吉林省蛟河市人民法院民事判决书                   （2021）吉0281民初703号原告：李景雨，男，1968年5月12日出生，汉族，农民，住吉林省蛟河市。委托诉讼代理人：李忠明（系李景雨儿子），男，1992年3月6日出生，汉族，农民，住吉林省蛟河市。委托诉讼代理人：于湄，吉林三保律师事务所律师。被告：盛全兴，男，1971年5月27日出生，汉族，农民，住吉林省蛟河市。委托诉讼代理人：曲迎越，蛟河市程越法律服务所法律工作者。被告：和龙市海龙建筑劳务分包有限公司，住所地吉林省和龙市长春路78号。法定代表人：刘晓东，经理。委托诉讼代理人：任凤海，男，业务经理。委托诉讼代理人：范兴明，蛟河市长安街道法律服务所法律工作者。被告：延边顺达通用建筑工程有限责任公司，住所地吉林省和龙市文化路 22号（五区）。法定代表人：庞新利，经理。委托诉讼代理人：朴忠成，吉林孚达律师事务所律师。委托诉讼代理人：褚文斌，吉林孚达律师事务所律师。原告李景雨与被告盛全兴、和龙市海龙建筑劳务分包有限公司、延边顺达通用建筑工程有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李景雨及其委托诉讼代理人李忠明、于湄，被告盛全兴及其委托诉讼代理人曲迎越，被告和龙市海龙建筑劳务分包有限公司的委托诉讼代理人任凤海、范兴明，被告延边顺达通用建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人朴忠成、褚文斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李景雨向本院提出诉讼请求：1.盛全兴、和龙市海龙建筑劳务分包有限公司、延边顺达通用建筑工程有限责任公司共同赔偿李景雨医疗费11322.08元、护理费8987.4元（149.79元/天×60天）、误工费27928.5元（186.19元/天×15天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院期间伙食补助费3400元（100元/天×34天）、伤残赔偿金133584元（33396元/年×20年×20%）、精神损失费4000元，支付固定支具以及交通费4217元，合计195238.98元2.诉讼费用、鉴定费用2500元由盛全兴、和龙市海龙建筑劳务分包有限公司、延边顺达通用建筑工程有限责任公司负担。事实和理由：2020年8月份，盛全兴雇佣李景雨为其承包的延边博仁服装交易宿舍工程做外墙保温，当时谈的是计件工资日工 500元钱。李景雨于 2020年 9月 2日来到工地干活，上午 11点多钟，李景雨在七楼楼顶上负责从吊车上往下摘施工前期所用的工具时被吊车刮倒,再加上七楼的通风口没有遮拦物,导致李景雨从七楼掉至二楼,致身体多数骨折。李景雨于当天经和龙市人民医院检查后被送至延边大学附属医院进行治疗，数日后又转至蛟河市人民医院进行住院治疗。经李景雨了解得知: 李景雨从事的延边博仁服装交易宿舍楼外墙保温工程,是由延边顺达通用建筑工程有限责任公司从建设单位总体承包的,其将该建筑工程转包给了和龙市海龙建筑劳务分包有限公司,盛全兴又是从和龙市海龙建筑劳务分包有限公司处承包的外墙保温工程，是工程的实际施工人。李景雨认为: 李景雨是在受盛全兴的雇佣而从事的工作,盛全兴是李景雨的雇主，李景雨是在从事受雇的工作的过程中受到的伤害,因此盛全兴应当承担雇主的赔偿责任。和龙市海龙建筑劳务分包有限公司和延边顺达通用建筑工程有限责任公司作为承建单位将施工工程分包给了没有资质的个人施工,亦存在过错行为。李景雨受伤后，盛全兴只承担了李景雨在和龙市人民医院的治疗费用，对于其它损失盛全兴、和龙市海龙建筑劳务分包有限公司、延边顺达通用建筑工程有限责任公司均未予以赔偿。为此，李景雨依法提起诉讼,望贵院给予全部支持,维护李景雨的合法权益。盛全兴辩称，盛全兴与李景雨不存在雇佣合同关系。盛全兴等7名工人于2020 年 10月份共同“伙包”了和龙市海龙建筑劳务分包有限公司转包给盛全兴的外墙保温工程，但不包括李景雨在内, 盛全兴也不是雇主, 盛全兴与李景雨不存在雇佣关系。李景雨向盛全兴主张赔偿无事实及法律依据:1、李景雨与盛全兴不存在“伙包”关系，更不存在雇佣关系，李景雨受伤当天在工地何时上到楼顶、又何时掉到楼下, 盛全兴完全不清楚。2、2020年 9月 5日，盛全兴与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司签订大清包承包合同，而李景雨受伤是发生于2020 年 9月 2日，即发生于盛全兴与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司签订合同之前,也完全印证李景雨与盛全兴不存在雇佣关系，也非从事雇佣活动过程中发生意外受伤。