广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初3950号原告（反诉被告，以下统称原告）：万欣晟（北京）科技发展有限公司。住所地：北京市朝阳区北辰西路******2601。统一社会信用代码：91110105330241464Q。法定代表人：李军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱炜杰，广东百勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：严凤林，广东百勤律师事务所实习律师。被告（反诉原告，以下统称被告）：东莞市宝人电器科技有限公司。住所。住所地：广东省东莞市大朗镇求富路社区牛过路**社会信用代码：91441900673142599G。法定代表人：余智明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：严伟，广东旗峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：路芳，广东旗峰律师事务所律师。原告万欣晟（北京）科技发展有限公司（以下简称万欣晟公司）与被告东莞市宝人电器科技有限公司（以下简称宝人公司）定作合同纠纷一案，本院于2018年3月20日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告宝人公司提起反诉，本院对被告提起的反诉予以受理。案件于2018年5月10日公开开庭进行了审理。原告万欣晟公司的委托诉讼代理人朱炜杰、严凤林，被告宝人公司的委托诉讼代理人严伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万欣晟公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签署的《OEM产品定货合同书》；2.被告双倍返还定金26万元；3.被告返还预付款65,000元及利息（利息从2017年7月26日起，按中国人民银行同期贷款利率计至实际清偿之日，暂计至起诉之日为1,335.21元）；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年7月26日，原告与被告签订《OEM产品订货合同书》，约定由被告为原告生产“氧之语”牌空气净化器一批，根据双方确认的《客户确认通知单》，原告让被告生产型号为“B-CO2M”的空气净化器500台，总金额为65万元。因空气净化器的黄金销售期在十月份左右，故双方约定在2017年9月20日交货，10月1日正式上市。并由被告提供空气净化器的检测报告，检测内容包含甲醛、PM2.5、TVOC、白葡萄菌杀菌，并完成CQC转证。合同签订后，原告已经按照合同约定向被告指定账户转入该批订货货款的30%共计195,000元作为定金。但直至2017年11月底被告仍未按照约定交付产品，亦不能出具产品检测报告和CQC转证，错过了该产品的最佳销售期。被告逾期交付产品及检测报告、转证的行为，属于严重违约，导致双方的合同无法继续履行，并给原告造成了巨大的经济损失。被告宝人公司辩称，确认原告于2017年8月11日向被告支付了13万元定金和65,000元预付款。案涉订单只是一年合同中的第一次的双方合作的订单，双方真实的交易情况是被告需要将原告的相关产品的商标以及原告自身要求的外壳进行重新定作，不是被告原本现有的产品，也正是因为这样，双方第一次交易的订单中并没有约定交付货物的时间，因此，在双方交易过程中需要针对原告特地的要求，双方进行一些沟通、修改的过程。基于上述事实，双方签订的是跨度一年的合同，原告主张过了10月的销售旺季与客观事实不符。原告在事实和理由中提及的检测报告问题，根据合同第14条第2款的约定，该检测报告，被告只是配合原告进行第三方检测，可以体现在检测报告问题上谁主谁次，该问题上原告是负主要责任。原告的诉请没有法律依据，请求法院予以驳回。被告宝人公司向本院提出反诉请求：1.被告没收原告已付定金13万元；2.原告赔偿因解除与被告签署的《OEM产品定货合同书》而给被告造成的经济损失355,628.4元；3.本案反诉费用由原告承担。事实和理由：双方签订《OEM产品定货合同书》，约定了被告为原告生产空气净化器，合同期限为一年，从2017年7月26日起至2018年10月1日止。根据双方《客户定货确认通知单》显示，原告于案涉合同签订当天向被告下单订购型号为“B-C02M”的空气净化器500台，单价为1,300元，总金额为65万元。