江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏06民终3117号上诉人（原审原告）：南通汉府建筑劳务有限公司，住所地如皋市如城街道十里社区1组。法定代表人：吴志春，总经理。委托诉讼代理人：刘培林，如皋市城北街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：马某，男，1965年12月27日出生，住如皋市。委托诉讼代理人：张海兵，如皋市正义法律服务所法律工作者。上诉人南通汉府建筑劳务有限公司（以下简称汉府公司）与被上诉人马某劳动争议一案，不服如皋市人民法院（2020）苏0682民初9175号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人汉府公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；诉讼费用由马某承担。事实与理由：一、一审认定马某停工留薪期工资不正确。在马某未能出具休假证明的情况下，一审酌情认定其享受四个月的停工留薪期工资无事实和法律依据，且明显偏高。二、马某受伤较轻，汉府公司积极为其治疗且治疗终结后又为其安排了适当的工作。马某恶意解除劳动合同而为了从中获取高额受益，由汉府公司承担一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金明显不公。被上诉人马某答辩称：一、关于欠发工资问题。在仲裁及一审中均已查明。马某举证证明工资结余12347.86元，汉府公司未举证证明其已足额发放工资，应承担举证责任。二、关于停工留薪期工资问题。虽然马某未能提供医疗机构出具的休息证明，但如皋中医院出院记录中载明患者出院回家休养，为减少汉府公司损失，马某没有在医院进行长时间的康复治疗，结合马某伤情，一审法院酌定4个月停工留薪期符合客观情况。三、关于解除劳动合同。马某依法解除与汉府公司的劳动关系，汉府公司主张为马某安排工作，不是事实，一审判决事实清楚。汉府公司向一审法院提出诉讼请求：1.不予支付马某工资12347.86元，停工留薪期间工资23257.2元，护理费700元。2.诉讼费由马某承担。一审法院认定的事实如下：2018年5月马某进入汉府公司工作。2019年7月28日，马某在汉府公司工作过程中发生事故，致马某受伤。马某受伤后至如皋市中医院住院治疗7天。2019年10月15日，如皋市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定马某所受伤害系工伤。2020年7月30日，南通市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，马某伤残经鉴定为十级。另查，依据马某提供的银行卡交易流水以及马某在仲裁庭提供的工资条显示，马某2019年2月至2019年7月期间实发工资总额为34885.81元。汉府公司已支付马某2019年2月至2019年7月期间的工资22537.95元(其中2020年2月、2020年7月汉府公司足额支付)。马某发生工伤事故时，汉府公司未为马某缴纳工伤保险。2018年度江苏省分细行业农业在岗职工平均工资45696元/年。马某于2020年9月14日向如皋市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。要求：确认双方劳动关系自2020年9月14日起解除；支付解除劳动合同的经济补偿14655.58元、住院伙食补助费210元、停工留薪期工资70346.82元、未签订书面劳动合同的双倍工资64484.5元、一次性伤残补助金410356.1元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元、护理费700元、2019年3月至2019年6月的工资12347.86元。仲裁委员会于2020年12月4日作出皋劳人仲案字【2020】第605号仲裁裁决书，裁决如下：一、马某与汉府公司自2020年9月14日起解除劳动关系；二、汉府公司支付马某欠发工资12347.86元、停工留薪期工资23257.2元、护理费700元、住院伙食补助费210元、一次性伤残补助金40700.1元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元；三、不予支持马某的其他仲裁请求。汉府公司不服仲裁，于2020年12月21日诉至一审法院，要求判如所请。一审法院认为，劳动者发生工伤事故被认定为工伤的，因用人单位未依法缴纳工伤保险费，应由用人单位支付各项工伤待遇。本案中，马某在工作过程中所受伤害被认定为工伤，并经鉴定为十级伤残。因马某发生工伤时，汉府公司未为马某缴纳工伤保险，则马某诉求的相关工伤待遇应由汉府公司承担。马某发生工伤事故后，住院治疗7天，则汉府公司应按照30元/天的标准，支付马某住院伙食补助费210元。应支付马某7个月本人工资的一次性伤残补助金，因汉府公司未能提供马某工资表，一审法院以马某提供的2019年2月至2019年7月的工资条载明的工资核算其的工资标准。马某2019年2月至2019年7月实发工资总额为34885.81元，则马某月平均工资为5814.30元/月。汉府公司应支付马某一次性伤残补助金40700.1元。马某于2020年9月14日申请劳动争议仲裁，要求解除双方之间的劳动关系，本院认定双方劳动关系自2020年9月14日起解除。工伤职工致残被鉴定为七至十级的，双方劳动关系解除或终止后由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因汉府公司未为马某缴纳工伤保险，则马某诉求的一次性工伤医疗补助金应当由汉府公司支付。马某经鉴定为伤残拾级，则汉府公司应支付马某一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利不变，由所在单位按月支付。工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明予以确定。