福建省厦门市集美区人民法院民 事 判 决 书(2018）闽0211民初116号原告：陈丽芬，女，1974年10月1日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。委托诉讼代理人：陈芳琴，福建联合信实律师事务所律师。委托诉讼代理人：王碧月，福建联合信实律师事务所律师。被告：厦门市集美区杏滨街道综合服务中心，住所地福建省厦门市集美区杏南路**号。法定代表人：周裕海，主任。委托诉讼代理人：陈耿阳，福建明鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李琳琳，福建明鼎律师事务所律师。第三人：厦门市集美城发环卫有限公司，住所地厦门市集美区北部工业区天安路78号A栋3楼。法定代表人：陈志强，执行董事。委托诉讼代理人：余清凉，福建银江律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨永平，福建银江律师事务所律师。原告陈丽芬与被告厦门市集美区杏滨街道综合服务中心（以下简称“杏滨街道综合服务中心”）、第三人厦门市集美城发环卫有限公司（以下简称“集美城发公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈丽芬的委托诉讼代理人陈芳琴、被告杏滨街道综合服务中心的委托诉讼代理人李琳琳、第三人集美城发公司的委托诉讼代理人杨永平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈丽芬向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付经济补偿金人民币10098.78元；2.被告向原告支付2015年7月14日至2017年7月14日期间年休假加班工资共计人民币4643.12元和法定节假日加班工资共计人民币10214.86元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系被告员工，在被告辖区的道路范围从事清扫、保洁的环卫工作。2017年7月14日，被告以无法提供原来的工作岗位为由，提前解除与原告劳动合同。原告认为，被告单方提前解除劳动合同，且未依法向原告支付年休假、法定节假日的加班工资不符合法律规定。为此，原告于2017年9月3日向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会驳回原告的全部仲裁请求。原告对劳动仲裁的裁决不服，为维护原告的合法权益，根据《劳动合同法》等相关规定，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告杏滨街道综合服务中心辩称，一、原告无权要求被告支付法定节假日工资及未休年假工资。首先，基于原告工作岗位的特殊性，虽然被告单位有考勤管理制度，但实际上被告对原告的考勤是灵活掌握的，原告不像被告其他岗位的员工那样需要遵守上下班制度，其只要把自己负责区域内的保洁工作做完就可以下班，有时遇到特殊天气也不必上班，原告以全年无休的标准向被告主张加班费缺乏事实依据。其次，2016年8月之前，被告在法定节假日均有向原告支付加班费，每日支付标准为320元[即（基本工资1320元+绩效工资1000元）/21.75×3=320元]，原告向被告主张法定节假日的加班费缺乏事实依据。再次，2016年8月之后，被告根据厦门市集美区建设局、厦门市集美区人力资源和社会保障局、厦门市集美区财政局共同下发的集建环字【2016】15号《关于进一步规范编外环卫工人工资福利待遇的通知》的内容，每月向原告支付加班补贴551.7元，该加班补贴数额足够支付原告法定节假日的加班工资及未休年休假加班工资，被告无需另行支付加班工资。此外，《厦门市中级人民法院厦门市劳动人事争议仲裁委员会印发的通知》（厦中法【2017】96号）规定：“未休年休假期间工作报酬为工资的300%，因年休假为带薪休假，故其中100%为正常工资，200%为加班报酬。200%的加班报酬申请仲裁的时效期间为一年，不适用特殊仲裁时效规定，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。原告申请劳动仲裁时间为2017年9月，即使被告有义务向原告支付未休年假工资，但原告主张2016年9月之前的未休年休假工资也已超过1年的仲裁时效，不应得到支持。二、原告无权要求被告支付经济补偿金。因区政府的机构调整，被告将原告的工作成建制平移至第三人，现原告均已入职第三人处，由于第三人系国企，原告需要与其订立劳动合同，但该工作平移后仍是原先工作的延续，参照厦门市中级人民法院厦中法【2010】26号文件关于成建制转移劳动关系的规定，被告无需向原告支付经济补偿金。同时，成建制平移劳动关系可以连续计算原告的工龄，不影响原告的工龄工资、带薪年休假、医疗期、养老金等，此外，在前后两个单位累积签订两次以上固定期限劳动合同的，原告同样有权签订无固定期限劳动合同，原告在第三人处享受的待遇与在被告处享受的待遇一致，成建制平移劳动关系不会给其造成损失，因此，被告认为原告无权要求被告支付经济补偿金。此外，被告在2017年7月份曾经向原告支付过1000元的经济补偿金，即使被告需要向原告支付经济补偿金，也应将该1000元予以抵扣。综上所述，原告的主张缺乏事实与法律依据，应依法予以驳回。