辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终2270号上诉人（原审原告）：杨鹏飞，男，1978年12月28日出生，汉族，无职业，住锦州市古塔区。被上诉人（原审被告）：锦州龙栖湾港口发展有限公司，住所地锦州市经济技术开发区渔港管理处东码头。法定代表人：陈志永，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜蓝，辽宁卓政（锦州）律师事务所律师。上诉人杨鹏飞因与被上诉人锦州龙栖湾港口发展有限公司劳动争议一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2021）辽0791民初137号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨鹏飞、被上诉人锦州龙栖湾港口发展有限公司的委托诉讼代理人姜蓝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨鹏飞上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院以2016年5月份后，上诉人没有全日制上下班，这期间完成公司指派的工作任务的说法没有事实依据，上诉人未提供正常劳动，双方亦未重新约定支付工资为由，对上诉人放假期间（2016年6月至2020年6月）的工资请求以锦州市最低生活保障支付是不正确的，属于适用法律错误。本案事实是在2016年5月以后，被上诉人并未向上诉人提出过工资调整，上诉人也因为公司的全资报酬服务到双方解除劳动合同协议签订日（2019年6月）。这期间被上诉人多次指派上诉人到公司处理工作（公司的微信群有记录），双方存在劳动关系。这期间被上诉人财务每月都给员工做全资工资表，并上报大连港（大连港有记录）。这期间大连大华会计事务所出具的被上诉人审计报告上有上诉人全资的工资表（一审法院并未调查被上诉人的审计报告）。上诉人在锦州经济技术开发区税务局打印的2016年个人所得税纳税清单，清楚的记录了2016年5月后被上诉人申报上诉人的工资收入额是4084元/月。上诉人认定在2016年5月后居家办公期间是有工资的，双方约定的工资标准并未发生改变，延续了原始劳动合同的工资标准4000元/月。迫于被上诉人长时期停业整顿的状态，2019年6月双方签订一份协议书，被上诉人承诺向上诉人一次性支付9万元的补偿款，支付后双方解除劳动合同。这份协议书双方是按上诉人每月2000元（上诉人在岗工资的一半）的工资标准算的补偿款，双方当时约定了2016年6月至2019年6月工资支付标准即2000元/月，但被上诉人始终未履行协议。被上诉人于2020年6月在公司群通知全体员工按之前双方签订的解除劳动合同协议书办理离职手续。由于2019年6月至2020年6月多拖欠这一年的工资和经济补偿金没有说法，而且被上诉人采用欺骗手段让全员签订了协议（事后上诉人知道，很多与上诉人居家办公状态一样的同事协议是按每月全资标准执行的），上诉人觉得劳动者的权益严重受损，因此2020年6月末，遂提出劳动仲裁要求全资和经济补偿金。二、对经济补偿金基数的计算应当以上诉人的劳动合同解除前的12个月应发工资，不应当按锦州市最低工资标准即1480元/月确定。三、一审法院对本案部分主要事实没有查清。1.上诉人2016年6月以后与被上诉人存在劳动关系，也提供了劳动。因被上诉人没有告知上诉人何时恢复经营，上诉人一直苦苦等待，失去了到其他公司就业的机会。这期间上诉人没有收入，没有保险，失去了生活保障。2.对双方2019年6月签订的解除劳动合同协议书没有查清。被上诉人就是按照该协议的工资支付标准与员工办理离职手续的，离职员工都拿到了工资和经济补偿金。3.2016年6月以后上诉人与其他同事居家办公的状态是一样的。被上诉人一直在停业整顿期，这期间只是有人多去公司几次，多处理几件事而已，大部分时间全员的居家状态都一样，并不存在留守与非留守一说。一审法院既没调取被上诉人的员工打卡记录来获取员工出勤真实状态，也没调查留守人员全日制工作的真实性（大部分时间全员都在家办公，有事才去公司）。被上诉人在法庭上捏造了留守有绩效工资非留守无绩效工资这一事实。4.被上诉人在庭上出具的2016年6月后工资表是假的、后补的、无效的，员工并不知晓，目的是为了少支付工资、少缴纳保险。一审法院应当让被上诉人提供原始的工资表。四、一审法院判决被上诉人给予上诉人每月市最低生活保障的工资支付标准远低于其他同事（同时期同居家办公状态）判决的工资支付标准。综上所述，上诉人认为在事实清楚的情况下，一审法院没有向公司取证，判决不公，对公司的倾向性特别明显，严重损害劳动者的合法权益，浪费了法律资源。为了正确适用法律，依法维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益，请二审法院对本案依法改判。