河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）冀06民终6320号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市桥西区中山西路108号万象城02单元（B座）15层。负责人：聂光辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑伟，河北金房律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王军平，男，1966年6月1日出生，汉族，住定州市。被上诉人（原审被告）：李海涛，男，1981年6月25日出生，汉族，户籍地黑龙江省桦南县，现住新乐市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人王军平、李海涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2021）冀0682民初2191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、请求撤销河北省定州市人民法院（2021）冀0682民初2191号民事判决，依法改判或发回重审（争议金额为55406.43元）；2、一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定的医疗费用中包含有非医保用药，该部分费用应予扣减，但一审法院并未扣减该部分非医保用药费用，应当予以扣减。在被上诉人王军平提供的医疗费用清单中，存在非医保用药，投保人投保时，上诉人已将商业三者险种免责约定“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家疾病医疗保险同类医疗费用标准的费用部分”保险公司不负责赔偿，向投保人进行了提示、说明。因此，上诉人应对非医保用药的费用免赔。二、一审法院在判决部分对原告误工费认定为“结合其从事建筑行业及鉴定结论计算”以62763元/年为基数计算王军平的误工费，属事实认定错误，计算标准错误，应予扣减。在一审庭审中，被上诉人并未提供有效证据证明其从事的是建筑行业工作，一审法院认定按建筑行业工资标准计算误工费，事实认定错误。根据冀高法（2020）31号文的规定，在不能提供证据证明其收入的情况下，应按照居民服务业的工资标准，即115.38元/天计算。三、一审法院按照护工雇佣费认定护理费，违反了冀高法（2020）31号文规定的护理费确定标准，应按规定标准进行扣减。根据冀高法（2020）31号文规定的护理费“护理人员没有收入或雇佣护工的，参照河北省居民服务和其他服务业上一年度平均工资/365天*医嘱护理天数”。因此，被上诉人王军平的护理费应按照居民服务业平均工资115.38元/天计算。另医嘱中并没有确定护理人员数量应为2人，根据冀高法（2020）31号文规定，原则按1人护理计算。综述，望二审人民法院依法查清事实，维护上诉人的合法权益。王军平辩称，我是农民，不知道什么是非医保，我在医院花了多少钱就应该给我多少钱。我从事建筑队，定州那有录像，有证明人证明我一天挣多少钱，事故既然发生了，就要公平解决，我作为一个木工，能挣十万，请法院在原判决后加20万元作为误工费。李海涛辩称，没有意见。王军平向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决一审被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等共计272284.4元，庭审过程中变更为赔偿各项损失共计382259.7元；2.本案诉讼费用由一审被告承担。一审法院认定事实：2019年10月7日9时40分许，李海涛驾驶冀Ａ×××××轻型仓栅式货车，沿玉米厂路由东向西行驶至定魏路23公里处驶入公路时，与由北向南行驶王军平驾驶的二轮摩托车发生碰撞，致两车受损，王军平受伤。经定州市公安交警大队认定，李海涛负事故的主要责任，王军平负事故的次要责任。事故发生后，王军平被送往定州市人民医院住院治疗，两次住院共计49天，王军平共计支付医疗费195521.63元。王军平2019年11月14日出院证记载：1、左侧额颞枕顶急性创伤性硬模下血肿2、脑疝3、左颞、左额局灶性大脑挫裂伤4创伤性蛛网膜下腔出血5、外伤性气恼6、左枕部硬模外血肿7、头部浅表损伤8、左颞枕骨骨折9、左股骨下段骨折（横行）10、吸入性肺炎11、右肺上叶微小结节12、双肺挫伤？13、低蛋白血症14、应激性溃疡15、继发性癫痫16、双下肢动脉硬化17、左下肢深静脉血栓形成18、双小腿肌间静脉血栓形成19、贫血。2020年9月13日出院证记载：1、手术后颅骨缺失（左颞颞顶）2、左股骨骨折术后3、右肩胛骨术后。注意休息，加强营养。受一审法院委托，河北省保定精神疾病司法鉴定中心于2020年9月4出具鉴定意见书：王军平2019年10月7日道路交通事故所引发的精神伤残程度为：颅脑神经损伤所致精神障碍和轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限。