陕西省咸阳市中级人民法院民事判决书                       （2021）陕04民终3046号                     上诉人{原审原告（被告）}：陕西空港美术城发展有限公司，住所地陕西省西咸新区空港新城崇文路以西少儿馆内。统一社会信用代码：91611100056946102E。法定代表人：朱小艳，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈侠，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘兵，男，该公司员工。 被上诉人{原审被告（原告）}：陈妤，女，汉族，1990年4月11日出生，住陕西省兴平市兴化家属院东区5号楼1层2号。公民身份号码：610481199004110026。 委托诉讼代理人：王世凯，陕西正宜律师事务所律师。上诉人陕西空港美术城发展有限公司（以下简称美术城公司）因与被上诉人陈妤劳动争议一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2021）陕0404民初1954号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，上诉人陕西空港美术城发展有限公司的委托诉讼代理人陈侠、刘兵，被上诉人陈妤的委托诉讼代理人王世凯到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人陕西空港美术城发展有限公司上诉请求：1、撤销原判第二、三、四、五、六、七项，发回重审或依法改判。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。理由是：原判认定劳动合同系违法解除没有依据。原审判决由上诉人支付被上诉人2020年9月1日至2020年9月19日工资2575元、购买产品花费99元、降温费、培训加班费、未休年休假工资报酬没有依据。被上诉人辩称原判正确，应当维持。美术城公司一审诉讼请求：一、判决美术城公司无须为陈妤缴纳2018年6月25日至2018年12月31日期间养老、医疗、失业、生育、工伤保险；二、判决美术城公司无须向陈妤支付经济赔偿金20000元；三、判决美术城公司无须向陈妤支付“加班费”2867.59元；四、判决美术城公司无须向陈妤支付未休年休假工资1839.08元；五、本案诉讼费用由陈妤承担。陈妤一审诉讼请求：1.判令美术城公司向陈妤支付违法解除劳动关系赔偿金20000元；2.判令美术城公司向陈妤支付2020年9月1日至2020年9月19日期间工资2575元；3.判令美术城公司退还陈妤因完成工作要求而购买产品的费用99元；4.判令美术城公司向陈妤支付2018年6月25日至2020年9月19日防暑降温费1305元；5.判令美术城公司向陈妤支付2018年6月25日至2020年9月19日休息日加班费19310元、其他安排加班费用3054.8元、培训加班费276元；6.判令美术城公司向陈妤支付2018年6月25日至2020年9月19日未休年休假补偿4046元。一审法院查明：陈妤于2017年12月29日从原单位离职，解除劳动关系。2018年6月25日，甲方（用人单位）美术城公司与乙方（劳动者）陈妤签订劳动合同，约定合同期限从2018年6月25日起至2021年6月24日止；乙方同意根据甲方生产（工作）需要，在人事部门从事人事专员工作；甲乙双方同意按标准工时制确定乙方的工作时间；乙方试用期每月基本工资为税前2560元，转正后基本工资为税前3200元，个人所得税由乙方承担，由甲方在工资发放时代扣代缴。2019年9月3日，美术城公司向陈妤送达《员工调岗通知书》，将陈妤从人事专员岗位调整到行政前台岗位，调岗从2019年9月2日起开始执行，调岗后薪资待遇按月薪4000元标准执行。同日，陈妤签字同意调岗。2020年9月8日，美术城公司再次向陈妤送达《调岗通知书》，将陈妤从综合管理部行政前台岗调整到兰台公司招生顾问岗，要求陈妤于2020年9月9日9:00前前往新部门报到。但陈妤不同意此次调岗，未到兰台公司报到。由于钉钉系统内的岗位已经调整，陈妤无法在美术城公司的钉钉系统内考勤，便通过指纹打卡的方式签到。美术城公司多次通过微信等方式催促陈妤到新岗位报到，并提到自2020年9月9日后工资由兰台公司发放，但陈妤以未经同意强制调岗为由予以拒绝。2020年9月16日，美术城公司向陈妤发送《关于对违反公司库房管理规定的通报》，称2020年8月11日兰台艺拍部门负责人田晓峰、库房管理员陈妤将客户直接带入兰台艺拍库房，违反了公司关于库房管理规定，公司决定，给予两人口头批评。2020年9月19日，美术城公司向陈妤送达《劳动关系解除通知书》，以陈妤不按时报到、脱岗3日以上视为自动离职为由，自2020年9月19日起解除与陈妤的劳动关系。美术城公司的《考勤请假管理制度》规定，人事部周一至周五每日工作8小时，每周六早上9:00至12:00上班，每周休息时间为1.5天，月休6天。