3、2020年9月15日盛全兴与王海龙、周正仁、许加全、刘奎溪、董军、谢海双等六人签订“伙包”合同，也不包含李景雨，也再次说明李景雨不是从事雇佣活动过程中发生意外受伤,进一步印证盛全兴主张李景雨并非从事雇佣活动过程中发生意外的真实性及合理性。4、和龙市海龙建筑劳务分包有限公司以每平方米36 元的价格与盛全兴签订清包合同, 盛全兴又以同等价格与王海龙等签订伙包合同,说明盛全兴在伙包合同中不存在任何利润，不属于实际施工人,况且伙包合同也不存在李景雨，因此, 盛全兴与李景雨不存在雇佣合同关系,对李景雨不存在赔偿义务。综上，李景雨发生意外受伤系其个人原因所造成，与盛全兴无关，盛全兴对李景雨的损失不负有赔偿义务,请求法庭依法驳回李景雨要求盛全兴赔偿损失的诉请。和龙市海龙建筑劳务分包有限公司辩称，李景雨与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司没有任何劳动关系，因为和龙市海龙建筑劳务分包有限公司与盛全兴签订了外墙保温施工合同可以看出李景雨实际雇用人是盛全兴，与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司没有任何书面协议。9月2日李景雨受伤，和龙市海龙建筑劳务分包有限公司和盛全兴的合同是9月5日签订，故如李景雨与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司有劳务协议，和龙市海龙建筑劳务分包有限公司在施工前必须有施工安全教育，在没有安全教育前提下李景雨在延边德仁服装交易宿舍6楼楼顶掉至2楼与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司无关。延边顺达通用建筑工程有限责任公司辩称，一、盛全兴雇用李景雨为其提供劳务，应认定盛全兴与李景雨之间形成劳务合同法律关系。李景雨作为提供劳务的一方在工作中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条的规定，盛全兴作为雇主应当对李景雨的损失承担赔偿责任，但李景雨在工作中未采取佩戴安全绳等安全保护措施且未尽到注意义务，导致损害后果的发生，存在一定过错，应当承担相应的责任。二、李景雨要求延边顺达通用建筑工程有限责任公司承担连带责任没有事实及法律依据，不应得到支持。和龙市海龙建筑劳务分包有限公司经和龙市市场监督管理局作出行政许可,许可内容为:建筑劳务分包、土石方工程、园林绿化工程、市政道路工程、公路工程、水利水电工程、钢结构工程施工、建筑工程机械设备租赁、建筑材料销售、普通道路货物运输、高速公路电力工程（即经营范围)。延边顺达通用建筑工程有限责任公司将“延边博仁服装贸易公司二号宿舍”工程发包给拥有施工资质的和龙市海龙建筑劳务分包有限公司不存在任何过错。根据延边顺达通用建筑工程有限责任公司与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司签订的《建筑工程劳务分包合同》中5.2、11.9.e及13.4条，双方约定:“不得以任何形式进行转包”、“所有工人纠纷（如工人工资、安全事故等)乙方必须自行及时妥善处理”、“不允许非法转包本分包合同工程”。和龙市海龙建筑劳务分包有限公司本应严格依约履行合同义务，现违反合同约定擅自将工程再行转包给盛全兴的行为已然构成违约,对本案事故及李景雨的受伤损害结果，因其存在严重过错，应当承担相应责任。延边顺达通用建筑工程有限责任公司对上述转包情况不并知晓且不存在过错,本次事故的赔偿责任与延边顺达通用建筑工程有限责任公司无关。综上所述，本事故中延边顺达通用建筑工程有限责任公司并不存在过错,亦不存在将案涉工程分包给没有资质的盛全兴施工的行为，不应承担连带赔偿责任。恳请必贵院查明事实后，依法驳回李景雨对延边顺达通用建筑工程有限责任公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：和龙市海龙建筑劳务分包有限公司原法定代表人为任凤海，该公司于2021年4月28日将法定代表人变更为刘晓东。2020年1月15日，延边顺达通用建筑工程有限责任公司与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司签订《建筑工程劳务分包合同》，延边顺达通用建筑工程有限责任公司将其承建的位于和龙市工业区的延边博仁服装贸易有限公司二号宿舍楼的全部土建及装饰内容以及国家强制规范要求必须施工的内容转包给和龙市海龙建筑劳务分包有限公司，延边顺达通用建筑工程有限责任公司在合同上加盖公司公章及法定代表人名章，和龙市海龙建筑劳务分包有限公司加盖公司公章及时任法定代表人任凤海签名。2020年8月28日，盛全兴雇佣包括李景雨在内的工人跟随盛全兴到达和龙市。2020年9月2日，李景雨在延边博仁服装贸易有限公司二号宿舍楼六楼从吊车挂钩卸下工具时不慎掉入通风口受伤。任凤海自认该吊车系和龙市海龙建筑劳务分包有限公司所有，事故发生时吊车由其公司员工驾驶。