安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖03民再34号上诉人（原审原告）：蚌埠市城乡房地产开发有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市太平街550号，统一社会信用代码91340300150060009P。法定代表人：谢学军，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈善，安徽南山松律师事务所律师。委托诉讼代理人：张跃，安徽南山松律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蚌埠市大风车餐饮管理有限公司，住所地安徽省蚌埠市禹会区瑞城小区18-20号楼1层农贸市场DF-78、79，统一社会信用代码91340300MA2N2HDQ49。法定代表人：王超，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：蚌埠市禹会区大风车母婴生活馆，经营场所安徽省蚌埠市张公山白马生活购物广场D区南端，注册号340304600113653。经营者：王超，男，1984年7月16日出生，汉族，户籍地安徽省蚌埠市禹会区，现住安徽省蚌埠市禹会区。上诉人蚌埠市城乡房地产有限责任公司（以下简称城乡房地产公司）与被上诉人蚌埠市大风车餐饮管理有限公司（以下简称大风车餐饮公司）、蚌埠市禹会区大风车母婴生活馆（以下简称大风车母婴生活馆）租赁合同纠纷一案，安徽省蚌埠市禹会区人法院（2018）皖0304民初821号民事判决已经发生法律效力。经该院审判委员会讨论决定于2021年2月5日作出（2021）皖0304民监22号民事裁定，再审本案。该院于2021年5月25日作出（2021）皖0304民再6号民事判决。城乡房地产公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人城乡房地产公司的委托诉讼代理人张跃、被上诉人大风车餐饮公司的法定代表人与大风车母婴生活馆的经营者王超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。城乡房地产公司上诉请求：1.撤销再审判决第二、三项，并依法改判或者发回重审;2.诉讼费、保全费等费用由大风车餐饮公司、大风车母婴生活馆承担。事实和理由:一、一审法院在房屋占有使用费的认定及责任承担上，认定城乡房地产公司存有过错系事实查明不清。1.大风车餐饮公司与城乡房地产公司于2016年11月29日签订案涉《房屋租赁合同》，城乡房地产公司向大风车餐饮公司如约交付了案涉房屋，后大风车餐饮公司也进行装修、投入使用，但大风车餐饮公司仅支付到2017年10月1日的房屋占有使用费共计265000元。此后，在大风车餐饮公司仍占有使用案涉房屋期间，城乡房地产公司再未收到任何案涉房屋的占有使用费。在案涉《房屋租赁合同》对租金有明确约定的情况下，一审法院直接将大风车餐饮公司应当承担的房屋占有使用费按原租金的60%计算承担于法无据。2.城乡房地产公司于2019年10月底对案涉房屋进行停电是司法救助项下的私力救济。2019年3月14日，一审法院受理城乡房地产公司诉大风车餐饮公司、大风车母婴生活馆租赁合同纠纷一案后，于2019年9月30日作出（2018）皖0304民初821号民事判决，判决大风车餐饮公司返还房屋并支付房屋占有使用费，大风车母婴生活馆承担连带责任。但判决生效后，大风车餐饮公司仍不返还案涉房屋，导致城乡房地产公司不能够收回房屋整体利用，为避免损失进一步扩大，城乡房地产公司不得已才进行断电。且城乡房地产公司是在法院判决生效后，大风车餐饮公司拒不履行判决内容的前提下才采取的断电，这是出租人在经法院判决支持后，承租人不返还房屋且拖欠房屋占有使用费时，出租人为维护自身合法权益采取的措施，该行为与物业断水断电或者政府强拆断水断电等行为有本质区别，并没有违反相关法律规定。