江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0305民初1574号原告（被申请人）：孟宪鹏，男，1987年11月12日生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：岳松，江苏彭隆（琼海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王士伟，江苏彭隆（琼海）律师事务所律师。被告（申请执行人）：徐州市贾汪区天裕农村小额贷款有限公司，住所地徐州市贾汪区。法定代表人：滕道春，该公司董事长。委托诉讼代理人：王栗栗，上海市锦天城律师事务所律师。原告孟宪鹏与被告徐州市贾汪区天裕农村小额贷款有限公司（以下简称“天裕小贷公司”）追加执行当事人异议之诉一案，本院于2018年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孟宪鹏的委托诉讼代理人岳松、被告天裕小贷公司的委托诉讼代理人王栗栗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天裕小贷公司与徐州朗博高分子科技有限公司（以下简称“朗博公司”）、徐州正海橡胶有限公司（以下简称“正海公司”）、赵美芳、孟琥民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月24日作出（2016）苏0305民初1321号民事判决：一、徐州朗博高分子科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向徐州市贾汪区天裕农村小额贷款有限公司支付借款本金300万元及利息(利息以100万元为基数，自2014年12月11日起至2015年11月27日止按月利率12.5‰计算，自2015年11月28日起至实际给付之日止在合同约定利率的基础上上浮30%计算；以100万元为基数，自2014年12月11日起至2015年12月2日止按月利率12.5‰计算，自2015年12月3日起至实际给付之日止在合同约定利率的基础上上浮30%计算；以100万元为基数，自2014年12月12日起至2015年12月11日止按月利率12.5‰计算，自2015年12月12日起至实际给付之日止在合同约定利率的基础上上浮30%计算。借款期间及逾期之后均按借款执行利率计收复利。但徐州朗博高分子科技有限公司应支付的本息之和，不得超过最初借款本金与以最初借款本金为基数以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和)；二、徐州正海橡胶有限公司对上述款项承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；三、确认徐州市贾汪区天裕农村小额贷款有限公司对徐州正海橡胶有限公司提供抵押物（抵押物清单列明的设备、动产抵押登记书编号为：苏C7-2014-40）的拍卖、变卖价款在上述债务范围内享有优先受偿权；四、驳回徐州市贾汪区天裕农村小额贷款有限公司对赵美芳、孟琥的诉讼请求；案件受理费36320元，保全费5000元，合计41320元，由徐州朗博高分子科技有限公司、徐州正海橡胶有限公司共同负担。该判决发生法律效力后，根据申请执行人天裕小贷公司执行申请，本院于2016年10月27日立案执行，案号为（2016）苏0305执2298号。因执行过程中，未发现被执行人朗博公司、正海公司有可供执行财产线索，本院于2017年4月20日裁定终结本次执行程序。2018年1月24日，天裕小贷公司以发现被执行人有可供执行的财产为由，向本院申请恢复执行。本院审查后于2018年2月12日立案恢复执行，案号为（2018）苏0305执恢52号。2018年2月2日，申请执行人天裕小贷公司以朗博公司股东孟宪鹏、王玉珏抽逃注册资金为由，向本院提出申请，请求追加孟宪鹏、王玉珏为被执行人。2018年2月13日，本院作出（2018）苏0305执恢52号执行裁定。该裁定查明事实为，朗博公司设立于2013年2月25日，股东为王玉珏、孟宪鹏，注册资金2000000元人民币，其中王玉珏认缴1010000元，孟宪鹏认缴990000元。按照朗博公司章程规定，王玉珏认缴的1010000元、孟宪鹏认缴的990000应于2013年2月25日缴足。根据朗博公司的委托，徐州华兴会计师事务所有限公司于2013年2月25日出具华兴会验字（2013）083号验资报告，验明王玉珏、孟宪鹏于2013年2月25日分别向朗博公司在江苏银行徐州人民广场支行开立的人民币账户60×××56内缴存现金1010000元、990000元。2013年2月26日，到账的1999980元投资款（支付了20元费用），被转入王玉珏的江苏银行徐州人民广场支行的卡号为62×××80银行卡内。