辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终2408号上诉人（原审原告）：翟长鑫，男，1982年4月18日出生，汉族，现住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：李东亮，辽宁煤都律师事务所律师。上诉人（原审被告）：黄金东，男，1970年3月18日出生，满族，现住抚顺市新宾满族自治县。委托诉讼代理人：郑元根，辽宁益众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕波，男，1973年5月4日出生，汉族，现住抚顺市东洲区。上诉人翟长鑫、黄金东因与被上诉人吕波追偿权纠纷一案，不服抚顺市东洲区人民法院(2021)辽0403民初399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。翟长鑫上诉请求：1、请求贵院依法撤销（2021)辽0403民初399号民事判决第一项判决内容，依法改判被上诉人吕波与被上诉人黄金东连带赔偿上诉人己经支付的侵权赔偿款10万元；2、二审诉讼费由被上诉人承担；事实和理由：第一、上诉人与黄金东之间并不是直接的雇主与雇员的关系。上诉人是吕波的雇主、吕波是黄金东的雇主。一审法院直接从中剔除了吕波，上诉人认为不符合事实与法律规定。上诉人反复强调不允许雇佣的司机擅自聘用替班司机。上诉人始终认为我们聘用的司机就是吕波，并不是黄金东。黄金东是吕波聘用的。所以一审法院认定上诉人与黄金东之间系雇员与雇主关系，从而判令上诉人与黄金东之间承担连带责任，属于认定事实错误，适用法律错误。第二、上诉人认为本案应当是吕波与黄金东之间承担连带赔偿责任。黄金东在交通事故的发生中承担全部责任，属于具有重大过失致人损害的情形。吕波作为黄金东的雇主应当与其承担连带责任。上诉人与吕波之间存在雇佣关系，吕波雇佣的黄金东发生重大过失，吕波亦应当承担连带责任。上诉人代替其对外承担责任后，应当由吕波和黄金东连带赔偿上诉人己经支付的侵权赔偿款。黄金东辩称：不同意翟长鑫的上诉请求，坚持上诉意见。吕波辩称：同意一审判决。黄金东上诉请求：1、请求贵院依法撤销东洲区法院（2021)辽0403民初399号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决，适用法律错误，应当适用道路交通安全法有关规定确认上诉人与被上诉人之间是否承担赔偿责任。二、新抚区法院已于2018年2月26日做出了判决，上诉人不承担赔偿责任，也不承担连带责任。三、一审判决显失公平、公正，判决上诉人承担50%责任错误。上诉人是被上诉人吕波，翟长鑫的雇佣的出租车司机。上诉人驾驶的出租车的营运收入，全部交给被上诉人。上诉人在驾驶出租车工作中，没有违法事实。如酒驾，吸毒及故意发生交通事故行为。上诉人在驾驶出租车发生意外事故。按照《中华人民共和国道路安全法》规定，上诉人不负责赔偿责任。事故造成的损失，应该由保险公司和挂靠出租车公司及车主承担赔偿责任。翟长鑫辩称：黄金东作为营运车辆司机，拥有驾驶证和准驾证，其对于基本的机动车行经人行横道应当减速，遇行人正在通行任性横道应当让行的基本行车规范，应当有充分的认知，事故认定书载明现场勘查秦光，路表干燥，视线良好，但黄金东行经人行横道未减速避让行人，造成受害人一级伤残的眼中事故，属于欠缺最起码的注意义务，是事故发生的全部责任，因此应承担责任。吕波辩称：同意一审判决。翟长鑫向一审法院起诉请求：1、判令两被告向原告支付原告承担的侵权责任赔偿款10万元。2、请求依法保留原告剩余的赔偿金待实际履行后另行起诉的权利。3、本案诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：2018年2月26日作出的抚顺市新抚区人民法院（2017）辽0403民初1106号民事判决书（已生效，以下简称原裁判文书）认定，2016年2月9日10时50分许，被告黄金东驾驶辽DKDxxx号出租车（翟长鑫为该车实际所有人）与行人吕秀春发生交通事故，致其受伤（一级伤残、完全护理依赖），交警部门认定黄金东负此次事故全部责任，吕秀春无责任。该裁判文书中另认定，翟长鑫雇佣吕波驾驶该车营运、修车、找替班司机由吕波办理，是事先约定的，被告黄金东做该车的替班司机营运，是吕波通过在网上挂着找替班司机的通知而找到的，被告黄金东曾以此方式多次做过该车的替班司机，其营运收入由黄金东交于吕波，交给翟长鑫。再，翟长鑫之前已给付伤者吕秀春16090元。另查明，2021年4月14日抚顺市新抚区人民法院执行局向一审法院出具《情况说明》一份，内容为：“我院执行的（2018）辽0402执317号申请人吕秀春与被执行人抚顺市金祥麟出租汽车公司、翟长鑫机动车交通事故一案，自2018年10月至2021年2月共计从被执行人翟长鑫执行回款97000元，已通过新抚区人民法院执行款专户全部发给申请人吕秀春”。