新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民事判决书（2021）新23民终1726号上诉人（原审被告）：新疆汇神州企业服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）长春中路401号锦城大厦22层办公5号。        法定代表人：宋海林，该公司总经理。        委托诉讼代理人：吴惠军，女，该公司人力资源部经理。        上诉人（原审原告）：边维平，男，1972年8月20日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。        委托诉讼代理人：刘艳香，女，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县，系呼图壁县恒通建材店推荐的公民代理人。       上诉人新疆汇神州企业服务有限公司、上诉人边维平劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2021）新2323民初1110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月1日立案后，于2021年9月7日依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新疆汇神州企业服务有限公司（以下简称汇神州公司）的委托诉讼代理人吴惠军，上诉人边维平及其委托诉讼代理人刘艳香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        汇神州公司上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2021）新2323民初1110号民事判决第一项汇神州公司支付边维平非法解除劳动合同赔偿金46，428.40元，改判汇神州公司不支付边维平非法解除劳动合同赔偿金46，428.40元。事实与理由：上诉人汇神州是人力资源服务性质的公司，服务于不同的用工单位。2018年12月1日，上诉人边维平与汇神州公司签订了两年的劳动合同，该合同于2020年11月30日到期。合同到期后双方续签了劳动合同至2021年5月30日。2020年12月3日，上诉人边维平在工作中受伤，在受伤期间上诉人边维平仅向单位提交了2020年12月5日至12月11日的医生诊断证明，后再未提交任何医生出具的诊断证明及病休日期，也未履行请假手续。因此，上诉人汇神州公司以旷工开除上诉人边维平符合公司管理规章制度，且该决定发生在工伤认定结果之前，所以除名决定不是违法解除，故不应支付赔偿金。        边维平辩称，对汇神州公司所述的最后一次签订合同的时间、受伤的时间认可，上诉请求及事实与理由不予认可，请求驳回。        边维平上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2021）新2323民初1110号判决，改判由上诉人汇神州公司支付上诉人边维平非法解除劳动合同赔偿金120，713.91元、职业病检查费、交通费1，690.87元、2020年11月工资8，143.37元、12月工资8558元及工作每满一年多发一个月工资8500元。事实与理由：上诉人边维平从2014年7月至今一直在新疆神华天电矿业有限公司工作，并一直任班长。2020年12月3日，上诉人边维平在新疆神华天电矿业有限公司呼图壁县雀尔沟镇宽沟工作时受伤，上诉人汇神州公司在上诉人边维平停工留薪期间违法将上诉人边维平除名。上诉人汇神州公司扣发上诉人边维平2020年11月、12月计25，201.37元及职业病检查费和交通费1，690.87元。故请求法院支持上诉人边维平的上诉请求。        汇神州公司辩称：对边维平的上诉请求及事实与理由均不认可，应以仲裁裁决书为准。汇神州公司并未非法与边维平解除劳动关系。因边维平旷工，根据公司管理规章制度与其解除劳动合同合法。        边维平向一审法院起诉请求：1．判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金120，713.91元；2．判令被告支付离岗后职业病检查费1，130.87元；3．判令被告向原告支付2020年11月、12月工资8，143.37元、8558元，合计16，7O1.17元。        一审法院认定事实：2018年12月1日，原告与汇神州公司签订《劳动合同书》，约定合同期限为有固定期限的劳动合同，自2018年12月1日起至2020年11月30日止，劳动合同履行地为神华公司（宽沟煤矿），工作岗位为：支护工。当日，原告被派驻神华公司从事生产操作工岗位。2020年11月22日，汇神州公司向原告发出《劳动合同到期通知书》，通知原告合同即将到期，如原告同意按新的合同条件即按照汇神州公司现有工作岗位自愿同意调整，于2020年11月26日前回复。2020年11月23日，原告在《劳动合同到期通知书》签写意见“本人愿意接受公司提出的下一个合同的有关条款，并接受公司对本人的工作考核。”2020年12月3日，原告在工作期间被十字镐溅起的石渣崩伤右眼。后原告在中国人民解放军第四七四医院就诊，诊断结果为：右眼角膜云翳、右眼球钝挫伤、右眼视网膜震荡伤，医嘱休息时间：2020年12月4日至2020年12月11日共7天，2020年12月14日至2020年12月21日共7天，2020年12月21日至2020年12月28日共7天。原告支付医疗费1，130.87元。2021年1月11日，神华公司向汇神州公司发出《关于边维平退回新疆汇神州企业服务有限公司的函》，主要内容为：原告于2020年12月12日至12月31日累计旷工20日，违反规章制度，将原告退回汇神州公司。2021年1月21日，汇神州公司作出除名通知，以原告于2020年12月12日至2020年12月31日期间没有请假手续，无故旷工20天为由，将原告除名。2021年2月9日，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告受伤为工伤。