山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁02民终8189号上诉人（原审原告）：张晓蕾，女，1989年1月1日出生，汉族，住山东省胶州市。被上诉人（原审被告）：中国移动通信集团山东有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市市南区东海西路41号1栋，社会统一信用代码证：××。负责人：沙庆赛，职务：总经理。委托诉讼代理人：张艳丽，北京市隆安（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔丙庆，北京市隆安（青岛）律师事务所实习律师。上诉人张晓蕾因与被上诉人中国移动通信集团山东有限公司青岛分公司（以下简称移动公司）服务合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2021）鲁0202民初2324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张晓蕾上诉请求：1.撤销原判第二项，改判被上诉人支付停机当月所扣除的费用28元并向上诉人赔礼道歉；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，驳回上诉人的其他诉讼请求错误。被上诉人以涉嫌诈骗等为由，在未查清事实真相的情况下，擅自将上诉人的手机号码停机，造成上诉人无法使用该号码，上诉人为此多次致电被上诉人客服10086并几多次到被上诉人营业厅查询复开手续，被上诉人已给上诉人的生活造成了不便、精神上造成了伤害，浪费了上诉人的时间及精力，这是既定事实。因此，应依法支持上诉人的诉讼请求，判令被上诉人向上诉人赔礼道歉。二、补充手机充值证明一份，证明涉案手机号码152××××1972在2020年10月份的缴费情况。三、庭审中，被上诉人举证出示一个电话号码150××××6183，但未举证证明该号码的使用人，且经上诉人查询，该号码现为空号，无法证明该号码是否真实存在。上诉人从未与该号码通过电话，被上诉人提供的通话记录是单方面的、伪造的，被上诉人理应联系150××××6183号码的使用人出庭作证。移动公司答辩称：原审判决认定事实及适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张晓蕾向一审法院提出诉讼请求：1.判令移动公司立即开通张晓蕾的手机号码，支付停机当月所扣除的费用28元；2.判令移动公司向张晓蕾赔礼道歉；3.一切诉讼费用由移动公司承担。事实与理由：2020年10月21日，移动公司无故将张晓蕾使用的手机号码152××××1972强制停机，张晓蕾多次致电移动公司的客服电话、多次到移动公司营业厅处理，移动公司以涉嫌诈骗为由，均未能将张晓蕾的手机号码开通，移动公司的行为给张晓蕾的生活造成了极大的不便，也给张晓蕾造成了极大的精神伤害，严重侵犯了张晓蕾的合法权益，请法院依法支持张晓蕾的一切诉讼请求。移动公司在一审辩称：请求依法驳回张晓蕾的诉讼请求，本案的诉讼费用由张晓蕾承担。移动公司实施的关停行为，是电信企业执行国家机关行政命令的行为。营销电话、骚扰电话扰民问题日益突出，严重影响了人民群众的日常生活，工信部、最高人民法院等十三个部门联合发布了《综合整治骚扰电话专项行动方案》，工信部发布了《关于推进综合整治骚扰电话专项行动的工作方案》，专门就此次骚扰电话专项整治行动制定了具体指导意见，要求通信运营主体单位严格执行。2020年10月19日，尾号为6183的手机用户向工信部平台“网络不良和垃圾信息举报中心”进行投诉，内容为涉案号码（即张晓蕾152××××1972的手机号码）对投诉机主有骚扰行为。经核实，涉案号码在当日9时48分确实给投诉机主拨打过电话，举报属实，据此移动公司于2020年10月19日10时33分对涉案号码采取了关停措施。因此，移动公司依据上述专项行动的要求，确定了张晓蕾手机号码存在涉嫌骚扰情形，暂停对其服务，是电信企业执行国家机关行政命令的行为。移动公司已告知张晓蕾号码复开方式，张晓蕾未复开使用，自身存在过错，无权要求移动公司支付相关费用。2020年10月21日，因得知手机号码被关停，张晓蕾拨打10086客服投诉，并要求回复。后工作人员回复告知：因张晓蕾的手机号码属于骚扰电话举报，不能复开。除特殊情况可以复开一次，如民生行业快递、外卖、事业单位等。如个人恩怨需到厅录音取证签署复开协议，复开一次。关于本次关停的具体原因，张晓蕾可拨打1××××咨询。移动公司在回复中已经明确向张晓蕾进行了解释，并且告知了号码复开的具体方式和相关救济途径。张晓蕾因自身原因未申请复开，也未进行救济，即使造成手机号码当月无法使用，也是张晓蕾自身原因造成，与移动公司无关。因此，张晓蕾自身存在过错，无权要求移动公司支付停机当月的费用。移动公司不存在过错，张晓蕾的主张无事实和法律依据。移动公司作为电信运营商，为了维护移动通信市场秩序，使普通群众尽量少受骚扰电话干扰，承担社会责任，对骚扰电话的治理符合社会公共利益。因此，移动公司就涉案事件的发生并无过错。本案系电信服务合同纠纷，而非侵权责任纠纷。因移动公司不存在违约责任或者其他过错，且张晓蕾亦未遭受损失，张晓蕾向移动公司主张赔偿、赔礼道歉的诉讼请求无事实和法律依据，应当予以驳回。综上所述，张晓蕾的主张无事实和法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。一审法院认定事实如下：截至2020年10月19日，152××××1972的手机号码的机主为张晓蕾。2020年10月19日10时19分，150××××6183的手机用户拨打工信部平台“网络不良和垃圾信息举报中心”1××××的举报电话，举报152××××1972的号码对其进行骚扰。