江苏省启东市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0681民初2294号 原告：南通申东冶金机械有限公司（以下简称申东公司），住所地启东市汇龙镇凯旋路338号。 法定代表人：黄新标，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：奚佳蓓，上海福湾律师事务所律师。 被告：余红辉，男，1970年12月28日生，汉族，住启东市。 被告：南通金密冶金专用设备有限公司（以下简称金密公司），住所地启东市北新镇民主工业集中区118号。 法定代表人：余红辉，董事长。 被告余红辉、金密公司的共同委托诉讼代理人：吴海东，江苏东晋律师事务所律师。 被告：江苏沃泰冶金设备有限公司（以下简称沃泰公司），住所地启东市汇龙镇富源路1188号。 法定代表人：顾裕珍，总经理。 委托诉讼代理人：余红星，该公司员工。 原告申东公司与被告余红辉、金密公司、沃泰公司企业分立合同纠纷一案，本院于2018年3月20日立案受理,依法由审判员吴永飞适用简易程序，于2018年4月26日、5月10日公开开庭进行了审理，原告申东公司的委托诉讼代理人奚佳蓓、被告余红辉、金密公司的委托诉讼代理人吴海东、被告沃泰公司的委托诉讼代理人余红星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告申东公司向本院提出诉讼请求：1、请求排除妨害，判令三被告归还占有的属原告公司的设备、技术资料及办公用具。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告登记类型为有限责任公司。2017年2月13日，原告的原股东黄新标、余红辉、龚赛赛就原公司的分立召开了股东会议并形成了股东会决议。同年9月15日。原申东公司向市监督管理局提交了企业分立的相关资料，办理分立登记。股东会决议明确，原申东公司分立为原告及金密公司，余红辉为金密公司的法定代表人。决议约定，金密公司因分立取得房产和土地，因第一次股东会决议形成时，被告余红辉已占有原申东公司厂房、土地及公司内所有的设备、技术资料及办公用具，并由其实际控制的沃泰公司占有使用至今。分立后，原告欲取回应分得的资产，却遭到拒绝。 被告余红辉、金密公司辩称，一、余红辉作为自然人，非本案适格主体，其为原告原股东，占有35%的股份。二、原告所述与事实不符，本案纠纷是申东公司原股东黄新标和余红辉股权分割纠纷衍生出来的，自2016年上半年开始，在张耀辉律师主持下历经若干次协商，形成多次董事会和股东会决议，2017年2月13日，形成了股东会决议，余红辉按约承担了1718万元所欠债务及接收安置公司员工义务，原告及其法定代表人黄新标未履行协议任何一项义务，反而强行侵占已归属余红辉的厂房和办公场所。余红辉于2017年7月提起诉讼后，于2017年8月21日形成调解书，按调解书约定，原告与黄新标应在2017年9月4日前完全搬离，但迄今仍侵占部分区域及遗弃废钢材等物品。三、被告金密公司不是本案的适格主体。金密公司是申东公司原股东为了房产避税需要设立的，目前相关手续由张耀辉律师保管并办理之中，该公司从未正常运转，且是原告的分立公司。金密公司登记于2017年12月14日，调解书约定原告搬出时间为2017年9月4日，一个3个月后成立的新公司来侵占母公司完全控制的设备、资料、办公用品等，不符合逻辑，于情不符、于法无据。四、原告陈述的案涉物品均为原告虚构，被告均不予认可。2017年3月前，原告完全控制厂房和生产经营，原告作为多年经营的公司，理应有基本的财务手续和固定资产登记资料，原告对自己罗列的清单中设备资料等是否存在，负有法定举证责任，仅凭原告单方面指认确定的标的物明细，是不符合法定程序和法定的举证规则，是对被告合法权益的严重侵犯。五、2017年2月协议签订至今，一直是被告余红辉积极履行约定义务，原告不但不履行约定的任一项义务，反而以多种方式恶意纠缠被告，其唯一目的就是达到干扰被告正常生产经营，违反了诚实信用原则，损害了被告的合法权益。请求法院驳回原告的诉请。 被告沃泰公司辩称，其与南通蒂煌机械制造有限公司（以下简称蒂煌公司）仅存在厂房租赁关系，与金密公司、蒂煌公司、余红辉和原告间的纠纷无关。 经审理查明，原申东公司成立于1998年，2016年9月12日，该公司召开了董事会，参与人员为：樊东华、余红辉、黄新标，形成的董事会决议主要内容为： 一、全体股东一致同意股权兼并，由股东黄新标、余红辉采用议价的方式决定各自名下的股权归属，股东樊东华表示其名下股权维持原状，不作变动。 二、股权分布：余红辉持有35%，黄新标持有25%，樊东华（实际控制）持有40%。议价按照下列方式确定公司总值，在此基础上由黄新标与余红辉协商确定收购余红辉名下的全部股权。公司总值按以下方式确定：1、土地按权证面积以每亩20万元计，2、厂房、办公楼及生活楼等不动产均按权证面积以每平方壹仟元计（框架结构、砖混结构和彩钢房合并计算），3、设备按账面明细以现状打包按壹佰万元计算，4、探伤房及其探伤设备按伍拾万元总计，5、黄新标承包时，公司账面库存打包折算给黄新标的数额中，黄新标因未与樊东华、余红辉享受用车待遇，故一致同意计提其中的伍拾万元正归黄新标享有，余下数额均归股东樊东华所有，6、公司名下位于上海市的住房对外出售，所得价款用于清偿公司对杨建颖、顾卫国名下的欠款本息，不足或结余部分按各股东的股权比例分配或计提，7、公司名下的应收款由各股东商议后作核销、折扣（八折计算）等方式处理，已收回部分用于核销老平台债务，银行贷款及应付款按实计算，8、公司名下的所有无形资产，例如：品牌、专利、资质、商业网络等，按总计壹佰万元正折算，9、各股东一致同意，委托钮祝红负责公司名下的资产核算，并出具正式的财务核算报告，核算结论各方在确认无重大出入后自愿无条件接受。 