吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终4319号上诉人（原审原告）：徐文丽，女，1974年1月18日生，汉族，住长春市绿园区。委托诉讼代理人：张恒国，吉林吉大律师事务所律师。委托诉讼代理人：于慧钧，吉林吉大律师事务所律师被上诉人（原审被告）：长春昕达人力资源服务有限公司，住所地长春市绿园区自立西街以南奔驰路以东德意名典5[幢]107号房。法定代表人：李志敏，总经理。委托诉讼代理人：白玉澄，吉林常春律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵静华，公司经理。被上诉人（原审被告）：一汽铸造有限公司，住所地长春汽车经济技术开发区东风大街66-2号。法定代表人：邓为工，董事长。委托诉讼代理人：郭淑芬，吉林秉责律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亮，公司车间主任。上诉人徐文丽因与被上诉人长春昕达人力资源服务有限公司（以下简称昕达公司）、一汽铸造有限公司劳动争议一案，不服长春市绿园区人民法院（2021）吉0106民初890号民事判决，向本庭提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。徐文丽的上诉请求：一、撤销长春市绿园区人民法院（2021）吉0106民初890号民事判决书，重新审理；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）徐文丽的加班和未休年假，是客观存在的，且被上诉人未提供徐文丽没有加班和已休年假的证据，应当承担不利的法律后果；（二）《解除劳动合同协议书》是由被上诉人拟定的，在该协议中，刻意规避了上诉人在一汽铸造厂连续工作11年的客观事实，把工作年限写为3年，明显违反了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条的规定。误导了徐文丽，无故减少了8年工龄，实属欺诈性的无效协议，应当撤销，请求依法审判，维护当事人的合法权益。昕达公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据确凿，程序合同，适用法律正确，应驳回徐文丽的上诉请求。一汽铸造有限公司辩称，同意昕达公司的答辩意见。1.徐文丽要求一汽铸造有限公司承担连带责任无法律依据。2.昕达公司依法与徐文丽解除劳动合同，签订解除协议和终止劳动合同证明书，已明确双方无任何纠纷，一汽铸造有限公司作为用工单位，已将徐文丽的补偿款支付给昕达公司。请依法驳回徐文丽全部诉讼请求，维持原判。徐文丽向原审法院起诉时提出诉讼请求：1.请求撤销徐文丽与昕达公司于2020年12月28日签订的《解除劳动合同协议书》。2.裁决昕达公司支付徐文丽违法解除劳动合同赔偿金87377元（3799元/月×11.5个月×2倍)；3.裁决昕达公司支付徐文丽2020年12月工资3799元。4、裁决昕达公司支付徐文丽未休年假工资15720元（3799元/月÷21.75×10天×300%×3年)（诉讼中变更年限为11年，未休年假工资为57,640元）。5、裁决昕达公司支付徐文丽法定假日加班工资业1528元（3799元/月÷21.75×11天×200%×3年）（诉讼中变更年限为11年，法定假日加班工资为42,269元）。6、裁决昕达公司、一汽铸造有限公司承担连带给付赔偿责任。事实及理由：徐文丽2009年12月30日开始就一直在一汽铸造有限公司处工作，职务系工序检查工，工资3799元/月，2009年12月30日至2012年9月30日从长春市宇田劳务有限公司进行派遣，2012年10月1日至2014年12月31日变更成了昕达公司，2015年1月1日至2017年12月31日又变更成了长春市鑫赢汽车零部件厂，2018年1月1日再次变回了昕达公司。徐文丽在职期间恪尽职守勤勤恳恳，2020年10月末一汽铸造有限公司找到徐文丽说徐文丽年龄超了要解除劳动关系，徐文丽不同意，交谈无果后，2020年12月25日昕达公司突然电话通知要与徐文丽解除劳动关系，并各种威胁，徐文丽无奈于2020年12月28日签订的《解除劳动合同协议书》。事后徐文丽发现协议不合理，徐文丽从2009年12月30日就入职工作，有11年的工龄，但是单位在却只计算3年，而且，双方解除劳动关系并不是协商一致的结果，单位属于单方违法解除。徐文丽认为昕达公司违法解除的行为以及一汽铸造公司违法采用不同劳务派遣公司形式断取工龄等行为严重侵害了原告的合法权益并严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》等相关的法律法规。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一)》第四十六条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”:.....