新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院民事判决书（2021）新32民终412号上诉人（原审被告）：新疆旺泉生物科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区和田县经济新区和安新村北侧，统一社会信用代码91653221MA78GTJ478。    法定代表人：宋永好，该公司总经理。    被上诉人（原审原告）：新疆坤宏建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区和田市东巴克路翠玉苑小区2单元1702室，统一社会信用代码91653201MA786FT808。    法定代表人；陈汇清，该公司总经理。    委托诉讼代理人：吉敏，新疆沙舟律师事务所律师。    上诉人新疆旺泉生物科技有限公司（以下简称旺泉公司）因与被上诉人新疆坤宏建设工程有限公司（以下简称坤宏公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区和田县人民法院（2020）新3221民初813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月5日立案后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案事实比较清楚，并经询问上诉人旺泉公司法定代表人宋永好及被上诉人坤宏公司委托诉讼代理人吉敏意见且双方当事人均无新的证据提交，决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。    旺泉公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人按照鉴定工程量相应价款扣维修费、上诉人的损失后向被上诉人支付工程款；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实违反逻辑，适用法律存在错误。2019年9月1日上诉人与被上诉人签订了《工程承包合同》，约定将上诉人位于和田县经济开发区的和田县食用菌扶贫项目的围墙建设工程发包给被上诉人，合同价款为152万元，工期为2019年9月1日至2019年9月30日。合同签订后被上诉人进行了围墙施工，但至今未完工。一审法院在审理过程中委托新疆中远工程检测有限公司对涉案工程的质量、造成的经济损失及维修费进行了鉴定，新疆中远工程检测有限公司出具了《鉴定意见书》，上诉人对鉴定意见书中维修费用706899.85元和未完成部分价格90020.66元均有异议，因为新疆中远工程检测有限公司在核算这部分费用时使用的依据为2019年第三季度信息价，例如人工单价建筑81.38元／日工、装饰89.52元／日工、安装83.66元／日工，众所周知和田地区的现状为建筑行业小工工资不低于250元／日，技术成熟的大工工资甚至高达600元／日，二者相差数倍，根本不具备参考价值。上诉人向一审法院提出书面异议，要求重新对被上诉人完成的工程量相应价款进行鉴定，如果根据新疆中远工程检测有限公司出具《鉴定意见书》时参考的数据，被上诉人完成的工程量根本不值一审法院认定的692079.49元。根据建设工程施工合同纠纷案件的司法解释的规定，被上诉人作为施工方，只有在工程竣工验收合格的前提下才能参照合同价主张工程款。本案中，涉案工程被上诉人未完成工程施工，双方亦没有任何结算，一审法院直接按合同价结算工程款，并从中扣除了未完成的工程量相应的工程款90020.66元、因工程质量问题所需的维修费706899.85元、上诉人代付的人工工资31000元，这种结算方式不符合逻辑，也没有任何法律依据。综上所述，一审法院认定事实违反逻辑，适用法律存在错误，被上诉人一审的诉讼请求，应对实际工程量相应的价款进行鉴定，扣除返修费用和给上诉人造成的损失后支付。    坤宏公司辩称，自己已经按照合同的约定完成了围墙的施工，旺泉公司作为发包方迟迟未能组织现场验收，也没有在施工中提出过质量问题，其应当支付自己所建围墙工程的价款。现在旺泉公司上诉要求改判自己按照鉴定工程量相应价款扣除维修费、损失后向坤宏公司支付工程款没有事实依据。故应当驳回其上诉请求，维持原判。    坤宏公司向一审法院起诉请求：1．请求被告旺泉公司向原告坤宏公司支付围墙建设款1520000元；2．请求被告旺泉公司支付全部诉讼费用。    旺泉公司反诉请求：1．请求依法解除双方签订的围墙《工程承包合同》；2．请求判令反诉被告坤宏公司赔偿因围墙质量不合格造成的损失1000000元（含拆除、重建费用），该损失为暂定价，最终以法院对外委托工程质量损失鉴定价为准；3．反诉费、鉴定费由反诉被告坤宏公司承担。    