.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区多伦县人民法院民事判决书（2017）内2531民初1205号原告：大唐内蒙古多伦煤化工有限责任公司。住所地：内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县诺尔镇盆窑村。法定代表人：赵宗凯，该公司总经理。委托代理人：武家辉，北京盈科律师事务所律师。被告：赵志忠，男，1971年11月28日出生，汉族，住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。委托代理人：赵中国，内蒙古驰信律师事务所律师。被告：多伦县利源劳务服务有限责任公司。住所地：内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县诺尔镇向阳路**号。法定代表人：王洪艳，该公司总经理。委托代理人：刘慧仙，内蒙古恃法律师事务律师。原告大唐内蒙古多伦煤化工有限责任公司（以下简称大唐多伦公司）与被告赵志忠、被告多伦县利源劳务服务有限责任公司（以下简称利源公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大唐多伦公司委托代理人武家辉，被告赵志忠及其委托代理人赵中国、被告利源公司法定代表人王洪艳及其委托代理人刘慧仙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大唐多伦公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告利源公司、多伦县人才劳动力市场管理中心（以下简称多伦县人才中心）之间的劳务派遣协议有效；2、依法确认被告赵志忠与被告利源公司签订的劳动合同有效；3、依法确认原告与被告赵志忠之间为劳务派遣关系，无事实劳动关系，原告无义务与被告赵志忠解除劳动关系、无需为被告赵志忠办理离职手续；4、判令原告无须向被告赵志忠支付经济补偿金34351.87元；5、判令原告无须向被告赵志忠支付2017年5月份工资差额；6、本案的全部诉讼费用由二被告承担。事实与理由，第一、原告与被告赵志忠为劳务派遣关系，无义务与被告赵志忠解除劳动关系并为其办理离职手续。被告赵志忠与被告利源公司是劳动合同关系，双方于2015年2月1日签订《劳动合同》，被告赵志忠被派遣至原告公司，原告与被告赵志忠成立劳务派遣关系，原告为用工单位。《劳动合同》签订后被告利源公司每月向被告赵志忠支付工资、缴纳社保,应由用人单位向被告赵志忠支付工资差额，原告仅为用工单位，原告已经按照《劳务派遣协议》约定按时足额向被告支付劳务派遣服务费，原告与被告赵志忠不存在事实劳动关系，无需为被告赵志忠办理离职手续，无义务向其支付工资差额。第二、原告无需向被告赵志忠支付经济补偿金。首先，被告赵志忠在2009年与多伦县人才中心建立劳动关系，并被派遣至用工单位原告公司，2015年1月31日被告赵志忠与人才中心劳动合同期限届满。在此期间，被告赵志忠与原告系劳务派遣关系，劳务派遣单位为人才中心。根据《劳动派遣暂行规定》第十七条的规定，该期间的经济补偿金应向劳务派遣单位人才中心主张，原告无支付义务，并且根据《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第二十七条规定，被告赵志忠要求支付该期限的经济补偿金已超过仲裁时效，应予以驳回。其次，原告与被告利源公司经协商一致签订《劳务派遣协议书》，且协议第5条约定原告有权安排或调整劳务派遣人员的岗位及工作任务，并按照岗位要求对劳务派遣人员进行管理。原告根据协议约定调整被告赵志忠岗位后已及时告知被告利源公司，原告不存在过错和违约情形。另外《劳务派遣协议》第8条约定被告利源公司承担劳务派遣人员在原告公司工作期间提起的劳动仲裁和司法诉讼的应对责任。如赵志忠不满岗位调整事宜，根据《劳动合同法》第46条规定和合同约定，被告赵志忠应向用人单位利源公司主张权利。第三、多伦县劳动人事争议仲裁委员会违反法定程序超范围裁决，应予以纠正。多伦县劳动人事争议仲裁委员会在当事人没有提出仲裁申请的情况下超范围对原告与被告利源公司签订的《劳务派遣协议》的效力、二被告签订的《劳动合同》的效力、原告与被告赵志忠之间的关系进行裁定，并且多伦县劳动人事争议仲裁委员会在案外人人才中心未参加庭审的情况下直接裁定原告与人才中心签订的《劳务派遣协议》无效，违反了不告不理的民事审判原则，违反法定程序，应依法予以纠正。