湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘04民终2049号上诉人(原审被告)：衡阳市铖昱锌品有限责任公司，住湖南省衡阳市石鼓区松木经开区埝塘路5号。法定代表人：刘煜斌，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李成，湖南业达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵书贵，男，1969年9月17日出生，汉族，住河北省石家庄市正定县。委托诉讼代理人:王娜，湖南晟和律师事务所律师。委托诉讼代理人:徐国雄，湖南晟和律师事务所律师。原审被告：麻胜利，男，1968年5月9日出生，汉族，住湖南省衡阳县。上诉人衡阳市铖昱锌品有限责任公司（以下简称铖昱公司）因与被上诉人赵书贵以及原审被告麻胜利健康权纠纷一案，不服湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2021）湘0407民初276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月9日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问、调查当事人，经合议庭决定不开庭审理了本案。本案现已审理终结。铖昱公司上诉请求：撤销原判，改判驳回赵书贵的全部诉请。事实和理由：1、原司法鉴定未在赵书贵出院后3个月或6个月后进行，存在疑点，一审过程中其申请重新鉴定，一审法院不予准许不符合法律规定；2、赵书贵的父母育有几个子女应当由有关部门或当地基层组织予以证明，一审直接采信赵书贵当庭陈述不当；3、遥控操作人员不需要取得相关资质，一审认定其存在过错不当；4、一审对双方过错大小的认定显失公平。赵书贵上车时为了及时装载货物，并非是义务帮工，应当预见货物被吊起移动并避免货物碰撞身体却疏于安全防范，是自甘风险的行为，自身应当负担主要责任；铖昱公司机械设备完好，人员合格，操作无误，现场有多处安全生产的警示，尽到了安全保障义务，请求二审改判其承担10%的责任、赵书贵承担90%的责任，其已支付8万元，故不再承担任何赔偿义务。赵书贵辩称，1、一审认定铖昱公司请求重新鉴定的理由不足不予采纳的决定符合规定；2、其已经提交证据证明其家庭状况，铖昱公司要求重复提供证据不符合法律规定；3、铖昱公司安排不符合操作吊车资格的麻胜利操作吊车引发事故，对本案发生具有完全的过错，该公司认为一审划分责任显失公平不当；4、一审判决对其误工费、护理费、交通费认定有误，认定其承担20%责任不合理。麻胜利未予答辩。赵书贵向一审法院起诉请求判令：铖昱公司、麻胜利向赵书贵赔偿因人身损害所产生的医疗费(已扣除铖昱公司支付的医疗费80000元)、后期复查及医疗手续费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计504853.84元。一审法院认定事实：铖昱公司系从事氧化锌生产和销售、热力生产和供应的公司，成立于2015年11月，现仍正常营业。麻胜利与该公司存在劳动合同关系，系铖昱公司员工，没有办理案涉行车操作的相关资格证件。2020年9月6日上午，赵书贵及其妻子驾驶车牌号为湘Ｄ×××××的重型半挂牵引车到铖昱公司运输次氧化锌产品，铖昱公司安排麻胜利操作行车吊装货物。赵书贵站在货车上帮忙装货，因该次氧化锌产品每袋成吨包装，需要行车吊装上车码堆叠放，再将行车的钩子从包装袋上取下，重新吊装另一袋。在吊装最后三袋时，赵书贵发现已吊装上车的其中一袋的包装有破损，便要求麻胜利将有破损的一袋重新码堆，放到下面一层去，麻胜利便将有破损的一袋重新吊装起来，因货物很重，行车在吊装该袋产品时，发生摆动，将站在车厢上协助摘取行车吊钩的赵书贵撞到，致使赵书贵从车上摔落地面。赵书贵受伤后被送入衡阳市医院脊柱外科一病室治疗后转入创伤骨科住院治疗。2020年9月6日至2020年10月28日，赵书贵在衡阳市医院住院治疗。2020年10月28日，赵书贵出院，出院诊断：1、左肩胛骨粉碎性骨折；2、胸12椎体爆裂性骨折并双下肢不全瘫（外伤）；3、胸11椎体新鲜压缩性骨折（外伤）；4、左侧多发肋骨骨折；5、左侧枕骨骨折；6、双肺挫裂伤；7、左侧基底节区腔隙性脑梗死。住院期间，花费医疗费各项自费部分共计104997.79元。花费各项门诊费用2758.18元。2020年12月24日，赵书贵委托衡阳市民和司法鉴定所（司法鉴定机构许可证号34430000668587809Ｇ）进行伤残、三期鉴定。花费鉴定费1800元。2020年12月25日，衡阳市民和司法鉴定所出具编号为衡民和【2020】临鉴字第190号《司法鉴定意见书》，载明：“鉴定意见：根据《人体损伤致残程度分级》5.8.6.1）5.10.6.11）及5.10.6.11），伤者赵书贵分别符合一个八级伤残，两个十级伤残，误工期180天，护理期90天、营养期90天，给予壹万伍仟元后期复查及医疗手术费取内固定。