河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终3324号上诉人（原审原告）：刘西贤，男，1974年出生，汉族，住河南省西平县。委托诉讼代理人：李文煜，河南龙云律师事务所律师。上诉人（原审被告）：鲁山燕氏中医骨伤医院，住所地：河南省鲁山县花园路中段（县交警大队对面）。法定代表人：燕科宇，院长。委托诉讼代理人：许学敏，河南厚源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省中医院(河南中医药大学第二附属医院），住所地：河南省郑州市金水区东风路6号。法定代表人：崔应麟，院长。委托诉讼代理人：杨军，男，该医院职工。委托诉讼代理人：罗明浩，河南英泰律师事务所律师。原审被告：西平县人民医院，住所地：河南省西平县西平大道96号。法定代表人：张中汉，院长。委托诉讼代理人：杨凤领，男，该医院职工。委托诉讼代理人：肖亚伟，男，该医院职工。上诉人刘西贤、上诉人鲁山燕氏中医骨伤医院（以下简称鲁山燕氏医院）因与被上诉人河南省中医院、原审被告西平县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服河南省鲁山县人民法院（2021）豫0423民初2782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘西贤及其委托诉讼代理人李文煜，上诉人鲁山燕氏医院的委托诉讼代理人许学敏，被上诉人河南省中医院的委托诉讼代理人杨军、罗明浩，原审被告西平县人民医院的委托诉讼代理人杨凤领、肖亚伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘西贤上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判鲁山燕氏医院、河南省中医院共同再赔偿刘西贤医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等各项损失136341.22元；2．一、二审诉讼费用由鲁山燕氏医院、河南省中医院承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清。一审法院认定刘西贤的损失范围应为鲁山燕氏医院、河南省中医院延误治疗期间产生的误工费、护理费、营养费、交通费，属于明显的认定事实不清。根据刘西贤在一审中提供的证据可以证明，刘西贤自身不愿进行手术治疗、鲁山燕氏医院未能早期诊断前后交叉韧带断裂，故未能采取早期手术重建的正确治疗方式、河南省中医院术中未行后交叉韧带修复重建，以上三者共同导致刘西贤诊疗期限延长的损害后果，三者对损害后果承担同等责任，刘西贤伤后的实际误工期为616日、护理期为205日、营养期为205日，鲁山燕氏医院、河南省中医院的诊疗行为有过错，该过错与刘西贤的损害之间存在因果关系，鲁山燕氏医院、河南省中医院对刘西贤的损害后果应各自承担三分之一的赔偿责任。正是由于鲁山燕氏医院、河南省中医院的过错，导致刘西贤诊疗期限延长，刘西贤在延长的诊疗期限的治疗过程中，为了治疗受伤的左膝关节处断裂的前后交叉韧带，必须支付相应的医疗费、交通费、伙食费，还需要家人护理，且在这段时间内也无法工作，因此支出的三次住院共89天的医疗费76029.81元、去天津市津实司法鉴定中心参加听证会支付交通食宿费1181元属于刘西贤的实际损失，鲁山燕氏医院、河南省中医院的明显过错是及于对刘西贤治疗的整个治疗过程，如果正确诊断、治疗，刘西贤就会在很短几个月时间内临床治愈，不会再去进行长达近两年的后续治疗和康复。因此，刘西贤请求的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费共计196456.91元均应予以支持，一审法院仅认定刘西贤的合理损失为部分误工费、护理费、营养费、交通费共计78015.36元不当。2.