辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终11735号上诉人（原审被告）：沈阳一天合汽车销售服务有限公司，住所地沈阳市于洪区黄河北大街128-3号。法定代表人：刘翠凤，该公司总经理。委托诉讼代理人：张倩，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：孟祥，男，1995年11月25日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：逄永进，沈阳市铁西区盛发法律服务所法律工作者。上诉人沈阳一天合汽车销售服务有限公司因与被上诉人孟祥劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初6517号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳一天合汽车销售服务有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判；上诉人无需支付被上诉人的一审诉求；被上诉人承担一、二审的诉讼费。事实和理由：一、一审法院部分事实认定有误，被上诉人与上诉人劳动关系建立时间并非2013年。二、被上诉人离职时未提交书面的申请，待我司要求办理离职手续后方予以邮寄，离职原因有误。三、一审法院对于加班费的认定，未能查明客观事实，存在证据瑕疵。四、关于带薪年休假事宜，被上诉人是否存在休息，因已无法提供有效的考勤记录，但上诉人认为应按照诉讼时效一年，仅支持2020年离职当年的，对于2019年的诉求，已超过诉讼时效，不应予以支持。孟祥辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。孟祥向一审法院起诉请求：1.被告返还克扣原告的工作抵押金4950元；2.被告支付拖欠工资10000元；3.被告给付原告周六加班工资156400元，法定节假日工资22770元，工作日延长工作时间加班工资85905元，未休年假工资2300元；4.被告给付原告补偿金35000元，赔偿金35000元；5.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2013年10月，原告入职被告公司从事机电技师工作。工资标准为3500元/月。2016年双方开始签订《劳动合同书》，之后2019年4月1日双方再次签订《劳动合同书》，约定合同期限2019年4月1日至2020年3月31日，工作地点为沈阳市于洪区黄河北大街128-3号。入职后，原告每周周六加班。被告于2019年4月开始为原告缴纳社会保险。2020年5月12日，原告以被告单位未给原告缴纳社会保险、拖欠工资、未支付加班费等情况，要求解除与被告的劳动关系，并将解除劳动关系通知书邮寄给被告。另查明，被告于次月向原告发放上月工资。被告向一审法院提交原告工资明细显示，扣除各项保险费用，2020年4月原告应发工资为3452元，实际发放2375元。2020年5月原告应发工资为91元，未发放。原告对上述工资明细表予以认可。另查明，原告于2020年5月25日原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付抵押金、拖欠工资、加班费、未休年假工资、经济赔偿金。该仲裁委员会于2020年5月25日作出沈于劳人仲不字[2020]262号不予受理通知书，以仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，对仲裁请求不予受理。原告不服来一审法院诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于工作抵押金，被告否认收取过工作抵押金的事实，原告亦未提供任何证据予以证明，根据证据规则，原告应承担举证不能的后果。因此，对原告该项请求，一审法院不予支持。关于拖欠工资，被告提交了原告2016年1月至2020年5月期间工资明细，原告对该证据予以认可，故一审法院对被告提供工资明细中工资数额（2020年4月应发工资3452元、2020年5月应发工资91元）予以确认。扣除被告向原告实际发放2020年4月工资2375元，一审法院确认被告尚欠其2020年4月、5月工资共计1168元。关于周六加班工资，原告2013年10月入职被告公司，2020年5月离职，在职期间每周六加班事实存在，按照每月加班4天计算，共计加班316天，经计算，周六加班工资差额为50850.57元（3500÷21.75×316）。关于法定节假日加班工资、延长工作时间加班工资，原告未提供充分证据证明其主张，故对原告该项请求不予支持。关于未休年假工资，根据证据规则，被告未提供证据证明安排过原告休年假，故应承担不利后果，被告应向原告支付未休年假工资。经计算，原告2019年度未休年假天数应为5天、2020年度未休年假天数应为2天，被告应支付原告未休年假工资2252.87元（3500÷21.75×7×200%）。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。关于经济补偿金的标准，该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告于2013年10月入职，被告于2019年4月开始给原告缴纳社会保险，被告未按照法律规定给原告缴纳社会保险，原告据此提出离职申请，符合主张经济补偿的条件，被告应支付原告经济补偿金。