上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终11419号上诉人(原审被告)：JUNZHANG，男，1978年5月19日出生，现住上海市长宁区。委托诉讼代理人：胡命勤，北京市中伦文德律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：赵嘉炜，北京市中伦文德律师事务所上海分所律师。被上诉人(原审原告)：北京恒美广告有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人：HAYNESEDWARDCARLIN。委托诉讼代理人：杨轶菡，上海星瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：季一玮，上海星瀚律师事务所律师。上诉人JUNZHANG与被上诉人北京恒美广告有限公司上海分公司(以下简称“恒美上海分公司”)因劳动合同纠纷一案，不服中华人民共和国上海市静安区人民法院(2020)沪0106民初36082号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年12月8日立案受理后依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。JUNZHANG提出上诉请求：1、请求撤销原判第一、二、三项判决；2、改判恒美上海分公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)718，432.5元；3、改判恒美上海分公司支付《劳动合同》约定的未提前三个月通知解除劳动关系代通知金268，311元；4、改判恒美上海分公司支付2018年度年终奖80，000元、2019年度年终奖80，000元：5、改判恒美上海分公司支付按23，947.75元／月为标准支付2020年3月1日至2020年5月28日期间的竞业限制补偿金70，246.73元；6、改判恒美上海分公司支付报销款374，180.69元。事实与理由：一、原审适用法律断章取义。首先，《外国人在中国就业管理规定》并无法律条款规定在中国就业的外国人除“最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全以及社会保险”之外，相应权利不按照中国法律规定执行。其次，该规定第十六条明确规定，被聘用的外国人与用人单位发生争议，适用《劳动法》(实体法)和《劳动争议调解仲裁法》(程序法)，与中国公民适用的劳动法律一致。最后，《劳动法》及《劳动合同法》并未对劳动者进行中国人和外国人的区分，原则上，作为劳动者，中国人和外国人具备同等法律地位。综上，《外国人在中国就业管理规定》中关于“最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全以及社会保险”之规定，应该是着重强调、重点保障外国籍劳动者的这五项权利，而非缩小、限制外国籍劳动者的其他权利。一审法院在法律无明文规定剥夺外国籍劳动者享有劳动法规定的各种权利的前提下，做出限制性解释，是对法律的误解。二、原审理解法律存在极大偏差。民事合同主体之间仅可就什么情况构成违约进行约定，没有权利就某项行为是否违法进行约定，违法与否是由法律定性的。所以，JUNZHANG和恒美上海分公司没有权利约定何种情况构成违法解除，恒美上海分公司做出解除JUNZHANG的行为是否违法，应根据法律规定，由法院进行裁判。恒美上海分公司解除劳动合同的行为，违反《劳动法》《劳动合同法》之规定，属于违法解除。三、原审适用法律以偏概全。公平是中国民法体系的基本原则，是进行民事法律行为的前提，即使JUNZHANG和恒美上海分公司未约定竞业限制补偿金，亦可通过法律对此权利予以救济，即：劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30％按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。四、根据我国法律规定，外国人在我国领域内享有民事权利，从事民事行为，享有国民待遇。