陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕05民初36号原告：潼关县温荐利和缘投资有限公司。法定代表人：宋青侠，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：宋青社，男，1968年2月18日出生，汉族，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张欢欢，陕西恒同律师事务所律师。被告：潼关县城市建设投资开发有限公司。法定代表人：王新平，系该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：董伟利，陕西恪是律师事务所律师。委托诉讼代理人：许海娟，陕西恪是律师事务所律师。被告：潼关县人民政府。法定代表人：于娟侠，系政府县长职务。委托诉讼代理人：周军，陕西金陡律师事务所律师。原告潼关县温荐利和缘投资有限公司（以下简称温荐利和缘公司）与被告潼关县城市建设投资开发有限公司（以下简称城投公司）、被告潼关县人民政府合同纠纷一案，本院于2021年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告温荐利和缘公司的委托诉讼代理人宋青社、张欢欢，被告城投公司的委托诉讼代理人董伟利、许海娟，被告潼关县人民政府的委托诉讼代理人周军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告温荐利和缘公司起诉请求：1、依法解除2010年10月25日签约的《投资建设合同书（一期项目）》；2、责令两被告连带返还土地出让金2400万元；3、责令两被告连带赔偿原告损失（损失以2400万为基数，按照月息1.5%计算，从2011年4月25日计算至全部返还完毕为止，截止2021年4月14日需要支付利息损失（扣除已返还的15750550元为27317450元）；4、责令两被告连带返还馨园项目交付的征地款6173708元及资金使用损失（损失按照月息1.5%计算，从2018年6月6日计算至实际返还为止，截止2021年4月14日需要支付利息损失为3126521.172元）；5、责令两被告连带支付佳园征地款1141800元的资金使用损失（损失按照月息1.5%计算，从2018年1月15日计算至2018年9月14日利息损失为137016元）；6、责令被告归还借款1203446元及利息（利息按照1.5%计算，从2016年1月20日计算至实际归还为止，截止2021年4月20日产生利息1137256.47元）；7、本案的诉讼费由两被告承担。事实和理由：被告潼关县城投公司（原系潼关县国有资产经营管理公司，法人杨拉宏）受被告潼关县人民政府的委托，于2010年9月招商引资，2010年10月25日签约的《投资建设合同书（一期项目）》，约定：由被告（潼关县城市投资公司）负责为原告在本合同签订后6个月内取得自有用地项目土地使用权（共计125亩土地，其中高档住宅区60亩，每亩30万元，仿古商住区65亩，每亩25万元）并协助办理土地使用法律手续。为此，原告按照合同约定已截止于2010年12月12日将2400万元土地出让金足额缴纳给被告（潼关县城市投资公司）用于城市的基础设施建设。以合同约定被告（潼关县城市投资公司）应于2011年4月25日前为原告取得土地使用权并完善土地权属的相关法律手续，待土地手续完善后，以实际测量面积为准，土地的出让金多退少补原则，然而至今被告（潼关县城市投资公司）也没有为原告取得土地使用权。2018年“高档住宅区（佳园项目）”土地挂牌价2313万元（60亩，每亩38.55万元），本应该由被告（潼关县城市建设投资开发有限公司）出资摘牌后将土地交付给原告，但由于被告潼关县城市建设投资开发有限公司资金紧张，委托原告向潼关县自然资源局指定土地收购储备中心账户代付土地出让金2313万元，代付征地款114.18万元。这属于我公司就土地出让金支付了两份钱，并且土地出让金比协议约定的多支付了513万元。