贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔01民终6823号上诉人（原审原告）:贵阳诚通西部物流有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区富源巷96号。法定代表人：赵硕，该公司总经理。委托诉讼代理人：王仁菊，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：先志清，男，1968年6月29日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。上诉人贵阳诚通西部物流有限公司因与被上诉人先志清劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2021）黔0102民初157号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。贵阳诚通西部物流有限公司上诉请求：1、依法撤销贵州省贵阳市南明区人民法院作出的([2021)]黔0102民初157号民事判决书第三项，依法改判贵阳诚通西部物流有限公司无需支付先志清违法解除劳动关系赔偿金35424元；2、依法判决由先志清承担本案诉讼费用。事实和理由：2011年，先志清入职贵阳诚通西部物流有限公司，工作岗位为质押员，2017年初，贵阳诚通西部物流有限公司被贵州长和长远物流市场管理有限公司（以下简称总公司）收购后，贵阳诚通西部物流有限公司便不再开展新的质押业务，先志清仅处理以往遗留下的工作，基本上处于待岗状态。2020年5月，质押业务的遗留工作处理完毕，先志清在劳动仲裁和南明区法院庭审阶段也承认了此事实。贵阳诚通西部物流有限公司基于双方签订劳动合同时所依据的客观条件发生重大变化，即贵阳诚通西部物流有限公司不再开展任何质押业务，也无质押员岗位。因此，贵阳诚通西部物流有限公司拟调整先志清到总公司工作，且办公地点为同一地点，贵阳诚通西部物流有限公司与总公司为一套管理体系，但先志清拒绝调整岗位，而且长时间不到岗，属于严重违反规章制度，严重破坏了企业自主用工的权利，贵阳诚通西部物流有限公司解除双方之间的劳动关系完全符合法律法规的规定，贵阳诚通西部物流有限公司无需支付任何经济赔偿金。另外，就算根据劳动合同法第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以解除劳动合同，此种情况下用人单位支付的是经济补偿金。退一步讲，根据本案在劳动仲裁以及一审认定的事实，贵阳诚通西部物流有限公司最多也是承担支付经济补偿金的责任，而非经济赔偿金。综上所述，原审判决认定适用法律错误，请求依法改判，以维护贵阳诚通西部物流有限公司的合法权益。先志清辩称，与一审的答辩意见一致。贵阳诚通西部物流有限公司向一审法院起诉请求：1、贵阳诚通西部物流有限公司无须向先志清支付解除劳动合同赔偿金人民币35424元；2、本案诉讼费用由先志清承担。一审法院认定事实：先志清在贵阳诚通西部物流有限公司处从事质押员工作，双方签订了期限自2017年10月17日起至法定终止条件出现时止的无固定期限劳动合同，贵阳诚通西部物流有限公司为先志清缴纳了2011年11月至2020年6月的基本养老保险。2020年6月18日，贵阳诚通西部物流有限公司先志清下发了《调岗通知书》，载明：因工作需要，在不降低你的劳动报酬的前提下，将你调入总公司物管部担任保洁员一职，从事物流园区保洁工作，请你于收到调岗通知书之日起7天以内（即2020年6月25日之前）到公司人力资源部办理交接手续，办理完交接手续后5日内（即2020年7月1日之前）到贵州长和长远物流市场管理有限公司（总公司）物管部报到，领取工作工具，开展工作，逾期报到或未报到视为自动离职，公司有权单方无偿解除劳动关系。2020年7月8日，贵阳诚通西部物流有限公司作出《解除劳动关系通知书》，载明“……。至今你仍未到公司人力资源部办理交接手续，也未总公司物管部报到，视为你自动离职。公司经请示总公司及总公司工会，现决定与你自2020年7月8日解除劳动关系”。另查，先志清离职前十二个月工资分别为1987.4元、1987.4元、1987.4元、1987.4元、1987.4元、1891.4元、1977.4元、1977.4元、1977.4元、1977.4元、1977.4元、1895.74元。2020年8月，先志清向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年10月20日作出南劳人仲字[2020]第784-2号裁决书：一、确认申请人先志清与被申请人贵阳诚通西部物流有限公司自2011年11月至2020年7月8日期间存在劳动关系；二、被申请人贵阳诚通西部物流有限公司支付申请人先志清违法解除劳动关系赔偿金人民币35424元；三、驳回申请人先志清关于电话费的仲裁请求。贵阳诚通西部物流有限公司不服该裁决，遂诉至一审法院提出如前诉请。一审法院认为，贵阳诚通西部物流有限公司、先志清对双方于2011年11月至2020年7月8日期间存在劳动关系不持异议，予以确认。贵阳诚通西部物流有限公司于2020年6月18日下发《调岗通知书》，将先志清调整到贵州长和长远物流市场管理有限公司保洁员岗位，并要求先志清2020年6月25日前到人力资源部办理交接手续，2020年7月1日到贵州长和长远物流有限公司物管部报到。先志清对此调岗行为有异议，向贵阳诚通西部物流有限公司书面提出不同意调岗，且先志清提交了2020年7月8日的出勤记录，贵阳诚通西部物流有限公司庭审中亦认可先志清打卡并在单位出勤的事实。