广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤03民终5936号 上诉人（原审原告、互诉被告）：李芳，女，汉族，1979年1月26日出生，身份证住址：河南省邓州市， 委托诉讼代理人：谢新志，广东鹏乾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐学英，广东鹏乾律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告、互诉原告）：纽威家居工业制品（深圳）有限公司，住所地：广东省深圳市宝安区沙井街道后亭社区南亭路47号、56号，统一社会信用代码：91440300599057344Ｃ。 法定代表人：郭锡勋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡丽莎，广东鹏浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓佩珊，广东鹏浩律师事务所实习律师。 上诉人李芳因与上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初28132号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李芳一审诉讼请求：1、被告支付原告违法终止劳动合同赔偿金差额74587元（被告应支付违法终止劳动合同赔偿金共160225元，被告已支付85638元，还差74587元)；2.被告支付原告2017年工作期间年终奖1331元；3.被告支付原告劳动仲裁阶段律师费5000元。 被上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司一审诉讼请求：1、被告无须向原告支付违法解除劳动关系赔偿金64810.81元；2、被告无须支付律师费4000元。3、本案案件受理费由原告承担。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决：一、被告纽威家居工业制品（深圳）有限公司应于判决生效之日起五日内向原告李芳支付违法解除劳动合同赔偿金差额人民币64801.81元;二、被告纽威家居工业制品（深圳）有限公司应于判决生效之日起五日内向原告李芳支付2017年年终奖人民币1331元；三、被告纽威家居工业制品（深圳）有限公司应于判决生效之日起五日内向原告李芳支付律师费人民币4356元；四、驳回原告李芳的其他诉讼请求；五、驳回被告纽威家居工业制品（深圳）有限公司的全部诉讼请求。如果被告未按判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告纽威家居工业制品（深圳）有限公司承担。 上诉人李芳上诉请求：一、将原审判决第一项改判为被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金差额人民币74587元；二、将原审判决第三项改判为被上诉人支付上诉人律师费5000元（事实和理由详见上诉状）。 上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司对此答辩称：李芳的工资标准在原审中已确认过。 上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司上诉请求：一、撤销原审判决，并依法改判上诉人无须向被上诉人支付：1、违法解除劳动合同赔偿金差额人民币64801.81元；2、2017年年终奖人民币1331元；3、律师费4356元。二、判令由被上诉人承担本案一审、二审的全部诉讼费用。（事实和理由详见上诉状） 上诉人李芳对此答辩称：不同意公司方在上诉状所称的双方是协商一致解除劳动关系，应该是公司单方终止劳动关系。双方在2017年4月11日没有就解除劳动关系达成一致意见，公司单方终止劳动关系时，不能以2017年4月11日协商过作为符合劳动合同法第四十条第三项的法定程序。公司有出具告知工会的通知书，但未能证明该通知书有送达给工会并征询了工会的意见。 本院二审审理查明，原审法院查明的事实清楚，本院予以确认。二审中，上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司同意按一审判决向李芳支付年终奖。 二审中，上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司补充提交付款凭证，并陈述：由于工作疏忽，未按双方协商一致的Ｎ+1方案向上诉人李芳支付1个月的代通知金。在发现该疏忽后，在2018年6月6日通过转账向上诉人李芳支付了一个月代通知金5187.89元。上诉人李芳对付款凭证的真实性予以认可，但主张本案中上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司单方解除与上诉人李芳的劳动关系是在2017年6月15日，根据法律规定，上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司应当在2017年6月15日前支付上诉人李芳代通知金，但上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司支付代通知金的时间是2018年6月6日，违反法律规定，构成违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金。 本院认为：本案系劳动合同纠纷。上诉人李芳主张上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司违法解除劳动合同。根据原审法院查明的事实，上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司因经营调整，窗帘部被整体撤裁，相关业务的工作内容和工作量也必然受到影响，即上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司出现了劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化的情况，双方劳动合同已经无法继续履行。上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司在2017年4月以书面形式征询上诉人李芳是“愿意留下，继续上班”还是“愿意Ｎ+1的赔偿”，上诉人李芳以签名的方式确认其愿意“Ｎ+1的赔偿”，此应视为双方就变更劳动合同进行了协商，在上诉人李芳自愿放弃留下继续上班而选择Ｎ+1赔偿的情况下，上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司解除与上诉人的劳动合同关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，不属于违法解除劳动合同。虽然上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司在向上诉人李芳支付经济补偿时少支付了一个月代通知金，但从双方协商过程以及上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司向其他和上诉人李芳一样选择了Ｎ+1赔偿方案的员工均足额支付经济补偿的情况分析，上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司并无故意也无必要向上诉人李芳少付一个月代通知金，故本院采信上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司关于系工作疏忽导致在向上诉人李芳转账支付经济补偿时少支付了一个月代通知金的陈述，但该工作疏忽并不影响本案双方劳动合同系合法解除的认定，且在本案诉讼中，上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司已经主动补足支付上诉人李芳一个月代通知金，因此本院认为上诉人李芳要求上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司二审中同意向上诉人李芳支付2017年年终奖，本院予以确认。关于律师费，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，上诉人李芳的诉讼请求并未全部获得支持，本院根据其诉讼请求成立部分占其全部请求的比例确定上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司应支付的律师费金额为88元，上诉人李芳请求的超出部分，本院不予支持。 综上，上诉人李芳上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28132号民事判决第二项； 二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28132号民事判决第一项、第四项、第五项； 三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28132号民事判决第三项为：上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人李芳支付律师费人民币88元； 四、驳回上诉人李芳的其他诉讼请求； 五、驳回上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费人民币5元，二审案件受理费人民币10元，由上诉人纽威家居工业制品（深圳）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 何             溯 审判员 夏             静 审判员 邓             婧  二〇一八年六月二十二日 书记员 王慧贞（兼）书记员房依蒙（兼）