浙江省余姚市人民法院    民事判决书    （2021）浙0281民初7709号     原告：浙江杰远建筑劳务有限公司余姚分公司。住所地：余姚市阳光国际大厦A座1610室。统一社会信用代码：91330281MA2GUG2Y3R。       负责人：洪卫，该公司经理。       委托诉讼代理人：管其炳，浙江姚城律师事务所律师。       委托诉讼代理人：许锦晶，浙江姚城律师事务所律师。       被告：余姚市弘利明伟置业有限公司。住所地：余姚市梨洲街道竹山村，现经营地址：宁波市鄞州区国际金融中心F座16楼。统一社会信用代码：91330281MA2AFET126。       法定代表人：张力，该公司总经理。       委托诉讼代理人：邹立冠，男，该公司员工。       原告浙江杰远建筑劳务有限公司余姚分公司与被告余姚市弘利明伟置业有限公司建设工程合同纠纷一案，原告于2021年8月6日向本院起诉，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条的规定，先行进行调解，并根据原告的申请及其提供的担保，依法查封了被告余姚市弘利明伟置业有限公司名下位于余姚市城区和雍锦府7幢103室的房地产【权证号：浙2021余姚市不动产权第XXXX号】，保全金额为201297.68元。后因双方达不成一致意见，本院于2021年9月6日立案，依法适用简易程序于2021年9月23日公开开庭进行了审理。原告浙江杰远建筑劳务有限公司余姚分公司的委托诉讼代理人管其炳、被告余姚市弘利明伟置业有限公司的委托诉讼代理人邹立冠到庭参加诉讼。本案现已审理终结，并已当庭宣告判决。       原告浙江杰远建筑劳务有限公司余姚分公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告工程款人民币199403.35元，并按照日万分之一支付原告自2021年5月1日起以199403.35元为基数至实际履行日止的违约金（暂计算至2021年8月4日，199403.35元×95天×0.01％=1894.33元），以上共计201297.68元；2．本案诉讼费、保全费由被告承担。案在审理中，原告增加诉讼请求：判令原告在201297.68元范围内就被告余姚市弘利明伟置业有限公司涉案工程折价或者拍卖的价款中享有优先受偿权。庭审中，原告将第一项诉讼请求变更为：判令被告支付原告工程款人民币199403.35元，并按照日万分之一支付原告自2021年6月3日起以199403.35元为基数至实际履行日止的违约金。事实和理由：原、被告双方签订《余姚市和雍锦府售楼处拆改工程合同》，约定由原告对谭家岭东路蓝光余姚45亩地块售楼部进行拆改施工。合同约定工程包干总价为3988067元，并约定了工程款支付条件、违约责任等。合同签订后，原告按约履行了施工义务。经双方决算被告已付款3788663.65元，拖欠原告工程款199403.35元，上述款项虽经原告多次催讨，被告至今仍未支付。       原告浙江杰远建筑劳务有限公司余姚分公司为证明自己的主张成立，向本院提交了以下证据：1．余姚市和雍锦府售楼处拆改工程合同、微信聊天截图、财务决算书1组；2．银行交易明细1份。       被告余姚市弘利明伟置业有限公司辩称，对原告诉称的本金没有异议，但违约金计算有异议，应该在原告实际开具发票即2021年6月3日开始计算，此外，对原告提出的优先受偿权问题，我们认为本案所涉的是拆除工程，不能享受优先受偿权。       被告余姚市弘利明伟置业有限公司未向本院提交证据。       本案经公开开庭审理，对原告所举的证据，经过质证，本院作如下认定：       1．余姚市和雍锦府售楼处拆改工程合同、微信聊天截图、财务决算书1组，拟证明涉案工程包干总价为3988067元，被告尚欠原告工程款199403.35元，工程款支付条件已成就以及约定迟延支付违约金的事实。被告对证据的真实性无异议，但认为合同约定原告未提供约定发票的，被告有权拒绝付款并不承担任何责任，而原告在2021年6月3日才开具发票，故违约金应从2021年6月3日开始计算。本院认为，原告在庭审中对被告提出的该意见予以认可，并变更了诉讼请求，且被告对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据予以采信。       2．银行交易明细1份，拟证明截止2020年12月25日被告共计支付原告工程款3788663.65元的事实。被告对证据无异议。       本院经审核后予以采信。       经审理，本院认定的事实与原告诉称的一致外，另认定，合同约定的工程包干总价3988067元，有十一项项目组成，分别是：1．示范区一大门拆除-谭家岭路旁大门49440元；2．售楼处门口园林景观拆除34608元；3．售楼处内部拆除128668元；4．临时样板房拆除31518元；5．其他拆除项目10300元；6．售楼处内部建安工程施工561134元；7．垃圾清理及处置82400元；8．结构检测、安全鉴定及检测、桩基检测（如有）及其他可能所产生的所有相关检测用费309000元；9．资料闭口费51500元；10．施工许可证领取及6#楼预售证领取所涉及的外联咨询费项2214500元；11．其他外联咨询费515000元。暂定开工日期为2020年5月15日，合同总工期为30天；工程款支付为甲方（即被告方）在向乙方（即原告方）支付合同价款前，乙方应向甲方提供与付款金额相等的合法、有效的发票。乙方未提供约定发票的，甲方有权拒绝付款并不承担任何责任，且乙方不得因此停止合同履行；因甲方原因未按本合同约定向乙方支付合同款，每延迟一天，甲方向乙方支付应付未付款万分之一的违约金。       本院认为，原、被告签订的余姚市和雍锦府售楼处拆改工程合同，系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律规定，故合法有效，合同双方均应按约履行自己的义务，现被告拖欠原告款项不付，显已违约，对原告要求被告支付原告工程款人民币199403.35元，并按照日万分之一支付原告自2021年6月3日起以199403.35元为基数至实际履行日止的违约金，本院予以支持；对原告要求其在201297.68元范围内就被告余姚市弘利明伟置业有限公司涉案工程折价或者拍卖的价款中享有优先受偿权，本院注意到合同约定的3988067元有十一项项目组成，其中咨询费就高达2729500元，其他涉及的是拆除项目、检测费、资料闭口费等，没有相对应的工程可以行使优先受偿权。且根据合同约定，工期为30日，竣工在2020年6月15日，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条的规定，建设工程承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算，应该在2020年12月15日，故本案不应适用《民法典》，应适用当时的法律和司法解释的规定，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：       被告余姚市弘利明伟置业有限公司支付原告浙江杰远建筑劳务有限公司余姚分公司工程款199403.35元，并按照日万分之一支付原告浙江杰远建筑劳务有限公司余姚分公司自2021年6月3日起以199403.35元为基数至实际履行日止的违约金，款限于本判决发生法律效力后十日内履行（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：宁波余姚农村商业银行股份有限公司营业部，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：×××，汇款时一律注明本案案号）；       如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；       二、驳回原告浙江杰远建筑劳务有限公司余姚分公司的其他诉讼请求。       本案案件受理费4319元，减半收取2159.50元，保全费1526元，合计3685.50元，由被告余姚市弘利明伟置业有限公司负担，款限于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，按指定的账户预交上诉案件受理费。逾期不交，作自动撤回上诉处理。       审判员余国英     二○二一年九月二十三日     代书记员阮亚君