福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0211民初1792号 原告：殷永红，男，1987年8月12日出生，汉族，住陕西省洛南县，现住厦门市集美区。 委托诉讼代理人：黄禄粦，福建众宁律师事务所律师。 被告：余书豪，男，1995年2月20日出生，汉族，住湖北省枣阳市。 被告：罗某，男，1998年11月3日出生，汉族，住湖北省襄樊市襄阳区。 法定代理人：张某，女，1973年8月12日出生，汉族，住湖北省襄樊市襄阳区。系罗某母亲。 被告：张某，女，1973年8月12日出生，汉族，住湖北省襄樊市襄阳区。 原告殷永红与被告余书豪、罗某、张某生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2015年8月25日立案受理，于2016年4月13日作出（2015）集民初字第3093号民事判决书，驳回殷永红的诉讼请求。殷永红不服该判决提起上诉，厦门市中级人民法院于2017年3月14日作出（2016）闽02民终4549号民事裁定书，撤销厦门市集美区人民法院（2015）集民初字第3093号民事判决书，发回厦门市集美区人民法院重审。本院于2018年4月10日立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告殷永红及其委托诉讼代理人黄禄粦到庭参加诉讼，被告余书豪、罗某、张某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 殷永红向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同赔偿殷永红医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、交通费、营养费等各项经济损失计150173元（具体数额详见附后清单）；2.诉讼费由被告承担。殷永红当庭变更其诉讼请求为：1.判令余书豪、罗某、张某在殷永红与何春艳达成的（2015）湖刑初字第276号刑事附带民事调解书确定的138623.42元赔偿范围内，对其中的83173.8元损失承担共同连带赔偿责任；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年5月29日21时许，殷永红在厦门市集美区銮美大路109号楼下铁门旁，因余书豪、刘伟虎、史恩涛、罗某、何春艳、“光头”、“阿超”等人持刀砍伤，之后殷永红被送往厦门大学附属第一医院住院治疗11天，经诊断伤情为：1、全身多处刀砍伤；2、右食指不全离断伤等。后经福建历思司法鉴定所鉴定为十级伤残。因余书豪、刘伟虎、史恩涛、罗某、何春艳的行为涉及刑事犯罪，余书豪、何春艳先后被判刑，刘伟虎、史恩涛在逃，罗某因其未成年，检察院不予起诉。原告向湖里区人民法院提出对何春艳的刑附民之诉，该案已经判决。2015年5月6日，原告向贵院起诉余书豪，要求赔偿，在诉讼中又根据边防派出所提供的罗某身份信息追加起诉了罗某及其母亲张某。后因贵院建议一并起诉全部侵权人，故而撤回起诉。现除了无法查清身份的“光头”阿超，其他侵权人已一并起诉。为此，起诉请求判如所请。 余书豪、罗某、张某未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下： 2014年5月29日21时许，余书豪与罗某、刘伟虎、史恩涛、“阿超”、“光头”等人受何春艳纠集，赶到厦门市集美区銮美大路109号楼下铁门旁，与何春艳一起持刀追砍驾驶摩托车将地上积水溅到何春艳的殷永财及其亲友殷永红、唐新春。之后殷永红被送往厦门大学附属第一医院治疗，经诊断：全身多处刀砍伤：1、左下肢阔膜张肌、股外侧肌断裂；2、右食指不全离断伤；3、肩背部、右上肢多发皮肤裂伤，原告于2014年6月9日办理了出院手续，医院建议：卧床休息6周。原告支付医疗费22165.42元。2015年1月26日，原告自行委托福建历思司法鉴定所进行伤残鉴定，鉴定结论为原告损伤后遗留的后遗症已构成道路交通事故十级伤残。原告支出鉴定费700元。殷永红自认受伤自后休息50天后开始上班，因本案侵权人已被刑事处罚，同意放弃精神损害抚慰金的请求。 2014年9月5日，厦门市公安局集美分局出具一份情况说明，内容如下：“殷永红被寻衅滋事案中，犯罪嫌疑人余书豪的同伙罗某，因系未成年人，故已在本案中作出行政拘留不执行，罚款伍佰元人民币的处罚；犯罪嫌疑人刘伟虎、史恩涛已被上网追逃；犯罪嫌疑人“光头”、“阿超”，因自然情况不详，侦查人员经过多方查找，未能找到，故无法实施追逃。”2014年12月5日，余书豪被厦门市集美区人民检察院以寻衅滋事罪向厦门市集美区人民法院提起公诉，2014年12月18日，厦门市集美区人民法院作出（2014）集刑初字第830号刑事判决书，该判决书认定如下：“被告人余书豪蔑视法纪，伙同他人在公共场所持械随意殴打他人，致一人轻伤，二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。本案属共同犯罪。”该刑事判决书并判决如下：“被告人余书豪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。”2015年3月6日，何春艳被厦门市湖里区人民检察院以抢劫罪向厦门市湖里区人民法院提起公诉，2015年4月8日厦门市湖里区人民法院作出（2015）湖刑初字第276号刑事判决书，该判决书认定如下：“被告人何春艳因生活偶发矛盾，借故生非，持械随意殴打他人，致一人轻伤，二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，且系共同犯罪。”该刑事判决书并判决如下：“被告人何春艳犯抢劫罪，判处有期徒刑是一年，剥夺政治权利一年，并处罚金三千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金三千元。”殷永红与何春艳达成调解，厦门市湖里区人民法院作出（2015）湖刑初字第276号刑事附带民事调解书，调解内容为：被告人何春艳应于调解书生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人殷永红医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等各项经济损失共计人民币138623.42元。 