根据国民待遇原则，在法律无相反规定的情况下，外国籍劳动者应与中国籍劳动者享有同等权利，哪怕是为了市场经济、国际关系、社会政治等因素考量，外国人与用人单位建立劳动关系，已向相关管理部门提交各种证件及材料，经严格审查，领取就业许可证后应视为合法就业。该审查过程已经将其他隐含的问题排除，再无区别对待外国籍劳动者的必要性。恒美上海分公司经营多年，设有法务部及人力资源部，员工众多(包含外国籍劳动者)，更有律师顾问团队，深谙劳动法中相关规定，却利用其在劳动关系中的优势地位，制定权利义务不对等的劳动合同，严重侵害了JUNZHANG的合法权益。综上，恳请二审法院全面合理地解读、适用法律，作出公平判决。恒美上海分公司辩称，一审法院适用法律正确，审判程序正当，应当驳回上诉、维持原判。首先，双方在2016年1月15日签订的《雇佣合同》分别平等授予了JUNZHANG和恒美上海分公司任意解除的权利，合同中并未约定不得解除劳动合同的情形，更未约定解除劳动合同的补偿或赔偿。就法律适用而言，《外国人在中国就业管理规定》《上海市高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解答》以及近年的案例适用，均明确表明除最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全以及社会保险外，其他均有约定从约定。其次，就代通金一节。2019年11月28日，JUNZHANG拒绝当面签署“解除劳动关系通知书”，次日，公司通过中国邮政速递物流(EMS)寄送，根据日常生活经验法则，快递员在派件时会电话联系收件人确认收件地址和收件方式(如放在物业、快递柜等)。JUNZHANG的原地址“浦东新区樱花路XXX弄XXX号XXX室”和新地址“浦东新区樱花路XXX弄XXX号XXX室”在同一小区，不会造成快递无法送达。根据EMS官网查询信息，寄件已经成功签收。因此，恒美上海分公司已经按照双方约定提前三个月通知JUNZHANG解除事宜，故无需支付任何代通知金。退而言之，JUNZHANG自认在2019年12月31日收到邮件版“解除劳动关系通知书”，故恒美上海分公司至多仅需再补充支付一个月的代通知金即可。再次，就年终奖一节，JUNZHANG自2018年9月16日被刑事拘留，2018年10月19日取保候审，至2020年2月29日劳动关系解除，JUNZHANG一直未实际提供劳动，然，恒美上海分公司仍按月足额支付劳动报酬。其再行主张奖金，显然是对其他兢兢业业在岗辛勤工作员工的不公和漠视。恒美上海分公司不同意支付JUNZHANG任何奖金。最后，就竞业限制补偿金一节。JUNZHANG作为外籍员工，在双方没有约定需支付竞业限制补偿金的情况下，JUNZHANG不应参照中国法律中的竞业限制补偿金标准要求恒美上海分公司支付竞业限制补偿金，其主张竞业限制补偿金的请求没有任何合同和法律依据，恒美上海分公司无需支付。另，至于JUNZHANG其余诉请，恒美上海分公司均同意原审判决，请求驳回上诉，维持原判。恒美上海分公司向一审法院起诉请求：1、判令恒美上海分公司无需支付JUNZHANG代通金79，825.83元；2、判令恒美上海分公司无需支付JUNZHANG2020年3月1日至2020年5月28日期间竞业限制补偿金58，404.80元。JUNZHANG亦向一审法院起诉请求：1、判令恒美上海分公司支付违法解除劳动合同赔偿金718，432.50元；2、判令恒美上海分公司支付劳动合同约定的未提前三个月通知解除劳动关系代通金239，477.50元；3、判令恒美上海分公司支付2018年度及2019年度年终奖共计160，000元；4、判令恒美上海分公司以23，947.75元／月为标准支付竞业限制补偿金70，246.73元(2020年3月1日至申请仲裁之日)；5、判令恒美上海分公司支付报销款374，180.69元。一审审理中，JUNZHANG变更诉讼请求：1、判令恒美上海分公司支付违法解除劳动合同赔偿金718，432.50元；2、判令恒美上海分公司支付劳动合同约定的未提前三个月通知解除劳动关系代通金268，311元；3、判令恒美上海分公司支付2018年度年终奖80，000元、2019年度年终奖80，000元；4、判令恒美上海分公司以23，947.75元／月为标准支付2020年3月1日至2020年5月28日期间的竞业限制补偿金70，246.73元；5、判令恒美上海分公司支付报销款374，180.69元。