辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终13872号上诉人（原审原告）：张浩，男，1977年9月23日出生，汉族，住沈阳市和平区。被上诉人（原审被告）：沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区哈尔滨路59号。法定代表人：马力，该公司董事长。委托诉讼代理人：张杰，女，该公司员工。委托诉讼代理人：王庆和，男，该公司员工。上诉人张浩因与被上诉人沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司劳动争议一案，不服沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初3458号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张浩上诉请求：1.要求被上诉人支付2019年11月21至11月30日克扣的工资257.17元、补偿金334.04元及2020年11月1日至11月15日克扣的工资5.69元、补偿金478.17元。2.请求法院判令被上诉人支付我方未签订劳动合同双倍工资差额（2019年12月21日至2020年11月15日）34764.86元及支付银行同期贷款利率利息1809.68元。3.请求法院判令被上诉人支付我方延时加班费9038.83元、公休日加班费19828.20元、法定节假日加班费6817.76元及经济补偿金17323.65元。并支付上述款项利息2786.94元。4.请求法院判令被上诉人支付我方经济补偿金6241.22元，并支付利息328.13元。5.请求法院判令被上诉人支付我方营业提成款50元，好评奖50元，及利息。6.请求法院判令被上诉人支付我方过失罚金50元及经济补偿金872.50元及利息8.16元。7.请求法院判令被上诉人支付我方延迟给付2020年1月份的工资经济补偿金925元及利息37.1元。8.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2019年11月实际出勤天数9天，基本工资3200元，除以21.75天，等于147.13元每天，乘以9天，等于1324.17元，减去200元，减去57元，等于1067.17元应发工资。实际发了810元。被上诉人克扣上诉人工资。2020年11月1日至11月15日克扣工资5.69元，实际工作13天，3200元除以21.75乘以13,等于1912.69元，减去1907元等于5.69元。未签订劳动合同双倍工资差额，一审法院计算未签订劳动合同双倍工资差额是按照7天计算的，应当按照10天计算。2020年4月工资金额为2773元，但是一审法院按照2337元计算的。一审法院没有将提成金计算到我的工资中（310元加50元，共计360元），故在计算未签订劳动合同双倍工资应当将上述工资计算后再计算。法定节假日加班费少算了一天（2020年1月26日，正月初二）。在一审我提交了考勤表、考勤工资发放明细表、上下班打卡拍摄的视频，足以证明我存在延时加班、公休日加班。经济补偿金没有将我的加班费及提成奖金（310元加50元）计算到基数内，我认为应当将上述两笔款项计算在内后计算经济补偿金。营业提成款50元，好评奖50元，一审我提交了沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司11月奖励汇总表，其中有上诉人名字，因为当时我已经离职了，所以没发给我50元好评奖。我走以后，被上诉人发给我同岗位的员工提成奖50元，我认为应该给付。过失罚金50元（体现在2020年10月考勤工资发放明细表），由于我和客人发生争执，所以被单位罚款50元，我认为缺乏依据。被上诉人不具有行政执法权，处罚我缺乏依据，属于变相克扣工资。沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。张浩向一审法院起诉请求:1.请求确认原告与被告从2019年11月21日至2020年11月15日期间存在劳动关系。2.被告支付给原告从2019年11月21日至2019年11月30日期间克扣工资257.17元及经济补偿金336.04元，从2019年12月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日止。（计算利息至2021年1月24日止，下同）（诉讼请求第10、11条除外），利息31.19元。2019年11月原告的实际出勤天数为：11月21.22.23.24.25.26.27.29.30日。共计：9天。3200元/月（基本工资）÷21.75天=147.13元/天×9天=1324.17元-200元（培训费）-57元（体检费）=1067.17元（应发工资）。实发工资810元，被告克扣原告工资257.17元。3.被告支付给原告，从2019年12月20日至2020年11月15日期间没有签订劳动合同的双倍工资赔偿金138589.20元，从2019年12月20日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日止（利息7250.30元）；4.被告支付给原告，2020年2月份疫情放假在家期间工资3600元和2020年3月份疫情放假在家期间的生活费，从2020年3月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日止。根据《辽宁省工资支付条例》、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]5号）关于停工、停产期间工资支付相关规定，企业应当按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资，即企业延迟复工在一个工资支付周期内的，按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资，超过_个工资支付周期的企业应当发放生活费。