山西省阳高县人民法院   刑事判决书   （2018）晋0221刑初31号   公诉机关阳高县人民检察院。   被告人张福军，男，1977年8月6日出生于阳高县，汉族，小学文化，农民，住阳高县。因犯盗窃罪于2014年6月24日被本院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金三千元。又因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月24日被阳高县公安局刑事拘留，同年3月31日被阳高县公安局决定取保候审，2018年4月2日被阳高县人民检察院决定取保候审，同年5月16日经本院决定被执行逮捕。现羁押于阳高县看守所。   指定辩护人关列，阳高县法律援助中心律师。   阳高县人民检察院以阳检刑刑诉（2018）30号起诉书指控被告人张福军犯盗窃罪，于2018年4月27日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2018年6月5日公开开庭审理了本案。阳高县人民检察院指派检察员刘芳出庭支持公诉，被告人张福军及其指定辩护人关列到庭参加诉讼。现已审理终结。   阳高县人民检察院指控：2012年5月19日凌晨2时至6时之间，被告人张福军伙同“二成”（未查明身份，未归案）、一陌生男子（未查明身份，未归案）去到阳高县王某院内，盗走三十一只绵羊和一头黑色公毛驴。经大同市价格认证中心鉴定，被盗绵羊和毛驴总价值为38150元。公诉机关当庭出示了失主报案及陈述材料、现场勘验笔录及现场照片、公安司法鉴定意见书、价格认定结论书、被告人供述材料、相关书证等证据材料，认为被告人张福军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。   被告人张福军辩称他参与盗窃毛驴和绵羊，自愿认罪，但认为被盗毛驴和绵羊估价偏高。   指定辩护人辩称：被盗毛驴和绵羊估价偏高。张福军能够如实供述自己的罪行并自愿认罪，应依法从轻处罚。   经审理查明：2012年5月19日凌晨，被告人张福军伙同“二成”和一陌生男子（二人未查明身份，未归案）乘坐“二成”驾驶的中型面包车去到阳高县下深井乡，“二成”等人进入失主王某院内，盗走一头黑色毛驴后，三人先后进入王某院隔壁一座闲置院内，盗走王某圈养在该院的三十一只绵羊，其中成年母绵羊二十八只、成年公绵羊一只、未成年羊两只。“二成”等人将毛驴和绵羊出卖后所获赃款三人伙分。经大同市价格认证中心鉴定，被盗毛驴价值为9500元、被盗绵羊价值为28650元，总价值为38150元。2017年3月23日23时，张福军被带至公安机关接受调查。   以上事实有公诉机关提供的下列证据予以证实：   1.受案登记表记载、失主王某报案及陈述材料称：他居住在阳高县下深井乡，在村子东西方向水泥路北面最西面。2012年5月18日晚上，他将三十一只绵羊圈养在他家东面一座闲置的院里，将一头黑色公毛驴圈在他家院子里。他睡觉的时候已是19日凌晨2点左右，待他早晨6点左右起床发现他家院门门栓被剪断，院门被打开，毛驴被盗。接着他去到东院看到院门也被打开，三十一只绵羊被盗，其中大母绵羊二十八只、大公绵羊一只、小绵羊二只。当日他就报了案。   2.现场勘验笔录记载及现场照片显示：现场勘验时间为2012年5月19日14时0分至15时0分，现场地点位于阳高县下深井乡王某家院子，院内北面有坐北朝南五间窑房供人居住，院子东面为驴圈。院东面为一废弃院子，院内北面有坐北朝南五间窑房，其中西面两间内圈羊。在西面院墙外发现并提取一枚“中南海”牌可疑烟蒂、一枚“云烟”牌可疑烟蒂，在西面空地发现有汽车轮胎痕迹。现场照片显示西面两间圈羊的窑房房檐处有苫布遮挡。   3.大同市公安司法鉴定中心出具的鉴定书记载：从阳高县公安局送检的从王某家提取“中南海”牌烟蒂中检出人类DNA基因型，为张福军所留可能性为99.999999﹪。   4.大同市价格认证中心价格认定结论书记载：在2012年5月19日被盗三十一只绵羊认定价格为28650元、被盗一头公毛驴认定价格为9500元，认定总价格为38150元。   5.被告人张福军供述材料称：一天夜间，但具体时间他记不清楚，“二成”驾驶一辆白色大面包车拉着他和另一男子从大同市到了一村子。他们三人在村外下了汽车，走了几分钟到了一户人家院外，那个不认识的男子翻墙进入那家院子并打开院门，“二成”也进了那家，记不清楚是谁从院内牵出一头毛驴，他接过缰绳把毛驴牵至汽车上，他也上了汽车。