湖南省邵东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017)湘0521刑初553号 公诉机关湖南省邵东县人民检察院。 被害人刘某1，女，汉族，2001年8月24日出生于湖南省邵东县，初中文化，住邵东县。 法定代理人刘某2，男，汉族，1979年4月28日出生于湖南省邵东县，住址同上，系刘某1之父。 委托代理人刘让瞩，湖南宏彦律师事务所律师。 被告人唐阳，男，1994年6月20日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民，住邵东县。因涉嫌犯强制猥亵罪，于2017年8月23日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于邵东县看守所。 辩护人姜亚，湖南姜亚律师事务所律师。 辩护人刘华，湖南启航律师事务所律师。 被告人姜雄雄，男，1989年12月15日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，辅警，住邵东县。因涉嫌犯强制猥亵罪，于2017年8月28日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于邵东县看守所。 辩护人刘艳，湖南云天律师事务所律师。 湖南省邵东县人民检察院以东检刑诉（2018）570号起诉书指控被告人唐阳犯强奸罪、强制猥亵罪、被告人姜雄雄犯强制猥亵罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某1向本院提起刑事附带民事诉讼，请求判令被告人唐阳、姜雄雄赔偿其医疗费等经济损失共计100000元。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，于2018年4月26日、2018年6月7日不公开开庭进行了合并审理。邵东县人民检察院指派检察员侯某出庭支持公诉，被告人唐阳及其辩护人姜亚、刘华，被告人姜雄雄及其辩护人刘艳，附带民事诉讼原告人的法定代理人刘某2及委托代理人刘让瞩到庭参加诉讼。现已审理终结。 针对公诉机关指控的事实，被告人及辩护人的辩护意见为： 被告人唐阳辩称，他没有在姜某强奸刘某1时，脱刘某1的衣裤及鞋子。 被告人姜雄雄辩称，他没有强迫刘某1为其口交，是刘某1自愿的。 辩护人姜亚辩护提出：辨认笔录记录了主要案件事实，违反公安机关办案规定，属无效证据；被告人唐阳在整个过程中，未使用暴力、威胁、协迫行为，应宣告无罪，即使认定有罪，被告人唐阳有自首情节，可从轻处罚。 辩护人刘华辩护提出：被告人唐阳有自首情节，且系初犯、偶犯，请求从轻判处。 辩护人刘艳辩护提出：被告人姜雄雄系中途受邀到场，又中途离场，且无暴力强制被害人，系被害人自愿为姜雄雄口交，被告人姜雄雄的行为是一种嫖娼行为，不构成犯罪；即使被告人姜雄雄构成犯罪，因已取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。 经审理查明，2017年8月21日晚8时许，被告人唐阳以被害人刘某1先前偷了其戒指为由在邵东昭阳宾馆门口强行将刘某1带至邵东昭阳宾馆503房，并扯开刘某1的衣服、摸刘某1的胸部，要刘某1陪睡，在遭到刘某1拒绝后，被告人唐阳便以“不将事情处理好，外面有人开你火车就管不了”相威胁。后郭某2、郭某1、杨某、“俊伢子”等人亦先后来到503房。期间，郭某2提出要将刘某1带出去吓唬一下，并要“俊伢子”打电话叫来了被告人姜雄雄（外号大熊）。 当晚22时许，被告人唐阳与郭某2、郭某1、杨某、“俊伢子”将刘某1带到姜雄雄车上。车行驶至邵东县金龙大桥地段时，郭某2打电话叫一男子送来一个装有枪支的渔具包。后被告人唐阳、姜雄雄等人又继续开车将刘某1带至邵东县牛马司镇水井村5组原娄邵铁路火车道路边附近一座山上，唐阳和郭某2要刘某1赔钱，郭某2并开了一枪，刘某1被迫同意赔钱。此后，姜雄雄将刘某1带至车上，强行要刘某1为其口交后与杨某等人驾车离开。被告人唐阳与郭某1又将刘某1带至邵东昭阳宾馆503房，姜某（在逃）随后也来到该房间内。期间，被告人唐阳及姜某先后将刘某1带至卫生间内，强迫刘某1为其口交。姜某还欲与刘某1发生性关系，遭到刘某1反抗，后姜某在被告人唐阳的帮助下一起强行脱下刘某1的衣裤、鞋子，强行与刘某1发生了性关系。 2017年8月23日，被告人唐阳主动到邵东县公安局红土岭中心派出所刑事警察队投案。 上述事实，有公诉机关提交的被告人唐阳、姜雄雄的供述，被害人刘某1的陈述，证人郭某1、唐某、杨某的证言，勘验、辨认笔录，提取笔录，到案经过，门诊病例，户籍资料等证据证实，足以认定。 针对被告人及辩护人的辩称意见，结合在案证据，本院综合评判如下： 一、被告人唐阳的行为是否构成犯罪。 经查：第一、被告人唐阳在邵东昭阳宾馆503房扯刘某1的衣服，摸刘某1的胸部，在遭到刘某1反抗时并以语言相威胁，后又在503房的卫生间内强迫刘某1为其口交的事实，有被告人唐阳的供述及被害人刘某1的陈述，足以认定。被告人唐阳的行为已构成强制猥亵罪；第二、被告人唐阳在姜某强行与刘某1发生性关系时，帮助姜某一起强行脱刘某1的衣裤、鞋子，其行为系共同强奸犯罪，应当以强奸罪追究其刑事责任，故辩护人提出被告人唐阳系无罪的意见，本院不予采纳。 二、被告人姜雄雄的行为是否构成犯罪。 