四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川3401民初128号 原告赵加燕，女，汉族，1985年7月14日出生，四川省西昌市人。 被告刘伟，男，汉族，1985年9月18日出生，四川省双流县人。 委托诉讼代理人张霞，四川明炬（凉山）律师事务所律师（一般代理）。 被告中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司。 住所地：四川省成都市天府新区华阳街道伏龙路二段117号。 负责人何跃，系公司经理。 委托诉讼代理人范仕燕，女，1989年3月7日出生，彝族，四川省西昌市人（特别授权）。 赵加燕诉被告刘伟、中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法由审判员金丽适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告、被告及委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。审理中查明川WAK52T5号小型轿车是在中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司购买保险，当庭向双方当事人示明，进行变更。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘伟赔偿原告医药费、转院交通费、护理费、误工费、生活费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续医疗费、后续治疗期间的护理费、误工费、生活费、营养费、交通费、精神抚慰金、拖车费、停车费、修车费等各项费用178649.70元，扣除已支付的22000元，最终赔偿金额为 156649.70元；2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司在保险赔付范围内承担保险赔偿责任。3、判令被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：2016年10月2日，刘伟驾驶川WAK52T5号小型轿车，从西昌市裕隆乡向佑君镇方向行驶，10时许当车行驶至西昌市高草乡路段处与同向赵加燕驾驶并搭乘陶宇航的无牌电动三轮车相撞，造成赵加燕受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，赵加燕被送往西昌市人民医院救治，住院138天病情好转出院。2016年10月10日经西昌市公安局交警大队认定，刘伟承担此次事故的主要责任，赵加艳承担此次事故的次要责任。原告的损伤，经鉴定为10级伤残，二次手术费7000元。刘伟向被告保险公司投保了交强险和商业险，原告为维护其合法权利，特向法院起诉，请人民法院依法判决。 被告刘伟辩称：交通事故的发生是真实的，申请人民法院调取交警队的调查卷，因为事故发生时不是原告赵加燕本人驾驶电动车，而是原告儿子驾驶；不认可事故责任认定，但交警队告知机动车与非机动车相撞机动车应承担主要责任，故未申请复议，对于原告提出的责任比例不认可，要求承担60%的主要责任。我们投保了交强险和50万元的商业三者险，我们承担的主要责任应当由保险公司在投保的限额内予以给付。至于原告起诉的诉讼请求按法律规定计算，实际是否按城镇人口计算伤残赔偿金在举证质证后再议，十级伤残按规定不予赔偿精神抚慰金。被告垫付了住院费22000元，门诊费1471.46元，生活费2000元，合计：25471.46元。 被告保险公司辩称：针对事故认定书的答辩意见与刘伟意见一致，对医疗费保险公司根据保险合同的约定按照社保标准核算，对原告起诉的其他项目待举证质证后再发表意见。 原告对其主张向本院提供以下证据，在案佐证：一、交通事故责任认定书，证明交通事故的责任划分；二、西昌市人民医院出院病情证明书、住院病历、住院费发票、门诊发票、疾病诊断证明书；三、鉴定意见书及鉴定费发票；四、劳务用工合同及工资单；五、拖车施救费和停车费；六、户口薄。 