浙江省宁波市中级人民法院民事判决书（2021）浙02民终2691号        上诉人（原审原告、反诉被告）：张喜鸽，女，1980年7月20日出生，汉族，住陕西省西安市户县。                委托诉讼代理人：汪晶磊，浙江慈甬律师事务所律师。                委托诉讼代理人：陈芳，浙江慈甬律师事务所律师。                被上诉人（原审被告、反诉原告）：宁波梦想改造家装饰工程有限公司。住所地：浙江省慈溪市古塘街道孙塘北路1127号。                法定代表人：许铁，该公司总经理。                上诉人张喜鸽因与被上诉人宁波梦想改造家装饰工程有限公司（以下简称梦想改造家公司）装饰装修合同纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院（2020）浙0281民初6213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月7日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。                张喜鸽上诉请求：撤销一审判决，依法改判：一、确认上诉人与被上诉人在2019年10月24日签订的《梦想改造家装饰施工合同》于2020年7月1日解除；二、被上诉人依合同支付延误工期的违约金34702.30元（自2020年1月1日起至解除日2020年7月1日，共计182天，按每日按工程造价金额千分之二计算）；三、退还未完工的预算书工程款15921.20元；四、一、二审案件诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。关于违约责任，系被上诉人单方违约。上诉人与被上诉人就涉案工程原约定2019年12月31日竣工，但被上诉人在上诉人主张的合同解除日2020年7月1日止仍未完成装修施工，被上诉人已单方违约。对于一审法院酌情认定延误工期的违约金5000元，上诉人认为，上诉人支付款项完全在合理时间范围内，不存在延期支付情形，被上诉人合同期内未及时准备或未准备合同上约定的装修材料，上诉人是不得已才顺应被上诉人要求延缓施工。上诉人的房屋钢架隔层产生的纠纷上诉人认为完全不影响被上诉人施工的开展和进度。上诉人的房屋钢架隔层产生的纠纷和本案完全没有关联。由于涉案房屋多数时间处于搁置状态，被上诉人并未积极施工以致后续碰上新冠疫情，上诉人认为这完全是被上诉人自身的原因，不应该延长被上诉人的工期。涉案合同是由被上诉人提供的格式合同，被上诉人违约理应按照约定条款承担违约责任，且在一审庭审过程中上诉人与被上诉人未对违约条款有异议，因此被上诉人承担的违约金应按照双方约定的条款即由于被上诉人延误工期的，每延误一日，被上诉人支付上诉人本合同工程造价金额千分之二的违约金来进行计算。虽然上诉人已入住案涉房屋，其实就是上诉人至今一直睡在沙发上，上诉人没法能够正常休息，且被上诉人拖延施工时间太久，上诉人如不入住，难道要上诉人露宿街头吗？请求二审法院支持上诉人的上诉请求。                梦想改造家公司辩称，1．涉案房屋因钢结构问题，上诉人现在还没解决，我方施工是建立在钢结构工程结束后，才能完成。2．本案的材料盼盼地板因疫情问题，2020年4月15日才能供货。3．上诉人延迟付款，我方是有证据。4．疫情期间，上诉人在我方公司住了两个月。5．上诉人有损害被上诉人公司名誉的行为。                张喜鸽向一审法院起诉请求（变更后的诉讼请求）：一、确认张喜鸽与梦想改造家公司在2019年10月24日签订的《梦想改造家装饰施工合同》于2020年7月1日解除；二、判令梦想改造家公司依合同支付延误工期的违约金34702.30元（自2020年1月1日起至解除日2020年7月1日，共计182天，按每日按工程造价金额千分之二计算）；三、判令退还未完工的预算书工程款15921.20元；四、本案诉讼费用由梦想改造家公司承担。                梦想改造家公司向一审法院反诉请求：1．请求判令张喜鸽支付剩余工程款4766元，并支付自2020年6月18日起至实际清偿日止，以工程款4766元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；2．本诉、反诉的诉讼费用由张喜鸽承担。                