辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终12122号上诉人（原审原告）：关莹，女，1985年7月11日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：冷东、朱东硕，辽宁广嘉律师事务所律师上诉人（原审被告）：包云龙，男，1988年5月9日出生，满族，住址辽宁省鞍山市岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：葛玉霜，辽宁开宇律师事务所律师。上诉人关莹因与上诉人关云龙侵权责任纠纷一案，均不服沈阳市沈河区人民法院（2021）辽0103民初2534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月20日受理后，依法由审判员宋宁担任审判长，与审判员任江、彭聪（主审）组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。关莹上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判；本案一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、双方因琐事发生纠纷，关莹作为女性处于弱势地位和被侵害一方，一审法院认定包云龙承担70%责任过低，应承担全部责任。二、一审认定包云龙在关莹受伤住院期间护理3天有误，包云龙也未提供证据予以证明，原审法院未支持护理费不当。三、一审法院不支持关莹主张的病案等住院材料复印费不当。针对包云龙上诉请求辩称：一、包云龙所提的关莹是美发从业者，手指受伤系过度使用无名指造成的上诉理由，没有证据证明；2.关莹手指受伤系包云龙施暴造成，赔偿责任全部应由包云龙负责；3.一审法院根据案情酌定营养费恰当。包云龙上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判；本案一切诉讼费由关莹承担。事实与理由：一、一审认定事实不清。关莹主动到包云龙处找到包云龙，双方因言语不和发生争吵，关莹对包云龙动手，但包云龙一直在躲避，双方不是一审法院认定的拉扯和推搡，而是关莹追打包云龙，关莹手部受伤也是其拉扯包云龙衣服时自己造成的，包云龙完全是被动挨打和躲避。原审判决依据的报警情况登记表是关莹报警时单方陈述的，并不是真实情况。二、一审判决违反“谁主张谁举证”的原则，关莹应对包云龙的主观故意和侵权行为承担举证责任。包云龙本人才是受害人，不存在侵权故意，关莹应自己承担全部责任，原判认定包云龙承担70%的赔偿责任有失公平。三、原判酌定营养费不当。针对关莹上诉请求辩称，包云龙没有和关莹拉扯的动作，没有侵权故意和行为，不应承担责任。关莹手受伤后，包云龙第一时间带着关莹去第四人民医院就诊，拍摄的DR显示右手未见明显异常，因为医院处置不当才延误最佳治疗时机导致损害扩大，关莹应向四院索赔。二、2019年9月8日至11日，包云龙在医院陪护关莹3天是客观事实，医药费也由包云龙垫付，关莹在一审庭审时也都承认。三、出院时医院免费提供患者的报告单、结算单、处方笺、出院诊断书等，不需要额外打印病案，复印费不应纳入赔偿项目。关莹向一审法院提出诉讼请求：2019年8月28日，原告到被告包云龙的店门口找他，二人是恋爱关系，因为琐事吵起来了，在动手的过程中，被告掰原告的右手无名指造成原告骨折、腕和手指伸肌腱损伤、掌指关节韧带断裂。当日，原告去沈阳四院拍片，医生说没事，就回家养。随后在8月29日报了警，一周后还没好，原告就去沈阳四院拍片子，诊断出骨折、腕和手指伸肌腱损伤、掌指关节韧带断裂，让去八院。随后，原告入沈阳医学院附属中心医院（八院）治疗，住院5天。出院后三个月才勉强开始继续工作。原告系理发店的经营者，已经营了五年多，被告造成原告的右手无名指经过治疗后依然不能回位，对其理发影响严重。在理发的过程中右手无名指是最为重要的手指，受伤恢复后，原告的右手无名指不能回位、不能正常受力，导致原告理发速度变慢，每天能完成的理发顾客减少2名左右。并且导致原告无法完成一些难度较大的发型，因此失去了一些老客户和新客户。对此，原告提出理发行业收入损失费。右手无名指是以后需要戴结婚戒指的手指，而且这个手指的形态对一个女生也至关重要，现在的手指的形态造成原告巨大的心理障碍，精神受到了巨大打击。另外，一个男生如此粗暴地攻击女性，也给原告的心理留下了阴影，导致原告经常夜里失眠、心悸、出汗。对此，请求法院支持原告的精神抚慰金的请求。经过惠工派出所委托，原告在正泰法医鉴定所做了鉴定，为轻微伤，报告及案件材料在派出所，法院可以到派出所查实。综上，请求法院依法支持原告诉讼请求。一审法院认定事实：2019年8月28日，关莹与包云龙发生争执，二人拉扯过程中，关莹右手无名指骨折。2019年8月29日，原告到沈阳市第四人民医院急诊治疗，拍摄DR，显示右手未见明显异常。随后几天，原告右手无名指未见康复，原告再次到医院就诊。2019年9月6日，原告至沈阳医学院附属中心医院就诊，经诊断为指骨骨折，住院5天，自2019年9月6日至2019年9月11日，普食。2019年9月6日至2019年9月8日期间为三级护理，2019年9月8日至2019年9月11日期间为二级护理，由被告陪护3天。住院期间花费医疗费10367.19元。出院建议加强营养，休息一个月，并于术后6-8周拔出克氏针，12周之内避免负重及重体力劳动，定期门诊复查。