贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔05民终2038号 上诉人(原审被告)中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地，毕节市七星关区贵毕路官邸正三层。 负责人王峰，经理。 委托代理人翟进，贵州本芳（织金）律师事务所律师。 委托代理人梁婷，贵州本芳律师事务所律师。特别授权代理。 被上诉人（一审原告）刘某1，女，汉族，2014年3月30日出生，贵州省黔西县人，农民，住贵州省黔西县。 法定代理人刘某2，汉族，1983年7月2日出生，贵州省黔西县人，农民，住贵州省黔西县，系刘某1父亲。 委托代理人赵云艳，贵州贵州业精律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）柳波，男，汉族，1982年10月5日出生，贵州省黔西县人，农民，住贵州省黔西县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称平安产险毕节中支公司）因与被上诉人刘诗芸及被上诉人柳波机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初5109号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人平安产险毕节中支公司上诉请求：撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初5109号民事判决第一项、第二项，并依法改判。事实及理由：一、被上诉人刘诗芸的伤残鉴定系单方进行的鉴定，鉴定程序违法，且鉴定报告中并没有鉴定机构对刘诗芸踝关节活动受限，其鉴定结论依据不足，不应作为本案证据采用，应当依法重新鉴定。二、上诉人与被上诉人柳波已约定上诉人不承担仲裁或者诉讼费用及其他相关费用，该约定未违反法律规定。因此，上诉人不应承担本案鉴定费。三、一审判决支持住院伙食补助费按100元/天计算，明显过高，应按当地生活水平支持每天30元计算为宜。 被上诉人刘诗云及柳波二审答辩期间未提交书面答辩意见。庭审诉讼中，被上诉人刘诗云口头辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人柳波二审庭审诉讼中口头辩称，要求上诉人赔偿其垫付的医疗费，其他没有意见。 一审原告刘诗云一审起诉请求：一、判决被告柳波赔偿各项经济损失共计102846.28元；二、被告平安保险公司在交强险范围内承担赔偿责任；三、二被告承担本案案件受理费。 一审法院认定的事实：2017年6月4日，被告柳波驾驶贵FAT412号普通货车从黔西县金碧镇方向沿黔洪线往折坤方向行驶，于19时行驶至黔西县黔洪线9公里加100米往折坤方向（刘昌龙家门口）时，因未确保安全，该车碰挂原告刘诗芸肇事，导致原告刘诗芸受伤的交通事故。原告刘诗芸受伤后，在黔西县人民医院住院治疗46天，经诊断为：“右侧胫腓骨中段粉碎性骨折。”住院期间的治疗费为25677.02元（其中被告柳波垫付15677元，被告平安产险毕节中支公司垫付10000元）。2017年6月13日，经黔西县公安局交警大队黔公交认字（2017）第00233号道路交通事故认定书认定，被告柳波承担本次事故的全部责任。2017年10月13日，经贵州警官职业学院司法鉴定中心贵警院司鉴中心（2017）法临鉴字第1513号法医临床司法鉴定意见书鉴定，原告刘诗芸为十级伤残，后续治疗费为3000-5000元之间，护理期为90日，营养期为90日，原告刘诗芸支付鉴定费1900元。被告柳波驾驶的贵FAT412号普通货车在被告平安产险毕节中支公司投有交强险及300000元商业第三责任险，事故发生时，该车在保险期间内。 一审法院认为：被告柳波驾驶车辆在道路上行驶时未确保安全，致使原告刘诗芸受伤，经交警部门认定，被告柳波承担事故的全部责任，被告柳波在被告平安产险毕节中支公司投交强险及机动车第三责任险，且被告柳波对在本次事故中承担全部责任无异议。因此，被告柳波应赔偿原告刘诗芸的损失。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律的解释》第十六条之规定，应由被告平安产险毕节中支公司在交强险责任范围内进行赔偿，不足部分再按责任分担。