青海省西宁市湟中区人民法院民事判决书（2021）青0122民初3398号原告：青海康鹏新材料科技有限公司，住所地青海省西宁经济技术开发区甘河工业园区西区。        法定代表人：张凤新，系该公司董事长。        委托诉讼代理人：贾元鹤，青海豪剑律师事务所律师。        被告：东山海建设集团有限公司，住所地湖北省枣阳市南城民营区金月巷22号。        法定代表人：陈梅，系该公司执行董事兼总经理。        被告：东山海建设集团有限公司青海分公司，住所地青海省西宁经济技术开发区开元路30号恒欣大厦15楼1506。        负责人：田光道。        以上二被告委托诉讼代理人：陈鹏，系案涉西城御景项目负责人。        原告青海康鹏新材料科技有限公司（以下简称“康鹏公司”）与被告东山海建设集团有限公司（以下简称“东山海公司”）、东山海建设集团有限公司青海分公司（以下简称“东山海青海分公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2021年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告康鹏公司的委托诉讼代理人贾元鹤，被告东山海公司及东山海青海分公司的委托诉讼代理人陈鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。        康鹏公司向本院提出诉讼请求：1．判令二被告共同支付原告违约金116000元。2．判令二被告承担本案诉讼费。事实与理由：2021年5月9日，原告与被告东山海青海分公司在西宁经济技术开发区甘河工业园区西区签订了《工业产品购销合同》，约定被告向原告购买蒸压加气混凝土砌块10000立方，单价232元／方，总价2320000元，由原告负责运输至被告施工的工地（西宁市城西区西城御景名邸商住小区二期7号楼），双方约定先款后货，被告预付部分货款后原告供货，每月双方对帐一次，原告预计货款不足时通知被告补足预付货款。如被告无故取消合同，应向原告赔付合同总金额5％的违约金。合同签订后被告向原告支付了11100元预付款，原告也向被告供应了等值的混凝土砌块。但被告却于2021年5月单方通知原告解除合同。原告认为被告在签订合同后单方终止合同的行为构成根本违约。根据合同约定，被告应当支付原告违约金116000元。被告东山海公司做为总公司应当对分公司的违约行为共同承担法律责任。因协商无果，特诉至贵院，请求贵院支持原告诉求。        被告东山海公司及东山海青海分公司辩称：1．被告并非无故取消合同，不构成违约。理由为：依据合同第七条约定的“预付款执行完毕后根据市场行情双方协商再定产品价格”，被告在预付款执行完毕后，得知砌块降价后多次联系原告代理人张子红，要求重新协商价格，遭到拒绝。被告迫于无奈于2021年5月24日向原告发出终止函，并于5月28日与大通县鹿通建材有限公司（以下简称“鹿通公司”）签订购销合同，该单价比与原告签订合同的单价每立方低20元，证明单价已经下降。2．依据合同第五条约定，被告应提前五天通知原告所需规格、数量，已备原告备料生产，提前一天通知原告现场提货，结算方式为先款后货，现原告称所有砌块已生产完毕毫无依据。综上，原告的诉求不成立，不应支持。        原、被告围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织双方当事人进行了质证，对原、被告均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：原告依法提交了：1．微信聊天记录一页、终止合同函，拟证明被告违约单方解除合同的事实。经质证，二被告对其真实性认可，证明方向不认可，认为合同中第7条规定预付款内的产品价格不变，预付款执行完毕后，根据市场行情再定价格。5月13日后由于市场波动砌块大幅下降，其要求原告公司代理人重新协商货物价格，并保证同等价格下优先采购原告货物，但原告公司拒绝，坚持要求按照合同单价执行。合同第6条第三款约定先款后货，经过多次协商仍不能达成一致，严重影响西城御景项目施工进度造成巨大损失，其迫于无奈于5月24日向原告发出终止购销合同的函，故其不是无故取消与原告公司的合同。经审查，二被告认可该证据的真实性，对此本院予以确认，该证据能够证明被告东山海分公司于2021年5月24日向原告出具书面解除案涉合同的函，对此本院予以确认，但是否属于单方解除、是否构成违约，在此不作判定。        二被告依法提交了：1．《工业产品购销合同》一份，拟证明其与原告公司签订的砌块购销合同，约定单价232元，第5条交货时间约定“甲方应提前5天通知乙方所需的规格、数量，以备乙方备料生产，提前一天通知乙方现场提货”，第6条第3项结算方式约定“先款后货”，第7条约定“在预付款内产品价格不变，优先发货。