2018年仿古商住区（馨园项目）土地征收补偿金6173708元，本应该由被告潼关县城市建设投资开发有限公司支付，但由于被告潼关县城市建设投资开发有限公司资金紧张，委托原告向潼关县自然资源局指定土地收购储备中心账户代付土地征收补偿金6173708元。这属于我公司就土地出让金支付了两份钱。2018年9月14日潼关县国土局将原告代付（佳园项目）征地款114.18万元退还原告公司，并将被告（潼关县城投公司）代付（佳园项目）征地款7820550元返还原告公司，2018年11月30日被告（潼关县城投公司）返还513万元，2019年1月25日被告（潼关县城投公司）返还180万元，2019年7月26日被告（潼关县城投公司）返还100万元。2016年1月20日，被告潼关县城投公司向原告借款120.3446万元，月息1.5%，此资金早应该到期还款，至今未还。综上，原告作为招商引资按照与被告潼关县城市建设投资开发有限公司签订招商引资协议，原告严格按照政府的指示提前支付土地出让金2400万元建设潼关，借款120.3446万元，然而至今被告不能按约提供土地，致使原告垫付的土地出让金及代缴征地款时间长达十余年之久，造成了原告建设资金短缺、经营严重困难，给原告造成直接、间接损失无法估量。为了解决上述问题我公司多次找被告协商，然而被告不顾企业困难，推脱不予解决。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告城投公司辩称，第一部分：对于被答辩人请求事项：一、被答辩人要求依法解除2010年10月25日双方签订的《投资建设合同书》（一期项目）的诉讼请求依法不能成立。被答辩人未按照合同约定全面履行垫资义务，构成违约，其请求解除合同的目的是为了逃避自己应该履行的义务，被答辩人的这一请求应被驳回。二、被答辩人要求责令答辩人与被告潼关县人民政府连带返还土地出让金2400万元的请求，依法不能成立。被答辩人对其支付给答辩人2400万元的定性错误，其诉请无事实和法律依据。三、被答辩人请求答辩人与潼关县人民政府连带赔偿其损27317450元的主张无法律和事实依据，应予以被驳回。四、被答辩人请求答辩人与潼关县人民政府对其建设的馨园（高档住宅区）项目和佳园（仿古商住区）项目支付的征地款损失承担连带责任，被答辩人的这一请求没有事实和法律依据，依法不能成立。五、被答辩人请求答辩人归还借款1203446元及利息的主张无证据支持。第二部分：对于被答辩人主张的事实与理由：一、被答辩人认为按照双方合同约定，答辩人应负责为被答辩人在合同签订后6个月内取得高档住宅区和仿古商住区的土地使用权，而至今没有为其取得土地使用权。合同第三条第2项约定：“甲方协助乙方在本合同签订后的6个月内取得自有用地项目的土地使用权，并协助乙方办理土地权属法律手续”，本条款使用的“协助”，其含义应理解为辅助性作为，而非“负责”包揽性义务。其次，被答辩人未及时立项是导致其在6个月的时限内未能取得建设用地使用权的根本原因。二、被答辩人认为，其于2018年挂牌竞买的佳园项目的土地出让金应该由答辩人出资摘牌后将土地交付给被答辩人。答辩人认为，被答辩人一方面混淆了土地出让金的交付义务和对象，另一方面双方在合同中并未对土地出让金相关情况进行约定，被答辩人纯属臆造。被答辩人认为，其竞买的佳园项目多付了513万元的土地出让金，答辩人认为，被答辩人自主建设的两个项目均应采用招拍挂的形式取得，与答辩人无关。2018年被答辩人交纳的佳园项目的土地出让金比2010年合同约定的数额有所上涨，与被答辩人未能在合同签订后及时立项取得建设用地使用权有直接的因果关系，其将原因归责于答辩人无事实依据。第三部分：关于《投资建设合同书》（一期项目）双方的履行情况：一、签订合同后，答辩人协助其取得了馨园和佳园两个项目的土地使用权属，以及项目建设的相关手续及证照，被答辩人两个项目的投资建设现在已经完成，答辩人已经履行了合同的约定义务。二、因被答辩人并未按照合同的约定全面履行垫资义务。答辩人自筹资金，与陕西万兴达实业发展有限公司合作开发了城投大厦项目，并自行承担了和平路北延部分工程的建设。