四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）川01民终14138号上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司四川分公司，营业场所四川省成都市高新区天府二街368号6楼2-5单元。负责人：王恒年，总经理。委托诉讼代理人：宋诗贵，男，1998年1月12日出生，汉族，系公司员工。被上诉人（原审原告）：黄鑫，男，1978年1月20日出生，汉族，住四川省威远县。委托诉讼代理人：陈小勤，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：雷书志，男，1982年5月6日出生，汉族，住四川省崇州市。上诉人利宝保险有限公司四川分公司因与被上诉人黄鑫、雷志书机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2021）川0107民初5372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月27日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员陈丽华独任审理。本案现已审理终结。上诉人利宝保险有限公司四川分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判利宝保险有限公司四川分公司赔偿黄鑫各项损失合计38005.7元；二审诉讼费由黄鑫、雷书志承担。事实和理由：1.本案黄鑫的伤残等级存疑，影像资料显示黄鑫的骨折位置不涉及关节面，未考虑内固定在位情况定残，术后资料显示黄鑫骨折部位恢复较好，无明显错位，未对关节活动度产生影响，本案鉴定意见不符合黄鑫的实际伤情。2.黄鑫是单方委托鉴定，不清楚是否有两位鉴定人员在场。被上诉人黄鑫答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。被上诉人雷书志未到庭，也未提交书面意见。黄鑫向一审法院起诉请求：判令雷书志、利宝保险有限公司四川分公司赔偿各项费用162546.7元。一审法院认定事实：2019年11月29日19时15分，黄鑫骑乘电动自行车沿科华南路行驶至美丽兰庭路口时与雷书志驾驶的川Ａ0××××车辆相撞，造成黄鑫受伤、车辆受损。经交警部门认定黄鑫负事故主要责任，雷书志负事故次要责任。事故发生后，黄鑫住院治疗31天，出院医嘱载明：扶拐杖或助行器行走，全休90天，加强营养，住院期间需陪护一人，骨折愈合后可行内固定物取除术，费用约1万元。2020年7月20日，黄鑫伤情经鉴定为十级伤残。黄鑫之父黄利银出生于1937年11月8日，之母曾银芳出生于1953年9月28日。黄利银、曾银芳育有包括黄鑫在内三子女。川Ａ0××××车辆在利宝保险有限公司四川分公司投保了交强险、商业第三者责任险限额100万元及不计免赔率。事故发生后，雷书志已垫付7846.16元，利宝保险有限公司四川分公司已垫付1万元。一审庭审中各方当事人对黄鑫因交通事故造成的以下损失无异议：医疗费47019.93元、鉴定费1100元、残疾辅助器具费120元。一审庭审中各方当事人一致确定误工费计算标准为每月7063元，自费医疗费用扣除20%不予保险理赔。关于是否重新进行伤残鉴定。利宝保险有限公司四川分公司对黄鑫伤残等级不服，申请重新鉴定。一审法院审查认为，原鉴定程序合法、鉴定人员具有相应资质，亦不存在鉴定意见存在明显依据不足的情形，故黄鑫十级伤残的鉴定意见一审法院予以采信。残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等与伤残等级相关的赔偿费用，应当按照十级伤残计算。关于住院伙食补助费、营养费。一审法院酌情分别支持930元、620元。关于护理费。一审法院酌情支持3720元（120元/天×住院31天）。关于误工天数。根据住院天数及出院医嘱，误工天数应为121日。关于残疾赔偿金。一审法院依法支持76506元（38253×20年×10%）。关于被扶养人生活费。一审法院依法支持黄利银被扶养人生活费4189元（25133元×5年×10%÷3人）、曾银芳被扶养人生活费10891元（25133元×13年×10%÷3人）。关于交通费。一审法院酌情支持400元。关于精神损害抚慰金。一审法院酌情支持3000元。关于后续治疗费。一审法院根据医嘱，酌情支持10000元。黄鑫因本次交通事故产生的损失为186983.33元。雷书志负事故次要责任。根据《四川省实施办法》第五十二条之规定，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，机动车负次要责任的，由机动车一方承担40%的赔偿责任。利宝保险有限公司四川分公司应在交强险范围内赔偿12万元（医疗项1万元、伤残项11万元），在商业第三者责任险范围内赔偿22591.7元【（186983.33元-12万元-自费医疗费9404元-鉴定费1100元）×40%】，共计142591.7元，其已垫付1万元，还应赔偿132591.7元。雷书志应按赔偿责任比例承担保险不予理赔的自费医疗费及鉴定费共计4201.6元，其已垫付7846.16元，故应获返3644.56元。综上，利宝保险有限公司四川分公司应向黄鑫赔偿128947.14元，向雷书志支付3644.56元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、利宝保险有限公司四川分公司应于判决生效之日起十五日内向黄鑫赔偿128947.14元；二、利宝保险有限公司四川分公司应于判决生效之日起十五日内向雷书志支付3644.56元；三、驳回黄鑫其他诉讼请求。案件受理费1063元（已减半收取），由雷书志负担425.2元，黄鑫负担637.8元。二审中，各方当事人均未提交新证据。根据一审在案证据，本院二审另查明如下事实：鉴定意见书载明，被鉴定人黄鑫缓慢跛行进入检查室，神志清楚，回答切题，检查合作。检查见：右小腿中段、中下段分别有一3.7cm、16.0cm纵行手术瘢痕，右膝关节被动活动功能正常，右踝关节被动活动功能检查：背伸0-0度（健侧0-31），跖屈0-20度（健侧0-31），右下肢感觉、肌力、肌张力正常，右足各趾感觉、运动正常，余无特殊。鉴定意见后附黄鑫检查时的照片。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”的规定，本案侵权法律事实发生在民法典施行前，应适用当时的法律、司法解释的规定。结合当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为一审采信黄鑫单方委托的伤残鉴定意见是否正确。对此，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民应予准许。”根据上述规定，法律并未禁止一方当事人自行委托鉴定，当事人提交的重新鉴定申请被人民法院准许应符合“有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的”的条件。上诉人利宝保险有限公司四川分公司不认可黄鑫的伤残鉴定意见，认为黄鑫的伤情未对关节活动度产生影响。本院认为，从鉴定意见的分析内容可知，黄鑫进行了右踝关节被动活动度检查，也即鉴定人通过专业手段对黄鑫右踝关节进行了检查，并测量了数据，在被动检查的前提下黄鑫的自我行为并不能控制关节活动度，且鉴定意见后附的照片也能反映鉴定人对黄鑫右踝关节进行检查的情形。鉴定意见属于科学证据，具有较高的证明力，本案鉴定机构及人员具有相应资质，鉴定程序合法，分析说理充分，上诉人仅以主观判断尚不能推翻鉴定意见，故一审法院不予准许上诉人的重新鉴定申请并采信黄鑫的伤残鉴定意见并无不当，上诉人主张不予采信鉴定意见的上诉理由无事实依据，本院不予支持。综上所述，利宝保险有限公司四川分公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1063元，由利宝保险有限公司四川分公司负担。本判决为终审判决。本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  陈丽华二〇二一年九月九日书记员  王 丹