西安市鄠邑区人民法院民  事  判  决  书 (2021)陕0118民初2596号  原告：陕西润泽建筑劳务有限公司。住所地：陕西省西安市未央区XX街道楼XX号。法定代表人：张义勋，系公司执行董事兼总经理。委托代理人：李明，陕西宽明律师事务所律师。委托代理人：邓丽丽，陕西宽明律师事务所实习律师。被告：陕西中润泰合建筑工程有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区XX路XX居XX号楼XX单元XX室。法定代表人：杨建雄，系公司执行董事兼总经理。委托代理人：袁齐，陕西德伦律师事务所律师。委托代理人：彭杰，陕西德伦律师事务所律师。被告：陕西有色建设有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区XX路XX号。法定代表人：卢晓岚，系公司董事长。委托代理人：吴东，男，1973年1月24日生，汉族，住西安市雁塔区，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。委托代理人：张军锋，男，1982年9月29日生，汉族，住西安市雁塔区，身份证号码：140XXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。原告陕西润泽建筑劳务有限公司与被告陕西中润泰合建筑工程有限公司、被告陕西有色建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陕西润泽建筑劳务有限公司之委托代理人李明、邓丽丽，被告陕西中润泰合建筑工程有限公司之委托代理人彭杰，被告陕西有色建设有限公司之委托代理人张军锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告连带退还原告履约保证金2000000元及利息（利息以2000000元为基数，按照月利息2%自2019年11月26日起算至实际付清款项之日止）；2、本案诉讼费、保全费、保函费用由两被告承担。事实和理由：被告陕西有色建设有限公司于2019年11月25日出具《授权委托书》，全权委托其公司二级生产单位陕西有色建设有限公司第十一分公司经理吴东代表陕西有色建设有限公司开展项目前期经营、保证金收取、过程生产、商务谈判、分包合同签订、进度款支付以及物资采购工作等，授权委托书明确表明对于授权范围内的一切工作陕西有色建设有限公司都予以认可，由此产生的经济纠纷及法律责任由陕西有色建设有限公司全部承担。2019年11月26日陕西有色建设有限公司(第十一分公司)与原告签订《高新泰和小学主体扩大劳务工程框架协议》，承诺将泰和小学主体劳务工程以扩大劳务的形式交由原告实施，为保证工程实施原告需向陕西有色建设有限公司(第十一分公司)交纳项目生产保证金2000000元。原告根据协议交纳保证金后，陕西有色建设有限公司(第十一分公司)当日也向原告出具了收款收据。后在2019年12月5日吴东代表被告陕西有色公司与原告签订了正式的《建筑工程(扩大)劳务分包合同》，合同第五条约定合同签订前原告向陕西有色建设有限公司(第十一分公司)交纳的合同履约保证金200万元整，被告陕西有色建设有限公司已经用于项目前期费用，春节前主体结构教学楼三层封顶(不包括操场地下室部分)，被告陕西有色建设有限公司一次性全部无息退还至打款人账户。后因中铁二十五局集团有限公司(发包方)在与被告陕西有色建设有限公司洽谈中未达到被告陕西有色建设有限公司的条件，合同未达成，经陕西中润泰合建筑工程有限公司与被告陕西有色建设有限公司协商，被告陕西有色建设有限公司退出项目由陕西中润泰合建筑工程有限公司接手继续施工，双方对项目费用进行了盘点，陕西中润泰合建筑工程有限公司对原告向陕西有色建设有限公司交纳的保证金200万元以及被告陕西有色建设有限公司分公司向原告所借用于项目支出的45000元予以认可，同意接手该债权债务。而在项目全面完工并交付使用后，陕西中润泰合建筑工程有限公司多次口头承诺返还款项均未兑现，原告与陕西中润泰合建筑工程有限公司及被告陕西有色建设有限公司三方经过协商达成一致，于2020年11月21日签订《合同履约保证金退还协议》，协议约定陕西中润泰合建筑工程有限公司保证在2021年2月11日之前将2045000元无息退还至原告关联人账户，否则原告有权在项目所在地追诉陕西中润泰合建筑工程有限公司，陕西中润泰合建筑工程有限公司将承担从收到款项之日起至付清款项之日止月息2分的资金利息。