吉林省长春市南关区人民法院民事判决书（2021）吉0102民初4481号原告：李金山，男，1960年5月30日出生，汉族，住吉林省长春市南关区。        委托诉讼代理人：王秋，长春市南关区常春法律服务所法律工作者。        被告：长春市南关区环境卫生管理中心，住所地吉林省长春市南关区东大小区2-4栋。        法定代表人：刘跃男，处长。        委托诉讼代理人：关晓红，该单位劳动劳资科科长。        委托诉讼代理人：苏李，吉林衡丰律师事务所律师。        被告：吉林省金标人力资源服务有限公司，住所地吉林省长春市南关区新发路126号C0717室。        法定代表人：马立君，总经理。        法定代表人：马立君，总经理。        委托诉讼代理人：白玉澄，吉林常春律师事务所律师。        原告李金山与被告长春市南关区环境卫生管理中心（以下简称南关环卫）、吉林省金标人力资源服务有限公司（以下简称金标公司）劳动争议一案，本院于2021年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进来了审理。原告李金山的委托诉讼代理人王秋、被告南关环卫的委托诉讼代理人关晓红、苏李、金标人力的委托诉讼代理人白玉澄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。        李金山向本院提出诉讼请求：1．判令南关环卫、金标公司支付李金山2013年5月至2020年5月双休日加班工资116，590.32元；2．判令南关环卫、金标公司支付李金山2013年5月至2020年5月法定假日加班工资35，574元。事实和理由：李金山于2013年5月入职南关环卫南关全安分队，至2020年5月期间一直从事司机工作，李金山2020年5月办理了退休。入职7年以来，李金山在南关环卫处工作期间双休日和法定假日从未休息过，南关环卫也从未给李金山支付过双休日的加班工资和法定假日的3倍工资。李金山多次向南关环卫索要加班费，并与之协商均未果。        南关环卫辩称，1．李金山诉讼主体错误，南关环卫不应被列为本案被告。李金山与南关环卫已于2017年10月31日解除劳动合同，双方并无劳动合同关系。李金山因劳动争议提起的诉讼，不应列南关环卫为被告。2017年10月24日，南关环卫与金标公司签订《劳务派遣协议书》，约定由金标公司向南关环卫提供劳务派遣。李金山于2017年11月1日与金标公司签订《劳动合同书》约定李金山接受金标公司将其派遣至南关环卫从事司机作。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条，金标公司为劳务派遣人员的用人单位，南关环卫为用工单位。李金山因劳动争议提起诉讼，应向其用人单位主张权利；2．李金山提出要求南关环卫支付双倍加班工资及国家法定假日三倍加班工资，已过诉讼时效。依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。李金山与南关环卫于2017年10月31日解除劳动合同，至李金山于2021年4月1日提起劳动仲裁，已超法律规定的诉讼时效。李金山要求南关环卫支付加班费的诉讼请求不应得到支持；3．李金山提出要求南关环卫支付双休日双倍加班工资及国家法定假日三倍加班工资无事实及法律依据。南关环卫自1958年成立以来，因环卫工人工作性质的特殊性，一直实行不定时工作制至今。李金山在南关环卫处从事司机工作7年，其对南关环卫实行不定时工作制是知晓并接受的；不定时工作制是针对因生产特点、工作性质特殊需要或职责范围的关系，需要连续上班或难以按时上下，无法适用标准工作时间或需要机动作业的职工而采用的一种工作时间制度，是中国现行的基本工作时间制度之一。第南关环卫采取此工作制，并不违反法律规定。综上，李金山的提出的诉讼请求，于法无据，依法应予以驳回。        金标公司辩称，1．金标公司与李金山于2017年11月1日签订《劳动合同书》。主要内容约定：李金山同金标公司将其派遣用工单位南关环卫工作，合同期限自2017年11月1日至2020年10月30日。工作地点南关区，工作岗位为司机。2020年5月30日，李金山达到年法定退休年龄退休，双方随即终止了劳动关系；2．金标公司不同意支付双休日及节假日加班工资。劳动争议案件的仲裁时效期限为一年，案涉的劳动关系形成于2017年11月1日，故李金山主张此前加班工资已经超过仲裁时效期限。根据《劳动合同法》第62条“用工单位应当履行下列义务：……（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇……”在劳务派遣三方关系中，加班工资依法应由用工单位承担。金标公司不是用工单位，既不对李金山进行日常考勤管理，也不了解李金山的工时情况。李金山作为劳动者，其主张工作期间存在加班，故依法应当对加班事实承担举证责任。        本院经审理认定事实如下：李金山原为南关区环卫管理处（现更名为南关环卫）职工，2017年10月31日李金山解除与南关区环卫管理处劳动关系。2017年11月1日，李金山与金标公司签订劳动合同书，约定合同期限2017年11月1日至2020年10月31日；李金山同意接受金标公司派遣至保洁处工作；岗位为司机；李金山承诺根据所派遣用工单位的实际需求，履行其安排的岗位工作职责、按时、按质、按量完成用工单位指标或有期限标准的生产（工作）任务安排；劳动报酬为月工资3150元。2020年5月30日，李金山解除与金标公司劳动关系。        另查，李金山工作地点为南关环卫全安环卫站，李金山负责驾驶垃圾清运车辆，下午5点上班，晚上11点下班，上班期间有打卡考勤。        再查，李金山2021年4月1日向长春南关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2021年4月8日作出长南劳人仲案字［2020］第199号不予受理通知书。        本院认为，用人单位对于员工的考勤记录至少应当保存两年。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。南关环卫未能提供李金山的考勤记录，也无法提供为李金山轮休的证据，故本院对于李金山主张每周工作7天且无调休的事实予以确认。李金山2020年5月30日离职，2021年4月1日申请劳动仲裁，南关环卫应保留李金山2019年4月1日至2020年5月30日的考勤记录。南关环卫应支付李金山2019年4月1日至2020年5月30日期间的加班费。南关环卫为李金山用工单位，李金山主张加班费应由南关环卫承担。        依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度；第三十八条：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。李金山为南关环卫夜间司机，李金山称其在2013年开始南关环卫就安排每周7天班。李金山在2017年11月1日与金标公司签订劳务派遣协议时已对工作时间及工作性质知悉。基于南关环卫工作性质，应保证李金山每天工作不超过8小时、每周工作不超过44小时、每周至少休息一天。李金山每周工作7天，应每周支付李金山1天加班费。        关于休息日加班费金额，李金山日工资为3150元／月÷［（365日-52日）÷12月］=120.78元。李金山休息日加班费为14，735.16元（120.78元／日×61日×200％）。        关于法定节假日加班费金额，2019年4月1日至2020年5月30日法定节假日共计12天，李金山法定节假日加班费为4，348.08元（120.78元／日×12日×300％）。        综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，判决如下：        一、长春市南关区环境卫生管理中心于本判决生效后七日内支付李金山休息日加班费14，735.16元；        二、长春市南关区环境卫生管理中心于本判决生效后七日内支付李金山法定节假日加班费4，348.08元。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费10元，由长春市南关区环境卫生管理处负担。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。        审判员    章鹏飞二〇二一年九月八日书记员    商淼