江苏省如皋市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）苏0682刑初155号 公诉机关如皋市人民检察院。 被告人周明建，男，1986年5月1日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省如皋市，住如皋市。被告人周明建曾因阻碍国家机关工作人员依法执行职务，于2007年8月12日被如皋市公安局罚款五十元；因犯盗窃罪，于2008年3月19日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因犯盗窃罪，于2008年10月21日被本院判处有期徒刑六个月，撤销原判缓刑连同原判有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千五百元，2009年8月20日刑满释放；因犯盗窃罪，于2015年9月21日被南通市港闸区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，2015年12月16日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月12日被如皋市公安局刑事拘留，同年5月9日变更为取保候审。被告人周明建因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月16日经如皋市人民检察院决定取保候审，同日由如皋市公安局执行。经本院决定，于2018年6月27日由如皋市公安局执行逮捕。现羁押于如皋市看守所。 辩护人李镒，如皋市法律援助中心指派律师。 被告人张军，男，1970年6月17日生，汉族，小学文化，个体，户籍所在地江苏省如皋市，住如皋市，被告人张军因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月13日被如皋市公安局刑事拘留，同年4月24日变更为取保候审；于2018年1月16日经如皋市人民检察院决定取保候审，同日由如皋市公安局执行。 辩护人汤向群，如皋市法律援助中心指派律师。 被告人纪云，女，1976年8月20日生，汉族，高中文化，个体，户籍所在地江苏省如皋市，住如皋市。被告人纪云因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月13日被如皋市公安局取保候审；于2018年1月16日经如皋市人民检察院决定取保候审，同日由如皋市公安局执行。 辩护人胡军，如皋市法律援助中心指派律师。 被告人顾如银，女，1968年1月27日生，汉族，初中文化，个体，户籍所在地江苏省如皋市，住如皋市。被告人顾如银因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月13日被如皋市公安局取保候审；于2018年1月16日经如皋市人民检察院决定取保候审，同日由如皋市公安局执行。 辩护人刘海涛，如皋市法律援助中心指派律师。 如皋市人民检察院以皋检诉刑诉（2018）172号起诉书指控被告人周明建、张军、纪云、顾如银犯开设赌场罪，于2018年3月29日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2018年4月12日、6月27日开庭审理了本案。如皋市人民检察院指派检察员孙某出庭支持公诉。被告人周明建及其辩护人李镒、被告人张军及其辩护人汤向群、被告人纪云及其辩护人胡军、被告人顾如银及其辩护人刘海涛到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人周明建于2017年1月至4月间，分别与被告人张军、纪云、顾如银共谋，以营利为目的，先后在被告人张军、纪云经营的如皋市如城街道福寿西路139号凯丰超市放置具有赌博功能的4机位“马到成功”捕鱼机1台、6机位“马到成功”捕鱼机1台、1机位“百变大咖秀”游戏机，在被告人顾如银经营的如皋市中山西路198号体育彩票店放置具有赌博功能的4机位“马到成功”捕鱼机1台（系原放置于凯丰超市的捕鱼机）供他人赌博，并约定由被告人周明建负责机器维修，被告人张军、纪云、顾如银负责上分、退分，营利所得由双方平分。其中，放置在凯丰超市的赌博机共计获利人民币55558元，放置在体育彩票店的赌博机共计获利人民币6000元，被告人周明建得款人民币30630元，被告人张军、纪云夫妇得款人民币27630元，被告人顾如银得款人民币3000元。