贵州省盘州市人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2021）黔0222刑初233号 公诉机关贵州省盘州市人民检察院。 附带民事诉讼原告人（反诉附带民事诉讼被告人）王龙应，男，1976年12月16日出生于贵州省盘州市，汉族，初中文化，其他商业工作人员，住贵州省盘州市。系本案被害人。 诉讼代理人杜国风，贵州恒权律师事务所律师。代理权限：特别授权。 诉讼代理人朱永犇，贵州恒权律师事务所实习律师。代理权限：一般代理。 被告人（反诉附带民事诉讼原告人）刘涛，男，1987年11月21日出生于贵州省盘州市，汉族，初中文化，农民，住贵州省盘州市。因本案于2021年1月29日被盘州市XX局取保候审，同年4月1日被盘州市人民检察院继续取保候审，2021年9月8日被盘州市人民法院解除取保候审。现羁押于盘州市看守所。 指定辩护人潘发慧，贵州民众律师事务所律师。 指定辩护人陈龙，贵州民众律师事务所实习律师。 贵州省盘州市人民检察院以盘检刑诉[2021]221号起诉书指控被告人刘涛犯故意伤害罪，于2021年5月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王龙应以要求赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼，被告人刘涛亦以要求赔偿经济损失为由，向本院提起反诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年6月23日公开开庭对本案进行了合并审理，当庭将本案转为普通程序，于2021年8月6日、2021年9月8日，依法组成合议庭，对本案进行了合并审理。盘州市人民检察院指派检察员毛家金出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人（反诉附带民事诉讼被告人）王龙应及其诉讼代理人杜国风，被告人（反诉附带民事诉讼原告人）刘涛及其指定辩护人潘发慧到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省盘州市人民检察院指控，2020年2月13日0时左右，被告人刘涛和被害人王龙应在盘州市坪地乡莫西里村海子头博耀酒店旁边疫情防控站内玩时，二人因琐事纠纷发生打架，刘涛持菜刀与王龙应持木凳对打，王龙应头部被刘涛用菜刀砍伤，后王龙应、刘涛双方到医院检查治疗。经贵州中一司法鉴定中心鉴定，王龙应人体损伤程度评定为重伤二级，伤残等级评定为九级伤残。经盘州市公安司法鉴定中心鉴定，刘涛的人体损伤为轻微伤。另查明，被告人刘涛支付了被害人大部分医药费，并主动到XX机关投案，且如实供述了主要的犯罪事实。公诉机关认为，被告人刘涛的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，被告人刘涛系持刀砍击被害人头部，认罪认罚，有自首情节，系初犯、偶犯，赔偿了被害人大部分医药费，综上，建议对被告人刘涛在有期徒刑二年六个月量刑。 附带民事诉讼原告人王龙应诉称，2020年2月13日晚，在贵州省盘州市，被告人刘涛无故对原告人王龙应痛下杀手，持刀连续砍击原告人头部致命要害部位数刀，已经涉嫌故意杀人罪。因被告人行为致原告人重型颅脑损伤、颅骨骨折，并引发创伤性癫痫、糖尿病等并发症。原告人受伤后，先后于2020年2月13日至3月4日、2020年3月14日至3月31日、2020年10月13日至10月24日、2020年10月24日至11月11日四次在云南省人民医院住院治疗；出院后多次发生院外零星治疗及购买药品。2021年1月26日经贵州中一司法鉴定中心鉴定伤情为重伤二级、致残程度为九级伤残，误工期270日，护理期90日，营养期60日。原告人受伤前，自营挖掘机出租、工程承揽等，由于被告人的犯罪行为，不但导致原告人身心和家庭遭受重创，同时也造成巨大经济损失。基于以上事实，请求依法严惩被告人并判令赔偿原告人经济和精神损失，同时对公诉机关指控故意伤害的罪名，原告人持有异议，应当以故意杀人（未遂）予以起诉和审判，判令被告人赔偿原告人医疗费30000元、误工费9个月×5万元／月＝450000元、护理费90日×200元／天＝18000元、伙食补助费60日×100元＝6000元、营养费60日×100元＝6000元、交通费10000元、鉴定费2600元、精神损害赔偿50000元以及伤残补助费36096×0.2×20年＝144384元，共计716984元。