湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终2878号上诉人(原审原告)：岳阳鸿祥运和商务酒店有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区望岳路富翔家园1栋1号。法定代表人：陈燕媚，执行董事。委托诉讼代理人：朱碧，该公司职工。委托诉讼代理人：钟红，该公司职工。被上诉人（原审被告）：方双连，女，1965年3月7日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：易四友，男，1968年10月26日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。上诉人岳阳鸿祥运和商务酒店有限公司（以下简称鸿祥运和公司）因与被上诉人方双连劳动争议一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2021）湘0621民初1481号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鸿祥运和公司上诉请求：撤销原判,发回重审。原审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系不当。上诉人作为酒店管理人，口头约定将酒店保洁业务承揽给被上诉人进行保洁，在承揽期间，上诉人对被上诉人既不要求上下班时间，也不进行考勤与保洁操作业务管理，更不要求工作时间及作业人数，仅要求保证每天有一定数量的干净房间用于经营，完全不是雇佣关系。故上诉人与被上诉人是保洁业务承揽关系，而不是劳动关系。被上诉人的诉讼理由均不成立。方双连辩称，上诉人与被上诉人之间的事实劳动关系已由生效的仲裁裁决书确认,上诉人也没有提供足以反驳的证据。一审法院判决正确。请求驳回上诉，维持原判。鸿祥运和公司向一审法院起诉请求：1、依法判决鸿祥运和公司、方双连之间不存在劳动关系，鸿祥运和公司不予承担方双连停工留薪期工资、伤残就业补助金、医疗补助金、伤残补助金、住院期间护理费、住院医疗费、伙食费等；二、解除保洁承揽合同；三、由方双连承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月28日，方双连经人介绍到鸿祥运和公司处从事保洁工作，双方没有签订书面合同，口头约定保底工资2000元，打扫房间按每间8元标准计算报酬，实际报酬数额低于2000元则按2000元支付，超出2000元数额按实际数额支付。2018年10月11日上午10时许，方双连在鸿祥运和公司8205房加满卫生间沐浴露后出洗手间台阶时不小心滑倒在地，当即被送往岳阳市二人民医院住院治疗，诊断为左髌骨骨折。方双连两次住院共12天，自己支付了医药费10197.97元（未计算医保报销部分）。2019年2月21日，方双连向岳阳市人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方之间存在事实劳动关系。2019年4月3日，岳阳市人事争议仲裁委员会作出岳市劳人仲裁字（2019）第20号仲裁裁决书，认定双方存在事实劳动关系。鸿祥运和公司在收到仲裁裁决后，在规定期限内没有提起诉讼。2019年5月14日，方双连向岳阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，岳阳市人力资源和社会保障局于2019年8月9日向鸿祥运和公司发出举证责任通知书，要求其在收到举证通知书后10日内提交证据材料，鸿祥运和公司未在举证期限内提交证据材料。岳阳市人力资源和社会保障局遂于2019年8月26日受理工伤认定申请并于2019年9月17日作出岳市工伤认字（2019）1064号工伤认定决定书，认定方双连的受伤为工伤。此后，方双连向岳阳市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委员会于2020年7月29日作出岳市（工伤）劳鉴（2020年）211号劳动能力鉴定结论书，认定方双连伤残等级为九级。2020年10月20日，方双连向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、与鸿祥运和公司解除劳动合同，由鸿祥运和公司补缴工作期间社保，支付未签订劳动合同的双倍工资；二、支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、护理费、伙食费、医疗费共计143244.45元。2020年5月18日，岳阳市劳动人事争议仲裁委员会作出岳市劳人仲裁字（2021）63号仲裁裁决书，裁决：1、方双连与鸿祥运和公司劳动关系解除；2、由鸿祥运和公司支付方双连停工留薪期工资、一次性就业补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、住院护理费、住院医疗费、住院伙食费共计83525.27元；3、驳回方双连其他仲裁请求。鸿祥运和公司不服该裁决，在规定期限内向法院起诉。本案审理过程中，方双连表示对仲裁驳回其要求支付未签订劳动合同的双倍工资、补缴工作期间社会保险的请求没有异议，本案仅要求处理工伤保险待遇事项。鸿祥运和公司陈述在自2018年5月28日至2018年10月11日支付给方双连的报酬为2896元、4712元、4624元、4096元、1960元，总计为18288元，方双连对该金额无异议。鸿祥运和公司没有为方双连购买工伤保险，在方双连受伤后亦未支付相关费用。方双连在案件审理过程中陈述其在2017年左右自行购买了养老保险，从2020年4月开始享受养老保险待遇。