北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终14796号上诉人（原审被告）：郭鹏，女，1976年6月11日出生，汉族，住北京市昌平区。被上诉人（原审原告）：北京福进万家房地产经纪有限公司，住所地北京市怀柔区雁栖经济开发区雁栖大街31号。法定代表人：王志玲，总经理。委托诉讼代理人：王少华，男，北京福进万家房地产经纪有限公司员工。委托诉讼代理人：唐容，北京市檀州律师事务所律师。原审第三人：河北恒通集团宇鹏重工科技有限公司，住所地河北省沧州市盐山县正港工业园。法定代表人：祭立柱，董事长。委托诉讼代理人：李荣峰，男，河北恒通集团宇鹏重工科技有限公司员工。上诉人郭鹏因与被上诉人北京福进万家房地产经纪有限公司（以下简称福进万家公司）及原审第三人河北恒通集团宇鹏重工科技有限公司（以下简称宇鹏公司）中介合同纠纷一案，不服北京市密云区人民法院（2021）京0118民初2470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月7日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员鲁南独任审理，于2021年9月17日公开开庭审理了本案。上诉人郭鹏，被上诉人福进万家公司之委托诉讼代理人王少华、唐容，原审第三人之委托诉讼代理人李荣峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭鹏上诉请求：依法撤销一审判决，减少郭鹏应支付给福进万家公司的居间代理费用及逾期违约金至5万元。事实和理由：本案的事实认定中缺失2020年1月7日补充协议未能执行的原因为宇鹏公司该套房屋在2020年1月7日进行网签时无法进行网签。此事实证明福进万家公司在履行居间合同中缺失对交易房屋的资质查证程序，即在履行《北京市存量房屋承购经济服务合同》（以下简称《服务合同》）第二条“4.查看意向房屋权属情况；5.实地看房，核对房屋状况说明书信息；”时未勤勉尽职，导致出现交易房屋无法进行网签之情况。在二手房屋交易中最重要的查证环节就是房屋的可交易状态，交易双方之所以通过第三方中介进行交易服务，就是因为中介方具有房屋交易的专业知识和服务经验，在本次居间合同的执行中，福进万家公司存在未尽职过错，故认为一审判决郭鹏应支付给福进万家公司的居间代理费用20.6万元高于福进万家公司实际付出服务价值。基于上述原因，恳请二审法院认真审查，依法作出合理的裁判，减少郭鹏应支付给福进万家公司的居间代理费用及逾期违约金。郭鹏愿意支付给福进万家公司的居间代理费用及逾期违约金为5万元。福进万家公司辩称，同意一审判决。不同意郭鹏的上诉请求及事实和理由。宇鹏公司述称，同意一审判决。福进万家公司向一审法院起诉请求：1．解除福进万家公司和郭鹏签订的居间服务合同；2．判令郭鹏向福进万家公司支付居间代理费27万元及逾期违约金8.1万元；3．判令本案诉讼费用由郭鹏承担。一审法院认定事实：郭鹏委托福进万家公司承购房屋，并于2019年8月25日及2019年9月1日分别交纳5000元意向金，共计1万元。2019年9月18日，郭鹏（委托人，甲方）和福进万家公司（房地产经纪机构，乙方）签订《服务合同》，合同主要内容为：“第一条，委托承购房屋意向要求。意向房屋区位为密云区密溪路，登记用途为居住，房屋承购总价不高于1500万元。第二条，委托服务事项及完成标准。甲方为了承购意向房屋，委托乙方提供下列服务：1.提供与意向房屋买卖相关的法律法规、政策等信息咨询；2.初步核查购房家庭资格核验申请材料，如实填报核验信息；3.发布意向房屋需求信息，寻找意向房源；4.查看意向房屋权属情况；5.实地看房，核对房屋状况说明书信息；6.按甲方需要报告服务进度信息；7.陪同甲方实地看房；8.协助甲方完成《北京市存量房买卖合同》网上签约。上述服务事项以签订买卖合同为完成标准。第三条，经纪服务人员。乙方指派四名房地产经纪从业人员提供本合同约定的委托服务事项。