1江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣08民终1724号上诉人（原审原告）：吴小兰，女，1969年12月31日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区。被上诉人（原审被告）：江西展鹏物业服务有限公司，住所地：江西省吉安市吉州区城南新区井冈山大道体育馆4楼，统一社会信用代码91360800098961271G。法定代表人：尹名荣，该公司总经理。上诉人吴小兰因与被上诉人江西展鹏物业服务有限公司（以下简称展鹏公司）委托合同纠纷一案，不服江西省吉安市吉州区人民法院（2021）赣0802民初3890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴小兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴小兰上诉请求：撤销一审判决第二项，改判展鹏公司按照欠付金额每日1‰的标准支付违约金，即以88,820元为基数，自2020年7月1日起计算至实际清偿之日止。事实和理由：双方签订的《商铺委托管理合同约定》逾期付租金按照欠付金额的每日1‰支付违约金，该约定是当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。展鹏公司在本案中应履行支付租金的义务，而非借款合同项下的还款义务，逾期付款违约金是否过高，不能以民间借贷利率上限为标准，而应兼顾合同履行情况、当事人过错程度及预期利益等因素综合认定。一审法院按照LPR的1.8倍确定违约金不当。展鹏公司提出违约金过高的抗辩意见，其应承担举证责任，但并未提交任何证据。2展鹏公司未作答辩。吴小兰向一审法院起诉请求：1.判令展鹏公司支付吴小兰2019年7月1日至2020年7月1日尚欠租金共计88,820元，2020年7月1日至2021年7月1日开始租金88,820元的违约金（每逾期一日按欠付金额的1‰支付给吴小兰，暂计32,419.3元）；2.判令展鹏公司支付吴小兰2020年7月1日至2021年7月1日的尚欠租金25,200元（51.41㎡×40元/㎡×12个月×90%）；3.判令展鹏公司退还吴小兰2019年11月1日的代扣个人所得税13,784.2元；4.本案诉讼费由展鹏公司负担。一审法院认定事实：2015年5月23日，吴小兰（甲方）与展鹏公司（乙方）签订了一份《商铺委托经营管理合同》。合同约定：1.甲方将其购买的位于“吉安铜锣湾广场”C-6：2-021号商铺一间（建筑面积51.41㎡）委托乙方出租和经营管理，委托期限为十年，自2016年1月1日起计算；2.委托经营期间，前三年乙方无偿使用，第四年乙方应于年中7月1日向甲方支付租金69,082元，第五年年中7月1日向甲方支付租金88,820元，按国家规定应当缴纳的出租税费由甲方负担；自委托期第六年至第十年，按商铺的实收租金（税后）按9：1分成（甲方获取租金的9成，乙方获取租金的1成做为统一运营管理费）；3.乙方未能按约定支付甲方经营收益的，每逾期一日，乙方应按欠付金额的1‰支付违约金等。合同签订后，展鹏公司即按约对吴小兰购买的上述商铺进行出租。2020年7月1日至今，展鹏公司因自身经济状况问题未向吴小兰支付2020年度当年租金88,820元。另查明，展鹏公司代扣13,784.2元个人所得税后，将2019年的租金已支付给了吴小兰。一审法院认为，吴小兰、展鹏公司签订《商铺委托经营管理合同》，双方形成合同关系。依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于租金支付。吴小兰将3其商铺委托展鹏公司出租和经营管理，展鹏公司应当按合同约定向吴小兰支付租金。现展鹏公司未按约支付吴小兰2020年度租金，已构成违约，故展鹏公司应支付吴小兰2020年度尚欠租金88,820元。因展鹏公司代扣个人所得税后，将2019年的租金已支付给了吴小兰，故吴小兰诉请展鹏公司支付2019年7月1日至2019年12月31日期间的租金，不予支持。