西安市碑林区人民法院执 行 裁 定 书（2021）陕0103执异230号申请执行人：陕西某某医药有限公司。法定代表人：任某某，系该公司执行董事兼总经理。被执行人：西安某某堂药业集团藻露堂药业连锁有限公司。法定代表人：高某某。第三人：西安某某堂药业集团有限责任公司。法定代表人：姚某某，系该公司总经理。本院在执行申请执行人陕西某某医药有限公司与被执行人西安某某堂药业集团藻露堂药业连锁有限公司买卖合同纠纷一案中，申请执行人玉龙公司申请追加第三人西安藻露堂药业集团有限责任公司（以下简称“藻露堂集团公司”）为本案被执行人，本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请执行人玉龙公司向本院提出请求：追加第三人藻露堂集团公司为本案被执行人，并在其未实际出资的范围内对申请执行人的债权承担清偿责任。事实与理由：玉龙公司申请人民法院执行藻露堂连锁公司履行碑林区人民法院（2019）陕0103民初4369号民事判决书一案，该案在执行中，发现被执行人名下无可供执行的财产，遂终结本案的执行。经玉龙公司调查发现，被执行人藻露堂连锁公司成立于1986年8月18日，原名称为西安市药材公司批发商店购销部（属于国有企业分支机构），注册资本5万元人民币，于1987年10月28日将名称变更为西安市药材公司药材购销部，于1992年11月10日更名为西安市药材批发站，于1996年5月10日更名为西安中药集团公司药材批发站，于2001年3月29日更名为西安中药集团藻露堂连锁店，并将注册资本变更为50万元，于2005年4月将注册资本变更为550万元。西安中药集团藻露堂连锁店于2009年3月3日进行了国有企业改制，将企业名称变更为西安藻露堂药业集团藻露堂药业连锁有限公司，股东由西安中药集团公司变更为西安藻露堂药业集团有限公司，并将注册资本从550万元变更为100万元。2014年1月10日，藻露堂连锁公司的注册资本由100万元变更为1300万元，股东及出资变更为：陕西广拓投资有限公司认缴1200万元，实缴1200万元；藻露堂集团公司认缴100万元实缴100万元。2014年1月13日，藻露堂连锁公司再将注册资本变更为2000万元，股东及出资变更为：陕西广拓投资有限公司认缴1200万元，实缴1200万元；藻露堂集团公司认缴800万元，实缴100万元。2013年1月13日至今，藻露堂集团公司尚有700万元出资未实际缴纳。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，应当追加第三人为本案被执行人，在出资不实的范围内承担责任。本院查明，申请执行人玉龙公司与被执行人藻露堂连锁公司买卖合同纠纷一案，本院2019年12月5日作出的（2019）陕0103民初4369号民事判决书，已于2021年3月8日发生法律效力。2021年3月15日，玉龙公司向本院申请执行。2021年8月23日，本院作出（2021）陕0103执3848号执行裁定书，裁定查封被执行人藻露堂连锁公司名下陕A31VH5号、陕AZ9L78号、陕A6GN81号车辆各一台，查封期限二年。现未发现被执行人藻露堂连锁公司名下还有其他可供执行的财产。另查明，藻露堂连锁公司成立于1986年8月18日，注册资本为2000万元人民币。藻露堂连锁公司原为西安中药集团公司藻露堂连锁店，为国有企业，后按照西安市国资委及市机电化工国有资产公司相关文件批准，将西安中药集团公司藻露堂连锁店资产一并纳入西安中药集团公司，并将西安中药集团公司改制为藻露堂药业集团，藻露堂连锁公司由藻露堂药业集团重新注入货币资产改组为一人有限公司。2008年10月20日，西安中药集团公司藻露堂连锁店变更为西安市藻露堂药业集团藻露堂药业连锁有限公司。根据协议、章程规定，藻露堂连锁公司申请登记的注册资本为人民币100万元，由股东于2009年1月14日之前一次缴足。