广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0402民初444号原告：珠海市吉莲林生文三鸟店（林生文），住所：珠海市吉大村太保街**之二，统一社会信用代码：92440400L886778866。经营者：林生文，男，汉族，1977年1月20日出生，，住所：广东省揭西县委托代理人：李勇，广东华杨律师事务所律师。被告：珠海二十五道餐饮管理有限公司，，住所：珠海市香洲区银桦路****统一社会信用代码：91440400MA4WA49M6D。法定代表人：何焯明。被告：梁鸿泽，男，汉族，1970年1月28日出生，住址：珠，住址：珠海市香洲区v>被告：谢雅娴，女，汉族，1989年7月27日出生，户籍登记住址：四川省峨眉山市，委托诉讼代理人：林洪源，广东中晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵广宇，广东中晟律师事务所律师。被告：陈付夺，男，汉族，1980年5月6日出生，户籍登记住址：山东省阳谷县，原告珠海市吉莲林生文三鸟店（林生文）诉被告珠海二十五道餐饮管理有限公司（以下简称“二十五道餐饮公司”）、梁鸿泽、谢雅娴、陈付夺买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月15日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告经营者林生文及委托诉讼代理人李勇、被告谢雅娴的委托诉讼代理人林洪源到庭参加诉讼，被告二十五道餐饮公司、被告梁鸿泽、被告陈付夺经本院传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2017年6月开始向被告二十五道餐饮公司销售清远鸡、光鹅、鸽子、三黄鸡、光鸭、青头鸭等货物，约定每月结算货款，未签订书面合同。截至2017年8月，累计供货价值85650元。被告二十五道餐饮公司无力支付货款，于2017年10月10日签订还款承诺书，承诺书约定：2017年10月30日支付17130元，2017年11月15日支付25695元，2017年11月30日支付42825元。被告梁鸿泽自愿加入该债务的承担，在该承诺书上共同签字确认。在该承诺书的承诺期限届满时，被告二十五道餐饮公司和被告梁鸿泽都没有依照承诺付款，并且该公司剩余的货物也都转移不见。被告二十五道餐饮公司的股东谢雅娴认缴出资1261万元、实缴出资为0元，被告陈付夺认缴出资39万元，实缴出资0元。由于两名股东对该公司未实际出资，导致该公司无力支付债权人货款。综上，原告已经履行合同义务，被告二十五道餐饮公司未支付货款且未履行还款承诺，应当承担还款责任；被告梁鸿泽违反承诺不承担债务，应当共同承担还款责任；被告谢雅娴、陈付夺未足额出资导致债权人遭受损失，应当在未足额出资范围内承担补充赔偿责任。请求法院判令：一、被告二十五道餐饮公司支付货款人民币85650元；二、被告二十五道餐饮公司按中国人民银行同期人民币贷款基准利率支付逾期付款利息至实际付款之日，其中17130元的起算日为2017年10月31日，25695元的起算日为2017年11月16日，42825元的起算日为2017年12月1日；三、被告梁鸿泽与被告二十五道餐饮公司对应付货款人民币85650元及逾期利息共同承担还款责任；四、被告谢雅娴在未对被告二十五道餐饮公司足额出资的1261万范围内对应付货款本金人民币85650元及逾期利息承担补充赔偿责任；五、被告陈付夺在未对被告二十五道餐饮公司足额出资的39万范围内对应付货款本金人民币85650元及逾期利息承担补充赔偿责任；六、四被告共同承担本案诉讼费用。原告提供如下证据：1.《承诺书》；2.货物入库单；3.《珠海二十五道餐饮管理有限公司章程》（工商局网上下载）；4.《珠海二十五道餐饮管理有限公司股东会决议》、《核准变更登记通知书》；5.《珠海二十五道餐饮管理有限公司股权转让协议》二份。被告二十五道餐饮公司、被告梁鸿泽、被告陈付夺未提供答辩意见和证据。被告谢雅娴辩称，请求驳回原告对被告谢雅娴的诉讼请求。理由：一、原告要求被告谢雅娴在未足额出资范围内承担补充赔偿责任缺乏法律依据。原告诉请被告谢雅娴在未足额出资范围内承担补充赔偿责任，其主要依据为《最高人民法院关于适用公司法的若干问题的规定》第十三条的规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”但本案被告谢雅娴不属于“未履行或者未全面履行出资义务的股东”，不适用上述规定。首先，该规定仅针对公司章程约定的出资期限到期情形下的未履行或未全面履行，但在认缴制下，因未到期而未出资的股东，并不属于该情形。