广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0391民初2789号原告：魏雅民，女，汉族，1973年9月24日出生，住河南省郑州市中原区。委托诉讼代理人：陈法仲，河南公和全律师事务所律师。被告：柳裕波，男，汉族，1984年12月29日出生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：李昆华，河南尚天律师事务所律师。被告：蔡海军，男，汉族，1987年1月27日出生，住河南省光山县。原告魏雅民诉被告柳裕波、蔡海军清算责任纠纷一案，本院于2017年9月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈法仲，被告柳裕波委托诉讼代理人李昆华到庭参加了诉讼。被告蔡海军经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。原告魏雅民向本院提出诉讼请求：1.二被告赔偿原告损失70万元。2.诉讼费用由二被告承担（包括仲裁费7365元、外地法院保全费4020元）。事实与理由：二被告既是深圳五岳财富基金管理有限公司（以下简称五岳财富公司）的股东，亦是该公司清算组成员。2015年9月，原告与五岳财富公司签订《增资扩股协议》，协议主要内容如下：原告作为新股东对公司入股150万元（货币方式），参与公司的增资扩股，占（新）公司整体估值的10%；原告于本协议签订之日起3日内，实缴首批出资款50万元，剩余出资款100万元，分期缴纳；原告首批实缴资金到位后，五岳财富公司需在三天内向工商局申请变更登记。2015年9月21日，原告通过银行转账的方式将首批资金50万元转账至五岳财富公司。但五岳财富公司并未依约进行股东变更登记。经双方沟通，基于信任，原告又先后于2015年11月2日、2015年12月4日向五岳财富公司账户转账支付增资资金，共20万元，但是五岳财富公司仍未履行股东变更登记的义务，导致原告的合法权益受到严重损害。2017年8月24日，五岳财富公司因决议解散办理了注销登记，而二被告作为五岳财富公司清算组成员未履行通知义务，导致原告未及时申报债权而未获清偿。另据工商登记信息显示，五岳财富公司注册资本为3000万元，被告柳裕波认缴2900万元，截止到2015年10月23日，仅实缴900万元，仍有2000万元未缴纳。为维护合法权益，原告诉至法院，望判如所请。被告柳裕波辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求，理由如下：1.五岳财富公司虽然形式上完成解散及清算，但实际并未完全清算即并未依法清算。2.原告系五岳财富公司的隐名股东，其承担股东的相关权利义务，在未完全清算之前无权要求返还股金。3.对于公司经营的永安定增拾号基金、巩义市铠源超细粉有限公司项目、影视项目和期货项目的投资，除永安定增拾号基金已结算外，其他项目是否盈利或亏损处于不确定状态，目前不具备股东之间实际结算条件。被告蔡海军未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2015年9月20日，原告与五岳财富公司签订了《增资扩股协议》，合同载明，五岳财富公司注册资金1000万元已实缴到位，拟以增资扩股方式引入资金，增资后公司注资达1200万，估值达1500万。合同约定：原告以货币方式入股150万元，占新公司估值比例10%；原告在协议签订之日起3日内，实缴首批款50万，剩余100万从2015年10月至2016年7月分批缴纳；原告向公司增资并完成工商登记变更手续后，享有法律规定的股东一切权利；股份锁定期一年，从合同签订之日起算；原告首批实缴款到位后，五岳财富公司在三天内向工商部门申请变更工商登记。关于合同终止问题，合同约定：在增资事项进行工商变更登记之前，如果出现以下情况之一，原告有权通知终止协议，并收回增资：……（2）如果任何一方违反了本协议的任何条款，并且该违约行为使得协议目的无法实现；……。2.2015年9月21日，原告通过银行转账的方式将50万元付至五岳财富公司账户。2015年11月2日、2015年12月4日，原告又先后转账支付10万元、10万元。但五岳财富公司未按约定申请工商登记变更。3.2017年6月26日，原告向五岳财富公司发出《解除增资扩股协议并限期还款的通知》及律师函，通知解除《增资扩股协议》，要求五岳财富公司于2017年7月5日退还70万元。但邮件未妥投。4.国家企业信用信息公示系统显示：五岳财富公司于2015年7月27日成立，注册资金3000万元，股东为柳裕波、蔡海军、秦沛沛，出资情况分别是：柳裕波认缴出资2900万，比例为96.67%，实缴出资900万，蔡海军认缴出资50万，实缴50万，秦沛沛认缴出资50万，实缴50万。5.五岳财富公司经股东会决议解散，并于2016年9月6日成立清算组，成员为柳裕波、蔡海军，柳裕波为清算组负责人。