吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉07民终1308号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司松原中心支公司。住所地吉林省松原经济技术开发区。负责人：马兴国，系公司总经理。委托诉讼代理人：赵宏宇，男，1984年2月2日生，汉族，住吉林省松原市宁江区，系公司员工。被上诉人（原审原告）：董凤海，男，1970年11月13日生，汉族，住吉林省松原市前郭县。委托诉讼代理人：邢士利，吉林迅捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：董爽，女，1995年7月8日生，汉族，现住吉林省前郭县，系董凤海之女。被上诉人（原审被告）：常鹤，男，1989年8月18日生，汉族，住吉林省松原市宁江区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司松原中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人董凤海、常鹤机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院（2021）吉0721民初1194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月8日立案后，依法组成合议庭，进行了书面审理。平安财险公司上诉请求：1．请求松原市中级人民法院撤销吉林省前郭县郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院民事判决书，依法改判或发回重审。2．一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人董凤海此次受伤导致骨盆、股骨、胫腓骨多处骨折，吉林释然司法鉴定所未进行测量功能活动就对伤者鉴定伤残等级，不符合法律依据和鉴定原则，如无法测量可以待功能恢复钢板取出后进行鉴定，且鉴定意见中还指出后续可行全髋关节置换术，如发生置换伤残等级需要调整，全髋置换伤残等级为9级，现在伤残等级定为8级，现有等级高于可能发生等级，且属于同一部位，鉴定矛盾，因此无法以此作为鉴定伤残登记的依据。一审中，平安财险公司已经提交了重新鉴定申请书或出庭质证，一审法院要求鉴定所出具说明，其说明指出我司工作人员认可鉴定，说法不属实，查明的事实不清，属于程序错误。对于被上诉人主张一审法院判决的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，不应由平安财险公司赔偿。二审中，平安财险公司再次要求董凤海能够配合测量，并且重新鉴定伤残等级，吉林释然司法鉴定所仅依据鉴定报告，不符合鉴定程序。综上，一审法院判决错误，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人合法权益。董凤海辩称，一审法院认定事实清楚，证据采信充分，适用法律正确，案件裁量并无不当之处。首先，鉴定机构是一审过程中原被告共同选取。其次关于上诉人平安财险公司在上诉状事实与理由指出未进行测量活动的说法不成立，鉴定时上诉人平安财险公司相关人员在现场证明，对鉴定的方式和方法未提出异议。再次，在一审过程中法官已经向平安财险公司释明是否有相应证据推翻原来的鉴定，平安财险公司回答没有。另外平安财险公司上诉状对伤残等级可能发生变化属于不可预期的事，民事裁判依据的是已经发生的事实。平安财险公司的行为属于拖延诉讼进程，浪费司法资源，对董凤海一家也造成了重大的经济和精神损失。因为董凤海自2020年10月份发生交通事故，因为治病欠下大量的外债，而且是利息高的民间借贷，所以申请二审法院驳回平安财险公司的上诉请求，维持一审判决。常鹤未答辩。董凤海向一审法院起诉请求：一、请求人民法院判令常鹤、平安财险公司赔偿董凤海如下损失：1．医疗费：196,468.67元；2．伙食补助费：1500元；3．后续治疗费：46,000元；4．营养费：18,000元；5．护理费：35,511.12元；6．误工费：33,271.68元；7．交通费：6500元；8．伤残赔偿金：206,713.60元；9．精神损害抚慰金：20,000元；10．被扶养人生活费：14,972.16元；11．病历复印费：79.2元；12．鉴定费：4500元；按责任比例合计313,654.93元。一审法院认定事实：法院经审理认定事实如下：2020年10月30日17时许，董凤海驾驶小刀牌两轮电动车（经鉴定属机动车），在沿X010公路由东向西行驶至82KM前郭县宝甸乡于六围子屯标牌处时，在超越费东持有C1型驾驶证驾驶的吉07C6589号轮式拖拉机时，与相对方向常鹤未按操作规范安全驾驶的吉J×××××号大众牌轿车相撞后，吉07C6589号轮式拖拉机牵引的旋耕机又与小刀牌两轮电动车相撞，事故致两轮电动车、吉J×××××号大众牌轿车损坏，董凤海受伤。事故后，常鹤驾驶吉J×××××号大众牌轿车驶离原停车位置。前郭县交警队出具前公交认字［2020］第037046号道路交通事故责任认定书，认定董凤海负事故的主要责任，常鹤负事故的次要责任。董凤海伤后入前郭县中医院住院治疗1天，花费医疗费4226.83元（836.18元+2253元+442.50元+147.50元+527.65元+20元）；出院诊断：多发骨折；出院后注意事项：1.抗炎、消肿对症治疗，2.建议转到上级医院进一步治疗。转入吉林大学第一医院住院治疗14天，共花费医疗费：188505.50元（11元+188494.50元）。出院诊断：左髋臼骨折，左股骨头粉碎性骨折，左股骨胫骨折，左髋关节脱位，左股骨干骨折，左胫骨近端粉碎性骨折，左胫骨干粉碎性骨折，左腓骨多段骨折，左大腿远端外侧软组织挫裂伤，头皮血肿；出院后要求和注意事项：1.出院后继续支持、对症治疗，切口定期换药，术后2周视切口愈合情况拆线，2.全休三个月，此期间需一人护理，3.三个月内患肢禁止负重，负重时间依复查X线片决定，4.每月来院复查，遵医嘱行功能锻炼，预防肺炎、褥疮、血栓等卧床相关并发，5.头部病情需密切观察，必要时至相关科室复诊，6.待骨折完全愈合后，可二次手术取出内固定物，费用约30000元左右（以实际发生为准），7．若远期出现股骨头坏死或骨不连，需再次行植骨或人工关节置换术，8．病情变化随诊。2020年10月30日，陪护人员郭金华门诊检查费470.39元（459.39＋11元）。2020年10月30日前郭县仁康医院有限公司花费救护车费1500元。2020年11月13日在吉林省鑫康安转运服务有限公司花费救护车转运费1400元。