陕西省延安市中级人民法院 民 事 判 决 书  （2021）陕06民终1369号 上诉人（原审原告、反诉被告）：延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司。住所地：陕西省延安市宝塔区。统一社会信用代码：91610600790765883L。法定代表人：李旦，系该公司总经理。委托诉讼代理人：呼学军，陕西铮正律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：田旭明，男，汉族，1960年5月18日出生，陕西省延安市宝塔区居民，现住洛川县农机公司家属楼，公民身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司、田旭明因劳动争议纠纷一案，不服陕西省洛川县人民法院（2021）陕0629民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司的委托诉讼代理人呼学军、上诉人田旭明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司的上诉请求：请求二审法院依法撤销洛川县人民法院（2021）陕0629民初293号民事判决；依法改判上诉人与被上诉人不存在劳动关系，上诉人不向被上诉人支付工资和经济补偿金；本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，一审程序违法，适用法律错误，被上诉人强行将房子占用导致纠纷发生，2019年10月9日双方对工资达成协议都签字了，每月按一万元计算的，因田旭明不交回房子，导致双方解除了合同。被上诉人田旭明辩称：我们之间存在劳动关系，按照劳动合同法的规定，上诉人应该给我支付工资和经济补偿金。董事长用欺诈行为让我签了那个协议。我是安装技术员，工资是每月一万元，2016年3月初，董事长让我把项目经理兼任上，当时有好几个人在场，董事长把我叫办公室，我说要干的话一个月一万八，董事长说给我一个月一万五，我不同意干，我让他们赶紧找项目经理。最后置业公司开会让我干项目经理就等于认可了我一个月工资一万八。上诉人田旭明的上诉请求：1、请求依法撤销陕西省洛川县人民法院（2021）陕0629民初293号民事判决书；2、判令被上诉人支付拖欠、克扣上诉人担任安装技术员的岗位工资277049.70元（2015年10月24日-2019年11月10日）；3、判令被上诉人支付拖欠上诉人兼任项目经理期间的岗位工资352533.30元（2016年3月9日-2019年11月10日8000元/月×44个月2天=352533.30元）；4、判令被上诉人支付上诉人经济补偿金8.1万元（2015年10月24日-2019年11月10日，18000元/月×4.5年=81000元）；5、判令被上诉人支付上诉人赔偿金16.2万元；6、判令被上诉人支付上诉人2015年10月24日-2019年11月10日未签订书面劳动合同的二倍工资差额（18000元×11个月=198000元）；7、判令被上诉人支付上诉人2015年10月24日-2019年11月10日未休节假日、（春节放假）克扣、带薪未休年假的加班工资。事实与理由：一审法院没有对本案关键证据进行详细分析、审查、认定事实不清。一审避重就轻，明显偏袒被上诉人。一审法院适用法律不当。被上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司辩称：上诉人的上诉请求没有事实依据和法律依据，其上诉请求不能成立。因上诉人在延安市建筑安装工程有限公司现在登记为二级建造师，一审时我们也提交了，上诉人也承认了，这个公司是国有企业，并不是上诉人所说的下岗职工，按照劳动争议的司法解释双方是劳务关系，不是劳动关系。上诉人在双方有争议的情况下强行占有嘉瑞公司的住宅，造成的后果应该由上诉人承担，不应该由公司承担。上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令原被告之间不存在劳动关系；2、依法判令原告不支付被告经济补偿金；3、依法判令原告不支付被告工资265408元；4、诉讼费用由被告承担。上诉人田旭明向一审法院提出反诉请求：1、请求判令被反诉人支付反诉人经济补偿金8.1万元（18000元/月*4.5年=81000元）；2、请求判令被反诉人支付拖欠反诉人担任安装技术员岗位工资约277049.70元；3、请求判令被反诉人支付反诉人兼职项目经理期间岗位工资352000元（8000元/月*44个月=352000元）；4、请求判令被反诉人支付反诉人赔偿金16.2万元（18000元/月*4.5年=162000元）。 一审法院认定，2015年，被告田旭明经人介绍到原告嘉瑞公司工作，2015年9月16日原被告形成工作报告，同意被告田旭明担任安装技术人员一职，工资为8000元/月，2015年9月17日经决定，武群社走后被告田旭明负责工程部配合赵百林工作，增加2000元/月，工资共计10000元/月。2015年10月24日被告正式入职在原告嘉瑞公司上班。从2015年10月24日至2016年4月30日原告给付被告工资4000元/月，2016年5月1日至2019年7月31日给付工资5000元/月。后因工资待遇问题，原被告双方多次协商，2019年10月9日双方形成书面文件：经与田旭明同志座谈聘用以来工资待遇以每月壹万元整（10000元）发放，聘用时间2015年10月24日。被告田旭明离职时间为2019年11月10日。以上事实有工作报告、“关于田旭明同志工资问题”的文件、录音、当事人陈述、庭审笔录等证据在卷佐证，足以认定。