广西壮族自治区梧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）桂04民终779号上诉人（原审原告）：融兴建设集团有限公司，住所浙江省金华市金磐路928号金磐商务大楼六楼602、603室。统一社会信用代码：916100000547874942。法定代表人：韦新丹，公司董事长。委托诉讼代理人：程旭祥，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：徐海亮，男，1978年12月18日出生，汉族，住河南省民权县。委托诉讼代理人：胡端四，广西通途律师事务所律师。原审第三人：东阳市思博建筑劳务有限公司，住所浙江省金华市东阳市千祥镇云头村5621号。统一社会信用代码：91330783MA2E73D10R。法定代表人：陈宝金，公司董事长。委托诉讼代理人：马彪，男，公司员工。上诉人融兴建设集团有限公司(以下简称融兴公司)因与被上诉人徐海亮、原审第三人东阳市思博建筑劳务有限公司(以下简称东阳公司)工伤保险待遇纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2021）桂0405民初33号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人融兴公司上诉请求：1.确认上诉人融兴公司与被上诉人徐海亮不存在劳动关系。2.判决上诉人融兴公司无须向被上诉人徐海亮支付医疗费5063.62元；3.判决上诉人融兴公司无须向被上诉人徐海亮支付一次性伤残补助金39041.8元；4.判决上诉人融兴公司无须向被上诉人徐海亮支付一次性工伤医疗补助金50196.6元；5.判决上诉人融兴公司无须向被上诉人徐海亮支付一次性伤残就业补助金39041.8元；6.判决上诉人融兴公司无须向被上诉人徐海亮支付劳动能力鉴定费250元及鉴定检查费117.5元；7.请求法院判决上诉人融兴公司无须向被上诉人徐海亮支付住院伙食补助费175元；8.本案的诉讼费用由被上诉人徐海亮承担。事实和理由：上诉人融兴公司为梧州彰泰城一、二项目的施工总包方，于2019年4月8日与东阳公司签订了《建筑工程（劳务）分包合同》，将上述项目的劳务合法分包给具备施工劳务资质的东阳公司。被上诉人徐海亮是原审第三人东阳公司聘请的农民工，双方签订了《农民工劳动合同书》，东阳公司安排被上诉人在梧州彰泰城一、二项目中从事杂工工作。上诉人认为，尽管被上诉人为梧州彰泰城一、二项目提供劳动，但其系第三人东阳公司自主招用，接受东阳公司的安排管理，上诉人并不对被上诉人进行管理和指挥，仅是以施工总包方名义依法投保建筑施工项目团体工伤保险，上诉人与被上诉人不具备管理和被管理的劳动关系基本特征，双方不存在劳动关系，故上诉人依法不需要向被上诉人承担支付工伤保险待遇的责任。综上所述，上诉人一审判决错误，缺乏事实和法律依据，请二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。被上诉人徐海亮答辩称，1.本案经工伤认定、仲裁和一审，徐海亮与融兴公司存在劳动关系已经进行了充分的阐明，上诉人对工伤认定结论不认可，有权在工伤鉴定结论出具后六个月内提起行政复议、诉讼，上诉人没有提出，而在此阶段提出不认可存在劳动关系，无论是程序上还是事实依据上都不合理，请求予以驳回。2.被上诉人依据工伤保险条例及相关规定向上诉人要求支付相关费用，应得到支持。综上，上诉人的上诉没有事实和法律依据，应予驳回，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人称其意见与融兴公司的上诉请求一致。融兴公司向一审法院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付医疗费5063.62元；2.原告无需向被告支付一次性伤残补助金39041.8元；3.原告无需向被告支付一次性工伤医疗补助金50196.6元；4.原告无需向被告支付住院伙食补助金175元。一审法院认定事实如下：原告融兴公司原公司名称为浙江融兴建设有限公司，于2019年2月18日变更公司名称为融兴建设集团有限公司。