江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0303民初6404号原告：徐州胜道体育用品营销中心，住所地江苏省徐州市云龙区黄山街道办事处店子村4-24号。投资人：方广武，该中心负责人。委托诉讼代理人：孟楚晗，江苏圣典（徐州）律师事务所律师。被告：嘉兴玖和商贸有限公司，住所地浙江省嘉兴市海宁市海洲街道广顺路407号皮革城大厦1618。法定代表人：张萌萌，该公司总经理。委托诉讼代理人：易兆恒，天津沙原律师事务所律师。原告徐州胜道体育用品营销中心(以下简称胜道体育中心)与被告嘉兴玖和商贸有限公司（以下简称嘉兴玖和公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告胜道体育中心的投资人方广武及委托诉讼代理人孟楚晗，被告嘉兴玖和公司的法定代表人张萌萌及委托诉讼代理人易兆恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胜道体育中心向本院提出诉讼请求：1、被告立即返还原告已经支付的货款共计人民币5053916元；2、被告赔偿原告违约金人民币55万；3、被告支付原告因其违约产生的律师费25000元4、本案诉讼费、保全费、保函费用由被告承担。事实和理由：2019年11月5日，原告胜道体育中心与被告嘉兴玖和公司签订《购销合同》，约定被告向原告提供销售一批体育用品，具体数量及规格以原告出具的采购明细为依据，合同还约定了货款金额、货物交付及违约责任，并约定交货时间为2019年12月中旬（20号之前）。合同签订后，原告依约于2019年11月1日向被告转款2375670元，2019年11月5日向被告转款478168.49元，2019年12月31日向被告转款10万元。原告付清全部货款后，被告未按约定时间发货。双方于2020年1月7日签订《购销合同之补充协议》，约定将发货日期变更为2020年2月15日之前必须发货。该协议签订后，被告又要求原告必须付全款才能安排发货，原告于2020年1月15日分两笔向原告转款100万元，于2020年2月21日向原告转款150万元。至此，原告已向被告支付货款5353886元。补充协议签订后，被告亦未及时发货。双方于2020年3月8日签订《购销合同之补充协议》，约定再次延期发货。至目前为止，被告未依据《购销合同》及两份补充协议的约定时间向原告发货，致使原告遭受巨额损失，经多次催要，被告既不发货也不退还已支付货款。故原告诉至法院，请求判如所请。被告嘉兴玖和公司辩称：1、不同意返还原告主张的货款，我方并非买卖合同卖方，而是促进合同成立的居间方，合同真正的卖方是荷兰的tricom公司，合同的货款也由该公司实际收取，我方只起到代收货款作用，因此不同意返还货款。2、不同意承担违约责任，并非我方违约，而是该荷兰公司违约，且原告在履行合同过程中也有违约行为，应相互抵消。3、同理不同意承担律师服务费及其他相关费用。4、即便如此我方也愿意积极配合，弥补原告的合理损失，实际上我方已经通过垫付合同款以物抵债等方式对原告的损失进行了弥补。5、我方愿意继续本着解决纠纷的原则尽可能配合原告继续以物抵债方式弥补原告损失。原告主张货款数额是对的，我们已经收到，没有按照签订合同实际发货。原告的违约行为是原告没有按照约定时间支付相应款项，原合同约定的是在合同签订时候应当支付一半合同款，但是推迟了很久才支付。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月5日，胜道体育中心（甲方）与嘉兴玖和公司（乙方）签订购销合同一份，约定甲方向乙方采购货物。供货方式为合同签订后根据甲方出具的采购明细订单进行供货。本合同总金额为715295.7欧元（大致折合人民币5707772元），该价格为乙方采买货品费用，不含运费及相关税费。支付方式为合同签订甲方付50%定金后，乙方开始配货；配货成功乙方通知甲方付余下货款，乙方立即发货。乙方延迟交货，则每迟一日付甲方相当于延迟交货部分价值的1%作为违约金，违约金最高限额为合同总额的10%。甲方延迟付款，则每迟一日支付相当于延迟付款金额的1%作为违约金给乙方，违约金最高限额为合同总额的10%；如关税及其他费用延迟付的，造成的所有损失由甲方自行承担。双方约定交货时间为6－8周，即2019年12月中旬（20号之前）。2020年1月7日，胜道体育中心（甲方）与嘉兴玖和公司（乙方）签订《购销合同之补充协议》一份，主要约定：甲方乙方于2019年11月5日共同签署了《购销合同》，经本协议各方协商一致，双方特订立本协议，作为《购销合同》的补充。由于乙方无法按原协议约定日期完成交货，现经双方协商，将发货日期变更为2020年2月15日之前必须发货。不再接受任何理由的延期，否则，货款全部退还以及相应的损失。双方确认，本合同总金额为715295.7欧元，大致折合人民币5707772元。甲方已支付50%货款人民币2853886元作为定金。双方确认，前述款项即为甲方就原协议支付的货款，乙方对前述情况知悉并同意。由于乙方迟延交货，导致甲方产生上下游供货压力，为表履约诚意，乙方同意以按约定时间退回预付款共计人民币300000元。双方协商后确认，为保证乙方按时交货，甲方将在乙方发货地当场验货后确认所有货品无误差，支付剩余货款人民币3153886元后再发货。由于乙方延迟交货造成甲方损失，经协商乙方同意补偿甲方总货款的2%做为运费补偿。支付剩余货款时将扣除上述费用。乙方未能按本协议约定日期完成交货的，或约定期限内未能按原协议附件《采购明细订单》、《配比单》足额完成交货的，甲方有权立即解除原协议，并要求乙方退回甲方支付的全部款项，同时甲方有权选择要求乙方双倍返还定金和违约金责任支付迟延交货违约金。任一方违反原协议或本协议给对方造成损失的，应对对方所产生的全部损失承担赔偿责任，该损失包括但不限于守约方因追索权利而产生的诉讼费、律师费等。