福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0206民初10359号 原告：福建金汤湾房地产开发有限公司，住所地福建省云霄县陈岱镇岱南村。 法定代表人：孙琼，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方秋林、张雪敏，广东广和律师事务所律师。 被告：沈清华，女，1979年10月5日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 委托诉讼代理人：林良贵、华秀芳，福建闽鹭律师事务所律师。 第三人：厦门金汤湾酒店管理有限公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨四里北64号湖光大厦六楼D-1单元。 法定代表人：陈飞跃。 原告福建金汤湾房地产开发有限公司（以下简称金汤湾房地产公司）与被告沈清华、第三人厦门金汤湾酒店管理有限公司（以下简称金汤湾酒店公司）劳动争议一案，本院于2017年12月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。金汤湾房地产公司的委托诉讼代理人方秋林，沈清华的委托诉讼代理人华秀芳到庭参加诉讼。金汤湾酒店公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 金汤湾房地产公司的诉讼请求：1.确认金汤湾房地产公司与沈清华于2012年12月26日至2017年8月10日期间不存在劳动关系；2.金汤湾房地产公司无需支付沈清华2017年4月1日至4月30日期间的工资差额900元；3.金汤湾房地产公司无需支付沈清华2017年8月1日至年8月10日期间的工资1765.52元以及佣金1950元；4.金汤湾房地产公司无需支付沈清华经济补偿金22135元。庭审中，金汤湾房地产公司将第1项诉讼请求变更为：确认金汤湾房地产公司与沈清华于2013年7月1日至2017年8月10日期间不存在劳动关系。 案件事实 一、申请仲裁的时间：2017年8月10日。 二、仲裁请求：1.确认金汤湾房地产公司与沈清华于2012年12月26日至2017年8月10日期间存在劳动关系，并于2017年8月10日解除劳动关系；2.金汤湾房地产公司支付沈清华2017年4月1日至4月30日期间的工资差额900元及2017年8月1日至8月10日期间的工资2069元；3.金汤湾房地产公司支付沈清华经济补偿金24000元；4.金汤湾房地产公司支付沈清华佣金及代办费5438元；5.金汤湾房地产公司为沈清华补缴2013年2月至5月的社会保险费；6.金汤湾房地产公司为沈清华办理解除劳动关系手续，金汤湾酒店公司配合办理。 三、仲裁结果：1.金汤湾房地产公司与沈清华的劳动关系于2017年8月10日解除；2.确认金汤湾房地产公司与沈清华于2012年12月26日至2017年8月10日期间存在劳动关系；3.金汤湾房地产公司支付沈清华2017年4月1日至4月30日期间的工资差额900元、2017年8月1日至8月10日期间的工资1765.52元及佣金1950元；4.金汤湾房地产公司支付沈清华经济补偿金22135元；5.金汤湾房地产公司为沈清华办理解除劳动关系手续，金汤湾酒店公司应予以配合；6.驳回沈清华的其他仲裁请求。 争点分析 一、沈清华与金汤湾房地产公司于2013年7月1日之后是否存在劳动关系。 金汤湾房地产公司主张，金汤湾房地产公司与沈清华于2012年12月26日建立劳动关系；2013年6月30日，金汤湾房地产公司与沈清华协商，问其是否愿意到金汤湾酒店公司工作，沈清华表示同意，双方解除劳动关系；沈清华于2013年7月1日与金汤湾酒店公司建立劳动关系；金汤湾酒店公司系金汤湾房地产公司的全资子公司，因金汤湾酒店公司缺少资金，所以沈清华的工资一直由金汤湾房地产公司代为支付。 沈清华主张，金汤湾房地产公司与沈清华于2012年12月26日建立劳动关系，沈清华的工作地点在厦门，金汤湾房地产公司一开始未为沈清华缴纳社会保险费；2013年7月起，沈清华的社会保险费开始由金汤湾酒店公司缴纳；沈清华与金汤湾酒店公司签订的劳动合同仅仅是为了缴纳社会保险费之用，金汤湾酒店公司并未对沈清华实际用工，沈清华一直在金汤湾房地产公司工作，工资也一直由金汤湾房地产公司发放；2017年8月10日，因金汤湾房地产公司未及时足额支付工资，沈清华提起劳动仲裁，要求解除双方的劳动关系。 本院认定及理由：沈清华与其他三名劳动者一同提起劳动仲裁，四人均主张与金汤湾房地产公司存在劳动关系，工作地点在厦门，且社会保险费由金汤湾酒店公司缴纳。从四人提交的工作场所照片、房屋租赁合同、通讯录、工作资料等证据的内容来看，金汤湾房地产公司在厦门设立有办公场所，四人从事的工作属于金汤湾房地产公司经营的业务。沈清华的工资在2013年7月1日之后仍由金汤湾房地产公司支付，而金汤湾房地产公司并无证据证明双方劳动关系于2013年6月30日解除。从金汤湾房地产公司和金汤湾酒店公司的企业登记信息来看，金汤湾酒店公司为金汤湾房地产公司的全资子公司，金汤湾酒店公司的法定代表人陈飞跃亦担任金汤湾房地产公司的董事兼总经理。