2016年3月22日，殷永红与刘伟虎、史恩涛及第三人刘伟龙在本院主持下达成（2015）集民初字第3093号民事调解书，主要内容为：一、被告史恩涛同意赔偿原告殷永红的损失人民币20000元。该款分期支付：被告史恩涛应于2016年3月25日前支付原告殷永红5000元，余款应于每月28日前支付3000元直至付清。二、第三人刘伟龙同意代被告刘伟虎赔偿原告殷永红的损失人民币20000元。该款分期支付：第三人刘伟龙应于2016年3月25日前支付原告殷永红5000元，余款应于每月28日前支付3000元直至付清。三、原告殷永红放弃对被告史恩涛、刘伟虎的其他诉讼请求，原告殷永红与被告史恩涛、刘伟虎就本案再无其他争议。 法庭审理过程中，殷永红表示因无法提供“光头”、“阿超”详细身份信息，待查清具体身份信息后再另行主张，并放弃对罗某父亲主张侵权责任。殷永红陈述何春艳并未履行该刑事附带民事调解书，原告已申请强制执行，但未执行到任何款项，目前处于执行终结状态。 以上事实，有原告提供的情况说明、厦门大学附属第一医院出院记录、诊断证明书、厦门市医疗机构收费专用票据、户口本、福建历思司法鉴定所法医临床鉴定意见书、暂住信息、社会保险参保缴费情况证明（个人）、个人所得税明细申报记录、厦门市集美区人民法院（2014）集刑初字第830号刑事判决书和（2015）集民初字第3093号民事调解书、厦门市湖里区人民法院（2015）湖刑初字第276号刑事判决书和刑事附带民事调解书、询问笔录及本案法庭笔录相互佐证，本院予以确认。 关于殷永红在事故中所受经济损失，本院综合当事人陈述及举证情况认定如下：1、医疗费，原告主张支出22165.42元，并提供发票及病历相佐证，本院予以确认。2、误工费，原告认为误工费为4655×203天÷30天=13965元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于收入状况，原告的社保记录体现其月平均工资为4857元，现原告主张其工资按照4655元，系原告对其自身权利的处分，未违反法律规定，本院予以确认；关于误工时间，医嘱证明为卧床休息6周，且原告亦在庭审中自认休息50天后开始上班，故本院酌情认定为50天，原告主张误工时间计算至定残前一日，于法无据，本院不予支持。故原告的误工费应为4655元/月×50天÷30天=7758.3元。3、护理费，原告主张厦门市护工的通常工资为120元/天，原告住院11天故护理费为120元/天*11天=1320元。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因原告未能提供证据证明其所主张护理费的标准，本院酌情按照70元/天计算，故护理费为70元/天×11天=770元。4、住院伙食补助费，原告主张60元/天*11天=660元，符合法律规定，本院予以确认。5、营养费，原告主张3000元，按医疗费的15%计算。本院认为，医嘱未注明须加强营养，故对原告的营养费诉求，本院不予支持。6、交通费，原告主张按10元每日计算，计为110元，属于治疗期间的合理支出，本院予以确认。7、鉴定费，原告主张700元。本院认为，鉴定费是实际发生的必要费用，予以支持。8、残疾赔偿金，原告主张为41360元/年*20年*10%=82720元。本院认为，因原告的暂住证可以体现其在厦门已连续居住一年以上，原告的主张按厦门市城镇人口标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，原告各项经济损失共计114883.72元。法庭审理过程中，殷永红对其合理损失114883.72元无异议。 本院认为，公民享有生命权、健康权、身体权，公民由于过错侵害他人人身的，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”第十三条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”本案中，根据生效刑事判决的认定，何春艳纠集余书豪、罗某、刘伟虎、史恩涛、“阿超”、“光头”等人将殷永红打伤，何春艳与余书豪、罗某、刘伟虎、史恩涛、、“阿超”、“光头”系共同犯罪，故余书豪、罗某、刘伟虎、史恩涛、、“阿超”、“光头”应对造成殷永红受伤的后果承担连带赔偿责任。因罗某在侵权行为发生时未满18周岁，故应由其法定代理人张某承担侵权责任。何春艳已在厦门市湖里区人民法院的调解下与原告达成（2015）湖刑初字第276号刑事附带民事调解书，赔偿金额为138623.42元，但经本院认定的殷永红各项经济损失为114883.72元，故余书豪、罗某、张某、刘伟虎、史恩涛、“阿超”、“光头”应就114883.72元与何春艳承担连带赔偿责任。因史恩涛、刘伟虎已于2016年与殷永红达成调解协议，赔偿金额各20000元，殷永红明确该款项系史恩涛、刘伟虎在114883.72元范围内承担的连带责任款项，且殷永红在本案中已撤回对史恩涛、刘伟虎起诉，故史恩涛、刘伟虎在本案中无需承担法律责任。另，公安机关无法确认“阿超”、“光头”的身份，殷永红亦无法提供两人身份情况，殷永红同意在本案中暂不对“阿超”、“光头”主张诉讼请求。综上所述，扣除史恩涛、刘伟虎承担的连带赔偿责任款项40000元，余书豪、罗某、张某应对剩余的74883.72元承担连带赔偿责任。被告余书豪、罗某、张某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院经开庭审理，现已查明事实，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、余书豪、罗某、张某应于本判决生效之日起十日内对（2015）湖刑初字第276号刑事附带民事调解书中确定的何春艳应赔偿给殷永红的138623.42元赔偿款中的74883.72元承担连带赔偿责任。 二、驳回殷永红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费751元，由余书豪、罗某、张某承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。 审 判 长  钟乾华 审 判 员  连品方 人民陪审员  洪惠英 二〇一八年六月七日 代书 记员  汪秋婷 附：本案所适用法律法规及相关司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。 有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。