三、被答辩人垫付的2400万元资金中，答辩人已返还15750550元，剩余8249450元依法应当在被答辩人全面履行完垫资义务后予以返还。被告潼关县人民政府辩称，一、答辩人和原告之间不存在合同关系；二、本案争议法律关系决定答辩人不具备当事人资格；三、要求答辩人承担连带赔偿责任没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告温荐利和缘公司提供证据：共六组证据。第一组证据：投资建设合同书、支付土地出让金凭据、潼关县城市建设投资有限公司工商登记信息。证明：1、潼关县城市建设投资开发有限公司的类型为国有独资公司，潼关县人民政府同意被告潼关县城市投资开发公司与原告依法签订《投资建设合同书》，城投公司承诺为原告在合同签订后六个月取得自用项目土地使用权并协助办理权属手续，该合同的性质为国有土地使用权出让合同性质。2、被告未按照承诺六个月内为原告取得自用项目土地使用权构成严重违约，原告有权依法解除合同并要求承担赔偿责任。3、原告已经完全履行协议约定的义务，支付了2400万元土地出让金。第二组证据：潼关县人民政府专项问题会议纪要、潼关县经济发展局备案确认书、建设项目选址意见书、许可证、挂牌成交确认书、转账凭证。证明：1、潼关县人民政府确认原被告签订的《投资建设合同书》协议出让国有土地使用权的有效性、合法性，被告潼关县人民政府应对该合同承担义务；2、潼关县百合缘.馨园小区建设项目（也即《投资建设合同书》所约定的“仿古商住区”）地址为：潼关县和平路潼关县城乡规划管理局北延段以西，北新街以北，华府天下小区以东；3、2018年原告为百合缘.馨园小区项目向潼关县土地收购储备中心缴纳征地款6173708元，系2400万元款项后重复缴纳的款项；4、被告未完成合同约定的土地完善手续，原告竞拍取得高档住宅区土地60亩，并缴纳土地出让金2313万元及土地征地款1141800元。第三组证据：关于和利和缘公司账务的情况说明、银行账户流水记录。证明：1、2013年4月16日被告潼关城投公司向国土局潼关县土地收购储备有限责任公司交纳土地征收款时，被告没有钱被告向原告借款4320550元，约定月息1.5%。原告同意后按照被告的要求将款项转入潼关县土地收购储备有限责任公司账户4320550元。2、原被告在2015年10月28日经计算，4320550元按月息1.5%，计算21个月利息，通过计算被告尚欠原告1203446元。3、被告欠原告借款1203446元，按照约定的月息1.5%计算利息，从结算的日期2015年10月28日起算至归还完为止。4、被告违约承担的利息损失应当参照被告支付征地款时从原告处借款约定的利息月息1.5%。第四组证据：公司借款明细、借款收据、银行账户交易流水。证明：1、原告交付给被告的2400万元及后来支付的征地款的来源为原告从自然人处融资，被告未按期交付土地，原告的2400万元不能及时返还，被告应承担该资金的利息成本。2、原告向被告支付的款项，全部由原告从自然人（何辉、马定康、唐荣党、鲍光昌等等）处融资，利息为月息2%，被告违约应依法支付利息损失。第五组证据：违约行为告知函、对账申请书。证明：1、原告多次向被告表明被告的行为已严重违约，被告依然不积极归还债务，被告应赔偿原告损失。第六组证据：证人证言。证明：1、向城投公司支付的2400万元是2分利息；2、证人多次向被告城投公司要求返款或履行合同义务，城投公司即不履行合同义务也不返款，导致原告自行进行土地使用权手续的摘、拍、挂。被告城投公司的质证意见为：第一组证据投资建设合同书、支付土地出让金凭据的真实性、合法性和关联性认可，证明目的不予认可。1、款项性质为垫资款，而不是土地出让金；其次，被告城投公司作为政府投资的国有企业，不具备签订土地出让合同的资格，也没有收取土地出让金的权利。2、合同所规定的“协助”，是原告作为土地受让方，应以原告自己的名义依法进行挂牌竞买，被告城投公司在此过程中起到的作用应为辅助或帮助作用,并非大包大揽的包揽性义务。原告两个项目的立项时间先后为2014年5月10日和2017年4月25日，原告以本合同签订后6个月的时限为由，向被告城投公司追责，无事实和法律依据。