山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁02民终11732号上诉人（原审原告）：青岛东方贸易大厦有限公司，住所地青岛市市北区胶州路140号。社会统一信用代码：91370200733504580M。法定代表人：谢作来，董事长。委托诉讼代理人：樊宏峰，男，系该公司法务。被上诉人（原审被告）：李艳，女，1972年3月13日出生，汉族，住青岛市市北区。上诉人青岛东方贸易大厦有限公司（以下简称东方贸易大厦）因与被上诉人李艳劳动争议一案，不服青岛市市北区人民法院（2021）鲁0203民初569号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东方贸易大厦上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持东方贸易大厦的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由李艳负担。事实和理由：1991年10月，东方贸易大厦与李艳签订劳动合同，岗位为营业员。2013年底，东方贸易大厦由于经营不善停业，所有职工（包括李艳）待岗在家。2017年，东方贸易大厦重新营业，以出租现有房屋为主营业务。按照《劳动合同法》第四十条的规定，东方贸易大厦通知职工到公司协商解决工作问题。东方贸易大厦重新经营后已经没有营业员岗位，只有保洁和维修工岗位，所以营业员岗位的职工只有两种选择，大部分职工选择解除劳动合同离职。经多次通知，李艳找各种借口不来协商。东方贸易大厦给她保留保洁和看监控两个岗位，多次通知其来上班，李艳一直拒绝。东方贸易大厦无奈分别于2017年11月22日、2017年12月25日登青岛日报通知，李艳也没有到岗报到。东方贸易大厦于2019年将李艳起诉到青岛市市北区人民法院。2019年10月9日，青岛市市北区人民法院作出（2019）鲁0203民初8924号民事判决书判决东方贸易大厦与李艳解除劳动合同，李艳不服上诉到青岛市中级人民法院，中院作出（2020）鲁02民终3909号终审判决书，维持原判。李艳又多次申请仲裁，2021年李艳又到山东省高级人民法院申请再审。山东省高级人民法院指令青岛市中级人民法院再审，最后判决东方贸易大厦与李艳继续履行合同。《劳动合同法》第四十条第三款明确规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就劳动合同达成协议的，用人单位可以解除合同。因客观原因，东方贸易大厦与李艳的合同无法继续履行，李艳也拒不来协商，东方贸易大厦有法定解除权。此案已由山东省人民检察院和青岛市人民检察院受理。李艳书面辩称，希望二审法院根据本案实际情况公正判决，维护李艳的合法权益。东方贸易大厦向一审法院提出诉讼请求：1.东方贸易大厦与李艳于2017年12月31日已解除劳动合同；2.东方贸易大厦不向李艳支付2019年4月17日至2020年6月1日期间待岗工资20566.53元；3.本案诉讼费由李艳承担。一审法院认定事实：2019年，李艳曾以东方贸易大厦为被申请人申请仲裁，请求裁决：1.东方贸易大厦支付李艳2015年1月1日至2019年4月16日期间待岗工资93200元；2.东方贸易大厦支付李艳2008年至2014年期间防暑降温费2560元；3.东方贸易大厦支付李艳2008年至2010年期间带薪年休假工资7170元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲案字（2019）第988号裁决书，裁决：一、东方贸易大厦支付李艳2015年1月1日至2019年4月16日期间待岗工资71340元；二、东方贸易大厦支付李艳2008年至2012年期间防暑降温费1120元；三、东方贸易大厦支付李艳2008年、2009年期间带薪年休假工资2360元；四、驳回李艳的其他仲裁请求。东方贸易大厦不服该裁决，诉至一审法院。一审法院作出（2019）鲁0203民初8924号民事判决书，判决：一、东方贸易大厦支付李艳2015年1月1日至2017年12月31日期间待岗工资48152元；二、东方贸易大厦支付李艳2008年至2012年期间防暑降温费差额1120元；三、东方贸易大厦支付李艳2008年、2009年期间未休年休假工资2360元；四、驳回李艳的其他仲裁请求。李艳不服该判决提出上诉。青岛市中级人民法院作出（2020）鲁02民终3909号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2020年8月，李艳再次以东方贸易大厦为被申请人申请仲裁，请求裁决：1.撤销东方贸易大厦解除劳动合同决定，恢复劳动关系，继续履行劳动合同；2.