浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙07民终2227号 上诉人（原审原告）：金华青年汽车制造有限公司，住所地浙江省金华市八达中路501号。 法定代表人：庞青年，董事长。 委托诉讼代理人：陈伟，公司员工。 被上诉人（原审被告）：施剑勇，男，1981年10月12日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 委托诉讼代理人：陆阿明，浙江同济律师事务所律师。 上诉人金华青年汽车制造有限公司（以下简称青年汽车公司）因与被上诉人施剑勇劳动争议一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2018）浙0702民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青年汽车公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、一审判决认定其无故拖欠工资事实不成立，判决其支付施剑勇经济补偿金依据不足。1、青年汽车公司近几年来资金状况极度困难，是社会公众都知晓的客观现状，工资未及时发放也是不争的事实，但并不属于《劳动法》第五十条所规定的“无故拖欠工资”，而是确因经营困难所造成。况且，截至2017年8月底，公司已将以前所欠的工资全部补发到位，并不因此构成“无故拖欠工资”。2、上诉人虽有欠缴社保费的情况，但通过有关方面协调，社保机构在员工办理社保关系中断、转移和退休等方面均给予正常办理，对员工权益并没有造成实质性的损害。因此，施剑勇于2017年8月18日向公司邮寄《解除劳动合同通知书》，以公司存在“拖欠工资和未足额缴纳社会保险费”为由，行使单方解除劳动合同权的理由不能成立。3、省高院民一庭2012年10月24日下发的《关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第十三条明确规定：“用人单位因过错未及时、足额支付劳动报酬或未依法缴纳社会保险费的，可以作为劳动者解除劳动合同的理由，但用人单位有证据证明确因客观原因导致计算标准不清楚，有争议，或确因经营困难，具有合理理由或经劳动者认可，或欠缴社会保险费已经征缴部门审批，劳动者以用人单位未‘及时、足额’支付劳动报酬或未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同，要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”。故只要用人单位具备其中某一种情况，法院均应否决劳动者的经济补偿金请求权。本案没有证据证明青年汽车公司确有过错，一审判决支付施剑勇经济补偿金明显错误。二、一审按16年零5个半月的工龄计算施剑勇的经济补偿金错误。1、《中华人民共和国劳动合同法》是在2008年1月1日实施，因此本案的经济补偿金即使要支付也只能从2008年起算。2、一审法院认定施剑勇的12个月平均工资为7929元，并计算经济补偿金错误。施剑勇的每月收入中除了基本工资、绩效工资外，还包含周六上班的固定加班工资、保密补贴、通讯费、午餐费、住房补贴等，这些非劳动性的收入不应包含在“经济补偿金的月工资”的计算基数中，因此施剑勇2016年9月至2017年8月的月平均工资只有5369元可计算在经济补偿金的平均工资额内。 施剑勇辩称，青年汽车公司拖欠施剑勇工资的事实清楚，青年汽车公司也予自认。据此，施剑勇提出解除劳动合同，符合我国劳动合同法的规定，不需要提前30天通知。上诉人对合同法的理解断章取义。一审法院的计算完全正确的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 青年汽车公司向一审法院起诉请求：判决其不予支付施剑勇经济补偿金130828.5元。 一审法院认定事实：被告施剑勇于2001年3月4日进入原告公司工作，从事生产管理工作。双方签订过劳动合同。2017年8月18日，被告以未及时足额支付劳动报酬、没有缴纳社会保险为由向金华市劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动合同并要求经济补偿金。期间，经双方确认原告未支付被告2017年7月份工资6459.54元、8月份工资5179.05元。原告自2014年11月起欠缴职工养老保险费，2016年7月份起欠缴医疗保险费；被告离职前12个月的月平均应发工资为7929元、实发工资为7349元。同年12月18日，金华市劳动人事争议仲裁委员会做出仲裁裁决书，裁决内容：1.确认原、被告的劳动合同已经解除；2.由原告金华青年汽车制造有限公司在裁决生效之日起十日内一次性支付被告施剑勇2017年7月至8月的工资11638.59元、解除劳动合同经济补偿金130828.50元，合计人民币142467.09元。3.驳回被告施剑勇的其他仲裁请求。2018年1月2日，原告向法院提起诉讼，认为金华市劳动人事争议仲裁委员会做出的上述仲裁裁决有误，原告不应承担涉案经济补偿金，理由如下：1.关于被告社保，原告都是依法如期申报且目前在积极筹集资金逐步补缴中，被告作为劳动者所应有权益丝毫没有任何影响，该情况与《劳动合同法》第38条第3款“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”之规定并不相符；2.关于工资问题，劳动法第91条第2款规定“克扣或无故拖欠劳动者工资的”需支付经济补偿金，原告承认近期确有拖延工资发放之事实，但系事出有因，而非是故意拖欠，事实上原告近几年经营发生严重困难，现公司债务缠身，法院执行案件众多，数额巨大，这是客观事实，由此导致拖延工资发放，并不会无故克扣，被告对此也是不可否认的。本案中原告确系有特殊困难，由此导致的拖延发放就要承受如此严重的法律后果，该项裁决不符合《劳动法》、《劳动合同法》所规定的保护劳动者和用人单位双方的合法权益，构建和发展和谐稳定劳动关系的立法本意，同时也是有悖于民法中最基本的公平原则；3.浙江省高级人民法院结合我省实际情况，制订了《关于审理劳动争议案件若干问题的意见（试行）》，其中第43条规定“劳动者以用人单位未及时足额支付劳动者报酬为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，如果该事实发生在《劳动合同法》实施以前的除符合最高人民法院《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定的情形以外，不予支持；如果该事实发生在《劳动合同法》实施后，应予支持，但用人单位确有特殊困难、合理理由或劳动者曾经认可的除外”。 原审法院认为：本案中，原告拖欠被告工资属实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”；第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，原告依法应支付被告经济补偿金130828.50元。原告主张缺乏事实依据和法律依据，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告金华青年汽车制造有限公司的诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。 本院认为，关于是否应当支付经济补偿金。青年汽车公司拖欠施剑勇工资，未按时为其缴纳社会保险，且未依法履行相应的延期支付手续事实清楚，施剑勇有权解除劳动合同并要求支付经济补偿金。青年汽车公司以企业经营困难，并非无故拖欠工资，不应支付经济补偿金的理由不能成立。关于经济补偿金计算年限。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。一审法院根据施剑勇在青年汽车公司的工作时间认定经济补偿金计算年限，并无不当。关于经济补偿中的工资构成。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及资金、津贴和补贴等货币性收入”，故一审法院将加班工资、通讯费、交通补贴等列入经济补偿金的计算标准符合法律规定。 综上所述，青年汽车公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：劳动争议仲裁委员会做出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。据此，一审判决的主文表述不当，应予纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销浙江省金华市婺城区人民法院（2018）浙0702民初69号民事判决； 二、确认金华青年汽车制造有限公司与施剑勇的劳动合同已经解除； 三、由金华青年汽车制造有限公司在本判决生效之日起十日内一次性支付被告施剑勇2017年7月至8月的工资11638.59元、解除劳动合同经济补偿金130828.50元，合计人民币142467.09元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费，由法院予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱红彦 审 判 员 杜月婷 审 判 员 周楚臣 二〇一八年六月五日 代书记员 钟李钰