山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁13民终1602号上诉人（原审被告、另案原告）：临沭县实验小学，住所地：临沭县。法定代表人：孙仕满，校长。委托诉讼代理人：邰德见、上官景旭，山东金星伟业律师事务所律师。被上诉人（原审原告、另案被告）：王美娜,女，1988年4月3日出生,汉族,居民,住临沭县常林御园**楼****。委托诉讼代理人：周萍，临沭星辰法律服务所法律工作者。上诉人临沭县实验小学因与被上诉人王美娜劳动争议纠纷一案，不服山东省临沭县人民法院（2017）鲁1329民初4832、4946号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月22日立案后，依法组成合议庭对两案进行了并案审理。上诉人临沭县实验小学委托诉讼代理人邰德见，被上诉人王美娜委托诉讼代理人周萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王美娜向一审法院提出诉讼请求：1.确认原、被告自2007年11月至今形成劳动关系；2.被告支付原告自2007年11月至2017年8月10个寒暑假被被告克扣的工资57000元及给付自2016年3月11日产假期间被克扣的工资及加班工资11594元；3.给付原告因未参加生育保险未报销的医疗费3050元；4.支付给原告经济补偿金22000元，并支付额外经济补偿金11000元；5.赔偿原告因未参加失业保险导致不能领取失业金损失30000元。上诉人临沭实验小学上诉请求：一、撤销一审错误判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；二、一二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、王美娜在上诉人处工作期间，上诉人已经按照聘用合同的约定向其支付了寒暑假及产假期间的工资，且王美娜要求支付寒暑假期间的工资已经超过了法定的一年仲裁时效，一审判决上诉人向王美娜支付假期工资16228元、产假工资差额2707元明显与双方签订的合同约定不符且已超过法定的仲裁时效。二、社会保险事宜属于劳动行政部门的行政管理范畴，不属于劳动争议的审理及裁判范围，一审判决上诉人向王美娜支付医疗费及产前门诊检查费差额3050元因于法无据而应予改判纠正。三、王美娜是以需要在家照顾孩子、无法继续工作为由向上诉人申请辞职，上诉人无须向王美娜支付经济补偿金，一审判决上诉人向王美娜支付经济补偿金17930元明显错误。被上诉人王美娜答辩认为，上诉人的主张缺乏事实与法律依据，请依法驳回。临沭实验小学向一审法院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间的劳动关系于2017年8月3日解除；2.判决原告不向被告支付任何的工资、医疗费、检查费、经济补偿金及其它费用。一审法院认定事实：王美娜于2007年11月通过招聘到实验小学任幼儿园教师，双方当时未签订书面劳动合同，直到2015年8月13日双方签订了《幼儿园临时聘用教师合同》，实验小学未为王美娜缴纳社会保险。2016年3月11日，王美娜因在临沭县人民医院合法生育而按照实验小学管理制度要求申请休产假两个月。产假到期后，王美娜回实验小学上班。2017年8月，王美娜因实验小学不能依法为其缴纳社会保险并克扣寒、暑假工资提出解除劳动关系。2017年8月3日，王美娜因追索工资等向临沭劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委于2017年9月25日作出沭劳人仲案字[2017]第122号仲裁裁决书，裁决：1、王美娜与实验小学自2007年11月至2017年8月存在事实劳动关系；2、实验小学支付王美娜假期被克扣工资29068元；3、实验小学支付王美娜生育医疗费及产前门诊检查费差额3050元；4、实验小学支付王美娜产假期间工资3774元；5、实验小学支付王美娜经济补偿金21870元；6、以上款项共计57762元；7、驳回王美娜的其他申请请求。双方均不服裁决，在法定期限内分别向本院提起诉讼。实验小学每年寒假一个月、暑假两个月。依据实验小学提供的工资表核算，2007年11月至2017年7月，实验小学应发未发给王美娜的寒、暑假工资为16228元；产假两个月未发工资差为2707元；王美娜离职前十二个月的平均工资为1793元。王美娜生育支出的医疗费已经居民医疗保险报销500元。一审法院认为，王美娜自2007年11月起至2017年8月辞职期间在实验小学工作，仅在2015年8月13日双方签订了《幼儿园临时聘用教师合同》，双方认可，在此期间内双方形成事实劳动关系。王美娜因实验小学未依法缴纳社会保险、未足额支付劳动报酬提出解除劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（四）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，实验小学应当向王美娜支付经济补偿。