辽宁省大连市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽02执异607号申请执行人:大连市富强建设集团有限公司，住所地辽宁省庄河市大郑镇大郑委。法定代表人：孙玉强,总经理。委托诉讼代理人：徐伟民、王弋，辽宁翊鼎律师事务所律师。被执行人：大连鸿基园房地产有限公司，住所地辽宁省大连市旅顺口区革新街63号。法定代表人：张民,经理。第三人：马建波，男，汉族，1963年11月18日出生。第三人：苏兰芝，女，汉族，1936年11月17日出生。第三人：大连鸿基园物业管理有限公司，住所地辽宁省大连市旅顺口区宁波街西巷8号。法定代表人：陈景杰，经理。本院在执行申请执行人大连市富强建设集团有限公司（以下简称富强公司）与被执行人大连鸿基园房地产有限公司（以下简称鸿基园房地产公司）建设工程合同纠纷一案中，申请执行人富强公司向本院申请追加第三人马建波、苏兰芝、大连鸿基园物业管理有限公司（以下简称鸿基园物业公司）为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。富强公司称，请求追加第三人马建波、苏兰芝、鸿基园物业公司为本案被执行人。事实及理由：上述第三人作为被执行人鸿基园房地产公司的实际股东及工商登记股东，2018年6月将被执行人的全部股权转让给案外人大连九贵珠宝有限公司、大连华晟塑胶有限公司，双方签订了《股权转让协议书》及《补充协议》，协议上明确了马建波为被执行人实际股东持有100%股权，被执行人在股权转让协议生效前的财产及产生的债权债务均由苏兰芝、鸿基园物业公司承担，马建波对此承担保证责任。而本案债务也是发生在股权转让前，上述第三人持有股权实际经营期间。马建波作为被执行人的股东、实际控制人及对外债务保证人；苏兰芝、鸿基园物业公司自愿承担起持有股权期间被执行人对外产生的债务。马建波利用伪造的公司印章参与公司诉讼、多次对外销售公司房产非法获利抽逃出资。鸿基园房地产公司股权一直为马建波所有。现鸿基园房地产公司转为苏兰芝个人独资公司，该公司一直是马建波的个人公司，公司财产已经与个人财产混同。故依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第二十条之规定，追加上述第三人为本案被执行人。本院查明，原告（反诉被告）鸿基园房地产公司与被告（反诉原告）富强公司建设工程施工合同纠纷一案，本院作出（2018）辽02民初1211号民事判决，一、原告（反诉被告）大连鸿基园房地产有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）大连市富强建设集团有限公司工程款9,665,512.84元。二、原告（反诉被告）大连鸿基园房地产有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）大连市富强建设集团有限公司工程款利息（以6,765,859元为基数的利息从2014年3月28日起计算，以229,969.02元为基数的利息应从2015年1月1日起计算，以2,669,684.82元为基数的利息从2016年3月28日起计算，均计算至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息）；三、被告（反诉原告）大连市富强建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）大连鸿基园房地产有限公司交付位于大连市××区搬迁改造项目B区8#、10#楼与D4、D5、D6车库应协助办理的相关档案资料；四、驳回原告（反诉被告）大连鸿基园房地产有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）大连市富强建设集团有限公司的其它反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。大连鸿基园房地产有限公司已预交案件受理费65,918元，因其在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额，故应收取诉讼费59,360元，退还大连鸿基园房地产有限公司诉讼费6558元；故本诉的诉讼费59,360元（原告已预交），反诉费69,094元（被告已预交），第一次鉴定费530,000元（被告已预交），保全费5000元（被告已预交），合计663,454元，由大连鸿基园房地产有限公司负担442,040元，由大连市富强建设集团有限公司负担221,414元。第二次鉴定费400,000元（原告已预交），由大连鸿基园房地产有限公司负担。鸿基园房地产公司不服该判决，提起上诉。辽宁省高级人民法院于2020年5月28日作出（2019）辽民终1600号民事判决：一、撤销辽宁省大连市中级人民法院（2018）辽02民初1211号民事判决第四项、第五项；二、变更辽宁省大连市中级人民法院（2018）辽02民初1211号民事判决第一项为：大连鸿基园房地产有限公司于本判决生效之日起十日内给付大连市富强建设集团有限公司工程款8899440.84元；三、变更辽宁省大连市中级人民法院（2018）辽02民初1211号民事判决第二项为：大连鸿基园房地产有限公司于本判决生效之日起十日内给付大连市富强建设集团有限公司工程款利息（以6229608.59元为基数的利息从2014年3月28日起计算，以38451.03元为基数的利息应从2015年1月1日起计算，以2631381.22元为基数的利息从2016年3月28日起计算，均计算至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息）；四、变更辽宁省大连市中级人民法院（2018）辽02民初1211号民事判决第三项为：大连市富强建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向大连鸿基园房地产有限公司交付位于大连市××区搬迁改造项目B区8#、10#楼与D4、D5、D6车库应协助办理的相关档案资料（详见一审判决后附鸿基园公司起诉状附件）；五、驳回大连鸿基园房地产有限公司的其他诉讼请求；六、驳回大连市富强建设集团有限公司的其它反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费、鉴定费、保全费按一审判决执行。二审案件受理费由大连鸿基园房地产有限公司负担99090元，由大连市富强建设集团有限公司负担2438元。在本案审查过程中，富强公司提供鸿基园物业公司（甲方）与大连九贵珠宝有限公司、大连华晟塑胶有限公司（乙方）、马建波（丙方）于2018年6月6日签订的《大连鸿基园房地产有限公司股权转让协议书》及苏兰芝（甲方）与大连九贵珠宝有限公司、大连华晟塑胶有限公司（乙方）、马建波（丙方）于2018年8月22日签订的《补充协议》，上述协议主要载明以下内容：“丙方实为鸿基园房地产的实际股东持有100%股权。甲方拟整体转让其投资的鸿基园房地产公司的全部股权，乙方有意收购，丙方作为甲方的保证人，向乙方承担连带保证责任。鸿基园房地产公司在本协议生效前的财产及因上述财产而产生的债权、债务均由甲方承担。丙方对于甲方违反本协议给乙方造成的全部损失及甲方应向乙方承担的赔偿责任，向乙方承担连带保证责任。”另查，鸿基园房地产公司的股东分别为大连九贵珠宝有限公司、大连华晟塑胶有限公司。本院认为，被执行主体的追加，是指人民法院在民事执行程序中因出现法定原因，将与被执行人有义务关联的案外人，依法增加为被执行人的一项法律制度。被执行主体的追加必须严格依照法律规定，经法定程序进行。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，富强公司向本院申请追加第三人马建波、苏兰芝、鸿基园物业公司为本案被执行人，但并未提供证据证明被执行人鸿基园房地产公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，且上述第三人存在《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”的抽逃出资的行为。故富强公司的追加请求，不符合上述法律规定，本院不予支持。依据该规定第二十条“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”经查，被执行人鸿基园房地产公司并非一人有限责任公司，故富强公司以该上述法律规定为据，追加第三人为被执行人，法律依据不足，本院不予支持。另，公司及财产混同并非追加被执行人的法定事由，故富强公司以财产混同为由申请追加被执行人，于法无据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第二十条、三十二条之规定，裁定如下：驳回追加第三人马建波、苏兰芝、大连鸿基园物业管理有限公司为被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。审判长 吕 颖审判员 卢宏翔审判员 金秀丽二〇二一年九月二十三日书记员 杨 宁