贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终4397号上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿，住所地：贵州省毕节市织金县少普乡街群村，统一社会信用代码：915200007095578182。负责人：胡建军，该矿矿长。委托诉讼代理人(特别授权)：兰亚松，该公司员工。被上诉人（一审被告）：何功元，男，1980年11月10日出生，汉族，住陕西省旬阳县。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿（以下简称：兴隆煤矿）因与被上诉人何功元工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初2756号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。上诉人兴隆煤矿上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判由上诉人支付被上诉人工伤保险待遇45192元。事实及理由：一、依照《工伤保险条例》第六十四条第二款、《贵州省工伤保险条例》第二十四条之规定，“本人工资是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资”。被上诉人受伤前12个月的平均月缴费工资为3228元，故其停工留薪工资和一次性伤残就业补助金的计算标准为3228元／月（107元／天）。二、根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》“GB／T16180-2014”国家标准第4.1.5项之规定，“生活自理障碍一生活自理范围主要包括下列五项：a）进食：完全不能自主进食，需依赖他人帮助；b）翻身：不能自主翻身；c）大、小便：不能自主行动，排大小便需要他人帮助；d）穿衣、洗漱：不能目己穿衣、洗漱，完全依赖他人帮助；e）自主行动：不能自主走动。护理依赖的程度分三级：a）完全生活自理障碍：生活完全不能自理，二述五项均需护理；b）大部分生活自理障碍：生活大部不能自理，上述五项中三项或四项需要护理；c）部分生活自理障碍：部分生活不能自理，上述五项中一项或两项需要护理”。被上诉人所受工伤不影响其正常生活及活动，不属于上述生活不能自理需要用人单位提供护理的情形，故上诉人不应承担其住院期间护理费。被上诉人何功元未作答辩。原审原告兴隆煤矿一审诉讼请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.由原告支付被告工伤保险待遇共计45，192元。一审认定事实：被告入职原告单位，从事井下采煤工作，因工伤中接触大量粉尘，导致肺部感染，2019年11月27日经贵州省第三人民医院诊断为：职业性煤工尘肺壹期，住院治疗23天，支付住院费和检查费10396.61元，2020年7月27日，经被告申请，毕节市人力资源和社保保障局以毕工认字[2020]0500295号认定工伤决定书认定被告所受伤为工伤。2020年8月19日，经毕节市劳动能力鉴定委员会以毕节市鉴字DJ2020002181号劳动能力初次（复查）鉴定结论书，鉴定被告的伤残等级为伤残七级。2020年8月19日，经毕节市劳动能力鉴定委员会以毕节市鉴字TG2020001993号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书确认被告的停工留薪期为：自受伤之日2019年11月27日起至2020年1月25日止，共计60天，被告支付检查费538元。双方因被告工伤保险待遇未协商一致，被告向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下仲裁申请：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人支付申请人：1.一次性伤残补助金78，122.4元；2.一次性工伤医疗补助金72，113元、3.一次性伤残就业补助金72，113元；4.停工留薪期工资12，018.8元；5.住院生活补助费506元；6.住院护理费2950.3元；7.医疗费10，396.6元；8.鉴定检查费538元；9.鉴定费520元；以上共计249，278.1元。2021年2月7日经织金县劳动人事争议仲裁委员会作出织劳人仲案字（2020）第L-261号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人何功元与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿解除劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿一次性支付申请人何功元一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、医疗费、检查费、住院伙食补助费共计97，674.1元。原告对仲裁裁决不服，在法定期限内向提起诉讼。原告为被告办理工伤参保手续，被告所受伤可获得社保基金支付。一审认为，根据《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保障行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”、第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需交通、食宿费从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，本案原告兴隆煤矿与被告何功元成立劳动关系后，被告在劳动过程中受伤，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为七级伤残，停工留薪期自受伤之日起60天,原被告双方均同意解除劳动关系，故予以确认。原告为被告参加工伤保险并交纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》的规定，被告受伤可获得各项工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费、鉴定费、车旅费等应由工伤保险基金支付，上述工伤保险赔偿项目的相关费用，应由其自行到社会保险经办部门进行申领，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核拨付。被告确诊职业病后，原告未在规定期限内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，根据《工伤保险条例》的规定原告应支付被告的工伤保险待遇有停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金、治疗费、检查费、住院伙食补助费等费用。原告主张以3，228元/月计算被告的停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金，但未提交证据予以证实，不予确认。结合被告在原告处从事的工作种类，根据贵州省统计局发布的2019年度采矿业职工年平均工资71，133元计算被告的停工留薪期工资。被告的一次性伤残就业补助金，参照《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……”和贵州省人力资源和社会保障厅贵、贵州省统计局公布的《关于公布2019年贵州省城镇单位就业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》黔人社发（2020）97号文件公布2019年全省全口径城镇单位就业人员年平均工资72，113元计算。关于被告住院期间的护理费问题：被告因工伤受伤住院治疗，产生住院期间护理费符合法律规定，原告要求不支付护理费主张，不予支持。被告受伤后住院治疗23天，住院天数双方予以确认。诉讼中双方均未提交被告住院期间护理人员收入证明，结合被告受伤住院时间及被告住院期间护理情况，以贵州省统计局发布的2019年居民服务、修理和其他服务业年平均工资46，821元计算。原告未在规定期限内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，被告的治疗费10，396.61元、住院伙食补助费506元，应由原告承担。被告为鉴定产生的检查费538元，系本次工伤产生，应由原告承担。依照《工伤保险条例》的规定，被告依法可获得由原告支付的各项工伤保险待遇为：1.停工留薪期工资：71，133元/年÷365天×60天=11，639.09元；2.一次性伤残就业补助金：72，113元/年÷12月×12月=72，113元；3.住院期间护理费46821元/年÷365天×23天=2，950.36元；4.医疗费10，396.61元；5.检查费538元；6.住院伙食补助费506元；以上共计：98，143.06元。综上所述，被告在原告处工作所受的伤已被认定为工伤，原告为被告参加工伤保险及交纳工伤保险费。依照《工伤保险条例》第十七、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿与被告何功元之间的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿于判决生效后十日内一次性给付被告何功元停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、医疗费、检查费、住院伙食补助费等费用共计金额98，143.06元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审认定的事实予以确认。送给被判罚认为：根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。据在案证据无法认定被上诉人的工资收入情况,结合被上诉人所从事的工种，一审以采矿行业职工平均工资标准计算其停工留薪期工资并无不当。上诉人主张按照3228元/月计算无事实及法院依据，本院不予支持。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，一次性伤残就业补助金标准以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。一审按照2019年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资标准72，113元/年计算被上诉人的一次伤残就业补助金，并无不当，本院予以确认。被上诉人因患职业病住院接受治疗，护理费属住院期间产生的合理费用，用人单位应予支付。上诉人以被上诉人所患职业病无需人员护理为由主张不支付护理费的上诉请求不成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 郭少华审 判 员 吉 雪二〇二一年九月十三日法官助理 任云娇书 记 员 何曼青