陕西省汉中市中级人民法院陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 （2021）陕07民终972号 上诉人（原审原告）：王彦德，男，生于1969年05月18日，汉族，住勉县。被上诉人（原审被告）：汉中德天环保工程有限公司，住所地：勉县。法定代表人：李银山，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄欣，女，该公司员工。委托诉讼代理人：余兴华，勉县同沟寺法律服务所法律工作者。上诉人王彦德因与被上诉人汉中德天环保工程有限公司（以下简称德天公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服陕西省勉县人民法院（2021）陕0725民初362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。王彦德上诉请求：撤销一审判决，改判由德天公司支付王彦德加班工资19594.78元。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。仲裁庭审时德天公司提供的王彦德工资表属于德天公司为应付劳动仲裁而事后准备的，不符合证据的真实性、合法性和关联性，证据来源不真实不合法。正规的工资表是需要王彦德所在班组全体工作人员的共同签名，而不是一个职工一份工资表，不符合正常的财务制度，且王彦德所在检修段全体职工的加班工资德天公司一直未支付是不争的事实，也是众所周知的事情。王彦德虽然对德天公司提供的工资表当中的考勤天数和实领工资无异议，但是却对工资结构有异议，对加班天数、加班工资、法定加班、法定加班工资均有异议。一审中王彦德提供的2017年12月、2019年12月两份所在班组的全体工作人员的工资明细表证明王彦德的加班费主张是正确的，应当得到法律的支持，该两张工资表当中涉及加班工资和法定加班工资两个项目内容显示均为零。一审法院在庭审后限定德天公司在三日内提供王彦德所在班组全体职工的工资明细表，但德天工资却提交不出工资明细表原件，仅提供出一份复印件，显然举证不能。二、一审法院认定事实错误。王彦德主张加班工资，一审提交了2018年、2019年所在班组考勤表及所在检修班组考勤员的签字，足以说明王彦德就加班事实尽到了举证责任，王彦德的加班工资情况为：2018年平时加班28天，德天公司应支付加班工资6073.62元，休息日加班8天，应支付休息日加班工资2313.76元，法定节假日加班3天，应支付法定节假日加班工资1301.49元；2019年平时加班25天，应支付加班工资5423元，休息日加班11天，应支付休息日加班工资3181.42元，法定节假日加班3天，应支付法定节假日加班工资1301.49元，以上加班工资共计1954.78元。德天公司未尽举证义务，由于德天公司掌握了加班事实存在的证据，而不能提供原件的，由德天公司承担不利后果。德天公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持，希望二审驳回王彦德的上诉请求。本案争议的加班工资，德天公司在发工资的时候已经全部发放，王彦德对其领的工资总额在仲裁和一审程序中均无异议，王彦德提供的工资表中的工资总额与德天公司提供的工资表中工资总额是一致的，在给王彦德发放的工资总额中已经包含加班工资。王彦德向一审法院起诉请求：判令德天公司支付王彦德一次性伤残就业补助金37496.52元、停工留薪期工资6735.27元、加班工资19594.78元，合计63826.57元以及本案诉讼费用由德天公司负担。一审法院认定事实：王彦德自2016年9月14日起在德天公司处上班，从事设备维修工作。2019年10月26日王彦德在工作过程中右手手指被夹伤，遂被送至汉中市中心医院住院治疗37天（2019年10月26日至12月2日），住院治疗期间德天公司派人予以护理并向王彦德支付了2019年10月至12月份三个月的停工留薪期工资：1000.24元、2440.24元、3993.49元，共计7433.97元。2020年1月6日勉县人力资源和社会保障局认定王彦德所受伤害为工伤。2020年11月11日汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定王彦德为工伤伤残十级。王彦德在上班期间，德天公司为王彦德办理了工伤保险。2020年3月王彦德向德天公司递交了书面解除劳动关系申请，德天公司于2020年3月26日批准同意解除双方之间劳动关系。之后，王彦德就自己的工伤待遇与德天公司协商，协商无果，王彦德于2020年12月14日向勉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法确认停工留薪期工资10411.92元，一次性伤残就业补助金26030.34元、加班工资19594.78元等。2021年2月1日勉县劳动人事争议仲裁委员会依法作出勉劳人仲字（2021）第5号仲裁裁决。裁决：德天公司向王彦德支付停工留薪期工资3720.61元；支持了王彦德请求的一次性伤残就业补助金26030.34元；驳回了王彦德其他仲裁请求。王彦德不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。