为支持其诉讼请求，向法庭提交了云南省人民医院住院病案（四次，即2020年2月13日至2020年3月4日、2020年3月14日至2020年3月31日、2020年10月13日至2020年10月24日、2020年10月24日至2020年11月11日），盘州民康医院ＤＲ诊断报告，贵州增值税电子普通发票，中国铁路行程信息提示，火车票，昆明市粮食招待所收据，贵州通用定额发票发票联，超市购物小票，云南省医疗门诊收费票据及住院收费票据，贵州省医疗门诊收费票据，红果富康医疗器械销货清单，西藏增值税专用发票，所有权转移证书，北京市地方税务局通用机打发票，贵州省贵阳市元盛公证处公证书（内含2012年3月9日签订的融资租赁合同一份），贵州省清镇市公证处公证书（内含2017年9月1日签订融资租赁合同一份），土石方施工协议书，中华人民共和国特种设备作业人员证，六盘水市城乡居民慢××卡等证据。其诉讼代理人提出反诉人刘涛提出的反诉理由不成立，王龙应在案发当日由于身体存在特殊原因，不具有加害反诉人的条件，王龙应系受到砍伤存在生命危险的情况下，持凳子进行反抗，属于正当防卫的行为，反诉人所称伤情明显不存在实质性伤害，其提供的病历资料载明除手指的皮肤擦伤和上肢青紫外，其余症状均是反诉人自己的陈述，没有客观检查材料，且相关症状没有证据证明系王龙应殴打所致，不能排除系其自己的行为造成损害的合理怀疑，其所主张的医疗费是在没有必要的情况下产生，缺乏合理性，其提起反诉系制造双方对打的假象，存在虚假供述及推卸刑事责任的主观意图，据此，反诉人不符合认罪认罚所要求的认罪悔罪表现，也不符合构成自首的要求，请求法庭驳回反诉人的附带民事诉讼诉请的代理意见。 反诉附带民事诉讼原告人刘涛诉称，2020年2月13日，刘涛与王龙应因琐事发生冲突后打架，王龙应用木凳将刘涛打伤，造成刘涛身体多处损伤的结果。刘涛受伤后被送至贵州盘江投资（集团）有限公司总医院住院治疗。经该院诊断为：1、创伤病；2、外伤症；3、多处损伤等。刘涛在该院住院治疗4天，共计支付医药费3611.36元。因王龙应的行为导致刘涛受伤，由于王龙应对本案的发生也有过错，并给刘涛造成经济损失共计人民币7007.47元，应当予以赔偿，其中医疗费3611.36元、救护车辆费用1400元、误工费1003.01元（91525元/年÷365天×4天）、护理费513.10元（46821元/年÷365天×4天）、住院伙食补助费280元（70元/天×4天）、营养费200元（50元/天×4天）。为支持其诉讼请求，向法庭提交了贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院中医住院病案、病人结账费用清单，贵州增值税普通发票，贵州省医疗门诊收费票据及住院收费票据等证据。被告人刘涛对起诉书指控的事实及罪名没有意见，就附带民事诉讼部分王龙应提出的诉讼请求中，认为要求赔偿医药费30000元没有相应的证据予以证实，王龙应仅自行支付2536元，且王龙应住院期间产生的医药费已由其支付，仅需赔偿医疗费2536元；要求赔偿误工费450000元没有事实及法律根据，王龙应没有提供充分证据证实其受伤前平均工资为5万元/月，应当按照贵州省2019年度职工的平均工资（农、林、牧、渔业）50757元/年，即4229.75元/月计算误工费为38067.75元；要求赔偿护理费18000元没有事实和法律依据，实际护理费应为9000元（100元/天×90天），并且在整个护理期，刘涛仅有4天因为要贷款没有时间护理，其他时间均在医院护理，王龙应实际没有支付多少护理费用；要求赔偿交通费10000元没有事实依据和法律根据，无相应的票据予以证实，无法证实其实际产生的费用为1万元，且1万元的交通费也不符合常理，以提供的交通费票据为准；要求赔偿伤残补助费、精神损害赔偿金，不属于本案刑事附带民事赔偿范围，综上，其应赔偿的金额为：医疗费2536元、误工费38067.75元、护理费9000元、伙食补助费6000元、营养费6000元、交通费2000元（以实际提供的票据为准）、鉴定费2600元，以上费用共计66203.75元的辩解意见。 被告人刘涛的辩护人提出对公诉机关指控刘涛构成故意伤害罪的犯罪性质、罪名不持异议，其具有自首情节，就本案的发生被害人王龙应存在一定过错，刘涛行为具有防卫性质，主观恶性较小，其认罪态度好，积极悔罪，主动认罪认罚，系初犯，已对被害人住院期间产生的医疗费、生活费、伙食费等予以支付，尽量减少被害人的损失，综上，建议对被告人刘涛判处有期徒刑二年的辩护意见。 经审理查明，2020年2月13日0时左右，被告人刘涛和被害人王龙应在盘州市坪地乡莫西里村海子头鑫博耀酒店旁边疫情防控卡点帐篷内玩时，二人因琐事发生口角纠纷继而打架，刘涛持菜刀与王龙应持木凳对打，二人经在场人员劝开后发现受伤，王龙应头部被刘涛用菜刀砍伤，王龙应持木凳打伤刘涛的手部。