四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）川01民终15952号上诉人（原审被告）：四川永存建筑工程有限公司，住所地：四川省成都市金牛区交大路260号4楼。法定代表人：邹新亚，总经理。委托诉讼代理人：霍亮，男，系四川永存建筑工程有限公司员工。被上诉人（原审原告）：金庭虎，男，1984年6月10日出生，汉族，住四川省彭山县。上诉人四川永存建筑工程有限公司（以下简称永存公司）因与被上诉人金庭虎劳动争议一案，不服四川省成都市金牛区人民法院（2021）川0106民初3413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月23日立案后，依法由审判员滕洁适用普通程序独任进行审理，并于2021年8月12日公开开庭审理了本案。上诉人永存公司的委托诉讼代理人霍亮、被上诉人金庭虎到庭参加诉讼。现已审理终结。上诉人永存公司上诉请求：撤销四川省成都市金牛区人民法院（2021）川0106民初3413号民事判决，依法驳回金庭虎的全部诉讼请求。事实和理由：根据《四川省人口与计划生育条例》的规定给予男方护理假20天，但该规定不属于强制性规定，是否给予陪产假属于企业自主决定的范围，因此，永存公司不应当额外支付金庭虎陪产假的工资。永存公司提交的原始载体的《关于建设集团2020年元旦及春节放假的通知》载明，2020年1月20日至2月2日，共计放假14天，其中包括了6天的未休年休假。一审判决未认定6天未休年休假系认定事实错误。综上，一审判决认定事实和适用法律均错误，请求二审法院依法改判。被上诉人金庭虎辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。金庭虎向一审法院起诉请求：1、请求判令永存公司支付加班费99,000元；2、请求判令永存公司支付经济补偿金16,500元；3、请求判令案件诉讼费用由永存公司承担。一审法院认定事实：2019年4月18日，金庭虎（乙方）与永存公司（甲方）签订《劳动合同》，约定：甲乙双方一致约定本合同有效期为自2019年4月18日起至2022年4月17日止。试用期限暂定为2019年4月18日至2019年10月17日；乙方同意根据甲方工作需要，在成都从事保修方面工作，乙方承诺已仔细阅读甲方的各项规章制度，愿意严格遵守各项规章制度，接受甲方所安排的宗旨，并有责任履行全职工作。乙方的工作地点为成都及甲方公司业务所及的城市。如乙方按甲方的考核制度视为不能胜任本岗位工作时，甲方可以调整乙方的工作岗位，调整后乙方的工资待遇按新岗位标准执行；甲方安排乙方每周工作时间不超过40小时……具体出勤时间、请休假管理根据甲方考勤管理制度相关规定进行。乙方如因工作加班需要加班的，须事先报其主管领导批准方可计算，否则视为个人原因工作延时，不视为甲方安排加班，不计为加班。乙方加班的调休和加班工资支付按国家法律规定执行。甲乙双方一致同意按本合同约定的乙方基本工资作为计算其加班工资的基数。乙方的月基本工资为人民币2,697元整（税前）……甲方按公司工资制度向乙方支付岗位履职工资和绩效奖金，岗位履职工资按乙方完成岗位工作情况予以支付，绩效奖金按甲方的生产经营情况以及乙方的考核结果予以发放。金庭虎每月应发工资为11,000元，永存公司代扣养老保险、医疗保险、失业保险和个人所得税。为证明加班时间，金庭虎举示了2019年5月至12月期间72天的微信聊天群名称为维保工作组的微信聊天记录，证明金庭虎在2019年5月至12月每天加班时间为4小时，具体加班内容为金庭虎在每天加班后在微信群中汇报每日的报修情况，具体汇报时间在晚上18点至23点之间不等。永存公司认为金庭虎在入职时已经告知每月调休6天。2019年5月至2019年10月期间，永存公司为金庭虎缴纳社保，其中养老保险缴费基数为2,697元，医疗保险、大病医疗互助补充保险、生育保险、失业保险、工伤保险缴费基数为3,236元。金庭虎的女儿于2019年12月2日出生，金庭虎申请在2019年12月7日至11日休产假，永存公司同意休假申请。2019年12月30日，永存公司根据集团公司的放假通知，确定了放假时间为2020年1月20日至2020年2月2日，包含元旦1天假期、6天年度加班换休探亲假、7天春节国家法定假日。金庭虎申请在2020年3月12日至13日休两天年假，公司未同意。金庭虎认为在2019年有4天年假未休，2020年有5天年假未休。永存公司认为根据年假的试行方式，金庭虎在2019年的年假为3天，2020年的年假为2.5天。2020年6月15日，金庭虎以公司未足额缴纳社保、未购买公积金、无加班工资、未休年假、产假仅休5天为由，向永存公司提出辞职申请，永存公司同意辞职申请并支付了11,000元补助金。金庭虎向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。仲裁委作出成高劳人仲案【2020】03955号仲裁裁决，驳回了金庭虎的仲裁请求。金庭虎不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，双方形成合法有效的劳动关系，因本案发生于2019年至2020年，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，故一审法院依法适用劳动法及相关司法解释处理本案。对于金庭虎的诉讼请求，一审法院评议如下：一、关于金庭虎主张的延时加班费和周末加班费的诉讼请求。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，根据《劳动合同》的约定，需要加班时，金庭虎应向永存公司提出加班申请，经批准后方可计算加班时间，但金庭虎并未履行上述程序，仅以微信聊天记录作为证据证明其存在加班事实，该证据不能证明金庭虎每天的加班时间长达4个小时。故一审法院对该诉讼请求，不予支持。二、关于永存公司是否应当支付金庭虎陪产假的加班工资问题。一审法院认为，根据《四川省人口与计划生育条例》第二十六条“符合本条例规定生育子女的夫妻，除法律、法规规定外，延长女方生育假60天，给予男方护理假20天。生育假、护理假视为出勤，工资福利待遇不变”的规定，金庭虎在其妻子生育期间，有权享有20天的陪产假（护理假）。根据本案查明的事实，金庭虎仅休了5天的陪产假，还剩15天的陪产假未休。因此，永存公司应当按照正常的工资标准支付金庭虎剩余未休的15天的陪产假的加班工资6,875元（11,000元/月÷24天×15天）。三、关于金庭虎主张的年休假加班费的问题。永存公司认为在期间和2020年3月12日、13日已经安排了年休假。