第三人集美城发公司述称，1.第三人按照市、区两级政府要求和被告进行交接，自2017年7月16日对转移的保洁人员进行管理。2.第三人管理保洁人员后，办理就业登记、社会保险手续，提高了保洁人员工资待遇，按时发放工资。3.第三人按区政府相关文件，保洁人员在被告处工作的工作年限及在第三人处的工作年限合并计算，发放工龄工资。综上所述，第三人按照相关文件规定与被告进行保洁人员交接、管理，原告主张的诉求系原告与被告劳动关系存续期间的争议，与第三人无关。本院经审理认定事实如下：陈丽芬于2014年10月18日进入杏滨街道综合服务中心处工作，任职城区道路清扫保洁岗位。2016年11月15日，陈丽芬与厦门市集美区杏林街道环境卫生管理站签订一份无固定期限劳动合同，约定对陈丽芬所在岗位实行标准工时工作制度，工资标准为计工时工资制，试用期满后的月工资为1500元，于每月12日支付上个月的工资。根据集美区镇（街）下属事业单位整合的通知（厦集委编办[2013]51号），厦门市集美区杏滨街道环境卫生管理站相关权利义务已于原、被告终止劳动关系前全部由杏滨街道综合服务中心概括承受。杏滨街道综合服务中心按月支付陈丽芬工资至2017年7月15日，并为陈丽芬缴纳社会保险费至2017年7月份。陈丽芬在杏滨街道综合服务中心处工作期间每天上下班没有书面考勤。原、被告双方终止劳动关系前12个月陈丽芬的应发月平均工资为3366.26元。2016年8月16日，厦门市集美区建设局、厦门市集美区人力资源和社会保障局、厦门市集美区财政局发出集建环字（2016）15号《关于进一步规范编外环卫工人工资福利待遇的通知》，载明：“基本工资：每人每月1500元……加班补贴：以基本工资为基数，每人每月加班不超过4天为标准计算，即每人每月不超过551.7元……调整后我区环卫协议用工人员每年工资福利待遇预算包干费用为5.11万元……本通知自2016年7月1日起执行。”庭审中，被告主张其有在2016年8月份之前向原告发放法定节假日的加班工资320元/日，原告认可其有收到法定节假日的加班工资至2016年端午节。2017年2月15日，厦门市集美区人民政府办公室发出[2017]5号《厦门市集美区人民政府办公室公文办理抄告单》，载明：“区建设局、各镇街、集美城发公司：……各镇街环卫负责保洁的道路统一委托集美城发公司进行保洁，其中7米以上的道路于4月底前完成委托，其余道路于年底前完成委托。特此抄告。”杏滨街道综合服务中心向陈丽芬等人发出《告知书》，载明：“根据《厦门市集美区人民政府办公室[2017]5号公文办理抄告单》的精神指示，各镇街环卫负责保洁的道路统一委托集美城发环卫公司进行保洁。鉴于此，现告知给位员工：我街道环卫站的员工将由集美环卫城发公司统一接收，重新签订劳动合同。同意转入城发公司的员工请签名确认。”陈丽芬有在告知书上签名。2017年7月16日，杏滨街道综合服务中心向陈丽芬发出《终止（解除）劳动关系证明》，载明：“陈丽芬同志于2014年11月17日进入本单位工作，2017年07月14日与本单位终止（解除）劳动关系，终止（解除）劳动关系原因为：根据区抄告单移交城发管理。特此证明。”2017年7月16日，陈丽芬入职集美城发公司，任职城区道路清扫保洁岗位，双方签订了新的劳动合同。2017年7月至9月，集美城发公司发放给陈丽芬的工资当中不含工龄工资，后于2017年10月补发了2017年7月至9月的工龄工资。陈丽芬入职集美城发公司后的实发工资高于原任职杏滨街道综合服务中心期间的工资。2017年9月3日，陈丽芬等人以杏滨街道综合服务中心为被申请人、集美城发公司为第三人，向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：1.被申请人向59位申请人支付经济补偿金共计人民币1291831.75元；2.被申请人向59位申请人支付2015年7月14日至2017年7月14日期间年休假加班工资和法定节假日加班工资共计人民币904542.51元。2017年11月30日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案[2017]0875号裁决书，裁决如下：驳回申请人所有仲裁请求。陈丽芬不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。本院认为，关于本案劳动争议，本院分述如下：（一）关于经济补偿金问题原、被告及第三人的意见上已述及，不再赘述。本院认为，本案系因集美区环卫系统管理体制改革引发的劳动争议。因集美区贯彻全市环卫管理体制改革相关会议要求，原告从原用人单位杏滨街道综合服务中心转移至新用人单位集美城发公司处工作，故本案不属于因原、被告任何一方的原因提出解除劳动合同或协商终止劳动关系的情形。被告杏滨街道综合服务中心虽向原告发出《终止（解除）劳动关系证明》，也是出于环卫系统管理体制改革的需要。经济补偿金是为了维护劳动关系的稳定，保障劳动者在解除劳动关系后不至于生活无着落所设立，但原告与杏滨街道综合服务中心终止劳动关系因集美区实行环卫系统管理体制改革而引发，且原告于终止劳动关系的次日即由被告安排与第三人集美城发公司签订了劳动合同，原告入职集美城发公司后依旧任职原环卫保洁岗位，相关工资待遇、社会保险等同时进行了接续，各项工资福利待遇并未降低，工龄亦进行连续计算，现原告要求被告支付经济补偿金，依据不足，本院不予支持。（二）关于法定节假日加班工资问题原、被告及第三人的意见上已述及，不再赘述。