2009年1月15日西安兴国有限责任会计师事务所出具西兴会验字（2009）003号验资报告显示：截止2009年1月14日，西安市藻露堂药业集团藻露堂药业连锁有限公司已收到股东缴纳的注册资本（实收资本），合计人民币壹佰万元整，全部为货币出资。已于2009年1月14日缴存于藻露堂连锁公司在中国工商银行西安东关支行开立的人民币临时存款账户3700020339200010378账号内。被执行人藻露堂连锁公司2014年1月6日章程修正案载明，根据2013年12月16日公司股东会决定，注册资本变更为1300万元，除藻露堂药业集团100万元外，陕西广拓投资有限公司出资1200万元（出资方式：货币；出资时间2013年12月26日）。根据2013年12月26日西安兴国会计师事务所有限责任公司出具西兴会验字（2013）257号验资报告显示：被执行人藻露堂连锁公司申请增加注册资本人民币1200万元，由新股东陕西广拓投资有限公司于2013年12月26日之前缴足，变更后的注册资本为人民币1300万元。经审验，截止2013年12月26日止，已收到相应新增注册资本，缴存于藻露堂连锁公司在中国银行股份有限公司西安东关支行开立的人民币临时账户103242644473账号内。2014年1月11日，被执行人藻露堂连锁公司章程修正案载明：根据2013年12月16日股东会决定，修改公司注册资本为2000万元人民币，除第三人藻露堂药业集团已缴纳的100万元外，再增资700万元（出资方式：货币，认缴出资时间：2015年1月10日）。截止目前，第三人藻露堂药业集团尚未对其认缴的700万元出资进行缴纳。审查中，本院与藻露堂集团公司的委托代理人吉婷、张中晖进行了谈话，其陈述，藻露堂集团公司已经与藻露堂连锁公司另一名股东陕西广拓投资公司签订了补充协议，以无形资产补足了700万元的出资，陕西广拓投资公司亦表示认可该700万元的出资已经到位。藻露堂集团公司还与藻露堂连锁公司签了债权债务抵顶协议，对应700万元的出资已经抵顶完毕，另外藻露堂集团公司已经代藻露堂连锁公司履行了155万元的债务，所以不应再承担补充责任。经本院询问，藻露堂集团公司认可其未以货币形式补足上述700万元出资。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，根据藻露堂连锁公司的工商档案记载，在该公司注册资本变更为2000万元后，第三人藻露堂集团公司应当在2015年1月10日前，以货币形式增资700万元，现藻露堂集团公司未履行上述出资义务，应当在未足额出资（700万元）的范围内，对债权人承担责任。第三人藻露堂集团公司称，其与藻露堂连锁公司另一股东陕西广拓投资公司约定以无形资产补足了700万元的出资，该出资形式与工商档案登记不符，且未经验资，故对第三人该辩称意见，本院不予采纳。藻露堂集团公司另主张其对藻露堂连锁公司的出资义务已经与藻露堂连锁公司对其所负债务抵顶完毕，且藻露堂集团公司已经代藻露堂连锁公司履行了155万元的债务，不应再承担补充责任。依据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”的规定，第三人藻露堂集团公司作为被执行人藻露堂连锁公司的股东，负有以货币形式对藻露堂连锁公司出资的义务，该出资义务应当以法定形式履行，即将货币出资足额存入有限公司在银行开设的账户。藻露堂集团公司主张其与藻露堂连锁公司进行了债务抵销并代藻露堂连锁公司对外清偿债务，不符合法律规定的履行出资义务的形式，审查中，藻露堂集团公司亦认可其未以货币形式补足700万元出资，故其上述主张不能成立。综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：追加第三人西安藻露堂药业集团有限责任公司本案被执行人，在未足额出资（700万元）的范围内，对申请执行人陕西玉龙医药有限公司承担责任。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长 姚立军审 判 员 张 婷审 判 员 阮 宇二〇二一年九月十日法官助理 范寅峰书 记 员 韩马兵