辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终13437号上诉人（原审原告）：赵某1，男，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：刘波，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乔某，女，汉族，住沈阳市和平区。上诉人赵某1因与被上诉人乔某离婚纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初10084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵某1上诉请求：1.撤销原判，改判婚生女由其抚养；2.乔某承担二审诉讼费。事实与理由：1.原判认定婚生女由乔某抚养，完全未考虑是否有利于婚生女今后的生活和学习。其居住沈阳中心地段，居住园区设施完善，居住面积超100平方米，而乔某居住抚顺农村，居住面积仅40余平方米，且与婚生女姥姥和姥爷共同居住生活，婚生女无独立的学习空间。其具有金融证券从业资格，收入稳定，乔某近几年无工作，故婚生女跟随其生活优于跟随乔某生活；2.其为婚生女购置了学区房，而乔某未经其同意，偷将婚生女户口迁至抚顺农村；3.婚生女出生时患有呼吸窘迫综合症及先天性心脏病，在抚顺农村生活，如发生紧急情况治疗不及时，或将影响婚生女的生命和健康；4.乔某患有××和HPV，婚生女姥爷亦患有口吃；5.原判认定乔某患有原发性不孕症，缺乏事实依据；6.原判对双方共同债务所涉事实未予处理不当。综上，请求二审法院改判婚生女由其抚养。乔某辩称：婚生女出生后一直跟其生活，从未离开，改变现有生活环境不利于婚生女的成长，且其有工资收入及提成，其父亲并无口吃；其患有输卵管堵塞病症，已丧失生育能力；其患××处于稳定期，非传染期，亦无HPV疾病；婚生女身体健康，无心脏疾病；从中国证券协会官网上未查到赵某1系证券从业人员的信息，故赵某1称在证券公司工作非真实；系赵某1亲自开车送其与婚生女至抚顺娘家，非其私自回娘家；双方分居一年期间，赵某1从未看望或打电话和视频看望婚生女；赵某1在沈阳市大东区北大营居住，非城市中心，其在抚顺的居住处属城市，非农村，系两室一厅房屋，该房屋亦属学区房；婚生女系幼女，由其照顾更为方便，其工作稳定，父母亦有退休金和存款，具有抚养婚生女的能力，赵某1患有腰脱，不能从事体力劳动，赵某1母亲患有严重冠心病等，现年已72岁，无力照顾婚生女；赵某1曾被法院列为失信被执行人，沉迷于赌期货，双方分居期间，亦始终未给付婚生女抚养费，未尽抚养义务，并将婚后所购床、衣柜、冰柜、空调等均占为己有，并将其金银首饰藏匿起来等。综上，赵某1上诉所述均非事实，其更适宜抚养婚生女，故原判认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院维持原判。赵某1向一审法院起诉请求：1.判令与乔某离婚；2.判令赵婚生女由其抚养，乔某每月支付抚养费800元，至年满18岁止；3.涉案诉讼费由乔某承担。一审法院认定的事实：赵某1与乔某于××××年××月××日登记结婚，婚内育有一女赵某2（××××年××月××日出生）。赵某1为再婚，乔某为初婚。赵某1自述月收入为3000元至5000元，双方于2021年2月开始分居。乔某自述月收入约5000元，双方于2020年9月开始分居。另查明，乔某于2010年10月26日诊断为慢性××疾病，乔某出具2021年4月21日门诊病历一份记载：1.目前病情平稳，简易注意清淡饮食，适当运动；2.可正常工作、生活、学习；3.目前××病毒DNA阴性，无传染性，与家人、同事一起吃饭、工作不传染。乔某在沈阳市妇婴医院住院病历（住院号：0000177828）记载：入院诊断、出院诊断：原发性不孕症。出院医嘱：1.禁止盆浴及性生活1个月；2.1个月后妇科门诊复诊，病情变化随诊；3.患者不孕病史，生殖中心系统诊治。在中国人民解放军第二零二医院生殖中心病历（病历号：03998539）记载：现病史：××××年结婚，婚后同居生活，一直未孕。2015年10月26日在沈阳市妇婴医院行子宫输卵管造影术结果提示：双侧输卵管不全阻塞……移植三次，均未受孕……爱人2017年在我院精液常规检查结果提示：未见明显异常。现夫妻双方来院要求行试管婴儿助孕。随访：2018年6月28日剖宫产一个健康女婴，体重3000g。一审法院认为，赵某1以夫妻感情破裂为由诉请离婚，乔某亦明确表示同意离婚，说明双方夫妻感情确已破裂，本着尊重婚姻自由自主原则，对赵某1离婚诉求予以准许。关于子女抚养问题。现双方均主张子女抚养权，应根据双方及子女实际情况，本着子女利益最大化原则予以处理。双方分居后，子女随乔某共同生活，改变其生活学习环境对其健康成长不利。另考虑乔某患有原发性不孕症，再孕机率较小，可优先考虑抚养权，故确定子女抚养权归乔某为宜。