安徽省芜湖市镜湖区人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖0202刑初446号公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。被告人杨承平，男，1962年11月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，经常居住地芜湖市镜湖区。2011年11月因犯故意伤害罪被安徽省芜湖市鸠江区人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。2017年3月20日因本案被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年4月1日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕，次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕，现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人邱铭，安徽仝人律师事务所律师。辩护人胡昭俊，安徽仝人律师事务所律师。安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检刑诉（2017）457号起诉书指控被告人杨承平犯诈骗罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月24日公开开庭审理了本案。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员任某出庭支持公诉，被告人杨承平及其辩护人邱铭、胡昭俊到庭参加诉讼。期间，公诉机关申请延期审理一次。现已审理终结。芜湖市镜湖区人民检察院指控：2002年8月16日，被告人杨承平以人民币38万元的价格向原芜湖市东门街道办事处买下芜湖市镜湖区鳌鱼埂8号（原东门棉织厂）的厂房房屋（建筑面积约1300平方米）。被告人杨承平买下房屋后，对原有的房屋进行翻建和修缮，形成六幢房屋，后对外出售给约40余户居民，住户与杨承平之间签订了房屋买卖合同（协议）。因当时杨承平购买的原东门棉织厂无产权，被告人杨承平在销售鳌鱼埂8号内房屋时，向购房者承诺可以办理产权证。2007年，被告人杨承平以原芜湖市镜湖区东门街道办事处的名义领取了产权证（鳌鱼埂8号185-1、185-3、185-4、185-6、185-10、185-11），建筑面积为1985.23平方米，但被告人杨承平未根据委托办理安置购房的产权分割。2010-2011年期间，芜湖市镜湖区鳌鱼埂8号（原东门棉织厂）的房屋先后被拆迁，但没有一户居民拿到产权证，均凭与被告人杨承平签订的房屋买卖合同进行拆迁。鳌鱼埂8号（原东门棉织厂）的房屋被拆迁后，被告人杨承平以自己在此处拆迁期间被公安机关刑事拘留为由，多次向政府有关部门反映，并称在拆迁期间政府没有和自己算账就把自己的房子拆迁了。2014年10月，芜湖市大砻坊公共服务中心纪工委书记吕俊按照中心党委书记胡才富的指示，调取了拆迁户资料，与拆迁公司以及杨承平本人核对了拆迁面积。因核对时该处已被完全拆迁，核对人吕俊对鳌鱼埂8号内部房屋结构不熟悉，故在核对时对鳌鱼埂8号185-1幢（该处系以前的东门棉织厂配电房，面积31.6平方米）的情况不知情。经核对，鳌鱼埂8号内基本已没有属于杨承平本人的拆迁面积了。2015年，被告人杨承平使用鳌鱼埂8号185-1房屋产权证向政府提出拆迁补偿，而该处房产杨承平已于2003年出售给王裕保，2010年王裕保凭借与杨承平签订的此处房屋购房合同已获取拆迁补偿安置。被告人杨承平在明知该处房屋已被销售的情况下仍提出拆迁补偿，最终获取拆迁补偿款159339.71元人民币。2017年3月20日上午，被告人杨承平接到侦查机关电话通知后，于当日主动到芜湖市公安局镜湖分局接受调查。公诉机关针对上述事实提供了被告人的供述和辩解、证人的证言及相关书证予以证明，并认为被告人杨承平以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取国家财产近16万元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杨承平辩称，起诉书指控在鳌鱼埂8号已没有属于其的拆迁面积不是事实，其认为自己没有诈骗的故意。其辩护人的辩护意见是：1、被告人杨承平主观上没有非法占有他人财产的故意，且并不明知王裕保领取拆迁补偿安置的房屋就是其卖给王裕保的房屋，属于认识错误，其行为不符合诈骗罪的构成要件。2、起诉书指控鳌鱼埂8号内基本已没有属于杨承平本人的拆迁面积与事实不符。3、被告人杨承平接公安机关电话通知到案后能如实供述，虽然其对自己的行为性质进行辩解，但不影响自首的认定。经审理查明：2002年8月16日，被告人杨承平以38万元的价格向原芜湖市东门街道办事处买下芜湖市镜湖区鳌鱼埂8号（原东门棉织厂）的厂房房屋（建筑面积约1300平方米）。被告人杨承平买下房屋后，对原有的房屋进行翻建和修缮，形成六幢房屋，后对外出售给约40余户居民，住户与杨承平之间签订了房屋买卖合同（协议）。因当时杨承平购买的原东门棉织厂无产权，被告人杨承平在销售鳌鱼埂8号内房屋时，向购房者承诺可以办理产权证。