一审法院认为，依《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。而《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过，自2004年5月1日起施行）{法释〔2003〕20号}第九条第一款之规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。于本案中，被告黄金东作为原告翟长鑫雇佣的司机，在履行职务过程中造成交通肇事（全责）并致人伤（一级伤残）的后果，其行为应认定为在履职期间存有重大过失，依上述法律规定应向雇主翟长鑫承担相应地赔偿责任。而就赔偿比例问题，综合考虑到原、被告间雇佣的形成过程，被告方的过错程度、用工收益与风险负担原则的适用、伤者伤害后果等因素，一审法院酌定按50%的比例予以赔偿较为合适。而就具体赔偿数额部分，结合原裁判文书中已认定的翟长鑫之前已给付伤者吕秀春16090元及新抚区法院执行机构出具的情况说明，可以确认原告翟长鑫已支付113090元。鉴于以上两点，被告黄金东应向原告翟长鑫按50%的比例赔偿56545元，并如原告翟长鑫后续向吕秀春再行支付赔偿款，可另行告诉解决。而就原告方所述被告吕波之诉求，因原裁判文书已认定吕波找替班司机之行为，事先为原告翟长鑫与其约定之事宜且该用工模式事发前已执行多次，故被告吕波于案中无明显过错行为，追究其过错赔偿责任依据不足，对于原告方于本节中诉求一审法院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过，自2004年5月1日起施行）{法释〔2003〕20号}第九条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决：一、被告黄金东自本判决发生法律效力之日起三日内赔偿原告翟长鑫56545元；二、驳回原告方其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元（原告方已预交），由被告黄金东负担。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。上述规定内容包含两个层面的含义，一则雇员从事雇佣互动致人损害时，雇主应当承担赔偿责任，因无论何种用工形式，雇主都通过雇员的劳动获得利益，依据利益与风险、利益与责任并存的原则，雇主应对雇员的行为后果承担责任。本案中已生效的（2017）辽0402民初1106号民事判决解决的即是翟长鑫承担雇主责任的问题。二则雇主责任并不意味着雇主就是责任的根源。法律在着眼于对受害人损失给予填补的同时，也着眼于损害的转移和分散，这样的设计不仅有利于雇主加强对雇员的教育和管理提高自身的风险防范意识，也要求雇员在因故意或者重大过失致人损害时，对自己的侵权行为负责，避免雇主责任成为雇员绝对免责的理由。本案中上诉人所提出的主张即要解决其同雇员之间责任承担问题。因黄金东作为具有资质的驾驶员，其造成被害人一级伤残的损害后果，且经交警部门认定黄金东承担事故全部责任，故一审法院认定黄金东作为雇员存在重大过失并无不当，本院予以确认。同时，从上述生效法律文书认定的事实可知，翟长鑫已将寻找替班司机的权利交于吕波，且黄金东具有驾驶出租车所需要的资质条件，故上诉人要求吕波承担责任缺乏事实和法律依据，本院无法支持。关于责任比例的确定一节，本案中翟长鑫作为车辆实际所有人和营运的受益人，其应对雇员进行严格把关，而其在授权吕波自行安排代班司机后并未对黄金东的履职行为进行实际管理，翟长鑫作为收益的受益人对车辆运行未能严格履行管理职责。同时，从上述生效文书内容可知，翟长鑫作为营运车辆的所有人对该车辆投保的商业三者险限额仅为30万元，这也造成其在此次事发后雇主责任赔偿数额巨大。故翟长鑫作为车主应承担主要责任，本院酌定为70%，黄金东承担30%的次要责任。即黄金东赔偿翟长鑫113090元×30%=33927元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销抚顺市东洲区人民法院（2021）辽0403民初399号民事判决；二、上诉人黄金东于本判决发生法律效力之日起三日内赔偿上诉人翟长鑫33927元；三、驳回上诉人翟长鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1150元，由上诉人翟长鑫负担805元，由上诉人黄金东负担345元；二审案件受理费上诉人翟长鑫预交2300，上诉人黄金东缓交1214元，由上诉人翟长鑫负担2900元，由上诉人黄金东负担614元。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 韩 雪审判员 李雪慧二〇二一年九月十日书记员 刘 娟