在放假通知中载明2020年1月20日至2020年2月2日的假期系“元旦1天假期、6天年度加班换休探亲假、7天春节国家法定假日”，其中并未包含年假。而金庭虎申请在2020年3月12日、13日休年假，永存公司的管理人员并未批准，虽然金庭虎在这两天实际休假，但并非休年假。永存公司未举证证明安排金庭虎在2019年度和2020年度休年假，故应向金庭虎支付未休年休假工资。依照《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”和《企业职工带薪年休假实施办法》第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”、第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”的规定，金庭虎于2019年4月18日入职永存公司，在2019年度，金庭虎享有3天年休假【（257天÷365天）×5天】，于2020年6月15日申请辞职，在2020年度，金庭虎享有2天年休假【（166天÷365天）×5天】。由于永存公司已正常支付了未休假期间的劳动报酬，故永存公司应当向金庭虎支付未休年休假工资4,583.33元【5天×11，000元/月÷24天×2】。四、关于经济补偿金的问题。金庭虎提出的辞职理由为“未足额缴纳社保、未购买公积金、无加班工资、未休年假、产假”。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条规定的“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险费，缴纳社会保险费”，法律仅规定了用人单位为劳动者缴纳社会保险费的义务，故第三十八条第三项规定的“未依法为劳动者缴纳社会保险费”，不宜扩大理解为“未足额缴纳社会保险费”，否则会极大破坏劳动关系的稳定性，本案中，永存公司为金庭虎办理了社会保险的手续并缴纳社会保险费，只是金庭虎认为未足额缴纳社会保险费，若金庭虎认为用人单位存在“未足额缴费”的情形，劳动者依法可通过行政救济途径维护其社保权益，但不属于可以提出解除劳动合同的事由；其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”之规定，对于该辞职理由，一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条已经对“劳动报酬”与“加班费”从概念上作出了明确的区分，从体系解释的角度看，劳动者在本案中所主张的加班费并不能等同于劳动报酬，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的劳动报酬并不包括加班费，况且金庭虎未能在本案中举证证明存在加班事实，故金庭虎不能以此理由行使解除权并要求支付经济补偿金；再次，“未购买公积金、未休年假、产假”不属于劳动者解除合同的法定理由。综上所述，金庭虎不能要求永存公司支付经济补偿金。永存公司自愿向金庭虎支付11,000元，系对自身权利的处分。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第七十二条、第八十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条第一款、第十二条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、永存公司于判决生效之日起十日内向金庭虎支付陪产假的加班工资6,875元；二、永存公司于判决生效之日起十日内向金庭虎支付未休年休假工资4,583.33元；三、驳回金庭虎的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由永存公司负担。案件受理费已由金庭虎垫付，永存公司应当于判决生效之日起十日内向金庭虎支付5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人永存公司的上诉理由以及被上诉人金庭虎的答辩意见，本案争议的焦点为：永存公司是否应当支付金庭虎陪产假工资以及未休年休假工资。针对焦点问题，本院评判如下：关于永存公司是否应当支付金庭虎陪产假工资的问题。对此，本院认为，公民有生育的权利，公民因生育子女，法律、法规以及政策给予了公民一定的奖励与社会保障。根据《四川省人口与计划生育条例》第二十六条规定“符合本条例规定生育子女的夫妻，除法律、法规规定外，延长女方生育假60天，给予男方护理假20天。生育假、护理假视为出勤，工资福利待遇不变。”之规定，金庭虎在其妻子生育期间，金庭虎享有20天的护理假。根据查明的案件事实认定金庭虎还剩15天的护理假未休，且金庭虎不能休护理假的原因并非金庭虎个人原因导致，永存公司应当按照正常的工资标准支付金庭虎剩余未休的15天的陪产假工资，永存公司主张不支付金庭虎陪产假工资的理由，不符合国家法律、法规以及相关政策的规定，本院不予采纳。关于永存公司是否应当支付金庭虎未休年休假工资的问题。对此，本院认为，职工享受带薪年休假，是劳动法律、法规为保障职工休息休假权利，调动职工工作积极性的福利待遇，用人单位应当安排劳动者享受年休假而未安排的情况下，应当向劳动者支付未休年休假工资。在本案中，永存公司提交的《关于建设集团2020年元旦及春节放假的通知》与金庭虎提交的手机下载的公司《关于建设集团2020年元旦及春节放假的通知》载明的内容不一致。永存公司提交的通知载明的内容为“6天的年休”，而金庭虎提交的通知载明的内容为“6天年度加班换休探亲假”。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，永存公司作为用人单位对员工是否休年休假的证据应当属于其掌握管理的，永存公司未能提交其他证据对《关于建设集团2020年元旦及春节放假的通知》载明的内容的真实性进行印证，永存公司应当承担举证不能的法律后果。永存公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，四川永存建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川永存建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信人员名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  滕洁二〇二一年九月八日书记员  周涵