新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民事判决书（2021）新23民终1727号上诉人（原审被告）：新疆汇神州企业服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）长春中路401号锦城大厦22层办公5号。        法定代表人：宋海林，该公司总经理。        委托诉讼代理人：吴惠军，女，该公司人力资源部经理。        上诉人（原审原告）：张志余，男，1967年9月7日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。        委托诉讼代理人：刘艳香，女，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县，系昭苏县喀拉苏镇富强工程经营部推荐的公民代理人。        上诉人新疆汇神州企业服务有限公司、上诉人张志余劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2021）新2323民初1109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月1日立案后，于2021年9月7日依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新疆汇神州企业服务有限公司（以下简称汇神州公司）的委托诉讼代理人吴惠军，上诉人张志余及其委托诉讼代理人刘艳香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        汇神州公司上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2021）新2323民初1109号民事判决第一项汇神州公司支付张志余非法解除劳动合同赔偿金19，840.88元，改判汇神州公司不支付张志余非法解除劳动合同赔偿金19，840.88元。事实与理由：上诉人汇神州是人力资源服务性质的公司，服务于不同的用工单位。2018年12月1日，上诉人张志余与汇神州公司签订了两年的劳动合同，该合同于2020年11月30日到期。张志余2020年10月10日在职业病医院进行检查，至11月10日未向单位履行请假手续，之后也未去上班。2020年11月11日用工单位新疆神华天电矿业有限公司以张志余无故连续旷工25天为由将其退回上诉人汇神州公司。因张志余严重违反用工单位规章制度及上诉人汇神州公司的管理制度，2020年11月13日上诉人汇神州公司对上诉人张志余作出除名决定并以微信方式告知上诉人张志余。上诉人汇神州公司以旷工开除上诉人张志余符合公司管理规章制度，所以除名决定不是违法解除，故不应支付赔偿金。        张志余辩称，对汇神州公司所述的最后一次签订合同的时间认可，上诉请求及事实与理由不予认可，请求驳回。        张志余上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2021）新2323民初1109号判决，改判由上诉人汇神州公司支付上诉人张志余非法解除劳动合同赔偿金64，482.86元、2020年11月、12月未缴纳社会保险费11，476元、离岗后职业病检查费。事实与理由：上诉人张志余从2014年8月至2020年11月30日一直在新疆神华天电矿业有限公司工作，并一直任班长。2020年9月6日，上诉人张志余经呼图壁县医院、自治区职业病医院诊断为双膝关节退行性改变、左膝关节游离体后，分别于2020年9月6日、10月10日向新疆神华天电矿业有限公司请假并经该公司批准休息。2020年11月13日，上诉人汇神州公司以上诉人张志余旷工为由将上诉人张志余除名。故请求法院支持上诉人张志余的上诉请求。        汇神州公司辩称：对张志余的上诉请求及事实与理由均不认可，应以仲裁裁决书为准。张志余是因自身疾病去医院看病，并未履行请求手续，致使旷工25天，严重违反公司的规章制度，根据公司管理规章制度与其解除劳动合同合法。        张志余向一审法院起诉请求：判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金64，482.86元。        一审法院认定事实：2018年12月1日，原告与汇神州公司签订《劳动合同书》，约定合同期限为有固定期限的劳动合同，自2018年12月1日起至2020年11月30日止，劳动合同履行地为神华公司（宽沟煤矿），工作岗位为：机运队皮带输送机操作工。同日起，原告在神华公司（宽沟煤矿）工作。2020年9月6日，原告在呼图壁县人民医院进行了检查，检查结果为左膝关节退行性骨关节病，医嘱建议：不建议患者从事过多下肢负重活动以免骨关节病加重，如有情况随访。当日，原告向神华公司宽沟煤矿机运队请病假1个月并上交请假条，征得了该煤矿同意。