福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽03民初187号 原告：黄晶华，男，汉族，1972年2月10日出生，香港特别行政区居民，内地经常居住地福建省莆田市涵江区江口石东村石农路72号。 委托诉讼代理人：马红、杨明宇，福建业博律师事务所执业律师。 被告：黄双枝，男，汉族，1976年02月03日出生，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：陈德明、许丽清，福建聚华律师事务所执业律师。 被告：唐建新，男，汉族，1989年04月24日出生，住福建省莆田市秀屿区。 原告黄晶华与被告黄双枝、唐建新民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用普通程序，于2018年6月14日公开开庭进行了审理。原告黄晶华的委托诉讼代理人杨明宇、被告黄双枝的委托诉讼代理人陈德明到庭参加诉讼。被告唐建新经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄晶华向本院提出诉讼请求：判令黄双枝、唐建新立即偿还黄晶华借款本金人民币130000元（以下涉案币种均为人民币）及赔偿逾期付款损失（自起诉之日至还清之日止按年利率6%计算）。在法庭审理中，黄晶华变更诉讼请求为：1.判令黄双枝立即偿还唐建新借款13万元及赔偿逾期付款损失（自起诉之日至还清之日止按年利率6%计算）；2.唐建新对上述借款承担连带偿还责任。事实和理由：黄双枝因资金周转困难，于2015年10月30日向黄晶华借款20万元，双方约定三个月还清，且每个月至少还款7万元以上。唐建新为上述借款本息承担连带保证责任。此有黄双枝、唐建新签名按手印的《借条》为凭。借款期限届满后黄双枝、唐建新未按约偿还。经黄晶华多次催讨，唐建新于2016年还款3万元，黄双枝于2017年9月23日还款1.5万元、2017年10月30日还款1.5万元，黄双枝于2018年3月10日还款1万元，合计还款70000元，尚欠本金13万元未偿还，黄晶华多次催讨未果，据此起诉。 黄双枝辩称，1.其没有向黄晶华借款20万元，该借条项下的20万元黄晶华没有实际支付给黄双枝，黄晶华应当提供汇款凭证。2.借条是黄晶华利用其与黄双枝之间往来出具增值税发票的回扣费而产生的尚未结算的款项。黄晶华利用黄双枝没有文化，将未结算的增值税发票费用写成所谓的已结算的借款，哄骗黄双枝签名，但黄双枝签名后特别说明待后按实结算。3.实际该借条项下仅结欠3万元未还。借条出具后，经黄双枝与黄晶华结算，黄晶华同意黄双枝于2015年8月21日汇给唐建新公司惠州市金派实业有限公司的113620元抵借条项下的发票回扣费。加上被告黄双枝汇款4万元，唐建新汇款3万元，冲抵后，仅尚欠3万元。综上，请求依法驳回黄晶华的其他诉讼请求。 唐建新未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 黄晶华提供以下证据：借条一份及支票一张，拟证明2015年10月30日，黄双枝向黄晶华借款人民币20万元，被告唐建新为上述借款提供保证责任。黄双枝用一张20万元的支票作为抵押，但这张支票是口头支票。 黄双枝质证认为，借条的真实性没有异议，借条上的签名系黄双枝所签，但是借条内容包括落款时间等全部是黄晶华书写；对证明内容有异议，该笔20万元的款项不是借款，是当时增值税发票的回扣款，经过后面结算现在实际上回扣款只剩下3万元。 本院经审查认为，因黄双枝对借条真实性不持异议，本院予以确认。 黄双枝提供以下证据：证据1、短信截图，证明黄晶华与黄双枝之间不是借贷合同纠纷，是代开发票的费用；黄双枝有转给唐建新新公司对公账户113620元；黄晶华、黄双枝双方口头结算仅欠3万元未还。证据2、中国工商银行业务委托凭证，证明2015年8月21日，黄双枝转给唐建新名下惠州市金派实业有限公司账户的113620元是作为抵双方之间的债权债务。 黄晶华质证认为，对于证据1，首先确认黄晶华与黄双枝之间有短信往来，但不能确认上述截图是完全真实的，认为是有选择性的截图，且短信可以进行有选择性的删除，所以对真实性不予认可，证明对象亦不认可。该短信绝大多部分内容是起诉之后发给黄晶华的，不能作为证据，该截图中无法体现黄晶华对发票事宜予以认可，黄晶华多次否认且反驳黄双枝的说法。证据2、真实性由法庭审查，该证据缺乏关联性，发票的时间在本案借款之前，款项也非汇给黄晶华本人，之间有什么关系黄晶华不知情，故予以否认。 本院经审查认为，因黄晶华、黄双枝庭后均提供手机短信内容予以核对，经核对后对黄双枝提供的短信真实性予以确认，但其仅截取了部分内容。黄晶华对证据2的真实性为提出异议，黄双枝提供了原件供核对，故对证据2的真实性予以确认。 