文书内容江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终3351号上诉人（原审原告）：陈伟，男，1977年1月17日生，汉族，住常熟市。委托诉讼代理人：杨晓锋，江苏圣益律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何玉珍，女，1936年9月4日生，汉族，住常熟市。被上诉人（原审被告）：彭瑞华，女，1957年2月5日生，汉族，住常熟市。委托诉讼代理人：汪建军，江苏世纪天合律师事务所律师。（代理上列两被上诉人）上诉人陈伟因与被上诉人何玉珍、彭瑞华民间借贷纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2017）苏0581民初8137号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈伟上诉请求：撤销一审判决，依法全部支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：上诉人提供了28万元的银行转账凭证、两上诉人收到转账及5万元现金后出具的收条，已完成举证责任。一审认定被上诉人只收到现金11400元欠妥。被上诉人陈述已归还利息39600元，被上诉人未主张其归还利息48200元，一审认定被上诉人已归还利息48200元错误。何玉珍转账给陈伟的10000元和1000元是归还彭瑞华之前另外向陈伟的借款5000元和6400元。何玉珍、彭瑞华辩称，请求二审法院维持原判。陈伟向一审法院起诉请求：1、请求判令何玉珍归还借款33万元，并支付至2016年7月30日止的利息是29600元，及自2016年7月31日起至实际给付之日止以本金33万元按每日200元为标准的逾期利息；2、陈伟有权以何玉珍所抵押的位于常熟市虞山镇琴湖新村二区29幢103室房产折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿诉请1、4所涉债务；3、请求判令彭瑞华作为保证人对诉请1、4项所列债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费、保全费由何玉珍、彭瑞华承担。一审法院认定事实：2015年7月31日，甲方出借人陈伟、乙方借入方何玉珍、丙方保证人彭瑞华签订《借款协议书》，“一，因乙方经营需要向甲方借用资金，以房产作为抵押，甲方以其自有资金同意出借资金，借款金额为人民币叁拾叁万元。其中转账贰拾捌万元，现金伍万元，转账款项汇入乙方指定账号：62×××19。二、上述第一条所述借款的借期为12个月，即到2016年7月30日借款到期，借款到期乙方无条件向甲方归还全部借款本息。三、甲方向乙方出借的资金在借款期限内的利率按年利率16%计算，即借款期限内的全部利息为人民币52800元，其中每月支付利息4400元。四、1、如乙方未能按本协议书约定如期归还借款本金的，每逾期一天支付逾期利息人民币200元。2、如因乙方及其保证人未能按期归还借款本息的而导致甲方采取诉讼途径解决的，则乙方尚应承担由此而产生诉讼费、保全费、评估费、鉴定费、甲方的律师费用及其它为实现债权而产生的费用。五、1、丙方作为乙方的借款保证人，愿就本借款协议性项下乙方对甲方所负的所有债务包括但不限于借款本息、诉讼费、保全费、评估费、鉴定费、甲方的律师费用及其它为实现债权而产生的费用与乙方承担连带责任。2、保证期间：丙方向甲方提供的连带责任保证其保证期间为二年，保证期间自乙方借款期限届满之日起计算。”同日，陈伟与何玉珍签订《抵押贷款合同书》，为了确保上述借款的全面履行，抵押人何玉珍自愿以其合法房地产的权利抵押给抵押权人，作为履行合同的担保。抵押期限为：自2015年7月31日起至2016年7月30日止。抵押房地产位于琴湖新村××区××103的房地产。抵押担保范围为本合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金、诉讼费、执行费用、律师费、公证费、公告费、评估费、误工费、交通费、不良资产处置费等实现债权的所有费用。2015年8月4日办理抵押登记。2015年8月7日，陈伟向何玉珍转账支付借款280000元。