浙江省绍兴市越城区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)浙0602民再第2号 再审申请人（原审原告）邵木水，男，1950年8月14日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托诉讼代理人（特别授权代理）邵玉庆，男，汉族，1981年3月9日出生，住绍兴市越城区，系原审原告之子。 被申请人（原审被告）潘红霞,女,1976年9月28日出生,汉族，住绍兴市区新世纪公寓B5幢1301室，现住绍兴市越城区，身份号码号码320219197609286027。 委托诉讼代理人（特别授权代理）宋华峰，男，汉族，1972年10月6日出生，住绍兴市越城区。 被申请人（原审被告）谢世忠，男，1973年6月19日出生，汉族，住绍兴市区。 原审原告邵木水诉原审被告潘红霞、谢世忠民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月30日作出（2015）绍越商初字第5697号民事判决，已经发生法律效力。因原审法律适用上存在错误及出现新证据，本院于2018年3月8日作出（2017）浙0602民申16号民事裁定书，裁定进行再审。并于2018年4月10日以（2018）浙0602民再2号立案受理，依法另行组成合议庭，于2018年5月7日公开开庭进行了审理。原审原告邵木水及其委托代理人邵玉庆，原审被告潘红霞委托代理人宋华峰到庭参加诉讼，原审被告谢世忠经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原审原告邵木水诉称，被告潘红霞于2014年10月11日因经营需要向原告借款现金人民币120万元，约定利率为银行同期贷款利率四倍，借款期限自2014年10月11日至2015年10月10日，如逾期则每逾期一日按借款总金额的2%计算违约金。上述借款由被告谢世忠对借款本息违约金等提供连带责任担保。三方签订借款合同一份，对其他事项也作了约定。二被告还提供夫妻共同财产即位于绍兴市越城区房屋一套作为抵押物并办理了抵押手续（抵押权证号为绍房他证绍市字第××号），抵押范围为借款120万元及利息和违约金。合同签订后，原告已依约于2014年10月11日向被告潘红霞交付现金120万元，该被告收到借款后仅支付两个月利息至2014年12月10日，此后借款本息分文未付，故成讼。诉讼请求：一、判令被告潘红霞立即归还原告借款人民币120万元，并支付该款自2014年12月11日起按银行同期贷款利率四倍计算至付清日止的利息和违约金；二、被告谢世忠对上述借款及利息、违约金承担连带清偿责任；三、原告就其享有的上述债权，对绍房他证绍市字第××号房屋他项权证项下的抵押物经折价、拍卖或变卖后所得的价款对上述借款及利息、违约金范围内享有优先受偿权。 原审原告邵木水向本院提交了以下证据支持其诉讼请求：1、借款合同、收据各一份，证明原审被告潘红霞向原告借款以及原告已交付借款的事实；2、抵押合同、他项权证各一份，证明双方已办理抵押手续的事实。原审被告潘红霞经质证对上述证据中的借款合同、抵押合同、他项权证据无异议，对收据中原审被告潘红霞的签名及捺印的真实性提出异议，并向本院提出鉴定申请，后因未交鉴定费作自动放弃处理;3、（2013）绍越商初字第2313号判决书、执行和解协议各一份，证明借款组成，原审被告潘红霞经质证无异议。 原审被告潘红霞辩称：对原告诉称的签订了借款合同及办理了相关房屋抵押手续没有争议。原告所称在借款合同签订之日、抵押登记办理当天就将120万元以现金的方式交付给了被告潘红霞不是事实。上述手续办理后，至今为止被告潘红霞没有收到过原告的任何款项，当然也没有支付过原告诉状中陈述的两个月的利息。本案中被告潘红霞虽签订了借款合同、办理了抵押登记，但是借款原告没有交付，所以被告潘红霞无须承担本案的还款义务以及抵押登记所产生的抵押义务。被告潘红霞之前与原告并不认识，都是被告谢世忠与原告之间有债权债务关系。本案中被告潘红霞之所以签订了借款合同并办理了抵押登记手续，是因为被告潘红霞认为如果其为借款人，可以控制住款项的交付。原告在庭审过程中陈述的120万元借款中包含了另外案件的借款66万元，这也违背了一事不再审的原则。本案中120万元的借款实际组成为原告所陈述的和解协议中的66万元，以及原告与案外人谢小丽之间的17万元借款及相应利息，剩余款项系被告谢世忠与原告之间的借款。 原审经审理查明：2014年10月11日，被告潘红霞、谢世忠与原告签订借款合同一份，约定被告潘红霞为借款方（甲方），原告为出借方（乙方），被告谢世忠为担保方/保证人。