江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏06民终253号上诉人（原审被告）：江苏同明新材料科技有限公司，住所地启东市牡丹江西路268号。法定代表人：施春雄，董事长。委托诉讼代理人：方正，上海开伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：启东辉煌钢结构工程有限公司，住所地启东市久隆镇新港工业园区。法定代表人：陆善辉，董事长。委托诉讼代理人：包洪飞，启东市通兴法律服务所法律服务工作者。上诉人江苏同明新材料科技有限公司(以下简称同明公司)因与被上诉人启东辉煌钢结构工程有限公司(以下简称辉煌公司)建设工程合同纠纷一案，不服如东县人民法院（2020）苏0623民初4913号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。同明公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定辉煌公司承包的案涉钢结构已经完成并经竣工验收合格明显缺乏事实和法律依据。参照合同约定的付款期限，付款条件尚未成就。一审认定的违约金远远高于实际损失，辉煌公司的实际损失只有4000元，一审认定的违约金明显过高。辉煌公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。辉煌向一审法院起诉请求：判令同明公司给付建设工程价款185600元，支付自2020年1月24日至实际给付之日以900000元为基数，按照日万分之二标准计算的违约金，并负担案件受理费。一审法院认定事实：2019年7月31日，同明公司与辉煌公司签订《钢结构安装工程承包合同》，同明公司将洋口港交易服务中心四楼增加钢结构及屋顶主钢架中的圆形钢结构工程分包给辉煌公司施工，约定工程总造价为900000元，辉煌公司开具13%增值税发票，如在施工中有增减项目则以签订增补合同以及双方代表签证单另行结算工程造价；合同双方签字盖章生效，同明公司付280000元作为预付款，辉煌公司钢结构进场，同明公司付280000元，钢结构安装完成验收合格后一周内，同明公司付290000元，余款50000元作为工程质保金，质保期一年，到期同明公司付清工程款；合同工程项目价格加上增减后所结算的工程价格，为最终结算价格；同明公司未能在合同约定期限内付款，应承担偿付逾期违约金，逾期违约金以每日按工程总价万之二计算，并承担由此造成辉煌公司工程的窝工费、机械设备空置费。一审庭审中，辉煌公司放弃关于增加工程量计价15600元的主张。辉煌公司在一审庭审中陈述，同明公司于2019年8月2日给付150000元，8月20日给付130000元，9月11日给付150000元，10月10日给付100000元，2020年1月23日给付200000元，合计730000元。同明公司称，其已经给付辉煌公司730000元，分别于2019年8月31日给付280000元，2019年9月给付150,000元，2019年10月31日给付100,000元，2020年1月31日给付200000元。双方均未提供具体证据予以证明。辉煌公司称，工程于2019年8月30日交工，竣工结算资料也提交给了同明公司，但没有要求同明公司出具收据。同明公司对此予以否认，称辉煌公司存在偷工减料行为，至今也没有提交验收手续。一审法院认为，同明公司与辉煌公司签订的《钢结构安装工程承包合同》合法有效，双方当事人均应当全面履行合同约定的内容。本案争议焦点是：同明公司结欠辉煌公司建设工程价款170000元是否已届履行期限；双方当事人约定的日万分之二违约金标准是否过高。同明公司与辉煌公司在《钢结构安装工程承包合同》中约定，同明公司在案涉钢结构工程安装完成验收合格后一周内付款至850000元。同明公司给付辉煌公司剩余建设工程价款的条件为案涉钢结构工程完工并验收合格，并非洋口港交易服务中心整体工程完工并通过竣工验收。根据合同约定，辉煌公司承包的是洋口港交易服务中心四楼增加钢结构及屋顶主钢架中的圆形钢结构工程，同明公司在庭审中称洋口港交易服务中心还有连廊部分未完工，该连廊部分并非辉煌公司承包范围，即使连廊部分至今未完工，与辉煌公司承包的钢结构工程之间存在何种关联性，同明公司也没有提供证据证明。另据一审法院了解，洋口港交易服务中心已经对外开放。综上，一审法院认定辉煌公司承包的案涉钢结构工程已经完工并经验收合格。案涉钢结构工程应在2019年8月30日之前竣工，同明公司未能证明辉煌公司逾期完工，故一审法院认定案涉钢结构工程按期完成。同明公司与辉煌公司约定“工程质保期一年”不违反法律规定，故一审法院认定案涉钢结构工程的保修期至今已经届满，同明公司一并返还辉煌公司保修金50000元。辉煌公司应当在收到建设工程价款的同时或之后立即开具总金额为900000元的13%增值税发票提交给同明公司，如不提供，辉煌公司应当负担相应税款。辉煌公司自愿放弃起诉时主张的增加工程量计价15600元，系其自由行使处分权，一审法院予以准许。同明公司应当在工程竣工验收一周后付款至850000元，但是其仅给付了730000元，存在逾期付款违约行为，应当承担逾期付款违约责任。合同中约定逾期付款违约金的计算标准为按照工程总价的日万分之二计算，工程总价为900000元，同明公司逾期付款包括保修金在内为170000元，按照合同约定的计算标准，同明公司承担的逾期付款违约金应该远大于辉煌公司可能发生的实际损失。结合辉煌公司可能发生的实际损失，根据同明公司提出的调整日万分之二逾期付款违约金计算标准的请求，一审法院确定同明公司以900000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，给付辉煌公司2020年1月24日至剩余建设工程价款履行完毕之日的逾期付款违约金。一审依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条规定，判决：一、江苏同明新材料科技有限公司于判决发生法律效力之日起15日内给付启东辉煌钢结构工程有限公司建设工程价款170000元。二、江苏同明新材料科技有限公司以900000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，给付启东辉煌钢结构工程有限公司2020年1月24日至上述第一项建设工程价款170000元给付义务履行完毕之日的逾期付款违约金。三、驳回启东辉煌钢结构工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费减半收取2285元，由启东辉煌钢结构工程有限公司负担285元，由江苏同明新材料科技有限公司负担2000元。二审中，双方当事人均未提供新证据。本院经审理，对一审查明的事实予以确认。经双方当事人确认，本案二审主要争议焦点为：1.同明公司结欠辉煌公司建设工程价款170000元履行期限是否已经届满；2.同明公司主张调低违约金标准是否应予支持。本院认为，关于争议焦点1，根据双方合同约定，同明公司结欠辉煌公司17万元中的12万元，付款期限为钢结构安装完成验收合格后一周以内，另外5万元付款期限为质保期一年。辉煌公司承接的钢结构工程是洋口港交易服务中心整体工程中的一部分，对于案涉工程辉煌公司已经向同明公司交付，其后就后续整体工程已经施工结束，并且早已对外开放使用，双方未能提供案涉工程验收手续，同明公司亦未能举证证明辉煌公司逾期完工，在此情况下，一审法院综合考虑整体工程的使用情况，认定案涉钢结构工程于2019年8月30日完工并经验收合格，符合客观实际。因此辉煌公司主张的17万元付款条件已经成就。关于争议焦点2，违约金是否过高的考量基础是违约造成的损失。本案中，一审法院以辉煌公司的实际损失为基础，综合当事人的过错程度等综合因素，以工程中价款为基数、按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准作出认定，并无不当。同明公司上诉认为辉煌公司的损失只有4000元缺乏事实依据，对其该项上诉理由，本院不予采纳。综上，同明公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4570元，由上诉人江苏同明新材料科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕 敏审判员 季建波审判员 胡 皓二〇二一年九月七日书记员 刘 杰