广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终11036号上诉人（原审原告）：曾庆广。委托诉讼代理人：杨道源,广东合邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾庆麟。原审被告：欧凤群。上诉人曾庆广因与被上诉人曾庆麟、原审被告欧凤群民间借贷纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初41242号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理,本案现已审理终结。上诉人曾庆广向本院提出上诉请求：依法改判曾庆麟对原审被告欧凤群的借款本息还款责任承担连带清偿责任。事实与理由：曾庆广对一审判决所查明的欧凤群向曾庆广借还款事实及判令欧凤群偿还借款本息的判项均没有异议，唯对一审认定及判决曾庆广起诉要求曾庆麟承担保证责任已超出保证期间不予支持有异议。曾庆广认为一审该判定属认定事实不清、程序违法。一、一审判决认定事实不清。一审开庭期间曾庆麟未出庭参与审理，依法属于放弃其诉讼权利。一审法官并未就曾庆麟提供担保是否超出保证期要求曾庆广作出事实陈述及提供相应证据，一审判决在未认定相关事实的情况下就判定曾庆广未能举证证实其在保证期间内有要求曾庆麟承担保证责任，属认定事实不清。二、一审违反法定程序。曾庆麟缺席审理应视为其放弃诉讼权利。对曾庆麟是否超出保证期间的认定和判断，一审法官并未向曾庆广释明，以致于曾庆广未能及时有效提供相应证据证明其有要求曾庆麟承担担保责任，故一审法院违反法定程序。三、欧凤群未能按时还本付息，但直至2019年12月31日仍有还利息。由于欧凤群未能按约还款，曾庆广多次要求其还款，也多次要求曾庆麟承担保证责任，但欧凤群表示其无能力按原约定向曾庆广偿还借款本息，只能每个月支付3000元利息，直至2019年11月19日。至于曾庆麟的保证责任，曾庆广多次要求曾庆麟承担，曾庆麟表示也愿意承担，只是因为新冠××疫情无法来花都办理还款的承诺。曾庆广电话催促曾庆麟足以证明其有向曾庆麟主张过相应的保证责任，未超过保证期间。被上诉人曾庆麟向本院提交书面答辩状称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法。曾庆麟在《确认书》上签名属实，但该《确认书》约定的保证期间等于主债务履行期限，与欧凤群的主债务履行期限一致。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”的规定，涉案保证期间至2018年12月31日起六个月届满即应至2019年6月30日届满。曾庆广在该期间内未起诉曾庆麟，也未向曾庆麟催告，保证期间不因任何事由发生中止、中断、延长。因此，一审判决认定保证期限届满正确。原审被告欧凤群向本院提交书面答辩状称，一审判决作出后，欧凤群虽未上诉，但一审判决作出支付24%的利率过高，请求二审法院依法对2020年8月20日之后的利息予以调整。曾庆广向一审法院起诉请求：1.判令欧凤群立即归还曾庆广借款人民币50万元，并按月利息2%标准支付该款自2018年8月17日起至还清款项之日止的利息；2.判令曾庆麟对欧凤群上述债务承担连带责任；3.判令欧凤群、曾庆麟承担本案诉讼费。一审法院认定事实：曾庆广与欧凤群、广州市金麟织造有限公司签订《借款协议书》，约定曾庆广出借欧凤群50万元用于生意资金周转及家庭生活支出，借款期限自2016年5月6日至2017年5月5日，欧凤群指定其名下95×××13银行账户收款，按每月3%的标准支付借款利息至款项全部还清，利息按月支付，还款顺序为先利息后本金；广州市金麟织造有限公司为欧凤群上述债务做担保，承担连带清偿责任等。上述协议签订后，案外人曾见平于2016年5月6日向欧凤群上述收款账户转账48.5万元。曾见平于2019年7月31日出具《证明》，称“本人和曾庆广是夫妻，2016年5月6日根据我丈夫曾庆广要求，转账50万元给欧凤群，本人和欧凤群没有任何经济往来，此次50万元用途为借款”，曾庆广提交了《结婚证书》，显示其与曾见平于1981年1月15日经登记结婚。欧凤群出具《收条》，载明于2016年5月6日收到曾庆广或曾见平的借款50万元。曾庆广表示实际转账交付的48.5万元是约定借款50万元扣除了首月利息1.5万元。2017年12月18日，曾庆广、欧凤群、曾庆麟共同出具《确认书》，载明欧凤群向曾庆广借款50万元，借期2016年5月6日至2017年5月5日，利息3%，现借款期满，欧凤群逾期未还，经协商，曾庆广同意欧凤群于2018年12月31日前还清，月息仍按3%计息，欧凤群的借款责任由曾庆麟提供还款保证，保证期为1年等。欧凤群及曾庆麟分别在借款人及担保人处签名。欧凤群于2020年7月10日到庭，称其因身体原因未能参与庭审，对曾庆广主张的借款事实没有异议，收到了曾庆广交付的借款48.5万元，系扣除了首月利息1.5万元，并提交了其向曾庆广偿还借款利息的银行流水。