融兴公司承包了梧州彰泰城一、二期工程，并于2019年4月18日与第三人东阳公司签订《建筑工程(劳务)分包合同》，约定将梧州彰泰城一、二期工程的所有劳务分包给第三人东阳公司。被告徐海亮于2019年12月到梧州彰泰城一、二期工程的工地从事抹灰工作。2019年12月23日7时左右，徐海亮在梧州彰泰城项目13#楼用手推工程车运送砂浆时，不慎被工程车压伤右手中指。当日，徐海亮被送到梧州市人民医院骨科住院治疗。医院诊断为右中指末节压榨脱套离断伤。2019年12月30日，徐海亮出院，共住院7天，期间支出医疗费5063.62元。出院医嘱：术后2周伤口拆线，该医嘱没有建议被告全休的证明。徐海亮受伤后，融兴公司以用工单位名义向梧州市人力资源和社会保障局提出申请工伤认定。2020年1月13日，梧州市人力资源和社会保障局作出梧人社工伤认字[2020]012号《工伤认定决定书》，载明：申请人融兴公司于2020年1月2日向本局提出工伤认定申请，本局于2020年1月2日正式受理。……徐海亮受到“右中指末节压榨脱套离断伤”的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第(一)项规定，现认定为工伤。2020年6月28日，梧州市劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》，结论为徐海亮伤残十级，无生活自理障碍。2020年7月27日、8月5日，徐海亮向梧州市社会保险事业管理中心申请办理伤残待遇申领、工伤医疗费用申报的事项。2020年9月29日，徐海亮向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并提出以下仲裁请求：一、确认双方自2020年9月18日起解除劳动关系；二、融兴公司支付2019年12月23日至12月30日的医疗费5063.62元；三、融兴公司支付一次性伤残补助金77437.5元；四、融兴公司支付一次性伤残医疗补助金99562.5元；五、融兴公司支付一次性伤残就业补助金77437.5元；六、融兴公司支付2019年12月23日至2020年6月28日期间的误工费68918.1元；七、融兴公司支付鉴定费250元、鉴定检查费117.5元；八、融兴公司支付护理费1400元；九、融兴公司支付住院伙食补助费280元。2020年10月19日，梧州市社会保险事业管理中心向梧州市劳动人事争议仲裁委员会出具《关于徐海亮享受工伤待遇的核查情况》，载明：经查，徐海亮于2019年12月23日发生事故伤害，2020年1月13日经梧州市人力资源和社会保障局认定为工伤，融兴公司于2020年9月9日在网厅为其在相应的工程项目中办理参保增员登记。该公司于2020年8月15日向我中心提出徐海亮的工伤医疗费用报销申请，因在发生工伤时，徐海亮未在该单位的工程项目中参保，且未在工伤发生后48小时内办理备案登记，不符合支付规定，我中心于2020年8月25日终止其医疗费用申报业务并退回相关申报材料。梧州市社会保险事业管理中心出具的信息系统查询截图显示：融兴公司为徐海亮办理工伤保险的时间为2020年9月9日。2018年广西城镇单位在岗职工平均工资为5577.4元/月。2020年11月25日，梧州市劳动人事争议仲裁委员会作出梧劳人仲案字[2020]第566号仲裁裁决，裁决：一、确认徐海亮与融兴公司自2020年9月18日起解除劳动关系；二、融兴公司支付给徐海亮医疗费5063.62元；三、融兴公司支付给徐海亮一次性伤残补助金39041.8元；四、融兴公司支付给徐海亮一次性工伤医疗补助金50196.6元；五、融兴公司支付给徐海亮一次性伤残就业补助金39041.8元；六、融兴公司支付给徐海亮劳动能鉴定费250元、鉴定检查费117.5元；七、融兴公司支付给徐海亮住院伙食补助费175元；八、驳回徐海亮其他仲裁请求。融兴公司对该仲裁裁决不服，故诉至法院成讼。另查明，2020年3月25日，徐海亮(乙方)与第三人东阳公司(甲方)签订一份《农民工劳动合同书》，双方约定：一、甲、乙双方约定以完成梧州彰泰城一、二期工程项目抹灰等工作任务的完成为本合同期限，合同时间自2020年3月25日起至完成该工程任务止；二、乙方同意根据甲方工作需要，担任抹灰工作，工资构成为基本工资(5000元)+剩余计件计量工资。