北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终10420号上诉人（原审原告）：苏蕾，女，1979年7月10日出生，汉族，北京北方博龙商贸发展有限公司员工，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：朱奉君，北京市圣奇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京同力紫光机械设备制造有限责任公司，住所地北京市丰台区丰台路口153号。法定代表人：张晨光，总经理。委托诉讼代理人：张薇，女，北京同力紫光机械设备制造有限责任公司员工。上诉人苏蕾因与被上诉人北京同力紫光机械设备制造有限责任公司（以下简称同力紫光公司）劳动合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院（2021）京0106民初8650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。苏蕾上诉请求：1.维持北京市丰台区人民法院（2021）京0106民初8650号民事判决第一项；2.改判同力紫光公司支付苏蕾2019年8月26日至2019年10月25日病假工资5600元；3.改判同力紫光公司支付苏蕾2019年4月26日至2019年7月25日工资差额3900元；4.改判同力紫光公司支付苏蕾2018年10月9日至2019年10月8日未休年休假工资3500元；5.改判同力紫光公司支付苏蕾违法解除劳动合同赔偿金59500元；6.本案全部诉讼费由同力紫光公司承担。事实与理由：苏蕾于2011年10月9日入职同力紫光公司，工作岗位为销售，双方签订劳动合同，此后每年一签；2014年10月9日，双方签订无固定期限劳动合同。双方约定入职时月工资2500元，此后逐年增长至每月3500元，以现金形式发放上个自然月工资。2019年8月23日，同力紫光公司搬家，苏蕾在搬运物品过程中受伤，后至医院就诊。2019年8月26日之后根据医院开具的病假条休息，苏蕾因行动不便故多次通过电话向同力紫光公司法定代表人请假。2019年10月25日，同力紫光公司以书面形式通知苏蕾解除劳动合同并停止交纳社会保险，同力紫光公司系违法解除，故依法应当向苏蕾支付赔偿金59500元。苏蕾认为一审法院未全额支持苏蕾所提病假工资、工资差额，未支持未休年休假工资、违法解除劳动合同赔偿金不当，苏蕾因此提出上诉，请求二审法院支持苏蕾所提上诉请求。同力紫光公司辩称，同意一审判决，不同意苏蕾的上诉请求。苏蕾向一审法院起诉请求：1.判令同力紫光公司支付苏蕾2019年7月26日至2019年8月25日工资3500元；2.判令同力紫光公司支付苏蕾2019年8月26日至2019年10月25日病假工资5600元；3.判令同力紫光公司支付苏蕾2019年4月26日至2019年7月25日工资差额4500元；4.判令同力紫光公司支付苏蕾2018年10月9日至2019年10月8日未休带薪年休假工资3500元；5.判决同力紫光公司支付苏蕾违法解除劳动合同赔偿金59500元。一审诉讼中，苏蕾变更第三项诉讼请求为：判令同力紫光公司支付苏蕾2019年4月26日至2019年7月25日工资差额3900元。一审法院认定事实：2020年12月23日，北京市丰台区劳动人事争议仲裁委员会出具京丰劳人仲字[2020]第4733号裁决书，载明：“苏蕾申请称：本人于2011年10月9日入职同力紫光公司，从事销售工作。2019年10月25日，同力紫光公司以旷工为由违法将本人辞退。在职期间，同力紫光公司存在拖欠和克扣工资情形，且未安排本人休2019年度带薪年休假。本人请求同力紫光公司：1.支付2019年7月26日至2019年8月25日工资3500元；2.支付2019年8月26日至2019年10月25日病假工资5600元；3.支付2019年4月26日至2019年7月25日工资差额4500元；4.支付2019年1月1日至2019年10月25日未休带薪年休假工资3500元：5.支付违法解除劳动合同赔偿金59500元……经查：苏蕾于2011年10月9日入职同力紫光公司，从事销售工作，双方签订过若干次劳动合同，最后一次签订的劳动合同就苏蕾的月工资计发按“2500元或北京市最低工资执行”进行约定；同力紫光公司的工资核算周期为上月26日至当月25日。