广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终19538号上诉人（原审原告）：广东金航珠宝科技有限公司，住所地广州市荔湾区德星路九号负一层A区16号铺。法定代表人：吴金标，职务：董事。委托诉讼代理人：王子波，福建壶兰（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈建兴，福建壶兰（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄炜桦，男，汉族，住xxxxx。上诉人广东金航珠宝科技有限公司（以下简称金航公司）因与被上诉人黄炜桦劳务争议纠纷一案，不服广东省广州市荔湾区人民法院（2021）粤0103民初2452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月4日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，于2021年8月24日公开开庭审理了本案。上诉人金航公司的委托诉讼代理人王子波、被上诉人黄炜桦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金航公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第三项，依法改判金航公司无需向黄炜桦支付工资差额13500元及未签劳动合同二倍工资差额24000元；2.本案一审、二审诉讼费用由黄炜桦承担。事实和理由：一、一审认定事实错误，金航公司已足额向黄炜桦支付工资，并无拖欠。黄炜桦于2019年7月在金航公司处工作，担任总经理一职，月工资为12000元。金航公司已依法向黄炜桦支付了7月份和8月份的工资，不曾拖欠黄炜桦工资。9月中旬，金航公司发现黄炜桦通过公司的工作手机挪用公款，金航公司多次联系黄炜桦回公司处理该事情，但黄炜桦却再未回到公司工作。黄炜桦在未递交书面辞呈的情况下擅自离职，给公司造成严重的损失。二、一审认定事实错误，黄炜桦不签订劳动合同的行为其自身存在严重失职。黄炜桦作为公司总经理，全面负责公司管理事务，该事实黄炜桦在穗越劳人仲案[2020]1488号仲裁裁决书中“申请人主张的入职时间及任职情况与民事诉状中的事实与理由部分的内容一致”予以确认。黄炜桦并非公司的一般劳动者，而是高级管理人员，代表公司实施管理行为，可推定其已具备作为公司总经理所需要的知识和技能，且熟悉该领域的工作内容，对劳动法律、法规的熟悉程度应远超一般劳动者，应明确知道用人单位未与劳动者签订劳动合同的不利后果，即便公司未主动与其签订劳动合同，其本人也应当提出与公司签订。本案中，黄炜桦不仅有义务提醒和督促公司和劳动者签订劳动合同，也有义务向公司提出要求与自己签订劳动合同，如果其不能证明要求公司与自己签订劳动合同，则属于没有履行工作职责的失职行为，应由其自行承担相应后果。关于公司高管未签书面劳动合同应否支付二倍工资的问题，《最高人民法院公报》2018年第7期（总第261期）公布的刘丹萍与南京仁创公司劳动争议案件中，已明确应由公司高管负责举证证明其曾主动要求公司与其签订劳动合同，否则不予支持二倍工资差额。本案案情与该案基本一致，故黄炜桦在未尽举证责任的情况下，应不予支持二倍工资的诉讼请求。三、一审法院的判决有违公平公正和诚实信用原则。黄炜桦作为公司总经理，其有勤勉工作的义务。劳动法中的遵守职业道德，包括但不限于劳动者应当诚实信用、对公司忠诚、努力完成工作任务等，总经理同样不例外，全面开展公司管理事务、避免劳动纠纷、保障公司合法运营是其职责所在。劳动者因自己的失职行为或不作为反而可以获取更大的利益，这种结果不仅违背公平公正原则，同时也违背诚实信用原则。因此，一审判决金航公司向黄炜桦支付未签订劳动合同二倍工资差额24000元是错误的，应予纠正。黄炜桦辩称，不同意金航公司的上诉请求，同意一审判决。一审法院认定事实：双方有争议的事项为第一、六、七、八项，其他事项双方无争议。一、入职时间：金航公司主张黄炜桦入职时间为2019年7月5日，黄炜桦主张其于2019年7月1日入职，提交了金航公司起诉黄炜桦的（2020）粤0103民初6678号民事诉状，诉状载显“事实和理由：黄炜桦2019年7月1日在金航公司任职经理一职”，黄炜桦称金航公司在该案中自认其于2019年7月1日入职。一审法院认为，金航公司在（2020）粤0103民初6678号案中自行书写的民事诉状中称黄炜桦于2019年7月1日入职，本案中又主张黄炜桦2019年7月5日入职，前后矛盾，故对金航公司主张不予采信，确认黄炜桦于2019年7月1日入职金航公司处。