广东省乳源瑶族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0232刑初38号公诉机关乳源瑶族自治县人民检察院。被告人杨汶涛，曾用名杨炜，男，汉族，1987年4月24日出生，公民身份号码××××××××××××××××××，高中文化，原乳源瑶族自治县××××有限公司销售部经理，广东省乳源瑶族自治县人，户籍地乳源瑶族自治县××××××××××××××××××××，住乳源瑶族自治县×××××××××××××。2021年4月6日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同月20日被取保候审。指定辩护人刘晨龙，广东南水律师事务所律师，由乳源瑶族自治县法律援助处指派。乳源瑶族自治县人民检察院以乳检刑诉〔2021〕29号起诉书指控被告人杨汶涛犯职务侵占罪，于2021年7月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年7月30日公开开庭审理了本案。在审理过程中,乳源瑶族自治县人民检察院于2021年8月6日以乳检刑变诉〔2021〕1号变更起诉决定书,对乳检刑诉〔2021〕29号起诉书指控的事实作出变更。本院于2021年8月9日再次公开开庭审理本案。乳源瑶族自治县人民检察院指派检察员邓勇出庭支持公诉，被告人杨汶涛及其指定辩护人刘晨龙到庭参加诉讼。现已审理终结。乳源瑶族自治县人民检察院指控：被告人杨汶涛于2012年进入乳源瑶族自治县××××有限公司（以下简称××公司）销售部工作，2014年至2015年期间担任销售部经理，负责公司的××××住宅小区项目销售及办理房产证等业务。2014年，莫某某以300万元的价格向××公司购买位于××××住宅小区F座首层1号、2号商铺，2014年5月13日，莫某某与××公司签订了商品房买卖合同，并将93850元办证费用转账至××公司指定的账户。××公司于2015年3月份为莫某某开具了7张购房发票，发票金额合计300万元。××公司于2015年6月26日向被告人杨汶涛名下的农信社账号（尾号××××）转账了110154元，并要求其用于办理莫某某等业主的房产证，其中包括了上述莫某某所购商铺的办证费用93850元。由于××公司与莫某某还在协商购房款的问题，故公司没有让被告人杨汶涛办理莫某某的两套商铺的房产证。2017年上半年，××公司与莫某某就购房事宜协商一致，要求被告人杨汶涛去办理莫某某的两套商铺的房产证，但此时被告人杨汶涛已将莫某某的93850元办证费用花费了。被告人杨汶涛以上述开具的7张购房发票中的两张发票的金额，伪造了两份商品房买卖合同，以此达到少缴税款开具完税证明的目的。随后，被告人杨汶涛共计向乳源瑶族自治县税务局缴纳了28558.39元税款（其中一张发票金额为14911.22元，另一张为13647.17元），缴纳其他办证费用2050元办理了完税证明并以此蒙混过关为莫某某的两套商铺办理了房产证。被告人杨汶涛还伪造了两份总金额为90099.61元的虚假完税证明给莫某某，以掩盖其少缴税款的事实。2017年，被告人杨汶涛从××公司离职时，以其虚报的莫某某所购商铺办证费用（90099.61元税款和2050元的其他办证费用）与××公司结算，将差额1700.39元退回给××公司。被告人杨汶涛经辨认支付证明单、购房合同、购房发票、完税证明、办证费用结算表等相关材料，确认其从××公司领取了93850元的莫某某所购商铺办证费用，并全部用于个人花费，共计侵占××公司资金93850元。案发后，被告人杨汶涛主动投案，如实供述自己的罪行且认罪认罚，与被害人达成和解协议，赔偿了被害人的损失并取得谅解。公诉机关认为，被告人杨汶涛利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人杨汶涛自动投案且能如实供述自己的罪行，是自首；被告人杨汶涛积极赔偿被害人的损失并取得谅解，自愿认罪认罚，建议以职务侵占罪对被告人杨汶涛判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。公诉机关提交了常住人口个人信息表、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明、支付证明单、乳源瑶族自治县××××有限公司的报案材料、营业执照、商品房买卖合同、办证收支明细表、契税明细、税收完税证明、收据、广东省地方税收通用发票、广东增值税普通发票、广东省非税收入（电子）票据、劳动合同、杨汶涛任职经历说明、广东省社会保险个人缴费证明、不动产权证、中国工商银行个人业务凭证、账户交易明细、刑事谅解书、调查评估意见书，证人韩某某、刘某某、莫某某证言，被告人杨汶涛的供述和辩解，现场勘验笔录、图及照片等证据予以证实。