天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终5573号上诉人（原审被告）：天津祖洋物流有限公司,住所地天津市滨海新区帝景公寓1-1-701。法定代表人：于祖洋，经理。被上诉人（原审原告）:陈强,男,1990年11月3日出生,汉族,住山东省东平县。委托诉讼代理人：王根余，天津和飞信律师事务所律师。上诉人天津祖洋物流有限公司（以下简称祖洋物流公司）因与被上诉人陈强劳动争议纠纷一案，不服天津自由贸易试验区人民法院（2021）津0319民初4870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月20日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。祖洋物流公司上诉请求：在一审判决的数额基础上扣减76100元。事实与理由：一审判决的医疗费中，有76100元系上诉人垫付，无需由上诉人再行向被上诉人支付。劳动者的伤残定级有异议，就业补助金不同意给付。陈强辩称，认可上诉人的意见，其余费用计算认可一审法院判决。陈强向一审法院提出诉讼请求:1.请求判令被告支付拖欠的2019年5月份的工资5800元及拖欠的2019年6月的工资2683.59元；2.请求判令被告支付2019年6月6日至2020年6月5日的停工留薪期工资116736元；3.请求判令被告支付医疗费241635.19元,医疗器具费用2192元,住院伙食补助费1110元,护理费37944元;4.请求判令被告支付一次性工伤医疗补助金37938元；5.请求判令被告支付一次性伤残补助金107008元;6.请求判令被告支付一次性伤残就业补助金56907元;7.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告于2019年2月10日入职被告公司，岗位大货车司机，双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳工伤保险。2019年6月6日16时54分左右，原告在工作中发生交通事故，于2019年6月6日至2019年7月12日期间共住院治疗37天，2019年10月9日至2019年10月15日共计住院治疗6天。2019年10月11日，天津市滨海新区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。同日，天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会作出工伤职工停工留薪期确认通知，确认原告停工留薪期为12个月，自2019年6月6日至2020年6月5日。2020年8月18日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，定为伤残八级。双方确认原、被告的劳动关系于2021年3月23日解除。被告对原告医疗费用数额241635.19元没有异议，但主张应将被告已支付原告的医疗费用80000元予以扣除。原告向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2021年3月23日作出津滨劳人仲定字［2021］第140号决定书，因超过45天未作出裁决，决定终止。另查：1.被告2019年3月1日至2019年6月5日通过微信转账及银行转账共计支付原告工资24213元，被告支付原告医疗费用80000元；2.2019年5月24日，原告以借款形式预支生活费3000元；3.2019年7月12日，原告的出院记录医嘱载明：嘱患者继续右踝节及右膝关节支具外固定治疗，在陪护帮助下继续主、被动进行肌肉收缩及足趾、关节屈伸功能锻炼……一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因被告未依法为陈强缴纳社会保险，故，被告应承担法定赔偿责任。关于原告的月工资标准问题，原告主张月工资标准为底薪5000元加提成，被告主张月工资标准为底薪3500元加提成。根据《天津市工资支付规定》第九条的规定，用人单位实行工资支付登记制度。用人单位应建立劳动者工资台账，用于准确统计劳动者工资支付数据，其主要内容应包括：支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、支付项目和金额、加班时间和加班工资金额、工时数、应发金额、扣除项目和金额、实发金额、领取人等书面记录，保存两年以上备查。本案中，被告未向一审法院提交原告的工资台账，应承担举证不能的不利后果，一审法院对原告主张的底薪工资标准予以采信。原告主张2019年5月工资5800元及2019年6月的工资2683.59元，原告主张其要求被告支付的5800元系扣除已预借的3000元后的工资，就其主张的扣除事实未向一审法院提交证据，一审法院对被告的抗辩意见予以采纳，被告应支付原告5月工资差额2800元。根据原告的停工留薪期，被告应支付原告2019年6月1日至6月5日工资1149.4元（5000元÷21.75天×5天），对于原告主张的过高部分，一审法院不予支持。原告主张2019年6月6日至2020年6月5日的停工留薪期工资116736元，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《天津市工资支付规定》第二十四条规定，劳动者因工负伤，劳动者工作不满12个月的，按实际工作月平均实得工资计算。结合原告的实得工资及实际工作时间，经计算，原告实际工作月平均工资为7790.6元[（24213元+5800元+1149.4元）÷4个月]，故被告应支付原告停工留薪期工资93487.2元（7790.6元×12个月），原告主张过高部分不予支持。原告主张医疗费241635.19元,本案中，被告对原告的医疗费数额无异议，扣除被告已支付原告的医疗费80000元，被告还应支付原告161635.19元（241635.19元-80000元）。工伤保险与商业保险性质不同，属于不同的法律关系，且被告主张的商业保险并未实际赔付，其要求以商业保险赔付额扣减医疗费的抗辩意见不予采纳。原告主张购买医疗器具费用2192元，根据原告提交的票据，被告应支付原告1950元，对于原告主张过高部分，一审法院不予支持。原告主张护理费37944元，根据《天津市工伤保险若干规定》第二十五条的规定，因工伤发生的下列费用，由用人单位支付：（二）停工留薪期内的生活护理。本案中，结合原告的住院时间及出院医嘱，一审法院参照天津市居民服务、修理和其他服务业平均工资，由被告支付原告2019年6月6日至2019年10月15日的停工薪期内的生活护理费应为21996元（5076元/月×4个月+5076元÷3）。原告对其他时间仍需护理未提供证据证实，故对原告该部分诉讼请求不予支持。原告主张的住院伙食补助费1110元、一次性工伤医疗补助金37938元及一次性伤残就业补助金56907元，被告对原告主张的数额无异议，一审法院照准。原告主张一次性伤残补助金107008元，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：㈠从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资。故原告一次性伤残补助金为85696.6元（7790.6元×11个月）。原告主张过高部分不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：“一、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强2019年5月工资差额2800元及2019年6月1日至6月5日的工资1149.4元；二、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强停工留薪期工资93487.2元；三、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强医疗费161635.19元；四、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强住院伙食补助费1110元；五、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强医疗器具费用1950元；六、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强护理费21996元；七、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强一次性工伤医疗补助金37938元；八、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强一次性伤残补助金85696.6元；九、被告天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈强一次性伤残就业补助金56907元；十、驳回原告陈强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津祖洋物流有限公司负担。”二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。二审期间，双方均认可一审认定的医疗费中，有76100元系上诉人垫付，应予扣减。本院认为，当事人对其主张有责任提供证据予以证实，没有证据或证据不足以证实其主张的应承担举证不能的法律后果。本案中，上诉人当庭陈述不认可劳动者的伤残定级结论，该结论系天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会作出，上诉人未能提供证据予以反驳该鉴定结论。关于就业补助金属于法律规定的应由上诉人支付的事项。关于医疗费用垫付的问题，双方当事人无异议，本院予以照准。综上所述，被上诉人陈强对上诉人祖洋物流公司上诉提出的医药费垫付无异议，本院予以照准，对一审判决结果予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津自由贸易试验区人民法院（2021）津0319民初4870号民事判决第一、二、四、五、六、七、八、九项；二、撤销天津自由贸易试验区人民法院（2021）津0319民初4870号民事判决第十项；三、改判天津自由贸易试验区人民法院（2021）津0319民初4870号民事判决第三项为“天津祖洋物流有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付陈强医疗费85535.19元”；四、驳回陈强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由被上诉人陈强负担。本判决为终审判决。审判长 田 雷审判员 闫 萍审判员 李冬梅二〇二一年九月十六日书记员 马 冉