江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏08民终2559号上诉人（原审原告）：高建飞。委托诉讼代理人：陆小凤，江苏预原律师事务所律师。上诉人（原审被告）：汤始建华建材（淮安）有限公司，住所地淮安市淮安区范集镇盐北大道。法定代表人：王新洲，该公司总经理。委托诉讼代理人：戴溶，江苏山阳律师事务所律师。上诉人高建飞因与上诉人汤始建华建材（淮安）有限公司（以下简称建华公司）劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2020）苏0803民初5308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。高建飞上诉请求：一、依法撤销一审判决并改判；二、被上诉人建华公司承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，举证责任分配不公。被上诉人建华公司应支付未与上诉人签订书面劳动合同赔偿金57978.82元。一审法院认定被上诉人提供的三份合同合法有效，属于事实认定错误。上诉人在一审庭审中陈述，被上诉人提供的三份合同非上诉人本人签字，且合同内容亦与上诉人2007年11月22日入职的事实相互矛盾。该份证据系被上诉人伪造，上诉人向一审法院申请笔迹鉴定，一审法院未予批准，而一审法院却据此认定双方已经签订书面合同，无事实和法律依据；2、建华公司应支付上诉人停工留薪期间的工资差额51851.6元。上诉人在工伤事故后，因工伤多次入院治疗，应享受停工留薪期间的待遇。建华公司隐瞒上诉人依法依规享受工伤医疗期权益的重要事实，建华公司的不诚信行为严重侵害了上诉人的合法权益；3、上诉人因被上诉人未按时足额支付工资、缴纳保险的违法行为提出解除劳动合同，一审法院认定上诉人因被上诉人滥用单位权利调职而被迫辞职，适用“推定解雇”无事实和法律依据，属于事实认定错误。建华公司答辩称：1、高建飞入职以来都签订劳动合同，不存在未签订劳动合同的情形，高建飞提出未签订劳动合同也已经超过仲裁时效；2、高建飞两次住院治疗共11天后，出院医嘱中都没有要求休息，高建飞出院后即不回公司上班，又不履行请假手续，其停工留薪期工资已经足额发放；3、高建飞一审时候无论主张请假还是被停工，都没有提交证据予以证明，而且前后陈述相互矛盾。建华公司上诉请求：1、一审法院判决上诉人支付经济补偿金无事实和法律依据。仲裁庭审中，仲裁员告知高建飞一次性医疗补助金、一次性伤残补助金是在解除劳动关系后支付的，并当庭询问其是否与上诉人解除劳动合同关系，高建飞当庭提出要求与上诉人解除劳动关系。被上诉人之所以提出与上诉人解除劳动关系，是为了能够领取一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，一审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金无事实和法律依据；2、即使上诉人构成“推定解雇”，一审法院认定经济补偿金的标准也应当是高建飞离职前12个月的平均工资。根据《劳动合同法》第47条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。一审法院确认经济补偿金的标准以上诉人调职前12个月（2018年6月-2019年5月的平均工资标准计算不仅缺乏法律依据，而且对上诉人显失公平。一审法院认定上诉人于2019年6月3日将被上诉人调岗证据不足。月工资计算应当按照被上诉人再双方劳动合同解除前十二个月的平均工资计算。被上诉人工伤治疗出院后一直没有提供劳动，一身确认经济补偿金的标准是建立在综合双方的过错基础上，但酌情认定的5315.65元/月并没有考虑到被上诉人的过错，加重了上诉人的责任；3、一审法院判决上诉人支付工资差额无事实和法律依据，且判决的工资差额的期限超出了被上诉人的诉请。（1）根据《江苏省工资支付条例》第二十六条第二款的规定，无正当理由未提供劳动的，用人单位可以不予支付其期间的工资。被上诉人工伤治疗出院后无正当理由不提供劳动，且没有履行请假手续，按照相关法律规定，上诉人无需支付工资。（2）被上诉人一审主张补发2019年6月至2020年7月期间的工资差额，但一审法院判决上诉人支付被上诉人2019年6月至2020年10月期间的工资差额，根据不告不理原则，一审法院判决超过被上诉人的诉请。