河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终2123号上诉人（原审原告）：李珊珊，女,1982年11月10日出生,汉族,住河南省陕县。委托诉讼代理人：樊良启、李猛，河南六均律师事务所律师。上诉人(原审被告)：禹州市小杉百货超市，住所地河南省许昌市禹州市古城镇龙屯村。经营者：乔军强。委托诉讼代理人：郑慧广，河南启法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：秦红霞，女,1967年9月8日出生,汉族,住河南省许昌市禹州市。被上诉人（原审被告）：武小彬，男,1969年5月30日出生,汉族,住河南省许昌市禹州市。二被上诉人委托诉讼代理人：周要军，河南启法律师事务所律师。上诉人李珊珊、禹州市小杉百货超市因与被上诉人秦红霞、武小彬工伤保险待遇纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2021）豫1081民初1563号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李珊珊的委托诉讼代理人樊良启、李猛，上诉人禹州市小杉百货超市的委托诉讼代理人郑慧广、被上诉人秦红霞、武小彬的委托诉讼代理人周要军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李珊珊上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院适用法律错误，上诉人主张的一次性伤残补助金具有事实和法律依据。禹州市小杉百货超市没有为李珊珊缴纳工伤保险，李珊珊不能从工伤保险基金按月领取伤残津贴。李珊珊可以选择按月享受一次性领取待遇，也可以选择解除劳动关系，一次性享受工伤保险待遇，故一审法院认定支付伤残津贴的前提是与用人单位保留劳动关系由用人单位按月发放伤残津贴错误。二、一审法院对李珊珊工资标准认定错误，李珊珊的平均工资应为5133元，一次性伤餐补助金、停工留薪期待遇和经济补偿金计算错误。三、被上诉人武小彬、秦红霞依法承担连带责任。四、一审法院对护理费适用法律错误；五、一审法院关于养老保险待遇损失不予支持认定错误。禹州市小杉百货超市辩称，本案不属于工伤，禹州市小杉百货在2018年12月5日注册成立，之前不是工伤保险条例当中规定的用人单位。李珊珊发生交通事故时，更不可能在未成立的用人单位上班。李珊珊发生交通事故时，与经营者是雇佣关系，不应享受工伤保险待遇。秦红霞、武小彬辩称，本案系工伤保险待遇纠纷，是用人单位与劳动者之间的纠纷，李珊珊认定为工伤，又要求秦红霞、武小彬承担连带责任存在逻辑错误。秦红霞、武小彬与禹州市小杉百货超市无任何实际牵连，禹州市小杉百货超市由乔军强独立经营，二答辩人不应成为本案的诉讼参与人。禹州市宏图连锁超市龙屯店与禹州市小杉百货超市也无任何关系。禹州市小杉百货超市上诉请求：撤销原判，依法发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：李珊珊与禹州市小杉百货超市之间是雇佣关系，不存在劳动合同关系，本案不属于工伤，禹州市小杉百货超市不应承担赔偿责任。交通事故赔偿与工伤保险待遇竞合时，停工留薪期待遇本质上属于工资、陪护费与交通事故纠纷的“护理费”性质相同、残疾辅助器具费属于医疗费，上述三项费用不属于“双赔”范围。李珊珊辩称，同上诉意见。秦红霞、武小彬辩称，与本案无关，不承担赔偿责任。李珊珊向一审法院起诉请求：1、依法判令于开庭之日解除李珊珊与禹州市小杉百货超市之间的劳动关系；2、依法判令禹州市小衫百货超市、武小彬、秦红霞支付李珊珊一次性伤残补助金107793元、一次性伤残津贴1801683元、停工留薪期工资107793元、住院期间伙食补助费4200元、护理费46246.97元、交通费4200元、营养费4200元、鉴定费540元、解除合同经济补偿金61596元、养老保险待遇损失61596元、残疾辅助器具费426600元等共计2626447.97元。一审法院认定事实：一、2008年5月20日，李珊珊入职禹州市小杉百货超市。二、2018年11月17日13时10分许，禹州市小杉百货超市职工李珊珊驾驶两轮电动车上班途中，在古城镇河南平禹煤电公司一矿（以下简称平禹一矿）门口与平禹一矿执行工作的苏志峰驾驶的无号牌铲车相撞，造成车辆损坏、李珊珊受伤的交通事故。后禹州市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定苏志峰负事故全部责任，李珊珊无责任。事故发生后，李珊珊经禹州市人民医院急救后当日转至河南省洛阳正骨医院住院治疗，后先后在郑州大学第一附属医院、禹州市人民医院住院治疗，分别住院42天、33天、135天。李珊珊住院期间行骨盆骨折固定架复位术及左下肢开放伤多处扩创、负压吸引、左腘动脉修复术、左腿开放骨折清创术＋VSD置入术、左大腿截肢术、慢性溃疡修复术等。出院时被诊断为左下肢截肢术后、骨盆骨折术后。出院医嘱：建议转上级医院进一步治疗；必要时行，骨盆陈旧性骨折植骨内固定术；若有不适（局部疼痛、活动受限等），及时来院复查。李珊珊花费医疗费共计592265.87元，其中588516.30元医疗费由苏志峰单位平禹一矿垫付，李珊珊进行门诊、复查、外购药物及急救用材料费用共计3749.57元。