河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终3046号上诉人（原审原告）：杨战军，男，1964年10月2日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：吴卫红，河南苗硕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司焦作中心支公司，住所地：河南省焦作市山阳区塔南路丰收社区2022号、2024号上下两层门面房。负责人：丁波，经理。委托诉讼代理人：朱建斌，河南成务律师事务所律师。原审被告：许宇宙，男，1981年6月19日出生，汉族，住河南省武陟县。原审被告：温县瑞通汽车运输有限公司，住所地：河南省温县子夏大街北段东侧（河务局北路口向东300米路北）。法定代表人：郑东风，经理。委托诉讼代理人：殷菲菲，男，1982年5月19日出生，汉族，住河南省温县，系公司员工。上诉人杨战军因与被上诉人英大泰和财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称保险公司）、原审被告许宇宙、温县瑞通汽车运输有限公司（以下简称瑞通公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省武陟县人民法院（2021）豫0823民初2095号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月24日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。杨战军上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判保险公司赔偿杨战军各项损失259661.35元，不服金额111854.46元；2、本案一、二审诉讼费用由保险公司承担。事实和理由：一、一审按照农村标准计算杨战军的各项损失错误，杨战军家住武陟县，河南省民政厅已下发文件撤乡建镇，实行镇管村体制，圪挡店村属于城镇政府的所在地，且杨战军从事多年货车司机工作，主要生活来源靠从事货车司机工作收入，应按照城镇标准计算各种损失。按照雇主责任险和投保单，保险公司应当赔偿杨战军各项损失共计259661.35元。保险公司辩称，杨战军要求按照2020年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金没有事实和法律依据，杨战军一审中并没有说明也没有提供证据证明长期从事货物运输并作为主要生活来源。杨战军要求改判赔偿259661.35元没有依据，请求二审驳回上诉，依法裁决。许宇宙述称，对杨战军的上诉不发表意见，请求二审依法裁决。瑞通公司述称，本案属于保险公司赔偿责任，保险公司应在保险限额内赔付，瑞通公司不承担赔偿责任，瑞通公司不应承担诉讼费用及鉴定费，请求二审依法判决。杨战军向一审法院起诉请求：依法判令保险公司、许宇宙、瑞通公司在雇主责任险范围内赔偿杨战军各项损失390328.14元（医疗费63984.5元、伤残赔偿金208502.04元、误工费75865元、护理费15076.6元、营养费1800元、住院伙食补助费1800元、交通费2000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1300元，共计390328.14元）。庭审后，杨战军向河南省武陟县人民法院提出书面申请，只要求保险公司在雇主责任险范围内承担赔偿责任，对超出雇主责任险范围的赔偿责任，杨战军将另案起诉其他保险公司。一审法院认定事实：杨战军系武陟县圪垱店镇圪垱店村村民，受雇于许宇宙担任豫Ｈ×××××号货车的司机，其持有Ａ2车型驾驶证。许宇宙为了经营方便，将车辆挂靠在瑞通公司名下。瑞通公司为该车在保险公司购买了雇主责任保险，雇员人数为2人，每人伤残赔偿限额为50万元，每人医疗费用赔偿限额为5万元，每次事故每人医疗费用免赔额500元或10%，两者以高者为准，保险期限为2019年9月27日至2020年9月26日。2020年1月10日早晨，杨战军与案外人杨黑片从郑州卸完树苗后空车返回武陟，杨黑片开车，杨战军坐在副驾驶位置。