高建飞答辩称：1、一审判决被上诉人承担经济补偿金事实清楚适用法律正确；2、一审法院认定经济补偿金的标准符合相关法律规定，本案用人单位并未按照法律规定足额发放劳动者在停工留薪期间的工资，上诉人的陈述无事实和法律依据；3、一审判决上诉人支付工资差额应为51851.6元。高建飞向一审法院提起诉讼请求：1、请求判令被告补发工资64066.17元；2、请求判令被告支付经济补偿金63249.62元；3、请求支付被告双倍工资57978.82元；4、请求判令被告支付一次性伤残补助金36895.62元，一次性工伤医疗补助金30000元，一次性伤残就业补助15000元，总计81895.62元；5、请求判令被告支付工伤残疾鉴定费570元，护理费180元，伙食补助费550元、交通费800元，总计2100元；6、被告承担本案的仲裁费用和诉讼费用。以上各项合计269290.23元。一审审理中，原告明确双倍工资计算期限是从2015年11月22日至2020年7月25日。一审法院认定事实：1、原、被告之间劳动关系建立情况。原告主张原、被告于2007年11月22日签订第一份劳动合同，于2010年11月22日签订第二份劳动合同，合同期限为三年，但是合同都由被告保管。合同到期后，双方再没有签订书面合同。举证江苏农商行范集支行流水、职工登记表（注明了入职时间、部门编码、姓名和身份证号码、工号等详细信息）、中国农业银行范集支行账户明细清单、淮安市住房公积金个人明细账、联网核查凭证、中国农业已销户活期账户明细清单。被告辩称原、被告第一次签订时间太久远找不到合同，对双方建立劳动关系具体时间无法确定，双方分别于2011年6月29日、2014年6月29日、2017年6月29日签订过劳动合同，仲裁时被告提交合同有误，错误提交为与原告同名的另一员工的合同。举证三份劳动合同。被告不认可原告主张的建立劳动关系时间，又未能举证双方签订的第一份劳动合同，综合原告举证的部分工资发放银行记录和职工登记表等证据，一审法院对原告主张的建立劳动关系时间予以采信，确认原、被告于2007年11月22日建立劳动关系。因被告举证了双方后续订立的三份合同，因此原告主张合同到期后双方再没有签订书面合同不成立，一审法院不予认定。2、2016年11月7日下午1点多，单位码头上料铲车前轮边有故障，当时高建飞用钢棒撬轮胎，因轮边行星轮壳较重，钢棒位置不正确，使钢棒反弹，打伤高建飞嘴部，后班长陪同高建飞一起前往淮安市二院门诊治疗，诊断为唇部挫裂伤、牙外伤。原告受伤治疗后在家休息几天就继续回被告单位上班，被告按月发放工资。经被告申请，2017年2月20日，淮安市淮安区人力资源和社会保障局作出淮人社工认字【2017】第019号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害属于工伤认定的范围，予以认定为工伤。2019年1月16日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴工初（2019）161号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定高建飞系工伤十级伤残。并于同日作出淮劳鉴工确（2019）161-1号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定确认同意安装义齿。原、被告对以上事实均无异议，有原告举证的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书等证据在卷佐证，一审法院予以确认。3、2020年9月29日，原告高建飞诉被告建华公司申请劳动仲裁，主张裁决建华公司支付：1、补发2019年6月至2020年4月工资差额及2020年5月至7日工资总计64066.19元；2、解除劳动合同经济补偿63249.62元；3、未签订劳动合同双倍工资差额57978.82元；4、一次性伤残补助金36895.6元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元；5、鉴定费570元、护理费1500元、住院伙食补助费600元、交通费1000元，合计270860.23元。淮安市淮安区劳动人事仲裁委员会于2020年11月11日作出淮安劳人仲案字[2020]第244号仲裁裁决，原告对仲裁裁决书不服，依法向一审法院提起诉讼。4、原告主张经被告调岗，2019年6月3日原告已经去杂工班工作了，杂工班的人给原告一份文件，原告就不去了。是被告不给原告去上班。2019年6月21日至7月2日，原告住院治疗，治疗部位系原受伤部位，原告治疗出院后接到被告通知一直在家享受停工留薪治疗工伤。