一审法院认为，鸿祥运和公司主张其与方双连之间不存在事实劳动关系，而是承揽关系，但岳阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月3日裁决双方存在事实劳动关系后，鸿祥运和公司未在规定期限内提起诉讼，表明鸿祥运和公司接受双方存在事实劳动关系的裁决，在该裁决书已发生法律效力的前提下，鸿祥运和公司再来主张双方不存在事实劳动关系，法院不予支持。在此情况下，方双连在工作过程中受伤，已由岳阳市人力资源和社会保障局作出了工伤认定，鸿祥运和公司未为方双连购买工伤保险，方双连要求解除劳动关系，并由鸿祥运和公司支付相应的工伤保险待遇的主张法院予以支持。关于方双连的月平均工资的确定，法院认为，鸿祥运和公司、方双连均认可方双连自2018年5月28对10月11日的工资总额为18288元，则其月平均工资应为4064元／月（18288元÷4.5月）。本案中方双连表示对岳阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁驳回其要求支付未签订劳动合同的双倍工资、补缴工作期间社会保险的请求没有异议，本案中只要求处理工伤保险待遇问题。故对工伤保险待遇之外的事项法院不予处理。关于方双连目前主张的各项费用评析如下：1、方双连要求支付一次性伤残补助金，法院认为《工伤保险条例》第三十七条第一款规定职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享用一次性伤残补助金，其中九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资。故一次性伤残补助金法院确认为36576元（4064元／月×9个月）；2、方双连要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，法院认为，《工伤保险条例》第三十七条第二款规定“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市政府规定”。〈湖南省实施《工伤保险条例》办法〉第二十七条规定“五级到十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”从该规定可以看出，支付一次性工伤医疗补助金与一次性就业补助金是以解除或终止劳动关系为前提，且未达到退休年龄并办理退休手续。我国法律规定的正常退休年龄为“男满60周岁，女工作年满50周岁，女干部年满55周岁”。而本案中，方双连作为女职工，其入职时已就达到退休年龄，其在2020年10月申请解除劳动关系时就已享受退休待遇，故方双连要求享受一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的诉求法院不予支持。3、方双连主张按4542元／月标准支付两个月停薪留工期工资，法院认为，《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》中对于髌骨骨折的停工留薪期标准为2个月，其主张按2个月计算停工留薪期工资法院予以支持，但工资标准以法院认定为准，其停工留薪期工资为8128元（4064元／月×2个月）。4、方双连主张按72723元／年标准支付住院期间护理费12000元，法院认为方双连受伤时为2018年，护理费可参照当年居民服务业标准计算为2013元（2018年度居民服务业标准61227元／年÷365天×住院12天）；5、方双连主张按10元／天计算12天住院期间伙食费120元，法院认为根据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通住宿费支付标准规定》第五条规定，住院工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，故该主张法院予以支持。6、方双连主张支付住院医疗费10197.97元，法院认为这是方双连个人实际已支付费用，应予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条第三款、《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款，第三十三条、第三十七条，〈湖南省实施《工伤保险条例》办法〉第二十六条、第二十七条、第三十七条之规定，判决：一、岳阳鸿祥运和商务酒店有限公司与方双连劳动关系自2020年10月20日解除；二、由岳阳鸿祥运和商务酒店有限公司支付方双连一次性伤残补助金36576元、停工留薪期工资8128元、住院期间护理费2013元、伙食费120元、住院医疗费10197.97元。以上共计为57034.97元，由岳阳鸿祥运和商务酒店有限公司在判决生效后十日内支付；三、驳回岳阳鸿祥运和商务酒店有限公司全部诉讼请求。案件受理费10元，减半征收5元，由岳阳鸿祥运和商务酒店有限公司负担。二审期间，双方当事人没有向法庭提交证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：鸿祥运和公司与方双连之间是否成立劳动关系。本案中，方双连入职鸿祥运和公司，在鸿祥运和公司从事保洁工作，对于工作的内容等事项接受鸿祥运和公司指示和安排，并按月领取劳动报酬，原审法院认定双方之间成立事实劳动关系并无不当。鸿祥运和公司提出双方之间构成承揽关系的理由不能成立，其与方双连之间的法律关系不符合承揽关系的特征。且鸿祥运和公司在收到确认双方存在事实劳动关系的仲裁裁决书之后，在规定期限内未向法院提起诉讼。故此，鸿祥运和公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，判决适当。上诉人鸿祥运和公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费予以免收。本判决为终审判决。审判长  蒋立春审判员  胡伏军审判员  胡 哲二〇二一年九月十六日书记员  伏宇恬