广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤19刑终828号原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）许亮亮，男，1990年9月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省衡阳市衡南县，2019年9月9日曾因犯开设赌场罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年，原判刑期至2020年3月14日。现因本案于2020年10月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人钟维松，广东闻彰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘必清，男，1986年2月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为重庆市郊县，因本案于2020年10月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。2021年2月8日被东莞市第三市区人民检察院取保候审。后经东莞市第三人民法院决定逮捕于2021年3月25日被执行逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人张寒伟，广东信而立律师事务所律师。原审被告人陈万强，男，1986年6月5日出生，苗族，中专文化，户籍所在地为重庆市彭水县，因本案于2020年10月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人付小军，男，1981年8月18日出生，汉族，高中文化，户籍所在地为湖北省松滋市，2015年4月10日曾因犯协助组织卖淫罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年二个月，原判刑期至2015年6月8日。因本案于2020年10月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人钟冬生，男，1986年10月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省衡阳市石鼓区，因本案于2020年10月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人刘必清、许亮亮、陈万强、付小军、钟冬生犯开设赌场罪一案，于2021年6月8日作出（2021）粤1973刑初842号刑事判决。原审被告人刘必清、许亮亮对该判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人刘必清、许亮亮，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年10月下旬开始，被告人许亮亮在本市凤岗镇五联村×××××等地多次开设赌场。被告人刘必清在该赌场担任荷手，负责发牌和抽水，其中一次获得300元。被告人陈万强为该赌场提供桌椅、扑克牌等赌具以及槟榔，其中一次获得300元。被告人付小军在该赌场放贷，其中：借了5000元给陈万强赌博，获得了200元；借了5000元给周福建转借给尹航赌博，获得了200元。被告人钟冬生在该赌场放贷，其中：经许亮亮借了2万元给林彰辉赌博，获得了800元，后将该800元给了许亮亮，许亮亮承诺结束时给其300元；经许亮亮借了3000元给一名参赌人员赌博。当晚该赌场抽到的其中3万元水钱交给了周福建（另案处理）保管。2020年10月30日1时许，民警对该赌场进行查处，当场抓获刘必清、许亮亮、陈万强、付小军、钟冬生及参赌人员林彰辉、尹航、彭新平等人，从许亮亮处扣押手机1部、水钱14000元、扑克牌3副、桌子1张，从钟冬生处扣押手机1部、现金2000元，从付小军处扣押手机1部、现金9300元，从周福建处扣押手机1部、现金23570元。以上事实，有经原审质证、认证的现场勘验材料，作案工具扑克牌等物证，彭新平、林彰辉等证人的证言，到案经过、刑事判决书、扣押清单等书证，被告人许亮亮等人的供述与辩解等证据，足以证实。原审法院认为，被告人许亮亮、刘必清、陈万强、付小军、钟冬生无视国法，合伙开设赌场，组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到3万元以上，情节严重，其行为已共同构成开设赌场罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，被告人许亮亮是赌场组织者或股东，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人刘必清、陈万强、付小军、钟冬生系赌场工作或放贷人员，起次要或辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人许亮亮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人许亮亮、刘必清、陈万强、付小军、钟冬生归案后如实供述主要犯罪事实，庭审中认罪认罚，依法可以从轻处罚。依照2006年《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条、广东省《关于部分犯罪定罪量刑标准的意见》的规定，判决如下：一、被告人许亮亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币30000元。二、被告人刘必清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人陈万强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。四、被告人付小军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元。五、被告人钟冬生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。六、随案移送的人民币48870元、手机3部，予以没收，上缴国库。上诉人许亮亮提出如下意见：1.许亮亮等人的抽头渔利数额不达3万元。2.许亮亮的行为不构成情节严重，原审量刑过重。3.许亮亮在审查起诉阶段有签署量刑建议为有期徒刑一年三个月的《认罪认罚具结书》。许亮亮的辩护人辩称原审量刑过重，理由如下：1.许亮亮开设赌场持续时间不长，场所不固定，案涉赌资数额较小，非法获利不多，犯罪情节轻微，未造成严重不良影响。2.许亮亮到案后如实供述罪行，认罪悔罪，原审量刑过重，请求判处二年以下有期徒刑，罚金10000元以下。上诉人刘必清提出原审量刑过重，理由如下：1.本案不属于情节严重。2.刘必清系初犯、偶犯、从犯，归案后如实供述罪行。上诉人刘必清的辩护人辩称：1.原审适用法律错误，本案不属于情节严重。2.原审对刘必清量刑过重，刘必清获利金额少，归案后如实供述罪行，认罪认罚，且系初犯、偶犯。经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于本案抽头渔利数额累计是否达3万元以上的问题，经查，刘必清以及同案人周福建的供述均证实许亮亮等人开设赌场的抽头渔利数额达3万元以上，足以认定。因此，许亮亮所提第1点意见，理由不成立，本院不予采纳。关于本案是否属于情节严重的问题，经查，许亮亮等人开设赌场，抽头渔利数额达3万元，根据相关规定应当认定为情节严重。因此，许亮亮、刘必清及其辩护人所提相关意见，理由不成立，本院不予采纳。关于本案量刑是否适当的问题，经查，许亮亮、刘必清等人犯开设赌场罪，情节严重，原审已综合考虑许亮亮、刘必清等人从轻或减轻处罚的各项情节作出判决，量刑适当。因此，许亮亮、刘必清及其辩护人所提量刑过重的意见，理由不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人许亮亮、刘必清、原审被告人陈万强、付小军、钟冬生无视国法，合伙开设赌场，组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到3万元以上，情节严重，其行为已共同构成开设赌场罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，许亮亮是赌场组织者或股东，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；刘必清、陈万强、付小军、钟冬生系赌场工作或放贷人员，起次要或辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。许亮亮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，依法应当从重处罚。许亮亮、刘必清、陈万强、付小军、钟冬生归案后如实供述主要犯罪事实，庭审中认罪认罚，依法可以从轻处罚。上诉许亮亮、刘必清及其辩护人所提意见，经查均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 何颜宇审 判 员 廖 政审 判 员 李太平二〇二一年九月一日法官助理 肖 娟书 记 员 尹铭嫦