天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终5986号上诉人（原审被告、并案原告）：北京协平保安服务有限公司，住所地北京市朝阳区新房路3号院4号楼2层211室。法定代表人：郝谱，经理。委托诉讼代理人：苏鹏，北京紫垠律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：赵文和，男，1969年4月13日出生，汉族，住天津市蓟州区。上诉人北京协平保安服务有限公司因与被上诉人赵文和劳动争议一案，不服天津市蓟州区人民法院（2020）津0119民初3971号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。北京协平保安服务有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判。2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：劳动者要求支付加班费，应由劳动者提供证据证明存在加班事实。一审判决已认定上诉人对被上诉人依法适用综合计算工时制，被上诉人并未提交证据证明其在综合计算工时工作制下存在加班事实。一审判决在计算加班工资时计算方法错误。在综合计算工时制中，不存在休息日加班概念，不需要考虑双休日工作情形，计算加班费的方法不同于标准工时制。在计算2018年3月23日至2020年2月22日法定节假日加班费时，由于一审法院已将此期间全部周六认定为加班，当法定节假日同时是周六日的情形时，一审法院重复计算了延时加班费和法定节假日加班费。赵文和未提交书面答辩意见。赵文和向一审法院起诉请求：1.判令北京协平保安服务有限公司给付赵文和终止劳动合同经济补偿金7500元；2.判令北京协平保安服务有限公司给付赵文和未提前30日通知终止劳动合同经济补偿金2900元；3.判令北京协平保安服务有限公司给付赵文和20天带薪年休假工资1966元（2019年2月21日至2020年2月21日）；4.判令北京协平保安服务有限公司给付赵文和休息日及法定节假日加班工资74802元；5.判令北京协平保安服务有限公司给付赵文和两年年假补贴差额1100元；6.判令北京协平保安服务有限公司给付赵文和延时加班工资差额5338元；7.诉讼费由北京协平保安服务有限公司负担。庭审中，赵文和变更第五项诉讼请求为：判令北京协平保安服务有限公司给付赵文和2018年2月21日至2019年2月21日年假补贴差额4993元，其他诉求无变化。北京协平保安服务有限公司向一审法院起诉请求：1.判令北京协平保安服务有限公司无须支付赵文和经济补偿金7500元；2.判令北京协平保安服务有限公司无须支付赵文和休息日加班工资14004元。一审法院认定事实：对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：赵文和提交：证据1.通话记录截图3张，拟证实疫情期间赵文和要求管吃住，保安队长范春生不满，以合同到期为由予以辞退，以及通过联系同事刘小军，才联系到项目经理刘志强，得以解决吃饭问题。证据2.保安员（工）辞职申请表照片打印件一张，拟证实北京协平保安服务有限公司要求赵文和在该辞职申请表上签字，但赵文和因不愿离职未签，且证实2020年2月21日晚赵文和已经开始上夜班的情况。微信群截图一张，拟证实赵文和于2020年2月21日被移除工作群。2020年2月22日2:10分拍摄的岗亭照片打印件一张，拟证实赵文和当时正在上夜班。2020年2月22日7:05分拍摄的打卡机照片打印件一张，拟证实当天是周六，赵文和在加班。上述证据同时证实赵文和工作时间为2020年2月21日晚7点至2020年2月22日早7点。证据3.照片打印件4张，拟证实赵文和周六日加班的事实。证据4.微信截图一张，照片打印件3张，拟证实三个门岗需24小时值班，除范树龙为售楼处人员外，其余7人均需12小时值班，未安排周六日倒休。证据5.微信群成员截图2张，赵文和自行列明的各保安人员排班情况，拟证实6个岗位需24小时值班，只有每人上12小时节假日不休才能完成工作，证实赵文和每天上班12小时，节假日未休。证据6.银行交易明细12张，拟证实干满一年每月工资递增50元，年假补贴800元，北京协平保安服务有限公司未支付过加班费。证据7.光盘一张、照片打印件2张，拟证实2019年12月16日赵文和在小区门口参加扫雪。对上述证据，北京协平保安服务有限公司发表了质证意见。经审查，一审法院认定意见如下：证据1仅能体现有过通话，不能反映通话内容，不予采信。对证据2中的辞职申请表，因系空白表格，不予采信。对微信群截图的真实性予以采信。对两张照片，不能反映与原、被告之间有关联，不予采信。对证据3中2018年11月18日（周日）、2019年9月16日（周一）的照片予以采信，对其余两张照片因不能证实与赵文和有关联，不予采信。对证据4中的微信群截图予以采信，对三张照片打印件因比较模糊，且不能反映与赵文和之间有关联，不予采信。对证据5的微信群成员截图予以采信。对证据6的银行交易明细，北京协平保安服务有限公司对其真实性认可，予以采信。对证据7因不能反映与赵文和有关联，不予采信。