被告垫付原告治疗费用6000元。原告于庭审中表示，对在沈阳市第四人民医院诊疗期间发生的医疗费用，已与医院调解完毕，本案中放弃主张。原告系个体经营者，在沈阳市皇姑区从事美发行业。现原、被告因赔偿问题协商未果，原告起诉来院。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。依据双方当事人陈述及报警情况登记表记载，可以确认原、被告双方系在拉扯推搡间原告受伤。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据原、被告双方的庭审陈述及本院查证的事实，考虑事件发生的实际情况，本院酌情确定被告对原告伤情导致的合理损失承担70%的赔偿责任。关于原告的合理损失问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。关于医疗费，根据原告提交的医疗费票据，本院对原告在沈阳医学院附属中心医院住院期间花费医疗费10367.19元，予以确认。对原告主张的在中国医科大学附属第一医院治疗抑郁症发生的医疗费，无法认定与本案存在必然的因果关系，本院不予确认。以上医疗费，被告应承担7257元，其中已垫付6000元，剩余1257元，本院予以支持，对于原告主张的医疗费超出部分，本院不予支持。关于住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告住院5天，按照每天100元计算，共计500元，被告应予支付350元。关于误工费。原告受伤后医院诊断共计休息一个月且在12周内不能负重及体力劳动，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。因原告关莹所从事的工作为美发，手指受伤对美发行业具有较大影响，本院参照居民服务业的平均工资标准计算原告的误工损失应为11742.5元（46970元÷12个月×3个月），被告应予赔偿8219.75元。关于护理费。原告住院期间2天3级护理，3天2级护理，被告护理3天，被告已履行完毕护理义务。对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于营养费，合理的营养是促进康复的物质基础，本院根据原告伤情并结合医院医嘱，酌定营养费为500元，被告应予赔偿350元。关于交通费，结合原告就诊情况，对于原告主张交通费300元予以确认，被告赔偿原告210元。关于复印费，原告并未提供证据证明复印费实际发生及具体数额，本院不予支持。关于理发行业收入损失费，因本院已支持原告误工费损失，本院对原告的该项诉讼请求，不予支持。关于精神损失费，无法证明原告因本次受伤事件产生严重的精神问题，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告包云龙于本判决发生法律效力后15日内，赔偿原告关莹医疗费1257元；二、被告包云龙于本判决发生法律效力后15日内，赔偿原告关莹住院伙食补助费350元；三、被告包云龙于本判决发生法律效力后15日内，赔偿原告关莹误工费8219.75元；四、被告包云龙于本判决发生法律效力后15日内，赔偿原告关莹营养费350元；五、被告包云龙于本判决发生法律效力后15日内，赔偿原告关莹交通费210元；六、驳回原告关莹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计250元，由被告包云龙负担。二审过程中，双方当事人均未提供新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,公民的身体健康权受法律保护。关于包云龙提出原判认定事实不清，系关莹先对包云龙动手，关莹受伤是自身造成，其是受害者不应进行赔偿，原判违反举证原则，判决结果有失公正，以及关莹提出包云龙承担70%责任过低，应承担全部责任的上诉理由，经查，原判依据双方当事人的陈述、住院病案，结合二审中查明的案发原因，即关莹怀疑包云龙出轨而主动上门找关云龙理论，并在争吵过程中率先掌掴关云龙进而引发双方撕扯等事实，认定双方的过错大小和责任比例并无不当，双方对各自的主张均未提供证据证明，本院不予支持。关于关莹提出原判认定包云龙护理3天的事实有误，且不支持护理费不当，以及包云龙提出原判酌定营养费不当的上诉请求，经查，原审庭审过程中，关莹对包云龙提出护其3天的事实并未否认，且关莹认可包云龙陪同治疗并垫付6000元医疗费的事实，原判结合上述事实和包云龙陈述，不支持关莹的护理费主张，并根据案情和损害后果酌情支持一定的营养费并无不当，对双方提出的该上诉请求，本院不予支持。关于关莹提出原审法院不支持其材料复印费不当的上诉理由，因其未提供给付复印费的相关票据，本院无法支持。综上所述，上诉人包云龙、关莹的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回包云龙、关莹上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人包云龙、关莹各自负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋 宁审 判 员  任 江审 判 员  彭 聪二〇二一年九月二十八日法官助理  李家宝书 记 员  王天秀本判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。