被告人杨汶涛对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结。其辩护人的主要辩护意见为：1、被告人杨汶涛有自首情节且自愿认罪认罚；2、被告人杨汶涛系初犯，无犯罪前科；3、被告人杨汶涛赔偿了被害人的损失并取得谅解。请求对被告人杨汶涛从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实、证据和公诉机关的指控一致。另查明，乳源瑶族自治县人民检察院依法委托乳源瑶族自治县司法局对被告人杨汶涛进行社情民意及监管环境考察。调查评估意见认为对被告人杨汶涛适用社区矫正不会对其所居住社区造成重大不良影响。本院认为，被告人杨汶涛利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人杨汶涛有自首情节且自愿认罪认罚，赔偿了被害人的损失并取得谅解，依法可从轻处罚。被告人杨汶涛归案后确有悔罪表现，且经乳源瑶族自治县司法局调查评估认为其适合社区矫正管理，对其适用缓刑不致再危害社会，对所居住的社区没有重大不良影响。因此，被告人杨汶涛符合《中华人民共和国刑法》第七十二条规定宣告缓刑的条件，本院决定对其适用缓刑。辩护人提出被告人系初犯、有自首情节且自愿认罪认罚，赔偿了被害人的损失并取得谅解，请求对被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查证属实，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。综上所述，根据被告人杨汶涛的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人杨汶涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力之日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 王平生二〇二一年八月十一日法官助理 钟日好书 记 员 郑丹援附本案适用相关法律条文和司法解释《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。广东省乳源瑶族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0232刑初38号公诉机关乳源瑶族自治县人民检察院。被告人杨汶涛，曾用名杨炜，男，汉族，1987年4月24日出生，公民身份号码××××××××××××××××××，高中文化，原乳源瑶族自治县××××有限公司销售部经理，广东省乳源瑶族自治县人，户籍地乳源瑶族自治县××××××××××××××××××××，住乳源瑶族自治县×××××××××××××。2021年4月6日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同月20日被取保候审。指定辩护人刘晨龙，广东南水律师事务所律师，由乳源瑶族自治县法律援助处指派。乳源瑶族自治县人民检察院以乳检刑诉〔2021〕29号起诉书指控被告人杨汶涛犯职务侵占罪，于2021年7月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年7月30日公开开庭审理了本案。在审理过程中,乳源瑶族自治县人民检察院于2021年8月6日以乳检刑变诉〔2021〕1号变更起诉决定书,对乳检刑诉〔2021〕29号起诉书指控的事实作出变更。本院于2021年8月9日再次公开开庭审理本案。乳源瑶族自治县人民检察院指派检察员邓勇出庭支持公诉，被告人杨汶涛及其指定辩护人刘晨龙到庭参加诉讼。现已审理终结。乳源瑶族自治县人民检察院指控：被告人杨汶涛于2012年进入乳源瑶族自治县××××有限公司（以下简称××公司）销售部工作，2014年至2015年期间担任销售部经理，负责公司的××××住宅小区项目销售及办理房产证等业务。2014年，莫某某以300万元的价格向××公司购买位于××××住宅小区F座首层1号、2号商铺，2014年5月13日，莫某某与××公司签订了商品房买卖合同，并将93850元办证费用转账至××公司指定的账户。××公司于2015年3月份为莫某某开具了7张购房发票，发票金额合计300万元。××公司于2015年6月26日向被告人杨汶涛名下的农信社账号（尾号××××）转账了110154元，并要求其用于办理莫某某等业主的房产证，其中包括了上述莫某某所购商铺的办证费用93850元。由于××公司与莫某某还在协商购房款的问题，故公司没有让被告人杨汶涛办理莫某某的两套商铺的房产证。