北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京01民终7183号上诉人（原审原告）：王安福，男，1966年6月4日出生，住河北省秦皇岛市经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：北京水利医院，住所地北京市海淀区玉渊潭南路19号。法定代表人：李秀成，院长。委托诉讼代理人：赵占卫，男，该单位职工。上诉人王安福因与被上诉人北京水利医院医疗损害责任纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院（2019）京0108民初61362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月19日立案后，依法组成合议庭，因本案没有新的事实和证据，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。王安福上诉请求：撤销原判，发回重审或改判对方赔偿我损失153943元（包括鉴定费12000元、精神损害抚慰金30000元、伤残补助金55547.2元、医疗费27161.2元、误工费30272元、护理费19800元、住院伙食补助费600元、营养费3000元）。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，仅凭司法鉴定书作出的判决缺乏公平公正，鉴定意见书不能作为判决的依据；二、一审法院认为医院按照10%的比例赔偿不公平，我要求按照40%赔偿。三、一审没有支持我的误工费不公平。北京水利医院辩称，不同意王安福的上诉请求及理由。王安福向一审法院起诉请求：判令北京水利医院承担因给王安福造成医疗损害医疗费5432.23元、护理费2733.8元、营养费600元、误工费5760元、伤残赔偿金30240.8元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费12000元，以上共计57766.83元；并承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年8月11日，王安福因手指受伤到北京水利医院进行手术住院治疗，住院时间自2018年8月11日至8月27日，出院诊断为指缺损（左拇指远节部分其他诊断），出院医嘱显示：1、休息一个月；2、伤口3-5天换药一次；3、术后3周门诊复查；4、石膏托及克氏针固定三周；5、去除石膏托及克氏针后患肢功能锻炼；6、患肢功能障碍二期手术治疗；7、不适随诊。后王安福到积水潭医院、解放军第二炮兵总医院复查。王安福在上述3家医院共发生医疗费27161.16元，并提交了相应就医发票。诉讼中，王安福提出鉴定申请，并交纳了鉴定费12000元。2021年3月26日，北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所出具了《司法鉴定意见书》，显示：1、北京水利医院对被鉴定人王安福的诊疗行为中存在过错；该过错与被鉴定人损害后果存在因果关系，责任承担（原因力大小）为轻微原因；2、北京水利医院在对被鉴定人王安福的诊疗行为中履行了告知，但存在对被鉴定人替代治疗方案告知不充分；3、被鉴定人王安福左拇指目前情况符合十级伤残，赔偿指数10%；4、被鉴定人王安福误工期评定为90日，护理期评定为30日，营养期评定为30日。诉讼中，王安福主张护理费按北京市2019年职工月平均工资9910元计算、营养费按每天100元计算、误工费按每天320元计算、伤残赔偿金按2020年北京市城镇居民人均可支配收入75602元计算，王安福主张依据鉴定意见书其发生了护理期、营养期、误工期。就误工费损失，其只提交了某工长手写工钱说明一份、工牌一张。手写说明显示王安福5月19日到8月11日共计746个小时正班，17个小时加班，按320元一天正班算……。工牌显示2019年安全教育培训合格证明，单位亚泰，教育时长……。水利医院对此不予认可。经法庭询问，王安福主张其在工作期间造成手指切断，但未在一年内向所在单位提出工伤申请。王安福主张依据鉴定意见书北京水利医院为轻微原因，故各项诉讼请求均按20%计算。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。司法鉴定意见书是人民法院审理医疗损害责任纠纷的重要证据，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，人民法院可以认定其证明力。就本案诉讼，北京水利医院在王安福就医中的责任承担为轻微原因，故法院认为其应承担的责任比例为10%。北京市2020年居民人均可支配收入为69434元，残疾赔偿金应按此标准计算。关于护理费，王安福未能提交其雇佣护工或有护理人员进行护理并发生了实际护理损失的证据，但依据医嘱其确有护理需要，因此法院对护理费的计算标准酌情判定为每日200元。