公诉机关认为，被告人周明建、张军、纪云、顾如银的的行为均已触犯刑律，均构成开设赌场罪，依法应当追究刑事责任。被告人纪云系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人周明建、张军、顾如银能如实供述其罪行，可以从轻处罚。诉至本院。 被告人周明建、张军、纪云、顾如银对公诉机关指控其开设赌场的事实和定性不持异议，当庭表示自愿认罪，希望法庭从轻处罚。其中周明建提出，其香烟机中有大约2000元的香烟是其自己购买的，不应作为赌资予以计算。 辩护人李镒辩称，1、被告人周明建开设赌场均是在公开场合放置赌博机，开设的时间不长，其和其他被告人的合作方式也是比较简易的，结算方式也是简易的，以上行为与专门开设赌场的行为是有区别的，涉案的社会危害性相对较小，建议法庭酌情从轻处罚。2、案发后，被告人周明建能如实供述自己的犯罪行为，悔罪态度好，对此，恳请法庭对其从轻处罚。被告人周明建能积极退赃，并自愿缴纳罚金，符合从轻处罚的情形。综上，建议法庭对其从轻处罚。 辩护人汤向群对被告人张军构成开设赌场的罪名没有异议，提出如下辩护意见：1、本案中赌博机的种类以及使用的方法、利润分成的确定均是由周明建决定的，被告人张军在本案中作用相对较小，恳请法庭对被告人张军酌情从轻处罚。2、被告人张军能如实供述自己的罪行，认罪态度好，恳请法庭对其从轻。3、被告人张军系初犯、偶犯，没有犯罪前科，社会的影响力不大，建议对被告人张军从轻处罚。4、被告人张军，积极退赃，建议对其从轻处罚。综上，建议对被告人张军判处三年以下有期徒刑，并且适用缓刑。 辩护人胡军辩称：1、本案案发后被告人纪云主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，建议对其从轻减轻处罚。2、被告人纪云没有任何犯罪前科，之前有正当的职业，平时表现良好，因没有经得住金钱的诱惑，走上犯罪的道路，此次系初犯，建议酌情从轻处罚。3、被告人纪云归案后认罪态度、悔罪态度较好，建议对其酌情从轻处罚。4、被告人纪云归案后退出了本案的所有违法所得，并表示愿意缴纳罚金，其悔罪的表现应该得到法庭的确认，建议酌情从轻处罚。5、在量刑时，希望对三名主犯的量刑应有所区别，综上，建议对被告人纪云减轻处罚并适用缓刑。 辩护人刘海涛辩称：1、对公诉机关表述的公诉意见，认为顾如银如实供述不持异议。2、被告人顾如银的文化低，认知能力是有限，其刚开始也不清楚放置游戏机是违法的行为，放置的赌博机的时间比较短，造成的社会危害性也不大。建议对其酌情从轻处罚。3、在共同犯罪中提出赌博机的购买、放置、赃款的分配均不是顾如银提出的，相对其他的被告人作用相对较小，建议对被告人酌情从轻处罚。4、被告人顾如银是初犯，已经退出了所有的非法所得，建议法庭酌情从轻处罚。综上，建议对被告人顾如银减轻处罚。 经审理查明，被告人周明建于2017年1月至4月间，分别与被告人张军、纪云、顾如银共谋，以营利为目的，先后在被告人张军、纪云经营的如皋市如城街道福寿西路139号凯丰超市放置具有赌博功能的4机位“马到成功”捕鱼机1台、6机位“马到成功”捕鱼机1台、1机位“百变大咖秀”游戏机，在被告人顾如银经营的如皋市中山西路198号体育彩票店放置具有赌博功能的4机位“马到成功”捕鱼机1台（系原放置于凯丰超市的捕鱼机）供他人赌博，并约定由被告人周明建负责机器维修，被告人张军、纪云、顾如银负责上分、退分，营利所得由双方平分。其中，放置在凯丰超市的赌博机共计获利人民币55558元，放置在体育彩票店的赌博机共计获利人民币6000元，被告人周明建得款人民币30630元，被告人张军、纪云夫妇得款人民币27630元，被告人顾如银得款人民币3000元。具体事实如下： 1.被告人周明建、张军、纪云于2017年1月2日至4月10日间，采用上述方式在如皋市如城街道福寿西路139号凯丰超市，先后放置具有赌博功能的4机位“马到成功”捕鱼机1台、6机位“马到成功”捕鱼机1台、1机位“百变大咖秀”游戏机1台供他人赌博，非法获利人民币55558元，被告人周明建得款30630元，被告人张军、纪云共得款人民币27630元； 2.被告人周明建、顾如银于2017年3月初至4月10日间，采用上述方式在如皋市如城街道中山西路198号体育彩票店内，放置具有赌博功能的4机位“马到成功”捕鱼机1台（系原放置于凯丰超市的捕鱼机）供他人赌博，非法获利人民币6000元，被告人周明建、顾如银分别得款人民币3000元。 案发后，被告人纪云向如皋市公安局投案，被告人周明建、张军、纪云、顾如银均能如实供述自己的犯罪事实。