青海省共和县人民法院民事判决书（2021）青2521民初817号原告：海南州海汇投资有限公司，统一社会信用代码91632500757436383F，住所地海南州共和县恰卜恰镇团结北路15号。        法定代表人：谢文贞，系公司董事长。        委托诉讼代理人：李宝林，男，汉族，1978年4月19日生，公民身份号码XXX，海南州海汇投资有限公司职工，现住海南州共和县。        委托诉讼代理人：乔健宁，北京大成（西宁）律师事务所律师。        被告：青海海中青农业发展有限公司，统一社会信用代码91630000059119217P，住所地青海省西宁市城中区长江路103号山水国际3号楼29楼。        法定代表人：杜建领，系该公司执行董事。        被告：杜建领，男，汉族，1969年11月6日生，公民身份号码332621196911066714，青海海中青农业发展有限公司执行董事，现住浙江省临海市。        被告：张永峰，男，汉族，1965年2月3日生，公民身份号码630103196502030015，青海海中青农业发展有限公司股东，现住青海省西宁市城中区。        三被告共同委托诉讼代理人：曾华娥，湖南瀜泰律师事务所律师。        三被告共同委托诉讼代理人：刘敏，湖南瀜泰律师事务所律师。        原告海南州海汇投资有限公司（以下简称海南州海汇公司）与被告青海海中青农业发展有限公司（以下简称青海海中青农业发展公司）、杜建领、张永峰追偿权纠纷一案，本院于2021年4月7日立案后，依法适用普通程序，于2021年5月26日公开开庭进行了审理。原告海南州海汇公司的委托诉讼代理人乔健宁、李宝林，被告青海海中青农业发展公司、杜建领、张永峰共同的委托诉讼代理人曾华娥、刘敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。        原告海南州海汇公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告青海海中青公司偿还原告代偿款5096558.95元及截至2021年3月15日的资金占用费及违约金2139705.33元（计算方式：以代偿款5096558.95元为基数，按年利率24％从2019年3月29日计算至2020年8月19日；以代偿款5096558.95元为基数，按年利率14％从2020年8月20日暂计算至2021年3月15日止）；并支付以代偿款5096558.95元为基数，按年利率15.4％从2021年3月16日计算至实际清偿之日止的资金占用费及违约金；2．请求判令被告青海海中青公司向原告支付担保费75000元；3．请求判令原告因主张债权而支出的律师费70000元由被告青海海中青公司承担；4．请求判令被告杜建领对上述债务承担连带清偿责任；5．请求判令原告对被告杜建领、张永峰合计持有的被告青海海中青公司29.37％（对应认缴出资5000万元）的股权依法经折价或拍卖、变卖所得的价款在上述第一、二、三项债权范围内优先受偿；6．本案诉讼费由被告青海海中青公司承担。以上暂合计7381264.28元。事实与理由：2018年2月9日，被告青海海中青公司与青海银行海南州分行签订《流动资金贷款合同》，约定被告青海海中青公司向青海银行海南州分行申请500万元流动资金贷款，期限1年（自2018年2月9日至2019年2月9日止）。原告与青海银行海南州分行签订《保证合同》，约定原告为主合同项下借款本金、利息、罚息及实现债权的费用等向青海银行海南州分行提供连带责任保证担保。为保障实现债权，2018年1月18日，原告与被告青海海中青公司签订《反担保合同》，约定被告青海海中青公司向原告提供反担保：1．提供50万元保证金质押担保；2．被告杜建领、张永峰分别将持有被告青海海中青公司27.56％（对应认缴出资3500万元）、11.81％（对应认缴出资1500万元）的股权向原告提供质押反担保；3．被告杜建领提供连带责任保证。并约定被告青海海中青公司按贷款金额的1.5％（计7.5万元）向原告支付担保费，若未按主合同约定偿还债务致使原告代偿的，除向原告赔偿代偿款外另支付债务本金20％的违约金，原告因行使追偿权而支出的律师费、财产保全费等各项费用由被告青海海中青公司承担。贷款到期后，被告青海海中青公司未依约还款，原告根据青海银行海南州分行的要求，于2019年3月29日代被告青海海中青公司偿还主合同项下借款本息共计5096558.95元，至今被告青海海中青公司未向原告支付代偿款、担保费，被告杜建领也未承担连带保证责任。        被告青海海中青公司、杜建领、张永峰共同辩称，1．本案法律事实发生在民法典施行之前，应当适用当时的法律和司法解释；2．原告诉求的资金占用费、律师代理费等过高；3．涉案股权未经登记，原告不享有对被告杜建领、张永峰持有的被告青海海中青公司的股权依法经折价或拍卖、变卖所得价款的优先受偿权；4．被告青海海中青公司以股东个人财产作为担保，但未获得股东的授权，也未获得杜建领和张永峰的追认，该项担保约定不发生物权变动的效力，因此原告无权主张以被告杜建领的财产对被告青海海中青公司的债务承担无限连带责任。        原告海南州海汇公司为证明其诉讼主张成立，向本院提交以下证据：        1．《流动资金贷款合同》1份、《保证合同》1份、《反担保合同》1份、股份出质设立登记核准通知书1份（原件），拟证明青海银行海南州分行与被告海中青公司之间成立借贷合同关系，原告与该行之间成立担保关系，原、被告之间成立反担保关系的事实；        2．《关于代偿青海海中青农业发展有限公司贷款利息及复利的函》1份及银行凭证1份（原件），拟证明原告按照《保证合同》约定为被告海中青公司代偿借款本息5096558.95元的事实；        3．《民事委托代理协议》1份及律师费增值税专用发票1份（原件），拟证明原告为行使追偿权而支出的律师费的事实。        