安徽省淮北市相山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）皖0603刑初282号公诉机关淮北市相山区人民检察院。被告人殷进步，绰号胖子，男，1997年11月1日出生于安徽省萧县，汉族，初中文化，无业，住所地安徽省宿州市萧县。因犯聚众斗殴罪于2019年5月24日被安徽省濉溪县人民法院判处有期徒刑一年，2019年12月17日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2021年2月5日被抓获，同日被淮北市XX局相山分局刑事拘留，同年3月11日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。辩护人郝朝礼，安徽徽都律师事务所律师。被告人张操，男，1991年9月26日出生于安徽省萧县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省宿州市萧县，住所地淮北市相山区。因犯聚众斗殴罪于2011年12月13日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2021年2月5日被抓获，同日被淮北市XX局相山分局刑事拘留，同年3月11日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。辩护人董娟，安徽启宇律师事务所律师。被告人蒋道龙，绰号文龙，男，1992年8月1日出生于安徽省萧县，汉族，初中肄业文化，无业，户籍地安徽省宿州市萧县，住所地淮北市相山区。因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪于2011年12月6日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑五年，2015年1月29日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2021年2月5日被抓获，同日被淮北市XX局相山分局刑事拘留，同年3月11日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，次日由淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。辩护人张雨莲，安徽安港律师事务所律师。被告人林建，曾用名林倩倩，男，1983年12月8日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，无业，住所地淮北市相山区。因犯XXXX罪于2009年8月11日被本院判处有期徒刑十个月；因犯故意伤害罪于2012年8月1日被本院判处有期徒刑六年，2016年7月15日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2021年3月19日投案，同日被淮北市XX局相山分局刑事拘留，同年4月22日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。辩护人韩永梅，安徽安港律师事务所律师。淮北市相山区人民检察院以相检刑诉（2021）176号起诉书指控被告人殷进步、张操、蒋道龙、林建犯聚众斗殴罪，于2021年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮北市相山区人民检察院指派检察员吴成喜出庭支持公诉，被告人殷进步及其辩护人郝朝礼、被告人张操及其辩护人董娟、被告人蒋道龙及其辩护人张雨莲、被告人林建及其辩护人韩永梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淮北市相山区人民检察院指控：2021年1月11日凌晨,淮北市XXXX洗浴中心老板李某1因殷进步举报该洗浴中心有卖淫嫖娼等行为，打电话约殷进步等人来XXXX店里谈谈。殷进步等人前往XXXX洗浴中心，并电话邀约张操。张操带林建与殷进步等人见面后,进入XXXX洗浴大厅见到李某1等人，李某1对张操进行推搡，张操、殷进步等人离开至洗浴中心路口处，张操、殷进步等人商议同李某1一方打架。同时殷进步等人打电话邀集蒋道龙，蒋道龙持刀赶至洗浴中心路口与其汇合。随后殷进步、蒋道龙上前对在洗浴中心大门处的李某1、欧某等人拳打脚踢，蒋道龙持菜刀朝李某1砍去，李某1、欧某等人还手，张操、林建等对李某1等人殴打。XXXX的胡某等返回店内持橡皮棍出来，张操、殷进步、林建、蒋道龙等人看到对方持橡皮棍即跑开。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人殷进步、张操、蒋道龙、林建持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。殷进步、林建系累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人殷进步对起诉书指控罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，辩称李某1、欧某在大厅对其殴打，胡某持橡皮棍对其殴打，其未给张操打电话。辩护人的辩护意见：1.对起诉书指控的罪名有异议，殷进步的行为构成XXXX罪；2.殷进步不应对蒋道龙持刀行为担责；3.殷进步具有自首情节，建议从轻处罚。被告人张操对起诉书指控罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，辩称李某1在XXXX大厅打其，不是推搡。辩护人的辩护意见：1.对起诉书指控的罪名有异议，张操的行为不构成聚众斗殴罪；2.张操具有自首情节，且系从犯，建议从轻、减轻处罚。被告人蒋道龙对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩称案发当晚没有人给其打电话，其是去洗澡的，没有持刀。辩护人同意蒋道龙的辩解意见。被告人林建对起诉书指控的犯罪事实、罪名无异议。辩护人的辩护意见：1.对起诉书指控林建构成持械有异议；2.对起诉书指控罪名有异议，林建的行为构成XXXX罪；3.林建具有自首情节，且系从犯，并取得被害人李某1的谅解，建议从轻处罚。