内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2018）内04民再235号再审申请人（原审被告）：陈建民，男，1971年5月15日出生，汉族，个体工商户，住所地内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：陈建华，女，汉族，退休职工，住内蒙古赤峰市。（系陈建民姐姐）被申请人(原审原告)：于瑞和，男，1958年11月2日出生，汉族，无职业，住所地赤峰市。再审申请人陈建民因与被申请人于瑞和承揽合同纠纷一案不服克什克腾旗人民法院（2013）克民初字第540号民事判决，向本院申请再审，本院于2017年4月7日作出（2017）内04民监7号民事裁定，由本院提审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人陈建民的委托诉讼代理人陈建华到庭参加诉讼，被申请人于瑞和经本院依法传唤未到庭参加诉讼，依法进行缺席审理。本案现已审理终结。陈建民申请再审称，请求撤销克什克腾旗人民法院（2013）克民初字第540号民事判决。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。一审判决中认定，“2011年陈建民承包了克什克腾旗经棚镇克旗宾馆四号楼二楼大厅并开办鑫源电玩城，陈建民委托陈子初为其找人装修电玩城，于瑞和为陈建民承包的电玩城安装灯具时，不慎从高处摔落。”事实是，申请人根本就不认于瑞和，也从未承包过克什克腾旗经棚镇克旗宾馆四号楼二楼大厅并开办鑫源电玩城。经申请人调查，于瑞和诉称2011年11月22日摔伤，但是在2011年8月1日克什克腾旗兴城投资有限公司就将该楼承包给尤艳东，尤艳东2011年7月26日申请经营鑫源电玩城，同日取得公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证。2011年8月3日取得文化经营许可证。以上不仅有尤艳东与克什克腾旗兴城投资有限公司签订的房屋租赁合同，克什克腾旗文化局、克什克腾旗公安消防大队为尤艳东颁发的合格证许可证证明，同时还有克什克腾旗文化局2011年12月29日现场检查笔录佐证，事实清楚，证据充分，于瑞和摔伤与申请人没有任何关系，申请人根本就不是该案的适格被告和责任主体。二、一审法院审判程序违法。一审判决中称，陈建民经合法传唤无正当理由拒不到庭，事实是申请人根本就没收到克什克腾旗法院开庭传票、一审法庭也没有适用公告送达程序就查封了申请人的银行账户，并将申请人的入黑名单公示，这不仅侵害了申请人的人格权利，同时也损害了申请人的商业信誉。三、一审判决适用法律错误。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十条“定作人对定作指示选任有过失的，应承担相应的赔偿责任”之规定，判决申请人承担30%的赔偿责任，也明显过高。原告于瑞和向一审法院起诉称，2011年11月22日，原告为被告陈建民承包鑫源电玩城安装灯具时，不慎从高处摔落。后在克什克腾旗医院住院治疗47天，经诊断为L1椎体骨折体椎管狭窄、不全截瘫、左桡骨远端及尺骨茎突骨折、L1右侧椎管椎板骨折。经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定于瑞和右下肢肌力Ⅳ级，应评定为七级伤残。右上肢功能丧失10%以上，应评定为十级伤残。原告请求人民法院依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、营养费、专家费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费等各项经济损失合计人民币310000元，并由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2011年，被告陈建民承包了克什克腾旗经棚镇克旗宾馆四号楼二楼大厅并开办鑫源电玩城，被告陈建民委托陈子初为其找人装修电玩城，原告于瑞和为被告陈建民承包的鑫源电玩城安装灯具时，不慎从高处摔落。后在克什克腾旗医院住院治疗47天，经诊断为L1椎体骨折体椎管狭窄、不全截瘫、左桡骨远端及尺骨茎突骨折、L1右侧椎管椎板骨折。经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定于瑞和右下肢肌力Ⅳ级，应评定为七级伤残，右上肢功能丧失10%以上，应评定为十级伤残。原告在克什克腾旗医院住院治疗花去医疗费19886.17元，在赤峰学院附属医院花去医疗费1046元，在克什克腾旗中蒙医院花去医疗费251.86元，原告支付伤残鉴定费1000元，支付脊椎固定系统器械费用12000元。另查明，原告于瑞和于1958年11月2日出生，系非农业家庭户口。一审法院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。本案被告陈建民委托陈子初为其找人装修电玩城，其责任应由陈建民承担。原告于瑞和为陈建民承包的鑫源电玩城安装灯具，依据市场价格结算，故陈建民与原告形成了承揽合同关系。因原告于瑞和不具有电工资格，故被告在选任过程中具有过错，应承担相应的赔偿责任。但本案原告明知自己不具有电工资格承揽电玩城灯具安装工作，且在工作过程中，系其自己负责调整手脚架的方位和高度，受伤时也未尽到安全注意义务，原告在本次事故中过错较大，可以减轻被告的赔偿责任。综上，该院认为，被告应承担30％的赔偿责任为宜。关于医疗费，原告在克旗医院住院支付医疗费19886.17元，原告向该院提交了克什克腾旗医院的住院医疗费收据及住院病人费用汇总表予以证明，故该院对原告该诉讼请求，予以支持。