辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终1753号上诉人（原审原告）：连山区水产市场生后水产批发商贸行，住所地葫芦岛市连山区水产市场1区1楼196号。邮寄地址连山区水产市场生后水产批发商贸行。经营者：苗生后，男，1966年12月28日生，汉族，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：王晶、杨芳，辽宁一鸣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司，住所地葫芦岛市连山区兴工街4373号。法定代表人：黄龙勋，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼四部，住所地葫芦岛市连山区文兴路23号楼S-X门市。共同委托诉讼代理人：赵一波，辽宁兴连律师事务所律师。上诉人连山区水产市场生后水产批发商贸行与被上诉人葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司、葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼四部买卖合同纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2021）辽1402民初379号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年7月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人连山区水产市场生后水产批发商贸行的经营者苗生后及其委托诉讼代理人王晶、杨芳，被上诉人葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司、葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼四部的委托诉讼代理人赵一波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。连山区水产市场生后水产批发商贸行上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求或发回重审；二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一判决认定事实错误，适用法律错误。上诉人于2020年11月28日向被上诉人出具收条，是被上诉人作出承诺要求上诉人先写收条立即支付所拖欠的货款。上诉人在基于双方互相信任的基础上先行在收条上签字，但实际上上诉人并未收到被上诉人所支付的货款。被上诉人主张2020年7、8、9三个月的货款用来抵偿公司损失，上诉人对此事完全不知情，被上诉人针对此事也没有出具任何证据。一审法院将收条视为抵账协议，完全是对本案事实错误的认定。葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司、葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼四部辩称：一审判决正确，依法应予维持。连山区水产市场生后水产批发商贸行向一审提出诉讼请求：1、要求第一被告承担拖欠货款136，967.00元的还款责任，第二被告承担连带给付责任；2、由被告承担案件受理费。事实和理由：葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司在其名下开设多家分支机构，与其它被告之间是隶属关系，系同一法人。原告在连山区水产市场，经营一家“连山区水产市场生后水产批发商贸行”。葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼二部在2020年8月1日至2020年10月4日期间，在原告处购买食材，发生欠款额为6，808.00元(以69张销售小票为凭)。葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼四部在2010年9月26日至2020年10月3日期间，在原告处购买食材，发生欠款额为130，159.00元(以147张销售小票为凭)。葫芦岛市连山区化工街福满楼贵宾楼酒店在2020年7月3日至2020年10月3日期间，在原告处购买食材，发生欠款额为124，548.00元(以117张销售小票为凭)。原、被告之间以往发生的业务均由总公司统一结算。以上被告拖欠原告货款261，515.00元，经多次催要无果(以电话录音为凭)，故诉至法院，请求依法判决。一审法院查明的事实，葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼二部、葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼四部(以下简称福满楼四部)系被告葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司的分公司。连山区水产市场生后水产批发商贸行系从事水产批发的个体工商户，福满楼四部于2010年9月26日至2010年10月31日间向原告购货，货款共计20，228.00元。原告于2020年7月至10月间分别多次向福满楼二部、四部供应水产品等货品，其中福满楼二部7-9月份货款共计6，524.00元，10月份货款为2，529.00元，福满楼四部7-9月份货款共计90，598.00元，10月份货款为19,333.00元。另查明，原告经营者苗生后于2020年10月28日向葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司出具收条，载明其当日收到福满楼二部、福满楼四部、贵宾楼海鲜冻品货款，2020年7、8、9三个月货款全部结清。原告在本次诉讼中撤回了对葫芦岛市连山区化工街福满楼贵宾楼酒店的起诉，法院裁定准予。葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司福满楼二部于2021年4月办理了注销登记。一审法院认为，原告多次向福满楼二部、福满楼四部供应货品，原告与二者之间分别形成了买卖合同关系，福满楼二部、福满楼四部应对其各自所购货品给付原告货款，被告福满楼作为总公司，应对其分公司福满楼二部、四部的货款承担清偿责任。原告主张被告给付2010年货款，被告抗辩原告的该主张超过了诉讼时效。经查，原告未提供有中止、中断、延长诉讼时效事由的相关证据，故对被告提出原告该债权超过诉讼时效的抗辩主张，予以支持。原告主张被告拖欠2020年7-9月份的货款，但被告主张已与原告协商用2020年7-9月份的货款抵偿原告给其造成的损失，并提供了原告书写的收条、还账明细等证据，原告未提供相反证据，且未对抵偿行为行使撤销权，故对原告主张被告给付2020年7-9月份货款的诉讼请求，不予支持。原告提供的票据证明了被告向原告购货的情况，被告亦称未与原告结算2020年10月份的货款，故对福满楼二部、四部拖欠原告2020年10月份的货款分别认定为2，529.00元、19，333.00元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第九十一条第(三)项、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条之规定，判决：一、被告葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司于本判决生效后十日内给付原告连山区水产市场生后水产批发商贸行货款21，862.00元；二、驳回原告连山区水产市场生后水产批发商贸行的其他诉讼请求。案件受理费3，039.00元，由原告连山区水产市场生后水产批发商贸行负担2，692.00元，被告葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司负担347.00元。原告预交案件受理费5，223.00元，予以退回2，184.00元。本院二审查明，上诉人连山区水产市场生后水产批发商贸行向被上诉人供货长达10年以上，存在先打收条签字后公司再付款结账的交易习惯。其他事实与一审认定事实一致。本院认为，2020年7月、8月、9月三个月的货款97122.00元是否抵顶被上诉人的损失是本案的争议焦点。双方对7月、8月、9月三个月的货款97，122.00元、2020年10月份的货款21，862.00元的具体数额没有争议，三张酒店还账明细有苗生后的签字，“实付金额”栏为空白，2020年10月28日苗生后出具的7月、8月、9月三个月的货款全部结清的收条。连山区水产市场生后水产批发商贸行向被上诉人供货长达10年以上，被上诉人也认可存在先打收条后公司再付款结账的交易习惯，被上诉人对未实际支付货款并未否认，只是主张上诉人同意该款抵顶上诉人给公司造成的损失。2020年10月30日的电话录音中，苗生后一再催要该笔货款，庭审中也明确表示对抵顶公司损失一事不知情。被上诉人提交的书证、证人证言，没有其他证据佐证，不足以证明上诉人给被上诉人造成严重的经济损失同意用2020年7-9月份货款进行抵偿的事实。综上，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。上诉人是否给被上诉人造成损失的问题，被上诉人可另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销葫芦岛市连山区人民法院（2021）辽1402民初379号民事判决。二、葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司于本判决生效后十日内给付连山区水产市场生后水产批发商贸行货款118，984.00元。三、驳回连山区水产市场生后水产批发商贸行的其他诉讼请求。如未按本判决确定的日期履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3，039.00元；二审案件受理费3，039.00元，均由葫芦岛市福满楼餐饮娱乐有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  李彦博审判员  牛广兴二〇二一年九月十七日书记员  李洪迪本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。