如皋市公安局扣押周明建人民币33000元；扣押纪云捕鱼机1台、捕鱼机钥匙1把、香烟机（内含硬币298元）1台；扣押顾如银捕鱼机1台、上分钥匙1把，扣押人民币3000元，已收缴。 审理中，被告人张军、纪云退出非法所得人民币27630元，暂存于本院。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明，足以认定。 1.物证. （1）如皋市公安局扣押决定书、发还清单，证明：该局扣押周明建人民币33000元，苹果6S手机一部（手机已发还）。 （2）如皋市公安局扣押决定书，证明：该局扣押张军手机一部（后发还）。 （3）如皋市公安局制作的扣押决定书、照片、发还清单，证明：该局扣押纪云捕鱼机1台、捕鱼机钥匙1把、vivo手机1部、香烟机1台（内含硬币298元），后发还vivo手机1部。 （4）如皋市公安局证据保全决定书、清单、照片、扣押决定书、发还清单，证明：该局从顾如银处扣押捕鱼机一台、上分钥匙一把，扣押顾如银手机一部（已发还），扣押人民币3000元，已收缴。 2.书证 （1）如皋市公安局调取的常住人口信息，证明：四被告人作案时案发时均已达到刑事责任年龄。 （2）如皋市公安局民警出具的发破案经过，证明：如皋市公安局丰乐派出所在工作中发现如皋市如城街道红星加油站对面“红星彩票店”内有一台捕鱼机。2017年4月10日，该所组织民警对此彩票店进行检查，查获正在捕鱼机上赌博的章某、刘某二人。在办理章某、刘某赌博案件过程中，发现该捕鱼机系周明建放置。如皋市公安局将周明建抓获后其交代，2017年1月份以来，周明建先后在如皋市如城街道张军、纪云经营的凯丰超市以及中山西路198号顾如银经营的体育彩票店内放置捕鱼机两台机香烟机一台，非法获利三万余元，张军、纪云非法获利二万余元，顾如银非法获利六千余元。2017年4月12日，张军被抓获，后纪云至该局投案，并将店内已藏匿的捕鱼机送至该局。 （3）如皋市公安局周明建前科劣迹材料，证明：周明建的前科劣迹情况。 （4）如皋市公安局行政处罚决定书，证明：章某于2017年4月10日在如皋市如城街道中山西路198号顾如银实际经营的中国福利彩票店内，共花1800元购买180000分在捕鱼机上投注赌博，被如皋市公安局行政拘留十日，并处罚款三千元。 刘某于2017年4月1日、4月10日在如皋市如城街道中山西路198号顾如银实际经营的中国福利彩票店内，共花2700元购买270000分在捕鱼机上投注赌博，被如皋市公安局行政拘留十日，并处罚款三千元。 2.证人证言 （1）证人章某的证言及辨认笔录，证明：其于2017年4月7日在红星体彩店给了老板娘100块钱，上了一万分打捕鱼机，不到十分钟就输光了。4月10号，拿了1000块钱给了老板娘，上了十万分，到十一点多，只剩下一万多分，中午先回家吃饭，饭后又来给老板娘转了八百块钱，又上了八万分，下午被派出所查获，当时捕鱼机面板上有1110880分。证实该捕鱼机有四个机位，可以退钱，每个机位可以独立操作。 其辨认出顾如银为彩票店的老板娘，刘某为与其一起赌博的男子。 （2）证人刘某的证言，证明：2017年4月10日早上9点多，其到红星加油站对面体彩店用捕鱼机赌博的，先给了200元给老板娘，上了2万分，输光后又给300元，上了3万分，到十一点左右，差不多输光了，有事就走了。下午1点左右，其又到店里，给老板娘500元，上了5万分，输光后又给了200元上了让老板娘上了7万分，欠500元钱。到下午4点左右被抓，被抓时还有20460分。其在2017年4月10日一共输了1495.4元。对门还有一个男子也在赌（经辨认是章某），输赢不知道。其先后在这个店里赌了有十多次，输了有至少6000元。赌博机是一个光头男子放在店里的。 苏浙大市场对面的凯丰超市也有捕鱼机和香烟机，先是2机位的，后来换成机位的，再后来换成6机位的。其于3月份在张军的凯丰超市打过捕鱼机，在凯丰超市打捕鱼机的还有朱某2、高某等人。 其辨认出顾如银为彩票店的老板娘，章某为共同赌博的男子。放置赌博机的男子为周明建。 （3）证人朱某1的证言，证明：其在张军和纪云开的凯丰超市里的捕鱼机上赌博了几次，张军的超市前后放过2台捕鱼机，先是放的4个机位的，2月中旬的时候是4个机位的，到3月下旬去换成6个机位的。凯丰超市除了捕鱼机，还有挂香烟的机子，就是老虎机加了一个退香烟和退币的功能。其也在香烟机上玩过。 （4）证人蔡某的证言，证明：凯丰超市的老板叫张军，老板娘叫纪云。2016年3月份凯丰超市就有香烟机，后来被收走了，收走之后又有了。