河北省邯郸市永年区人民法院行 政 判 决 书（2018）冀0408行初6号原告：李小五（又名李志武），男，1968年10月23日出生，汉族，住邯郸市永年区。委托诉讼代理人：郝利平，河北久恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈路宽，河北久恒律师事务所律师。被告：邯郸市永年区临洺关镇人民政府。地址：邯郸市永年区中华北大街**。法定代表人：邢延江，男，该镇镇长。委托诉讼代理人：姚海民，河北江正律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭瑜，河北江正律师事务所律师。原告李小五不服被告邯郸市永年区临洺关镇人民政府作出的责令限期拆除决定书一案，于2018年1月17日向本院提起行政诉讼。本院当日受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年2月27日公开开庭审理了本案。原告李小五及其委托诉讼代理人郝利平、陈路宽，被告邯郸市永年区临洺关镇人民政府委托诉讼代理人姚海民、郭瑜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告邯郸市永年区临洺关镇人民政府于2017年10月23日对原告作出字号2017011号责令限期拆除决定书，内容为：李志武未经规划部门批准，擅自在南大街××南强行进行违章建设，该行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款之规定，依据《邯郸市城乡规划条例》第七十五条、第七十六条之规定，责令你自本决定书送达之日起七日内自行拆除违法建筑，如你未在规定期限内拆除上述违章建筑，我乡（镇）将依法予以强制拆除。被告于2018年2月23日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：1、2017年10月16日邯郸市永年区城乡规划局关于临洺关镇政府咨询函的复函；2、2017年10月18日邯郸市永年区临洺关镇南大街社区居民委员会证明；3、2017年10月22日镇政府领导干部会议纪要；4、字号：2017011责令限期拆除决定书；5、字号：2017011履行行政决定催告书；6、字号：2017011行政强制执行决定书；7、照片3张，视频截图1张，证明责令限期拆除决定书、履行行政决定催告书、行政强制执行决定书已经向原告送达；8、镇政府作出行政决定所依据的法律规定。原告李小五诉称，2017年11月8日，被告作出2017011号责令限期拆除决定书，认定原告未经规划部门批准，擅自在南大街××南强行进行违章建设，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第41条第1款规定，依据《邯郸市城乡规划条例》第75条、第76条，以及《中华人民共和国城乡规划法》第64条、第65条之规定，责令原告自决定书送达之日起七日内自行拆除该违法建筑，如未在规定期限内拆除，将予以强行拆除。该决定书被告无权作出，超越法定职权，认定事实错误，适用法律不当，程序违法，不具有合法性，依法应予撤销。1995年5月，经原告申请，报请原永年县临洺关镇南大街街道委员会、原永年县临洺关镇人民政府、原永年县计划委员会、原永年县国土资源局等部门批准，以“名关南街李志武饭店”在南大街南侧占地建设经营，原永年县政府向原告颁发有集体土地使用证，该证于2011年2月7日更换，原告占地建设符合法律规定，非强行进行违章建设，原告的占地建设行为发生于1999年，而被告适用的《中华人民共和国城乡规划法》的生效时间为2008年1月1日，《邯郸市城乡规划条例》生效时间为2012年5月1日，上述法律对原告的行为不具有溯及力。被告作出上述决定书时未依据行政强制法第18条规定，向原告告知作出的理由、依据及依法享有的权利、救济途径，并听取原告的陈述和申辩，程序违法。《中华人民共和国城乡规划法》第40条的适用范围是指在城市、镇规划区内进行建设……应办理建设工程规划许可证，第64条是指：“未取得建设工程规划许可证进行建设的，由县级以上人民政府城乡规划主管部门责令停止建设……”，该法第65条的适用范围是指乡、村庄规划区内未取得乡村建设规划许可证……，其适用范围与64条相突，不能同时适用，本案决定书依法应由县级以上人民政府城乡规划部门作出，被告不具有作出该决定书的主体资格，无权作出，超越了法定的职权。另外，该决定书只是注明原告违法建设的地点位于南大街××南，并未准确认定违法建设的具体位置、面积、四至，导致该决定书无法执行。综上所述，被告作出的责令限期拆除决定书，不具有合法性，依法应予撤销。原告为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、申请书2份；2、永计基609号县城规划区内建设项目规划选址办理通知；3、收费票据9张；4、永集用（2011）第029号土地使用证；该土地使用证最早1995年办理的，中间更换过；上述证据证明原告对本案的占地及建设行为是经过有关部门审核批准的，原告的行为不符合违法占地和违章建筑。该证虽注明了终止时间，但土地使用证终止之后不能证明原告占地违法，土地到期后，原告上面所建的建筑物仍然受法律保护的；5、李小五身份证；6、永年区临洺关镇南大街社区居民委员会证明；7、字号：2017011行政强制执行决定书。