陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院   民 事 判 决 书       （2021）陕05民终1711号      上诉人（原审被告）：崇小岗，男，1981年8月9日出生，汉族，住大荔县。   委托诉讼代理人：沈菊英，女，1958年9月18日出生，汉族，住大荔县，系上诉人崇小岗之母。   被上诉人（原审原告）：马西全，男，1955年2月8日出生，汉族，住大荔县。   委托诉讼代理人：刘建阔，陕西谏言律师事务所律师。   上诉人崇小岗因与被上诉人马西全机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院(2021)陕0523民初1517号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人沈菊英，被上诉人的委托诉讼代理人刘建阔到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   崇小岗上诉请求：一审判决认定的事实错误，适用法律不当。一、认定的事实错误。1、该判决认定司法鉴定是共同选取的鉴定机构。当时上诉人坚决不同意进行司法鉴定，故根本不存在对鉴定机构的选取。因为上诉人对后续治疗不存在争议，手术后取钢卡上诉人并无异议，费用也并未表示不同意承担。当时被上诉人鉴定的主要目的是伤残等级，上诉人认为构不成伤残，所以不必要鉴定，鉴定会加大费用支出，鉴定结果伤残等级不够，原判对被上诉人无理要求的支持是不符合法律规定的。2、判决称“鉴定费系原告为了确定损失所支出的必要的合理费用”也是错误的。原告所提出的损失支出不是合理的费用，受伤住院手术是在大荔县妇幼保健院作的，而后续的花费按西安标准计算不合理。3、鉴定结论明确指出：“被鉴定人马西全的后续治疗费用约需人民币壹万元（￥：10000.00元）（预付费用仅供参考，建议以临床实际支出为准）。”原审把参考的作为了认定根据，把以实际支出为准置之不理。二、该判决适用法律不当。该判决所适用的主要法律法规条款不当，具体分述如下：1、判决依据了《交安法》第七十六条的规定，上诉人在第一次判决上诉时就已提出，认为该法规定的很明确“由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分（机动车与行人之间发生交通事故，双方都有过错的，按照各自的过错比例承担赔偿责任。”上次中院判决把三轮摩托的责任险的限额和小车等同对待，认为马西全伤残鉴定未作出，一审判令已确定的费用先行赔付，残疾赔偿金另案处理，不会造成上诉人赔偿总数的增加，未损害当事人的合法权益。而这次起诉，尽管残疾等级未评定，但赔偿总额已超过所谓的保险赔偿限额的总额，已严重损害了当事人的合法权益，这次判决还仍以《交安法》七十六条去认定明显不合适。本次事故中，被上诉人横穿马路，不走人行横道，违反交规，是有过错责任，是不争的事实，但原判中根本就没有对此进行调查和核实。2、该判决引用最高院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，该规定是“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权的损失比例确定交强险的赔偿数额”。上诉人认为引用该条款与本案无关，显然不适。3、该判决引用了最高法《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费的收款凭证；医疗费的赔偿数额按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练必要的康复费，适当的整容费以及其它后续治疗费，赔偿权利可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。从以上规定不难看出，首先的是应该是“待实际发生后另行起诉”；鉴定结论需是“必然发生的费用”。具体到本案，被上诉人现已到能取钢卡的时间了，其不去取而硬要去鉴定，这是节外生枝，故意套取补偿，鉴定后不够成伤残，对后续治疗费鉴定机构说的很明白，仅供参考，建议以临床实际支出为准，而原判对明确写进的东西不理而出判，实际情况是被上诉人的伤情并不严重，做手术才住院十天，出院后行动自如，出去打牌，二次后续治疗只是取个钢卡，鉴定结论参照的《规范》明确规定，髌骨骨折手术全程，护理期为60-90天，营养30-60天，而按最高的90天和60天确定不合适。4、该判决还引用了第二十一条，对护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为至。被上诉人第一次出院时都已完全恢复了自理能力，到处打牌，后续的取钢卡恢复自理能力用简单的数字去计算不合适。上诉人证照齐全，遵规安全行驶，结果车尾部撞伤了被上诉人，当时上诉人急于给受伤者看病，让其它人看现场，上诉人要求报案，达成了口头协议，才让家人撤离了现场，住院中，医疗费全部由上诉人承担，出院后因后续治疗费的多少发生争议，诉至法院，纠缠不息。在第一次审理中，对发生事故的起因，不调查，不取证，简单地把责任推在了上诉人身上。判决后又以鉴定残疾等口为由要求鉴定，上诉人认为没有必要，坚不同意，拒绝鉴定。鉴定后残疾等级不够，法院又以鉴定结论中的参考标准判令上诉人赔偿。上诉人认为被上诉人有条件可以后续治疗，依规依法该承担多少能体现公平公正，无奈，只得再次上诉，望中院能主持公正，撤销原判或改判。   被上诉人答辩称，关于本案的责任承担问题，经过(2020)陕0523民初3498号民事判决书及（2021）陕05民终111号民事判决书，最终认定上诉人承担本次事故的全部责任。理由：上诉人将被上诉人碰撞造成其受伤后并未报警、未保护现场。法律依据：陕西省实施交安法办法第65条的规定，故上诉人应承担全部责任。关于司法鉴定意见书的问题：是被上诉人起诉后，将所有的病历材料、案卷材料经过开庭质证后，委托大荔县法院进行鉴定的，选取的机构也是大荔县法院，并且通知了上诉人，但上诉人未到鉴定现场，是其对权利的放弃，我方认为鉴定意见书合理合法，应作为认定事实的依据。综上所述，被上诉人认为，原审法院作出的判决事实清楚，法律适用正确，应当予以维持。   