第四条，委托期限与方式。服务期限为本合同签订之日起，至乙方完成委托服务事项之日止。第五条，经纪服务费用及支付方式。甲方应在签订买卖合同时，按2%的标准以一次性付款方式向乙方支付房地产经纪服务费。第七条，违约责任。乙方与甲方之间有付款义务而迟延履行的，应当按照迟延天数乘以应付款项的百分之一计算迟延付款违约金给对方，但不超过应付款总额的30%。第十一条，争议处理。本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，也可通过有关社会组织调解，或依法向房屋所在地的人民法院起诉。合同另就权利义务、违约责任、合同解除、不可抗力等进行约定。”同日，郭鹏和宇鹏公司就涉案房屋签订了《北京市存量房买卖合同》，合同主要内容为：“双方委托福进万家公司成交涉案房屋，房屋成交价为1100万元，家具、家电等配套设施作价350万元；涉案房屋已设定抵押，河北宇鹏公司应于2019年10月31日前办理抵押权注销登记；双方自合同签订之日起至2019年12月15日内共同向不动产登记机构申请办理不动产转移登记手续。”同日，宇鹏公司、郭鹏及福进万家公司又签订了《买卖定金协议书》《居间服务合同》《补充协议》《定金代保管协议书》。其中《买卖定金协议书》约定涉案房屋的产权人为河北宇鹏重工管道装备制造有限公司；郭鹏经现场勘查后确认以人民币1450万元的总价购买涉案房屋，并应于本协议签署时向宇鹏公司支付购房定金20万元；郭鹏和宇鹏公司应于签署本协议后5个工作日内签署《北京市存量房屋买卖合同》等手续；福进万家公司为本次交易提供居间服务，由郭鹏向福进万家公司支付居间代理费27万元。《居间服务合同》再次确认宇鹏公司和郭鹏在福进万家公司的居间服务下就涉案房屋签订了《买卖定金协议书》；郭鹏应于本合同签订当日向福进万家公司支付居间代理费27万元，如郭鹏拒绝向福进万家公司支付居间代理费，应按照每日1%的标准支付违约金。《补充协议》约定涉案房屋产权人河北宇鹏重工管道装备创造有限公司于2015年12月21日在盐山县工商行政管理局将公司名称变更为宇鹏公司；郭鹏于2019年9月23日前支付定金20万元，作为首付款的一部分；宇鹏公司于2019年10月31日前办理完毕解除抵押登记手续，并于办理完解除抵押登记手续之日起五个工作日内将产权人名称变更为宇鹏公司；郭鹏于2019年11月22日前付第1笔房款705万元，于2019年12月15日前付第2笔房款675万元；双方于2019年12月15日前共同前往办理房屋所有权转移登记手续。《定金代保管协议书》约定定金由福进万家公司代管，并在宇鹏公司将涉案房屋产权变更为其所有后于网签当日将定金划转至给宇鹏公司账户。2019年12月17日，宇鹏公司、郭鹏和福进万家公司签订了《关于延期网签、过户相关事宜的补充协议》（以下简称《延期补充协议》），约定涉案房屋的网签日期延迟至2020年1月3日前，郭鹏应于网签日前以银行资金托管方式向宇鹏公司交付房款1380万元；涉案房屋权属转移登记日由2019年12月15日延期至2020年1月7日。2020年4月24日，因郭鹏资金未到位无法购买涉案房屋，郭鹏和宇鹏公司共同申请注销编号为C1889201的网签合同；存量房交易服务平台查询的《存量房屋买卖合同（完成步骤）注销申请表（经济成交）》载明：签约业务编号为2413097，签约时间为2020年3月30日，注销原因为买受人资金未到位，无法购买。该申请表有郭鹏签字，宇鹏公司和福进万家公司的盖章。2019年9月23日至2020年12月19日，福进万家公司经纪从业人员和郭鹏通过微信沟通选定意向房屋、支付定金、现场勘查涉案房屋、资金监管、网签、支付房款等事项。另查，根据福进万家公司地产房屋交易流程图显示，全款购房类流程在办理网上签约手续后还包括买受方支付房款监管、完税过户、物业交割、领取房产证。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。