二、本案租赁合同纠纷中，一审法院仍用（2018）皖0304民初577号民事判决为参照，判决城乡房地产公司承担40%的过错责任，系事实查明不清。1.一审法院作出的（2018）皖0304民初577号民事判决是基于大风车餐饮公司向城乡房地产公司主张损失赔偿提起的诉讼而作的判决。本案是城乡房地产公司主张返还房屋与支付拖欠的房屋占有使用费提起的诉讼。两者是独立的诉讼，争议焦点根本不同，所主张的费用更不是同一性质，判决结果当然不能相互参照。2.城乡房地产公司按约将房屋出租给大风车餐饮公司使用，没有须保证承租人须正常经营的义务。城乡房地产公司作为出租方，在签订合同后，已按约完成合同义务，由于大风车餐饮公司事先未进行全面的风险评估，导致不能经营，属于其自身商业风险。若将该风险由城乡房地产公司承担，显然对城乡房地产公司不公平。三、一审判决仅是将大风车母婴生活馆的经营者王超的身份信息搞错误，但并不影响一审判决主债务内容的公正。一审判决仅是将大风车母婴生活馆的经营者王超的身份证号码3403111984××××××××误写成大风车餐饮公司原法人王超的身份证号码3403041985××××××××。在执行中发现该问题后，确定本案进行再审。但身份信息错误与判决的主要内容并不产生冲突，且身份信息错误也仅是担保人信息错误，并不影响主债务人责任的承担。现在担保人身份信息已纠正的基础上，直接将主债务的责任划分也进行更变，让作为承租方的城乡房地产公司为大风车餐饮公司的过错买单，显然违背了契约精神。综上，再审判决就案件事实查明不清，认定错误，导致城乡房地产公司为大风车餐饮公司无理的行为买单。请求二审法院查明事实，依法改判或者发回重审。大风车餐饮公司、大风车母婴生活馆辩称，请求二审法院维持安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2021）皖0304民再6号民事判决。城乡房地产公司向一审法院起诉请求：1.判决解除2016年11月29日签订的《房屋租赁合同》；2.判决大风车餐饮公司返还上述《房屋租赁合同》项下、坐落在蚌埠市的房屋；3.判决大风车餐饮公司给付城乡房地产公司2017年10月1日至2018年3月31日的租金165000元，并判决大风车餐饮公司给付城乡房地公司从2018年4月1日起至返还上述房屋之日止的租金与占有使用费，计算方法为每月35833.33元×租赁、占有使用房屋的月数；4.判决大风车餐饮公司向城乡房地产公司支付迟延付款违约金，计算方法为：大风车餐饮公司迟延支付租金数额×每日万分6×迟延付款天数［其中57500元从2017年10月1日起算，107500元从2018年1月1日起算，截止时间均为大风车餐饮公司返还租赁房屋之日。暂计算至2018年2月28日，应付迟延付款违约金数额为9045元，之后应累加计算］；5.判决大风车餐饮公司承担本案受理费、城乡房地产公司为实现债权支付的财产保全费、保险公司担保费等费用；6、大风车母婴生活馆对大风车餐饮公司应承担连带责任。后城乡房地产公司基于法院可能认定双方之间合同无效，变更诉讼请求为：1.判决大风车餐饮公司返还上述《房屋租赁合同》项下、坐落在蚌埠市的房屋。2.判决大风车餐饮公司给付城乡房地产公司2017年10月1日至2018年3月31日的占有使用费165000元，并判决大风车餐饮公司连带给付城乡房地产公司从2018年4月1日起至返还上述房屋之日止的占有使用费，计算方法为每月35833.33元×占有使用房屋的月数。3.判决大风车餐饮公司赔偿其迟延付款给城乡房地产公司造成的经济损失，计算方法为：大风车餐饮公司迟延付款金额×每日万分之6×迟延付款天数［其中57500元从2017年10月1日起算，107500元从2018年1月1日起算，截止时间均为大风车餐饮公司返还租赁房屋之日］。4.判决大风车餐饮公司承担本案受理费、城乡房地产公司为实现债权支付的财产保全费、保险公司担保费等费用。5.大风车母婴生活馆（王超）对上列第2、3、4项大风车餐饮公司应承担的债务承担连带责任。