赵书贵与李桂花于2015年4月7日登记结婚。李桂花于2017年4月10日在衡阳市工商行政管理局雁峰分局办理了个体工商户营业执照，从事道路货物运输服务。湘Ｄ×××××车辆行驶证登记在李桂花名下，住址为衡阳市雁峰区。赵书贵父亲赵傻子，1947年10月15日出生，母亲袁胖妮，1944年5月21日出生，皆系河北省正定县西平乐乡正民庄村人。袁胖妮系残疾人。除赵书贵外，育有一女，赵淑梅，系正定县四中数学教师。一审法院认为，根据《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。铖昱公司在本案中存在过错及侵权行为，体现在：1、赵书贵致伤的直接原因系铖昱公司员工麻胜利下操作行吊车进行装货的过程中，因吨包货物摇摆不慎将赵书贵从货车撞下，致使赵书贵受伤。2、根据《中华人民共和国特种设备安全法》第十四条，特种设备安全管理人员、检测人员和作业人员应当按照国家有关规定取得相应资格，方可从事相关工作。本案中，铖昱公司安排麻胜利操作的行吊车属于《特种设备目录》中的特种设备，铖昱公司在安排其员工麻胜利在没有取得相应资格的情况下操作行吊车进行装货。3、从铖昱公司提供货物装车设备及操作人员进行装车的情况来看，铖昱公司系对案涉货物有装车义务。赵书贵本仅存在对案涉氧化锌货物安全运送义务，而没有对案涉氧化锌货物的装车义务。但本案中赵书贵确实协助了铖昱公司对货物的码堆、摘取行车吊钩等装车行为，该行为性质可以认定为系赵书贵的义务帮工的行为。铖昱公司及现场操作人麻胜利皆未明确表示拒绝赵书贵的协助装车行为。因此，作为义务帮工行为的受益人，铖昱公司也理应对赵书贵的受伤承担相应的责任。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条的规定，被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，赵书贵亦存在过错，理由如下：1、赵书贵在铖昱公司的行吊车装货过程中不注意自身安全，没有任何安全保护措施站立在货车上，而从该湘Ｄ×××××车辆的行驶证上可以看出该车辆的高度在2.5米以上，应属高空作业。2、通过庭审查明，铖昱公司在该公司的厂房入口处，有安全警示标牌、货物装卸管理制度等予以公示，其中有“高空作业人员不戴安全带，不得从事高空作业”、“货物装卸时，装卸人员应站在行车两侧，不准站在货物下面，以防脱钩伤人”、“起重机臂下严禁站人”等相关规定，赵书贵疏于安全防范。其自身对侵权事实的造成的结果具有一定的过错，因此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2021.1.1）第五条第一款之规定，及上述本案查明的事实及双方过错程度，确定铖昱公司应当对该次事故承担80%的责任，赵书贵自身承担20%的事故责任。依据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条,用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。在本案中，麻胜利系铖昱公司的员工，受铖昱公司的安排进行装货，并因该职务行为造成对赵书贵的侵权事实，应当由铖昱公司承担侵权责任。对于铖昱公司应当承担的赔偿责任的范围的问题。依据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入、身体残疾需获得的赔偿等费用。对以上各项计算如下：1、医疗费：2020年9月6日至2020年10月28日，赵书贵在衡阳市医院住院治疗期间共花费104997.79元；赵书贵在衡阳市医院复查及住院期间的门诊共花费2758.18元。2020年12月25日，衡阳市民和司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》载明鉴定意见：“…给予15000元后期复查及医疗手术费取内固定”。以上三项，共计122755.97元。2、护理费：赵书贵住院期间，由其妻子李桂花照顾，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。李桂花系与赵书贵一起从事道路货物运输服务，参照2019年城镇私营单位从业人员年平均工资交通运输行业平均工资，按鉴定意见中确定的护理期为90天计算：39615元÷365天×90天＝9768.08元。3、交通费：赵书贵主张交通费为600元，但未向提供相关票据，不予采纳。4、营养费：酌定50元／天，按鉴定意见中确定的营养期90天，计算为90×50＝4500元。5、住院伙食补助费：按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，参照《湖南省省直机关差旅费管理办法》确定的伙食补助费标准为100元／天，按住院期间为53天计算：100元×53天＝5300元。6、误工费：赵书贵从事道路货物运输服务，参照2019年城镇私营单位从业人员年平均工资交通运输行业平均工资，按鉴定意见中确定的误工期为180天计算:39615元÷365天×180天＝19536.16元。