辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终12427号上诉人（一审被告）：沈阳骐骥城市停车服务有限公司，住所地沈阳市铁西区兴华南街46-1号（1-23-1)。法定代表人：冯建全，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋立杰，男，该公司员工。被上诉人（一审原告）：赵志刚，男，1985年8月10日出生，汉族，住沈阳市浑南区。上诉人沈阳骐骥城市停车服务有限公司因与被上诉人赵志刚劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初2529号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳骐骥城市停车服务有限公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人不承担给付被上诉人经济补偿金和生活费的责任；被上诉人承担诉讼费。事实与理由：上诉人举证的《离职申请》和《解除劳动合同证明书》是被上诉人本人亲自填写并签名确认的，该证据充分表明被上诉人因个人原因申请离职的事实，上诉人不应支付经济补偿金。《停薪留职协议书》是被上诉人自愿签署的，是双方真实意思表示，合法有效。被上诉人亦未提供劳动，不应当取得生活费。赵志刚辩称：同意一审判决。赵志刚向一审法院起诉请求：判令解除原被告之间劳动合同；被告给付非法解除劳动合同经济赔偿金9000元;给付超时加班费14，025元；给付代通知金4500元；给付未休年假工资1350元；给付疫情期间六个月职工生活费8688元；为原告办理失业保险；诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明，原、被告于2019年12月1日订立《劳动合同书》，约定被告安排原告从事后勤工作，工作地点为沈阳；执行标准工时工作制；工资标准为不低于沈阳市最低工资，每月2日前以货币或转账形式足额支付；合同期限自2019年12月1日至2021年11月30日等等。原告的实际职务为保安队长。2020年4月1日，被告以企业效益不好为由与原告签订《停薪留职协议书》，约定：一、停薪留职期限2020年4月1日至2021年4月1日。二、上述期限长于劳动合同期限的，则劳动合同期限相应随延。三、乙方（即原告方）不工作时间不计算本企业的工作年限。四、停薪留职期间乙方不享受甲方（即被告方）的工资、补贴、年休假等薪酬福利待遇；乙方受伤的，甲方不承担工伤赔偿的法定责任，乙方生病的，甲方不承担用人单位的法定责任。五、停薪留职期间乙方的社会保险关系仍在甲方，所有费用由乙方全部承担，甲方代收代缴，即乙方确认缴交社保并不代表该期间乙方的与甲方存在着劳动关系，或经乙方同意办理停缴手续。乙方复工后，甲方该将继续为乙方办理新的缴纳手续。六、停职期间，如乙方愿意回甲方工作，须在15天内向甲方提出申请，以便及时安排工作，乙方未按要求日期时间报到的，甲方将视为乙方自动与甲方解除/终止劳动合同。七、停薪留职期满，乙方若提出继续签订停薪留职协议，须经甲方同意后重新签订协议，甲方不同意的，可按乙方提出辞职处理。八、本协议履行期间，如遇政策调整等客观因素发生变化时，可以依照相关政策执行。九、本协议自劳动合同中止期限之日起生效，在协议执行期间，双方不得随意变更或解除协议。未尽事宜，应根据国家的有关政策规定进行协商，作出补充规定。2020年9月14日被告公司法定代表人冯建全电话通知原告因没有职位，要求原告离职并办理相关手续。原告认为被告是违法解除与其劳动合同关系，遂向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被申请人为原告实际工作地点所在的沈阳清河半岛温泉度假酒店有限公司，劳动仲裁机构不予受理，原告又起诉至沈北新区人民法院，要求确认其与沈阳清河半岛温泉度假酒店有限公司于2020年9月17日解除劳动关系、该公司给付其2017年7月5日至2020年4月1日期间延时工作加班费、休息日和法定加班费、代通知金、高温补贴、未休年休假工资、违法解除劳动关系赔偿金、出具解除劳动关系证明、并为其办理失业金和社会保险关系移交手续等。沈北法院经审理查明原告2017年8月入职沈阳清河半岛温泉度假酒店有限公司，2019年11月1日签订期限2019年8月6日至2020年8月6日的劳动合同。同年11月29日双方解除劳动合同。