一审法院认定事实如下：JUNZHANG于2016年1月15日入职恒美上海分公司，担任广告技术总监，双方签订过一份劳动合同。上海市外事翻译工作者协会翻译的双方劳动合同载明：“……职务：广告技术总监生效日期：2016年1月15日……酌定年终奖：根据本公司的财务业绩情况，您在次年四月底可获得一笔酌定的奖金。奖金金额将考量您在当年度的绩效情况和实际服务时间。如果您在奖金发放日之前离职，则无权获得该奖金。……通知期限：鉴于您职位的重要性并且会接触到公司的保密资料，您和本公司均需提前三个月通知另一方以解除雇佣关系。通知期三个月内，您应服从公司安排继续为公司工作。如果本公司未经提前三个月通知解除雇佣合约，您仍有权获得自通知之日起三个月的基本薪酬和住房补贴作为补偿。……竞业限制和机密信息保护：……(a)您同意在本公司任职期间及在本协议解除后一年内，无论出于何种原因而停止在本公司任职，除代表本公司或其下设机构外，您均不得直接或间接进行以下行为：(ⅰ)试图以任何方式招揽本公司进行的任何种类的客户业务，或试图以任何方式说服任何客户终止或减少任何此类客户原本就与本公司合作或将有可能与本公司合作的业务，不论本公司和此类客户的业务关系最初是否是完全由您或在一定程度上因为您的努力而建立起来的，或(ⅱ)雇佣在上一个十二个月期间内为本公司或其下设机构员工或独家顾问的任何人员，或任命其为独家顾问，或说服或尝试说服本公司或其下设机构的任何员工或独家顾问离开本公司其下设机构，或受本公司其下设机构以外的任何其他公司雇佣而成为其员工或担任其独家顾问；或(ⅲ)向任何客户提供本公司提供的服务类型。……(c)如果您已违反或即将违反上述(a)或(b)条款的约定，而双方同意任何实质性或潜在性违约均会给本公司造成不可挽回的损害，在金钱损害赔偿无法提供充分补救的情况下，本公司有权向任何具有衡平法管辖权的法院申请按照本协议规定特别执行，且无需提供担保金。……”JUNZHANG月工资为62，606元，住房／生活补贴为26，831元。恒美上海分公司为JUNZHANG办理了有效期分别为2016年1月27日至2018年1月21日、2018年1月22日至2021年1月20日的就业许可证，2020年3月11日，JUNZHANG的就业许可证被注销。2020年5月28日，JUNZHANG向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、恒美上海分公司支付违法解除劳动合同赔偿金718，432.50元；2、恒美上海分公司支付未提前三个月通知解除劳动关系代通金239，477.50元；3、恒美上海分公司支付2018年度及2019年度年终奖共计160，000元；4、恒美上海分公司按照23，947.75元／月的标准支付2020年3月1日至5月28日期间的竞业限制补偿金70，246.73元；5、恒美上海分公司支付2018年9月至12月期间的报销款374，180.69元。2020年8月3日，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲(2020)办字第806号裁决，裁决：一、恒美上海分公司于裁决生效之日起10日内向JUNZHANG支付未提前三个月通知解除劳动关系代通金79，825.83元；二、恒美上海分公司于裁决生效之日起10日内向JUNZHANG支付2020年3月1日至2020年5月28日期间的竞业限制补偿金58，404.80元；三、对JUNZHANG的其他仲裁请求不予支持。双方不服仲裁裁决，均诉至法院，提出如上诉请。一审审理中，关于解除劳动合同，恒美上海分公司称，恒美上海分公司的代理律师于2019年11月27日通过微信通知JUNZHANG在次日面谈解除劳动合同事宜。次日，JUNZHANG如约参加解除劳动合同谈话，恒美上海分公司口头告知于2020年2月29日解除劳动关系。