交原件核对无异，本院对该证据的真实性予以确认。 证据2：劳动合同书，原告认为房田第一分公司不具有用工主体资格，对该份证据的真实性不予认可。被告提交该证据的原件核对无异，本院对该证据的真实性予以确认。房田第一分公司依法登记领取营业执照，与原告签订劳动合同并不违法。 证据4：2017年5月至10月的工资表，原告对该证据三性不予认可。工资表系房田公司制作，且原告提交房田公司支付工资的银行明细载明的工资金额不一致，本院对该证据真实性不予认可。 证据5:2017年11月工资表，原告对该证据真实性不予认可，认为其提成工资应为托管部业绩89581元的10%。房田公司为用人单位，其制作工资表系用人单位的权利与义务，原告未能提交证据反驳证据，本院对该证据的真实性予以确认。 证据10-12：托管部运营方案、人事制度及人事制度上墙照片。原告认为该证据为房田公司自行制作，且房田公司未组织员工进行学习人事制度，对该三份证据三性均不予认可。托管部运营方案、人事制度系房田公司内部管理规定，其提交原件核对无异，本院对该证据真实性予以确认。用人单位应将涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或告知劳动者，房田公司提交的证据不足以证明其已将人事制度告知原告或原告已知悉人事制度，故本院对其提交的人事制度及上墙照片的证明力不予认可。 证据23：分销协议，该证据未加盖海南英大房地产开发有限公司（以下简称英大公司）的签章，本院对该证据的真实性不予认可。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年8月，原告入职房田公司处工作。2015年1月14日，原告与房田公司签订《劳动合同书》，约定：劳动期限自2015年1月14日至2017年1月13日，房田公司安排原告在托管部门担任经理职位；月底薪2000元，房田公司于每月10日前支付原告上个月工资。2017年1月3日，原告与房田公司第一分公司签订《劳动合同书》，约定：劳动期限自2017年1月3日至2018年1月2日，月基本工资2000元。庭审中，房田公司亦承认，原告系房田公司的职员，因房田公司内部管理，由房田第一分公司与原告签订前述第二份劳动合同。2017年9月28日，经原告申请，房田公司同意将原告作为托管部经理的月底薪从2000元调整为月底薪2500元。原告的工资由托管部工资和门店工资两部分构成。自2016年12月至2017年10月，房田公司向原告支付托管经理的工资分别为：9805元（2016年12月工资）、6126元（2017年1月及2月工资）、5746元（2017年3月工资）、4585元（2017年4月工资）、6896元（2017年5月工资）、7811元（2017年6月工资）、7496元（2017年7月工资）、7669元（2017年8月工资）、7729元（2017年9月工资）、7685（2017年10月工资），以上合计71548元；房田公司向原告支付业务经理的工资分别为：7681元（2016年12月工资）、12403元（2017年1月及2月工资）、9816元（2017年3月工资）、9025元（2017年4月工资）、13390元（2017年5月工资）、10120元（2017年6月工资）、11454元（2017年7月工资）、7555元（2017年8月工资）、9015元（2017年9月工资）、12894元（2017年10月工资），以上合计103353元。房田公司称原告托管经理的每月工资中含有托管团队的提成工资，但未能举证证明托管团队提成工资的数额，应承担举证不能的不利后果。 房田公司提交原告2017年11月份工资表，原告对该工资表中载明原告托管绩效工资（店/文提）一栏载明的业绩工资3760元及被告计算11月份工资仅计算23日有异议。根据房田公司提交的《托管部运营方案》中关于“托管部利润分配中托管联动运营部门的工资制度”的规定：1.部门经理有2000元固定工作补助；2.托管部总利润扣除亏损及成本外，剩余部分托管部提10%利润作为工资奖励，由托管部经理根据部门人员工作情况负责分配；3.托管部经纪人参与托管部房屋管理工作的，给予操办费补助，短住低于三个月的操办费只能结算一次。2017年11月份，托管部门的提成工资10%为6266元。房田公司将2017年11月份托管部门提成工资的6%（即3760元）计作原告个人的提成工资，余留4%作为托管部门团队其他成员的提成工资。龙华劳动监察大队于2018年1月18日对原告进行询问并制作的《询问笔录》，原告对其2017年11月份工资表的意见为：“我上班至2017年11月24日，工资表少算了一天工资183元。另外，房田公司一贯都是按10%发给我提成，再由我自主分配给部门其他人员，并不是房田公司与我之间的约定，工资表上单独给我结算3760元的做法我不同意，应该是按10%计算为6266元。”结合上述材料，双方均认可，房田公司于2017年11月前一直将托管部门10%的提成工资统一发放给原告，由原告自主分配给托管部门团队的其他成员。