贵州省安顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔04民终496号 上诉人（原审被告）：贵州普翼房地产开发有限责任公司，住所地：贵州省普定县城关镇安织路，统一社会信用代码：91520422598387608X。 法定代表人：**模，该公司经理。 委托诉讼代理人：郭志龙，贵州定南律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：郑厚荣，贵州定南律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：中黔电气集团股份有限公司，住所地：贵阳市白云区麦架镇白云北路350号，统一社会信用代码：91520100736638269B。 法定代表人：陈律宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨忠勇，贵州麒翔律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 上诉人贵州普翼房地产开发有限责任公司（以下简称普翼房开公司）因与被上诉人中黔电气集团股份有限公司（以下简称中黔电气公司）承揽合同纠纷一案，因不服贵州省安顺市普定县人民法院（2018）黔0422民初65号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月10日立案受理后，依法组成合议庭公开进行审理。本案现已审理终结。 普翼房开公司上诉请求：依法撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：一审判决将被上诉人的违约行为等同于上诉人与被上诉人协议解除合同的行为，按照合同总价扣除上诉人另行委托第三方完成工作所支出的费用后判决上诉人支付被上诉人劳务费错误。该判决违背双方合同中关于付款方式及付款条件的约定，也违背了“违约需承担责任”的法律原则。上诉人未在一审中提起反诉，是基于被上诉人违约在先，根据合同约定，上诉人不需支付后续700000元款项。被上诉人延误工期应按照每延期一日按合同总价的千分之一支付违约金，照此计算，被上诉人应支付的违约金已超过700000元。如二审维持原判上诉人为维护自己利益只能选择起诉被上诉人承担违约责任。综上，因被上诉人未按照合同约定完成配电设施的安装、调试及验收，上诉人已按照合同约定履行了相应的付款义务，被上诉人主张支付后续款项700000元没有依据。 被上诉人中黔电气公司二审未答辩。 中黔电气公司一审起诉请求：1、判令被告支付合同价款人民币700000元；2、判令被告自2017年1月20日起按合同总价款每日千分之一的标准支付违约金至被告实际付清之日止；3、本案诉讼费、保全费由被告负担。 一审经审理查明：2014年2月28日，原告中黔电气公司与被告普翼房开公司签订《高低压配电设备购置安装合同》，约定原告承揽被告建设的普定县普翼新城一期10Kv/0.4高低压开关柜及变压器配电设备的购置和安装。内容为按照双方确认的实际图纸（不含供电局的计量表）及承包方提供的《工程报价预算表》的材料及工作量，安装、实验及验收投电：1、变压器、高低压开关柜、箱变、高压部份所需电力管及桥架、安装高压部份所需辅材、柴油发电机及所需辅材由乙方负责采购及安装；2、所有高低压电缆、低压电力管、配电箱、低压部份桥架、表箱、电缆保护管以及安装低压电缆相关辅材等由发包方负责采购及安装；3、所有电缆沟、配电房基础及土建由发包方负责；4、承包方除负责高低压开关柜、箱变、及高压部分电缆的安装、试验外，还需负责所安装部份通过当地供电部门验收合格并通电；5、该项目如须走招投标程序，甲方负责协助乙方办理，其所需费用由乙方支付。合同工期为甲乙双方签字盖章乙方收到甲方预付款后计起，经过设备生产、安装调试、试验验收共计65个工作日内完成。合同总价款为3500000元，其中设备款为3200000元、安装费为300000元。付款方式为：1、合同签章生效后甲方五天内向乙方支付本合同总价的20%计700000元作为本合同的预付款；2、货送甲方工地初验合格后五天内，甲方向乙方支付本合同总价的60%计2100000元作为进度款；3、全部设备安装完毕经供电局验收合格正式送电后7日内，甲方向乙方支付本合同总价的15%计525000元作为结算款；4、留本合同总价的5%计175000元作为质保金，在质保期（从正式送电日计起）满一年后无质量问题时一周内付清。双方还约定合同生效后，甲方不按合同约定的时间付款的，视为违约，甲方需向乙方支付本合同总价每日千分之一的违约金等事项。2014年9月1日，被告支付原告700000元。2014年10月24日，原告向被告发函称由于现场不具备施工条件导致设备及材料暂时无法进场，希望被告及时做好基础及土建工作。2014年10月26日，被告回复称由于现场安装条件不完善正在协调，待现场条件满足安装时，提前通知进入。此后，原告设备材料陆续进场。2014年12月4日，被告支付原告1000000元。2015年3月6日，被告支付原告500000元。2015年9月11日，被告支付原告300000元。2015年10月14日原告与郭玉权签订《贵州普翼房地产开发有限责任公司10/0.4KV变配电工程施工承揽合同》将该工程的安装发包给郭玉权施工，合同价为110000元。2015年11月6日，被告支付原告300000元。2015年12月30日，原、被告双方确认工程竣工。此后该工程原告未按合同约定通过当地供电部门验收，双方发生纠纷。