湖南省津市市人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0781民初121号原告：李道春，男，1970年11月8日出生，汉族，住澧县。委托诉讼代理人：凌琳，湖南弘一律师事务所律师。被告：津市市江南实业有限责任公司，住所地常德市津市市襄阳街办事处荷花社区襄窑路405号。法定代表人：易宗军，该公司总经理。原告李道春与被告沈绍云、津市市江南实业有限责任公司（以下简称江南公司）民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月18日立案后，李道春于2021年3月16日撤回了对沈绍云的起诉。本院依法组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。原告李道春及其委托诉讼代理人凌琳到庭参加诉讼，被告江南公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。李道春向本院提出诉讼请求：1.要求江南公司立即偿还借款41万元及逾期利息；2.要求江南公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年1月18日，江南公司原股东沈绍云向李道春借款36万元，当即出具了借条，约定同年5月30日还款。同年4月6日，江南公司因资金周转困难，向李道春借款60万元，当即出具了欠条，约定借款期限为六个月，即2014年10月6日前偿还。并用江南公司的财产做抵押，到期未归还李道春有权直接处理所有财产。借款到期后，江南公司未归还借款。2015年4月20日，李道春与江南公司、沈绍云达成债务清偿备忘录，约定由江南公司归还李道春借款96万元。经原告多次催讨，江南公司仅偿还李道春借款55万元，尚有41万元至今未还。李道春为维护自身合法权益，特具状起诉。江南公司未答辩及举证、质证。李道春围绕其诉讼主张向本院提交如下证据：1.李道春身份证复印件，拟证明原告的主体资格。2.江南公司企业信用信息公示，拟证明被告的主体资格。3.借条2张，拟证明李道春于2014年1月28日、4月6日分别给沈绍云、江南公司借款36万元、60万元，合计96万元。4.债务清偿备忘录，拟证明李道春与江南公司之间存在合法的债权债务。且江南公司承认对沈绍云所欠李道春的债务为江南公司债务。5.李道春农业银行账号为62×××74银行卡交易明细清单，拟证明江南公司自2015年12月1日至2016年1月8日，向佐军给李道春还款55万元。上述证据，江南公司未到庭质证。经本院审查，其证据来源与形式合法，内容真实，与本案存在关联，系合法有效证据，本院依法予以采纳。本案在审理过程中，依法调取了江南公司、英邦公司的工商登记档案。经庭审质证，江南公司对以上证据均没有提出异议，本院予以采信。根据当事人陈述与经审查确认的证据，本院认定事实如下：江南公司成立于2001年5月30日，注册资本为350万元人民币，公司类型为有限责任公司，住所地为常德市，经营范围为：建筑材料、金属材料、机电设备、汽车配件及（不含前置许可）汽车、农副产品的购销、机械加工。法定代表人沈倩，2015年5月18日变更为易宗军。李道春与江南公司法人代表沈倩的父亲沈绍云系朋友关系。2014年1月18日，沈绍云向李道春借款36万元，当即出具了借条，约定还款日期为2014年5月30日。2014年4月6日，江南公司因资金周转困难，又向李道春借款60万元，当即出具了借条，约定借款期限为六个月，即2014年10月6日前偿还。江南公司用公司财产做抵押，到期后不归还李道春有权直接处理所有财产。所产生的一切后果由沈绍云负责，江南公司的沈倩承担连带责任担保。借款到期后，江南公司未归还借款。2015年4月20日，李道春、江南公司、湖南英邦投资担保有限公司（以下简称英邦公司，该公司已于2014年9月15日变更企业名称为湖南英邦非融资性担保有限公司）就江南公司所欠李道春96万元、英邦公司120万元、津市工商银行34万元债务形成了债务清偿备忘录。约定：1.……；2.江南公司股权全部转让给英邦公司委托代理人易宗军和傅超。手续办完后，房产证和国土证放在李道春手中，今后共同配合贷款、拍卖；3.股权转让完成后，易宗军和傅超筹措34万元偿还给津市工商银行后，以江南公司名义向银行贷款或处置公司财产，所得款项扣除34万元后，按李道春96万元、英邦公司120万元的额度比例偿还；4.易宗军和傅超贷款、变卖江南公司或从该公司获取的利益，必须与李道春协商，达成一致意见。如果易宗军和傅超不协商或变现，获得收益七日内不按96：120比例清偿李道春债务，由英邦公司偿还李道春债务；5.上述股权转让后，公司现有一切资产属江南公司所有。沈倩可以在江南公司租赁经营一年，销售所得一半给公司，一半用于自己生产经营；6.