重庆市潼南区人民法院  重庆市潼南区人民法院民事判决书 (2021)渝0152民初2858号 原告：陈忠民，男，1970年2月20日出生，汉族，住重庆市潼南区。委托诉讼代理人:唐斌，重庆道伦（潼南）律师事务所律师，系重庆市潼南区法律援助中心指派。被告：重庆市潼南区小康物业管理有限责任公司，住所地重庆市潼南区桂林街道办事处民业街光辉小区B幢二楼，统一社会信用代码91500223765924221Q。法定代表人：陈美华，董事长。委托诉讼代理人：陈昌明，男，该公司员工。原告陈忠民与被告重庆市潼南区小康物业管理有限责任公司（以下简称小康物业）劳动争议一案，本院于2021年4月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈忠民及其委托诉讼代理人唐斌，被告小康物业委托诉讼代理人陈昌明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈忠民向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告：1、2016年9月1日至2020年12月30日的经济补偿金:1800元X4.5=8100元;2、2016年9月1日至2020年12月30日延长工作时间的加班工资:1800元÷:21.75天÷8小时X(26天X12小时X52月-21.75天X8小时X52月)X150%=111351.7元；3、2017年10月18日至2020年12月30日法定节假日加班工资:1800元÷21.75天X300%X44天=10924元；4、2016年9月1日至2020年12月30日未休年休假加班工资:1800元÷21.75X200%X15天=2483元；5、失业保险金:1440元X12月=17280元，共计1501387元。事实与理由:2016年9月，原告开始在被告公司上班，从事保安工作，工资约定为每月1800元，在此期间被告没有为原告缴纳社会保险，原告上班每个月休息4天，每天工作12个小时，节假日不休，年休假不休，被告从未支付原告加班工资，2021年被告公司裁员，通知原告不用再到公司上班基于上述事实，请求人民法院根据《劳动合同法》之规定判如所请，以保护原告的合法权益，维护法律的尊严。被告小康物业辩称，原告在被告公司从事保安工作，2018年9月，原告向被告提出辞职申请，之后便到同兴劳务公司工作，该公司已为原告缴纳了社会保险，故被告不应再向原告支付经济补偿金。原、被告后签订了非全日制劳动合同，不存在加班时间，且原告现住提出这个要求，也过了时效，故原告主张的加班工资不应支持。此外，因原告签订的非全日制劳动合同不应支持年休假。原告于2018年9月结束保安工作后，同时就在同兴劳务公司工作，故原告主张的失业保险金不应得到支持。本院经审理认定事实如下：陈忠民于2016年8月31日应聘进入小康物业公司，双方同日签订书面劳动合同，约定合同期限为2016年9月1日起至小康物业与业主物业服务合同终止时止，工作地点为小康物业所承接的物业服务区域，工作岗位为巡逻，具体工作内容为巡逻、治安保卫、安全防范，工资标准为潼南地区最低工资标准，每月11日前以法定货币足额支付工资。2016年9月1日陈忠民入职工作，被安排在潼南区自来水公司担任门卫。2017年10月18日，陈忠民与小康物业签订《非全日制用工劳动合同书》，约定陈忠民从2017年10月18日起至本岗位物业服务合同终止时止担任潼南区电信公司夜间值守工作，每天工作2小时，每周工作时间不超过24个小时，工资标准不得低于当地政府颁布的当年最低小时工资标准，每15天以法定货币形式足额支付工资。小康物业在法定休假日安排陈忠民工作的，小康物业按小时工资标准200%支付工资报酬。该合同还约定：“乙方（即陈忠民）从事的夜间巡视工作（重点消防巡查巡视），应整栋办公楼依次排查各项安全隐患后，可合衣小休，也可以干自己的私事……应进行巡查（每晚至少3至4次），并及时报告并做好相关记录。乙方每天晚上18：30至次日早上7：00值守，值守时间内不得迟到、早退、脱岗”。工资通过银行代发，每月发放两次(间隔时间约为15天)。双方认可陈忠民夜间值守工作的月平均工资为1800元。2018年9月20日，陈忠民以家中有事为由向小康物业公司提交辞职书，申请辞去自来水公司门卫一职。小康物业公司于同日批准陈忠民离职。陈忠民离职后，仍在小康物业公司从事非全日制(电信公司夜间消防巡查)工作。2020年12月20日，小康物业公司通知陈忠民于2020年12月30日终止双方间的非全日制用工合同。2020年12月30日之后，陈忠民未再到小康物业公司从事非全日制工作。2021年2月19日，陈忠民向重庆市潼南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决小康物业支付陈忠民经济补偿金8100元；延长工作时间加班工资111351.78元；节假日加班工资10924元；未休年休假工资2483元；失业保险金17280元。2021年3月29日，该委裁决：小康物业于裁决生效之日起十日内一次性支付陈忠民2019年1月1日至2020年12月30日期间法定休假日加班工资2052元；驳回陈忠民的其他仲裁请求。