2021年3月，原告向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1．被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金120，713.91元；2．被申请人给予出具解除劳动合同证明书。该仲裁委员会于2021年4月8日作出裁决，驳回了原告的仲裁请求。2021年4月16日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，认定原告为十级伤残。原告离职前12个月平均工资为9，285.68元。汇神州公司已支付原告2020年11月工资9，403.15元、2020年12月工资8，659.19元。        一审法院认为，关于被告应否支付原告违法解除劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”原告受伤经认定属工伤，构成十级伤残，且医院医嘱休息时间为：2020年12月4日至2020年12月11日共7天，2020年12月14日至2020年12月21日共7天，2020年12月21日至2020年12月28日共7天。在此期间，原告无法正常上班，不属于无故旷工，汇神州公司以原告于2020年12月12日至2020年12月31日期间无故旷工为由将原告除名，违反法律规定。故汇神州公司应支付原告赔偿金46，428.4元（9，285.68元／月×2.5月×2）。对原告诉讼请求中超过部分，一审法院不予支持。关于被告应否支付原告离岗后职业病检查费1，130.87元问题。《中华人民共和国职业病防治法》第二条规定：“本法所称职业病，是指企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病。”原告因工伤在中国人民解放军第四七四医院就诊，支付医疗费1，130.87元，不属于职业病检查费用。故对原告要求被告支付离岗后职业病检查费1，130.87元的诉讼请求，一审法院不予支持。关于被告应否支付原告2020年11月、12月工资的问题。由原告提交的银行流水证实被告已支付原告2020年11月工资9，403.15元、2020年12月工资8，659.19元，故对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。遂判决：一、被告新疆汇神州企业服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告边维平非法解除劳动合同赔偿金46，428.4元；二、驳回原告边维平的其他诉讼请求。        本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人边维平向本院提交：边维平个人工伤保险费对账单一份，拟证实边维平2014年5月进入汇神州公司工作至2020年11月30日，其应享受六年六个月的违法解除劳动合同经济赔偿金。经质证，汇神州公司对该证据不认可，边维平是2018年来到公司，之前与其他公司签订劳动合同，与汇神州公司无关。本院对该证据综合认定。上诉人汇神州公司未向本院出示证据。        本院认为，本案的争议焦点为：上诉人汇神州公司解除与上诉人边维平之间的劳动合同是否违法，是否应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金及赔偿金如何计算？上诉人边维平上诉请求的职业病检查费、交通费、2020年11月、12月工资及每年要求多发一个月的工资是否应当得到支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条对于用人单位行使劳动合同的解除权作出了限制性的规定。本案中，上诉人汇神州公司于2021年1月21日作出除名通知，以上诉人边维平于2020年12月12日至2020年12月31日期间没有请假手续，无故旷工20天为由，将上诉人边维平除名，该时间在上诉人边维平工伤医疗期间内，上诉人汇神州公司明知上诉人边维平在工作中受伤，在工伤医疗期间内以上诉人边维平未履行请假手续旷工为由解除与上诉人边维平的劳动合同，属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的违法解除劳动合同的情形，故上诉人汇神州公司应该按照经济补偿标准的二倍向上诉人边维平支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定及上诉人边维平离职前12个月的平均工资，一审法院确认上诉人汇神州公司应支付上诉人边维平赔偿金46，428.4元（9，285.68元／月×2.5月×2）并无不当，本院予以维持。        对于上诉人边维平要求的职业病检查费、交通费1，690.87元问题。《中华人民共和国职业病防治法》第二条规定：“本法所称职业病，是指企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病。”上诉人边维平因工伤在中国人民解放军第四七四医院就诊，支付医疗费、交通费1，690.87元，不属于职业病检查费用。一审法院对此不予支持并无不当，本院予以维持。        对于上诉人边维平要求的2020年11月、12月工资问题。上诉人边维平提交的银行流水显示上诉人汇神州公司已支付上诉人边维平2020年11月工资9，403.15元、2020年12月工资8，659.19元，故一审法院对此不予支持并无不当，本院予以维持。        综上所述，上诉人汇神州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人边维平的上诉请求亦不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费20元，由上诉人新疆汇神州企业服务有限公司负担10元，由上诉人边维平负担10元。        本判决为终审判决。        审判长    高玉莲审判员    阿孜古丽·司马义审判员    马雪静二〇二一年九月十五日法官助理    袁蕾蕾书记员    糟晓晨>>