湖南省茶陵县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0224刑初194号公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。被告人张春娥，女，汉族，小学文化，务农，户籍地及居住地湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，2021年5月20日被茶陵县某某局刑事拘留，同年6月2日被茶陵县某某局取保候审。经本院决定，同年9月6日被取保候审。辩护人段娅亚，湖南挚友律师事务所律师。茶陵县人民检察院以株茶检刑诉[2021]80号起诉书指控被告人张春娥犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院于2021年9月6日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年9月10日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察员陈田、检察员助理魏颖之出庭支持公诉，被告人张春娥及其辩护人段娅亚到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年4月至2020年11月，尹某一（已判决）以营利为目的，创建微信群，招揽赌客、接收赌客报注，统计后报送上线投注澳门地下六合彩参赌，待澳门地下六合彩网站公布中奖结果后，再与赌客结算输赢并从中抽头渔利。期间，张春娥应邀成为尹某一的下线，帮忙收集他人购买“澳门六合彩”的下注单，并约定按上报下注单金额的3%至5%进行抽水提成。张春娥通过抽水提成非法获利约3万元。2021年5月20日，张春娥主动到茶陵县虎踞中心派出所投案，并如实供述了犯罪事实；次日，张春娥主动退缴违法所得3万元。公诉机关认为，被告人张春娥明知他人通过网络组织赌客参与澳门地下六合彩赌博，仍提供帮助收集下注单等，提成3万元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定。张春娥在开设赌场中起次要作用，系从犯，有自首、认罪认罚情节，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究张春娥的刑事责任，建议对张春娥判处有期徒刑九个月，并处罚金，可以适用缓刑。公诉机关提交了：1.手机、计算器等物证；2.接报案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、刑事判决书、接待笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单、退赃笔录、微信转账记录、湖南省非税收入一般缴款书等书证；3.被告人张春娥的供述与辩解；4.证人尹某、谭某1、周某、谭某2等人的证言；5.辨认、指认、提取笔录及照片；6.手机聊天截图、转账记录等电子数据等证实。被告人张春娥对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对起诉书指控的罪名及犯罪事实没有异议，且提出张春娥具有从犯、自首、自愿认罪认罚、积极退赃、缴纳罚金等从轻、减轻处罚情节。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。在本案审理期间，张春娥已缴纳罚金人民币二万元。本院认为，被告人张春娥明知他人通过网络组织赌客参与澳门地下六合彩赌博，仍提供帮助收集下注单，抽头渔利3万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，张春娥系从犯，应当减轻处罚。张春娥自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。张春娥退缴赃款、罚金情况，可作为从轻处罚量刑情节予以考虑。张春娥自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。辩护人提出张春娥具有从犯、自首、认罪认罚、退赃、缴纳罚金等从轻或减轻处罚的意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：一、被告人张春娥犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；二、对被告人张春娥退缴的犯罪所得人民币三万元，依法予以没收，由暂扣单位茶陵县某某局上缴国库；三、对从张春娥处扣押的作案工具黑色OPPOA57智能手机1台予以没收，由暂扣单位依法处理。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 史红霞二〇二一年九月十日法官助理 刘 斌书 记 员 谷蓉蓉附相关法律条文1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2.《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。3.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。