（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同;”为此特提起诉讼，请求保护劳动者的合法权益。原审法院经审理查明：2017年12月19日徐文丽被录用为昕达公司员工。2018年1月1日，徐文丽与昕达公司签订《劳动合同书》，约定昕达公司派遣徐文丽到一汽铸造有限公司压铸车间铸造岗位工作。执行标准工时制度，工资为1780元/月，昕达公司应于每月30日前以货币形式按照足额支付。昕达公司应为徐文丽办理有关社会保险手续，并承担相应的社会保险义务。合同期限从2018年1月1日起至2019年12月31日止。2020年1月1日，双方又签订一份《劳动合同书》，约定昕达公司派遣徐文丽到一汽铸造有限公司检查员岗位工作，执行标准工时制度，工资为1780元/月，昕达公司应于每月30日前以货币形式按照足额支付。昕达公司应为徐文丽办理有关社会保险手续，并承担相应的社会保险义务。合同期限从2020年1月1日起至2021年12月31日止。2017年1月1日，昕达公司（甲方）与一汽铸造有限公司（乙方）签订《劳务派遣协议书》，合同期限自2017年1月1日至2017年12月31日止，约定甲方根据乙方的用人需要，为乙方提供劳务派遣人员350人，岗位是铸造工，劳务报酬标准是日工资或计件工资。协议第五条乙方的权利和义务5约定，乙方安排甲方劳务人员延长工作时间或加班，应依法安排甲方劳务人员同等时间补休或支付加班费用。2017年9月28日，双方签订《劳务派遣协议续订书》，约定劳务派遣协议延续到2019年12月31日止。2019年12月31日，双方又签订一份《劳务派遣协议书》，约定合同期自2020年1月1日至2021年12月31日止。徐文丽在2018年1月1日至2020年12月31日期间，一直在一汽铸造有限公司处工作。徐文丽在离职前12个月的平均工资为2,905.96元[（3499.87＋3636.87＋2451.87＋3221.87＋3016.87＋3351.87＋3021.87＋3121.87＋3516.87＋3146.87＋2881.87＋3224.67）/12]。2020年12月28日，昕达公司（甲方）与徐文丽（乙方）签订一份《解除劳动合同协议书》，内容是，乙方于2018年1月12日由甲方派遣到一汽铸造有限公司工作，岗位是工序检查工。因一汽铸造有限公司企业改革压缩减员，将乙方退回甲方。按照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，经甲乙协商，从2020年12月31日解除甲乙双方签订的劳动合同，甲方给予乙方解除劳动合同补偿金16,370.25元。此款于2020年12月31日前汇入乙方工资卡中。甲乙双方再无任何经济纠纷。协议签订后，昕达公司将协议中约定的解除劳动合同补偿金16,370.25元支付给了徐文丽。另查明，2009年12月30日，徐文丽与长春市宇田劳务有限公司签订《劳务合同书》，约定长春市宇田劳务有限公司安排徐文丽的工作地点一汽铸造有限公司铸造模具设备厂从事工作，在压铸分部机加岗位工作，徐文丽属长春市宇田劳务有限公司劳务派遣工。合同期限从2009年12月30日起至2011年12月30日止。2012年9月30日，徐文丽与长春市宇田劳务有限公司解除劳合同，解除劳动合同的原因是辞职，终止（解除）劳动合同证明书中显示劳动合同起止时间是2010年1月1日起至2013年1月1日止。2014年12月21日，昕达公司给徐文丽出具终止（解除）劳动合同证明书，内容显示劳动合同起止时间2012年10月1日至2016年9月30日，终止（解除）劳动合同日期为2014年12月21日。2014年12月22日，徐文丽与长春市鑫赢汽车零部件厂签订《劳动合同书》约定合同期从2014年12月22日至2015年12月31日止。2017年12月3日，长春市鑫赢汽车零部件厂给徐文丽出具终止（解除）劳动合同证明书，内容显示劳动合同起止时间2015年1月1日至2017年12月31日，终止（解除）劳动合同日期为2017年12月3日。徐文丽于2021年2月8日向长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求昕达公司、一汽铸造有限公司：1.请求撤销徐文丽与昕达公司2020年12月28日签订的《解除劳动合同协议书》。2.裁决昕达公司支付徐文丽违法解除劳动合同赔偿金87,377元（3799元/月×11.5个月×2倍)；3、裁决昕达公司支付徐文丽2020年12月工资3799元。4.裁决昕达公司支付徐文丽未休年假工资15,720元（3799元/月÷21.75×10天×300%×3年)。5.裁决昕达公司支付徐文丽法定假日加班工资11528元（3799元/月÷21.75×11天×200%×3年)。