贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔02民终2169号上诉人（原审原告）：陈启富，男，1962年12月23日生，汉族，住上海市徐汇区。被上诉人（原审被告）：水城县河坝煤业有限公司，住所地：贵州省六盘水市水城区比德镇大寨组，统一社会信用代码：91520000MA6HNHCG2H。法定代表人：周呈全，系该公司董事长。委托诉讼代理人：冷建明，男，1957年7月24日生，汉族，住湖北省嘉鱼县，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：周和青，男，1975年1月5日生，汉族，住湖北省嘉鱼县，系该公司工作人员。上诉人陈启富与被上诉人水城县河坝煤业有限公司（以下简称河坝煤业）追索劳动报酬纠纷一案，不服贵州省六盘水市水城区人民法院（2021）黔0221民初847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈启富上诉请求：一、请求撤销水城区人民法院（2021）黔0221民初847号民事判决书；二、判决被上诉人支付上诉人自2020年9月22日至10月26日，应得工资和加班工资累计为120312.5元：1.请求判决被上诉人支付原告未签订劳动合同的双倍工资120312.5元。2.请求判决被上诉人支付原告讨要工资的误工费20000元、车旅费10000元（暂时按照10天计算）。3.上述费用共计270625元，4.判决被上诉人按照合计费用支付1%月利息，截止2020年11月至2021年4月26日，应支付利息16237.5元；三、判决水城区人民法院案件受理费10元及本案受理费由被上诉人支付。事实及理由：其于2020年9月22日，接受河坝煤业董事长的聘请，电话谈定月工资35000元（电话录音）。当日，其到六盘水经公司总经理李进、副总经理沈总面试合格上岗，面试中再次确定月工资为35000元（面试录音时间为1小时02分中至1小时03分30秒时间段），任河坝煤业河坝煤矿总工程师。至2020年10月26日，由于煤矿拒绝签订劳动合同，经协商解除劳动关系，矿方同意支付应得的劳动工资，但是交接好工作后，矿方拒不结算，也不支付本人工资。其申请劳动仲裁后，六盘水市水城县劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月4日送达黔水劳人仲字（2020）第447号仲裁裁决书，裁决支付工资28000元，加班工资9011.49元，合计37011.49元。河坝煤业未起诉，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》及其相关解释判决支付其劳动报酬28000元，驳回了其他诉讼请求。一审计算基本工资、上班天数、加班工资、加班工资天数均有误，未认定空白合同为无效合同，未按照劳动合同法的相关规定判决支持双倍工资，属于认定事实错误，适用法律不当，故提起上诉，请求依法判决被上诉人支付其应得的工资、双倍或赔偿工资、讨要工资的误工费、车旅费、利息等各项费用。河坝煤业辩称，一审判决认定事实清楚，法律关系定性准确，适用证据恰当，责任确定合理，审判程序合法，请求二审法院维持原判。陈启富向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告自2020年9月22日至10月26日累计上班33天的应得工资和加班工资115937.5元；2.判决被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资115937.5元；3.判决被告支付原告讨要工资的误工费20000元、车旅费10000元（暂时按照10天计算）；4.上述费用共计261875元，按月息三分计算截止目前应支付利息31425元。一审法院认定事实：原告于2020年9月22日到河坝煤业煤矿上班，2020年9月24日，原、被告双方签订《劳动合同》，合同约定原告任水城县河坝煤业有限公司河坝煤矿总工程师，试用期为2020年9月24日至2020年10月23日，试用期工资28000元。原告2020年9月共工作8日，10月共工作20日，后原告于2020年10月20日向被告公司提出辞职，被告至今未支付原告工资。一审法院认为，原告陈启富与被告河坝煤业签订的《劳务合同》系双方的真实意思表示，双方之间存在事实劳务关系，本院对该合同予以确认。关于原告提出的未签订劳动合同而要求支付双倍劳务报酬的主张，因被告提供了双方签订的劳务合同，而原告未进行举证，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”故本院对该主张不予支持。关于被告提出的国庆假期期间因加班需被告支付双倍报酬的主张，根据被告提交的河煤发2020（50）号文件《关于2020年中秋国庆“两节”期间工作安排的通知》，原告作为被告公司“两节”期间值班的工作领导小组组长，参与公司的假期值班不违反《中华人民共和国劳动法》的相关规定，不应认定为加班，故对原告的主张不予支持。关于原告提出因讨要工资的误工费、车旅费的主张。原告未能提供证据证实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，本院不予支持。