贵州省金沙县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔0523民初1799号 原告：杨兴华，男，1979年10月10日生，彝族，贵州省金沙县人，农民，小学文化。 委托诉讼代理人：陈顺，男，贵州黔成起智律师事务所律师。 被告：贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿，统一社会信用代码915200007801918474，住所地：贵州省金沙县新化乡双井村。 负责人：王汝洪，男，该矿经理。 委托诉讼代理人：卢思江，男，贵州公达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王大豪，男，贵州大西南矿业有限公司工作人员。 原告杨兴华诉被告贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿（以下至主文前简称安能煤矿）劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨兴华及其委托诉讼代理人陈顺，被告安能煤矿的委托诉讼代理人卢思江、王大豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨兴华向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告的劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金57，525.00元、一次性工伤医疗补助金58，398.00元、一次性伤残就业补助金58，398.00元、停工留薪期工资48，665.00元、住院期间生活护理费11，232.00元、交通费1，000.00元、住院期间伙食补助费480.00元、鉴定费520.00元；3、被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资51，765.50元。事实和理由：原告于2015年7月5日起在被告处上班，工种为地面上车工，工资为计件工资。2015年12月21日，原告在装车作业中不慎摔伤右腿，伤后到金沙林东医院住院治疗48天，被告支付了医疗费用。原告出院诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折、右股骨颈基底部骨折、右侧髋臼骨折并右髋部软组织损伤。2016年10月，原告申请工伤认定。2017年2月9日，原告经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤。2017年5月4日，原告经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，停工留薪期10个月。2018年2月26日，金沙县劳动人事争议仲裁委员会经审理作出金劳人仲案字（2018）90号仲裁裁决，裁决解除原、被告的劳动关系，被告支付原告各项工伤保险待遇共计219，269.00元，被告支付原告未签订劳动合同二倍工资差额22,709.50元。综上，原告虽于2015年12月21日受伤，双方虽未签订书面劳动合同，但劳动关系仍然存续，被告依然存在与原告签订书面劳动合同的义务，否则仍应支付劳动者二倍工资，仲裁委员会仅支持原告5.5个月的二倍工资属于适用法律错误，根据我国《劳动合同法》第八十二条第一款规定，被告应支付原告未签订书面劳动合同11个月的二倍工资48,675.00元。另停工留薪期工资应按2016年度标准4，866.50元每月计算。故提起诉讼。 安能煤矿辩称，一、被告无需支付原告各项工伤保险待遇。原告不是被告的员工，原告主要在各个煤矿为货车司机从事装运煤块上车工作，其工资由货车司机发放，其工作性质自由，不受被告规章制度的约束，被告不为原告发放工资，被告无上车工工作岗位，原告未与被告签订劳动合同，原告与被告不存在雇佣关系。因原告并非被告员工，故被告未给原告参加工伤保险。原告所受伤害与被告无关，其工伤保险待遇不应由被告支付。被告不是本案适格的用工主体，本案用工主体为雇用原告上车的司机。二、被告不应支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额。原告不是被告的员工，被告未与原告签订书面劳动合同并无过错。煤矿行业属于职业病高危行业，进入被告单位工作的工人均需要作岗前体检，体检合格后才签订劳动合同，原告在仲裁庭审时已认可其体检不合格。综上，仲裁裁决认定事实不清、适用法律错误。另原告受伤时间为2015年，其停工留薪工资及护理费应按2014年度标准计算。本案法律关系不是工伤保险待遇纠纷，应属提供劳务受损纠纷，赔偿应以人身损害赔偿标准计算。 本院经审理查明事实如下：原告杨兴华于2015年7月5日到被告安能煤矿上班，从事装车工作。2015年12月21日，原告在装车作业时不慎摔伤右腿，伤后到金沙林东医院住院治疗48天，被告支付了原告住院期间医疗费，原告住院期间是自己请人护理。原告所受伤害于2017年2月9日经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2017年5月4日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，停工留薪期自受伤之日起10个月。被告未给原告参加工伤保险。原告离岗前经医院体检未见异常。被告至今未与原告签订书面劳动合同。