辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终12522号上诉人(一审被告)：万家电力工程集团有限公司，住所地沈阳市沈河区青年大街51-1号。法定代表人：周洋，公司执行董事。委托诉讼代理人：郭小铜，女，1998年2月25日出生，汉族，系该公司法务，住址：沈阳市苏家屯区。被上诉人(一审原告)：关政奇，男，1972年1月15日出生，锡伯族，住沈阳市于洪区。被上诉人(一审被告)：沈阳易方科技系统集成有限公司，住所辽宁省沈阳市和平区三好街90-2号1-22-3房间。法定代表人：张文哲，公司经理。上诉人万家电力工程集团有限公司因与被上诉人关政奇、沈阳易方科技系统集成有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初7794号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。万家电力工程集团有限公司的上诉请求：1、请求撤销沈阳市沈河区人民法院作出的(2020)辽0103民初7794号民事判决，将本案依法发回重审或者改判；2、请求判令被上诉人承担本案诉讼费用。上诉人与被上诉人提供劳务者受害责任纠纷一案，经沈阳市沈河区人民法院审理，作出了(2020)辽0103民初7794号民事判决，上诉人认为一审判决部分错误。一、一审判决没有查明易方科技公司的雇主身份，只判决二被告承担连带责任，属于认定事实不清，判决连带责任缺乏事实及法律依据。一、一审判决认定关政奇承担10%的责任过低。关政奇不当操作，对事故的发生具有主要责任，此前虽有判决认定了责任比例，但并不影响本次审理根据事实及证据重新认定责任比例。三、误工费114480元判决错误，理由如下：根据《人身损害赔偿法律解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审中被上诉人无证据证明雇佣双方约定工资标准且原告现在所从事工作的工作时间及工作量均具有不确定性，其目前收入状况具有不稳定性。且其诉请日工资过高(240元天)，鉴于被上诉人从事房屋改造(砸墙)工作，故法院应酌定按建筑业行业标准(2020年为61211元)认定误工费标准。关政奇辩称，一审判决正确，应予维持。关政奇向一审法院的诉讼请求为:一、要求二被告赔偿原告医药费103052.35元、伙食补助费3600元、营养费1440元，护理费31384元、误工费138000元(575天240)、医疗辅助费3405元、鉴定费1720元、交通费1000元、复印费63元、伤残补助金140008元、精神抚慰金20000元，被抚养人生活费26865.63元，共计470537.98元的90%应为423484.18元；二、要求二被告相互承担连带责任；三、要求二被告承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2018年5月2日，二被告签订《万家电力工程集团有限公司集控中心系统设备采购及安装服务合同》，约定由被告沈阳易方科技系统集成有限公司负责被告万家电力工程集团有限公司的集控中心系统设备供应、安装和调试工作。在具体履行合同过程中，二被告协商拆除被告万家电力工程集团有限公司安装现场的一处墙体，双方对拆除该墙体的施工人员及工程价款给付等具体事项未有明确约定。被告万家电力工程集团有限公司称拆除墙体工程与设备安装工程为同一单位，遂让被告沈阳易方科技系统集成有限公司找人施工；被告沈阳易方科技系统集成有限公司称被告万家电力工程集团有限公司让其帮忙介绍拆墙施工人员，被告沈阳易方科技系统集成有限公司将曹鹏飞、邹琳琳先后介绍给万家电力工程集团有限公司，因人手不够，邹琳琳找来原告关政奇。2018年5月6日，在拆除墙体施工过程中，二被告未派管理人员到场，原告等人实施拆墙操作时，先对墙体上方部分进行砸拆，之后在下方地面部分进行砸拆，在砸拆下方地面部分时墙体发生倒塌，砸伤原告关政奇。原告受伤后住院，于2018年起诉被告万家电力工程集团有限公司、沈阳易方科技系统集成有限公司要求赔偿。一审法院于2019年1月作出（2018）辽0103民初12646号民事判决书，判决原告发生的医疗费196621.80元、伙食补助费5100元、营养费2040元、误工费21600元（2018年5月6日-2018年8月6日）、护理费19320元、医疗辅助费1100元、复印费100元、交通费500元，总计246381.8元，由二被告赔偿90%，即221743.62元（万家电力工程集团有限公司已垫付30000元，应予扣除），于判决生效之日起十日内给付；二被告互负连带责任。被告万家电力工程集团有限公司、沈阳易方科技系统集成有限公司对该判决不服提出上诉，本院于2019年9月作出（2019）辽01民终7250号民事判决书，维持上述一审判决。原告因所受伤情未痊愈，继续进行治疗产生费用，再次起诉来院。原告于2018年12月3日至2019年1月8日到辽宁省人民医院再次进行住院治疗，实际住院36天，确定诊断为结肠造口状态、回肠造口状态。原告于2018年12月19日进行手术，手术名称为剖腹探查、肠黏连松解、关闭回肠造口、关闭结肠造口、腹壁无张力修补术，流食11天，半流食7天。原告住院期间花费医药费103052.35元，辽宁省人民医院出具的出院记录中出院医嘱载明饮食与营养指导为正常饮食，适量运动。因受伤治疗需要，原告使用手机下单购买医疗辅助用品花费3405元。原告与沈阳市沈河区鑫鹏腾福平家政服务部签订《陪护合同》，双方约定住院期间由护工苏德付为原告进行护理，护理期自2018年12月3日起至2019年1月8日，共36天，护理费为230元/天，共计支付8280元。在审理中，被告万家电力工程集团有限公司于2020年11月18日向提交鉴定申请书，申请对原告的伤残程度等级和误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。依法委托辽宁大学司法鉴定中心、沈阳医学院法医司法鉴定所对上述申请事项进行鉴定。经鉴定，原告回肠损伤、乙状结肠损伤、直肠损伤行肠部分切除术的伤残程度为九级，骨盆多发骨折后遗严重畸形愈合的伤残程度为九级；误工期建议至伤残评定前一日止；护理期、营养期建议至第二次出院止。一审法院认为:雇佣合同是指雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬的合同。