一审法院认定事实：2019年10月24日，张喜鸽（甲方）与梦想改造家公司（乙方）签订《梦想改造家装饰施工合同》一份，合同第一条工程概况约定：工程地点：余姚慧聪1#6022室，工程承包：乙方包工、包全部材料。工程期限66日（以实际工作日计算），开工日期2019年10月25日，竣工日期2019年12月31日。工程造价为95336元。合同第八条工期延误约定：对以下原因造成竣工的日期延误，经甲方确认，工期应当顺延：（1）工程量变化或设计变更；（2）不可抗力；（3）甲方同意工期顺延的其他情况。对以下原因造成竣工的日期延误，工期应当顺延：（1）甲方未按合同约定完成其应当负责的工作而影响工期的；（2）甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的；（3）因甲方责任造成工期延误的其他情况。判断造成工期延误以“双方认定的文字协议”为确定双方责任的依据。合同第十一条工程款支付方式约定：开工三日前支付工程款的55％，工程进度过半（油漆进场）支付工程款的40％，竣工验收合同支付工程款的5％。合同第十二条违约责任约定：由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同工程造价金额2％的违约金等。合同对其他权利义务作了相应约定。合同签订后，张喜鸽于2019年10月25日支付首期款52435元。2019年11月12日，梦想改造家公司油漆进场，施工进度过半，张喜鸽于2019年11月28日支付第二期工程款38134元。2019年11月份，张喜鸽与案外人熊化涛因案涉房屋内的钢架隔层施工产生纠纷，梦想改造家公司因故延缓了对该钢架相关装饰工程的施工。2020年1月13日，张喜鸽通过微信告知梦想改造家公司的项目经理因其未购买床和床垫，主卧的门要求延期至春节后安装。因疫情影响，梦想改造家公司于2020年春节后的3月下旬复工。2020年4月2日，张喜鸽通过微信告知梦想改造家公司的项目经理因床没有地方放，要求橱柜晚几天安装。梦想改造家公司一直施工至2020年6月19日，后因双方发生纠纷，张喜鸽诉至一审法院，要求解除《梦想改造家装饰施工合同》，梦想改造家公司同意解除上述合同。                一审案件审理中，张喜鸽申请对案涉房屋已完成的装修质量问题及修复费用进行鉴定和评估，一审法院依法委托，张喜鸽未缴纳鉴定费用，鉴定机构退鉴。梦想改造家公司申请对余姚慧聪单身公寓1#6022房屋已完成部分装修工程造价进行司法鉴定，宁波天信工程管理有限公司于2021年1月29日出具天信价鉴【2020】第004号工程造价鉴定意见书，鉴定结果为：余姚慧聪单身公寓1#6022房屋已完成部分装修工程造价为86861元。梦想改造家公司为此支付鉴定费3150元。                一审法院认为：张喜鸽、梦想改造家公司签订的《梦想改造家装饰施工合同》系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按约全面履行。一、关于合同的解除问题。合同签订后，梦想改造家公司未在合同约定的期限内将房屋装修完毕，且在张喜鸽诉至一审法院前仍未将案涉房屋装修完毕，导致涉案合同无法继续，张喜鸽有权要求解除合同，梦想改造家公司亦同意解除，一审法院对张喜鸽要求解除《梦想改造家装饰施工合同》的诉讼请求予以支持。二、关于工程款的返还问题。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。梦想改造家公司已经完成的装饰工程造价，依据宁波天信工程管理有限公司出具的工程造价鉴定意见书，余姚慧聪单身公寓1#6022房屋已完成部分装修工程造价为86861元，张喜鸽已支付梦想改造家公司工程款90570元，梦想改造家公司应当返还张喜鸽装修工程款3709元。三、关于违约责任的问题。梦想改造家公司在张喜鸽主张的合同解除日2020年7月1日止仍未完成装修施工，应承担相应的违约责任，但张喜鸽也存在延期支付部分工程款、要求梦想改造家公司延缓施工、张喜鸽的房屋钢架隔层产生纠纷致使梦想改造家公司延缓装修施工以及新冠疫情发生等客观情况，可以适当延长梦想改造家公司的工期。《梦想改造家装饰施工合同》虽约定逾期完工的违约条款，但约定标准过高，且张喜鸽已入住案涉房屋，结合张喜鸽的实际损失及梦想改造家公司拖延完工的实际情况，一审法院酌情认定延误工期的违约金为5000元，对超出部分，不予支持。