刘西贤的伤情构成十级伤残，虽然在鉴定意见书中，鉴定机构认为刘西贤左膝关节韧带损伤与强大机械暴力直接相关，膝关节遗留功能障碍系刘西贤原发损伤程度重所致，现实医学实践中，即使给予正确及时的医疗干预，此类严重损伤多数情况下也会遗留功能障碍，但是，该鉴定意见书并没有完全确定，这类损伤经过正确、及时的医疗干预，一定不会完全康复或一定会遗留功能障碍，因此，鲁山燕氏医院、河南省中医院应该对刘西贤的十级伤残后果承担赔偿责任。故残疾赔偿金69500.68元、被扶养人生活费15139.6元，共计86640.28元，是刘西贤的合理损失，应予认定。3.一审法院采信案涉鉴定意见书，但没有支持刘西贤支付的鉴定费9800元。鉴定费是刘西贤为查明鲁山燕氏医院、河南省中医院的诊疗行为是否有过错、因果关系和原因力以及刘西贤的伤情而支出的合理费用，也应该认定为刘西贤的合理损失。4.一审法院适用法律不当。现有证据能够证明鲁山燕氏医院、河南省中医院对刘西贤的损害后果应各自承担三分之一的赔偿责任，故一审法院应该适用《侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决鲁山燕氏医院、河南省中医院按照过错比例，分别赔偿刘西贤各项损失99465.73元，共计198931.46元。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，刘西贤的上诉请求应予支持。鲁山燕氏医院针对刘西贤的上诉辩称：1.刘西贤的伤残是原发疾病转归所致，不是医疗行为造成的，残疾赔偿金及被扶养人生活费不属于本案的赔偿范围。2.关于医疗费问题。该费用是刘西贤治疗原发疾病必须支出的费用，不是医疗过错导致，医疗费不属于赔偿范围。3.关于鉴定费问题，鲁山燕氏医院认为有可能是一审漏判，对鉴定费部分愿意接受二审法院的依法处理。综上，刘西贤的赔偿范围仅限于因延误治疗所造成的误工费、营养费、交通费、护理费，其他费用均不在本案的赔偿范围。河南省中医院针对刘西贤的上诉辩称：1.刘西贤因摔伤导致陈旧性骨伤入住河南省中医院，河南省中医院对其诊断正确，治疗规范，而刘西贤因自身原因延误了最佳治疗时机，责任在刘西贤本人，其所称的医疗损害与河南省中医院没有法律上的因果关系，刘西贤的十级伤残系自身摔伤所致，与河南省中医院的规范医疗行为无关。2.刘西贤在鲁山县人民医院、鲁山燕氏医院的医疗费时治疗摔伤骨折花费的必要费用，且发生于来河南省中医院之前，其在河南省中医院花费的医疗费也是其诊疗所必需的费用，与所谓的延误治疗无关，依法不应由河南省中医院承担。3.案涉鉴定意见书鉴定意见为三者对损害后果承担同等责任，故刘西贤应自行承担误工费、营养费、护理费等费用的50%，剩余50%由三方各承担三分之一较为合理，一审判决计算有误，请求二审法院依法纠正。4.刘西贤因创伤性左髌骨外伤性脱位、左胫骨外侧髁骨骨折与河南省中医院的规范诊疗行为无关，伤残十级系其自身摔伤所致，其要求河南省中医院承担医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等无事实和法律依据，请求二审法院驳回刘西贤的上诉请求。西平县人民医院针对刘西贤的上诉辩称，一审判决西平县人民医院不承担本案民事赔偿正确，应予维持。鲁山燕氏医院上诉请求：改判鲁山燕氏医院承担刘西贤276元赔偿责任。事实和理由：1.尽管刘西贤构成伤残,但该伤残是自身伤情造成。本案的医疗过错仅是延误治疗,医疗机构的过程仅是轻微过错，一审支持刘西贤精神损失费无法律依据。2.鲁山燕氏医院只对刘西贤承担17天的延误治疗责任，延误责任应按5%计算。刘西贤到鲁山燕氏医院治疗的目的就是为了保守治疗,而手术治疗必须经患者同意,在患者不同意的情况下,鲁山燕氏医院无权给予手术治疗。从医学角度出发,刘西贤当时损伤严重,受伤部位处于炎性水肿期,即便当时刘西贤选择手术治疗,也必须先保守治疗消除炎症之后进行。鲁山燕氏医院治疗正确、诊断正确，唯一不足的地方是保守时间超过了诊疗规范要求的“4-6周”，刘西贤延误治疗的期间应按17天计算。即:59天-(6周×7天)=17天。刘西贤出院后是否继续治疗、何时治疗完全申刘西贤自己决定,其他医院是否造成刘西贤治疗延误问题及延误时间的长短也与鲁山燕氏医院无关。