因被告未支付原告工伤保险待遇及签订书面劳动合同，故原告向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2018年2月26日作出金劳人仲案字（2017）90号仲裁裁决，解除原、被告的劳动关系，被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费共计219,269.00元，被告支付原告未签订劳动合同二倍工资差额22,709.50元。原、被告均不服仲裁裁决，向本院起诉。本院立案后，被告申请撤诉，本院已裁定予以准许。被告已在本案中提出其不服仲裁裁决的理由及对原告要求支付工伤保险待遇及未签订书面劳动合同两倍工资差额的主张。 本院认为，原告杨兴华系被告安能煤矿工人，被告有保障原告安全生产的义务。杨兴华在工作中受伤，住院治疗48天，经调查认定为工伤，经鉴定为伤残七级，停工留薪期10个月，被告未给原告参加工伤保险，故被告应支付原告的全部工伤保险待遇。对于劳动关系，原告要求解除双方的劳动关系符合《工伤保险条例》第三十七条规定，本院予以准许。根据《工伤保险条例》的相关规定，被告应支付原告的工伤保险待遇为：1、住院期间伙食补助费，按10.00元/天计算，为10.00元/天×48天＝480.00元；2、住院期间生活护理费，被告于2015年12月21日受伤后住院治疗48天，住院期间系自己请人护理，原告未举证证明护理人员收入数额，故其住院期间生活护理费应依照2015年贵州省居民服务、修理和其他服务业职工人均年平均工资35,528.00元（97.34元/天）计算，为97.34元/天×48天＝4,672.32元；3、停工留薪期工资，原告的停工留薪期经鉴定为10个月，原、被告均未举证证明原告的本人工资数额，故应依照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为53，094.00元（4，424.50元/月）计算，为4，424.50元/月×10月＝44，245.00元；4、一次性伤残补助金，被告为七级伤残，一次性伤残补助金计算13个月，原、被告均未举证证明原告的本人工资数额，故应依照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为53，094.00元（4，424.50元/月）计算，为4，424.50元/月×13月＝57,518.50元；5、一次性工伤医疗补助金，依照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58，398.00元（4,866.50元/月），计算12个月，为4,866.50元/月×12月＝58，398.00元；6、一次性伤残就业补助金，依照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58，398.00元（4,866.50元/月），计算12个月，为4,866.50元/月×12月＝58，398.00元；7、鉴定费520.00元；8、交通费64.00元；9、住宿费128.00元。以上各项工伤保险待遇合计224，423.82元。 对于原告主张的未签订劳动合同两倍工资。原告于2015年7月5日开始在被告处上班，工作至2015年12月21日受伤住院治疗，原告出院后未再返还被告处工作，被告未安排原告回矿工作，故原、被告的劳动关系自2015年12月21日发生工伤时起至今处于中止状态。原告至今未与被告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，被告应支付原告在2015年8月5日（用工之日起满一个月的次日）至2015年12月21日（计4.5月）期间未签订书面劳动合同两倍工资差额。因双方均未举证证明原告的本人工资数额，故该两倍工资差额依照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为53，094.00元（4，424.50元/月）计算较为合理，计算为4，424.50元/月×4.5月＝19,910.25元。 综上，被告应支付原告住院期间伙食补助费、住院期间生活护理费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、交通费、住宿费共计224，423.82元，还应支付未签订书面劳动合同两倍工资差额19,910.25元。对于原告的其他诉讼请求，本院不予支持。被告的答辩主张均不成立，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决如下: 一、解除原告杨兴华与被告贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿的劳动关系； 二、由被告贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿在本判决生效后10日内一次性支付原告杨兴华住院期间伙食补助费、住院期间生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、交通费、住宿费共计224，423.82元； 三、由被告贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿在本判决生效后10日内一次性支付原告杨兴华未签订书面劳动合同两倍工资差额19,910.25元； 四、驳回原告杨兴华的其他诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由原告杨兴华负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 逾期不上诉，本判决则发生法律效力。权利人申请强制执行的期限为二年，从判决书确定的履行期限届满次日起计算。 审判员  祁登建 二〇一八年六月二十一日 书记员  黄玉媛