且贵州长和长远物流市场管理有限公司与贵阳诚通西部物流有限公司是两个独立的主体，贵阳诚通西部物流有限公司的调岗行为实际系劳动关系的转移，而劳动关系的建立需建立在双方自愿的前提下，在先志清不同意到新的用人单位工作并坚持在原岗位上出勤上班的情况下，贵阳诚通西部物流有限公司视为先志清自动离职并与之解除劳动关系的行为违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，贵阳诚通西部物流有限公司应当支付先志清违法解除劳动关系赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，先志清在贵阳诚通西部物流有限公司处工作共计8年零9个月，双方均认可先志清解除劳动关系前十二个月平均工资为1968元，予以采信。故贵阳诚通西部物流有限公司应支付先志清赔偿金1968元×9个月×2倍=35424元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、驳回原告贵阳诚通西部物流有限公司的诉讼请求；二、确认原告贵阳诚通西部物流有限公司与被告先志清自2011年11月至2020年7月8日期间存在劳动关系；三、原告贵阳诚通西部物流有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告先志清违法解除劳动关系赔偿金人民币35424元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告贵阳诚通西部物流有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明如下：二审中，贵阳诚通西部物流有限公司向本院提交贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲字[2020]第784-2号裁决书复印件一份，欲证明先志清在仲裁时认可贵阳诚通西部物流有限公司在2020年5月份之后就没有质押业务。经质证，先志清称其当时的陈述是质押业务确实在2020年5月就没有了，但是先志清依然在公司继续工作，正常上班，公司让先志清去看大门，当保安量体温。另查明，二审中，贵阳诚通西部物流有限公司称该公司系贵州长和长远物流市场管理有限公司的子公司，双方是母子公司，贵阳诚通西部物流有限公司与先志清之前签订的劳动合同中确实明确调岗需要与劳动者协商一致，但先志清自2017年至2020年5月只是在处理一些质押的事情，而先志清之前任职的质押员岗位自2020年5月之后就没有了，所以贵阳诚通西部物流有限公司需要对先志清进行调岗，公司在对先志清调岗前与其协商过，但没有达成一致意见，贵阳诚通西部物流有限公司亦没有书面证据证明与先志清协商调岗事宜，还称贵阳诚通西部物流有限公司对先志清调岗是客观情况，而不是公司主观造成的，但先志清没有去试岗，直接就没有来上班，贵阳诚通西部物流有限公司不应当支付赔偿金。而先志清则称其在贵阳诚通西部物流有限公司除处理质押的事情外，还做了一些其他的事情的额，贵阳诚通西部物流有限公司下达调岗通知前并未与先志清进行过协商，贵阳诚通西部物流有限公司是直接把调岗通知邮寄到先志清家中，先志清一审中已经提交其在2020年5月之后还在工作的相关证据。此外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案中，诉讼双方对劳动关系的成立不持异议，但对于贵阳诚通西部物流有限公司是否系违法解除劳动关系，应否向先志清支付违法解除劳动关系的赔偿金存有争议。对此，虽然贵阳诚通西部物流有限公司二审中主张该公司在2020年5月份之后就没有质押业务，客观上需要对之前任职质押员的先志清进行调岗，并称该公司在对先志清调岗前与其协商过，但贵阳诚通西部物流有限公司亦称其未就调岗与先志清达成一致意见，而先志清则称贵阳诚通西部物流有限公司系直接邮寄调岗通知到其家中，不予认可贵阳诚通西部物流有限公司调岗前与其协商过，同时，又因贵阳诚通西部物流有限公司拟调整先志清到贵州长和长远物流市场管理有限公司工作，贵州长和长远物流市场管理有限公司与贵阳诚通西部物流有限公司系两个独立的主体，而贵阳诚通西部物流有限公司诉讼中并未提供直接证据证明其在作出调岗决定前与先志清协商过，且贵阳诚通西部物流有限公司诉讼中亦未提供直接证据证明其拟调整的工作岗位薪资待遇等不低于先志清原从事的工作岗位薪资待遇，而先志清一审中提供的考勤记录亦载明其在2020年7月份期间有在单位打卡的记录，贵阳诚通西部物流有限公司对此予以认可，故原判认定贵阳诚通西部物流有限公司在先志清不同意到新的用人单位工作并坚持在原岗位上出勤上班的情况下，贵阳诚通西部物流有限公司视为先志清自动离职并与之解除劳动关系的行为违法，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，认定贵阳诚通西部物流有限公司应向先志清支付违法解除劳动关系的赔偿金并无不当，本院予以维持。至于该赔偿金的支付数额，因双方当事人均认可先志清解除劳动关系前十二个月的平均工资为1968元/月，而先志清在贵阳诚通西部物流有限公司处工作近8年8个月，故原判认定贵阳诚通西部物流有限公司应向先志清支付违法解除劳动关系的赔偿金1968元/月×9月×2倍=35424元亦无不当，本院予以维持。贵阳诚通西部物流有限公司的上诉主张不能成立，本院不予采信。另，鉴于诉讼双方对原判确认双方当事人自2011年11月至2020年7月8日期间存在劳动关系均未明确提出异议，故本院对于原判上述处理亦予以维持。综上所述，贵阳诚通西部物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵阳诚通西部物流有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 俊审 判 员  谌致华审 判 员  汤 萍二〇二一年九月二十二日法官助理  王一多书 记 员  陈 燕