（利息228.10元）5.被告支付给原告，从2019年11月21日至2020年11月15日期间的(2020年2月和3月疫情期间放假在家除外）工作日延时加班费9038.83元、公休日加班费19828.20元、法定节假日加班费6817.76元，及经济补偿金17323.65元。从2019年12月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日止。（利息2786.94元）6.被告支付给原告，因被告未依法给原告缴纳社会保险费为由，原告提出解除劳动关系的经济补偿金6241.22元，从2019年12月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日止。（利息328.13元）；7.被告支付给原告，在2019年12月18日被告给原告开11月份的工资中扣除培训费(抵押金）200元，及经济补偿金336.04元。从2019年12月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日止。（利息28.18元）8.被告支付给原告2020年11月营业提成金50元,11月份好评奖励金50元从2020年12月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日止。（利息0.49元）9.被告支付给原告，北方暖暖在2020年10月份原告工资中扣除的过失罚金50元，及经济补偿金872.50元。从2020年11月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准,到被告实际给付之日止。（利息8.16元）10.被告支付给原告，拖欠原告2020年1月份工资3600元，及经济补偿金925元。从2020年2月18日开始计算利息按照同期银行贷款利率标准，到被告实际给付之日2020年4月20日止。（利息37.10元）；11.被告支付给原告，拖欠原告2019年12月和2020年1月的营业提成金共200元，及经济补偿金1850元。从2020年1月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日2020年10月11日止。（利息71.50元）12.被告支付给原告，从2020年11月1日至2020年11月15日期间的克扣的工资5.69元，及经济补偿金478.17元。从2020年12月18日开始计算利息按照银行同期贷款利率标准，到被告实际给付之日止（利息2.39元）。2020年11月份原告的实际出勤天数为11月1.2.3.5.6.7.8.9.10.12.13.14.15日，共计13天，3200元/月（基本工资）÷21.75天=147.13元/天×13天=1912.69元（应发工资）。实发工资1907元，被告克扣原告工资5.69元。13.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告诉求明确为：1、确认原告从2019年11月21日至2020年11月15日期间存在劳动关系；2、被告支付原告从2019年11月21日至2019年11月30日期间克扣工资257.17元及经济补偿金336.04元及银行利息31.19元（截止2021年1月24日）；3、被告支付原告从2019年12月20日至2020年11月15日未签订劳动合同双倍工资赔偿金138589.20元及利息7250.30元；4、被告支付原告2020年2月疫情放假在家期间工资3600元和2020年3月疫情期间放假在家期间的生活费（生活费按照国家规定）及利息228.10元；5、被告支付原告从2019年11月21日至2020年11月15日期间工作日的延时加班费9038.83元，公休日加班费19828.20元，法定节假日加班费6817.16元及经济补偿金17323.65元，利息2786.94元；6、解除劳动合同经济补偿金6241.22元及利息328.13元；7、2019年12月28日11月工资中扣除了培训费200元及经济补偿金336.04元和利息28.18元；8、2020年11月营业提成50元，11月好评奖励金50元及利息0.49元；9、2020年11月份扣除过失罚金50元及经济补偿金872.50元及利息8.16元；10、拖欠原告2020年1月工资3600元的经济补偿金925元及利息37.10元（3600元已经分两次给付）；11、拖欠原告2019年12月和2020年1月提成金共计200元及经济补偿金1850元及利息71.50元；12、被告支付原告2020年11月1日至11月15日期间的克扣工资5.69元及经济补偿金478.17元及利息2.39元；13、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实:2019年11月21日，原告入职被告处，从事保安工作。原、被告一致认可原告离职时间为2020年11月15日。关于离职原因，被告未给原告缴纳社保，故原告提出离职。2021年1月13日，原告以被告为被申请人就本案诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于当日作出沈和劳人不字（2021）25号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。另查明，2020年11月5日，原告在员工离职表中写明“未给本人缴纳社会保险费，解除劳动关系。”原、被告关于工资的约定情况，原告称“基本工资3200元/月+满勤奖200元/月+营业提成金（不固定）+夏季高温补助200元/月（7、8、9月）+冬季补助200元/月（1月、2月、12月）+客人好评奖励金（10元/个，每月50元封顶）。”被告称“基本工资3200元/月+满勤奖200元/月+夏季高温补助200元/月（7、8、9月）+冬季补助200元/月（1月、2月、12月）。其他的不是。”