李道春与英邦公司对上述债务数额承诺不再计算利息；7.该备忘录形成半年之内，如果李道春96万元债务仍未得到清偿，则由英邦公司将江南公司的有关手续交给李道春贷款或拍卖。所得收益扣除34万元后按96：120分成。如英邦公司在3日内没有提供相关手续，则李道春的96万元由英邦公司负责偿还；8.该备忘录目的只为清偿上述债务。清偿完毕后，江南公司的股权或剩余价值仍归沈倩收回。该备忘录签订后，江南公司原股东沈倩、潘仁美退出江南公司，易宗军、傅超以股东名义加入江南公司，并于2015年5月18日变更了工商登记。2015年12月1日至2016年1月8日，向佐军用自己的银行卡分5次给李道春转账还款55万元。尚有41万元至今未还。2018年2月26日，英邦公司被澧县食品药品工商质量监督管理局吊销。本院认为，本案属民间借贷纠纷。本案争执焦点为：1.李道春给沈绍云的借款36万元是否是江南公司的债务？2.李道春在江南公司的债权是否转让给了英邦公司？对于第一个焦点，沈绍云是江南公司法人代表沈倩的父亲，参与了江南公司的生产经营，是江南公司的实际控制人。在江南公司、英邦公司、李道春形成债务清偿备忘录中，江南公司已将沈绍云所借李道春的债务列为公司债务进行清偿。故该债务应当认定为江南公司债务。对于第二个焦点：从江南公司、英邦公司、李道春债务清偿备忘录来看，该备忘录实际是江南公司为偿还英邦公司、李道春及津市工商银行债务达成的债务清偿协议。该备忘录第二条“江南公司股权全部转让给英邦公司委托代理人易宗军和傅超。手续办完后，房产证和国土证放在李道春手中，今后共同配合贷款、拍卖”，是约定江南公司偿还债务的方式，江南公司转让给易宗军、傅超的是江南公司股权而不是公司资产。且该备忘录第五条、第八条约定“股权转让后，公司现有一切资产属江南公司所有。”和“该备忘录目的只为清偿上述债务。清偿完毕后，江南公司的股权或剩余价值仍归沈倩收回”。进一步明确了江南公司转让给易宗军和傅超的是公司股权而不是公司资产。不能认定英邦公司收购了江南公司，也不能认定李道春在江南公司的债权转让给英邦公司，故江南公司所欠李道春的债务仍应由江南公司偿还。虽然该备忘录第四条、第七条有李道春的债务由英邦公司偿还的约定，但该二条是规定英邦公司在违反约定的情况下，要求英邦公司承担偿还责任，实际是英邦公司对江南公司所欠李道春债务的担保。变更股东后的江南公司未按约定在半年内清偿李道春的债务，是对债务清偿备忘录的违背。向佐军代表英邦公司付给李道春的55万元，应为英邦公司履行的部分担保责任。本案中，因英邦公司已被澧县食品药品工商质量监督管理局吊销。李道春没有主张要求英邦公司继续承担担保责任，是对自己权利的处分，且不影响本案的审理。李道春为江南公司借款后，江南公司及沈绍云出具的欠条是对双方债权债务确定的凭证。李道春履行了出借义务，江南公司在债务到期后应当履行还款义务。现江南公司未按约定履行还款义务，应当承担违约责任。由于李道春与江南公司没有约定违约责任，在备忘录中李道春承诺不再计算利息，且在诉讼中没有提出要求江南公司承担违约责任的诉讼请求，应当认定为李道春放弃要求江南公司承担违约责任。因此，李道春要求江南公司归还借款的诉讼请求成立，本院予以支持。对于李道春要求江南公司承担逾期利息的诉讼请求，因李道春在出借借款时，没有与借款人约定利息，且债务清偿备忘录第六条明确约定“李道春与英邦公司对上述债务数额承诺不再计算利息”，故对李道春提出要求江南公司支付逾期利息的诉讼请求不能成立，本院不予支持。江南公司未到庭参加诉讼，应当承担相应的法律后果。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条规定“民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定”，本案争议在民法典施行前双方已经发生，故依法适用当时的法律、司法解释的规定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、津市市江南实业有限责任公司尚欠李道春借款410000元，于本判决生效之日起十日内一次性偿清。二、驳回李道春未获本院支持的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7450元，由津市市江南实业有限责任公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  李平章人民陪审员  傅 彪人民陪审员  陈武霞二〇二一年九月十七日法官 助理  王茜茜书 记 员  刘雨薇附相关法律规定《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应按约定期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。