.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省原平市人民法院民事判决书（2018）晋0981民初281号原告：张利军，男，1990年6月16日出生，原平市人。委托诉讼代理人：郝俊杰，山西台峰律师事务所律师。被告：张永俊，男，1980年12月19日出生，原平市人。委托诉讼代理人：武俊梅，女，原平市南城法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：韩慧荣，女，原平市南城法律服务所实习生。原告张利军与被告张永俊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月19日受理后，于2017年6月30日作出（2017）晋0981民初534号民事判决书。判后，原告张利军、被告张永俊均不服该判决，上诉于山西省忻州市中级人民法院。山西省忻州市中级人民法院于2017年10月9日作出（2017）晋09民终1262号民事裁定书：一、撤销原平市人民法院（2017）晋0981民初534号民事判决；二、发回原平市人民法院重审。本院于2018年1月29日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张利军及其委托诉讼代理人郝俊杰、被告张永俊的委托诉讼代理人武俊梅、韩慧荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张利军向本院提出诉讼请求:1.依法判令被告赔偿原告各项损失共计163940元。2.由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2016年8月，被告雇佣原告在被告承包的滹沱河河道治理原平段项目部开车拉运土方，并约定工资为每日120元。同月7日晚8时左右，原告拉运过程中发生交通事故。事故发生后原告被送往原平市第一人民医院进行救治，经诊断为：右股骨干骨折。手术治疗70天后，原告回家休养。原告损伤经山西嘉信司法中心鉴定为伤残九级，误工期为300天，营养期为90天，护理期为120天，二次手术约需要16810元。现原告为维护自已的合法权益，依法提起诉讼，请求被告赔偿原告各项损失共计163940元。张永俊辩称，原告本身具有重大过错，却试图通过诉讼来掩盖事实真相，从而达到逃避自身责任的目的十分明确，其事实及理由如下:1、原告虽受雇于被告，但导致其受伤致残原告自身有重大过错，负事故的全部责任。况且被告为原告已支付75500元医疗费用及门诊费用2102.37元，故原告应承担重大过错70%的责任。2016年8月7日，原告从事拉运工作仅仅7日，便在拉运过程中发生交通事故，之后被告将其送往医院后支付75500元医疗费用及门诊费用2102.37元。2016年10月16日，原平市公安局交通警察大队做出交通事故认定书，认定原告违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第四十三条之规定，负事故的全部责任。事发时，被告车辆刹车及其他性能良好，原告还在此过程中与路人闲聊，说明车辆本身不存在任何问题，对此原告也说是自己车速太快，与前方车辆没有保持安全距离、超载行车等不当行为导致本次追尾事故发生，虽然原告已经受伤，但被告为此前后付出较多，更属无辜。为此根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定"个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。"故被告愿意承担30%的责任，因原告存在重大过错，故应承担其余70%的责任，不能置被告于绝地。2、原告计算赔偿数字时适用标准错误，赔偿计算标准有误，请求人民法院依法判决。关于医疗费:被告已经为原告缴纳原平市人民医院住院70日的医疗费用69991.08元和门诊费用2102.37元，退费金额5508.92元的预缴款原告自行支配，故被告可以按30%给付原告医疗费而非全部。关于误工费:被告认可住院天数70日误工费的30%。关于护理费:被告认可居民服务业36933元的住院天数70日的护理费30%，而非农林牧业41729元。关于住院伙食补助费:被告认可住院70日的30%。关于营养费:被告认可住院70日的30%。关于残疾赔偿金:山西省公安厅交通管理局文件晋公交管(事)[2016]9号关于转发山西省2015年有关统计数据的通知第七条山西省2015年农村居民人均可支配收入9454元，故原告的残疾赔偿金按农村居民9454元*20年*20%=37816元计算，而非原告所称的71416元。关于精神抚慰金，由于原告存在重大过错，故被告作为另一受害者同样存在精神损害，故不认可。关于鉴定费:被告认可鉴定数额的30%。关于二次手术费:被告不认可手术费用16810元。关于交通费:被告认可30%。综上所述，被告认为，原告与被告虽为雇佣关系，但发生事故时原告存在明显重大过错，被告作为无辜雇主，己经筹集近80000元医疗费为原告治疗，双方作为同村村民，原告应体谅被告之苦楚，不应如此逼迫被告，置被告于水深火热。故原告本次诉求与法无据，与理失衡，依法不应当得到人民法院的支持。为此请求人民法院依法作出公正判决，以维护劳动者的合法权益，维护法律的正确实施。