广西壮族自治区平乐县人民法院民 事 判 决 书（2021）桂0330民初1534号原告：陈建亮，男，1962年12月10日出生，汉族，住平乐县。委托诉讼代理人：张晓国，辽宁来源律师事务所律师。被告：桂林博恒物业服务有限公司平乐分公司，住所地：平乐县平乐镇南洲新区东A3#（滨江一品物业管理办公室）。负责人：李莉，该公司经理。委托诉讼代理人：莫凡毅，该公司经理。原告陈建亮诉被告桂林博恒物业服务有限公司平乐分公司（以下简称博恒物业平乐分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年8月5日立案受理后，依法由审判员贾亚妮适用简易程序，于2021年9月10日公开开庭进行了审理，书记员邓福珍担任法庭记录。原告陈建亮及其委托诉讼代理人张晓国、被告博恒物业平乐分公司的委托诉讼代理人莫凡毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈建亮向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令被告支付原告因解除劳动合同的经济补偿赔偿7,500元；二、请求法院依法判令被告为原告补缴从2016年11月至2021年4月的社保，并赔偿经济损失19,548元；三、请求法院依法判令被告支付原告加班工资8,550元；四、请求法院依法判令被告返还原告被扣款110元;五、请求法院依法判令由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告从2006年11月2日开始在被告处工作，从事枫木塘小区门卫一职，月平均工资为1，500元。原告在被告单位工作期间，被告一直没有与原告签订劳动合同，也没有为原告购买社会保险。另外，被告经常要求原告加班，并且没有支付加班工资，原告经多次要求被告履行其义务，被告却各种理由拒绝履行。被告的行为己经违反了劳动法和劳动合同法的相关规定，严重侵害了原告的合法权益。综上所述，基于以上事实，根据劳动法，劳动合同法，民事诉讼法的相关法律法规，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法做出公正裁决，以维护原告的合法权益。被告博恒物业平乐分公司辩称，原告从2016年至2020年11月期间不是桂林博恒物业服务有限公司的员工，从2020年12月至2021年4月期间是被告的员工。被告对平乐劳人仲字〔2021〕第13号仲裁裁决书认定的事实有异议，但是对仲裁裁决事项没有异议。本院经审理认定事实如下：被告桂林博恒物业服务有限公司平乐分公司成立于2020年3月2日，经营范围为物业管理服务,是2013年12月20日成立的桂林博恒物业服务有限公司下设的分公司。2021年5月3日，原告以被告自2016年以来未为原告缴纳社保为由要求与被告解除劳动合同并于2021年6月4日向平乐县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求博恒物业平乐分公司支付解除劳动合同经济补偿金7,500元（5×1,500元）、从2016年11月2日至2021年5月3日的带薪年假、法定节日加班工资8,550元（57天×150元）、失业保险损失19,548元（12×1,629元）、返还因为未缴纳保险但已扣除的工资16,200元（300元/月×54）、返还2020年强行扣除用于购买意外险的110元。平乐县劳动人事争议仲裁委员会于2021年7月15日作出平乐劳人仲字〔2021〕第13号仲裁裁决书，裁定博恒物业平乐分公司依法解除陈建亮劳动合同关系并支付经济补偿金765元，驳回陈建亮其他的仲裁请求。平乐县劳动人事争议仲裁委员会于2021年7月30日向陈建亮送达了平乐劳人仲字〔2021〕第13号仲裁裁决书。原告因不服仲裁裁决于2021年8月5日向本院提起诉讼。另查明，原告与桂林力联劳务有限公司于2018年12月1日签订了《劳务合同书》，约定合同期限2年，工作岗位为秩序维护员。原告认为该合同是被告提供的空白合同让其签字，是虚假合同。在庭审过程中，被告认可与原告在2020年12月至2021年4月期间存在劳动关系。根据原告提供的2020年12月份至2021年4月份的工资表，原告在被告处担任秩序维护员，被告每月向原告支付工资1,500元，工资构成为：基本工资1,430元、养老补贴70元。上述事实，有2016年11月工资表、2020年12月工资表、2021年1月至4月份工资表、博恒物业工作牌、工作照片、平乐劳人仲字〔2021〕第13号仲裁裁决书、送达回执、庭审笔录等证据证实。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案的争议焦点为：原、被告自2016年11月至2020年11月期间是否存在劳动关系。原告认为其从2016年11月起至2020年11月期间与被告存在劳动关系但未能提供双方签订的劳动合同，而被告不认可原、被告双方在此期间存在劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”，原告为证实其与被告在此期间存在劳动关系，向本院提交了2016年11月份工资表、工作照片、证人项某、黄某、李某证言、微信聊天记录，原告提交的工作证、工作照片没有发证时间、拍照时间，因此无法证实发证、拍照的时间为2016年11月至2020年11月期间；原告提交的三份证人证言，三证人经核实确实与原告为同事且同一时期辞职，因此本案的判决结果会影响三个证人与被告劳动关系的认定问题，故对三证人证言本院不予采信；被告对原告提交的微信聊天记录的三性不予认可，该微信俩天记录无法核实双方的身份，因此对该微信聊天记录双方的聊天内容本院不予采信；原告提交的2016年11月份的工资表虽然由目前被告负责人李莉制表，但在该证据无其他有效证据相佐证的情况下，不能证实原、被告自2016年11月至2020年11月期间存在事实劳动关系。