2020年9月17日，彰泰城项目工程结束，徐海亮离开工地。一审法院审理认为，徐海亮于2019年12月到融兴公司承包的梧州彰泰城一、二期工程工地从事抹灰工作，于2019年12月23日在工作中受伤，经梧州市人力资源和社会保障局认定构成工伤。现徐海亮无法通过工伤保险基金取得工伤保险待遇，故本案的争议焦点为：一、融兴公司与徐海亮是存在劳动关系？二、融兴公司是否应向徐海亮支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费及鉴定检查费、误工费？关于第一个争议焦点。首先，虽然徐海亮与融兴公司并未签订劳动合同，但徐海亮在工地发生事故后，融兴公司作为用人单位向梧州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。当时融兴公司在申请工伤认定阶段，并未对与徐海亮存在劳动关系提出异议。其次，虽然徐海亮与东阳公司签订了一份《农民工劳动合同书》，但双方签订的时间为2020年3月25日，时间晚于徐海亮发生工伤时，不能以此证明徐海亮发生工伤时与融兴公司不存在劳动关系。故该院根据《工伤认定决定书》认定徐海亮与融兴公司存在劳动关系，徐海亮于2020年9月17日离开梧州彰泰城工地，与融兴公司自2020年9月18日起解除劳动关系。关于第二个争议焦点。融兴公司与徐海亮存在劳动关系，应当依照《工伤保险条例》的相关规定，为徐海亮参加工伤保险。徐海亮于2019年12月23日发生工伤，经梧州市社会保险事业管理中心核实，融兴公司于2020年9月9日才为徐海亮在工程项目中参保，依据《广西壮族自治区实施办法》第三十五条“用人单位拖欠工伤保险费期间职工发生工伤的,由用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，融兴公司的行为导致徐海亮无法通过工伤保险基金取得工伤保险待遇。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，徐海亮应享受的工伤保险待遇，应由融兴公司来支付。关于医疗费、住院伙食补助费。首先，徐海亮于2019年12月23日至12月30日因治疗工伤，在梧州市人民医院住院治疗，期间支出医疗费用5063.62元。现徐海亮要求融兴公司支付医疗费5063.62元，符合《工伤保险条例》第三十条第一款及第六十二条第二款的规定，融兴公司应当向徐海亮支付医疗费5063.62元。其次，《广西贯彻执行若干规定》规定“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天25元”，徐海亮因治疗工伤共住院7天，融兴公司应向其支付住院伙食补助费175元(25元×7天)。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。首先，《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《广西壮族自治区实施办法》第二十四条规定，“五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的,由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金,工伤保险关系终止：(一)一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数:五级伤残计发20个月,六级伤残计发18个月,七级伤残计发15个月,八级伤残计发13个月,九级伤残计发11个月,十级伤残计发9个月。(二)一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数:五级伤残计发18个月,六级伤残计发16个月,七级伤残计发13个月,八级伤残计发11个月,九级伤残计发9个月,十级伤残计发7个月。”本案中，徐海亮构成工伤，伤残为十级，并已经与融兴公司解除劳动关系。融兴公司作为用人单位，应当以徐海亮的工资为计发基数，按7个月向其支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金；按9个月向其支付一次性工伤医疗补助金。其次，关于工资计发基数。