经审理查明：2021年1月10日晚，被告人殷进步与淮北市相山区XXXX洗浴中心工作人员发生争执，殷进步遂报警称该洗浴中心有卖淫嫖娼行为，警察出警后未发现有卖淫嫖娼行为。次日凌晨，因此事XXXX洗浴中心经营者李某1电话邀约殷进步到店内，后殷进步电话约被告人张操帮忙打架，张操带被告人林建一起到XXXX洗浴中心门口与殷进步汇合。在XXXX洗浴中心一楼大厅，李某1对张操进行推搡，后殷进步等人离开XXXX洗浴中心站在门口路边，殷进步电话约被告人蒋道龙帮忙打架，蒋道龙持刀赶至现场。凌晨4时许，在XXXX洗浴中心门口升降杆处，殷进步、蒋道龙上前对李某1等人拳打脚踢，继而双方发生厮打，蒋道龙持菜刀砍向李某1等人，张操、林建等人也上前殴打李某1等人，后XXXX洗浴中心工作人员返回店内持橡皮棍出来，殷进步等人遂逃离现场。另查明，2021年3月19日，被告人林建主动投案，并如实供述上述犯罪事实。案发后，李某1出具谅解书对被告人殷进步、张操、蒋道龙、林建的行为均表示谅解。上述事实，有下列证据予以证实：1.户籍信息、前科情况核实证明、刑事判决书，证明：被告人殷进步出生于1997年11月1日，被告人张操出生于1991年9月26日，被告人蒋道龙出生于1992年8月1日，被告人林建出生于1983年12月8日，案发时四被告人均已达完全刑事责任年龄。殷进步因犯聚众斗殴罪于2019年5月24日被濉溪县人民法院判处有期徒刑一年，2019年12月17日刑满释放。张操因犯聚众斗殴罪于2011年12月13日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑三年。蒋道龙因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪于2011年12月6日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑五年。林建因犯XXXX罪于2009年8月11日被本院判处有期徒刑十个月；因犯故意伤害罪于2012年8月1日被本院判处有期徒刑六年，2016年7月15日刑满释放。2.到案经过，证明：2021年2月5日，XX机关通过监控追踪，发现殷进步的行踪，在淮北市相山区农宅抓获殷进步。同日，XX机关在淮北市相山区抓获张操，在淮北市相山区抓获蒋道龙。2021年3月19日，林建主动到淮北市XX局相山分局黎苑派出所投案。3.体表原始伤情记录表，证明：2021年1月11日22时、1月12日15时，XX机关对欧某、殷进步、李某1的体表伤情进行记录并拍照固定，欧某右眉骨上方红肿，殷进步体表无明显伤痕，李某1右眼角有一处擦伤、额头左侧有一个包、背部有多处淤青。4.调取证据清单、监控视频，证明：调取XXXX洗浴会所大厅监控4段。（1）大厅监控显示：李某1对张操进行推搡，张操阻止己方人员动手，有人喊拿东西去，张操等人离开大厅，随后李某1持甩棍（或橡皮棍、木棍）走出大厅。（2）国土资源局监控显示：在大厅外停车场，李某1持甩棍被两名己方人员劝阻，甩棍被一名黑衣男子拿回大厅。后殷进步、蒋道龙走到李某1等人面前，对李某1等人进行殴打，张操及林建也上前殴打李某1等人。未见王某1、侯某参与殴打。（3）XXXX院内停车场监控显示：李某1等人被打后，一名黑衣、牛仔裤男子跑回大厅拿橡皮棍，其刚进入大厅后，几名男子持橡皮棍追打殷进步等人。（4）XXXX有烟区监控显示：2021年1月10日4时，殷进步等人怀疑有人窃取其手机，对他人进行殴打。5.提取笔录，证明：2021年1月12日12时10分至12时45分，XX机关提取殷进步手机内的殷进步与博文哥、狗蛋、文龙、龙龙、光辉通话记录。采集殷进步手机内六段对话，其中与博文哥对话38秒，与狗蛋未接通，与文龙通话12秒，与龙龙通话26秒，与光辉通话15秒。2021年1月12日13时5分至13时25分，XX机关采集殷进步手机微信内，殷进步与王某1（微信昵称边境、微信号×××）、李某1（微信昵称将军时代、微信号×××）、小猪（微信昵称小猪、微信号×××）、张某1（微信昵称爱奇艺、微信号×××）的微信聊天记录。6.通话记录查询单，证明：2021年1月11日4时44分51秒，殷进步给蒋道龙打电话；4时40分15秒，张操给蒋道龙打电话；4时52分、4时53分，李某1给东区派出所座机305×××1打电话。7.淮北市XX局相山分局淮相公（电）检字[2021]14号电子数据检查笔录，证明：对扣押的殷进步、蒋道龙、张操、王某1手机进行信息提取检验。8.谅解书，证明：2021年3月8日、3月16日、3月28日，李某1出具谅解书，对殷进步、张操、蒋道龙、林建的行为表示谅解。9.证人李某1的证言，主要内容：其是XXXX洗浴会所经营者。2021年1月11日1时许，欧某说有人在店内阻止客人洗澡并辱骂工作人员，之前这些人还在店内随地大便。其加了对方微信，打微信语音电话约对方到店内谈谈。在大厅一楼，其看到四、五名男子在骂工作人员，说要找其，其对一名穿蓝袄戴棒球帽的高个男子推搡几下，还用手呼对方，但没呼住，被拉开后对方几个人就出去了，其中一个人打电话说：“把东西拿来，你们抓紧过来。”后其和朱某、丁经理、欧某、王某2、张某2、吴某到院内过道站着，对方十几个人站在路边，其中三个人拿刀，其就报警了。对方有人喊其谈谈，其走到门口升降杆处，对方三、四个人过来打其，其还手并往院子里退，对方有人持菜刀砍其，其用外套护住头蹲地上，后同事去保安室拿橡皮棍出来，对方看到后就跑了。对方拿了两把长刀、一把菜刀，菜刀长约四十公分，对方只用菜刀砍，长刀没用。其身上有淤青，欧某头上有几个包。10.证人欧某的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月11日3时许，在一楼楼梯口其看到七、八个人不换拖鞋要上楼，发现就是带警察到店内检查的几个人，李某1问他们为什么举报，对方态度恶劣，对李某1推推搡搡。后侯某说今天要打李某1，让人去拿东西，对方就出去了。其和李某1、丁经理、李某1的驾驶员小朱也出去站在升降杆处，对方七、八个人站在路对面，一会又过来几个人，一名穿睡衣的男子将一把菜刀放在衣服里。后持刀男子和殷进步到升降杆前挥拳打人，持刀男子砍其腿部一刀，没有砍伤，对方其他人也上来打，其退到院子里并还手，其和小朱、李某1被几个人围着砍了几刀，李某1被殷进步、张某3、持刀男子拉住没还手，后王某2、丁经理、刘某持橡皮棍赶走对方人员。其和李某1受伤了，其头部肿了一块，耳朵耳鸣，李某1被砍了几刀，伤情不清楚。11.