2020年9月5日，和龙市海龙建筑劳务分包有限公司的时任法定代表人任凤海与盛全兴签订《外墙外保温工程施工承包合同（大清包）》，合同约定和龙市海龙建筑劳务分包有限公司将位于和龙市的延边博仁服装贸易有限公司二号宿舍楼的外墙保温工程转包给盛全兴，盛全兴负责外墙砂灰打底、保温施工、瓦工适用的工具吊篮、屋面架子搭设，和龙市海龙建筑劳务分包有限公司负责水电、搬运工具、线绳、竹签、岩棉、网、胶、网格布，工程价款为每平方米36元。2020年9月2日李景雨受伤后即被送往和龙市人民医院住院治疗1日，被诊断为椎体压缩性骨折、头部外伤、皮肤挫裂伤等，支付医疗费5459.21元，该笔费用由盛全兴全部垫付。2020年9月3日李景雨到延边大学附属医院门诊检查，MRI诊断报告单诊断李景雨胸椎多发压缩骨折、胸椎部分融合、背部皮下软组织肿胀，李景雨支付门诊检查费4363.13元。2020年9月7日，李景雨支付胸腰骶椎外固定支具费用1872元。2020年9月8日李景雨支付从延边大学附属医院至蛟河市人民医院交通费2000元。2020年9月8日李景雨入蛟河市人民医院住院治疗26日，被诊断为胸椎骨折、面部挫伤、肺挫伤，支付医疗费2507.85元。本案在审理过程中，李景雨于2021年6月22日向本院提出鉴定申请，请求对其伤残等级、护理期限、误工期限、营养期限进行鉴定。吉林博信司法鉴定中心于2021年7月26日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤残九级、误工期限150日、护理期60日、营养期限60日。李景雨支付鉴定费2500元。经本院调查，证人姜春良、杨立军证实二人与李景雨受盛全兴雇佣去和龙市工地干活，第一天李景雨在装卸工具时受伤。认定上述事实的证据有：住院票据、费用清单、住院病案、病情介绍书、门诊检查票据、发票、司法鉴定意见书、《建筑工程劳务分包合同》、《外墙外保温工程施工承包合同（大清包）》、证人证言及双方当事人陈述等。本院认为，本案的法律事实发生于民法典实施之前，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定及相关司法解释。一、盛全兴应当对李景雨的损害，根据双方过错程度承担相应的赔偿责任。盛全兴雇用李景雨为其提供劳务，应认定盛全兴与李景雨之间形成劳务合同法律关系。李景雨作为提供劳务的一方在工作中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条的规定，盛全兴作为雇主应当对李景雨的损失承担赔偿责任，但李景雨作为完全民事行为能力人，在明知施工现场没有相应安全防护措施的情况下，仍然从事空手登高作业，在工作中未尽到合理的注意义务，导致损害后果的发生，存在一定过错，应当承担相应的责任。结合本案事实，李景雨自行承担30%的责任为宜。关于盛全兴未雇佣李景雨的辩称，结合庭审中证人证言、本院对证人进行的调查笔录及和龙市海龙建筑劳务分包有限公司、延边顺达通用建筑工程有限责任公司在答辩中亦认为盛全兴为雇主的情况，可以认定盛全兴为李景雨的雇主。关于其提供的伙包合同系签订于2020年9月15日，与本案没有关联性，本院不予采信。对于盛全兴的辩解不予采纳。二、李景雨要求赔偿的合理项目应当得到支持。李景雨在提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，李景雨请求赔偿的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、误工费、营养费等项目应当得到支持。关于李景雨请求赔偿医疗费，李景雨共计支付医疗费14202.19元（5459.21元+4363.13元+1872元+2507.85元），扣除盛全兴已垫付的5459.21元，李景雨实际支付的医疗费为8742.98元。对于李景雨提供的部分非自己名头的医疗费票据，本院不予采信。关于李景雨请求住院伙食补助费一节，因李景雨总计住院27日，住院伙食补助费应为2700元（27日×100元/日）。 关于李景雨请求交通费一节，本院对李景雨提供的正式发票2000元予以认可，对于其提供的345元收据为非正式发票，本院不予认可，故其交通费为2000元。关于李景雨要求的精神损害赔偿金5000元，因李景雨被评定为九级伤残，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，本院以支持精神抚慰金3000元为宜。综上，李景雨的合理损失为医疗费8742.98元、住院伙食补助费2700元、护理费8987.4元（149.79元/日×60日）、交通费2000元、误工费27928.5元（186.19元/日×150日）、残疾赔偿金133584元（33396元×20年×20%）、营养费1800元（30元/日×60日），合计185742.88元。