山东省德州市中级人民法院山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终2377号上诉人（原审原告）：德州春阳环保材料有限公司，住所地山东省德州市平原经济开发区德州中棉京平生物科技有限公司院内。法定代表人：姜奕冰，该公司经理。委托诉讼代理人：孙延坤，山东指南针律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：平原铁艺广告装饰有限公司，住所地山东省德州市平原县龙门办事处民营经济园。法定代表人：刘建华，该公司经理。上诉人德州春阳环保材料有限公司（以下简称春阳环保公司）因与被上诉人平原铁艺广告装饰有限公司（以下简称铁艺广告公司）承揽合同纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2021）鲁1426民初1639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。春阳环保公司上诉请求：撤销山东省平原县人民法院（2021）鲁1426民初1639号民事判决，改判铁艺广告公司履行维修义务。事实和理由：1.铁艺广告公司负有约定的维修义务。2018年10月23日，双方签订钢结构晾晒棚施工合同书，由铁艺广告公司进行安装施工。合同书第五条第五款约定：晾晒棚完工后，在使用过程中如出现坍塌、漏雨、断裂等情况，由铁艺广告公司承担一切责任。双方约定晾晒棚在使用过程中，若出现漏雨，由铁艺广告公司予以维修。2.铁艺广告公司施工的晾晒棚存在漏雨的事实，应履行维修义务。第一，春阳环保公司一审提交晾晒棚漏雨的证据。2021年6月23日晚，平原城区下雨，春阳环保公司人员用手机拍摄晾晒棚内漏雨，提交手机拍摄录像U盘一个，证实铁艺广告公司施工的晾晒棚至今存在漏雨的事实，铁艺广告公司依据合同约定具有维修的义务。第二，现在漏雨的原因，不是因为春阳环保公司提供的采光板断裂、破碎等材质的原因造成漏雨(有证据证明)，而是在采光板的连接处缝隙中漏雨，这完全是施工的原因。第三，铁艺广告公司没有从事该工程施工的资质，以前也没有这种规模的晾晒棚的施工经验，其没有技术能力承接该工程，存有过错。综上，由于施工的原因，铁艺广告公司施工的晾晒棚至今存在漏雨情形，其应当全面履行约定的义务，请二审法院支持上诉请求。铁艺广告公司辩称，认可一审判决。案涉工程漏雨与铁艺广告公司施工没有关系，春阳环保公司购买的材料包括阳光板型号不对，才造成安装后漏雨。春阳环保公司向一审法院起诉请求：1.判令铁艺广告公司立即履行合同，维修钢结构晾晒棚（维修费约8000元）；2.诉讼费用由铁艺广告公司承担。一审法院认定事实：2018年10月23日，春阳环保公司（甲方）与铁艺广告公司（乙方）签订钢结构晾晒棚施工合同书，合同约定：甲方将钢结构晾晒棚钢结构主体及阳光板的安装工程承包给乙方，甲方提供施工所需要的场地、电费及晾晒棚的一切材料；工程总价与结算方式：建筑投影面积单价30元/平方米，完工后据实结算；约定固定单价方式承包；晾晒棚完工后，在使用过程中如出现坍塌、漏雨等情况，由乙方承担一切责任；合同价款支付方式：整体工程安装完毕后，付清余款。合同签订后，铁艺广告公司进行了施工，2018年12月份完工并交付使用。2019年7月铁艺广告公司对晾晒棚进行维修，春阳环保公司支付维修费1200元，铁艺广告公司同意将1200元维修费冲抵工程款。2019年10月因晾晒棚漏雨造成春阳环保公司货物损失，中国平安财产保险股份有限公司赔付春阳环保公司财产损失85000元，现晾晒棚仍存在漏雨情况。另查明，铁艺广告公司曾于2020年8月5日向一审法院提起诉讼，要求春阳环保公司支付晾晒棚安装费欠款。2021年1月8日一审法院作出（2020）鲁1426民初2154号民事判决书，判决：春阳环保公司支付铁艺广告公司晾晒棚安装费7457.5元。春阳环保公司不服上诉，2021年5月24日德州市中级人民法院作出（2021）鲁14民终1555号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，关于涉案晾晒棚漏雨问题，根据双方合同约定，铁艺广告公司仅为春阳环保公司就涉案钢结构晾晒棚进行安装，由春阳环保公司提供材料，春阳环保公司应当保证建筑材料、建筑结构配件和设备符合设计文件和合同要求，春阳环保公司主张的漏雨问题，无法确定漏雨的原因是安装的问题还是材料的问题，且春阳环保公司亦未提供证据证实铁艺广告公司施工安装存在问题，故对春阳环保公司要求铁艺广告公司立即履行合同、维修晾晒棚的主张，一审法院不予支持。