11月29日，恒美上海分公司通过EMS向JUNZHANG在员工信息登记表中载明的地址“樱花路XXX弄XXX号XXX室”寄出解除劳动关系通知书，告知将于2020年2月29日解除双方劳动关系，并在EMS面单上写明JUNZHANG的电话号码，收件记录显示该邮件“已签收，他人代收：弱电箱”。后恒美上海分公司在2019年12月18日、12月31日通过电子邮件催告JUNZHANG前往公司办理离职手续。恒美上海分公司已按双方雇佣合同的约定完成提前三个月通知解除劳动关系的义务，无需支付代通金。恒美上海分公司为此提供代理律师与JUNZHANG的微信聊天记录、员工信息登记表、EMS面单和收件记录及2019年12月18日恒美上海分公司发给JUNZHANG的电子邮件截图予以佐证。JUNZHANG质证后认为，认可微信聊天记录截图的真实性，但次日面谈的内容是报销事宜。JUNZHANG对EMS面单的真实性不清楚，认可收件记录和员工信息登记表的真实性，但是JUNZHANG未收到该EMS快递，也未收到邮件投递员的电话，JUNZHANG已于入职后一至二个月内换住址，2019年6月18日恒美上海分公司拟向JUNZHANG寄送保险卡并询问JUNZHANG地址时，JUNZHANG向恒美上海分公司提供了新住址“樱花路XXX弄XXX号XXX室”，恒美上海分公司也向该住址寄送了保险卡。JUNZHANG对电子邮件的真实性不认可，JUNZHANG未收到该电子邮件。JUNZHANG仅收到恒美上海分公司于2019年12月31日发送的电子邮件，并于当日从该电子邮件中得知恒美上海分公司寄送了解除劳动关系通知书。恒美上海分公司无理由解除双方劳动关系，理应支付违法解除劳动合同赔偿金和代通金。JUNZHANG为此提交其与恒美上海分公司人事关于JUNZHANG提供新住址的微信聊天记录予以佐证。恒美上海分公司质证后认为，认可该微信聊天记录的真实性，但是恒美上海分公司在给JUNZHANG寄送解除劳动关系通知的面单上填写了JUNZHANG的电话号码，根据日常生活经验法则，派件员会电话联系收件人确认收件地址和收件方式，且JUNZHANG的原地址和新地址在同一小区，不会造成快递无法送达。退一步说，即使JUNZHANG未收到该通知，恒美上海分公司在2019年12月18日向JUNZHANG的个人邮箱发送邮件并附上解除劳动关系通知书的电子版，JUNZHANG提供的证据中，JUNZHANG向JaneGu发送电子邮件时也抄送了上述个人邮箱，故恒美上海分公司在2019年12月18日也向JUNZHANG成功送达解除劳动关系通知书，恒美上海分公司仅需补充支付17天的代通金。再退一步说，JUNZHANG认可在2019年12月31日收到恒美上海分公司通过电子邮件发送的电子版解除劳动关系通知书，故恒美上海分公司在2019年12月31日也向JUNZHANG成功送达解除劳动关系通知书。在此情况下，恒美上海分公司也提前两个月通知JUNZHANG解除劳动关系，故恒美上海分公司无需支付三个月的代通金，仅需再补充一个月的代通金，即89，437元(基本薪酬62，606元＋住房补贴26，831元)。关于竞业限制，恒美上海分公司称，该公司于2020年6月24日向JUNZHANG寄送通知。该通知载明：“……虽然您与本公司在2016年1月20日签订的劳动合同中约定了‘Non-CompetitionandProtectionofConfidentialInformation’，但是该条款旨在约定禁止招揽和禁止泄露公司保密信息。为免您的误解，本公司特此正式通知如下：1．您对本公司不负有任何竞业限制义务，您在离职后可以自由选择就业。……3．即使您单方认为您负有竞业限制义务，本公司并未与您就竞业限制补偿金和解除竞业限制的补偿金进行过任何书面或口头约定。本公司不负有任何法定或约定义务向您支付任何竞业限制补偿金。……”JUNZHANG称，认可收到该通知。关于报销，JUNZHANG称，因恒美上海分公司涉嫌违法，JUNZHANG被无辜卷入。JUNZHANG于2018年9月16日涉嫌犯罪被刑事拘留，后又因检察院不批准逮捕而被释放。JUNZHANG为此取消既定行程的飞机票和酒店住宿，并委托辩护人，产生损失共计374，180.69元。恒美上海分公司口头承诺会为JUNZHANG解决上述损失问题。