证人朱某的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月11日4时许，其和老板李某1到一楼大厅时有七、八个人在等电梯，李某1说上楼洗澡要换鞋，他们就出去了。对方有人说去拿东西，站在XXXX门口好像在等人，李某1听说对方有人带刀就报警了。对方又过来几个人，然后一起过来打李某1，其中一个穿睡衣的高个男子用右手打了一拳、踢了一脚，一个卷发的胖子用手打了李某1，对方又上来三、四个人围着李某1打，穿睡衣的高个男子挥刀准备砍李某1，其看他们持刀就冲进店内拿橡皮棍出来，对方就跑了。欧某和李某1受伤了。12.证人胡某的证言，主要内容：2021年1月11日4时许，其和张某2、吴某下班后到XXXX洗澡时，在一楼大厅看到李某1和六、七个小伙子发生口角，李某1推了其中一个穿蓝袄的人，对方就出去站在大门口，其和张某2、吴某、李某1、欧某、丁某、小朱站在院子里。其看到对方打电话，一会又来了几个人，对方共十几个人。在升降杆处对方一个人过来打李某1，后对方其他人也过来，其中一人持菜刀，小朱让其到鞋吧拿橡皮棍，后其拿了四、五根橡皮棍递给同事，对方就跑了。李某1和欧某受伤了。13.证人丁某的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月10日23时许，殷进步在店内打电话报警说XXXX洗浴中心有人卖淫嫖娼，警察到后，其和殷进步陪同检查，没有发现卖淫嫖娼行为，警察就走了。次日凌晨4时许，在一楼大厅其看到殷进步等五、六个人，其和李某1、欧某劝走殷进步等人，侯某说回去拿东西。对方十几个人站在大门口，李某1就报警了。后对方两个人打李某1，其他人也上来打李某1和欧某，其就回去喊人拉架，出来时对方已经跑了。14.证人刘某的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月11日4时许，在XXXX洗浴中心一楼大厅，其看到丁某、欧某和三个人在交涉，约二十分钟后，其听说外面打架了，到院子里看到有人往外跑，这边有人在追，王某2和欧某持橡皮棍。15.证人王某2的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月11日4时许，其在大厅看到李某1、欧某、丁某在和一位客人说话，李某1和客人发生争执并相互推搡，约一分钟后对方离开，对方有个人说去拿东西。对方八、九个人站在XXXX大门外，洗浴中心的五、六个人站在升降杆前面，后有人喊打人了，其就到鞋吧拿橡皮棍出来，看到一个穿黑色衣服的人和欧某互打，欧某被打倒在地，其用橡皮棍打了该男子背部一下，男子就往外跑了。16.证人田某的证言，主要内容：其和殷进步、侯某是朋友，其听侯某说过张操、殷进步、王某1、蒋道龙、侯某与XXXX洗浴中心的人打架的事，没听说有人拿刀。17.证人王某3的证言，主要内容：2021年1月的一天凌晨4时许，其和李某2到XXXX洗浴中心洗澡时看到侯某、王某1及其他四、五个人，后从XXXX洗浴中心出来十几个人，侯某这边有两个人和XXXX的人打起来，从门口打到院子里，侯某这边一个约一米七五穿睡衣的人持菜刀，XXXX的人持橡皮棍出来后，侯某这边的人就跑了。18.证人李某2的证言，主要内容：2021年1月11日4时许，其和王某3到XXXX洗浴中心洗澡时看到两方各六、七个人准备打架，王某3认识其中一方的两个人，不知道为什么突然就打起来了，其看到有人拿刀。19.证人孟某的证言，主要内容：2021年1月11日1时许，在XXＫＴＶ303包间内，殷进步说XXXX洗浴中心老板打电话让他去谈事。凌晨4时许，其和殷进步、蓝衣服男、睡衣男、黑衣服男、“糖糖”一起到XXXX洗浴中心大厅，殷进步等人与洗浴中心的人发生口角，其和“糖糖”就回到车里，一会殷进步等四人也出来了，后又过来几个人给殷进步帮忙架相，不清楚是谁叫来的。过了一会其看到一群人往东跑，就和“糖糖”打车离开了。20.证人王某1的证言，主要内容：2021年1月10日20时许，其和殷进步、侯某在XXXX洗浴会所洗澡，殷进步打电话报警说XXXX有人卖淫嫖娼，警察到后未发现卖淫嫖娼行为。后其到XXＫＴＶ唱歌，唱歌的有殷进步、糖糖和一个女的，期间张操来找殷进步换车，待了一会就走了。殷进步接一个电话后说XXXX老板喊他去谈事，在去的途中侯某电话联系张操去XXXX，次日凌晨4时许到XXXX，没多久张操也带着他一个朋友睡衣男过来，张操和李某1在大厅说事，李某1推了张操一下，张操说打一下试试，李某1伸手打了张操右侧肩膀一下，伸手呼张操时被张操用手挡住了，后殷进步一方出来站在路边。殷进步给蒋道龙打电话，一会蒋道龙就来了，殷进步一方有九个人，其只认识殷进步、张操、侯某，其余的人有张操的朋友。后XXXX的八、九个人出来站在升降杆处。殷进步听到有人骂他，就和蒋道龙到栏杆前，殷进步用拳头打对方，对方还手，蒋道龙从怀中拿出一把菜刀砍XXXX一方的人，张操和几个人也上去帮忙打架，其和侯某站在后面没上去打，大概十几秒后，殷进步一方的人就跑出来了。打架是因为殷进步举报XXXX卖淫的事引发的。21.证人侯某的证言，主要内容：2021年1月10日晚，其和殷进步、王某1到XXXX洗浴会所洗澡，后殷进步电话报警说XXXX有人卖淫嫖娼，警察到后未发现有卖淫嫖娼行为。次日凌晨其和殷进步、王某1还有两个女的到XXＫＴＶ唱歌，期间张操待了约半小时开殷进步的车走了。后殷进步说李某1加他微信，两人在电话里骂起来，殷进步说李某1让他到XXXX二楼谈事，并让其和王某1一起去，途中殷进步接到张操电话就把去XXXX的事告诉张操，到XXXX没多久张操就带着林建到了。在XXXX大厅，张操和李某1说事，李某1用拳头打张操左胸口一下，张操说有本事弄死他，李某1又打张操一拳，呼了一巴掌但没呼住，殷进步等人就出去站在大门外路边。过一会蒋道龙到了，蒋道龙和张操、殷进步的关系都不错，蒋道龙是殷进步或张操喊过来的。XXXX出来十几个人站在大门口，蒋道龙、殷进步过去打李某1，对方的人还手，蒋道龙从怀里拿出一把菜刀，用刀背砍对方，张操、林建、王某1也上去打，XXXX的六、七个人持甩棍出来，殷进步一方就跑了。22.证人殷某的证言，主要内容：2021年1月的一天晚上，其和殷进步、王某1、侯某在XXＫＴＶ唱歌，次日凌晨3时许，殷进步接到一个微信电话说XXXX有人让他去谈事，到XXXX后殷进步打电话喊张操过来，一会张操带着林建到现场。