王龙应受伤后于当日被送到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院检查，花去医疗费1950.97元，随即又于当日被送往云南省人民医院住院治疗，经出院诊断为：主要诊断开放性颅脑损伤重型，其他诊断为创伤性脑内血肿、创伤性硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、开放性颅内异物、肺部感染、创伤性颅内积气、开放性多发性颅骨骨折、头皮裂伤、创伤性癫痫、弥漫性颅内压增高、创伤性大脑水肿、低蛋白血症。后因颅内感染、后天性颅骨缺损等原因，于2020年3月14日至3月31日、2020年10月13日至10月24日、2020年10月24日至11月11日三次前往云南省人民医院住院治疗。以上在云南省人民医院住院治疗的费用系被告人刘涛予以支付，王龙应因自付住院期间购买相关用品及挂号支付放射费等花费人民币679.5元。刘涛受伤后于当日被送到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗4天，花去医疗费3611.36元，经出院中医诊断为：主病创伤病，主证外伤症。2021年1月26日，经贵州中一司法鉴定中心鉴定，出具的鉴定意见为：王龙应因外伤致开放性颅脑损伤的损伤程度属重伤二级；王龙应因外伤致开放性颅脑损伤经手术治疗，现遗留脑叶部分切除术后，评定为九级伤残；王龙应的误工期、护理期、营养期评定为误工270日，护理90日，营养60日。2021年2月26日，经盘州市公安司法鉴定中心鉴定，出具的鉴定意见为：刘涛人体损伤程度评定为轻微伤。2020年3月3日，被告人刘涛主动到盘州市XX局坪地派出所配合调查。 另查明，2020年贵州省城镇非私营单位分行业门类就业人员中居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资为43595元，农、林、牧、渔业从业人员年平均工资为55986元，交通运输、仓储和邮政业从业人员年平均工资为93973元。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明： 一、物证木柄菜刀一把，随案移送。 二、书证。 （一）接受证据材料清单及住院病案，证实盘州市XX局坪地派出所民警从王龙应处接受了王龙应先后四次在医院住院治疗的病历记录，具体为2020年2月13日至3月4日在云南省人民医院住院治疗20天，经出院诊断为：主要诊断开放性颅脑损伤重型，其他诊断为创伤性脑内血肿、创伤性硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、开放性颅内异物、肺部感染、创伤性颅内积气、开放性多发性颅骨骨折、头皮裂伤、创伤性癫痫、弥漫性颅内压增高、创伤性大脑水肿、低蛋白血症；2020年3月14日至3月31日，再次在云南省人民医院住院治疗17天，经出院诊断为：主要诊断颅内感染，其他诊断肝功能不全、2型糖尿病性酮症、低钾血症、低钠血症、肺部感染；2020年10月13日至10月24日第三次在云南省人民医院住院治疗11天，经出院诊断为：主要诊断后天性颅骨缺损，其他诊断症状性癫痫［继发性癫痫］、2型糖尿病、脑外伤恢复期；2020年10月24日至11月11日第四次在云南省人民医院住院治疗18天，经出院诊断为：主要诊断后天性颅骨缺损，其他诊断2型糖尿病、头痛、脑外伤恢复期、脑软化灶。盘州市XX局坪地派出所民警从刘涛处接受了刘涛在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗的病历记录，具体为2020年2月13日至2月17日在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗4天，经出院中医诊断为：主病创伤病，主证外伤症。 （二）到案经过，证实2020年2月13日零时许，王瑞精向盘州市XX局110报警称王龙应在坪地乡莫西里村海子头被人砍伤，请坪地派出所调查处理，接到报警后民警赶到现场处置，经了解，王龙应与刘涛因琐事纠纷发生打架，后刘涛与王龙应到医院检查治疗，2020年3月3日，刘涛主动到坪地派出所配合调查。 （三）人员基本信息，证实被告人刘涛的基本身份情况及已达刑事责任年龄。 （四）随案移送清单，证实盘州市XX局已将涉案菜刀一把向盘州市人民检察院随案移送。 三、证人证言。 （一）证人刘某1证实，2020年2月13日凌晨，我去坪地乡莫西里村海子头防疫卡点值班，我到卡点的时候，王龙应在卡点的帐篷里坐着玩，过了半个小时左右刘涛也来卡点的帐篷里玩，他们两个互相开玩笑，开着开着两个突然就动手打起来，我当时在玩手机，没注意谁先动手的，打着打着他们就找东西打架，刘涛拿了一把帐篷里的菜刀，王龙应拿了一个帐篷里的板凳，他们用菜刀和板凳互相打，王龙应拿板凳打刘涛的头部和上身，刘涛用菜刀砍王龙应的头部，我们看他们拿东西去打得很激烈不敢去劝，后来他们打着打着就打到帐篷外面去了，我们看到王龙应被砍了流血厉害，我、符某等人就去劝，劝的人多了他们就没打了，后来王龙应自己就走了，刘涛的父亲来以后就开车去找王龙应，说是要送他去医院，刘涛也被后面赶来的李文考送去医院了。刘涛和王龙应不是到卡点上值班，他们是去卡点上玩的，没有其他人参与打架，刘涛的菜刀是从卡点帐篷里拿的，王龙应的板凳是卡点里面使用的，王龙应头部受伤流血，刘涛被王龙应用板凳打着头部。 （二）证人刘某2证实，我是在莫西里村十组海子头卡点值班，2020年2月13日凌晨十二点来接班的，我来的时候王龙应和刘某1、刘某3、刘传、还有一个我喊不出名字的男子，过了几分钟刘涛就过来卡点了，我们就坐在卡点的帐篷里聊天，然后王龙应就和刘涛在开玩笑，开着玩笑的刘涛就和王龙应打起来了，我们去拉都没有拉住，他们是怎么打起来的我都没注意就打起来了，他们打起来了我们没拉住，王龙应拿着凳子、刘涛拿着菜刀就互相打起来了，然后来看的人多了，是谁报的警我也不知道，王龙应被刘涛砍伤后刘涛的父亲刘某5给送到医院去了，刘涛也被王龙应用凳子打伤了被李文考送到医院去了，之后派出所的民警就到现场了。刘涛和王龙应就是坐在卡点的帐篷里开玩笑，可能玩笑开大了，才打起来的，发生打架的时候我、王龙应、刘某1、刘某3、刘传、刘涛和一个我喊不出名字的男子在场，王龙应和刘涛都受伤了，伤势我不清楚，他们二人不是卡点的值班人员，是来卡点玩的，没有其他人参与打架，刘涛的菜刀是在卡点帐篷里拿的，王龙应拿的凳子是放在卡点帐篷里使用的。 （三）证人符某证实，2020年2月13日凌晨1点左右，我到坪地乡海子头卡点玩，我到的时候有刘某2、刘某1、王龙应、刘涛在卡点值班，我才开始进卡点王龙应、刘涛就开始有争执了，我玩了一二十分钟王龙应、刘涛就打起来了，打起来之后我就和刘某2、刘某1把他们两个拉开。我不知道王龙应、刘涛是不是卡点值班人员，我到的时候王龙应、刘涛已经在海子头卡点坐着了，我不是值班人员，二人打架时我和刘某2、刘某1在场。 （四）证人康某证实，2020年2月12日晚上，我和符某、刘涛从刘涛家小叔家回来，准备回家去，路过坪地乡海子头疫情防控卡点时，符某和刘涛先进卡点里面去，我也就跟着进去，卡点里面有王龙应和五六个男的，其他人我叫不出名字来，进去以后王龙应喊我老康叫我裹一支叶子烟给他抽，然后我就借我的烟杆给王龙应用抽叶子烟，刘涛当时是站在王龙应对面烤火，我就蹲在王龙应身边烤火，王龙应抽烟的时候和刘涛讲了什么我记不得了，王龙应和刘涛就吵起来了，王龙应站起来以后就把坐着的凳子提在手上，我看两个要打架我说打不得，王龙应拿着凳子和刘涛就打起来了，卡点帐篷有点小人又有点多，刘涛和王龙应打起来以后里面的人被吓了跑出卡点帐篷去了，我也跟着出去了，我们到卡点帐篷外面一会儿，刘涛和王龙应两个就打着出来了，王龙应手里面提着板凳，刘涛手里提着一把菜刀，两个具体怎么打的是晚上我没有看清，被旁边的人劝开了以后我才看见王龙应头部流血的，我说叫个车把王龙应送去医院，过了一会儿刘涛的父亲刘某5就开着车来了，刘某5说送王龙应去医院，之后刘涛也被送去医院了。打架时在场的人有我、符某、刘涛、王龙应，其他人我叫不出名字来，参与打架的只有刘涛和王龙应，二人被劝开之后我才看见王龙应头部是流血的，王龙应是和刘涛打架后受伤的，我没有看清楚那个先动手，菜刀是在疫情防控卡点里面敲煤炭的普通菜刀，凳子也是疫情防控卡点里面使用的四脚木质凳子。 （五）证人刘某3证实，2020年2月12日晚上我在彭庆南家玩，遇着王龙应，王龙应叫我下去玩，我和王龙应在坪地乡莫西里村海子头疫情防控卡点帐篷里玩了个把小时左右，刘涛和符某、康某也进卡点来玩，他们进来的时候怕是有凌晨零点过了，进来以后刘涛和王龙应讲起打麻将的事情来，刘涛说要举报，王龙应说你爹也在，连你爹都举报，刘涛说我讲我爹关你什么事，两个讲着就吵起来了，刘涛就推了王龙应肩膀一下，王龙应被刘涛推了差点倒在地上，王龙应就提着坐的凳子站起来用凳子朝刘涛的头部打去，砸了刘涛头部好几凳子，两个打的时候刘涛从卡点帐篷拿起一把敲煤炭的菜刀也迎着王龙应头部乱砍，王龙应头部当时就出血了，刘涛和王龙应两个你砸我一凳子我砍你一刀的打，两个人从帐篷里面打到帐篷外面去了，当时符某还去劝，没有劝开，到帐篷外面以后刘涛见王龙应头部流血很了，刘涛就没动手了，王龙应拿着凳子砸了刘涛头部一凳子，刘涛说得了吧，王龙应又砸了刘涛头部一凳子，刘涛就拿起菜刀准备砍王龙应，王龙应就捂着头跑了，之后刘涛父亲开着车来卡点，往王龙应跑的方向去了，之后的事情我就不清楚了。