江苏省淮安市中级人民法院民 事 裁 定 书(2021)苏08民终3463号上诉人（原审被告）：邱立国，男，1973年3月8日出生，汉族，个体运输户，住涟水县。委托诉讼代理人：王竞，涟水县正平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告)：王东浪，男，1986年1月8日出生，汉族，住涟水县。委托诉讼代理人：叶伟，淮安市淮阴区嘉信法律服务所法律工作者。原审被告：淮安市国泰汽车运输有限公司，住所地淮安市清江浦区华清西路21号，统一社会信用代码：913208117665004123。法定代表人：余应龙，该公司执行董事。委托诉讼代理人：胡均刚，该公司职员。原审被告：孙大猛，男，1979年8月9日出生，汉族，住涟水县。原审被告：南通江山农药化工股份有限公司，住所地南通市经济技术开发区江山路998号，统一社会信用代码：9132060013899113X。法定代表人：薛健，该公司董事长。邱立国因与王东浪、淮安市国泰汽车运输有限公司（下称国泰公司）、孙大猛、南通江山农药化工股份有限公司（下称江山公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2021）苏0812民初703号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。邱立国上诉请求:1、撤销淮安市清江浦区人民法院（2021)苏0812民初703号民事判决，改判上诉人承担赔偿费用182674.08元，或者发回重审；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由是:被上诉人两次住院时，上诉人垫付医疗费用合计20万元，应按照3:7的比列，予以返还上诉人为其垫付的医疗费中的30%即60000元。在被上诉人住院期间上诉人垫付生活护理费用共计58200元，在一审中营养费、护理费己作出赔偿，故应返还上诉人垫付的费用58200元，一审判决上诉人承担300874.08元，扣除应返还的医疗费60000元及垫付的护理费58200元，上诉人承担部分赔偿即182674.08元。王东浪辩称:原审判决正确，请求维持原判。王东浪向一审法院提出诉讼请求：一、判令国泰公司赔偿营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金等1万元（暂定），具体赔偿金额待鉴定后明确；二、国泰公司承担本案诉讼费用；三、邱立国、孙大猛、江山公司承担连带责任。审理中，王东浪根据司法鉴定意见变更诉讼请求为：一、判令四被告赔偿住院伙食补助费5160元、营养费4800元、误工费54000元、护理费15000元、交通费2000元、残疾赔偿金335174.4元、精神损害抚慰金25000元、鉴定费2100元，合计443234.4元；二、由四被告承担诉讼费。一审法院经审理认定事实如下：国泰公司经营道路普通运输、经营性道路危险货物运输（危险化学品经营）等业务。2018年，邱立国出资购买苏Ｈ×××××号（苏Ｈ×××××）重型半挂牵引车（下称半挂车），挂靠登记在国泰公司名下经营运输业务，雇佣孙大猛作为驾驶员负责驾驶工作外，还雇佣一名押运员桂冲负责随车押运。王东浪具有货运/危驾/押运从业资格，有找驾驶工作意向。2018年6月份，因桂冲有离职意思表示，孙大猛于2018年8月份在涟水驾驶员微信群内发布一则招聘驾驶员/押运员信息，王东浪在该微信群内看见该信息后，联系孙大猛称有意应聘押运工作，经孙大猛审查其从业资格后予以招用，双方谈好试用期9000元/月。2018年8月下旬，王东浪开始跟随孙大猛在半挂车上从事押运工作。2018年9月10日，孙大猛受邱立国指示，驾驶半挂车从四川省凉山会东县金川黄磷厂将黄磷运送到江山公司，原告王东浪作为押运员随车。9月14日，孙大猛将黄磷安全运送到江山公司完成卸货，次日10时许，在半挂车过磅后对槽罐进行加水专业以便排出罐体内残留黄磷，在等待江山公司专业人员进行排水操作的期间，孙大猛站在槽罐顶部指示王东浪使用随车钢丝软管从罐体底部排尽阀门进行排水操作，由于软管内空气与排出残留的黄磷接触发生爆燃安全事故，导致原告王东浪腿部严重灼伤。江山公司工作人员闻声到场对灼伤部位进行专业冲洗后，将王东浪送至南通大学附属医院救治。2018年12月7日出院，出院诊断为黄磷烧伤深度二度-三度50%TBSA、吸入性损伤、低血容量性休克，出院情况为好转，出院医嘱为继续换药及抗疤痕、康复治疗、继续治疗等。当日入住南通大学附属医院继续治疗，2019年1月23日出院，出院诊断为烧伤后康复治疗，出院情况为治愈，出院医嘱为继续患肢功能康复锻炼、抗疤痕治疗、定期门诊随诊等。2021年1月14日，王东浪诉至一审法院，要求国泰公司、邱立国、孙大猛、江山公司连带赔偿营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金等损失，引起本案讼争。审理中，根据王东浪的申请，一审法院委托淮安市第一人民医院司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所于2021年4月21日出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为被鉴定人王东浪烧伤致全身多处疤痕形成达体表面积30%以上（50%以下）构成八级伤残，误工期限180日，护理期限150日，营养期限120日。王东浪支付鉴定费2100元。另查，王东浪生于1986年1月8日，系涟水县蒋庵办事处港口村港北组村民，受伤前以提供驾驶劳务为生。