2020年3月8日，胜道体育中心（甲方）与嘉兴玖和公司（乙方）再次签订《购销合同之补充协议》一份，主要约定：甲乙双方于2019年10月31日共同签署了《购销合同》，并于2019年1月7日签署了《购销合同之补充协议》，现经各方协商一致，双方特订立本协议，作为原协议和补充协议的补充。由于乙方无法按补充协议约定日期完成交货，现经双方协商，达成一致意见如下：乙方应于4月底之前按原协议约定将全部货物到达中国海关，并告知甲方办理清关手续，甲方在收到乙方通知后及时支付尾款，同时甲方按乙方提供的相关费用清单自行支付（包括但不限于关税、增值税、国际物流费、中转仓储费等）费用，并自行提货。双方确认甲方已支付货款人民币5353916元，其中总货款的50%为定金，下余款为预付款。具体付款情况如下：双方确认，甲方已通过徐州胜道营销中心莱商银行对公账户支付2853886元，通过甲方法定代表人方广武手机银行支付1000000元，通过徐州胜道营销中心莱商银行对公账户支付1500000元，共计5353886元。由于乙方迟延交货，导致甲方产生上下游供货压力，为表履约诚意，乙方已向甲方退回预付款300000元。截至本协议签署之日前，乙方就《购销合同》实际收到货款共计5053916元。现经双方协商一致，乙方无需继续退回预付款。乙方未能按本协议提供货品的，或未能按原协议附件《采购明细订单》、《配比单》足额完成交货的，甲方有权要求乙方退回未完成交货部分的全部款项，同时甲方有权要求乙方承担违约责任。2020年3月18日，被告嘉兴玖和公司法定代表人张萌萌出具《说明》一份，内容为“鉴徐州胜道体育与嘉兴玖和商贸有限公司购销合同以及补充协议说明，根据新冠疫情的实际欧洲情况作交货补充，如欧洲疫情结束，物流可正常发货，耐克品牌方继续延期交货，现我方将无条件退还徐州胜道全部付款。总付款金额：伍佰零伍万叁仟玖佰壹拾陆圆（5053916.00）”。双方共同确认以上合同中约定采购的货物为耐克品牌鞋子。2019年11月1日，原告向被告汇款支付货款2375670元。2019年11月5日，原告通过方广武账户向被告转款478168.49元。2020年1月15日，原告通过方广武账户向被告分两笔共计转款100万元。2020年2月21日，原告向被告汇款150万元。以上原告向被告合计付款5353838.49元。后被告向原告返还预付款30万元。本案审理过程中，原告认可以被告给付原告的货物折抵被告应退给原告的货款614925元，并同意该金额从诉请中予以扣除。被告称涉案货物由被告与荷兰公司签订合同采购，因为荷兰公司多次延期，理由是疫情以及2020年年前荷兰公司要求被告将款项付清后发货，由于与原告沟通不畅，原告一直未打款，被告也一直拖欠荷兰公司尾款，荷兰公司以此为理由不给发货，现在合同没有解除，但荷兰公司明确告知被告无法发货可以退款。2020年10月22日，原告胜道体育中心与江苏圣典（徐州）律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告为提起本案诉讼委托该所律师代理本案，原告因此支付代理费25000元。本院认为，关于合同主体问题，被告主张其并非涉案买卖合同的卖方而是居间方，但本案三份采购合同均是被告以卖方身份与原告签订，原告并未在被告的居间促成下与案外人签订买卖合同，而是被告自述其与荷兰公司签订合同采购涉案货物，根据合同相对性原则，本案买卖合同的相对方即为原、被告双方，故对被告的辩称意见，本院不予采纳。原告胜道体育中心与被告嘉兴玖和公司签订的买卖合同系双方真实意思表示，内容合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。双方先后签订了三次合同，重新约定了发货时间后被告仍未按约发货，且根据被告的陈述，其上游荷兰公司已明确表示无法发货可以退款，故原告的合同目的无法实现，其有权要求被告返还已支付的全部货款，故对原告要求被告返还货款的诉讼请求，本院按原告实际付款金额扣除已返还货款及抵扣货款金额后支持4438913元（5353838－300000－614925）。被告主张原告存在逾期付款的违约行为，但根据双方最终签订的采购合同来看，双方对支付货款时间及发货时间进行了重新约定，根据约定原告并不存在逾期付款行为，故对被告的该辩称意见，本院不予采纳。关于原告主张的违约金，本案中，虽然合同中对违约金进行了约定，但该违约金应是在原告因被告的违约行为所产生的损失基础上进行确定。本案中原告未举证证明其损失情况，结合被告采购货物的上游方存在疫情的事实，本院酌定由被告承担违约金6万元。关于原告主张的律师费，不违反法律规定和合同约定，本院予以支持。关于原告主张的保函费不属于案件受理费，且并非必要支出，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条、第五百六十六条、第五百七十七条、第五百八十五条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告嘉兴玖和商贸有限公司返还原告徐州胜道体育用品营销中心货款4438913元并向原告胜道体育用品营销中心支付违约金6万元；二、本判决生效之日起十日内，被告嘉兴玖和商贸有限公司支付原告徐州胜道体育用品营销中心律师费25000元；三、驳回原告徐州胜道体育用品营销中心其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51209元、保全费5000元，合计56209元，由原告负担25000元，由被告负担31209元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  张鑫瑶人民陪审员  杨振兰人民陪审员  张 玉二〇二一年八月二十三日书 记 员  刘 铭