2021年4月26日，陈忠民诉至本院，请求如诉称。另查明，陈忠民于2018年9月入职重庆市潼南区同兴劳务输出有限公司，并经该公司派遣至潼南区潼清污水处理有限公司从事全日制工作。同兴劳务公司为陈忠民参加了社会保险并缴纳社会保险费至今。上述事实，有当事人的陈述、劳动合同书、非全日制用工劳动合同书、仲裁裁决书、值班记录等证据在案为凭，并经本院开庭质证可以采信。本院认为，对于陈忠民与小康物业于2016年9月1日至2018年9月20日期间建立的全日制劳动关系。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，而陈忠民申请仲裁，要求小康物业支付其2016年9月1日至2018年9月20日期间经济补偿金、延长工作时间加班工资、未休年休假工资，时效应当从解除劳动合同时计算，即从2018年9月20日起开始计算，而陈忠民直到2021年2月19日才申请劳动仲裁，陈忠民也没有证据证明存在因不可抗力或者其它正当理由以及向小康物业主张权利或者向有关部门请求权利救济等情形，其陈忠民申请仲裁已超一年仲裁时效。且陈忠民在此段劳动关系中系主动辞职，故陈忠民要求小康物业支付其2016年9月1日至2018年9月20日期间经济补偿金、延长工作时间加班工资、未休年休假工资的请求，本院不予支持。对于陈忠民与小康物业从2017年10月18日至2020年12月30日期间的用工关系，本院认为，我国现行法律法规对非全日制用工的劳动者，允许其在不影响先前劳动合同履行的情形下与新的用人单位订立劳动合同。陈忠民被同兴劳务公司派遣至潼南区潼清污水处理有限公司从事的是全日制工作岗位，客观上陈忠民无法同时与两个用人单位建立两个全日制劳动关系。且陈忠民自述在小康物业从事的消防巡查工作，虽然每班时间约为12个小时，但其工作并非生产性岗位，其工作内容具有特殊性，且该时间内亦包含了其合理休息时间及处理私事的时间，而每天的巡查时间仅约2小时，再结合陈忠民每十五日结算劳动报酬及工资标准，陈忠民与小康物业的劳动关系应为非全日制用工，陈忠民主张其与小康物业实为全日制劳动关系于法无据，本院不予支持。根据法律规定，非全日制用工终止，用人单位不向劳动者支付经济补偿，故陈忠民主张小康物业支付经济补偿金，本院不予支持。如前所述，由于陈忠民工作的特殊性，陈忠民并没有延长工作时间的加班工资，对于陈忠民要求小康物业支付延长工作时间加班工资的请求，本院不予支持。我国现行法律法规未规定非全日制用工劳动者享受带薪年休假，小康物业与陈忠民订立的非全日制劳动合同中没有约定陈忠民享受年休假，小康物业的规章制度中也没有规定非全日制职工享受年休假的条件。因此，陈忠民要求小康物业支付带薪年休假工资的请求，于法无据，本院不予支持。关于陈忠民主张的法定节假日加班工资，陈忠民与小康物业于2017年10月18日至2020年12月30日期间，建立了非全日制用工关系。根据合同约定，小康物业在法定节假日安排陈忠民工作的，小康物业应按陈忠民小时工资200%支付工资报酬。陈忠民向本院提交了2018年5月4日至2018年11月15日小康物业保安交接班记录及2019年10月26日至2020年5月17日的消防控制室值班记录，能证明小康物业单位存在值班记录等相关考勤记载，而小康物业未举示陈忠民工作期间的考勤记载，小康物业应当承担举证不能的责任。本院根据陈忠民提交的值班记录，并参照国家规定的法定休假日天数，认定陈忠民2017年10月18日至2020年12月30日期间法定休假日加班天数为33天。小康物业应按照劳动合同约定的小时工资标准的200%支付陈忠民加班工资，陈忠民与小康物业未约定小时工资标准，结合陈忠民每天工作两小时，月休2天，月平均工资1800元，则其每小时工资为1800元÷28天÷2小时=32.14元。则陈忠民2017年10月18日至2018年12月30日期间法定休假日加班工资为32.14元/时×2时×33天×200%=4242.86元。小康物业虽与陈忠民终止了用工，陈忠民与其他用人单位并未终止用工，因此陈忠民不存在失业的问题。且我国现行法律法规没有规定非全日制用工人员应当参加失业保险的义务，故陈忠民要求小康物业支付失业保险金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条、第六十八条、第七十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告重庆市潼南区小康物业管理有限责任公司于本判决生效之日起十以内支付原告陈忠民2017年10月18日至2018年12月30日期间节假日加班工资共计4242.86元。二、驳回原告陈忠民的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告重庆市潼南区小康物业管理有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审    判    长   刘芯妍人 民 陪 审 员     王木均人 民 陪 审 员     陈  丹  二○二一年八月二十六日 法  官  助  理     孙  琴书    记    员   葛  蓉- 1 –