雇佣关系受雇人以直接提供劳务为目的，在一定程度上受雇用人的支配，在完成工作中要听从雇佣人的安排、指挥。本案中，原告受雇完成拆除墙体的工作任务，二被告对于具体由谁负责拆除、如何施工等问题没有明确约定，亦未派工作人员现场指挥和管理，故二被告应当承担连带责任。关于二被告对于原告所受伤害应当承担的责任比例以及原告在施工中自身存在的过错责任，生效判决中已经予以确认，即二被告对原告损失的90%承担连带赔偿责任，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照以上责任划分确定二被告对原告二次治疗所发生的相关费用数额的90%予以赔偿。关于原告损失的数额，根据原告提供的证据，认定如下：1.医疗费：原告提供的辽宁省医疗住院收费票据、住院病历、患者费用汇总表能够证明原告再次住院治疗36天，共支出住院期间医疗费103052.35元，对原告主张予以支持。2.医疗辅助费：原告提供的票据能够证明原告购买医疗辅助用品花费3405元，虽然没有相关付费凭证予以佐证，但结合原告的病情记录可以看出原告购买的医疗辅助用具能够用于治疗原告病情，故对原告主张予以支持。3.住院伙食补助费：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告住院共36天，现主张按照100元/天计算住院伙食补助费，符合法律规定标准，对原告主张住院伙食补助费3600元予以支持。4.护理费：根据辽宁大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见将护理期计算至第二次出院止。原告第一次入院治疗的出院时间为2018年6月26日，并于2018年12月3日二次住院。居家期间自2018年6月27日至2018年12月2日共180天，按居民服务业标准128元/天计算护理费为23040元（128元/天×180天）。二次住院期间聘请沈阳市沈河区鑫鹏腾福平家政服务部护工进行护理，辽宁增值税普通发票能够证明原告住院期间聘请护工花费护理费8280元。故原告护理费共计31320元，对原告主张予以支持。5.营养费：辽宁省人民医院出具的住院病案中长期医嘱单显示原告住院期间的医嘱流食11天，半流食7天，结合原告受伤及住院手术治疗情况，认为对原告主张予以支持，即营养费数额为1440元。6.误工费：结合原告职业特性，考虑到原告实际受伤情况及伤残等级，对原告日工资240元予以认可。经委托辽宁大学司法鉴定中心鉴定，原告受伤后误工费计算至伤残评定前一日止，原告主张误工费计算至2020年3月2日，符合上述鉴定结论的标准，故误工费应自2018年8月7日计算至2020年3月2日共575天，除去期间法定节假日98天，为477天。认为误工费应为114480元（240元/天×477天）。7.交通费：因原告所受伤为结肠造口状态、回肠造口状态，行动较为不便。结合原告身体恢复情况、治疗情况及伤残等级，对于原告主张交通费1000元予以支持。8.残疾赔偿金：我国法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算。根据沈阳医学院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明原告有二处伤残程度均为九级，认为残疾赔偿金应为140008元（31820元×20年×22%）9.精神损失费：侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。结合原告伤残等级、二被告的过错程度、所受伤害对原告以后生活的影响以及本地区的经济水平，酌情认定精神损害赔偿8000元。10.被扶养人生活费：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。被扶养人关依琳为2013年3月1日出生，故认为原告的被扶养人生活费应为24423.3元（22203元×10年×22%÷2）11.复印费：根据原告提交的票据及相关证据等情况，对原告主张复印费为63元予以支持。12.鉴定费：原告因提起诉讼，委托抚顺公正司法鉴定所进行司法鉴定，发生鉴定费1720元，对原告主张予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第二十六条、第八十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、原告关政奇二次治疗发生的医疗费103052.35元、伙食补助费3600元、医疗辅助费3405元、营养费1440元、误工费114480元（2018年8月7日至2020年3月2日）、护理费31320元、残疾赔偿金140008元、精神损失费8000元、被扶养人生活费24423.3元、复印费63元、交通费1000元，鉴定费1720元，总计432511.65元，由被告万家电力工程集团有限公司、沈阳易方科技系统集成有限公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告关政奇上述费用的90%，即389260.48元；二、被告万家电力工程集团有限公司与被告沈阳易方科技系统集成有限公司互负连带责任；三、驳回原告关政奇其他诉讼请求。案件受理费人民币2523元，由被告万家电力工程集团有限公司、沈阳易方科技系统集成有限公司负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审依法确认一审法院查明的事实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审法院于2019年1月作出（2018）辽0103民初12646号民事判决书，该判决书已经生效。该判决书对赔偿主体、责任比例、误工标准均作出过认定，故一审法院依据上述标准认定赔偿主体、责任比例、误工标准并无不妥，万家电力工程集团有限公司提出的上诉主张未能提供证据加以证明，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2523元，由万家电力工程集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  范 猛审 判 员  郭 文审 判 员  邰越群二〇二一年九月十八日法官助理  李 飞书 记 员  赵明川本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。