借款合同中载明，本合同下的借款金额为人民币（大写）壹佰贰拾万元整（小写）120万元，支付方式以现金交付，借款期限自2014年10月11日起至2015年10月10日止，期满甲方应按时归还全部借款。若逾期，则每逾期一日应按借款总金额的2%计算违约金支付给乙方……担保方系连带责任担保/保证。担保/保证期限为主债务履行期届满之日起2年……双方约定以银行同期贷款利率的四倍作为本次借款的利息。同日，被告潘红霞向原告出具收据一份，载明今收到邵木水现金人民币壹佰贰拾万元整，收款人处有被告潘红霞的签字及捺印。同日，被告潘红霞与原告签订房地产一般抵押合同一份，约定将该被告所有的坐落于绍兴市越城区抵押给原告，被担保主债权数额120万元，担保金额180万元，双方同时办理了抵押登记手续，他项权证号为绍房他证绍市字第××号，载明的债权数额为120万元。 本院在2013年11月7日作出的（2013）绍越商初字第2313号判决书中判决如下：一、被告谢世忠、张惠良应共同归还原告邵木水借款人民币100万元，并按中国人民银行公告的同期同类贷款基准利率的四倍支付自2012年12月4日起至判决确定履行之日止的利息及违约金，于本判决生效之日起十日内履行；二、被告绍兴市瑞福康乐院、谢小丽、陈秀月对被告谢世忠、张惠良的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告邵木水的其他诉讼请求。该案在执行过程中，原告邵木水与被执行人谢小丽签订执行和解协议一份，载明：经双方自愿协商，达成和解协议如下：1、双方协商关于判决书（2013）绍越商初字第2313号所确定的本金、利息、诉讼费等总计确认为116万。2、被执行人谢小丽于2014年8月26日归还邵木水人民币总计50万元。3、被执行人谢小丽于2014年9月30日之前归还余款66万。如被执行人谢小丽未按和解协议履行，申请人可就被执行人未履行金额按原判决申请恢复执行，并优先拍卖谢世忠名下位于绍兴市产。5、申请人邵木水同意解除被执行人谢世忠名下农业银行卡……的冻结、谢世忠名下……车辆的查封、谢世忠妻子潘红霞名下位于绍兴盛世名苑1幢1301室房产的查封。 原审认为，被告潘红霞对原告提交的借条、抵押合同及他项权证的真实性并无异议，可认定原告与被告潘红霞之间存在借贷合意。本案的争议焦点为原告是否已经交付借款。对此原告已提交收据证明其交付行为，该证据具有较强的证明力。被告潘红霞虽对该收据中的签字及捺印的真实性提出异议，但在提出鉴定后未在鉴定机构指定的期限内缴纳鉴定费用，视为放弃鉴定，依法应承担举证不能的不利法律后果。在无其他证据足以推翻收据真实性的前提下，本院对原告的交付借款行为予以认定。对于被告潘红霞的抗辩意见，本院认为该被告作为完全民事行为能力人，应当清楚其在收据中签字捺印所应承担的法律后果。本案中被告潘红霞与原告签订了借款合同并配合原告办理了抵押登记手续，其向原告出具收条的行为视为对原告交付借款行为的认可，原告与被告潘红霞之间的民间借贷关系依法成立并有效。被告潘红霞陈述本案中120万元的借款实际组成为原告所陈述的和解协议中的66万元，以及原告与案外人谢小丽之间的17万元借款及相应利息，剩余款项系被告谢世忠与原告之间的借款。对于其中的66万元，原告亦认可系被告谢世忠归还另案借款，但陈述其是准备了现金120万元后又当场扣下66万元，本院认为原告所陈述的交付行为并未违反法律规定，且考虑到在出具借条当日，被告潘红霞与被告谢世忠之间仍为夫妻关系，被告潘红霞出具收条的行为可视为其对原告交付方式的认可。对于剩余的54万元款项，被告潘红霞主张还包括原告与案外人谢小丽之间的借款17万元及相应利息，该主张并无证据支持，本院不予采纳。综上，本院对被告潘红霞的抗辩意见不予采纳。借款合同中约定的利率为银行基准利率四倍，经计算第一个月利息应为24000元，现原告自认已收到借款利息6万元，但对具体还款时间及具体金额陈述不清，本院对于第一笔3万元利息中超出合同约定的部分（即6000元）予以抵扣本金，对于第二笔3万元利息中超出合同约定的部分（因中国人民银行公布的基准利率变动，第二个月应付利息为22240元，即超出合同约定部分为7760元）予以抵扣利息，据此对原告要求被告潘红霞归还借款本金120万元并支付按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算的利息及违约金的诉请，本案在扣除相应本金及利息后予以支持。被告潘红霞自愿以其所有的房产为其与原告之间的借款提供抵押担保，现原告要求就该抵押物优先受偿，本院予以支持。被告谢世忠在借款合同中作为保证人签字，并约定该被告对原告与被告潘红霞之间的借款提供连带责任保证，现原告要求被告谢世忠对本案借款承担连带清偿责任，理由正当，然本案中被告潘红霞作为借款人自行提供了抵押物，双方亦未对物保和人保共存的情况下原告的求偿顺序进行明确约定，故被告谢世忠应对原告就本案抵押物优先受偿后不足部分承担保证责任。