湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0602民初1747号 原告：刘仁，男，汉族。 法定代理人：刘勇，男，汉族。 委托诉讼代理人：黄琦，湖南理威律师事务所律师。 被告：黄谋凯，男，汉族。 被告：黄谋勇，男，汉族。 二被告共同委托诉讼代理人：贺伟民，岳阳市三湘法律服务所法律服务工作者。 二被告共同委托诉讼代理人：杨萃，湖南天朋律师事务所律师。 原告刘仁诉被告黄谋凯、黄谋勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月22日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘仁法定代理人刘勇及其委托诉讼代理人黄琦、被告黄谋凯、黄谋勇共同委托诉讼代理人贺伟民、杨萃到庭参加了诉讼。本案现已审理终。 原告刘仁向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计2439496.28元；2.由被告承担本案诉讼费。诉讼中，原告变更诉讼请求，要求赔偿各项损失2549128.28元。事实与理由：2016年3月11日，原告与其父刘勇替被告黄谋凯上门安装防盗网，但黄谋凯房子原本旧的防盗网没有被拆除，因之前谈好的项目不包括拆除旧防盗网，被告黄谋凯希望原告父子帮忙义务拆除。原告的父亲在被告黄谋凯一再请求下只得应承，但要求黄谋凯派人帮助。被告黄谋凯于是叫来其弟黄谋勇按照原告父亲的要求负责牵住安全绳，原告刘仁则上前拆除旧防盗网。在操作过程中，因黄谋勇自顾玩手机，导致原告在拆除第二个防盗网时由于没有安全绳拴住，连同防盗网一起坠至地面摔伤。原告受伤后被立即送往岳阳市二人民医院抢救，后又转送湘雅等医院治疗，在此期间被告黄谋凯仅支付了11000元医疗费用。原告伤情经司法鉴定为一级伤残，需完全护理依赖。为此，特具状起诉，请求依法支付原告的诉讼请求。 被告黄谋凯辩称，其弟黄谋勇在岳阳市八字门村自来水公司宿舍购买二手房一套，因所购房屋防盗网年久失修且影响美观，故要其联系一家专业队伍对原防盗网进行拆除及重新制作和安装。其通过朋友推荐确定由原告刘仁承揽该业务，刘仁父子对现场进行反复察看和丈量后，双方确定承揽价格为130元/平方米，且包括拆除旧防盗网。2016年3月11日，原告刘仁及其父亲刘勇自带电焊机、绳子、板手等拆除工具对厕所处的旧防盗网进行拆除时，由于原告父子操作不当，且没采取任何安全措施，导致了此次事故的发生。被告黄谋凯认为，其仅为其弟黄谋勇联系防盗网的拆除和重新制作事宜，其并非房屋的所有权人和管理人，不是本案适格的被告，不应对原告的损害承担责任，请求驳回原告对其的诉讼请求。 被告黄谋勇辩称，原告刘仁父子经反复对现场进行察看和丈量后与其约定对旧防盗网进行拆除并制作安装新防盗网，价格按130元/平方米计算，双方之间形成的承揽合同关系。原告刘仁以自己的技术和设备完成防盗网的拆除和安装任务，其则按约定支付报酬。原告刘仁父子拥有独立的生产经营场地，且经工商部门核准从业，其依靠自己的技术、设备和工具及经验完成工作任务，其与原告之间不存在支配与服从关系。原告在作业过程中没有采取相应的安全措施，导致损害后果的发生，其并未在现场，对原告的损害发生没有过错，不应承担赔偿责任。请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告予以采信并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于原告刘仁为被告黄谋勇、黄谋凯制作安装防盗网的事实 原告刘仁的父亲刘勇陈述，其经喻发阳介绍为黄谋凯制作安装防盗网，上门进行测量后与黄谋凯口头约定了价格按130元/平方米计算，但不包括旧防盗网的拆除。在黄谋凯的再三请求下，其同意帮忙拆除旧防盗网，但要求黄谋凯派人协助。 被告黄谋凯、黄谋勇向本院提交了岳房权岳阳楼区字第390227号房屋所有权证，证明该房屋属被告黄谋勇单独所有，并陈述，黄谋凯只是通过原同事方宏骨介绍给喻发阳，再由喻发阳介绍给刘勇、刘仁父子制作安装，并包括了旧防盗网的拆除。 