在XXXX大厅，李某1推张操，又用手打张操被挡住，殷进步一方的人出来站在大门口路边，李某1一方也出来站在大门口。殷进步、张操、林建都在打电话，后蒋道龙和一个黑衣男子到现场，张操让殷进步和蒋道龙去和李某1谈谈，殷进步和蒋道龙到李某1面前就打起来，蒋道龙持一把刀，张操、王某1和林建也都上去打架了，打了一会他们就往外跑了。其未参与打架。23.被告人殷进步的供述与辩解，主要内容：2021年1月10日23时许，其和王某1、侯某在XXXX洗浴中心洗澡时与洗浴中心欧经理发生口角，其就打电话报警说洗浴中心有人卖淫嫖娼，警察到后未发现有卖淫嫖娼行为。次日凌晨其和侯某、王某1、殷某、糖糖、仙妹在XXＫＴＶ唱歌，期间李某1加其微信，并打微信语音电话让其到XXXX谈谈。去的途中其打电话让张操过来帮忙打架，到XXXX门口一会张操和林建就到了。在XXXX大厅李某1打了张操一巴掌，张操说走，其等人就到XXXX大门口路边站着，其给狗蛋、蛋哥、光辉、文龙、龙龙打电话，文龙说一会到。过一会两名男子乘出租车到现场，他们和侯某认识。后蒋道龙穿着睡衣拿把菜刀过来。李某1一方站在大门口，张操让其和蒋道龙先去看看，其和蒋道龙到李某1面前就打起来，后张操等人也参与打架，蒋道龙用刀背砍对方，其他人拳打脚踢，后XXXX的人持橡皮棍出来，大家就跑了。蒋道龙是张操喊来帮忙打架的。24.被告人张操的供述与辩解，主要内容：2021年1月11日4时许，殷进步打电话说XXXX的李某1找他谈事，其带着林建到XXXX门口看到殷进步、王某1和两个女的站在路边。在XXXX大厅李某1就开始骂，其被推了一下，李某1又伸拳头打其脸部。殷进步一方就出去站在门口马路边，其问殷进步是打架还是报警，殷进步说打架。李某1带着XXXX的人站在升降杆处，一会蒋道龙穿睡衣到了，殷进步、蒋道龙过去和对方打起来，其和林建也上去帮忙打架，期间其看到蒋道龙持一把菜刀砍向对方，双方打了约一分钟，XXXX的人持橡皮棍出来，殷进步一方就跑了。参与打架的有其和殷进步、蒋道龙、林建，其和林建是接殷进步的电话过来的，侯某、王某1、殷某和殷进步是一起的，蒋道龙是殷进步用其手机打电话喊来的。25.被告人蒋道龙的供述与辩解，主要内容：2021年1月11日，其到XXXX洗浴中心洗澡，李某1、欧某对其打骂，其就和对方打起来。（出示XXXX洗浴中心门口视频）视频中穿黑色格子睡衣的人是其，案发当日其喝酒了不记得手中拿的什么。其只认识张操，不认识殷进步、侯某、王某1，没有人喊其到XXXX打架。26.被告人林建的供述与辩解，主要内容：2021年年初，其找张操买车厘子，张操把其带到XXXX说去办事，在XXXX门口其看到殷进步等人，张操带大家到XXXX大厅，李某1打了张操一巴掌，又打了一下还说弄死还不如一条鱼值钱。后蒋道龙过来，李某1一方十几个人站在洗浴中心大门口，蒋道龙和殷进步上去和李某1打起来，其也上去打了，XXXX的几个人持棍出来，殷进步一方就跑开了。其听蒋道龙的女朋友说蒋道龙是殷进步打电话喊去的。参与打架的有其和殷进步、张操、蒋道龙。上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，能相互印证，足以证明案件事实。本院认为：被告人殷进步纠集被告人张操、蒋道龙、林建，持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。在聚众斗殴犯罪中，殷进步纠集他人，系首要分子，张操、蒋道龙、林建积极参与斗殴，系积极参加者。被告人及辩护人关于被告人的行为构成XXXX罪，不构成聚众斗殴罪的辩解、辩护意见，经查，XXXX罪是指在公共场所无事生非，起哄闹事，随意殴打、追逐、拦截、辱骂他人，强拿硬要，任意损毁、占用公私财物，破坏公共秩序，情节恶劣或情节严重、后果严重的行为。XXXX罪一个特别明显的特征就是行为人的主观意图不确定，比较随意。聚众斗殴罪是指为私仇、争霸一方或者其他不正当目的，纠集多人成帮结伙地互相进行殴斗的行为。该罪的明显特征是有确定的故意内容和犯罪目的。本案中，为报复李某1等人，殷进步纠集张操、蒋道龙、林建等人聚众殴打李某1等人，本案中被告人有明确的报复目的和确定的行为对象，并实施了纠集人员聚众报复殴打的行为，应认定为聚众斗殴罪。殷进步、张操、林建明知蒋道龙持械斗殴，仍参与斗殴，故均应对持械斗殴这一行为承担责任。故此辩解、辩护意见，与事实和法律规定不符，不予采纳。殷进步、林建曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。案发后，四被告人均取得被害人谅解，均予以从轻处罚。殷进步、张操均系被抓获归案，后如实供述了本案的主要犯罪事实，不能认定为自首，故辩护人关于殷进步、张操系自首的辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。殷进步、张操归案后如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。林建主动投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。辩护人关于对殷进步、张操、林建从轻处罚的辩护意见，符合事实与法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人殷进步犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月5日起至2025年2月4日止。）二、被告人张操犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月5日起至2024年8月4日止。）三、被告人蒋道龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月5日起至2024年8月4日止。）四、被告人林建犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月19日起至2024年6月18日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  崔晓光人民陪审员  马 萍人民陪审员  宗瑞超二〇二一年九月十三日法官 助理  王 元书 记 员  杨 梦附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。