刘西贤出院后的延误治疗问题与鲁山燕氏医院无关,一审法院让其承担刘西贤全部误工期的30%不公平。刘西贤在鲁山燕氏医院处延误17天,刘西贤应承担95%的责任,鲁山燕氏医院承担5%的责任。即:(误工费129.51元×17天+护理费128.38×17天+20元×17天+460交通费）×5%=276元。鲁山燕氏医院的过错与刘西贤的最终损害后果是可分,与其最终的损害后果相比是极其轻微的,一审法院将鲁山燕氏医院的延误与刘西贤、河南省中医院的延误混在一起,将参与度等同于损害赔偿责任并判决鲁山燕氏医院、刘西贤、河南省中医院各担三分之一是错误的。综上,一审判决错误,应依法纠正。刘西贤针对鲁山燕氏医院的上诉辩称：1.一审认定部分事实清楚。一审法院依据案涉鉴定意见书认定鲁山燕氏医院、河南省中医院的诊疗行为有过错，该过错与刘西贤的损害之间存在因果关系，鲁山燕氏医院、河南省中医院对刘西贤的损害后果应各自承担三分之一的赔偿责任，虽然刘西贤认定鲁山燕氏医院、河南省中医院应各自承担40%的责任，但为了早日从痛苦阴影中走出，刘西贤默认了这一赔偿比例；2.鲁山燕氏医院关于不能赔偿精神损害抚慰金的主张没有依据不能成立。因为鲁山燕氏医院的过错，使刘西贤不得不承受二次手术的痛苦，术前术后经历了近三年治疗，至今无法正常参加劳动，稍用力就疼痛难忍，何况刘西贤的伤情也构成了十级伤残，因此一审支持刘西贤5000元精神损害抚慰金并无不当；3.根据案涉鉴定意见书，鲁山燕氏医院的责任应及于整个治疗过程，且其也并未提供证据证明自己只应承担5%的赔偿责任，故其上诉称仅承担延误治疗17天5%赔偿责任的主张没有依据。综上，鲁山燕氏医院的上诉请求不能成立，应予驳回。河南省中医院针对鲁山燕氏医院的上诉辩称：1.一审依据案涉鉴定意见书判决鲁山燕氏医院、河南省中医院各承担了三分之一的责任，河南省中医院认为自身承担责任过重因其只是在末端治疗，即刘西贤是在受伤五个月后，经过了鲁山燕氏医院治疗后，河南省中医院才加入；2.鲁山燕氏医院关于其仅承担5%责任比例的上诉意见不能成立。西平县人民医院针对鲁山燕氏医院的上诉辩称：鲁山燕氏医院的上诉请求与西平县人民医院没有任何关系，西平县人民医院不承担本案民事赔偿责任。刘西贤向一审法院起诉请求：依法判令鲁山燕氏医院、河南省中医院赔偿刘西贤医疗费76029.81元、误工费79779.59元、护理费26317.51元、交通费、食宿费5780元、住院伙食补助费4450元、营养费4100元、残疾赔偿金69500.68元、被扶养人生活费15139.6元、鉴定费9800元，以上共计290897.19元，按照三分之二计算为193931.46元、精神损害抚慰金5000元，实际请求198931.46元（鲁山燕氏医院、河南省中医院各承担99465.73元）。一审法院认定事实：2018年11月10日，刘西贤由于摔伤入住鲁山县人民医院，诊断为“1.左髌骨外伤性脱位，2.左胫骨外侧髁骨折”，于2018年11月11日出院，出院医嘱为“转外院进一步诊疗”。2018年11月11日，刘西贤转入鲁山燕氏医院进行治疗，诊断为“1.左侧膝关节腔内少量积液。2.左胫骨外侧髁撕脱骨折。3.左股骨远端及胫腓近端骨折。4.左膝前交叉韧带及外侧副韧带骨折。5.左膝周围软组织水肿”，诊疗经过“入院后完善相关检查。给予左胫骨平台骨折手法复位，患肢石膏外固定，抗炎消肿等对症治疗”，于2019年1月9日出院，出院医嘱为“1.出院后继续抗炎消肿对症治疗。2.定期复查。3.不适随诊”，住院59天，花费医疗费5267.52元。2019年4月1日，刘西贤入住河南省中医院接受治疗，诊断为“中医疾病诊断：伤筋病，症候诊断：气滞血瘀，西医诊断：1.左膝陈旧性前后交叉韧带断裂，2.左膝关节损伤，3.左膝髌骨软化症，4.左膝关节内侧半月板前角（Ⅱ-Ⅲ）变性”，于2019年4月8日进行经关节镜膝关节陈旧性前十字韧带重建手术，于2019年4月24日出院，出院医嘱为“1.嘱其院外继续口服药物治疗，2.戴支具活动2个月，适当左膝关节功能性锻炼，避免劳累，3.定期复查，不适随诊”，住院23天，花费医疗费41963.99元。刘西贤出院后，患部疼痛未消失，左下肢一直无法正常活动。