对于吴小兰主张的2020年7月1日至2021年7月1日的尚欠租金25,200元，因2020年7月1日至2020年12月31日期间的租金已经包含在2020年度88,820元租金之内，故吴小兰不应重复主张。至于2021年1月1日至2021年7月1日期间的租金，实则为第六年度的上半年租金。根据《商铺委托经营管理合同》的约定，租金应按商铺的实收租金（税后）9：1分成，吴小兰获9成，展鹏公司获取1成。但吴小兰未提供证据证明展鹏公司经理管理商铺的实收租金数额（税后），展鹏公司又否认2021年该商铺已经出租并收取租金，故吴小兰应承担举证不能的后果，其主张2021年1月1日至2021年7月1日期间的租金，不予支持。展鹏公司辩称因受疫情影响，其免除了租户2个月租金，故吴小兰作为商铺业主也应免除其应支付的2个月租金。一审法院认为，吴小兰与展鹏公司之间、展鹏公司与租户之间是两个不同的合同关系。展鹏公司与吴小兰并未就租金减免事宜协商一致，故展鹏公司不能以其减免了租户租金为由，要求吴小兰相应减免租金。关于违约金支付。根据合同约定，展鹏公司未能按约定支付吴小兰经营收益的，每逾期一日，应按欠付金额的1‰支付违约金，换算下来为每年36.5%，该约定的违约金过分高于实际造成的损失，现展鹏公司请求适当减少的，予以支持。但展鹏公司请求按照年利率3.85%计算违约金过低，现调整为以一年期贷款市场报价利率3.85%并参照逾期罚息利率标准计算，酌定上浮80%，即按照年利率6.93%计算。自2020年7月1日应付之日暂计算至2021年47月1日，违约金核定为6,155.23元。关于应否退还代扣的个人所得税。根据《商铺委托经营管理合同》的约定，出租税费由吴小兰承担，展鹏公司作为租金支付的单位，有权作为扣缴义务人代扣代缴吴小兰应当承担的税费，吴小兰如对税费金额有异议或者认为展鹏公司未及时代缴税费等问题，可向税务机关提请。因此，吴小兰主张展鹏公司退还2019年11月1日代扣的个人所得税，不予支持。综上，展鹏公司应支付吴小兰尚欠租金88,820元、违约金6,155.23元（暂计算至2021年7月1日）。依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款、第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十五条、《中华人民共和国个人所得税法》第三条第三项、第九条第一款、第十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十七条第一款规定，判决：一、展鹏公司于本判决生效之日起十日内支付吴小兰尚欠租金88,820元；二、展鹏公司于本判决生效之日起十日内支付吴小兰违约金6,155.23元（暂计算至2021年7月1日，以后违约金以欠付租金为基数，按照年利率6.93%计算实际付清之日止）；三、驳回吴小兰的其他诉讼请求。案件受理费3,504元，减半收取计1,752元，由吴小兰负担665元，展鹏公司负担1,087元。二审中，当事人未提交证据。二审另查明：涉案合同第三条第1.3款约定：“甲方（即吴小兰）不配合或无故拒绝协助乙方（即展鹏公司）经营管理所需申办的登记审批手续，造成商铺延误开业的，应按照延误的天数，每延误一天支付乙方相当于该商铺总价款2‰的违约金……相应顺延。”本院二审审理查明其他的事实与一审一致。本院认为，根据当事人的诉辩情况，本案二审期间的争议焦点问题为：吴小兰主张应按照《商铺委托经营管理合同》约定的每日1‰标准给付违约金是否应予支持？展鹏公司在一审中辩称5《商铺委托经营管理合同》约定的按日1‰标准计付违约金过分高于造成的损失，请求人民法院按照一年期贷款市场报价利率3.85%计算违约金。而吴小兰则认为，双方签订的《商铺委托经营管理合同》明确约定逾期支付租金按日1‰计付违约金，应予遵守。本院认为，吴小兰的主张应予支持。理由如下：1.《商铺委托经营管理合同》第三条第2.1款约定，如展鹏公司未能按约定支付吴小兰经营收益的，每逾期一日，应按欠付金额的1‰支付违约金。本案中，展鹏公司未能如期支付租金，构成违约，吴小兰作为权利人要求违约方按照合同约定承担违约责任，并无不当。2.