贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0201民初2247号原告：招商银行股份有限公司六盘水分行，住所地：六盘水市钟山区荷泉路18号A栋，统一社会信用代码：915202010959534015。负责人：刘晓艳，系该行行长。特别授权委托代理人：吴海凤，系贵州矩墨律师事务所律师，执业证号：15202201411575895。被告：谢勇，男，979年5月7日出生，汉族，住六盘水市钟山区。被告：六盘水新城房地产开发有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区凤凰山龙井路，统一社会信用代码：915202017553925673。法定代表人：贾慧凌，系该公司经理。原告招商银行股份有限公司六盘水分行与被告谢勇、六盘水新城房地产开发有限公司借款合同纠纷一案，原告招商银行股份有限公司六盘水分行于2018年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告招商银行股份有限公司六盘水分行的特别授权委托代理人吴海凤、被告谢勇、被告六盘水新城房地产开发有限公司法定代表人贾慧凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告招商银行股份有限公司六盘水分行向本院提出诉讼请求：1、判决被告谢勇、六盘水新城房地产开发有限公司偿还原告招商银行股份有限公司六盘水分行购房贷款本金、正常利息、逾期利息、复息、罚息1181465.74元（利息暂算至2018年4月25日止，2018年4月26日之后的正常利息、逾期利息、复息、罚息按合同约定利率另行计算至所有款项清偿之日止）及律师代理费10000元。以上合计1191465.74元。2、请求折价或拍卖、变卖被告谢勇提供抵押的位于钟山区房屋（商品房销售合同备案号1412090030，建筑面积361.67平方米），所得价款优先受偿给原告招商银行股份有限公司六盘水分行。3、本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：被告谢勇因购买位于钟山区房屋（商品房销售合同备案号1412090030，建筑面积361.67平方米）向原告申请贷款用于支付购房款，2015年2月10日被告谢勇作为借款人及抵押人、被告六盘水新城房地产开发有限公司作为保证人与原告签订合同编号为8150209231002《个人购房借款及担保合同》，贷款金额145万元，贷款期限180个月（从2015年2月10日至2030年2月10日）。被告谢勇提供上述购买的房屋作为抵押担保，并办理了预购商品房抵押权预告登记证（证号为：六盘水市房预钟山区字第××号），被告六盘水新城房地产开发有限公司提供连带保证责任担保。《个人购房借款及担保合同》第5.6条第二款约定：借款人未按时足额偿还贷款的，贷款人有权对其未偿还的贷款本金按日在本合同执行利率水平上加收50%计收罚息，对不能按时支付的利息，按罚息利率按日计收复息；第40.1.3条约定：借款人连续三个月或累计六次未按时偿还贷款本息的属于违约事件。第41条约定：发生任何违约情形，贷款人有权宣布本合同提前到期，提前收回已发放贷款的本息并要求支付费用；第39.4条约定：在借款人不能按期归还本合同项下贷款本息和偿付应付费用情况下，贷款人为实现债权而支付的律师费、诉讼费、公告费、执行费等所有费用，均由借款人全数负担；第25条约定：抵押担保的范围：包括但不限于本合同项下贷款本金、利息、罚息、复息、贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、公告费）等；第33条及第34条约定：保证人提供连带责任保证，保证范围包括但不限于本合同项下贷款本金、利息、罚息、复息、贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、公告费）等。被告从2016年4月份开始逾期还款（未按时还本付息的次数已超过合同第40.1.3条约定的“连续三次”或“累计六次”），构成违约。截止至2018年4月25日，被告欠贷款本金1168055.4元、正常利息3763.02元、逾期利息9448.22元、复息72.46元、罚息126.64元，合计欠1181465.74元。综上所述，被告不按期偿还本息已经违约，根据合同约定，原告有权提前收回所有贷款本息及要求支付相关费用，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告谢勇辩称，向原告借款属实，我是没有按合同约定偿还本息，但是没有偿还期间是由六盘水新城房地产开发有限公司代我偿还，直到现在我还在偿还本息，银行也还在按照原有模式进行扣款。没有及时还款不是我个人主观问题，我在钟山区人民法院、中级法院申请执行的款项未得到，造成逾期还本付息，给原告及被告六盘水新城房地产开发有限公司造成的不便，在此深表歉意，我会尽快履行我的义务，从领取传票时五月份开始，我已积极按期履行还款义务。被告六盘水新城房地产开发有限公司辩称，被告谢勇向原告借款属实，我方作为担保人也是属实，从借款开始，被告谢勇偿还过部分借款，大部分的借款是我公司在垫付，到今年4月份我方已经垫付本息171536.86元，被告谢勇欠款给我方造成了很大的损失，现在我方已经没有这个偿还能力了，请求法院是否可以将房子拍卖来偿还，也希望谢勇尽快将我方垫付的款项偿还给我们。