后，移动公司于2020年10月19日将152××××1972的手机号码进行了停机。2020年10月21日，张晓蕾拨打10086客服投诉，陈述其152××××1972的号码被强制停机，要求回复。2020年10月22日，移动公司工作人员回复张晓蕾，并告知：1××××骚扰电话投诉，已验证话单，不予复开。说明：除特殊情况可以复开一次，如民生行业快递、外卖、事业单位等；如个人恩怨需要听录音取证签署复开协议，复开一次。截至开庭当日，张晓蕾未申请152××××1972号码复开，该号显示为空号。对当事人有异议的证据，原审认定如下：张晓蕾提交：电话录音一份（当庭播放），证明移动公司给张晓蕾强制停机，答复张晓蕾自行去营业厅查询，张晓蕾去营业厅查询，营业厅只是让张晓蕾填写一个单子，承认错误，然后再给张晓蕾开机，但是张晓蕾认为自己没有错误，不能签署单子，移动公司至今没有给张晓蕾开通原号码。移动公司质证称，对录音真实性无异议，证明事项有异议，该录音中的通话人不是张晓蕾，关于张晓蕾陈述的去营业厅填单子承认错误等相关事实不存在，根据该录音也可以说明，移动公司客服人员已经告知张晓蕾相关复开方式及救济途径。移动公司提交：1××××电话举报综合服务平台系统截图一宗，证明2020年10月19日10时19分，手机号码为150××××6183的手机用户向工信部平台“网络不良和垃圾信息举报中心”1××××进行举报，举报内容为：2020年10月19日9时48分，张晓蕾152××××1972的手机号码对举报机主有人工骚扰行为，即打过电话来、口吐脏话、行为极其恶劣、在电话里骂人。证明张晓蕾的手机号码被投诉属于骚扰电话，移动公司经核查无误后才按照规定实施关停。张晓蕾质证称，举报电话150××××6183的手机用户张晓蕾不认识，张晓蕾本人没有打过该150的电话号码，但是别人有没有用张晓蕾的152××××1972的手机打过电话她不知道。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提交证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”本案中，张晓蕾主张移动公司支付停机当月所扣除的费用28元，但是未提交相应证据，无法证明在2020年10月份停机当月移动公司扣除其话费28元，故对于张晓蕾的该项诉讼请求原审依法不予支持。对于张晓蕾要求移动公司立即开通其手机号码的诉讼请求，原审认为根据移动公司提交的“中国移动通信集团山东有限公司电子工作流工单”系统截图及1××××电话举报综合服务平台系统截图可知，举报号码150××××6183的用户陈述张晓蕾名下的152××××1972手机号“打过电话来，口吐脏话，行为及其恶劣，在电话来骂人”，但移动公司并未提交举报人所举报的通话录音，无法证明张晓蕾当时对举报号码150××××6183的用户进行骚扰，且根据移动公司提交的证据可知，150××××6183的用户与张晓蕾152××××1972的手机号通话时长为“3分钟以下”，且核查类型显示“一次核查”，即150××××6183的用户仅与张晓蕾152××××1972的手机号进行了一次通话，举报后移动公司就对张晓蕾152××××1972的手机号进行了停机，其行为确实欠妥，且工信部发布的《关于推进综合整治骚扰电话专项行动的工作方案》并未明确赋予移动公司接到一次举报电话即停机的权力。因此，对于张晓蕾要求移动公司立即开通其152××××1972手机号码的诉讼请求，原审依法予以支持。对于张晓蕾要求移动公司向其赔礼道歉的诉讼请求，因张晓蕾未提交证据证明其精神受到损害的事实，故对于张晓蕾的该项诉讼请求，原审依法不予支持。综上，原审依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、中国移动通信集团山东有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内为张晓蕾开通152××××1972的手机号码；二、驳回张晓蕾的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由张晓蕾、中国移动通信集团山东有限公司青岛分公司各负担12.5元，因中国移动通信集团山东有限公司青岛分公司负担部分原告已预交，由中国移动通信集团山东有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内偿还张晓蕾。二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审查明事实同一审法院查明事实一致。本院认为，本案系电信服务合同纠纷。原审判决移动公司为张晓蕾开通152××××1972手机号码，双方对此均无异议，本院予以确认。张晓蕾主张移动公司应支付停机当月所扣除的费用28元并要求移动公司向其赔礼道歉，但移动公司对此不予认可，依照“谁主张，谁举证”民事诉讼证据规则，张晓蕾应对其上述诉讼主张承担举证证明责任。因张晓蕾既未举证证明移动公司已经实际扣除其停机当月的全部预交话费28元，也无证据证明其精神因本案纠纷受到损害的事实存在，依法应承担举证不能的不利后果，故原审对于张晓蕾的上述诉讼请求不予支持，并无不当。张晓蕾上诉称移动公司应支付其停机当月所扣除的费用28元并向其赔礼道歉，因无相应证据证明其主张成立，本院不予采纳。综上所述，张晓蕾的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张晓蕾负担。本判决为终审判决。审 判 长 唐明光审 判 员 安太欣审 判 员 卞冬冬二〇二一年九月十三日法官助理 赵洪发书 记 员 隋欣孜