宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2021）宁02民终1068号上诉人（原审原告）：胡永军，男，1963年6月28日出生，汉族，无固定职业，住宁夏回族自治区石嘴山市大武口区星海镇。    委托诉讼代理人：强宁兰，宁夏宁强律师事务所律师。    被上诉人（原审被告）：郑建民，男，1968年1月16日出生，汉族，无固定职业，住宁夏回族自治区石嘴山市大武口区星海镇。    被上诉人（原审被告）：朱玉亮，男，1980年9月29日出生，汉族，无固定职业，住宁夏回族自治区石嘴山市大武口区。    上诉人胡永军因与被上诉人郑建民、朱玉亮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2021）宁0221民初2058号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年9月22日立案后，依法适用普通程序审理了本案。本案现已审理终结。    胡永军上诉请求：1．撤销一审民事判决，依法改判支持胡永军一审的全部诉讼请求，即对没支持的57076元予以支持；由郑建民、朱玉亮共同承担赔偿责任。2．一、二审案件受理费由郑建民、朱玉亮承担。事实和理由：1．一审判决胡永军承担30％责任错误。郑建民、朱玉亮承包的涉案工程没有给胡永军提供任何安全保护措施，玻璃钢破碎是胡永军无法遇见、无法避免的，胡永军在此事故中无任何过错，不应当承担任何责任。一审无任何依据判决胡永军承担30％责任不客观、不合理。2．一审判决以居民服务业认定胡永军误工费错误。胡永军长期从事电焊工工作，郑建民、朱玉亮给胡永军的工资也是每天300元，郑建民、朱玉亮当庭认可每天支付300元，一审判决已认定每天300元工资。胡永军有电焊工证，属于技术服务行业，2020年社平工资是8485.60元，技术服务行业是每月9230元，郑建民、朱玉亮支付的每天300元，也没超过每月9230元标准，一审判决按居民服务行业计算明显错误。3．一审判决不支持营养费错误。胡永军多处骨折，司法鉴定意见客观真实合法，一审法院对三期鉴定中的误工期、护理期给与认定，却对营养期60天不予认定，明显错误。4．朱玉亮承包工程后又将部分工程包给郑建民，郑建民、朱玉亮应共同承担赔偿责任，一审判决朱玉亮不承担责任错误。    郑建民辩称，胡永军的上诉理由不能成立，一审法院关于胡永军承担的责任比例、误工费、营养费的认定正确。胡永军要求朱玉亮与郑建民共同承担赔偿责任的上诉理由成立。    朱玉亮辩称，一审判决正确，胡永军的上诉理由不能成立，朱玉亮不承担责任。    胡永军向一审法院起诉请求：1．郑建民、朱玉亮赔偿胡永军各项损失130003元，其中医疗费5567.53元、误工费45000元（300元×150天）、护理费8700元（145元×60天）、伙食补助费1300元（13天×100元）、营养费3600元（60元×60天）、交通费800元、伤残赔偿金68656元（34328元×20年×10％）、鉴定费1600元、复印费35元，合计：135258.53元-郑建民已支付5255.53=130003元；2．本案诉讼费用由郑建民、朱玉亮负担。一审法院认定的事实，2020年，朱玉亮承揽了“宁夏某某新型材料科技有限公司某某办公室门厅改造工程”，工程总价14800元，并以5000元的价格将其中的门斗造型钢架制作安装、造型瓦安装、门口贴瓷砖交由郑建民完成。2020年8月5日，郑建民通过文某某（谐音）找到胡永军共同为其完成钢架的焊接工作。2020年8月6日16时左右，胡永军按照郑建民的安排上到2.6米高的旧门头上（主材为钢架、钢化玻璃）量尺寸，因听到随身携带的电话有来电准备查看手机时钢化玻璃破碎摔下致伤。在场的郑建民、朱玉亮将胡永军送至宁夏回族自治区某某人民医院治疗，其伤情经诊断为：胸部损伤；左侧第8、9、10、11、12肋骨骨折；胸12椎横突骨折；腰1、2、3横突骨折等，住院13天。胡永军住院期间医疗费5255.53元，由朱玉亮支付2600元，由郑建民支付2655.53元。2021年3月18日，经石嘴山市某某人民医院司法鉴定中心鉴定，胡永军之损伤评定为十级伤残；损伤后误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日。胡永军就赔偿事宜与郑建民协商未果，引起本案诉讼。同时查明，胡永军因治疗伤情自行支付门诊医疗费312元、鉴定费1600元。胡永军在城乡结合部居住，其家庭生活主要来源为胡永军务工收入。一审法院认为，公民在从事劳务活动中受伤的，接受劳务一方应当依法根据其过错承担赔偿损失等侵权责任。本案中，根据胡永军、郑建民和朱玉亮的陈述，朱玉亮将承揽的工程中的一部分以5000元分包给郑建民，由郑建民雇佣文某某（谐音）和胡永军完成造型钢架的焊接等工作，且胡永军系根据郑建民的指派开展工作、由郑建民支付劳务费用，故可以认定胡永军与郑建民之间存在劳务雇佣关系。