安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1502民初598号 原告：六安市方圆沥青搅拌有限公司，住所地六安市裕安区分路口镇，统一社会信用代码91341500073916335D。 法定代表人：邹挺杰，经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：王亚敏，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：朱翔，安徽华人律师事务所律师。 被告：安徽华野工程建设有限公司，住所地六安市皖西西路**，统一社会信用代码91341500669473459L。 法定代表人：沙际豪，经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：夏鹏，公司员工。 委托诉讼代理人（特别授权）：李永有，安徽皋陶律师事务所律师。 原告六安市方圆沥青搅拌有限公司（以下简称方圆公司）与被告安徽华野工程建设有限公司（以下简称华野公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告方圆公司特别授权委托诉讼代理人王亚敏，被告华野公司特别授权委托诉讼代理人夏鹏、李永有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告工程款729,392元及违约金126,427元（自2016年12月1日起分段计算至2017年12月31日，详见附件）；2、本案诉讼费保全费用由被告承担。事实和理由：被告因承建位于六安市金安区龙舒路（一元大道-新阳大道）道路工程，将该工程中的沥青摊铺工程分包给原告施工并于2016年9月5日签订了《沥青路面工程施工合同》，合同签订后，原告立即组织人员、机械、原料进场施工并依约完工，但被告至今未能依约支付工程款，后经原被告双方对账，原告完工水稳和沥青价款合计4,922,476元，被告仅支付部分款项，至今拖欠原告工程款729,392元未付。现具状法院，望判如所请。 被告庭审中答辩称，1、原告不提供税务发票，根据权利义务相一致原则，原告无权要求被告支付工程款及不存在的违约金。2、原告是开具增值税发票的义务人，拒开发票涉嫌违法，应驳回其诉请。 本院经审理对原、被告双方没有争议的下列事实予以确认：2016年9月5日原被告签订一份《沥青路面工程施工合同》，约定，被告将其承建的位于六安市金安区龙舒路一元大道至新阳大道段道路工程中的沥青摊铺工程分包给原告施工，工期初定为10日，包工包料，合同单价8元每平方米每厘米，乙方（原告）施工机械进场之日，甲方（被告）应支付150万元工程预付款，剩余工程款甲方须在2016年11月30日前一次性付清，施工结束后，如甲方未按合同第七条约定的时间点足额支付工程款，视为甲方根本违约，此时所有尚欠货款视为全部到期，每逾期一日付款，甲方须向乙方支付欠款总额千分之三的逾期违约金。合同签订后，原告进场施工至结束。2016年11月22日，双方经结算，总工程款为4,922,476元。被告于2016年11月30日前给付工程款总计300万元。于2017年1月26日付款92万元，于2017年4月14日付款40万元。其中2016年11月8日，原告致函被告施工人夏鹏，要求将工程款150万元转付至江苏新越沥青有限公司，承诺被告按原告指定付款后，视为原告收款。被告当日向江苏新越沥青有限公司转款150万元，江苏新越沥青有限公司于当日收款后向被告开具了等额的增值税发票。2017年1月26日，原告致函被告，要求转款92万元至六安市方圆商砼有限公司，并承诺，被告按指令汇款后视为公司收款，另公司负责补齐剩余可用于抵扣的增值税专用发票（不超过我公司结算金额）。 双方存在争议的事实为：1、双方约定的工程价款是否含税即是否要开具税票；2、是否构成违约及是否应承担违约金。原被告签订的合同文本为印刷体与手书体混合的文本，原告提交的证据“施工合同”，在合同第一条1项约定合同单价为不含税价，在第七条4项约定工程款支付时原告不需提供税票，但在合同第一条项下被告手书添加了第4项，内容为“此价格含原沥青中面层铣刨费用及全额沥青材料油票”，该“油票”是否就是指税票，双方各执一词。