被告谢雅娴的出资期限是2055年3月9日，依法不属于“未履行或者未全面履行出资义务的股东”。根据珠海二十五道餐饮管理有限公司章程第九条第一项的规定，被告谢雅娴的实缴出资为0元，未缴出资1261万元于2055年3月9日前缴足。该章程已经在珠海市工商局登记备案，并且在被原告引用为证据，这说明现行公司资本制度将出资期限交由股东自行决定，属于股东法定权利，被告谢雅娴享有出资期限利益，此时的未缴纳出资为合法而不是非法，故不能认定其违反了出资承诺，未履行或未全面履行出资义务。公司股东的认缴出资金额、出资期限等事项为公司内部治理的范畴，与公司外部责任的承担应当予以区分。在公司章程载明的股东出资期限尚未届满之前，原告主张股东出资义务加速到期，缺乏法律依据。其次，上述司法解释三是在我国公司法引入认缴资本制之前出台的，在具体适用时应当严格限制范围。本案中，被告二十五道餐饮公司章程规定的股东出资期限尚未届满，且公司未解散亦未进入破产程序的情况下，股东出资责任不能加速到期。二、被告谢雅娴并不是真正的出资人或经营者，也并没有在章程上签名确认。其在收到本案起诉以前将其所有股份全部转让给了他人，对二十五道餐饮的出资义务已经不复存在。被告二十五道餐饮公司设立时，被告谢雅娴只是个涉世未深，月薪只有不到三千元的小女孩，根本没有能力成立或经营一家公司。老板说要用她的身份证登记成立一家公司，并要求她签署相关文件时，她还以为只是在履行工作职责，所以也未认真审核，但她可以肯定其本人未在2017年10月12日的章程上签名。理论界及司法实践中所关于股东认缴出资是否应当加速到期的争论，主要是围绕股东或经营者利用公司的有限责任转嫁经营风险而展开的，但具体到本案，被告谢雅娴既不是实际经营者或出资人，也从未享受任何股东权益，如果仅因为其涉世未深被他人利用，而要求其承担如此重大的责任，不符合立法的精神。三、被告二十五道餐饮公司欠原告的债务只是巨大冰山的一角，其已经完全符合破产条件，若允许个案中股东出资责任加速到期，会损害公司其他债权人利益。根据最高人民法院在2015年第八次全国法院民商事审判工作会议上作出的《最高人民法院关于当前民商事审判工作中的若干具体问题》，在债务人不能清偿单个到期债权时，其往往也资不抵债，或者明显缺乏清偿能力，或者有丧失清偿能力可能，此时债务人已经符合破产条件，故应在破产程序中依照《企业破产法》第三十五条之规定使股东出资义务加速到期，以真正意义上保障全体债权人的利益，而不是在普通的诉讼程序中加速股东的出资责任。最高人民法院审判委员会委员民事审判第二庭庭长杨临萍2015年12月24日《关于当前商事审判工作中的若干具体问题》中明确指出，如果公司不能清偿单个债权人到期债权，那么其往往也资不抵债，或者有丧失清偿能力可能。此时按照《企业破产法》第二条规定，公司已经符合破产条件，所以更应当保障全体债权人利益。单个的债权追及诉讼不符合《企业破产法》第三十一条、第三十二条的精神。债权人应当申请债务人破产，进入破产程序后再按照《企业破产法》第三十五条使股东出资义务加速到期，最终在真正意义上保护全体债权人利益。所以在类似诉讼中，法院应当注意向当事人释明，如债务人公司不能通过融资或其股东自行提前缴纳出资以清偿债务，债权人有权启动破产程序。这一观点是目前关于股东认邀出资是否判决加速到期的权威意见，在司法实践中被广泛采用。被告谢雅娴提供如下证据：珠海二十五道餐饮管理有限公司的《章程》、《股东会决议》、《股东转让协议》二份、新股东身份证复印件及《商事登记簿》。经审理查明：原告于2017年6月份开始向被告二十五道餐饮公司销售清远鸡、光鹅、鸽子、三黄鸡、光鸭、青头鸭等货物，未签订书面合同，但每次送货都有制作《25道餐饮直拨入库单》。截至2017年8月30日，原告累计供货价值人民币85650元。2017年10月10日，被告二十五道餐饮公司、被告梁鸿泽向原告出具《承诺书》，内容为确认被告二十五道餐饮公司截至2017年8月30日未付原告货款人民币大写捌万伍仟陆佰伍拾元正（其中6月份14600元、7月份51400元、8月份19650元），并承诺按“2017年10月30日、2017年11月15日、2017年11月30日前分别还20%即17130元、还30%即25695元、还50%即42825元”的计划还款，原告经营者林生文在该承诺书上签字捺印，确认同意被告二十五道餐饮公司、被告梁鸿泽的付款计划。被告谢雅娴表示被告梁鸿泽是被告二十五道餐饮公司的实际经营者。原告提供日期为2017年10月12日的《珠海二十五道餐饮管理有限公司章程》第八条规定：公司股东共2个，分别是1.姓名：谢雅娴……2.陈付夺……第九条规定：股东的出资方式、出资额和出资时间：1.