吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终5099号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市二道区东盛大街2811号上东街区40号楼。负责人：钱鸿华，经理。委托诉讼代理人：杨亮，男，系中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司工作人员。被上诉人（原审原告）：王国芹，女，汉族，1948年3月11日生，住长春市南关区。委托诉讼代理人：陈丽秋，吉林中证律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：齐明会，男，汉族，1963年6月10日生，住长春市南关区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王国芹、齐明会机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省长春市南关区人民法院（2021）吉0102民初206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法改判保险公司按责任比例50％赔偿鉴定费、案件受理费、律师费。事实和理由：事故责任认定书判定事故当事人双方各占50％责任，现一审法院判决鉴定费、案件受理费、律师代理费系王国芹因本次事故的合理支出，不宜按比例分担，无法律依据，一审法院判决错误。鉴定费、案件受理费、律师费需在商业险保单项下应按照事故责任比例50％赔付，即差价（3300＋7000＋1077）×50％=5688.5元需要扣减。请求二审法院依法改判，以维护保险公司的合法权益。王国芹辩称，一、保险人虽然在保险合同中对免责条款加粗，但并未提供证据证明其对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，且投保人否认保险人向其就该免责条款作出解释说明，否认签字是本人所签，故该免责条款对投保人不发生效力。二、鉴定费、诉讼费、律师费属为确定损失所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司承担。具体依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定、第六十六条规定、《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定。三、本案中律师费7000元，依据的是按照同等责任比例计算出的数额（诉请金额104936.21元）收取的律师费，并非按照百分百责任计算，并且该律师费还包括庭前调取交警队的三证一单，一审及二审诉讼，收费金额按照《吉林省律师法律服务收费行业指导标准》规定范围已经属于偏低。齐明会未到庭，亦未作出答辩。王国芹向一审法院起诉请求：1．判令齐明会、保险公司赔偿王国芹医疗费66558.18元、伙食补助费3100元、后续治疗费5000元，营养费3000元、护理费6716.16元、残疾赔偿金33590.96元、交通费500元；2．判令齐明会、保险公司赔偿王国芹精神损害赔偿金10000元，并优先在交强险范围内赔付；3．鉴定费3300元、律师费7000元由齐明会、保险公司承担；4．判令保险公司在保险限额内优先承担赔偿责任；5．案件受理费由齐明会、保险公司承担。一审法院认定事实：2020年6月24日14时14分，齐明会驾驶车牌号为×××号黑色宝马牌小型越野客车，沿卫星路由东向西行驶至卫星路建民街附近时，遇行人王国芹由北向南步行横过马路发生刮碰，×××号车右侧与行人王国芹身体接触，造成王国芹倒地受伤。事故发生后，王国芹前往吉林省前卫医院治疗，诊断为重度闭合性颅脑损伤、左侧2－8肋骨骨折、右侧3－6肋肋骨骨折等，共住院31天，发生住院费65252.18元、门诊费1306元。该事故经南关区交警大队认定齐明会、王国芹分别承担事故同等责任。王国芹自行委托吉林常春司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定：1．王国芹颅脑外伤开颅术后达十级伤残。王国芹双侧11根肋骨骨折达十级伤残。2．王国芹此次外伤护理期限以60天为宜。3．王国芹此次外伤营养期限以60天为宜。4．王国芹此次外伤后续治疗费需5000元。王国芹支付鉴定费3300元、律师代理费7000元。另查，王国芹定残时72周岁。又查，齐明会系×××号车辆所有人，该车在保险公司投保交通事故强制保险及商业第三者责任险，商业险限额50万元，并投保不计免赔率险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，行为人应承担侵权责任，齐明会驾驶车辆发生交通事故，并承担事故同等责任，应承担50％的赔偿比例为宜。因肇事车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，保险公司应在交强险限额内先行赔偿，赔偿不足的，由保险公司在商业第三者责任险限额内按50％责任比例赔偿，仍有不足的，由齐明会按50％比例承担赔偿责任。医疗费系王国芹治疗的合理支出，应予保护。结合住院费发票、门诊发票，确定王国芹发生医疗费共计66558.18元。医疗费票据中有穆玉、王国静发生的费用共计250元，该二人系王国芹住院期间护理人员，其发生的核酸检测费用系合理支出，应予保护。王国芹住院31天，住院伙食补助费按每天100元计算。齐明会、保险公司对王国芹自行委托吉林常春司法鉴定中心作出的鉴定意见未提出异议，法院予以确认。伤残等级、护理期限、营养期限、后续治疗费以该鉴定结论为准。王国芹伤情构成伤残，其残疾赔偿金、精神损害抚慰金的主张符合法律规定，予以支持。王国芹定残时72周岁，伤残赔偿金应按8年计算，伤残赔偿系数按11％确定。残疾赔偿金为28423.12元（32299元×8年×11％）。王国芹主张精神损害抚慰金10000元过高，酌情保护5000元。营养费按每天30元计算，营养费为1800元。关于护理费，非专业护理人员护理费参照居民服务业标准，足月的按月标准计算，故护理费为6716.16元（3358.08元×2个月）。依据鉴定，后续治疗费确定为5000元。考虑王国芹伤情及治疗情况，交通费酌情保护500元。