河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终4690号上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司，住所地河南省商丘市睢阳区宇航路与凯旋路交叉口东北角。负责人：班文芳，总经理。委托诉讼代理人：袁晓东，河南华豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛秀玲，女，汉族，1967年1月24日出生，住河南虞城县。委托诉讼代理人：陈法制，河南卓衡律师事务所律师。原审被告：戚帅，男，汉族，1992年2月4日出生，住虞城县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险商丘公司）因与被上诉人薛秀玲及原审被告戚帅机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省虞城县人民法院作出的（2021）豫1425民初2799号民事判决,向本院依法提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭审理。本案现已审理终结。平安财险商丘公司上诉称:1、依法改判上诉人减少赔偿损失73500元(上诉金额73500元,包括残疾赔偿金和精神损失费)。2、诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：商丘商都法医临床司法鉴定所出具的豫商丘商都司鉴所【2021】临鉴字第225号司法鉴定意见书关于被上诉人薛秀玲九级伤残的鉴定结论存在错误,不能作为定案依据。本案在一审诉讼程序中,为了查明被上诉人薛秀玲的伤残等级程度,上诉人向法庭申请了鉴定人员出庭申请,法庭同意了上诉人的申请。但鉴定人员在出庭时对上诉人发问问题的回答内容与鉴定意见书的内容存在矛盾,充分说明作为本案定案依据的司法鉴定意见书存在错误。具体理由在于:1、按照司法部和最高人民法院共同组织编写的《人体损伤致残程度分级适用指南》的规定,在测量关节活动度时,均应采取被动活动度的方式进行,否则将导致鉴定结论不客观。本案中，司法鉴定人员在庭审时虽口头陈述其采用的是被动活动度,但鉴定意见书的书面内容和鉴定意见书所附的照片能够证明,鉴定人员在对被上诉人受伤部位(左膝关节)活动度进行测量时没有显示任何的外力辅助。同时鉴定人员在出庭时对该问题也没有做出任何的合理性解释。2、按照《人体损伤致残程度分级》中关于九级伤残的标准,四肢任一大关节功能丧失50%以上才能达到九级伤残,既便采用主动活动度的方式被上诉人的左膝关节活动度功能丧失才达到52%,因此,被上诉人九级伤残的鉴定结论不客观。为维护上诉人合法权益,特提出上诉,望二审法院公正裁判。薛秀玲答辩称：一审中被上诉人提交的鉴定结论，程序合法，结论客观真实，且在一审中鉴定人员也出庭接受了质询，故上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持一审判决。戚帅未陈述意见。薛秀玲一审诉讼请求：依法判令被告赔付原告医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、拖车费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等损失212000元（不包含保险公司先前垫付的18000元医疗费)。一审法院认定事实：2020年10月21日，戚帅驾驶豫Ｎ×××××号轻型厢式货车由北向南行驶至虞城县连天线王集乡孟庄村段右转弯时，与由西向东逆向行驶薛秀玲驾驶的电动车相撞，造成两车损坏，薛秀玲受伤，构成交通事故。第2020102101号道路交通事故认定书认定戚帅承担此事故的主要责任，薛秀玲承担此事故的次要责任。原告薛秀玲入虞城县人员医院住院治疗24天，因本次交通事故共计产生医疗费用32216.05元。商丘商都法医临床司法鉴定所于2021年4月27日作出豫商丘商都司鉴所［2021］临鉴字第225号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人薛秀玲外伤致左侧胫骨近段及胫骨平台骨折所致后遗症，构成九级伤残。关于薛秀玲司法鉴定参考意见，综合评定二次手术治疗费约需人民币7000元；根据被鉴定人伤情，综合评定约需三个月护理期限。原告薛秀玲支付鉴定费用1900元。原告支付拖车费用404元。另查明，1.豫Ｎ×××××号轻型厢式货车在被告平安财险商丘公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内;2.原告薛秀玲1967年1月24日出生，父亲薛付良1943年9月20日出生，原告父母生育二个子女；3.河南省城镇居民2020年人均可支配收入34750.34元／年；河南省城镇居民2020年人均消费性支出20644.91元／年；河南省2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资为46858元／年；河南省2019年农、林、牧、渔业平均工资为47272元／年；4.