后双方协商因被告单方解除劳动合同的赔偿事宜，期间被告通过邮寄向原告送达两份限期到岗通知函（其中一份于2020年7月17日收到），被告回复原告不需要提供请假手续。2020年7月24日，原告通过邮政特快向被告邮寄了解除劳动合同通知书，被告于2020年7月25日签收，因此双方于2020年7月24日解除劳动关系。举证手机录音和现场录音、邮件交寄单收据、邮政运单物流详情、限期到岗通知函等。被告对通话记录真实性不认可，内容只是在协商理赔的事情，没有解除劳动合同；原告邮寄的不能反映出系解除劳动关系通知书，被告是在2020年10月20日仲裁开庭时得知原告提出解除劳动合同，被告当庭同意解除劳动关系。原告向被告提交的两次医嘱都没有要求其休息，但原告出院后既不回公司上班也不履行请假手续，被告认为原告属于无正当理由未提供劳动的情形，被告不支付期间工资。举证两份国内信函收据、限期到岗通知函、物流查询信息两份。原告住院治疗结束，并无治疗休息期限的医嘱证明或建议。根据原告举证的2020年6月22日原告与被告员工王某夏、仝某现场录音[仝某问“一直在家里面啊？”高建飞回答“对。你厂里把我调到杂工班，又把我工作停掉你说我去干嘛，只要在家里面是不是？”仝某问“是什么时候干的事？”高建飞回答“去年6月3日干的事，厂里面。”高建飞说“（高某良）把我从铲车司机调到杂工班去了，后来把我工停了，不是说我不想上班，对吧。”王某夏回答“把你调到杂工班，我了解了一下，因为工伤没有处理完，程序没有走完，只能把你们调到杂工班”]，可以确认被告于2019年6月3日，因为原告正在处理工伤事故而将原告工作由铲车司机调整到杂工班，被告作出调职决定后，原告未去被告单位上班，也未向法院举证经被告批准的请假手续。原告主张被告将原告停工，未提供证据证明其主张，且与其自称原告治疗出院后接到被告通知一直在家享受停工留薪治疗工伤相矛盾，一审法院不予认定。原告向被告邮寄的文件并未注明内容，原告主张解除劳动关系并未提供其他证据予以佐证，综合被告持续按月向原告发放工资的事实，原告主张双方于2020年7月24日解除劳动关系一审法院不予认定，应按原告申请仲裁后，被告同意时间确认双方于2020年10月20日解除劳动关系。被告按月向原告支付2019年6月份至2020年10月份期间工资（包括代扣代缴个人负担养老、医疗、失业保险和公积金每月220元及2019年7月电费101.6元、2019年9月电费29.33元），分别为700元、1590元、1550元、1500元、1550元、1500元、1550元、1550元、1450元、1550元、1500元、357.64元、1500元、1550元、1550元、1500元、1550元，扣除代扣代缴个人负担养老、医疗、失业保险和公积金及电费后，实发数额为122.36元、910.76元（已扣电费101.6元）、972.36元、893.03元（已扣电费29.33元）、972.36元、1142.36元、972.36元、972.36元、872.36元、972.36元、922.36元、0、922.36元、972.36元、972.36元、922.36元、972.36元。一审法院另查明，被告按月向原告发放2018年6月至2019年5月期间工资（包括个人缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险和公积金在内），分别为5853.5元（5344.75+220+55+13.75+220）、5060.14元（4512.01+250+62.5+15.63+220）、5486.29元（4938.16+250+62.5+15.63+220）、5504元（4955.87+250+62.5+15.63+220）、5604.04元（5055.91+250+62.5+15.63+220）、5542.75元（4994.62+250+62.5+15.63+220）、5087.5元（4539.37+250+62.5+15.63+220）、5024元（4475.87+250+62.5+15.63+220）、2885.2元（2337.07+250+62.5+15.63+220）、5627元（5078.87+250+62.5+15.63+220）、5912.38元（5364.25+250+62.5+15.63+220）、6201元（5652.87+250+62.5+15.63+220），合计63787.8元，该期间的月平均工资为5315.65元。