综上所述，春阳环保公司要求铁艺广告公司立即履行合同、维修晾晒棚的主张，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回春阳环保公司的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取计25元，由春阳环保公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。春阳环保公司提交以下证据：一、晾晒棚材质检验报告一份，证明其提供的彩钢板质量合格；二、产品质量保证书一份，证明透明阳光板质量合格；三、购销合同一份；四、银行汇款明细一宗；五、收款收据一份。证明一审认定春阳环保公司主张的漏雨问题无法确定原因是安装问题还是材料问题，现有证据证实材料没有质量问题，而是铁艺广告公司的安装技术问题，根据合同约定的义务，铁艺广告公司应当承担责任。铁艺广告公司质证认为：对产品质量保证书真实性不认可，公章是打印上去的，是假的；对检验报告没有异议，但春阳环保公司缺少购货清单和转账记录佐证，对真实性、关联性均有异议。对证据三、四、五没有异议。本院认为，因涉案晾晒棚安装材料不仅包括阳光板，还包括缝隙防水胶等材料，且还涉及施工技术文件等，即使春阳环保公司提供的证据证实阳光板质量没有问题，但仍尚不足以认定铁艺广告公司的安装存在问题。因阳光板质量问题，春阳环保公司无证据证明与本案存在直接关联，故，本院对春阳环保公司二审提交的证据均不予采信。本院查明：涉案钢结构晾晒棚施工合同书关于甲方（春阳环保公司）的责任与义务约定：4.1甲方向乙方（铁艺广告公司）提供本工程有关的施工技术文件；4.2甲方有全过程监督、管理乙方按照国家有关规范和标准，进行并完成全部施工技术质量等各项工作的权力；4.3甲方有向乙方下达指令的责任与义务；4.4甲方向乙方提供施工需要的水源、电源点。一审开庭笔录第六页载明内容中，春阳环保公司陈述：“我方诉称的是漏雨，是阳光板中间缝隙漏雨，并不存在阳光板质量问题”、从缝隙处漏雨“什么原因不清楚，反正从缝里漏”、这次漏雨的原因“不清楚”。本院查明的其他事实与一审认定事实一致。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：春阳环保公司要求改判铁艺广告公司履行维修义务的上诉请求是否成立。春阳环保公司对其提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，如其未能提供证据或者证据不足以证实其事实主张，则应承担举证不能的不利后果。涉案晾晒棚，铁艺广告公司于2018年12月份安装完成，并已交付，春阳环保公司已经使用。该交付使用事实，应当视为春阳环保公司已经对涉案晾晒棚予以了验收。涉案钢结构晾晒棚施工合同书约定“甲方（春阳环保公司）提供施工所需要的场地、电费及晾晒棚的一切材料”、“甲方向乙方（铁艺广告公司）提供本工程有关的施工技术文件”、“甲方有全过程监督、管理乙方按照国家有关规范和标准，进行并完成全部工程施工技术质量等各项工作的权力、”甲方有向乙方下达指令的责任与义务”。根据上述合同约定内容，春阳环保公司负有提供涉案晾晒棚施工所需要的一切材料的义务，有提供涉案晾晒棚施工技术文件的责任与义务，有全程监督、管理铁艺广告公司完成全部工程施工技术质量的权利。涉案晾晒棚存在漏雨事实，但漏雨的原因，春阳环保公司一审陈述其不清楚。漏雨的原因涉及防水胶等填充缝隙材料，还涉及晾晒棚施工技术文件、晾晒棚设计等，本案漏雨原因不确定，并且春阳环保公司提交的证据不能证实漏雨原因系包括或单纯由铁艺广告公司的安装行为造成。涉案晾晒棚施工合同书虽然约定“晾晒棚完工后，在使用过程中如出现坍塌、漏雨、断裂等情况，由乙方承担一切责任”，但是铁艺广告公司承担责任的前提理应是其安装施工不合格，否则不应承担责任。另外，铁艺广告公司经营范围包括钢结构制作安装等，春阳环保公司无证据证明铁艺广告公司不具备涉案晾晒棚施工资质或有过错。春阳环保公司对其主张举证不足，应承担不利后果。综上所述，春阳环保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人德州春阳环保材料有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郑卫华审 判 员 杨贵孚审 判 员 王善文二〇二一年九月十六日法官助理 刘 冬书 记 员 王婷婷