锦州龙栖湾港口发展有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，已经在仲裁裁决基础上最大程度的保护了上诉人作为劳动者依法享有的权利，被上诉人作为用人单位，对此未提出任何异议，因此请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。杨鹏飞向一审法院起诉请求：1.锦州龙栖湾港口发展有限公司向杨鹏飞支付2016年3月至2021年1月工资合计232,000元、2013年9月至2021年1月经济补偿金30,000元，共计262,000元。2.锦州龙栖湾港口发展有限公司向杨鹏飞支付2021年1月至劳动合同正式解除之日的工资和经济补偿金。3.由锦州龙栖湾港口发展有限公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：杨鹏飞与锦州龙栖湾港口发展有限公司于2013年12月签订书面劳动合同，从事招商部主管工作，约定工资为4000元/月，由锦州龙栖湾港口发展有限公司为杨鹏飞办理社会保险账户并缴纳社会保险事宜。杨鹏飞在锦州龙栖湾港口发展有限公司处实际工作至2016年4月末。2016年5月，锦州龙栖湾港口发展有限公司因经营原因给杨鹏飞放假，公司部分职员留守，一直没有与杨鹏飞解除劳动合同。杨鹏飞于2020年6月向辽宁省锦州市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求1.锦州龙栖湾港口发展有限公司给付自2016年3月至2020年6月的工资；2.公司与本人解除劳动合同，支付2013年9月至2020年6月的经济补偿金。辽宁省锦州市劳动人事争议仲裁院于2020年12月21日做出的锦劳人仲字【2020】第226号仲裁裁决，裁决锦州龙栖湾港口发展有限公司支付杨鹏飞解除劳动合同经济补偿10,360元，支付杨鹏飞2016年3月至5月的工资12,000元，驳回其他请求。另查，锦州龙栖湾港口发展有限公司为杨鹏飞发放工资至2016年2月。之后，锦州龙栖湾港口发展有限公司为杨鹏飞补缴社会保险至2020年6月。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。另《工资支付暂行规定》（1994年12月6日劳部发〔1994〕489号）第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。本案中，2016年5月，锦州龙栖湾港口发展有限公司因经营原因给杨鹏飞放假，但仅支付工资至2016年2月，故锦州龙栖湾港口发展有限公司拖欠工资的事实清楚，其应当支付杨鹏飞2016年3月至2016年5月期间的工资。关于工资数额问题。2016年3、4月份工资按照合同约定4000元/月，2016年5月份工资，非因劳动者原因造成单位停工、停产，锦州龙栖湾港口发展有限公司应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资即4000元/月，扣除在此期间为杨鹏飞缴纳的保险945元（基本养老保险缴费240×3、医疗保险缴费60×3、医疗保险缴费15×3），应当支付2016年3月至5月的工资共计11,055元（12,000元－945元）。关于杨鹏飞认为其于2016年5月份之后居家办公，应当全资支付工资问题。《辽宁省工资支付规定》第三十五条规定，用人单位停工、停业在一个工资支付周期内的，应当按照合同约定的标准支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方重新约定的标准支付劳动者工资。劳动者提供了正常劳动的，支付的工资不得低于当地最低工资标准。本案中，杨鹏飞的工作是招商，其于2016年5月份后没有全日制上下班，其无法证明居家期间仍然从事招商工作，其关于居家期间完成公司指派的工作任务的说法没有事实依据，因杨鹏飞未提供正常劳动，双方亦未重新约定支付工资，故对于其放假期间（2016年6月至2020年6月）的工资请求,酌定按锦州市最低生活保障支付（参照2015年锦州市开发区城乡居民最低生活保障420元、参照2016年锦州市开发区城乡居民最低生活保障465元、2017年锦州市开发区最低生活保障530元、2018年锦州市最低生活保障630元、2019年锦州市最低生活保障665元、2020年锦州市最低生活保障692元），锦州龙栖湾港口发展有限公司应给付杨鹏飞居家期间最低生活保障为27,900元（420＋465×12＋530×12＋630×12＋665×12），扣除在此期间为杨鹏飞缴纳的保险13,437.6元（基本养老保险缴费10,275.84元、医疗保险缴费2519.52元、个人失业缴费642.24元），锦州龙栖湾港口发展有限公司应支付杨鹏飞2016年6月至2020年6月期间的工资共计14,462.4元。另对于杨鹏飞超出仲裁申请的事项（2020年7月至2021年1月的工资及经济补偿金）因违反仲裁前置的法律规定，不予调整。