一审法院再查明，原告发生工伤前一年即2015年11月至2016年10月工资（包括个人缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险和公积金在内）分别为4635.35元（4229.35+192+48+12+154）、5410.93元（4519.93+485+192+48+12+154）、5069元（4663+192+48+12+154）、2823.6元（2417.6+192+48+12+154）、5769.84元（5363.84+192+48+12+154）、5571.86元（5127.86+192+48+12+192）、6003.82元（5559.82+192+48+12+192）、3681.63元（3237.63+192+48+12+192）、4190.93元（3746.93+192+48+12+192）、3916.57元（3472.57+192+48+12+192）、5712.82元（5268.82+192+48+12+192）、5841.65元（5397.65+192+48+12+192），合计58628元，该期间的月平均工资为4885.67元。一审法院认为，根据劳动法律法规规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动者在工作过程中受到事故伤害的，应当认定为工伤。职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤保险待遇包括治疗工伤所需医疗费用、住院治疗工伤的伙食补助费用、交通食宿费、鉴定费、护理费、停工留薪期内工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用。职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。用人单位调职如违反合理性，则该调职行为应被认定为无效，如果因此造成劳动者辞职的，则应当视为“推定解雇”，用人单位应当依据法律规定支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。劳动者无正当理由未提供劳动的，用人单位可以不支付工资。用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。原、被告于2007年11月22日起建立劳动关系，原、被告分别于2011年6月29日、2014年6月29日、2017年6月29日签订三份劳动合同，期限均为三年。原告主张双方2010年签订的三年期劳动合同到期后未签订劳动合同，原告在被告单位连续工作已超过十年，被告应按照法律规定与原告签订无固定期限劳动合同，被告未与原告签订无固定期限劳动合同，故被告应支付双倍工资57978.8元（上年12个月平均工资*11个月）。由于原、被告于2017年6月29日签订新的有期限劳动合同，且原告在被告调岗后无正当理由不上班，原告该主张无事实依据，不予支持。2016年11月7日，原告受到工伤，门诊治疗后在家休息几天就继续回被告单位上班，被告按月发放工资。2017年2月20日，原告经劳动部门认定为工伤。2019年1月16日，原告经劳动部门鉴定为工伤十级伤残。被告依法为原告投保了工伤保险，故原告主张的费用中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、住院伙食补助费属于工伤保险基金的范围，原告要求被告支付无法律依据，一审法院不予支持。但被告没有按照原告受伤前的月平均工资全额缴纳工伤保险费，造成原告一次性伤残补助金待遇部分损失17399.69元（4885.67元-2400元）*7个月，应予赔偿。原告主张一次性就业补助金15000元，综合本地区标准，被告异议成立，一审法院确认被告赔偿原告一次性伤残就业补助金13500元（15000元*0.9）。原告主张交通费1000元，无证据提交，综合原告治疗时间、距离等因素，一审法院酌情确定交通费400元。原告主张护理费1500元，被告未提供证据证明其支付住院期间护理费，其异议不成立，综合原告实际住院13天和本地一般费用标准，一审法院确认原告护理费1300元（100元*13天），超出部分，一审法院不予认定。2019年6月份，被告将原告工作由铲车司机调整到杂工班，原告在被告作出调职决定后，一直未去被告单位上班，又未提供经被告批准的请假手续，原告无正当理由未提供劳动的，被告用人单位可以不支付其期间的工资。原告主张自己被停工，未提供证据证明，且与其自称原告治疗出院后接到被告通知一直在家享受停工留薪治疗工伤相矛盾，不予认定。