山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁02民终8900号上诉人（原审被告）：青岛凯顺源起重安装有限公司，住所地山东省胶州市胶东街道办事处大麻湾一村204国道北侧。法定代表人：张立团，总经理。委托诉讼代理人：于志刚，胶州昌恒法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：汤潮军，男，1966年5月6日出生，汉族，住山东省胶州市。委托诉讼代理人：庄世明，胶州恒德法律服务所法律工作者。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地山东省青岛市香港中路66号。主要负责人：武长奎，总经理。委托诉讼代理人：王新栋、刘同春，山东国曜琴岛（青岛）律师事务所律师。上诉人青岛凯顺源起重安装有限公司（以下简称凯顺源公司）因与被上诉人汤潮军及原审被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司财产损害赔偿纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2021）鲁0281民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。凯顺源公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，判令凯顺源公司承担不超过130464元的赔偿(不服判决部分76948元)。事实与理由：被上诉人汤潮军没有司索证，且未有任何的安全防护措施，是导致本次事故的主要原因。一审法院参照交通事故相关规定予以处理正确，那么在交通事故中，没有驾驶证不得驾驶机动车辆，若没有驾驶证驾驶机动车辆的，应承担事故的全部责任或主要责任。同理，没有司索证，不得从事相关司索工作，若没有司索证从事司索工作的，亦应当承担事故的全部或主要责任。本案中，被上诉人汤潮军没有司索证，且未有任何的安全防护措施，理应承担事故的全部责任或主要责任。事故发生时，上诉人车辆证件齐全，且属于正常操作，没有过错或不当行为。汤潮军住院费是13万，汤潮军雇主支付了48000余元，应当从中扣除后按比例承担。故，综合本案双方应该承担的责任比例，上诉人承担的责任比例是次要的，不应超过50%，被上诉人汤潮军承担的责任比例是主要的，不应低于50%。为此，一审法院判决赔偿比例不当，判决书第二项应予以纠正。汤潮军辩称，凯顺源公司主张不成立。雇主支付的48000元应该由凯顺源公司承担，即使雇主已经给付，亦为雇主给被上诉人汤潮军。上诉人给被上诉人造成伤害，上诉人应当赔偿。如果被上诉人起诉雇佣关系，判决后雇主可以向上诉人追偿。因此上诉人主张无事实和法律依据。中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司辩称，一审对我司的判决没有异议。其他由法院依法认定。汤潮军向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告损失10,000元，实际损失待鉴定后再主张；2.诉讼费由被告负担。鉴定后，原告追加诉讼请求，要求被告赔偿原告损失共计435,053元，具体损失为：医疗费20,000元、鉴定费2080元、护理费29,681元（212元/天×20天×2人+212元/天×100天）、误工费50,888元（6361元×8个月）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、伤残赔偿金326,904元（54,484元×20年×30%）、交通费500元、精神抚慰金3000元。事实与理由：2020年6月9日，原告在胶州市扬州支路兴源巴黎城工地工作时，被告凯顺源公司的吊车在吊物件时将原告从工作台上撞下来，致使原告受伤致残，被告应承担全部赔偿责任。一审法院认定事实：2020年6月9日，原告在兴源巴黎城工地大约4米高的平台上，配合吊装水泥构件时，凯顺源公司的吊车司机驾驶吊车进行吊装作业时，将原告从平台上打落在地（在原告诉讼代理人庄世明与凯顺源公司法定代表人张立团的通话录音中，庄世明：“但是你的车把汤潮军打到了工作台下来。”张立团：“对，是。”）。原告无司索证，其在施工过程中未采取安全防护措施。涉案吊车号牌号码为鲁ＵＦ××××，系起重车。凯顺源公司为该吊车在人民保险公司处投保交强险，责任限额包括死亡伤残赔偿金110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。事故发生在保险期内。原告受伤后到胶州市人民医院住院治疗，诊断为：腰椎骨折Ｌ2、腰椎骨折Ｌ1、腰椎椎管狭窄、锁骨骨折、桡骨远端骨折、骨盆骨折、肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积液、腕舟骨骨折。住院20天，支付120急救费150元、门诊费5719.5元、住院费120767.99元。原告购买腰椎保护支具、掌腕固定器、足托花费5000元。原告受伤住院期间，凯顺源公司为原告支付医疗费61905.78元。另，原告主张王兆刚为其支付医疗费48094.22元。原告（乙方）于2020年6月29日出院后到胶州康宁敬老院（甲方）进行护理，并与胶州康宁敬老院签订《入住协议书》，约定：1.入住时缴费项目，乙方被确定为四级护理，乙、丙方按规定应每月支付费用合计肆仟元正，其中含床位费700元／人／月、护理费2700元／人／月、伙食费600元／人／月、乙方入住首月费用按实际入住天数计收，次月起按月结算。2.阶段性缴费项目，床上用品费420元，入住时一次性缴清。冬季取暖费200元，夏季降温费每月200元（每年的7月至9月）。原告支付7月、8月住养费8800元。