被告刘伟对原告提供的证据进行质证：证据一：对交通事故的责任三性无异议，并不能证明责任按1：9承担；证据二：三性无异议，我们垫付的费用票据22500元，该部分票据已交给原告，此外还垫付了所有门诊费用，以法院核算为准；证据三：与保险公司的质证意见一致；证据四：无居住证明、无社保缴纳证明、无营业执照，其余与保险公司质证意见一致；证据五：与保险公司的质证意见一致；证据六、无异议。 被告保险公司对原告提供的证据进行质证：证据一：与刘伟质证意见一致；证据二：对病历、发票、住院清单三性无异议，对住院时长有异议，根据住院体温单显示有76天挂床，其中非整日挂床有58天，整日挂床有18天，挂床期间的伙食补助费、护理费、误工费均不予赔付，且挂床期间19元一天的二级护理费、29元的床位费、12元的住院诊查费，应当予以核减4560元，伤者住院费乙类扣减3134.92元，其中包含了用药清单上标示的乙类药品，内固定材料费扣减20%，自费扣减1671.52元，其中包含的是一次性耗材，原告理疗中的微波治疗，门诊检查费用核减20%，扣减金额487元，故医疗费用总扣减金额5293.44（未包含挂床扣减）；证据三：无异议，鉴定费用不予承担；证据四：对劳动合同的三性都有异议，原告2014年开始上班工资从2000元涨到3000元，现金发放，工资清单和劳务合同显示从2015年开始工资通过银行卡发放；在2015年2月份工资单显示发放工资800元，3月份开始3000元，与原告陈述自相矛盾，且原告也并没有提供居住证明，故原告应当按农村居民赔偿；证据五：不由保险公司赔付；证据六：无异议。 被告刘伟对其主张向本院提供以下证据，在案佐证：一、事故认定书，认定刘伟主责，赵加燕次责，责任按4:6承担；二、垫付22500元的住院费押金收据（复印件）原件已交原告办理住院结算，还有部分门诊费发票（复印件）原件已全部交给原告；三、交强险和50万商业三者险的保单；四、驾驶证和行驶证，证明事故发生在保险期内。 原告对被告刘伟提供的证据进行质证：证据一责任比例承担有异议，我开的是电瓶车，他是机动车，要求按1：9承担责任；证据二刘伟垫付22500元的住院费无异议，我起诉状诉请的 22000元有误，门诊票据刘伟垫付的是2603.40元无异议；证据三、四无异议。 被告保险公司对刘伟提供的证据进行质证：均无异议。 被告保险公司对其主张向本院提供以下证据，在案佐证：一，2016年10月4日的询问记录，证明伤者是务农，伤残按农村居民计算；二、查询到与原告签订劳动合同的四川利安建设工程有限公司凉山分公司登记信息显示在2016年6月23日该公司法人由王皓楠变更为付浩勇，而原告2015年2月份签订的劳动合同法人已是付浩勇，故对原告劳动合同真实性有异议。 原告对被告保险公司提供的证据进行质证：证据一：我居住在农村，当时保险公司询问我是农村户口还是城镇户口，我说是农村户口，问我平时在哪上班，公务员还是老师之类的，我说都不是，就是给别人打工。对查勘表查勘人员签字不是本人范仕燕，当时问我的人是个男的；证据二：保险公司陈述的我不懂，只是有人通知我有活路了，我就去做。 被告刘伟对保险公司提供的证据进行质证：均无异议。 本院经审理认定事实如下：2016年10月2日，刘伟驾驶川WAK52T5号小型轿车，从西昌市裕隆乡向佑君镇方向行驶，10时许当车行驶至西昌市高草乡路段处与同向赵加燕驾驶并搭乘陶宇航的无牌电动三轮车相撞，造成赵加燕受伤，两车受损的交通事故。该次事故西昌市公安局交通警察大队作出西公交认字［2016］第0232序号《道路交通事故认定书》认定：当事人刘伟承担此次事故的主要责任；当事人赵加燕承担此次事故的次要责任，当事人陶宇航不承担此次事故的责任。刘伟驾驶川WAK52T5号小型轿车向被告保险公司购买了交强险和50万元第三者责任保险，事故发生在保险期限内。 事故发生后，赵加燕被送往西昌市人民医院医治，入院诊断为：1、右尺骨鹰嘴闭合性骨折；2、右小腿皮肤挫裂伤伴腓肠肌部分断裂；3、右侧头枕部皮肤裂伤伴头皮下血肿；4、右踝部软组织挫裂伤；5、双下肢大面积软组织擦挫伤。住院138天（从2016年10月2日至2017年2月17日），产生住院费32175.63元，门诊费2603.40元，合计34779.03元。出院医嘱及建议：院外建议休息叁月，每月复查X光片1次，由骨痂生长情况决定右上肢负重时间、休息时间及二次手术时间；继续逐渐加强右肘关节功能锻炼，右上肢逐渐适当负重；严密观察右小腿创伤区，来防感染，待痂壳自然脱落；门诊随访，如有不适回院治疗。 