被告谢世忠经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十九条第一款、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出如下判决：一、被告潘红霞归还原告邵木水借款本金1194000元，并支付该款自2014年12月11日起至款清日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率四倍计算的利息及违约金（需扣除7760元），于判决生效之日起十日内履行；二、原告就其享有的上述第一项债权对绍房他证绍市字第××号他项权证项下抵押物经折价、拍卖或变卖后所得款项在债权数额120万元范围内享有优先受偿权；三、被告谢世忠对上述第一项债务在上述抵押物经折价、拍卖或变卖后所得款项仍不能清偿的部分承担连带清偿责任。四、驳回原告邵木水的其他诉讼请求。案件受理费15600元，由二被告共同负担其中15546元，由原告负担其中54元；公告费400元，由被告谢世忠负担。上述款项均于判决生效之日起七日内履行。 原审判决作出并送达后，双方当事人均未在法定期限内提出上诉，原审判决已生效。 2018年3月8日，本院依法作出（2017）浙0602民申16号民事裁定书，裁定对原判决进行再审。 原审被告（再审申请人）邵木水申请再审称：一、申请再审的事实与理由:2014年10月11日，原审被告潘红霞、谢世忠与原审原告签订借款合同一份，约定原审被告潘红霞为借款方(甲方)，原审原告为出借方(乙方)，原审被告谢世忠为担保方/保证人。借款合同中载明，本合同下的借款金额为人民币(大写)壹佰贰拾万元整(小写)120万元，支付方式以现金交付，借款期限自2014年10月11日起至2015年10月10日止，期满甲方应按时归还全部借款。若逾期，则每逾期一日应按借款总金额的2%计算违约金支付给乙方……担保方系连带责任担保/保证。担保/保证期限为主债务履行期届满之日起2年……双方约定以银行同期贷款利率的四倍作为本次借款的利息。同日，原审被告潘红霞向原告出具收据一份，载明今收到邵木水现金人民币壹佰贰拾万元整，收款人处有原审被告潘红霞的签字及捺印。同日，原审被告潘红霞与原审原告签订房地产一般抵押合同一份(己备案)，约定将原审被告潘红霞名下所有的坐落于绍兴市越城区抵押给原审原告，被担保主债权数额120万元，担保金额180万元，双方同时办理了抵押登记手续，他项权证号为绍房他证绍市字第××号，载明的债权数额为120万元。二、申请再审的原因：原审判决出现错误。原审判决既然未否定原审原告与原审被告的抵押备案合同，则应判决抵押房产在抵押金额180万元内原审原告享有优先受偿权，但原审莫名其妙判决在120万元内。众所周知，民间借贷出借主要为收受利息，再加上双方约定了中国人民银行公布的同期贷款基准利率四倍计算的利息及违约金，最后实际债权肯定大于出借债权，故双方在抵押合同中约定了180万元的抵押金额，符合实际情况，但原审判决对优先受偿权数额既不符合生活常识，又违反法律规定，故要求原审法院依法再审，纠正错误，维护再审申请人的合法权益。再审请求为：1、请求撤销(2015)绍越商初字第5697号原审判决第二项，改判由原审原告就其享有的120万元债权对绍房他证绍市字第××号他项权证项下抵押物经折价、拍卖或变卖后所得款项在担保金额180万元范围内享有优先受偿权；2、本案一审、再审所有诉讼费用由被申请人承担。 原审被告（被申请人）潘红霞在再审中辩称：1、双方之间就抵押担保关系进行了登记，他项权证上载明是120万元，担保金额180万元在本案没有实际意义，原审原告认为担保金额180万元是错误的，依据担保法的规定也是不成立的。如果双方对担保金额180万有争议的话，担保法第60条规定，是以登记为准，原审判决是对的。2、原审原告在原审中没有主张在180万元范围内受偿，原审原告没有明确在180万元内优先受偿，原审不能超越原审原告的诉讼请求范围，同理，本案也不能超越原审原告的诉讼请求范围。3、原审原告申请再审的时效超过，不符合申请再审的条件。请求驳回原审原告的再审请求。 原审被告（被申请人）谢世忠未作答辩。 原审原告邵木水在再审中提供的证据有： 1、（2015）绍越商初字第5697号民事判决书1份。证明原审判决情况。 2、房地产一般抵押合同1份、他项权证1份、借款合同1份（复印件）。证明原审原告和两原审被告签订的借款合同和抵押合同并办理他项权证及抵押合同已经绍兴市房地产管理处备案的事实。 原审被告潘红霞经质证认为，对证据本身的真实性无异议。