根据欧凤群提交的银行流水显示，其向曾庆广转账记录有：2016年6月6日、2016年7月5日、2016年8月5日、2016年9月6日、2016年10月6日、2016年11月6日、2016年12月6日、2017年1月7日、2017年2月6日、2017年3月6日、2017年4月8日、2017年5月7日、2017年6月6日、2017年7月6日、2017年8月7日、2017年9月10日、2017年10月7日、2017年11月8日、2017年12月8日、2018年1月7日每笔1.5万元，2018年3月7日3万元，2018年4月7日、2018年5月7日、2018年6月7日每笔1.5万元，2018年7月8日1万元，2018年7月10日0.5万元，2018年8月7日1.5万元，2018年12月18日0.3万元，2019年1月15日0.35万元，2019年2月16日、2019年3月15日、2019年4月16日、2019年5月17日、2019年6月18日、2019年7月16日每笔0.3万元，2019年8月29日0.5万元，2019年10月16日、2019年11月19日每笔0.3万元。曾庆广对欧凤群的上述还款亦予以确认。一审法院认为，欧凤群、曾庆麟为香港特别行政区居民，本案为涉港民间借贷纠纷，应按照涉外民商事案件程序处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律，当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，鉴于涉案借款的发生及履行均在我国内地，故根据最密切联系原则，应适用我国内地法律作为准据法。另，本案于2019年10月8日受理，故应适用于2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。曾庆广、欧凤群签订的《借款协议书》、曾见平的转账记录及其出具的证明、欧凤群出具的收条、欧凤群的还款行为等可相互印证，证实曾庆广与欧凤群达成了借贷合意，曾庆广已向欧凤群交付了借款，欧凤群应按约定履行还本付息义务，现双方约定的借款期限已经届满，欧凤群应偿还借款本息及逾期利息。根据曾庆广提交的转账记录及当事人的陈述，虽然约定的借款本金为50万元，但曾庆广预扣了首月利息，实际交付借款48.5万元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，本案的实际借款金额为48.5万元。再根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条以及第二十九条第二款第二项“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持；借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，现曾庆广与欧凤群约定借款利率为每月3%，而欧凤群在实际履行中每月支付了1.5万元利息至2018年8月，超出年利率36%即月利率3%部分应当抵扣本金，未支付或未足额支付借期内利息以及借款期满后的逾期利息部分应当按照年利率24%计算。结合欧凤群的还款情况，截至2018年8月7日，欧凤群支付了在此之前的借款利息，尚欠借款本金466708.93元（计算详见附表），自2018年8月8日起的还款不足以偿还当期利息，故应以前述借款本金466708.93元为基数，按照年利率24%的标准计付利息及逾期利息（以下统称利息）至清偿之日止，扣减此阶段已偿还的35500元。根据《确认书》的约定，曾庆麟为欧凤群的涉案借款提供保证担保，但未约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，应视为连带责任保证。约定的保证期为一年，早于借款履行期限，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月”的规定，曾庆麟的涉案保证期间应至2018年12月31日起六个月，即2019年6月30日。至于曾庆广称《确认书》所载保证期一年应为借款期满后一年并无证据证实，一审法院不予采信。现曾庆广亦未举证证实其在保证期间内有向曾庆麟主张过保证责任，故曾庆广起诉要求曾庆麟承担保证责任已超出保证期间，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十六条第二款以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日起施行）第二十六条、第二十七条、第二十九条第二款第二项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款的规定，判决：一、欧凤群应于判决发生法律效力之日起十日内，偿还借款本金466708.93元及利息（利息以未还本金为基数，按照年利率24%的标准，自2018年8月8日起计至实际清偿之日止，扣除已付35500元）给曾庆广；二、驳回曾庆广的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10100元，由曾庆广负担1242元，欧凤群负担8858元。二审期间，各方当事人均未向本院提交证据材料。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。