自同年12月起原告的社会保险参保单位为本案被告沈阳骐骥城市停车服务有限公司。沈北法院2020年11月3日作出判决，判决沈阳清河半岛温泉度假酒店有限公司支付原告解除劳动合同经济补偿金11250元，2018年7月至2019年11月19日期间未休年休假工资差额2332.41元，驳回原告其它诉讼请求。原告在被告单位工作期间，被告公司分别于2020年1月20日给原告的朝阳银行沈阳皇姑支行的银行卡里以转账形式发放工资2175.16元，2月20日发工资2281.16元，3月23日发工资3290元。另发2019年12月工资1800元，2020年1月份工资1454.84元，2月份工资390元。原告2019年12月和2020年1月份应发工资均为4500元，2020年2月、3月应发工资均为3290元。2020年12月1日，原告在被告公司填写《离职申请》，内容为：“因个人原因，经双方协商一致同意于2020年12月1日起提前30天正式向部门提出自动离职申请，于2020年12月1日止。本人对在职期间企业所支付的薪资及福利待遇等无任何疑义，自愿与企业解除/终止劳动合同关系，本人日后与企业无任何劳动纠纷及相关法律责任，上述内容属本人表达意愿，本人已认真阅读并了解，企业并已告知。”落款“申请人”处签写“赵志刚同意”，被告公司在右侧日期上盖章。同日被告给原告出具终止解除劳动合同证明书，其上注明“因个人原因终止解除劳动合同”。2021年1月被告给原告办理了社会保险停保手续。同月15日，原告到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除劳动合同2、支付解除劳动合同经济赔偿金3、支付超时加班费4、支付代通知金5、支付年假加班费6、支付疫情期间职工生活费7、办理失业保险。仲裁机构以其申请不符合受理条件为由不予受理，原告遂来一审法院提起民事诉讼。本案在审理过程中原告放弃要求解除劳动合同和被告为其办理失业保险手续的诉讼请求。一审法院认为,本案为劳动争议纠纷。劳动者的合法权益依法受法律保护。原告主张被告存在违法解除劳动合同行为应当支付其赔偿金，理由为其停薪留职期间被告法定代表人冯建全电话通知办理离职手续，此时，被告的行为确属无理无据，但原告对此提出反对并申请劳动争仲裁、后诉至沈北法院的被告主体并非本案被告，在原告仲裁和诉讼期间被告亦未再要求原告离职，2020年12月1日原告填写的《离职申请》中则声明为“经双方协商一致同意原告提出自动离职申请”，《离职申请》系被告提供的格式，落款处的“赵志刚同意”字样反映出原告由起初的不同意到后来的接受的态度，因此，此时双方劳动合同的解除已由被告要求解除而转变双方协商一致解除，符合我国劳动合同法第三十六条规定，依照劳动合同法第四十六条第（二）项规定，被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿。原告要求支付赔偿金事实依据不足，经释明其同意变更要求支付赔偿金为补偿金，一审法院予以照准。对于补偿金的数额确定，依原告在被告公司的工作年限，按每满一年支付一个月工资、不满六个月支付半个月工资的标准计算，原告2019年12月1日入职至2020年12月1月解除劳动合同，工作年限为1年零1天，2019年12月至2020年3月期间平均工资为3895元，经济补偿金即应为3895元×1.5个月=5842.50元，被告应当支付给原告。原告主张被告给付加班费问题。被告抗辩原告实发工资高于劳动合同中约定的工资标准，超出部分中含有加班费，提供了工资表证据，被告对证据真实性未提出异议，一审法院对其证明效力予以确认。双方的劳动合同中约定原告工资标准为不低于沈阳市最低工资，沈阳市最低工资标准为1810元/月,原告应发工资确实远高于该数额，原告又未提供充足的加班的相关证据，故一审法院采纳被告抗辩意见，在被告已发放原告加班费的情况下原告还要求加班费，其诉求不予支持。原告要求被告支付代通知金4500元问题。我国劳动合同法本第四十条规定，有下列情形之一的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案解除劳动合同原因为双方协议一致，因此不符合上述被告支付代通知金的任一情形，对原告该项诉求一审法院不予支持。原告要求被告给付疫情期间六个月生活费8688元问题。2020年1月全国发生新冠病毒疫情，被告受疫情影响经营困难，于4月1日与原告签订了《停薪留职协议》，原被告作为命运共同体，经协商一致可以签订此类协议，但协议中约定的原告的社会保险费用自行承担、原告确认缴纳社保并不代表该期间双方存在着劳动关系、被告不承担原告工伤赔偿法定责任等条款违反我国社会保险法和劳动法相关规定，应属无效。