中华人民共和国安徽省马鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖05民终1694号上诉人（原审原告）:马鞍山市英正贝云英语培训学校有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区太白大道2006号（新三馆二层）。法定代表人：张文萍，该公司董事长。委托诉讼代理人：王俊杰，安徽明博律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱洪霞，安徽明博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:ＯｓｅｉＪｏｓｅｐｈＹａｗ，男，1984年10月17日出生，加纳国籍，住安徽省马鞍山市。上诉人马鞍山市英正贝云英语培训学校有限责任公司(以下简称马鞍山英正贝云公司)因与被上诉人OseiJosephYaw劳动争议纠纷一案，不服马鞍山市雨山区人民法院(2020)皖0504民初3884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。马鞍山英正贝云公司上诉请求：1.撤销一审判决并改判支持其全部诉请。2.案件诉讼费用由OseiJosephYaw承担。事实和理由：OseiJosephYaw应当支付其造成的各项损失，一审判决仅支持马鞍山英正贝云公司部分请求，系事实认定错误。一是OseiJosephYaw违反合同约定离职，并给马鞍山英正贝云公司造成损失，应当赔偿录用损失、直接经济损失及合同约定的应由OseiJosephYaw承担的损失。其一，录用损失应当由OseiJosephYaw承担。一审判决仅支持了办理居留许可证的800元、机票450元，而对于中介费20000元、核酸检测费用未予支持系认定事实错误。中介合同虽系其与第三方签订的，但目的是录用OseiJosephYaw，并且该费用并非是打包计算，而是按照每成功录用一人即支付20000元，20000中介费损失及核酸检测费用均为录用过程中必然发生的费用，应由OseiJosephYaw承担。其二，OseiJosephYaw造成的直接损失客观存在，依法应予赔付。因OseiJosephYaw违反合同约定提前离职（根据合同约定应在提出离职八周后即2020年11月23日离岗，但其于2020年10月21日提前离岗），必然给其造成直接损失，具体损失金额可以按照一审中提交的课时费及课时损失节数，学生人数等明确计算，一审法院若认为其所主张的费用过高，可以酌减，而非全盘否定该事实的存在。二是马鞍山英正贝云公司解除劳动关系合法，不应当支付经济赔偿金。1.OseiJosephYaw已经在2020年9月29日以个人原因提出离职申请，后又以单位未购买社保为由提出离职，显然有违客观事实和诚信原则。2.OseiJosephYaw放弃购买社保在先，又以单位未购买社保为由解除劳动关系并要求经济补偿金有违诚信原则，其诉请不应得到支持。其与OseiJosephYaw合同约定购买商业险而非社保，且外教行业惯例少有外籍教师在中国购买社保先例；在OseiJosephYaw要求购买社保时，其回复OseiJosephYaw购买社保所需提交的相关材料，但OseiJosephYaw并未向单位提交，而是直接申请仲裁。OseiJosephYaw放弃购买社保后，又以此为由主张经济补偿金，不应得到支持。OseiJosephYaw存在旷工行为，马鞍山英正贝云公司按照法定程序发出限期返岗通知书无果后，依照法定程序解除劳动关系，系合法解除，无需支付经济补偿金。OseiJosephYaw未作答辩。马鞍山英正贝云公司向一审法院起诉请求：1.判令OseiJosephYaw赔偿其各项损失合计99658元(具体以扣除应当支付给OseiJosephYaw的工资后余额为准)；2.判令其无需支付OseiJosephYaw经济补偿金；3.判决待案涉劳动争议处理完毕后再为OseiJosephYaw出具解除劳动关系证明及办理工作许可解除手续；4.案件诉讼费用由OseiJosephYaw负担。一审法院认定事实：OseiJosephYaw于2020年5月5日与马鞍山英正贝云公司建立劳动关系，双方约定试用期3个月，试用期工资10500元/月，转正后工资11500元/月，合同中约定，合同到期前，OseiJosephYaw离开的，马鞍山英正贝云公司有权收回办理工作签证、机票、体检、专家证及居留许可费用。2020年10月21日，OseiJosephYaw以未缴纳社保为由向马鞍山英正贝云公司递交了辞职信。后双方因劳动赔偿相关事宜产生争议，分别向马鞍山市雨山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年11月26日马鞍山市雨山区劳动人事争议仲裁委员会作出马雨劳人仲案字（2020）第118号仲裁裁决书，裁决如下：一、OseiJosephYaw与马鞍山英正贝云公司之间劳动关系于2020年10月22日解除，马鞍山英正贝云公司应当出具解除劳动合同证明，并为OseiJosephYaw办理工作许可解除手续；二、马鞍山英正贝云公司于本裁决书生效之日起七日内支付OseiJosephYaw10月1日至10月21日工资及经济补偿12181.03元；三、驳回双方的其他仲裁请求。