对抵押合同及他项权证有异议，原审原告主张担保范围是180万，在担保范围内没有要求具体金额，对照担保法第39条，没有担保金额的概念，只有主债权、担保范围，所以原审原告主张的180万元没有实际意义。他项权证载明债权数额是120万元，与担保法中担保金额是一个概念，登记记载与合同约定金额不一致时，应以登记为准。本案原审原告只在120万元的担保范围内享有优先受偿权。原审案卷原告提交的起诉状中诉请的与180万元的主张是不一致的。 因原审被告对证据真实性均无异议，本院均应予以认定。对证据关联性，本院将结合其他事实和证据综合认证。 原审被告潘红霞再审中提供的证据有： 3、离婚证1份（原件），证明两原审被告于2015年11月20日已经离婚的事实。 原审原告经质证认为，对证据三性均无异议。因原审原告对证据三性均无异议据，本院依法予以认定。 原审被告谢世忠未向本院提供证据。 综合上述认定的证据及当事人在庭审中的陈述，本院对原审查明的事实仍予以认定，再审另查明事实如下： 2014年10月11日，原审被告潘红霞与原审原告签订房地产一般抵押合同一份，主要内容为双方约定将原审被告潘红霞名下所有的坐落于绍兴市越城区抵押给原审原告，被担保主债权数额120万元，担保金额180万元，设定抵押之房地产抵押范围为抵押贷款及其他融资的本息、罚金、违约金、有关税费及实现债权的费用（含诉讼代理费用），双方对其他权利义务亦作了约定。该抵押合同已在抵押登记部门绍兴市房地产管理处登记备案。 本院认为，原审认定原审原告邵木水与原审被告潘红霞之间的民间借贷关系依法成立并有效，并根据原审事实认定原审原告要求原审被告潘红霞归还借款本金120万元并支付按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍计算的利息及违约金的诉请，原审在扣除相应本金及利息后予以支持。因原审被告潘红霞自愿以其所有的房产为其与原审原告之间的借款提供抵押担保，原审原告要求就该抵押物优先受偿，原审予以支持。原审被告谢世忠在借款合同中作为保证人签字，并约定对原审原告与原审被告潘红霞之间的借款提供连带责任保证，原审原告要求原审被告谢世忠对本案借款承担连带清偿责任，理由正当，然原审被告潘红霞作为借款人自行提供了抵押物，双方亦未对物保和人保共存的情况下原审原告的求偿顺序进行明确约定，故原审被告谢世忠应对原审原告就本案抵押物优先受偿后不足部分承担保证责任等内容，原审认定正确，再审依法仍予维持。但依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十一条规定“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。”原审判决第二项的理由是根据上述法律规定他项权证上登记的债权数额为120万元，所以只能在该数额范围内享有优先受偿权。但该条文是对抵押登记内容的规定，而非是对抵押担保范围的规定。依据原审原告邵木水与原审被告潘红霞签订的经绍兴市房地产管理处登记备案的房地产一般抵押合同记载，双方约定的主债权数额是120万元，担保金额为180万元，且双方在抵押合同中约定设定抵押之房地产抵押范围为抵押贷款及其他融资的本息、罚金、违约金、有关税费及实现债权的费用（含诉讼代理费用），故原审原告有权在双方约定的担保金额180万元范围内对抵押物拍卖、变卖的价款优先受偿，原审对抵押合同抵押范围的理解和适用法律有误，再审予以纠正。原审被告潘红霞认为应以他项权证上记载的债权数额120万元作为抵押范围上限的意见与本案事实和法律不符，本院再审不予采信。 依照《中华人民共和国担保法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条之规定，判决如下： 一、维持本院（2015）绍越商初字第5697号民事判决第一、三、四项和诉讼费用负担部分； 二、撤销本院（2015）绍越商初字第5697号民事判决第二项； 三、原审原告就其享有的本院（2015）绍越商初字第5697号民事判决第一项确定的债权对绍房他证绍市字第××号他项权证项下抵押物经折价、拍卖或变卖后所得款项在担保金额180万元范围内享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  周仕勇 人民陪审员  孙云琴 人民陪审员  陈 英 二〇一八年六月七日 代理书记员  张 丹 附法条： 《中华人民共和国担保法》 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第四百零七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。 原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。