苏蕾主张同力紫光公司于2020年10月25日以旷工3日为由与其解除劳动合同，并就上述主张向本委出具微信聊天记录加以佐证。微信聊天记录载有“按照公司员工手册规定，无故旷工3日及以上者视为自动离职。请下周来公司办理相关手续，下周公司将个人社保关系移除”的文字信息。该文字信息发出时间为2019年10月25日。同力紫光公司对苏蕾的上述主张及证据的关联性有异议，主张其单位系于2019年8月28日因其自2019年8月25日至2019年8月27日旷工3天而与其解除劳动合同，并于2019年10月25日通过微信告知其因旷工超过3天而视为自动离职。并停止缴纳社会保险费，且苏蕾己知晓相关规定。同力紫光公司就其上述主张向本委出具签收页有苏蕾签字的《员工手册》加以佐证。《员工手册》载有全月旷工一天以上，全年旷工累计超过3天者可以解除劳动合同的表述。苏蕾对《员工手册》的真实性不持异议。苏蕾主张其最后提供劳动时间为2019年8月23日，此后因受伤治疗而未再向同力紫光公司提供劳动，并通过电话向法定代表人请假。苏蕾就其上述主张向本委出具诊断证明加以佐证。上述诊断证明显示：北京市丰台区卢沟桥国医社区卫生服务中心于2019年8月26日建议苏蕾病休一周，于2019年9月2日建议苏蕾病休一周，于2019年9月9日建议苏蕾病休一周，于2019年9月16日建议苏蕾病休一周。北京市丰台区卢沟桥街道假日万恒社区卫生服务站于2019年9月24日建议苏蕾病休3天，于2019年9月27日建议苏蕾病休3天，于2019年10月8日建议苏蕾病休3天，2019年10月14日建议苏蕾病休3天。北京市石景山区中医医院于2019年10月22日建议苏蕾病休一周，于2019年10月29日建议苏蕾病休一周。同力紫光公司对苏蕾的上述主张及证据的真实性皆持有异议，主张苏蕾于2019年8月25日后无故旷工，苏蕾并未向其单位履行请假手续，其单位期间曾通过电话方式对其进行过催告。苏蕾主张其2019年的月工资标准为3500元，但同力紫光公司低于上述工资标准支付其2019年4月26日至2019年7月25日工资。同力紫光公司对苏蕾的上述主张持有异议，主张苏蕾的工资按最低工资标准计发的基本工资和绩效工资，而苏蕾在上述期间未达到绩效考核标准。同力紫光公司就其单位上述主张向本委出具2019年1月至2019年3月期间苏蕾工资的支付计算草稿、2019年4月至2019年7月期间有苏蕾签字的工资支付记录加以佐证。2019年1月至2019年3月期间苏蕾工资的支付计算草稿显示苏蕾系按3500元扣减一定金额后再折算苏蕾的工资。有苏蕾签字的2019年4月至2019年5月期间工资支付记录显示苏蕾工资由“基本工资”项2120元和“奖金及加班工资”1380元构成，且其他数名员工执行同样工资标准。2019年6月至2019年7月期间工资支付记录仅有“实发工资”栏，工资支付金额对应的最低工资标准2120元、2200元。苏蕾对上述证据的关联性持有异议。苏蕾主张同力紫光公司未支付其2019年7月26日至2019年8月25日工资。同力紫光公司对苏蕾的上述主张不持异议。苏蕾主张同力紫光公司应支付2019年8月26日至2019年10月25日病假工资。同力紫光公司对苏蕾的上述主张持有异议，主张苏蕾在上述期间存在旷工情形。苏蕾主张同力紫光公司应支付其2019年1月1日至2019年10月25日未休带薪年休假工资。同力紫光公司对苏蕾的上述主张持有异议，主张其单位己安排苏蕾休带薪年休假。庭审中，苏蕾主张按有据可查的事实，截至2019年10月，其累计工作年限不满10年。苏蕾于2020年8月20日提起劳动争议仲裁申请……裁决如下：一、北京同力紫光机械设备制造有限责任公司于本裁决生效之日起五日内，支付苏蕾二〇一九年四月二十六日至二〇一九年七月二十五日工资差额二千六百八十元；二、北京同力紫光机械设备制造有限责任公司于本裁决生效之日起五日内，支付苏蕾二〇一九年七月二十六日至二〇一九年八月二十五日工资三千五百元；三、驳回苏蕾的其他仲裁请求。”苏蕾不服上述裁决，提起本案诉讼。一审审理中，苏蕾称其于2019年8月26日受伤后未再上班，工资发放至2019年7月份，2019年7月26日至2019年8月25日期间的工资即8月份的工资尚未发放，且其工资标准应为每月3500元。苏蕾提交了2014年10月9日签订的《劳动合同书》、诊断证明书、社保信息及微信聊天记录作为证据。