被告陕西有色建设有限公司向原告保证在原告关联人高群仙未收完以上款项前同样负有协调、追诉等责任。协议签订后陕西中润泰合建筑工程有限公司至今未向原告关联人退还款项，故原告起诉并提出上述诉讼请求。被告陕西中润泰合建筑工程有限公司辩称，不同意原告诉讼请求，理由如下：原告与被告陕西有色建设有限公司签订的《劳务分包合同》违反法律、行政法规的强制性规定，属于无效合同；《合同履约保证金退还协议》的合同主体是公司，但合同并没有加盖公司公章，且其中一方主体实际不存在，故该协议未依法成立并生效；原告自认系吴东向其收取200万元履约保证金，被告从未收取或接收原告交付的200万元履约保证金，不应承担退换义务。被告陕西有色建设有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。签订的退还协议上没有我公司的印章，与我们无关。原告围绕诉讼请求提交了如下证据：证据一：授权委托书、进场通知书、高新泰和小学主体扩大劳务工程框架协议、建筑工程（扩大）劳务分包合同各一份；证据二：收款收据一份、中国建设银行电子回单6张；证据三：合同履约保证金退还协议；证据四：人民法院诉讼收费专用票据、陕西增值税普通发票。经质证，被告陕西中润泰合建筑工程有限公司对原告提交的证据一、二以真实性无法确认为由，未发表质证意见；对证据三以该协议与被告陕西中润泰合建筑工程有限公司所持协议不一致，且其协议中第二页中润的公章与我公司真实公章存在差异，我公司未实际收取案涉履约保证金，故不应承担该款项及相应利息的退还义务为由，对该协议不予认可；对证据四真实性认可，但以原告主张的款项与其无关，其不应对其支出的相关费用承担责任为由对证明目的不予认可。被告陕西有色建设有限公司对证据一、二放弃发表质证意见；对证据三无异议；对证据四真实性认可，但以原告主张的款项与其无关，其不应承担给付责任为由对证明目的不予认可。结合全案事实综合评判，本院对原告提交的证据真实性均予以确认。两被告均未提交证据。结合已经确认的证据及当事人陈述，本院认定如下法律事实：2019年11月25日，被告陕西有色建设有限公司向其分公司经理吴东出具《授权委托书》，全权委托吴东代表该公司开展项目前期经营、保证金收取、过程生产、商务谈判、分包合同签订、进度款支付以及物资采购等工作，对于授权范围内的一切工作被告陕西有色建设有限公司都予以认可，由此产生的经济纠纷及法律责任由被告陕西有色建设有限公司全部承担。2019年11月26日, 陕西有色建设有限公司第十一分公司与原告签订《高新泰和小学主体扩大劳务工程框架协议》，吴东在该协议上签名，该协议约定被告陕西有色建设有限公司第十一分公司将泰和小学主体劳务工程交由原告实施，为保证工程实施原告需向陕西有色建设有限公司第十一分公司交纳项目保证金200万元。原告根据协议交纳保证金后，当日，陕西有色建设有限公司第十一分公司向原告出具了金额为200万元的收款收据一张。2019年12月5日，吴东代表被告陕西有色公司与原告签订《建筑工程(扩大)劳务分包合同》，合同第五条约定合同签订前原告向陕西有色建设有限公司第十一分公司吴东交纳了的合同履约保证金200万元整，被告陕西有色建设有限公司已经用于项目前期费用，春节前主体结构教学楼三层封顶(不包括操场地下室部分)，被告陕西有色建设有限公司一次性全部无息退还至打款人账户。2020年11月21日签订，被告陕西中润泰合建筑工程有限公司作为甲方，原告作为乙方，被告陕西有色建设有限公司十一分公司作为丙方，三方签署《合同履约保证金退还协议》，该协议载明“……2019年11月，由中铁二十五局集团有限公司西北公司承建的“西安市高新区第三十小学(泰和小学)(简称本项目)”，对外公开进行分包，在此过程中，陕西有色建设有限公司授权第十一分公司经理吴东对接中间人开始与二十五局西北公司进行洽商，在陕西有色建设有限公司按照二十五局要求首批缴纳了200万元履约保证金后，即获准进入施工现场开始了临建、基础施工。