2016年3月11日，被告与四川广安智丰建设工程有限公司签订《电力工程施工合同书》，约定四川广安智丰建设工程有限公司完成普翼新城小区电力工程，完善高、低压部分的电缆穿线、设备调试及安装；完成本小区的验收工作。价款为210000元。2016年8月11日，该工程由四川广安智丰建设工程有限公司通过当地供电部门的验收并投入使用。 一审法院认为：原、被告签订的《高低压配电设备购置安装合同》是双方真实意思的表示，不违反法律强制性规定，是合法有效的合同，双方均应按合同的约定全面履行自己的义务。原告按照合同约定施工完毕，且被告也确认原告施工工程已竣工，但原告在工程竣工之后未按照合同的约定通过当地供电部门的验收，违反了双方的约定。该工程最终由被告发包给四川广安智丰建设工程有限公司继续完善，通过了当地供电部门的验收并投入使用。由此被告产生了相关费用，也就是支付给了四川广安智丰建设工程有限公司的相关合同价款210000元，导致被告为该工程支付不必要的费用，而该费用是由于原告的违约行为导致，故该合同价款应当予以扣减。另原告主张被告支付违约金，因违约原因并不是被告造成，反而是由于自身原因所致，故原告的该项诉请，不符合法律规定，不予支持。被告在诉讼中主张驳回原告的诉讼请求，因原告已经完成了工程的施工，被告也进行了确认，只是未最终完成应当由当地供电部门的验收，故原告完成工程部分的相应工程款，被告应当予以支付。且原告已经承担了未完成验收的产生的费用，故被告的主张，部分不予支持。在一审审理中，被告虽然提供了一些付款凭证等证据欲证实为工程最终验收也再另行购买材料支付的一些费用，但未提供其他证据予以证实其购买的材料用于该工程，故该辩称不予采信。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十二条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、被告普翼房开公司在判决生效之日起十日内向原告中黔电气公司支付工程款490000元；2、驳回原告中黔电气公司的其他诉讼请求。案件受理费10800元，减半收取5400元，由原告中黔电气公司承担1620元，被告普翼房开公司承担3780元。 二审上诉人普翼房开公司提交以下证据：银行回单及收据，拟证明因被上诉人设备没有配全，导致上诉人向第三方支付施工费用47000元。被上诉人认为该证据不属于二审新证据，对真实性不予认可，对关联性不予认可，银行流水摘要部分注明工程款，但无其他证据佐证，即便为工程款，上诉人主张的是材料款，不能达到证明目的。本院认为，上诉人未提交证据原件予以核对，对真实性不予认可，且银行回单及收据不能体现因案涉工程支付的工程款，本院不予采信。 二审经审理查明：被上诉人持有承装（修、试）电力设施业务许可证，许可类别和等级为：承装类二级、承修类二级、承试类三级（220KV及以下电力设施安装、检修，110KV及以下电力设施试验），有效期为2016年6月13日至2018年6月12日。2015年12月30日，上诉人向贵州电网普定供电局申请案涉配电工程送电。二审确认一审查明的事实。 本院认为，被上诉人中黔电气公司虽按照合同约定提供合格电力设备并进行施工，且双方也确认案涉电力工程已经竣工，但是根据双方签订的《高低压配电设备购置安装合同》第一条第四款第4项，承包方除负责电力工程的安装、试验外，还需负责安装部分向供电部门报验并通电。在本案中双方当事人所举的证据均不能证明未向供电部门报验是由哪方的原因所导致。但从合同履行情况看，被上诉人中黔电气公司确实未向供电部门报验，案涉工程后续安装、调试系由上诉人普翼房开公司委托第三方公司完成，故被上诉人中黔电气公司获得工程款应扣除该部分，被上诉人中黔电气公司仅能就其实际施工量请求支付工程款。一审判令上诉人普翼房开公司支付被上诉人中黔电气公司已完成部分相应工程款并无不当。同时一审并未认定双方协议解除合同，针对被上诉人中黔公司是否存在工期延误给上诉人普翼房开公司造成损失、是否承担违约责任的问题，上诉人普翼房开公司在一审中未提起反诉，是否行使该诉权系其对自身诉讼权利的处分，不能与支付工程款纠纷一并处理，故对上诉人普翼房开公司称不需支付后续款项，能弥补其损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 二审案件受理费10800元，由上诉人贵州普翼房地产开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘    熹 审判员 黄  光  美 审判员 李  德  江 二〇一八年六月二十七日 书记员 袁文婷（代） 附： 当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果： （一）承担加倍罚息或迟延履行金。 （二）被强制进行审计。 （三）被限制出境。 （四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。 （五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。 （六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。 （七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。 （八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。