综上，医疗费27161.16*10%为2716.12元、护理费200*30日*10%为600元、营养费100*30*10%为300元、残疾赔偿金69434元*20*10%*10%为13886.8元、鉴定费12000*10%为1200元。精神损害抚慰金，依据王安福的伤残等级，法院酌情判定为5000元，按10%比例计算为500元。误工费，王安福手指受伤为工作期间发生，并非北京水利医院造成，其向水利医院主张误工损失，依据不足；同时，王安福为能提交充分的证据证明其实际收入情况，亦未能提交其实际误工受损情况证明，故法院对王安福的误工费主张不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第八条、第十一条、第十二条、第二十三条规定，判决：一、北京水利医院于本判决生效后向王安福支付医疗费2716.12元、护理费600元、营养费300元、残疾赔偿金13886.8元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金500元，以上共计19202.92元；二、驳回王安福的其他诉讼请求。本院二审期间，王安福当庭表示，对涉案鉴定结论没有意见，只是对误工费问题有意见。王安福提交题目为“孔雀城工地工资”的证人证言1份，落款处写有“韩滔：2018年8月29日”字样，内容为佟树珍及王安福5月19日至8月11日的收入情况。王安福据此证明其在北京市延庆区孔雀城工地干活，与韩滔之间有劳务关系，王安福是在干活期间受伤的，每天320元钱，一个月9600元，王安福有误工损失。北京水利医院发表质证意见称，真实性无法确定，与本案没有关联性，证明目的不认可。这个证据和医院没有任何关系，误工损失应该找单位要。本院对该证据的认证意见为：韩滔未出庭，王安福亦不能向本院提交韩滔的联系方式，故本院对该证据的真实性无法核实，对王安福证明目的不予采信。北京水利医院没有提交新证据。本院另查明,《司法鉴定意见书》载明：“五、分析说明（一）医方诊疗行为是否存在过错……故被鉴定人门诊复查存在活动受限的情况时，医方仅向其建议不适随诊欠充分，对被鉴定人的病情未尽到谨慎的注意义务，存在不足……替代治疗方案告知不充分，存在过错。”本院认为一审判决认定的证据真实有效，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，王安福上诉称涉案鉴定意见书不能作为证据使用，但其未能提供充分证据证明其主张，且涉案鉴定意见书不存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足等不能作为证据使用的情形；且在本院二审期间王安福当庭表示，对涉案鉴定结论没有意见，故一审法院将涉案鉴定意见书作为认定北京水利医院的诊疗行为是否存在过错的依据，符合法律规定。涉案鉴定意见书载明北京水利医院存在轻微过错，故一审法院酌定北京水利医院承担10%的赔偿责任并无不当，王安福主张北京水利医院应按40％的责任比例承担赔偿责任，无相应的证据予以佐证，故本院对北京水利医院的责任比例不再调整。关于误工费，王安福之损伤虽经鉴定为误工期为90日，但王安福手指受伤为工作期间发生，并非北京水利医院造成；北京水利医院的诊疗行为仅与王安福手指的活动范围存在轻微关系，并非导致其误工的原因，故王安福向北京水利医院主张误工损失，缺乏事实根据，本院不予支持。另，王安福的上诉请求中部分内容超过了其一审诉讼请求的数额，北京水利医院不同意由本案一并审理，本院不予处理。综上所述，王安福之上诉理由不成立，应予驳回，对其要求撤销原判、依法改判之上诉请求，本院不予支持。原审法院判决未写明履行期限，本院予以变更。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、维持北京市海淀区人民法院（2019）京0108民初61362号民事判决第二项；二、变更北京市海淀区人民法院（2019）京0108民初61362号民事判决第一项为北京水利医院于本判决生效后七日内向王安福支付医疗费2716.12元、护理费600元、营养费300元、残疾赔偿金13886.8元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金500元，以上共计19202.92元。三、驳回王安福的全部上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1244元，由王安福负担964元（已交纳909元，余款于本判决生效后七日内交纳），由北京水利医院负担280元（于本判决生效后七日内交纳）。二审案件受理费764元，由王安福负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 陈立新审 判 员 汤 平审 判 员 杨 磊二〇二一年九月二十六日法官助理 朱龙臻书 记 员 周 玮