山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终8848号上诉人（原审被告）：市中区星光远生鲜肉经营部，经营场所济南市市中区王官庄4号华冠名都3号楼1单元306。经营者：杨银桥，男，1977年7月10日出生，汉族，个体经营者，住河南省兰考县。委托诉讼代理人：张晓昱，济南市中君益法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李明龙，男，1990年2月24日出生，汉族，无业，住山东省阳谷县。上诉人市中区星光远生鲜肉经营部因与被上诉人李明龙劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2021）鲁0103民初4033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。市中区星光远生鲜肉经营部上诉请求：1.撤销原审判决第一、二项，依法驳回李明龙的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由李明龙承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。市中区星光远生鲜肉经营部与李明龙之间不存在劳动关系，市中区星光远生鲜肉经营部不应向李明龙支付工资、解除劳动合同经济补偿金。市中区星光远生鲜肉经营部并未与聚丰德酒店有任何经营往来，并不存在合作或联合经营等关系，也未招聘李明龙，双方不存在劳动关系。市中区星光远生鲜肉经营部的经营范围是生鲜肉的零售，无法经营熟食制品，无法经营李明龙所述的烤鸭制作及销售此类熟食经营。李明龙提交的证据可以证明其转账是案外第三人支付，聊天记录也只能反映杨银桥参与管理，杨银桥并非实际经营者。综上所述，根据相关法律规定，市中区星光远生鲜肉经营部系个体工商户，在劳动争议中为独立的诉讼主体，不能仅以经营者杨银桥参与管理就认定市中区星光远生鲜肉经营部为用人单位。李明龙所提交的转账凭证系案外第三人支付，也与市中区星光远生鲜肉经营部无关，结合市中区星光远生鲜肉经营部的经营范围，市中区星光远生鲜肉经营部与李明龙不存在劳动关系，李明龙的主张无事实和法律依据，请求人民法院依法支持市中区星光远生鲜肉经营部的上诉请求。李明龙辩称，第一，对市中区星光远生鲜肉经营部提出的不存在劳动关系一说不予认同。李明龙在聚丰德酒店从事烤鸭片鸭工作以来，通过工作群聊天记录可知，李明龙一直接受市中区星光远生鲜肉经营部的管理，遵守市中区星光远生鲜肉经营部制定的规章制度，与市中区星光远生鲜肉经营部之间属于隶从关系，存在事实劳动关系。第二，市中区星光远生鲜肉经营部称其与聚丰德酒店没有任何经营往来，纯属不实。实际市中区星光远生鲜肉经营部与聚丰德酒店有烤鸭外包合同，因李明龙无法提供，在一审中申请法院调查取证。第三，关于市中区星光远生鲜肉经营部称其工商注册信息经营范围是生鲜肉的经营无法经营熟食，对此根据劳动合同法第93条规定，对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任。劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人，应当依照本法有关规定，向劳动者支付劳动报酬，经济补偿、赔偿金，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。在本案中，虽然市中区星光远生鲜肉经营部扩大改变经营范围，属违法行为，未及时变更营业执照后继续用工，违反了工商登记的规定，但是用人单位仍具有主体资格，劳动者已经付出劳动，劳动合同法也将此类用工行为纳入调整范围。在这段期间用人单位制定的各项劳动规章制度仍适用于劳动者，劳动者仍受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，同时劳动者提供的劳动仍是用人单位业务的组成部分，那么用人单位与劳动者之间依旧可以形成事实劳动关系。在本案中，市中区星光远生鲜肉经营部经营者杨银桥在其烤鸭工作群中发布的相关规章制度以及相关工作安排，均要求李明龙遵守和服从管理，可以看出李明龙属于市中区星光远生鲜肉经营部管理属于隶属关系。对于市中区星光远生鲜肉经营部是否经营烤鸭熟食业务，在工作群的部分信息记录中，以及每天的售卖记录，均可看出其经营烤鸭业务的事实。其次，市中区星光远生鲜肉经营部与酒店的烤鸭承包合同也可以证实此点，但是合同李明龙无法调取，市中区星光远生鲜肉经营部提出的工资转账系第三人支付，工资流水微信转账记录的任美华系市中区星光远生鲜肉经营部经营者杨银桥妻子，他们的关系李明龙无法证实。在一审中曾申请法院调查，通过工作群市中区星光远生鲜肉经营部所发的消息可以看出，工资均由任美华发放。另外除了任美华的转账记录外，在与任美华的微信消息记录，对李明龙的工作安排可以看出，任美华参与了单位的管理工作，并不像市中区星光远生鲜肉经营部陈述的那样，与市中区星光远生鲜肉经营部没有任何关系。李明龙向一审法院提出诉讼请求：1.