2020年11月6日在吉林大药房文化广场连锁店购买药物花费49.60元，2020年11月14日在吉林省洪禹医疗器械有限公司购买多功能护理床花费1500元。2020年12月3日在吉林大学第一医院病历打印室花费79.20元。2020年12月30日在吉林大学门诊花费677.12元（666.12元＋11元），在松原市顺康医疗救援服务有限公司花费医疗转运费1800元。2021年3月14日在吉林大学第一医院门诊花费606.35元（595.35元＋11元），在松原市顺康医疗救援服务有限公司花费医疗转运费1800元。诉讼过程中，董凤海申请对其因本次事故造成的伤残等级等进行司法鉴定，松原市中级人民法院委托吉林释然司法鉴定中心进行鉴定，吉林释然司法鉴定中心于2021年5月27日出具吉释然司鉴中心［2021］临鉴字第153号司法鉴定意见：1．被鉴定人董凤海此次损伤致左髋关节损伤评为八级伤残；左膝关节损伤评为十级伤残；2．被鉴定人董凤海此次外伤住院期间、出院后的营养期以180日为宜，出院后的误工期、护理期至伤残评定前一日为宜；3．被鉴定人董凤海目前多处内固定在位需在骨折愈合后一次性取出，费用以46,000元为宜，根据现有情况不需要特殊残疾辅助器具；花费鉴定费4500元。董凤海定残日年满50周岁（1970年11月13日-2021年5月27日）；董凤海母亲宁亚芹，共育有四名子女，事故发生时年满70周岁（1949年8月27日-2020年10月30日）。吉J×××××号大众牌轿车在平安财险公司投保交强险、商业三者险（限额50万，含不计免赔）事故发生在保险期限内。事故发生后，平安财险公司为董凤海垫付医疗费18,000元。另，平安财险公司支付常鹤修车款3640元。一审法院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。本案属因交通事故引发的侵权责任纠纷，依法应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿，仍有不足或者没有投保机动车商业保险的由侵权人赔偿。本案中常鹤承担事故的次要责任，董凤海承担事故的主要责任。关于鉴定意见的采信问题，鉴于由当事人双方共同选定、人民法院委托的鉴定机构作出的鉴定意见，在程序上和法律依据上具有合法性、正当性、中立性，对吉林释然司法鉴定中心的鉴定意见法院予以采信，对平安财险公司的辩解意见法院不予采纳。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第八条规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，医疗机构、吉林释然司法鉴定中心对护理人数没有明确说明，董凤海关于护理人数的请求，法院不予支持；《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，故董凤海的伤残赔偿金赔偿年限应为20年。董凤海诉请的2020年11月6日在吉林大药房文化广场连锁店购买药物花费49.60元，没有医嘱，法院不予支持。平安财险公司关于鉴定费、诉讼费的辩解意见，没有法律依据，法院不予采信。为解决纠纷，节约司法资源及当事人诉累，常鹤的车辆损失，法院一并处理。董凤海的合理损失经法院核算如下：1．医疗费：194,486.19元；2．营养费：18,000元（180天×100元／天）；3．伙食补助费：1500元（15天×100元／天）；4．二次手术费：46,000元；5．残疾赔偿金：200,253.80元（20年×32,299元／年×31％）；6．护理费：32,113.12元（208天×154.39元／天）；7．误工费：33,271.68元（208天×159.96元／天）；8．精神损害赔偿金：15,500元；9．交通费：6500元；10．残疾辅助器具：1500元；11．被扶养人生活费：14,972.16元；12．病历复印费：79.20元以上费用合计：564,176.15元。扣除平安财险公司垫付的18,000元，董凤海应承担常鹤车辆损失3148元［（3640元-2000元）×70％＋2000元］，平安财险公司在保险范围内赔付董凤海各项经济损失合计286,704.85元［（564,176.15元-198,000元）×30％＋180,000元-3148元］。董凤海的损失未超过保险范围，常鹤不承担赔偿责任。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民法典》第一千二百零八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第八条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、中国平安财产保险股份有限公司松原中心支公司于判决生效后立即赔付董凤海各项经济损失286,704.85元；二、驳回董凤海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3002元，鉴定费4500元，由平安财险公司负担7416元（2916元＋4500元），由董凤海负担86元。”本院二审期间，双方当事人没有提交新证据，且对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案系机动车交通事故责任纠纷，本案的焦点问题是：案涉鉴定意见是否应予采信。该鉴定意见由当事人双方共同选定、人民法院委托的有资质的鉴定机构作出的，鉴于伤者多处骨折的实际，双方当事人均同意按现有的条件进行鉴定是客观的，鉴定期间双方当事人均在现场，并未提出程序和内容有不当之处，且鉴定意见在法庭上出示，双方当事人进行了质证，可以作为定案依据。在鉴定机构对平安财险公司的异议进行了书面说明的情况下，平安财险公司虽有异议，但未提供证据证明其主张，且本案不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中应当重新鉴定的条件，平安财险公司应承担不利后果，一审法院采信案涉鉴定意见并无不妥。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司松原中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,004.00元，由中国平安财产保险股份有限公司松原中心支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 牟凤桐审 判 员 李敏英审 判 员 杨小玉二〇二一年九月十八日法官助理 于海洋书 记 员 高远欣