广西壮族自治区贺州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)桂11刑终116号原公诉机关贺州市八步区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑胜义，男，1988年11月13日出生于湖南省宁远县，汉族，小学文化，农民，住湖南省宁远县。曾因犯容留他人吸毒罪于2015年5月12日被湖南省宁远县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年8月8日刑满释放。因本案于2017年3月4日被抓获,因涉嫌犯盗窃罪于同年3月6日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。原审被告人ＸＸ，男，1986年7月29日出生于湖南省新宁县，汉族，小学文化，农民，住湖南省新宁县。因本案于2017年3月4日被抓获，因涉嫌犯盗窃罪于同年3月6日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。贺州市八步区人民法院审理贺州市八步区人民检察院指控原审被告人郑胜义、ＸＸ犯盗窃罪一案，于2018年5月2日作出（2017）桂1102刑初846号刑事判决。原审被告人郑胜义不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人郑胜义及原审被告人ＸＸ，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、2017年2月28日20时许，被告人郑胜义、ＸＸ驾驶摩托车从湖南省宁远县窜到广西贺州市八步区教育局宿舍1栋2单元101室，用铁撬棒撬开防盗窗，入户盗走被害人于某家里的现金400元、魅族牌手机一台（价值1044元）、面额50元的纪念钞一张、纪念币、银色金属颗粒、手镯、手链、吊坠等物品(共价值1513元)。案发后，公安机关依法扣押部分被盗物品并发还被害人于某。二、2017年3月1日19时许，被告人郑胜义、ＸＸ携带铁撬棒、手电筒、手套等作案工具，窜到贺州市八步区新兴南路公租房小区5栋301房，由ＸＸ望风，郑胜义用铁撬棒撬开防盗窗，入户盗走被害人黎某家里的项链、耳环、戒指、金箔玫瑰花、手镯等首饰若干（共价值9001元）。案发后，公安机关依法扣押被盗物品并发还被害人黎某。三、2017年3月2日20时许，被告人郑胜义、ＸＸ携带铁撬棒、手电筒、手套等作案工具，窜到贺州市八步区新兴南路133号水泥厂宿舍AB栋301室，由ＸＸ望风，郑胜义用铁撬棒撬开防盗窗，入户盗走被害人黄某家里的吊坠、手链、戒指等首饰若干、硬币、纪念币若干等物品（共价值655.5元）。案发后，公安机关依法扣押被盗物品并发还被害人黄某。四、2017年3月2日21时许，被告人郑胜义、ＸＸ携带铁撬棒、手电筒、手套等作案工具，窜到贺州市八步区芳林路19号2栋212室，用铁撬棒撬开防盗窗，入户盗走被害人叶某家里的现金2500元及项链、戒指等首饰若干。案发后，公安机关依法扣押部分被盗物品并发还被害人叶某。原判认定上述事实的证据有：被害人于某、黎某、黄某、叶某的报案陈述，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，扣押物品、文件笔录，扣押清单，发还清单，被告人指认作案工具照片，被告人指认被盗物品照片，查获的物品照片，贺州市价格认证中心贺价认（案）[2017]74号、94号价格认定结论书，广西区首饰制品质量监督检验站Z17-WW0514至WW0518、Z17-WW0027至WW0029珠宝首饰鉴定报告，香港周六福珠宝收据，湖南省宁远县人民法院（2015）宁法刑初字第146刑事判决书，湖南省东安监狱释放证明书，抓获经过，户籍证明，辨认笔录，被告人郑胜义、ＸＸ的供述等。综上，被告人郑胜义、ＸＸ盗窃作案四次，盗窃物品价值13669.5元。原判认为，被告人郑胜义、ＸＸ以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，数额较大。其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人郑胜义积极实施犯罪行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人ＸＸ起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人郑胜义曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人郑胜义、ＸＸ如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款和第二款、第三条第一款和第二款之规定，判决：一、被告人郑胜义犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人ＸＸ犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元。三、扣押的未随案移送的赃款588.5元，由扣押单位贺州市公安局八步分局依法按比例发还被害人于某人民币81.2元，发还被害人叶某人民币507.3元。四、责令被告人郑胜义、ＸＸ共同退赔被害人于某人民币318.8元，被害人叶某人民币1992.7元。五、扣押的未随案移送的作案工具铁撬棒二把、手电筒三把、手套二副、水管棍一把，由扣押单位贺州市公安局八步分局依法予以没收。郑胜义上诉提出刑期应从其被抓获当日起计算；一审判决书第二单涉案被盗财物价格鉴定过高；其能如实供述罪行。一审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明，一审判决认定原审被告人郑胜义、ＸＸ犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分。一审判决所列证据均经一审庭审查证属实。本院对一审判决认定的事实及采信的证据予以确认。对于上诉人郑胜义所提一审判决书第二单被盗财物价格鉴定过高的上诉理由。经查，本案的价格鉴定意见是由物价鉴定部门，依照法定程序和规则对涉案被盗财物的价值进行鉴定，所作结论客观，合法有效，可以作为定案依据使用。上诉人郑胜义所提上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人郑胜义及原审被告人ＸＸ以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人郑胜义积极实施犯罪行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人ＸＸ起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人郑胜义有累犯情节，依法应当从重处罚。上诉人郑胜义能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。一审判决根据原审被告人郑胜义盗窃的具体犯罪事实，并充分考虑其具有的从重、从轻处罚情节，在法定的量刑幅度内判处相应刑罚，并无不当。上诉人郑胜义所提原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人郑胜义所提刑期应从被抓获之日起计算的上诉理由。经查，公安机关出具的抓获经过证实，上诉人郑胜义及原审被告人ＸＸ因本案于2017年3月4日被抓获归案，此时郑胜义、ＸＸ已因同一犯罪事实被剥夺了人身自由而被实际羁押，其被剥夺人身自由的期间应当予以折抵刑期，故刑期应从被抓获之日起计算,即上诉人郑胜义刑期自2017年3月4日起至2019年5月3日止；原审被告人ＸＸ刑期自2017年3月4日起至2018年8月3日止。一审判决对上诉人郑胜义及原审被告人ＸＸ的刑期从2017年3月6日开始计算有误，应予纠正。对上诉人郑胜义所提上述上诉理由，本院予以采纳。综上，一审判决根据原审被告人郑胜义、ＸＸ犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度所作判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。唯对原审被告人郑胜义、ＸＸ的刑期计算有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄 毅审 判 员  龚 建审 判 员  叶 懂二〇一八年六月二十一日法官助理  欧枝剑书 记 员  陈 清