成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0105民初10878号 上诉人（原审原告）：马琴如，女，汉族，1963年12月21日出生，住成都市青羊区。 被上诉人（原审被告）：成都中航成飞医院有限责任公司。住所地：成都市青羊区黄田坝经一路**。 法定代表人：刘作林。 委托诉讼代理人：陈丰，北京盈科（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董策文，北京盈科（成都）律师事务所律师。 上诉人马琴如因与被上诉人都中航成飞医院有限责任公司（以下简称“成飞医院”）医疗损害责任纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院作出的（2017）川0105民初10878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人马琴如上诉请求撤销原判，依法改判。事实及理由：1、一审法院以上诉人主张医疗损害赔偿，但是申请的却是医疗事故鉴定为由驳回上诉人的诉讼请求，违反了《最高人民法院关于参照审理医疗纠纷民事案件的通知》的规定；2、上诉人在一审中申请医疗事故鉴定并未违反《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项，因医疗纠纷引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。即便本案不做鉴定，也可根据上述法律规定判定被上诉人承担赔偿责任。 被上诉人成飞医院辩称，1、一审法院未组织鉴定正确，人民法院在认为没有必要鉴定的情况下可以不进行鉴定。上诉人主张被上诉人口头医嘱让其停药，该事项无法鉴定；2、被上诉人一审提交证据证明上诉人的甲状腺疾病属于其自身固有疾病，被上诉人医嘱其服药并未医嘱停药。综上，请求驳回上诉，维持原判。 一审法院经审理查明：2014年8月18日至2014年8月28日，马琴如因“咳嗽咳痰半月，加重伴胸痛2天”在成飞医院住院治疗，诊断为：1、支气管××；2、慢××毒性××。该次住院期间甲状腺功能检查为TSH12.31ulU/ml,T32.05nmol/L,T4105.80nmol/L,FT35.55pmol/L,FT413.18pmol/L,促甲状腺激素升高，T3、T4正常，无代谢降低表现，暂不予处理。出院治疗建议门诊随访甲功。2014年12月26日至2015年1月6日，马琴如因“咳嗽、咳痰10+天，咳血1天”再次到成飞医院住院治疗，诊断为：1、支气管××；2、慢性××。病历记录载明，马琴如既往有“甲减”病史，现未服药治疗。该次住院期间甲状腺功能检查为TSH13.75ulU/ml，余正常。2015年1月20日至2015年1月31日，马琴如因“咽痛、咽干、声嘶、头晕5+天”到成都市西区医院住院治疗，诊断为：1、急性咽喉炎；2、舌炎；3、鼻窦炎；4、鼻炎；5、霉菌性外耳道炎（双）。2015年2月13日至2015年2月18日，马琴如因“咳嗽、咳痰半月，加重伴胸痛、反酸、嗳气”到成飞医院住院治疗，诊断为：1、急性支气管炎；2、慢性浅表性胃炎急性发作；3、胃食管反流病；4、病毒性××，乙型，慢性（复诊）；5、甲状腺功能减退症；6、肝囊肿。该次住院甲状腺功能检查（省医药2015年2月6日）为TSH3.1127，FT34.42pmol/L,FT410.62pmol/L。2015年5月30日至2015年6月5日，马琴如因“反复咳嗽、咳痰1年，复发加重伴胸痛3天”到成飞医院住院治疗，诊断为：1、肺部感染；2、慢性萎缩性胃炎；3、桥本氏甲状腺炎、甲状腺功能减退；4、××小三阳。该次甲状腺彩超结果未甲状腺弥漫性改变伴血流稍多，提示桥甲炎；颈部中内区淋巴结反映性增生。甲状腺功能检查为促甲状腺激素↑4.410NCU/ml。针对甲状腺功能结果及甲状腺彩超结果，患者已自行预约到华西医院专科就诊。马琴如于2015年3月30日到华西医院就诊，临床激素检验报告单显示结果为慢性淋巴细胞性甲状腺炎即桥本氏甲状腺炎，该次诊断其为甲减，并为其开具了盐酸度洛西汀肠溶片1天1次的处方。 一审另查明，马琴如向成飞医院预交费用共计10420元，向西区医院预交费用共计6200元。 一审法院认定上述事实采信了当事人身份信息、成飞医院出入院记录、病程记录、成都市西区医院病情证明书、预付款收据、华西医院检验报告单及处方笺及当事人陈述等证据。 一审审理中，1、马琴如明确其主张成飞医院承担医疗损害责任，非医疗事故责任。