河北省迁西县人民法院民 事 判 决 书（2021）冀0227民初1673号原告：迁西县华盈水泥制品有限公司。住所地：迁西县兴城镇西庄村。统一社会信用代码：91130227669094803N。法定代表人：刘开莲，女，1969年10月7日生，汉族，系该公司法定代表人。委托诉讼代理人（特别授权）：张志东，男，1973年2月19日生，住迁西县，系该公司销售职工。被告：河北省第四建筑工程有限公司。住所地：河北省石家庄市桥西区新华路280号。统一社会信用代码：911300001043406910。法定代表人：董富强，男，该公司董事长。被告：河北省第四建筑工程有限公司北京分公司。住所地：北京市昌平区沙河镇豆各庄12号14幢。负责人：宋永涛，男，1978年9月4日生，该公司经理。统一社会信用代码：911101148026248943。二被告共同委托诉讼代理人（一般代理）：李阳，男，北京证金律师事务所律师。被告：迁西县中兴超市有限公司。住所地：迁西县兴城镇台头村北喜峰南路东侧。法定代表人：刘全，男，1965年5月18日生，汉族，系该公司总经理。统一社会信用代码：9113022760113440XN。委托诉讼代理人（特别授权）：奚新岚，女，河北奔驰律师事务所律师。原告迁西县华盈水泥制品有限公司（以下简称华盈公司）与被告河北省第四建筑工程有限公司（以下简称河北四建公司）、被告河北省第四建筑工程有限公司北京分公司（以下简称河北四建北京分公司）、被告迁西县中兴超市有限公司（以下简称中兴公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年7月8日立案后，依法适用简易程序，由审判员韩国柱独任审判，于2021年8月3日公开开庭进行了审理。原告华盈公司委托诉讼代理人张志东，被告河北四建、被告河北四建北京分公司委托诉讼代理人李阳，被告中兴公司委托诉讼代理人奚新岚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华盈公司向本院提出诉讼请求：一、要求三被告给付商品混凝土款1409005元，并支付逾期付款违约金（从2017年02月25日开始以拖欠的商品混凝土款1409005元为基数，按每日的千分之二计算，至本案执行完毕为止）。二、由三被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告系经依法注册成立的从事商品混凝土制造、销售业务的企业（书记1，企业法人营业执照、资质证书等复印件）。被告河北省第四建筑工程有限公司、河北省第四建筑工程有限公司北京分公司（以下简称“四建公司”）承建的被告迁西县中兴超市有限公司（以下简称“中兴公司”）开发建设的迁西县中兴超市物流配送中心二期工程，从原告处购买商品混凝土。2015年6月21日，原告与被告四建公司北京分公司签订二份《预拌商品混凝土买卖合同》，该二份合同就被告四建公司承建被告中兴公司整体地库、主体住宅楼工程向原告购买商品混凝土相关事宜做出了约定（书证二《预拌混凝土买卖合同》编号HY-2015-013号、书证三《预拌混凝土买卖合同》编号HY-2015-014号）。合同签订后，原告按约定向被告四建公司、四建公司北京分公司迁西县中兴超市物流配送中心项目供应了商品混凝土。2015年7月21日，原告与被告四建公司北京分公司、被告中兴公司三方签订一份《补充协议》，该协议约定：“四建公司迟延付款的，乙方（原告）有权中断供货，并要求甲方（被告）按月利率2%支付迟延付款部分的赔偿金”、“建设单位承诺（中兴公司）我公司是两份合同中所涉工程项目的所有人，如河北省第四建筑工程有限公司没有按该两份合同约定给付商砼款，我公司愿意承担连带给付贵公司商砼款的法律责任”，“担保期限为自本合同签订之日起至工程所有商砼款、违约金还清为止”（书证四《补充协议》）。《预拌混凝土买卖合同》编号HY-2015-013号第六条6.3款约定“货款——地库正负零完工后3个月内全部结清”。《预拌混凝土买卖合同》编号HY-2015-014号第六条6.3款约定“货款——商品住宅楼主体封顶后3个月内全部结清”。2016年11月24日经完工对账，被告使用商砼12838立方，合计金额3109005元，给付货款170万元（其中中兴公司给付120万元，河北四建公司给付50万元），三被告共计拖欠原告商品混凝土总额为1409005元（书证五、完工对账汇总、给付款入账通知、税票）。后原告曾多次向三被告催要拖欠的商砼款及违约金，三被告以资金紧张为由推托至今。原告认为，三被告拒不履行合同约定的给付商砼欠款及违约金的义务，已经构成违约。