依据上述查明的事实，本院（2018）苏0305执恢52号执行裁定认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”被申请人王玉珏、孟宪鹏分别认缴徐州朗博公司的1010000元、990000元出资，在出资全部到位并经验资后的第二天，在支付20元费用后全部退出，该行为系抽逃出资的行为，在被执行人无财产可供执行的情形下，被申请人王玉珏、孟宪鹏依法应当在抽逃出资的范围内承担责任，故申请执行人的申请符合法律规定，予以准许。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下：追加被申请人王玉珏、孟宪鹏为被执行人，分别在1010000元、989980元范围内对（2016）苏0305民初1321号民事判决承担责任，于本裁定生效后十日内履行。该裁定书送达后，原告孟宪鹏向本院提出执行异议之诉原告孟宪鹏向本院提出诉讼请求：请求人民法院判决不得追加原告孟宪鹏为被执行人，且不在989980元范围内对（2016）苏0305民初1321号民事判决承担责任。事实和理由：一、徐州市贾汪区人民法院（2018）苏0305执恢52号执行裁定书程序违法：1、原告从未受到贾汪区人民法院（2018）苏0305执恢52号执行案件中被告徐州市贾汪区天裕农村小额贷款有限公司追加原告为被执行人的申请书，自然就丧失了答辩权和申诉权。同时根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条第2款规定“除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证，”诚然，司法解释并未对何种情况下的追加情形应当公开听证，但涉案金额为200万元，且为民间借贷案件（虽然形式为小额贷公司，但实质仍为民间借贷），更涉及到原告的切身利益，且被告在贾汪区人民法院有大量执行案件存在，原告认为，此种情形显然应当进行公开听证；2、（2016）苏0305民初1321号民事判决书的被执行人徐州朗博高分子科技有限公司的股东及股权变更情况为：2015年7月22日，王玉珏将股权101万元转让给孟琥持有，孟宪鹏将股权99万元转让给赵美芳持有。既然贾汪区人民法院（2018）苏0305执恢52号认定原告为抽逃注册资本，则应当追加赵美芳为本案的被执行人，并在受让注册资本范围内承担责任。但一审法院在此问题上没有涉及，故显属程序违法。二、原告不存在抽逃注册资本的事实。原告是否存在抽逃注册资本以及是否应当承担不利后果，不应仅仅从银行流水上审查，而应对公司在经营期限内的财务数据综合审查，确定是否担责：3、徐州博朗高分子科技有限公司自设立后，因为没有营业收入，所以从成立到停止经营期间的所有支出（员工社保费用及工资支出等）均为公司的支出，而公司的支出又是源于股东的后续出资，而该出资显然应当认定为股东对公司的出资行为，因为公司没有和股东之间形成资金出借关系。据不完全统计，公司运营成本的支出金额为百万元，该支出为原告用注册资本支付；4、徐州博朗高分子科技有限公司与被告之间的借贷关系存在着一个重要的事实就是：被告借款的真正借款主体为徐州正海橡胶有限公司，被告也完全知道徐州博朗高分子科技有限公司与徐州正海橡胶有限公司的股东和法定代表人均为同一人或知道二公司之间股东之间的血缘，也知道徐州博朗高分子科技有限公司是徐州工业园区招商引资的科技企业，企业本身并无资产，而被告之所以要求与徐州博朗高分子科技有限公司签订借款协议，是因为被告作为小额贷款公司在资金出借时对于出借金额上有上限规定，故被告与徐州正海橡胶有限公司约定用徐州博朗高分子科技有限公司的名义签订借款合同。而在借款合同签订时，原告均未签字也不知情，故行为责任不能规则于原告，又基于被告对该事实为明知，不是善意的第三人，故被告的权利不能延伸，而只能及于徐州博朗高分子科技有限公司的公司资产。基于该事实，本案中无论原告是否存在抽逃资金，基于原告的行为与被告的借款不能收回无因果关系，被告与徐州正海橡胶有限公司共同认可仅是借用徐州博朗高分子科技有限公司的名义作为贷款主体，故借款义务不能延伸至股东。综合以上事实和理由，提出诉讼请求，请法院依法予以支持。被告天裕小贷公司辩称：关于本案，贾汪区人民法院裁定书程序完全符合法律规定，不存在违法。具体为：根据《中华人民共和国司法解释（三）》的规定，公司成立后，公司、股东或公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一，且损害公司权利为由，请求认为该股东抽逃出资的，人民法院应予支持。该情形包括：将出资款项转入公司验资账户后转出。根据我们的申请，法庭调查的朗博公司的账户流水，我们认为申请追加被告事实清楚，权利义务关系明确，无任何争议，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，所以我们认为程序合法。针对原告诉状中第二部分，我们的答辩意见如下：原告混淆了公司注册资本及流动资金的概念，公司运营过程中的资金来源可包括：股东的投入、向其他方的资金拆借、以及运营过程中产生的流动资金，所以我们认为原告将公司的后续支出理解为股东的投入，是不正确的，所以我们认为原告应当对朗博公司的债务的偿还承担责任。