2、一审法院告知马琴如医疗损害责任纠纷需马琴如举证证明成飞医院在医疗行为中存在过错、过错与损害后果的因果关系及参与度，询问马琴如是否申请医疗过错鉴定，马琴如表示申请医疗鉴定，但在一审法院限定的期限内，其提交了医疗事故鉴定申请书，后一审法院再次询问马琴如主张的是医疗损害责任还是医疗事故责任，马琴如再次确认其主张医疗损害责任，一审法院再次限期马琴如提交医疗过错鉴定申请书，但马琴如再次提交了医疗事故申请书。 一审法院认为，一、马琴如明确其主张为要求成飞医院承担医疗损害责任，故该案应当适用侵权责任法关于医疗损害责任的相关规定。根据侵权责任法的相关规定，医疗机构在为患者进行诊疗行为时，造成患者损害的，应当承担相应的赔偿责任。而承担赔偿责任须同时满足以下条件：医疗机构在诊疗行为中存在过错、患者存在损害后果、医疗机构的过错与患者的损害后果之间存在因果关系。对于该案中成飞医院是否应当承担赔偿责任，一审法院评判如下：马琴如提出其在成飞医院处住院就医时，成飞医院的医生口头医嘱要求其服用雷替斯一段时间后停药，导致其甲状腺功能减退症状加重，成飞医院要求其停药的行为存在过错，导致马琴如多次在成飞医院及成都市西区医院住院治疗，并在其他医院进行门诊治疗，成飞医院应当承担赔偿责任。成飞医院对马琴如陈述的事实不予认可，提出其并未要求马琴如停止服用雷替斯，而马琴如又未提交证据证明成飞医院确实存在马琴如所陈述的要求其停止服用药物的医嘱，且甲状腺功能减退系马琴如自身所患疾病，马琴如亦未提交证据证明其损害后果系成飞医院的过错诊疗行为所导致，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，马琴如未举证证明成飞医院存在医疗过错、马琴如存在损害后果及二者的因果关系，应当承担举证不能的后果，故对马琴如要求成飞医院承担赔偿责任的请求，一审法院不予支持。二、关于该案的诉讼时效问题。成飞医院辩称其在2015年6月向马琴如出具的额《出院证明》上已经载明马琴如患有甲状腺功能减退，马琴如在此时便已知晓其损害后果，故诉讼时效应当从此时计算。马琴如认为其在2016年10月17日在成都市中医学院就诊以前不知晓其咳嗽、胸痛等支气管等病症其实系甲状腺功能减退病症，故诉讼时效应从2016年10月17日起算。马琴如虽然在2016年10月17日之前便知晓其患有甲状腺功能减退，但并不知道可能与成飞医院的医疗行为有关，其在2016年10月17日才知晓可能与成飞医院的医疗行为有关，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第二款“诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算”的规定，该案诉讼时效应当从2016年10月17日起算，故马琴如的起诉并未超过诉讼时效。一审法院遂依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回马琴如的诉讼请求。案件受理费400元，减半收取200元，由马琴如负担。 本院审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院对一审法院审理查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》属于对侵权责任主体、侵权行为的责任构成、责任方式、归责原则以及特定侵权责任作出专门规定的法律，故本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》的规定，医疗损害责任的归责原则为过错责任原则，患者主张医疗机构因过错的诊疗行为承担侵权责任，应由患者对医疗机构或医务人员存在过错、患者受到损害的事实以及损害因果与医疗行为有因果关系承担举证证明责任。本案中，马琴如主张成飞医院的医生口头医嘱要求其服用雷替斯一段时间后停药，导致其甲状腺功能减退症状加重，成飞医院要求其停药的行为存在过错。但马琴如又未提交证据证明成飞医院确实存在马琴如所陈述的要求其停止服用药物的医嘱，无法进而对“医嘱”是否存在过错进行评判。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，至二审辩论终结，马琴如未举证证明其所述成飞医院的“医嘱”存在，无法认定成飞医院存在医疗过错，应当由马琴如承担举证不能的后果，马琴如的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人马琴如的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由马琴如负担。 本判决为终审判决。 审判长 臧 永 审判员 唐 健 审判员 徐苑效 二〇一八年六月二十八日 法官助理费思思 书记员冯妍熙