该《劳动合同书》约定“本合同为无固定期限劳动合同。本合同于2014年10月9日生效。”“乙方工作应达到员工手册标准”“甲方每月5日前以货币形式支付乙方工资，月工资2500元或按北京市最低工资执行。”社保信息显示缴费起始年月为2013年2月，截止年月为2019年10月。2019年的缴费基数，养老为34774元、医疗为52708元、失业为34774元、工伤为49332元、生育为52708元。2018年缴费基数高于2019年。该诊断证明显示：北京市丰台区卢沟桥国医社区卫生服务中心于2019年8月26日建议苏蕾病休一周，于2019年9月2日建议苏蕾病休一周，于2019年9月9日建议苏蕾病休一周，于2019年9月16日建议苏蕾病休一周。北京市丰台区卢沟桥街道假日万恒社区卫生服务站于2019年9月24日建议苏蕾病休3天，于2019年9月27日建议苏蕾病休3天，于2019年10月8日建议苏蕾病休3天，2019年10月14日建议苏蕾病休3天。北京市石景山区中医医院于2019年10月22日建议苏蕾病休一周，于2019年10月29日建议苏蕾病休一周。同力紫光公司不认可诊断证明的真实性，但表示同意按照裁决书履行支付义务，并表示苏蕾月工资标准并非为3500元，而是按照2019年北京市最低工资标准2120元发放，加上职位和各种补贴，总计为3500元，同时提交了该公司2019年4月至5月工资表及6月7月基本工资表作为证据。该工资表载明苏蕾及其他五位员工每人月基本工资为2120元，奖金及加班费为1380元，应发数为3500元，扣个人应缴项后实发数为3100余元。该6月、7月基本工资表显示苏蕾等人每人月实发金额为2120元。另查，《员工手册》第六章奖罚中惩罚项下载明“公司对有下列行为员工的视情节轻重给予记过、罚款、除名或解除劳动合同的惩罚处理”，该项下第8条为“全月旷工一天以上，全年旷工累计超过三天者”。再查，苏蕾称其于受伤当日通过电话与同力紫光公司法定代表人张晨光沟通请病假事宜，张晨光表示诊断证明在休假结束后上班时提交，且其亦通过微信向单位人事请假，告知因病无法到单位交病假条。苏蕾提供其与袁野的微信聊天记录予以佐证。同力紫光公司对此不予认可，表示上述微信聊天记录并不完整。该微信聊天记录载明，2019年8月28日，苏蕾向袁野发送诊断证明书照片及信息“袁野麻烦你把我假条打印给老张或会计吧，谢谢”，袁野回复“没有网络，打印不了”，苏蕾称“那我把假条发微信给老张吧，他让我送过去，我这和春节的情况基本差不多了，行动费劲呢”。2019年9月2日，苏蕾亦向袁野发送当日的诊断证明书照片。同力紫光公司于2019年10月25日向苏蕾发送“您好，按照公司员工手册规定，无故旷工3日及以上者视为自动离职。请下周来公司办理相关手续，下周公司将个人社保关系移出。”苏蕾回复“我是公司搬家造成的腰病复发，你们商量吧”。关于苏蕾是否已休2019年带薪年假5天，同力紫光公司称苏蕾已休2019年带薪年假5天，但未提交证据予以佐证。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。劳动者的合法权利受法律保护。苏蕾主张同力紫光公司支付2019年7月26日至2019年8月25日工资3500元，同力紫光公司亦表示同意，法院不持异议，故对苏蕾的该项诉讼请求，法院予以支持。关于苏蕾主张同力紫光公司支付2019年8月26日至2019年10月25日病假工资5600元一节，根据苏蕾与同力紫光公司人事行政主管袁野的微信聊天记录，可以看出苏蕾尽到了告知用人单位其病休情况的义务，同力紫光公司对苏蕾因病缺勤及请病假的情况应是知晓的，故同力紫光公司应支付苏蕾病休期间的病假工资。关于病假工资标准，应按照北京市2019年最低工资标准即每月2200元的80%支付，超过部分，法院不予支持。苏蕾主张同力紫光公司支付2019年4月26日至2019年7月25日工资差额3900元，因双方签订的《劳动合同书》对工资标准进行了选择性约定，系对劳动报酬约定不明，侵害了劳动者的知情权。同时，根据同力紫光公司提交的工资表可以看出其在核发苏蕾工资时系按照月3500元进行扣减，3500元系应发数额，故法院确认苏蕾的月工资标准应为3500元。