三、2019年9月12日，法院受理李珊珊诉苏志峰、平禹一矿机动车交通事故责任纠纷一案。2020年4月20日，法院作出（2019）豫1081民初5754号民事判决，该判决认定，2019年7月23日，郑州严实法医临床司法鉴定所接受法院委托对李珊珊伤情进行鉴定后，作出郑严实司鉴所［2019］临鉴字第300号司法鉴定意见书，其鉴定结论为：李珊珊左下肢损伤后行左大腿截肢术，左股骨中段以远缺如，构成六级伤残；李珊珊骨盆两处以上骨折，畸形愈合，构成十级伤残。2020年1月2日，山东省正邦假肢赔偿鉴定中心接受法院委托对李珊珊安装假肢价格、使用年限、安装费用、更换次数、日常维护等费用进行鉴定后，作出鉴定报告，其鉴定结论为：李珊珊普通适用型假肢配置费用为35000元（配置类型：GB14722）；假肢更换期限为每四年更换一次；假肢装配第1年免费维修，以后每年的维护费为假肢单价的6％，残疾辅助器具为不可分割产品，不满一次建议按一次计算；假肢更换次数可参照河南省人均寿命计算；假肢训练时间：为更好掌握和操作使用假肢，首次装配假肢需进行功能训练30天，功能训练费每天120元，以后装配假肢不需要功能训练，不产生训练费；假肢配置的费用不包含配置假肢时的交通、食宿及护理费用。案涉铲车所有人为平禹一矿，苏志峰系该矿职工，事故发生时苏志峰驾驶车辆系职务行为，该铲车未投保交强险和其他保险。平禹一矿已向李珊珊预付费用670000元，其中588516.30元为垫付的医疗费。事故发生前李珊珊系禹州市小杉百货超市职工，其定残时为36周岁；李珊珊与丈夫刘亚峰生育有一子一女，李珊珊定残时其儿子刘丰源、女儿刘禹彤分别为3周岁、10周岁；李珊珊为治疗购买手动轮椅、拐杖、洗澡凳，费用共计1760元，李珊珊住院期间其丈夫刘亚峰为陪护租赁房屋而支出住宿费2368元。据此，法院判决：平禹一矿于判决生效之日起五日内赔偿李珊珊各项损失共计975728.95元（不含已垫付款项670000元），并驳回李珊珊的其他诉讼请求。现该判决已生效。四、2020年1月10日，李珊珊所受事故伤情被禹州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年7月20日，许昌市劳动能力鉴定委员会鉴定李珊珊伤残等级为四级，符合配置辅助器具左下肢假肢条件，李珊珊为劳动能力鉴定支出鉴定费用540元。禹州市小杉百货超市未依法缴纳工伤保险费用。2020年9月10日，李珊珊以禹州市小杉百货超市为被申请人，武小彬、秦红霞为第三人向禹州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，禹州市劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月7日作出禹劳人仲案字［2020］第73号仲裁裁决：禹州市小杉百货超市支付李珊珊一次性伤残补助金79934.82元，停工留薪期待遇45677元，伤残津贴37112.66元（2854.82元／月×13个月，自2019年12月至2020年12月），住院伙食补助费4365元，陪护费14352.69元，假肢费用35000元，假肢维护费6300元，以上共计222742.17元；由禹州市小杉百货超市于本裁决生效后10日内一次性支付给李珊珊；禹州市小杉百货超市自2021年1月起按月支付李珊珊伤残津贴2854.82元，伤残津贴随国家政策调整而调整；驳回李珊珊的其他仲裁请求。一审法院认为，本案为工伤保险待遇纠纷案。法院根据认定的案件事实作如下研判分析：一、《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系”。但鉴于禹州市小杉百货超市没有为李珊珊缴纳工伤保险，李珊珊要求解除劳动关系，主张禹州市小杉百货超市一次性支付相关费用，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项，《河南省工伤保险条例》第二十四条第二款之规定，从保护受害者利益的角度，法院确认解除李珊珊与禹州市小杉百货超市之间的劳动关系，李珊珊应享受的工伤保险待遇一次性得到赔偿。二、关于一次性伤残补助金、停工留薪期待遇。仲裁裁决根据法院已生效（2019）豫1081民初5754号民事判决，确定以上一统计年度河南省居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资45677元，计算李珊珊的一次性伤残补助金为79934.82元（3806.42元／月×21个月）、停工留薪期待遇计算为45677.04元（3806.42元／月×12个月），不违反法律规定，法院予以确认。三、关于经济补偿金。因法院依法确认解除李珊珊与禹州市小杉百货超市的劳动关系，故禹州市小杉百货超市应向李珊珊支付12个月工资45677.04元（3806.42元／月×12个月）作为经济补偿金。四、关于一次性伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％，二级伤残为本人工资的85％，三级伤残为本人工资的80％，四级伤残为本人工资的75％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费”。