为维护原告的合法权益，依据《合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条以及《担保法》第六条、第十九条、第二十一条等相关法律法规，特向人民法院提出诉讼，请依法裁决。被告河北四建公司辩称，1、不同意给付，本案已经超出诉讼时效；2、没有我公司盖章，北京分公司具有独立的经营资质，不应将河北四建列为被告。被告河北四建北京分公司辩称，1、请求驳回原告的诉讼请求，本案超过诉讼时效；2、我公司已经全部履行相关合同款项，不欠原告款项。被告中兴公司辩称，1、在迁西县中兴超市物流配送中心二期工程施工过程中，中兴超市已按与河北四建签订的建筑工程施工合同以及原、被告三方签订的补充协议约定，足额支付了包括商砼款在内的全部工程款，但其二被告未按约定向原告支付货款，在其他二被告应当承担责任的情况下，中兴超市同意承担连带保证责任，但不承担共同给付责任。对于欠款金额，经中兴超市向原告支付120万元，对于最终的欠款金额，以原告与其他二被告对账核实确认的结果为准；2、关于原告主张的违约金明显过高，在其他二被告仍欠原告货款应当支付的情况下，应该按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率调整。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对当事人双方有争议的事实认定如下：一、原告为证实自己的主张向本院提交如下证据：证据1、营业执照。证据2、混凝土买卖合同。用以证实原告与河北四建于2015年6月21日签订的混凝土买卖合同等事宜。证据3、补充协议。用以证实原告起诉被告基于双方给违约金的责任。证据4、对账完工汇总、增值税发票。用以证实被告共计使用商砼数量及价格。被告方共计给付原告170万元，尚欠1409005元。证据5、催款函。用以证实原告一直向被告催要商砼款。被告河北四建公司对以上原告提交的证据发表质证意见为：这个项目是由河北四建北京分公司进行的，河北四建对相关项目没有盖章，不应该将河北四建列为本案被告，且证据显示，本案已经超过诉讼时效，请求法院驳回原告的起诉。河北四建对所有证据均不认可。被告河北四建北京分公司对以上原告提交的证据发表质证意见为：对证据1，营业执照真实性没有异议。对证据2和证据3也是认可。对证据4中，2016年9月30日对账汇总的对账汇总真实性不认可。盖章中不能用于技术专用章，签名看不清是否系我公司员工。2016年10月13日的对账汇总中，也没有四建北京分公司的盖章，这只是一张单据，这是原告单方出具的。2016年11月24日对账汇总，上面没有公司盖章，也看不出来是谁经手的。所以对这份对账汇总的真实性、关联性及证明目的均不认可。并且这几个单据显示的落款时间，本案已经超出了诉讼时效。对证据5，催款函，我公司没有收到过通知函，对这组证据的真实性关联性均不认可，供货关系及资金交易已经超过了六年，早已超过了诉讼时效。三被告已经支付了相关的款项，原告一直没有起诉。被告中兴公司对以上原告提交的证据发表质证意见为：对证据1，真实性无异议；对证据2、三性无异议；对证据3真实性无异议。但是对补充协议当中约定的违约金金额过高，在其他二被告仍欠原告工程款，且应当支付的情况下违约金应按全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行调整；对证据4，我公司不清楚，不发表质证意见；对证据5，催款函当中，向中兴超市所发催款函的真实性，需向公司刘总核实。对2018年9月4日所显示内容有异议，因为中兴超市不是主债务人。违约金过高，在其他二被告仍欠原告工程款，且应当支付的情况下，违约金应按全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行调整。对于2020年5月17日催款函的质证意见是，除对2018年9月4日的质证意见（1）以外，同其他质证意见。被告河北四建公司未提交证据。被告河北四建北京分公司未提交证据。被告中兴公司未提交证据。本院经审理查明，1、原告系依法注册成立的从事商品混凝土制造、销售业务的合法企业。2、2015年6月21日，被告河北四建北京分公司作为买方（甲方）与原告华盈公司作为卖方（乙方）签订合同编号为HY-2015-013的《河北省预拌商品混凝土买卖合同》。工程名称：迁西县中兴超市物流配送中心二期工程。该合同第六条价款结算及支付中约定，当甲方使用商砼到地库正负零时结算商砼总款的80%。剩下的20%商砼款待地库正负零完工后3个月内全部结清。如该工程跨年度完工于2015年12月15日前结清使用商砼总款的80%。