吉林省吉林市中级人民法院民事判决书（2021）吉02民终2364号上诉人（原审被告）：吉林市震宇养老康复中心，住所地吉林省吉林高新技术产业开发区深东路2077号。    法定代表人：邱久立，该中心院长。    被上诉人（原审原告）：任瑞平，女，1969年5月15日出生，汉族，住吉林省舒兰市。    委托诉讼代理人：郭占辉，吉林松城律师事务所律师。    上诉人吉林市震宇养老康复中心（以下简称震宇康复中心）因与被上诉人任瑞平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林高新技术产业开发区人民法院（2021）吉0291民初60号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月6日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。    震宇康复中心上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审。事实和理由：一、关于误工费。1.2020年4月18日震宇康复中心已支付任瑞平伤后工资729.03元。2．一审期间已证明任瑞平的稳定收入为2800元／月，不能因伤而提高其劳务收入。二、任瑞平应对其营养费和护理费自行承担30％。三、任瑞平已承认使用了震宇康复中心提供的中药，不可能未产生费用。四、任瑞平亲友来院消费的费用应由其自身承担。综上，请求二审法院公正判决。    任瑞平未到庭，亦未提交书面答辩意见。    任瑞平向一审法院起诉请求：1．震宇康复中心赔偿其误工费15，439元、护理费8，491.45元、营养费5500元、鉴定费4350元、共计32，880.45元；2．诉讼费由震宇康复中心负担。    一审法院认定事实：任瑞平于2018年4月起在震宇康复中心从事厨房洗菜工作，每月工资2800元。2020年3月15日中午12时40分，任瑞平在去库房送鸡蛋筐的途中摔伤。经诊断为：L2椎体压缩性骨折伴骨髓水肿、L1-3.5椎体许莫氏结节形成、腰椎退行性改变、一、二、三椎间盘膨隆。任瑞平受伤后，震宇康复中心为其支付X光片费用162.8元、核磁费用667元。任瑞平在吉林市震宇康复护理院住院治疗46天，震宇康复中心支出住院费用9031元。经吉林中正司法鉴定所鉴定，任瑞平的误工期限为伤后100日，护理期限为伤后55日，营养期限为伤后55日。震宇康复中心于2020年4月29日支付任瑞平2800元。    一审法院认为，一、震宇康复中心应当对任瑞平的损伤承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”震宇康复中心雇佣任瑞平从事劳务，任瑞平作为提供劳务的一方在工作中受伤，震宇康复中心对损害的发生应承担赔偿责任。任瑞平作为完全民事行为能力人，在送鸡蛋筐的路上跌倒受伤，属于自身未尽到安全注意义务，是导致事故发生的因素之一，应承担相应的过错责任。根据本案具体情况，以任瑞平承担30％的责任为宜。二、关于任瑞平的各项损失。1．对于检查费用。任瑞平对于震宇康复中心支付的拍X光片和核磁费用无异议，震宇康复中心主张的核磁费用667元及X光片费用162.8元，共计829.8元，具备合理性，予以确认。2．对医疗费用。任瑞平对于住院治疗46天无异议，但对于震宇康复中心出具的吉林市震宇康复护理院病历、费用明细及医疗费票据有异议，费用不属实。经审查，吉林市震宇康复护理院的业务范围为内科、外科（门诊）、康复医学科……中医、针炙科等，具备相应资质。庭审中，任瑞平自认吉林市震宇康复护理院对其进行了中药治疗、敷药、红外线治疗、针灸等，故吉林市震宇康复护理院出具的住院病历及费用明细应当予以确认，任瑞平住院治疗费用为9031元。3．对于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”规定，任瑞平未能举证证明近三年平均收入状况，误工费应参照吉林省2019年度其他服务业平均工资计算，即3，358.08元／月、154.39元／日。经鉴定，任瑞平误工期限为100天，即3个月零10天，故误工费为11，618.14元（3，358.08元／月×3个月＋154.39元／天×10天）。4．对于护理费。经鉴定，任瑞平的护理期限为55天。审理中，任瑞平自认住院期间由震宇康复中心负责护理，故合理的护理费用为1，389.51元［154.39元／天×（55天-46天）］。5．对于营养费。任瑞平的营养期限为55天，故营养费为1650元（30元／天×55天）。6．对于鉴定费。任瑞平共计支付鉴定费3450元，鉴定项目为伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限，但经鉴定不构成伤残等级，故对于伤残等级的鉴定费700元应由任瑞平自行承担，故合理的鉴定费应为2750（4350元-700元）。综上，任瑞平的合理损失为：检查费829.8元、住院费9031元、误工费11，618.14元、护理费1389.51元、营养费1650元，鉴定费2750元，合计27，268.45元。三、关于震宇康复中心应当赔偿的数额。震宇康复中心已垫付的费用为：1．检查费829.8元；2．住院治疗费9031元；3．震宇康复中心于2020年4月29日支付任瑞平2800元，任瑞平提供的其与震宇康复中心法定代表人的微信聊天记录显示该2800元为“买营养品的钱”，任瑞平亦认可该2800元为营养费，故应予扣除。震宇康复中心主张的中药费，因未在病历中体现，故不予认定；震宇康复中心主张任瑞平亲朋来院的费用因无相关证据予以证明，故不予认定。综上，震宇康复中心已支付任瑞平的费用12，660.8元（829.8元＋9031元＋2800元）。震宇康复中心应当赔偿任瑞平19，087.92元（27，268.45元×70％），扣除震宇康复中心垫付的费用12，660.8元，震宇康复中心应当赔偿的数额为6，427.12元（19，087.92元-12，660.8元）。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，判决：一、吉林市震宇养老康复中心于一审判决生效后立即赔偿任瑞平各项损失共计6，427.12元。二、驳回任瑞平的其他诉讼请求。案件受理费826元，由吉林市震宇养老康复中心负担100元，由任瑞平负担726元。    二审中，各方当事人均未提交证据。    通过当事人的陈述、答辩，以及对现有证据的审核、认定，本院对一审判决认定的事实予以确认。    本院认为，关于任瑞平误工费的计算问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”规定，任瑞平未能举证证明近三年平均收入状况，一审法院参照吉林省2019年度其他服务业平均工资计算，即3，358.08元／月、154.39元／日，根据任瑞平误工期限为100天，计算其误工费为11，618.14元（3，358.08元／月×3个月＋154.39元／天×10天）并无不当。    关于震宇康复中心是否支付任瑞平伤后工资729.03元的问题。震宇康复中心并未提供相应证据证明其于2020年4月18日向任瑞平支付伤后工资729.03元，故一审法院对震宇康复中心应向任瑞平支付的各项损失计算正确。    关于震宇康复中心主张的中药费及任瑞平亲友来院的费用，因未提供相关证据予以证明，本院不予支持。    综上所述，吉林市震宇养老康复中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。    二审案件受理费50元，由吉林市震宇养老康复中心负担。    本判决为终审判决。    审判长高忠华审判员李洁审判员李炜二〇二一年九月三十日书记员王可人