一审法院认定事实：2019年9月1日原被告双方签订的《工程承包合同》一份，约定被告旺泉生物公司将位于和田县经济开发区的和田县食用菌扶贫项目的围墙建设工程发包给原告坤宏公司，计划开工时间是2019年9月1日，竣工时间是2019年9月30日，合同价款是1520000元。合同签订后，原告（反诉被告）坤宏公司进行了围墙施工，施工过程中因被告（反诉原告）旺泉公司未付款，原告（反诉被告）坤宏公司停止了施工。经鉴定，围墙工程未按图纸施工，且存在质量问题，后期修复费用为706899.85元，未完工部分的工程款项为90020.66元。另查，被告旺泉生物公司于2019年10月26日向围墙工程施工人员关鹏辉支付工人工资31000元。    一审法院认为，原被告双方签订的《工程承包合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告（反诉被告）坤宏公司按照合同约定进行了施工，被告（反诉原告）旺泉公司应当支付工程费用，但因涉案工程未完工且存在质量问题，反诉被告（原告）坤宏公司应当赔偿因工程质量不合格所造成的修复费用706899.85元，也应当对未完工部分工程款项90020.66元做扣减。现双方均认为合同无法继续履行，反诉原告（被告）旺泉公司要求解除双方签订的《工程承包合同》的诉求法院予以支持。原告（反诉被告）坤宏公司认可被告（反诉原告）旺泉公司向工人关鹏辉支付了工人工资31000元属实，此款应予扣减。综上所述，原被告的诉讼请求均有事实与法律依据，应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十二条、第十六条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）新疆坤宏建设工程有限公司与被告（反诉原告）新疆旺泉生物科技有限公司于2019年9月1日签订的《工程承包合同》；二、被告（反诉原告）新疆旺泉生物科技有限公司于判决生效之日后十日内向原告（反诉被告）新疆坤宏建设工程有限公司支付工程款692079.49元；三、驳回原告（反诉被告）新疆坤宏建设工程有限公司其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）新疆旺泉生物科技有限公司其他诉讼请求。案件本诉受理费18480元，由原告（反诉被告）新疆坤宏建设工程有限公司负担10164元，由被告（反诉原告）新疆旺泉生物科技有限公司负担8316元；案件反诉费6900元，由原告（反诉被告）新疆坤宏建设工程有限公司负担4830元，由被告（反诉原告）新疆旺泉生物科技有限公司负担2070元。由原告（反诉被告）新疆坤宏建设工程有限公司垫付的鉴定费5000元由其自行负担，由被告（反诉原告）新疆旺泉生物科技有限公司垫付的鉴定费用50000元，由原告（反诉被告）新疆坤宏建设工程有限公司负担25000元，由被告（反诉原告）新疆旺泉生物科技有限公司负担25000元。    本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：与一审查明的基本事实一致。原判认定的事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。    本院认为，本案的法律事实发生在民法典施行之前，该民事纠纷根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条规定应适用当时的法律、司法解释的规定。旺泉公司与坤宏公司双方签订的《工程承包合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照我国合同法的规定和签署的合同约定自觉全面履行自己应尽的义务。坤宏公司按照合同约定进行了和田县经济开发区的和田县食用菌扶贫项目的围墙建设工程施工，施工过程中因旺泉公司提出质量问题未付款，坤宏公司停止了施工。旺泉公司应当向其支付工程费用，但经鉴定，围墙工程未按图纸施工，且存在质量问题，坤宏公司应当赔偿因工程质量不合格所造成的修复费用706899.85元，也应当对未完工部分工程款项90020.66元从双方议定的价款中予以核减。对此，坤宏公司一审、二审期间均表示认可，不持任何异议。现双方均认为合同无法继续履行，旺泉公司上诉要求按照鉴定工程量相应价款扣维修费、自己的损失后向坤宏公司支付工程款。就其所诉，旺泉公司对该主张在一审、二审期间均未提供证据予以证实，应当自行承担举证不能的败诉风险。    综上所述，新疆旺泉生物科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。    二审案件受理费10720.79元，由新疆旺泉生物科技有限公司负担。    本判决为终审判决。    审判长    辛元忠审判员    艾则孜江·艾合麦提审判员    吴东冬二〇二一年九月二十八日书记员    刘赛文