一审法院认为，劳动争议后，除法律另有规定的情形外，当事人应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁不符的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，原告因对仲裁裁决不服而向本院起诉，符合法律规定。在诉讼中，被告请求判令被反诉人支付反诉人赔偿金16.2万元（18000元/月*4.5年*2=162000元），属于新增加的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十四条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。被告反诉时主张的支付反诉人经济赔偿金16.2万元（18000元/月*4.5年*2=162000元）与本案讼争的劳动争议具有不可分性，应并案审理。原告主张被告从2001年起至今一直在延安市建筑安装工程公司上班，并享受社会保险，因此原被告之间不形成劳动关系。被告从2015年在原告公司上班，虽未签订劳动合同，但是原告公司承认该事实。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。从上述规定可以看出我国现行法律并未禁止劳动者同时与多个用人单位建立劳动关系，因此原告主张原被告双方不成立劳动关系的诉求，本院不予支持。对于原告拖欠被告的工资，从2015年10月24日至2016年4月30日每个月实际支付4000元，约定工资10000元/月，月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75，2015年10月原告上班5天，因此2015年10月份原告拖欠被告工资1379元（10000元/月÷21.75天×5天-920元），2015年11月1日至2016年4月30日拖欠被告工资36000元[（10000元/月-4000元/月）×6月]。2016年5月1日至2019年7月31日原告实际支付被告5000元/月，约定工资10000元/月，2016年5月1日至2019年7月31日拖欠被告工资195000元[（10000元/月-5000元/月）×39月]。2019年8月1日至2019年11月10日，原告拖欠被告工资32759元（10000元/月×3月＋10000元/月÷21.75天×6天）。原告共拖欠被告工资265138元。被告辩称其在原告公司处担任项目经理及安装技术人员两个职位，工资应该按照两个岗位给付，其中项目经理年薪100000-120000元。本院认为被告提供的职务任免通知中的人名是田某某，而被告是田旭明，且该文件是复印件，不能达到其证明目的，另被告提供的2019年10月9日原被告已经就工资问题达成一致形成书面文件，被告辩称该书面文件是出于胁迫签写的，但并未提供相关证据予以证实，因此对于该书面文件本院予以认证，对被告的辩称本院不予支持。原告主张不支付经济补偿金的请求，依据《中华人民共和国合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，第三十八条规定为用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，原告作为用人单位未及时支付被告劳动报酬，应当支付被告经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告自2015年10月24日正式入职原告公司，2019年11月10日正式离职，工作共计四年零17天，原告应支付被告经济补偿金45000元。反诉原告主张的赔偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用人单位违反本规定解除或者终止劳动合同的行为主要包括以下两种：一是用人单位违反本法第四十二条的规定，在法律明确规定不得解除劳动合同的情形下解除劳动合同。具体包括以下情形：（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（2）在本单位患职业病或者因公负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（3）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（4）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（5）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（6）法律、行政法规规定的其他情形。二是用人单位在解除合同时，没有遵守法定的程序。本案中，反诉原告并未提供证据证实反诉被告存在违法解除合同的情形，对反诉原告要求反诉被告支付赔偿金的主张不予支持。综上所述，原告及反诉原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十四条，第九十条的规定，判决如下：一、驳回原告延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司的诉讼请求；二、由原告支付被告经济补偿金45000元；由原告支付被告工资265138元；三、驳回反诉原告田旭明的诉讼请求。以上给付内容于本判决生效后十五日内一次性付清。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10元，减半收取5元，由原告延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司负担；反诉案件受理费10元，减半收取5元，由反诉原告田旭明负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人田旭明提交第一组证据：户籍证明、高级专业技术职务资格证书。