安徽省淮北市相山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）皖0603刑初282号公诉机关淮北市相山区人民检察院。被告人殷进步，绰号胖子，男，1997年11月1日出生于安徽省萧县，汉族，初中文化，无业，住所地安徽省宿州市萧县。因犯聚众斗殴罪于2019年5月24日被安徽省濉溪县人民法院判处有期徒刑一年，2019年12月17日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2021年2月5日被抓获，同日被淮北市XX局相山分局刑事拘留，同年3月11日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。辩护人郝朝礼，安徽徽都律师事务所律师。被告人张操，男，1991年9月26日出生于安徽省萧县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省宿州市萧县，住所地淮北市相山区。因犯聚众斗殴罪于2011年12月13日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2021年2月5日被抓获，同日被淮北市XX局相山分局刑事拘留，同年3月11日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。辩护人董娟，安徽启宇律师事务所律师。被告人蒋道龙，绰号文龙，男，1992年8月1日出生于安徽省萧县，汉族，初中肄业文化，无业，户籍地安徽省宿州市萧县，住所地淮北市相山区。因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪于2011年12月6日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑五年，2015年1月29日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2021年2月5日被抓获，同日被淮北市XX局相山分局刑事拘留，同年3月11日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，次日由淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。辩护人张雨莲，安徽安港律师事务所律师。被告人林建，曾用名林倩倩，男，1983年12月8日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，无业，住所地淮北市相山区。因犯XXXX罪于2009年8月11日被本院判处有期徒刑十个月；因犯故意伤害罪于2012年8月1日被本院判处有期徒刑六年，2016年7月15日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2021年3月19日投案，同日被淮北市XX局相山分局刑事拘留，同年4月22日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市XX局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。辩护人韩永梅，安徽安港律师事务所律师。淮北市相山区人民检察院以相检刑诉（2021）176号起诉书指控被告人殷进步、张操、蒋道龙、林建犯聚众斗殴罪，于2021年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮北市相山区人民检察院指派检察员吴成喜出庭支持公诉，被告人殷进步及其辩护人郝朝礼、被告人张操及其辩护人董娟、被告人蒋道龙及其辩护人张雨莲、被告人林建及其辩护人韩永梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淮北市相山区人民检察院指控：2021年1月11日凌晨,淮北市XXXX洗浴中心老板李某1因殷进步举报该洗浴中心有卖淫嫖娼等行为，打电话约殷进步等人来XXXX店里谈谈。殷进步等人前往XXXX洗浴中心，并电话邀约张操。张操带林建与殷进步等人见面后,进入XXXX洗浴大厅见到李某1等人，李某1对张操进行推搡，张操、殷进步等人离开至洗浴中心路口处，张操、殷进步等人商议同李某1一方打架。同时殷进步等人打电话邀集蒋道龙，蒋道龙持刀赶至洗浴中心路口与其汇合。随后殷进步、蒋道龙上前对在洗浴中心大门处的李某1、欧某等人拳打脚踢，蒋道龙持菜刀朝李某1砍去，李某1、欧某等人还手，张操、林建等对李某1等人殴打。XXXX的胡某等返回店内持橡皮棍出来，张操、殷进步、林建、蒋道龙等人看到对方持橡皮棍即跑开。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人殷进步、张操、蒋道龙、林建持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。殷进步、林建系累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人殷进步对起诉书指控罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，辩称李某1、欧某在大厅对其殴打，胡某持橡皮棍对其殴打，其未给张操打电话。辩护人的辩护意见：1.对起诉书指控的罪名有异议，殷进步的行为构成XXXX罪；2.殷进步不应对蒋道龙持刀行为担责；3.殷进步具有自首情节，建议从轻处罚。被告人张操对起诉书指控罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，辩称李某1在XXXX大厅打其，不是推搡。辩护人的辩护意见：1.对起诉书指控的罪名有异议，张操的行为不构成聚众斗殴罪；2.张操具有自首情节，且系从犯，建议从轻、减轻处罚。被告人蒋道龙对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩称案发当晚没有人给其打电话，其是去洗澡的，没有持刀。辩护人同意蒋道龙的辩解意见。被告人林建对起诉书指控的犯罪事实、罪名无异议。辩护人的辩护意见：1.对起诉书指控林建构成持械有异议；2.对起诉书指控罪名有异议，林建的行为构成XXXX罪；3.林建具有自首情节，且系从犯，并取得被害人李某1的谅解，建议从轻处罚。