打架的时候我和王龙应、刘涛、符某、康某、刘某1在场，其他人我记不得了，就王龙应和刘涛两个打架，王龙应头部流血，刘涛没看见有流血伤口，刘涛使用一把菜刀，王龙应使用一个凳子，都是卡点帐篷里面使用的。 （六）证人刘某4证实，2020年2月12日11时许，我去坪地乡海子头疫情防控卡点接班，我去的时候王龙应、康某和刘某3在疫情防控卡点里面，差不多凌晨零点过的时候，刘涛、符某和康某就先后进卡点来玩，才进去一两分钟，刘某3就叫王龙应走了，王龙应说等抽一卷叶子烟着，等哈，王龙应就叫康某拿烟袋给他抽，刘涛就问寨子的人去哪里打麻将了，之后王龙应就回答刘涛，我当时在玩手机，具体说什么我没注意听，我只听到王龙应提到刘涛的父亲，刘涛和王龙应不知道怎么就吵起来了，刘涛和王龙应突然就打起来了，当时在里面的人好几个我看清楚他们怎么打的，之后就看到王龙应头部流血了，我看见王龙应手上拿着板凳，刘涛手上拿着菜刀，之后刘涛和王龙应就出了卡点的帐篷，在帐篷外面王龙应还拿着板凳往刘涛头部打，刘涛也用菜刀向王龙应头部砍，王龙应用手去挡，边挡的时候边用凳子朝刘涛头部打，有的打着和砍着，有的没有打着和砍着。之后就被劝开了，我看着王龙应头上血有点老火，我就去叫王瑞精，我们回来之后王龙应和刘涛已经被送去医院了，我就继续值班了。打架时刘涛、王龙应、刘某3、康某、符某、刘某2、刘某1和我在场，就只有王龙应和刘涛两个打架，刘涛打架时使用的菜刀和王龙应使用的凳子是在卡点里面的。因为王龙应和刘涛讲话的时候，王龙应讲着刘涛的父亲，王龙应的辈分比刘涛高一辈，语气比较重一些。我户口上的名字叫刘某4，平时大家叫我刘传。 四、被害人王龙应陈述，2020年2月，我在李文才木材厂这里的卡点值班，快下班的时候，我到海子头那个卡点里玩，在里面坐了30分钟左右，刘涛就来了，他来以后就对我说他姐打钱打到他爹的卡上去了，然后就说他父亲的不是，我听不下去就说“你讲你老爹不是人要不得”，然后刘涛就从不知道什么地方拿来的一把刀砍我，我感觉他把我头砍流血了，我就从地上拿起一个板凳来打刘涛，我打不过他，就往医院的方向跑，后来刘涛的父亲开车追上我把我送到医院了。刘涛因为我说了他两句就砍我，我和刘涛平时没有什么矛盾，只有刘涛打着我，是拿一把刀砍我，都是砍在头部，头部左侧伤的最重，当时符某、康某、刘某3、刘传、刘康胜在场。我受伤后刘涛来看过我，我住院以来的医药费都是刘涛家付的，只是在干沟桥医院那里不是。 五、被告人刘涛供述，2020年2月12日22时许，我和王龙应在坪地乡莫西里村老米组丫口卡点里面喝酒，喝了一会以后王龙应的媳妇就到卡点来喊王龙应回家，之后我就和符某、杜建春去我小叔刘科家玩，在我小叔刘科家玩了一会，到2020年2月13日凌晨左右，我和符某到莫西里村海法公司卡点，我与符某进卡点帐篷里看到王龙应、刘某3在里面烤火，我进去之后就问，我们村上这些人去哪里了，王龙应就回答我说都去打麻将了，我说我要打电话举报，王龙应就说我爸也去打麻将的，我说，哪个在也不咋个，该举报举报，王龙应就说我，你爸在你也举报，你直接不是个人。之后我和王龙应就吵了起来，吵的内容我记不太清了，之后我说我爸怎个不用你王龙应讲，当时我站在王龙应的旁边的，酒有点醉了，我不知道怎么的就歪了过去用手扶着王龙应的肩膀，王龙应以为我要打他，之后王龙应站起来就用他坐着的木板凳迎着头部打过来，有的被我用手挡了打在手上，有一些打在头上，我被打了弯向地面，我手在卡点里面摸着一把菜刀，我就拿着菜刀朝着王龙应的方向乱砍，具体砍着王龙应身体什么部位我不清楚，之后我就跑出卡点的帐篷了，王龙应跟着我出来，我看到王龙应的头部出血了才知道我用菜刀砍着王龙应的头部，王龙应拿着板凳再次打我，我就没有再打他了，我被王龙应用板凳打了十多次，有一些被我用手挡住了打在手上，有些打在我头部上，我被打之后再次扬起菜刀吓王龙应，王龙应就往江西街方向走了一段路，但是马上又回来把他手里的板凳丢了砸我，砸到我的鼻子，鼻子当时就被砸出血了，之后王龙应就走了，我报警之后旁边的人就打电话给我父亲，之后他们就送我去医院了。