四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1902民初554号 原告：何发富，男，生于1957年8月13日，汉族，小学文化，务工，户籍地巴中市巴州区，现住巴中市巴州区。 委托代理人：张剑，四川九朝律师事务所律师。 被告：巴中兄弟传媒有限公司 法定代表人：蹇东，该公司经理。 委托代理人：彭定春，巴中市恩阳区法律服务所法律工作者。 被告：岳新周，男，生于1960年4月16日，汉族，初中文化，务工，住巴中市巴区。 委托代理人：李琴，四川明炬（巴中）律师事务所律师。 被告：李绍新，男，生于1966年2月25日，汉族，小学文化，务工，住巴中市巴州区。 委托代理人：王巡，巴中市巴州区平梁法律服务所法律工作者。 原告何发富与被告巴中兄弟传媒有限公司、岳新周、李绍新生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年1月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何发富及其委托代理人张剑，被告巴中兄弟传媒有限公司的法定代表人蹇东及其委托代理人彭定春，被告岳新周及其委托代理人李琴，被告李绍新及其委托代理人王巡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何发富诉称：被告公司长期从事广告制作、发布、代理、室内外装修及施工等经营活动。2017年1月13日，被告公司雇请原告等人为其客户挂外墙广告，地点在巴州区黄家沟建材市场国盛基业七天连锁酒店旁，在施工过程中，因被告公司设计图纸将7号和8号广告标错，造成已经挂好的外墙图纸返工重新调换位置，在重新挂外墙广告过程中，原告腰部的绳索发生断裂，导致原告从四楼摔落至三楼。事发后，原告被送往巴中中心医院进行治疗，经诊断，此次事故造成原告右胸12椎体爆裂性骨折伴瘫痪、腰1椎体压缩性骨折、胸6椎体骨折。经过长时间治疗，2017年9月18日原告出院，但因此次事故造成原告的身体严重伤害瘫痪在床生活无法自理，并需要大量费用进行后续治疗和康复，2017年12月27日，四川明正司法鉴定所作出四川明正[2017]法临鉴字第462号司法鉴定意见书，就此次事故造成的伤残等级、后续医疗费、护理依赖程度作出了全面的鉴定。因原告与被告就此次事故赔偿一事多次协商解决，均因双方分歧过大而无法达成一致意见。原告认为，原被告之间形成了雇佣关系，原告因工受伤，作为雇主的被告应该依法进行赔偿。为维护本人的合法权益，请求人民法院依法判决被告赔偿原告医疗费30000元，伤残赔偿金510030元、误工费24500元、住院期间护理费24500元、出院后护理费435400元、住院伙食补助费7350元、营养费4900元、后续医疗费25000元、辅助器具费5000元、精神抚慰金40000元、鉴定费2500元、交通费600元，以上各项费用共计1109780元。庭审中，原告将部分费用进行了变更：误工费34300元，住院期间护理费44640元、出院后护理费为403728元、住院伙食补助费为7440元、营养费为4960元、鉴定费2600元、辅肋器具轮椅费3980元，共计费用1107278元。 被告巴中兄弟传媒有限公司辩称：一、我公司与何发富未形成任何雇佣关系，何发富遭受人身损害，我公司不应承担雇主赔偿责任。我公司成立于2014年2月，主要从事广告制作、发布、代理等业务。2016年12月21日，国盛基业集团巴中有限公司与我公司签订了广告制作安装合同，由我公司在巴中经济开发区黄家沟建材市场建筑外墙体制作、安装户外广告。随后，我公司将广告安装以承揽方式发包给李绍新、岳新周二人，口头达成安装协议，横版广告画面安装承揽费200元/幅，竖版广告安装费180元/幅，他们自备工具，按指定位置顺序安装。2017年1月13日上午，岳新周临时有事，在未经我公司同意的情况下，更换为何发富和李绍新安装。当天下午17时左右，我公司股东接到商家电话称建材市场东面7号、8号广告画面位置错误，需更换。我公司负责人蹇东考虑冬天天时短，要求李绍新先安装道旗画面，第二天再更换墙体画面。但李绍新、何发富不同意，称第二天有更重要的工作要做，先调换了，拒绝我公司要求的道旗安装任务。