陕西省咸阳市中级人民法院民事判决书                        （2021）陕04民终2134号     上诉人(原审原告)：叶承文，男，汉族，1972年6月7日生，住陕西省旬阳县，公民身份号码：61242XXXX206078092。委托诉讼代理人：张广民，陕西省148法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：西安市浩天建筑劳务有限公司。住所地：陕西省西安市高新区。统一社会信用代码：91610113791668591Q。法定代表人：夏学平，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈  诚，陕西希友律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨盟磊，陕西希友律师事务所实习律师。上诉人叶承文因与被上诉人西安市浩天建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院(2020)陕0402民初3455号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。叶承文上诉请求：1、依法改判咸阳市秦都区人民法院(2020)陕0402民初3455号民事判决第一条，西安市浩天建筑劳务有限公司支付上诉人18554.3元变更为支付上诉人33984元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决在对上诉人的误工期限和误工赔偿标准方面计算有误。最高法《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。另外，一审未按有关部门规定给付上诉人误工工资。根据陕西省对2019年建筑行业年平均工资统计，该行业的年平均工资为64736元，上诉人的日均工资应为177元，原判却按150元计算，违反法律规定。被上诉人西安市浩天建筑劳务有限公司辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应该予以维持。一审按照150元每天计算误工费远超行业标准，根据陕西省统计局发布的私营单位就业人员年平均工资标准2019年年平均工资44675元，日平均工资122元。浩天系私营单位，上诉人将浩天认定为非私营单位，索要误工费明显与事实不符；2、上诉人依据医疗诊断证明计算误工费明显证据不足，根据误工损害计算评定计算指骨骨折手术治疗误工期应该为30-90日，一审法院按照最高90天误工期计算以对上诉人予以保护，二审法院应予以认可；3、一审法院判决支付18544.3元系医疗费、护理费、住院伙食费、营养费及误工费的总和，不是上诉人所说的误工费你一项，综合以上，被上诉人认为一审法院判决正确，应该驳回上诉人的诉讼请求。叶承文向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告受伤住院医疗费1744.3元、护理费1700元、住院伙食补助费850元（17天×50元）、误工费54600元、营养费900元（30天×30元）。以上合计59794元。2.被告负担案件诉讼费。一审法院认定事实：2019年10月11日，被告西安市浩天建筑劳务有限公司因咸阳碧桂园秦都府楼房项目施工，雇佣原告叶承文为施工工地木工。2019年12月21日，原告叶承文在该项目B段15号楼4层拆模板时，因上部位一块模板滑落，致原告右手手指受伤，原告受伤后被送至咸阳市中心医院住院治疗10天，经该院诊断为：创伤性指动脉断裂，指神经损伤，开放性指骨骨折，手部指伸肌键断裂。2020年3月17日,原告在陕西省旬阳县赤岩中心医院住院六天，行右手第2、3近端指骨骨折内固定物取出术。产生医疗费为1744.30元。出院医嘱:今日查房，患者右手伤口无感染，愈合良好，患者要求出院，嘱出院后保持伤口干燥，换药3日/次，术后14天拆线，右手功能锻炼，不适随诊。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。本案中，原告在被告工地施工时受伤，应由接受劳务的一方承担侵权责任。原告因该事故所受到的损失确定为：医疗费1744.3元、护理费1600元（16天×100元/天）、住院伙食补助费800元（16天×50元）、营养费900元（30天×30元/天）；关于原告主张的误工费，结合原告伤情及行业标准，本院酌情认定为13500元（90天×150元/天），以上合计18544.3元。综上，依照《民法典》第一千一百九十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告西安市浩天建筑劳务有限公司于本判决生效后十五日内支付原告叶承文18544.3元。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1295元（原告已预交），由原告叶承文承担895元，西安市浩天建筑劳务有限公司承担400元。本院二审期间，双方当事人均未提出新的证据。本院认定如下：2019年10月11日，西安市浩天建筑劳务有限公司因咸阳碧桂园秦都府楼房项目施工，雇佣叶承文为施工工地木工。2019年12月21日，叶承文在该项目B段15号楼4层拆模板时，因上部位一块模板滑落，致右手手指受伤，受伤后被送至咸阳市中心医院住院治疗，经该院诊断为创伤性指动脉断裂，指神经损伤，开放性指骨骨折，手部指伸肌键断裂,并于当日行右手清创骨折固定血管神经肌腱探查修复术。叶承文在咸阳市中心医院住院治疗10天，出院医嘱每2日换药1次、术后14天拆线、3周复诊根据情况取出石膏指导功能锻炼，每月复诊，根据情况取出内固定物，不适随诊。2020年3月17日, 叶承文在陕西省旬阳县赤岩中心医院住院六天，行右手第2、3近端指骨骨折内固定物取出术。产生医疗费为1744.30元。出院医嘱:今日查房，患者右手伤口无感染，愈合良好，患者要求出院，嘱出院后保持伤口干燥，换药3日/次，术后14天拆线，右手功能锻炼，不适随诊。2020年4月1日，陕西省旬阳县赤岩中心出具疾病诊断证明处理意见：术后功能锻炼，避免右手过度活动持力3个月。本院认为，本案中，上诉人于2019年12月21日受伤，同日送至咸阳市中心医院住院治疗10天；2020年3月17日，上诉人在陕西省旬阳县赤岩中心医院住院6天，行右手指骨骨折内固定物取出术,期间为92天；疾病诊断证明处理意见：术后功能锻炼，避免右手过度活动持力3个月，故以上期间叶承文不能正常参加工作、劳动，其误工期应为182天，因上诉人未提交其有固定收入的证据，但结合其受伤前在被上诉人工地工作，其主要收入来源于城镇，按照相关法律规定无固定收入的城镇居民误工费按照“陕西省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资”计算，一审法院结合当地务工人员收入水平和行业标准酌定上诉人日平均工资为150元/天，并无不当，故上诉人因受伤减少的误工收入为27300元（182天×150元/天）。综上，上诉人因该事故所受到的损失确定为：医疗费1744.3元、护理费1600元、住院伙食补助费800元、营养费900元、误工费27300元，以上合计32344.3元。综上所述，上诉人叶承文关于误工期计算有误的上诉理由成立，予以支持；上诉人关于误工费标准的上诉理由不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销咸阳市秦都区人民法院(2020)陕0402民初3455号民事判决；二、西安市浩天建筑劳务有限公司于本判决生效后十五天内支付叶承文32344.3元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回叶承文的其他诉讼请求。一审案件受理费1295元，由叶承文负担300元，西安市浩天建筑劳务公司负担995元；二审案件受理费186元，叶承文负担50元，西安市浩天建筑劳务公司负担136元。本判决为终审判决。    审    判    长      张宇童    审    判    员      赵建辉    审    判    员      魏永锋        二〇二一年八月十日      法  官  助  理      孟  会    书    记    员      许  聪       附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 1