2020年3月24日，刘西贤在平煤神马医疗集团总医院进行医学影像MR检查报告，显示“1.左膝关节前交叉韧带修补术后，前交叉韧带损伤。2.左膝内、外侧半月板后角Ⅰ-Ⅱ°损伤；后交叉韧带损伤；髌骨骨髓水肿。关节腔少量积液”，门诊花费530元。2020年5月13日，刘西贤入住西平县人民医院，诊断为“左膝关节陈旧性后交叉韧带断裂”，于2020年5月14日进行自体腘绳肌肌腱术+左侧膝关节清理术+后交叉韧带重建术，于2020年5月19日出院，出院医嘱为“1.注意休息，加强营养；2.膝关节固定2周，2周后逐渐锻炼膝关节功能，带支具2月；3.要求术后1、3、6、9个月来本院复查；4.床上主动锻炼左下肢，口服抗凝药物，预防血栓；5.不适随诊”，住院6天，花费医疗费27115.3元。刘西贤按照西平县人民医院的医嘱要求，于2020年8月24日在西平县人民医院进行MR影像检查，门诊花费498.8元；于2020年11月29日在许昌市第五人民医院进行1.5T磁共振检查，门诊花费600元。综上，刘西贤共计花费75975.61元。2020年9月4日，刘西贤向一审法院递交司法鉴定申请书，请求鉴定事项“1.刘西贤的伤残等级；2.刘西贤的误工期限、护理期限、营养期；3.鲁山燕氏医院、河南省中医院对刘西贤诊疗行为是否存在过错？若存在过错则明确因果关系及参与度”。2021年4月23日，四川华大司法鉴定所作出华大司鉴所[2021]临鉴字第196号四川华大司法鉴定所法医临床学司法鉴定意见书，鉴定意见为“1.刘西贤左膝关节前后交叉韧带断裂、胫骨外侧髁撕脱性骨折、外侧副韧带损伤等经手术治疗影响膝关节功能属十级伤残。刘西贤左侧膝关节韧带损伤与强大机械性暴力作用直接相关，其膝关节遗留功能障碍系其原发损伤程度重导致，现实医学实践中，即使给予正确、及时的医疗干预，此类严重损伤多数情况下也会遗留功能障碍。2.2018年11月10日刘西贤因外伤致左膝关节损伤等，以误工期、护理期、营养期长者计算，其伤后误工期限为150日，护理期限为90日，营养期限为60日。同时，刘西贤实际误工期限为616日，护理期限为205日，营养期限为205日。3.根据送检材料、以及现代医学理论，患者自身不愿进行手术治疗；鲁山燕氏医院未能早期诊断前后交叉韧带断裂故未能采取早期手术重建的正确治疗方式；河南省中医院术中未行后交叉韧带修复重建；以上三者共同导致刘西贤诊疗期限延长的损害后果，三者对损害后果承担同等责任”，刘西贤支付鉴定费9800元。后因各方因赔偿事宜未达成一致意见，引起诉讼。一审另查明，刘西贤的父亲刘东申（1941年12月20日出生）、母亲杜七妮（1942年5月20日出生），刘西贤兄妹三人，哥哥刘群法、姐姐刘温茹，刘西贤与妻子陈连敏生育两个子女，儿子刘秋生（1999年9月5日出生）、女儿刘楚钰（2009年5月1日出生）。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，根据《司法鉴定意见书》，刘西贤、鲁山燕氏医院、河南省中医院三者共同造成了刘西贤诊疗期延长的损害后果，故刘西贤、鲁山燕氏医院、河南省中医院应对刘西贤的损害后果承担责任。因刘西贤、鲁山燕氏医院、河南省中医院对损害后果承担同等责任，故三者应各自承担三分之一的责任。西平县人民医院在诊疗活动中不存在过错，故其不应当承担责任。关于刘西贤损失的范围，刘西贤的损害后果是由于刘西贤、鲁山燕氏医院、河南省中医院三者的延误治疗行为导致，故其损失应为延误治疗期间产生的费用，即误工费、护理费、营养费、交通费费用。关于刘西贤主张的医疗费、住院伙食补助费，鲁山燕氏医院、省中医院仅存在延误治疗行为，即便二者不存在过错，刘西贤受伤住院花费医疗费、住院伙食补助费也是必然的，与鲁山燕氏医院、河南省中医院的延误治疗行为无关。故对刘西贤要求鲁山燕氏医院、河南省中医院赔偿医疗费、住院伙食补助费的诉讼请求，不予支持。关于刘西贤主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费，刘西贤是由于自身摔伤导致伤残，即使给予正确、及时的医疗干预多数情况下也会遗留功能障碍。