江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终9756号上诉人（原审原告）：常熟市虞山镇莫城小张汽修厂，住所地江苏省常熟市虞山镇莫城安定村。经营者：王艳吉，女，1983年12月8日出生，汉族，住江苏省常熟市。被上诉人（原审被告）：禹自然，男，1999年10月10日出生，汉族，户籍地湖南省双峰县，现住江苏省常熟市。上诉人常熟市虞山镇莫城小张汽修厂（以下简称小张汽修厂）因与被上诉人禹自然劳动争议一案，不服江苏省常熟市人民法院（2021）苏0581民初4088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月17日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。小张汽修厂上诉请求：不应以七级评定进行赔偿，请求法院调解。因禹自然为学徒工，不是正式工人，调解金额在十万左右可以接受。事实和理由：对鉴定结果不服，与中国保险行业协会、中国法医学会联合发布的严重不一致。禹自然作为学徒工，且为成年人，其应使用专业工具，其应为自己的行为承担后果，不该所有后果由小张汽修厂承担，否则不公平。对于禹自然提出的赔偿金额不满意，且其系学徒工学习期间，不应以工伤评判标准来评判，应当进行责任划分，以调解形式解决。禹自然辩称，工伤案件是其通过相关部门申请的，伤残等级和赔偿标准都是相关部门作出的，且其在小张汽修厂已经工作了3年，在相关法律规定上已经属于正式工。小张汽修厂向一审法院起诉请求：判决小张汽修厂不应当支付禹自然工伤保险待遇差额128633.3元（228633.3-100000）。一审法院认定事实：禹自然于2017年3月进入小张汽修厂工作，双方没有签订书面劳动合同。2019年3月7日15时左右，禹自然在小张汽修厂处维修事故车工作中受伤。禹自然于当日被送至常熟市第一人民医院住院治疗，被诊断为左眼球破裂。禹自然先后住院2次，累计住院20天。禹自然住院期间，小张汽修厂没有派人陪护，但承担了禹自然的伙食费。禹自然自认第一次手术后(2019年3月20日左右)回小张汽修厂帮厂里送车辆去年检，之后便没有再提供劳动。2019年10月10日，常熟市人力资源和社会保障局认定禹自然2019年3月7日的受伤为工伤。2020年7月20日，经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认禹自然的伤残等级为柒级。2020年10月30日，经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定，确认禹自然的伤残等级为柒级，该鉴定结论为最终结论。该次鉴定，禹自然花费医疗费268.1元、交通费182元，小张汽修厂表示愿意支付。2019年7月，禹自然向小张汽修厂口头提出以60000元一次性处理工伤保险待遇。2020年11月19日，禹自然向小张汽修厂邮寄《解除劳动关系通知书》，主要内容为：“本人禹自然，于2017年3月与单位建立了劳动关系，至今已在单位工作了3年8个月，现由于用人单位未依法为劳动者缴纳社保，本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定提出解除劳动关系，本人即日起与单位解除劳动关系。请单位依据《劳动合同法》的相关规定及时办理离职手续、支付相应的工伤保险待遇、经济补偿金等款项。”小张汽修厂于2020年11月20日收到该通知书。一审另查明：禹自然2018年的月工资为2000元，2019年的月工资为3000元。禹自然在小张汽修厂处工作期间，小张汽修厂没有为禹自然缴纳社会保险。一审又查明：2020年11月23日，禹自然向常熟市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决小张汽修厂支付禹自然一次性伤残补助金61183.2元、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、住院伙食补助费1000元、住院期间护理费2000元、医药费268.1元、交通费600元、解除劳动合同经济补偿12000元。小张汽修厂于2020年11月26日收到仲裁申请书副本、应诉通知书等材料。常熟市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2021年1月25日作出常劳人仲案字〔2020〕第2675号仲裁裁决，裁决：一、小张汽修厂自裁决书生效之日起三日内支付禹自然一次性伤残补助金61183.2元、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、医疗费268.1元、交通费182元、住院期间护理费2000元，合计228633.3元。二、对于禹自然的其他仲裁请求，不予支持。小张汽修厂不服该仲裁裁决，在法定期限内向一审法院提起本案诉讼。一审再查明，2019年1月1日至2019年12月31日期间，常熟市适用的职工平均工资为7844元/月。一审法院认为，劳动者单方解除劳动合同的，解除的通知形式不限于书面形式，亦可为口头形式或者其他形式，只要其单方解除的意思表示到达对方，双方的劳动合同即为解除。禹自然于2019年7月向小张汽修厂口头提出以60000元一次性处理工伤保险待遇，而工伤保险待遇的终结性处理自然包含劳动关系的解除，加之禹自然自认除第一次手术后(2019年3月20日左右)为小张汽修厂送车辆去年检以外，之后没有再为小张汽修厂提供劳动，故可以认定禹自然已于2019年7月向小张汽修厂提出解除劳动关系，双方劳动关系已于2019年7月解除。禹自然在小张汽修厂工作时发生工伤并经法定机构鉴定为柒级伤残，其依法享受工伤保险待遇的权利应当予以保护。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故小张汽修厂应当支付禹自然依法享有的工伤保险待遇有：一、一次性伤残补助金。结合禹自然2018年月工资为2000元、2019年月工资为3000元，即禹自然受伤前12个月的月平均工资低于禹自然受伤时常熟市适用的职工月平均工资的60%，故禹自然的一次性伤残补助金为61183.2元(7844×60%×13)。二、一次性工伤医疗补助金。禹自然应得的一次性工伤医疗补助金为120000元。三、一次性伤残就业补助金。禹自然应得的一次性伤残就业补金为45000元。四、医疗费。小张汽修厂应当支付禹自然医疗费268.1元。五、交通费。小张汽修厂应当支付禹自然交通费182元。六、住院期间护理费。禹自然住院期间，小张汽修厂没有派人陪护，则应当支付住院期间护理费2000元。综上，小张汽修厂应支付禹自然一次性伤残补助金61183.2元、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、医疗费268.1元、交通费182元、住院期间护理费2000元，以上各项工伤保险待遇共计228633.3元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条、第六十四条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》（2015年6月1日起施行）第二十七条规定，判决：一、小张汽修厂于判决生效之日起十日内支付禹自然工伤保险待遇228633.3元（如采用转账方式支付，请汇入禹自然指定账号；或汇入常熟市人民法院案款账户）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回小张汽修厂的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由小张汽修厂负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审中，本院主持双方进行调解，但双方调解方案差距较大，未能达成一致意见。本院认为，用人单位依法应为劳动者缴纳社会保险，因用人单位原因导致劳动者无法享受工伤保险待遇，理应由用人单位承担工伤赔偿责任。本案中，禹自然所受伤害被认定为工伤，并经鉴定为七级伤残，理应依法享受工伤保险待遇。由于小张汽修厂未为禹自然缴纳社会保险，故其应对禹自然承担工伤待遇赔偿责任。小张汽修厂主张禹自然的受伤不应以工伤标准评判，并应进行责任划分的观点，缺乏法律依据，本院不予支持。虽然小张汽修厂对禹自然的伤残等级有异议，但未能提供证据佐证，故其应承担举证不能的法律后果。综上所述，小张汽修厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人常熟市虞山镇莫城小张汽修厂负担。本判决为终审判决。审判员  蒋毅颖二〇二一年九月九日书记员  王 蕾