邱立国具有货运/危驾从业资格，其基本养老保险由国泰公司缴纳。孙大猛具有货运/危驾从业资格，在本起事故发生之前多次到江山公司运送黄磷，王东浪亦认可在运送黄磷进入被告江山公司厂区之前，其在外来人员告知（通知）书上签名的事实，该告知（通知）书上“特别注意事项”载明：“黄磷有关操作由熔磷工负责，禁止私自操作”。庭审中，王东浪申请撤回对江山公司的起诉，经一审法院审查后依法照准。以上事实，有王东浪提供的微信聊天记录截图、接处警工作登记表、通话录音及其书面整理资料、询问笔录、出院记录、司法鉴定意见书及鉴定费票据，邱立国提供的谈话笔录、车辆挂靠经营协议、养老保险缴费记录，江山公司提供的事故调查报告、运输单据、采购榜单、外来人员告知（通知）书、证人赵某,4出具的事发经过以及当事人陈述等在卷佐证，应予以认定。庭审中，王东浪陈述被告孙大猛在招用时称其与邱立国系合伙经营半挂车关系，经质证，邱立国、孙大猛均不予认可；邱立国陈述其投保雇主责任险和驾驶员意外伤害险，王东浪两次住院期间的医疗费共计70万余元，由涉案黄磷的托运人昊元实业（上海）有限公司垫付50万余元，其余20万元由其垫付，对于垫付医疗费的处理表示将通过另案主张。经质证，王东浪认可其医疗费均非自己支付，江山公司认可王东浪的住院期间医疗费系昊元实业（上海）有限公司垫付的事实。孙大猛陈述其在涟水驾驶员微信群内发布的是一则代工招聘信息，王东浪仅是应聘临时代工，经质证，王东浪不予认可，邱立国表示对此不知情。一审法院认为：个人购买的车辆挂靠其他单位以被挂靠单位的名义对外经营的，根据2008年1月1日起实施的《劳动合同法》规定的精神，其聘用的司机与挂靠单位之间不具备劳动关系的基本特征，不宜认定其形成了事实劳动关系。王东浪从事押运工作完全听从孙大猛的安排，并非接受国泰公司的管理和监督，劳务报酬亦非国泰公司所确定和发放，故王东浪与国泰公司之间没有缔结劳动关系的一致意思表示，依法不成立事实劳动关系。孙大猛招录王东浪作为押运员应认定为代表邱立国从事的代理行为，有关法律后果理应由邱立国承担。当时王东浪首次进入江山公司的厂区进行涉案黄磷卸货以及排水操作，应该是初来乍到，对周围环境和所有情况都不熟悉，而孙大猛之前已有多次在江山公司厂区内的卸货经验，在平时工作中王东浪均是接受孙大猛的安排，王东浪在孙大猛未作出安排的情况下，自行进行排水操作不合情理，且当时孙大猛站在罐体顶部亦是便于指挥和配合进行排水操作需要，故对王东浪主张系受孙大猛的安排在罐体底部排尽阀门进行排水操作的事实予以认定，孙大猛因负有重大过失，故应与邱立国承担连带赔偿责任。王东浪具有货运/危驾/押运从业资格，应当明知涉案黄磷的卸货等违规操作可能存在安全隐患，但仍置若罔闻，不顾自身安全进行违规操作，故对其自身损害后果负有一定过错。根据双方的过错程度，认定王东浪与邱立国按照3:7承担责任。对于王东浪主张的各项损失认定如下：1、住院伙食补助费，王东浪主张赔偿5160元（40元/天×129天），未超过有关法律规定标准，应予认定；2、营养费3600元（30元/天×120天）；3、误工费，王东浪主张按照300元/天计算误工损失，符合双方关于劳务报酬标准的约定，且与本市同行业人员收入状况也基本相符，认定误工费为54000元（180元/天×300天）；4、护理费15000元（100元/天×150天）；5、交通费，王东浪虽未提供交通票据加以佐证，但因王东浪的烧伤创面主要为双下肢，出院后复查支出一定交通费用是客观事实，故酌情认定交通费为500元；6、残疾赔偿金335174.4元[(24657元+5703元）×6×1.84]；7、鉴定费2100元。8、精神损害抚慰金，考虑到王东浪自身亦存在一定过错，酌情认定精神损害抚慰金为1万元。以上第1至7项损失合计415534.4元，由邱立国负责赔偿70%即290874.08元及第8项精神损害抚慰金1万元，合计300874.08元，孙大猛承担连带责任。对于王东浪主张超出部分，不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、邱立国于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿王东浪住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金合计300874.08元；孙大猛承担连带赔偿责任；二、驳回王东浪其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2316元，由王东浪负担744元，邱立国与孙大猛共同负担1572元。本院经审查，原审认定的事实正确。本院另查明:在二审诉讼中，邱立国未就其主张代为支付的20万元提供证据。就其主张支付给的58200元，王东浪予以认可，但主张其中有35000元作为医疗费支付给医院;双方一致认可在医疗费之外邱立国支付给王东浪23200元。在一审诉讼中，邱立国提出就20万元另行主张。在案件审理中，邱立国以因20万元需要补充证据待证据补充完毕后连同35000元按照3:7划分及23200元另案一并主张为由向本院申请撤回上诉。本院经审查认为，邱立国撤回上诉的申请是对自己民事权利和诉讼权利的处分，不损害他人利益，符合法律规定，依法应予准许。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条之规定，裁定如下:准许邱立国撤回上诉，原审判决在本裁定送达之日起发生法律效力。上诉案件受理费3954减半收取1977元，由上诉人邱立国负担。本裁定为终审裁定。审 判 长 孙晓明审 判 员 宋慧林审 判 员 庞海涛二〇二一年九月二十二日法官助理 任虹燕书 记 员 李 戎