刘西贤未能证明鲁山燕氏医院、河南省中医院的延误治疗行为与刘西贤的伤残之间存在因果关系。故对刘西贤要求鲁山燕氏医院、河南省中医院承担残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费的诉讼请求，不予支持。关于刘西贤主张的食宿费，因未提供证据证明，不予支持。关于刘西贤损失的具体数额，1.误工费60351.66元[(616天-150天)×129.51元/天]；2.护理费14763.7元[（205天-90天）×128.38元/天]；3.营养费2900元[（205天-60天）×20元/天]；以上费用共计78015.36元。刘西贤、鲁山燕氏医院、河南省中医院对损害后果各自承担三分之一的责任，故鲁山燕氏医院、河南省中医院应当各自承担损失26005.12元（78015.36元÷3）。4.交通费部分，鲁山燕氏医院、河南省中医院延误治疗行为导致刘西贤花费不必要的交通费，现刘西贤主张交通费，理由正当，予以支持。故鲁山燕氏医院应赔偿刘西贤在河南省中医院诊疗期间（23天）产生的交通费，即460元（23天×20元/天），河南省中医院应赔偿刘西贤在西平县医院诊疗期间（6天）产生的交通费，即120元（6天×20元/天）。关于刘西贤主张的精神损害抚慰金，结合刘西贤构成十级伤残以及鲁山燕氏医院、河南省中医院延误治疗的事实，考虑到刘西贤确实遭受了肉体和精神上的痛苦，故酌情支持5000元，由鲁山燕氏医院、河南省中医院应各承担2500元（5000元÷2）。综上，鲁山燕氏医院应赔偿刘西贤各项损失28965.12元（26005.12元+460元+2500元），河南省中医院应赔偿刘西贤各项损失28625.12元（26005.12元+120元+2500元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，一审判决：一、鲁山燕氏中医骨伤医院于判决生效之日起十日内赔偿刘西贤误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计28965.12元。二、河南省中医院于判决生效之日起十日内赔偿刘西贤误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计28625.12元。三、驳回刘西贤的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案系医疗损害赔偿责任纠纷。根据本案争议焦点，本院综合评析如下：关于一审确定本案责任承担比例是否正确的问题。本案中，四川华大司法鉴定所作为有资质的医疗损害鉴定机构，依照法定程序作出的鉴定结论，依据充分，可以作为本案认定延误诊疗期限过错程度的依据。一审结合本案案情及案涉鉴定意见书的意见，判令刘西贤、鲁山燕氏医院和河南省中医院对刘西贤诊疗期限延长的损害后果各承担三分之一的责任并无不当，鲁山燕氏医院虽上诉主张其仅应承担延误诊疗17天的5%责任，但并未提交相应证据予以佐证，亦未提交足以推翻该鉴定结论的相反证据，故鲁山燕氏医院的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于刘西贤损失范围的认定问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，刘西贤因自身不慎摔倒导致左膝关节损伤等伤情，虽然其实际误工期为616日、护理期和营养期均为205日，但在不存在医疗损害的情况下因其自身伤情也会造成误工，也需要护理和营养，并产生相应的误工、护理、营养及交通费用，故刘西贤实际“三期”延长和交通费的产生系其原发伤情及其自身诊疗方式的选择和医疗损害共同作用的结果，刘西贤的损失应限定在延误治疗期间产生的费用。鉴定意见明确了鲁山燕氏医院、河南省中医院对刘西贤诊疗期限延长存在过错，故鲁山燕氏医院、河南省中医院仅应对刘西贤诊疗期限延长产生的损害后果承担相应过错赔偿责任。据此，一审扣减刘西贤自身伤情所需的相应期限计算延误诊疗期间的误工期、护理期和营养期，并对交通费综合予以认定并无不当，刘西贤该项上诉请求不能成立，本院对此不予支持。