当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。展鹏公司虽提出约定的违约金计付标准过分高于造成损失的抗辩，但对该抗辩意见，除其口头陈述外，未提交任何证据予以佐证。故其应承担举证不能的不利后果。3.除合同约定外，违约金还应考虑当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。具体到本案，合同中对双方的违约责任分别予以约定。其中若展鹏公司违约，则按照欠付金额以每日1‰的标准支付违约金。若吴小兰违约，按照商铺总价款以每日2‰的标准支付违约金。从合同约定来看，吴小兰的违约责任更重，展鹏公司作为违约方，在承担相对更轻的违约责任情况下，再要求降低违约金标准，有失公平。并且因展鹏公司违约，吴小兰不仅未能及时收到租金，还影响到预期利益。综上，吴小兰要求按照约定计付违约金，既符合《商铺委托经营管理合同》约定，亦于法有据，应予支持。综上，吴小兰的上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省吉安市吉州区人民法院（2021）赣0802民6初3890号民事判决第一项；二、撤销江西省吉安市吉州区人民法院（2021）赣0802民初3890号民事判决第二项、第三项；三、江西展鹏物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴小兰违约金32,419.3元（暂计算至2021年7月1日，以后违约金以欠付租金为基数，按照每日1‰标准计算实际付清之日止）；四、驳回吴小兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,504元，减半收取1,752元，二审案件受理费611元，合计2,363元，由吴小兰负担591元，江西展鹏物业服务有限公司负担1,772元。本判决为终审判决。审 判 长 李伟杰审 判 员 罗良华审 判 员 吴富强二〇二一年九月一日法官助理 郭 琴书 记 员 谢佳艺1江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣08民终1724号上诉人（原审原告）：吴小兰，女，1969年12月31日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区。被上诉人（原审被告）：江西展鹏物业服务有限公司，住所地：江西省吉安市吉州区城南新区井冈山大道体育馆4楼，统一社会信用代码91360800098961271G。法定代表人：尹名荣，该公司总经理。上诉人吴小兰因与被上诉人江西展鹏物业服务有限公司（以下简称展鹏公司）委托合同纠纷一案，不服江西省吉安市吉州区人民法院（2021）赣0802民初3890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴小兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴小兰上诉请求：撤销一审判决第二项，改判展鹏公司按照欠付金额每日1‰的标准支付违约金，即以88,820元为基数，自2020年7月1日起计算至实际清偿之日止。事实和理由：双方签订的《商铺委托管理合同约定》逾期付租金按照欠付金额的每日1‰支付违约金，该约定是当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。展鹏公司在本案中应履行支付租金的义务，而非借款合同项下的还款义务，逾期付款违约金是否过高，不能以民间借贷利率上限为标准，而应兼顾合同履行情况、当事人过错程度及预期利益等因素综合认定。一审法院按照LPR的1.8倍确定违约金不当。展鹏公司提出违约金过高的抗辩意见，其应承担举证责任，但并未提交任何证据。2展鹏公司未作答辩。吴小兰向一审法院起诉请求：1.判令展鹏公司支付吴小兰2019年7月1日至2020年7月1日尚欠租金共计88,820元，2020年7月1日至2021年7月1日开始租金88,820元的违约金（每逾期一日按欠付金额的1‰支付给吴小兰，暂计32,419.3元）；2.