预付款执行完后根据市场行情双方协商再定产品价格”第1条备注约定“结算数额以现场确认的实际数量为准”。2．关于终止工业产品购销合同的函及手机通话录音三段（2021年5月24日被告二项目经理黎长雄与原告方代理人张子红，2021年7月16日二被告代理人陈鹏与原告方代理人张子红），拟证明当市场价出现波动时候，其多次邀请原告公司张子红前来重新协商砌块单价，原告公司张子红拒绝。3．《加气块购销合同》（被告与案外人大通县鹿通建材有限公司签订），拟证明加气块的单价在同其与原告公司签订的合同后出现大幅下降。4．手机视频3份及照片2张（2021年5月8日），拟证明原告与其签订合同之前，料场内堆放大量砌块，并非签订合同后为本公司生产。经质证，原告对证据1真实性认可，证明方向不认可，认为合同第5条第3项先款后货的“货”指交货并非生产；第7条的规定中，被告并未举证市场行情有变化，实际情况是市场行情并没有变化。对证据2终止函的真实性认可，证明方向不认可，认为该函所述原因与事实不符，市场价格没有变化，被告也未与原告重新协商过价格，被告解除合同的原因是其与原告签订合同后又与工地甲方推荐的第三方签订买卖合同。对三段录音不予认可，第一段录音中并没有协商价格，而是直接提出选最便宜的，证明了被告与原告签订合同后，又撇开合同选市场最低价；第二、三段录音是原告起诉后的录音，双方不可能是在协商价格，被告也没有协商过价格。对证据3、4均不认可，认为证据3中商品价格差异在各行业普遍存在，不能拿一次交易的价格证明市场价格；证据4拍摄地点不能证明为原告处，生产厂中堆放大量砌块正常，该份证据与本案没有关联。        经审查，证据1能够证明二被告拟证明的合同中约定事项，故对其证明效力予以认定。证据2中的终止函，对其真实性予以确认，但不能证明二被告拟证事实，对此不予认定；手机通话录音，第一段为2021年5月24日，被告方项目部经理黎长雄与原告代理人张子红的通话，内容为黎长雄对张子红说“因为价格下调，一直未打钱给你们，并要求你们价格能便宜些，你们表示便宜不了”。张子红说“价格当初已经谈好，原本235元，低了3元，为232元，价格无法协商”，黎长雄要求张子红过来重新谈价格，张子红表示就一点砖谈来谈去谈了几回，不同意谈，黎长雄表示哪有几回，就谈了一次，张子红表示不过来。双方结束谈话。该谈话内容时间为被告向原告发出书面终止函的当天，能够证明2021年5月24日黎长雄要求张子红重新商定价格，张子红不同意，但不能证明被告拟证事实，对此证明效力不予认定；第二、三段为陈鹏就该案的纠纷问题询问张子红如何处理，不能证明其拟证事实，对此证明效力不予认定。证据3，系被告与案外人签订的购销合同，不能证明其拟证明事实，对其证明效力不予认定。证据4无法证明其拟证事项，对其证明效力不予认定。        本院经审理认定事实如下：2021年5月9日，原告康鹏公司（乙方）与被告东山海青海分公司（甲方）签订《工业产品购销合同》（合同编号KP20210509），约定被告向原告购买蒸压加气混凝土砌块10000立方，单价232元／方，总价2320000元，用于被告西城御景名邸商住小区二期7号楼工地。结算数量以双方现场确认的实际数量为准。其中，合同第五条约定“甲方应提前5天通知乙方所需的规格、数量，以备乙方备料生产，提前一天通知乙方现场提货”；第六条约定“甲乙双方每月对账一次，确认当月产品发生的数量、金额，并在对账单上签字加盖公章。若甲方未配合乙方按合同约定进行对账，造成的损失由甲方承担，乙方有权停止供货；结算方式先款后货。乙方预计甲方预付款余额将不足以让其继续供货时，立即通知甲方以转账形式补足预付货款，如甲方未能及时补足，乙方在甲方把预付货款的余额用尽时，停止为甲方供货”；第七条约定“在预付款内产品价格不变，优先发货。预付款执行完毕后根据市场行情双方协商再定产品价格”。第九条约定“甲方无故取消合同，应向乙方赔付合同总金额的5％作为违约金；在乙方保证（48小时）供货的情况下，甲方不得向其它厂家采购同类产品”。合同还约定了其他相关义务。合同落款处由原告委托代理人张子红、被告委托代理人陈鹏签名并加盖公章予以确认。合同签订后，被告按约定的单价于2021年5月13日向原告通过微信转账支付货款10000元（后于2021年5月22日补交货款1100元，合计11100元），原告于当日向被告运送同等价值的加气块至被告施工地。2021年5月24日，被告向原告发出书面《关于终止工业产品购销合同的函》，内容为：按照合同第七条约定的内容，截止目前，其还未支付预付款，现由于市场行情发生变化，该产品单价降低，其与贵公司协商后该产品的单价仍不能达成一致，故决定终止与原告的本次合作。        另查明，2021年5月21日，东山海青海分公司前往案外人鹿通公司处考察后，鹿通公司于当日向东山海青海分公司给付盖有其公司印章的《加气块购销合同》（一式四份），约定东山海青海分公司向鹿通公司购买加气块9500方，单价212元／方，总价2014000元，用于被告西城御景名邸商住小区二期7号楼工地。