支付伤残津贴的前提是与用人单位保留劳动关系由用人单位按月发放伤残津贴，本案中李珊珊要求与禹州市小杉百货超市解除劳动合同，故对其要求禹州市小杉百货超市支付一次性伤残津贴的主张，因无法律依据，法院不予支持。五、关于住院伙食补助费、陪护费、交通费，鉴定费。根据《河南省人社厅关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》豫人社工伤（2012）15号规定，工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费，其中洛阳正骨医院及禹州市人民医院按20元／天／人计算为20元／天×（42＋135）天=3540元，郑州大学第一附属医院按25元／天／人计算为825元（25元／天×33天）。关于陪护费，根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》“豫人社工伤（2012）15号”第十六条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在的单位派人陪护或者按照统筹地区上半年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费。”本案医疗机构出具证明显示李珊珊住院期间需要陪护，其中2017年为44天，2018年为166天，且禹州市小杉百货超市未派人陪护，故陪护费分别按2017年许昌市职工月平均工资4439元、2018年河南省职工月平均工资5346元计算为2604.21元（4439元÷30天×44天×40％）、11832.48元（5346元÷30天×166天×40％）。关于交通费，结合李珊珊住院天数、医院所在地以及交通票据等情况，法院酌定为3000元。关于鉴定费，李珊珊为劳动能力鉴定支出540元，法院予以认定。六、关于残疾辅助器具费问题。因李珊珊由第三人侵权造成的工伤事故，故除本案工伤医疗费用外，禹州市小杉百货超市还应当支付李珊珊安装假肢费用413000元（35000×10＋35000×6％×3×10）、假肢功能训练费按每天120元计算为3600元（120×30）、配置假肢时的交通费、食宿费及护理费按每个周期1000元计算为10000元（1000×10）。七、关于养老保险待遇损失问题。因李珊珊未提供社会保险经办机构不能补办的证明，故法院对李珊珊该请求不予支持。综上，李珊珊应得到赔偿金额共计620230.59元。对李珊珊超出部分及要求武小彬、秦红霞共同担赔偿责任的诉求，因其提供的证据不充分，法院不予支持。关于禹州市小杉百货超市辩称已支付李珊珊损失83500元，因其提供的证据载明的收款人并非李珊珊，且李珊珊不予认可，故其该辩称主张不成立。判决：一、解除李珊珊与禹州市小杉百货超市之间的劳动关系。二、禹州市小杉百货超市于判决生效后十日内支付李珊珊各项损失共计620230.59元。三、驳回李珊珊的其他诉讼请求。四、驳回禹州市小杉百货超市的诉讼请求。本案受理费20元，由禹州市小杉百货超市负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，禹州市小杉百货超市上诉称本案李珊珊不构成工伤，经查，2020年1月10日，李珊珊所受事故伤情被禹州市人力资源和社会保障局认定为工伤，禹州市小杉百货超市亦未在法定期间内提出异议，一审认定李珊珊所受事故伤情认定为工伤具有事实和法律依据。关于伤残津贴问题。《河南省工伤保险条例》第二十四条第二款之规定，四级工伤伤残农民工，可以选择一次性享受或长期享受工伤保险待遇。据上可知，对一次性或长期工伤保险待遇，劳动者有权选择其中之一。伤残津贴是社会保险对工伤保险待遇对工伤职工的一种经济补偿，一般是长期待遇，不是一次性工伤保险待遇。本案中李珊珊要求解除劳动合同并享受一次性工伤保险待遇，一审不支持伤残津贴正确。李珊珊上诉称其工资标准应按月工资5133元，双方均未提供有效证据证明李珊珊月工资标准的情况下，一审采用生效文书认定的李珊珊月工资标准并无不当。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在的单位派人陪护或者按照统筹地区上半年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费。本案中，用人单位未派人陪护，一审按照统筹地区上半年度职工月平均工资40％的标准按月计算陪护费符合法律规定。本案用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且李珊珊未提供社会保险机构不能补办的证据，不符合人民法院此类纠纷的受理标准，一审不予支持并无不当。工伤保险待遇责任的承担主体为用人单位。禹州市小杉百货超市作为李珊珊的用人单位应依法承担工伤保险待遇责任，李珊珊要求秦红霞、武小彬承担连带责任没有事实和法律依据。综上所述，李珊珊、禹州市小杉百货超市的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40元，由李珊珊负担20元、禹州市小杉百货超市负担20元。本判决为终审判决。审判长  古绍禹审判员  肖永强审判员  刘贺举二〇二一年九月九日书记员  马小净执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口