四川省彭州市人民法院民 事 判 决 书（2017）川0182民初4366号原告：何俊，男，1988年2月20日出生，汉族，住四川省蓬溪县。委托诉讼代理人：盛勇，四川谟鼎律师事务所律师。被告：成都绿城节能投资有限公司。住所地四川省彭州市天彭镇回龙西路136号附117、118号8栋1-2层。法定代表人：朱军，公司执行董事。委托诉讼代理人：苟吉伦，四川运逵律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈云海，四川运逵律师事务所律师。第三人：四川宏瑞机电设备有限公司。住所地四川省成都市高新区大源组团新希望国际B栋20楼4号。法定代表人：黄涛。原告何俊诉被告成都绿城节能投资有限公司（以下简称：绿城公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2017年11月24日受理后，经绿城公司申请，本院依法追加四川宏瑞机电设备有限公司（以下简称：宏瑞公司）为第三人参加本案诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年5月10日、16日公开开庭进行了审理。何俊委托诉讼代理人盛勇，绿城公司委托诉讼代理人苟吉伦、沈云海到庭参加诉讼。宏瑞公司经本院公告送达起诉状副本、告知合议庭组成人员通知书、应诉通知书、举证通知书、诉讼风险告知书及开庭传票，公告期满后，宏瑞公司未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。何俊向本院提出诉讼请求：判令绿城公司向何俊履行清偿义务，支付工程款200000元，并支付资金占用利息（按中国人民银行同期同类贷款基准利率，自应当支付之日起支付至付清之日止）。事实和理由：何俊据生效法律文书在宏瑞公司处享有合法债权，经执行程序未能实现全部债权。宏瑞公司在绿城公司处有到期债权（未结清部分工程款、履约保证金、质保金），因宏瑞公司怠于行使，损害了何俊的债权实现，故诉至本院。绿城公司辩称：何俊在执行宏瑞公司过程中放弃查封财产的处置，不应再以债权未得到清偿为由主张造成损失。绿城公司已按合同约定向宏瑞公司支付了工程款1262727.15元，已到达合同约定总价的80%，在工程竣工验收后，宏瑞公司一直没有向绿城公司送交结算资料，导致结算不能。故在未进行结算前宏瑞公司在绿城公司并不存在到期债权。收取宏瑞公司履约保证金40000元属实，按合同约定应予以退还。本案经审理查明如下事实：2013年，发包人绿城公司（甲方）与承包人宏瑞公司（乙方）就中节能.新时代广场商品房开发建设项目14#楼通风工程，签订合同编号：CDLC-SG2013-017施工合同，载明：“7.1.5工程竣工结算资料要求：乙方应按照备案制要求做好工程竣工资料。有效结算资料为：甲方现场签证记录单、设计变更通知单、竣工图纸、工程隐蔽资料、有效签证单、现场收方资料。7.2.1合同暂定总造价1736998元，其中暂列金额：151714.06元，结算时按实际完成工程量进行调整。7.2.2施工合同签订承包人组织施工队伍进场经甲方确认后，支付合同总价的15%为工程预付款（预付款扣回：从第二次付款开始分四次等比例扣回），按每月完成经甲方核定工程量造价的75%支付（全部工程竣工验收合格前进度款和预付款支付不超过合同总价扣除暂列金的75%），工程全部完工并经监理、甲方及政府主管部门验收合格后支付至合同总价(此条款均不含暂列金额)的80%；施工过程中如遇设计变更、签证等引起工程款增加，增加部分的工程款在进度款中不予支付，在最终审计结算后一并支付。工程结算并经甲方委托的造价咨询公司初审（时间为三个月）完成后支付至初审金额的90%；在甲方总部最终审计结束后，缺陷责任期之前支付至最终审计后的结算价的95%（余最终审计结算价的5%作为质量保证金）。7.4履约保证金为40000元，合同签订5日内通过承包人基本账户以银行转账方式向发包人缴纳，在工程完工竣工验收合格无违约情形下14日内全额退还，履约保证金不计利息。7.5承包人递交资料时间：工程竣工验收合格后30天内，承包人应以诚信的态度认真编制真实有效的结算资料递交给发包人。如果经审计后的结算金额与上报发包人金额有误差，误差部分的审计费用由承包人承担。12.1质保金按最终审计结算造价的5%计算”。2015年1月23日，中节能.新时代广场14#楼工程竣工验收，包含案涉通风工程经竣工验收合格。据“工程全部完工并经监理、甲方及政府主管部门验收合格后支付至合同总价(此条款均不含暂列金额)的80%”的合同约定，竣工验收后应付工程款金额为：（1736998元-151714.06元）×80%=1268227.15元。从2014年7月至2015年2月，绿城公司按照合同约定分五次向宏瑞公司转账支付工程款共计1262727.15元。应付、实付差额为：1268227.15元-1262727.15元=5500元。宏瑞公司按合同约定向绿城公司支付了履约保证金40000元，应在工程完工竣工验收合格无违约情形下14日内全额退还。案涉工程竣工验收后，未进行工程结算。2015年7月22日，何俊诉黄涛、陈晓敏、宏瑞公司民间借贷纠纷一案，经成都高新技术产业开发区人民法院调解，形成（2015）高新民初字第5235号民事调解书，何俊对黄涛、陈晓敏、宏瑞公司享有11600000元债权。经申请强制执行，处置查封财产后收回少部分债权。以上事实有到庭当事人相一致的陈述及民事调解书、执行裁定书、施工合同、竣工验收报告等证据在卷佐证，经庭审质证，因具有证据的真实性、合法性、关联性及证明力，本院予以采信。本院认为，本案争议焦点为宏瑞公司对绿城公司是否享有到期债权及具体债权金额。据宏瑞公司与绿城公司签订的施工合同的具体约定及合同履行状况，到期债权可分成以下两个部分进行核实：1、按合同约定能确定支付的债权金额。绿城公司对实际收到和应当按合同约定退还宏瑞公司履约保证金40000元无异议；绿城公司辩称在竣工验收后向宏瑞公司支付的工程款金额已达到合同约定的合同总价80%，根据绿城公司提供的工程款具体支付金额按合同约定进行核算后，查明距合同总价80%尚有工程款差额5500元应当支付。