3、原告6个月未能取得土地所有权，按约定超期但并非被告城投公司原因所致，不存在违约行为。4、从合同的内容及权利义务来看应属合资合作开发合同。第一组证据潼关县城市建设投资有限公司工商登记信息的三性均不认可。合法性无法判断，复印件，无法判断真实性，原告提供的登记信息与本案没有关联性。第二组证据的真实性、合法性和关联性认可，证明目的不予认可。1．城投公司并非是“完善交付该土地”的主体。2、原告基于取得馨园项目的土地使用权而向土地行政主管部门先行垫付的土地征用款与被告城投公司无关。3、原告向被告城投公司支付的2400万元应为前期投资垫付款，与土地出让金无关，案涉2400万元垫资款与征地款并无内在关联性。第三组证据的真实性无法判断，对其合法性、关联性及其证明目的均不予认可。1、原告除“情况说明”外无其他合法有效的证据佐证。2、原告所述的“通过计算被告尚欠原告1203446元”没有依据。3、该情况说明无公司印章，且无双方财务资金往来加以佐证，不能形成一个完整的证据链。4、原告主张的本案案由为土地出让合同纠纷，而原告又以该证据主张债权债务关系，该证据与本案之间不存在关联性，属另一法律关系，应另案处理。第四组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。1、该证据与本案无关联性。双方约定原告负责全部项目建设的所需资金，原告的资金来源与本案无关。2、被告城投公司并无违约行为，原告主张的利息没有事实和法律依据。3、2400万元在2010年12月底就支付完毕，但借款明细、借款收据、银行账户交易流水均是2010年12月后的，与本案没有关联。第五组证据的真实性、合法性和关联性及证明目的均不予认可。原告单方制作，没有向被告送达或签收的证据佐证。第六组证据的四名证人，是原告的投资人以及管理人员，证言与原告之间存在利害关系且证人陈述的19年以后的事实与本案没有关联性，证明目的也不能成立。被告潼关县人民政府的质证意见为：一、第一组证据的投资建设合同书、支付土地出让金凭据的三性意见同城投公司。证明目的不认可，县政府不是合同当事人，城投公司自主经营，无特殊授权，达不到原告的证明目的。第一组证据潼关县城市建设投资有限公司工商登记信息的意见与城投公司一致，真实性不认可，收集时间2021年4月17日，填表时间是2021年5月，2021年6月7日新增招投标，说明2021年6月7日才发布的，最后一页企业年报最近一年是2021年4月29日，那么4月16日的收集真实性存疑。二、第二组证据的潼关县政府专项问题会议纪要、经发局备案确认书、建设项目选址意见书、建设项目规划许可证、挂牌成交确认书、转账凭证。三性意见同城投公司。对其证明目的不认可，所谓城投公司代表潼关县政府签订合同没有事实依据，县政府承担合同义务不能成立。相反，在专项会议纪要上县政府在支持推动该合同履行，并没有妨碍或阻挠合同的进行。三、第三组证据原告公司账务情况说明三性同城投公司。该账目与潼关县政府无关。四、第四组证据与县政府没有关系。五、第五组证据三性同城投公司，证明目的不认可，与潼关县政府无关。第六组证据的真实性不予认可。被告城投公司提供证据：共13组证据。第一组证据：《投资建设合同书》（一期工程）。证明：原被告双方签订的《投资建设合同书》的约定内容。第二组证据：2010年9月30日至2010年12月10日被告给原告出具的收款收据4张，收款凭证1张，中国农业银行进账单2张，中国人民银行支付系统专用凭证4张，中国农业银行现金缴款单2张。证明：原告在合同签订后分七次向被告账户打入2400万元垫付款，用于四个项目的前期投资建设。第三组证据：潼关县国土资源局出具的陕西省行政事业单位资金往来结算票据及附件2张，潼关县土地收购储备有限责任办公室出具的收据及附件2张。证明：被告潼关县城市建设投资开发有限公司代替原告对原告自住建设的两个项目交纳的项目征地款共计7820550元。第四组证据：2018年、2019年被告给原告出具的还款收据及银行进账单等附件共6张。证明：被告给原告返还项目建设垫资款共计793万元。