2017年上半年，××公司与莫某某就购房事宜协商一致，要求被告人杨汶涛去办理莫某某的两套商铺的房产证，但此时被告人杨汶涛已将莫某某的93850元办证费用花费了。被告人杨汶涛以上述开具的7张购房发票中的两张发票的金额，伪造了两份商品房买卖合同，以此达到少缴税款开具完税证明的目的。随后，被告人杨汶涛共计向乳源瑶族自治县税务局缴纳了28558.39元税款（其中一张发票金额为14911.22元，另一张为13647.17元），缴纳其他办证费用2050元办理了完税证明并以此蒙混过关为莫某某的两套商铺办理了房产证。被告人杨汶涛还伪造了两份总金额为90099.61元的虚假完税证明给莫某某，以掩盖其少缴税款的事实。2017年，被告人杨汶涛从××公司离职时，以其虚报的莫某某所购商铺办证费用（90099.61元税款和2050元的其他办证费用）与××公司结算，将差额1700.39元退回给××公司。被告人杨汶涛经辨认支付证明单、购房合同、购房发票、完税证明、办证费用结算表等相关材料，确认其从××公司领取了93850元的莫某某所购商铺办证费用，并全部用于个人花费，共计侵占××公司资金93850元。案发后，被告人杨汶涛主动投案，如实供述自己的罪行且认罪认罚，与被害人达成和解协议，赔偿了被害人的损失并取得谅解。公诉机关认为，被告人杨汶涛利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人杨汶涛自动投案且能如实供述自己的罪行，是自首；被告人杨汶涛积极赔偿被害人的损失并取得谅解，自愿认罪认罚，建议以职务侵占罪对被告人杨汶涛判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。公诉机关提交了常住人口个人信息表、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明、支付证明单、乳源瑶族自治县××××有限公司的报案材料、营业执照、商品房买卖合同、办证收支明细表、契税明细、税收完税证明、收据、广东省地方税收通用发票、广东增值税普通发票、广东省非税收入（电子）票据、劳动合同、杨汶涛任职经历说明、广东省社会保险个人缴费证明、不动产权证、中国工商银行个人业务凭证、账户交易明细、刑事谅解书、调查评估意见书，证人韩某某、刘某某、莫某某证言，被告人杨汶涛的供述和辩解，现场勘验笔录、图及照片等证据予以证实。被告人杨汶涛对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结。其辩护人的主要辩护意见为：1、被告人杨汶涛有自首情节且自愿认罪认罚；2、被告人杨汶涛系初犯，无犯罪前科；3、被告人杨汶涛赔偿了被害人的损失并取得谅解。请求对被告人杨汶涛从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实、证据和公诉机关的指控一致。另查明，乳源瑶族自治县人民检察院依法委托乳源瑶族自治县司法局对被告人杨汶涛进行社情民意及监管环境考察。调查评估意见认为对被告人杨汶涛适用社区矫正不会对其所居住社区造成重大不良影响。本院认为，被告人杨汶涛利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人杨汶涛有自首情节且自愿认罪认罚，赔偿了被害人的损失并取得谅解，依法可从轻处罚。被告人杨汶涛归案后确有悔罪表现，且经乳源瑶族自治县司法局调查评估认为其适合社区矫正管理，对其适用缓刑不致再危害社会，对所居住的社区没有重大不良影响。因此，被告人杨汶涛符合《中华人民共和国刑法》第七十二条规定宣告缓刑的条件，本院决定对其适用缓刑。辩护人提出被告人系初犯、有自首情节且自愿认罪认罚，赔偿了被害人的损失并取得谅解，请求对被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查证属实，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。综上所述，根据被告人杨汶涛的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人杨汶涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力之日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 王平生二〇二一年八月十一日法官助理 钟日好书 记 员 郑丹援附本案适用相关法律条文和司法解释《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。