黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑03民终739号上诉人（一审被告）:孙丽红，女，1966年9月5日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：王青花，正大法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）:包秀丽，女，1970年9月16日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。上诉人孙丽红因与被上诉人包秀丽义务帮工人受害责任纠纷一案，不服鸡西市鸡冠区人民法院（2021）黑0302民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月12日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，不开庭审理了本案，现已审理终结。孙丽红上诉请求:1、撤销一审判决。2、依法审理判决。3、被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一审认定事实错误。对被上诉人承认上诉人在其住院期间的医疗费、交通费、护理费和其伙食费由上诉人孙丽红承担的事实没有予以认定。事实是王敏在微信群中发起的语音聊天，孙丽红说去商店王敏说的我跟你去商店。到新商店后，二人又到旧店时看见包秀丽在旧店里。上诉人在一审庭审中对包秀丽是个体户提出异议，一审没采纳上诉人的质证意见。一审判决被上诉人包秀丽是个体户，适用批发和零售行业60286元计算护理费14865.04元（60286元/年÷365天×90天）、误工费30142.99元（60286元/年÷12月×6）、住院伙食补助费43天每天按100元标准给予补助是不对的。被上诉人住院期间上诉人陪护其35天，被上诉人庭审中也承认上诉人护理和产生伙食费用的事实，应扣除35天，在陪护期间被上诉人的饮食费用均是上诉人承担的，住院伙食补助费也应扣除35天。另外，被上诉人的医疗费、交通费、生活用品等费用合计2万余元也是上诉人承担的，上诉人将医疗费票据、微信转账记录、护理及伙食证明均已提交，一审应在计算赔偿额时应该一并予以扣除。上诉人在被上诉人住院期间支付了医疗费1万余元，交通费800元。二、一审程序违法。一审对上诉人举证的医疗费收据、护理证明、承担被上诉人住院期间的伙食费的证明没予认定。一审对上诉人的过错认定为70%加重了上诉人的责任，上诉人认为其应该承担30%责任。包秀丽辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。包秀丽向一审法院起诉请求：1.孙丽红赔偿包秀丽住院伙食补助费43天×100=4300元，护理费90天×167天=15030元，营养费90天×50元=4500元，误工费180天×167元/天=30060元，合计53890元。2.孙丽红承担诉讼费及鉴定费。一审法院认定事实：包秀丽、孙丽红、孙国艳、王敏均系朋友关系，且有一个共同微信群。孙丽红在微信群中说，谁有时间谁过来帮忙搬运衣服。2020年3月10日，包秀丽、王敏和孙国艳先后来到孙丽红经营的店中，帮助孙丽红搬衣服到其新经营的店。孙丽红说，在自己的“大牌女装秀”旧店里有木板需要拎到新店，在搬衣服的过程中，包秀丽和孙丽红共同去拎木板，在拎木板的途中，包秀丽摔倒受伤，包秀丽先后在鸡西鸡矿医院和林口县骨伤医院进行治疗。审理中，经包秀丽申请鉴定，鸡西协和医院司法鉴定所出具鸡协和（2021）临法鉴字第32号司法鉴定意见书，鉴定意见1，被鉴定人包秀丽无残；2，被鉴定人包秀丽医疗终结期间为6个月；3，被鉴定人包秀丽住院期间及出院后护理期限为90天，1人护理；4，被鉴定人包秀丽营养期为90天。包秀丽和孙丽红对鉴定意见均无异议。另查明，原告包秀丽称其和丈夫杨光喜均从事个体卖服装，被告孙丽红对此无异议。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》(2021)第24条规定：“本解释自2004年5月1日起施行，2004年5月1日后新受理的一审人身损害赔偿案件，适用本解释的规定，已经作出生效裁判的人身损害赔偿案件依法再审的，不适用本解释的规定。.....。”本案发生在2020年3月，故应适用本解释的规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》(2021)第5条规定：“无偿提供劳务的帮工人因帮工活动遭受人身损害的，根据帮工人和被帮工人各自的过错承担相应的责任，....。”结合本案，无偿提供劳务的帮工人包秀丽在为被帮工人孙丽红提供义务帮工，孙丽红未明确表示拒绝帮工，故包秀丽与孙丽红根据各自的过错承担责任，包秀丽与孙丽红共同抬木板过程中，包秀丽因摔倒导致右腿受伤，孙丽红是抬木板的受益者。孙丽红应当预见二人在搬拎过程中，应有一定的危险，且未尽到注意的义务，故应对此负担70%的责任较为适宜，包秀丽明知拎该木板有一定危险性，仍穿高跟鞋去拎，自身也存在过错，对此应自行负担30%的责任较为适宜。孙丽红同时也是拎木板的受益者。包秀丽合理损失：1.住院伙食补助费，住院43天，每天按100元标准给予补助，符合规定，4300元（100元/天×43天），符合法律规定，予以支持；2.护理费，孙丽红对包秀丽护理人员杨光喜从事个体服装行业无异议，但包秀丽未提供工资台账和完税证明，也未提供合法有效的证据证明三年以来的平均收入证明，护理费应参照上一年度黑龙江省批发和零售行业60286元计算，护理费14865.04元（60286元/年÷365天×90天），符合法律规定，予以支持。3.误工费。孙丽红对包秀丽从事个体服装行业无异议，但包秀丽未提供工资台账和完税证明，也未提供合法有效的证据证明三年以来的平均收入证明，误工费应参照上一年度黑龙江省批发和零售行业60286元计算，根据鉴定意见，误工费30142.99元（60286元/年÷12月×6），符合法律规定，予以支持。4.营养费，每天50元，根据鉴定意见支持增加营养90天，即4500元（50元×90天），符合法律规定，予以支持。上述1-4项合计53808.03.元。因孙丽红应负担70%的责任，故孙丽红应赔偿包秀丽损失合计37665.62元（53808.03×70%）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2021）第五条、第七条、第八条、第十条、第十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告孙丽红于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿原告包秀丽住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费合计37665.62元；二、驳回原告包秀丽的其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于上诉人的上诉请求是否应予支持的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第五条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、“无偿提供劳务的帮工人因帮工活动遭受人身损害的，根据帮工人和被帮工人各自的过错承担相应的责任;被帮工人明确拒绝帮工的，被帮工人不承担赔偿责任，但可以在受益范围内予以适当补偿”。本案中，被上诉人包秀丽为上诉人孙丽红提供义务帮工，孙丽红未明确表示拒绝帮工，包秀丽摔倒致右腿受伤，包秀丽与孙丽红应根据各自的过错承担责任，一审对双方的责任划分比例正确，包秀丽在一审开庭及二审询问中自认孙丽红护理25天，对此项应予扣除，护理费为10735.86元（60286元/年÷365天×65天），其他费用一审认定并无不当。综上所述，上诉人孙丽红的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销鸡西市鸡冠区人民法院（2021）黑0302民初69号民事判决孙丽红赔偿包秀丽住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费合计37665.62元；二、改判孙丽红赔偿包秀丽住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费合计33536.44元。二审案件受理费742元，由上诉人孙丽红负担600元，由被上诉人包秀丽负担142元。本判决为终审判决。审判长  周雪松审判员  武建明审判员  刘兆宇二〇二一年九月十七日书记员  赵婧珺