一审法院认定事实：大风车餐饮公司成立于2016年11月8日，该公司的经营范围为餐饮管理；预包装食品、蔬菜、水果、化妆品……体育用品批发零售。城乡房地产公司成立于1989年1月1日，经营范围为房地产开发经营；房屋租赁……。该公司是权证字号：房地权蚌自字第××号所载房地坐落瑞城小区18＃-20＃楼地下一层车库的房地产权利人。大风车母婴生活馆注册时间2012年8月24日，系个体工商户，经营者系王超。2016年11月29日，城乡房地产公司与大风车餐饮公司告签订《房屋租赁合同》，该合同约定了城乡房地产公司将蚌埠市禹会区张公山瑞城小区负一层（面积约5000平方米）（附负一层商场平面图）租赁给大风车餐饮公司从事经营餐饮，须经有关部门审核批准，大风车餐饮公司保证在租赁期内未经城乡房地产公司书面同意不得擅自改变房屋的用途。租赁期自2016年12月1日起至2026年11月30日止。合同还约定免租期四个月（从2016年12月1日起至2017年3月30日止）装修期间免收租金，租赁期第一年为人民币43万元／年，第二年为45万元／年，以后每隔三年递增一次（从第四年开始），递增额度5%；租金支付方式：先支付租金后使用房屋。每季度支付一次，本合同签订后三日内付城乡房地产公司107500元，以后每季度提前10日支付下个季度的租金。对于违约责任部分双方约定：大风车餐饮公司不能按期交纳租金，逾期按每日万分之六支付违约金。对于合同解除，城乡房地产公司解除合同的情形之一为：大风车餐饮公司不支付或不按照约定支付租金达三十日。此外，在该租赁合同中双方还就房屋交付、返还，房屋的维护，以及其他权利义务作出约定。大风车母婴生活馆作为担保人在合同上签章。合同签订后，城乡房地产公司向大风车餐饮公司交付涉案房屋，大风车餐饮公司对涉案地下负一层进行了装修。在装修基本结束后，大风车餐饮公司拟将涉案房屋内商铺对外出租，但此期间，大风车餐饮公司于2017年4月28日被蚌埠市禹会区食品药品管理局以未取得《食品经营许可证》并亮证经营等理由下达《责令改正通知书》；于2017年7月24日被蚌埠市禹会区公安消防大队以未经消防设计验收，擅自投入使用等理由下达《责令改正通知书》。之后，有关行政机关对大风车餐饮公司存在的违法情形进行了相应的行政处罚。双方对于租赁过程中产生的纠纷协商无果，2018年2月12日，大风车餐饮公司起诉城乡房地产公司。该案诉讼中，大风车餐饮公司就有关诉辩意见向一审法院提供了证据。在双方签订《房屋租赁合同》之前，城乡房地产公司曾将涉案房屋租赁蚌埠市伍佰超市开办超市。在2010年1月15日，因城乡房地产公司未经小区全体业主同意的情况下，擅自将地下负一层车库连其用房出租给张家满等原因，被蚌埠市住房和建设委员会处于罚款10万元的行政处罚。2015年10月份，城乡房地产公司与该超市因房屋租赁产生纠纷诉至一审法院，后双方达成调解协议，其中第一条为：原告城乡房地产公司与被告伍佰超市有限公司同意继续履行双方于2010年7月7日签订的《房屋租赁合同》以及《房屋租赁补偿协议》。大风车餐饮公司也曾在2014年与蚌埠市伍佰超市签订《房屋租赁合同》，合同租赁的是蚌埠市伍佰超市张公山分店内的房屋，房屋经营范围系普浴。蚌埠市张公山伍佰超市张公山分店办理了营业执照，之后的蚌埠市禹会区白马大众浴池也办理了营业执照等，现该浴池仍由大风车餐饮公司经营使用。此外，在2015年6月29日，安徽白马生活购物广场一层通道发生火灾（地下一层即为涉案房屋）。该火灾引发的纠纷诉至一审法院。一审法院生效的判决书就地下一层为地下停车场予以载明，而本案原被告均是案件当事人。一审法院另查明，大风车餐饮公司就其装修改造工程造价进行评估，评估金额为1680415元。对于评估报告中，因双方争议大，鉴定评估未能进行认定的部分，经一审法院组织双方协商，最终双方达成一致意见，即认可装修改造工程造价总计为1680415元＋7000元＋140000元＋82500=1909915元。此外，双方对于大风车餐饮公司至今支付给城乡房地产公司租金共计265000元均无异议。其中2017年10月8日付82500元；2017年12月4日付50000元；2017年11月13日付82500元（折抵变压器一半价值）。