浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙07民终2230号 上诉人（原审原告）：郭华华，男，1962年8月4日出生，汉族，户籍所在地浙江省东阳市，现住浙江省东阳市。 委托诉讼代理人：李玉萍，系上诉人妻子。 被上诉人（原审被告）：东阳市妇联幼儿园，住所地浙江省东阳市朝阳路201号。 法定代表人：应柳霞。 委托诉讼代理人：蒋仲生，浙江乌元律师事务所律师。 上诉人郭华华因与被上诉人东阳市妇联幼儿园劳动争议一案，不服浙江省东阳市人民法院（2017）浙0783民初15514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 郭华华上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实和理由：一、一审认定事实错误。上诉人与被上诉人在2017年2月6日签订的门卫安全责任书已明确上诉人每天24小时必须在岗（包括节假日、晚上），且实际上也是按此责任书履行的。超过了《中华人民共和国劳动法》规定的劳动者每日工作时间不得超过8小时，每周不得超过40小时的规定，且延长时间必须支付不低于工资的15%或20%的加班工资。二、经济补偿金的金额判决错误，经济补偿金的补偿标准中劳动者本人在单位上班时间的平均工资为标准，并不是以最低工资来补偿的。一审以双方在安全责任书上明确约定节假日、晚上必须在岗就认定上诉人诉请的延时加班工资包含在2130元里，且在工作场所配备了必要的休息设施而不支付延时加班工资，违反法律规定。 东阳市妇联幼儿园二审辩称，一、上诉人认为24小时在岗就是上班24个小时，这个理解是错误的，上诉人在被上诉人处是担任门卫工作，这个工作有特殊性，他的工作时间比较长，但事务性工作比较少，所以在责任书中约定是24小时在岗。从被上诉人一审提供的门卫交接记录表来看，上诉人实际工作时间应该是下午4点30分到第二天7点30分，白天7点30分到下午4点30分不是他的工作时间，这个时间段不是上诉人的工作时间。二、关于经济补偿金的问题。应按照上诉人在工作期间的工资标准进行计算，被上诉人对一审判决的理由不认同，但愿意服判。按照上诉人的观点，其在被上诉人处工作算3个半月的时间，工资要3万多元，但其门卫性质的工作决定了不可能是1万多元一个月。上诉人的要求过高，不符合社会实际情况。综上，请求二审法院查明事实，维持原判。 郭华华向一审法院起诉请求：判决被告支付原告2017年2月6日至2017年5月28日上班期间所有加班加点工资共计28900元、经济补偿金1065元；判决被告补缴2017年2月份至2017年5月份的社会保险；判决被告退回服装费260元。 一审法院认定事实：2017年2月6日，原告由被告招用，从事门卫工作，并于同日签订了东阳市妇联幼儿园门卫安全责任书一份，约定教职工与幼儿离园后，门卫要做好园内安全巡视工作，节假日、晚上必须在岗等内容。2017年2月21日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同》一份，主要内容为：一、合同期限为从2017年2月6日至2018年2月6日止。二、甲方根据工作需要，安排乙方在门卫岗位工作。三、合同期内实行结构工资制，月薪总额为2130元，工资发放日为每月十日。甲方不得无故拖欠和克扣乙方工资。四、乙方服从甲方工作安排、履行岗位职责，严格遵守甲方依法制定的各项规章制度。同时约定了劳动合同变更、终止、解除的条件、违反劳动合同的责任、违约责任及合同终止后财产费用的清算及争议的解决等内容，并约定了经双方协商签订的安全责任书及变更合同的其他书面约定，均作为本合同的附件具有同等的法律约束力。工作期间，早上7：30左右，原告与保安交班，下午16：30左右，原告从保安处接班，中午12：00至14：00幼儿午睡时间，门卫和保安轮流休息1小时，晚上原告在门卫室里睡觉值班，白天上班期间，被告偶尔安排原告做一些换窗帘、修理床铺等杂事；每周六早上7：30回家，下午16：30前回园。被告分别于2017年3月14日、4月11日、5月10日、6月9日支付原告工资1906元、2130元、2214元、1496元。原、被告一致确认清明及五一当天原告休息。被告自认2017年6月9日发放的5月份工资中暂扣了工作服费用259元，并因2017年5月9日郭华华擅自离岗扣除了100元工资，且因财务原因误将1526元计算成1496元。