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的事实和证据，本院认定如下：1.关于误工费，被告主张每日120元按70日计算，本院认为应当以每日120元按鉴定报告300日与二次手术期14日一并计算。2.关于护理费，被告主张按照居民服务业每日101.18元按70日计算，本院认为应当以每日101.18元按鉴定报告120日与二次手术期14日一并计算。3.关于营养费，被告主张按每日20元计算70日计算，本院认为应当每日20元按鉴定报告90日与二次手术期14日一并计算。4.关于精神抚慰金，因被告张永俊不是直接侵权人，故不应当负担精神抚慰金。5.关于残疾赔偿金，被告主张应当以农村居民可支配收入9454元计算，本院予以支持。6.关于二次手术费，被告认为鉴定报告偏高，本院认为应当取其中间值15864.5元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月被告雇佣原告在被告承包的滹沱河河道治理原平段项目部开车拉运土方，并约定工资为每日120元。2016年10月16日晚8时左右，原告驾驶悬挂车牌为晋09.057**（伪造号牌）宇康牌农用车由东向西行驶至原平市××乡段时追尾撞于同向前方赵小明驾驶的晋02.059**号北京牌变型拖拉机尾部，两车侧翻，致张利军受伤，两车不同程度受损，造成交通事故。事故发生后原告被送往原平市第一人民医院进行救治，经诊断为：右股骨干骨折，右髋关节脱位，右胫骨平台骨折，右足第5跖骨基底骨折。手术治疗70天后，原告回家休养。原告住院期间，被告支付门诊费用2102.37元，预交医疗费用75500元，原告出院时结算医疗费为69991.08元，退费金额5508.92元由原告收取。2016年10月28日，原平市公安局交通警察大队做出交通事故认定书，认定张利军违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第四十三条之规定，负事故的全部责任，赵小明在本次事故中无责任。2017年3月16日，经山西嘉信司法鉴定中心鉴定：1.原告损伤构成九级伤残。2.误工期为300天，营养期为90天，护理期为120天。3.二次手术约需要14919-16810元，明细表中住院天数为14日。原告支付鉴定费3500元，检查费340元。在原告休养期间，支付药费844元，交通费910元。本案在审理过程中，原告张利军申请本院委托相关鉴定机构对肇事车辆车牌号为晋09.057**（伪造号牌）宇康牌农用车的制动系统进行司法鉴定，本院依法委托山西金石司法鉴定中心对该车辆进行司法鉴定。山西金石司法鉴定中心通过与当事人联系得知该车已报废，无法取材做相关鉴定。故中止本次对外委托鉴定。本院认为，本案的争议焦点是：被告张永俊应当承担多少责任。本案原告张利军由被告张永俊雇佣，原告是在被告的授权及指示范围内从事其他劳务活动，原告的劳动报酬由被告支付，双方形成雇佣关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定"雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任......。"原告在劳务过程中受伤，事实清楚，证据充分。对此，被告作为雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定"个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。"本案中，被告作为车辆的所有者，可从其车辆运行中获得利益，"谁享受利益谁承担风险"。其次，被告作为雇主，应当为原告提供合法、合规的劳动生产工具，但被告为原告提供的车辆为伪造号牌的农用车，现因无法证实肇事车辆是否存在制动系统缺陷，故被告应当承担70%责任。原告张利军在驾驶车辆行驶途中，违反相关交通法规，造成交通事故，承担全部责任，故原告也存在过错，应当承担30%责任。关于具体赔偿项目，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定"受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。"经法庭调查、质证，原告在该次事故中造成的合理损失有：医疗费73277.45元，二次手术费15864.5元，营养费2080元，住院伙食补助费5040元，误工费37680元，护理费13558.12元，鉴定费3500元，残疾赔偿金37816元，交通费910元，合计189726.07元。被告按70%的比例应赔偿原告132808.25元。原告住院期间，被告支付的门诊费用2102.37元，预交医疗费用75500元，应予核减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：被告张永俊在本判决生效后十日内赔偿原告张利军人身损害赔偿款55205.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3579元，由原告张利军负担2399元，被告张永俊负担1180元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审判长 闫志锋审判员 郭志强审判员 王 瑛 二〇一八年六月十一日书记员 何美艳