2017年11月27日，城乡房地产公司就拖欠房租问题向大风车餐饮公司送达《通知书》。2018年12月20日，城乡房地产公司回函不同意大风车餐饮公司要求返还除浴池之外部分。一审法院认为，城乡房地产公司系对外出租涉案房屋的房地产权利人。涉案房屋的登记证书相关内容明确载明系地下车库。城乡房地产公司将未取得建设工程规划许可证的房屋对外出租，与大风车餐饮公司签订租赁合同，由大风车餐饮公司从事与建设工程规划不符的餐饮经营，双方之间签订的《房屋租赁合同》无效。城乡房地产公司关于其以往与蚌埠市伍佰超市签订的房屋租赁合同被法院认定为有效合同，一审法院认为以往的租赁合同案件中，蚌埠市伍佰超市办理了营业执照等，而本案中是作为一体的地下一层对外出租，故不能据与蚌埠市伍佰超市合同有效就得出本案合同亦有效的结论，就本案仍需要具体审查。对城乡房地产公司的意见不予采信。基于房屋租赁合同无效，对城乡房地产公司基于合同无效的诉讼请求予以审理。涉案房屋租赁合同无效，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条，大风车餐饮公司负有返还涉案房屋的义务。故对于城乡房地产公司诉请判令大风车餐饮公司返还《房屋租赁合同》项下、坐落在蚌埠市的车库，予以支持。大风车餐饮公司现对涉案房屋占有、支配的房屋租赁合同系无效合同，其应承担比照双方房屋租赁合同约定的房屋租金支付房屋占有使用费的义务，城乡房地产公司主张大风车餐饮公司支付2017年10月1日至2018年3月31日的占有使用费有事实依据，予以支持。对2018年4月1日至返还涉案房屋之日，并按月35833.33元×占有使用房屋的月数计算的房屋占有使用费，亦有事实依据。大风车餐饮公司辩称其已经于2018年12年20日，向城乡房地产公司要求返还除浴池之外部分，是城乡房地产公司不同意返还，故对浴池之外部分不应再承担支付租金义务。一审法院认为双方租赁合同租赁的涉案房屋不具有明确的区别性，是整体租赁；在双方未就返还协商达成一致，且城乡房地产公司的部分收回影响其使用效能的正当抗辩理由情况下，涉案房屋除浴池之外部分并未返还城乡房地公司。对大风车餐饮公司对浴池之外不支付租金的辩称意见，不予支持。故对城乡房地产公司的该项诉请亦予以支持。对于城乡房地产公司主张的延付款违约金问题，其主张违约起算的金额及起算时间节点，予以支持，但是计算的截止时间应至实际支付之日；城乡房地产公司未提供实际损失依据，故不应按无效合同约定的每日万分之6计算，应参照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算违约金为宜。对于城乡房地产公司为采取保全行为支出的保险公司担保费，此非必须支出的费用，不予支持。此外，涉案主合同即房屋租赁合同系无效合同，大风车母婴生活馆的担保行为亦无效。但是，依据《最高人法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条之规定，本案中，大风车母婴生活馆的经营者系大风车餐饮公司的法定代表人王超，大风车餐饮公司对于所签订的《房屋租赁合同》无效存在过错，而此过错亦可认为是担保人大风车母婴生活馆有过错，故依据该条规定，大风车母婴生活馆在不超过大风车餐饮公司不能清偿部分的三分之一限度内承担民事责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第二百一十二条、《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、大风车餐饮公司于判决生效之日起十五日内将坐落在安徽省蚌埠市瑞城小区18＃-20＃楼地下一层车库返还城乡房地产公司；二、大风车餐饮公司于判决生效之日起十日内支付城乡房地产公司自2017年10月1日至2018年3月31日的房屋占有使用费165000元，并支付从2018年4月1日起至返还涉案房屋之日止的占有使用费（计算方法为每月35833.