二、签订书面劳动合同时间：未签订。三、职位：经理。四、劳动关系存续期间：劳动仲裁裁决确认双方在2019年7月1日至2019年10月31日期间存在劳动关系，双方均未对此提起诉讼，视为对该项裁决的认可，故一审法院认定金航公司、黄炜桦在2019年7月1日至2019年10月31日期间存在劳动关系。五、工资支付情况：金航公司法定代表人于2019年8月16日向黄炜桦转账7月工资10500元，2019年9月18日转账12000元（备注黄炜桦八月份工资）。六、工资标准：黄炜桦主张每月工资20000元，金航公司在2019年7月-10月只发了两次工资合计22500元，加上其收到客户支付的部分货款包含9月14日880元、9月23日2160元、9月29日30000元与金航公司法定代表人协商后用于抵扣工资，故合计收到工资65048元，金航公司尚欠其2019年7月-10月工资14952元未付。另外，一审庭审中，黄炜桦陈述金航公司于2019年10月5日通过金航公司支付宝账户转账给黄炜桦的2万元也是工资。金航公司称黄炜桦月工资为12000元，金航公司没有拖欠工资，不存在协商抵销工资问题。黄炜桦陈述的货款及2019年10月5日支付宝转账的2万元均是客户支付的货款，黄炜桦是总经理，所有的财务都是由其负责，黄炜桦擅自挪用公款，属于职务侵占。一审法院认为，黄炜桦主张其每月工资20000元，金航公司尚欠其工资14952元未付，但其陈述的已收取的工资情况与其主张明显不符，故对其主张不予采信。金航公司主张黄炜桦月工资为12000元，与其向黄炜桦转账支付的工资数额基本相符，一审法院予以采信。七、工资差额：金航公司主张已足额向黄炜桦支付工资，黄炜桦自2019年9月就不知去向，擅自离职，金航公司多次联系黄炜桦回公司处理事务，黄炜桦却再未回到公司工作。为此，金航公司提交了微信聊天记录，载显：2019年9月30日，金航公司法定代表人发“黄总……整个公司领导老是这样都不知去向，底下的员工事情怎么开展，何况今天周一，多久没开会了”；2019年10月10日发“黄总，你这边现在什么情况，连续几天电话一直没接，工作手机关机”；2019年10月15日发“黄总，你这边到底什么情况到公司把事情说清楚，你这么拖到时事情不是你想的那么简单，我在公司等你”等等。黄炜桦对微信聊天记录真实性没有异议，但陈述其9月份在公司办公，其属弹性上班，不需要打卡，10月份家里有事情，没有回公司，但是一直有办公。一审法院认为，对于黄炜桦工作情况，根据金航公司提交的微信聊天记录内容载显，金航公司在2019年9月30日至2020年10月31日期间多次催促黄炜桦打开工作手机、处理相关事情，黄炜桦均未有回复，黄炜桦主张其10月份有办公，但未能提交证据证明，故对黄炜桦主张的10月份工作情况不予采信。一审法院认定黄炜桦在2019年10月份未能为金航公司提供实际劳动，故金航公司主张无需向其支付该月工资合理合法，予以支持。金航公司主张黄炜桦在9月起就未实际工作，但其提交的微信聊天内容载显的最早催促日期为9月30日，现未有其他证据显示黄炜桦在2019年9月未提供劳动，故对金航公司主张的黄炜桦9月未工作的事实不予采纳。对于黄炜桦称其代收的货款抵扣了拖欠的工资，一审庭审中，金航公司对黄炜桦该陈述不予认可，其次，黄炜桦亦未能提交证据证明双方对货款抵扣工资的事实达成了协议，故对黄炜桦所述的抵扣行为不予确认。如前所述，黄炜桦每月工资12000元，现金航公司确认向黄炜桦支付工资22500元，经核算，金航公司还应向黄炜桦支付工资差额13500元（12000×3-22500）。八、未签订书面劳动合同的二倍工资差额：金航公司主张黄炜桦担任公司的总经理一职，负责对公司进行全面管理，其中也包括与公司员工订立劳动合同的具体事务。黄炜桦对不签订劳动合同的行为存在过错，不能由此要求金航公司承担该期间的未签订劳动合同的双倍工资差额。黄炜桦称其在职期间职务是经理，只负责销售，不是总经理，不负责公司的经营管理，公司公章一直在公司法定代表人处，其自行签订劳动合同没有意义。一审法院认为，金航公司称黄炜桦为公司总经理，负责全面工作，包括负责与员工订立劳动合同，但其对黄炜桦的职务未能提交证据予以证明，故一审法院不予采信。黄炜桦于2019年7月1日入职金航公司处，金航公司未在2019年8月1日前与黄炜桦签订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，金航公司应向黄炜桦支付未签订劳动合同二倍工资差额24000元。九、申请仲裁时间：2020年8月28日。十、仲裁请求：1.