赵加燕出院后，2017年5月18日西昌市人民医院出据疾病诊断证明书，诊断赵加燕右尺骨鹰嘴骨折术后，目前骨折未愈合，不能进行手术取出内固定物，建议再休息壹月，继续加强肘关节功能锻炼，1月后复查，由骨痂生长情况决定二次手术时间及休息时间。赵加燕的损伤经凉山定音司法鉴定中心鉴定为十级伤残，需要后续手术取出内固定物费用7000元，产生鉴定费1800元。刘伟垫付医疗费25103.40元。 原告系农村户籍，主张残疾赔偿金按城镇居民赔偿，向本院提交了2015年2月20日与四川利安劳建设工程有限公司凉山分公司签定的劳务用合同，该公司的法定代表人付浩勇在合同上签字。并提供了2015年和2016年的工资表。四川利安建设工程有限公司凉山分公司登记信息显示该公司的法定代表人于2016年6月23日由王皓楠变更为付浩勇。原告主张车辆修理费860元，未向本院提供证据，但被告保险公司同意在400元内，予以赔偿。原告主张交通费1520元，也未提交证据。审理中原告主张二次手术期间的生活费、营养费、护理费、误工费未向本院提供证据在案佐证。 审理中，被告保险公司根据赵加燕的病历，认为赵加燕挂床76天，赵加燕的住院天数应扣减76天。主张赵加燕的医疗费应扣减20%的自费药品费，但未向本院提供证据。 本院认为：刘伟驾驶机动车在道路上行驶时应遵守道路安全法的规定，应与同车道行驶的车辆保持足以采取紧急制动措施的安全距离，其不当驾驶，是引发本次交通事故导致原告受伤的主要原因，因此应承担本次交通事故的主要责任。赵加燕驾驶电动三轮车违法载人及转向时未注意观察道路情况，其行为是造成本次交通事故的次要原因，应承担本次交通事故的次要责任。交警队作出的交通事故认定符合法律规定，与事实相符，本院予以采信。因此被告刘伟应承担70%的民事赔偿责任,被告赵加燕承担30%的民事赔偿责任。刘伟驾驶川WAK52T5号小型轿车向被告保险公司购买了交强险和50万元第三者责任保险，事故发生在保险期限内，被告保险公司应在保险合同约定的范围内承担赔偿责任。 被告保险公司认为原告挂床76天，不能成立。因为病人的医治情况，能否出院是由医生根据病人的病情决定的，赵加燕向本院提交了整套病历，保险公司根据病历，认为原告赵加燕的体温记录有中断的情况，故此认为赵加燕挂床76天，实际住院62天，赵加燕的医疗费及相关费用应按62天计算。但原告是否属于离开医院，挂床治疗，不能仅凭病历中的体温记录就推定原告不需医治，应当扣减住院时间。因此被告保险公司主张扣减住院时间的请求本院不予支持。 原告系农村户籍，主张残疾赔偿金按城镇居民赔偿，向本院提交了与四川利安劳建设工程有限公司凉山分公司签定的劳务用合同，合同上该公司法定代表人付浩勇的签字与该公司登记的法定代表人不一致，且原告未向我院提供其在城市居住的证明，原告主张按城镇居民赔偿，本院不予支持。原告主张精神抚慰金，于法无据，本院不予支持。原告主张后续治疗费，向本院提供凉山定音司法鉴定中心鉴定作出的鉴定报告在案佐证，因此本院确定原告后续手医疗费用为7000元。原告主张二次手术期间的生活费、营养费、护理费、误工费未向本院提供证据在案佐证，该请求本院不予支持。原告要求赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费符合法律规定，本院将依法计算。 按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及四川省上一年度相关统计数据确定。 1、医疗费34779.03元，后续医疗费7000元，合计 41779.03元（含刘伟垫付医疗费25103.4元）。保险公司主张扣减20%的自费药品费，不能成立，因为在交通事故中，受害人在通常情况下不会无故服药，也不会服用与本身病情无关的药物，且其治疗需用何种药物是由医生根据病人的病情决定的，受害人对此是不能控制也没有理由去控制；另外很多疾病对药物的需求不同，患者有时是需要使用没有纳入社保用药范围的药品，故不可将该费用归入被保险人拒赔的理由。审理中保险公司未提供扣减15%医疗费的证据，因此保险公司未能证明受害人所服用的药物是治疗与事故无关的疾病，保险公司对于保险合同约定的疾病范围内的自费药都应履行赔付义务。 2、住院伙食补助费，住院138天，按照规定计算为4140元（138天×30元/天）。 3、营养费，住院138天，按照规定计算为4140元（138天×30元/天）。 4、护理费，事故造成赵加燕右尺骨鹰嘴闭合性骨折，右小腿皮肤挫裂伤伴腓肠肌部分断裂，根据该实际情况需要人员护理，按规定计算为20010元（138天×145元/天×1人）。 