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，锦州龙栖湾港口发展有限公司拖欠工资的事实清楚，杨鹏飞于2020年6月通过仲裁的方式请求支付经济补偿金应视为提出解除劳动合同的要求，锦州龙栖湾港口发展有限公司亦认可，一审法院予以支持。另锦州龙栖湾港口发展有限公司于2016年开始放假，其补缴社会保险至2020年6月，双方劳动关系存续期间应计算至2020年6月。自2013年9月至2020年6月，杨鹏飞在锦州龙栖湾港口发展有限公司处工作6年10个月（每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算），杨鹏飞的经济补偿按劳动者在本单位工作的年限计算即7个月。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。本案中，杨鹏飞解除合同前12个月处于放假期间，参照锦人社【2019】96号文件市内五个区由1300元调整为1480元的规定，杨鹏飞应得解除劳动经济补偿共计10,360元（1480元/月×7个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《辽宁省工资支付规定》第三十五条，《工资支付暂行规定》（1994年12月6日劳部发〔1994〕489号）第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条规定，判决：一、锦州龙栖湾港口发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨鹏飞2016年3月至5月的工资11,055元；二、锦州龙栖湾港口发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨鹏飞2016年6月至2020年6月的工资14,462.4元；三、锦州龙栖湾港口发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨鹏飞解除劳动合同经济补偿金10,360元；四、驳回杨鹏飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取）由锦州龙栖湾港口发展有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交了2018年11月公司微信群截图，拟证明上诉人在公司停业整顿期间存在工资，公司在微信明确提出完成该项工作是发放工资基本条件。经质证，被上诉人认为没有该份证据原始载体并且没有显示具体时间，无法核实证据的真实性。该份证据也无法证明上诉人存在工作，而且是固定长时间全日制持续工作，因此对该份证据不予认可。本院经审查认为，上诉人未能提供证据的原始载体，且被上诉人对其真实性提出异议，故对此证据不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第五十八条规定，企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。《辽宁省工资支付规定》第三十五条规定，用人单位停工、停业在一个工资支付周期内的，应当按照合同约定的标准支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方重新约定的标准支付劳动者工资。劳动者提供了正常劳动的，支付的工资不得低于当地最低工资标准。本案中，上诉人自2016年5月至2020年6月与被上诉人之间劳动关系解除时，未向被上诉人提供正常劳动。上诉人于2019年6月30日签署《解除劳动合同协议书》后，双方并未实际履行协议约定。被上诉人于2020年6月通知上诉人按照《解除劳动合同协议书》约定办理解除劳动合同手续，上诉人不予认可并申请了劳动仲裁。因此，该协议书双方并未达成一致意见，亦未实际履行，对双方不具有约束力。根据上述法律规定，由于被上诉人原因造成停工停产的情况下，原审法院酌定对上诉人没有提供正常劳动期间的生活费按锦州市最低生活保障标准予以保护并无不当，上诉人主张按照其提供正常劳动期间的工资标准支付2016年6月至2020年6月无事实和法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金，上诉人主张应按其正常提供劳动期间4000元/月的标准计算。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。因此，上诉人于2020年6月解除劳动合同，前12个月处于放假期间，故原审法院参照锦州市最低工资标准计算解除劳动合同经济补偿金并无不当。上诉人此项上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人杨鹏飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，上诉人杨鹏飞已预交，由上诉人杨鹏飞负担。本判决为终审判决。审 判 长  钟 鸣审 判 员  韩晓武审 判 员  安剑凌二〇二一年九月二十二日法官助理  周雨薇书 记 员  张 丹