辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终2392号上诉人(原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地抚顺市顺城区浑河北路18号。负责人：宁伯石，该公司总经理。委托诉讼代理人：金江，辽宁晧日律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于田基，男，1937年6月20日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：于传洪，男，1970年6月5日出生，汉族，住抚顺市顺城区，系于田基儿子。被上诉人（原审被告）：牛德利，男，1968年2月3日出生，满族，住抚顺市新抚区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司(以下简称人保抚顺公司)因与被上诉人于田基、牛德利机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2021）辽0411民初1080号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保抚顺公司上诉请求：1、撤销抚顺市顺城区人民法院作出的（2021)辽0411民初1080号民事判决，改判上诉人按鉴定报告护理期60天支付护理费7720.8元；2、被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：根据辽高法（2020）167号文件规定，护理期以医嘱或鉴定报告为准。司法实践中，医嘱与司法鉴定不一致时，一般以司法鉴定为准。本案中，医嘱护理期为117天，判决我司支付护理费15055.56元，而抚顺市公正司法鉴定所对于田基本次损伤护理期为60日。综上所述，原判决认定由上诉人多赔偿被上诉人于田基护理费7334.76元错误。应依法发回重审或改判。于田基辩称，答辩人出院后是休息期间，必须需要护理，在医院出具的诊断范围内，就是现在也需要护理。同意一审判决。牛德利辩称，服从一审判决。于田基向一审法院起诉请求：1、判令牛德利赔偿医药费78846.77元、护理费22777.23元、住院伙食补助费11700.00元、复印费148.00元、交通费339.00元、营养费5850.00元、残疾赔偿金15910.00元、精神抚慰金5000.00元、鉴定费1720.00元，合计142291.00元，扣除牛德利已给付10000.00元，本案赔偿金额132291.00元；2、人保抚顺公司在保险限额内予以赔偿；3、案件受理费、鉴定费、复印费由牛德利负担。一审法院认定事实：2020年5月13日13时30分许，在抚顺市顺城区米附近，牛德利驾驶牌照号为辽Ｄ×××××小型轿车由东向西直行，因其不按道行驶，与在自家门前干活的于田基发生交通事故，造成于田基受伤的后果。2020年5月21日，顺城交警大队作出事故认定书，认定牛德利负事故全部责任，于田基无责任。事故发生当日，于田基被送往抚顺市中心医院救治，经医院诊断为：闭合性颅脑损伤中型、创伤性蛛网膜下腔出血、颧弓骨折、桡骨骨折、肩峰骨折、创伤性慢性硬膜下血肿、局灶性大脑挫裂伤、硬膜下血肿、颞骨骨折、锁骨骨折、坠积性××，住院117日，2级护理，由其子于传洪护理。2020年9月7日，于田基出院，医嘱：加强营养摄入等，出院后休息1个月，支付住院费77942.17元（其中牛德利垫付10000.00元后又先期支付抢救费1054.60元，于田基个人支付67942.17元）。10月19日，于田基到抚顺市中心医院复查，医嘱休息1周，于田基支付复查门诊费300.00元，另支付住院病案复印费148.00元。经于田基申请，抚顺市中级人民法院委托抚顺公正司法鉴定所对于田基的伤残程度、护理期、护理等级申请鉴定。2021年3月18日，该所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见：于田基头部损伤评定为十级伤残；根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》综合考虑，必要时酌情延长的规定，伤后护理期为60日；护理等级不在法医临床鉴定范畴内，不予评定。于田基支付鉴定费1720.00元。肇事辽Ｄ×××××号小型轿车登记所有权人为牛德利，以牛德利名义在人保抚顺公司投保了交强险和商业三者险（责任限额500000.00元，不计免赔），事故发生在保险期间内。一审法院认为:机动车发生交通事故造成损害的，应承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在保险理赔限额内，予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同和侵权人所负责任，予以赔偿；不属于交强险和保险合同理赔范围的，应由实际侵权人赔偿。各方当事人对事故的发生没有争议，一审法院依法认可事故认定书的效力。牛德利驾车忽视安全，将于田基撞伤，经认定负事故全责，故应对于田基损伤承担赔偿责任，但其为肇事车辆参加保险，故于田基损伤应由保险公司先行理赔，不足部分由牛德利负担，但于田基损失应合理合法。