2016年11、12月份，到凯丰超市买东西，发现有一台四位捕鱼机，2017年2月底的时候，四个人的捕鱼机没有了，换成了一个六机位的捕鱼机。其一般到店里去，让张军先上50元或者100元来打捕鱼机，输掉之后把欠账结掉，赢了张军给钱。打香烟机是在凯丰超市买香烟或者买其他东西钱多下来的时候，就投到香烟机里面，每次投都是输的，没有赢过。其前后在张军店里打过七八次捕鱼机、打过三四回香烟机。 （5）证人孟某的证言，证明：其和周明建是朋友，周明建在凯丰超市放了一台捕鱼机和一台香烟机，有几次捕鱼机屏幕不亮了，其去帮他维修的。前后去了三次。2016年年底，周明建叫其到开发区转盘处帮他拉捕鱼机，拉到凯丰超市。周明建放在凯丰超市的香烟机和老虎机差不多，多了一个香烟的功能。2017年4月份，听说红星彩票店出事了，开发区那里又被端了，于是打电话提醒凯丰超市的老板娘的。 （6）证人高某的证言，证明：其在苏浙大市场开了一家移门店，店西边四五家是张军的凯丰超市。去年农历年底凯丰超市放了一台四人捕鱼机，被抓一个月之前换的六个人的捕鱼机。4月10号晚上，张军把捕鱼机放到其仓库，4月11日，捕鱼机被拿走了。其也在捕鱼机上玩过，每次上50元或者100元，最后结束和张军结账。张军在店里比较多，纪云比较少，他们夫妻谁在店里，由谁来上分，结账。张军店里的捕鱼机是一个叫小周的人放在店里的，张军告诉过其，并且其也看见过小周到店里维修捕鱼机。 （7）证人孔某的证言，证明：其是顾如银的丈夫，顾如银在红星加油站对面开一家中国体彩店，实际经营是顾如银。顾如银在店里放了一台游戏机。 3.被告人供述、辩解 被告人周明建的供述，证明：涉案的香烟机是在2016年10、11月份被文化局查了之后一两个星期左右送过去的，这台香烟机既可以退币可以退香烟。有些人选择退币有些人选择退香烟。 涉案的捕鱼机是2016年12月份的时候送过去的，到2017年2月20日左右，其看玩的人多，就和张军商量，换成6机位的捕鱼机。其将凯丰超市的4机位捕鱼机拉回家之后过了十几天，放到红星加油站对面的体彩店，一直到被公安查获。 其在凯丰超市放的4机位捕鱼机是和老板或者老板娘谈的，赚的钱五五分成，其教张军如何上分，定期到凯丰超市去结账。到2月20号看顾客多，就换成6机位的。其记不得是和老板谈的还是老板娘谈的，夫妻两个都知道，夫妻两个都转钱给其。其提供机器和维修，张军夫妻负责上下分，供电、场地，赚的钱双方五五分成。 其放在凯丰超市的捕鱼机一共分得15900元，香烟机从2016年12月至被抓，共分得14230元，也就是香烟机共获利28460元，总盈利一共30130元，和凯丰超市对半分，也就是放置在凯丰超市的四人捕鱼机、六人捕鱼机及香烟机的盈利一共是60260元。 2017年3月初，其将4机位捕鱼机放到红星彩票店的，其提供机器和维修，顾如银负责上下分，供电、场地，赚的钱双方五五分成。一共分了两次钱，第一次一人分了1000元，第二次一人分了2000元，总共每人分了3000元，机子盈利至少六千元。 其辨认出其放置赌博机的地点分别为如城街道苏浙市场南大门城西居21组（福寿西路139号）凯丰超市、如皋市红星加油站南侧中山西路中国体育彩票店为其放置赌博机的地点。 （2）被告人张军的供述，证明：2017年1月中旬，周明建到其店里放了一台4人捕鱼机，当时其和老婆都在店里。周明建教其上下分，把钥匙交给其。每天早上6点钟开门，晚上10点左右关门，有人过来耍子，其按照100元10000分比例上分，结束的时候如果没分，就是输光了，如果有分，还是按照100元10000分给他，结账完再把分数下掉。和姓周的结账是赚的钱数的一半给姓周的，其和其老婆都是按照微信转账的方式给姓周的。2月中下旬，姓周的看到店里玩的人多，就换了一台6人玩的捕鱼机来，把4人玩的捕鱼机拉走了，拉走的时候4人玩的捕鱼机是好的，能够正常耍子。六人捕鱼机的利润也是和姓周的对半分，香烟机利润也是对半分。 姓周的负责提供捕鱼机、维修，其和老婆负责提供地方，提供电源，负责收钱、上分、下分、结账，其和老婆分工一样，其在店里时间较长，收钱和上下分比较多，其老婆在其不在店里、忙别的事情的时候负责上下分、收钱、结账。 （3）被告人纪云的供述，证明：2016年12月份，姓周的带了一台香烟机和一台四人捕鱼机放在店里，到2017年2月下旬，又把4人捕鱼机换成了6人捕鱼机。凯丰超市的经营情况：超市在福寿西路138号，经营副食、烟酒、日用百货、办公用品，营业执照是张军的名字，平时二人在店里经营，张军时间长些，其时间短些。香烟机进店的时候，姓周和张军说的，赚钱对半分，其也晓得这个事情。