鉴定费、案件受理费、律师代理费系王国芹因本次交通事故的合理支出，不宜按比例分担。保险公司抗辩称该三项费用不在保险理赔范围内，并提供免责事项说明书，证明其就免责事项已向投保人履行了释明义务。齐明会称该免责事项说明书非其本人签字。保险公司未在限定的期限内申请鉴定，应承担举证不能的不利后果。故保险公司提供的证据不能证明其就免责事项已向投保人履行了释明义务，该三项费用应由保险公司承担。王国芹的各项诉请具体评定如下：1．医疗费：依据上述评定，确定医疗费66558.18元，予以保护；2．住院伙食补助费：王国芹住院共计31天，住院伙食补助费为100元／日×31日=3100元，予以保护；3．营养费：吉林常春司法鉴定中心鉴定意见为王国芹营养期60日，营养费为30元／日×60日=1800元；4．护理费：依据上述评定，确定护理费为6716.16元；5．后续治疗费：依据吉林常春司法鉴定中心鉴定意见，确定后续治疗费为5000元；6．交通费：根据王国芹的伤情及治疗情况，交通费酌情保护500元；7．残疾赔偿金：依据上述评定，确定残疾赔偿金为28423.12元；8．精神损害抚慰金：依据上述评定，精神损害抚慰金酌情保护5000元；9．鉴定费：鉴定费系王国芹为处理本次事故的合理支出，予以保护，依据票据确定鉴定费为3300元；10．律师代理费：依据律师费发票，律师代理费7000元系合理支出，应予保护。1．保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿王国芹医疗费10000元、护理费6716.16元、交通费500元、残疾赔偿金28423.12元、精神损害抚慰金5000元，共计50639.28元；2．保险公司在机动车交通事故第三者责任保险限额内赔偿王国芹医疗费56558.18元×50％＝28279.09元、后续治疗费5000元×50％=2500元、营养费1800元×50％=900元、住院伙食补助费3100×50％=1550元、鉴定费3300元、律师代理费7000元，共计43529.09元。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千二百零八条、第一千二百一十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，一审判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿王国芹医疗费10000元、护理费6716.16元、交通费500元、残疾赔偿金28423.12元、精神损害抚慰金5000元，共计50639.28元；二、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于判决生效后五日内在第三者责任保险限额内赔偿王国芹医疗费28279.09元、后续治疗费2500元、营养费900元、住院伙食补助费1550元、鉴定费3300元、律师代理费7000元，共计43529.09元；三、驳回王国芹的其他诉讼请求。如果中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司未按判决指定期间履行给付金钱义务的，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1199元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担1077元，王国芹负担122元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于鉴定费是否按照责任比例承担一事。根据《诉讼费用交纳办法》第十二条的规定，鉴定费系由主张人先行垫付，并由败诉方承担。结合本案实际情况，一审法院酌定保险公司与王国芹各付50%的责任，故鉴定费亦应由保险公司负担1650元，王国芹自负1650元。关于律师代理费是否按责任比例承担一事。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用;造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用”。律师代理费系因侵害公民身体造成伤害而产生的合理、必要费用，应当按照过错比例由侵权人承担赔偿责任，故本案中，保险公司应负担律师代理费3500元，王国芹自负3500元。关于诉讼费承担一事。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方承担，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案结合王国芹主张的数额，一审法院保护的数额，一审法院酌定保险公司承担诉讼费1077元，王国芹承担诉讼费122元并无不当，本院对此予以维持。综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持吉林省长春市南关区人民法院（2021）吉0102民初206号民事判决第一项；二、撤销吉林省长春市南关区人民法院（2021）吉0102民初206号民事判决第二项；三、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于判决生效后五日内在第三者责任保险限额内赔偿王国芹医疗费28279.09元、后续治疗费2500元、营养费900元、住院伙食补助费1550元、鉴定费1650元、律师代理费3500元，共计38379.09元；四、驳回中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司的其他上诉请求；五、驳回王国芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1199元，中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担1077元，王国芹负担122元。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担10元，王国芹负担40元。本判决为终审判决。审 判 长  宫 平审 判 员  高 心审 判 员  曾范军二〇二一年九月十日法官助理  邱 丹书 记 员  姜 瑞