沈阳市浑南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0112民初1755号 原告：沈阳荣盛中天房地产开发有限公司，住所地：辽宁省沈阳市浑南新区绮霞街8-41号3门。 法定代表人：刘迎春，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：周颖，女，1989年3月11日出生，汉族，系该公司法务，住沈阳市苏家屯区。 被告：金明星，男，1986年4月13日出生，汉族，无职业，住沈阳市东陵区。 第三人：廊坊荣盛物业服务有限公司沈阳分公司，住所地：沈阳市沈北新区蒲丰路38-12号1-11-1。 法定代表人：李景海，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：高慧知，女，1994年10月25日出生，朝鲜族，系该公司法务，住吉林省长白朝鲜族自治县。 原告沈阳中安房地产开发有限公司与被告金明星、第三人廊坊荣盛物业服务有限公司沈阳分公司追偿权纠纷一案，本院于2018年2月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告沈阳中安房地产开发有限公司委托诉讼代理人周颖、被告金明星、第三人廊坊荣盛物业服务有限公司沈阳分公司委托诉讼代理人高慧知到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告偿还代偿款100,000元、利息29,650元（利息按每日万分之五计算，自2012年10月30日至2014年6月15日）；2、请求判令被告支付代偿款129,650元的利息24,430.38元（按中国人民银行同期贷款利率计算，自2014年6月16日至实际还清之日止）；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2012年10月30日，被告与原告及第三人签订《借款协议书》，约定被告向第三人借款100,000元，用以支付被告购买原告物业的购房款。借款期限自2012年10月30日至2013年12月15日，并约定此笔款项由第三人直接支付至原告。根据《借款协议》约定，若被告不按期还款，则应按每日千分之三的利率向第三人支付全部借款从借款之日至实际还清之日止的利息。原告对被告偿还借款事宜承担担保责任。原告承担担保责任后，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失。故诉至法院。 被告辩称：其未收到借款，因此借款利息，其不同意偿还。且借款期限自2012年10月30日至2013年12月15日止，已过诉讼时效。其不清楚原告替被告偿还第三人借款事宜。 第三人辩称：第三人已经收到原告的代偿款本金100,000元、利息29,650元，共计129,650元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告向本院提举了如下证据： 1、借款协议书、收款凭证各1份，证明被告向第三人借款100,000元用于支付剩余首付款，该款项直接支付给原告。原告收到款项后，向被告出具等额发票，故该公司在收到被告支付首付款及第三人代替被告支付的首付款，才开具与首付款应付金额等值的发票154,096元。被告对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为协议上最后的签名系其本人所签，但前面的内容不清楚。第三人对该证据没有异议。经审查，鉴于被告对该证据关联性有异议，本院将结合其他证据对该证据予以评述。 2、第三人出具的情况说明、收款收据3张，证明因被告拒不偿还借款，第三人要求原告承担担保责任，原告于2014年6月15日代被告偿还借款本金100,000元，利息29,650元。被告对该证据的三性均有异议，认为其未借款，所以不涉及代偿的问题。第三人对该证据没有异议。经审查，鉴于被告对该证据三性均有异议，本院将结合其他证据对该证据予以评述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年10月30日，被告与原告及第三人签订《借款协议书》，约定被告和原告于2012年10月30日签订《商品房买卖合同》，合同约定被告购买原告开发的“紫提东郡”项目17号楼1单元502号物业，建筑面积89.7平方米，成交总价为504,096元，被告因暂时资金紧张，现向第三人借款用于支付上述部分购房款。被告向第三人借款100,000元，上述借款仅用于支付被告购买上述物业的购房款。借款期限自2012年10月30日至2013年12月15日。被告同意由第三人将上述借款直接支付给原告，被告应向第三人出具《收条》。原告在收到上述款项后，为被告开具相应等额发票。违约责任：第2条约定，若被告不按本协议第三条约定的期限偿还借款，则应按每日千分之三的利率向第三人支付全部借款从借款之日起至实际还清之日止的利息。第3条约定，被告未按约定偿还借款达到或超过30日的，除按本协议第五条第2款向第三人承担违约责任外，原告有权选择解除与被告签订的《商品房买卖合同》；合同解除后，原告有权自行将《商品房买卖合同》项下的物业另行出售给他人而无需通知被告。被告已支付的购房款按如下方式处理：（1）被告尚未偿还的按揭贷款本息部分，原告可直接付至按揭贷款发放银行，因被告逾期还款导致的违约责任，由被告自行承担。（2）被告已支付的购房款，原告有权从中直接扣除被告依《商品房买卖合同》、《个人借款合同》及其相关协议约定的应由被告承担的违约金、赔偿金和应由被告应偿还的按揭贷款本息、罚息、利息等所有相关费用及损失后，剩余部分用以偿还第三人在本协议项下的借款本金及违约金。在偿还上述款项后，若仍有剩余，剩余部分由第三人直接退还被告。如被告已付购房款不足以偿还上述款项，则不足部分由原告进行不足。原告代为偿还后，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失及所有相关支出费用（包括但不限于律师费用）。原告自述，其按合同约定承担担保责任，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失，故诉至法院。 本院认为，依法成立的合同应受法律保护，当事人各方均应依照合同约定履行自己的义务。本案中，原告自述其按合同约定承担担保责任，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失。本院认为，追偿权的行使前提需要有法定或约定的义务。而原告认为其根据被告与原告及第三人签订《借款协议书》中的约定代被告向第三人偿还了借款，故向被告行使追偿权。根据《借款协议书》中违约责任第3条的约定，被告未按约定偿还借款达到或超过30日的，除按本协议第五条第2款向第三人承担违约责任外，原告有权选择解除与被告签订的《商品房买卖合同》；合同解除后，原告有权自行将《商品房买卖合同》项下的物业另行出售给他人而无需通知被告。被告已支付的购房款按如下方式处理：（1）被告尚未偿还的按揭贷款本息部分，原告可直接付至按揭贷款发放银行，因被告逾期还款导致的违约责任，由被告自行承担。（2）被告已支付的购房款，原告有权从中直接扣除被告依《商品房买卖合同》、《个人借款合同》及其相关协议约定的应由被告承担的违约金、赔偿金和应由被告应偿还的按揭贷款本息、罚息、利息等所有相关费用及损失后，剩余部分用以偿还第三人在本协议项下的借款本金及违约金。在偿还上述款项后，若仍有剩余，剩余部分由第三人直接退还被告。如被告已付购房款不足以偿还上述款项，则不足部分由原告进行不足。原告代为偿还后，有权向被告追偿，并要求被告赔偿因此造成的损失及所有相关支出费用（包括但不限于律师费用）。根据该条款约定，原告在未解除《商品房买卖合同》的情况下代被告向第三人偿还全部借款没有约定的义务，故原告不能依据代偿行为向被告行使追偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第六十条一款、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条之规定，判决如下： 驳回原告沈阳中安房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费3,382元，由原告沈阳中安房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  梁志昕 审 判 员  马 娜 人民陪审员  黄 超 二〇一八年六月二十六日 书 记 员  王 韵