合同签署后，被告即安排生产货物，并于2017年11月29日向原告发出《定货完成通知书》，通知原告按照约定时间及时付款及被告收款后即按时发货。原告收到通知书后至今未向被告支付剩余货款，导致被告不能向原告发货。原告在未依约支付货款导致被告无法发货的情况下，起诉要求解除合同，原告的该行为已经严重违约，根据合同约定，被告可以没收其已付定金13万元。且因原告的违约行为造成被告材料、产品检测费用、产品改装费用等经济损失共计355,638.4元，应由原告赔偿给被告。原告万欣晟公司针对被告宝人公司的反诉辩称，被告未能按时向原告交付合格产品，原告有权要求解除合同，并要求被告承担双倍返还定金的责任，由此造成的损失应该由被告承担。双方签订的合同中第14条补充条款第2点约定，被告需要配合原告在第三方做出相关检测报告，且由被告承担由此产生的费用。在双方的电话和微信沟通中，均已经确认出具合同约定的相关检测报告的责任在于被告，而被告一直到2017年12月7日仍未出具全部检测报告，被告就其未能按时向原告交付货物，应该承担由此造成的原告的损失和赔偿。本院经审理，认定事实如下：对当事人无争议的事实，本院予以确认。本案双方争议的事实是双方是否口头约定交货期限，合同解除的原因，合同解除后的清理结算等问题。1.2017年7月26日，原告与被告签订《OEM产品定货合同书》，约定被告为原告贴牌生产空气净化器系列产品。合同期限为一年，自2017年7月26日至2018年10月1日止。合同未约定交货时间。原告主张双方口头约定的交货时间为2017年9月20日前，其提出的直接证据为电话录音，但该电话录音的录制时间为双方发生矛盾之后，而且所谓交货期也只有原告的单方陈述，被告并未确认。原告另提供证据声称每年空气净化器在京津地区销售旺季为每年10月份，并提供京津地区的气候资料佐证。被告则提供双方的微信聊天记录及视频资料证实，双方签订合同后一直对产品的设计等进行沟通协商，且气氛相当融洽，至2017年11月，双方对设计的定型产品作了封存，封存产品有原告方书写的文字。双方发生纠纷后原告在电话录音中的单方陈述不足以证明被告逾期事实。原告主张10月为销售旺季并作为佐证货物供应期限的依据与双方约定合同期限为一年相矛盾。若双方口头约定的交货日期为2017年9月20日，至产品设计定型时已逾期两个多月，那么双方在沟通过程对被告逾期的事实应有所反映。综合上述事实和证据，本院确认双方并未约定案涉货物的交货期限为2017年9月20日。2.双方约定原告向被告定作500台空气净化器，单价为1,300元，总货款为65万元。原告应在收到被告回传的《定货单》后三天内支付货款的30%为“定金”，原告在收到被告发送的《定货完成通知书》后于验收产品合格后2天内支付货款65%，余款5%作为质保金，于一年内付清。2017年8月11日，原告将195,000元汇交被告。被告提交的微信聊天记录及录像资料显示，被告完成订单后通知原告验收，原告经验收合格后只同意先接收其中250台，被告要求原告按约定付该250台货款的65%即211,250元（1,300元×250台×**%），原告主张250台货物总价325,000元扣减已付定金195,000元后，只同意支付13万元，双方因此发生争执，导致合同至今未能履行。原告只接收250台及扣减定金的主张明显不符合合同约定，本院认定，系原告违约导致合同解除。3.双方约定被告配合原告在第三方做案涉产品关于“甲醛、PM2.5、TVOC、白葡萄菌杀菌”的检测并出具第三方检测报告，并完成CQC认证，被告承担由此产生的费用。被告提交的证据显示，已经完成了颗粒物洁净空气量及净化能效、颗粒物累积净化量及抗菌（除菌）性能检测，出具报告书的时间为2017年11月22日、2017年12月5日，报告书未显示不合格；案涉产品于2017年12月5日取得了CQC认证，报告及认证的委托单位为原告。4.被告主张因合同解除的损失为355,628.4元（对被告提供的清单分项累计结果为413,958.4元），包括已经使用的专用材料价值139,753.4元，其中夹炭布滤网、WIFI模组分别为59,000元、11,500元，面板及面板手板费用36,980元。检测及认证费用79,385元，其中检测费66,385元；机器改装直接损失195,000元（被告误算为136,500元），其中包括机器价款9%的拆机成本58,500元，18%的重装成本117,000元，3%的改装材料损耗19,500元。被告提供检测费的报价单以证明检测费支出，该报价单显示该66,385元检测费涉及两套检测报告，但原告只提供一套检测报告证实其中检测费37,145元。本院认为，本案为定作合同纠纷。本案双方对案涉合同解除无异议，本院予以确认。