2015年8月7日，何玉珍、彭瑞华出具收条，“今收到陈伟（按合同）转帐贰拾捌万元整。收到现金伍万元整。”但在陈伟转给何玉珍280000元之后账户余额仍有65359.97元，陈伟也未能合理解释，综合本案当事人的陈述及举证，对该5万元借款的交付一审法院仅对何玉珍、彭瑞华自认的11400元予以确认。陈伟陈述：收到何玉珍、彭瑞华支付的利息现金23200元，但时间记不清了，就是在借款之后借期到期之前，即2015年8月7日之后2016年7月30日之前给的现金。一审法院认为，关于何玉珍2015年8月27日转给陈伟10000元，2015年9月30日转给陈伟1000元，一审法院认为，陈伟（一审误写为何玉珍、彭瑞华）抗辩的是归还的彭瑞华之前向陈伟借款共计11400元，而本案借款人为何玉珍，上述款项也系何玉珍支付陈伟，何玉珍、彭瑞华也否认陈伟的抗辩意见，综合本案具体情况，陈伟举证不足以证明上述款项系归还的其他借款，对于上述款项为何玉珍归还的本案的借款，一审法院予以采信。何玉珍2015年11月26日转给陈伟的14000元，陈伟（一审误写为何玉珍、彭瑞华）辩称包含在第一次庭审自认的23200元中，一审法院认为，第一次庭审时，陈伟自认23200元为现金，因此，对于陈伟的抗辩意见不予采信，该14000元为归还的本案的借款，一审法院予以采信。借款人向出借人借款，应当按约归还借款。自然人之间的借款合同，自提供借款时生效。本案中，陈伟2015年8月7日提供借款291400元，按照年利率16%计算一年的利息为47401.07元。因现金部分23200元双方均未能明确并证明具体归还时间，一审法院认为何玉珍在借期内共归还48200元，扣除应支付的47401.07元利息，剩余798.93元应当抵扣本金。另外，逾期利息应当符合法律规定。综上，一审法院支持何玉珍归还借款290601.07元及自2016年8月7日起至实际给付之日止按年利率24%计算的逾期利息。债务人不履行债务时，抵押权人陈伟有权以抵押物折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。保证人彭瑞华应当按照约定承担保证责任。据此判决，一、何玉珍于判决发生法律效力之日起十日内支付陈伟借款人民币290601.07元及自2016年8月7日起至实际给付之日止按年利率24%计算的逾期利息。二、陈伟就第一项所列债权及本案保全费有权以何玉珍名下常熟市琴湖新村二区29幢103室房产折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。三、彭瑞华对第一项所列债务及本案保全费以何玉珍抵押物清偿后仍不足的部分承担连带清偿责任。四、驳回陈伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6694元，由何玉珍、彭瑞华负担5659元，由陈伟负担1035元。保全费2320元，由彭瑞华、何玉珍负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。故民间借贷合同系实践性合同，出借人除证明与借款人之间存在借贷合意以外，还必须证明款项已经实际交付。本案中，陈伟与何玉珍、彭瑞华签订的《借款协议书》约定借款金额33万元，其中转账28万元、现金5万元，何玉珍、彭瑞华认可收到转账28万元、现金11400元。虽何玉珍、彭瑞华出具的收条金额与《借款协议书》约定的借款金额一致，但鉴于双方约定部分借款采用现金交付方式，陈伟作为出借人应就向借款人实际交付现金5万元承担举证责任。因陈伟未能充分举证证明交付的现金数额系5万元，故应认定陈伟实际交付的借款金额为291400元。关于还款，陈伟自认借款人以现金方式支付利息23200元；何玉珍于本案借款发生后合计向陈伟转账支付25000元；一审认定何玉珍在借期内共归还48200元（其中应付利息47401.07元、剩余798.93元抵扣本金）并无不当。陈伟关于何玉珍转账给其11000元是归还彭瑞华之前另外向其借款的主张依据不足。综上所述，上诉人陈伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6694元，由上诉人陈伟负担。本判决为终审判决。审判长  蔡燕芳审判员  祝春雄审判员  林李金二〇一八年六月七日书记员  龚璐瑾