被告赵志忠辩称，利源公司是职业中介机构，经营范围是中介服务、建筑工程机械与设备租赁，不具有劳务派遣资质。多伦县人才中心是中介服务机构，从事人事代理业务，不具备用工主体资格，不具有劳务派遣资质。利源公司、多伦县人才中心均未取得劳务派遣资质，未取得行政许可派遣资质，作为国有企业的大唐公司，在与上述两个中介服务机构签订劳务派遣合同时没有尽到审查资质的义务。作为劳务派遣方违反规定经营劳务派遣业务，应当向所在地有许可管辖权的人力资源社保行政部门依法申请行政许可。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。大唐与利源公司、多伦县人才中心所签订的劳务派遣协议不具备法定生效条件，属于无效协议。赵志忠自2010年5月10日入职原告公司，形成长期稳定的工作岗位，并受原告公司的管理，存在事实的劳动关系。2017年5月份，原告在未与被告协商一致的情况下，单方变更赵志忠的工作岗位为环保、打扫卫生岗位。原告有义务给赵志忠办理离职手续。仲裁时效从原告单方调整赵志忠工作岗位时发生争议时起算，未超过仲裁时效，原告擅自变更赵志忠的工作岗位，降低待遇，不符合法律规定的条件，构成对职工合法权益的侵害，造成的损害应予补偿。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求，维持多伦县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书。被告利源公司辩称，利源公司不具备《劳动合同法》所规定的劳务派遣单位的资质，利源公司不是合格派遣单位，同时也不是用人单位。对原告主张的不予支付经济补偿和补发工资差额的诉讼请求认可，不管原告是用人单位，还是利源公司是用人单位，均不应向被告赵志忠支付经济补偿。由于劳动合同中对岗位未做约定，企业可以调整岗位，这种调整并不违法，所以仲裁委员会裁决大唐多伦公司为被告赵志忠支付经济补偿无法律依据。综上请求法院对原告不予支付经济补偿的请求予以支持，其他的请求予以驳回。本院经审理认定事实如下：2009年，原告大唐多伦公司与多伦县人才中心签订劳务派遣协议书。双方约定，自2006年1月1日起，双方合作实施劳务派遣的用人方式，由多伦县人才中心根据大唐多伦公司提出的用人要求，向大唐多伦公司派遣劳务服务人员，大唐多伦公司向多伦县人才中心支付劳务派遣费用；多伦县人才中心在征得大唐多伦公司同意的前提下，与大唐多伦公司已确定的劳务派遣人员签订劳动合同。2016年1月1日，原告大唐多伦公司与被告利源公司签订《劳务派遣协议书》。双方约定，自2016年1月1日起合作实施劳务派遣的用人方式，由利源公司根据大唐多伦公司提出的用人要求，向大唐多伦公司派遣劳务服务人员，大唐多伦公司向利源公司支付劳务派遣费用；劳务派遣人员由大唐多伦公司确定；利源公司在征得大唐多伦公司同意的前提下，与大唐多伦公司已确定的劳务派遣人员签订劳动合同；劳务派遣协议终止时间为2016年12月31日。2017年1月1日，大唐多伦公司与利源公司签订《劳务派遣协议书变更协议》，约定将上述劳务派遣协议的终止时间变更为2017年12月31日。2010年5月至2017年5月，被告赵志忠在原告大唐多伦公司处从事变换操作工工作。双方未签订劳动合同。工作期间，被告赵志忠分别于2013年8月9日与人才中心签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限至2018年8月8日止；另于2015年2月1日与利源公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2015年2月1日起至2023年1月31日。2017年5月，原告大唐多伦公司未与被告赵志忠协商一致，将赵志忠的工作岗位调整为环保、打扫卫生，并降低相应工资、福利待遇。赵志忠2017年5月份的工资，大唐多伦公司仅发放了460元。