5、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，原告住院138天，出院后，医嘱建议休息四个月，原告的误工时间为258天，但原告主张计算至定残之日的前一天即2017年5月23日共计233天（138天+95天），根据自愿原则，本院确认误工费为25630元（233天×110元/天） 5、残疾赔偿金，原告是农村人口，因此原告的伤残赔偿金应按照农村居民人均纯收入的标准计算，即是22406元（11203元/年×20年×10%）。 6、交通费，原告受伤后，因就医院和处理本次交通事故，应产生一定交通费，本院酌情考虑为300元。 7、财产损失费，原告主张车辆修理费860元，未向本院提供修理费发票，不能证实交通事故的发生，造成原告车辆的实际损失，但被告保险公司同意在400元内，予以赔偿，根据自愿原则，本院确认原告的车辆修理费400元。 8、拖车费170.94元，原告提供发票在案佐证，该项损失属于本次交通事故的直接损失，因此该费用由被告保险公司承担。 9、停车费803.42元，原告提供发票在案佐证，该项损失属于本次交通事故造成的损失，但不属于保险公司的赔偿范围，由被告刘伟承担562.40元（70%），赵加燕承担241.02元（30%）。 10、鉴定费，因保险条款中明确约定鉴定费承担方式，因此鉴定费1800元由被告刘伟承担1260元（70%），赵加燕承担540元（30%）。 以上一至三项，原告的损失共计50059.03元，除去不应划分责任的机动车交通事故责任强制保险医疗费限额10000元由保险公司承担外，还余40059.03元，由被告保险公司承担28041.32元（40059.03元×70%），原告承担12017.71元（40059.03×30%）。以上四至八项，共计68916.94元，在交通事故责任强制保险的死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额内，已能足额赔付，因此该费用全部由被告保险公司承担。 原告交通事故损失121579.39元（含刘伟垫付医疗费25103.4元），由被告保险公司承担106958.26元（交强险医疗限额10000元+交强险医疗限额以外28041.32元+交强险死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额68916.94元），被告刘伟承担1822.40元（停车费562.40+鉴定费1260元），原告赵加燕承担12798.73元 （12017.71元+停车费241.02元+鉴定费540元）。扣除刘伟垫付的医疗费25103.4元，赵加燕实际应得赔偿款83677.26元（保险公司承担106958.26元+刘伟承担1822.40元-刘伟垫付25103.4元）。综上，由被告保险公司在保险限额内支付原告赵加燕 83677.26元，支付刘伟垫付费用23281元（刘伟垫付25103.40元-刘伟承担1822.40元）。 依照《》第第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司赔偿原告赵加燕83677.26元，在本判决生效后30日内支付。 二、由被告中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司支付刘伟23281元，在本判决生效后30日内支付。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费3433元，由赵加燕负担1030元，刘伟负担2403元（此款原告已垫付，由被告保险公司从支付给刘伟的案款中扣减2403元，代刘伟支付给赵加燕）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，对方可向人民法院申请执行，包括原告所垫付的诉讼费用。申请执行的期限为两年。 审判员  金丽 二〇一八年六月十一日 书记员  唐丽 附本判决适用条款： 《》 第行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费用和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。