福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0802刑初236号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人林学斌，男，1994年11月8日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地龙岩市新罗区，暂住龙岩市新罗区。因本案于2017年7月29日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年8月23日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2018年4月9日被本院取保候审。现在家。 辩护人廖永红，福建欧顿律师事务所律师。 被告人林建强，男，1994年10月31日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地龙岩市新罗区，暂住龙岩市新罗区。因本案于2017年7月29日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年8月23日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2018年4月9日被本院取保候审。现在家。 被告人林龙剑，男，1991年3月8日出生于龙岩市新罗区，汉族，中专文化，无业，户籍所在地龙岩市新罗区，暂住龙岩市新罗区。因本案于2017年7月29日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年8月23日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2018年4月9日被本院取保候审。现在家。 辩护人洪云凯，福建正廉律师事务所律师。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉[2018]201号起诉书及龙新检公刑变诉[2018]7号变更起诉书指控被告人林学斌、林建强、林龙剑犯开设赌场罪于2018年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员苏焜明出庭支持公诉。被告人林学斌及其辩护人廖永红、被告人林建强、被告人林龙剑及其辩护人洪云凯到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：2017年7月上旬至同年7月28日，被告人林学斌、林建强、林龙剑三人共同出资，在龙岩市新罗区，利用互联网和手机等移动通信终端，购买并组建五个抢红包赌博的微信群，通过中介拉人进群，以发红包猜数字的方式接受他人投注赌博。经查证，该网络赌博窝点参赌人数94人，赌资数额累计达311394.23元。被告人林学斌、林建强、林龙剑三人于2017年7月28日16时许，在龙岩市新罗区被抓获。上述事实，有现场扣押的手机、银行卡等物证，被告人林学斌、林建强、林龙剑的、到案经过、涉案手机截图、记账本、涉案微信号和涉案银行卡交易明细等书证，证人陈某1、阙某、陈某2、林某的证言，被告人林学斌、林建强、林龙剑的供述与辩解，涉案微信号交易明细等电子数据等证据证实。公诉机关认为，被告人林学斌、林建强、林龙剑以营利为目的，在网上开设赌场，赌资数额累计达311394.23元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。请依法判处。 被告人林学斌对起诉书指控的犯罪事实及定性无异议，其辩护人提出如下辩护意见：1、赌资数额应当扣除三被告人的投注金额；2、开设赌场时间短、没有盈利、社会危害性较小、认罪态度好、具有坦白情节、无前科、属初犯、偶犯，请求对被告人从轻处罚、适用缓刑。 被告人林建强对起诉书指控的犯罪事实及定性无异议，并请求从轻处罚。 被告人林龙剑对起诉书指控的犯罪事实及定性无异议，其辩护人提出如下辩护意见：1、公安机关委托的计算机数据分析人员作出的分析结论不宜作为本案赌资认定的依据；2、被告人是偶犯、初犯，无前科，坦白、认罪态度好、开设赌场时间较短，社会危害性小、没有获利，综上请从轻处罚并判处缓刑。 经审理查明：2017年7月上旬至同年7月28日，被告人林学斌、林建强、林龙剑三人共同出资，在龙岩市新罗区，利用互联网和手机等移动通信终端，购买并组建五个抢红包赌博的微信群，通过中介拉人进群，以发红包猜数字的方式接受他人投注赌博。经查证，该网络赌博窝点参赌人数94人，赌资数额累计达311394.23元。被告人林学斌、林建强、林龙剑三人于2017年7月28日16时许，在龙岩市新罗区被抓获。 上述事实，有被告人林学斌、林建强、林龙剑的户籍证明、无前科证明、到案经过，房屋租赁合同、涉案手机截图、记账本、涉案微信号和银行卡交易明细、光盘、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场照片、相关辨认笔录，龙岩市公安局新罗分局刑侦大队出具的《关于作案微信数据统计情况说明》，证人陈某1、阙某、陈某2、林某的证言，被告人林学斌、林建强、林龙剑的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人林学斌、林建强、林龙剑利用互联网建立赌博平台，招揽参赌人员参与网络赌博，涉案赌资合计人民币311394.23元，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。三被告人当庭自愿认罪，认罪态度较好，积极缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。被告人林学斌的辩护人提出三被告人投注的金额应扣除的辩护意见，理由不成立，本院不予采纳；其他辩护意见，理由成立，予以采纳。计算机数据分析人员系将公安机关依法调取的原始数据进行客观的合并筛选，并不涉及对原始数据的变更，故被告人林龙剑的辩护人提出计算机数据分析人员作出的分析结论不宜作为本案赌资认定依据的辩护意见，理由不足，本院不予采纳；其他辩护意见，理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条之规定，判决如下： 一、被告人林学斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴清）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 二、被告人林建强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴清）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 三、被告人林龙剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴清）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 四、随案移送的光盘四张，属视听资料；记账本二本，属书证，均随案存查。 五、龙岩市公安局新罗分局依法向林学斌扣押的银行卡四张、iPhone手机十四部、U盘二个；向被告人林建强扣押的信用卡一张、iPhone手机一部；向林龙剑扣押的华为手机一部、iPhone手机二部，均属作案工具，由该局予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 王  晓  露 人民陪审员 兰  美  芳 人民陪审员 陈  烁  武 二〇一八年六月二十九日 书 记 员 邱奕蕴（代） 书 记 员 张雪婷（代） 附本案相关法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。