包头市中级人民法院   民事判决书     （2018）内02民终799号     上诉人（原审被告）沧州华辰建设劳务有限公司。   法定代表人：宋文志，公司董事长。   委托诉讼代理人：董猛，内蒙古宇庭律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：王守孝，男，1974年7月16日出生，汉族，现住山西省侯马市。   委托诉讼代理人：石凤君，内蒙古鹿城联众律师事务所鄂尔多斯分所律师。   被上诉人（原审原告）：李永胜，男，1972年3月16日出生，汉族，打工人员，现住内蒙古自治区丰镇市。   委托诉讼代理人：杨晓俊，丰镇市法律援助中心律师。   委托诉讼代理人：张英，男，1949年7月11日出生，汉族，退休干部，现住内蒙古自治区呼和浩特市新城区，李永胜舅舅。   被上诉人（原审被告）：中国化学工程第十三建设有限公司。   法定代表人：赵德志，公司董事长。   被上诉人（原审被告）：何殿勋，男，1966年3月12日出生，汉族，现住内蒙古自治区呼和浩特市。   委托诉讼代理人：董猛，内蒙古宇庭律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：土默特右旗北神能源有限责任公司。   法定代表人：王玉林，公司总经理。   委托诉讼代理人：吕琰，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。   上诉人沧州华辰建设劳务有限公司、上诉人王守孝因与被上诉人李永胜、被上诉人中国化学工程第十三建设有限公司、被上诉人何殿勋、被上诉人土默特右旗北神能源有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区土默特右旗人民法院(2017)内0221民初1096号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人沧州华辰建设劳务有限公司的委托诉讼代理人董猛，上诉人王守孝及其委托诉讼代理人石凤君，被上诉人李永胜及其委托诉讼代理人杨晓俊、张英，被上诉人何殿勋的委托诉讼代理人董猛，被上诉人土默特右旗北神能源有限责任公司的委托诉讼代理人吕琰到庭参加诉讼。被上诉人中国化学工程第十三建设有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。   沧州华辰建设劳务有限公司上诉请求：1、撤销内蒙古自治区土默特右旗人民法院(2017)内0221民初1096号民事判决第二项，改判上诉人沧州华辰建设劳务有限公司不承担连带赔偿责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人李永胜、被上诉人土默特右旗北神能源有限责任公司负担。事实和理由：（一）李永胜未举证证明本案劳务工程是一种非普通的垒石方劳务，故上诉人不存在任何过错，一审法院判决上诉人承担连带赔偿责任错误。对于李永胜所受损伤，应由王守孝、杨金龙承担，李永胜在诉讼过程中撤销对杨金龙的起诉，使本案缺少了必须的诉讼主体。（二）李永胜受伤系其不遵守安全规定、不注意安全所致，其应承担主要责任。（三）因病历中没有加强营养的医嘱，一审法院认定营养费错误；李永胜系农村户籍，且没有合法有效的证据证明其在城市居住一年以上，故其伤残赔偿金应按照农村人均纯收入计算；李永胜存在故意扩大误工损失的情形，一审法院认定其误工期420天没有法律依据。（四）李永胜提供的鉴定书依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准错误，应依据《工伤评定标准》。（五）土默特右旗北神能源有限责任公司至今未结算涉案的工程款，应在其所欠工程劳务款内承担责任。   王守孝上诉请求：1、撤销内蒙古自治区土默特右旗人民法院(2017)内0221民初1096号民事判决并依法改判上诉人王守孝不承担赔偿责任或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）上诉人只是受雇于何殿勋和盛宏年，仅凭一份张利军的证人证言认定上诉人是雇主，判决上诉人承担责任，依据明显不足。（二）因病历中没有加强营养的医嘱，一审法院认定营养费错误；李永胜系农村户籍，且没有合法有效的证据证明其在城市居住一年以上，故其伤残赔偿金应按照农村人均纯收入计算；李永胜存在故意扩大误工损失的情形，一审法院认定其误工期420天没有法律依据。   李永胜答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。事实和理由：（一）挖土方和砌地基属于建设工程项目，沧州华辰建设劳务有限公司违反国家强制性规定，将工程承包给没有资质的王守孝进行施工，其应与王守孝承担责任。（二）李永胜在提供劳务过程中因土方塌方受伤，不存在任何过错。（三）一审鉴定程序合法，李永胜不存在故意扩大损失的行为，一审法院认定的误工天数符合客观事实；一审法院认定的伤残赔偿金亦无不当。   针对沧州华辰建设劳务有限公司的上诉，王守孝辩称，沧州华辰建设劳务有限公司系雇主，应承担责任。   