第五组证据：潼关县自然资源局提供的原告关于百合园·馨园征地情况说明以及陕西省人民政府下发的陕政土批[2014]698、陕政土批[2014]716、陕政土批[2016]413号关于包含原被告四处建设用地的审批文件。证明：原被告合同中约定的四处建设用地，省政府于2014年12月31日、2016年12月31日给予批准的事实。第六组证据：潼关县自然资源局提供的原告高档住宅区（佳园项目）建设用地挂牌出让申请及审批文件。证明：原告对其自主建设的高档住宅区（佳园项目）的建设用地于2018年7月4日通过挂牌竞买取得的事实。第七组证据：潼关县自然资源局提供的原告与其签订的《国有建设用地使用权出让合同》一份。证明原告已于2015年9月24日与自然资源局签订佳园项目建设用地合同的事实。第八组证据：潼关县自然资源局提供的原告馨园项目的建设用地挂牌出让申请及审批文件。证明：原告对其自主建设的仿古商住区（馨园项目）的建设用地于2015年9月24日通过挂牌竞买取得的事实。第九组证据：潼关县不动产局提供的原告佳园、馨园项目的建设用地使用权申请及核准登记情况资料。证明：原告已于2015年11月6日、2018年8月9日取得其馨园、佳园项目建设用地使用权属证的事实。第十组证据：潼关县发展和改革局提供的原被告四个项目的立项审批文件。证明：原被告四个项目的立项于2012年、2013年、2014年、2017年已经批准及项目建设规模及内容。第十一组证据：潼关县住房和城乡建设局提供的《关于潼关县和平路北段延伸道路建设的情况说明》。证明：被告自主承建的项目之一和平路北延修路工程的投资情况，以及项目按照立项确认用地面积尚未完成的事实。第十二组证据：被告城投大厦项目的建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证。证明被告取得城投大厦项目建设许可，合法建造的事实。第十三组证据：被告与陕西万兴达实业发展有限公司签订合作开发城投大厦项目的《合同书》以及潼关县法院（2017）陕0522民初31号民事判决书。证明原告在投资资金未足额到位的情况下，被告与陕西万兴达公司合作开发城投大厦房地产的事实。原告温荐利和缘公司的质证意见为：第一组：投资建设合同书的质证意见：潼关县城投公司是受潼关县政府的委托签订的合同，潼关县政府是委托人，对该合同享有权利承担义务。被告承诺合同签订后六个月内协助原告取得自有用地的土地使用权，超过2011年4月25日就构成违约。第二组：被告收到款项后没有按照约定的日期为原告完善土地手续，被告构成违约。第三组：城投公司转入潼关县国土资源局的350万元属实。其中转入潼关县国有土地储备有限公司的票据（4320550元）该票据显示的资金来源为温荐利和缘款。支付给国土资源局的350万元和借我公司的由我公司直接支付给国有土地储备中心的4320550元，合计7820550元已经返还给我公司。第四组：属实。第五组：陕西省人民政府审批土地件真实、合法，能够证明被告城投公司承诺的六个月内完善土地手续的承诺构成根本性违约且这些文件不能成为被告认为是不可抗力的依据。第六组：仅能够说明被告并没有协助原告取得自用土地使用权也没有协助原告办理产权手续。第七组：竞买申请书、挂牌成交确认书、竞买报名表、竞买报价单，能够说明原告针对与被告协议约定的《投资建设合同书》关于“高档住宅地块”是由原告通过竞拍的方式依法自行取得，并不是在被告的协助下通过《投资建设合同书》约定的方式按照协议的方式由被告将地块交付给原告。第八组：潼关县国土资源局文件（2015年8月23日）竞买人申请书、国有土地合同书等文件说明原告是通过招拍的程序取得原被告（投资建设合同书）约定的仿古商住区65亩土地中的9.72亩。第九组：说明被告没有按照约定履行义务，构成违约。第十组：原告的两个项目向潼关县发展和改革局立项申请是由原告自己申请的，被告的两个项目的立项是由被告自己完成的，能够证明被告根本没有按照《投资建设合同书》为原告项目建设的相关手续及证照核发提供协助。第十一组：潼关县和平路北段延伸道路建设情况说明。和平路北段延伸道路建设具体情况原告不知晓，该项目的进展与原告不具有关系。第十二组：说明被告城投公司已经改变了自建工程性质，被告并未建设合同约定的城投大厦。