本院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告应当就加班事实的存在承担举证责任，原告未提供有效证据证明存在加班事实和需支付加班工资的情形，应承担举证不能的法律后果，况且被告已于2016年7月份之前向原告发放法定节假日加班工资320元/日，并依据集美区的相关文件精神从2016年7月1日起按每月加班不超过4天为标准按月随工资发放加班补贴551.7元，故原告要求被告支付法定节假日加班工资的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。（三）关于未休带薪年休假工资报酬问题原告陈丽芬主张应发月平均工资3366.26元/月÷21.75天3倍10天=4643.12元。被告杏滨街道综合服务中心认为原告主张未休年休假工资缺乏事实和法律依据，且原告的主张已经超过了仲裁时效，加班费的计算基数应按照基本工资1700元/月计算。第三人集美城发公司认为这是原、被告劳动关系存续期间的争议，与集美城发公司无关。本院认为，关于未休年休假工资的仲裁时效问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”年休假为带薪休假，陈丽芬主张与被告劳动关系存续期间未休年休假300%的工资报酬，其中100%为正常工资，已由杏滨街道综合服务中心按月向陈丽芬发放，其中200%为加班报酬，200%的加班报酬具有法定补偿性质，申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，被侵害之日即未休年休假当年度12月工资应发放之日。根据庭审查明的事实，原、被告约定每月12日支付上个月的工资，陈丽芬于2017年9月3日向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故陈丽芬主张的未休年休假工资中，自2016年1月1日起至终止劳动关系之日即2017年7月15日期间的200%的未休年休假加班报酬未超出仲裁时效期间，其余部分未休年休假加班报酬超出了仲裁时效期间，本院不予支持。关于陈丽芬主张的未休带薪年休假工资报酬的具体金额问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作１年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”以及《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”本案中，陈丽芬自2014年10月18日进入杏滨街道综合服务中心处工作，后于2017年7月15日双方终止劳动关系，故陈丽芬可自2015年10月18日起依法享受相应天数的带薪年休假。杏滨街道综合服务中心不能证明陈丽芬已经享受了带薪年休假，依法应当向陈丽芬支付未休年休假工资报酬的差额部分。如前所述，陈丽芬主张的未休年休假工资中自2016年1月1日起至2017年7月15日期间的200%的未休年休假加班报酬未超出仲裁时效期间，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”以及第十二条的规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”陈丽芬有权享受带薪年休假的天数为：2016年度为5天；2017年度为195天÷365天5天=2.67计2天。扣除被告已支付原告的一倍工资的数额，被告杏滨街道综合服务中心还应按原告陈丽芬日工资标准的200%支付未休带薪年休假工资报酬的差额部分。因原、被告双方终止劳动关系前12个月的应发月平均工资为3366.26元，根据集建环字（2016）15号《关于进一步规范编外环卫工人工资福利待遇的通知》，原告每月工资含加班补贴551.7元，故被告应支付原告未休年休假工资前12个月剔除加班补贴后的月平均工资为2814.56元（3366.26元-551.7元），被告杏滨街道综合服务中心应支付原告陈丽芬未休年休假工资报酬差额2814.56元/月÷21.75天×7天×200%=1811.67元。原告陈丽芬其他部分未休带薪年休假工资报酬的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告杏滨街道综合服务中心的其他辩解，于法无据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告厦门市集美区杏滨街道综合服务中心应于本判决生效之日起十日内支付原告陈丽芬2016年度、2017年度未休带薪年休假工资报酬差额1811.67元；二、驳回原告陈丽芬的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告厦门市集美区杏滨街道综合服务中心负担，该款被告厦门市集美区杏滨街道综合服务中心应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 韩德坤二〇一八年六月二十八日代书记员 陈 凉附：本案适用法律法规及相关司法解释《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作１年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。