附表对预拌混凝土销售价格予以具体约定。3、2015年6月21日，被告河北四建北京分公司作为买方（甲方）与原告华盈公司作为卖方（乙方）签订合同编号为HY-2015-014的《河北省预拌商品混凝土买卖合同》。工程名称：迁西县中兴超市物流配送中心二期工程。该合同第六条价款结算及支付中约定，当甲方使用商砼到商品住宅楼主体封顶后10日内结算商砼总款的80%。剩下的20%商砼款待商品住宅楼主体封顶后3个月内全部结清。如该工程跨年度完工于2015年12月15日前结清使用商砼总款的80%。附表对预拌混凝土销售价格予以具体约定。4、2015年7月1日，被告河北四建北京分公司作为买方（甲方）与原告华盈公司作为卖方（乙方）、被告中兴公司作为建设单位，三方签订《补充协议》。对甲、乙双方已于2015年6月21日签订的合同编号为HY-2015-013和HY-2015-014的迁西县中兴超市物流配送中心二期工程商品混凝土买卖合同，为确保该项目商品混凝土供应质量及现场施工质量以及合同有效履行进行了补充修改。违约责任约定，“合同签订后，甲方或乙方中途无故解除合同或终止合同时，将视为违约，违约方按未履行的月利率2%向对方支付违约金”；“甲方未按合同约定履行义务的，应按合同标的额月利率2%向乙方支付违约金；给乙方造成损失的，还应承担相应赔偿责任”等。被告中兴公司作为建设单位在该补充协议中承诺：（1）我公司承认补充协议为甲乙双方所签订合同的有效组成部分，具有同等法律效力。我司承诺及时审核、审批甲乙双方按照采购合同及本补充协议办理的结算手续，并及时向甲方足额支付专项工程款（专门用于支付商砼采购货款）。如我司不能及时向甲方足额支付工程款，由此造成的损失及违约金由我司承担。若甲方未及时全额支付货款，为保证工程进度，我公司有权直接向乙方付款，且由此造成的损失直接从应向甲方支付的工程进度款中扣除。（2）同时我公司是两份合同中所涉及工程项目的所有人，如河北省第四建筑工程有限公司没有按该两份合同约定给付商砼款，我公司愿担保承担连带给付贵公司商砼款的法律责任。（3）担保期限为自本合同签订之日起至工程所有商砼款本金、违约金等还清为止。5、2016年9月30日，《河北省第四建筑工程有限公司（中兴超市物流配送中心二期）完工对账汇总》中，自2015年6月22日至2016年9月19日期间，原告供货商品混凝土12789立方米，销售金额3097315元，已收到货款1700000元，欠款金额为1397315元。该汇总表由原告公司及被告河北四建北京分公司进行盖章并签字予以确认。6、2016年11月24日，《河北省第四建筑工程有限公司（中兴超市物流配送中心二期）完工对账汇总》中，自2015年6月22日至2016年11月13日期间原告供货商品混凝土12838立方米，金额3109005元，已收到货款1700000元，欠款金额为1409005元。原、被告双方代表人进行了签字确认。7、被告中兴公司就该买卖合同通过银行转账方式向原告华盈公司付款60万元、40万元、20万元，合计120万元货款。8、被告河北四建公司通过银行转账方式向原告华盈公司付款50万元。付款方户名为：河北省第四建筑工程有限公司，开户行：中国建设银行股份有限公司石家庄西三庄支行。转账附言：材料费。9、原告华盈公司为被告河北四建公司开具河北增值税普通发票。10、原告华盈公司分别于2016年6月30日、2018年9月4日以EMS邮政特快专递方式向被告河北四建公司邮递催款通知函，邮寄地址系被告河北四建公司住所地。原告华盈公司分别于2018年9月4日、2020年5月17日以EMS邮政特快专递方式向被告中兴公司邮递催款通知函。原告华盈公司分别于2019年4月4日、2019年5月16日、2019年5月26日、2020年5月17日以EMS邮政特快专递方式向被告河北四建北京分公司邮递催款通知函。邮寄地址系被告河北四建北京分公司住所地。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，1、关于签订合同问题。原告华盈公司作为卖方与被告河北四建北京分公司作为买方于2015年6月21日签订了合同编号为HY-2015-013和HY-2015-014的《河北省预拌商品混凝土买卖合同》，系双方真实意思表示，且内容不违反法律行政法规强制性规定，应认定合同合法有效。后，2015年7月1日，被告河北四建北京分公司作为买方（甲方）与原告华盈公司作为卖方（乙方）、被告中兴公司作为建设单位三方签订了《补充协议》。应认定该补充协议为《河北省预拌商品混凝土买卖合同》的有效组成部分，具有同等法律效力。合同缔约各方应遵守诚实信用原则，合理、及时履行合同义务。