第十三组：被告城投公司与陕西万兴达的合作原告不知情且被告城投公司与陕西万兴达公司的合伙经营的行为与原告不具有关联性。被告潼关县人民政府的质证意见为：认可城投公司证据。对当事人提供证据认定如下：对双方当事人认可真实性的证据包括原告提供的第一组、第二组、第四组真实性予以确认，被告城投公司提供的第一组、第二组、第三组、第四组、第五组、第六组、第七组、第八组、第九组、第十组、第十一组，第十二组、第十三组真实性予以确认。原告第三组证据：关于和利和缘公司账务的情况说明、银行账户流水记录。被告对该份证据真实性不予认可，该情况说明有双方公司负责人员的签字，且银行流水记录明确载明该笔款项支付给了潼关县国有土地储备有限公司，与情况说明相互印证，案涉4320550元确系温荐利和缘公司代城投公司支付给潼关县国土资源局的征地款，故对真实性予以确认。原告第五组证据，因违约行为告知函、对账申请书系原告单方出具，没有向被告送达或签收的证据来佐证，该证据真实性不予认可。原告第六组证据，该证据系证明原告资金利息计算的来源，因双方合同约定由原告负责项目资金的筹措，故资金来源与本案无关，该证据依法不予认定。对于各方当事人提交证据的证明力，本院将根据审理案件的需要，结合其他相关证据，综合考量后作出认定。经审理查明：潼关县城市建设投资开发有限公司系国有独资公司。2010年10月25日，原告温荐利和缘公司与被告城投公司签订《投资建设合同书（一期项目）》，甲方：潼关县城市建设投资开发有限公司，乙方：潼关县温荐利和缘投资有限公司，约定：一、承诺：甲方承诺签署合同的行为已经获得潼关县人民政府的同意或许可；二、投资建设项目用地：1、潼关县和平路北延工程，2、仿古商住区，3、高档住宅区，4、城投大厦；三、投资建设模式：仿古商住区、高档住宅区属乙方完全自主建设、自己所有、自己经营项目；潼关县和平路北延项目、城投大厦项目属乙方垫资的甲方建设项目；四、双方责任和义务：…2、甲方协助乙方在本合同签订后6个月内取得自有用地项目的土地使用权，并协助乙方办理土地权属法律手续。3、甲方负责协调各职能部门，积极协助乙方办理项目建设过程中的相关手续及证照核发（费用由乙方负责承担）。4、甲方负责该项目范围内所涉及的征地补偿、拆迁安置补偿工作（按照潼关县现行拆迁安置补偿标准执行）和民事纠纷。5、乙方负责筹足全部项目所需资金，确保项目顺利实施。…四、其他约定：…2、和平路北延工程地块10万元/亩；高档住宅区地块30万元/亩；仿古商住区地块25万元/亩；城投大厦地块25万元/亩；代征道路10万元/亩，上述价格包括地面上果树和坟墓及青苗补偿费；不包含拆迁补偿和办理土地权属证书。3、乙方向甲方的垫资项目，依据甲方项目进度由乙方负责垫付，保证项目建设的正常进行。具体垫资数额及双方的权利义务等，待甲方项目预算完成后双方另行签订合同具体约定。4、建设工期：24个月。合同签订后，原告温荐利和缘公司通过银行分七次向被告城投公司账户转入2400万元垫付款。2011年12月29日、2013年4月16日被告城投公司代替原告向潼关县自然资源局（原潼关县国土资源局）交纳其自主投资建设的高档住宅区佳园和仿古商住区馨园两个项目的征地款共计7820550元。2018年9月14日，潼关县国土局将征地款7820550元返还原告公司。2018年11月29日、2019年1月24日、2019年7月24日被告城投公司相继给原告温荐利和缘公司返还款项共计793万元，原告温荐利和缘公司对上述返还款项均予以认可。2015年9月24日，原告温荐利和缘公司通过挂牌竞买取得仿古商住区（馨园项目）的建设用地。原告向潼关县自然资源局指定土地收购储备中心账户代付土地征收补偿金6173708元。2015年11月16日，原告取得馨园项目的土地权属证书。2018年7月4日，原告通过温荐利和缘公司挂牌竞买取得高档住宅区（佳园项目）的建设用地，2018年8月9日，原告取得佳园项目的土地权属证书，原告向潼关县自然资源局指定土地收购储备中心账户支付土地出让金2313万元，征地款114.18万元。2018年9月14日潼关县国土局将原告支付的高档住宅区（佳园项目）征地款114.18万元退还原告公司。