辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终210号上诉人;杨大利，男，1988年9月12日生，汉族，住沈阳市法库县。上诉人：张英杰，女，1965年7月15日生，汉族，住沈阳市法库县。二上诉人的委托诉讼代理人：刘宝文，辽宁金正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁省健康产业集团铁煤总医院，住所地调兵山市兀术街街道振兴路88号。法定代表人：刘磊，系该院院长。委托诉讼代理人：闫学斌，系该院行政部部长。委托诉讼代理人：赵刚，系该院神经外一科主任。上诉人杨佳新因与被上诉人辽宁省健康产业集团铁煤总医院(以下简称铁煤总医院)医疗损害责任纠纷一案，调兵山市人民法院于2020年1月22日作出(2019)辽1281民初1439号民事判决书，杨佳新不服该判决，上诉至本院，本院作出（2020)辽12民终839号民事裁定书，撤销原判，发回重审。调兵山市人民法院另行组成合议庭，于2020年11月3日作出（2020）辽1281民初1986号民事判决，杨大利、张英杰提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行审理。诉讼过程中，杨佳新死亡，本院变更上诉人为杨大利、张英杰，上诉人杨大利及二上诉人委托诉讼代理人刘宝文、被上诉人辽宁省健康产业集团铁煤总医院的委托诉讼代理人闫学斌、赵刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨大利、张英杰的上诉请求：1.依法撤销调兵山市（2020)辽1281民初1986号民事判决书；2.依法委托鉴定机构对杨佳新误工期、护理期、营养期进行鉴定；3.一审、二审诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：一、病历签字的主体及真实性应由医院承担举证责任，一审法院还让原告承担举证责任属于滥用自由裁量权举证责任分配。二、双方委托的司法鉴定机构已经鉴定笔迹不是医院诉称的杨大利签署，一审法院还让原告承担举证责任属于滥用自由裁量权举证责任分配。三、司法鉴定机构退回鉴定，明确告知已经不能启动司法鉴定程序，还以原告不申请医疗损害过错鉴定为由，没有司法鉴定结论为判案依据为由而驳回原告诉求涉嫌枉法裁判。1、被告医院病历材料无法使用，鉴定材料不完整，不真实，无法通过医疗损害鉴定确认被告医疗行为是否存在过错，诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小等专门性问题，应当由被告承担不利后果。2、被告医院作为制作方对病历资料内容存在的明显矛盾或错误不以作出合理解释，应承担相应的不利后果。四、法官不具有医疗专业知识，不代表必须具有医疗损害因果关系司法鉴定才能查清事实，申请人已经聘请专家辅助人出庭，司法裁判文书网没有一例因医院病历不真实导致不能鉴定让患者承担举证责任的判例。五、一审法院告知只能在法院指定的机构摇号鉴定，第一次摇号辽大司法鉴定所根本不具备医疗鉴定资格。第二次吉林释然鉴定所告知可以鉴定，结果是病历不真实不能鉴定，一审法院对于不能启动司法鉴定程序是明知的，还以申请人不申请医疗过错鉴定承担举证责任，明显是滥用自由裁量权的举证责任分配认定。被上诉人答辩：在该患者的诊疗过程中，我院没有违反医疗卫生法律法规和部门规章，诊治过程符合诊疗护理规范和常规，患者术后症状和体征是自身疾病所致，是难以防范和不可避免的并发症，与我院医疗行为无因果关系，原告证据既不能证明我院处在医疗过错，又不能证明医疗行为与患者残疾存在因果关系，请求驳回上诉，维持原判。杨佳新向一审法院提起诉讼：1、依法判令被告赔偿原告医疗费26772元；2、申请贵院委托鉴定机构对原告伤情进行鉴定，并按伤残鉴定结果赔偿护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金；3.诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月13日，原告脑出血到被告铁煤医院医治，经两次手术后出院，现原告处于昏迷状态。经吉林释然司法鉴定中心鉴定，二次手术同意书上“杨大利”签名，不是杨大利本人书写。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，现有证据无法确定手术同意书上“杨大利”签名是否为杨佳新其他亲属签字还是医护人员签字，原告杨佳新应当提交相应的证据证明患者的损害后果与诊疗行为的因果关系。铁岭市中级人民法院认为，除手术同意书外，其他病历资料是否真实，能否根据其他病历资料鉴定被上诉人是否存在过错，诊疗行为与损害后果是否存在因果关系以及原因力的大小。庭审中，原告杨佳新的法定代表人杨大利明确表示不再申请实施治疗行为有无过错鉴定及诊疗行为与原告损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小鉴定；原告只申请对损伤残疾程度鉴定、休息期、护理期，营养期后续治疗费进行鉴定，又无其他证据证明患者损害后果与诊疗行为的因果关系，应由其承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第64条规定，判决如下：驳回原告杨佳新的诉讼请求。案件受理费500元(原告已预交)，由原告杨佳新负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据一、死亡医学证明，证明杨佳新是术后卧床呼吸衰竭而死，与医院手术后卧床具有因果关系。