.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市崆峒区人民法院民事判决书（2018）甘0802民初1706号原告：张某1。委托诉讼代理人：曹某，甘肃晨东律师事务所律师。委托诉讼代理人：荔某，甘肃晨东律师事务所律师。被告：甘肃第三建设集团公司（甘肃三建集团公司）。住所地：甘肃省兰州市城关区武都路***号。法定代表人：陈某，该公司董事长。委托诉讼代理人：井某，甘肃第三建设集团部门经理。委托诉讼代理人：韩某，甘肃致中律师事务所律师。被告：冯某，住平凉市。（未到庭）委托诉讼代理人：姜某，甘肃律杰律师事务所律师。被告：薛某，住平凉市。（未到庭）委托诉讼代理人：张某2，甘肃胜友律师事务所律师。原告张某1与被告甘肃第三建设集团公司、冯某、薛某民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某1及其委托诉讼代理人曹某、荔某，被告甘肃第三建设集团公司的委托诉讼代理人井某、韩某，被告冯某的委托诉讼代理人姜某，被告薛某的委托诉讼代理人张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某1向本院提出的诉讼请求：1、要求被告甘肃第三建设集团公司偿还原告借款100万元，并支付2015年6月3日至2018年4月10日所拖欠的利息及违约金614667元，此后利息随本付清；2、由被告冯某、薛某对上述款项承担连带清偿保证责任；3、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：甘肃三建集团公司承建了平凉广电大厦裙楼工程，并成立了甘肃第三建设集团工程承包公司平凉市广电新闻中心项目部（简称为甘肃三建平凉广电项目部），任命被告冯某为该项目部负责人。工程款由工程发包方平凉市广播电影电视局付款给被告甘肃三建集团公司，再由甘肃三建集团公司拨付给甘肃三建平凉广电项目部负责人冯某。2015年2月3日，甘肃三建平凉广电项目部因工程资金短缺向原告提出借款100万元，并向原告出具借款保证还款承诺书。同年5月30日，被告冯某与原告签订了借款合同，约定冯某向原告借款100万元，借期为2015年6月1日至同年8月30日，月利率2.6%，逾期未还应承担每天万分之四的违约金。同时，被告薛某向原告出具担保承诺书，承诺对该笔借款承担担保责任。合同签订后，原告通过银行转账方式向被告冯某足额支付了100万元。逾期后，原告多次向被告催要借款本息，而甘肃三建平凉广电项目部及被告冯某、薛某多次承诺多次失信。无奈诉至法院，请求依法判处。原告为证明其主张，当庭提交证据：1、借款保证还款承诺书、借款合同、借据、担保承诺书各一份，拟证明甘肃三建平凉广电项目部负责人冯某因工程资金短缺向原告借款100万元，约定有借款期限和利息，并由薛某对该笔借款本息提供连带担保责任的事实；2、指定汇款通知单、银行汇款单各一份，拟证明原告依照合同约定通过银行转账方式足额将借款汇入冯某指定的银行账户；3、还款直接支付同意书，拟证明甘肃三建平凉广电项目部未按约定还款，截至2016年10月30日尚欠本金100万元，利息387400元。并同意待工程款转入甘肃第三建设集团承包公司后由该公司代平凉广电项目部和负责人冯某将所欠本息直接打入张某1账户；4、借款保证还款承诺书一份，拟证明2017年5月28日冯某再次承诺同年6月30日前全部偿还借款本息，薛某继续提供担保责任。被告甘肃三建集团公司辩称：1、甘肃三建集团公司未向原告借过钱，双方之间不存在任何债权债务关系和民间借贷纠纷；2、原告称借款发生在2015年，而当时甘肃三建集团公司成立的平凉市广电项目的工程已经完工，即使发生借款，也是原告与冯某之间的借贷关系，与甘肃三建集团公司无关。故原告诉请由甘肃三建集团公司偿还其垡没有事实根据和法律依据，应依法驳回原告的该诉讼请求。被告甘肃三建集团公司为证明其主张，当庭提交了经营承包责任书一份，拟证明承包人未经公司同意不得对外签订任何书面协议，且原告并未将借款转入公司账户。被告冯某辩称：我当时任甘肃三建平凉广电项目部负责人。2015年我向原告借款100万元属实，当时工程并未完工。借款是由于工程发包方迟迟不支付工程款，拖欠工程材料款及人工费厉害，为了使施工能够顺利进行而发生的，属职务行为，且工程款是由甘肃三建集团公司负责结算，所以借款应该由其偿还。被告薛某辩称：1、冯某是甘肃三建平凉广电项目部负责人，2015年2月3日签署还款承诺书、借款合同，向原告借款行为构成表见代理，甘肃三建集团公司作为实际用款人，应该向原告支付借款本息；2、当时冯某多次找我说是没有工程款，需要向原告借款，我才签的字，但不构成法律意义上的担保；3、我为此笔借款提供担保的期限已过，保证责任应予免除。在当庭质证中，被告甘肃三建集团公司对原告提供的证据的质证意见为：1、对借款保证还款承诺书，认为属无效承诺，因为2015年2月3日并未发生借款；2、对借款合同、借据提出异议，认为恰好证明借款人是冯某，并非甘肃三建集团公司；3、对担保承诺书的真实性不予质证；4、对指定汇款通知单的真实性有异议，证明冯某将该借款并未用于平凉广电项目工程中；5、对还款直接支付同意书、借款保证还款承诺书的证明目的有异议，认为更证明了借款发生在张某1与冯某个人之间，不属原告与甘肃三建集团公司间发生的债务关系；6、对转账凭证的证明目的有异议，认为转款时间、金额与合同时间、金额不一致，且部分款项是给他人的还款，与本案100万元无关联性，与甘肃三建集团无关。