随后，他们二人开始更换7号、8号广告画面，不久何发富安装7号广告画面中途绳索断裂，人坠落至建材市场二楼外阳台。蹇东在接到李绍新电话后，第一时间赶到现场，并拨打了“120”急救电话，我公司股东彭森林、张海军随即也赶赴现场，及时送何发富到巴中市中心医院抢救治疗。前述事实经过充分表明，我公司将广告安装以承揽方式发包给李绍新、岳新周，我公司的承包费用也直接结付给他们二人，我公司从未雇请何发富，更未约定具体工作报酬，我公司也未提供任何工具，李绍新、岳新周他们自主决定安装工作，自行提供工具，自主安排人员，同时，按完成安装任务结付报酬。因此，我公司与何发富不符合提供劳务的雇佣关系构成要件，我们之间不存在雇佣或劳务关系。所以，对何发富的人身损害，我公司不应当承担雇主责任。二、何发富受伤系自己的绳索断裂，与我公司无任何关系，我公司不应当承担任何赔偿责任。事发时，何发富既未按高空悬空作业规范要求或惯例栓系安全防护的副绳，也未认真检查栓系的绳子是否牢固、安全，冒然盲目高空作业，本人存在重大过错，受伤系自己的绳索断裂。同时，我公司也未将广告安装承揽给何发富，何发富被岳新周、李绍新临时安排，我们之间不存在任何劳务关系。再加之，对于何发富因绳子高空坠落，我公司无任何过错，或不当之举，因此，他的人身损害后果应由自己和临时雇请他的人共同承担。三、我公司出自于道义，可给予适当的补偿或分担一定损失。事发后，无论我公司是否该承担责任，我公司还是第一时间将何发富送至巴中市中心医院抢救治疗。从何发富受伤之日起至2017年10月25日，我公司垫付医疗、护理、辅助器材费用共计人民币149209.7元。鉴于何发富现已遭受重大伤害，我公司愿从道义上给予适当的补偿，或分担一定损失，但不可能承担雇主赔偿责任或其他侵权责任。对于何发富的人身损害赔偿金额，我公司建议按法定标准依法计算。 被告岳新周辩称：我不是适格的主体，不应承担责任，我与李绍新、何发富均是受兄弟传媒的雇请，兄弟传媒是何发富的雇主，本案与我没有关联，我也是受兄弟传媒的雇请来从事活动，故请求驳回原告对我的诉讼请求。 被告李绍新辩称：原告受伤属实，我不是本案的雇主，因此应该由本案的雇主兄弟传媒来承担责任，何发富、岳新周均是受兄弟传媒的雇请来从事活动，并且他们之间的报酬都是由兄弟传媒发放，故请求驳回对我的请求。 经审理查明：被告巴中兄弟传媒有限公司主要从事广告制作、发布、代理等业务。李绍新、岳新周、何发富在巴中市从事广告安装业务多年，共同完成的广告安装费平均分配，期间多次为巴中兄弟传媒有限公司安装广告，通常收费方式为计件收费。2016年12月21日，国盛基业集团巴中有限公司与被告巴中兄弟传媒有限公司签订了广告制作安装合同，由被告巴中兄弟传媒有限公司在巴中经济开发区黄家沟建材市场外墙体制作、安装户外广告。随后，被告巴中兄弟传媒有限公司与被告李绍新、岳新周口头达成安装协议，由其二人安装广告，期间自备工具，按指定位置顺序安装，并约定好报酬：安装广告横幅200元/幅、竖幅180元/幅。2017年1月12日被告李绍新、岳新周先在黄家沟建材市场按被告巴中兄弟传媒有限公司指定的位置安装了一天的广告，因第二天被告岳新周临时有事无法前来安装，被告李绍新一人无法独立完成安装工作，2017年1月12日晚便打电话给经常一起工作的原告何发富。2017年1月13日，被告李绍新与原告何发富（安装工具均自备）安装过程中，被告巴中兄弟传媒有限公司的法定代表人蹇东亦在现场监督，对原告何发富安装广告未提出异议。当日下午17时左右，因建材市场东面7号、8号广告画面位置错误，被告巴中兄弟传媒有限公司要求更换墙体画面，在更换途中，原告何发富腰部的绳索发生断裂，导致原告何发富从四楼摔落至三楼。事发后，原告被送往巴中中心医院进行治疗至2017年9月18日出院，用去医疗费128930.67元。出院诊断：西医诊断：1.胸12椎体爆裂性骨折伴截瘫术后；2.腰1椎体压缩性骨折；3.尘肺；4.双侧胸腔积液；5.胸6椎体骨折；6.骶尾部褥疮术后；7.左足烫伤；8.尿路感染；9.男性乳腺发育。中医诊断：痿证（脉络瘀阻）。出院医嘱及建议：1.门诊随访；2.建议继续康复治疗；3、适当给予双下肢功能锻炼。2017年9月18日，原告何发富第二次住院至2017年10月25日出院，用去医疗费10990.69元。出院诊断：西医诊断：1、胸12椎体爆裂性骨折术后；2、尿路感染。