发生打架的时候符某、康某、刘某3、刘某2、我和王龙应在场，现场打架的只有我和王龙应，其他人没有参与，现场就我和王龙应受伤，我当时被王龙应打之后，我在卡点里面摸着一把菜刀，我用菜刀向王龙应砍了几刀，之后我才知道砍着王龙应的头部，王龙应用一个木质的四脚板凳打我，我的头部和左手受伤，王龙应受伤后是我父亲刘某5和王龙应的家属黄美桃、他侄儿子王瑞精送往医院的。王龙应受伤住院后，我垫付过医疗费，包括王龙应家属的生活费，第一次2020年2月13日王龙应和我打架后受伤，我和父亲送上去以后垫付了医药费用、生活费用一共七万元人民币左右；第二次2020年4月17日我接到王龙应媳妇黄美桃的电话说王龙应发烧，让我开车去接她和王龙应去盘州市总医院看一下，之后在盘州市总医院检查完后，王龙应家属不放心，要求将王龙应送往昆明昆华医院进行治疗，治疗费用等一共花费七万人民币左右，一共去了17天。之后王龙应及其家属去拆过两次线头，大概时间我记不得了，2020年10月9日，送王龙应去昆明昆华医院做骨板手术，一共花费14万元人民币左右，具体数额我记不得了，加上药费和其他的费用一共垫付约30万元人民币。我找王龙应媳妇黄美桃提过赔偿的事情，王龙应媳妇黄美桃说先将王龙应的伤情医治好之后再商量。 六、鉴定意见。 （一）贵州中一司法鉴定中心司法鉴定意见书（贵中一司鉴[2021]临鉴字第74号及第75号），证实贵州省盘州市XX局坪地派出所委托贵州中一司法鉴定中心对王龙应的损伤程度进行鉴定，对王龙应的伤残程度及误工、护理、营养时限进行评定。2021年1月26日，出具的损伤程度鉴定意见为：被鉴定人王龙应因外伤致开放性颅脑损伤的损伤程度属重伤二级，出具的伤残程度及误工、护理、营养时限鉴定意见为：1、被鉴定人王龙应因外伤致开放性颅脑损伤经手术治疗，现遗留脑叶部分切除术后，评定为九级伤残。2、被鉴定人王龙应的误工期、护理期、营养期评定为误工270日，护理90日，营养60日。 （二）贵州省盘州市公安司法鉴定中心（盘）公（司）鉴（法临）字[2021]35号鉴定书，证实经盘州市XX局坪地派出所委托盘州市公安司法鉴定中心对刘涛的人体损伤程度进行鉴定，2021年2月26日，出具鉴定意见为：刘涛人体损伤程度评定为轻微伤。 七、勘验、辨认等笔录。 （一）现场勘验笔录及照片，证实2020年2月13日0时48分至1时30分，盘州市XX局坪地派出所民警对位于贵州省盘州市海子头鑫博耀大酒店旁疫情防控卡点帐篷内的现场进行了勘查，从现场提取了一张木凳子、一把菜刀，现场勘验制图2张，照相10张附卷。 （二）提取笔录、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，证实2020年2月13日，民警在见证人的见证下，从贵州省盘州市海子头鑫博耀大酒店门前三岔路口原疫情防控卡点对刘涛砍伤王龙应的菜刀、王龙应打架时使用的凳子依法进行提取、扣押，并制作清单。 （三）辨认笔录及照片，证实2021年1月30日，在见证人的见证下，民警组织被告人刘涛对作案工具进行辨认，其辨认出编号为4号的木质手柄菜刀系其2020年2月13日与王龙应打架时砍伤王龙应的菜刀；辨认出打架的现场位于贵州省盘州市海子头鑫博耀大酒店门前三岔路口的原疫情防控卡点，均附有照片。 另有受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、权利义务告知书、鉴定意见通知书等证据在卷佐证。 上述证据已经庭审举证、质证，符合证据的合法性、客观性、关联性，且能相互印证，合议庭经评议后认为应依法予以确认。 对附带民事诉讼原告人王龙应提交的云南省人民医院住院病案，贵州增值税电子普通发票，中国铁路行程信息提示，火车票，昆明市粮食招待所收据，贵州通用定额发票发票联，超市购物小票，云南省医疗门诊收费票据及住院收费票据，贵州省医疗门诊收费票据，红果富康医疗器械销货清单，西藏增值税专用发票等证据，符合证据的基本特征，均予以采纳；提交的所有权转移证书，北京市地方税务局通用机打发票，贵州省贵阳市元盛公证处公证书（内含2012年3月9日签订的融资租赁合同一份），贵州省清镇市公证处公证书（内含2017年9月1日签订融资租赁合一份），土石方施工协议书，中华人民共和国特种设备作业人员证等证据，因能证实王龙应所从事的职业，符合证据的基本特征，予以综合采信；提交的六盘水市城乡居民慢××卡，盘州民康医院ＤＲ诊断报告等证据，因与本案不具有关联性，故不予采纳。 对被告人刘涛提交的贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院中医住院病案、病人结账费用清单，贵州增值税普通发票，贵州省医疗门诊收费票据及住院收费票据等证据，符合证据的基本特征，予以采纳。 