评定为八级伤残。受一审法院委托，保定法医医院司法鉴定所于2021年1月18日出具鉴定意见书：王军平的头部损伤构成九级伤残，误工期为180-300日、护理期为60-120日、营养期为60-90日，取内固定物费用需12000元。鉴定费共计7362.5元。冀Ａ×××××轻型仓栅式货车在平安保险公司投保了交强险、100万元不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期间内。平安保险公司已赔付王军平8万元。一审法院认为，本案中，根据双方无异议的交通事故认定书，李海涛负事故的主要责任，王军平负次要责任，对于王军平的损失，首先由平安保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，然后王军平剩余的损失，因平安保险公司在第三者责任险范围内承担70%的责任，其余部分王军平自负。王军平的损失为：1、医疗费195521.63元；2、住院伙食补助费为100元/天×49天=4900元；3、营养费为90天×20元/天=1800元；4、误工费，王军平主张按每日误工费360元计算，结合其从事的建筑行业及鉴定结论计算以62763元/年÷365天×300天=51586.03元为宜；5、护理费，王军平主张病情较重，均聘请护工护理，其中2019年10月7日-2019年12月14日69天由护工卢欣荣、王军恒护理，护理费每人每天260元，计35880元；2019年12月15日-2020年1月14日30天由护工王军恒一人护理，护理费每天280元，计8400元；王军平第二次住院2020年9月2日-9月13日11天由护工位利民、王军恒护理，护理费每人每天260元，计5720元；9月14日-9月23日10天由护工王军恒护理，每天280元，计2800元；护理费共计52280元，予以支持；6、残疾赔偿金，王军平主张按2019年度城镇居民人均年可支配收入计算，证据不足，不予支持，应按照2019年度农村居民人均年可支配收入计算为15373元/年×20年×32%=98387.20元；7、二次手术费12000元；8、王军平主张精神抚慰金20000元，予以支持；9、王军平主张交通费3867.55元，予以支持；10、鉴定费7362.5元；11、王军平主张车损500元予以支持。上述损失，共计448204.91元。对于王军平上述损失，首先应由交强险赔偿120500元，其余部分327704.91元（448204.91元-120500元）的70%计229393.44元在平安保险公司的第三者责任险责任限额内，应由平安保险公司负担，剩余的30%由王军平自负。综上平安保险公司共计赔偿王军平120500元＋229393.44元＝349893.44元。扣除平安保险公司已付的8万元，再赔偿王军平269893.44元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告王军平各项费用共计269893.44元（款项汇至原告王军平工商银行定州支行62×××13账户）。二、驳回原告其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3517元，由被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担2674元，原告负担843元（案件受理费于判决生效后十日内汇入定州市财政局在农业银行定州支行账户，账号50×××09）。”本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，关于上诉人主张应扣减非医保用药费用，因上诉人未能举证说明非医保用药的具体项目和数额，对于上诉人该主张，本院不予支持。关于王军平误工费的计算标准，一审中王军平提交了其在工地工作的录像，发放工资的微信截图，结合证人赵某、王某、李某的出庭证言，能够证实王军平从事木工工作及收入情况，一审法院按照建筑行业标准计算其误工费并无不当。关于王军平的护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案一审中，王军平提交了定州市守捧月家政服务部的营业执照、护理人员身份证复印件、从业资格证、住院患者护理合同，合同约定二人护理期间每人每天260元，一人护理期间每天280元，符合本地护理行业实际，且提交了护工费增值税发票，证实王军平已实际支付该费用。一审法院参照王军平两次住院长期医嘱（留陪伴2人）、鉴定护理期，支持王军平的护理费，符合法律规定。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1185元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周超楠审判员  胡振营审判员  赵孟臣二〇二一年九月二日书记员  叶胜楠