北京协平保安服务有限公司提交：证据1.2014年3月27日北京市朝阳区人力资源和社会保障局行政许可决定书和北京市企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制审批表，2017年4月1日北京市朝阳区人力资源和社会保障局准予行政许可决定书和北京市企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制审批表，拟证明赵文和实行综合计算工时工作制，2017年2月至2019年7月不存在延时加班，2019年8月至2020年2月期间已按综合工时足额发放加班费。证据2.2018年3月1日、2019年2月21日双方签订的劳动合同书复印件各一份，拟证实劳动合同的时间及双方曾签订劳动合同的事实。证据3.赵文和2018年3月至2020年2月工资明细、2018年3月至2020年2月北京协平保安服务有限公司考勤表，拟证实北京协平保安服务有限公司按照法律规定执行考勤制度，赵文和每周工作时间不超44小时，每月工作时间不超176小时，且公司已按照规定支付了加班费。对上述证据，赵文和发表了质证意见。经审查，一审法院认定意见如下：赵文和认可证据1、2的真实性，予以采信。关于证据3，因庭审中，北京协平保安服务有限公司代理人认可赵文和自2019年8月开始上夜班，到岗时间为晚7点，离岗时间为早7点，该陈述明显与北京协平保安服务有限公司提交的考勤表不一致，且考勤表无赵文和签字确认，再结合赵文和提交的微信工作群截图能够证实北京协平保安服务有限公司实行打卡考勤，经一审法院庭审中责令北京协平保安服务有限公司五日内提交赵文和的原始打卡记录，而北京协平保安服务有限公司未能提交，应承担相应的法律后果，故对北京协平保安服务有限公司提交的赵文和工资明细和考勤表，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：赵文和于2017年2月入职北京协平保安服务有限公司从事保安工作，双方每年签订一次一年期劳动合同。2019年2月21日，双方签订期限自2019年2月21日至2020年2月20日的劳动合同，合同约定赵文和的岗位职责为按照北京协平保安服务有限公司的安排完成规定的守护、巡逻、押运、技术防范等任务，做好防火、防盗、防破坏、防灾害事故工作，维护客户单位的安全和秩序；北京协平保安服务有限公司安排赵文和执行综合计算工时制度等内容。上述合同到期后，双方未续订劳动合同。北京市朝阳区人力资源和社会保障局分别于2014年3月27日、2017年4月1日作出行政许可决定书，同意北京协平保安服务有限公司实行综合计算工时工作制、不定时工作制，有效期均为三年。2020年3月23日，赵文和申请仲裁，要求北京协平保安服务有限公司支付：1.终止劳动合同经济补偿金7500元；2.未提前30天通知终止劳动合同经济补偿金2900元；3.带薪年假工资20天1966元；4.补缴双方劳动合同存续期间的社会基本养老保险（当庭取消）；5.休息日及法定节假日加班工资74802元；6.补足两年年假补贴差额1100元；7.延时加班工资差额5338元。天津市蓟州区劳动人事争议仲裁院于2020年6月10日作出津蓟劳人仲裁字（2020）第81号裁决书，裁决：1.北京协平保安服务有限公司支付赵文和经济补偿7500元、休息日加班工资14004元；2.对赵文和的其他请求未予支持。双方均对该仲裁裁决不服，诉至法院而成讼。赵文和提交的银行交易明细显示，赵文和2019年3月至2020年2月工资数额分别为：1960元、2876元、2076元、2076元、2076元、2076元、3676元、2876元、2783元、2876元、2876元、2258元。庭审中，原、被告均认可每年发放年假补贴800元，且赵文和自认自2019年8月1日起至2020年1月份工资中均包含加班费800元，2020年2月份工资中包含加班费551元。因赵文和2019年3月、11月和2020年2月工资低于天津市最低工资标准，故该3个月按照2050元予以核算，再扣除年假补贴和加班费后，赵文和离职前月平均工资数额为2069.5元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原、被告之间的劳动关系系因合同到期而终止，且北京协平保安服务有限公司未提交维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同而赵文和不同意续订的相关证据，故根据法律规定，北京协平保安服务有限公司依法应支付赵文和经济补偿金。关于经济补偿金的数额，因赵文和在北京协平保安服务有限公司工作3年，在扣除未休年休假工资数额800元及加班费外，赵文和离职前月平均工资数额为2069.5元，故北京协平保安服务有限公司应支付赵文和经济补偿金6208.5元（2069.5×3）。北京协平保安服务有限公司主张不应支付经济补偿金，于法无据，不予支持。关于赵文和主张的未提前30日通知终止劳动合同经济补偿金的请求，因双方之间的劳动关系系因劳动合同期满而终止，其不符合劳动合同法第四十条规定的情形，故对该请求，不予支持。关于带薪年假工资，赵文和主张系入职时公司承诺工作满一年享受20天的带薪年假，属奖励性质，但庭审中未提交相应证据证实，且北京协平保安服务有限公司不予认可，故对赵文和要求20天带薪年假工资的主张，不予支持。庭审中，双方均认可北京协平保安服务有限公司已支付赵文和两年的带薪年假工资各800元，且北京协平保安服务有限公司在仲裁答辩时并未提出时效抗辩，经核算，北京协平保安服务有限公司应补足2018年2月至2020年2月的带薪年假工资差额302.99元（2069.5÷21.75×5×2×200%-800×2）。