吉林省蛟河市人民法院民事判决书（2021）吉0281民初1407号原告：陈风礼，男，1968年6月5日出生，汉族，农民，住吉林省蛟河市。        委托诉讼代理人：迟殿武，蛟河市民主法律服务所法律工作者。        被告：蛟河市人民医院，住所地吉林省蛟河市建设路3-1号。        法定代表人：杜宝春，院长。        委托诉讼代理人：许瑞焱，吉林耕鼎律师事务所律师。        委托诉讼代理人：鸾凤云，吉林耕鼎律师事务所律师。        原告陈风礼与被告蛟河市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈风礼及其委托诉讼代理人迟殿武，被告蛟河市人民医院的委托诉讼代理人许瑞焱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        陈风礼向本院提出诉讼请求：1、要求蛟河市人民医院赔偿医疗费22401.56元、住院伙食补助费4900元（49日×100元／日）、误工费19195.20（120日×159.96元／日）、护理费4631.70元（30日×154.39元／日）、营养费1800元（60日×30元／日）、交通费380元、鉴定费7100元、鉴定检查费88元，合计60496.46元的90％，即54446.81元；2、要求蛟河市人民医院赔偿陈风礼精神损害抚慰金3000元；3．由蛟河市人民医院承担诉讼费。事实与理由：陈风礼于2020年7月12日6时许摔伤后，经过门诊拍X线片见右桡骨近端骨折入住蛟河市人民医院住院治疗43天。2020年7月21日8时50分行右桡骨手术，术中见桡骨粉碎严重无法内固定，决定取骼骨移植遭到陈风礼拒绝。蛟河市人民医院术中停止，将陈风礼晾在手术台上，见陈风礼不同意取骼骨移植，继而走出手术室让陈风礼的女儿同意此方案后，在陈风礼左侧骼骨处手术，用凿子凿取条状骨块植于桡骨处，一个简单的手术却长达5个小时，于13时50分结束。术后，陈风礼感觉骼骨活动疼痛，不能动弹，后通过影像学资料确诊为骼骨因移植手术时将左侧骼前上棘骨块儿分离移位支于皮肤、碎块游离于患处产生疼痛，活动严重受限。蛟河市人民医院又于2020年7月25日再次手术处置7月21日的手术失败之处。住院期间支出医疗费28022.77元。经与蛟河市人民医院协商，蛟河市人民医院仅同意报销部分手术费用并同意免费取出内固定物，未能达成协议。后陈风礼于2021年3月1日选择到北华大学附属医院就医，于次日住院治疗6天，取出内固定等，支付医疗费7250.52元。        蛟河市人民医院辩称，陈风礼因摔伤右上肢入住蛟河市人民医院，后蛟河市人民医院为其作出的诊断正确，实施的手术术式正确，术前履行了手术风险告知，术中见陈风礼损伤较重为粉碎性骨折，髓腔内无支撑，无法复位临时固定，决定取左侧骼前上棘植骨的治疗方案是正确的，鉴定确定蛟河市人民医院在本案中承担主要作用是错误的。陈风礼所主张的责任比例错误。本案中，鉴定意见为，蛟河市人民医院承担主要责任，人民法院如判决蛟河市人民医院在本案中承担赔偿责任，认为比例为60％为宜，陈风礼主张90％比例计算赔偿不符合法律规定。医疗费，应扣除陈风礼治疗原发疾病的费用后，对于符合法律规定的由陈风礼自行承担的部分同意按60％比例承担，不符合法律规定的费用由陈风礼自行承担。住院伙食补助费，同意按主要责任60％的比例承担。误工费，应考虑陈风礼原发疾病因素导致误工的客观情形，由人民法院做相应扣减后，同意按主要责任60％的比例承担。护理费应考虑陈风礼原发疾病因素，由人民法院做相应扣减后，同意按主要责任60％的比例承担。营养费同意按主要责任60％的比例承担人民法院委托进行的司法鉴定所产生的费用，根据《医疗纠纷预防和处理条例》第34条之规定，应当由蛟河市人民医院和陈风礼按比例承担。交通费由人民法院确定符合法律规定的具体金额后，同意按60％的比例承担。精神抚慰金一项，本案陈风礼未评定伤残，该项主张不符合法律规定。        当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。        根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月12日，陈风礼因摔伤在蛟河市中医院DR检查，X线诊断右侧桡骨粉碎性骨折伴周围软组织肿胀。同日，陈风礼入住蛟河市人民医院住院治疗43天，入院诊断为右桡骨近端、桡骨头骨折，出院诊断为桡骨头骨折、尺骨冠突骨折、髂骨骨折。