6、裁决昕达公司、一汽铸造有限公司承担连带给付赔偿责任。该仲裁委员会作出长绿劳人仲[2021]67号不予受理通知书，对其仲裁申请不予受理，徐文丽不服，诉至法院。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。”本案中，徐文丽接受昕达公司的派遣到一汽铸造有限公司工作，三方构成劳务派遣关系，昕达公司为徐文丽的用人单位，一汽铸造有限公司为徐文丽的用工单位。关于应否撤销徐文丽与昕达公司签订的《解除劳动合同协议书》及昕达公司应否支付徐文丽违法解除劳动合同赔偿金、欠付工资、未休年假工资、法定假日等问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》法释〔2020〕26号第三十五条的规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持”。徐文丽与昕达公司签订的《解除劳动合同协议书》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定该协议有效。该协议的内容昕达公司已经实际履行完毕，徐文丽已经领取了协议约定的经济补偿金，双方约定再无任何经济纠纷，现徐文丽不履行承诺，再行向昕达公司主张权利，违反诚实信用原则，依法不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”徐文丽应当对其提出的存在重大误解及显失公平情形的主张负举证责任，现其提供的证据不足以支持其主张，故对于徐文丽要求撤销《解除劳动合同协议书》及要求昕达公司支付徐文丽支付违法解除劳动合同赔偿、欠付工资、未休年假工资的诉讼请求，依法不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条：“用工单位应当履行下列义务：……（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇……”,因此，如徐文丽存在法定假日加班情况，其加班工资应由用工单位即一汽铸造有限公司支付。但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》法释〔2020〕26号第四十二条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，徐文丽未能举证证明其在法定假日加班的事实，应承担举证不能的不利后果，故徐文丽主张法定假日加班工资42,269元的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》法释〔2020〕26号第三十五条、第四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，原审判决：驳回徐文丽的诉讼请求。案件受理费5.00元，由徐文丽自行负担。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，徐文丽2017年12月19日入职昕达公司，于2020年12月31日双方解除劳动关系。在徐文丽签字确认的解除（终止）劳动合同证明书上记载，解除劳动合同的原因为双方协商一致单位提出解除，支付经济补偿金16370.35元。徐文丽与昕达公司签订的解除劳动合同协议书上也确认双方协商解除劳动合同，其提供的录音等证据不足以证明昕达公司违法解除劳动合同。徐文丽主张经济补偿金应该按照工龄11.5年计算，但徐文丽与一汽铸造有限公司不存在劳动关系，与徐文丽存在劳动关系的昕达公司、长春市宇田劳务有限公司、长春市鑫赢汽车零部件厂也并非关联企业，2014年12月徐文丽因辞职与昕达公司解除了劳动合同，故昕达公司与徐文丽解除劳动合同，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条的规定的工龄合并计算支付经济补偿金的情形，该主张不予支持。徐文丽主张加班费系根据其自行记载，并没有提供证据证明存在加班事实或拖欠加班费。徐文丽主张带薪年假工资，昕达公司提出已通过夏季调休，解除劳动合同协议书中也明确双方再无任何经济纠纷。故，根据上述徐文丽的主张，不能证明其签署解除劳动合同协议书时存在重大误解及显失公平，也不能提供证据证明其签署协议时昕达公司存在欺诈、胁迫等情形，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》法释〔2020〕26号第三十五条的规定，徐文丽要求撤销解除劳动合同协议书没有事实依据，原审判决驳回徐文丽的诉讼请求正确。综上，徐文丽的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐文丽负担。本判决为终审判决。审判长  田素香审判员  梁 明审判员  杨 洋二〇二一年九月二十八日书记员  郑 颖