中医诊断：痿证（脉络瘀阻）。出院医嘱及建议：1.门诊随访；2.适当加强双下肢功能锻炼；3、建议继续康复治疗。出院后，原告在巴中市中心医院开支门诊费用379.5元，原告用去医疗费共计140300.86元，被告巴中兄弟传媒有限公司垫支医疗费115209.7元，住院期间垫支护理费及生活费31500元,器材费2500元，共计垫支149209.7元。 同时查明：原告何发富委托四川明正司法鉴定所对其身体损伤进行鉴定。2017年12月27日，四川明正司法鉴定所作出四川明正【2017】法临鉴字第462号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：何发富本次损伤构成贰级伤残；酌定后期医疗费为贰万伍仟贰佰元人民币；酌定护理依赖程度大部分护理依赖。原告为本次鉴定开支鉴定费2600元。 被告巴中兄弟传媒有限公司对上述鉴定意见有异议，遂申请另行鉴定。2018年3月13日，本院委托四川华西法医学鉴定中心对何发富的伤残等级和护理依赖程度进行重新鉴定。2018年3月30日，四川华西法医学鉴定中心作出法临2018-676《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：何发富12椎体爆裂性骨折伴截瘫属二级伤残；何发富12椎体爆裂性伴截瘫构成构成大部分护理依赖。被告巴中兄弟传媒有限公司为本次鉴定开支鉴定费。 原告为主张残疾赔偿金按城镇居民标准计算，庭审中，原告何发富提供的其子何登勇商品房买卖合同和个人家庭房屋登记记录及买房付款收据、巴中市巴州区江北街道办事处青滩村村委会证明。并在庭后提交了巴中市宕梁街道办事处后河社区居民委员会于2018年5月14日出具的《证明》及何发富2001年1月1日与杨百明的租房合同、2012年1月1日与王述芳的租房协议，证明了原告长期居住在城镇和主要收入来源于城镇的事实。 另查明，国家安全生产监督管理总局第80号令《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第五条规定“特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业。《特种作业目录》“3.1高处作业”指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业。3.2高处安装、维护、拆除的作业。适用于利用专用设备进行建筑物内外装饰、清洁、装修、电力、电信等线路架设，高处管道架设，小型空调高处安装、维修，各种设备设施与户外广告设施的安装、检修、维护以及在高处从事建筑物、设备设施拆除作业。何发富在询问笔录中虽自称曾持有高空作业证但已过期。 因双方就赔偿问题未达成一致意见，致使原告起诉来院，提出上列请求。本院受理后，在审理过程中，被告巴中兄弟传媒有限公司请求追加岳新周、李绍新二人为本案被告参加诉讼。后因原告、被告双方分歧大，致调解未果。 上述事实，有原告的陈述，被告的答辩，原、被告的身份证明，原告的病历资料，司法鉴定意见书等证据及庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，原告何发富在为被告巴中兄弟传媒有限公司安装外墙广告过程中受伤的事实无争议，本案争议焦点在于各方当事人间的法律关系及责任界限。关于本案的法律关系问题。原告何发富与被告李绍新、岳新周是从业多年的广告安装人员，三人经常共同从事安装工作，报酬平均分配。本案被告李绍新、岳新周在接受被告巴中兄弟传媒有限公司的安装广告业务后，二被告在安装部分广告后，因被告岳新周临时有事无法前来，由何发富来承担其安装工作的情况下，被告巴中兄弟传媒有限公司对此知情，但未作出拒绝的意思表示，视为认同由原告何发富和被告李绍新共同完成其安装工作。本案中被告李绍新、岳新周与原告何发富均自带安装工具，工作中以自己的技术自主进行安装，按计件给付工作报酬，虽然有被告巴中兄弟传媒有限公司负责人在现场监督，但并未起到支配作用，原告何发富与被告李绍新、岳新周只需向其交付安装成果，返工也是在验收劳动成果未达到其要求后提出的。因此，原告何发富、被告李绍新、岳新周与被告巴中兄弟传媒有限公司之间是承揽合同关系。关于本案的责任界限问题。