定金不能超过合同总额的20%，被告所收取原告的195,000元“定金”中的13万元可以认定为法律意义上的定金，其余65,000元应认定为预付款。因合同解除，预付款及其利息应当退回给原告，利息应从被告收取该款时开始计算。本案应认定为交货时间约定不明，因此应按交易习惯和合同其他等确定货物交付时间。定作合同尤其强调协作履行，原告将不同程度地参与产品的设计定型工作。从双方实际看，双方一直保持友好沟通，产品最终设计定型，为双方共同努力的结果。原告从合同签订至产品设计定型，从未对被告履行义务行为提出异议，可见双方此阶段合同是愉快的，不存在逾期违约问题。双方约定合同有效期为一年，亦可证明被告于2017年11月完成生产交付产品符合合同目的。因此，本院认定被告无逾期违约问题。合同约定被告配合原告办理检测及认证。办理相关检测及认证的主体应为原告，被告仅有协助及承担相应费用的义务。认证及检测报告载明的委托方为原告，亦证明原告为办理检测及认证的主体。原告未能提供证据证明被告不履行协助义务，检测及办证的迟延不能归责于被告。更为重要的是，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第（四）项规定，一方以另一方逾期违约主张解除合同，除逾期使得合同目的不能实现外，应先催告并给对方合理时间履行。本案无证据显示原告在被告生产完成前催告被告履行，相反，是原告不愿意按合同约定支付第二期货款，导致合同不能继续履行，合同解除的责任在于原告。原告作为违约方，应当承担违约责任，原告请求双倍返还定金，本院不予采纳，被告请求没收定金，本院予以支持。被告不能通过没收定金而弥补的损失，可以主张损害赔偿。被告主张的损失中，夹炭布滤网、WIFI模组不属专用材料，改装后可以继续使用，不构成损失。面板手板等印有被告商标及文字，经过打磨重印后仍可使用，不可能因合同解除而全部作废，该项损失本院认定为被告主张价款的10%。微生物分析检测费用只发生为37,145元。空气净化器的拆卸和安装相对简易，被告主张拆卸和安装的人工成本各占合同机器价格的9%和18%，明显不能成立，对该两项费用本院按机器价格的1%认定。因此，被告的实际损失数额为139,753.4元-59,000元-11,500元-（36,980元×90%）+13,000元+37,145元+(500台×1,300元×1%)+(500台×1,300元×1%)+19,500元=118,616.4元,低于定金数额13万元。被告未能举证证明其存在不能通过没收定金加以弥补的损失，被告要求原告赔偿损失，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十四条第（三）项、第（四）项、第九十七条、第九十八条、第一百一十五条、第一百七十四条，《中华人民共和国担保法》第九十二条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、确认原告万欣晟（北京）科技发展有限公司与被告东莞市宝人电器科技有限公司签订的《OEM产品定货合同书》已经解除；二、确认被告东莞市宝人电器科技有限公司可以没收原告万欣晟（北京）科技发展有限公司支付的定金13万元；三、限被告东莞市宝人电器科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内返还原告万欣晟（北京）科技发展有限公司预付款65,000元及其利息，利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率，从2017年8月11日计至清偿完毕之日止；四、驳回原告万欣晟（北京）科技发展有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告东莞市宝人电器科技有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费用7,390元，其中本诉受理费3,098元，已由原告万欣晟（北京）科技有限公司预交，由原告万欣晟（北京）科技有限公司负担2,481元，由被告东莞市宝人电器科技有限公司负担617元；反诉受理费4,292元，已由被告东莞市宝人电器科技有限公司预交，由原告万欣晟（北京）科技有限公司负担1,149元，由被告东莞市宝人电器科技有限公司负担3,143元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  龚国柱二〇一八年六月二十日书记员  赖秀玲附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。