上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）沪02民终7015号上诉人(原审原告)：胡进喜，男，1979年3月7日出生，汉族，住安徽省。被上诉人(原审被告)：上海丰瀛实业有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：杨丽华。上诉人胡进喜因与被上诉人上海丰瀛实业有限公司(以下简称“丰瀛公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市宝山区人民法院(2021)沪0113民初9908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月6日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。胡进喜上诉请求：撤销一审判决，依法改判丰瀛公司支付1.2018年9月1日至2020年12月1日法定节假日加班工资人民币(以下币种均为人民币)28，166元。2.2018年9月1日至2020年12月1日休息日加班工资15，600元。3．解除劳动合同未提前三十日通知的替代金13，000元。4．解除劳动合同经济补偿金32，500元。事实和理由：胡进喜自2018年9月1日至2020年12月1日期间在丰瀛公司工作，在休息日、法定节假日上班，但是丰瀛公司不给胡进喜补休也未给予相应的劳动报酬，故法院应当支持胡进喜关于加班工资的诉请。丰瀛公司未提前三十日通知胡进喜解除劳动合同，根据法律规定，亦应当支付替代金13，000元。胡进喜在丰瀛公司工作时间共计2年3个月，丰瀛公司应当支付相应的补偿金32，500元。综上，请求二审法院依法支持胡进喜的上诉请求。丰瀛公司书面辩称，同意一审法院的判决，不同意胡进喜的上诉请求。胡进喜向一审法院起诉请求：1、2018年9月1日至2020年12月1日期间休息日加班工资15，600元；2、2018年9月1日至2020年12月1日期间法定节假日加班工资28，166元；3、解除劳动合同未提前三十日通知的替代金13，000元。一审法院认定事实：胡进喜于2018年9月27日与丰瀛公司实际负责人陈稣签订协议书，载明胡进喜于2018年9月1日被聘请为厨师长，享有工资及营业额提成等内容。2019年，双方签订厨房外包劳务协议书，载明胡进喜外包费用为52，800元。胡进喜可以招用厨房人员，并须将招用人员情况告知丰瀛公司，丰瀛公司对菜品质量进行管理。胡进喜可以自行安排工作和休息。2020年2月至2020年3月期间，丰瀛公司因疫情原因停工停产，胡进喜该期间也未提供劳动。2020年10月25日，丰瀛公司通知胡进喜于2020年11月30日停止协议，胡进喜收到了该通知。2020年11月30日，丰瀛公司告知胡进喜关店情况并提出协商解除，胡进喜同意解除，双方就报酬结算问题未能达成一致。一审法院另查明，胡进喜于2020年12月14日向上海市宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求丰瀛公司支付2020年2月1日至2020年3月31日期间工资4，960元、2020年11月1日至2020年12月1日期间工资13，433元、2018年9月1日至2020年12月1日期间休息日加班工资15，600元、2018年9月1日至2020年12月1日期间法定节假日加班工资28，166元、解除劳动合同经济补偿金26，000元、解除劳动合同未提前三十日通知的替代金13，000元。仲裁委员会于2021年1月22日作出仲裁裁决，裁决丰瀛公司支付胡进喜2020年2月1日至2020年3月31日期间工资4，960元、2020年11月1日至2020年11月30日期间工资13，433元、解除劳动合同经济补偿金26，000元，对胡进喜的其余申诉请求不予支持。胡进喜不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为：仲裁裁决认定双方之间存在劳动关系并裁决丰瀛公司支付胡进喜2020年2月1日至2020年3月31日期间工资4，960元、2020年11月1日至2020年11月30日期间工资13，433元、解除劳动合同经济补偿金26，000元，丰瀛公司并未因不服仲裁裁决向人民法院提起诉讼，故对以上裁决事项，一审法院予以确认。根据相关法律规定，用人单位安排劳动者在休息日工作又不能安排补休的，应当支付休息日加班工资；安排劳动者在法定节假日加班的应当支付法定节假日加班工资。胡进喜现要求丰瀛公司支付休息日和法定节假日加班工资，但其亦自认丰瀛公司并未安排过胡进喜进行加班，且胡进喜需要休息时可以自行安排，并不符合用人单位应当支付休息日和法定节假日加班工资的情形，故胡进喜的该项诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。丰瀛公司已经于2020年10月25日通知胡进喜于2020年11月30日停止协议，胡进喜也收到了该通知，现胡进喜要求丰瀛公司支付解除劳动合同未提前三十日通知的替代金，于法无据，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、上海丰瀛实业有限公司于判决生效之日起十日内支付胡进喜2020年2月1日至2020年3月31日期间的工资4，960元；二、上海丰瀛实业有限公司于判决生效之日起十日内支付胡进喜2020年11月1日至2020年11月30日期间的工资13，433元；三、上海丰瀛实业有限公司于判决生效之日起十日内支付胡进喜解除劳动合同经济补偿金26，000元；四、对胡进喜的其余诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明，一审法院查明的事实无误，本院予以确认。二审中，双方当事人均未提供新的证据。经审理查明，一审庭审记录显示：“承办人已经与原告核对好了本次诉讼的一个诉讼请求，那么现在法庭当庭宣读一下，原告听清楚之后进行核对，如果有差错的请立即申请更正。现在原告要求被告支付2018年9月1日至2020年12月1日期间休息日加班工资15，600元。第二项是要求判令支付2018年9月1日至2020年12月1日期间法定节假日加班工资28，166．第三项是要求判令被告支付解除劳动合同未提前30日通知的替代金13，000元。另外同意仲裁裁决书的第一(至)三项，也就是同意被告支付2020年2月1日至2020年3月31日期间的工资4，960元，同意支付2020年11月1日至2020年11月30日期间的工资13，433元，同意支付解除劳动合同经济补偿金26，000元，那么请原告确认以上诉讼请求是否正确。”“原告：正确。”本院认为，胡进喜上诉主张的休息日加班和法定节假日加班工资一节，根据双方签订的《厨房外包劳务协议书》以及胡进喜在仲裁中的相关陈述来看，双方对于胡进喜的工作时间和休息是由胡进喜自行安排的，并非胡进喜根据丰瀛公司的安排进行加班。同时依据胡进喜的考勤记录来看，胡进喜上班和休息均无规律可循，恰好印证协议书中的相关约定，因此一审法院认为本案不符合用人单位应当支付休息日和法定节假日加班工资的情形，未支持胡进喜该项诉请，并无不当，本院予以维持。胡进喜上诉主张未提前三十日通知的替代金，根据相关法律规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。依据查明的事实，丰瀛公司于2020年10月25日通知胡进喜双方之间的协议于同年11月30日解除，胡进喜也确认收到该通知，因此本案并不存在丰瀛公司未提前一个月通知而应付代通金的事实，胡进喜的该项请求，缺乏事实依据，本院不予支持。双方对于仲裁裁决丰瀛公司支付胡进喜2020年2月1日至2020年3月31日期间工资4，960元、2020年11月1日至2020年11月30日期间工资13，433元，均未提出异议，视为双方服从仲裁裁决。而根据一审的庭审录音，胡进喜在一审庭审中确认同意仲裁关于经济补偿金的裁决，现其二审再提出要求经济补偿金32，500元缺乏依据，难以支持。而丰瀛公司对于该项仲裁裁决并未提起诉讼，视为丰瀛公司服从仲裁裁决。综上所述，上诉人胡进喜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人胡进喜负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 皓审 判 员  武之歌审 判 员  易苏苏法官助理  范庆韵书 记 员  范庆韵附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……