33元×占有使用房屋的月数）；三、大风车餐饮公司于判决生效之日起十日内支付城乡房地产公司逾期付款赔偿金（计算方法为：57500元从2017年10月1日起算参照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍；107500元从2018年1月1日起算参照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍，截止时间为大风车餐饮公司实际支付之日）；四、大风车母婴生活馆对于大风车餐饮公司上述二、三、四项债务总额承担不能清偿部分的三分之一的清偿责任；五、驳回城乡房地产公司的其他诉讼请求。案件受理费3600元，保全费3020元，合计6620元，城乡房地产公司负担620元，大风车餐饮公司负担6000元。城乡房地产公司再审请求：1.判决大风车餐饮公司给付城乡房地产公司2017年10月1日至2018年3月31日的占用使用费165000元，并判决大风车餐饮公司给付城乡房地产公司从2018年4月1日起至实际返还案涉房屋之日止（即2020年9月16日）的占用使用费1039166.57元（35833.33元/月×29个月）；2.判决大风车餐饮公司支付逾期付款赔偿金（计算方法为：57500元从2017年10月1日起算参照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍；107500元从2018年1月1日起算参照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍，截止时间为大风车餐饮公司实际支付之日）；3.大风车母婴生活馆对大风车餐饮公司的债务承担连带责任；4.本案诉讼费、保全费等费用由大风车餐饮公司、大风车母婴公司承担。一审法院再审认定事实：2016年11月29日，城乡房地产公司与大风车餐饮公司签订《房屋租赁合同》，大风车母婴生活馆在合同担保方处签章。该合同约定了城乡房地产公司将蚌埠市禹会区张公山瑞城小区负一层（包括王超经营的蚌埠市禹会区白马大众浴池）面积约5000平方米租赁给大风车餐饮公司从事经营餐饮，须经有关部门审核批准，大风车餐饮公司保证在租赁期内未经城乡房地产公司书面同意不得擅自改变房屋的用途。租赁期自2016年12月1日起至2026年11月30日止。合同还约定免租期四个月（从2016年12月1日起至2017年3月30日止）装修期间免收租金，租赁期第一年为人民币43万元／年，第二年为45万元／年，以后每隔三年递增一次（从第四年开始），递增额度5%；租金支付方式：先支付租金后适用房屋。每季度支付一次，本合同签订后三日内大风车餐饮公司付107500元，以后每季度提前10日支付下个季度的租金。对于违约责任部分双方约定：大风车餐饮公司不能按期交纳租金，逾期按每日万分之六支付违约金。对于合同解除，城乡房地产公司解除合同的情形之一为：大风车餐饮公司不支付或不按照约定支付租金达三十日。此外，在该租赁合同中双方还就房屋交付、返还、转租，房屋的维护，以及其他的权利义务作出约定。合同签订后，城乡房地产公司向大风车餐饮公司交付涉案房屋，大风车餐饮公司对涉案地下负一层进行了装修。在装修基本结束后，大风车餐饮公司拟将涉案房屋内商铺对外出租。但此期间，大风车餐饮公司于2017年4月28日被蚌埠市禹会区食品药品管理局以未取得《食品经营许可证》并亮证经营等理由下达《责令改正通知书》；于2017年7月24日被蚌埠市禹会区公安消防大队以未经消防设计验收，擅自投入使用等理由下达《责令改正通知书》。之后，有关行政机关对大风车餐饮公司存在的违法情形进行了相应的行政处罚。双方对于租赁过程中产生的纠纷协商无果，2018年2月12日，大风车餐饮公司起诉城乡房地产公司租赁合同纠纷案，要求撤销《房屋租赁合同》，城乡房地产公司赔偿大风车餐饮公司经济损失3822651元。一审法院作出（2018）皖0304民初577号民事判决，已发生法律效力。