江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏08民终3490号上诉人（原审原告）：井为军，男，1968年8月6日出生，汉族，住江苏省淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：丁瑞丹，江苏鑫淮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司成都市锦江支公司，住所地四川省成都市锦江区人民政府背后惜字宫南街5号。负责人：姜勇，该支公司经理。委托诉讼代理人：孙欣予，江苏君萃律师事务所律师。原审被告：费志海，男，1972年9月22日出生，汉族，住江苏省淮安市清江浦区。原审被告：王佳俊，男，1989年8月5日出生，汉族，住江苏省淮安市清江浦区（二雷美格造型）。原审被告：华安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地江苏省连云港市海州区海连东路42号。负责人：孟宪根，该支公司总经理。委托诉讼代理人：董超，该支公司员工。委托诉讼代理人：刘广淼，该支公司员工。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地江苏省南京市建邺区江东中路373号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人井为军因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司成都市锦江支公司（以下除判决主文外简称“人民财保”）、原审被告费志海、王佳俊、华安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下除判决主文外简称“华安财保”）、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下除判决主文外简称“紫金财保”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2021）苏0804民初3526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。井为军上诉请求：1.撤销原判，改判被上诉人承担上诉人误工费51840元，交通费1800元；2.二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人发生事故时52岁，正值壮年，一直在建筑工地从事瓦工活赚钱养家，一审中上诉人提交了2015年3月至5月及发生事故时雇佣上诉人的两个老板的证人证言，足以证明上诉人在事故发生前12个月的工作及日工资为320元/天的事实，且该日工资与淮安市场瓦工的日工资基本吻合，一审以上诉人的工作不固定来认定日工资的标准，与事实不符，且对上诉人显失公平。2.一审酌定交通费500元过低，上诉人在鉴定伤情时是家人开车接送上诉人去盐城医院进行鉴定，实际产生的交通费超过500元。人民财保答辩意见：1.关于误工费，上诉人虽从事瓦工工作，但是并无证据证明其一年中实际从事瓦工的工作天数，一审对误工费的认定正确；2.关于交通费，上诉人并未提供正式的交通费发票，一审酌定500元并无不当。原审被告华安财保述称，同意人民财保的答辩意见。原审被告费志海、王佳俊未到庭陈述意见。原审第三人紫金财保未到庭陈述意见。井为军向一审法院起诉请求：判令费志海、王佳俊、人民财保、华安财保赔偿井为军因交通事故产生的各项费用，合计254870.71元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2020年8月15日17时39分许，井为军驾驶电动车沿淮安市淮阴区马头镇东港路由东向西行驶至该道路与原202县道交叉路口左转弯时，与沿原202县道由南向北行驶的费志海驾驶的苏Ｇ×××××号中型非载货专项作业车发生碰撞，造成井为军受伤及车辆损坏的交通事故。该事故经交警部门认定，费志海及井为军均负事故的同等责任。苏Ｇ×××××号中型非载货专项作业车登记车主为王佳俊，该车辆在华安财保投保了交强险，在人民财保投保了工程机械设备综合险附加第三者责任险，其中第三者责任保险限额为100万元，事故发生在保险期间内。井为军受伤当日入淮安市第一人民医院住院治疗，诊断为：右颞部硬膜外血肿、右颞骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折，井为军共住院26天，产生医疗费89503.71元，紫金财保垫付44659.57元。经委托鉴定，淮安市中医院司法鉴定所于2021年5月10日出具司法鉴定意见书，结论为：1.井为军颅脑外伤行开颅术后，遗有精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残。2.井为军伤后误工期为270日、护理期为60日、营养期为60日。井为军因鉴定支出鉴定费3606.8元（含鉴定检查费）。根据双方一审庭审的举证、质证意见，一审法院对井为军的各项损失认定如下：1.医疗费：89503.71元。