马西全向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即赔偿原告后续医疗费10000元、护理费9180元、营养费1800元、鉴定费1600元，误工费450元，合计23030元；2、诉讼费用由被告承担。   一审法院认定事实：2020年5月25日20时许，被告崇小岗持***型驾驶证驾驶大河牌正三轮摩托车沿大荔县XX大街由南向北行驶至大荔县XX大街（老某某局十字北30米）处时，将行人原告马西全碰撞，造成原告马西全受伤，酿成伤人道路交通事故一起。事故发生后，因原、被告双方认识，被告将原告送往医院治疗，未保护现场，亦未报警。原告被送往大荔县妇幼保健院治疗，经诊断为右髌骨骨折，进行了手术治疗，共住院10天，共花费医疗费6692元（含被告支付的医疗费5000元）。2020年6月16日，因该事故为无现场事故，事故成因无法查清，大荔县某某局交通管理大队依据《道路交通事故处理程序规定》第六十七条的规定，出具交通事故证明，证明本次事故存在及事故发生的时间、地点，未对事故责任作出认定。被告崇小岗驾驶的大河牌正三轮摩托车未依法投保机动车强制责任保险。诉讼期间，原告马西全申请对原告的后续治疗费、护理期限、营养期限进行司法鉴定，陕西西咸新区华大法医司法鉴定所接受本院委托。审理期间，因鉴定结果未作出，本院依法作出（2020）陕0523民初3498号民事判决书，认定被告承担全部责任，并判决由被告崇小岗在交强险限额内赔偿原告马西全7192元（含已垫付的5000元）。后被告上诉至渭南市中级人民法院，渭南市中级人民法院作出（2021）陕05民终111号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2020年11月17日陕西西咸新区华大法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人马西全的后续治疗费用约需人民币壹万元（10000元）。（评估费用仅供参考，建议以临床实际支出为准）；2.被鉴定人马西全的护理期限为90日，营养期限为60日。   一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同约定予以赔偿；仍然不足，或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。该起交通事故责任经人民法院发生法律效力的裁决所确认，认定被告崇小岗承担全部责任。本案争议焦点为：被告还应赔偿原告损失的数额为多少。被告辩称其不认可鉴定结果，后续治疗费应以实际花费来赔偿，鉴定意见中护理期、营养期亦过高。本案中，陕西西咸新区华大法医司法鉴定所系双方在进行司法鉴定时共同选取的鉴定机构，且该鉴定机构与鉴定人员具有相应鉴定资质，被告主张对该鉴定意见不服、认为不需要鉴定，也不申请重新鉴定，亦未提供证据推翻鉴定结果，本院对该鉴定所所作的鉴定意见予以采纳。同时，鉴定费系原告为了确定损失所支出的必要的合理费用，故对于被告不予认可鉴定费的辩称意见，本院不予采信。故根据案情、鉴定意见及陕西省统计局公布的相关数据，原告在本案中的损失为：后续医疗费10000元、护理费9000元（100元/天×90天）、营养费1800元（30元/天×60天）、鉴定费1600元，合计22400元。关于原告主张的误工费，原告虽诉称其仍有一定的劳动能力，但其并未提供证据证明其工作及收入状况，且原告已经年满60周岁，故对于其主张的误工费用，本院不予支持。原告上述损失首先由被告崇小岗在交强险医疗费项下赔偿原告后续医疗费2808元，剩余后续医疗费、护理费、营养费、鉴定费合计19592元（7192元+9000元+1800元+1600元）应由被告崇小岗全额赔偿。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十四条之规定，判决如下：一、由被告崇小岗在本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告马西全后续医疗费2808元；二、由被告崇小岗在本判决生效后十日内赔偿原告马西全剩余后续医疗费、营养费、护理费、鉴定费合计19592元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费376元，减半收取计188元，由原告马西全负担5元，被告崇小岗负担183元。   二审经审理案件事实与一审认定一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人崇小岗将被上诉人马西全碰撞，造成其受伤后未报警、未保护现场，根据《中华人民共和国道路交通安全法》办法第65条之规定及(2020)陕0523民初3498号民事判决书、（2021）陕05民终111号民事判决书认定，上诉人崇小岗承担本次事故的全部责任。因崇小岗所驾驶三轮摩托车未依法投保机动车强制责任保险，故一审法院判决崇小岗在交强险限额内赔偿被上诉人医疗费适当，应予支持。关于鉴定的问题，该司法鉴定系马西全因病情需要向大荔县人民法院提出鉴定申请，大荔县人民法院委托陕西西咸新区华大法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定程序及过程不存在违法，鉴定结论客观公正，可以作为本案的定案依据。鉴定意见称：“马西全的后续治疗费约10000元（评估费用仅供参考，建议以临床实际支出为准）；护理期限为90日，营养期限为60日”。故一审法院根据查明的案件事实、结合鉴定意见及陕西省统计局公布的数据，酌定马西全的后续治疗费10000元、护理费100元/天×90天共计9000元、营养费30元/天×60天共计1800元并无不当，应予支持。鉴定费系被上诉人马西全为确定因交通事故所致损失的必要合理费用，故上诉人称其不同意鉴定、不认可鉴定费用的请求不能成立，不予支持。被上诉人马西全后续发生的治疗费另行起诉亦符合法律规定。综上，一审判决认定事实清楚，判处得当，应予维持。上诉人崇小岗的上诉请求不能成立，不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费360元，由上诉人崇小岗负担。   本判决为终审判决。         审 判 长 晏 海     审 判 员   李 豪 玲   审 判 员    徐 新 卫         二〇二一年九月九日       法 官 助 理 石 栋   书 记 员  常 晓 婷              1