河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫06民终971号上诉人（原审原告）：鹤壁沃土科技有限公司，住所地鹤壁市山城区石林镇工业集中区石林大道西清洁畜牧科技产业园4号厂房。法定代表人：胡少伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄浩，河南泰豫恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：温秀民，男，1972年1月3日出生，汉族，住鹤壁市山城区。上诉人鹤壁沃土科技有限公司（以下简称沃土公司）因与被上诉人温秀民劳动争议一案，不服鹤壁市山城区人民法院（2021）豫0603民初891号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。沃土公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、判决上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人之间未建立劳动合同关系。温秀民承揽了上诉人公司的部分设备加工及设备安装、调试工作，双方之间系加工承揽关系。温秀民未实际提供劳动，上诉人公司也未支付过温秀民工资，考勤记录只是上诉人公司为了监督温秀民安装设备进度的一种方式，是承揽法律关系中合同一方监督督促合同相对人履行义务的权利，以此确定劳动关系无事实与法律依据。二、上诉人与被上诉人已约定承揽法律关系，其不属于劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》所规定的情形。上诉人与被上诉人未签订劳动合同，被上诉人并不受上诉人劳动管理，上诉人的各种劳动规章制度并不适用于被上诉人。上诉人要求被上诉人在安装工地签到，是为了保障工程进度，防止被上诉人拖延工期导致上诉人与客户之间的合同迟延履行。上诉人为被上诉人缴纳人身意外保险系承揽合同中的约定，故上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。温秀民辩称，上诉人公司与被上诉人是否存在劳动关系，已经鹤壁市淇滨区人民法院、鹤壁市中级人民法院、河南省高级人民法院作出生效裁判。鹤壁市山城区劳动仲裁部门就工伤问题作出裁决后，上诉人不服，以不存在劳动关系起诉。一审判决驳回上诉人的诉讼请求，程序合法、理由充分。上诉人以不存在劳动关系提起上诉无事实依据。请二审法院驳回上诉人的上诉请求。沃土公司向一审法院起诉请求：判决沃土公司不应向温秀民支付经济补偿金7344元、一次性伤残补助金44064元、一次性工伤医疗补助金45536元、一次性伤残就业补助金91072元、停工留薪期工资29376元、住院期间伙食补助费920元、护理费3491.09元和无需补齐医疗费差额。判决沃土公司与温秀民之间不存在劳动关系。一审法院认定事实：温秀民2018年6月开始到沃土公司工作。2019年7月12日16时左右，温秀民受沃土公司委派在广西安装设备时，不慎受伤，后被送至南宁市人民医院治疗；2019年7月17日至鹤煤公司总医院住院治疗。鹤煤公司总医院诊断为：右踝关节（内、外、后）骨折（粉碎性）。鹤劳人仲案字﹝2019﹞130号仲裁裁决书、（2020）豫0611民初1066号民事判决书、（2020）豫06民终1191号民事判决书认定沃土公司与温秀民之间存在劳动关系。鹤壁市山城区人力资源和社会保障局2021年2月3日做出山城人社工伤认字［2021］Ｗ-ＳＣ07号工伤认定，认定为工伤。鹤壁市劳动能力鉴定委员会2021年4月25日做出鹤劳鉴因工ＳＣ2021040107号的劳动能力鉴定结论书，认定为玖级伤残。2021年5月26日温秀民向鹤壁市山城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同年2021年6月24日该委作出山劳人仲裁字（2021）第67号仲裁裁决书，裁决：一、温秀民与沃土公司之间的劳动关系于2021年5月26日解除；二、沃土公司向温秀民支付经济补偿金7344元、一次性伤残补助金44064元、一次性工伤医疗补助金45536元、一次性伤残就业补助金91072元、停工留薪期工资29376元、住院期间伙食补助费920元、护理费3491.09元和无需补齐医疗费差额；三、温秀民的其他仲裁请求，不予支持。温秀民2019年3月份考勤工数13.88个，出差12天，加班15小时，工资4164元；2019年4月份考勤工数17.4个，出差14天，加班27小时，工资5220元；2019年6月份考勤工数17个，出差8天，维修9天，工资5100元。一审法院认为，关于沃土公司与温秀民是否存在劳动关系的问题。该诉讼请求已由鹤劳人仲案字﹝2019﹞130号仲裁裁决书、（2020）豫0611民初1066号民事判决书、（2020）豫06民终1191号民事判决书的内容所确定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项的规定，一审法院不再审理。