河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫06民终805号上诉人（原审被告、互为原告）：鹤壁市定海混凝土有限责任公司，住所地鹤壁市淇滨区渤海路办事处后小屯村北。法定代表人：刘虎，该公司经理。委托诉讼代理人：张学中，男，1969年7月20日出生，汉族，系该公司员工，住河南省浚县。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代领法律文书。委托诉讼代理人：任建文，河南豫龙律师事务所律师。代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告、互为被告）：郑付成，男，1970年7月6日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：李卫生，鹤壁市淇滨区长江街道法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代领法律文书。上诉人鹤壁市定海混凝土有限责任公司（以下简称定海混凝土公司）因与被上诉人郑付成劳动争议一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2021）豫0611民初1555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。定海混凝土公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判定海混凝土公司不给付郑付成失业金损失18240元、带薪年休假工资2446.93元。2.本案一二审诉讼费由郑付成承担。事实与理由：1.一审判决定海混凝土公司给付郑付成失业金损失与郑付成提供的银行交易互相矛盾。郑付成从定海混凝土公司辞职后，又到武汉中齐建筑公司就业并领取了报酬，不存在失业损失。2.一审判决定海混凝土公司给付郑付成带薪年休假工资没有证据。郑付成辩称，定海混凝土公司陈述的上诉请求和事实理由不能成立。1.由于定海混凝土公司未给郑付成缴纳失业保险，导致郑付成不能享受失业保险待遇，定海混凝土公司应当赔偿由此给郑付成造成的经济损失。定海混凝土公司至今仍未给郑付成出具劳动合同终止书和移送档案，因此定海混凝土公司的上诉请求不能成立。2.定海混凝土公司未向郑付成支付年休假工资，且定海混凝土公司没有提供支付年休假工资的证据，应当承担不利后果。3.郑付成去武汉中齐建筑公司是给朋友帮忙一个月，现在已经不在武汉了，重新就业是需要签订劳动合同为准，郑付成现在在家待业。郑付成向一审法院起诉请求：1.判令定海混凝土公司与郑付成2015年3月至2020年3月期间存在劳动关系；2.定海混凝土公司支付郑付成经济补偿金28332.5元、失业金损失20520元、带薪年休假工资4722.08元、双休日加班工资98217.60元、法定节假日加班工资10388.40元、未签订劳动合同双倍工资62331.50元。定海混凝土公司向一审法院起诉请求：1.判令定海混凝土公司与郑付成2015年3月至2020年3月期间不存在劳动关系；2.定海混凝土公司不应支付郑付成经济补偿金28332.5元、失业金损失20520元、带薪年休假工资2605.29元。一审法院认定事实：2015年6月至2020年2月期间，郑付成在定海混凝土公司从事司机工作，双方未签订劳动合同，定海混凝土公司也未给郑付成缴纳社会保险。2015年7月14日至2020年5月29日，定海混凝土公司向郑付成支付了工资。郑付成离职前一年的平均工资为5322.08元。2021年1月8日，鹤壁市劳动人事争议仲裁委员会依法受理郑付成仲裁申请。2021年4月1日，鹤壁市劳动人事争议仲裁委员会作出鹤劳人仲案字【2021】第15号仲裁裁决书，裁决定海混凝土公司一次性支付郑付成51457.79元（其中经济补偿金28332.5元、失业金损失20520元、带薪年休假差额2605.29元），双方劳动关系存续期间为2015年3月至2020年3月。郑付成、定海混凝土公司均不服上述劳动仲裁裁决，为此成讼。一审法院认为，关于双方是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，郑付成在定海混凝土公司从事大车司机工作，双方符合法律法规的主体资格，郑付成从事定海混凝土公司安排的有报酬的劳动，且其提供的劳动是定海混凝土公司业务的组成部分，故郑付成与定海混凝土公司之间符合上述关于劳动关系的规定，结合郑付成在定海混凝土公司工作时间，双方自2015年6月至2020年2月存在劳动关系。关于定海混凝土公司称郑付成系受他人雇佣从事运送混凝土工作，但因其未提供证据予以证明，故对该意见，不予采信。