福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0181民初3008号 原告：福建天普建设发展有限公司，住所地福建省福州高新区“海西高新技术产园区”一期11#楼4层407室，统一社会信用代码9135018105611391X9。 法定代表人：张明灿，执行董事。 委托诉讼代理人：张顺周，福建怀司律师事务所律师。 被告：福清市城关小学，住所地福清市玉屏街道田乾路**，统一社会信用代码123501814885475198。 法定代表人：夏金，校长。 委托诉讼代理人：李月华，福建臻雪律师事务所业律师。 委托诉讼代理人：施婷，福建臻雪律师事务所实习律师。 原告福建天普建设发展有限公司(以下简称天普公司)与被告福清市城关小学（以下简称城关小学）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年4月9日立案受理后，依法适用普通程序于2018年6月27日公开开庭进行了审理。原告天普公司的委托诉讼代理人张顺周、被告城关小学的委托诉讼代理人李月华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天普公司向本院提出诉讼请求：1.判令城关小学向天普公司支付工程款139019元及违约金；2.判令城关小学退还天普公司投标保证金1.5万元及利息损失；3.本案诉讼费用由城关小学承担。事实和理由：2014年7月城关小学对其教学楼装修工程进行招标，天普公司进行投标并支付城关小学1.5万元投标保证金,2014年8月15日天普公司收到施工中标通知书。2014年8月20日原、被告签订《福清市城关小学教学楼装修工程建设工程施工合同》（以下简称施工合同）及《补充合同》。施工合同约定装修工程合同价为695092元，竣工验收合格后14天内累计支付总造价的80%，工程竣工结算经福清市建设项目预决算审计中心审结后30天内累计支付竣工决算价款的95%，剩余5%作为工程质量保证金，工程保修期为2年。考虑到学生上学，《补充合同》约定工程分两个阶段施工，第一阶段施工至2014年8月29日止，第二阶段在寒假期间施工；原工程款付款方式改为第一阶段施工结束后，城关小学需支付天普公司已完成量的80%工程款，余下工程款以主合同为准。2014年8月30日第一阶段的工程全部完工。2015年2月18日第二阶段的工程全部完工。天普公司多次通知城关小学进行工程竣工验收，但城关小学一直不给予安排验收，但却于2015年3月3日使用了天普公司装修的教学楼。且城关小学于2015年4月20日委托福建博海工程技术有限公司对讼争工程饰面砖粘结强度进行检验，2015年4月22日该公司出具检验报告，结论为所检项目符合指标要求。 依合同约定，城关小学应于2015年3月3日使用教学楼之后的30天内向天普公司支付合同总造价的95%即660337.4元，可城关小学仅于2014年9月23日、2015年11月18日、2016年5月18日分别支付天普公司273455元、176636元、105982元，尚欠天普公司104264.4元。讼争工程两年的保修期已于2017年3月3日届满，剩余工程总造价5%的质保金34754.6元及投标保证金1.5万元城关小学亦应支付天普公司。 被告城关小学辩称，天普公司主张城关小学逾期支付工程款与事实不符，且城关小学保留起诉天普公司的权利：一、天普公司施工的工程质量不合格。天普公司在施工过程中，少了一个工序，即未进行清除墙面画油皮（抹灰面）及内墙柱面刮腻子抹灰面。2015年1月至11月，原、被告多次函件往来，城关小学要求天普公司进行整改，但因为天普公司技术不过关，导致维修不合格，仍存在瓷砖脱落现象；二、天普公司提交的检验报告只是对部分墙面鉴定，不代表整个诉争墙面的情况，且该报告已经超过有效期；三、应对讼争需要维修的实际工程量和价款进行核定后，才能明确双方争议，价款根据多还少补进行结算。综上，请求驳回天普公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对原、被告双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方对天普公司所述招投标及双方签订施工合同、补充合同、天普公司进场施工、城关小学已支付天普公司价款的事实均无异议，本院予以确认。另查明，施工合同约定的工程内容主要包括：：地面水磨内墙粉刷、铺设瓷砖、门扇改造等。施工合同17.5.1.4条款约定：“本合同工程竣工审查时限：本工程的竣工结算按中华人民共和国财政部、建设部制订的《建设工程价款的结算暂行办法》（财建[2004]369号）的规定进行，工程竣工结算审查期限约定为自接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料（承包方送审材料齐全的情况下）之日起20天。期间，竣工结算资料经监理单位初审后，发包方按监理单位初审的工程结算价款的80%支付。在按上述期限完成竣工结算审核（定）后，发包人支付除结算总价5%的工程质量保修金以外的结算价款……”。2015年1月30日城关小学向天普公司城关小学教学楼装修工程项目部发出《通知单》，以经校方检查发现走道楼梯间块材墙面施工中清除墙面画油皮（抹灰面）及内墙柱面刮腻子抹灰面（一道）未施工，导致现已施工的块材墙面自行脱落现象严重，书面通知该项目部进行整改。2015年8月天普公司曾进行了整改。2015年11月3日城关小学向天普公司发出一份《函》，主张讼争工程存在6点问题，包括：1.水磨石地面存在大量砂眼、裂缝；排水不畅通；平整度差，边角水磨不到位。2.楼梯水磨垂直度差、平整度差，边角水磨不到位；3.水磨石施工时污水污染到原墙面及天棚均未清理。4.外墙面贴砖平整度差，钩缝大小不均匀，饰面砖端部均未收口，门窗转角收口大小不一，观感差，墙面卫生未清理干净。5.走廊栏杆瓷砖压顶凹凸不平，勾缝大小严重不均，柱子贴面垂直度、平整度差。6.墙面瓷砖整体大面积空鼓。双方至今仍对工程质量问题存在争议。本案庭审中，双方均确认讼争工程未进行验收。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”天普公司主张讼争工程虽未验收，但城关小学于2015年3月3日实际使用了工程，故应支付工程价款。对该主张城关小学予以否认。本院认为，城关小学作为教育机构，有固定的开学时间，负有保证教学正常进行的职责，教学的开展必然涉及教学楼主体工程的使用。但讼争工程主要位于教室外的走廊、楼梯等，作为装修工程与主体工程并不相同，对案涉教学楼主体工程的使用，并不必然代表对讼争装修工程的同步使用，也不代表发包方对讼争装修工程质量合格的确认。故天普公司关于城关小学已实际使用讼争工程，故应支付工程款的主张，本院不予支持。在讼争工程尚未验收的情况下，天普公司未举证证明其已经依据施工合同的约定和相关主管部门的规范要求，依约提交了完备的竣工结算资料，系因发包方原因导致在期限内未能竣工验收；天普公司亦未提出其他有足够证明力的证据证明讼争工程款已达到付款条件，根据民事诉讼“谁主张、谁举证”的证据规则，其诉请城关小学支付讼争工程款，依据不足，本院不予支持。虽然本案仅凭城关小学提交的要求整改通知单、照片等证据尚不足以充分证明讼争工程存在质量问题及严重程度，但案涉教学楼作为学生、老师等人员密集的公共场所，涉及到公共安全。天普公司作为讼争工程的承包方，应确保工程质量的合格，杜绝安全隐患的形成，对可能存在的工程质量问题予以及时跟进解决，城关小学作为讼争工程的发包方，亦应及时进行监督和处置解决可能存在的质量问题。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告天普公司的诉讼请求。 本案受理费4142元，由原告福建天普建设发展有限公司负担（已交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 游 捷 人民陪审员 翁 敏 人民陪审员 刘忠霖 二〇一八年六月二十九日 书 记 员 叶晓欣