福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽06民终2406号上诉人（原审被告）：卢坤贵，男，1962年10月19日出生，汉族，住漳浦县。委托诉讼代理人：林淑钦，福建梁峰律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：王振万，男，1959年2月28日出生，汉族，住漳浦县。委托诉讼代理人：姚启文，福建中闽律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：李成培，福建中闽律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：卢加申，男，1978年4月16日出生，汉族，住漳浦县。上诉人卢坤贵因与被上诉人王振万、卢加申提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院（2020）闽0623民初5081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月2日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。卢坤贵上诉请求：一、依法撤销原审判决，改判减轻卢坤贵的赔偿责任，要求承担20%的责任或将本案发回重审。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审未依法追加漳浦县古雷镇古城村玄天上帝庙的发包方为被告，属于程序错误。二、一审认定事实错误，进而适用法律错误。1、一审认定卢坤贵要对王振万的损失承担55%的责任系事实认定错误。2、卢坤贵与卢加申《工程转包协议书》应当认定为无效，并由卢加申与发包单位对王振万的损失承担连带或适当减轻上诉人的赔偿责任。王振万辩称，一审判决责任承担没有异议。一审中，卢坤贵有将漳浦县古雷镇古城村村民委员会以及漳浦县古雷镇古城村玄天上帝庙基建理事会追加为被告，基建理事会也有答辩其是没有民事主体的，所以我方在一审就对其进行撤诉，一审法院也作出了裁定，且在一审中卢坤贵也没有要求追加为被告。请求驳回上诉，维持原判。卢加申辩称，工程是我中标后，承包给卢坤贵的。安全由卢坤贵负责。请求驳回上诉，维持原判。王振万向一审法院提出诉讼请求：判令卢坤贵、卢加申连带赔偿王振万的损失252541.77元。一审法院认定事实：2019年2月22日，卢加申将古城村玄天上帝庙油漆部分转包给卢坤贵，油漆工本费共计142500元，协议第五条约定施工架路由卢加申提供，安全方面由卢坤贵承担，协议还约定增补项目双方另行协商。2019年10月14日，卢加申与卢坤贵签订增补合同书，内容：锦布与向天见杉木油漆总座庙扩龙，增补35000元。2019年间，王振万受卢坤贵雇佣，到古雷镇古城村玄天上帝庙从事油漆工作。2019年11月19日，王振万在从事油漆工作时，在油漆工程中，王振万在竹架上工作后退时因不慎未能踩在竹架的架面上踩空而从竹架上摔下，造成王振万受伤。当天，王振万被送往漳浦县中医院住院治疗，入院诊断为：腰椎骨折、肺部挫伤。住院10天，出院医嘱：绝对卧床12周，避免体力劳动，加强双下肢功能锻炼，6周后医院复查。支出医药费6804.84元。王振万于2020年3月20日委托福建寻真司法鉴定所对其伤情及误工等进行鉴定并支出鉴定费1800元，2020年3月25日，福建寻真司法鉴定所对王振万的伤情做出鉴定意见：王振万的伤残程度评定为玖级伤残；王振万的误工期限评定为受伤后120日，出院后护理期限评定为50日。另查明，事故发生后，卢加申支付王振万5300元作为医疗费。再查明，王振万的母亲于1931年6月10日出生，育有王振万等5个子女。王振万因古雷化工项目土地被征收，属于失地农民。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”的规定，卢坤贵应对涉案意外事故造成王振万的损失予以赔偿。王振万在油漆过程中，在竹架上后退时因不慎未能踩在竹架的架面上踩空而从竹架上摔下，王振万对事故的发生存在疏忽大意，依法应承担相应责任，综合本案案情，酌情认定王振万承担本事故30%的责任，油漆项目承包方卢坤贵并无相应的施工资质，分包方卢加申存在选任承包者不当的情形，一审法院酌定卢加申承担本事故15%的责任，卢坤贵承担本事故55%的责任。卢坤贵辩解王振万系在停工期间而受伤并无提交相应的证据予以证明，且王振万亦予以否认，应承担举证不能的法律后果，其辩解不予采信；关于王振万的赔偿标准问题，因王振万属失地农民，应按城镇标准计算赔偿损失；王振万因本案造成的合理经济损失有：1.医疗费6804.84元；2.住院伙食补助费10天×20元/天=200元；3.护理费208.95元/天×10天+208.95元/天×50天×50%=7313.25元；4.营养费为6804.84×10%=680.484元；5、交通费酌定600元；6、精神损害赔偿金酌定6000元，7.残疾赔偿金为182480元，8.鉴定费1800元，9、被抚养人生活费3913.6元，10、误工费208.95元/天×120天=25074元，以上合计234866.174元，卢坤贵按责任比例应赔偿王振万各项损失129176.39元，卢加申按责任比例应赔偿王振万各项损失35229.92元，扣除卢加申已垫付的医药费5300元，卢加申应赔偿王振万29929.92元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决：一、卢加申应于判决生效后十日内赔偿王振万因提供劳务受害造成的各项损失29929.92元；二、卢坤贵应于判决生效后十日内赔偿王振万因提供劳务受害造成的各项损失129176.39元；三、驳回王振万的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1362.71元，减半收取681.355元，由王振万负担252.155元，由卢坤贵负担348.5元，由卢加申负担80.7元，于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。卢坤贵提供一组漳浦县古雷镇古城村玄天上帝庙的照片，拟证明该工程造价有780万，应由有资质的单位进行承包。王振万质证后对上述证据的真实性没有异议，但认为上述证据证明内容与照片没有实质关联，工程造价具体多少我们不清楚。卢加申质证后对上述证据的真实性没有意见，但认为工程造价是688万。本院对上述证据真实性予以确认。二审期间，卢坤贵对一审认定事实“2019年11月19日，王振万在从事油漆工作时，在油漆工程中，王振万在竹架上工作后退时因不慎未能踩在竹架的架面上踩空而从竹架上摔下，造成王振万受伤。”有异议，认为王振万不是踩空摔下的，是因为竹架断裂摔下来的。且这个竹架是卢加申提供的。王振万、卢加申对一审认定事实无异议，本院对各方当事人均无异议的事实予以确认。另查明，卢坤贵没有提供安全设备（安全绳、安全帽）给王振万。本案当事人争议的焦点：卢坤贵对本案的赔偿责任是承担55%还是20%。本院认为，卢加申将漳浦县古雷镇古城村玄天上帝庙油漆部分转包给卢坤贵，卢坤贵雇佣王振万从事油漆工作，王振万在工作时受伤。在本案中，漳浦县古雷镇古城村玄天上帝庙的发包方不属必要共同诉讼人，一审没有追加涉案工程的发包方为被告，并未违反法律规定，故卢坤贵提出一审未依法追加涉案工程的发包方为被告，属于程序错误的上诉理由，不能成立。涉案工程的安全由卢坤贵承担，卢坤贵雇用王振万工作又没有提供安全设备，一审认定卢坤贵承担55%责任并无不当，卢坤贵提出减轻其赔偿责任的上诉请求不能成立。综上所述，卢坤贵的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1855元，由卢坤贵负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘小玲审 判 员 傅志杰审 判 员 邓文安二〇二一年九月二十二日法官助理 李 菁书 记 员 肖美玲