市中区星光远生鲜肉经营部向李明龙支付所欠2021年1、2月份工资人民币9500元；2.市中区星光远生鲜肉经营部向李明龙支付2020年10月30日至2021年2月28日加班费共计19594.68元;3.市中区星光远生鲜肉经营部向李明龙支付解除劳动合同的经济补偿金3000元;4.诉讼费由市中区星光远生鲜肉经营部承担。一审法院认定事实：2021年3月2日，李明龙向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求市中区星光远生鲜肉经营部支付工资、未签订劳动合同经济补偿金、加班费、补缴社会保险、赔偿无法补缴的法定缴纳份额、支付解除劳动合同的补偿金、仲裁费用、利息，该委经审理作出济市中劳人仲不[2021]第280号仲裁决定书，决定：“对李明龙的仲裁申请，本委不予受理。”李明龙不服该决定，在法定期限内诉至一审法院。庭审中，李明龙陈述其于2020年10月20日入职市中区星光远生鲜肉经营部处工作，工作地点在聚丰德经五路店，正常工作至2021年2月28日，之后未再去上班。一般每天早上9：00之前到店，下班时间不固定，有时晚上8：30，有时9：00以后，全天都在市中区星光远生鲜肉经营部处上班。上班时间归店里管，没有打卡记录，系在店里上班，如果未到店，店里会给市中区星光远生鲜肉经营部经营者杨银桥打电话。关于工作内容，李明龙称其工作内容是烤鸭片鸭，于2020年10月19日加入杨银桥烤鸭群中，一直持续到2021年2月12日提出离职，于2021年2月28日提交了工作量后正式离职。关于工资发放，李明龙陈述一共发放了三笔工资，招聘时的市中区星光远生鲜肉经营部主管赵元乐口头承诺每月3500元的工资，但实际是每月3000元。李明龙称其工资系由市中区星光远生鲜肉经营部经营者杨银桥的妻子任美花向其微信转账支付,并提交了微信支付转账电子凭证截图，该截图显示，2020年11月25日、2020年12月25日、2021年1月24日，任美花分别向李明龙微信转账1200元、3000元、3500元，李明龙称该三笔款项分别是其2020年10月、11月、12月份的工资。一审法院认为，对于2021年1月、2月份工资。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，李明龙陈述其于2020年10月20日入职市中区星光远生鲜肉经营部处工作，工作地点在聚丰德经五路店，正常工作至2021年2月28日，并提交的微信聊天记录截图、微信支付转账电子凭证截图等证据，根据李明龙提交的证据并结合当事人的陈述，能够形成一个较为完整的证据链，可以证实李明龙、市中区星光远生鲜肉经营部之间建立了劳动关系。李明龙2020年11月、12月份的平均工资为3250元/月，故市中区星光远生鲜肉经营部应向李明龙支付2021年1月、2月工资6500元（3250元/月×2个月），对于李明龙主张的超出部分，一审法院不予支持。对于加班费。李明龙未提交充分有效证据证明其加班事实，对其主张的加班费，证据不足，一审法院不予支持。对于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，李明龙因市中区星光远生鲜肉经营部未依法缴纳社会保险费于2021年2月28日解除与市中区星光远生鲜肉经营部的劳动关系，符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。李明龙于2020年10月20日入职市中区星光远生鲜肉经营部处，故市中区星光远生鲜肉经营部应向李明龙支付解除劳动合同经济补偿1625元（3250元/月×0.5个月），对于李明龙主张的超出部分，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款规定，判决：一、市中区星光远生鲜肉经营部于判决生效之日起10日内支付李明龙2021年1月、2月工资6500元；二、市中区星光远生鲜肉经营部于判决生效之日起10日内支付李明龙解除劳动合同经济补偿1625元；三、驳回李明龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由市中区星光远生鲜肉经营部负担。二审中，当事人未提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案首先需要解决的焦点问题是李明龙、市中区星光远生鲜肉经营部之间是否存在劳动关系。为证明其与市中区星光远生鲜肉经营部之间存在劳动关系，李明龙一审中提交了微信聊天记录、微信支付转账电子凭证等证据，一审法院综合全案证据分析后，认定李明龙、市中区星光远生鲜肉经营部之间建立了劳动关系正确，本院予以确认。基于此，一审法院关于2021年1月、2月份工资以及经济补偿金的判决合法有据，本院予以确认。市中区星光远生鲜肉经营部未能提供充分证据推翻一审法院的上述认定，故其上诉意见不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人市中区星光远生鲜肉经营部负担。本判决为终审判决。审判员 韩 梅二〇二一年九月二十六日书记员 郭凯旋