针对王守孝的上诉，沧州华辰建设劳务有限公司与何殿勋答辩称，王守孝系承包者，也是李永胜的雇主，一审判决认定其为赔偿责任主体正确。   土默特右旗北神能源有限责任公司辩称，其不应承担责任。   中国化学工程第十三建设有限公司未到庭，亦未进行答辩。   李永胜向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费93284.77元、陪床护理费16059元、住院伙食补助费6360元、误工费43205.4元、伤残赔偿金50994元、精神抚慰金3000元、被赡养人生活费7268元、交通费4145元、住宿费400元、营养费6360元，共计231076.17元，核减被告给付的30000元，共计要求五被告共同赔偿原告各项费用合计201076.17元。   一审法院经审理认定事实：被告北神能源公司与被告十三化建公司于2014年5月20日签订《协议书》，约定被告北神能源公司将位于内蒙古自治区土默特右旗北神能源公司成品油仓储批发零售项目工程发包于被告十三化建公司，工程内容为装置范围内储油罐基础工程和火车装卸栈桥工程。后被告十三化建公司将涉案工程劳务部分分包于被告沧州劳务公司，被告沧州劳务公司指派被告何殿勋为该项目负责人。工程开始后，被告沧州劳务公司将土石方工程分包于被告王守孝。2014年6月13日，原告受被告王守孝的雇佣到土默特右旗沟门镇137储备仓库储油罐基础工程工地从事砌石工作，原告进入施工现场下坑劳作过程中，突遇坑内土石方塌陷，原告下身被埋于土中，后经工友积极营救，原告被送往土默特右旗人民医院门诊进行抢救，因伤情严重随即被送往包头市中心医院住院治疗，经诊断为“骨盆骨折（骶骨、双侧坐骨、耻骨多发骨折）、创伤性尿道断裂、泌尿道感染”，住院治疗62天（2014年6月14日—2014年8月15日）好转出院。因原告病情尚未痊愈，出院时医疗机构医嘱原告定期复查，有变随诊。后原告于2014年9月12日至2015年7月3日期间又间断性四次入上述医院进行治疗，并在出院后定期到该院及其他医院门诊进行了复查。原告五次住院治疗共计159天，治疗期间产生医疗费93284.77元（原告所持医疗费单据金额）及交通费、住宿费若干，被告何殿勋曾为原告支付部分医疗费用。因该事件造成原告损失严重，故原告向法院提起诉讼，并申请对其伤残程度等级进行鉴定，后经法院委托，包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2015年8月18日作出[2015]临鉴字第418号司法鉴定意见书，结论为原告构成十级伤残。现原告请求法院判如所请。   一审法院经审理认为，原告李永胜系经人介绍进入施工队工作，虽未直接与雇主协商雇佣事宜，且于施工第一天发生涉案事件受伤住院，未获得劳动报酬，但经法院调查，原告与案外人张利军系经同一人介绍，同时进入施工现场，且二人同工同酬，而案外人张利军已证实其受被告王守孝雇佣，劳动报酬由其发放，法院据此认定被告王守孝与原告李永胜系雇佣关系。本案中，被告王守孝在未对原告进行岗前培训，未对施工地点的安全施工条件进行勘测、未做好工人安全防护措施的情况下即要求原告下坑进行作业，致使原告遇土方塌陷受伤，而被告王守孝未举证证实原告在此事件中存在过错，故作为雇主的被告王守孝应对原告的损失费用承担全部赔偿责任。另被告沧州劳务公司将涉案工程劳务部分分包于被告王守孝，该劳务部分工作属于建设工程的一部分，并非简单劳务工作，而其公司并未就被告王守孝具有施工资质提供证据予以证实，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告沧州劳务公司应与雇主王守孝承担连带赔偿责任。赔偿费用依据原告诉请的《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》予以计算。因被告北神能源公司已将涉案工程发包于具有施工资质的被告十三化建公司，在本案中不存在过错，故不应承担赔偿责任。关于原告称被告十三化建公司违反与被告北神能源公司的合同约定将涉案工程劳务部分分包于被告沧州劳务公司，其应当承担共同赔偿责任的诉讼请求，因本案中被告十三化建公司将劳务工程分包给具有相应资质的被告沧州劳务公司，该分包行为即使违反与被告北神能源公司的约定，也是违约行为，属于《中华人民共和国合同法》调整范围，与原告受伤事实间不存在因果关系，因此被告十三化建公司在本案中不存在过错，故其不应承担赔偿责任。因被告何殿勋系被告沧州劳务公司工作人员，其个人与原告不存在人身隶属关系，且对原告的损害无过错，故被告何殿勋在本案中不应承担赔偿责任。