山西省运城市中级人民法院民事判决书（2021）晋08民终2015号上诉人（原审原告）：张某1，男，1960年6月4日出生，汉族，住永济市。        委托诉讼代理人：王某，永济市城东街道法律服务所法律工作者。        被上诉人（原审被告）：张某2，男，1967年8月19日出生，汉族，住永济市。        被上诉人（原审被告）：黄某，男，1957年8月8日出生，汉族，住永济市。        上诉人张某1因与被上诉人张某2、黄某承揽合同纠纷一案，不服永济市人民法院（2021）晋0881民初735号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人王某、被上诉人张某2到庭参加诉讼。被上诉人黄某经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        张某1的上诉请求：1．撤销（2021）晋0881民初735号民事判决；2．依法改判被上诉人立即给付拖欠的施工款16950元；3．被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：两被上诉人于2016年7月合伙开发永济市城西街道介峪口疙瘩沟玫瑰山庄。2017年5月，两被上诉人找到上诉人，让上诉人为其开发的山庄窑洞制作安装门窗，双方约定包工包料，每平方米为500元，此后，上诉人组织工人进入现场施工，2017年9月中旬完工，期间，被上诉人共支付工程款42000元，后经结算，被上诉人黄某给上诉人出具了工程结算单，结算单证实：上诉人为被上诉人完成的工程量是112.9m2，每平方米工料费50元，另外完成零工7.5个，每个工时价为200元，计1500元。制作书桌一个，价格为2400元。被上诉人应付上诉人工程款60350元，除去已付的42000元，尚欠18350元。在一审庭审中双方确认制作书桌拖欠的1400元被上诉人已支付，故上诉人将诉讼标的改为16950元。2021年1月29日，被上诉人黄某又给上诉人出具了证明一份，证明前述两张结算单是两被上诉人合伙期间工程完毕后的结算单。上诉人认为本案争议的焦点是上诉人对被上诉人予以否认的工程款依据，是否还应承担举证责任，是否还应对施工面积进行再次测量，上诉人认为其本人已经完成了举证责任，被上诉人应立即给付拖欠的施工款16950元。其理由：1．上诉人承揽被上诉人山庄窑洞门窗制作安装，由于窑洞上半部分为半圆型，施工难度比较大，费工费料，于是双方约定半圆部分按长方形面积计算，如果按实际面积丈量，正常的工钱每平方米应为800元以上。双方对此约定是双方真实意思表达，不违反法律法规之强制性规定。并且有被上诉人黄某出具的结算单，还有其本人出具的证明在案佐证，证明双方对测量的方法和面积均无异议。永济市人民法院在审理过程中，一再要求上诉人对门窗按实际面积再次测量，违反了当事人享有的合同法意思自治原则，也违反了相关的法律规定。因此，上诉人认为，在本案中上诉人已经完成了举证责任，也无需再对施工面积进行测量。2．被上诉人黄某提出证据内容是根据上诉人的陈述抄写的，不具备债权凭证效力，其理由站不住脚，被上诉人黄某是成年人，具备完全民事行为能力，对事情的是非具有判断能力，且上诉人也未逼迫其书写，是其自愿书写的，被上诉人要推翻自己书写的结算单，应向法庭提供推翻结算单的事实依据和法律依据，不能依靠自己反悔和虚假的表述，人民法院就否认结算单的证据效力，因此上诉人认为，其证据具备真实性合法性关联性，对该证据予以认可。3．被上诉人张某2辩称的“我与黄某合伙期间的所有事务均已解决，黄某所经手事务均由黄某承担，与我无关”的理由不符合法律规定，被上诉人所欠的施工款发生在两被上诉人合伙期间，合伙人应对合伙债务承担无限连带责任，其退伙协议对债权债务的约定，属于合伙人之间的内部约定，对债务人没有约束力。4．一审法院认为，庭审后，被上诉人黄某于2021年4月22日自述案件情况说明一份，其说明的是什么内容，上诉人不得而知，一审法院也未组织上诉人进行质证、辩论，由此下判剥夺了当事人的合法权益。综上，上诉人认为一审判决认定事实和适用法律错误，依法应予撤销，并改判被上诉人立即给付拖欠施工款16950元。        张某2辩称，一、上诉人没有任何证据证实其主张，其一审提供黄某所写单据、证明不具有债券凭证效力，且未经其他合伙人同意或追认，不能作为被上诉人欠款的依据。二被上诉人之间属于个人合伙，依照法律规定，个人合伙的经营活动，由全体合伙人共同决定。上诉人承揽山庄劳务，应当由二被上诉人共同决定。况且黄某出具该单据、证明时其已不是山庄合伙人，其出具的单据、证明不具有法律效力。