吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终3749号上诉人（原审被告）：朝阳区痘博士美容院,住所地吉林省长春市朝阳区。经营者：苏建山，男，1987年4月6日生，汉族，住长春市朝阳区。委托诉讼代理人：潘达，吉林江城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈娟春，女，1982年12月7日生，汉族，住长春市宽城区。委托诉讼代理人：王昭，长春汽车经济技术开发区天平法律服务所法律工作者。上诉人朝阳区痘博士美容院因与被上诉人陈娟春劳动合同纠纷一案，不服吉林省长春市朝阳区人民法院（2021）吉0104民初1553号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朝阳区痘博士美容院上诉请求：1.撤销长春市朝阳区人民法院（2021）吉0104民初1553号民事判决，发回重审或依法改判。2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定基本事实不清。首先，关于未与被上诉人签订劳动合同问题。依据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）》规定：因劳动者原因导致未订立书面劳动合同，劳动者要求用人单位支付二倍工资的，不予支持。“劳动者的原因”主要包括以下情形：（3）可以认定为劳动者原因的其他情形。本案中，同时与被上诉人前来应聘的共4人，在签订合同当天其他三人均已签订完毕，当天是由于被上诉人请假半个月而错过了与上诉人签订劳动合同的时间，后被上诉人来上班后也未要求上诉人补签合同，导致上诉人误以为全部新应聘员工劳动合同均已签订完毕。本案中，系因被上诉人本人原因，导致未订立书面劳动合同，故被上诉人要求上诉人支付二倍工资的诉请，应不予支持。其次，关于被上诉人的工资数额问题，庭审过程中，上诉人已经向一审法院举证证明，被上诉人的工资构成为基本工资加绩效，且被上诉人当庭也已经自认工资构成为基本工资加绩效，同时每个月的工资表为两张，一张清晰地载明当月基本工资数额，一张清晰载明当月绩效工资数额，其中：2020年6月基本工资：2000元，绩效：1890元；7月基本工资：2083元，绩效：1014元；8月基本工资2500元，绩效：3263元；9月基本工资：2500元，绩效：2272元；10月基本工资2500元，绩效：2842元；11月份基本工资：1917元，绩效：1927元；12月份基本工资1583元，绩效：610元。故，一审判决中未将工资数额拆分为基本工资与绩效工资两项，直接影响双倍工资数额的计算基数，故，工资数额认定错误，属于基本事实不清。二、一审法院适用法律错误。关于支付未签订劳动合同的二倍工资计算基数问题。“解答二”规定：未订立书面劳动合同二倍工资的计算基数，可按劳动者对应月份实际获得的工资，扣除加班费及其他非常规性、风险性、福利性的奖金和提成等项目后的工资确定。因此，一审判决中，计算双倍工资的基数时，未将绩效工资予以扣除，属于适用法律错误。同时，依据《劳动合同法》第82条，上诉人应从2020年5月29日起向被上诉人支付二倍工资，故，判决中第一项“31060元”属于计算错误。综上，恳请贵院依法撤销原审判决，发回重审或依法改判。陈娟春辩称，一审判决认定事实清楚，一审及上诉状中上诉人自认未签订书面劳动合同的是上诉人原因导致。一审判决适用法律正确。上诉人一审明确表示被上诉人的工资构成为基本工资加绩效，手工费就是绩效，手工费是根据劳动者付出劳动所获得的劳动报酬，属于工资，并非上诉人所引规定中的情形，一审根据工资条认定工资数额正确。应驳回上诉，维持原判。陈娟春向一审法院起诉请求：1．依法判令朝阳区痘博士美容院支付陈娟春2020年4月至11月的双倍工资31，271.61元及12月未支付的双倍工资6，698.00元；2．依法判令朝阳区痘博士美容院补缴陈娟春自2020年4月至12月的社会劳动保险费，基数为4，746.00元；3．与本案相关的诉讼费由朝阳区痘博士美容院承担。一审法院认定事实：2020年4月28日，陈娟春入职朝阳区痘博士美容院，岗位为美容师，双方未签订劳动合同。嗣后，朝阳区痘博士美容院陆续向陈娟春支付4月份的工资533.00元、5月份工资4，040.00元、6月份工资3，890.00元、7月份工资3，097.00元、8月份工资5，763.00元、9月份工资4，772.00元、10月份工资5，342.00元、11月份工资3，844.00元。陈娟春于2020年12月24日离职。朝阳区痘博士美容院未向陈娟春支付12月份的工资，在单位制作的工资条上显示12月份的工资为2，193.00元。陈娟春在长春市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会向朝阳区痘博士美容院提起申诉，要求给付未签订劳动合同双倍工资及社会保险，该仲裁委作出不予受理通知书，陈娟春不服诉讼至法院。庭审中，陈娟春陈述“入职时与单位谈的是前三个月每月保底工资4，000.00元，工作后就取消保底定为每月基本工资2，500.00元加绩效”。朝阳区痘博士美容院陈述“与陈娟春同期招了四个人，其他三人都签订了劳动合同，因为陈娟春当时请假出门在外地就没有签订合同，入职时谈的是第一个月保底工资4，000.00元，第二个月开始底薪就是2，000.00元，后来陆续涨到2，500.00元。单位每月的工资条是两张表，一张是基本工资，另一张是绩效”。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。本案中，朝阳区痘博士美容院拖欠陈娟春2020年12月份工资2，193.00元属实，应当承担给付责任。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”；第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”；第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者支付每月二倍的工资”。陈娟春提供的证据充分证实其自2020年4月28日入职朝阳区痘博士美容院，故朝阳区痘博士美容院应当自2020年5月29日起向陈娟春支付未签订劳动合同的二倍工资，因已经向陈娟春支付了5月至11月的工资，故只需给付此期间的工资差额30，748.00元，因陈娟春主张金额为26，674.00元，故按陈娟春的诉讼请求金额予以保护。12月份的工资需要双倍支付4，386.00元，上述款项合计应为31，060.00元。关于陈娟春对社会保险费的主张，因不属于人民法院民事案件受案范围，此项请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条之规定，原审判决：一、朝阳区痘博士美容院于判决书生效后十日内给付陈娟春未签订劳动合同双倍工资31，060.00元。二、驳回陈娟春的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元由朝阳区痘博士美容院负担。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，陈娟春2020年4月入职，朝阳区痘博士美容院主张其于2020年7月曾要求与陈娟春签订劳动合同，陈娟春对此不予认可，朝阳区痘博士美容院又不能提供证据，无法证明未签订劳动合同系由于陈娟春个人原因，朝阳区痘博士美容院应承担举证不能的不利后果，其应向陈娟春支付未签订劳动合同二倍工资。《国家统计局关于工资总额组成的规定》四条规定：工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。根据双方举证及陈述，陈娟春的绩效工资是根据其工作业绩发放，不属于非常规性、风险性、福利性的奖金和提成，朝阳区痘博士美容院一审中亦认可陈娟春的工资构成为基本工资加上绩效，故原审判决根据工资条确认二倍工资数额并无不当。综上，朝阳区痘博士美容院的上诉主张不能成立，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人朝阳区痘博士美容院负担。本判决为终审判决。审判长  赵芳芳审判员  梁欣华审判员  姜晓健二〇二一年九月十四日书记员  刘梦岑