江西省于都县人民法院 行 政 判 决 书 （2017）赣0731行初152号 原告钟节洪，男，1976年11月23日出生，汉族，住赣州市章贡区。 委托代理人肖万青，广东正大元律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告赣州市章贡区水西镇人民政府，住所地章贡区水西镇赤珠岭1号。 法定代表人彭晓税，镇长。 行政机关负责人陈朱成，常务副镇长。 委托代理人韩良人，江西客家人律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告钟节洪诉被告赣州市章贡区水西镇人民政府（以下简称水西镇政府）行政强制及行政赔偿一案，于2017年12月11日向本院提起行政诉讼。本院立案后，向被告水西镇政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告钟节洪及委托代理人肖万青，被告水西镇政府负责人陈朱成及委托代理人韩良人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟节洪诉称，原告父亲钟丰花（1995去世）、母亲邱春英（1996年去世）系赣州市××钟屋组村民，1982年实行承包责任制时分得本村石墩子、墙围里、垇背等处若干亩土地用于种植农作物。1984年、1997年经与部分村民调换形成现被列入征收范围内涉及原告父母老屋周边大约三亩左右的土地。该土地部分用于搭建钢棚、木棚、猪栏及简易附属房屋，部分由原告用于种植罗汉松、沙田柚等。2006年始前述土地被列入“水西产业园项目”的征地范围，被告开始了多年的征用拆迁工作。尽管搭建的建筑物因政策未获审批，但政府相关部门当初知情并未干涉，均未依法认定为违章建筑更未下令强制拆除。被告在强征土地过程中未经协商、未签订征地拆迁补偿协议情况下，强征原告父母留下的老屋及周边由原告使用的土地。被告将原告已搭建多年的简易附属房屋、猪栏、钢棚、木棚擅自认定为违法建筑、送达责令停止违法施工通知书并多次送达违法违规建筑限期拆除通知书，还向原告送达房屋征收公示告知书。2017年3月10日在强制拆除原告父母老屋时，一并强制拆除原告2010年搭建的钢棚、木棚及铲除原告多年栽种的罗汉松、沙田柚。2017年8月18日，被告强行将原告2010年搭建的猪栏、2013年搭建的简易附属房屋强行拆除，将生猪饲料、在栏生猪拖走卖掉。原告下达责令停止违法施工通知、限期拆除通知及实施强制拆除等行政行为，均属超越职权的违法侵权行为，侵害了原告的合法权益。请求依法1.确认被告强行拆除原告搭建的简易附属房屋、猪栏、钢棚、木棚与强行铲除原告栽种的树木的行政行为违法；2.判令被告赔（补）偿因其违法越权实施行政行为而给原告造成的经济损失601474.5元；本案受理费由被告承担。 原告钟节洪为证明其主张，向本院提交了以下证据：1．白田村委会的证明复印件；2．白田村委会钟屋组的证明复印件；3．购买罗汉松树苗发票及村干部证明复印件；4．被征用土地上搭建的钢棚、木棚照片；5．赣南公证处出具的公证书及粘贴照片；6．被告送达的责令停止违法通知书及违法违规建筑物限期拆除通知书复印件；7．被告征地拆迁办出具的房屋征收公示告知书复印件；8．挖机整平土地及铲除地上树木的照片；9．原告购买生猪饲料单据复印件。 被告水西镇政府辩称，一、本案诉争建筑物系原告在公示征收土地范围内，为获取征收补偿而违规抢建的违章建筑物。答辩人在对该违章建筑物采取强制措施之前，已经向原告履行了通知、催告义务，程序合法。答辩人在催告原告予以自行拆除而原告拒绝拆除的情况下，依据《城市规划法》第56条的规定，对原告违章搭建的构筑物予以强制拆除，系履行法定职责的行为。二、原告在征收土地范围内，未经批准擅自抢建的构筑物系违章建筑，答辩人予以强制拆除是按照法定程序依法履行职责。原告要求对违章建筑按照土地征收补偿的标准予以赔偿于法无据。三、答辩人在对原告所搭建的违章建筑予以强制拆除的过程中，因原告不予以配合，为避免对其造成不必要的损失，对违章建筑物内的生猪予以现场处理，是一种代为处置的行为，并不存在行政侵权行为，因而也不具有向原告赔偿的事实依据。综上所述，请求人民法院依法驳回原告的诉求。 被告水西镇政府向本院提交了以下证据：1.组织机构代码证书复印件；2.江西省国土资源厅赣国土资核[2009]601号《关于赣州市章贡区2009年度第三批次集镇建设用地的批复》复印件；3.2010年9月30日原告与被告签订的《房屋拆迁补偿协议》复印件；4.8张Googl图片；5．20170065号《责令停止违法施工通知书》、20170167号《违法违规建筑物限期拆除通知书》、23日银行凭证复印件；6.现场原始记录复印件；7.法律依据。 经庭审质证，原告对被告提交的证据1不持异议；对证据2认为如能当庭出示原件则对真实性无异议，对该批复的关联性、合法性持异议；对证据3、4的三性持异议；对证据5、6的真实性、合法性持异议。 被告对原告提交的证据1、2的合法性、关联性持异议；对证据3的三性持异议；对证据4、5、6、7、8的关联性持异议；对证据9现场遗留的饲料认为当时已经通知出售方将饲料拉了回去，饲料老板也没有就欠款向原告索要。 本院对原、被告提交的上述证据认证如下：原、被告提交的证据，对方没有异议的，予以确认；其他证据与本案待证事实相关联的，结合其他证据综合认定。 经审理查明，2009年7月27日，江西省国土资源厅作出赣国土资核﹝2009﹞601号《关于赣州市章贡区2009年度第三批次集镇建设用地的批复》，同意赣州市将××的农村集体农用地24.8031公顷（其中耕地12.0578公顷）转为建设用地并办理征地手续，另征收农村集体建设用地5.1209公顷，未利用地2.6563公顷。