经查，首先被告人唐阳、姜雄雄等人强行将被害人刘某1带至山上，又开枪威胁被害人刘某1赔钱，此时被害人刘某1处在极度恐惧状态。其次被告人姜雄雄将刘某1带至车上，要刘某1为其口交时，被害人刘某1反应强烈，有刘某1的陈述证明在姜雄雄脱她裤子时，她抓着不放，还用脚踢了姜雄雄几脚，后姜雄雄还用手机拍了一张她上半身的裸照，威胁她帮其口交。再次，被害人刘某1并非卖淫女，且与被告人姜雄雄并不熟识，不存在自愿帮陌生男子进行口交的基础。以上证据足以认定被告人姜雄雄强制猥亵被害人刘某1的事实。被告人及辩护人提出被害人刘某1系自愿，被告人姜雄雄无罪的意见，显与事实及法律不符，本院不予采纳。 三、被告人唐阳是否具有自首情节。 经查，虽然被告人唐阳主动投案后，在公安机关如实供述了其伙同他人以被害人刘某1偷了其戒指为由，强行要刘某1为其口交，并在姜某强行与刘某1发生性关系时，帮助姜某抓住刘某1的脚，脱了刘某1的鞋子，但被告人唐阳在庭审中对其在姜某强奸刘某1过程中提供了帮助的行为予以翻供且未作出合理说明，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》之规定，自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，犯有数罪的仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首，故被告人唐阳在强制猥亵罪中构成自首，在强奸罪中不构成自首。故对辩护人提出被告人唐阳系自首的意见，本院部分采纳。 四、本案辨认笔录是否系无效证据 经查，本案的辨认笔录系公安机关合法取得的一种证据，且符合刑事诉讼法对证据相关规定，系有效证据，可以作为定案依据。故对辩护人提出本案辩认笔录系无效证据的意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人唐阳、姜雄雄以胁迫方法，强制猥亵他人，其行为均已构成强制猥亵罪。被告人唐阳伙同他人违背妇女意志，以胁迫手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控被告人唐阳犯强奸罪、强制猥亵罪，被告人姜雄雄犯强制猥亵罪，事实清楚，证据充分，本院予以支持。被告人唐阳一人犯数罪，应当数罪并罚。在共同强奸犯罪中，被告人唐阳起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人唐阳在强制猥亵犯罪中，系自首，对强制猥亵罪从轻处罚。被告人姜雄雄已取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。被告人唐阳、姜雄雄因犯罪行为造成刘某1的直接经济损失，应当予以赔偿，但刘某1及其法定代理人未提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，故刘某1提出要求两被告人赔偿其医疗费等经济损失共计100000元的诉讼请求，本院予以驳回。综上，对被告人唐阳适用《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款，第二百三十六条第一款，第六十九条，第二十五条，第二十六条，第六十七条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项；对被告人姜雄雄适用《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款，另全案适用《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告人唐阳犯强奸罪，判处有期徒刑四年；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年六个月，决定合并执行有期徒刑五年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月23日起至2022年8月22日止。） 二、被告人姜雄雄犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月28日起至2019年2月27日止。） 三、驳回附带民事诉讼原告人刘某1要求唐阳、姜雄雄赔偿其经济损失100000元的诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长  廖卫华 人民陪审员  陈 敏 人民陪审员  申健荣 二〇一八年六月七日 代理书记员  聂佳琳 附相关法律文书： 《中华人民共和国刑法》第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： （一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； （二）强奸妇女、奸淫幼女多人的； （三）在公共场所当众强奸妇女的； （四）二人以上轮奸的； （五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。 聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。 猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。