人民财保要求扣除10%非医保用药，未提供证据证明，不予支持；2.住院伙食补助费：50元/天×26天=1300元；3.营养费：30元/天×60天=1800元；4.护理费：100元/天×60天=6000元。井为军主张住院期间聘请护工14天，产生护理费1680元，但仅提供了两张手写收据，并未提供正式发票，且收据中亦无法体现护理天数，一审法院酌定护理费按照100元/天计算；5.误工费：井为军为证明其工作情况以及误工损失，向一审法院提交了案外人张兵、鲍杰明出具的书面证明两份。张兵出具的证明主要内容为：井为军在发生交通事故前受其聘用临工（瓦工贴地砖），日计工资制，320元/天，现金方式发放。鲍杰明出具的证明主要内容为：本人于2015年3月至2020年5月聘用井为军做监工（贴地砖、砌墙），日计工资制，320元/天，以现金方式发放。一审法院认为，上述证据能够认定井为军从事瓦工工作的事实，但考虑到井为军的工作及收入具有不固定性，故参照2020年江苏省城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资63699元/年计算井为军的误工损失，即63699元/年÷365天×270天=47119.80元；6.残疾赔偿金：55862.4元/年×20年×10%=111724.8元；7.精神抚慰金：3000元（酌情）；8.财产损失：500元（酌定）；9.交通费：500元（酌定）。上述费用，合计261448.31元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护，因过错侵害他人身体健康的，应根据过错承担相应的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由事故当事人依据各自的责任比例承担赔偿责任。本案中，费志海驾驶的肇事车辆在分别在华安财保、人民财保投保了交强险和第三者责任险100万元，故应先由华安财保在交强险责任限额内赔偿井为军各项损失120500元。井为军超出交强险以外的损失140948.31元，因费志海负事故的同等责任，且本案交通事故发生在机动车与非机动车之间，故一审法院确定由人民财保在商业三者险限额内承担60%赔偿责任，计84568.99元。因紫金财保垫付井为军医疗费44659.57元，一审法院确定由人民财保在其应赔付给井为军的总费用中扣除，直接返还紫金财保。扣除后，人民财保还应赔付井为军各项损失39909.42元。关于华安财保、人民财保辩称不承担诉讼费、鉴定费的意见，无法律依据，一审法院不予采纳。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决：一、华安财产保险股份有限公司连云港中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿井为军因交通事故产生的各项损失合计120500元；二、中国人民财产保险股份有限公司成都市锦江支公司于判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿井为军因交通事故产生的各项损失合计39909.42元。上述款项汇至井为军银行账户（户名：井为军，开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司淮安市清河支行，账号：62×××29）；三、中国人民财产保险股份有限公司成都市锦江支公司于判决生效后十日内支付紫金财产保险股份有限公司垫付款44659.57元。该款汇至紫金财产保险股份有限公司银行账户（户名：紫金财产保险股份有限公司道路救助基金服务中心，开户行：招商银行南京分行奥体支行，账号：12×××08）；四、驳回井为军其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5123元，减半收取2561.5元，鉴定费3606.8元，合计6168.3元，由井为军负担1218.3元，由华安财产保险股份有限公司连云港中心支公司负担2900元，由中国人民财产保险股份有限公司成都市锦江支公司负担2050元（上述费用于判决生效后十日内一并支付至井为军上述账户）。二审中，各方当事人均未提供新证据。二审经审查确认一审查明的事实。本院认为，关于误工费问题。上诉人一审中提供的证据不能证明其受伤害前有固定收入或近三年平均收入，二审中又未提供新证据，故一审酌定参照2020年江苏省城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资63699元/年计算误工费损失并无不当。关于交通费问题。上诉人主张家人开车送其去盐城医院鉴定，产生交通费1800元，对此并未提供任何证据证明，故一审法院酌定交通费500元亦无不当。综上，上诉人井为军的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费426.7元，由上诉人井为军负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱月娥审 判 员 王 健审 判 员 邹艳萍二〇二一年九月十日法官助理 魏丽丽书 记 员 蔡 羽