为完成美术城公司的任务，陈妤于2019年1月1日花费99元购买兰台艺术大师课一份，但美术城公司未按照微信群内的通知向陈妤进行退费。后陈妤向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.美术城公司向陈妤支付违法解除劳动关系赔偿金20000元；2.美术城公司向陈妤支付2020年9月1日至19日期间工资2575元；3.美术城公司为陈妤补缴2018年6月25日至2018年12月31日期间养老、医疗、生育、失业、工伤保险；4.美术城公司退还陈妤因完成工作要求而购买产品费用99元；5.美术城公司向陈妤支付2018年6月25日至2020年9月19日防暑降温费1305元；6.美术城公司向陈妤支付2018年6月25日至2020年9月19日休息日加班费19310元、延时加班费3054.8元、培训加班费276元；7.美术城公司向陈妤支付2018年6月25日至2020年9月19日未休年休假工资6069元。该会于2020年11月10日作出西咸劳人仲案字[2020]第1172号裁决，裁决如下：一、自本裁决生效之日起三十日内，美术城公司为陈妤缴纳2018年6月25日至2018年12月31日期间养老、医疗、失业、生育、工伤保险(双方具体缴费数额，以社会保险经办机构或税务部门核准的数额为准)；二、自本裁决生效之日起十日内，美术城公司向陈妤支付违法解除劳动关系赔偿金20000元(4000元/月×2.5个月×2倍）；三、自本裁决生效之日起十日内，美术城公司向申请人陈支付延时加班费2867.59元（4000元/月÷21.75天÷8小时×83.16小时×150%）；四、自本裁决生效之日起十日内，美术城公司向陈妤支付2020年9月1日至9月8日期间工资1561.54元；五、自本裁决生效之日起十日内，美术城公司向陈妤支付未休年休假工资1839.08元(4000元/月÷21.75天×5天×200%)；六、驳回陈妤其他申请。一审法院认为，根据本案审理查明的事实及双方当事人的交锋意见，本案争议的焦点为：一、美术城公司单方解除与陈妤之间的劳动合同是否违反了劳动合同法的规定；二、陈妤2020年9月工资如何计算；三、美术城公司应否向陈妤返还因完成工作要求而购买产品的费用99元；四、美术城公司应否向陈妤支付2018年6月25日至2020年9月19日的防暑降温费；五、陈妤主张的休息日加班费、延时加班费、培训加班费能否支持；六、陈妤主张的未休年休假工资应否支持；七、陈妤要求美术城公司补缴社会保险的诉讼请求能否处理。关于争议焦点一，美术城公司以陈妤严重违反公司的规章制度即旷工3日以上为由，解除与陈妤的劳动合同，本院认为，陈妤的行为不构成旷工，理由如下：一、陈妤作为劳动者其义务是向用人单位提供劳动，用人单位作为债权人则应当对劳动进行受领。因用人单位的原因导致劳动者无法正常提供劳动的，不应算作旷工。本案中，美术城公司未经陈妤同意调整岗位，并将其从钉钉系统中移除，而陈妤提交的证据能够证明其每日仍按考勤要求到达美术城公司，故陈妤不能提供劳动的原因不在于其自身，不应视为旷工。二、双方签订的劳动合同中约定陈妤的岗位为人事专员，该约定对双方具有约束力，不得擅自变更。岗位调整实际上是合同内容的变更，尚须经双方协商一致，而本案中的所谓岗位调整已经不是合同内容的变更，而是合同主体的变更。美术城公司要求陈妤到兰台公司任招生顾问，工资也由兰台公司发放，实际上是将劳动合同中的权利义务概括转移给兰台公司，兰台公司受让成为用人单位，但兰台公司无论与美术城公司之间系何种关系，在法律上均是独立的民事主体，而劳动合同是双务合同且具有人身性质，美术城公司单方无权如此进行“调岗”。在美术城公司违约在先的情况下，陈妤拒绝履行不构成旷工。综上所述，美术城公司构成违法解除，应当向陈妤支付赔偿金20000元(4000元/月×2.5月×2倍）。关于争议焦点二，劳动关系的解除，实际上是劳动合同的解除，应当适用意思表示的发出受领规则，即自相对人受领合同解除的意思表示之时解除。本案中，美术城公司于2020年9月19日向陈妤送达了《劳动关系解除通知书》，故双方之间的劳动关系从该日解除。美术城公司应当向陈妤支付2020年9月1日至9月19日之间的工资即2575元（4000元/月÷21.75天×14天）。美术城公司辩称陈妤自2020年9月9日之后再未上班，不应再计算工资，本院认为，如上所述，陈妤再未提供劳动的原因在于公司拒绝受领，不能因此免除用人单位的工资支付义务，故对该意见不予采纳。关于争议焦点三，在案证据能够证明，陈妤为完成美术城公司的任务而购买产品花费99元，美术城公司工作群中也承诺元旦刷单购买的课件是要退费的，故本院对陈妤的该诉讼请求予以支持。关于争议焦点四，参照《陕西省人力资源和社会保障厅 陕西省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发〔2015〕55号）的规定，企事业单位也属于该通知的执行范围，故本院对陈妤要求按照每天10元的标准进行计算的请求予以支持，确定为1305元（21.75天×10元/天×3月×2年）。