该判决认为双方之间签订的《房屋租赁合同》无效，双方均有过错，大风车餐饮公司对装修改造工程造价支出费用应自负60%,判决城乡房地产公司赔偿大风车餐饮公司装修改造费用763966元等。2018年12月18日，大风车餐饮公司给予城乡房地产公司书面公函称：为了避免双方扩大损失，将起诉的租赁区域归还，要求7日内接受。2018年12月20日，城乡房地产公司回函不同意大风车餐饮公司提出的移交部分房屋的意见。2019年10月底，城乡房地产公司将涉案房屋的电停掉。2020年9月16日，经法院强制执行涉案房屋及场地交付。另查明，城乡房地产公司成立于1989年1月1日，经营范围为房地产开发经营；房屋租赁......。该公司是权证字号：房地权蚌自字第××号所载房地坐落瑞城小区18＃-20＃楼地下一层车库的房地产权利人。大风车餐饮公司成立于2016年11月8日，该公司的经营范围为餐饮管理、预包装食品、蔬菜、水果、化妆品......体育用品批发零售。大风车母婴生活馆注册时间2012年8月24日，系个体工商户，经营者系王超。2019年11月15日，大风车餐饮公司法人王超（身份证号3403041985××××××××）变更为王超（身份证号码3403111984××××××××）。此后大风车餐饮公司法人王超与大风车母婴生活馆经营者王超为同一人。在双方签订《房屋租赁合同》之前，城乡房地产公司曾将该涉案房屋租赁给蚌埠市伍佰超市开办超市。在2010年1月15日，因城乡房地产公司未经小区全体业主同意的情况下，擅自将地下负一层车库连其用房出租给张家满等原因，被蚌埠市住房和建设委员会处于罚款10万元的行政处罚。2015年10月份，城乡房地产公司与该超市因房屋租赁产生纠纷诉至一审法院，后双方达成调解协议，其中第一条为：原告城乡房地产公司与被告伍佰超市有限公司同意继续履行双方于2010年7月7日签订的《房屋租赁合同》以及《房屋租赁补偿协议》。大风车餐饮公司也曾在2014年与蚌埠市伍佰超市签订《房屋租赁合同》，合同租赁的是蚌埠市伍佰超市张公山分店内的房屋，房屋经营范围系普浴，2014年12月11日蚌埠市禹会区白马大众浴池也办理了营业执照（经营者王超）。王超于2018年10月16日将该浴池转让给刘玉娥经营。此外，双方对于大风车餐饮公司支付给城乡房地产公司租金共计265000元均无异议。其中2017年10月8日付82500元；2017年12月4日付50000元；2017年11月13日付82500元（折抵变压器一半价值）。一审法院再审认为，原审判决将大风车母婴生活馆的经营者王超的身份证号码3403111984××××××××误写为大风车餐饮公司原法人王超的身份证号码3403041985××××××××应予更正。本案是因租赁物不符合合同约定的使用目的无法经营，合同无效导致的占有使用费纠纷。城乡房地产公司、大风车餐饮公司因合同无效造成的损失长期得不到解决，导致涉案租赁物未能交付。大风车餐饮公司虽然实际占有涉案租赁物并装修，但却因租赁物的性质无法办理合同约定餐饮经营的有关手续，而未实际经营餐饮。原审判决大风车餐饮公司全额承担占有使用费，虽然弥补了城乡房地产公司的房租损失，但却又加大了大风车餐饮公司的损失，有失公平，应予纠正。且一审法院已作出的（2018）皖0304民初577号民事生效判决认为该《房屋租赁合同》无效，双方均有过错，大风车餐饮公司承担60%责任，城乡房地产公司承担40%责任。故一审法院认为本案城乡房地产公司起诉的占有使用费实际上是房屋租赁损失，该损失大风车餐饮公司应承担60%责任，城乡房地产公司自己也应承担40%的责任。再审中城乡房地产公司变更了诉讼请求占有使用费1204166.57元，故应判决大风车餐饮公司赔偿城乡房地产公司房屋占有使用费的60%即722499.94元。涉案房屋租赁合同系无效合同，大风车母婴生活馆的担保行为亦无效。依据《最高人法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条之规定，本案中，大风车母婴生活馆的经营者王超是《房屋租赁合同》的签订人，也是大风车餐饮公司的实际经营者，大风车餐饮公司对于所签订的《房屋租赁合同》无效存在过错，而此过错亦可认为是担保人大风车母婴生活馆有过错，故大风车母婴生活馆在不超过大风车餐饮公司不能清偿部分的三分之一限度内承担民事责任。