又查明，2011年12月29日、2013年4月16日被告城投公司代替原告向潼关县自然资源局（原潼关县国土资源局）交纳的征地款7820550元，其中4320550元系原告温荐利和缘公司代城投公司支付给潼关县自然资源局，对于代付的4320550元，双方于2015年10月28日形成“关于和利和缘公司账务的情况说明”，有双方公司负责人员的签字，双方约定从2014年1月22日起至2015年10月28日按月息1.5%，计算21个月利息，共计1360973元利息，因被告城投公司偿还部分款项，通过计算被告尚欠原告1203446元。再查明，原告温荐利和缘公司与被告城投公司签订的《投资建设合同书（一期项目）》中所涉及的被告自主建设的项目城投大厦，被告城投公司已与陕西万兴达实业发展有限公司签订《潼关县城投大厦及商住小区合作建设合同》及两份补充协议，约定合作开发潼关县城投大厦及商住小区。潼关县和平路北延工程，潼关县人民政府已与洛阳金阁置业有限责任公司签订了《潼关县和平路北段延伸建设合作合同书》。本院认为，2010年10月25日原告潼关县温荐利和缘投资有限公司与被告潼关县城市建设投资开发有限公司签订了《投资建设合同书》，原告主张该合同系国有土地使用权通过协议出让的方式出让合同。根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，土地使用权出让合同是指市、县人民政府自然资源主管部门作为出让方将国有土地使用权在一定年限内让与受让方，受让方支付土地使用权出让金的合同。被告潼关县城市建设投资开发有限公司并非法律规定的出让方主体，故该合同不能定性为国有土地使用权出让合同。根据双方合同约定的主要内容：第3条第2项约定：“甲方协助乙方在本合同签订后的6个月内取得自有用地项目的土地使用权，并协助乙方办理土地权属法律手续”。合同第3条第5项约定：“乙方负责筹足全部项目所需资金，确保项目顺利实施。”该合同应定性为投资合同。关于该合同是否应予解除。根据查明事实，合同约定的原告建设开发的两个项目就已经建设完成的部分办理了不动产登记权证。因原告无力筹足全部项目所需资金，被告自主承建的项目已与他人合作。如继续履行合同，对原告明显不公平，被告拒绝解除合同，违反公平原则，依照《中华人民共和国民法典》第五百三十三条规定，该合同依法予以解除。合同自被告收到起诉状副本时间即2021年5月26日予以解除。关于原告请求被告潼关县城市建设投资开发有限公司返还土地出让金2400万元及赔偿利息损失问题。根据查明事实，原告与被告潼关县城市建设投资开发有限公司签订的《投资建设合同书（一期项目）》约定，原告向被告潼关县城市建设投资开发有限公司提供非自有建设项目（和平路北延工程、城投大厦）资金，被告潼关县城市建设投资开发有限公司协助原告在合同签订后6个月内取得两个自有项目（仿古商住区、高档住宅区）的土地使用权。后原告分七次向被告潼关县城市建设投资开发有限公司账户转入2400万元垫付款，但被告潼关县城市建设投资开发有限公司未能按照约定协助原告获得两个自建项目的土地使用权，构成违约。被告潼关县城市建设投资开发有限公司在无法协助办理土地手续时，应当及时返还原告的垫付资金。双方认可被告潼关县城市建设投资开发有限公司返还原告793万元以及代交纳7820550元征地款，剩余8249450元没有返还。合同解除后，被告潼关县城市建设投资开发有限公司依法应返还垫资款8249450元并承担相应的资金占用费。资金占用费应从合同约定的被告城投公司履行协助办理相关土地使用权义务期限届满之日即2011年4月25日起计算。资金占用费标准参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款（一）项，第三十一条的规定，2011年4月25日至2020年8月19日的利率按照年利息6%计算，2020年8月20日至实际归还之日的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。