河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫16民终4354号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地：周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建东来尚城3、6号楼之间1—2层商铺，统一社会信用代码91411600785085795F。主要负责人：李锋，系公司总经理。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张芬，女，汉族，1973年5月9日生，住上蔡县。委托诉讼代理人：顾心亮，河南众望律师事务所律师。原审被告：朱丽萍，女，汉族，1987年6月20日生，住商水县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司因与被上诉人张芬、原审被告朱丽萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商水县人民法院（2021）豫1623民初3652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的委托诉讼代理人任艳青，被上诉人张芬的委托诉讼代理人顾心亮到庭参加诉讼。原审被告朱丽萍经法庭传票传唤未到庭，现依法按缺席审理，本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求：一、依法撤销河南省商水县人民法院作出的（2021）豫1623民初3652号民事判决，发回重审或改判（不服金额：77918元）。二、二审诉讼费由张芬承担。事实和理由：一、一审提交的鉴定意见书不能作为证据使用，张芬病情是锁骨中段骨折，该部位骨折根本不会影响到关节部位，但鉴定机构却认定张芬左肩关节功能丧失29.1％，鉴定机构明显依据不足，中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司提出重新鉴定申请符合法律规定，一审法院没有准许中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司重新鉴定申请是错误的，请求二审法院准许中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司重新鉴定申请。二、张芬的误工费应当按照47272元每年计算、护理费按照46858元每年计算，一审法院按照误工费50282元每年计算、护理费按照49073元每年计算没有法律依据。综上，中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司请求二审依法案件事实，依法支持中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求，依法作出公正的判决。张芬辩称，一、一审认定事实正确,适用法律正确。理由如下:1、根据最高人民法院《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第40条规定“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许:(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定结论明显依据不足的;(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”司法鉴定意见书由一审法院委托有鉴定资质的鉴定机构依据充足材料依法出具的结果,该鉴定报告程序合法,事实明确,应当予以采纳。2、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条“受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”2020年河南省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资农林牧渔业为50282元每年,居民服务、修理和其他服务业为49073元每年,中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司所说标准为2019年平均工资,张芬发生事故事件为2021年,计算标准应按照2020年平均工资进行计算,所以一审法院适用法律正确,判决无误。综上，请二审法院驳回上诉,维持原判。朱丽萍未予答辩。张芬向一审法院起诉请求：1、依法判令朱丽萍、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司赔偿张芬医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、车损共计140079.38元；2、本案诉讼费、鉴定费由朱丽萍、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。一审法院认定事实：2021年1月17日14时10分许，在商水县，张丽萍驾驶豫Ｐ×××××号小型轿车头西尾东在路南侧开左后门时，与由东向西行驶的张芬驾驶的二轮电动车发生交通事故，造成车辆损坏、张芬受伤。经商水县公安交警大队事故中队认定，张丽萍负本次事故的全部责任，张芬无责任。张芬伤后在商水县人民医院住院治疗19天，花医疗费18826.36元。张芬的本次损伤经法院委托周口川汇法医临床司法鉴定所鉴定，结论为：张芬因交通事故致左锁骨骨折，遗左肩关节功能障碍，其伤残评定为十级；并建议张芬误工120日、护理60日、营养90日；后续治疗费用约7000元－8000元。张芬支付鉴定费（含鉴定检查费）1960元。事故发生后，中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司先行为张芬垫付医疗费18000元。张丽萍驾驶的事故车辆，在中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司投保有交强险和商业三责险，本次事故发生在保险期间内。张芬母亲刘娟，生于1942年8月18日。张芬共兄弟姐妹五人。上年度河南省居民服务业年平均工资为49073元，农林牧渔业年平均工资为50282元，城镇居民年人均可支配收入为34750.34元，城镇居民人均消费支出为20644.91元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，受到侵害的，有权要求责任人承担赔偿责任。本案系交通事故引起的损害赔偿，依据商水县公安交警大队事故中队做出的事故责任认定，张丽萍负本次事故的全部责任，由于张丽萍驾驶的事故车辆在中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司投保有交强险和商业三责险，本次事故发生在保险期间内，故依法首先应由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险限额内直接予以赔付，不足部分由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在商业三责险限额内按事故责任比例100％予以赔付。张芬因本次交通事故所导致的合理损失为：医疗费26326.36元（18826.36元＋后续治疗费7500元），住院伙食补助费950元（50元／天×19天），营养费1800元（20元／天×90天），护理费8066.79元（49073元／年÷365天／年×60天），误工费16531.06元（50282元／年÷365天／年×120天），交通费酌定为380元（20天×19元／天），残疾赔偿金71565.17元（34750.34元／年×20年×10％＋被抚养人生活费20644.91元／年×5年×10％÷5人），精神抚慰金酌定为5000元，鉴定费1960元（含鉴定检查费），以上共计132579.38元。中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司先行垫付的医疗费18000元应予扣除。张芬主张车损2000元缺乏足够证据证明，法院不予支持。张芬的合理损失依法首先应由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险限额内赔付张芬护理费8066.79元，误工费16531.06元，交通费380元，残疾赔偿金71565.17元，精神抚慰金5000元，鉴定费1960元，以上共计103503.02元；在商业三责险限额内赔付张芬医疗费8326.36元、住院伙食补助费950元、营养费1800元，以上共计11076.36元。两项合计114579.38元。综上，依照《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民法典）时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千二百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2020）17号）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十七条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险限额内赔付张芬医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计103503.02元；在商业三责险限额内赔付张芬医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计11076.36元。两项合计114579.38元（先行垫付的医疗费18000元已扣除），于判决生效后十五日内履行完毕；二、驳回张芬的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元，减半收取1550元，张芬负担219元，张丽萍负担1331元（张芬已预交，在执行环节一并执行）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下，本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一、关于一审鉴定结论是否能够作为定案依据问题。上诉人称一审鉴定意见书不能作为证据使用，但未能提交证据证明一审的鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的应当重新鉴定的情形，故上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司该上诉理由不能成立。二、关于一审计算误工费、护理费依据标准是否正确问题。经查，上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉主张的标准为2019年相关行业平均工资,本案事故发生于2021年,一审依据2020年度相关行业平均工资计算误工费、护理费，并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2200元，由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李俊华审 判 员 何 山审 判 员 许向朋二〇二一年九月六日法官助理 党瑞云书 记 员 刘婷婷