东方贸易大厦支付李艳2018年1月1日至2020年6月1日期间待岗工资55390元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲案字（2020）第1643号裁决书，裁决：一、东方贸易大厦撤销解除劳动合同决定，恢复李艳与东方贸易大厦劳动关系，继续履行劳动合同；二、东方贸易大厦支付李艳2019年4月17日至2020年6月1日期间待岗工资20566.53元；三、驳回李艳的其他仲裁请求。东方贸易大厦不服裁决，诉至一审法院。2021年3月26日，山东省高级人民法院作出（2021）鲁民申811号民事裁定书，裁定指令青岛市中级人民法院对（2020）鲁02民终3909号民事案件进行再审。2021年6月，青岛市中级人民法院作出（2021）鲁02民再118号民事判决书，认定东方贸易大厦于2017年12月对李艳作出的解除劳动合同违法，双方的劳动合同处于持续状态。遂判决：一、撤销青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终3909号民事判决及青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初8924号民事判决第四项；二、维持青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初8924号民事判决第二、三项；三、变更青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初8924号民事判决第一项为：东方贸易大厦于该判决生效之日起15日内向李艳支付2015年1月1日至2019年4月16日期间的待岗工资71436元；四、驳回李艳的其他仲裁请求。一审庭审中，东方贸易大厦与李艳均认可仲裁裁决认定的李艳待岗工资计算数额。一审法院认为，已经产生法律效力的青岛市中级人民法院（2021）鲁02民再118号民事判决认定东方贸易大厦于2017年12月对李艳作出的解除劳动合同违法，双方的劳动合同处于持续状态。因此，李艳要求撤销东方贸易大厦解除劳动合同决定，恢复劳动关系，继续履行劳动合同的仲裁请求，李艳于2018年1月1日至2020年6月1日期间处于待岗状态，一审法院予以支持。李艳请求东方贸易大厦支付2018年1月1日至2019年4月16日期间的待岗工资，已经在（2021）鲁02民再118号民事案件中作出判决，根据一事不再理的原则，本案不予处理，东方贸易大厦应支付李艳2019年4月17日至2020年6月1日期间待岗工资20566.53元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，一审判决：一、恢复李艳与青岛东方贸易大厦有限公司劳动关系，双方继续履行劳动合同；二、青岛东方贸易大厦有限公司于判决生效之日起十日内支付李艳2019年4月17日至2020年6月1日期间待岗工资20566.53元。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛东方贸易大厦有限公司负担。本院二审期间，东方贸易大厦提交其会计与李艳的通话录音一份，证明：东方贸易大厦通过电话催告李艳到公司协商解除劳动合同或报到上班，李艳找各种借口拒绝。《劳动合同法》第四十条第三款明确规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就劳动合同达成协议的，用人单位可以解除合同，本案符合上述情形。李艳书面质证称，对上述证据的证明事项不认可，其在电话中自始至终表示希望和东方贸易大厦解决其劳动合同问题。经审理查明，本院查明的事实与一审一致。本院认为，业已生效的（2021）鲁02民再118号民事判决认定，东方贸易大厦于2017年12月对李艳作出的解除劳动合同行为违法，双方的劳动合同处于持续状态。生效文书具有既判力。一审据此支持李艳要求恢复劳动关系、继续履行劳动合同的请求，并无不当，本院予以确认。东方贸易大厦主张双方劳动关系已于2017年12月31日终止，与该生效判决认定相悖，其提交的通话录音亦不足以推翻该生效判决认定的事实，本院对此不予采信。双方劳动关系恢复后，双方劳动合同应继续履行，李艳要求东方贸易大厦支付2018年1月1日至2020年6月1日期间的待岗工资，应予支持。2018年1月1日至2019年4月16日期间待岗工资在（2021）鲁02民再118号生效民事判决中已经处理完毕，本案不再处理。一审据此认定东方贸易大厦应支付李艳2019年4月17日至2020年6月1日期间的待岗工资20566.53元，并无不妥，本院予以确认。综上所述，上诉人东方贸易大厦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛东方贸易大厦有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈明明审 判 员 马 喆审 判 员 齐 新二〇二一年九月二十九日法官助理 于遨洋书 记 员 贾 立