二、上诉人未提供充足证据证明其主张，应当承担举证不能的法律后果，一审判决驳回上诉人诉讼请求符合法律规定。上诉人在施工结束后，依法依理其应当与二被上诉人共同结算，在双方未进行结算且就施工面积发生争议时，上诉人应当提供其施工的准确面积，一审法院依法认定应对施工面积进行实地测量，并向上诉人释明时，上诉人却予以拒绝，参照证据规则中“文书提出命令”制度，上诉人拒绝实地测量应认定其属于举证不能，且违背了诚实信用原则，一审判决据此驳回上诉人一审诉讼请求，于法有据，也符合本案事实。三、上诉人起诉已超过诉讼时效，依法应当驳回其诉讼请求。上诉人在一审起诉状中自认2017年9月中旬完工，应当从2017年9月中旬起算为期三年的诉讼时效，即上诉人应当在2020年9月中旬之前起诉或主张权利，上诉人在2021年3月9日起诉，且此前未向被上诉人主张任何权利，其起诉明显超过诉讼时效。综上，上诉人上诉既无事实依据，也无法律依据，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。        黄某未作辩称。        张某1向一审法院起诉请求：一、判令被告立即给付拖欠的工程费18350元；2、案件受理费由被告承担。        一审法院认定事实：2016年7月左右，被告张某2、黄某合伙开发永济市城西街道介峪口疙瘩沟玫瑰山庄。2017年5月，原告张某1曾为二被告开发的山庄窑洞制作安装门窗至2017年9月中旬完工。期间，被告共支付工程款43400元。原、被告为剩余款项争执至今未果。一审法院认为，原告张某1提供的工程款计算依据，二被告予以否认，且原告拒绝对其实际施工面积进行测量，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，本案原告主张的工程款计算依据不足，故本院对其诉求不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款、第二款规定，判决：驳回原告张某1的诉讼请求。案件受理费129.4元由原告张某1承担。        二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明一审认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。        本院认为，上诉人与被上诉人争议焦点是：一、二被上诉人上是否应支付上诉人16950元施工款；二、本案上诉人的起诉是否超过诉讼时效。        关于第一个焦点问题。2017年5月，上诉人张某1为二被上诉人开发的山庄窑洞制作安装门窗至2017年9月中旬完工。期间，被上诉人共支付工程款42000元。完工后，被上诉人黄某与上诉人张某1进行了工程结算，并出具了工程结算单，欠上诉人施工款18350元。一审庭审中，被上诉人张某2提交上诉人张某12017年10月5日的收条一张，载明支付书桌款1400元，上诉人张某1认可。工程结算单是当事人真实意思表示，双方应按此结算，故上诉人请求二被上诉人支付剩余施工款于法有据，本院予以支持。一审法院以证据不足驳回上诉人张某1的诉讼请求适用法律错误，本院依法予以纠正。        关于第二个焦点问题。经查，一审庭审中，上诉人诉称自己一直在找被上诉人黄某要欠款。2020年下半年还通过永济城东司法所进行过调解。二审提交了证人张贵耀、郑红根的证言，证明2018年5月份三人找黄某、张某2要欠款的事实。结合被上诉人黄某2021年1月29日出具的书面证明，可以相互印证，上诉人一直在向被上诉人黄某主张权利，本案没有超过诉讼时效。        综上所述，张某1的上诉请求成立。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》（法释【2020】15号）第一条第三款、《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：        一、撤销永济市人民法院（2021）晋0881民初735号民事判决：        二、被上诉人张某2、黄某于本判决生效之日起十日内支付拖欠上诉人张某1的工程款16950元。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        一审案件受理费129.4元、二审案件受理费223.75元，合计353.15，由被上诉人张某2、黄某共同负担。        本判决为终审判决。        审判长    杨军审判员    陶佩林审判员    解和吉二〇二一年九月二十九日法官助理    王奕璇书记员    陈瑶