本院依据双方的陈述，并经核实，确认如下事实：原告刘仁系经工商登记，从事不锈钢制作、电焊加工服务的个体工商户。被告黄谋勇于2016年3月购买位于岳阳经济技术开发区八字门村的一套建筑面积为112.42平方米住宅一套（第二层），因需制作安装新的防盗网，故由其兄黄谋凯联系原同事方宏骨，并由方宏骨介绍给专门从事房屋装饰装修的喻发阳，再由喻发阳推荐由原告刘仁制作安装。事后，刘勇上门进行测量，确定所制防盗网的面积，并就防盗网的制作与安装进行了口头约定，确定按130元/平方米支付报酬。但双方对于此价格是否包括旧防盗网的拆除存在争议。 二、关于原告刘仁发生损害的事实 刘勇陈述，其经与黄谋凯协商后，同意帮忙义务拆除旧防盗网，但要求被告黄谋凯派人协助，于是黄谋凯叫来被告黄谋勇。2016年3月11日下午1时40分左右，由刘仁负责拆除旧防盗网上的固定螺丝，黄谋勇则负责拉扯固定防盗网的安全绳，以防防盗网坠落；其本人则负责拉扯系于刘仁腰间的安全绳。当拆除厕所窗户防盗网时，黄谋勇自顾在一旁看手机，而在防盗网的固定螺丝松动后由于无人拉扯安全绳，导致防盗网向下坠落时，带着刘仁随同从二楼跌至地面受伤。 被告黄谋勇陈述，当天下午，刘仁和其父亲刘勇自带电焊机、板手、钳子、绳子等工具上门拆除旧防盗网，其开门后就忙其他事去了。刘仁在拆除厕所窗户外的防盗网时由于身上没有系安全装置，导致此次事故的发生。 本院认为，原、被告双方虽然在是否由被告黄谋勇负责拉扯安全绳上陈述不一致，但有两个方面的事实可以确定：一是原告刘仁在黄谋勇房屋内拆除厕所防盗网时，从二楼摔至地面致伤；二是被告黄谋勇事发时在现场。 三、关于原告刘仁所受损害的后果 原告刘仁提交了岳阳市二人民医院、中南湘雅医院、岳阳市一人民医院的病案资料、医疗费用票据、司法鉴定意见书等证据。被告黄谋凯、黄谋勇对证据的真实性均不持异议，本院予以采信，并确认如下事实： 原告刘仁受伤后当即被送往岳阳市二人民医院抢救治疗，入院诊断为：1.重型开放性脑外伤；2.肺挫伤；3.左手腕皮肤裂伤，血管、神经损伤？4.全身多处皮肤软组织挫伤，并在全麻插管下行开颅血肿清除+去骨瓣减压术。治疗18天后，于2016年3月29日转中南湘雅医院治疗28天后，于2016年4月25日转入岳阳市一人民医院住院治疗49天。支付住院治疗费352413.10元、门诊治疗费3706.64元，共计356119.74元。另外还支付了医疗器具费7679.54元。2016年10月27日，岳阳市金盾司法鉴定所作出了司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人刘仁2016年3月11日所受损伤根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.1.1.a条之规定，构成一级伤残；终身需完全护理依赖。医疗建议为：1.前段相关检查及治疗费凭正规票据审定；2.继续门诊治疗及必要时住院抢救治疗，其费用凭实际发生的费用核实调处；3.休息时间自受伤之日起至定残之日止。住院期间需二人护理。鉴定费3000元，由原告刘仁支付。 另查明：1.事故发生之后，被告黄谋凯、黄谋勇分别支付了原告刘仁的医疗费及其他费用，但双方在支付的数额上存在争议。本院经对双方所提交的证据进行核实，确认被告黄谋凯、黄谋勇支付费用数额为14100元；2.原告刘仁婚生女刘诗琪，出生于2014年12月17日，为原告刘仁的被扶养人，应当计算被扶养人生活费，计算年限为16年。 本院认为，原告刘仁以提供劳务者受害责任向本院提起诉讼，但从本院查明的事实来看是原告刘仁以自己的设备和技术，按约定完成防盗网的制作安装等工作成果，被告黄谋凯（或黄谋勇）则依约定支付报酬，双方约定目的所指向的是防盗网的制作与安装这一工作成果，而不是劳务。因此，双方之间所形成的是承揽关系，而非劳务关系。现原告因人身损害主张赔偿，本案案由应为健康权纠纷。 本案中，原、被告双方对承揽工作任务中是否包括旧防盗网的拆除存在争议，但根据日常生活经验，在安装新制作的防盗网之前必须拆除原有的旧防盗网，且原告方也自认同意由其拆除，并且实施了拆除行为。因此，可以认定旧防盗网的拆除包含在原告所承揽的工作范围之内，且不属于义务帮工性质。