原告主张该10%提成工资系个人所有，未能提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。房田公司同意将托管部门提成工资的6%计为原告个人2017年11月的工资，本院予以采纳。原告于2017年11月25日正式离职，其在庭审中称该月已休假2日，其2017年11月上班天数为23日。根据原告提交的2017年11月份工资表中载明计算其工资的天数为23日，与原告实际出勤天数相符。2018年1月18日，房田公司通过职员王启禄向原告发送短信通知，要求原告办理交接手续及领取2017年11月份工资。截止至原告起诉之日，房田公司未向原告支付2017年11月份工资18325元。 2017年1月16日，原告促成房田公司代为销售的案外人海南鑫海房地产开发有限公司（以下简称鑫海公司）开发的滨海新天地二期19幢1单元1107房和英大公司开发的位于海口市滨海大道南侧长滨五路鲁能·美高梅4幢1单元1602房。其中，鑫海公司已向房田公司支付销售佣金41026元。英大公司尚未向房田公司支付佣金，原告亦未能举证证明佣金数额，但房田公司承认英大公司应向其支付的佣金总额为34867.98元。原告与房田公司约定，原告的佣金计算方式为：房田公司收到开发商支付的佣金扣除6%税费后余额的30%。即，原告代为销售的鑫海公司开发的上述房产佣金系11569.33元，原告代为销售的英大公司开发的涉案房产佣金系9832.77元。 房田公司为原告缴纳自2016年11月至2017年11月的社会保险。 2017年11月25日，原告正式从房田公司处离职，并填写了离职申请表。该离职申请表经房田公司的行政经理崔迪与副总经理姚铭签字确认。 房田公司第一分公司系房田公司的分公司，由房田公司设立，受房田公司管理。 因原告与房田公司发生劳动纠纷，原告于2017年12月18日向龙华劳动监察大队投诉，并于2018年1月25日撤回投诉。 原告于2018年1月25日向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，该仲裁委以案件量过多尚未受理为由，向原告送达案件逾期告知书，告知原告可就该劳动争议事项向人民法院起诉，原告遂向本院起诉。 本院认为：本案的争议焦点为：1.原告与房田公司劳动关系存续期间的问题；2.房田公司是否应向原告支付2017年11月的工资及拖欠工资的经济补偿金；3.房田公司是否应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额；4.房田公司是否应向原告支付提成工资；5.房田公司是否应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金；6.房田公司是否应为原告缴纳社保费用及办理社保转移手续。 一、关于双方劳动关系存续期间的问题。房田公司庭审中承认原告与其存在劳动合同关系，原告与房田公司第一分公司签订劳动合同系公司内部管理需求。原告提交的离职申请表上载明的原告入职及离职的时间，该申请表上亦有房田公司管理人员的签字确认。故，本院确认原告与房田公司自2012年8月至2017年11月25日存在劳动关系。 二、关于房田公司是否应向原告支付2017年11月的工资及拖欠工资的经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。房田公司提交《人事制度》，旨在证明职员离职需办理交接手续方能领取当月工资，原告未办理离职交接手续，房田公司未向其支付2017年11月工资未违反规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款的规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度公示或者告知劳动者。房田公司提交的证据不足以证明其已将上述人事制度公示，或组织公司职员进行学习或是将该制度作为劳动合同的内容，且原告庭审中表示对该人事制度并不知情。故，该人事制度不能适用于原告。原告已于2017年11月25日申请离职，且经房田公司管理人员签字确认，房田公司应足额向原告支付2017年11月的工资18325元。对于原告诉请超出部分，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未依法支付劳动报酬、经济补偿的，用人单位应当按50%至100%的标准向劳动者加付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定：“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。”现原告主张被告以其欠付的2017年11月工资为基数向其支付赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张加付25%赔偿金未超出上述规定，本院予以支持。