以上共批准建设用地32.5803公顷，按呈报的土地开发用途主要用于印刷线路板、电解镍、电解铜箔生产线等项目建设等。 2011年5月31日，赣州市水西有色冶金基地征地拆迁安置办公室与原告签订了一份房屋拆迁补偿协议。2011年6月24日，被告水西镇政府向原告支付了房屋及附属设施补偿费用。2016年11月8日，被告水西镇政府征地拆迁安置办公室向原告作出《章贡经开区水西产业园项目房屋征收公示告知书》，载明因水西产业园建设，需征收原告位于××××的房屋。2017年3月10日，被告在拆除原告父母的老屋时，一并拆除了原告于2010年搭建的钢棚、木棚和栽种的罗汉松、沙田柚。2017年3月13日，被告向原告送达编号20170036和20170065《责令停止违法施工通知书》各一份；2017年4月14日，被告水西镇政府向原告送达编号20170167《违法违规建筑物限期拆除通知书》，认为该户在2017年4月14日的违法违规建设行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》及市政府的有关规定，令该户必须于2017年4月17日前自行拆除；逾期，政府将强制拆除。2017年5月9日，赣州市城市管理行政执法局章贡分局水西中队向原告送达编号2017《违法违规建筑物限期拆除通知书》，载明因该户位于水西镇白田村的房屋未经批准，违法违规建设的结构建筑约160平方米，非法占用土地面积约80平方米。此行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》及市政府的有关规定，现令该户必须于2017年5月11日前自行拆除。逾期，政府将强制拆除。2017年8月18日，被告将原告2010年搭建的猪栏、2013年搭建的简易附属房屋拆除，将在栏生猪及饲料拉走。原告遂诉至本院要求处理。 另查明，2006年始，因水西产业园项目建设的需要，位于××的土地被列入征收范围。原告2010年、2013年搭建的设施未获政府批准。庭审后，被告水西镇政府就原告的实物资产委托赣州中浩资产评估有限责任公司进行评估，该评估公司于2018年5月4日作出赣中浩评报字[2018]65号《评估报告书》，认定原告的24项实物资产评估净值为33005元。原告对该评估报告不予认可，认为应按重置价值确定损失。 本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定，被告具有对辖区内未依法取得规划许可证或者未按照规划许可证的规定进行建设的情形作出行政行为或者对建筑物是否为违法违章建筑予以认定的职权。本案中，原告于2010年搭建了猪栏、钢棚和木棚，2013年搭建了简易附属房屋，还栽种了罗汉松、沙田柚，而2006年始原告搭建的设施所附土地已被列入水西产业园项目的征地范围，原告在此之后的搭建行为未获得相关部门的批准，被告认定原告搭建的建筑设施属于违法违规建筑不违背法律法规的规定。被告于2017年3月10日拆除原告的钢棚、木棚和栽种的罗汉松、沙田柚的行政行为缺乏执行依据、超越职权，应确认违法；被告2017年8月18日的强制行为依据的是违法违规建筑物拆除通知书，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条及第四十四条的规定，行政机关未履行相关程序，在没有作出强制执行决定的情况下，其行政行为缺乏执行依据、超越职权、程序违法，亦应确认违法。 对原告要求赔（补）偿损失的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，被告水西镇政府实施的强制行政行为违法；在实施行政行为时，未依法对现场物品等登记保全，未制作物品清单并交原告方签字确认，导致原告无法对某些物品受损情况举证，故该损失是否存在及具体损失情况，依法应由被告承担举证责任。在被告未能充分举证情况下，人民法院参照合理的市场价，对原告合理的物品赔偿请求予以支持，以充分保障原告的权利。对原告要求赔偿的项目，确认沙田柚损失600元（6株×100元／株），罗汉松损失62000元（620株×100元／株）；饲料损失7480元，生猪及母猪损失118070元；设备与设施损失问题，赣州中浩资产评估有限责任公司进行了评估，虽然原告不予认可，但评估机构对设备及设施所列的重置价值均是依据原告在赔偿清单中所列的数据为依据的，故确认原告的设备与设施的合理损失为33005元；猪栏、钢棚、木棚、简易附属房屋等属违法违章建筑，原告要求赔偿该财产损失，缺乏事实和法律依据。 综上所述，确认被告的强制行政行为违法，被告应酌情补偿原告损失。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第三款之规定，判决如下： 一、确认被告赣州市章贡区水西镇人民政府的强制行政行为违法； 二、被告赣州市章贡区水西镇人民政府在本判决生效后30日内向原告钟节洪支付221155元； 三、驳回原告钟节洪的其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告赣州市章贡区水西镇人民政府负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长  陈 明 人民陪审员  王洪辉 人民陪审员  华和福 二〇一八年六月一日 代理书记员  易军军