2017年6月，赵志忠以利源公司为被申请人，大唐多伦公司为第三人，向多伦县劳动争议仲裁委员会提出仲裁请求：1、裁决赵志忠与利源公司解除终止劳动合同；2、裁决利源公司与大唐多伦公司连带支付经济补偿金；3、裁决利源公司与大唐多伦公司连带为赵志忠补缴自2017年1月份以后的住房公积金；4、裁决利源公司与大唐多伦公司为赵志忠补足2017年5月份按多伦县最低工资标准相比较的差额；5、裁决利源公司为赵志忠办理解除劳动合同手续。多伦县劳动争议仲裁委员会裁决为：1、裁决大唐多伦公司与利源公司、多伦县人才劳动力市场管理中心签订的劳务派遣协议无效；2、裁决赵志忠与利源公司签订的劳动合同无效；3、裁决确认赵志忠与大唐多伦公司存在事实劳动关系；4、裁决赵志忠与大唐多伦公司解除事实劳动关系；5、裁决由利源公司与大唐多伦公司为赵志忠办理离职手续；6、驳回赵志忠申请的利源公司与第三人大唐多伦公司连带为赵志忠补缴自2017年1月份以后的住房公积金的仲裁申请；7、裁决大唐多伦公司向申请人赵志忠支付七个半月的经济补偿金，共计4907.41×7.5=36805.58元；8、裁决大唐多伦公司按多伦县最低工资标准，补足赵志忠5月份的工资差额。大唐多伦公司不服，遂提起本案诉讼。另查明，多伦县人才中心为全民所有制企业，于2006年11月28日登记成立，经营范围为人才劳动力市场中介服务，于2016年9月26日经核准注销。被告利源公司于2010年4月登记成立，为自然人独资有限责任公司，注册资本10万元。经营范围为职业中介服务、建筑工程机械与设备租赁，无劳务派遣资质。再查明，被告赵志忠自入职以来，一直由大唐多伦公司考勤与管理。大唐多伦公司将赵志忠的工资转入多伦县人才中心、利源公司账户，由后者依据大唐多伦公司提供的工资台账及账户向赵志忠发放。被告赵志忠提出仲裁申请前12个月的平均工资为4907.41元。本院认为，根据2012年12月28日修正的《中华人民共和国劳动合同法》规定，经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。本法实行以前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行。被告利源公司在《中华人民共和国劳动合同法》修正后未经行政许可，即擅自经营劳务派遣业务，违反法律规定。被告利源公司与被告赵志忠签订的劳动合同无效，但双方存在事实劳务关系。被告赵志忠仍应享有各项劳动权益。大唐多伦公司明知利源公司无劳务派遣资质仍与其签订劳务派遣协议；利源公司在征得大唐多伦公司同意的前提下，与大唐多伦公司已确定的劳务派遣人员签订劳动合同，大唐多伦公司对此存在过错。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，用工单位给被派遣劳动者造成损失的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。被告赵志忠在原告大唐多伦公司同一工作岗位连续工作7.5年，用工单位应当对连续用工实行正常的工资调整机制。原告自行变更被告赵志忠的工作岗位并降低工资待遇，违反了法定义务。被告赵志忠因此申请仲裁，要求被告利源公司与原告大唐多伦公司连带给予经济补偿，理由得当。综上所述，原告大唐多伦公司提出的不予支付经济补偿的诉讼请求，本院不予支持。原告大唐多伦公司提出的确认劳务派遣协议及劳动合同有效的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第三项、第四十七条、第五十七条、第六十二条第一项第五项、第八十六条、第九十二条、第九十三条的规定，判决如下：一、确认被告赵志忠与被告多伦县利源劳务服务有限责任公司签订的劳动合同无效。二、被告多伦县利源劳务服务有限责任公司、原告大唐内蒙古多伦煤化工有限责任公司于本判决生效后十日内连带给付被告赵志忠七个半月的经济补偿36805.58元。三、被告多伦县利源劳务服务有限责任公司、原告大唐内蒙古多伦煤化工有限责任公司于本判决生效后十日内按多伦县最低工资标准，连带补足被告赵志忠2017年5月份的工资差额。四、驳回原告大唐内蒙古多伦煤化工有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告大唐内蒙古多伦煤化工有限责任公司与被告多伦县利源劳务服务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判长布和审判员张丽文人民陪审员武佳慧二○一八年六月二十六日书记员李青菓