原告何发富长期从事广告安装工作，没有取得户外广告安装资质，在工作过程中没有采取必要安全防护措施导致其跌落受伤，对损害的发生应承担主要过错责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自己损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。被告巴中兄弟传媒有限公司作为定作人，其定作的户外安装工作本身具有高度的危险性，应知原告何发富没有广告安装资质，仍将广告安装工作承揽给原告何发富，具有选任过失，应承担相应的赔偿责任。被告李绍新、岳新周在本案中与何发富为共同承揽人，对何发富的受伤，二被告无过错不承担赔偿责任。综上所述，本院酌定原告何发富自行承担60%的民事责任，被告巴中兄弟传媒有限公司承担40%的民事责任。 关于原告主张的各项费用： 1、医疗费。原告住院期间的医疗费139921.36元、门诊费379.5元，共计140300.86元；经司法鉴定原告需后期医疗费为25200元，原告共需医疗费165500.86元。 2、住院期间伙食补助费。参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助费，结合当地生活水平予以确认，其住院伙食补助费为30元/天×248天=7440元。 3、营养费。结合原告伤情，其营养费确定为20元/天×248天=4960元。 4、护理费。住院期间护理费：原告住院248天，其伤残等级为二级，按每天90元，每增加一个伤残等级10元计算，其住院期间的护理费确定为180元/天×248天=44640元；出院后的护理费：经司法鉴定，原告的伤残等级为二级，其护理依赖程度等级为大部分护理依赖，其护理费的赔偿期限以5年为宜，届满以后可另行主张，按2016年度居民服务行业工资标准36218元计算，原告的出院后的护理费为36218元/年×80%×5年=144872元。原告共需护理费为189512元。 5、误工费。原告误工时限以原告受伤之日起计算至评残前一日止共计348天，原告主张的误工费100元/天×343天（2017.1.13-2017.12.26）=34300元，本院予以确认。 6、残疾赔偿金。原告虽系农村户口，原告提供的巴中市巴州区江北街道办事处青滩村村委会证明、巴中市宕梁街道办事处后河社区居民委员、租房合同等证据，证明了原告长期居住在城镇和主要收入来源于城镇的事实。原告的伤残等级为二级伤残，赔偿指数为90%，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入标准自定残之日起计算20年，原告的残疾赔偿金为28335/年×20年×90%=510030元。 7、辅助器具轮椅费。原告因残疾开支的辅助器具轮椅费本院予以支持即3980元。 8、交通费。交通费酌定600元为宜。 9、精神损害抚慰金。由于侵权行为对原告造成的二级伤残，虑及原告自身的过错，其精神损害抚慰金酌定为20000元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下： 一、原告何发富受伤后产生的医疗费165500.86元、住院期间伙食补助费7440元、营养费4960元、护理费189512元、误工费34300元、伤残赔偿金510030元、辅助器具轮椅费3980元、交通费600元，共计916322.86元，由被告巴中兄弟传媒有限公司赔偿366529元（含被告巴中兄弟传媒有限公司已垫付的149209.7元），其余费用由原告何发富自行负担。 二、由被告巴中兄弟传媒有限公司赔偿原告何发富精神损害抚慰金20000元。 三、本案鉴定费2600元，由原告何发富承担1560元、被告巴中兄弟传媒有限公司承担1040元。 以上款项限本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费14700元，由原告何发富负担8820元，由被告巴中兄弟传媒有限公司负担5880元。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长 肖      黎      明 人民陪审员 王      凤      兰 人民陪审员 吴小平二〇一八年六月二十六日 书 记 员 李      庆      梅