福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽06民终1749号上诉人（原审原告）：朱元发，男，1964年10月13日出生，汉族，住江西省萍乡市莲花县。委托诉讼代理人：蔡庆春，福建伟众律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：东山县康美镇长通工艺加工场，住所地福建省东山县康美镇东沈村1189号。工商注册号350626600072451。经营者：杨长通，厂长。委托诉讼代理人：李兴洲，福建达理律师事务所执业律师。上诉人朱元发因与被上诉人东山县康美镇长通工艺加工场（以下简称：“长通加工场”）劳动争议一案，不服福建省东山县人民法院（2021）闽0626民初10号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。朱元发上诉请求：撤销一审判决，改判支持朱元发在一审的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误，《协议书》明确约定长通加工场支付的款项为工资，且约定前2个月发放一个月工资，预留一个月工资，明确约定了工资的发放形式，一审法院认定并非按月支付劳动报酬是错误的；其次，《协议书》明确约定朱元发上班不得请假，请假须经批准，以及上班时的工作流程，工作制度，保密制度等进行了约定，朱元发隶属于长通加工场管理，一审认定二者并无组织、隶属关系是错误的。再次，朱元发每天为长通加工场做家具，该部分工作已成为长通加工场开展经营的一项业务。朱元发与长通加工场已建立劳动关系。长通加工场辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求维持原审判决，驳回朱元发的上诉请求。理由如下：一、双方建立的是劳务关系而非劳动关系。首先不存在隶属关系，没有管理与被管理、支配与被支配的权利和义务。劳动关系中的劳动者与用人单位有隶属关系，接受用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度(如考勤、考核等)，从事用人单位分配的工作和服从用人单位的人事安排。这是劳务关系与劳动关系最基本、最明显的区别。其次从支付报酬的形式上看，双方约定的是对加工物价进行协商报酬或按计件收取劳务报酬，而且双方约定了劳务报酬支付的方式没有一定的规律性，可以预留部分劳务报酬，而劳动关系支付报酬的方式多以工资的方式定期支付(一般是按月支付)，有规律性。依据双方所签订的《协议书》朱元发领取的是事先协商或计件报酬，不是固定月工资。而且从《协议书》备注已经明确：“其它事做（帮忙），每天9（1时玩），300元”更能说明没有月固定工资的约定。双方之前的约定也是采取事先协商报酬或计件报酬，双方并不存在固定月工资的方式。二、鉴于双方之间未建立劳动关系，原审审理后依法驳回朱元发的诉讼请求，具有事实与法律依据，应依法予以维持。朱元发向一审法院起诉请求：1.判令长通加工场支付拖欠的工资共计49975元；2.判令长通加工场支付经济补偿金9000元（工资9000元/月×1个月）；3.判令长通加工场一次性为其补办自2019年9月1日起至解除劳动关系期间的各项社会保险。一审法院认定事实：朱元发与长通加工场于2020年3月22日签订《协议书》，该协议书主要约定：因本厂生产需要，请朱元发做家具，协议如下：一、家具件套，谈好或点工计件价格，每月1号至10号结账，15号发工资，前2个月工资，发1个月工资，预留1个月到年底回家前付清，发工资前需按结账单发（交上借支单据，有急需相互协商）；二、上班须知：进厂收心，工作前必须保证身体健康，穿紧身衣服、鞋等，操作前必须有师傅指导，上班中不乱串、不抽烟，休息时间到指定抽烟处，上班期间没重要事情不请假，请假必须批准，负者承担误工客户没完成造成的责任；三、工作有序安排：家具件套等产品款式厂方提供尺寸等，必须做到问清楚、写清，厂方管理员签字后马上下料，写好料单需与管理员商量签字，交给开料师傅，补料需厂方同意，开料中，1套或多套要挑好形色统一，尽量要做到给自己家用的心态，白皮树必须补，找形色相同的，计算不要大材小用，慎重锯料。雕花板先取，方便打磨等，最后不影响自己安装。产品必须方正，不歪3厘，超3厘以上自己调整，不调整别的师傅忙修改他说多少就多少，误交付要承担责任，谈好榫卯结构的，用枪要经过同意。注：厂方产品不能外泄，厂内师傅厂内如有工作不能对外加工，其它事做（帮忙）每天9（1时玩），300元（每天）。四、补充协议：2020年开工，作3个月内，付百分之60，其他月份每月发清，如有需要商量而定。有订做要先写清单价表。2020年10月10日，朱元发向东山县仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：1.长通加工场立即支付拖欠的工资49975元；2.长通加工场立即支付经济补偿金9000元；3.长通加工场一次性为朱元发补办自2019年9月1日起至劳动关系解除期间的各项社会保险。同年11月23日，东山县仲裁委作出东劳人仲案[2020]39号裁决书，裁决：驳回朱元发的仲裁请求。裁决后，朱元发不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”及原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，认定劳动关系，除劳动者和用人单位符合劳动法律规定的主体资格、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分之外，用人单位还须对劳动者具有用工管理权，双方形成人身及经济上的从属关系。