郑建民按照朱玉亮的要求完成门斗造型钢结构的制作安装等工作，交付工作成果，由朱玉亮给付报酬，故朱玉亮与郑建民之间为承揽合同关系，案涉承揽工程亦未要求具备相应资质。胡永军要求朱玉亮承担赔偿责任无法律依据，一审法院不予支持。胡永军作为长期从事焊接工作的务工人员，熟练掌握工作要领及工作的危险性，但在本案事故中自我安全保护意识不足，未尽到审慎注意义务，对自身的损失应当自行承担30％的责任。郑建民未能提交证据证实其对胡永军尽到了安全培训、监督等义务，且劳务活动场地本身存在安全隐患致使胡永军受伤。郑建民对于胡永军在劳务活动中受伤存在主要过错，应当对胡永军因提供劳务受伤产生的医疗费、住院伙食补助费、交通费、误工费等损失承担70％的赔偿责任。关于胡永军的损失问题。根据胡永军提交的医疗费票据对其医疗费核算为5567.53（门诊医疗费312元＋住院医疗费5255.53元）；误工费，虽然郑建民和胡永军均认可双方约定的劳务费为300元／日，但该收入非胡永军的固定收入因胡永军的收入并不固定，故参照鉴定结论及《2020年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准》中居民服务业标准，就误工费计算为21678.9元（52752元÷365天×150天）；护理费，因胡永军未提交证据证实其护理人员因护理实际减损的收入情况，参照鉴定结论及《2020年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准》居民服务业标准，就护理费计算为8671.56元（52752元÷365天×60天）；住院伙食补助费，根据胡永军的住院天数，同时参照《2020年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准》计算为1300元（100元／天×13天）；营养费，因无加强营养的医嘱，对营养费不予支持；残疾赔偿金，虽然胡永军为农业户口，但其经常居住地为城乡结合部，且其主要收入来源地为城镇务工，故对其残疾赔偿金应当按照城镇居民人均可支配收入计算，参照鉴定结论及《2020年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准》中城镇居民人均可支配收入计算为68656元（34328元×20年×10％）；鉴定费，根据胡永军提交的票据计算为1600元；复印费，因胡永军未提交证据证实，不予支持；交通费根据胡永军的治疗及就诊情况酌情支持为500元。以上费用共计107973.99元，由郑建民根据其过错赔偿胡永军75581.79元（107973.99×70％），扣除郑建民已支付的2655.53元，郑建民实际应当赔偿的数额为72926.26元。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（2014年12月18日最高人民法院审判委员会通过）第九十条的规定，判决：1．郑建民于判决生效后十日内赔偿胡永军各项损失共计72926.26元；2．驳回胡永军的其他诉讼请求。案件受理费1450元，由胡永军负担638元，由郑建民负担812元。    二审中，胡永军与郑建民、朱玉亮均未提交新证据。    二审审理查明的基本事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。    本院认为，二审中，双方当事人争议的焦点为：一审法院关于本案的责任比例、误工费、营养费认定是否正确；朱玉亮是否应当与郑建民共同承担赔偿责任。    根据查明的事实，胡永军是在2.6米高的旧门头上量尺寸，听到随身携带的电话有来电准备查看手机时钢化玻璃破碎摔下致伤。胡永军作为完全民事行为能力人应当能预见其所处位置的危险性，而未尽到审慎的义务，一审法院认定其承担30％的责任并无不当。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，胡永军受郑建民临时雇佣，系无固定收入，其又未提交证据证实胡永军近三年的平均收入状况及其从事电焊行业，故一审法院按居民服务业标准计算胡永军的误工费并无不当；关于营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，胡永军未提交医疗机构的意见，一审法院不予支持并无不当。关于朱玉亮的责任问题，朱玉亮与郑建民系承揽关系，而本案系劳务雇佣，胡永军受雇于郑建民，故胡永军要求朱玉亮承担赔偿责任于法无据，不予支持。    综上，上诉人胡永军的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。    二审案件受理费1227元，由上诉人胡永军负担。    本判决为终审判决。    审判长    韩少华审判员    蔡璞审判员    马少英二○二一年九月二十九日法官助理    郑芳芳书记员    冯娟《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。