原告的工作时间为2013年10月至2020年5月，经计算，经济补偿金为24500元（3500×7）。关于解除劳动关系赔偿金，因本案系原告向被告提出解除劳动关系，故原告主张解除劳动关系赔偿金，无事实及法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳一天合汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告孟祥工资1168元、未休年假工资2252.87元、经济补偿金24500元、周六加班工资差额50850.57元；二、驳回原告孟祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳一天合汽车销售服务有限公司负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于工资的问题，上诉人在本院二审庭审中陈述“同意支付工资1168元，但是需要被上诉人办理交接，返还单位因为工作原因发放的维修用的手机”。因返还手机与本案并非同一法律关系，上诉人可另行主张权利。一审判决沈阳一天合汽车销售服务有限公司给付孟祥工资1168元并无不当，本院予以维持。关于周六加班费的问题。虽然被上诉人提交的考勤表证明其存在加班的事实，但鉴于被上诉人自认其工资构成为基本工资加提成，且现在基本工资为每月1000元，双方当事人于2019年4月1日签订的劳动合同书载明被上诉人工资标准为每月3500元，从被上诉人提供的银行明细显示在其签订劳动合同后大多数月份实际发放工资数额超过3500元，远远超过被上诉人自认的1000元基本工资。结合被上诉人在一审审理过程中对工作时间安排的陈述，可见被上诉人在入职时即知晓其工时制度及工资构成，且并未提出异议。另，被上诉人在休息日加班工作取得的成绩已经体现在上诉人发放给其的提成工资中。本案综合考量被上诉人的工作岗位、职责，工资构成等事实，本院认为上诉人向被上诉人发放的工资中已经包括周六加班工资报酬。现被上诉人再行向上诉人主张休息日加班费的请求，缺乏事实依据，本院无法支持。一审此处判定确有不当，本院予以纠正。关于上诉人是否应向被上诉人支付未休年假工资的争议。根据《职工带薪休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”根据上述规定，安排劳动者年休假系用人单位的法定义务。另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，上诉人未提供证据证明其安排过被上诉人休年休假，亦未证明其已经向被上诉人支付过未休年休假的工资补偿，故其应承担不利后果，上诉人应向被上诉人支付未休年假工资。2020年5月25日被上诉人提出仲裁申请，其主张2019年未休年假工资并未超过仲裁时效。上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。关于双方劳动关系的建立以及上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金的争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，2013年被上诉人已经年满十七周岁，符合构成劳动关系主体资格条件，上诉人提交的证据不能证明被上诉人在2013年是学员。被上诉人提交的证据可以证明上诉人对其进行了管理，被上诉人的工作是上诉人的业务组成部分，上诉人按月为被上诉人发放工资，故一审法院认定上诉人与被上诉人从2013年起建立劳动关系并无不当。被上诉人2013年入职上诉人处，上诉人于2019年4月开始给被上诉人缴纳社会保险，上诉人未按照法律规定给被上诉人缴纳社会保险，被上诉人据此提出离职申请，符合主张经济补偿金的条件，上诉人应支付被上诉人经济补偿金。上诉人提出不支付被上诉人经济补偿金的上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，沈阳一天合汽车销售服务有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初6517号民事判决第二项；二、变更沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初6517号民事判决第一项为：沈阳一天合汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付孟祥工资1168元、未休年假工资2252.87元、经济补偿金24500元；三、驳回沈阳一天合汽车销售服务有限公司的其他上诉请求；四、驳回孟祥的其他诉讼请求。如沈阳一天合汽车销售服务有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费10元，由沈阳一天合汽车销售服务有限公司负担；二审案件受理费10元，由沈阳一天合汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 慧审 判 员  徐文彬审 判 员  朴海花二〇二一年九月九日法官助理  杨多多书 记 员  马 日