被告平安财险商丘公司向原告垫付18000元。一审法院认为，公民享有健康权，公民的合法财产受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。保险公司作为肇事车辆的承保方，应在保险责任限额内先行赔偿。同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告平安财险商丘公司申请此次司法鉴定的鉴定人员出庭接受质询，法院依法准许并传唤鉴定人李志强、张文革出庭接受质询。鉴定人对李志强、张文革陈述：对被鉴定人薛秀玲的右膝关节活动度按照法医临床检验规范进行检测。文书中所提供的膝关节的活动度，均为被动活动度。照片中所显示的角度的测量图片，是通过外力加以干预以后，予以固定，再加以测量、拍摄的图片。法院认为豫商丘商都司鉴所[2021]临鉴字第225号司法鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定人员当庭接受了质询，并对被告平安财险商丘公司提出的测量依据、测量过程等作出了明确说明，被告平安财险商丘公司亦无其他证据推翻鉴定机构依据的数值标准，法院对该鉴定意见书予以认定。本案中原告薛秀玲因事故造成的各项损失为：一、医疗费项目赔偿数额：1.医疗费32216.05元；2.营养费480元（20元/天×24天）；3.住院伙食补助费1200元（50元/天×24天）；4.后续治疗费7000元；原告在该赔偿项目下的损失为40896.05元；二、伤残赔偿金项目赔偿数额：1.误工费24218.81元（47272元/年÷365天×187天）；2.护理费11554.03元（46858元/年÷365天×90天）；3.残疾赔偿金149323.82元[伤残139001.36元（34750.34元/年×20年×20%）+被扶养人生活费10322.46元（20644.91元/年×5年×20%÷2人）]；4.根据原告的伤残情况及事故中过错程度，法院酌定精神抚慰金为8000元；5.交通费480元（20元/天×24天）；6.鉴定费1900元；原告在该赔偿项目下的损失为195476.66元；三、财产损失项目赔偿数额：拖车费用404元；原告在该赔偿项目下的损失为404元。原告薛秀玲以上损失共计236776.71元。被告平安财险商丘公司在交强险限额内赔偿原告薛秀玲198404元（医疗费限额18000元+伤残赔偿金限额180000元+财产损失限额404元）。交强险限额赔付后，原告仍有38372.71元的损失，由被告平安财险商丘公司在商业三者险限额内承担该部分损失80%的赔偿责任，即30698.17元（38372.71元×80%）。被告平安财险商丘公司在保险范围内应赔偿原告各项损失共计229102.17元。原告薛秀玲的诉讼请求未包含被告平安财险商丘公司18000元垫付款，法院认定的原告全部损失数额应扣除该被告已垫付的18000元，本案中被告平安财险商丘公司应赔偿原告薛秀玲各项损失共计211102.17元。原告其他诉讼请求无事实和法律依据法院不予支持。被告戚帅经法院传唤未到庭，视为其放弃质证的权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告薛秀玲各项损失共计211102.17元（已扣除该被告18000元垫付款）；二、驳回原告薛秀玲其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2240元，由被告戚帅负担。二审中双方当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，为查明薛秀玲所受伤害程度，一审法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所进行鉴定，该司法鉴定所出具了豫商丘商都司鉴所[2021]临鉴字第225号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人薛秀玲外伤致左侧胫骨近段及胫骨平台骨折所致后遗症，构成九级伤残。一审中，平安财险商丘公司针对案涉鉴定意见申请鉴定人员出庭接受质询，鉴定人李志强、张文革出庭接受质询并对平安财险商丘公司质询的测量依据、测量过程等情况作出了说明，平安财险商丘公司亦未提交有效证据证明案涉鉴定意见错误，故一审法院对案涉司法鉴定意见书予以认定并无不当，平安财险商丘公司关于薛秀玲九级伤残的鉴定结论存在错误,不能作为定案依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1638元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周克风审判员  张月梅审判员  段 旭二〇二一年九月二十三日书记员  金 涵