确认黄炜桦与金航公司于2019年7月1日至2019年10月31日期间存在劳动关系；2.金航公司向黄炜桦支付2019年7月1日至2019年10月31日共四个月拖欠的工资14952元（每月薪酬20000元，合共80000元，期间已收到工资65048元）；3.金航公司向黄炜桦支付解除劳动合同经济补偿金17500元；4.金航公司向黄炜桦支付从2019年8月1日至2019年10月31日共三个月未签订劳动合同双倍工资共计60000元。十一、仲裁结果：穗越劳人仲案〔2020〕1488号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：一、确认黄炜桦与金航公司于2019年7月1日至2019年10月31日期间存在劳动关系；二、金航公司一次性支付黄炜桦2019年7月1日至2019年10月31日期间的工资差额14952元；三、金航公司一次性支付黄炜桦2019年8月1日至2019年10月31日的未签订劳动合同双倍工资差额60000元；四、驳回黄炜桦其他仲裁请求。十二、金航公司向一审法院起诉请求：1.判令金航公司无须向黄炜桦支付工资差额14953元；2.判令金航公司无须向黄炜桦支付未签订劳动合同双倍工资差额60000元；3.判令黄炜桦承担本案诉讼费用。一审法院认为，金航公司、黄炜桦依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条规定，判决如下：一、确认广东金航珠宝科技有限公司与黄炜桦在2019年7月1日至2019年10月31日期间存在劳动关系；二、广东金航珠宝科技有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向黄炜桦支付工资差额13500元；三、广东金航珠宝科技有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向黄炜桦支付未签订劳动合同二倍工资差额24000元；四、驳回广东金航珠宝科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广东金航珠宝科技有限公司负担。对于一审法院查明的事实，本院予以确认。本院另查明，二审期间，黄炜桦提交了证据：微信聊天记录截图、转账记录截图，拟证明2019年6月17日正式入职，岗位为业务部经理，为公司业务负责，双方协定基本月薪为20000元，2019年6月22日公司人员解散，共上班六天，吴金标于2019年6月25日通过微信转账，发放黄炜桦一周工资5000元。2019年7月1日又重新入职，岗位为业务部经理，为公司业务负责，工资为20000元/月。在职期间，公司一直未与黄炜桦签订劳动合同，未为黄炜桦购买社保。2019年8月16日，吴金标通过支付宝发放黄炜桦7月份部分工资10500元，尚欠工资9500元；2019年9月18日，吴金标通过支付宝发放黄炜桦8月份部分工资12000元，尚欠工资8000元；2019年9月、10月工资全部未发，共计40000元。金航公司质证称，对该证据的真实性、合法性由法院认定，关联性不确认；黄炜桦提交的证据没有在举证期间提交，该证据的相关事实一审已经查明，黄炜桦工资12000元，除一审查明之外，黄炜桦收到工资后也没有对12000元工资提出异议。本院认为，金航公司与黄炜桦对双方劳动关系存续期间均无异议，本院予以确认，金航公司虽上诉称其无需向黄炜桦支付工资差额13500元及未签订书面劳动合同的二倍工资24000元，但依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，结合双方陈述及提交的证据可知，对于工资差额问题，因金航公司主张黄炜桦每月工资为12000元且其亦确认已向黄炜桦支付工资22500元，黄炜桦在2019年7月至9月已为金航公司提供了劳动，金航公司并无充足证据证实其已足额向黄炜桦支付了案涉期间的工资，故本院认可一审法院对此问题的分析认定，对于金航公司的此项主张，本院不予支持；对于未签订书面劳动合同的二倍工资问题，因双方在此期间确未签订书面劳动合同，金航公司亦无充分有效的证据证实黄炜桦为公司总经理并负责包括与员工签订劳动合同在内的全面工作，故本院亦认可一审法院对此问题的分析认定，对于金航公司的此项主张，本院亦不予支持。综上，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，一审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广东金航珠宝科技有限公司负担。审判员  刘庆国二〇二一年九月八日书记员  郑燕玲廖子倩