三、原黄新标于2012年4月与南通申东冶金机械有限公司及股东樊东华、股东余红辉所订立的承包经营协议书在股权兼并后另行商议。 四、本决议已将黄新标承包期间的土地摊销、固定资产及设备折旧、承包费等因素考量折算在内。 五、股权兼并方明确后，非兼并方及其亲属应无条件向公司递交辞职报告，非兼并方须处理好由此产生的劳动合同方面的遗留问题，同时，非兼并方应落实自身及其亲属与公司之间的相关业务方面的交接。 六、股权兼并明确后，各方应友好协作相处。 2016年11月7日，原申东公司又召开了董事会并形成了董事会决议，主要内容为余红辉担任公司股东及业务员期间的结算、对樊东华的补偿、相关债权债务的处理等形成了一致意见。 2017年2月13日，黄新标、余红辉、樊东华、龚赛赛作为原申东公司的股东，召开了股东会，就原申东公司的分立的相关事宜形成了股东会决议，主要内容为：一、各股东一致同意，因经营理念差异，原申东公司将实行公司分立，并在形成本决议后，委托江苏江海明珠律师事务所代理公司分立的相关工商变更登记事宜。二、公司分立后，原股东龚赛赛、黄新标继续沿用申东公司的公司名称，原股东余红辉将另行设立个人独资有限责任公司，公司名称、经营范围等工商登记信息由余红辉自主决定。三、各股东一致同意，鉴于余红辉专注宝钢集团及其关联公司、子公司业务时间较长，故一致同意该区域市场继续由余红辉经营，原申东公司将出具适宜的书面材料对本次公司分立予以说明，以配合余红辉今后的公司经营。并且，分立后的公司之间将继续保持友好合作，友好竞争，互不伤害的经营原则。四、余红辉分立后的公司将分得的资产为：启国用（2006）第0402号、第0403号、第0401号国有土地使用权及其该三幅土地之上的启东房权证启西字第××、05××07、05××08、05××09、启东房权证第××号房产，分摊的债务为：1、原申东公司名下在启东农商银行的贷款本息1100万元（应于2017年2月底之前归还），2、原申东公司名下积欠沃泰公司总额为699万元款项中的618万元，余欠款81万元仍由原申东公司承担（699万元中有100万元借款系钮祝红经申东公司所借，按2016年11月7日的股东会决议，已由樊东华承担，现仍由申东公司先行代偿）。五、余红辉名下在申东公司的股份由公司以零元回赎，余红辉名下的所有股东权益均已在资产、债务剥离时核算结清。公司回赎余红辉股权后，由龚赛赛与黄新标协商增持股权比例。六、原申东公司所有连续工龄满三年以上的员工（与股东黄新标具有直系亲属关系的，由黄新标自行接受处理），由余红辉在2017年3月1日之前全部接收完毕并办理完员工移交清册，未满连续工龄三年的员工由余红辉择优录取，原劳动关系延续至余红辉指定的沃泰公司。七、2016年11月7日所形成的董事会决议与本决议有矛盾的，以本决议为准。决议中还包含了相关债权债务、业务回款、业务费的处理等内容。 2017年3月11日，原申东公司员工杨正豪（时任原申东公司生产部负责人）按余红辉的要求，对原申东公司的设备进行了清点并形成了五页设备清单。 2017年3月28日，余红辉、黄新标等召开了原申东公司全体员工大会，宣布原申东公司分立情况及员工安置情况等。 2017年3月初，沃泰公司进驻余红辉在原申东公司分得的厂房、土地使用权等区域内。2017年4月1日，蒂煌公司与沃泰公司签订了《厂房租赁合同》一份，主要内容为蒂煌公司拥用厂房一座位于启东市民主工业园区118号，为启国用（2006）第0402号、第0403号、第0401号国有土地使用权上的车间、办公楼、宿舍及所有包含的加工设备、工具及设施，供沃泰公司从事生产制造加工。租赁期限为自2017年4月1日至2027年3月30日止连续租赁不少于10年等。 2017年5月11日，余红辉办理了蒂煌公司的营业执照，公司注册住所地为启东市北新镇民主工业集中区118号，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人余红辉。 2017年6月22日，余红辉作为原告，以申东公司、黄新标为被告，就公司决议纠纷一案，向本院提起诉讼，经本院调解，达成了协议，本院据此作出了（2017）苏0681民初4906号民事调解书，调解主文为：一、余红辉、申东公司、黄新标一致确认2017年2月13日签订的股东会决议合法有效。二、申东公司、黄新标于本调解书生效后十五日内配合余红辉办理坐落于启东市北新镇民主工业集中区118号（房产证号为第05××06、第05××07、第05××08、第05××09、第××号；土地证号为启国用（2006）第0402号、第0403号、第0401号）的不动产过户登记及水电、行车等特种设备手续变更登记至南通蒂煌机械制造有限公司名下。三、余红辉于本调解书生效后十五日内将其在申东公司所持有的全部股权转让给申东公司指定的人员名下。四、申东公司、黄新标于本调解书生效后十五日内搬出已分立给蒂煌公司的场所。五、双方就本案余无纠葛。 2017年9月15日，原申东公司的股东龚赛赛、余红辉、黄新标召开了股东会并形成了股东会决议，申东公司通过公司派生分立方式分立为申东公司和金密公司，分立后的申东公司法定代表人为黄新标，分立后新设立的金密公司法定代表人为余红辉。会议还通过了债权债务的承继等。2017年9月19日，申东公司在扬子晚报上发布了分立公告。同日，申东公司与金密公司签订了《分立协议》，其中第三条财产分割方案明确，申东公司原来的财产由分立后的申东公司、金密公司双方承继，根据申东公司2017年10月31日净资产专项审计报告净资产为人民币454万元，由申东公司承继净资产为人民币295.1万元，金密公司承继净资产为人民币158.9万元（详见财产分割清单）。在财产分割清单中，明确下述房产及土地由分立后的金密公司所有：1、启国用（2006）第0402号、第0403号、第0401号国有土地使用权，2、启东房权证启西字第××、05××07、05××08、05××09、启东房权证第××号房产。 