二审中，曾庆广在庭询时称，根据涉案《确认书》的约定，曾庆麟承担保证责任的起算时间应从涉案借款到期之日即2018年12月31日起开始计算，保证期为一年，故保证期应至2019年12月30日届满。本院认为，欧凤群、曾庆麟系香港特别行政区居民，故本案为涉港民间借贷纠纷，应参照涉外民商事案件进行处理。由于涉案借款发生在我国内地，一审法院根据最密切联系原则适用内地法律审理本案正确，且各方当事人对此并未提出异议，故本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。涉案借款发生在2016年、涉案担保发生在2017年，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，本案应适用当时的法律、司法解释规定。根据各方当事人的诉辩意见及经审理查明的事实，本院归纳本案的争议焦点为：曾庆麟对涉案债务应承担保证责任的保证期间是否已届满。对此，本院评析如下：首先，涉案《确认书》于2017年12月18日签订，约定曾庆麟对涉案借款提供保证担保，保证期为1年。故根据该约定，保证期应从合同签订之日即2017年12月18日起计算。曾庆广上诉认为保证期应从借款到期之日即2018年12月31日起算，缺乏事实和法律依据，本院依法不予采纳。其次，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款的规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。本案中，《确认书》约定的保证期1年，从2017年12月18日起计算至2018年12月17日止，该期间早于涉案借款约定的履行期届满之日即2018年12月31日，一审法院据此认定涉案保证期应于主债务履行期届满之日起六个月即2019年6月30日届满并无不当，本院予以维持。再次，由于曾庆广未向本院提供证据证明其在保证期间内向曾庆麟主张过权利，对此应承担举证不能的不利法律后果。一审法院认定曾庆麟应承担保证责任的期间已届满，并无不妥，本院予以维持。曾庆广的上诉意见缺乏依据，本院不予采信。至于欧凤群答辩称一审判定的利息过高的意见，因其并未向本院提起上诉，不在本案二审审理范围，故本院对此不作处理。综上所述，曾庆广的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元,由上诉人曾庆广负担。本判决为终审判决。审判长  孙远风审判员  罗 毅审判员  俞 颖二〇二一年九月八日书记员  林 琳王嘉宝附表：本金（元）还款时间还款金额（元）应付利息（元）剩余本金（元）485000.002016.615000.0014550.00484550.00484550.002016.715000.0014536.50484086.50484086.502016.815000.0014522.60483609.10483609.102016.915000.0014508.27483117.37483117.372016.1015000.0014493.52482610.89482610.892016.1115000.0014478.33482089.22482089.222016.1215000.0014462.68481551.89481551.892017.115000.0014446.56480998.45480998.452017.215000.0014429.95480428.40480428.402017.315000.0014412.85479841.25479841.252017.415000.0014395.24479236.49479236.492017.515000.0014377.09478613.59478613.592017.615000.0014358.41477971.99477971.992017.715000.0014339.16477311.15477311.152017.815000.0014319.33476630.49476630.492017.915000.0014298.91475929.40475929.402017.115000.0014277.88475207.29475207.292017.1115000.0014256.22474463.50474463.502017.1215000.0014233.91473697.41473697.412018.115000.0014210.92472908.33472908.332018.330000.0028374.50471282.83471282.832018.415000.0014138.48470421.32470421.322018.515000.0014112.64469533.96469533.962018.615000.0014086.02468619.97468619.972018.715000.0014058.60467678.57467678.572018.815000.0014030.36466708.93注：2018年3月支付30000元应为2018年2月、3月两个月的利息