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资，同力紫光公司应支付苏蕾6月及7月份工资差额2680元，对于苏蕾主张的5月份工资差额，证据不足，法院不予支持。苏蕾主张同力紫光公司支付未休带薪年休假工资3500元，根据《职工带薪年休假条例》第四条第三项规定，累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假，因苏蕾自2019年8月25日至2019年10月25日期间因病未出勤，故苏蕾的该项诉讼请求，没有事实和法律依据，法院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金问题，苏蕾提交的诊断证明中所载的病假期间，确实存在部分休病假期间有1至3天无休假证明且未向用人单位请病假情况，苏蕾的该行为严重违反了用人单位的规章制度，故同力紫光公司于2019年10月25日通知苏蕾办理解除劳动关系手续的行为符合《员工手册》的约定，不属于违法解除劳动合同，苏蕾的该项诉讼请求，证据不足，法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条及《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，判决：一、北京同力紫光机械设备制造有限责任公司于判决生效后七日内支付苏蕾二〇一九年七月二十六日至二〇一九年八月二十五日工资3500元；二、北京同力紫光机械设备制造有限责任公司于判决生效后七日内支付苏蕾二〇一九年八月二十六日至二〇一九年十月二十五日病假工资3520元；三、北京同力紫光机械设备制造有限责任公司于判决生效后七日内支付苏蕾二〇一九年五月二十六日至二〇一九年七月二十五日工资差额2680元；四、驳回苏蕾的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新的证据，对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，本案上诉争议焦点同力紫光公司应否支付苏蕾违法解除劳动合同赔偿金、未休年休假工资，一审法院核算案涉病假工资、工资差额是否适当。关于同力紫光公司应否支付苏蕾违法解除劳动合同赔偿金一节，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，苏蕾主张其于2019年8月23日在单位搬家搬运物品时受伤，后至医院就诊，苏蕾主张其按照医嘱病休，为此提交诊断证明等。但在2019年8月24日至10月25日期间，苏蕾所提交诊断证明记载医嘱休假时间并不完全连续；相关诊断证明载明苏蕾诊断为“腰椎间盘突出”“腰椎间盘伴小关节紊乱”“腰肌劳损”“腰肌筋膜炎”等，依据现有在案证据无法确认合理治疗时间需超过数月时间。在苏蕾长期未到岗且相关诊断证明医嘱休假时间不完全连续的情况下，用人单位依据员工手册认定苏蕾存在旷工行为并据此通知解除劳动合同并无明显不当，苏蕾上诉主张同力紫光公司违法解除劳动合同据此要求支付违法解除劳动合同赔偿金依据不足，本院不予支持。关于苏蕾上诉所提未休年休假工资一节，根据规定，职工累计工作满1年不满10年、请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假，考虑苏蕾2019年8月24日至10月25日期间均以生病为由未到岗上班，故苏蕾主张同力紫光公司支付未休年休假工资依据不足，本院不予采纳。关于案涉病假工资、工资差额核算金额是否适当一节，经询，苏蕾表示其以3500元/月作为工资标准计算病假工资、工资差额，据此认为一审核算数额有误。经查，一审法院在确认苏蕾月工资标准为3500元基础上，结合工资发放情况，核算其2019年6月、7月工资差额适当，其主张2019年5月存在工资差额依据并不充分，本院不予采信；关于病假工资，一审法院考虑苏蕾病休未到岗工作的实际情况，按照2019年最低工资标准的80%计算其病休期间工资并无不当。综上所述，苏蕾的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由苏蕾负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  施 忆审 判 员  蒋春燕审 判 员  朱 印二〇二一年九月十六日法官助理  李靖元书 记 员  陈 腾