金汤湾房地产公司安排沈清华与金汤湾酒店公司签订劳动合同，由金汤湾酒店公司为沈清华缴纳社会保险费，该情形属于金汤湾房地产公司与金汤湾酒店公司在用工方面存在混同，金汤湾房地产公司与沈清华的劳动关系仍然存续。因此，金汤湾房地产公司关于其与沈清华劳动关系已于2013年6月30日解除的主张，不应予以采纳。沈清华关于其于2012年12月26日至2017年8月10日期间与金汤湾房地产公司存在劳动关系的主张，应当予以采纳。 二、佣金。 金汤湾房地产公司主张，沈清华早已从金汤湾房地产公司离职，其主张的佣金提成已经超过仲裁时效，且其主张的佣金金额没有证据支持。 沈清华主张，佣金根据其销售房产价格的1.5%计算，金汤湾房地产公司在客户支付款项后向其支付佣金；其在本案中主张的佣金系其销售的一套房产尾款130000元对应的佣金1950元；其他销售房产的佣金，金汤湾房地产公司已经支付；沈清华主张的佣金属于劳动报酬，其于2017年8月10日提起仲裁申请同时提出解除劳动关系，佣金的主张未超过仲裁时效。 本院认定及理由：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。沈清华主张的佣金实际为提成工资，属于劳动报酬。根据前述分析认定，双方劳动关系存续至2017年8月10日，而沈清华于2017年8月10日提起劳动仲裁申请要求金汤湾房地产公司支付佣金，其该项主张并未超过仲裁时效。沈清华提交的提成制度和销售方案以及商品房销售合同，与其主张的佣金相对应。金汤湾房地产公司主张其公司股东之间发生矛盾，很多资料被其中一名股东带走，因此，无法对佣金的问题进行核实。金汤湾房地产公司作为用人单位无法对涉及劳动者劳动报酬的问题进行明确的说明并提交相应的证据，其应当承担相应的不利后果，因此，沈清华关于其佣金的主张，应当予以采纳。金汤湾房地产公司应当向沈清华支付佣金即提成工资差额1950元。 裁判结果 本院认为，沈清华与金汤湾房地产公司于2012年12月26日建立劳动关系，沈清华向金汤湾房地产公司提供劳动，金汤湾房地产公司应当足额支付沈清华劳动报酬。金汤湾房地产公司对沈清华主张的2017年4月工资差额和2017年8月工资的金额并无异议，仲裁裁决的金额未超过沈清华主张的金额，因此，金汤湾房地产公司应当支付沈清华2017年4月1日至4月30日期间的工资差额900元及2017年8月1日至8月10日期间的工资1765.52元。金汤湾房地产公司还应向沈清华支付提成工资差额1950元。金汤湾房地产公司确认2017年4月至7月的工资于2017年8月29日才支付，且支付时存在扣款，该情形已构成未及时足额支付劳动报酬，沈清华有权以此为由提出解除劳动关系并要求金汤湾房地产公司支付经济补偿金。双方劳动关系于2017年8月10日解除。金汤湾房地产公司对沈清华主张的经济补偿金的计算基数月工资4427元无异议，因此，金汤湾房地产公司应支付沈清华经济补偿金22135元。沈清华明确其关于解除劳动关系手续的主张具体包含办理社会保险关系转移手续和出具解除劳动关系证明。双方劳动关系已经解除，金汤湾房地产公司应当为沈清华出具解除劳动关系证明。沈清华的社会保险费由金汤湾酒店公司缴纳，故金汤湾酒店公司应当为沈清华办理社会保险关系转移手续。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、原告福建金汤湾房地产开发有限公司与被告沈清华的劳动关系于2017年8月10日解除。 二、原告福建金汤湾房地产开发有限公司与被告沈清华于2012年12月26日至2017年8月10日期间存在劳动关系。 三、原告福建金汤湾房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告沈清华2017年4月1日至4月30日期间的工资差额900元及2017年8月1日至8月10日期间的工资1765.52元 四、原告福建金汤湾房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告沈清华提成工资差额1950元。 五、原告福建金汤湾房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告沈清华经济补偿金22135元。 六、原告福建金汤湾房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，向被告沈清华出具解除劳动关系证明。 七、第三人厦门金汤湾酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内，为被告沈清华办理社会保险关系转移手续。 八、驳回原告福建金汤湾房地产开发有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告福建金汤湾房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  邓剑斌 人民陪审员  宋阿娟 人民陪审员  张开顺 二〇一八年六月三十日 代书 记员  李达鸿 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  7