被告辩称原告在2016年11月至2020年11月期间的的实际用工人为平乐永业房地产开发有限责任公司和桂林力联劳务有限公司，被告为此向本院提交了《挂靠协议书》、《劳务合同书》，被告提供的《挂靠协议书》与原告提供的2016年11月份工资表基本相吻合，因此，本院对2016年11月份原告的工资实际由平乐永业房地产开发有限责任公司支付的事实予以采信；原告认为被告提供的《劳务合同书》是用空白合同要求原告签订的虚假合同，但未能提供证据证实，因此，本院对原告在2018年12月至2020年11月期间与桂林力联劳务有限公司存在实际用工关系的事实予以采信。综上，本院认为原、被告在2016年11月至2020年11月期间不存在劳动关系。原告诉请被告支付解除劳动合同经济补偿金7,500元。经查明，原告在被告处工作时间为2020年12月份至2021年5月3日，被告支付给原告月平均工资为1,500元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款之规定，被告应补偿原告半个月的经济补偿金750元，对于原告诉请超出750元部分没有事实依据，本院不予支持。原告诉请被告补缴2016年11月至2021年4月份的社保及赔偿失业保险损失19,548元，根据法释〔2020〕26号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条规定，原告要求补缴社会保险的诉请不属于法院的受案范围。《中华人民共和国社会保险法》规定，失业人员失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费用满一年的，可以从失业保险基金中领取失业保险。原告从2020年12月至2021年5月3日在被告处工作不满一年，不符合领取失业保险的条件，因此，原告要求被告支付未能领取失业保险的损失没有实事及法律依据，对原告的该诉请本院不予支持。原告诉请被告支付带薪年假及法定节假日上班期间的加班工资8,550元，根据〔2020〕26号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告并未对其加班的事实提供有效的证据予以证实，故对原告的该诉请本院不予支持。原告诉请被告退还扣款110元，根据原告提供的2020年12月份至2021年4月份的工资表，被告支付给原告的实发工资与应发工资相符，且原告对该诉请未能提供有效证据予以证实，故对原告的该诉请本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，法释〔2020〕26号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条、四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告桂林博恒物业服务有限公司平乐分公司于本判决生效后十日内向原告陈建亮支付解除劳动合同经济补偿金750元；二、驳回原告陈建亮要求被告桂林博恒物业服务有限公司平乐分公司赔偿失业保险损失19,548元的诉讼请求；三、驳回原告陈建亮要求被告桂林博恒物业服务有限公司平乐分公司支付带薪年假、国家法定节假日加班工资8,550元的诉讼请求；四、驳回原告陈建亮要求被告桂林博恒物业服务有限公司平乐分公司退还扣款110元的诉讼请求。五、被告桂林博恒物业服务有限公司平乐分公司无需返还原告陈建亮被告应缴纳但未缴纳社会保险从原告陈建亮工资中共扣除的16,200元。案件受理费人民币10元，减半收取5元由原告陈建亮负担。上述款项，义务人应按时付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院。账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审判员  贾亚妮二〇二一年九月十六日书记员  邓福珍附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。法释〔2020〕26号最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者与用人单位因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或者终止劳动关系经济补偿金发生的纠纷；（四）劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物发生的纠纷，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续发生的纠纷；（五）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷；（六）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险待遇而发生的纠纷；（七）劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法给予工伤保险待遇发生的纠纷；（八）劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，要求用人单位支付加付赔偿金发生的纠纷；（九）因企业自主进行改制发生的纠纷。第四十二条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。