关于原告请求被告潼关县城市建设投资开发有限公司返还馨园项目交付的征地款6173708元及资金使用损失，以及支付佳园征地款1141800元的资金使用损失问题，馨园项目以及佳园项目属被告潼关县城市建设投资开发有限公司自主建设、自己所有、自己经营项目，两个项目已经建设完成的部分办理了不动产登记权证。按照潼关县人民政府的相关规定，征地款和拆迁安置款由土地受让人先行垫付，在取得土地使用权后再由财政部门返还，最终馨园项目交付的征地款6173708元将返还给原告，原告请求被告潼关县城市建设投资开发有限公司返还馨园项目交付的征地款6173708元依法不予支持。原告请求支付资金使用损失缺乏事实和法律依据，依法不予支持。关于原告请求被告潼关县城市建设投资开发有限公司归还垫付款1203446元及利息，根据查明事实，被告潼关县城市建设投资开发有限公司代原告垫付征地款4320550元，双方2015年10月28日形成的“关于和利和缘公司账务的情况说明”有双方公司负责人员的签字，不违背法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。双方约定2014年1月22日起至2015年10月28日按月息1.5%计息，虽未约定逾期利率，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款（二）项规定、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定，原告主张2016年1月20日至2020年8月19日的利率，因双方约定的利率符合当时的司法解释，按月息1.5%计付，2020年8月20日之后的利率高于法律规定的同期贷款市场报价利率的四倍，2020年8月20日至实际归还之日止的利率按同期全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率四倍计付。关于原告请求潼关县人民政府承担相关连带责任，因潼关县人民政府不是案涉合同当事人，原告该项请求缺乏事实依据和法律依据，依法不予支持。综上所述，原告潼关县温荐利和缘投资有限公司的诉讼请求部分支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十条、《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百三十三条规定，判决如下：一、2010年10月25日签订的《投资建设合同书》于2021年5月26日予以解除。二、被告潼关县城市建设投资开发有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告潼关县温荐利和缘投资有限公司垫资款8249450元及支付利息（利息以8249450元为基数，2011年4月25日至2020年8月19日的利率按照年利息6%计算，2020年8月20日至实际归还之日的利率按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算）。三、被告潼关县城市建设投资开发有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告潼关县温荐利和缘投资有限公司垫付款1203446元及支付利息（利息以1203446元为基数，2016年1月20日至2020年8月19日的利率按照月息1.5%计算，2020年8月20日至实际归还之日的利率按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率四倍计算）。四、驳回原告潼关县温荐利和缘投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费357276元，由原告潼关县温荐利和缘投资有限公司负担270000元，被告潼关县城市建设投资开发有限公司负担87276元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长 吴丽宁审 判 员 秦文强审 判 员 李 谦二〇二一年九月二十七日法官助理 李 鑫书 记 员 徐文晴