人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新冠病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》[人社厅明电（2020）5号]第二条规定，企业因受疫情影响，经营困难，可以通过与职工协商一致调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员，或少裁员，符合条件的企业，可以按规定享受稳岗企业补贴。停工停产在一个工资支付周期内的企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资，超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资；职工没有提供正常劳动，企业应当发放生活费，生活费标准按各省自治区规定的办法执行。原告于疫情的发生并无过错，协议虽为协商一致签订，但并非出自原告自愿，其中约定的原告不享受工资补贴违反上述《通知》规定精神，另外，协议第八条约定有“协议在履行期间如遇政策调整等客观因素发生变化时可以依照相关政策执行”的条款，因此，原告要求被告给付该期间六个月生活费的诉求合理有据，应予支持，标准参照沈阳市最低工资标准的70%确定，数额为1810元×70%×6个月=7602元。关于原告要求支付未休带薪年休假工资问题。由于双方签订的《停薪留职协议》中约定“停薪留职期间原告不享受带薪年休假”，该条款并不违反法律规定，故原告要求该项诉求一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳骐骥城市停车服务有限公司于本判决生效后七日内给付原告赵志刚经济补偿5842.50元；二、被告沈阳骐骥城市停车服务有限公司于本判决生效后七日内给付原告赵志刚2020年4月至10月期间生活费7602元。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。三、驳回原告赵志刚其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元由被告负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于经济补偿金问题。2020年12月1日，被上诉人在上诉人处填写《离职申请》，内容为：“本人因个人原因，经双方协商一致同意于2020年12月1日起提前30天正式向部门提出自动离职申请，于2020年12月1日止。本人赵志刚对在职期间企业所支付的薪资及福利待遇等无任何疑义。本人赵志刚自愿与企业解除/终止劳动合同关系，本人日后与企业无任何劳动纠纷及相关法律责任。上述内容属本人表达意愿，本人赵志刚已认真阅读并了解，企业并已告知。”被上诉人认可离职申请是其本人签字填写的，其主张是单位让其写的，否则不能给其停缴社会保险，但被上诉人并未提供证据证明该主张。因该离职申请明确载明被上诉人因个人原因，经双方协商一致同意解除劳动合同，不属于劳动合同法第第四十六条规定用人单位应当支付劳动者解除劳动合同经济补偿金的法定情形。一审判决沈阳骐骥城市停车服务有限公司支付赵志刚经济补偿金有误，应予纠正。关于被上诉人生活费问题。2020年4月1日，双方当事人签订停薪留职协议书约定：停薪留职期限自2020年4月1日起至2021年4月1日……停薪留职期间乙方不享受甲方（即沈阳骐骥城市停车服务有限公司）的工资等内容。赵志刚主张该协议是单位强迫其签的，但是并未提供证据证明。故应认定该协议是双方真实意思表示且关于工资的约定并不违反法律的强制性规定，双方当事人应按照协议约定履行。赵志刚主张沈阳骐骥城市停车服务有限公司给付疫情期间六个月职工生活费8688元没有法律依据，一审法院判决沈阳骐骥城市停车服务有限公司支付赵志刚2020年4月至10月期间生活费7602元有误，应予以纠正。综上所述，沈阳骐骥城市停车服务有限公司上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2021）辽0106民初2529号民事判决；二、驳回赵志刚的全部诉讼请求。一、二审案件受理费共计15元，均由被上诉人赵志刚负担。本判决为终审判决。审 判 长 马晨光审 判 员 刘风霞审 判 员 郝梦思二〇二一年九月九日法官助理 杨多多书 记 员 谢 媛