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害时，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”由于本案事故发生之时，仅有原告刘仁及其父亲刘勇，以及被告黄谋勇在现场，再无其他证人在场证明，故只能根据当事人的陈述来进行判断。原告刘仁作为专门从门不锈钢制作的专业人员，应当知道在从事高空作业时安全防护的重要性，从其自带安全绳这一事实来看，其已意识到应当采取相应的防护措施，但在具体实施过程中，却是利用人力拉扯安全绳的方式进行自我保护，没有将安全绳的另一端采取其他方式固定或另行建立安全作业平台。因拉扯安全绳的人员往往容易受到外界的影响，发生意外时不能及时反应，所以这种方式并不能对作业人员起到最大限度的保护，属于采取安全措施不当。对此，原告刘仁具有疏忽大意的重大过错，是本案事故发生的主要原因。其父刘勇负责拉扯刘仁腰间的安全绳，采取错误的安全防护措施，在意外发生时其没有及时拉扯住安全绳，其行为也有过错。被告黄谋凯作为承揽关系中的定作方，其在定作、选任和指示上并没有过错，故其对原告刘仁不构成侵权。被告黄谋勇作为房屋所有权人在拆除现场，对原告刘仁所采取的不当安全防护措施进行提示、警告甚至制止，其行为具有过错，与原告刘仁摔伤的后果之间具有相当因果关系，因此，被告黄谋勇应当对原告刘仁承担与其过错行相应的侵权责任。鉴于原告刘仁对损害的发生具有重大过失，本院酌情认定被告黄谋勇承担赔偿责任的比例为5%。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，并结合诉讼请求，原告刘仁可获得赔偿的范围和标准如下：1.医疗费，凭票据认定356119.74元；2.住院伙食补助费，按60元/天和实际住院时间计算，即5700元（60元/天×95天）；3.营养费，依据医疗机构的意见，酌情认定1620元；4.护理费，按上年度居民服务行业平均收入标准（42494元/年）和住院时间及护理期限计算。1）住院期间的护理费：22120.16元（42494元/年÷365天×95天×2）；２）定残后的护理费：849880元（42494元×20年），两项合计872000.16元；5.误工费，参照上年度居民服务行业平均收入标准（42494元/年），自受伤之日起计算至定残前一天，即25612.82元（42494元/年÷365天×220天）；6.交通费，酌情认定1000元；7.残疾辅助器具费，凭票据认定7679.54元；8.残疾赔偿金，按上年度城镇居民人均可支配收入标准（31284元/年）和伤残等级计算20年，即625680元（31284元/年×20年×100%）；9.被扶养人生活费，按上年度城镇居民人均消费性支出标准（21420元/年）和被扶养人的扶养年限计算。原告刘仁之婚生女刘诗琪的被扶养人生活费为171360元（21420元/年×16年×100%÷2）。原告刘仁另主张其父刘勇、其母陈辉梅的被扶养人生活费，因未举证证明其父母丧失劳动能力又无其他生活来源，故对其该项请求不予支持；10.精神损害抚慰金，本院认定50000元；11.鉴定费凭据认定3000元。上述各项损失共计2119772.26元，应由被告黄谋勇按赔偿责任比例赔偿5%赔偿105988.61元，其已经支付的14100元可予扣减。 综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条的规定，判决如下： 一、由被告黄谋凯赔偿原告刘仁各项损失共计105988.61元，扣减其已支付的14100元，还应赔偿91888.61元。限在本判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告刘仁的其他诉讼请求。 案件受理费26315元，由原告刘仁负担25000元，被告黄谋凯、黄谋勇共同负担1315元。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  余 勇 审 判 员  李钰婷 人民陪审员  缪文文 二〇一八年六月十一日 书 记 员  胡 凯 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。