香烟机里面的香烟从店里拿。其和老公得的利润是和姓周的一样的。 （4）被告人顾如银的供述，证明：其在如皋市如城街道中山西路198号开一家红星体彩店。2016年12月份，小周到其店里放了一台香烟机，到2月份，小周到其店里放了一台2人捕鱼机，说的盈利对半分。3月初，小周拉了一台四人捕鱼机到店里，给其一把钥匙，教其怎么上分，告诉其赚的钱每人百分之五十。其和姓周的共分过两次钱，3月底每人分了一千多块钱，4月5日左右，每人又分了2000多块钱，两次盈利加起来是六千多元，每人分得3000多元。 4.鉴定意见 南通市公安局治安支队出具的有赌博功能的电子游戏设施设备检验报告书，证明：经鉴定,从顾如银经营的体育彩票点扣押的四机位“马到成功”捕鱼机、从如皋市凯丰超市扣押的六机位“马到成功”捕鱼机、均为具有选定赔率、以小博大、上分、退分、荧屏计分等赌博功能的电子游戏设施设备，百变大咖秀游戏机为具有选定赔率、以小博大、退币、荧屏计分等赌博功能的电子游戏设施设备。 5.现场勘验检查工作记录 如皋市公安局制作的现场勘查笔录，证明：案发现场位于如城街道中山西路198号彩票店、如城街道福寿西路138号凯丰超市。 6.视听资料、电子数据 如皋市公安局调取的手机微信截图，证明：周明建和凯丰超市、云某轻凯丰之间的微信转账记录情况。 如皋市公安局制作的提取笔录，证明：该局从张军的vivo手机中提取微信名为凯丰超市的微信号与微信名为“左边右边”的转账记录。 从纪云的vivo手机中提取微信名为凯丰超市的微信号与微信名为“左边右边”的转账记录。 本院认为,被告人周明建、张军、纪云设置赌博机组织赌博活动，情节严重；被告人顾如银设置赌博机组织赌博活动，其行为均已触犯刑律，均构成开设赌场罪。被告人周明建分别与被告人张军、纪云、顾如银共同故意实施犯罪，本案部分系共同犯罪。被告人周明建、张军、纪云、顾如银在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人纪云自动投案，且能如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人周明建、张军、顾如银能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关指控被告人周明建、张军、纪云、顾如银犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，提请从轻处罚的理由成立，本院予以采纳。对辩护人基于上述情节提出对周明建、张军、顾如银从轻处罚、对被告人纪云减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人顾如银不具备减轻处罚的条件，对辩护人提出对被告人顾如银减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。对香烟机内的香烟，是用于赌博所用，应作为非法所得，对被告人周明建的辩解，本院不予采纳。明建有前科劣迹，酌情从重处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、二、三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人周明建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二Ｏ一八年六月二十七日起至二Ｏ二一年五月二十九日止），并处罚金人民币五万元（已缴纳）。 被告人张军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。 被告人纪云犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。 被告人顾如银犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。 二、如皋市公安局扣押的捕鱼机2台、捕鱼机钥匙2把、香烟机1台（内含硬币298元），予以没收。 如皋市公安局扣押的被告人周明建的非法所得人民币30630元（暂存于如皋市公安局），由该局依法予以没收，上缴国库。 被告人张军、纪云退出的非法所得人民币27630元（暂存于本院），予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱秀梅 人民陪审员  周兴林 人民陪审员  严世进 二〇一八年六月二十七日 书 记 员  王海珊