关于反诉部分，梦想改造家公司要求张喜鸽支付剩余工程款4766元及相应利息损失的反诉请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，作出判决：一、解除张喜鸽与宁波梦想改造家装饰工程有限公司于2019年10月24日签订的《梦想改造家装饰施工合同》；二、宁波梦想改造家装饰工程有限公司于判决发生法律效力后十日内返还张喜鸽工程款3709元，支付张喜鸽违约金5000元；三、驳回张喜鸽的其他诉讼请求；四、驳回宁波梦想改造家装饰工程有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审本诉案件受理费1216元，减半收取608元，由张喜鸽负担558元，由宁波梦想改造家装饰工程有限公司负担50元。一审反诉案件受理费50元，鉴定费3150元，合计3200元，由宁波梦想改造家装饰工程有限公司负担。                二审期间，上诉人张喜鸽向本院提交的证据有：1．定销货单，拟证明上诉人已于2019年11月15日定购床及床垫，却因被上诉人地板未铺好，导致无法送货的事实。2．许铁与张喜鸽的短信记录，拟证明本案钢结构隔层问题不影响被上诉人施工的事实。3．油漆工与张喜鸽的微信聊天记录及油漆工的朋友圈截图，拟证明因为被上诉人油漆工与被上诉人有劳资纠纷，要带机油烧上诉人房子的事实。4．照片（抽水马桶）一份，拟证明被上诉人提供的产品有质量问题无法使用。被上诉人对上诉人提交的证据的真实性没有异议，但上述证据与本案无关联性。铺地板的问题因为涉案工程用盼盼地板（产地在武汉），受疫情影响，供货是延迟了；钢结构隔层全部完工后，我方才能施工，因上诉人对钢结构隔层施工有异议，导致我方不能正常施工，后来上诉人催得急，我方在施工过程中，对钢结构隔层留了个口，以后可以维修；我方与油漆工不存在劳资纠纷问题，油漆工要去烧上诉人房屋等事情，上诉人未向我方反映过，被上诉人在二审庭审才得知该事情，也不知道这个事情是否真实；抽水马桶是能正常使用的。                本院经审查认为，因被上诉人对上诉人提交的证据的真实性没有异议，本院对此予以确认。但上诉人提交的短信记录及微信聊天记录，未能反映出因钢结构隔层产生的纠纷与本案无关联及油漆工因与被上诉人有劳资纠纷而要烧上诉人房屋的事实；上诉人定购床及床垫与未铺地板、无法装门等等之间无直接的因果关系；上诉人对涉案工程提出质量问题，一审法院审理期间，依法委托鉴定机构进行鉴定，但上诉人未缴纳鉴定费用，鉴定机构退鉴，为此，本案不处理涉案工程的质量问题。综合上述分析，上诉人提交的上述证据，与本案无实质性关联，亦不能证明其主张成立。                综上，本院对一审法院认定的事实予以确认。                本院认为，上诉人张喜鸽与被上诉人梦想改造家公司于2019年10月24日签订的《梦想改造家装饰施工合同》系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按约全面履行。现双方当事人对于一审法院判决的解除上述合同，被上诉人返还上诉人工程款3709元无异议，本院应予以维持。上诉人认为被上诉人违约，违约金应按照合同约定支付的上诉理由，本院经审理认为，首先，被上诉人至2020年7月1日仍未完成涉案工程的装修施工，确实存在延误工期的违约事实；但上诉人也存在延期支付部分工程款，因房屋钢结构隔层是否存在质量问题而产生纠纷致使被上诉人无法正常施工而导致工期延长、被上诉人在施工期间遭遇新冠疫情发生等客观事实，综合上述情况，一审法院认定可以适当延长被上诉人工期，并无不当。其次，因《梦想改造家装饰施工合同》约定的逾期完工违约条款标准过高，结合本案实际，在确定被上诉人应承担延误工期违约责任的前提下，一审法院酌情认定违约金为5000元，并无不当。最后，上诉人在二审中提出，房屋钢结构隔层工程在被上诉人进场施工前已结束，不影响本案施工进程；因被上诉人一直未铺设地板，致使工期拖延，并非是自己未买床及床垫的原因。上诉人提出的上述主张，一审法院已经查明事实，并已充分说理。二审期间，上诉人提交的相关证据，均不足以证明其主张成立，据此，上诉人的上诉请求，依据不足，本院不予支持。                综上所述，张喜鸽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：                驳回上诉，维持原判。                二审案件受理费50元，由上诉人张喜鸽负担。                本判决为终审判决。                    审判长曹炜            审判员周娜            审判员樊瑞娟    二○二一年九月三日            代书记员姜黎娜