吉林省吉林市中级人民法院民事判决书（2021）吉02民终2260号上诉人（原审原告）：刘升庭，男，1973年12月15日出生，汉族，吉林机务段工人，住吉林省吉林市丰满区。        委托诉讼代理人：丛恒，北京市鑫诺（长春）律师事务所律师。        委托诉讼代理人：韩冰，北京市鑫诺（长春）律师事务所律师。        被上诉人（原审被告）：吉林市桥山房地产开发有限公司，住所地吉林省吉林市北大壶经济开发区。        法定代表人：孙小刚，该公司总经理。        委托诉讼代理人：赵志刚，吉林领商律师事务所律师。        上诉人刘升庭因与被上诉人吉林市桥山房地产开发有限公司（以下简称桥山公司）商品房预售合同纠纷一案，不服吉林省永吉县人民法院（2021）吉0221民初1219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘升庭及其委托诉讼代理人丛恒、韩冰，被上诉人桥山公司的委托诉讼代理人赵志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        刘升庭上诉请求：1．撤销一审民事判决二、三、四项，将本案发回重审或改判；2．本案全部诉讼费、保全费、担保费、律师费由桥山公司承担。事实和理由：一审民事判决程序严重违法、事实调查不清、主审法官枉法裁判。一、一审民事判决程序严重违法。刘升庭诉请的金额为623，188.00元，包括购房时交纳的定金2万元，以及其他全部购房款603，188.00元。桥山公司当庭主张2万元定金，是由吉林市梧仝树文化传媒有限公司收取的渠道费，而非购房款，但刘升庭的诉请金额已然包含2万元购房定金，该事实也被一审法官纳入了案件争议焦点。刘升庭从未与吉林市梧仝树文化传媒有限公司建立过居间法律关系，其收取刘升庭的2万元款项与本案存在直接的利害关系。为了查明案情，刘升庭当庭口头向一审主审法官申请追加吉林市梧仝树文化传媒有限公司为本案第三人参加诉讼，并在庭审后第二天提交了书面的《追加第三人申请书》和《调取证据申请书》。在没有核实清楚该2万元的性质以及吉林市梧仝树文化传媒有限公司与桥山公司之间关系的情况下，一审民事判决不顾刘升庭的追加第三人的申请和调取证据的申请，草率认定不予准许追加吉林市梧仝树文化传媒有限公司参加诉讼，也不准许刘升庭调取证据的申请，造成刘升庭的2万元购房款定金遭受损失。因此，一审民事判决程序严重违法，应当依法予以撤销。二、一审民事判决对案件事实调查不清，给刘升庭造成多重巨大的经济损失。一审民事判决除了未支持刘升庭2万元购房定金以外，也没有支持刘升庭主张的利息。双方签订《桥山房地产购房协议书》后，桥山公司向刘升庭邮寄《商品房买卖合同（预售）》，桥山公司在合同中承诺：桥山公司逾期交付责任有：（1）逾期在90日之内，自交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日15日内退还买受人已付全部房款，并自买受人付款之日起，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算给付利息。一审民事判决没有依据桥山公司的承诺支持刘升庭对利息的主张，且对违约金的支持也未按照刘升庭实际支付的购房全款金额为基数进行计算，更没有支持刘升庭的保全费、担保费和律师费，给刘升庭造成了多重巨大的经济损失。因此，一审民事判决对案件事实调查不清，依法应当撤销。三、一审案件主审法官枉法裁判，应当追究其枉法裁判的审判责任。一审案件的主审法官在审理期间，不但严重违反审理程序，对刘升庭的追加第三人请求、财产保全请求、调取证据请求置之不理、百般推辞，却多次电话劝阻刘升庭等另案原告对桥山公司不要采取财产保全措施，更不要冻结桥山公司的银行账户，更以各种无理要求为难刘升庭的诉讼之路，使刘升庭维权之路困难重重。人民法院是人民维权的最后一道防线，人民法官应当公平、公正、依法审判案件，但一审法官却不公平、不公正、不依法、不尊重事实，在刘升庭履行商品房买卖合同过程中没有任何过错的情况下，使刘升庭继续遭受损失，应当承担枉法裁判的审判责任。综上，一审民事判决程序严重违法、事实调查不清、法官枉法裁判，恳请二审法院查明案件事实，还刘升庭一个公道。        桥山公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，希望维持原判。        刘升庭向一审法院起诉请求：1．判令解除刘升庭与桥山公司签订的《桥山房地产购房协议书》；2．判令桥山公司立即向刘升庭退还已付全部房款623，188.00元；3．判令桥山公司立即向刘升庭支付占用房款的利息暂计54，001.84元（以623，188.00为基数，中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算自2019年4月17日至桥山公司全部履行完毕为止的利息，上述利息暂计算至2021年5月17日），本息合计暂计：677，189.84元。诉讼过程中，刘升庭增加诉讼请求，要求律师费20，000.00元等由桥山公司承担。        一审法院认定事实：刘升庭、桥山公司于2019年3月24日订立桥山房地产商品房定金单，约定刘升庭自愿购买桥山公司开发的北大壶冬奥村公寓X-X#-XXXX号房屋，定金为20，000.00元。刘升庭、桥山公司于2019年4月3日签订桥山房地产购房协议书，约定刘升庭购买由桥山公司开发的永吉县北大壶冬奥村X-X#-XXXX号房屋，一次性付款603，188.00元，本购房协议自双方签字之日起生效，双方签订买卖合同后，本认购书自动解除。刘升庭于2019年4月1日至2019年4月17日共支付房款603，188.00元。2020年9月，桥山公司发出延期交房公告函，以受新冠肺炎疫情影响属不可抗力为由将房屋交付时间延至2021年1月25日。        另查明，刘升庭持有一张收据，记载2019年3月24日刘升庭交款20，000.00元，事由：冬奥村二期X号楼XXXX。收据中盖有吉林市梧仝树文化传媒有限公司公章。刘升庭委托律师花费20，000.00元。        一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”桥山公司逾期交房构成违约，刘升庭主张解除桥山房地产购房协议书，桥山公司同意，对刘升庭要求解除桥山房地产购房协议书诉讼请求予以支持。