被上诉人质证认为杨佳新术后卧床是并发症造成的，与我院的医疗行为没有任何关系。本院认为，对该证据的真实性予以确认，但该证据不足以证明杨佳新死亡与医院手术具有因果关系。证据二、法库县吉祥街道蛇山沟村民委员会出具的证明，证明杨佳新已死亡，第一顺序继承人是张英杰、独子杨大利，被上诉人对该证据无异议，同意上诉人变更为杨大利、张英杰。本院认为，对该证据予以确认。证据三、铁煤医院收据及医保凭证医院报销单一份，证明在被上诉人医院住院费用82589.52元，患者自付53444.71元。被上诉人质证认为该证据不是新证据，是杨佳新在铁煤医院正常治疗应该发生的费用。本院认为，对该证据的真实性予以确认。证据四、法库县中心医院收费票据两张，用药明细一份，门诊收费六张，证明两次住院医疗费的自费金额分别为20195.66和9852.75元，门诊收费460元。证据五、沈阳东瑞大药和沈阳鑫红旗大药房发票七张，证明白蛋白花费一万七千元，共计医疗费十一万余。被上诉人质证认为认为证据四、证据五不是新证据，是杨佳新出院后去医疗机构所花的费用，是治疗其他疾病的费用，与本院无关。本院认为，对于证据四、五是上诉人针对变更的诉讼请求提出的证据，二审期间上诉人变更诉讼请求，因调解不成，对于变更的诉讼请求上诉人可另行主张权利，变更的诉讼请求不在二审的审理范围，故该证据不在本案审查范围。证据六、吉林释然司法鉴定所鉴定票据两张，证明笔迹鉴定鉴定费4800元，沈阳往返长春火车票四张，出租车票据四张，证明上诉人及代理人去往交通费660元，打车83元，该笔费用应被上诉人承担。被上诉人质证认为对证明目的有异议，本案经过一审、二审、发回重审，这些票据不能作为新证据提供。本院认为，对鉴定票据的真实性予以确认。交通费是二审期间增加的诉讼请求，上诉人可另行主张权利，该部分不在本案审查范围。证据七、法库县中心医院病案一份，证明根据病志及专家意见可以推定被上诉人医院存在过错，杨佳新的住院天数及护理级别，卧床为一级护理。被上诉人质证认为不能作为新证据使用，病历记载的呼吸衰竭、休克、脑梗等跟上诉人提交的收据是一致的，花的很多都是白蛋白，与我院手术没有因果关系。本院认为，该证据不足以证明其证明目的。证据八、2021年6月1日出具的北京华夏物证鉴定中心的终止鉴定告知书，证明该鉴定中心终止此次鉴定工作。证据九、2021年7月2日北京法源司法科学证据鉴定中心出具的不予受理告知书，证明由于本案疑难复杂，该鉴定中心决定不予受理该案件。证据十、2021年7月22日法大法庭科学技术鉴定研究所出具的不予受理函，证明根据现有材料，杨佳新已死亡，没有尸检报告，难以明确其具体死亡原因及具体损害程度，超出本机构技术条件和鉴定能力。上诉人、被上诉人对证据八、九、十均无异议，本院对证据八、九、十予以确认。被上诉人铁煤总医院没有提交新证据。原审认定事实属实。另查明，上诉人申请对被上诉人诊疗行为与杨佳新死亡是否有因果关系及参与度进行鉴定，同时申请对误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院先后委托北京华夏物证鉴定中心、北京法源司法科学证据鉴定中心、法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定，三家鉴定中心均不予受理。本院认为，依据居民死亡医学证明书、法库县吉林街道蛇山沟村民委员会出具的证明材料，上诉人杨佳新在诉讼过程中已死亡，杨佳新的第一顺序继承人是杨佳新的配偶张英杰、杨佳新的独子杨大利。故本案将上诉人变更为杨佳新、张英杰。上诉人第一项诉讼请求是要求判决赔偿医疗费26772元，在二审庭审期间被上诉人同意补偿给上诉人26772元。鉴于双方对医疗费达成给付意见，故被上诉人给付上诉人医疗费26772元应予支持。二审期间上诉人改变诉讼请求要求改判赔偿医疗费114640元、住院伙食补助费7300元、护理费84836元、营养费22170元、误工费42418元、交通费3160元、司法鉴定费4800元、死亡赔偿金654760元、精神抚慰金50000元，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的规定》，变更诉讼请求应当在一审法庭辩论结束前提出。对于变更的诉讼请求不在本案的审理范围，上诉人可另行主张权利。关于上诉人的第二项诉讼请求要求委托鉴定机构对杨佳新的伤情进行鉴定，按伤残鉴定结果赔偿误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金等一节，因杨佳新已死亡，没有尸检报告，无法根据伤情作伤残鉴定。上诉人的鉴定申请均不予受理，故上诉人的该项上诉请求不予支持。吉林释然司法鉴定中心鉴定费原审没有判决不当，该鉴定中心已出具鉴定意见，二次手术同意书签名“杨大利”不是杨大利本人书写，鉴定费应由被上诉人辽宁省健康产业集团铁煤总医院负担。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销调兵山市人民法院（2020）辽1281民初1986号民事判决；二、被上诉人辽宁省健康产业集团铁煤总医院给付上诉人杨大利、张英杰医疗费26772元；三、驳回上诉人杨大利、张英杰的其他诉讼请求。一审案件受理费500元，由上诉人杨大利、张英杰负担。鉴定费4800元，由被上诉人辽宁省健康产业集团铁煤总医院负担。二审案件受理费500元，由上诉人杨大利、张英杰负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 晶审 判 员  李雪莹审 判 员  贾春红二〇二一年九月二十四日法官助理  张 颖书 记 员  李金宣