但被告仅因为原告正在处理工伤事故而将原告工作由铲车司机调整到杂工班，所做调职决定并无经营上之必要，且使得劳动者过去的技能突然被否定、行业尊严受损，岗位报酬和待遇明显降低，故一审法院确认被告的调职违反合理性，系被告单位滥用调职权利迫使原告辞职，依据法律规定，应当视为“推定解雇”，用人单位应当依据法律规定支付经济补偿金。原告主张被告补发2019年6月至2020年7月双方解除劳动关系期间工资64066元。原告主张解除劳动关系时间依据不足，一审法院确认双方于仲裁开庭之日即2020年10月20日解除劳动关系。在被告决定调岗到双方解除劳动合同期间，原告无正当理由未提供劳动存在过错，原告在调岗纠纷后应及时按劳动法有关规定解决争议，在争议解决前应到岗上班。被告在调整原告岗位存在不合理情形，在原告不服从调岗决定不上班后，亦应按劳动法有关规定作出处理决定，被告向原告发放数额不等的工资，应认定被告将原告不上班作为待岗处理，被告发放的工资应视为待岗工资。被告未提供证据证明其发放的待岗工资标准，综合原告在被调岗前的工资水平和当地最低工资标准及双方过错，一审法院酌情确定被告按照每月2000元发放原告待岗工资，被告应补发待岗工资不足部分。由于原告自2019年6月3日不上班，2019年6月21日至7月2日原告住院治疗，后又有门诊治疗，均系工伤治疗的继续，应享受治疗前在岗工资待遇，一审法院酌情确定被告应按前十二个月平均工资标准发放原告6月份三分之二个月工资（7月住院时间和门诊时间的工资计算在6月工资中）即3545.54元（5315.65元*66.7%）和三分之一个月待岗工资666.67元（2000元/月*33.3%），6月份工资为4212.21元，被告自2019年6月至2020年10月应补发原告待岗工资不足部分分别为3512.21元（4212.21元-700元）、410元（2000元-1590元）、450元（2000元-1550元）、500元（2000元-1500元）、450元（2000元-1550元）、500元（2000元-1500元）、450元（2000元-1550元）、450元（2000元-1550元）、550元（2000元-1450元）、450元（2000元-1550元）、500元（2000元-1500元）、1642.36元（2000元-357.64元）、500元（2000元-1500元）、450元（2000元-1550元）、450元（2000元-1550元）、500元（2000元-1500元）、450元（2000元-1550元），合计12214.57元。原告主张补发工资超出12214.57元部分，一审法院不予支持。原告要求被告支付补偿金63249.6元（上年12个月平均工资*12个月）。被告滥用调职权利迫使原告辞职，依据法律规定被告应向原告支付经济补偿金，因被告决定调职到双方解除劳动合同期间，原告一直未提供劳动，综合双方的过错，一审法院确认经济补偿金标准应当以被告决定调职前十二个月的平均工资标准计算为宜，按原告在被告单位工作的年限计算经济补偿金为63787.8元（5315.65元/月*12个月），原告主张被告支付经济补偿金63249.6元，符合法律规定，一审法院予以确认。综上所述，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金13500元、交通费400元、护理费1300元、一次性伤残补助金待遇部分损失17399.69元、2019年6月至2020年12月待岗工资不足部分12214.57元、经济补偿金63249.6元、合计108063.86元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第四十七条、第五十条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《江苏省工资支付条例》第二十六条、第三十一条、《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五条、第二十七条、第三十八条、第四十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，作出一审判决：一、自2020年10月20日起，原告高建飞与被告汤始建华建材（淮安）有限公司解除劳动关系；二、被告汤始建华建材（淮安）有限公司于本判决生效后五日内给付原告高建飞2019年6月至2020年10月待岗工资不足部分12214.57元、经济补偿金63249.6元、一次性伤残补助金待遇部分损失17399.69元、一次性伤残就业补助金13500元、交通费400元、护理费1300元，合计108063.86元；三、驳回原告高建飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告汤始建华建材（淮安）有限公司负担。