关于加班费一节，根据相关规定，劳动者主张的两年以上的加班事实，应当提供证据予以证明，两年的起算时间为劳动者提起劳动争议仲裁之日。赵文和主张2018年3月23日之前的加班费，因未提交初步证据证实其存在加班的事实，故对2018年3月23日之前的加班费，不予支持。关于2018年3月23日至2020年2月22日期间的加班费，因北京协平保安服务有限公司提交的考勤表不予采信，且其未能提交原始的考勤记录，应承担举证不能的法律后果，故一审法院采信赵文和陈述的自2018年3月23日至2019年7月31日每天工作时长8小时，2019年8月1日至2020年2月22日每天工作时长12小时的陈述，分段进行计算。关于2018年3月23日至2019年7月31日期间的加班费，因赵文和每天工作8小时，共计加班142天，且执行综合工时工作制度，故北京协平保安服务有限公司应支付该期间延时加班费20266.83元（2069.5÷21.75×142天×150%）。2019年8月1日至2020年2月22日，赵文和夜班工作时间虽然为12小时，但其劳动强度与工作时间明显不一致，且其工作性质属长期处于等待状态，等待期间有休息场所可以适当休息，将12小时完全认定为工作时间明显不合理，酌情折算为10小时。2019年8月1日至2020年2月22日期间赵文和加班874小时，且执行综合工时工作制度，故北京协平保安服务有限公司应支付赵文和延时加班费15592.61元（2069.5÷21.75÷8×874×150%）。关于法定节假日加班费，2018年3月23日至2020年2月22日期间赵文和法定节假日加班22天，其中2018年3月23日至2019年7月31日期间法定节假日加班共计14天，每天8小时，2019年8月1日至2020年2月22日期间法定节假日加班共计8天，每天10小时，故北京协平保安服务有限公司应支付赵文和法定节假日加班费6850.76元（2069.5÷21.75×14×300%＋2069.5÷21.75÷8×8×10×300%）。综上，北京协平保安服务有限公司共应支付赵文和加班费合计42710.2元（20266.83＋15592.61＋6850.76）。因赵文和认可北京协平保安服务有限公司已发加班费5351元（800元×6＋551），应予扣减。综上，北京协平保安服务有限公司应支付赵文和加班费差额共计37359.2元。一审法院判决：一、由北京协平保安服务有限公司支付赵文和经济补偿6208.5元、带薪年休假工资差额302.99元、加班工资差额37359.2元，以上合计43870.69元，于本判决生效之日起五日内付清；二、驳回赵文和、北京协平保安服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由赵文和负担。并案案件受理费10元，由北京协平保安服务有限公司负担。一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于经济补偿金问题。双方当事人之间的劳动关系系因合同到期而终止，且上诉人未提交维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同而赵文和不同意续订的相关证据，故根据法律规定，上诉人依法应支付赵文和经济补偿金。上诉人主张不支付经济补偿金，依据不足，不予支持。关于加班费差额问题。因上诉人认可被上诉人自2019年8月开始上夜班，其陈述与提交的考勤表不一致，考勤表无被上诉人签字确认且被上诉人提交的微信工作群截图证实实行打卡考勤，上诉人未提交原始打卡记录，故一审法院对上诉人提交的被上诉人工资明细和考勤表不予采信，并无不当。关于2018年3月23日至2020年2月22日期间的延时加班费，因上诉人提交的考勤表与工资明细不能作为证据使用，故一审法院采信被上诉人陈述的2018年3月23日至2019年7月31日每天工作时长8小时，2019年8月1日至2020年2月22日每天工作时长12小时的陈述，分段进行计算，并无不当。上诉人虽施行综合工时制，但在综合计算工时周期内，平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同，超过部分视为延长工作时间并应支付加班费。一审法院根据2018年3月23日至2019年7月31日以及2019年8月1日至2020年2月22日期间的延时加班情况，区分休息日加班及法定节假日加班情况，分别计算的相关加班费数额，二者之间不存在重复计算问题。上诉人的上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于带薪年休假工资差额问题。庭审中，双方均认可上诉人已支付被上诉人两年的部分带薪年假工资，上诉人在仲裁答辩时并未提出时效抗辩，一审法院核算后支持被上诉人带薪年假工资差额，计算无误，本院予以维持。综上所述，北京协平保安服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北京协平保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二一年九月六日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；