2017年5月16日，原告向被告提交了辞职报告称上班时间从早上5：30开始至下午5：30学生离校，每天12小时忙杂工的活，晚上还得值班守夜，24小时不得离开，要求解除劳动合同并按劳动法规定补足延长劳动时间的工资。原告于2017年5月28日办理了工作交接手续后离开被告单位。2017年7月，原告向仲裁委申请仲裁（请求仲裁事项与本案诉请基本相同）。2017年9月28日，仲裁委做出东劳人仲案字（2017）第111号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人郭华华与被申请人东阳市妇联幼儿园之间的劳动关系于2017年5月28日解除；二、被申请人东阳市妇联幼儿园一次性支付给申请人郭华华，补发差额工资651.45元，解除劳动合同的经济补偿金830元，服装费259元（申请人郭华华应将工作服返还被申请人东阳市妇联幼儿园），共计1740.45元；三、被申请人东阳市妇联幼儿园为申请人补缴2017年2月6日至2017年5月28日期间的社会保险，其中个人出资部分由申请人郭华华自行承担；四、驳回申请人郭华华的其他仲裁请求。原告于2017年11月20日收到上述仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决，故诉至法院。另查明，被告未为原告办理社会保险缴纳手续。 一审法院认为，自2017年2月6日至2017年5月28日，原告在被告处工作的事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于工资，原、被告在劳动合同中约定每月工资为2130元，每星期六休息，经折算后原告的标准工资为1486.28元/月，低于东阳市的最低工资标准1660元/月，依法被告应按最低工资标准补足差额，经计算应补足的差额为651.46元。而2017年5月份的工资，被告自认误算少发了30元，关于被告提出的因原告2017年5月9日擅自离岗应扣工资100元及因原告未退回工作服扣除的服装费259元的辩称主张，因被告未提出有效证据证实原告擅自离岗及相应的规章制度，且服装费不能在工资里予以扣除，故应予以发放。关于原告主张的加班工资，因双方在安全责任书中已明确约定节假日、晚上必须在岗，故应认定双方约定的工资已包含延长工作时间的工资，且被告已在工作场所内为原告配备了必要的休息设施，被告的安全责任书等中对原告的具体工作内容的要求也不会导致原告事实上无法休息，故原告要求被告支付加班工资的诉请不能成立，不予支持。关于经济补偿金，因被告未为原告缴纳社会保险，系原告提出解除劳动合同的其中一个理由，用人单位即被告应向原告支付经济补偿金，因原告在被告处工作时间未满六个月，故被告应支付半个月经济补偿金即830元。关于补缴社会保险问题，依照法律、行政法规、政策规定，用人单位必须为劳动者办理社会保险而未予办理，或用人单位拖欠应缴的社会保险费用，劳动者为此要求补办或补缴的纠纷，不属人民法院主管，对此，原告应要求相关行政机关予以解决，故对此不予处理。综上，原告的诉讼请求部分成立，予以支持，大部分不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条之规定，判决：一、被告东阳市妇联幼儿园应于判决生效后十日内支付原告郭华华5月份工资389元，并补发差额工资651.46元，经济补偿金830元，合计1870.46元。二、驳回原告郭华华的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 经审查，本院对原判认定的事实予以确认。 本院认为，一、关于加班工资的问题。上诉人的工作岗位为门卫，双方在安全责任书中已明确约定节假日、晚上上诉人必须在岗，且被上诉人已在工作场所内为上诉人配备了必要的休息设施，故应认定双方约定的工资已包含了延长工作时间的工资。虽然折算后双方约定的工资低于东阳市最低工资标准，但一审已判令被上诉人按最低工资标准补足差额，故上诉人要求支付加班费的主张不应支持。二、关于上诉人主张的经济补偿金问题。因上诉人在被上诉人处工作时间未满六个月，一审按半个月工资即830元计算经济补偿金并无不当。 综上所述，郭华华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费本院决定予以免交。 本判决为终审判决。 审 判 长 胡玲玲 审 判 员 钱 萍 审 判 员 叶金龙 二〇一八年六月十一日 代书记员 盛 菲