（一）关于温秀民的工资问题。温秀民提交的考勤表、考勤汇总表，沃土公司认为确实是表上的数额发放，但不是工资。但从该证据的形式及内容均可证明该证据是温秀民的工资数额的记录，故一审法院确认该证据的证明力。经核算，温秀民2019年3月至6月的平均工资为4896元／月。山劳人仲裁字（2021）第67号仲裁裁决书第一项载明，温秀民与沃土公司之间的劳动关系于2021年5月26日解除，双方均未提出异议，故温秀民与沃土公司之间的劳动关系于2021年5月26日解除。（二）关于支付经济补偿金的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，沃土公司应向温秀民支付经济补偿金4896元×1.5个月＝7344元。（三）关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。依照《工伤保险条例》第六十二条、第三十七条第（一）规定，沃土公司应向温秀民支付一次性伤残补助金44064元。依照《工伤保险条例》第六十二条、第三十七条第（二）项规定，沃土公司应向温秀民支付一次性工伤医疗补助金45536元。依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，沃土公司应向温秀民支付一次性工伤医疗补助金5692元×8个月＝45536元、一次性伤残就业补助金5692元×16个月＝91072元。（四）关于停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费和医疗费差额的问题。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，温秀民的停工留薪期工资为4896元×6个月＝29376元。依照《工伤保险条例》第三十条及参照《河南省关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》豫人社工伤［2012］1号的规定，温秀民的住院期间伙食补助费为20元／天×46天＝920元。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，温秀民的护理费为5692元×40％÷30天×46天＝3491.09元。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，沃土公司应承担温秀民因工伤医疗费，故温秀民的医疗费差额，沃土公司应补齐。一审法院判决：驳回鹤壁沃土科技有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，减半收取5元，由鹤壁沃土科技有限公司负担。本院二审期间，本院依职权调取温秀民的团体意外伤害保险B型（2014版）赔款计算书，经组织双方当事人质证，沃土公司对赔款计算书的真实性无异议，但认为医疗费在保险中已经补偿完毕。温秀民对该证据的真实性无异议，认为其主张的医疗费差额是医疗费总额46540.06元减去已经赔付的37299.98元，也即9240.08元。本院认为,该赔款计算书客观真实，与本案具有关联性，本院对该证据予以采信。本院充分听取当事人诉辩意见，认真审查当事人所举证据，查明事实如下：温秀民2018年6月开始到沃土公司工作。2019年7月12日16时左右，温秀民受沃土公司委派在广西安装设备时，不慎受伤，后被送至南宁市人民医院治疗；2019年7月17日至2019年8月27日到鹤煤公司总医院住院治疗。鹤煤公司总医院诊断为：右踝关节（内、外、后）骨折（粉碎性）。2021年1月4日至2021年1月9日在鹤壁中医骨科医院进行二次骨折术后治疗。鹤劳人仲案字﹝2019﹞130号仲裁裁决书、（2020）豫0611民初1066号民事判决书、（2020）豫06民终1191号民事判决书认定沃土公司与温秀民之间存在劳动关系。鹤壁市山城区人力资源和社会保障局2021年2月3日作出山城人社工伤认字［2021］Ｗ-ＳＣ07号工伤认定，认定温秀民为工伤。鹤壁市劳动能力鉴定委员会2021年4月25日做出鹤劳鉴因工ＳＣ2021040107号的劳动能力鉴定结论书，认定温秀民为玖级伤残。2021年5月26日，温秀民向鹤壁市山城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同年6月24日该委作出山劳人仲裁字（2021）第67号仲裁裁决书，裁决：一、温秀民与沃土公司之间的劳动关系于2021年5月26日解除；二、沃土公司向温秀民支付经济补偿金7344元、一次性伤残补助金44064元、一次性工伤医疗补助金45536元、一次性伤残就业补助金91072元、停工留薪期工资29376元、住院期间伙食补助费920元、护理费3491.09元、劳动能力鉴定费300元、并将医疗费差额补齐；三、温秀民的其他仲裁请求，不予支持。该仲裁裁决书中认定温秀民共支付医疗费45896.55元。温秀民2019年3月份考勤工数13.88个，出差12天，加班15小时，工资4164元；2019年4月份考勤工数17.4个，出差14天，加班27小时，工资5220元；2019年5月份工资5100元；2019年6月份考勤工数17个，出差8天，维修9天，工资5100元。