2007年，被告人杨承平以原芜湖市镜湖区东门街道办事处的名义领取了产权证（鳌鱼埂8号185-1、185-3、185-4、185-6、185-10、185-11），建筑面积为1985.23平方米，但被告人杨承平未根据委托办理安置购房的产权分割。2010-2011年期间，芜湖市镜湖区鳌鱼埂8号（原东门棉织厂）的房屋先后被拆迁，但没有一户居民拿到产权证，均凭与被告人杨承平签订的房屋买卖合同进行拆迁。鳌鱼埂8号（原东门棉织厂）的房屋被拆迁后，被告人杨承平因其在此处拆迁期间被公安机关刑事拘留，故多次向政府有关部门反映。2014年10月，芜湖市大砻坊公共服务中心纪工委书记吕俊按照中心党委书记胡才富的指示，调取了拆迁户资料，与拆迁公司以及杨承平本人核对了拆迁面积。因核对时该处已被完全拆迁，核对人吕俊对鳌鱼埂8号内部房屋结构不熟悉，故在核对时对鳌鱼埂8号185-1幢（该处系以前的东门棉织厂配电房，面积31.6平方米）的情况不知情。2015年，被告人杨承平使用鳌鱼埂8号185-1房屋产权证向政府提出拆迁补偿，而该处房产杨承平已于2003年出售给王裕保，2010年王裕保凭借与杨承平签订的此处房屋购房合同已获取拆迁补偿安置。被告人杨承平在明知该处房屋已被销售的情况下仍提出拆迁补偿，最终获取拆迁补偿款159339.71元。2017年3月20日上午，被告人杨承平接到侦查机关电话通知后，于当日主动到芜湖市公安局镜湖分局接受调查，并供述了犯罪事实。另查明，鳌鱼埂8号内仍有一处公共厕所（鳌鱼埂8号185-6，18.63平方米）是属于被告人杨承平的，未予安置补偿。在本案审理阶段，被告人杨承平退出全部赃款。上述事实，被告人杨承平在开庭审理中亦无异议，并有证人王新成、肖凌、林麾佳、王裕保、于金夏、李亚峰、管薛鹏、胡才富、吕俊、张杨、笪炳富、俞顺德、何盛才、徐家翠、戴燕、郑玉兰、花家宏、程招娣、张天银、方红保、李成、肖叶琴等人的证言，书证户籍信息、到案经过、芜湖市镜湖区审计服务中心文件、房屋买卖合同、东门棉织厂建筑执照存根、2007年芜湖市镜湖区人民政府同意整体出售房屋的批复、芜湖市镜湖区东门街道办事处关于东门棉织厂房屋确权报告、鳌鱼埂8号房产档案调档记录及情况说明、大砻坊6号12号拆迁工作会议纪要（四）、鳌鱼埂8号房屋所有权存根及分层分户平面图、拆迁户购房合同及拆迁协议书、鳌鱼埂9号房产档案、王裕保户房屋买卖合同及拆迁协议、镜湖区房屋征收工作会议纪要、鳌鱼埂8号185-1的拆迁资料、民事判决书及执行材料、约谈通知书、芜湖市镜湖区房屋征收办公室情况说明、刑事判决书等证据证实，足以认定。关于被告人杨承平及其辩护人辩解，鳌鱼埂8号内仍有属于其的拆迁面积未予补偿的意见。经查，鳌鱼埂8号内仍有一处18.63平方米的公共厕所（鳌鱼埂8号185-6）是属于被告人杨承平的，未予安置补偿。关于鳌鱼埂8号185-4多出的100平方米有证面积以及鳌鱼埂8号185-11中的62.96平方米有证面积的补偿权属问题应由民事诉讼确权。故对起诉书指控鳌鱼埂8号内基本已没有属于杨承平本人的拆迁面积不予支持，对被告人及其辩护人的该辩解意见予以采纳。关于被告人的辩护人提出的被告人杨承平不明知王裕保领取拆迁补偿安置的房屋就是其卖给王裕保的房屋的意见。经查，在案证据证明王裕保在被告人杨承平处所购房产与被告人杨承平领取鳌鱼埂8号185-1产权证的房产系同一处房产，且被告人杨承平在公安机关的供述中亦承认该处房产已经卖给王裕保且王裕保已经获得拆迁补偿，并有证人王裕保、于金夏、李亚峰等人的证言与书证相互印证，故对辩护人该辩护意见不予采纳；关于被告人辩护人提出被告人杨承平有自首情节的意见。经查，被告人杨承平在公安机关电话通知到案后如实供述了犯罪事实，虽然其在开庭时辩解没有诈骗的故意，但是因为该案事出有因，其对行为性质的辩解不影响其自首的认定，故对辩护人该辩护意见予以采纳。本院认为，被告人杨承平以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的方法骗取国家财产159339.71元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人杨承平在接到公安机关电话通知到案后，能如实供述犯罪事实，系自首，本院予以从轻处罚。案发后，被告人杨承平已退出全部赃款，本院予以酌情从轻处罚。被告人杨承平有犯罪前科，该情节在量刑时予以考虑。为打击犯罪，保护国家财产权利不受侵犯，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人杨承平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金款于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、违法所得十五万九千三百三十九元七角一分予以追缴，上缴国库。（已缴纳）杨承平回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙 玲人民陪审员  冒芸义人民陪审员  高 军二〇一八年六月七日书 记 员  向玉媛附相关法条《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时缴纳。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。