关于医疗费及住院伙食补助费问题。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”就本案来讲,刘西贤因自身摔倒导致的左膝陈旧性前后交叉韧带断裂、左胫骨外侧髁撕脱骨折、左股骨远端及胫腓近端骨折等伤情，其所进行相应治疗而产生的医疗费均系治疗其自身伤情产生,不应由仅存在诊疗延长过错的两家医院负担其全部医疗费，但鲁山燕氏医院确实存在漏诊、河南省中医院存在术中未行后交叉韧带探查及修复等过错，客观上延长了病程，可能会造成刘西贤在多家医院检查、医疗费用的增加，但鉴于刘西贤提供的现有证据无法证明其在治疗原发病的基础上，因延误诊疗而额外增加的医疗费用和住院伙食补助费，故刘西贤的该项诉讼请求因证据不足，本院现难以支持，待其有新证据时可依法主张。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费应否支持的问题。本案中，刘西贤的伤情虽被认定为十级伤残，但其膝关节前后交叉韧带同时断裂的原发伤情本身即严重影响关节功能，且案涉鉴定意见书中亦明确其左侧膝关节韧带损伤与强大机械性暴力作用直接相关，其膝关节遗留功能障碍系其原发损伤程度重导致，现实医学实践中，即使给予正确、及时的医疗干预，此类严重损伤多数情况下也会遗留功能障碍，故一审综合本案案情和鉴定机构的意见，未予支持其残疾赔偿金和被扶养人生活费并无不当。关于精神损害抚慰金问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，因鲁山燕氏医院和河南省中医院对刘西贤存在延误诊疗的过错，导致刘西贤诊疗期限延长，确实增加了刘西贤的伤痛和较长时间的精神痛苦，一审法院适用上述规定，结合本案案情酌定鲁山燕氏医院及河南省中医院各承担2500元精神损害抚慰金并无不当，鲁山燕氏医院以残疾赔偿金未予支持精神损害抚慰金也不应支持的上诉理由因缺乏法律依据，本院不予支持。关于鉴定费问题。经本院审查，四川华大司法鉴定所作出的鉴定意见书系根据刘西贤的三项请求鉴定事项作出，包括伤残等级鉴定，误工期、护理期、营养期鉴定，医疗行为和因果关系鉴定，刘西贤为此支出的鉴定费9800元系起因于双方之间的纠纷，故该项费用应属刘西贤因本案所产生的实际损失。一审根据鉴定机构关于刘西贤、鲁山燕氏医院、河南省中医院对诊疗期限延长损害后果承担同等责任的认定，并在确定其三方各承担三分之一责任的情况下，对刘西贤主张的鉴定费未予支持不当，结合本案三项鉴定事项和鉴定的结果，本院酌定鲁山燕氏医院、河南省中医院对刘西贤的鉴定费支出各承担3300元。综上所述，鲁山燕氏医院应赔偿刘西贤32265.12元，河南省中医院应赔偿刘西贤31925.12元。刘西贤的上诉请求部分成立，本院部分予以支持；鲁山燕氏医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但处理部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、撤销河南省鲁山县人民法院（2021）豫0423民初2782号民事判决；二、鲁山燕氏中医骨伤医院于本判决生效之日起十日内赔偿刘西贤误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计32265.12元；三、河南省中医院于本判决生效之日起十日内赔偿刘西贤误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计31925.12元；四、驳回刘西贤的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取计2140元，由刘西贤负担1450元，鲁山燕氏中医骨伤医院负担347元，河南省中医院负担343元。二审案件受理费3544元，由刘西贤负担2881元，鲁山燕氏中医骨伤医院负担590元，河南省中医院负担73元。本判决为终审判决。审 判 长 祝建中审 判 员 翟建生审 判 员 梁 东二〇二一年九月二十七日法官助理 张永祎书 记 员 陈紫竹