恒美上海分公司对此均予以否认。一审审理中，JUNZHANG还称，2018年12月8日，JUNZHANG的上级向JUNZHANG发出电子邮件称，为了更好地保障JUNZHANG的利益，从即日起，JUNZHANG应在家办公。JUNZHANG从该日起即在家办公，主要通过电子邮件和电话沟通的方式工作，因JUNZHANG的电子邮箱已被恒美上海分公司关闭，故暂时无法提供相关证据。JUNZHANG提交电子邮件截图佐证恒美上海分公司通知其在家办公。恒美上海分公司质证后认为，认可该电子邮件的真实性，但是自2018年12月8日至2020年2月29日，恒美上海分公司没有给JUNZHANG安排任何工作，JUNZHANG也未为恒美上海分公司提供任何劳动。一审法院认为，根据《外国人在中国就业管理规定》的规定，在中国就业的外国人的最低工资、工作时间、休息休假、劳动安全以及社会保险按国家法律有关规定执行。当事人之间在上述规定之外约定或履行的其他劳动权利义务，可按当事人之间的书面劳动合同、单项协议或其他协议以及实际履行的内容予以确认。本案JUNZHANG系外籍人士，双方当事人并未就什么情况构成违法解除劳动合同以及违法解除劳动合同的赔偿金进行约定，故对于JUNZHANG要求恒美上海分公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，不予支持。双方当事人虽在劳动合同中约定了竞业限制义务，但未就竞业限制补偿金进行约定，故对于JUNZHANG要求恒美上海分公司支付竞业限制补偿金的诉请，不予支持；对于恒美上海分公司要求无需支付竞业限制补偿金的诉请，予以支持。关于JUNZHANG要求恒美上海分公司报销374，180.69元，JUNZHANG称上述款项系JUNZHANG因恒美上海分公司原因卷入刑事案件并被拘留导致JUNZHANG委托辩护人以及取消已安排的机票、酒店等造成的损失。一审法院认为，上述款项并非JUNZHANG在为恒美上海分公司提供劳动的过程中产生的花销，JUNZHANG也并无证据证明恒美上海分公司同意为其报销上述款项，故对JUNZHANG该诉请，难以支持。关于JUNZHANG要求恒美上海分公司支付未提前三个月通知解除劳动关系代通金268，311元的诉请以及恒美上海分公司要求不支付代通金的诉请，一审法院认为，双方当事人对劳动合同英文原件均无异议，虽然JUNZHANG不认可恒美上海分公司提供的翻译件，但因该翻译件由上海市外事翻译工作者协会翻译，JUNZHANG也未提供有效证据证明该翻译件存在翻译错误，故对该翻译件予以采纳。该翻译件明确约定，当事人需提前三个月通知另一方以解除雇佣关系，如果恒美上海分公司未经提前三个月通知解除雇佣合约，JUNZHANG仍有权获得自通知之日起三个月的基本薪酬和住房补贴作为补偿。恒美上海分公司称于2019年11月28日口头告知双方于2020年2月29日解除劳动关系，JUNZHANG对此予以否认，恒美上海分公司也未提供证据予以佐证，故对恒美上海分公司上述陈述不予采纳。恒美上海分公司称于11月29日向JUNZHANG邮寄解除劳动关系通知，但该邮件收件信息显示“弱电箱收”，JUNZHANG对此予以否认，且JUNZHANG在此之前已告知恒美上海分公司新住址，故对恒美上海分公司已于11月29日向JUNZHANG成功送达解除劳动合同通知书的陈述，不予采纳。恒美上海分公司称于12月18日向JUNZHANG发送电子邮件，因JUNZHANG不认可电子邮件截图的真实性且对此予以否认，恒美上海分公司也并未提供其它有效证据证明上述陈述，故对于恒美上海分公司上述陈述不予采纳。因JUNZHANG认可于12月31日收到恒美上海分公司发送的内容为2020年2月29日解除双方劳动关系的电子邮件，故恒美上海分公司实际提前两个月通知JUNZHANG解除劳动关系，鉴于恒美上海分公司已足额支付JUNZHANG2020年1月1日至2月29日的工资，故恒美上海分公司还需支付一个月未提前通知的基本薪酬和住房补贴共计89，437元(基本薪酬62，606元＋住房补贴26，831元)。关于JUNZHANG要求恒美上海分公司支付2018年度及2019年度年终奖的诉请，一审法院认为，劳动合同明确约定“酌定年终奖：根据本公司的财务业绩情况，您在次年四月底可获得一笔酌定的奖金。