依法成立的合同受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，郭鹏与福进万家公司签订《服务合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人均应当按照约定履行各自的义务。福进万家公司虽完成了双方合同约定的服务事项协助郭鹏办理了《北京市存量房买卖合同》网上签约，但根据其提交的地产房屋交易流程图显示，福进万家公司在协助郭鹏办理网上签约之后，后续流程还包括支付方房款监管、完税过户、物业交割、领取房产证等服务事项，这些服务事项虽未写入合同，但应属福进万家公司承诺的服务事项，一审法院结合福进万家公司履行服务事项情况等酌定郭鹏应支付福进万家公司居间代理费21.6万元；福进万家公司认可郭鹏曾向其支付1万元意向金，该款项从郭鹏应支付的居间代理费中予以扣除；郭鹏关于福进万家公司承诺涉案房屋交易全部完成后支付居间代理费的答辩意见，因其未提供证据加以证明，一审法院无法采信。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，但约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案中，郭鹏未按照约定支付居间代理费，应向福进万家公司支付违约金，一审法院结合郭鹏的违约情形可能给福进万家公司造成的损失、合同的履行情况及当事人过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则酌定郭鹏给付福进万家公司违约金2.7万元。根据法律规定，当事人协商一致，可以解除合同。本案中，福进万家公司和郭鹏均同意解除合同，对此一审法院不持异议。据此，一审法院于2021年6月判决如下：一、福进万家公司与郭鹏于2019年9月18日签订的《服务合同》于2021年4月26日解除；二、判决生效之日起七日内，郭鹏给付福进万家公司居间服务费20.6万元；三、判决生效之日起七日内，郭鹏给付福进万家公司逾期违约金元2.7万元；四、驳回福进万家公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综合全案案情及各方当事人诉辩称主张，本案二审争议焦点为福进万家公司在《服务合同》履行中是否存在违约行为。首先，根据涉案《补充协议》的约定，郭鹏对于宇鹏公司存在公司名称变更的情况明知，且宇鹏公司按照《补充协议》的约定，于2019年即将涉案房屋解除抵押并将产权人变更为现名称。各方签订《延期补充协议》后，于2020年1月办理网签但未成功网签，郭鹏主张该次网签未办理成功系因福进万家公司未履行合同义务所致，但郭鹏并未就此举证予以证明；且各方后于2020年3月网签成功，郭鹏对此并未持有异议。根据已查明的事实，网签成功后，因为郭鹏的原因致使涉案房屋买卖合同无法继续履行，因此各方办理了注销网签手续。根据上述事实，现并无证据证明福进万家公司在合同履行过程中存在不履行合同义务的情形，且涉案房屋买卖合同无法继续履行也并非福进万家公司所致，故郭鹏主张福进万家公司存在不履行中介义务的情形，缺乏事实依据，本院不予采信。其次，因福进万家公司履行了中介义务，故郭鹏应依约向福进万家公司支付相应中介费。一审法院综合福进万家公司履行服务事项的情况和程度，并在扣减郭鹏已付款项的基础上所酌情确定的应付中介费数额适当，本院予以维持。因郭鹏未依约向福进万家公司支付中介费，故依约应承担相应违约责任，一审法院结合郭鹏的违约情形可能给福进万家公司造成的损失、合同的履行情况及当事人的过错程度等综合因素，所酌情确定的违约金适当，本院亦予以维持。郭鹏主张只应向福进万家公司支付中介费及违约金共计5万元，依据不足，本院不予支持。综上所述，郭鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3960元，由郭鹏负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  鲁 南二〇二一年九月二十七日法官助理  杨 扬法官助理  李圆圆