关于原告在赤峰学院附属医院花去的医疗费1046元，原告向该院提交了六枚医疗费收据予以证明，故该院对原告该诉讼请求予以支持，关于原告在克什克腾旗中蒙医院花去医疗费251.86元，原告向该院提交了两枚医疗费收据予以证明，故该院对原告该诉讼请求予以支持，关于原告请求被告赔偿其专家费3000元的诉讼请求，因原告提供证据非正规发票，该院对原告该项诉讼请求，不予支持。综上原告实际发生医疗费总额为21174.03元。关于医疗器具费，原告向该院提交了沈阳博尔瑞医疗器械有限公司出具的发票予以证明，故该院对原告请求被告赔偿其12000元医疗器具费的诉讼请求予以支持。关于误工费，因原告系克什克腾旗经棚镇居民，误工损失应按居民服务和其他服务业每天91.6元计算，对于误工时间，因原告因伤致残，误工时间可以计算至定残日前一天，原告于2011年11月12日受伤，根据鉴定报告原告于2012年7月10日定残，故原告的误工损失应为241天×每日91.6元，即22075.6元。关于护理费，因原告没有医疗机构出具的医嘱证明，疾病诊断书也未确定护理期限，护理期限应以原告住院实际天数47天计算，故原告的护理费总额应为上一年度居民服务和其他服务业日平均工资91.6元×47天，即4305.2元。关于住院伙食补助费，原告住院治疗47天，区内伙食补助标准为40元，故原告的住院伙食补助费总额应为40元×47天，即1880元。关于残疾赔偿金，根据受害人的伤残等级，按照自治区上一年度城镇居民人均纯收入标准，自定残之日起计算20年，原告于瑞和右下肢评定为七级伤残，右上肢评定为十级伤残，故残疾赔偿金为23150元×20年×45％(伤残赔偿系数)=208350元。关于原告请求赔偿其精神抚慰金的诉讼请求，结合当地的生活水平和当事人的过错程度，该院认为应赔偿4000元为宜。关于原告请求被告赔偿其被抚养人生活费的诉讼请求，因原告并未完全丧失劳动能力，故该院对原告该项诉讼请求，不予支持。关于交通费，原告无法提供正规发票，故该院对原告该项诉讼请求，不予支持。关于住宿费，因原告无证据证明其诉讼主张，故该院对原告该项诉讼请求，不予支持。关于营养费，因无医疗机构的明确意见，故该院对原告该项诉讼请求，不予支持。关于后续治疗费，因未实际发生，原告可待实际发生后另行主张。一审判决：一、被告陈建民赔偿原告于瑞和医疗费21174.03元、医疗器具费12000元、误工费22075.6元、护理费4305.2元、住院伙食补助费1880元、残疾赔偿金208350元合计人民币269784.83元的30%，即人民币80935.44元，精神抚慰金4000元，于本判决生效后十日内给付；二、驳回原告的其他诉讼请求。再审期间，再审申请人陈建民向法庭提交房屋租赁合同、消防安全合格证、现场检查笔录，予以证明：电玩城的开办人是尤艳东，租赁方也是尤艳东，与申请人无关。本院对陈建民提交的证据认证如下：因其提交的证据均为复印件无法说明证据的合法来源，故对其真实性及其证明目的不予确认一审中于瑞和提交如下证据：证据一、证明一份，证明克旗宾馆四号楼二楼大厅系陈建民承包，并开办了鑫源电玩城。证据二、户口登记卡一份，证明于瑞和系非农业家庭户口。证据三、克什克腾旗医院诊断书及住院病历各一份，证明原告伤情及住院治疗经过和用药情况，原告受伤后住院47天。证据四、医疗费收据9枚及住院清单一份，证明原告花去医疗费21184.03元及用药情况。证据五、沈阳博尔瑞医疗器械有限公司发票一枚，证明原告花去脊椎固定系统费用12000元。证据六、证明一份，证明原告在住院治疗期间请赤峰市医院专家协助治疗花去3000元专家会诊费。证据七、于利身份证及其出具的收据各一份，证明原告去赤峰做鉴定时花去交通费600元。证据八、鉴定意见书一份，证明原告伤残分别为七级和十级。证据九、证人郑某出庭作证，证明原告和证人同时经与陈子初恰谈为被告陈建民安装灯具。证据十、（2013）克民初字第117号卷宗中鉴定费收据一枚，证明原告鉴定时花去了800元鉴定费。陈建民对于瑞和提交的证据发表如下质证意见：对证据一的真实性有异议，认定承包关系应当依据承包合同，而不应该依据此份证明。对证据二无异议。对证据三我不知道于瑞和住院的情况，对此份证据的真实性无法确认。对证据四、五、六、七、八不了解情况，对真实性无法确认。对证据九郑某的证人证言质不清楚。对证据十的真实性有异议。本院对一审中于瑞和提交的证据认证意见与一审法院的认证意见一致。本院再审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院再审认为，本案争议的焦点主要有两个：一是陈建民是否应对于瑞和的损害承担赔偿责任；二是一审审判程序是否合法。关于第一个争议焦点即陈建民是否应对于瑞和的损害承担赔偿责任。于瑞和在为鑫源电玩城安装灯的过程中受伤，这一事实没有争议。在安装过程中依据市场价格结算，同时一审中克什克腾旗兴城投资有限公司为于瑞和出具证明一份，证明在2011年克什克腾旗兴城投资有限公司与陈建民签订了承包合同，将克旗宾馆二楼大厅承包给了陈建民，合同于2012年6月份到期。故陈建民与于瑞和之间形成了承揽合同关系。因于瑞和不具有电工资格，陈建民及于瑞和在本次事故中均有过错，原审法院依据过错程度，判决陈建民承担30%的赔偿责任并无不当。陈建民虽然否定承包过鑫源电玩城的事实，但并没有提供相应的证据予以证明。关于争议焦点二即是一审审判程序是否合法。原审法院在平庄城区街道办事处向阳居委会出具证明证实陈建民不在其辖区内居住且采取其他方式无法送达的情况下，采取公告方式送达并无不当。综上所述，再审申请人陈建民的再审请求不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：维持克什克腾旗人民法院（2013）克民初字第540号民事判决。本判决为终审判决。审判长 孙 霞审判员 徐景娥审判员 吕 岩 二〇一九年六月十九日书记员 马 铮