故，房田公司应向原告支付拖欠的2017年11月工资18325元及加付25%的赔偿金4581.25元，合计22906.25元。对于原告主张超出部分，本院不予支持。 三、关于被告是否应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。原告认为与房田公司第一分公司签订的劳动合同不应视为与房田公司签订劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于”劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作“：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”该条款对劳动者与同一用人单位保持劳动关系的时间作出了详细的规定。房田公司第一分公司系房田公司的分公司，二者系关联企业。原告在与房田公司的劳动合同期限届满后，与房田公司第一分公司签订书面劳动合同，房田公司安排其继续在房田公司工作，属于“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”的情形，原告在房田公司第一分公司的工作年限应计入与房田公司劳动关系存续期间的年限。原告称其工作岗位及地址与被告提交的两份劳动合同书载明的内容不一致，并不影响涉案劳动合同的有效性。原告申请离职时，其与房田公司第一分公司签订的劳动合同约定的劳动存续期间尚未届满。原告主张未签订书面劳动合同二倍工资差额没有事实依据，本院不予支持。 四、关于房田公司是否应向原告支付提成工资。房田公司认为其向原告支付提成工资的前提系开发商向其支付售房佣金，表示其已收到滨海新天地支付的佣金，同意向原告支付滨海新天地的提成工资11569.33元。但，房田公司以英大公司尚未向其支付佣金为由，认为其不应向原告支付提成工资。房田公司设立售房提成工资制，目的系鼓励职员发挥工作积极性，提高销售业绩。及时足额发放售房提成工资，才能发挥提成工资的激发劳动者潜能的效用。原告促成房田公司代为销售的涉案两套房产，已完成作为劳动者应履行的义务，房田公司应向原告支付销售房产的提成工资，房田公司以开发商未付佣金为由拒付原告的售房提成公司没有依据。且，房田公司未明确约定支付售房提成工资的期限，原告已从房田公司离职，其很难获悉房田公司是否已收到开发商支付佣金的信息。故，房田公司应向原告支付提成工资21402.10元（11569.33元+9832.77元=21402.10元）。 五、关于房田公司是否应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。原告申请离职，房田公司的管理人员在其离职申请表上签字确认，属于原告自行解除劳动合同的情形。原告主张房田公司违法解除劳动合同赔偿金，却未能举证证明系用人单位对其作出开除、辞退或解除劳动的决定。故，对于原告该项主张，本院不予支持。 六、关于房田公司是否应为原告缴纳社保费用及办理社保转移手续。缴纳社会保险费用，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不作处理。依照《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条的规定，劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。双方已协商一致解除劳动合同，房田公司应协助原告办理社会保险关系转移手续。对于原告的该项请求，本院予以照准。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，判决如下： 一、确认原告胡志某与被告海口房田房地产经纪有限公司自2012年8月至2017年11月25日存在劳动关系； 二、被告海口房田房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡志某支付拖欠的2017年11月工资18325元及加付25%的经济补偿金4581.25元，合计22906.25元; 三、被告海口房田房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡志某支付提成工资21402.10元; 四、被告海口房田房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十五日内协助原告胡志某办理社保转移手续； 五、驳回原告胡志某的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告海口房田房地产经纪有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  文国琼 审 判 员  胡 程 人民陪审员  林 录 二〇一八年六月一日 书 记 员  王君倩