7、残疾赔偿金：经鉴定，赵书贵构成两个十级伤残、一个八级伤残,受伤时未满六十岁,事发前在城镇工作应适用城镇居民标准计算残疾赔偿金。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。参照2020年城镇居民人均可支配收入41698元／年计算为：41698元×20年×伤残系数0.32（赵书贵诉请）＝266867.2元。8、被扶养人生活费：因二被抚养人皆系农村户口，且有二抚养人（赵书贵及其妹妹）。根据2020年湖南省农村居民人均消费支出14974元，赵书贵父、母亲共计28750元。9、鉴定费1800元，该项系实际产生费用，予以支持。10、精神损失费：依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条的规定：酌情确定为10000元。以上十项，共计469277.41元。铖昱公司承担80%的责任，计算为：469277.41元×0.8＝375421.9元，扣减铖昱公司已经支付的80000元后，铖昱公司应当支付赵书贵295421.9元。综上所述,依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百九十一条，《中华人民共和国特种设备安全法》第十四条、第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条、第二十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第五条规定,判决:一、衡阳市铖昱锌品有限责任公司在判决生效之日起十日内向赵书贵支付因人身损害所产生的医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金，各项共计295421.9元。二、驳回赵书贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4415元（已减半收取），由衡阳市铖昱锌品有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵书贵申请证人邹某、桂某出庭作证，拟证明赵书贵并无装货义务，且长期被要求协助装货，是因麻胜利操作吊车不当导致赵书贵摔伤。二人所证明的事实已被一审予以确认，本院予以采信。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1、一审不予重新鉴定并采信赵书贵的鉴定意见及被扶养人生活费的证据是否正确？2、麻胜利是否需要具备资质以及一审判决对民事责任的划分是否正确？针对上述争议焦点，本院评析如下：一、关于一审不予重新鉴定并采信赵书贵的鉴定意见及被扶养人生活费的证据是否正确的问题。铖昱公司虽一审申请重新鉴定，但未能在法庭准许的期限内提交赵书贵治疗旧疾具体票据情况的证据，一审未予准许并采信赵书贵的鉴定意见并无不当，本院予以确认。铖昱公司虽主张赵书贵的被扶养人有不止两个抚养人，但未能提供证据予以证实，一审采信赵书贵的陈述结合户口登记情况认定为两个抚养人并无明显不当，本院予以确认。铖昱公司关于一审不予重新鉴定不当及认定赵书贵的被扶养人仅两位抚养人不当的主张均不成立，本院不予支持。二、关于麻胜利是否需要具备操作资质以及一审判决对民事责任的划分是否正确的问题。麻胜利在进行起重机遥控操作过程中致使赵书贵受伤，根据市场监管总局关于特种设备行政许可有关事项的公告[2019年第3号]规定，起重机指挥应当具备资质。麻胜利遥控指挥起重机操作，属于需要资质的情况，一审认定并无不当，本院予以确认。国家市场监督管理总局于2019年5月27日颁布的《特种设备作业人员考核规则》（TSGZ6001-2019）第三十九条规定，《起重机械安全管理人员和作业人员考核大纲》（国质检特[2013]680号）在2019年6月1号废止。铖昱公司关于麻胜利依据《起重机械安全管理人员和作业人员考核大纲》（国质检特[2013]680号）规定不需要资质的主张不成立，本院不予支持。赵书贵未按安全警示标识佩戴安全设施，疏于安全防范，自身对损害后果的发生具有一定的过错，应当承担次要责任；麻胜利未取得相应资质即遥控指挥起重机操作，并在实际操作过程中因其不当操作导致赵书贵摔伤的损害后果，应当承担主要责任。麻胜利系铖昱公司员工，在执行工作任务的过程中操作不当造成赵书贵受伤，依法应当由铖昱公司承担侵权责任。一审根据过错程度，确定铖昱公司承担80%的责任、赵书贵承担20%的责任并无不当，本院予以确认。铖昱公司关于一审责任划分显失公平的主张不成立，本院不予支持。综上所述，铖昱公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8830元，由上诉人衡阳市铖昱锌品有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 滕小松审 判 员 王海华二〇二一年九月二十三日法官助理 邓 雍书 记 员 陈俐烨