桥山公司对其开发的冬奥村房屋制作了格式合同，即商品房买卖合同（预售），虽然双方未订立商品房买卖合同（预售），但可按照该合同标准计算逾期交房的违约金，案涉房屋应适用逾期90日未交房条款，即以房款603，188.00元为基数，2019年4月17日起至2019年8月19日，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率给付违约金，自2019年8月20日起至实际房款返还之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。刘升庭主张吉林市梧仝树文化传媒有限公司出具的收据所涉20，000.00元亦是刘升庭交纳的购房款，但收据记载的收款人为吉林市梧仝树文化传媒有限公司，不能证明该20，000.00元是交给桥山公司的购房款，故对刘升庭该主张不予支持。现有证据不能证明案件处理结果同吉林市梧仝树文化传媒有限公司有法律上的利害关系，对刘升庭要求追加吉林市梧仝树文化传媒有限公司为第三人并要求调取桥山公司财务资料、桥山公司与吉林市梧仝树文化传媒有限公司银行往来流水的申请不予准许。双方合同没有律师费负担的约定，对刘升庭要求桥山公司支付律师费的诉讼请求不予支持。        综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，判决：一、解除刘升庭与桥山公司于2019年4月3日订立的桥山房地产购房协议书；二、桥山公司于本判决生效之日返还刘升庭购房款603，188.00元；三、桥山公司于本判决生效之日向刘升庭支付违约金（以购房款603，188.00元为基数，2019年4月17日起至2019年8月19日，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际房款返还之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、驳回刘升庭的其他诉讼请求。案件受理费5，386.00元，由刘升庭负担309.00元，桥山公司负担5，077.00元。        本院二审期间，刘升庭提交如下证据：补交诉讼费100.00元票据、二审律师费10，000.00元票据各一张，证明由于桥山公司根本违约而产生的附加费用，应由桥山公司承担。桥山公司质证称：对律师费票据真实性无异议，其余没有提供正式票据，无法质证。对证明问题有异议，双方争议的数额仅在4-5万元之间，桥山公司始终承诺并且书面发函同意给刘升庭退回购房款，只是因对违约金和利息的计算没有达成一致，双方之间争议的数额与本案产生的所谓的附加费用严重不符，明显给当事人造成讼累。本院经审查认为，上述费用已实际发生，对其真实性予以确认。        本院审理查明的事实与一审判决认定事实无异。另，桥山公司在庭审中自认与吉林市梧仝树文化传媒有限公司之间是委托销售关系。        本院认为，关于吉林市梧仝树文化传媒有限公司收取刘升庭的2万元款项应否计算在刘升庭已交购房款内的问题。经查，该笔款项交付时间为2019年3月24日，刘升庭举证的桥山公司盖章的《桥山房地产商品房定金单》落款日期亦为2019年3月24日，《桥山房地产商品房定金单》载明刘升庭缴纳购房定金2万元。在本院审理中，桥山公司陈述其与中介公司之间系委托销售关系，故吉林市梧仝树文化传媒有限公司收据和《桥山房地产商品房定金单》中的2万元应为同一笔款项，即桥山公司收取刘升庭购房定金2万元。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回”，故刘升庭主张的由吉林市梧仝树文化传媒有限公司收取的2万元款项应计算在其已付购房款中，刘升庭支付购房款总额应为623，188.00元。关于逾期交房违约金（在原审中刘升庭的表述为占用房款的利息）的计算标准，一审法院对此认定正确，本院予以确认。关于刘升庭提出的保全费、担保费应由桥山公司承担的问题，其在本院审理中已撤回该项请求，故本院对此不予评判。关于刘升庭补交100.00元诉讼费的问题，经查刘升庭分两次交纳诉讼费，第一次交5，286.00元，第二次交100.00元，原审判决中写明案件受理费为5，386.00元，一审法院对此已计算在内，并无遗漏。关于律师代理费，因双方未在合同中明确约定律师费由败诉方承担，故对刘升庭要求桥山公司支付律师费的诉讼请求不予支持。关于刘升庭上诉主张一审法院主审法官枉法裁判的问题，本院已经向其释明不是本案审理的范围，但其坚持不撤回，其主张因该项事实和理由不是民事案件审理的范围，故在本案中本院对此无权处理。        综上所述，刘升庭的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条、第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：        一、维持吉林省永吉县人民法院（2021）吉0221民初1219号民事判决第一项；        二、撤销吉林省永吉县人民法院（2021）吉0221民初1219号民事判决第二、三、四项；        三、吉林市桥山房地产开发有限公司于本判决生效之日返还刘升庭购房款623，188.00元；        四、吉林市桥山房地产开发有限公司于本判决生效之日向刘升庭支付违约金（以购房款623，188.00元为基数，自2019年4月17日起至2019年8月19日止，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际房款返还之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；        五、驳回刘升庭的其他诉讼请求。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        一审案件受理费5，386.00元，由刘升庭负担200.00元，吉林市桥山房地产开发有限公司负担5，186.00元；二审案件受理费800.00元，由刘升庭负担400.00元，吉林市桥山房地产开发有限公司负担400.00元。        本判决为终审判决。        审判长    张笑飞审判员    赵翠霞审判员    郝振翔二Ο二一年九月二十四日书记员    高鹤菲