被告冯某、薛某对原告提交的所有证据的真实性均不持异议，均证明了冯某是为了支付平凉市广电大厦裙楼工程所欠材料款及工人工资而向原告借款的。经审查，原告张某1提交的上述证据内容真实，来源合法，与本案有关联性，本院予以确认。原告张某1、被告冯某、薛某对被告甘肃三建集团公司提交的经营承包责任书的真实性均不持异议，但认为该责任书属甘肃三建集团公司与冯某之间的内部承包合同，对外不能对抗第三人。更证明了冯某为甘肃三建平凉广电项目部负责人，且冯某正是因为工程资金短缺才向他人借款。经审查，本院对该证据的真实性予以确认。根据本院确认的证据，并结合双方当事人的陈述，本院认定案件事实如下：2011年，甘肃第三建设集团公司承建了平凉市广播电视新闻中心建设项目，同时成立了甘肃第三建设集团工程承包公司平凉市广电新闻中心项目部（简称为甘肃三建平凉广电项目部），并任命被告冯某为该项目部负责人，与冯某签订了《经营承包责任书》。约定工程款项全额进入公司资金结算中账户，除留相应综合上缴费用外，其余及时拨付给项目部，确保施工生产的需要。2015年2月3日，甘肃三建平凉广电项目部因工程资金短缺提出向原告张某1借款100万元的意思表示，并向原告出具了《借款保证还款承诺书》。同年5月30日，甘肃三建平凉广电项目部负责人被告冯某与原告签订了《借款合同》，约定冯某因承建平凉广电大厦裙楼工程款未支付到位，经被告薛某介绍并承诺担保，向原告（出借人）借款100万元做工程周转急用；借期为2015年6月1日至同年8月30日；月利率2.6%，如逾期则应承担每天万分之四的违约金。同时，被告薛某向原告出具《担保承诺书》，承诺对该笔借款承担担保责任。合同签订且在冯某出具了《借据》后，原告通过银行转账和现金方式向被告冯某足额支付了借款100万元。但逾期后，甘肃三建平凉广电项目部及被告冯某未按约定向原告清偿借款本息。在原告多次向被告催要过程中，甘肃三建平凉广电项目部及被告冯某向原告出具《还款直接支付同意书》，承诺同意待工程款转入甘肃第三建设集团承包公司后由该公司代平凉广电项目部和冯某所欠款项直接打入原告个人账户。但该承诺未实现。2017年5月28日，被告冯某、薛某与原告张某1又签署了《借款保证还款承诺书》，约定自2015年8月3日至今，共欠原告本息156.7667万元，承诺于同年6月30日前还清，由被告薛某对此笔借款继续全责担保。但到期后又未实现诺言。原告即诉至法院，请求依法判处。本院认为，被告冯某及甘肃三建平凉广电项目部为了保证被告甘肃三建集团公司承建的平凉市广播电视新闻中心建设项目顺利完工，与原告张某1签订的借款合同，系双方真实意思的表示，属有效合同，对双方具有约束力，均应按照约定全面履行自己的义务。甘肃三建平凉广电项目部及被告冯某借得原告款项后，在约定的期限届满后，未依约履行向原告归还借款本息的义务，属违约行为，依法应承担继续清偿所欠原告借款，并支付利息、违约金的违约责任。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：”出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。”原、被告在合同中约定的利率及违约金，已超过了年利率24%的规定，故应做出调整。但因原告所主张的自2015年6月3日被告实际收到借款日起至2018年4月10日期间的利息及违约金614667元未超过年利率24%，应予支持。根据本院查明的事实，甘肃三建平凉广电项目部系被告甘肃三建集团公司设立的分支机构，且其所承建的平凉市广播电视新闻中心建设项目工程款项的结算、收取均由被告甘肃三建集团公司设立专项账户统一管理，故该项目部不具有对外独立承担民事责任的能力，其以被告甘肃三建集团公司的名义对外进行的民事活动所引起的法律后果，应由被告甘肃三建集团公司与被告冯某共同承担。借款逾期后，原告不仅向甘肃三建平凉广电项目部及被告冯某主张债权，而且多次要求被告薛某承担保证责任，2017年5月28日被告薛某又以担保人的身份就上述借款本息自愿向原告出具了《借款保证还款承诺书》，故被告薛某应对上述借款本息承担连带责任保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条、第二十九条第一款、第三十条之规定，判决如下：1、被告甘肃第三建设集团公司、冯某于判决生效之日起十五日内偿还原告张某1借款1000000元，并支付2018年4月10日前的利息及违约金614667元，共计1614667元。此后利息按年利率24%计算随本付清。2、被告薛某对上述借款本息承担连带责任保证责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19332元，减半收取9666元，由被告甘肃第三建设集团公司、冯某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判员杨晓江二〇一八年六月二十三日法官助理受晓霞书记员姚迪