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本法所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，定海混凝土公司未与郑付成签订劳动合同，也未给郑付成缴纳社会保险，郑付成以此为由要求解除劳动合同，并要求定海混凝土公司支付经济补偿金符合法律规定。结合郑付成的工作年限及平均工资，定海混凝土公司应支付郑付成经济补偿金26610.4元（5322.08元×5个月），对超出部分，不予支持。关于失业金损失。《河南省失业保险条例》第四十六条规定，“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”本案中，定海混凝土公司未为郑付成缴纳失业保险，故应承担因此给郑付成造成的损失。结合郑付成的实际工作期间，其应领取12个月失业救济金，故定海混凝土公司应支付郑付成失业金损失18240元（1900元×80％×12个月），对郑付成超出部分的请求，不予支持。关于带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。本案中，郑付成于2016年7月到定海混凝土公司工作，定海混凝土公司未提交证据证明郑付成已享受年休假待遇，故定海混凝土公司应当支付郑付成带薪年休假工资2446.93元（5322.08／月÷21.75天×5天×2），对超出部分，不予支持。关于双休日、节假日加班工资，因郑付成未提供证据证明其存在加班事实，故对郑付成的该项请求，不予支持。关于未签订劳动合同双倍工资。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，郑付成自2015年6月在定海混凝土处工作，其该项主张已超过仲裁时效，故对该项请求，亦不予支持。一审法院判决：一、鹤壁市定海混凝土有限责任公司与郑付成自2015年6月至2020年2月存在劳动关系；二、鹤壁市定海混凝土有限责任公司于判决生效之日起十日内支付郑付成经济补偿金26610.4元、失业金损失18240元、带薪年休假工资2446.93元；三、驳回鹤壁市定海混凝土有限责任公司其他诉讼请求；四、驳回郑付成其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由鹤壁市定海混凝土有限责任公司负担。二审期间，定海混凝土公司向本院提交2019年12月工资台账与2020年1月至3月工资汇总表共计2张。拟证明郑付成2019年12月仅出勤12天，以及2020年1至2月，定海混凝土公司均按满勤发放工资，相当于郑付成已享受了带薪休假待遇。经质证，郑付成认为定海混凝土公司提供的证据不属于新证据，未加盖公章及签字，2019年12月出勤12天的工资3882.72元含有补助，并不是满勤工资，工资表中也未显示年休假工资和双休日加班工资。二审期间郑付成未向本院提交新证据。本院认为，定海混凝土公司提交的上述证据不能证明其上诉主张，故本院对该证据的证明力不予确认。经审查当事人一审中提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于定海混凝土公司上诉所称的不应给付郑付成失业金损失问题。根据本案查明的案件事实，郑付成于2015年6月至2020年2月在定海混凝土公司从事司机工作，双方未签订劳动合同，定海混凝土公司也未给郑付成缴纳社会保险，本案一审认定2015年6月至2020年2月郑付成与定海混凝土公司存在劳动关系，双方均未对该判项提起上诉，故本院确认2015年6月至2020年2月郑付成与定海混凝土公司存在劳动关系。用人单位应当为劳动者缴纳社会保险，本案中定海混凝土公司未给郑付成缴纳失业保险，应当承担因此给郑付成造成的损失，定海混凝土公司称郑付成不存在失业损失，未提交有效证据予以证明。结合郑付成实际工作期间，一审判决定海混凝土公司支付郑付成12个月失业金损失18240元并无不当。关于定海混凝土公司上诉所称的不应给付郑付成年休假工资问题。本案中定海混凝土公司并未提交有效证据证明郑付成已享受年休假待遇，一审法院判决定海混凝土公司应当支付郑付成带薪年休假工资2446.93元并无不当。定海混凝土公司的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，定海混凝土公司的上诉请求不能成立，应予驳回；鹤壁市淇滨区人民法院一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由鹤壁市定海混凝士有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  甄瑛歌审判员  杨 波审判员  骆慧杰二〇二一年八月二十六日书记员  王红岩