谢雅娴，以货币出资1261万元，总认缴出资1261万元，占公司注册资本97%，其中实缴出资为0万元，未缴出资1261万元于2055年3月9日前缴足；2.陈付夺，以货币出资39万元，总认缴出资39万元，占公司注册资本3%，其中实缴出资为0万元，未缴出资39万元于2055年3月9日前缴足……本章程于2017年10月12日订立。该章程全体股东签名（签章）处有“谢雅娴”、“陈付夺”签名字样，并盖有被告二十五道餐饮公司的印章。被告谢雅娴对该章程不予认可，表示“谢雅娴”不是其本人所签，该章程也没有工商部门的印章，且根据该章程，被告谢雅娴也未违反出资义务。2017年10月12日，被告二十五道餐饮公司的全体股东召开股东会，一致同意，一致同意通过：一、被告二十五道餐饮公司住所由珠海市香洲区吉大吉莲市场副楼**201商铺变更为珠海市香洲区香洲银桦路****修订公司章程的决议。2017年10月13日，珠海市工商行政管理局核准被告二十五道餐饮公司的住所、经营场所地址和章程（协议）的变更。2018年1月11日，被告谢雅娴、被告陈付夺分别与何焯明、肖亚杰签订《股权转让协议》，以0元的价格转让他们持有的被告二十五道餐饮公司的股权。原告认为被告谢雅娴、被告陈付夺实际参与公司的经营，通过转移公司地址和转让股权的方式逃避债务。对此，被告谢雅娴表示对变更事项毫不知情，且其已转让持有的被告二十五道餐饮公司所有的股份，已无出资义务。本院认为，原告向被告二十五道餐饮公司供货，被告二十五道餐饮公司应当支付相应的货款。被告二十五道餐饮公司向原告承诺按计划还款却未依约还款，其行为已构成违约，应承担违约责任。因此对于原告要求被告二十五道餐饮公司支付货款85650元（14600元+51400元+19650元=85650元）的诉讼请求，本院予以支持。由于被告二十五道餐饮公司未按《承诺书》约定的期限还款，给原告造成了应有的利息损失，该损失被告二十五道餐饮公司也应当一并支付给原告。原告诉请利息按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算，符合法律规定，予以支持。其中以货款人民币17130元为基数的部分，从2017年10月31日计算至2017年11月15日；以货款人民币42825元为基数的部分，从2017年11月16日计算至2017年11月30日；以货款人民币85650元为基数的部分，从2017年12月1日计算至货款清偿之日止。被告梁鸿泽在《承诺书》中与被告二十五道餐饮公司共同承诺在相应的期限内偿还被告二十五道餐饮公司的上述货款，其未依约付款的行为构成违约，应承担违约责任。因此对于原告要求被告梁鸿泽对被告二十五道餐饮公司的上述债务承担还款责任的诉讼请求，本院予以支持。原告以被告谢雅娴、被告陈付夺作为被告二十五道餐饮公司的股东，未履行或者未全面履行出资义务，要求他们在各自未出资范围内对被告二十五道餐饮公司的上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。但被告二十五道餐饮公司公司章程规定的被告谢雅娴、被告陈付夺出资时间尚未到期，原告主张被告谢雅娴、被告陈付夺未履行或者未全面履行出资义务的观点不能成立，故对于原告要求被告谢雅娴、被告陈付夺在他们各自未对被告二十五道餐饮公司足额出资的范围内对被告二十五道餐饮公司的上述债务承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告珠海二十五道餐饮管理有限公司、梁鸿泽于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海市吉莲林生文三鸟店（林生文）支付货款人民币85650元；二、被告珠海二十五道餐饮管理有限公司、梁鸿泽于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海市吉莲林生文三鸟店（林生文）支付逾期付款的利息（其中以人民币17130元为基数的部分，从2017年10月31日计算至2017年11月15日；以人民币42825元为基数的部分，从2017年11月16日计算至2017年11月30日；以人民币85650元为基数的部分，从2017年12月1日计算至全部款项清偿之日止）；三、驳回原告珠海市吉莲林生文三鸟店（林生文）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1942元，由被告珠海二十五道餐饮管理有限公司、梁鸿泽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  吴巧贤人民陪审员  黄玉枝人民陪审员  黄德美二〇一八年六月八日书 记 员  朱培君黄婷