本院认为，被告人刘涛因琐事与被害人王龙应发生口角后，双方发生殴打，在殴打过程中，刘涛持菜刀将王龙应杀伤，致王龙应因外伤致开放性颅脑损伤，属重伤二级，因外伤致开放性颅脑损伤经手术治疗，现遗留脑叶部分切除术后，评定为九级伤残，其在殴打过程中被王龙应打伤，属轻微伤的后果，被告人刘涛的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人刘涛自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，依法给予减轻处罚；就本案的发生被害人存在过错，且案发后被告人刘涛支付了被害人王龙应住院期间产生的费用，酌情对其从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。对被告人刘涛的辩护人提出其具有自首情节，就本案的发生被害人王龙应存在一定过错，其认罪态度好，积极悔罪，主动认罪认罚，系初犯，已对被害人住院期间产生的医疗费、生活费、伙食费等予以支付，尽量减少被害人的损失的辩护意见，予以采纳，但提出建议对被告人刘涛判处有期徒刑二年的辩护意见，因被告人刘涛系持刀将被害人王龙应杀伤致其损伤达重伤二级、九级伤残的后果，就其具有的量刑情节已给予减轻处罚，辩护人提出的上述量刑建议与刘涛的罪责刑不相适应，故不予采纳。对被害人王龙应及其代理人提出应当以故意杀人罪（未遂）追究被告人刘涛的刑事责任的意见及理由，经查，本案系口角纠纷引发的相互殴打行为，双方均具有伤害对方的故意，而非剥夺他人生命的主观故意，故刘涛的行为不符合故意杀人罪的法律规定，对上述意见，理由不能成立，不予采纳。 被告人刘涛的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王龙应造成物质损失，依法应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失”的规定，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十二条第一款“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额”、第二款“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”的规定，第一百九十四条“审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时给予考虑”的规定，第二百零一条“人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定”的规定，对附带民事诉讼原告人王龙应要求赔偿医疗费30000元的诉讼请求，因其提供的证据证实产生的医疗费为2630.47元，故应支持人民币2630.47元；对附带民事诉讼原告人要求赔偿误工费9个月×5万元/月=450000元的诉讼请求，虽提供了证据证实其具有从事驾驶挖掘机、装载机司机职业的资格，本人持有装载机、挖掘机，曾承揽工程等事实，但其提供的证据不能证实其已实际产生的误工费物质损失达人民币450000元，故应根据其提供的证据证实其从事交通运输行业的情况，以2020年贵州省城镇非私营单位分行业门类就业人员年平均工资中交通运输、仓储和邮政业标准计算9个月，为93973元/年÷12个月×9个月≈70479.75元；要求赔偿护理费90日×200元/天=18000元的诉讼请求，计算标准有误，应按2020年贵州省城镇非私营单位分行业门类就业人员年平均工资中居民服务、修理和其他服务业标准计算90日，为43959元/年÷365天×90天≈10839.21元；要求赔偿交通费10000元的诉讼请求，其提供的证据不能证实已产生交通费10000元，但根据其住院治疗及检查的实际，酌情支持人民币3000元；要求赔偿鉴定费2600元的诉讼请求，已提供证据证实，符合法律规定，予以支持；要求赔偿伙食补助费60日×100元=6000元、营养费60日×100元=6000元、精神损害赔偿50000元以及伤残补助费36096×0.2×20年=144384元的诉讼请求，因不属于附带民事诉讼赔偿范围，故不予支持。以上予以支持的费用共计人民币89549.43元。对被告人刘涛提出就王龙应诉请要求赔偿的医疗费应支持人民币2536元、误工费应支持人民币38067.75元、护理费应支持9000元、交通费应支持人民币2000元的答辩意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。 