沃土公司为温秀民投保团体意外伤害商业保险，2019年9月23日，中华联合财产保险股份有限公司赔付温秀民意外伤害保险金共计37299.98元。本院认为，根据人民法院生效裁判认定，沃土公司与温秀民之间存在劳动关系，沃土公司称其与温秀民之间系承揽关系的上诉理由无事实和法律依据。温秀民通过提出劳动仲裁的方式，向沃土公司提出解除劳动合同。劳动仲裁申请书于2021年5月26日送达沃土公司，温秀民与沃土公司之间的劳动合同于2021年5月26日解除。温秀民所主张的经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，本院予以支持。在温秀民与沃土公司劳动关系存续期间，温秀民于2019年7月12日发生工伤，2019年3月至6月的月平均工资为4896元，一审法院以此为依据计算经济补偿金并无不当。关于沃土公司应否向温秀民支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以及停工留薪期工资问题。温秀民经鹤壁市劳动能力鉴定委员会认定为玖级伤残，沃土公司应当向温秀民支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一审法院按照2019年3月至6月的月平均工资4896元，计算沃土公司支付温秀民9个月工资44064元作为一次性伤残补助金，符合《工伤保险条例》第三十七条第（一）款的规定。依照《工伤保险条例》第三十七条第（二）款、《河南省工伤保险条例》第二十七条，沃土公司应当向温秀民支付的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以河南省2020年度职工月平均工资为标准分别计算8个月和16个月，即一次性工伤医疗补助金为45536元、一次性伤残就业补助金为91072元。温秀民因发生工伤事故接受工伤医疗，在此期间依法享受原工资福利待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定、参照《河南省工伤职工停工留薪期间管理办法》，沃土公司应当按照温秀民支付的停工留薪期工资为4896元×6个月，也即29376元。关于沃土公司应否向温秀民支付住院期间伙食补助费和医疗费差额的问题。依照《工伤保险条例》第三十条的规定，参照《河南省关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》（豫人社工伤[2012]1号）的规定，伙食补助费标准为20元/天，温秀民提供的证据显示实际住院46天，伙食补助费共计920元，因沃土公司未为温秀民缴纳工伤保险费，该费用应由沃土公司承担。温秀民住院期间产生医疗费用45896.55元，根据《工伤保险条例》第三十条第一款的规定，温秀民因工作受伤，应享受工伤医疗待遇，因沃土公司未为温秀民缴纳工伤保险，该笔费用应由沃土公司承担，因沃土公司已为温秀民缴纳了商业保险，商业保险所赔付的金额应予以扣除，故沃土公司应承担温秀民医疗费用扣除商业保险的差额部分为45896.55元-37299.98元=8596.57元。关于沃土公司应否向温秀民支付护理费、伤残鉴定费的问题。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，沃土公司上诉称其不应当支付温秀民护理费的请求于法无据，本院不予支持。劳动能力鉴定费应由工伤保险基金中支出，因沃土公司未为温秀民缴纳工伤保险，该笔费用亦应由沃土公司承担。综上所述，鹤壁沃土科技有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，但裁判结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、三十七条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销鹤壁市山城区人民法院（2021）豫0603民初891号民事判决；二、鹤壁沃土科技有限公司与温秀民之间的劳动关系于2021年5月26日解除；三、鹤壁沃土科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付温秀民经济补偿金7344元、一次性伤残补助金44064元、一次性工伤医疗补助金为45536元、一次性伤残就业补助金为91072元、停工留薪期工资29376元、住院期间伙食补助费920元、护理费3491.09元、劳动能力鉴定费300元、医疗费用减去商业保险赔付的差额部分8596.57元；四、驳回鹤壁沃土科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由上诉人鹤壁沃土科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 琳审判员 杨 波审判员 骆慧杰二〇二一年九月三十日书记员 王红岩