二审审理中，双方当事人均未提供新的证据。二审经审理确认一审查明的事实。本院认为，关于建华公司是否应该支付双倍工资差额的问题。双倍工资差额的时效从用人单位不签订书面劳动合同的违法行为结束之次日开始计算一年。本案双方于2007年11月22日开始签订第一份劳动合同，对于最后一份2017年6月29日签订的劳动合同，高建飞认为不是其本人签字，即使不是高建飞签字，该份合同到2019年7月30日已经超过了一年的诉讼时效，故对高建飞双倍工资的请求本院不予支持。关于建华公司应否补足上诉人高建飞不上班期间（一审诉请的时间从2019年6月3日开始高建飞不上班至2019年6月21日至7月2日高建飞住院治疗，再至2020年7月24日高建飞向建华公司邮寄解除劳动合同通知书）工资差额51851元的问题。高建飞一审诉请该部分工资是64066元，一审判决该部分差额工资是12214.57元，上诉人高建飞认为该部分工资一审法院少判51851。上诉人建华公司认为该部分工资时间段一审判决超出了高建飞的诉请（一审诉请为2019年6月至2020年7月，一审判决2019年6月至2020年10月）。本院认为，由于高建飞2019年6月3日开始不上班，于6月21日住院治疗到7月2日出院，医院并无医嘱休息的时间，而高建飞不上班前一年即2018年6月至2019年5月间的平均工资为5315.65元，一审法院酌情按该工资标准发放高建飞6月份工资4212.21元并无不妥。建华公司自2019年6月至2020年10月应补发高建飞待岗工资不足部分为3512.21元（4212.21元-700元）。鉴于仲裁庭审中高建飞同意双方劳动关系于2020年10月份解除，建华公司替高建飞的社会保险交到2020年10月份，一审法院按2000元标准补足2019年7月份至2020年10月份的工资并无不妥，高建飞主张按5315.65元标准发放无事实及法律依据，本院不予支持。高建飞一审中关于补足工资时间段的诉讼请求是到劳动合同解除时止，即高建飞于2020年7月书面通知建华公司解除劳动关系时止，仲裁庭审中，高建飞同意双方劳动关系于2020年10月解除，故一审法院将补足工资的时间段计算到2020年10月并无不妥，建华公司关于不应该判决工资差额及一审法院超出高建飞诉讼请求判决的主张无事实及法律依据，本院不予支持。关于建华公司是否应该支付高建飞经济补偿金的问题。劳动合同法第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同约定的内容应当采取书面形式。一审中，高建飞提交的其与建华公司员工王某夏、仝某电话录音可以证明建华公司于2019年6月3日对高建飞调岗的事实，将正在处理工伤事故的高建飞由铲车司机调整到杂工班，建华公司所做调岗决定并无经营必要，也未提供证据证明新岗位与原岗位的工资待遇及工作条件相同，一审法院认定建华公司的调岗违反合理性迫使高建飞辞职并无不妥。依据法律规定，建华公司系“推定解雇”，应当依据法律规定支付经济补偿金。建华公司主张不应支付经济补偿金无事实及法律依据，本院不予支持。关于经济补偿金数额的问题。虽然建华公司存在“推定解雇”的情形，但高建飞一直未提供劳动，一审法院综合双方的过错，确认经济补偿金标准按调岗前即2019年6月前12个月的平均工资标准计算并无不妥。高建飞曾于2019年7月24日提出解除劳动合同，但对一审法院确认的2020年10月20日合同解除时间并无异议，建华公司主张应按合同解除前12个月的平均工资标准计算未考虑到自身的过错，对其上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人高建飞、建华公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人高建飞交纳的二审案件受理费5元，免予收取（已付，予以退还）；上诉人汤始建华建材（淮安）有限公司交纳的二审案件受理费10元，由上诉人汤始建华建材（淮安）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 蒋其文审 判 员 孙 坚审 判 员 孙 洁二〇二一年九月十七日法官助理 胡 伟书 记 员 徐 海