马某因公致残接受工伤治疗，应享受相应的停工留薪期工资。因马某未能提供医疗机构出具的病休证明，则一审法院依据马某的伤情，酌情认定马某享受4个月的停工留薪期工资。马某受伤前月平均工资为5814.30元/月，则汉府公司应支付马某停工留薪期工资23257.2元。工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位负责。马某住院治疗7天，则汉府公司应支付马某此期间的护理费。因马某与汉府公司就护工工资标准均未能提供有效证据予以证明，则一审法院以马某受伤时江苏省分细行业农业在岗职工平均工资45696元/年作为计算马某护理费的依据，马某实际主张汉府公司支付护理费700元，未超过法定标准，一审法院予以支持。关于马某主张的2019年3月至2019年6月的工资。劳动者提供正常劳动的，用人单位应当按照劳动合同约定或者法律规定支付劳动者工资报酬。由用人单位对工资支付承担举证责任。马某提供的工资条显示2019年2月至2019年7月期间的实发工资总额为34885.81元，汉府公司已支付马某22537.95元。对于欠发部分，汉府公司未能提供证据证明已支付给马某，应承担不利后果。则汉府公司应支付马某欠发工资12347.86元。关于马某主张的未签订书面劳动合同的双倍工资问题。劳动争议仲裁时效为一年。马某2018年5月进入汉府公司单位工作，自2019年5月起双方视为已订立无固定期限劳动合同。马某于2020年9月14日申请劳动争议仲裁主张未签订书面劳动合同的双倍工资，已超过劳动争议仲裁时效，法院不予支持。关于马某主张的解除劳动合同经济补偿。劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款规定提出解除劳动合同并要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿的，应当履行告知程序。未履行告知程序的，不予支持经济补偿诉求。本案中，马某主张解除劳动合同经济补偿金理由为汉府公司欠发工资、未为马某缴纳社会保险。但庭审中，马某未能提供证据证明已履行告知程序，现马某主张汉府公司支付解除劳动合同经济补偿，缺乏依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、马某与汉府公司自2020年9月14日起解除劳动关系。二、汉府公司于判决生效之日起五日内支付马某欠发工资12347.86元、停工留薪期工资23257.2元、护理费700元、住院伙食补助费210元、一次性伤残补助金40700.1元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元。三、驳回汉府公司的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元，由汉府公司负担。二审中，当事人未提交新证据。对一审判决认定的事实，本院予以审查确认。本案的争议焦点为：一、一审判定汉府公司支付马某停工留薪期工资，是否正确；二、汉府公司应否支付马某一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本院认为，关于停工留薪期工资问题。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，依法享受停工留薪期。用人单位在停工留薪期内按月支付工伤职工原工资福利待遇。本案中，马某于2019年7月28日在汉府公司处工作时发生意外受伤，依法认定为工伤。因马某未能提供医疗机构出具的诊断证明，其停工留薪期应结合伤情、伤残等级、住院时间等因素综合认定。马某被诊断为“右膝半月板损伤；右膝侧副韧带损伤”，经鉴定为十级伤残，于2019年8月27日至2019年9月3日在如皋市中医院治疗。一审法院酌定马某享受4个月的停工留薪期工资，并计算停工留薪期工资为23257.2元，并无不当。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。马某于2020年9月14日申请劳动争议仲裁，要求解除劳动关系并主张相应工伤保险待遇，双方劳动关系自马某申请劳动争议仲裁之日即2020年9月14日起解除。如皋市仲裁委员会于2020年12月4日作出皋劳人仲案字【2020】第605号仲裁裁决书，裁决汉府公司支付马某一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元。汉府公司并未就此裁决事项向一审提起诉讼，也未表示异议。二审中，汉府公司要求改判不予支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，超出一审诉讼请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的职工发生工伤的，应当由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，汉府公司未为马某缴纳工伤保险，马某的工伤保险待遇应由汉府公司承担。马某经鉴定为十级伤残，一审判决汉府公司支付马某一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元，符合法律规定，本院予以确认。汉府公司辩称马某恶意解除劳动合同，从中获取高额赔偿，本院认为，辞职权是法律赋予劳动者的权利，任何单位和个人不得剥夺。马某单方解除与汉府公司的劳动合同，并要求汉府公司支付工伤保险待遇，符合法律规定，应予支持。综上所述，上诉人汉府公司的上诉理由不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人南通汉府建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 烨审 判 员  钱泊霖审 判 员  王吉美二〇二一年九月十三日法官助理  祁纪运书 记 员  陈 玲