证明田旭明和田某某是同一人。提交第二组证据：延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司文件。证明在一审的时候说没有原件，现在提交了原件证明文件中的田某某就是田旭明。提交第三组证据：两份告知书。证明房子不是其强占的，房子是其交了定金，尾款没有交是因为公司拖欠其工资，后来董事长同意让其先装修，工资的事情以后再说，而且装修也不是一两天能装修的，房子装修好了，公司把房子封了。提交第四组证据：五一放假通知。证明放假期间其在加班，要支付加班工资。提交第五组证据：工程部放假通知。证明其离开并非是给公司造成巨大损失才离开的，是因为公司出了放假通知。上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司对以上证据发表如下质证意见：第一组证件能够证明从2015年开始被上诉人在延安市建筑安装工程有限公司上班，双方不存在劳动关系，存在劳务关系，也证明田旭明没有下岗，下岗了不可能发证。对第二组文件的真实性无异议，项目经理必须要登记在公司才能当项目经理，任命了项目经理，在2019年也达成了一万元一个月的工资。第三组的告知书恰恰能够证明田旭明强行占有房子造成公司损失的事实，没有办理任何手续强行装修，2019年10月9日就工资问题达成协议，2020年10月20日告知了田旭明，因为田旭明不履行义务给公司造成了损失，公司决定不再聘用他。对第四组证据，通知的意思是有事可以电话联系，不用值班，单位灶都关了。对第五组：认为放假通知和田旭明没有关系。经审查，本院对上诉人提交的第一组、第二组证据的真实性、证明目的予以认可，该证据能够证明田旭明和田某某为同一人的事实。第三组证据涉及的是房屋纠纷，与本案无关。上诉人田旭明提交的第四组证据是要证明其加班的事实，但加班费属于二审新增加的诉讼请求，在本案中不宜直接处理，上诉人可另行诉讼，故对该证据不予论述。第五组证据的内容中未涉及上诉人个人，无法证明其主张的事实，故对其证明目的不予认可。本院认为，本案中，上诉人田旭明于2015年10月24日到上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司处工作，其虽在延安市建筑安装工程有限责任公司处登记为二级建造师，但该情形并不影响其与上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司之间建立劳动关系，上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司认可上诉人田旭明在其公司工作的事实，其聘用上诉人田旭明时对上述情形也是明知的，且上诉人田明旭在上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司应聘工作时还未达到法定退休年龄，故上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司主张其与上诉人田旭明之间不存在劳动关系的主张无任何依据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四条：“劳动者与用人单位均不服劳动争议仲裁机构的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告，对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。”故一审程序合法。关于上诉人田旭明的月工资标准问题，结合现有证据，《工作报告》与《关于田某某同志工资问题》两者能够互相印证，证明上诉人田旭明的月工资是1万元。当事人对自己的主张有责任提供证据，上诉人田旭明主张《关于田某某同志工资问题》是在其受欺诈和乘人之危的情况下签订的，则对此其有义务提供证据加以证明，因其提供的证据不足以证明其所主张的事实，故应承担对其不利的后果。关于上诉人田旭明主张的赔偿金问题，根据《劳动合同法》第八十七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十五的相关规定，结合已查明的事实，本案系上诉人田旭明申请仲裁提出解除劳动关系，不属于用人单位违法解除或终止劳动合同的情形，故对上诉人要求支付赔偿金的诉求不予支持。 根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十八条：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”本案二审期间，上诉人田旭明提出的应由上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资及加班工资的请求属于二审新增加的诉讼请求，本院不宜直接审理，上诉人田旭明可另行诉讼处理。综上，上诉人田旭明、上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司的上诉理由均不能成立，对其相应上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人田旭明负担10元，由上诉人延安嘉瑞置业项目投资服务有限公司负担10元 。本判决为终审判决。    审   判  长   李  欣  南审   判  员   武      烨审   判  员   樊      宁  二○二一年八月三十一日  法 官 助 理   吴  思  兰 书   记  员   樊      蓉1