针对原告诉请的费用意见如下：①医疗费93284.77元，因原告提供的医疗费用票据真实、合法、与本案具有关联性，故法院对该部分费用予以支持；②营养费6360元（40元/天×159天），因原告受伤严重，多次住院予以治疗，且构成伤残，故法院对该部分费用予以支持；③住院伙食补助费6360元（40元/天×159天）、护理费16059元（101元/天×159天）符合法律规定，法院予以支持；④伤残赔偿金50994元（25497元/年×20年×10%），因原告庭审中举证证实事发前其已在城镇居住一年以上，故原告要求按照城镇居民标准计算伤残赔偿金符合法律规定，法院予以支持；⑤误工费43205.4元（102.87元/天×420天），因原告未举证证实其具有建筑业相应资格证件，故法院对其诉请的误工费标准不予支持，被告虽辩称原告拖延鉴定，故意扩大误工损失，但未举证予以证实，且鉴定条件是否成熟并非由原告而决定，故法院对被告上述辩称意见不予采纳，同时按照居民服务业标准支持原告事发至定残前的误工费42420元（101元/天×420天）；⑥精神损害抚慰金3000元，因原告构成十级伤残，故对该费用法院予以支持；⑦交通费4145元，因原告提供的交通费票据部分乘坐人非原告本人，部分票据无乘坐日期、起始地的记载，故本院酌情支持交通费3000元；⑧住宿费400元，因原告住所地为内蒙古乌兰察布市，距医疗机构及事发地距离较远，考虑到其治疗及解决涉案事件需支持一定住宿费用的必要性，法院对该费用予以支持；⑨被扶养人生活费7268元（7268元/年×10年×10%），因原告未举证证实对其父亲具有扶养义务的人数，故而无法证实其诉请的该费用的合理性，故法院对该费用不予支持。据此，原告的损失费用合计221877.77元（医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费），因原告诉请要求核减被告何殿勋已付费用30000元，故本案中被告王守孝应赔偿原告191877.77元，被告沧州华辰劳务公司对此承担连带赔偿责任。综上，法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告王守孝于本判决生效之日起十日内赔偿原告李永胜医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费合计191877.77元；二、被告沧州华辰建设劳务有限公司就上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告李永胜的其他诉讼请求。若被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4316元（全部缓交），由被告王守孝、沧州华辰建设劳务有限公司负担。   经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，根据沧州华辰建设劳务有限公司、何殿勋的陈述及原审法院向案外人张利军调查过程中其陈述可知，涉案工程系沧州华辰建设劳务有限公司发包给王守孝，李永胜系由王守孝直接雇佣。王守孝作为雇主，在未对李永胜进行岗前培训、未确保施工地点安全且未做好工人安全防护措施的情况下要求李永胜下坑作业致其受伤，应对李永胜的损害后果承担赔偿责任。王守孝称其系受雇于何殿勋和盛宏年、不应对李永胜的损害后果承担赔偿责任，对此，因其在一审中未到庭未进行抗辩，二审中亦未提供充分证据予以佐证，故本院不予采信。沧州华辰建设劳务有限公司将涉案工程劳务部分分包于王守孝，该劳务部分属于建设工程一部分，非简单劳务，且王守孝不具有施工资质，故沧州华辰建设劳务有限公司应与王守孝对李永胜承担连带赔偿责任。同时，现有证据亦不能证明李永胜在此次事故中存在过错，故其不应承担责任。沧州华辰建设劳务有限公司所称其不应承担责任及本案缺少杨金龙这一诉讼主体的理由，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。另土默特右旗北神能源有限责任公司已将涉案工程发包于具有施工资质的中国化学工程第十三建设有限公司，在本案中不存在过错，故其不应承担责任。鉴定方面，鉴定机构鉴定程序合法，依据正确，结论客观，原审法院对鉴定意见依法予以采信并无不当。费用方面，关于残疾赔偿金，因李永胜已举证证明其事发前已在城镇居住一年以上，故原审法院按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当，本院予以确认；关于营养费，原审法院根据李永胜伤情、住院及伤残情况予以支持适当，本院予以确认；关于误工费，原审法院从李永胜受伤之日计算至其定残前一日认定误工420天并据此计算误工费不违反法律规定，本院予以确认。   综上，沧州华辰建设劳务有限公司、王守孝的上诉请求均不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费8632元，由上诉人沧州华辰建设劳务有限公司、上诉人王守孝各负担4316元。   本判决为终审判决。     审判长 付    光                          审 判员 刘程燕                          审 判员 沈艳萍                                                               二○一八年六月二十六日                           书 记员  敖敦格日乐           附：本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。