另查明，仲裁裁决后，英正贝云学校为OseiJosephYaw办理工作许可注销证明手续。一审法院认为，劳动者与用人单位解除劳动关系的，用人单位应当一次性付清劳动者工资报酬。OseiJosephYaw于2020年10月21日与马鞍山英正贝云公司解除劳动关系，马鞍山英正贝云公司应当一次性付清OseiJosephYaw工资，OseiJosephYaw工资为7931.03元（11500元/月/21.75天/月*15天）。用人单位与劳动者劳动关系解除的，应当向劳动者出具解除劳动关系证明。用人单位依法招用外国人的，应当依法参加职工基本养老保险、职工基本医疗保险、工伤保险、失业保险和生育保险，由用人单位和本人按规定缴纳社会保险费。OseiJosephYaw于2020年10月21日以马鞍山英正贝云公司未为其缴纳社会保险为由提出与其解除劳动关系，马鞍山英正贝云公司应当支付经济补偿5500元，并且马鞍山英正贝云公司应当向OseiJosephYaw出具解除劳动关系证明材料、为OseiJosephYaw办理工作许可解除手续。劳动者主张因用人单位原因导致其遭受损失的，应当提供遭受损失的证据材料。OseiJosephYaw主张的损失无证据证明，不予支持。劳动者与用人单位建立劳动关系的，应当遵守劳动合同约定及法律规定。马鞍山英正贝云公司及OseiJosephYaw双方在合同中约定：OseiJosephYaw在中途终止合同的，应当支付马鞍山英正贝云公司办理的工作签证、机票、体检、专家证及居留许可费用。马鞍山英正贝云公司主张的办理工作签证20000元、居留许可800元损失，支持居留许可费用800元，因为办理工作签证20000元系马鞍山英正贝云公司为招用OseiJosephYaw而向中介支付的中介费，与本案无关，不予支持。马鞍山英正贝云公司主张的机票费用450元，予以支持。马鞍山英正贝云公司主张的核酸检测费用，无法律依据，不予支持。马鞍山英正贝云公司主张的课时损失费，因其无足够证据证明该损失系由OseiJosephYaw自身工作原因导致的，不予支持。马鞍山英正贝云公司主张的房屋损失费没有事实和法律依据，不予支持。综上，扣除OseiJosephYaw应向马鞍山英正贝云公司支付的居留许可费用800元、机票费450元后，马鞍山英正贝云公司应当支付OseiJosephYaw10月1日至10月21日工资及经济补偿合计12181.03元。遂判决：一、驳回马鞍山市英正贝云英语培训学校有限责任公司的诉讼请求；二、马鞍山市英正贝云英语培训学校有限责任公司与OseiJosephYaw之间劳动关系于2020年10月22日解除；三、马鞍山市英正贝云英语培训学校有限责任公司于判决生效之日起十日内一次性支付OseiJosephYaw10月1日至10月21日工资及经济补偿12181.03元。案件受理费10元，减半收取计5元，由马鞍山市英正贝云英语培训学校有限责任公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为一审判决马鞍山英正贝云公司支付OseiJosephYaw工资及经济补偿12181.03元是否正确。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第九十七条规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，外国人在中国境内就业的，参照本法规定参加社会保险。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第四项和第四十六条第一项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，马鞍山英正贝云公司与OseiJosephYaw于2020年5月5日建立劳动关系，但未依法为OseiJosephYaw缴纳社会保险费，OseiJosephYaw于2020年10月21日以此为由提出解除劳动关系。根据前述规定，为劳动者购买社会保险是用人单的法定强制性义务，马鞍山英正贝云公司未依照法律规定及时为OseiJosephYaw购买社会保险，OseiJosephYaw可以解除劳动合同，马鞍山英正贝云公司应当向OseiJosephYaw支付经济补偿。关于马鞍山英正贝云公司上诉主张的各项损失问题，一审判决已作充分阐述说理，二审不再重述。因此，一审判决马鞍山英正贝云公司支付OseiJosephYaw工资及经济补偿12181.03元并无不当。OseiJosephYaw在一审判决后未提起上诉，视为认可一审判决结果。综上所述，马鞍山英正贝云公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由马鞍山市英正贝云英语培训学校有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 费长城审 判 员 吴静旻审 判 员 郝静静二〇二一年九月二十九日法官助理 艾海涛书 记 员 李欣彤附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。