广西壮族自治区巴马瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1227民初126号 原告：李彦，女，1957年7月7日出生，汉族，住所地广西柳州市。 委托诉讼代理人：黄焕战，男，1970年10月16日出生，壮族，住所地广西巴马瑶族自治县。 被告：邓英生，男，1971年10月2日出生，汉族，住所地广西巴马瑶族自治县。 原告李彦诉被告邓英生合伙协议纠纷一案，本院于2017年4月6日立案后，依法公开开庭进行审理，同年7月3日作出判决，被告不服，提出上诉，二审法院认为一审法院认定事实不清，证据不足而撤销原审判决，发回重审。本院依法重新组成合议庭公开开庭进行了审理，原告的特别授权委托诉讼代理人黄焕战、被告邓英生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告归还欠原告5万元的尾款3万元；2.要求被告归还欠原告5万元利息10800元。事实和理由：2016年2月26日，被告以与原告合作办厂为由，经口头协商原告出资5万元，被告出场地和办证，被告要求原告先垫支3万元，并许诺由其办好生产许可证后就马上施工，总共费用5万元。之后被告又告知办证需30万元，原告就与被告说：“我一个退休人员，哪来这么多钱啊？办不成了，把钱还给我吧！”拖到2016年4月被告又与原告说：“李姐，我春种急需钱，你再借我2万，我保证1个月后连同3万一起还你”。原告又于2016年4月16日向被告汇款2万元。一年多来，原告数十次催被告还款，可被告只在2017年春节前后还了2万元，至今尚欠3万元及5万元的利息未还。为维护原告的合法权益特提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有： 1、微信聊天记录，证明原告于2016年4月16日已向被告明确表示不办工厂了，要求被告将原来建厂的3万元归还原告。另，原告又于同日通过银行汇款的方式借款2万元给被告，用于被告种植果苗； 2、手机通话录音，证明被告答应归还原告5万元及利息。 被告辩称，原告要求被告偿还3万元，没有事实和法律依据，原告向被告支付3万元不属于民间借贷关系而是合伙关系，2016年2月26日双方协商办厂，由被告提供场地，原告提供资金，被告占10%的股份，约定后原告向被告汇入5万元，其中3万元用于厂房装修。在投资过程中，由于费用过高，被告告知原告后，原告即叫被告中途停止，解除合伙关系。根据上述事实，被告收到原告5万元是事实，其中2万元确属于借贷，但被告已偿还，3万元为厂房装修已经开支，原告要求被告偿还无事实和法律依据，应当驳回原告的全部诉讼请求。 被告为其辩称在举证期限内提供的证据有： 1、发货清单、收据、收条和记账记录，证明原、被告达成合伙协议之后，原告转给被告的3万元用于装修厂房的使用情况，合计金额为26600元； 2、股权转让协议，证明2017年2月27日被告将持有的巴马县瑶秘秘生物科技有限公司10%的股份转让给原告，原、被告之前是合伙关系。 被告对原告提供的证据质证意见：证据1，微信聊天记录属于电子证据，没有实名制，对方身份不能确认，存在瑕疵、有被修改的可能。该证据没有通过合法程序和依法公证取得，对其客观性表示质疑，聊天内容不具有连贯性和完善性，绝大部分都是原告陈述，被告的对话没有得到肯定性回答，不能完整、真实的反映原告所证事实，被告对该份证据不予认可；证据2，手机通话录音，确实是原、被告的通话录音，但内容可能剪了一部份，录音内容已不连贯，不能证明原告所证事实。 原告对被告提供的证据质证意见：证据1，原告不知道这些票据的存在，而且这些票据上均没有原告签字认可；对证据2无异议。 本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提供的微信聊天记录属于电子证据、手机通话录音属于视听资料，从微信记录的头像显示、微信内容和手机录音的称呼、通话内容上看，这两份证据与原、被告的诉、辩内容可以相互认证，同时被告也认可该录音内容是原、被告的通话录音。虽然被告认为录音内容不连贯，可能被剪辑了一部份，但没有申请对这些证据进行鉴定，本院予以采信。被告提供的发货清单、收据、收条上虽然都有收款人或开票人签字，但这些收据、发货单属于生产、销售的核算自制凭据，且又没有加盖任何公章，它与发票不同，不属于合法凭据，只表明要求相应对象发货，故本院对被告提供证据1的真实、合法、关联性不予确认；股权转让协议系原件，协议上均有原、被告签名和手印，原告亦无异议，本院对证据2的真实、合法、关联性予以确认，采信为本案的定案依据。 综合本案证据，本院确认本案法律事实如下：2016年2月，原、被告经协商达成口头合伙协议，其主要内容是：以原告出资、被告负责出场地、场地施工、办理生产许可证的方式在巴马县阿兰生态农业基地内合作办厂。并约定原告注册成立的巴马县瑶秘秘生物科技有限公司被告占有10%的股份。2016年2月26日，原告向被告的银行账户汇款30000元。后被告向原告告知办厂和办证的费用过高，原告即向被告表示终止办厂，要求与被告解除合伙关系，并退还30000元。