经审理查明：2021年1月10日晚，被告人殷进步与淮北市相山区XXXX洗浴中心工作人员发生争执，殷进步遂报警称该洗浴中心有卖淫嫖娼行为，警察出警后未发现有卖淫嫖娼行为。次日凌晨，因此事XXXX洗浴中心经营者李某1电话邀约殷进步到店内，后殷进步电话约被告人张操帮忙打架，张操带被告人林建一起到XXXX洗浴中心门口与殷进步汇合。在XXXX洗浴中心一楼大厅，李某1对张操进行推搡，后殷进步等人离开XXXX洗浴中心站在门口路边，殷进步电话约被告人蒋道龙帮忙打架，蒋道龙持刀赶至现场。凌晨4时许，在XXXX洗浴中心门口升降杆处，殷进步、蒋道龙上前对李某1等人拳打脚踢，继而双方发生厮打，蒋道龙持菜刀砍向李某1等人，张操、林建等人也上前殴打李某1等人，后XXXX洗浴中心工作人员返回店内持橡皮棍出来，殷进步等人遂逃离现场。另查明，2021年3月19日，被告人林建主动投案，并如实供述上述犯罪事实。案发后，李某1出具谅解书对被告人殷进步、张操、蒋道龙、林建的行为均表示谅解。上述事实，有下列证据予以证实：1.户籍信息、前科情况核实证明、刑事判决书，证明：被告人殷进步出生于1997年11月1日，被告人张操出生于1991年9月26日，被告人蒋道龙出生于1992年8月1日，被告人林建出生于1983年12月8日，案发时四被告人均已达完全刑事责任年龄。殷进步因犯聚众斗殴罪于2019年5月24日被濉溪县人民法院判处有期徒刑一年，2019年12月17日刑满释放。张操因犯聚众斗殴罪于2011年12月13日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑三年。蒋道龙因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪于2011年12月6日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑五年。林建因犯XXXX罪于2009年8月11日被本院判处有期徒刑十个月；因犯故意伤害罪于2012年8月1日被本院判处有期徒刑六年，2016年7月15日刑满释放。2.到案经过，证明：2021年2月5日，XX机关通过监控追踪，发现殷进步的行踪，在淮北市相山区农宅抓获殷进步。同日，XX机关在淮北市相山区抓获张操，在淮北市相山区抓获蒋道龙。2021年3月19日，林建主动到淮北市XX局相山分局黎苑派出所投案。3.体表原始伤情记录表，证明：2021年1月11日22时、1月12日15时，XX机关对欧某、殷进步、李某1的体表伤情进行记录并拍照固定，欧某右眉骨上方红肿，殷进步体表无明显伤痕，李某1右眼角有一处擦伤、额头左侧有一个包、背部有多处淤青。4.调取证据清单、监控视频，证明：调取XXXX洗浴会所大厅监控4段。（1）大厅监控显示：李某1对张操进行推搡，张操阻止己方人员动手，有人喊拿东西去，张操等人离开大厅，随后李某1持甩棍（或橡皮棍、木棍）走出大厅。（2）国土资源局监控显示：在大厅外停车场，李某1持甩棍被两名己方人员劝阻，甩棍被一名黑衣男子拿回大厅。后殷进步、蒋道龙走到李某1等人面前，对李某1等人进行殴打，张操及林建也上前殴打李某1等人。未见王某1、侯某参与殴打。（3）XXXX院内停车场监控显示：李某1等人被打后，一名黑衣、牛仔裤男子跑回大厅拿橡皮棍，其刚进入大厅后，几名男子持橡皮棍追打殷进步等人。（4）XXXX有烟区监控显示：2021年1月10日4时，殷进步等人怀疑有人窃取其手机，对他人进行殴打。5.提取笔录，证明：2021年1月12日12时10分至12时45分，XX机关提取殷进步手机内的殷进步与博文哥、狗蛋、文龙、龙龙、光辉通话记录。采集殷进步手机内六段对话，其中与博文哥对话38秒，与狗蛋未接通，与文龙通话12秒，与龙龙通话26秒，与光辉通话15秒。2021年1月12日13时5分至13时25分，XX机关采集殷进步手机微信内，殷进步与王某1（微信昵称边境、微信号×××）、李某1（微信昵称将军时代、微信号×××）、小猪（微信昵称小猪、微信号×××）、张某1（微信昵称爱奇艺、微信号×××）的微信聊天记录。6.通话记录查询单，证明：2021年1月11日4时44分51秒，殷进步给蒋道龙打电话；4时40分15秒，张操给蒋道龙打电话；4时52分、4时53分，李某1给东区派出所座机305×××1打电话。7.淮北市XX局相山分局淮相公（电）检字[2021]14号电子数据检查笔录，证明：对扣押的殷进步、蒋道龙、张操、王某1手机进行信息提取检验。8.谅解书，证明：2021年3月8日、3月16日、3月28日，李某1出具谅解书，对殷进步、张操、蒋道龙、林建的行为表示谅解。9.证人李某1的证言，主要内容：其是XXXX洗浴会所经营者。2021年1月11日1时许，欧某说有人在店内阻止客人洗澡并辱骂工作人员，之前这些人还在店内随地大便。其加了对方微信，打微信语音电话约对方到店内谈谈。在大厅一楼，其看到四、五名男子在骂工作人员，说要找其，其对一名穿蓝袄戴棒球帽的高个男子推搡几下，还用手呼对方，但没呼住，被拉开后对方几个人就出去了，其中一个人打电话说：“把东西拿来，你们抓紧过来。”后其和朱某、丁经理、欧某、王某2、张某2、吴某到院内过道站着，对方十几个人站在路边，其中三个人拿刀，其就报警了。对方有人喊其谈谈，其走到门口升降杆处，对方三、四个人过来打其，其还手并往院子里退，对方有人持菜刀砍其，其用外套护住头蹲地上，后同事去保安室拿橡皮棍出来，对方看到后就跑了。对方拿了两把长刀、一把菜刀，菜刀长约四十公分，对方只用菜刀砍，长刀没用。其身上有淤青，欧某头上有几个包。10.证人欧某的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月11日3时许，在一楼楼梯口其看到七、八个人不换拖鞋要上楼，发现就是带警察到店内检查的几个人，李某1问他们为什么举报，对方态度恶劣，对李某1推推搡搡。后侯某说今天要打李某1，让人去拿东西，对方就出去了。其和李某1、丁经理、李某1的驾驶员小朱也出去站在升降杆处，对方七、八个人站在路对面，一会又过来几个人，一名穿睡衣的男子将一把菜刀放在衣服里。后持刀男子和殷进步到升降杆前挥拳打人，持刀男子砍其腿部一刀，没有砍伤，对方其他人也上来打，其退到院子里并还手，其和小朱、李某1被几个人围着砍了几刀，李某1被殷进步、张某3、持刀男子拉住没还手，后王某2、丁经理、刘某持橡皮棍赶走对方人员。