关于医疗费，有住院病案、门诊病历和医疗费票据佐证，由人保抚顺公司按于田基实际支出医疗费金额赔偿；人保抚顺公司辩解非医保用药不予赔偿，证据不足，不予支持；牛德利垫付的医疗费由人保抚顺公司向其返还。关于住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100.00元/日，按住院117日计算。关于营养费，于田基出院时，医疗机构医嘱营养饮食，且其伤情构成伤残等级，故可予支持，标准调整至30.00元/日。关于精神损害抚慰金，事故造成于田基身体残疾致严重精神伤害，应予支持；人保抚顺公司辩称结合于田基年龄认为诉求偏高，于法无据，不予采信。关于残疾赔偿金，应依据2019年城镇居民人均可支配收入、伤者年龄和伤残等级计算，人保抚顺公司没有异议，于田基请求不违反法律规定，予以确认。关于护理费，于田基2级护理需1人，住院及诊断共计117日，于田基参照辽宁省道路交通事故损害赔偿标准有关数据中居民服务业在岗职工平均工资标准主张，人保抚顺公司无异议，不违反法律规定，予以支持；护理期一节，鉴定意见明确表示自伤后护理期60日，故于田基自出院后再计算60日证据不足，但鉴定意见认为护理期60日，是依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》综合考虑必要时酌情延长的规定，但医疗机构根据于田基伤情实际情况进行了117日的诊疗活动，于田基对此不存在任何过错，人保抚顺公司没有提交证据证明于田基存在故意延长医疗期以获取不当利益的事实，故一审法院不采纳司法鉴定于田基的护理期为60天的意见，从保护受害人合法权益角度，一审法院采信医院病历认定护理期即为住院期间117天。关于交通费，人保抚顺公司无异议，不违反法律规定，予以支持。关于复印费和案件受理费，有发票佐证，一审法院予以支持，但不在保险赔偿范围，由侵权人牛德利承担。关于鉴定费，由人保抚顺公司依据《中华人民共和国保险法》第六十六条向于田基赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百零八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于判决生效后十日内，在机动车交通事故强制责任保险医药费限额内赔偿于田基医疗费79296.77元、住院伙食补助费11700.00元、营养费3510.00元，合计94506.77元中的10000.00元；二、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于判决生效后十日内，在机动车交通事故强制责任保险死亡伤残限额内赔偿于田基精神损害抚慰金5000.00元、残疾赔偿金15910.00元、护理费15055.56元、交通费339.00元、鉴定费1720.00元，合计38024.56元；三、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于判决生效后十日内，在商业三者责任保险限额内赔偿于田基第一项不足部分84506.77元（扣除牛德利垫付部分），支付于田基73452.17元；四、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于判决生效后十日内，在商业三者责任保险限额内返还牛德利垫付的医疗费11054.60元；五、牛德利于判决生效后十日内赔偿于田基复印费148.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2946.00元，减半收取1473.00元，由牛德利负担。剩余1473.00元，返还于田基。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院除对一审法院查明的事实予以确认外，另查明：据司法鉴定申请书记载，于田基申请进行伤残等级鉴定及出院后的护理期限、护理等级鉴定；司法鉴定委托书载明的委托鉴定项目是伤残等级鉴定和护理期、护理等级鉴定。再查明：牛德利、人保抚顺公司对于田基实际住院117天，期间为二级护理，均不持异议。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期系人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间。本案，于田基因案涉交通事故受伤而住院治疗，人保抚顺公司在庭审中认可于田基住院117天、期间二级护理，表明其对于田基住院期间需要1人护理不持异议，因此，一审法院依据医院病历认定护理期为117天，符合法律规定。人保抚顺公司以医嘱与司法鉴定不一致时，一般以司法鉴定为准为由，主张按护理期60天改判护理费，与本案客观事实不符，本院不予支持。考虑于田基年龄、伤情、住院时间、诉辩意见等因素，一审法院未采纳鉴定机构作出的护理期鉴定意见，不违反法律规定，一审法院支持于田基护理费15055.56元，并无不当，本院予以维持。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  尹立威审判员  刘晓菲审判员  张 秦二〇二一年九月十六日书记员  刘佳伟