大约过了十多分钟，那俩人各自抱了羊放到汽车上，并让他一起去偷羊。他跟着那俩人进入紧挨着偷出毛驴那家的另一家偷羊，放羊院里有几间房有窗框没玻璃、有几间房用一块布挡在窗外。后来他看到汽车上有一头毛驴和二十来只羊。在返回的路上，他看到了下深井乡下深井村，才知道是从下深井乡的一村里偷得驴和羊。后“二成”给他分了2000多元。他记不清楚偷驴和羊时是否抽了烟。   6.辨认作案现场笔录记载及照片显示：张福军辨认出阳高县下深井乡某村东西方向水泥路旁边共有三处院子，他与另外两人在其中两处院子偷得驴和羊。   7.生效的本院（2014）阳刑初字第22号刑事判决书记载：张福军因犯盗窃罪于2014年6月24日被判处有期徒刑二年四个月，并处罚金三千元。   8.到案经过记载：2017年3月23日23时阳高县公安民警将犯罪嫌疑人张福军带至公安机关接受调查。   9.常住人口基本信息表记载：张福军出生于1977年8月6日。   以上证据均经法庭质证，对其证明效力予以确认。   关于被告人张福军参与盗窃作案的认定。张福军虽然记不清楚具体的作案时间，对盗窃作案的具体村庄也不清楚，但是张福军供述盗窃毛驴和绵羊品种和数量与失主王某陈述基本一致，其供述材料中对盗窃绵羊现场即圈养绵羊院落的描述与现场勘验笔录记载及现场照片显示的状况基本一致，其指认作案现场靠近的道路、圈养绵羊院落的大致位置与实际状况一致，且现场遗留烟蒂中检出人类DNA基因型为其所留可能性为99.999999﹪，因此起诉书指控张福军参与该起盗窃作案应予认定。   关于被盗毛驴和绵羊价值的认定。因失主被盗窃毛驴和其中二十九只绵羊，均为成年牲畜，系农户饲养的以繁殖为用途的生产性牲畜，不应当简单地只以当时肉价来评估其价值，还应当考虑其生产用途。因此张福军及辩护人只以失主陈述每斤驴肉和羊肉的价格为依据，认为价格认定结论书所认定毛驴和绵羊价值偏高的理由不能成立。   本院认为，被告人张福军以非法占有为目的，伙同他人盗窃一头毛驴和三十一只绵羊，价值达38150元。其中在失主王某居住院落盗窃价值9500元一头毛驴，应认定为入户盗窃；在王某院落隔壁闲置院内盗窃价值28650元三十一只绵羊，因该院虽为封闭院落，但已不供他人居住生活，不应认定为入户盗窃。综上，被告人张福军盗窃他人牲畜，属盗窃数额较大，其行为已构成盗窃罪，且为共同犯罪，应予惩处。公诉机关指控张福军犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。张福军实施了进院盗羊行为，在共同犯罪中亦起了主要作用，系主犯，但相对于其他人作用较小，酌定对其从轻处罚。张福军到案后能够如实供述自己和同案犯的主要罪行，依法对其从轻处罚。张福军自愿认罪，酌定从轻处罚。张福军及其辩护人辩称被盗牲畜评估价值偏高的理由不能成立，不予支持。辩护人辩称张福军归案后能够如实供述自己的罪行并自愿认罪，应从轻处罚的理由成立，予以支持。因张福军实施了进院盗羊的行为，故辩护人辩称张福军系从犯的理由不能成立。本罪系张福军因盗窃犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后又发现的漏罪，既不属累犯，也不属前科。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理盗窃案件适用法律若干问题的解释〉》第一条之规定，判决如下：   一.被告人张福军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金二千元。   〔刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月16日起至2020年9月7日止（其中2017年3月24日至3月31日折抵刑期8日）。该罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳〕。   二.责令被告人张福军与同案犯退赔失主王某价值38150元的一头毛驴和三十一只绵羊。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。   审 判 长 赵存忠   审 判 员 吕少宏   人民陪审员 卫志霞     二○一八年六月五日   书 记 员 刘汉文