期间，2020年7月21日8时50分至13时50分蛟河市人民医院对陈风礼行切开复位内固定术，因骨折粉碎严重、髓腔内无支撑，无法复位临时固定，于左侧骼前上棘处手术，用凿子凿取条状骨块儿植于桡骨处。2021年3月2日，陈风礼入住北华大学附属医院治疗6天，出院诊断为左侧骨折术后。期间，2021年3月4日对陈风礼行骨折内固定装置取出术。        本案在审理过程中，陈风礼向本院提出鉴定申请，一、请求对蛟河市人民医院在“右桡骨近端、桡骨头骨折，右尺骨冠突骨折”实施的“取左侧骼前上棘植于近端髓腔内等”诊疗行为以及造成左髂骨骨翼骨质部分缺如、左髂骨骨翼钢钉固定时出现髂骨翼碎块、又遗留在左侧髂骨部位碎骨骨块未被发现缝合后，继而“取左侧骼前上棘部原手术切口远端切口”切开复位固定术等多次实施的诊疗行为（未告知手术风险、特殊治疗与替代医疗方案等）是否存在过错、诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小进行医疗损害司法鉴定；二、上述医疗损害司法鉴定事项成立后，再评定误工期限、护理期限、营养期限。经本院委托，吉林博信司法鉴定中心于2021年6月29日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：“蛟河市人民医院对陈风礼的诊疗过程存在过错。其过错与陈风礼的左骼前上棘粉碎性骨折取骨，术后之间存因果关系。蛟河市人民医院过错参与度为主要作用。其误工期限为120日、护理期限为30日、营养期限为60日”，其中“医疗过错行为在患者的损害后果中起主要作用，即损害后果主要由医疗过错行为造成，其他损害因素在损害后果中起次要作用，主要原因参与程度的理论数值范围为56％-95％，理论参与均值为75％。”        本院认为，根据陈风礼的诉讼请求和蛟河市人民医院的答辩意见，归纳本案的争议焦点为：1．陈风礼请求赔偿的范围和数额是否合理，应否得到支持；2．蛟河市人民医院在此次事故中的过错参与程度是多少。        一、陈风礼提出的合理的诉讼请求，予以支持。本案法律事实发生于民法典实施前，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，本案应当适用当时的法律规定及司法解释。蛟河市人民医院在对陈风礼的诊疗过程中存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其工作人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，蛟河市人民医院应向陈风礼赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费等合理损失。关于陈风礼请求赔偿医疗费22400.82元、住院伙食补助费4900元（49日×100元／日）、误工费19195.20（120日×159.96元／日）、护理费4631.70元（30日×154.39元／日）、营养费1800元（60日×30元／日）、交通费380元，合计53307.72的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。关于陈风礼请求支付精神损失费3000元的诉讼请求，本院不予支持。        二、蛟河市人民医院过错参与度为主要作用，应承担75％赔偿责任。陈风礼右桡骨近端及桡骨小头骨折，粉碎性分离移位，行切开复位植骨内固定术，所需用的骨量不大，行左髂前上棘取骨术，导致左髂前上棘粉碎性骨折，未履行注意义务，存在过错，过错参与度为主要作用，比例为75％为宜，应赔偿陈风礼各项损失39980.79元（53307.72元×75％）。        综上所述，陈风礼的诉讼请求，合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条规定，判决如下：        一、被告蛟河市人民医院于本判决生效后立即赔偿原告陈风礼医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费，共计39980.79元；        二、驳回原告陈风礼的其他诉讼请求。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费240元，鉴定费7188元，合计7428元，由原告陈风礼负担1857元，由被告蛟河市人民医院负担5571元。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。        审判员    郜鑫杰二〇二一年九月三日书记员    韩惠丹