被告向原告发放工资情况如下：2019年12月3600元、2020年1月3600元、2020年4月2773元、2020年5月3097元、2020年6月3200元、2020年7月3400元、2020年8月3400元、2020年9月3600元、2020年10月3350元、2020年11月1907元。再查明，因受新型冠状病毒疫情影响，原告在2020年2月和3月未提供正常劳动，被告亦未支付原告该期间工资。一审法院认为，关于原告主张其被告自2019年11月21日至2020年11月15日期间存在劳动关系的诉求。原、被告均符合法律规定的主体资格，原告提供的工作系被告业务组成部分，原告接受被告管理，原告的工资由被告发放,一审法院对原告的该项诉求予以支持。关于原告主张的疫情期间的工资和生活费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，因受新型冠状病毒疫情影响，原告自2020年2月和3月未向被告提供正常劳动。《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电﹝2020﹞5号，以下简称人社厅明电）第二条：“企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期内的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”的规定，故被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司应支付原告2020年2月工资3200元。关于原告主张的2020年3月的工资。根据人社厅明电第二条规定及《辽宁省人力资源和社会保障部厅关于转发＜人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知＞的通知》（辽人社明电﹝2020﹞10号）规定的：“《通知》中规定的企业发放生活费标准按不低于本地区月最低工资标准的70%执行。”故被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司应支付原告2020年3月生活费1267元（1810元×70%）。关于原告主张的利息部分，于法无据，一审法院不予支持。关于原告主张的被告解除劳动合同经济补偿金的诉求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“用人单位有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的。”本案中，原告因被告未缴纳社会保险申请解除劳动合同，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金3335.56元（3335.56元×1个月）。关于原告主张的利息部分，于法无据，一审法院不予支持。关于原告主张的拖欠原告2020年1月工资3600元的经济补偿金925元及利息37.10元（3600元已经分两次给付），于法无据，一审法院不予支持。关于原告主张被告克扣其2019年11月21日至2019年11月30日期间工资257.17元及经济补偿金和银行利息的诉求。原告提供证据不足以对去主张予以佐证，一审法院对原告的该项诉不予支持。关于经济补偿金和利息部分，于法无据，一审法院不予支持。关于原告主张的被告返还扣除了培训费200元及经济补偿金和利息的诉求。被告应予以返还原告200元培训费。关于被告抗辩其已经返还给原告，其未提供证据予以佐证，一审法院对被告上述抗辩不予采信。关于原告主张的经济补偿金和利息部分，于法无据，一审法院不予支持。关于原告主张的11月营业提成50元、好评奖励金50元、2019年12月和2020年1月提成金200元、返还2020年11月扣除过失性罚金50元以及上述经济补偿金及利息。原告未提供证据证明原被告有上述工资约定，且原告上述诉求系公司内部管理问题，一审法院对原告的上述诉求不予支持。关于原告主张被告克扣其2020年11月1日至11月15日期间工资5.69元及经济补偿金和银行利息的诉求。原告提供证据不足以对去主张予以佐证，一审法院对原告的该项诉不予支持。关于经济补偿金和利息部分，于法无据，一审法院不予支持。关于原告主张的未订立书面合同双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之人起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原告自2019年11月21日起与被告建立劳动关系，双方未订立书面劳动合同，故被告应支付原告2019年12月21日至2020年11月15日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额33516.62元（3600元÷21.75天×7天+3600元+3200元+1267元+2337元+3097元+3200元+3400元+3400元+3600元+3350元+1907元）。关于原告主张的周末加班费和延时加班费。原告自到被告处工作以来一直按双方约定进行工作，且原告对此并未提出过异议，故一审法院对原告的该项主张不予支持。关于原告主张的法定假日加班费。根据原告提供的考勤表显示，原告于2020年1月1日、4月4日、5月1日、6月25日、10月1日、10月2日和10月3日加班，原告在法定节假日共加班7天。据此，被告应支付原告法定假日加班工资3220.54元（3335.56元÷21.75×7天×300%）。