盛全兴应当按其所承担的责任比例向李景雨赔偿各项损失，即130020.02元（185742.88元×70%），盛全兴应再向李景雨赔偿损失133020.02元（130020.02元+精神抚慰金3000元）。三、和龙市海龙建筑劳务分包有限公司在本案中应当承担连带赔偿责任。外墙保温工程属于建设工程，应由有资质的单位予以承建，盛全兴没有相应资质，本身属于违法承包。和龙市海龙建筑劳务分包有限公司将其承包的工程分包给无施工资质的盛全兴，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十三条的规定，和龙市海龙建筑劳务分包有限公司应当对李景雨的损害承担连带赔偿责任。关于和龙市海龙建筑劳务分包有限公司辩称李景雨受伤的日期为2020年9月2日，盛全兴与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司签订合同日期为2020年9月5日，李景雨受伤与其无关，因庭审中和龙市海龙建筑劳务分包有限公司的时任法定代表人任凤海自认吊车系其公司所有且驾驶员为其公司员工。李景雨是在从吊车挂钩上卸工具时受伤，可以认定李景雨与工友在2020年9月2日开始从事盛全兴承包的工程的准备工作。故对和龙市海龙建筑劳务分包有限公司的该项辩解不予采信。四、延边顺达通用建筑工程有限责任公司在本案中应当承担连带赔偿责任。延边顺达通用建筑工程有限责任公司与和龙市海龙建筑劳务分包有限公司签订的合同名称为《建筑工程劳务分包合同》，但合同内容却是和龙市海龙建筑劳务分包有限公司负责施工全部土建及装饰内容以及国家强制规范要求必须施工的内容。且庭审中和龙市海龙建筑劳务分包有限公司自认其负责施工的工程内容为整体土建工程。但根据延边顺达通用建筑工程有限责任公司提供的和龙市海龙建筑劳务分包有限公司企业信息中记载的经营范围并无房屋建筑工程施工资质，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条的规定，建筑工程主体结构的施工必须由承包人延边顺达通用建筑工程有限责任公司自行完成，其将承建的全部工程转包给和龙市海龙建筑劳务分包有限公司，违反了法律的强制性规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十三条的规定，延边顺达通用建筑工程有限责任公司应当对李景雨的损害承担连带赔偿责任。                                                                                                                                                                                                                                                                 综上所述，李景雨的诉讼请求，合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定，判决如下：一、被告盛全兴于本判决生效后立即赔偿原告李景雨各项损失133020.02元；二、被告和龙市海龙建筑劳务分包有限公司、延边顺达通用建筑工程有限责任公司对上述第一项内容承担连带赔偿责任；三、驳回原告李景雨的其他诉讼请求。    如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4392元，鉴定费2500元，合计6892元，由原告李景雨负担2067.6元，被告盛全兴、和龙市海龙建筑劳务分包有限公司、延边顺达通用建筑工程有限责任公司共同负担4824.4元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。                                                                 审  判  长    陈宝莲                                                                 人民陪审员    王连英                                                                 人民陪审员    李艳玲                                                                                         二〇二一年九月二十日 申请执行的期间为二年                                                                                                          书  记  员    韩惠丹