唐建新未提供证据。 二审期间，应本院要求，黄晶华、黄双枝均提供了手机短信供本庭核对。黄晶华的手机号码132××××9596保留着其与黄双枝之间2015年9月11日开始的短信。黄双枝号码为135××××1665的手机保留其与黄晶华自2017年9月28日之后的记录，黄双枝号码为130××××2038的手机保留其与黄晶华自2016年3月12日之后的记录。因双方对与对方的短信往来记录不持异议，本院对短信内容予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年10月30日，黄双枝在黄晶华书写的借条上的“借款人”、“担保人”处签名盖指印，唐建新在借条上的“担保人”处签名。借条内容为“黄双枝因资金周转困难向黄晶华借款￥20000.00元（人民币贰拾万元整）。限三个月内还清，且每个月至少还款柒万元以上。现以双和模具钢材公司支票作为抵押凭证.特立此据.”。当日黄双枝提供了一张支票给黄双枝。之后，唐建新于2016年还款3万元，黄双枝于2017年9月23日还款1.5万元，于2017年10月30日还款1.5万元，于2018年3月10日还款1万元，合计还款70000元。另查明，2015年8月21日，东莞市双和模具钢材有限公司向惠州市金派实业有限公司转账支付113620元，备注内容：货款。 本院认为，黄晶华为香港特别行政区居民，本案属涉港民商事纠纷。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”。因本案双方当事人已协议选择内地法律，故本院适用内地法律作为解决本案纠纷的准据法。 本案中，双方争议焦点之一为涉案欠款属于什么性质问题，即本案借贷关系能否成立？黄晶华主张系借款关系，而黄双枝则抗辩属于开具或买卖发票而来。根据借条，载明借款金额、期限，内容明确，应认定黄晶华与黄双枝之间基于平等自愿建立借贷关系，或在双方真实意思表示情况下将之前债权债务转为借贷关系。且经核对双方的短信内容，截至2016年5月28日，黄双枝对欠款事实即尚欠17万元的事实不持异议，对黄晶华主张是借款亦未予以反驳。短信中黄双枝系2017年9月提及发票事宜，黄晶华多次表示系黄双枝与唐建新的个人纠纷，鉴于黄双枝未能提供其他证据佐证涉案借款系属于其他性质，故对其抗辩主张不予支持。本案争议焦点之二为该欠款目前已偿还多少问题。黄双枝、黄晶华对通过唐建新、黄双枝转账偿还7万元的事实均不持异议，本院予以确认。现对于东莞市双和模具钢材有限公司向惠州市金派实业有限公司转账支付的113620元，黄双枝主张是偿还涉案欠款，黄晶华予以否认，但因该支付时间为2015年8月21日，在本案结算欠款之前，且系案外人之间的支付，黄双枝未能提供证据证实该款项已支付给黄晶华，或黄晶华认可抵偿本案欠款，黄双枝的上述抗辩主张缺乏事实依据，不予认可。故黄晶华请求黄双枝偿还尚欠借款17万元及支付从起诉之日资金被占用的利息损失，于法有据，应予支持。唐建新作为担保人在借条上签名，未写明保证方式，根据《中华人民共和国担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”(?javascript:SLC(12418,26)?)的规定，唐建新应对涉案借款承担连带偿还责任。虽涉案借款履行期限为2016年1月30日前，但唐建新于2016年主动履行保证责任，故从主动履行开始起算担保期间的诉讼时效，本案应视为未超过担保期间。唐建新经传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、黄双枝应于本判决生效之日起十日内偿还黄晶华借款13万元及该款自2018年4月23日起至还清之日止按年利率6%计算的利息； 二、唐建新对上述债务承担连带偿还责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2900元，由黄双枝、唐建新共同负担。 如不服本判决，黄双枝、唐建新可以在判决书送达之日起十五日内，黄晶华可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  谢志健 审判员  陈 凡 审判员  吴伟凡 二〇一八年六月二十九日 书记员  江琦敏 附：本案相关法律法规 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条(?javascript:SLC(21651,206)?)借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 申请执行提示： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -6-