河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终3979号上诉人（原审被告）：田平军，男，1985年6月20日出生，汉族，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：蒋举功，河南梁园律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱华娟，女，1959年5月17日出生，汉族，住浙江省绍兴市上虞区。委托诉讼代理人：倪建刚、阮乙芸（实习），浙江左右律师事务所律师。上诉人田平军因与被上诉人朱华娟股权转让纠纷一案，不服虞城县人民法院（2021）豫1425民初3139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月11日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人蒋举功，被上诉人的委托诉讼代理人倪建刚、阮乙芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田平军上诉请求：1、依法撤销一审判决,改判为驳回被上诉人的诉讼请求;2、一二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人的诉求是解除其与上诉人签订的股权转让协议,理由是上诉人与其签订股权转让协议后没有向其支付转让款,为此要求判令解除转让协议,返还其股权。首先,被上诉人的100万元的股东出资是认缴数额,而非实缴数额,即被上诉人实际没有向公司缴纳股金,故其股权转让给上诉人后,上诉人登记的股权出资数额也是认缴数额,依法以认缴数额对公司负责,所以不存在向被上诉人实际支付股权转让款的问题。其次,一审判决以“原告提交的证据不足以证明转让股权时向其他股东履行了通知义务,该股权转让协议无效”。并据此判决上诉人在30日内将持有河南昌德置业有限公司10%的股权变更登记至被上诉人名下。上诉人认为原审判决认定事实不清,判决结果错误。因为上诉人与被上诉人签订的股权转让协议,不仅通知了其他股东,而且是其他全体股东与上诉人和被上诉人一起到商丘市市场监督管理局办理的股权转让登记手续,且这一转让登记已在国家工商局企业查询系统网上公示。实践中若没有通知其他股东,工商登记机关是不会办理股权转让登记手续并在网上公示的,这已是常识性的东西,无需赘述。朱华娟辩称,一审法院的认定事实清楚的，适用法律是正确的。依照《中华人民共和国公司法》的规定以及河南昌德置业有限公司章程的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当得到其他股东过半数的同意，并且必须要进行书面的通知。那么本案当中被上诉人向田平军转让股权过程当中没有进行书面的通知，也没有得到其他股东的同意，违反了法律的规定。公司章程对股权转让的规定，所以该股权转让应该是无效的。上诉人应返还被上诉人10%的股权。上诉人在上诉状事实和理由部分当中称，其只要对认缴数额对公司负责，那么被上诉人认为河南昌德置业有限公司在2011年11月9日在公司变更为1000万注册资本的同时，上述1000万的注册资本全部已经撤销了，所以没有上述所谓的还需要撤销的问题。股权转让协议是上诉人与被上诉人之间的协议，具有合同的相对性，也就是说被上诉人转让股权，上诉人向被上诉人支付股权的对价款。我们提出解除协议的依据是因为股权协议签订之后作为上诉人田平军的迟迟没有向被上诉人支付对价款，造成规定的合同不能，所以我们请求解除合同，并且恢复到原来的原始状态。朱华娟向一审法院起诉请求：1.判令解除2018年11月9日与被告签订的《河南昌德置业有限公司股权转让协议》；2.判令被告返还河南昌德置业有限公司(以下简称昌德公司)10%股权，即将登记在被告田平军名下昌德公司10%的股权重新变更登记到原告名下；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月9日，原、被告签订昌德公司股权转让协议，约定原告将其持有的昌德公司10%的股权转让给被告。合同签订后,原告将上述股权变更登记到被告名下，被告没有按约定支付股权转让款，双方因此产生纠纷。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第七十一条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。原告提交的证据不足以证明转让股权时向其他股东履行了通知义务，违反上述法律规定，该股权转让协议无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。据此，被告应将昌德公司10%的股权返还原告。根据《中华人民共和国公司法》第七十一条,《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）、第五十八条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：被告田平军于本判决生效之日起30日内将其持有的河南昌德置业有限公司10%的股权变更登记至原告朱华娟名下。案件受理费13,800元，由被告田平军承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人二审提交如下证据：一是公司登记备案申请书及其相关附属资料。证据的来源是商丘市工商行政管理局睢阳分局档案室，证明上诉人田平军与被上诉人朱华娟于2018年11月9日签订的股权转让协议书，不仅通知了其他的唯一的股东白树龙，而且就在签订协议的当天，公司召开了包括被上诉人朱华娟在内的全体股东，也就是两人参加了股东会议，其中白树龙占股东股权是90%，朱华娟占股东10%，他们两个开会就算是齐了。他们两个一直同意变更股东由白树龙、朱华娟变更为白树龙、田平军。并于同日向商丘市工商行政管理局睢阳分局提交变更登记申请，得到了睢阳分区核准登记后予以公示。一审判决以上诉人与被上诉人的股权转让协议没有通知其他股东为由确认为无效没有事实根据。朱华娟质证认为，证明目的不成立，第一个股权结构是对的，确实是白树龙占90%，朱华娟占10%，但是在转让过程当中我们没有进行书面的通知，这个也是事实。对当事人二审争议的事实,认定如下:上诉人所提交证据的真实性能够认定,本院二审予以采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。二审另查明，案涉股权转让时没有以书面方式通知公司另一股东白树龙,但因股权转让、股东变更于2018年11月9日签订股权转让协议书当日召开了股东会议，白树龙签署了股东会决议和公司章程修正案，并出具书面说明放弃朱华娟股权的优先购买权。本院认为,案涉股权转让时没有以书面方式通知白树龙,但因股权转让、股东变更于2018年11月9日签订股权转让协议书当日召开了股东会议，白树龙签署了股东会决议和公司章程修正案，并出具书面说明放弃朱华娟股权的优先购买权。原审适用《中华人民共和国公司法》第七十一条规定，认为应“书面”通知而未书面通知，违反法律规定而认定股权转让协议无效。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第十七条第一款"有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,应就其股权转让事项以书面或者其他能够确认收悉的合理方式通知其他股东征求同意。"的规定，书面方式并非唯一方式，结合另一股东白树龙已明示放弃优先购买权，故原审认定股权转让协议无效属适用法律错误，本院二审予以纠正。案涉股权转让协议是当事人的真实意思表示，不违反法律行政法规禁止性规定，应为有效协议。上诉人关于合同效力的上诉主张成立，本院予以支持。田平军至今未履行协议约定的义务，且没有履行义务的意思表示，已经根本违约，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第四项、第五百六十六条第一款规定，当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的的规定，本案符合解除合同情形，返还股权，朱华娟的诉讼请求成立。原审虽判决返还股权，但适用法律错误，本院二审予以纠正。综上所述，田平军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销虞城县人民法院（2021）豫1425民初3139号民事判决；二、解除朱华娟与田平军2018年11月9日签订的河南昌德置业有限公司股权转让协议；三、田平军于本判决生效之日起30日内将其持有的河南昌德置业有限公司10%的股权变更登记至朱华娟名下。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。一审案件受理费13800元，二审案件受理费13800元，总计27600元，由田平军负担。本判决为终审判决。审 判 长 李清振审 判 员 张学朋审 判 员 宋 健二〇二一年九月二十七日法官助理 朱文欣书 记 员 彭 兰