原告及被告六盘水新城房地产开发有限公司围绕诉讼请求向本院提交了证据，对证据的分析及认定如下：对原告出示的营业执照、主要负责人身份证明书、身份证、被告谢勇的身份证及被告六盘水新城房地产开发有限公司出示的营业执照、组织机构代码证、法人身份证复印件、法人身份证明，能够证明原、被告的诉讼主体资格，故本院予以认定；对原告出示的《个人购房借款及担保合同》、《个人贷款借款借据》，能够证明被告谢勇2015年2月10日向原告招商银行股份有限公司六盘水分行借款1450000元的事实，被告六盘水新城房地产开发有限公司自愿对《个人购房借款及担保合同》下约定的所有债务承担连带保证责任的事实，故本院予以认定；对原告出示的六盘水市商品房预（销）售同登记备案证明、预购商品房抵押登记证，能够证明双方就抵押物进行了预告登记的事实，故本院予以认定；对原告出示2018年4月25日的《已出账单结果》，能够证明被告谢勇逾期还款的事实，故予以认定；对原告出示的委托代理合同、贵州增值税普通发票，能证明因本案产生律师代理费10000元的事实，故本院予以认定。对原告出示2018年6月13日的《已出账单结果》，能够证明被告谢勇2018年4月25日之后偿还过部分本息，截止到2018年6月13日被告谢勇尚欠贷款本金1135833.16元、正常利息1855.19元，合计欠1137688.35元的事实，本院予以认定。被告谢勇未向本院提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月10日，原告招商银行股份有限公司六盘水分行与被告谢勇、六盘水新城房地产开发有限公司签订的《个人购房借款及担保合同》，约定原告招商银行股份有限公司六盘水分行向被告谢勇提供1450000元贷款用于支付购房款，借款期间从2015年2月10日到2030年2月10日止，约定贷款利率采用浮动利率计算方式，基准利率为6.15%，被告六盘水新城房地产开发有限公司作为保证人提供连带保证责任担保，被告谢勇提供位于钟山区房屋（商品房销售合同备案号为××号）做抵押担保，并办理了预购商品房抵押权预告登记（证号为：六盘水市房预钟山区字第××号）。合同签订后原告招商银行股份有限公司六盘市分行依约发放了1450000元贷款，被告谢勇未按时履行还款义务，截止2018年4月25日，被告谢勇尚欠借款本金1168055.4元、正常利息3763.02元、逾期利息9448.22元、复息72.46元、罚息126.64元，合计欠1181465.74元。另查明，2018年4月25日之后至本案开庭之日2018年6月13日被告谢勇偿还过部分本息，截止至2018年6月13日被告谢勇尚欠本金1135833.16元、正常利息1855.19元，合计欠1137688.35元。本院认为，原告招商银行股份有限公司六盘水分行与被告谢勇、六盘水新城房地产开发有限公司签订的《个人购房借款及担保合同》，系双方真实意思表示，其内容未违反国家法律、行政法规的禁止性规定，该合同合法有效，双方应按合同约定履行各自的权利义务。原告招商银行股份有限公司六盘水分行已按合同约定向被告谢勇发放了借款1450000元，被告谢勇亦应按照约定按期偿还借款。现原告招商银行股份有限公司六盘水分行主张被告谢勇自2016年4月开始未按期偿还贷款以累计达六次以上，而被告谢勇并未提交证据证明其按期偿还。根据双方签订的借款合同约定，原告招商银行股份有限公司六盘水分行有权宣布本合同项下未偿还的借款提前到期，现原告招商银行股份有限公司六盘水分行主张截止到2018年6月13日被告谢勇尚欠其借款本金1135833.16元、正常利息1855.19元，而被告谢勇并未提交证据证明款项已偿还，故本院予以支持。虽然在上述合同中约定了被告谢勇位于钟山区房屋抵押，双方就该抵押仅办理了抵押权预告登记，并非抵押权的正式登记。抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，即原告招商银行股份有限公司六盘水分行作为该抵押房产抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记前，其享有的是抵押权登记条件成就或约定期限届满对抵押房屋办理抵押权登记的请求权，并非享有现实的抵押权，其没有物权的完全优先性，故本案中，原告招商银行股份有限公司六盘水分行可就抵押物拍卖、变卖所得价款进行受偿，但不具有优先性。因被告六盘水新城房地产开发有限公司作为上述借款合同的连带保证人，根据合同约定的内容，其为合同项下被告谢勇的所有债务提供连带保证责任担保，故被告六盘水新城房地产开发有限公司应对合同债务承担连带清偿责任，对其代为清偿的部分，有权向被告谢勇追偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第七条、第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、由被告谢勇于本判决生效之日起十日内偿还原告招商银行股份有限公司六盘水分行借款本金1135833.16元、利息1855.19元，共计1137688.35元（2018年6月14日至本判决生效后确定的履行期限届满之日止的利息、复息、罚息按合同约定另行计算）及律师代理费10000元；如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、被告六盘水新城房地产开发有限公司对上述第一项判决款项承担连带偿还责任（被告六盘水新城房地产开发有限公司承担责任后，有权就代为清偿的款项向被告谢勇追偿）。三、原告招商银行股份有限公司六盘水分行可就位于钟山区房屋拍卖、变卖后所得价款进行受偿（不具有优先性）；案件受理费15524元，因适用简易程序减半收取7762元，由被告谢勇、六盘水新城房地产开发有限公司负担（原告已预交，二被告连同上述款项于本判决生效之日起十日内一并返还给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告招商银行股份有限公司六盘水分行可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向本院申请强制执行。审判员  张文梅二〇一八年六月二十日书记员  宿 婷