丙方与乙方于2019年12月5日签订了《建筑工程(扩大)劳务分包合同》，当时，陕西有色建设有限公司为解决前期经营费及临建费用等问题，吴东向乙方(关联人:高群仙)收取了保证金200万元，并以公司的名义出具了收款收据，丙方后又向乙方(关联人:王新元)借款45000元用于项目支出，此款未出具收款收据。之后中铁二十五局集团有限公司(发包方)在与丙方洽谈中未达到丙方的条件合同未达成，经丙方与甲方协商达成共识:丙方退出本项目，由甲方接手继续施工(丙方与甲方于2020年1月共同对本项目费用进行了盘点，甲方对丙方所收保证金等其他费用的支出进行盘点后并予以认可，并同意接手此债权债务)。在甲方多次口头承诺返还乙方以上￥:2045000(贰佰零肆万伍仟元)元款项均未兑现，乙方也理解甲方为优先保证施工中所需资金事由。现本项目已全面完工并交付使用，在甲、乙、丙多次见面商谈后达成一致，按如下协议内容执行:1、甲方保证在2021年2月11日之前将贰佰零肆万伍仟元无息返还至乙方(关联人:高群仙，卡号:XXXXXXXXXXXXXXX3888  开户行:建行西安凤城四路支行)账户，否则乙方关联人有权在项目所在的追诉甲方，甲方将承担从收到款项之日起至付清款项之日止月息2分的资金利息。2、丙方向乙方保证在乙方关联人高群仙未收完以上款项前同样负有协调、追诉等责任。乙方在收完以上款项时，将丙方出具的收款收据返还给丙方……”，该协议上有甲方公司法人及公司员工签名、丙方公司吴东签名，盖有甲方公司公章、乙方公司公章。后原告多次要求两被告退还保证金无果，故诉至本院并提出上述诉讼请求。本院认为，原告与两被告之间签订的《合同履约保证金退还协议》系三方真实意思表示，不违反法律规定，各方均应按照按协议约定履行各自义务，被告陕西中润泰合建筑工程有限公司作为甲方在该协议中明确表示“丙方与甲方2020年1月共同对本项目费用进行了盘点，甲方对丙方所收保证金等其他费用的支出进行盘点后并予以认可，并同意接受此债权债务”，故该债权债务转让行为有效，陕西中润泰合建筑工程有限公司承诺“甲方保证在2021年2月11日之前将贰佰零肆万伍仟元无息返还至乙方”，故其应按照约定返还原告200万元保证金，现原告要求被告陕西中润泰合建筑工程有限公司返还履约保证金200万元合法有据，本院予以支持。原告要求被告支付利息，因协议约定的年利率24%过高，本院依法酌定调整为按照年利率6%计算。被告陕西中润泰和建筑公司辩称原告与被告陕西有色建设公司签订的《劳务分包合同》应属无效合同及其并未受到200万元保证金不应承担返还责任，因该项目已经完工并交付，且三方签订的《合同履约保证金退还协议》已明确载明被告中润泰和公司同意接受债权债务，故该债权债务转让行为已经生效，对于其是否收到该200万元保证金并不影响债权债务转让行为的效力，故对被告陕西中润泰合建筑工程有限公司该辩称不予采纳。被告陕西润泽建筑劳务有限公司辩称《合同履约保证金退还协议》上未加盖被告陕西有色建设有限公司公章，故该协议并未成立，因该协议上有吴东签名，被告陕西有色建设有限公司已向吴东出具《授权委托书》，对于吴东行为予以认可，故该协议已经成立并生效，对于被告陕西润泽建筑劳务有限公司该辩称不予采纳。原告要求被告陕西有色建设有限公司对上述款项承担连带给付责任，因退还协议中约定被告陕西有色建设有限公司对于该款项仅具有“协调、追诉等责任”，原告无证据证明应由被告陕西有色建设有限公司承担返还款项责任，故对原告要求被告陕西有色建设有限公司承担连带责任不予支持。原告要求被告支付担保保函费7968元于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告陕西中润泰合建筑工程有限公司于判决生效后二十日内返还原告陕西润泽建筑劳务有限公司保证金2000000元及该款自2019年11月26日起至实际给付之日止按年利率6%计算的利息；二、驳回原告其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费28048元，减半收取14024元，保全费5000元，诉讼费合计19024元，由被告陕西中润泰合建筑工程有限公司负担。  如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。     审 判 员   曹  静   二〇二一年八月三十一日  书 记 员   来杏园   1