奖金金额将考量您在当年度的绩效情况和实际服务时间。如果您在奖金发放日之前离职，则无权获得该奖金”。本案双方当事人于2020年2月29日解除劳动关系，故JUNZHANG无权要求恒美上海分公司支付其2019年度年终奖。另外，双方均陈述JUNZHANG自2018年9月16日涉嫌犯罪被刑事拘留至2020年2月29日未至恒美上海分公司工作。JUNZHANG虽称其在上述期间在家办公但并未提供证据证明其在上述期间为恒美上海分公司提供劳动，故对JUNZHANG上述陈述不予采纳。JUNZHANG自2018年9月16日起未为恒美上海分公司提供劳动，而恒美上海分公司一直足额支付其工资，加之，劳动合同明确约定恒美上海分公司可根据公司的财务业绩情况、JUNZHANG的绩效情况及实际服务时间等决定是否发放年终奖，故恒美上海分公司对是否发放年终奖以及发放金额有其经营自主权，其根据JUNZHANG的表现以及服务时间等决定无需支付其2018年度年终奖，有其合理性，予以采纳。综上，恒美上海分公司无需支付JUNZHANG2018年度、2019年度年终奖。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条的规定，一审法院判决如下：一、北京恒美广告有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付JUNZHANG未提前三个月通知解除劳动关系的基本薪酬和住房补贴共计89，437元；二、北京恒美广告有限公司上海分公司要求无需支付JUNZHANG2020年3月1日至2020年5月28日期间竞业限制补偿金58，404.80元的诉讼请求，予以支持；三、JUNZHANG的其余诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由北京恒美广告有限公司上海分公司负担1元，JUNZHANG负担4元。本院经审理查明，原审法院认定之事实无误，本院予以确认。本院审理中，双方均确认JUNZHANG于恒美上海分公司离职后入职耐克体育(中国)有限公司杨浦分公司(以下简称“耐克杨浦分公司”)。另据JUNZHANG向本院提供的《外国高端人才(A类)薪资事项承诺书》(影印件)显示，2020年3月9日耐克杨浦分公司向相关机关承诺，“我单位拟聘用JUNZHANG(申请人姓名)，国籍澳大利亚，护照号码……，担任消费者数据产品总监(职位)……”本院认为，用人单位与获准聘雇的外籍人员之间有关聘雇期限、岗位、报酬、保险、工作时间、解除聘雇关系条件、违约责任等双方的权利义务，通过劳动合同约定。持有《外国人就业证》的外籍劳动者在经济实力、综合素质、信息获取能力等方面具备一定优势，与用人单位签约过程中占有一定谈判话语权和主动性，应认为其具备较强的预见能力和风险抵御力。故对于最低劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生条件及社会保险五方面基本权利之外的权利义务，应充分尊重双方意思自治，即除前述涉及劳动基准以外的其他劳动权利义务应按合同约定或实际履行的内容予以确定，双方未约定的不予支持，双方虽有约定但约定不明的应考察其条款所涉法条原意予以判断。首先，就JUNZHANG主张违法解除劳动合同赔偿金一节，双方于《劳动合同》中对于解除仅提及了通知期限，对于解除的后果未作约定。但因JUNZHANG作为外籍人士享有高薪，在与用人单位签订劳动合同过程中谈判地位的特殊性，双方更近于平等主体，对此，应充分尊重双方的意思自治，赋予当事人根据自我判断处置自身利益的相对自由，在双方无合同约定的情况下，JUNZHANG该主张本院难以支持。其次，就JUNZHANG主张年终奖一节，经查，合同中对此约定为“酌定年终奖”并“根据本公司的财务业绩情况”发放，考量JUNZHANG“当年度的绩效情况和实际服务时间”。从前述约定可见，年终奖系劳动者之固定薪酬外，出于对员工工作的激励而确定的额外奖励，此为用人单位自主权之体现。根据本案在案证据及查明之事实，JUNZHANG自2018年9月16日涉嫌犯罪被刑事拘留至2020年2月29日期间未至恒美上海分公司工作，恒美上海分公司仍足额偿付其此间工资。