双方经口头协商后解除合伙协议，但对于30000元是否退还当时协商未果。2016年4月16日，被告以生产经营困难为由向原告借款，原告于同日向被告银行账户汇款20000元。尔后，从原、被告的通话录音内容上可知，原告要求被告返还50000元并给付利息，被告基本同意返还50000元，并有一定的还款计划，但是否同意给付利息，没有作出明确表示。至2017年春节前后被告分两次共偿还原告20000元。 另查明，被告在其原建的钢构铁皮房的基础上拆除原砌的部份墙体，重砌长度分别为13米、11米，高均为2米的水泥砖墙，并贴上瓷砖，同时还给另一面长33米的旧墙贴上瓷砖，另外，在房内埋了一条长约14米，宽约直径30厘米的排水管，房子墙外也砌好排水沟。现该房作厨房使用。 再查明，2017年2月27日原、被告签订一份《股权转让协议》，被告将所持有的巴马县瑶秘秘生物科技有限公司10%的股权作价0元人民币转让给原告。 本院认为，原、被告于公司注册前没有签订书面《合伙协议》，双方认可达成口头协议，以原告出资金、被告负责出场地、场地施工、办理生产许可证的方式合作办厂，所达成的口头协议没有违反法律之规定，口头协议有效。达成口头协议后，原告于2016年2月26日，将30000元人民币转给被告，由被告负责办理生产许可证、场地施工等事宜。因办理有关证件费用太高，原、被告达成解除口头协议。至重审庭审结束时，被告尚未办理得生产许可证、办厂用地的合法土地使用权证，至此，被告以土地投资不能实现，存在过错；被告提供发货清单、收据、收条、记账记录证实原告投资的3万元已用于建厂开支，这些证据虽然都有收款人或开票人签字，但收据、发货单属于生产、销售的核算自制凭据，且又没有加盖任何公章，它与发票不同，不属于合法凭据，况且，被告尚未办理得办厂用地的合法手续，故对被告辩称3万元已用于厂房施工的理由本院不予采纳，即便原告确实用这3万元出资款装修了自己原来的钢构铁皮房，那说明这3万元已转化为固定资产投资在被告原来兴建“阿兰生态农业基地”的场地里，并为被告实际享用，原、被告散伙没有给被告造成损失，现原告请求被告返还这3万元出资款，也在情理之中；本案原、被告之间所实施的只是合作的前期准备工作，合作事项尚未成立，还不是一个经济实体，双方约定解除协议后，被告也同意返还这30000元出资款，现原告要求被告退还出资款，应予支持；至于原告提出，要求被告归还本金30000元的利息问题，因为这30000元属于合伙投资款，不是借款，现予返还，属于散伙后返还合伙人的出资，原告请求支付这部份的利息，没有法律依据，本院不予支持； 另外，原告请求被告支付诉前已经偿还的20000元的利息问题，该笔款项是被告在急需用钱的情况下向原告借贷，原、被告之间形成的是民间借贷关系，该20000元属于借款，且该笔款项被告已经偿还，故对原告的该项诉讼请求，本院不予审理。 综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民法通则》第三十条,《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条、54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定,判决如下： 一、由被告邓英生于本判决生效之日起三十日内返还原告李彦投资款30000元； 二、驳回原告李彦的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或被执行的财产所在地基层人民法院申请执行。 案件受理费820元，由被告邓英生负担550元，在返还上述款项时一并支付给原告李彦；其余270元由原告李彦负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或者代表人的人数提出副本，并在上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费820元，上诉于河池市中级人民法院。上诉案件受理费汇入户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号：20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  罗 发 审 判 员  韦柳欢 人民陪审员  黄中华 二〇一八年六月二十日 书 记 员  潘庆月 本判决适用的法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 2、《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 3、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 52．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 54．合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。