安徽省淮南市大通区人民法院执 行 裁 定 书（2021）皖0402执异10号异议人：许红，女，1977年12月10日出生，汉族，住合肥市瑶海区。委托代理人：胡松柏，北京市汉鼎联合律师事务所律师。原案被执行人：彭浩，男，1974年8月16日出生,汉族，大学文化，淮南百大商厦有限公司原财务总监，住安徽省合肥市瑶海区，身份证号码3401021974××××××××。本院在执行彭浩、万宇骏追缴违法所得、责令退赔一案中，依法查封并拟拍卖彭浩名下位于合肥市合裕路与铜陵路交口城市绿苑东区房屋，异议人许红向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2021年9月10日进行公开听证，异议人许红、原案被执行人彭浩到庭参加听证，现已审查终结。异议人许红称，大通区人民法院应立即停止执行彭浩名下位于合肥市合裕路与铜陵路交口城市绿苑东区房屋。异议理由如下：1、大通区人民法院（2020）皖0402刑初17号刑事判决书认定彭浩实施犯罪行为是在2013年4月16日任淮南百大财务总监助理后至2017年期间，合肥市合裕路与铜陵路交口城市绿苑东区房屋系2008年7月23日购买，采取等额本金还款方式，每月还款不到1500元，且2013年至2017年，异议人每月工资约6000元，被执行人彭浩工资约15000元，每月按揭还款完全是合法收入，因此，该处房产不是利用违法所得购买的资产,而是异议人及被执行人彭浩在被执行人犯罪前利用合法财产购买的房产，不能作为违法所得予以追缴，不属于赃款赃物。（2020）皖0402刑初17号刑事判决书第三项也没有将该房屋纳入追缴范围,也不应予以追缴。2、涉案房屋是异议人与被执行人彭浩共同所有的财产，购房时已经结婚5年，首付款是异议人父母和婚后共同财产支付，异议人参与归还按揭款，2017年10月17日彭浩被羁押至今，按揭款由异议人单独偿还。3、涉案房屋是异议人与其儿子唯一住房。现在儿子未成年（无房）上初中居住在该房走读，异议人同住。同时，异议人提交了结婚证、房产证、借款合同、公证书、银行交易明细、公积金缴纳明细、贷款的收据等证据材料予以支持其异议请求。本院经审理查明：2003年12月10日异议人与被执行人彭浩登记结婚，2008年7月23日被执行人购买合肥市合裕路与铜陵路交口城市绿苑东区房屋，房屋建筑面积94.87平方米，价格439722元，首付款149722元，是异议人与被执行人婚后共同财产，2008年12月18日在中国建设银行股份有限公司合肥三孝口支行办理了住房公积金抵押贷款手续，贷款期限20年，异议人为共同抵押人，并在合肥市衡正公证处进行了公证。2010年11月6日办理了合裕路与铜陵路交口城市绿苑东区31幢706室房屋产权证，房地产权利人为被执行人彭浩。另查明，2008年购买房屋后至2017年被执行人犯罪期间，异议人与被执行人均有稳定工作收入，被执行人彭浩每月缴纳五险一金，异议人每月也缴纳社保，工资收入足以支付每月房贷。2013年至2017年期间，被执行人彭浩实施违法犯罪活动，经我院判决，判处财产刑追缴违法所得，返还被害单位。2017年10月11日彭浩案发被羁押至今，该房屋贷款由异议人单独偿还按揭款。2021年2月4日我院立案执行彭浩追缴违法所得、责令退赔一案，5月17日查封了被执行人彭浩名下位于合肥市合裕路与铜陵路交口城市绿苑东区房屋，2021年6月1日裁定拍卖处置，现房屋由异议人及其儿子居住。本院认为：根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第二款规定，人民法院审查案外人异议、复议，应当公开听证。本院依法组织公开听证，并结合异议人的异议请求，认为本案的争议焦点有以下三点：一、关于被执行人彭浩是否应以其合法收入赔偿受害单位经济损失问题。首先，《中华人民共和国刑法》第六十四条规定,犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔。对被害人的合法财产，应当及时返还。原审判决追缴被告人彭浩违法所得,返还被害单位,其标的为人民币金额,违法所得是对人民币金额的定义,追缴的目的在于赔偿受害单位的经济损失。刑事裁判文书在此的表述与责令退赔受害人经济损失并无实质性区别。换言之,如果在刑事案件中已经查明并扣押或查封、冻结罪犯违法所得,可以直接发回受害人,如无此情形,在刑事裁判后,可向罪犯强制执行,但法律并无不可以依其合法收入和财产退赔受害人损失的禁止性规定。异议人仅局限于对“违法所得”字面理解,对刑法六十四条包括的全部内容和涵盖的本意没有正确理解,从而得出只要违法所得挥霍掉,就不得以其合法财产赔偿受害人损失的结论。按照异议人逻辑,就是罪犯可以任意侵害人民群众的合法财产,但不能用罪犯的合法财产赔偿受害人损失,例如盗窃了人民群众的合法财产挥霍掉，我们就不能执行罪犯的合法财产去退赔,这显然与我国制定法律的宗旨完全相悖,亦与我国民事法律制度相冲突。其次，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百七十六条亦明确,被告人非法占有、处置被害人财产的,应当依法予以追缴或者责令退赔。本案经生效(2020)皖0402刑初17号刑事判决已查明彭浩挪用资金等违法犯罪事实,据此判决“违法所得予以追缴,返还给被害单位”并移送执行,则依法应对违法所得进行追查、收缴,违法所得已被使用、挥霍或者毁坏的,也应责令按违法所得财物的价值退赔给被害人。最后，根据“任何人不得因犯罪获利”法理,在违法所得被犯罪行为人消费、挥霍、灭失的情况下,应当启动退赔程序。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条第四款规定:对于被害人的损失,应当按照刑事裁判认定的实际损失予以发还或者赔偿。据此,(2020)皖0402刑初17号刑事判决第三项判令对被告人彭浩违法犯罪所得予以追缴返还被害单位,实为责令退赔。综上所述，异议人许红关于本案生效刑事判决涉财产部分执行不包括合法财产的异议理由不成立,本院不予支持。二、关于该房屋属于异议人许红与与被执行人彭浩共同财产能否执行问题。本案查封拟拍卖房屋系被执行人彭浩名下财产,且在夫妻关系存续期间取得,系被执行人彭浩与异议人许红的夫妻共同财产,夫妻共同财产中属于被执行人彭浩个人部分财产是其退赔被害单位的责任财产。因涉案查封、拟拍卖房屋系不动产,无法实物分割需整体处置,故本院裁定整体查封拍卖符合法律规定。三、关于该房屋是唯一住房能否执行问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第二十条规定，申请执行人同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的，被执行人以执行标的系本人及所抚养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持。根据该规定，被执行人的唯一生活住房法院依法可以拍卖，因此，异议人的该项理由本院也不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项、《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款规定，裁定如下：驳回异议人许红的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向安徽省淮南市中级人民法院申请复议。审 判 长  宫 俊审 判 员  张宏彬审 判 员  邹 明二〇二一年九月十四日法官助理  姚 丽书 记 员  韩雪梅附法律条文：一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。二、《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定，或者案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。三、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议或者相应部分异议成立。第二十条金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。