本院在本案中庭审查明的事实与（2018）苏0305执恢52号执行裁定查明的事实一致，且原被告双方对裁定书记载查明的上述事实庭审中均表示予以认可无异议。另查明：庭审中，原告诉称2015年7月22日孟宪鹏将股权99万元转让给赵美芳持有，但自认股权转让款赵美芳并未实际支付。同时，庭审中原告诉称朗博公司2013年至2018年间的工资发放、社会养老保险费缴纳及其他运营支出等相关费用均来自王玉珏、孟宪鹏认缴的200万元注册资金款，但又自认“账户的钱不能放在公司的账户，我们放在一个我们认为安全的账户内，用于工资的发放，放在了一个私人账户内。”“这个账户是保密的，不能向法庭提交。而且该账户中也没有钱了。因为职工的社保费用也处于欠缴状态。”另，关于朗博公司目前偿贷能力，庭审中原告自认“目前公司没有其他资产，没有偿贷能力，因为当时的借款本身就是一种帮助被告和正海公司的行为。”关于正海公司的偿贷能力，庭审中原告自认“有部分的偿贷能力。能否全部偿还要看公司后续发展状况，而且被告已经对正海公司的资产进行了相对足额的保全。”再就抵押物（抵押物清单列明的设备、动产抵押登记书编号为：苏C7-2014-40）的拍卖、变卖，原被告庭审中均自认，已经流拍，且也没有变卖成功，同时，也没有抵押给申请执行人天裕小贷公司。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款、第二十八条、第三十五条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，股东应当按期足额缴纳其认缴的出资额。股东的出资是公司设立并从事经营活动的物质基础。股东出资形成的有限责任公司的法人财产，是维护公司正常经营与发展的必要条件，维持公司的资本是公司对外承担债务的基本保证。公司成立后，股东不得抽逃出资。同时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条第（四）项、第二十条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东未经法定程序将出资抽回，且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持。同时，被告股东应当就注册资金转出行为不属于抽逃出资承担举证责任。另，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，原告孟宪鹏及案外人王玉珏于2013年2月25日分别向朗博公司在江苏银行徐州人民广场支行开立的验资账户60×××56内缴存其各自认缴的注册资金990000元及1010000元，但随即于2013年2月26日，将该200万元投资款在支付了20元费用后，将剩余1999980元转入王玉珏的江苏银行徐州人民广场支行的私人卡号为62×××80的银行卡内，且其庭审中并没有提供履行了相关法定程序的有效证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，依法应当承担举证不能的法律责任。故，对原告孟宪鹏及案外人王玉珏上述将出资款从公司验资账户转入私人账户、造成公司注册资金不足损害公司权益的行为，本院依法认定为股东抽逃出资的行为。另，庭审中原告诉称其转出的注册资金已经正常用于了公司工资发放、养老金缴纳及其他正常运营，但根据其庭审中提供的证据无法明确证明公司工资发放、养老金缴纳及其他正常运营的资金来源于其转出的注册资金，且其拒绝提供资金来源账户，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，其也应依法承担举证不能的法律责任。同时，庭审中原告自认朗博公司目前无偿债能力，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，基于被告（申请执行人）天裕小贷公司申请，本院依法作出（2018）苏0305执恢52号执行裁定，追加本案原告孟宪鹏在抽逃注册资金989980元范围内对（2016）苏0305民初1321号民事判决承担偿还责任，并于裁定生效后十日内履行，具有事实和法律依据。故，原告孟宪鹏“请求人民法院判决不得追加原告孟宪鹏为被执行人，且不在989980元范围内对（2016）苏0305民初1321号民事判决承担责任”的诉讼请求依法不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条第（四）项、第二十条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十三条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告孟宪鹏的诉讼请求。案件受理费13700元，由原告孟宪鹏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  仇慎齐人民陪审员  张宜海人民陪审员  刘敬佩二〇一八年六月六日书 记 员  安小峰