抚养费根据子女实际需要、父母双方的负担能力和当地实际生活水平确定，综合考虑双方情况，确定赵某1给付子女抚养费每月1200元较为适宜。关于乔某主张车辆问题，与本案非同一法律关系，应另案解决。一审法院依据《中华人民共和国民法典》第一千零七十九条、第一千零八十五条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释（一）第四十六条规定判决：一、赵某1与乔某离婚；二、赵某1与乔某的婚生女赵某2（××××年××月××日出生）由乔某抚养，赵某1每月向乔某给付子女抚养费1200元直至子女年满18周岁；三、驳回赵某1、乔某其他诉请。案件受理费150元，由赵某1、乔某各承担75元。二审期间，双方当事人围绕上诉请求均提交了证据，本院组织双方当事人对证据进行了交换和质证。针对二审争议的事实，本院认定如下：赵某1提供证据一组照片和与乔某的微信聊天截图及报警登记，用以证实2021年2月前全家人在沈阳共同生活，双方分居后，乔某阻止其看望婚生女，以及乔某未能照顾好婚生女，致婚生女在公共场所受伤的事实。乔某质证称，赵某1并未提供微信聊天的全部内容；报警记录记载婚生女受伤的真实系双方当时轮流看管婚生女，发生事故时由赵某1负责看管等。乔某提供了其和婚生女的诊断和医学检测报告，用以证实婚生女并无心脏疾患，其所患××处于稳定期和无HPV感染，婚生女亦未被感染××；乔某还提供了证券协会官方网的查询截图，用以证实赵某1非证券从业人员；乔某另提供了其父讲话以及其与赵某1母亲通话的录音，用以证实其父并无口吃，以及赵某1母亲自认身体和精神不好，赵某1现并未找到工作等；此外，乔某亦提供了婚生女从小与其共同生活的照片以及现在抚顺居住生活的相关书证和房屋照片，用以证实抚顺居住的两室一厅房产系其父名下房产，该住处有社区，非属农村，百度显示该住处属于学区房等。赵某1质证称：盛京医院曾诊断婚生女为先天性心脏病，故对乔某提供的相关病志不予认可，另检测报告单上无医院公章和医生名章；婚生女现未传染××，不代表以后不被传染；其已在证券公司工作，因证书被乔某拿走，故无法办理入职；乔某提供的关于居住房产的证据能够证实居住空间狭小，以及虽有社区，不能证明不属于农村，亦不能证实系学区房等。经审查，赵某1提供的双方微信截图所证内容涉及探视权的事实，与本案不具有关联性，报警记录亦不能证实乔某不能照顾好婚生女，因赵某1提供的证据不能证实其证明目的，本院对赵某1提供的证据，不予采信。另查，乔某提供的证据，能够证实婚生女现身体健康，未感染××，以及乔某所患××非传染期，所提供的房产证据亦能够证实与婚生女现居住处并不属于农村等。因乔某提供的证据能够证实其举证目的，故本院对乔某提供的所涉主要证据可予采信。此外，二审审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致，故本院对一审法院查明的事实，予以确认。本院认为，关于赵某1所提应判婚生女赵某2归其抚养的上诉意见，经查，根据双方陈述及举证情况，并未显示赵某1、乔某在抚养能力及抚养条件上存在明显差异，且婚生女赵某2现系三周岁的幼女，由母亲予以照顾，更为适宜，且已跟随母亲乔某共同生活，改变现有生活环境则为不利。此外，乔某提供的诊断病志等证据能够证实，其患有双侧输卵管不全阻塞病症，并被诊断为原发性不孕症，故乔某正常生育的可能性较小。一审法院综合上述情况，认定双方的婚生女赵某2由乔某抚养，并无不当，故本院对赵某1该项上诉请求，不予支持。关于赵某1所提一审法院对共同债务未予认定，属认定不当的上诉意见，经查，一审期间，赵某1并未主张共同债务的诉请，在一审庭审。向一审法院提供了附有其舅妈邹玉芝签名的“汇款情况说明”，邹玉芝出具该证的主要内容为：赵某1于2018年5月1日对其称，因婚生女出生即有病，需立即抢救治疗，故向其借款抢救婚生女，其于次日汇给乔某5万元，至今未还，现要求乔某归还该5万元。该证落款时间为2021年5月25日。因赵某1一审庭审时未提供该份书证，亦未主张所涉款项系夫妻共同债务的诉请，乔某对该书证不予认可，二审期间亦称，赵某1与邹玉芝之前曾存在借款，该款系邹玉芝偿还之前的借款等。鉴于赵某1在二审期间才主张共同债务的诉请，此节不符合法律规定，且所涉款项涉及案外人利益，故本案不宜作出认定，相关争议，应另案解决为宜，故对赵某1该项上诉请求，亦不予支持。综上所述，赵某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人赵某1负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 硕审 判 员  赵楠楠审 判 员  洪 淳二〇二一年九月二十三日法官助理  彭 博书 记 员  万 柳本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。