本院认为，案涉合同为格式合同加手书内容，根据法律的规定，格式条款内容与手书条款内容发生冲突时，应以手书内容为准，但被告手书的“油票”，纵观整个合同内容，并不能当然就认定是关于税票的约定，虽然被告提交的证据“施工合同”在该条款处显示的是增值税发票字样，但该两份合同手写内容部分，均是被告书写，其书写内容应当两本合同一致，现被告书写了两种版本内容的合同，根据优势证据原则，本院应采信原告提交的证据，故认定原、被告在合同签订时对开具税票事项约定不明。换言之，原告开具发票不是履行合同的主要义务，而是履行合同的附随义务，但原告在被告未履行完合同义务前不开具发票的行为不构成合同违约。当然，作为经济活动中的交易主体，原告开具发票是其法定义务，但这属于行政管理范畴。原、被告对工程款给付期限，约定为2016年11月30日前一次付清，现被告未能在约定的期限届满前付清工程款，故被告的行为构成合同违约，应当承担违约的法律责任。鉴于原告在2017年1月26日向被告出具的“支付委托书”中，明确承诺“我公司负责补齐剩余可用于抵扣的增值税专用发票（不超过我公司结算金额）”，该内容显示，原被告双方在合同履行过程中，对合同的内容作了变更，原告向被告开具税务发票成为合同约定内容，但双方未就付款与开票的先后顺序作出明确约定，根据通常交易习惯，应当是收款后出具发票。原被告就违约金给付约定按尚欠款项总额日千分之三标准计算，该标准明显过高，现原告要求按年利率24%标准计算违约金不违背法律规定，本院予以采纳。被告抗辩要求原告开具发票，但没有提出反诉，本应另案起诉，但为减少当事人诉累，也为节约司法诉讼资源成本，本院考虑一并处理为宜。 综上，本院认为，原、被告签订的《沥青路面工程施工合同》，内容真实合法，对双方当事人具有法律约束力，本院予以确认。原告施工工程竣工并交付使用，被告应当依约及时给付工程款。被告逾期未给付工程款，构成违约，依法应当承担违约责任。原告诉请被告支付工程款729,392元及违约金（截止2017年12月31日为126,427元，后续顺延至款清），其计算方式本院予以认可（详见附件），该主张具有事实和法律依据，本院予以支持。原告向被告出具书面开具发票承诺，构成合同内容的变更，原告应当信守承诺，履行合同约定。案涉工程款金额为4,922,476元，比除江苏新越沥青有限公司已开具的150万元税票，原告尚需向被告开具3,422,476元增值税发票。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽华野工程建设有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告六安市方圆沥青搅拌有限公司工程款729,392元。 二、被告安徽华野工程建设有限公司支付原告六安市方圆沥青搅拌有限公司违约金（截止2017年12月31日为126,427元，2018年元月1日后至款清日止以729,392元为基数，按年利率24%计算），款于本判决书生效之日起五日内付清。 三、原告六安市方圆沥青搅拌有限公司在收讫上述一、二项款项后五日内应向被告安徽华野工程建设有限公司出具3,422,476元的增值税发票。 案件受理费12,460元减半收取6,230元、保全费4,820元，合计11,050元由被告安徽华野工程建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  袁刚锋 二〇一八年六月四日 书记员  文 政 附件：本金及违约金计算依据： 1、合同约定2016年11月30日前一次性付清。2016年12月1日至2017年1月26日，共计56天产生利息： （4922476-300万）×24%÷360天×56天=71,772元； 2、2017年1月26日付款92万，先充上述利息。 92万-71772=848,228元。 3、再充本，欠款本金如下： 1922476-848228（本金）=1,074,248元 4、2017年4月14日付款40万元，2017年1月27日至2017年4月14日，共计77天 产生利息：1,074,248元×24%÷360天×77天=55,144元 5、先充上述利息：40万-55,144元=344,856元 6、再充本，欠款本金如下： 1074248-344856（本金）=729,392元 截止2017年4月15日被告仍拖欠原告本金729,392元，2017年4月15日暂计算至2017年12月31日，为260天，顺延至款清止 利息（违约金）：729392×24%÷360天×260天=126,428元 本案适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。