其和李某1受伤了，其头部肿了一块，耳朵耳鸣，李某1被砍了几刀，伤情不清楚。11.证人朱某的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月11日4时许，其和老板李某1到一楼大厅时有七、八个人在等电梯，李某1说上楼洗澡要换鞋，他们就出去了。对方有人说去拿东西，站在XXXX门口好像在等人，李某1听说对方有人带刀就报警了。对方又过来几个人，然后一起过来打李某1，其中一个穿睡衣的高个男子用右手打了一拳、踢了一脚，一个卷发的胖子用手打了李某1，对方又上来三、四个人围着李某1打，穿睡衣的高个男子挥刀准备砍李某1，其看他们持刀就冲进店内拿橡皮棍出来，对方就跑了。欧某和李某1受伤了。12.证人胡某的证言，主要内容：2021年1月11日4时许，其和张某2、吴某下班后到XXXX洗澡时，在一楼大厅看到李某1和六、七个小伙子发生口角，李某1推了其中一个穿蓝袄的人，对方就出去站在大门口，其和张某2、吴某、李某1、欧某、丁某、小朱站在院子里。其看到对方打电话，一会又来了几个人，对方共十几个人。在升降杆处对方一个人过来打李某1，后对方其他人也过来，其中一人持菜刀，小朱让其到鞋吧拿橡皮棍，后其拿了四、五根橡皮棍递给同事，对方就跑了。李某1和欧某受伤了。13.证人丁某的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月10日23时许，殷进步在店内打电话报警说XXXX洗浴中心有人卖淫嫖娼，警察到后，其和殷进步陪同检查，没有发现卖淫嫖娼行为，警察就走了。次日凌晨4时许，在一楼大厅其看到殷进步等五、六个人，其和李某1、欧某劝走殷进步等人，侯某说回去拿东西。对方十几个人站在大门口，李某1就报警了。后对方两个人打李某1，其他人也上来打李某1和欧某，其就回去喊人拉架，出来时对方已经跑了。14.证人刘某的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月11日4时许，在XXXX洗浴中心一楼大厅，其看到丁某、欧某和三个人在交涉，约二十分钟后，其听说外面打架了，到院子里看到有人往外跑，这边有人在追，王某2和欧某持橡皮棍。15.证人王某2的证言，主要内容：其是XXXX洗浴中心工作人员。2021年1月11日4时许，其在大厅看到李某1、欧某、丁某在和一位客人说话，李某1和客人发生争执并相互推搡，约一分钟后对方离开，对方有个人说去拿东西。对方八、九个人站在XXXX大门外，洗浴中心的五、六个人站在升降杆前面，后有人喊打人了，其就到鞋吧拿橡皮棍出来，看到一个穿黑色衣服的人和欧某互打，欧某被打倒在地，其用橡皮棍打了该男子背部一下，男子就往外跑了。16.证人田某的证言，主要内容：其和殷进步、侯某是朋友，其听侯某说过张操、殷进步、王某1、蒋道龙、侯某与XXXX洗浴中心的人打架的事，没听说有人拿刀。17.证人王某3的证言，主要内容：2021年1月的一天凌晨4时许，其和李某2到XXXX洗浴中心洗澡时看到侯某、王某1及其他四、五个人，后从XXXX洗浴中心出来十几个人，侯某这边有两个人和XXXX的人打起来，从门口打到院子里，侯某这边一个约一米七五穿睡衣的人持菜刀，XXXX的人持橡皮棍出来后，侯某这边的人就跑了。18.证人李某2的证言，主要内容：2021年1月11日4时许，其和王某3到XXXX洗浴中心洗澡时看到两方各六、七个人准备打架，王某3认识其中一方的两个人，不知道为什么突然就打起来了，其看到有人拿刀。19.证人孟某的证言，主要内容：2021年1月11日1时许，在XXＫＴＶ303包间内，殷进步说XXXX洗浴中心老板打电话让他去谈事。凌晨4时许，其和殷进步、蓝衣服男、睡衣男、黑衣服男、“糖糖”一起到XXXX洗浴中心大厅，殷进步等人与洗浴中心的人发生口角，其和“糖糖”就回到车里，一会殷进步等四人也出来了，后又过来几个人给殷进步帮忙架相，不清楚是谁叫来的。过了一会其看到一群人往东跑，就和“糖糖”打车离开了。20.证人王某1的证言，主要内容：2021年1月10日20时许，其和殷进步、侯某在XXXX洗浴会所洗澡，殷进步打电话报警说XXXX有人卖淫嫖娼，警察到后未发现卖淫嫖娼行为。后其到XXＫＴＶ唱歌，唱歌的有殷进步、糖糖和一个女的，期间张操来找殷进步换车，待了一会就走了。殷进步接一个电话后说XXXX老板喊他去谈事，在去的途中侯某电话联系张操去XXXX，次日凌晨4时许到XXXX，没多久张操也带着他一个朋友睡衣男过来，张操和李某1在大厅说事，李某1推了张操一下，张操说打一下试试，李某1伸手打了张操右侧肩膀一下，伸手呼张操时被张操用手挡住了，后殷进步一方出来站在路边。殷进步给蒋道龙打电话，一会蒋道龙就来了，殷进步一方有九个人，其只认识殷进步、张操、侯某，其余的人有张操的朋友。后XXXX的八、九个人出来站在升降杆处。殷进步听到有人骂他，就和蒋道龙到栏杆前，殷进步用拳头打对方，对方还手，蒋道龙从怀中拿出一把菜刀砍XXXX一方的人，张操和几个人也上去帮忙打架，其和侯某站在后面没上去打，大概十几秒后，殷进步一方的人就跑出来了。打架是因为殷进步举报XXXX卖淫的事引发的。21.证人侯某的证言，主要内容：2021年1月10日晚，其和殷进步、王某1到XXXX洗浴会所洗澡，后殷进步电话报警说XXXX有人卖淫嫖娼，警察到后未发现有卖淫嫖娼行为。次日凌晨其和殷进步、王某1还有两个女的到XXＫＴＶ唱歌，期间张操待了约半小时开殷进步的车走了。后殷进步说李某1加他微信，两人在电话里骂起来，殷进步说李某1让他到XXXX二楼谈事，并让其和王某1一起去，途中殷进步接到张操电话就把去XXXX的事告诉张操，到XXXX没多久张操就带着林建到了。在XXXX大厅，张操和李某1说事，李某1用拳头打张操左胸口一下，张操说有本事弄死他，李某1又打张操一拳，呼了一巴掌但没呼住，殷进步等人就出去站在大门外路边。过一会蒋道龙到了，蒋道龙和张操、殷进步的关系都不错，蒋道龙是殷进步或张操喊过来的。XXXX出来十几个人站在大门口，蒋道龙、殷进步过去打李某1，对方的人还手，蒋道龙从怀里拿出一把菜刀，用刀背砍对方，张操、林建、王某1也上去打，XXXX的六、七个人持甩棍出来，殷进步一方就跑了。22.证人殷某的证言，主要内容：2021年1月的一天晚上，其和殷进步、王某1、侯某在XXＫＴＶ唱歌，次日凌晨3时许，殷进步接到一个微信电话说XXXX有人让他去谈事，到XXXX后殷进步打电话喊张操过来，一会张操带着林建到现场。