关于争议焦点五，劳动法第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。陈妤虽每周六上午上班，但现有证据不足以证明平均每周工作时间超过了四十四个小时，故对陈妤主张的周六上午加班费不予支持。陈妤主张的其他加班费用，美术城公司提供的考勤记录显示已进行调休，且至2020年9月陈妤已无结余调休天数，故不予支持。关于培训加班费，根据陈妤提交的证据，美术城公司周内、周末培训的待证事实具有高度可能性，应由美术城公司提供反驳证据证明没有按计划进行培训或陈妤未参加培训，故本院对陈妤主张的276元加班费予以支持（周内4000元/月÷21.75天÷8小时×4小时×150%+周末4000元/月÷21.75天÷8小时×4小时×200%）。关于争议焦点六，陈妤累计参加工作时间不满10年，故年休假应为5天。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。根据陈妤的离职证明，陈妤于2017年12月29日与原单位解除劳动关系，直到2018年6月25日与美术城公司建立劳动关系，故陈妤不应享受2018年年休假，但到2019年6月25日陈妤连续工作已满12个月，陈妤在2019年可以享受年休假，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条的规定，陈妤在2019年应休年休假天数为2天（190÷365×5）。关于2020年可享受的年休假，因双方的劳动合同于2020年9月19日终止，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，陈妤在2020年应休年休假天数为3天（263÷365×5）。以上共计5天。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，因美术城公司已支付陈妤正常工作期间的工资收入，故应按照陈妤日工资收入的200%支付未休年休假工资报酬即1839元（4000元/月÷21.75天×5天×2）。关于争议焦点七，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条也规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院强制征缴。”故征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，由此引发的争议应属于行政争议而非劳动争议，不属于人民法院受理民事案件的范围，劳动者应向社保行政部门申请督促解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第九条、《最高人民法院关于适用的解释》（2014年12月18日最高人民法院审判委员会第1636次会议通过）第九十条之规定，判决如下：一、陕西空港美术城发展有限公司与陈妤的劳动关系已于2020年9月19日解除。二、本判决生效后十日内，陕西空港美术城发展有限公司向陈妤支付赔偿金20000元。三、本判决生效后十日内，陕西空港美术城发展有限公司向陈妤支付2020年9月的工资2575元。四、本判决生效后十日内，陕西空港美术城发展有限公司向陈妤支付购买产品花费99元。五、本判决生效后十日内，陕西空港美术城发展有限公司向陈妤支付防暑降温费1305元。六、本判决生效后十日内，陕西空港美术城发展有限公司向陈妤支付加班费276元。七、本判决生效后十日内，陕西空港美术城发展有限公司向陈妤支付未休年休假工资报酬1839元。八、驳回陕西空港美术城发展有限公司的其他诉讼请求。九、驳回陈妤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，（2021）陕0404民初1949号案件受理费减半收取5元，共计10元，由陕西空港美术城发展有限公司负担。经本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为：上诉人未与被上诉人协商，自行决定调整工作岗位，并将被上诉人从钉钉系统中移除，导致被上诉人不能正常打卡。违反法律规定，单方解除劳动合同，应当支付被上诉人劳动合同赔偿金，原审法院依照双方劳动合同的约定以及法律规定，依法判处上诉人支付被上诉人2020年9月1日至2020年9月19日工资2575元、购买产品花费99元、降温费、培训加班费、未休年休假工资报酬等既符合案件事实，也具备相关法律依据。故上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人陕西空港美术城发展有限公司负担。本判决为终审判决。   审    判    长      王  亮审    判    员      刘煜阳审    判    员      李为纲    二〇二一年九月二十四日    书    记    员      许珊珊 1