判令展鹏公司支付吴小兰2020年7月1日至2021年7月1日的尚欠租金25,200元（51.41㎡×40元/㎡×12个月×90%）；3.判令展鹏公司退还吴小兰2019年11月1日的代扣个人所得税13,784.2元；4.本案诉讼费由展鹏公司负担。一审法院认定事实：2015年5月23日，吴小兰（甲方）与展鹏公司（乙方）签订了一份《商铺委托经营管理合同》。合同约定：1.甲方将其购买的位于“吉安铜锣湾广场”C-6：2-021号商铺一间（建筑面积51.41㎡）委托乙方出租和经营管理，委托期限为十年，自2016年1月1日起计算；2.委托经营期间，前三年乙方无偿使用，第四年乙方应于年中7月1日向甲方支付租金69,082元，第五年年中7月1日向甲方支付租金88,820元，按国家规定应当缴纳的出租税费由甲方负担；自委托期第六年至第十年，按商铺的实收租金（税后）按9：1分成（甲方获取租金的9成，乙方获取租金的1成做为统一运营管理费）；3.乙方未能按约定支付甲方经营收益的，每逾期一日，乙方应按欠付金额的1‰支付违约金等。合同签订后，展鹏公司即按约对吴小兰购买的上述商铺进行出租。2020年7月1日至今，展鹏公司因自身经济状况问题未向吴小兰支付2020年度当年租金88,820元。另查明，展鹏公司代扣13,784.2元个人所得税后，将2019年的租金已支付给了吴小兰。一审法院认为，吴小兰、展鹏公司签订《商铺委托经营管理合同》，双方形成合同关系。依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于租金支付。吴小兰将3其商铺委托展鹏公司出租和经营管理，展鹏公司应当按合同约定向吴小兰支付租金。现展鹏公司未按约支付吴小兰2020年度租金，已构成违约，故展鹏公司应支付吴小兰2020年度尚欠租金88,820元。因展鹏公司代扣个人所得税后，将2019年的租金已支付给了吴小兰，故吴小兰诉请展鹏公司支付2019年7月1日至2019年12月31日期间的租金，不予支持。对于吴小兰主张的2020年7月1日至2021年7月1日的尚欠租金25,200元，因2020年7月1日至2020年12月31日期间的租金已经包含在2020年度88,820元租金之内，故吴小兰不应重复主张。至于2021年1月1日至2021年7月1日期间的租金，实则为第六年度的上半年租金。根据《商铺委托经营管理合同》的约定，租金应按商铺的实收租金（税后）9：1分成，吴小兰获9成，展鹏公司获取1成。但吴小兰未提供证据证明展鹏公司经理管理商铺的实收租金数额（税后），展鹏公司又否认2021年该商铺已经出租并收取租金，故吴小兰应承担举证不能的后果，其主张2021年1月1日至2021年7月1日期间的租金，不予支持。展鹏公司辩称因受疫情影响，其免除了租户2个月租金，故吴小兰作为商铺业主也应免除其应支付的2个月租金。一审法院认为，吴小兰与展鹏公司之间、展鹏公司与租户之间是两个不同的合同关系。展鹏公司与吴小兰并未就租金减免事宜协商一致，故展鹏公司不能以其减免了租户租金为由，要求吴小兰相应减免租金。关于违约金支付。根据合同约定，展鹏公司未能按约定支付吴小兰经营收益的，每逾期一日，应按欠付金额的1‰支付违约金，换算下来为每年36.5%，该约定的违约金过分高于实际造成的损失，现展鹏公司请求适当减少的，予以支持。但展鹏公司请求按照年利率3.85%计算违约金过低，现调整为以一年期贷款市场报价利率3.85%并参照逾期罚息利率标准计算，酌定上浮80%，即按照年利率6.93%计算。自2020年7月1日应付之日暂计算至2021年47月1日，违约金核定为6,155.23元。关于应否退还代扣的个人所得税。根据《商铺委托经营管理合同》的约定，出租税费由吴小兰承担，展鹏公司作为租金支付的单位，有权作为扣缴义务人代扣代缴吴小兰应当承担的税费，吴小兰如对税费金额有异议或者认为展鹏公司未及时代缴税费等问题，可向税务机关提请。因此，吴小兰主张展鹏公司退还2019年11月1日代扣的个人所得税，不予支持。综上，展鹏公司应支付吴小兰尚欠租金88,820元、违约金6,155.23元（暂计算至2021年7月1日）。