在XXXX大厅，李某1推张操，又用手打张操被挡住，殷进步一方的人出来站在大门口路边，李某1一方也出来站在大门口。殷进步、张操、林建都在打电话，后蒋道龙和一个黑衣男子到现场，张操让殷进步和蒋道龙去和李某1谈谈，殷进步和蒋道龙到李某1面前就打起来，蒋道龙持一把刀，张操、王某1和林建也都上去打架了，打了一会他们就往外跑了。其未参与打架。23.被告人殷进步的供述与辩解，主要内容：2021年1月10日23时许，其和王某1、侯某在XXXX洗浴中心洗澡时与洗浴中心欧经理发生口角，其就打电话报警说洗浴中心有人卖淫嫖娼，警察到后未发现有卖淫嫖娼行为。次日凌晨其和侯某、王某1、殷某、糖糖、仙妹在XXＫＴＶ唱歌，期间李某1加其微信，并打微信语音电话让其到XXXX谈谈。去的途中其打电话让张操过来帮忙打架，到XXXX门口一会张操和林建就到了。在XXXX大厅李某1打了张操一巴掌，张操说走，其等人就到XXXX大门口路边站着，其给狗蛋、蛋哥、光辉、文龙、龙龙打电话，文龙说一会到。过一会两名男子乘出租车到现场，他们和侯某认识。后蒋道龙穿着睡衣拿把菜刀过来。李某1一方站在大门口，张操让其和蒋道龙先去看看，其和蒋道龙到李某1面前就打起来，后张操等人也参与打架，蒋道龙用刀背砍对方，其他人拳打脚踢，后XXXX的人持橡皮棍出来，大家就跑了。蒋道龙是张操喊来帮忙打架的。24.被告人张操的供述与辩解，主要内容：2021年1月11日4时许，殷进步打电话说XXXX的李某1找他谈事，其带着林建到XXXX门口看到殷进步、王某1和两个女的站在路边。在XXXX大厅李某1就开始骂，其被推了一下，李某1又伸拳头打其脸部。殷进步一方就出去站在门口马路边，其问殷进步是打架还是报警，殷进步说打架。李某1带着XXXX的人站在升降杆处，一会蒋道龙穿睡衣到了，殷进步、蒋道龙过去和对方打起来，其和林建也上去帮忙打架，期间其看到蒋道龙持一把菜刀砍向对方，双方打了约一分钟，XXXX的人持橡皮棍出来，殷进步一方就跑了。参与打架的有其和殷进步、蒋道龙、林建，其和林建是接殷进步的电话过来的，侯某、王某1、殷某和殷进步是一起的，蒋道龙是殷进步用其手机打电话喊来的。25.被告人蒋道龙的供述与辩解，主要内容：2021年1月11日，其到XXXX洗浴中心洗澡，李某1、欧某对其打骂，其就和对方打起来。（出示XXXX洗浴中心门口视频）视频中穿黑色格子睡衣的人是其，案发当日其喝酒了不记得手中拿的什么。其只认识张操，不认识殷进步、侯某、王某1，没有人喊其到XXXX打架。26.被告人林建的供述与辩解，主要内容：2021年年初，其找张操买车厘子，张操把其带到XXXX说去办事，在XXXX门口其看到殷进步等人，张操带大家到XXXX大厅，李某1打了张操一巴掌，又打了一下还说弄死还不如一条鱼值钱。后蒋道龙过来，李某1一方十几个人站在洗浴中心大门口，蒋道龙和殷进步上去和李某1打起来，其也上去打了，XXXX的几个人持棍出来，殷进步一方就跑开了。其听蒋道龙的女朋友说蒋道龙是殷进步打电话喊去的。参与打架的有其和殷进步、张操、蒋道龙。上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，能相互印证，足以证明案件事实。本院认为：被告人殷进步纠集被告人张操、蒋道龙、林建，持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。在聚众斗殴犯罪中，殷进步纠集他人，系首要分子，张操、蒋道龙、林建积极参与斗殴，系积极参加者。被告人及辩护人关于被告人的行为构成XXXX罪，不构成聚众斗殴罪的辩解、辩护意见，经查，XXXX罪是指在公共场所无事生非，起哄闹事，随意殴打、追逐、拦截、辱骂他人，强拿硬要，任意损毁、占用公私财物，破坏公共秩序，情节恶劣或情节严重、后果严重的行为。XXXX罪一个特别明显的特征就是行为人的主观意图不确定，比较随意。聚众斗殴罪是指为私仇、争霸一方或者其他不正当目的，纠集多人成帮结伙地互相进行殴斗的行为。该罪的明显特征是有确定的故意内容和犯罪目的。本案中，为报复李某1等人，殷进步纠集张操、蒋道龙、林建等人聚众殴打李某1等人，本案中被告人有明确的报复目的和确定的行为对象，并实施了纠集人员聚众报复殴打的行为，应认定为聚众斗殴罪。殷进步、张操、林建明知蒋道龙持械斗殴，仍参与斗殴，故均应对持械斗殴这一行为承担责任。故此辩解、辩护意见，与事实和法律规定不符，不予采纳。殷进步、林建曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。案发后，四被告人均取得被害人谅解，均予以从轻处罚。殷进步、张操均系被抓获归案，后如实供述了本案的主要犯罪事实，不能认定为自首，故辩护人关于殷进步、张操系自首的辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。殷进步、张操归案后如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。林建主动投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。辩护人关于对殷进步、张操、林建从轻处罚的辩护意见，符合事实与法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人殷进步犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月5日起至2025年2月4日止。）二、被告人张操犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月5日起至2024年8月4日止。）三、被告人蒋道龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月5日起至2024年8月4日止。）四、被告人林建犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月19日起至2024年6月18日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  崔晓光人民陪审员  马 萍人民陪审员  宗瑞超二〇二一年九月十三日法官 助理  王 元书 记 员  杨 梦附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。