陕西省白河县人民法院刑事判决书（2021）陕0929刑初31号 公诉机关陕西省白河县人民检察院。被告人张某某，女，汉族，1984年9月17日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，初中文化，户籍所在地：陕西省安康市白河县，在白河县狮子山社区曹氏睦和堂务工，住白河县。指定辩护人方行全，白河县法律援助中心律师。白河县人民检察院以白河检刑诉[2021]13号起诉书指控被告人张某某犯开设赌场罪，于2021年6月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2021年7月7日公开开庭进行了审理。白河县人民检察院检察员鄢雪建依法出庭支持公诉。被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。白河县人民检察院指控，2018年底，张某某经孙某某（另案已判决）介绍，成为“十堰卡五星”软件（开发公司为武汉卓讯互动信息科技有限公司）白河推广员，并传授其通过该平台组织人员赌博的方法。张某某在“十堰卡五星”软件上获得管理员权限后，使用其名下手机号1592953XXXX、1871757XXXX注册游戏账号两个。其中，在手机号1592953XXXX账号下建立“守护者”和“暖手宝”两个亲友圈，绑定优惠码73661；在1871757XXXX账号下建立“信用联社”“小莫亲友圈”“巴德富”三个亲友圈，绑定优惠码11170。“十堰卡五星”软件需充值“游戏钻”后方能开始游戏，进入张某某亲友圈“卡五星”的人员，通过张某某提供的优惠码购买“游戏钻”可享受优惠。同时，张某某也因此可以获得返利。张某某先后在微信、闲聊、钉钉等软件上建立聊天群（张某某将上述亲友圈人员拉入该群）用于赌博人员之间的赌资结算，赌博人员通过红包、扫码转账等方式支付结算，张某某负责聊天群的管理和维护。根据聊天软件后台电子数据统计，2019年1月1日起至2020年5月7日，群内参赌人员共计86人，赌资累计3066153.1元。根据“十堰卡五星”软件后台数据统计，张某某通过赌博人员充值“游戏钻”获得软件平台返利98450元。2020年11月23日，张某某向白河县XX局上缴非法所得98450元。2021年6月18日，被告人张某某在值班律师见证下，与本院签署认罪认罚具结书。白河人民检察院认为，被告人张某某以营利为目的开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张某某自首、认罪认罚，依法可以从轻、从宽处理；上缴全部违法所得，可以酌情从轻处罚。建议判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元。被告人张某某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，知道错了，有两个孩子需要抚养，以后再也不会有违法行为了，认罪认罚，请求从轻量刑。辩护人方行全辩称，认可公诉机关的指控，被告人构成自首，认罪认罚，系初犯偶犯，积极退赃，家庭困难，建议判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10000元。审理查明事实与公诉机关指控事实一致。另查明，白河县XX局接外地XX移送案件线索后，口头传唤被告人张某某到案，其到案后如实供述案件事实。经审前社区调查评估，白河县司法局建议对被告人张某某适用非监禁刑。本院审理中发现白河县人民检察院认罪认罚量刑建议可能偏低，函告该院是否调整量刑建议。2021年9月13日，白河县人民检察院重新与被告人张某某签定认罪认罚具结书，建议判处被告人张某某有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金1万元。被告人张某某主动缴纳罚金1万元。再查明，河南省淅川县人民法院以（2020）豫1326刑初413号刑事判决书，判决孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5万元；丁某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3万元；对孙某某违法所得8.8万元予以追缴，上缴国库。上诉后，二审维持原判。河南省淅川县人民法院以（2020）豫1326刑初935号刑事判决书，判决汪某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金4万元，对孙某某违法所得6.8万元负连带退缴责任。上述事实有下列证据证实：1、接处警登记表，受案登记表，立案决定书，到案经过。证实XX机关传唤张某某到案，立案侦查。2、户籍证明。证实张某某身份情况。3、电子光盘及情况说明，张某某闲聊账号1871757XXXX、1592953XXXX返钻获利清单，数据群ID90001573765账号红包流水统计表，红包接收和发送情况统计表。证实统计普陀区XX分局提供的“同舟共济”闲聊群电子数据，参赌人数为86人，发送红包3066153.1元，接收红包3092684.31元，张某某违法所得98450元。4、证人孙某某、卫某某、陈某甲、陈某乙、陈某丙、雷某甲、陈某丁、聂某某、张某甲、黄某甲等26人证言。证实张某某开设赌场情况、平时表现及家庭情况。5、证人陈某甲、陈某乙、陈某丙及被告人张某某的手机截图打印件。证实张某某网上开设赌场及参赌人员数量、参赌方式等情况。6、行政处罚决定书、罚款票据，终止案件调查决定书。证实白河县XX局对参赌人员钱某某、谈某某、李某某、黄某乙、徐某某、雷某乙、张某乙、雷某丙、彭某某等行政处罚情况。对张某甲、柯某某赌博案终止调查。7、扣押决定书、扣押清单、返还清单、中国农业银行业务凭证。证实扣押张某某两部手机、违法所得98450元。8、被告人张某某的供述与本院指控事实一致。9、白河县社区矫正调查评估意见书。证实经社会调查评估，被告人张某某符合非监禁刑适用条件。10、认罪认罚具结书。证实被告人张某某自愿认罪认罚。11、罚金票据。证实被告人张某某主动向本院缴纳罚金10000元。12、刑事判决书。证实孙某某向张某某推广十堰卡五星app，采用相同手法，在网上开设赌场，张某某等人已被判刑，一、二审判决已经生效。上述证据真实、合法、关联，本院均予确认。本院认为，被告人张某某利用网络，采取建闲聊群等方式，组织他人赌博，情节严重，构成开设赌场罪。白河县人民检察院指控罪名成立。《中华人民共和国刑法修正案（十一）》将《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”修改为“开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”因本案犯罪行为发生在《中华人民共和国刑法修正案（十一）》施行之前，依照从旧兼从轻原则，本案应当适用旧刑法，对被告人张某某依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张某某构成自首、认罪认罚，上缴全部违法所得，主动缴纳罚金，本院决定从轻处罚。对检察机关调整后的量刑建议，依法予以采纳。经审前社会调查评估，可以适用缓刑。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴；供犯罪所用的被告人财物，应当予以没收。综上，依照2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，现行《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第七十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元（已缴纳）。二、追缴被告人张某某违法所得98450元，由收缴机关依法处理；没收作案工具黑色VIVO手机（MEID：A000008055AAD6）一部、蓝色VIVO手机（MEID：A0000096E4ADB1）一部。如不服本判决，可以接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份、副本一份。   审  判  长    熊英俊  人民陪审员    喻目龙人民陪审员    阮班斌  二〇二一年九月九日  书  记  员    刘宗涛 1