现恒美上海分公司主张根据合同约定及制度规定，并结合JUNZHANG此间的工作表现和对公司的贡献程度等多方面因素综合考量，不再发放讼争奖金，未见失衡之处，本院一并予以维持。再次，就JUNZHANG主张提前三个月通知解除劳动关系代通金一节，经查，合同中对此明确约定，当予支持。现双方就通知到达JUNZHANG的时间节点各执己见，一审法院分析各方提供的邮件及陈述，最终确认JUNZHANG于12月31日收到恒美上海分公司发送的内容为2020年2月29日解除双方劳动关系的电子邮件，并据此判令恒美上海分公司支付此间差额，正确，本院予以维持。最后，就JUNZHANG主张的竞业限制补偿金一节，本案中，恒美上海分公司、JUNZHANG所签合同，特别约定了“竞业限制和机密信息保护”，就JUNZHANG应履行的竞业限制义务及期限进行了约定，该意思自治不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，双方应按约履行。JUNZHANG依此协议，入职耐克杨浦分公司，众所周知，耐克杨浦分公司为运动品牌公司与作为广告公司的恒美上海分公司显然不构成同业禁止，应视为JUNZHANG已履行该约定。现，恒美上海分公司以未约定经济补偿金数额为由，拒绝支付，对此本院认为，鉴于经济补偿是对竞业限制条款限制劳动者的劳动自由权、生存权的一种补偿，劳动者的劳动自由权、生存权与用人单位商业秘密的权益形成冲突，为了平衡两种权益，经济补偿成为必须。如竞业限制条款因未约定经济补偿金而不发生法律效力，显然侵犯了劳动者的权益，同时也意味着劳动者不受该条款的约束，有权利用其获得的商业秘密，这显然不符合设立竞业限制条款的立法本意。同时，从合同解释的规则及理论来看，法律体系中所蕴含的基本价值应当作为合同解释的重要依据，以有利于公共利益、合理、合法、有效的意思优先，即使双方就竞业限制条款中经济补偿金一节约定不明，然，相关司法解释对此亦有明确规定，即当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30％按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。综上，恒美上海分公司以书面约定限制劳动者的劳动自由权，进而削弱其谋生能力，减少其就业机会，影响其生存权。在JUNZHANG遵守约定，并向仲裁机关提出要求恒美上海分公司支付对价的情况下，拒绝支付有违诚信。再，从本案现有证据及查明之事实可见，在JUNZHANG提出仲裁申请后，恒美上海分公司于2020年6月24日向JUNZHANG寄送通知“您对本公司不负有任何竞业限制义务，您在离职后可以自由选择就业。……”可见，恒美上海分公司对其向JUNZHANG设定的义务和限制亦是明知，合同的履行应保护守约之人，现JUNZHANG仅诉请2020年3月1日至2020年5月28日期间竞业限制补偿金，并以其收入的30％予以主张，符合公平合理原则，亦实际填平其限缩收入的损失，本院予以支持，并对一审法院之认定予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持中华人民共和国上海市静安区人民法院(2020)沪0106民初36082号第一、三项判决；二、撤销中华人民共和国上海市静安区人民法院(2020)沪0106民初36082号第二项判决；三、被上诉人北京恒美广告有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人JUNZHANG2020年3月1日至2020年5月28日期间竞业限制补偿金人民币58，404.80元。二审案件受理费人民币10元，由上诉人JUNZHANG、被上诉人北京恒美广告有限公司上海分公司各半负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄皓审 判 员 陈樱审 判 员 姜婷法官助理 张曦书 记 员 王玺附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审……