关于城乡房地产公司要求大风车餐饮公司支付逾期付款赔偿金的诉讼请求，因该案逾期付款的原因并不是大风车餐饮公司违约逾期付款，而是是因租赁物不符合合同约定的使用目的，导致无法经营，合同无效。城乡房地产公司该项诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第二百一十二条、《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百九十八条、第二百零七条规定，案经一审法院审判委员会讨论决定，判决：一、撤销本院（2018）皖0304民初821号民事判决；二、大风车餐饮公司于判决生效之日起十日内支付城乡房地产公司房屋占有使用费722499.94元；三、大风车母婴生活馆对于大风车餐饮公司上述二项债务总额承担不能清偿部分的三分之一的清偿责任；四、驳回城乡房地产公司的其他诉讼请求。原审案件受理费3600元，保全费3020元，合计6620元，城乡房地产公司负担2648元，大风车餐饮公司负担3972元。二审中，各方当事人均未提交新证据。各方当事人对一审法院再审认定的案件事实均无异议，本院予以确认。本院认为，综合当事人的举证、质证和诉辩意见，本案争议焦点是：一、大风车餐饮公司应给付城乡房地产公司房屋占有使用费1204166.57元还是其中的60%即722499.94元；二、大风车母婴生活馆对大风车餐饮公司不能清偿城乡房地产公司的房屋占有使用费承担全部还是三分之一的担保责任。关于争议焦点一。《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2009]11号）第五条第一款虽规定，房屋租赁合同无效，当事人请求参照合同约定的租金标准支付房屋占有使用费的，人民法院一般应予支持。但根据该条规定精神，参照合同约定的租金标准，并不是完全依照该标准进行裁判，可根据案件具体情况，酌情进行处理。一审法院再审根据案涉《房屋租赁合同》的履行及另案处理情况，认定大风车餐饮公司对城乡房地产公司主张的1204166.57元房屋占有使用费承担60%责任，即判决大风车餐饮公司支付城乡房地产公司房屋占有使722499.94元并无不当。城乡房地产公司关于一审法院在房屋占有使用费的认定及责任承担上，认定城乡房地产公司存有过错系事实查明不清的上诉理由，本院不予采纳。关于争议焦点二。《最高人法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条（法释〔2000〕44号）规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。案涉《房屋租赁合同》系无效合同，大风车母婴生活馆的担保行为亦无效。根据《房屋租赁合同》的签订及履行情况，王超作为大风车母婴生活馆的经营者，也是大风车餐饮公司的实际经营者，其对案涉《房屋租赁合同》的无效存在过错，一审法院再审认定大风车母婴生活馆在不超过大风车餐饮公司不能清偿部分的三分之一限度内承担民事责任亦无不当。城乡房地产公司关于改判此项判决的上诉理由有悖前述司法解释的规定，本院亦不予采纳。综上所述，城乡房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；再审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8525元，由上诉人蚌埠市城乡房地产有限责任公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 魏宏波审 判 员 陈 颉审 判 员 耿 杰二〇二一年九月二日法官助理 高 帅书 记 员 张建朋附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。