关于经济补偿金和利息部分，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、确认原告张浩与被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司自2019年11月21日至2020年11月15日期间存在劳动关系；二、被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告张浩2020年2月工资3200元；三、被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告张浩2020年3月生活费1267元；四、被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告张浩未签劳动合同双倍工资差额33516.62元；五、被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告张浩解除劳动关系经济补偿3335.56元；六、被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告张浩法定节假日加班工资3220.54元；七、被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司于本判决生效后十日内返还原告张浩培训费200元；八、驳回原告张浩的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人要求被上诉人支付2019年11月21至11月30日克扣的工资、补偿金及2020年11月1日至11月15日克扣的工资、补偿金的上诉请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，上诉人未提供充分证据证明被上诉人克扣其工资的事实，且上诉人在考勤工资发放明细表上签字确认视为其对该表记载的内容予以认可，故本院对上诉人主张的被上诉人应支付其克扣的工资的上诉请求不予支持。同时，上诉人主张的克扣的补偿金亦缺乏法律依据，本院亦不予支持。关于上诉人主张被上诉人应支付其未签订劳动合同双倍工资差额34764.86元及支付银行同期贷款利率利息1809.68元的上诉请求。本案中，上诉人提出一审法院未签订劳动合同双倍工资差额计算天数有误及提成金应当计算到工资中去的主张，一审法院结合本案的实际情况，认定被上诉人支付上诉人未签订劳动合同双倍工资差额并无不当。上诉人2020年4月工资金额为2773元，一审法院在计算上诉人未签订劳动合同双倍工资差额时认定为2337元确有不妥，本院予以纠正。故被上诉人应支付上诉人未签劳动合同双倍工资差额33952.62元（3600元÷21.75×7+3600元+3200元+1267元+2773元+3097元+3200元+3400元+3400元+3600元+3350元+1907元）。关于上诉人要求支付银行同期贷款利率利息的主张，因缺乏依据本院不予支持。关于上诉人请求被上诉人支付其延时加班费、公休日加班费、法定节假日加班费及经济补偿金，并支付上述款项利息的主张。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，关于其延时加班费、公休日加班费，上诉人提供的出勤记录、打卡记录不能证明其存在加班的事实，上诉人亦没有其他的有效证据予以佐证。结合上诉人工资中包括提成奖励，故上诉人延时加班费、公休日加班费的主张本院不予支持。关于法定节假日加班费，上诉人提出法定节假日加班费少算了一天（2020年1月26日，正月初二），因上诉人提交的证据显示上班时间2020年1月26日，而2020年1月26日为正月初二，故本院结合案件的具体情况认定上诉人在该日存在加班的事实，对上诉人该主张予以支持。一审法院认定法定节假日加班天数有误本院予以纠正。因此，被上诉人应支付上诉人法定节假日加班费3680.62元（3335.56元÷21.75×8天×300%）。关于经济补偿金及上述款项利息的问题，因该主张缺乏依据本院不予支持。关于上诉人请求被上诉人支付其经济补偿金并支付利息的主张。上诉人提出经济补偿金没有将其加班费及提成奖金计算到基数内的主张缺乏依据，本院不予支持。一审法院认定的经济补偿金数额并无不当。关于利息，该主张亦缺乏依据，本院不予支持。关于上诉人请求被上诉人支付其营业提成款50元，好评奖50元，及利息的主张。因营业提成款，好评奖系被上诉人自主经营权的范围，且上诉人未提供证据证明双方对营业提成款、好评奖数额及发放条件进行过约定，故本院对上诉人主张的营业提成款、好评奖不予支持。上述款项利息因缺乏依据本院不予支持。关于上诉人请求被上诉人支付其过失罚金50元及经济补偿金及利息的主张。关于过失罚金的问题，系被上诉人自主经营权的范围，且上诉人已在罚单上签字。故本院对上诉人主张返还过失罚金的上诉请求不予支持。关于经济补偿金及利息，因缺乏依据，本院不予支持。关于上诉人请求被上诉人支付其延迟给付2020年1月份的工资经济补偿金及利息的主张。因上诉人该主张缺乏依据，故本院对上诉人该主张不予支持。综上所述，上诉人张浩的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初3458号民事判决第一、二、三、五、七项；二、撤销沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初3458号民事判决第八项；三、变更沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初3458号民事判决第四项为沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司于本判决生效后十日内支付张浩未签劳动合同双倍工资差额33952.62元；四、变更沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初3458号民事判决第六项为沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司于本判决生效后十日内支付张浩法定节假日加班工资3680.62元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回双方当事人其他诉讼请求。一、二审案件受理费共计20元，由沈阳市北方暖暖洗浴服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 马晨光审 判 员 刘风霞审 判 员 郝梦思二〇二一年九月二十六日法官助理 王 斌书 记 员 康 赦