车行至谢旗营镇冯李村时，考虑到卸完树苗后车厢内有很多土，杨战军便下车准备清理车厢，但在打开车厢门时，由于用力过大导致车门弹出，将杨战军脸部拍打受伤。杨战军受伤当天被送至武陟县复明眼科医院住院治疗，入院诊断为：1、左眼球钝挫伤；2、左眼晶体半脱位；3、高血压（2级，高危）；4、高脂血症。2020年1月12日，杨战军从复明眼科医院出院并于当天转院至焦煤中央医院住院治疗。在复明医院住院2天，花费医疗费2002.14元，住院期间一人陪护。出院医嘱：1、按时用药；2、定期复查。2020年1月12日杨战军入住焦煤中央医院后，入院诊断为：1、左眼外伤性晶体半脱位；2、左眼前房玻璃体疝；3、高血压病。2020年1月31日好转后出院，住院19天，花费医疗费33961.2元，住院期间一人陪护。出院医嘱：1、继续用药；2、定期复查，如有不适症状随时就诊。出院后由于视力无改善，杨战军于2020年3月25日去郑大一附院住院治疗，初步诊断为：1、左眼视网膜脱离；2、左眼硅油填充眼；3、左眼人工晶体植入术后；4、左眼挫伤。2020年3月28日好转后出院，住院3天，花费医疗费13172.7元，住院期间一人陪护。出院医嘱：1、院外继续按时、按量药物治疗，保持眼部卫生，预防感染发炎（相关药物用法用量详见入院指导单）；2、清淡饮食，保持正确体位，避免剧烈活动；3、定期门诊复诊。2020年4月20日，杨战军由于术后左眼眼痛、视物不清，应用降眼压药物点眼后控制不佳，为进一步诊治再次来到焦煤中央医院住院治疗，入院诊断为：1、左眼继发性青光眼；2、左眼玻璃体切除术；3、高血压病。2020年4月26日好转后出院，住院6天，花费医疗费2218.36元，住院期间一人陪护。出院医嘱：1、继续用药；2、定期复查，如有不适症状随时就诊。2020年4月30日，杨战军因左眼硅油填充3月余，要求取出为由第三次至焦煤中央医院住院治疗，入院诊断为：1、左眼继发性青光眼；2、左眼硅油眼；3、左眼视神经萎缩；4、左眼白内障术后人工晶体眼；5、高血压病。2020年5月10日术后好转出院，住院10天，花费医疗费6302.75元，住院期间一人陪护。出院医嘱：1、继续用药；2、定期复查，如有不适症状随时就诊。除上述五次住院治疗外，杨战军还曾多次进行门诊治疗，其中，复明眼科医院门诊治疗12次，花费医疗费2406.18元；焦煤中央医院门诊治疗6次，花费医疗费1489.58元；郑大一附院门诊治疗6次，花费医疗费1914.66元；武陟县圪垱店乡卫生院门诊治疗3次，花费医疗费157.32元；河南省人民医院门诊治疗1次，花费医疗费89.5元；焦作尖峰眼科医院门诊治疗2次，花费医疗费238.5元。2020年6月20日，杨战军在焦作市爱心大药房购买滴眼液花费71.8元。经杨战军申请，由本院委托焦作昊明法医临床司法鉴定所对杨战军进行伤残程度及误工、护理、营养期限评定。鉴定机构于2021年3月10日出具了鉴定意见：杨战军左眼外伤致左眼失明构成八级伤残。建议受伤后的误工期拟定为180日，护理期拟定为120日，营养期拟定为90日。杨战军支出鉴定费1300元。杨战军受伤治疗期间，许宇宙共通过支付宝、微信转账方式为杨战军支付医疗费50000元。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。杨战军受雇于实际车主许宇宙，按照许宇宙的指示开展工作，杨战军与许宇宙之间形成了雇佣关系。杨战军作为许宇宙的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主许宇宙应当承担赔偿责任。但杨战军在起诉书中也陈述了事故的发生是由于自己用力过大，因此一审法院认为杨战军对事故的发生存在一定过错，应适当减轻雇主许宇宙的责任。法院酌定杨战军自负10％的责任，许宇宙承担90％的责任较为妥当。事发时案涉车辆挂靠在瑞通公司名下从事道路运输经营活动，瑞通公司为该车在保险公司购买了雇主责任险，且事故发生在保险期限内，故杨战军的各项损失应由保险公司在保险范围内先行赔付，不足部分再由杨战军与许宇宙根据责任比例分担。