《广西贯彻执行若干规定》规定“职工在工程建设项目参保期限内发生工伤的，一次性伤残补助金的计发基数为职工发生工伤时上年度广西城镇单位在岗职工平均月工资；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计发基数为工伤职工解除或终止劳动关系时上年度广西城镇单位在岗职工月平均工资”。虽然徐海亮与融兴公司于2020年9月18日解除劳动关系，而2018年广西城镇单位在岗职工平均月工资为5577.4元/月，但徐海亮并未对仲裁裁决不服而提起诉讼。因此，融兴公司应当向徐海亮支付一次性伤残补助金39041.8元(5577.4元/月×7个月)、一次性工伤医疗补助金50196.6元(5577.4元/月×9个月)、一次性伤残就业补助金39041.8元(5577.4元/月×7个月)。关于误工费和护理费。徐海亮要求融兴公司支付2019年12月23日至2020年6月28日期间的误工费68918.1元，没有法律依据。另外，徐海亮并未提供住院期间需要陪护的证明，其要求融兴公司支付护理费，证据不足。因此，融兴公司无需向徐海亮支付误工费和护理费。关于劳动能力鉴定费及鉴定检查费。2020年5月15日，徐海亮申请劳动能力伤残等级鉴定，自行支付鉴定费250元；另外，徐海亮因申请劳动能力伤残等级鉴定，需要支出检查费117.5元。依据《广西壮族自治区实施办法》第二十一条的规定，“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担:……(三)未参加工伤保险的,由用人单位承担。”融兴公司应当向徐海亮支付劳动能力鉴定费250元及鉴定检查费117.5元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款的规定，判决：一、确认原告融兴建设集团有限公司与被告徐海亮自2020年9月18日起解除劳动关系；二、原告融兴建设集团有限公司应向被告徐海亮支付医疗费5063.62元；三、原告融兴建设集团有限公司应向被告徐海亮支付一次性伤残补助金39041.8元；四、原告融兴建设集团有限公司应向被告徐海亮支付一次性工伤医疗补助金50196.6元；五、原告融兴建设集团有限公司应向被告徐海亮支付一次性伤残就业补助金39041.8元；六、原告融兴建设集团有限公司应向被告徐海亮支付劳动能力鉴定费250元及鉴定检查费117.5元；七、原告融兴建设集团有限公司应向被告徐海亮支付住院伙食补助费175元；八、原告融兴建设集团有限公司无需向被告徐海亮支付误工费和护理费。案件受理费10元，减半收取5元，由原告融兴建设集团有限公司负担。二审诉讼中，各方当事人均没有新证据提交。由于上诉人未能提供充分的证据否定一审法院查明的事实，被上诉人、原审第三人对一审法院查明事实无异议，故本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，上诉人融兴公司主张其与被上诉人徐海亮之间不存在劳动关系，徐海亮是原审第三人东阳公司自主聘请的农民工，且徐海亮与东阳公司签订《农民工劳动合同书》，因此其不应作为用人单位对被上诉人承担支付工伤保险待遇责任。该主张与查明事实即徐海亮受伤后，融兴公司以用人单位名义向梧州市人力资源和社会保障局申请工伤认定、为徐海亮在相应的工程项目中办理参保增员等事实不符，且徐海亮在梧州彰泰城一、二期工程的工地工作时间为2019年12月，工伤事故发生于2019年12月23日，但徐海亮与东阳公司签订的《农民工劳动合同书》日期是2020年3月25日，故本院对融兴公司的主张不予采纳。本案中,被上诉人徐海亮所受伤害被认定为工伤十级,融兴公司作为用人单位未依法为徐海亮缴纳工伤保险费,应按照相关规定赔偿徐海亮工伤保险待遇，一审法院根据查明事实，判令上诉人支付被上诉人各项工伤保险费用并无不当。综上所述，上诉人融兴公司的上诉理由不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人融兴建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  曾 超审 判 员  林 远审 判 员  刘创祥二〇二一年九月十三日法官助理  黄仕灵书 记 员  周静兰书 记 员  林 涓