被告青海海中青公司、杜建领、张永峰对原告提交的证据1中《流动资金贷款合同》、《保证合同》的真实性予以认可，对于《反担保合同》的真实性无法确认，因为未提交原件，对于《股份出质设立登记核准通知书》不持异议，认为该组证据无法证明原、被告之间成立反担保关系，本案的反担保人为被告青海海中青公司，被告杜建领和张永峰在反担保合同中未签字确认，不能作为反担保人；对证据2中被告青海海中青对其股东个人的股份进行质押，杜建领、张永峰未授权青海海中青公司对其股权进行反担保，该反担保合同对于被告杜建领、张永峰无效。《股权出质设立登记核准通知书》签订时间是2017年2月23日，反担保的合同签订时间是2018年2月18日，这份股权出质设立登记核准通知书不是针对本案的反担保签订的；对于证据3中的证据的真实性、合法性予以认可，但是原告所诉的资金占用费、违约金、律师费超过法律规定，应当予以调减。        被告青海海中青公司、杜建领、张永峰未向本院提交证据。        对原告举示的证据，结合被告的质证意见，本院认证如下：        原告提交的1、2、3号证据，经质证，该证据符合真实性、合法性、关联性要件，证据间可以形成完整的证据链，本院对其拟证实的事实予以确认。        根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：        2018年2月9日，被告青海海中青公司与青海银行海南州分行签订《流动资金贷款合同》，约定被告青海海中青公司向青海银行海南州分行申请流动资金贷款500万元，期限为1年（自2018年2月9日起至2019年2月9日止）。同日，原告海南州海汇公司与青海银行海南州分行签订《保证合同》，约定原告为上述《流动资金贷款合同》项下借款本金、利息、罚息及实现债权的费用等向青海银行海南州分行提供连带责任保证担保。2018年1月18日，原告与被告青海海中青公司签订《反担保合同》，约定被告青海海中青公司向原告提供反担保：1．提供50万元保证金质押担保；2．被告杜建领、张永峰将分别经持有被告青海海中青公司27.56％、11.81％的股权向原告提供质押反担保；3．被告杜领提供连带责任保证。双方并约定被告青海海中青公司按贷款金额的1.5％向原告支付担保费，若未按主合同约定偿还债务致使原告代偿的，除向原告赔偿代偿款外另支付债务本金20％的违约金，原告因行使追偿权而支出的律师费、财产保全费等各项费用由被告青海海中青公司承担。        上述合同签订后，青海银行海南州分行将借款500万元支付给被告青海海中青公司。        贷款到期后，被告青海海中青公司未依约还款，原告于2019年3月29日向青海银行海南州分行偿还《流动资金贷款合同》项下借款本息共计5096558.95元以履行保证责任。原告在履行完保证责任后向三被告要求偿还原告由于履行保证责任所支付的相关款项，三被告未予支付。        本院认为，本案系追偿权纠纷。原告海南州海汇公司与被告青海海中青公司签订的《保证合同》系双方当事人的真实意思表示，合同及承诺内容不违反国家法律、法规的强制性规定，应认定合法有效，双方当事人应当按照合同的约定严格履行各自的义务。由于被告青海海中青公司未能按期向青海银行海南州分行履行足额偿还借款本息的义务，原告代被告青海海中青公司向青海银行海南州分行履行了偿还借款本金的义务后，即取得对被告的偿还请求权，即追偿权，原告即取得债权人的地位，与被告之间形成了新的债权债务关系，被告应当向原告履行给付义务，被告未履行给付义务，已构成违约，应当承担相应的违约责任，被告应承担给付原告资金占用费、违约金、律师费的责任；同时，根据原告与被告青海海中青公司签订《反担保合同》，被告杜建领为被告青海海中青公司的借款向原告提供担保并承担无限连带责任，在被告青海海中青公司不履行还款义务的情况下，被告杜建领应承担连带保证责任。原告要求的被告青海海中青公司偿还原告代偿款、资金占用费及违约金、担保费、律师费的诉求以及被告杜建领对上述借债务承担连带清偿责任的诉求，均符合法律规定，本院予以支持。对于原告请求的被告杜建领、张永峰分别用其持有的被告青海海中青公司股权作为质押担保，原告享有对该股权依法经折价或拍卖、变卖所得价款的优先受偿权的诉求，经原、被告双方举证质证，原告所举的《股权出质设立登记核准通知书》的签订时间是2017年2月23日，《反担保合同》签订时间是2018年2月18日，不能证实该《股权出质设立登记核准通知书》中被告杜建领、张永峰的股权出质系针对本案案涉借款进行的质押担保，故原告的此项诉求，证据不足，本院不予支持。对于三被告共同委托诉讼代理人提出的提出的资金占用费、违约金数额过高、被告杜建领不应承担连带清偿责任辩解意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条第一款、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：        一、被告青海海中青农业发展有限公司于本判决发生法律效力后二十日内给付原告海南州海汇投资有限公司代偿款5096558.95元，并承担违约金2139705.33元、担保费75000元、律师费70000元，共计7381264.28元；并承担以代偿款5096558.95元为基数，按年利率15.4％计付自2021年3月16日起至实际清偿之日止的资金占用费及违约金；        二、被告杜建领对上述第一项确定的债务承担连带清偿责任；        三、驳回原告海南州海汇投资有限公司的其他诉讼请求。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费62979元，由被告青海海中青农业发展有限公司负担。        如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南藏族自治州中级人民法院。        审判长    史明林审判员    时程清审判员    沈明娥二〇二一年九月十五日法官助理    朋毛卓玛书记员    肖玮