依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款、第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十五条、《中华人民共和国个人所得税法》第三条第三项、第九条第一款、第十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十七条第一款规定，判决：一、展鹏公司于本判决生效之日起十日内支付吴小兰尚欠租金88,820元；二、展鹏公司于本判决生效之日起十日内支付吴小兰违约金6,155.23元（暂计算至2021年7月1日，以后违约金以欠付租金为基数，按照年利率6.93%计算实际付清之日止）；三、驳回吴小兰的其他诉讼请求。案件受理费3,504元，减半收取计1,752元，由吴小兰负担665元，展鹏公司负担1,087元。二审中，当事人未提交证据。二审另查明：涉案合同第三条第1.3款约定：“甲方（即吴小兰）不配合或无故拒绝协助乙方（即展鹏公司）经营管理所需申办的登记审批手续，造成商铺延误开业的，应按照延误的天数，每延误一天支付乙方相当于该商铺总价款2‰的违约金……相应顺延。”本院二审审理查明其他的事实与一审一致。本院认为，根据当事人的诉辩情况，本案二审期间的争议焦点问题为：吴小兰主张应按照《商铺委托经营管理合同》约定的每日1‰标准给付违约金是否应予支持？展鹏公司在一审中辩称5《商铺委托经营管理合同》约定的按日1‰标准计付违约金过分高于造成的损失，请求人民法院按照一年期贷款市场报价利率3.85%计算违约金。而吴小兰则认为，双方签订的《商铺委托经营管理合同》明确约定逾期支付租金按日1‰计付违约金，应予遵守。本院认为，吴小兰的主张应予支持。理由如下：1.《商铺委托经营管理合同》第三条第2.1款约定，如展鹏公司未能按约定支付吴小兰经营收益的，每逾期一日，应按欠付金额的1‰支付违约金。本案中，展鹏公司未能如期支付租金，构成违约，吴小兰作为权利人要求违约方按照合同约定承担违约责任，并无不当。2.当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。展鹏公司虽提出约定的违约金计付标准过分高于造成损失的抗辩，但对该抗辩意见，除其口头陈述外，未提交任何证据予以佐证。故其应承担举证不能的不利后果。3.除合同约定外，违约金还应考虑当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。具体到本案，合同中对双方的违约责任分别予以约定。其中若展鹏公司违约，则按照欠付金额以每日1‰的标准支付违约金。若吴小兰违约，按照商铺总价款以每日2‰的标准支付违约金。从合同约定来看，吴小兰的违约责任更重，展鹏公司作为违约方，在承担相对更轻的违约责任情况下，再要求降低违约金标准，有失公平。并且因展鹏公司违约，吴小兰不仅未能及时收到租金，还影响到预期利益。综上，吴小兰要求按照约定计付违约金，既符合《商铺委托经营管理合同》约定，亦于法有据，应予支持。综上，吴小兰的上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省吉安市吉州区人民法院（2021）赣0802民6初3890号民事判决第一项；二、撤销江西省吉安市吉州区人民法院（2021）赣0802民初3890号民事判决第二项、第三项；三、江西展鹏物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴小兰违约金32,419.3元（暂计算至2021年7月1日，以后违约金以欠付租金为基数，按照每日1‰标准计算实际付清之日止）；四、驳回吴小兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,504元，减半收取1,752元，二审案件受理费611元，合计2,363元，由吴小兰负担591元，江西展鹏物业服务有限公司负担1,772元。本判决为终审判决。审 判 长 李伟杰审 判 员 罗良华审 判 员 吴富强二〇二一年九月一日法官助理 郭 琴书 记 员 谢佳艺