2020年10月7日，原告向宽沟煤矿经营办石洋申请续假，石洋让原告将诊断证明发至宽沟煤矿科区，原告遂通过钉钉聊天将诊断证明发给宽沟煤矿科区郑金龙。2020年10月10日，原告在新疆维吾尔自治区职业病医院检查，诊断结果为双膝关节退行性改变，左膝关节游离体。2020年11月13日，汇神州公司向原告发出除名通知，以原告于2020年10月1日至2020年11月11日没有请假手续，无故连续旷工25天，严重违反公司制度为由，将原告除名。2021年3月，原告向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1．被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金64，482.86元；2．被申请人给予出具解除劳动合同证明书。该仲裁委员会于2021年4月8日作出裁决，驳回了原告的仲裁请求。原告离职前12个月平均工资为4，960.22元。        一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”2020年9月6日，原告在呼图壁县人民医院进行了检查，检查结果为左膝关节退行性骨关节病，医嘱建议：不建议患者从事过多下肢负重活动以免骨关节病加重，如有情况随访。当日，原告向神华公司宽沟煤矿机运队请病假1个月并上交请假条，征得了该煤矿同意。2020年10月7日，原告向宽沟煤矿经营办石洋申请续假，石洋让原告将诊断证明发至宽沟煤矿科区，原告遂通过钉钉聊天将诊断证明发给宽沟煤矿科区郑金龙。2020年10月10日，原告在新疆维吾尔自治区职业病医院检查，诊断结果为双膝关节退行性改变，左膝关节游离体。故原告不属于无故旷工。汇神州公司以原告于2020年10月1日至2020年11月11日期间无故旷工为由将原告除名，违反法律规定。故汇神州公司应支付原告赔偿金19，840.88元（4，960.22元／月×2月×2）。对原告诉讼请求中超过部分，本院不予支持。遂判决：一、被告新疆汇神州企业服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告张志余非法解除劳动合同赔偿金19，840.88元；二、驳回原告张志余的其他诉讼请求。        本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张志余向本院提交：张志余个人工伤保险费对账单一份，拟证实张志余2014年5月进入汇神州公司工作至2020年11月30日，其应享受六年六个月的违法解除劳动合同经济赔偿金。经质证，汇神州公司对该证据不认可，张志余是2018年来到公司，之前与其他公司签订劳动合同，与汇神州公司无关。本院对该证据综合认定。上诉人汇神州公司未向本院出示证据。        本院认为，本案的争议焦点为：上诉人汇神州公司解除与上诉人张志余之间的劳动合同是否违法，是否应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金及如何计算赔偿金？上诉人张志余上诉请求的离岗后职业病检查费，2020年11月、12月未缴纳的社会保险费是否应当得到支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条对于用人单位行使劳动合同的解除权作出了限制性的规定。本案中，上诉人汇神州公司于2020年11月13日作出除名通知，以上诉人张志余于2020年10月1日至2020年11月11日期间无故旷工25天为由，将上诉人张志余除名，该时间在上诉人张志余医疗期限内，上诉人汇神州公司明知上诉人张志余因病请假，又以上诉人张志余未履行请假手续旷工为由解除与上诉人张志余的劳动合同，属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的违法解除劳动合同的情形，故上诉人汇神州公司应该按照经济补偿标准的二倍向上诉人张志余支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定及上诉人张志余离职前12个月的平均工资，一审法院确认上诉人汇神州公司应支付上诉人张志余赔偿金19，840.88元（4，960.22元／月×2月×2）并无不当，本院予以维持。        对于上诉人张志余要求的离岗后职业病检查费及2020年11月、12月未缴纳社会保险费，因这两项诉讼请求，上诉人张志余在一审中已自愿放弃，二审对此不予处理。        综上所述，上诉人汇神州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人张志余的上诉请求亦不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费20元，由上诉人新疆汇神州企业服务有限公司负担10元，由上诉人张志余负担10元。        本判决为终审判决。        审判长    高玉莲审判员    阿孜古丽·司马义审判员    马雪静二〇二一年九月十五日法官助理    袁蕾蕾书记员    糟晓晨>>