2、关于履行合同问题。原告华盈公司向本院举证证实经原告与被告河北四建北京分公司对账核实，原告自2015年6月22日至2016年11月13日期间已完成供货商品混凝土12838立方米，货款总额3109005元，原告认可其已收到货款1700000元，欠款金额为1409005元。原告该项诉请于法有据，本院予以支持。对于被告抗辩提出的盖章为技术专用章以及负责人签字问题，因被告未能举证予以证实，本院不予采信。对于被告抗辩提出的诉讼时效问题，因原告举证证实多次向三被告邮寄催款通知函，根据邮寄地址应认定三被告已对欠款事宜收悉。故本院对被告该项抗辩理由不予采信。3、关于责任承担问题。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，被告河北四建北京分公司系被告河北四建公司的分公司，其民事责任应由总公司承担。故，本案应由被告河北省第四建筑工程有限公司承担支付货款及违约金的责任。另，根据原、被告三方签订的《补充协议》约定，被告中兴公司应在保证责任期限内对被告河北四建公司应承担的向原告支付欠款的责任承担相应担保责任。被告中兴公司在承担连带给付责任后，有权根据补充协议约定直接从应向被告河北四建公司及其北京分公司支付的工程进度款中予以扣除相应数额。4、关于违约金问题。本案中，原、被告约定应按合同标的额月利率2%支付违约金，即年利率24%。被告中兴公司抗辩提出违约金过高，违约金应按全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行调整。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条第一款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。违约金由当事人协商确定，一般不超过违约造成损失的30%。综合考虑本案实际情况，应认定双方约定的违约数额明显过分高于违约造成的损失，应当根据诚实信用原则、公平原则，坚持以补偿性为主、以惩罚性为辅的违约金性质，合理调整裁量幅度，防止以意思自治为由而完全放任当事人约定过高的违约金。故，本院对原告主张的违约金计算方法及数额不予支持，依法对违约金的数额予以调整，并酌定参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款规定，按照违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，罚息加计30%—50%计算违约金。本案中，原、被告于2016年11月24日对原告在被告承建工程期间供货数量及欠款金额予以汇总对账并核实完毕，被告理应在三个月内付清欠款。故，本院支持自2017年2月25日起算逾期付款违约金。即，本院支持以欠货款总数1409005元为基数，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准3.85%上浮50%计算，即年利率5.775%，由被告支付自2017年2月25日起至实际履行完毕之日止的违约金。综上所述，为维护各方当事人合法权益，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二条，《中华人民共和国民法总则》第五条、第六条、第七条、第七十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告河北省第四建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内给付原告迁西县华盈水泥制品有限公司商品混凝土货款人民币1409005元（壹佰肆拾万玖仟零伍元）；并支付自2017年2月25日起至实际履行完毕之日止按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准3.85%上浮50%，即年利率5.775%计算的违约金；二、被告迁西县中兴超市有限公司对以上欠款承担连带给付责任。被告迁西县中兴超市有限公司承担保证责任后，有权向被告河北省第四建筑工程有限公司追偿；三、驳回原告迁西县华盈水泥制品有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17481元，减半收取计8740.5元，由被告河北省第四建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判员  韩国柱二〇二一年九月三十日书记员  张家齐