被告邯郸市永年区临洺关镇人民政府辩称，原告请求撤销被告作出的2017011号责令限期拆除决定书一案的诉讼请求，没有事实和法律依据，人民法院依法应予驳回，并依法维持被告作出的行政决定。理由为：原告所属片区被国家依法征收后，被告在依法履行拆迁义务过程中，经向永年区城乡规划局，该片区所属南大街社区居民村委会核实，原告未办理乡村建设规划许可证及其他合法手续，系属违章建筑，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、六十五条，《邯郸市城乡规划条例》第七十六条之规定，依法应予强制拆除。被告经过集体研究，决定依照法定程序依次向当事人送达了《限期拆除决定书》、《履行行政决定催告书》、《行政强制执行决定书》，并拟对该违章建筑依法执行强制拆除。被告也考虑到原告在此建设时，有村、镇、计委批文及土地部门的使用证，但在实施拆迁时，上述证件已超期，属于临时手续。因其没有合法手续，只能按违章建筑拆迁。从用地性质上看，原告临时土地使用证上是南大街集体土地地，属于农村集体土地，应当根据城乡规划法第41条的规定，由乡镇人民政府作出相应的行政决定，被告并不越权。被告已按相关规定程序下达了三份文书，原告并未履行，执行拆除时会进行公告。综上，被告作出的行政决定事实清楚、程序合法、适用法律正确，依法应予维持。经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：对原、被告提交的证据的真实性均予以确认。经审理查明：原告李小五系邯郸市永年区临洺关镇南大街村人，1995年5月经原告申请，报请原永年县临洺关镇南大街街道委员会、原永年县临洺关镇人民政府、原永年县计划委员会等部门批准，交纳土地补偿费、占地费后，以“名关南街李志武饭店”在南大街南侧占地建设经营。原永年县人民政府于2011年3月7日为原告李小五办理了永集用（2011）第029号土地使用证，主要内容为：土地使用权人：名关南街李志武饭店，土地所有权人：名关镇南街村农民集体。坐落：名关镇南街南侧，，地类（用途）商服，使用权类型：拨用企业用地，北邻花园，西邻路，东邻地，南邻路，终止日期2015年12月30日，使用面积：386.60平方米。2017年10月16日邯郸市永年区城乡规划局发出关于临洺关镇政府咨询函的复函，内容为：你镇于2017年10月15日向我局咨询位于路西侧、邮政小区南侧，南街居委会的集体土地（四至为东临洺兴南路；西临107国道；南临复兴苑小区，邯郸地区冷库；北临邮政小区）上李志武（李小五），郭士红、赵现良、郭恒、李峰的建筑物是否取得乡村建设规划许可证及其他相关合法手续的咨询函已收悉。经查询，以上人员未向我局申请办理任何规划许可手续。2017年10月18日永年区临洺关镇南大街社区居民委员会出具证明，主要内容为：李志武等几户均没有城建、规划、土地部门任何手续，只有李志武（李小五）于2011年3月7日办理了企业用地386.60平方米的土地使用证，该证的终止日期为2015年12月30日。2017年10月22日被告经集体研究后，于2017年10月23日以原告违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款之规定，依据《邯郸市城乡规划条例》第七十五条、第七十六条以及《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十五条之规定，作出字号：2017011责令限期拆除决定书，10月31日作出履行行政决定催告书，2017年11月8日以原告违反了《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，依据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，作出字号：2017011行政强制执行决定书，并分别于当日进行了送达。原告李志武不服，提起行政诉讼。审理过程中，被告邯郸市永年区临洺关镇人民政府于2018年5月19日撤回了字号2017011责令限期拆除决定书、字号2017011行政强制执行决定书，原告方要求确认上述责令限期拆除决定书以及行政强制执行决定书违法。本院认为：本案中李志武所建饭店占用的土地所有权为永年区临洺关镇南大街社区居民委员会全体居民集体所有，被告提交的邯郸市永年区城乡规划局出具复函、临洺关镇南大街社区居民委员会的证明中亦认定原告建房时未取得乡村建设规划许可证及其他相关合法手续。被告依据《中华人民共和国城乡规划法>第四十条第一款、第六十四条、第六十五条作出责令限期拆除通知书，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条作出行政强制执行决定书，均属适用法律错误。本案在审理过程中，被告撤销了字号2017011的责令限期拆除通知书以及行政强制执行决定书，原告在被告变更行政行为后要求确认被告作出的2017011号责令限期拆除通知书违法，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（二）项之规定，判决如下：确认被告邯郸市永年区临洺关镇人民政府于2017年10月23日作出的2017011号责令限期拆除决定书违法。案件受理费50元，由被告邯郸市永年区临洺关镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审判长 赵 飞审判员 陈丽娟审判员 武伟燕二〇一八年六月二十六日书记员 刘树娟