本案中，因反诉附带民事诉讼原告人刘涛与反诉附带民事诉讼被告人王龙应相互殴打，致刘涛受伤达轻微伤，故王龙应对刘涛遭受的物质损失亦应承担赔偿责任，对刘涛要求赔偿医疗费3611.36元、救护车辆费用1400元的诉讼请求，已提供证据证实，符合法律规定，予以支持，要求赔偿误工费1003.01元的诉讼请求，其未提供证据证实其所从事的行业，应按2020年贵州省城镇非私营单位分行业门类就业人员年平均工资中农、林、牧、渔业标准计算，为55986元/年÷365天×4天≈613.55元，要求赔偿护理费513.10元的诉讼请求，计算标准有误，应按2020年贵州省城镇非私营单位分行业门类就业人员年平均工资中居民服务、修理和其他服务业标准计算4日，为43959元/年÷365天×4天≈481.74元；要求赔偿住院伙食补助费280元（70元/天×4天）、营养费200元（50元/天×4天）的诉讼请求，因不属于附带民事诉讼赔偿范围，故不予支持。以上予以支持的费用共计人民币6106.65元。 对王龙应的诉讼代理人提出反诉人刘涛提出的反诉理由不成立，王龙应在案发当日由于身体存在特殊原因，不具有加害反诉人的条件，王龙应系受到砍伤存在生命危险的情况下，持凳子进行反抗，属于正当防卫的行为，反诉人所称伤情明显不存在实质性伤害，其提供的病历资料载明除手指的皮肤擦伤和上肢青紫外，其余症状均是反诉人自己的陈述，没有客观检查材料，且相关症状没有证据证明系王龙应殴打所致，不能排除系其自己的行为造成损害的合理怀疑，其所主张的医疗费是在没有必要的情况下产生，缺乏合理性，其提起反诉系制造双方对打的假象，存在虚假供述及推卸刑事责任的主观意图，据此，反诉人不符合认罪认罚所要求的认罪悔罪表现，也不符合构成自首的要求，请求法庭驳回反诉人的附带民事诉讼诉请的代理意见，经查，王龙应所提供的证据仅能证实其曾在案发前右手第5掌骨骨折，未经临床确诊，不能等同于其不具有加害反诉人的条件，根据公诉机关提供的物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、勘验辨认等笔录等证据，足以证实本案系双方发生口角纠纷后引发的互殴，王龙应的行为不具有正当防卫的性质，王龙应、刘涛均系在互殴过程中受伤并至医院救治，刘涛所受损伤已经鉴定为轻微伤，就其损伤在本案中提起反诉，系法律规定赋予其享有的诉讼权利，就被告人是否属于认罪认罚应依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定进行认定，且本案已查明被告人刘涛系自动投案，归案后如实供述本案的犯罪事实，符合自首的规定，综上，上述代理意见，与庭审查明的事实不符、不符合法律规定，均不予采纳。 在本案中，刘涛及王龙应均就损害结果的发生存在过错，结合审理查明的事实，由刘涛承担80%的责任，王龙应承担20%的责任，则就王龙应产生的损失人民币89549.43元，由其自行承担人民币17909.89元，余款人民币71639.54元由被告人刘涛承担；就刘涛产生的损失人民币6106.65元，由其自行承担人民币4885.32元，余款1221.33元由反诉附带民事诉讼被告人王龙应承担。 依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第六十七条第一款，第三十六条第一款，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百九十二条第一款、第二款、第一百九十四条、第二百零一条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条的规定，判决如下： 一、被告人刘涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年9月8日起至2024年3月7日止。） 二、随案移送的作案工具木柄菜刀一把，予以没收。 三、由被告人刘涛于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人王龙应经济损失人民币71639.54元。 四、由反诉附带民事诉讼被告人王龙应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿反诉附带民事诉讼原告人刘涛经济损失人民币1221.33元。 五、驳回附带民事诉讼原告人王龙应、反诉附带民事诉讼原告人刘涛的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  韦云娟 人民陪审员  唐 敏 人民陪审员  何荣会 二〇二一年九月八日 书 记 员  谭复辉