关于原告提出的被告公司董事长在电话录音中承诺其月薪为35000元的主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十一条：“人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。”本院认为该录音取得程序违法，且劳动合同中约定了原告是在试用期用工，根据庭审中当事人的陈述，试用期工资为28000元，故对原告的主张不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：被告水城县河坝煤业有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告陈启富劳动报酬28000元；二、驳回原告陈启富的其他诉讼请求。案件受理费20元，因适用简易程序减半收取10元，由原告陈启富负担（原告已预交）。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据，本院认定如下：上诉人陈启富提交的河坝煤业任职文件不能证实其不存在试用期，本院不予确认；提交的魏永超证明系证人证言，因魏永超未出庭作证，不符合证据形式要求，本院不予确认；提交的《2020年“两节”期间放假期间通风排水安全保障措施》能证实其“两节期”间正常上班的事实，本院予以确认；提交的辞工审批表及交接明细，不能证实其上班终止时间为2020年10月26日，其仍在上班加班，本院不予确认；提交的贵阳市观山湖区劳动仲裁裁决书与本案没有关联性，本院不予确认；提交的录音光盘不能证实其试用期工资为35000元每月，本院不予确认。二审经审理查明的事实除“原告于2020年9月22到河坝煤业煤矿上班”应为“陈启富于2020年9月23日到河坝煤业上班”外，其余事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审查明的其余事实予以确认。另查明，上诉人陈启富于2020年10月23日起未再向被上诉人河坝煤业提供正常劳动。2020年10月25日，河坝煤业同意陈启富的辞职申请，后陈启富向六盘水市水城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2021年1月20日做出黔水劳人仲字（2020）第447号仲裁裁决书，陈启富不服，诉至一审法院。再查明，2020年国庆节、中秋节放假调休，共8天。2020年9月27日（星期日）、10月10日（星期六）上班。2020年10月1日至10月8日为中秋节国庆节放假调休期间，2020年9月26日（星期六）、10月11日（星期日）、10月17日（星期六）、10月18日（星期日）为休息日。本案二审争议焦点为：一、上诉人与被上诉人是否签订书面劳动合同；二、上诉人是否存在加班，如存在，加班工资是多少。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，本案二审将围绕上诉人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理。关于书面劳动合同问题。因被上诉人提交的劳动合同上有上诉人的签名及捺印，该证据能够证明双方已签订书面劳动合同，且上诉人提交的考勤表及辞工审批表上载明上诉人只在被上诉人处工作了一个月（2020年9月23日至10月22日），故一审不支持上诉人诉请的双倍工资并无不当。对于工资数额问题，上诉人的辞职报告及辞工审批表上均载明存在试用期，结合被上诉人提交的全矿人员工资表及各方当事人陈述，一审认定上诉人试用期工资为28000元并无不当。关于加班工资问题。上诉人提交的考勤表及《2020年“两节”期间放假期间通风排水安全保障措施》等证据足以证实其于2020年9月26日、10月1日至10月8日、10月11日、10月17日至10月18日加班的事实，一审认定10月1日至10月8日为值班而不是加班不当，应予纠正。其加班工资计算如下：2020年9月26日、10月5日至8日、10月11日、10月17日至18日的加班工资为28000元/月÷21.75天×（2-1）倍×8天=10299元，2020年10月1日至4日的加班工资为28000元/月÷21.75天×（3-1）倍×4天=10299元，两项合计20598元。关于上诉人诉请的因讨要工资产生的误工费、车旅费及利息问题，因无法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人陈启富的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；因二审出现新证据，一审判决处理结果不当，应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省六盘水市水城区人民法院（2021）黔0221民初847号民事判决；二、被上诉人水城县河坝煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人陈启富工资及加班工资48598元；三、驳回上诉人陈启富的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由被上诉人水城县河坝煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙岩审判员  张丽审判员  龙婷二〇二一年九月二十二日书记员  徐鑫