因此，应由被告平安产险毕节中支公司先在122000元的范围内进行赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，结合贵州省城乡一体化建设的相关规定，原告刘诗芸的损失应该按照城镇居民标准计算，原告刘诗芸应得到的赔偿数额为：1、医疗费25677.02元；2、住院期间伙食补助费4600元（46天×100元/天）；3、护理费9430.52元（38246元/年÷365天×90天）；4、营养费2700元（30元/天×90天）；5、鉴定费1900元；6、后续治疗费4000元；7、残疾赔偿金53485.24元（26742.62元/年×20年×10%）；8、精神抚慰金2000元。原告刘诗芸要求赔偿的护理费为6287.02元，是原告刘诗芸的真实意思表示，予以支持。原告刘诗芸应得到的赔偿总额为100649.28元。被告平安产险毕节中支公司先行垫付的10000元及被告柳波垫付的15677元应在赔偿总额中予以扣除。因此，原告刘诗芸的赔偿总额为100649.28元-15677元-10000元=74972.28元。被告柳波垫付的15677元应由被告平安产险毕节中支公司予以赔偿。被告柳波称自愿赔偿原告刘诗芸损失3000元，是被告柳波真实意思表示，予以认可。被告平安产险毕节中支公司称原告刘诗芸的损失应按农村居民标准赔偿的主张，不予支持。 一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘诗芸损失74972.28元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后十日内赔偿被告柳波垫付的医疗费15677元；三、被告柳波于本判决生效后十日内赔偿原告刘诗芸损失3000元；四、驳回原告刘诗芸的其他诉讼请求。案件受理费2372元，减半收取1186元，由被告柳波负担。 本院二审查明的事与一审法院查明事实一致，没有新的事实和证据。 综合上诉人的上诉理由、被上诉人的上诉意见及审理查明的案件事实，归纳本案二审争议焦点为：本案司法鉴定意见是否作为认定案件事实依据。 本院认为，对受害人的损伤是否构成伤残等级，以及被鉴定人是否具备鉴定条件等专业性问题，应由有资质的鉴定机构依法定程序进行审查评判。本案中，贵州警官职业学院司法鉴定中心对被上诉人刘诗芸的伤残等级、后期医疗费需、误工期、护理期及营养期所作出的司法鉴定意见，系经黔西县公安局交通警察大队委托，从事鉴定的司法鉴定机构及鉴定人员具有相应的鉴定资质，可以接受委托从事本次司法鉴定，其作出的鉴定意见在没有相应证据予推翻的情形下，依法应予采信。且该司法鉴定中心出具的贵警院司鉴中心[2017]法临鉴字第1513号法医临床司法鉴定意见书的“查体记录”部分明确载明，被鉴定人刘诗芸踝关节活动情况为：左踝关节背曲30度，跖屈65度；右踝关节背曲5度，跖曲45度。因此，上诉人所提本案司法鉴定意见系刘诗芸单方委托、鉴定报告中并没有鉴定机构对刘诗芸踝关节活动受限的检验记录、鉴定程序违法、且鉴定结论依据不足上诉理由，与查明的事实不符，本院依法不予采纳，对其重新鉴定的请求本院不予支持。 关于营养费的问题。相关法律对及司法解释对营养费的计算标准没有作出具体规定。一审根据鉴定机构作出的营养期，酌定确定按每天100元的标准计算被上诉人刘诗芸的营养费并无不当，也系一审法院自由裁量权范围，本院不宜再作调整。对上诉人所提应按30元/天计算营养费的上诉理由，本院不予支持。 关于鉴定费和诉讼费的问题，鉴定费及诉讼费用系交通事故发生后，事故当事人为确定相关损失所支付的必要的、合理的费用。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险公司承担。《诉讼费缴纳办法》第二十九条也规定，诉讼费由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉部分败诉的，由人民法院确定诉讼的负担。据此，原审确定本案鉴定费和案件受理费在由上诉人承担于法有据。 综上所述，一审判决认定基本事实清楚，适用法律和判决结果并无不当，本院予以维持。上诉人平安产险毕节中支公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2066.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 张 晶 二〇一八年六月二十五日 书记员 何 莹