杨战军的损失为：1、医疗费13984.5元（63984.5元-许宇宙垫付50000元=13984.5元，杨战军实际花费医疗费64024.69元，但杨战军起诉要求按63984.5元计算）；2、营养费1800元（20元／天×90天=1800元）；3、住院伙食补助费1800元（50元／天×40天=2000元，杨战军请求按1800元计算）；4、护理费15076.6元（2020年河南省居民服务业平均工资49073元／年÷365天×120天×1人=16133.59元，杨战军请求按15076.6元计算）；5、误工费38573.26元（2020年河南省交通运输业在岗职工年平均工资78218元／年÷365天×180天×1人=38573.26元）；6、伤残赔偿金96647.58元（2020年河南省农村居民人均纯收入16107.93元×20×30％×1人=96647.58元）；7、鉴定费1300元；8、精神抚慰金酌定为9000元；9、交通费酌定为1200元，上述各项损失共计179381.94元。根据保险公司提供的雇主责任保险单和投保单，每人伤残赔偿限额为50万元，每人医疗费用赔偿限额为5万元，每次事故每人医疗费用免赔额500元或10％，两者以高者为准。故保险公司应承担的赔偿责任为：1、医疗费12586.05元（13984.5元×90％=12586.05元）；2、伤残赔偿135220.84元（伤残赔偿金96647.58元＋误工费38573.26元=135220.84元），共计147806.89元。保险公司认为根据《英大泰和财产保险股份有限公司英大雇主责任保险条款》，杨战军的损伤达不到八级伤残，不能作为雇主责任保险支付伤残赔偿金的依据；杨战军要求的误工费应按照当地最低工资标准赔偿，且应当扣减5天误工时间。保险公司认为其已经向投保人对包括责任免除在内的保险条款进行了提示和明确说明，保险赔偿应当按照约定内容确定。法院认为，保险公司关于人身保险伤残评定标准和误工费用的特别约定属于减轻保险人责任的免责条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。保险公司举证的保险单上未见显著提示；投保单上仅有瑞通公司的公章，投保人声明处投保人并未签名，也未填写日期；保单送达回执单上也仅有瑞通公司的公章，投保人签收处并无签字确认。庭审中瑞通公司称保险公司并未向其告知残疾赔偿标准。保险公司也不能进一步证明其向何人交付了保险条款、向何人进行了提示和明确说明，故对保险公司的主张，法院不予支持。杨战军的各项损失共计179381.94元，保险公司赔付147806.89元，其余损失为31575.05元。由于杨战军在庭审后向法院提出书面申请，表示本案仅要求保险公司在雇主责任险范围内进行赔付，不足部分将另案起诉其他保险公司。法院认为杨战军提出申请系对自己权利的自行处分，并无不当，故予以支持。一审法院判决：一、保险公司应于判决生效后十日内赔偿杨战军各项损失147806.89元；二、驳回杨战军的其他诉讼请求。如果保险公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3577.46元，由杨战军承担2227.46元，许宇宙承担1350元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是杨战军伤残赔偿金适用标准的问题。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。杨战军上诉称应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。按照“谁主张谁举证”的证据规则，杨战军应提供证据证明其此项主张。本案中，杨战军虽诉请按照城镇标准计算残疾赔偿金,但其提交的身份证等并不能证明其系城镇户口，其亦未提交证据证明其事发前超过一年居住于城镇,主要生活来源于城镇,其应承担举证不力的不利后果。故一审法院结合杨战军的身份证等在案证据，以农村标准计算杨战军的残疾赔偿金，并无不当。综上，杨战军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2537元，由杨战军负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 海审 判 员  鲁 明审 判 员  付明亮二〇二一年九月二十二日法官助理  薛晓芳书 记 员  马文君