2016年9月13日，清算组在深圳晚报刊登清算公告，内容是“深圳五岳财富基金管理有限公司经股东会决议终止营业，现已组成清算组进行清算，清算组由柳裕波、蔡海军组成，请有关债权人于见报之日起45天内到我企业申报债权及办理债权登记手续，联系电话138××××3865，联系人柳裕波，地址郑州市郑东新区黄河南路金水路聚龙城7号楼一单元801。”居于郑州的原告未申报债权，无证据显示原告在清算公告期间知悉公告内容。6.2016年10月12日五岳财富公司出具的清算报告记载，公司清算开始日有货币财产3000万元，没有任何债务，全体投资人承诺企业债务已清偿完毕，所报清算备案资料真实、完整，投资人承担由此产生的一切责任。7.2017年8月24日，五岳财富公司核准注销。原告未获任何清偿。本院认为，本案的争议焦点有三：一是涉案合同的性质和案由如何确定，二是被告是否应承担赔偿责任，三是原告的损失如何确定。焦点一。根据查明的事实，五岳财富公司已经注销，主体在法律上已经消亡。原告主张被告作为清算组组长，对五岳财富公司的清算有严重过错，诉请其承担赔偿责任。原告与被告之间争议点是被告是否存在未依法清算导致原告利益受损之情形，故本案的案由应定为清算责任纠纷。焦点二。根据《增资扩股协议》约定，原告首批实缴款到位后，五岳财富公司在三天内向工商部门申请变更工商登记。五岳财富公司未履行约定，构成违约。合同又约定，在增资事项进行工商变更登记之前，如果出现五岳财富公司违约情况，使得协议目的无法实现的，原告有权通知终止协议，收回增资。原告诉请返还70万元增资款，实际上包含了解除合同的意思表示，如果五岳财富公司未注销，原告要求其返还于法有据。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款规定：“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”依据该两条法律规定可知，公司在清算时对债权人的通知方式有两种，即书面通知和公告通知。对于已知债权人，清算组应采用书面通知的方式，即自其成立之日起十日内通知；对于未知的债权人，则采用公告通知的方式，即清算组应当自其成立之日起六十日内在全国或公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告，以便公司未知债权人知道公司清算之事实，从而参与到公司的清算活动之中实现其债权。本案中，五岳财富公司清算组仅于2016年9月13日在深圳晚报上发布了公司决议解散和进行清算的公告，对于已知的债权人本案原告并未进行书面通知，而且刊登的报纸深圳晚报也不符合“全国或公司注册登记地省级有影响的报纸”的要求，以致原告未能及时申报债权而未获清偿，因此，原告现主张五岳财富公司的清算组成员即两被告承担赔偿责任，于法有据，本院予以支持。被告柳裕波辩称原告系隐名股东，且知悉清算事宜，缺乏证据支持，本院不予采信。另外，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”从前述分析可知，五岳财富公司清算组在制发清算公告方面是存在严重程序问题的，不属于依法进行的清算。在清算报告中，包括两被告在内的投资人也对清算报告的真实性作了保证，并承诺承担不实之责，属于对公承诺人。因此，从这个方面看，原告主张两被告对自己的债权承担民事赔偿责任也是于法有据的。争点三。根据举证规则，原告应对自己的损失进行举证。原告提供了合同、转账记录等证据证明损失是70万元，被告柳裕波提供了五岳财富公司的清算报告，该报告记载，公司清算开始日有货币财产3000万元，没有任何债务，而且全体投资人承诺企业债务已清偿完毕，所报清算备案资料真实、完整，投资人承担由此产生的一切责任。这些证据可以证实，如果原告有机会申报债权，将会得到全部清偿。根据前述《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条的规定,原告诉请被告承担损害赔偿责任，是有事实和法律依据的。被告柳裕波辩称公司未达清算条件无法结算，与五岳财富公司已完成清算并注销的事实完全矛盾，更增添其通过注销公司恶意躲避债务之嫌疑，故其抗辩本院不予采纳。另，原告所提的仲裁费、外地法院保全费不属于本案诉讼费之列，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告柳裕波、蔡海军在本判决生效之日起三日内向原告魏雅民赔付增资款损失70万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10800元，由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  郭宁华人民陪审员  刘建平人民陪审员  禹昆仑二〇一八年六月二十日书 记 员  颜湘梅书 记 员  程 颖