本案中，双方当事人签订的《协议书》第一条约定的是报酬计付方法且需经双方对账的，并非按月支付劳动报酬；第二条约定的是从事木工作业操作的安全规范及应及时完工，以免拖延交付劳动成果时间，并非长通加工场的劳动制度适用于朱元发；第三条约定的是朱元发应按照长通加工场的要求从事工作，二者并无组织、隶属关系，是平等地位的。综上，朱元发按照长通加工场的要求以自己的技能完成工作，其与长通加工场并没有从属关系，不是长通加工场的劳动者。故，朱元发认为其与长通加工场已建立劳动关系的主张，不能成立，据此其基于劳动关系而请求长通加工场支付拖欠的工资49975元、经济补偿金9000元及一次性为其补办自2019年9月1日起至劳动关系解除期间的各项社会保险，于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回朱元发的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由朱元发负担。二审中，朱元发向本院提供其与长通加工场的经营者杨长通2020年5月14日微信聊天记录，拟证明杨长通于2020年5月14日通过微信向其转账支付的10000元中，有5000元是委托朱元发转给案外人刘春辉的。经质证，长通加工场对该微信聊天记录真实性无异议。本院对朱元发提供的上述微信聊天记录真实性予以确认。经审理查明，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。另查明，2019年9月起，朱元发到长通加工场从事木工加工工作。长通加工场于2020年3月22日向朱元发出具一张欠条，载明“杨长通木雕厂欠朱元发工资13975元”，2020年农历4月底前付清。经双方确认，上述欠条是双方结算2019年9月至2020年1月17日期间尚欠的工资款。长通加工场的经营者杨长通以微信转账方式于2020年3月23日向朱元发支付3000元，于2020年5月14日向朱元发支付10000元（其中5000元为杨长通委托朱元发支付给案外人刘春辉），于2020年6月25日向朱元发支付8000元。本案当事人争议的焦点是：1.朱元发与长通加工场是否存在劳动关系;2.长通加工场是否有拖欠朱元发的工资；3.长通加工场是否应向朱元发支付经济补偿金。本院认为，关于朱元发与长通加工场是否存在劳动关系的问题，长通加工场的经营者杨长通与朱元发签订的《协议书》明确约定长通加工场按月向朱元发结算工资，并约定朱元发上班期间没有重要事情不得请假，请假须经批准，以及上班时的工作流程，基本的管理制度，保密条款等进行了约定，可以证明朱元发受长通加工场的劳动管理，从事长通加工场安排的有报酬的劳动。朱元发在长通加工场从事的木工加工工作，是长通加工场经营业务的组成部分。朱元发与长通加工场之间的用工关系符合劳动关系的法律特征，应认定双方之间自2019年9月起存在劳动关系。长通加工场对于朱元发工作至2020年6月底，朱元发于2020年7月起离职的事实没有异议，可以确认，故双方劳动关系存续期间为2019年9月起至2020年6月底。一审未认定双方之间构成劳动关系不当，本院予以纠正。关于长通加工场是否有拖欠朱元发工资的问题；本院认为,长通加工场于2020年3月22日向朱元发出具一张欠条，结合双方当事人的陈述，可以表明长通加工场截至2020年1月17日尚欠朱元发工资13975元。朱元发主张其平均日工资300元，有《协议书》的约定内容相印证，可以认定。根据原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)的规定，应认定朱元发的平均月工资应按6525元（300元/天×21.75天）计算。长通加工场应向朱元发支付2020年3月至6月的工资为26100元（6525元×4），加上前述所欠工资13975元，长通加工场应向朱元发支付工资共计40075元。扣除长通加工场的经营者杨长通于2020年3月23日至6月25日向朱元发支付的16000元，长通加工场尚欠朱元发工资24075元，依法应予支付。关于长通加工场是否应向朱元发支付经济补偿金的问题；本院认为,长通加工场在与朱元发的劳动关系存续期间，未依法为其加纳社会保险费，且未及时足额支付劳动报酬，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同以及该法第四十六条第（一）项规定，“劳动者按照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”，朱元发据此请求长通加工场支付经济补偿金，有法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，朱元发在长通加工场的工作年限为六个月以上不满一年，长通加工场依法应按一个月工资标准向朱元发支付经济补偿金6525元。社会保险费的征缴属行政管理范畴，朱元发关于补缴社会保险费的请求不属人民法院受理劳动争议案件的范围，故该请求不属本案审理范围。综上所述，朱元发的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销福建省东山县人民法院（2021）闽0626民初10号民事判决；二、东山县康美镇长通工艺加工场应于本判决生效后十五日内向朱元发支付尚欠工资24075元；三、东山县康美镇长通工艺加工场应于本判决生效后十五日内向朱元发支付经济补偿金6525元；四、驳回朱元发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由东山县康美镇长通工艺加工场负担；二审案件受理费10元，由东山县康美镇长通工艺加工场负担。本判决为终审判决。审 判 长  林 微审 判 员  傅志杰审 判 员  邓文安二〇二一年九月十七日法官助理  李 菁书 记 员  肖美玲附：执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。