东山海青海分公司于2021年5月28日在合同落款处盖章签署日期后交付鹿通公司两份，自己留存两份。        本院认为：依法成立的合同，对当事人均具有约束力。康鹏公司与东山海青海分公司签订的《工业产品购销合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。本案中，原被告签订合同后，按照合同第五条、第六条第三项的约定，被告东山海青海分公司向原告支付货款11100元后，原告于当日供应同等价值的加气块至被告施工地，后双方再无货物交易记录，原告在此期间并无出现货物质量缺陷及不按时供货等违约情况。后因东山海分公司了解到加气块单价价格变动，便前往案外人鹿通公司实地考察后，鹿通公司于2021年5月21日向东山海青海分公司给付盖有其公章的《加气块购销合同》一式四份，约定加气块单价为212元。2021年5月24日，被告东山海青海分公司项目经理黎长雄通过陈鹏手机询问原告方代理人张子红能否协商价格，张子红予以拒绝。当日，东山海青海分公司在原告未违约，并与其他厂家已达成采购意向的情况下，无正当理由向原告发出《关于终止工业产品购销合同的函》，致使原被告签订的案涉合同目的无法实现，其行为构成根本违约。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持”及第二十二条“买卖合同当事人一方违约造成对方损失的，对方主张赔偿可得利益损失的，人民法院在确定违约责任范围时，应当根据当事人的主张，依据民法典的第五百八十四条、第五百九十一条、第五百九十二条、本解释第二十三条等规定进行认定”的规定，本案中，系被告因自身原因单方解除与原告签订的《工业产品购销合同》，故应当按照案涉合同第九条约定的“甲方无故取消合同，应向乙方赔付合同总金额的5％作为违约金”向原告支付违约金，其赔偿损失包括合同履行后原告可以获得的利益，即合同总金额2320000元，鉴于被告已向原告支付了11100元的合同金额，本院予以扣减，故被告应按合同约定向原告支付违约金115445元（2308900元×5％）。        关于被告东山海公司及其青海分公司承担何种给付责任的问题。依据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，因东山海青海分公司不具有法人资格，对此原告的损失，东山海青海分公司应予赔偿，该赔偿责任由东山海公司（设立该分公司的法人单位）承担。        关于二被告称东山海青海分公司并非无故取消合同，不构成违约的辩解，合同第七条约定“预付款执行完毕后根据市场行情双方协商再定产品价格”，但被告在对鹿通公司已进行实地考察并于2021年5月21日已达成购买意向的情况下，仅通过电话于5月24日询问原告价格能否降低，在遭到原告电话拒绝后便于当日向原告发出书面终止函，并于5月28日在鹿通公司前期已交付的合同中盖章确认，该行为不符合合同第七条约定的内容，亦违反诚实信用原则，其行为构成违约，故对其辩解本院不予采纳。        综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第五百八十四条、第五百八十五条、第五百九十五条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：        一、被告东山海建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告青海康鹏新材料科技有限公司违约金115445元；        二、驳回原告青海康鹏新材料科技有限公司的其他诉讼请求。        若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费2620元，减半收取1310元，由被告东山海建设集团有限公司负担。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。        审判员    马文丽二〇二一年九月十八日法官助理    李明书记员    唐万芳《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照民法典第五百八十五条第二款的规定处理。第二十二条买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方主张赔偿可得利益损失的，人民法院在确定违约责任范围时，应当根据当事人的主张，依据民法典第五百八十四条、第五百九十一条、第五百九十二条、本解释第二十三条等规定进行认定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。