王彦德在上班期间，德天公司每月向王彦德支付的工资中包括当月的加班工资。王彦德2019年10月26日受伤前12个月平均工资为4723.05元。另查明，2018年陕西省私营企业就业人员年平均工资为40783元，月平均工资为3398.58元。德天公司系西安嘉德信环保（集团）有限公司子公司。西安嘉德信环保（集团）有限公司性质为自然人投资或控股的私营企业。一审法院认为：德天公司属中华人民共和国境内企业单位，王彦德自2016年9月至2020年3月因工伤受残而提出辞职申请时止，期间均在德天公司工作，双方之间形成劳动关系，所以王彦德与德天公司应当依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国民法总则》的相关规定履行各自的权利和义务。王彦德要求德天公司支付一次性伤残就业补助金37496.52元，因在仲裁申请时王彦德请求的金额为26030.34元，依据陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十四条之规定按终止劳动合同关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，十级伤残按6个月计算，王彦德的该项仲裁请求未超过法律政策之规定，仲裁机构依据法律政策支持了王彦德的该项请求，同时德天公司也同意维持（2021）第5号仲裁裁决向王彦德支付一次性伤残就业补助金26030.34元，依据仲裁前置原则，未经仲裁,人民法院不予审理。一审法院仅就王彦德在仲裁机构申请仲裁的金额内进行审理，所以一审法院对仲裁机关所作的一次性伤残就业补助金26030.34元裁决，依法予以确认；王彦德要求德天公司支付停工留薪期工资6735.27元，依据《工伤保险条例》第三十三条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第二条、第三条、第四条、第五条之规定，确定王彦德停工留薪期为3个月，王彦德本人受伤前12个月平均工资为4723.05元，高于2018年陕西省私营企业就业人员年平均工资为40783元、月平均工资为3398.58元的标准，所以应按其本人受伤前12个月平均工资为4723.05元为基数计算，扣除德天公司已实际发放的三个月工资7433.97元，德天公司应再向王彦德支付停工留薪期工资6735.18元（4723.05×3-7433.97），所以王彦德的该项请求以一审法院核算的金额予以确认。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”德天公司提供的经王彦德签字认可出勤天数、发放工资额的王彦德工资表里明确记载有加班工资项目，王彦德却未提供加班的证据，且王彦德实际领取的工资额高于本地最低工资标准，与德天公司建立劳动关系时又未约定实际领取工资额中包含的工资项目，故王彦德要求德天公司支付自2018年度、2019年度的加班工资19594.78元的请求，无事实依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、三十三条、第三十七条、《陕西省实施工伤保险条例办法》第八条、第二十四条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第二条、第三条、第四条、第五条第二十四条之规定，判决：一、汉中德天环保工程有限公司在本判决生效后五日内向王彦德支付一次性伤残就业补助金26030.34元、停工留薪期工资6735.18元、合计人民币32765.52元。二、驳回王彦德其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由汉中德天环保工程有限公司负担。本院二审期间，德天公司提交了王彦德所在检修工段班组全体成员2018年1月-2019年12月的工资表，证明王彦德的加班工资已经在每月工资中予以发放的事实。王彦德质证称，该组证据不是发工资原始的明细，表是后面重新制作的，是假的。上班的天数和加班天数的内容不真实。王彦德之前提供过一份工资表，工资构成里面并没有加班天数和加班工资，员工平时见不到工资表，领工资的时候也不签字。经本院审查，该组证据中王彦德的工资实发金额与其认可工资实发金额一致，该工资表中的加班天数与双方一审中提交的考勤表亦能一一对应，经本院进一步向其检修工段的其他人员核实，本院对该组证据予以采信。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。王彦德主张工资表应由所在班组全体工作人员的共同签名，缺乏事实和法律依据。因工资发放等证据保存于德天公司，综合全案案情，德天公司主张的加班费发放和实际履行情况具有较大的证据优势,应予认定。王彦德虽主张德天公司一直未支付加班费,但未能就其主张提供充分证据予以证明,本院对其主张不予支持。综上，王彦德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王彦德负担。本判决为终审判决。 审    判    长      王永吉审    判    员      曹建祥审    判    员      李俊霞 二〇二一年九月十二日 法 官  助  理      王建芬书   记    员      唐冰倩1