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”的规定，实验小学应当向王美娜支付经济补偿金为1793元×10年＝17930元。根据《中华人民共和国教师法》第二条“本法适用于在各级各类学校和其他教育机构中专门从事教育教学工作的教师。”、第七条“教师享有下列权利：（四）按时获取工资报酬，享受国家规定的福利待遇以及寒暑假期的带薪休假。”规定，王美娜系实验小学聘用的与之存在合法劳动关系的幼儿园教师，依法享受寒暑假带薪休假的待遇。实验小学应当按正常工资标准向王美娜支付寒暑假工资。对欠发的全部寒暑假工资16228元，实验小学应支付给王美娜。根据国务院《女职工劳动保护特别规定》第五条“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”第七条“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；…”第八条“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用，按照生育保险规定的项目和标准，对已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，由用人单位支付。”规定，实验小学应向王美娜支付所休产假两个月的工资差额2707元及除已经居民医疗保险报销500元外的生育支出医疗费用3050元。实验小学未依法为王美娜缴纳失业保险，应由相关劳动行政部门处理，本案不予涉及。综上所述，王美娜的诉讼请求大部分符合法律规定，本院予以支持；实验小学的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国教师法》第二条、第七条，《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条规定，判决：一、王美娜与临沭实验小学自2007年11月至2017年7月存在事实劳动关系；二、临沭实验小学支付王美娜假期被克扣工资16228元；三、临沭实验小学支付王美娜生育医疗费及产前门诊检查费差额3050元及产假工资差额2707元；四、临沭实验小学支付王美娜经济补偿金17930元；五、驳回临沭实验小学的诉讼请求及王美娜的其他诉讼请求；六、上列二、三、四项，限于本判决生效后十日内履行。案件受理费20元，减半收取10元，由临沭实验小学负担。二审中，被上诉人王美娜提交了出庭证人王学霞、孙明月的证言，证明被上诉人是因上诉人未按规定缴纳社会保险及克扣被上诉人寒暑假工资而申请辞职解除劳动关系的，经法庭主持质证，上诉人认为两证人陈述的内容不属实，两证人与上诉人的诉讼正在二审程序中，证人与上诉人存在诉讼上的利益冲突，被上诉人是否向上诉人递交了证人陈述的辞职申请书，两证人当时均不在场。本院认为，被上诉人提交的出庭证人证言，具有客观性，上诉人亦无证据推翻，本院予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人临沭实验小学于2007年11月聘用被上诉人王美娜在其幼儿园从事老师工作，双方虽当时未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系。被上诉人为上诉人提供劳动，上诉人应为其按时足额发放劳动报酬。根据《中华人民共和国教师法》第二条“本法适用于在各级各类学校和其他教育机构中专门从事教育教学工作的教师。”第七条“教师享有下列权利：（四）按时获取工资报酬，享受国家规定的福利待遇以及寒暑假期的带薪休假”的规定，被上诉人作为上诉人聘用的与之存在合法劳动关系的幼儿园教师，依法享受寒暑假期间的带薪休假及按时获取工资报酬的权利，上诉人应当按正常工作工资标准向被上诉人支付寒暑假工资，原审按被上诉人每年正常工作期间的月平均工资标准计算欠发的全部寒暑假工资为16228元并无不当。上诉人上诉称其已按照合同约定支付被上诉人工资报酬，与事实不符，对该上诉理由本院不予支持。2017年8月3日，被上诉人提出解除劳动关系，同时要求上诉人依法支付其未足额支付的劳动报酬，未超过法律规定的仲裁时效，对上诉人关于被上诉人请求已过仲裁时效的上诉理由本院不予支持。一审判决依照《女职工劳动保护特别规定》的规定判决上诉人支付被上诉人生育医疗费及产前门诊检查费差额3050元及产假工资差额2707元并无不当，上诉人的该上诉理由本院不予采信。上诉人关于被上诉人是以需要在家照顾孩子、无法继续工作为由向上诉人申请辞职，上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金的上诉理由无证据证实，且二审时被上诉人提交了证人证言予以抗辩，对该上诉理由本院不予采信。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人临沭实验小学负担。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇一八年六月二十五日书记员 宋 莹