2017年12月4日，余红辉办理了金密公司的营业执照，公司注册地为启东市北新镇民主工业集中区118号，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为余红辉。 另查明，申东公司在诉讼中对其主张的财产向本院申请财产保全，本院在保全过程中共计查明在金密公司内有电子磅20T等财产共36项（该财产均在杨正豪制作的设备清单中） 上述事实，由多份股东会决议、董事会决议、分立协议、申东盘点设备清单、厂房租赁合同、本院（2017）苏0681民初4906号民事调解书、杨正豪的证言及到庭当事人的庭审陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同受法律保护。余红辉作为原申东公司的股东参与股东会讨论公司事宜及作为分立后的金密公司法定代表人代表金密公司与申东公司协商相关事项，余红辉的此项行为明显系职务行为，由此产生的民事责任应由被代表的公司承担。根据原申东公司的股东会决议、分立协议等证据材料，原申东公司的财产由申东公司与金密公司承继，金密公司明确承继了相关国有土地使用权及房产等，其余财产包括申东盘点设备清单中所列的设备应当属于分立后的申东公司所有。目前本院查明在金密公司内有属于申东公司的电子磅20T等36项财产，申东公司有权从金密公司中取回。对于申东公司主张的其余财产，因原申东公司分立时未办理严密的财产交接手续，申东公司在本案中无充分的证据证实此其余部分财产在金密公司，故对该其余部分财产，本院不予支持。目前沃泰公司在实际使用、控制金密公司的厂房、土地等，故对申东公司取出该部分设备应当承担协助义务。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决如下： 一、原告南通申东冶金机械有限公司于本判决生效之日起十日内有权从被告南通金密冶金专用设备有限公司中取出电子磅20T等设备（附清单）。 二、被告江苏沃泰冶金设备有限公司对原告南通申东冶金机械有限公司从被告南通金密冶金专用设备有限公司中取出W11-20*2500卷板机等设备（附清单）承担协助义务。 三、驳回原告南通申东冶金机械有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费13800元，依法减半收取6900元，保全费5000元，合计11900元（原告已预交），由被告南通金密冶金专用设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费13800元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。 审判员  吴永飞 二〇一八年六月十一日 书记员  施芊伊 在南通金密冶金专用设备有限公司内属于南通申东冶金机 械有限公司的设备清单（36项）                            序号                       设备名称                       数量                               1                       电子磅20T                       1                               2                       打标机                       1                               3                       测厚仪                       1                               4                       液压小车XXQ2505                       1                               5                       观片灯                       1                               6                       砂轮切割机                       2                               7                       1吨吸盘                       1                               8                       磅秤                       3                               9                       探伤机（X射线）XXH-300XXQ-250                       1                               10                       液压式万能试验机WF-600B                       1                               11                       压力试验机                       1                               12                       冲击式立式验机300/1500                       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