前述两项金额合计45500元，属于宏瑞公司对绿城公司享有的金额确定的到期债权。2、须经结算方能予以确定的债权金额。根据施工合同：“工程结算并经甲方委托的造价咨询公司初审（时间为三个月）完成后支付至初审金额的90%；在甲方总部最终审计结束后，缺陷责任期之前支付至最终审计后的结算价的95%（余最终审计结算价的5%作为质量保证金）”的约定，工程竣工验收后宏瑞公司与绿城公司并未进行结算，剩余的工程款和质量保证金具体金额尚未确定的情况下行使代位权的条件尚不成就。何俊未能提供能够进行结算的资料用以在本案中进行审核，对绿城公司就未结算部分工程款提出的“因宏瑞公司未送交结算资料致结算不能，未形成金额确定的到期债权”的抗辩理由，本院予以认可；同时对何俊因不能提供结算依据而在代位权诉讼中要求对工程造价进行鉴定的申请，本院不予准许。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”；第十九条规定：“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付”；第二十条规定：“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭”。何俊据生效调解书享有宏瑞公司合法债权;案涉工程于2015年1月23日竣工验收后，宏瑞公司至今既未与绿城公司进行正常结算，也未通过诉讼、仲裁方式向绿城公司请求权利，存在怠于行使到期债权的情况；何俊通过执行程序未实现全部债权，宏瑞公司怠于行使到期债权已对何俊的债权造成损害。故对宏瑞公司在绿城公司享有的到期债权45500元金额部分的诉讼请求，本院予以支持；对未经结算尚未确定的债权部分，本院不予支持。何俊关于利息的请求不在代为权请求范围内，本院不予支持。绿城公司向何俊履行清偿义务后，何俊与宏瑞公司、宏瑞公司与绿城公司之间相应的债权债务关系即予消灭。绿城公司应负担的诉讼费，从实现的债权中优先支付。公告期满宏瑞公司未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）第十一条、第十三条、第十八条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、成都绿城节能投资有限公司于本判决生效之日起七日内支付何俊45500元。二、驳回何俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，由成都绿城节能投资有限公司负担490元，何俊负担1660元（成都绿城节能投资有限公司应负担的490元在判决第一项金额中优先支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  胡 剑人民陪审员  陈泽华人民陪审员  刘继学二〇一八年六月十二日书 记 员  刘波罗彭州市人民法院履行义务告知书依照法律规定，发生法律效力的判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人有自动履行的义务。当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。进入执行程序后，被执行人若未按执行通知履行法律文书确定的义务，将面临如下法律后果：1.被限制出境。2.被限制高消费。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（1）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；（2）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（3）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（4）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（5）购买非经营必需车辆；（6）旅游、度假；（7）子女就读高收费私立学校；（8）支付高额保费购买保险理财产品；（9）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施上述消费行为。3.被纳入失信被执行人名单。被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，将被纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒。具体惩戒措施有：（1）公之于众。失信被执行人信息被列入最高人民法院失信被执行人名单库，以及通过当地报纸、广播、电视、网络、新闻发布会、法院公告栏或其他方式向社会予以公布。（2）限制日常经营。政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等将对失信被执行人在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面予以限制。（3）征信系统记录。在征信系统中对失信被执行人予以记录，限制贷款、办理个人信用卡等。（4）任职资格限制。失信被执行人不得担任国企高管、事业单位法定代表人、金融机构高管、社会组织负责人、党代表、人大代表和政协委员，不得招录（聘）为公务人员、入党、入伍；失信被执行为人为公职人员的，失信情况作为其评先、评优、晋职晋级的重要参考。（5）荣誉或授信限制。（6）特殊市场交易限制。失信被执行人不得从事不动产交易、国有资产交易；不得使用国有林地、草原及利用其他国有自然资源。4.被强制执行并承担相关费用。5.支付执行费。6.被罚款、拘留或追究刑事责任。被执行人或其他人拒不履行生效法律文书的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。行为人系单位的，由其主要负责人或者直接责任人员承担上述责任。为避免承担上述法律后果，当事人应当自觉履行生效法律文书确定的义务或与对方当事人协商处理。