法院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告伤残等级、护理期限、误工期限及人数进行鉴定。鉴定所于2021年4月6日出具鉴定意见书一份，经鉴定：（一）1.椎体损伤为九级伤残；2.左腕关节损伤为九级伤残；3.右肩关节损伤为十级伤残；4.骨盆关节损伤为十级伤残；5.右足损伤为十级伤残；6.胸部损伤为十级伤残。（二）误工期限建议为180-240天，护理期限建议为90-120天，住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理。原告支出鉴定费2080元。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、本案责任承担的主体问题；二、原告赔偿项目及相应数额问题。关于焦点一,本案责任承担的主体问题。根据相关规定，用于起重的特种作业车辆在进行作业时发生的责任事故，可以参照适用《交强险条例》。原告因吊车作业被打落在地，故对原告的损失，应首先由人民保险公司在交强险限额内予以赔偿。交强险不足部分，再由凯顺源公司根据自己的责任承担。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。凯顺源公司的司机驾驶吊车进行吊装作业时，将原告从平台上打落在地，凯顺源公司应当对原告的人身损害承担赔偿责任。原告无司索证，其登高作业时未尽采取任何防护措施，未尽到安全注意义务，原告对损害结果的发生具有一定过错，应当承担一定的责任。综上，对原告损害结果，凯顺源公司承担70%的责任为宜。关于焦点二，关于原告赔偿项目及相应数额问题。原告主张医疗费141,766.37元，其中被告凯顺源支付61,905.78元，王兆刚支付48,094.22元，原告支付31,766元，但原告提交的医疗费发票为131,637.49元，应以医疗费发票为准。原告主张护理费29,681元（212元/天×20天×2人+212元/天×100天），原告未提交住院期间的护理人员收入证明，原告出院后住胶州康宁敬老院，每月住养费4400元，包含护理费2700元/人/月。结合原告的伤情及鉴定意见，一审法院将护理费调整为12,500元（100元/天×20天×2人+100元/天×85天）。原告主张误工费50,888元（6361元×8个月），原告未提交证据证明收入情况，结合原告的伤情及鉴定意见，法院将误工费调整为31,500元（150元/天×210天）。原告主张住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、伤残赔偿金326,904元（54,484元×20年×30%），符合法律规定，法院予以支持。原告主张交通费500元，法院酌情支持200元。原告主张精神抚慰金3000元，原告对其自身损伤亦存在过错，法院不予支持。综上，原告的合理损失为504,741.49元（131,637.49元+12,500元+31,500元+2000元+326,904元+200元）。人民保险公司在交强险限额内赔偿原告120,000元，剩余损失269,319.04元[（504741.49-120000元）×70%]由凯顺源公司赔偿。被告凯顺源已经支付原告61,905.78元，还应支付原告207,413.26元。原告主张鉴定费2080元，系合理必要的支出，法院予以确认。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告汤潮军120,000元；二、被告青岛凯顺源起重安装有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告汤潮军各项损失207,413.26元；三、驳回原告的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系财产损害赔偿纠纷。根据上诉人上诉和被上诉人答辩，本案争议焦点为，一审判决对涉案事故责任比例的划分是否正确，汤潮军雇主王兆刚支付给汤潮军的48094.22元医药费是否应当在其各项经济损失中予以扣除。本案中，根据一、二审查明的事实，凯顺源公司的吊车司机在驾驶吊车进行吊装作业时，将汤潮军从平台打落在地，作为该吊车司机的雇主，凯顺源公司应当对汤潮军的人身损害承担侵权责任。汤潮军作为完全民事行为能力人，在登高作业时应对自身的人身安全尽到注意义务，事发时其未持有司索证，亦未采取相应防护措施，其对自身人身损害结果的发生存在一定的过错。综合考虑事故发生的起因、过错、原因力及损害后果等因素，一审法院认定凯顺源公司对涉案事故承担70%的责任，汤潮军承担30%的责任，于法有据，本院予以支持。凯顺源公司主张汤潮军应承担事故主要责任或全部责任，所提交证据不足以证明，本院不予支持。关于汤潮军雇主王兆刚所支付48094.22元医药费是否应在凯顺源公司应承担的各项经济损失中予以扣除的问题。凯顺源公司的吊车司机系涉案事故的直接侵权人，凯顺源公司作为雇主应对汤潮军的各项经济损失按照相应责任比例承担终局赔偿责任，故汤潮军雇主支付给汤潮军的医药费用并不影响凯顺源公司侵权责任的承担，不应当在其应承担汤潮军各项经济损失中扣除。一审法院未对上述医药费用进行扣除并据此认定凯顺源公司应承担汤潮军各项经济损失数额正确，本院予以支持。凯顺源公司主张应在汤潮军各项经济损失中扣减汤潮军雇主已支付的48094.22元医药费用，于法无据，本院不予支持。综上所述，青岛凯顺源起重安装有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1724元，由上诉人青岛凯顺源起重安装有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 伍亚荣审 判 员 张好栋审 判 员 于水清二〇二一年九月六日法官助理 苏雨彤书 记 员 李 勇