广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0303民初20714号原告：深圳粤深保安服务有限公司，住所地：广东省深圳市罗湖区南湖街道文锦社区文锦南路1001号粤运大厦913、915、917房，统一社会信用代码：914403003266470236。法定代表人：林彦梅，总经理。委托诉讼代理人：程越兰，广东诚参律师事务所律师。被告：严忠新，男，汉族，1963年12月6日出生，身份证住址：湖南省涟源市。委托诉讼代理人：谢燕尔，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。原告深圳粤深保安服务有限公司与被告严忠新劳动争议纠纷一案，本院于2021年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人程越兰，被告严忠新及其委托诉讼代理人谢燕尔到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告深圳粤深保安服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需支付被告2019年1月5日至2020年9月8日期间的工作日加班工资差额人民币2513.45元；2、判决原告无需支付被告2019年1月5日至2020年9月8日期间的休息日加班工资差额人民币36380.31元；3、判决原告无需支付被告解除劳动合同的经济补偿金人民币24904.08元。事实与理由：原告因不服深圳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）作出的仲裁裁决而提起诉讼。一、关于工作日及休息日加班工资差额的问题。首先，被告在职期间每天上班8小时，公司实行大小周工作制，故平均每月休息日加班2天。2019年1月至2019年6月，被告工资为每月3800元，2019年7月开始因其职位变动公司将工资调整为每月3600元，均高于法定最低工资标准，不存在少发工作日及休息日加班工资的问题。其次，本案被告未提交任何证据证明其主张的加班事实，且因用人单位也无被告加班事实存在的证据（无打卡要求故没有考勤记录可以保存），故被告应承担举证不能的不利法律后果。仲裁委认定被告每天工作时间11小时，每月休息2天无事实及法律依据，也不合情理。再次，根据相关法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年。加班费与劳动报酬属于并列关系，不属于同一概念，故被告于2021年1月4日向仲裁委申请仲裁，其主张的2019年1月至2019年12月的工作日及休息日加班工资已过时效，不应得到支持。二、关于经济补偿金的问题。首先，被告系自动离职，并非仲裁委认定的是原告提出且经双方协商一致而解除劳动合同，原告也无须向被告支付经济赔偿金或经济补偿金。被告自2020年9月9日开始便没有在原告处上班，也未按照公司要求递交请假或离职的申请。后原告发现被告的社保在当月已被转入其他物业管理公司，便于2020年12月7日向被告发出通知要求其限期说明，否则视为解除双方劳动关系，但被告未予以答复，故应视为被告自愿离职，原告也无向其支付经济补偿金的义务。其次，根据相关银行流水显示，被告离职前12个月的月平均工资为3490.3元。退一步来讲，即使仲裁委支持了经济补偿金，那么经济补偿金的计算也应以3490.3元为计算依据，仲裁裁决按照每月5534.24元来计算无任何依据。综上，仲裁委对本案认定事实不清、适用法律错误，请求贵院依法查明事实，支持原告的全部诉讼请求。被告严忠新答辩称：一、关于原告主张工作日、休息日加班费无需支付的诉讼请求，没有事实和法律根据，请求法院驳回。首先，加班费属于劳动报酬的范围，因拖欠加班费的劳动仲裁不受一年仲裁时效的限制（《劳动争议调解仲裁法》第27条），所以原告对加班费时效的抗辩不成立。其次，劳动争议案件对双方的举证责任须遵循法定分配原则，原仲裁经调查、认定审理的事实符合法律规定，应予以维持，即被告作为保安，每天上岗时间11小时（扣除l小时吃饭时间），每月休息2天。二、关于原告的解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，因本案双方各自提交的证据均未能有效证明自己的主张，原仲裁委根据相关司法解释的规定，作出该裁决，未采信被告属于“自动离职”，是因为原告提交证据不足，而非原告单方可以解释和适用法律。另被告离职前12个月平均工资，应以仲裁阶段法庭调查纠正核实的月平均工资（含应付足加班费）计算，而非以原告诉称公司本身错误的实发金额计算。综上所述，因原仲裁裁决查明事实清楚，所做裁决合理合法，请求法院予以维持，驳回原告的全部诉讼请求。原告为支持其起诉意见，向本院提交：证据1、深劳人仲裁【2021】1903号仲裁裁决书；证据2、通知及被告提交仲裁时提交的材料清单，证明公司于2020年12月7日向被告发出通知，要求其限期说明第三方公司为其购买社保的相关事宜，但被告始终未予以答复，由此可以看出并非是原告并没有主动提出与被告解除劳动合同，而是被告自动离职；证据3、银行流水，证明被告离职前近一年月平均收入为3490.3元；证据4、劳动合同。被告为支持其答辩意见，向本院提交：证据1、通知，证明公司企图规避法律责任；证据2、字据，证明工作一直是每月休息2天，工作每天是12小时的事实；证据3、受理事项一事一办详表，证明2020年9月9日，公司解除劳动关系；证据4、移交凭证，证明工作每月休息2天，每天工作12小时的事实；证据5、劳动合同书；证据6、银行流水，证明工资是银行转账；证据7、仲裁裁决书。经审理查明，被告于2016年8月15日入职原告公司，职位为保安员，双方未订立书面劳动合同。原告每月为被告代缴社会保险费人民币19元，原告每月向被告发放的工资金额不固定。2020年9月9日原、被告解除双方之间的劳动关系。被告于2021年1月4日向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求原告支付：1、被申请人向申请人支付2016年8月15日至2020年9月8日期间的工作日加班工资人民币167909元；2、被申请人向申请人支付2016年8月15日至2020年9月8日期间的休息日加班工资人民币89529元；3、被申请人向申请人支付2016年8月15日至2020年9月8日期间的法定节假日加班工资人民币30032元；4、被申请人向申请人支付2016年8月15日至2020年9月8日期间的未休年休假工资人民币32120元；5、被申请人向申请人支付2016年8月15日至2020年9月8日期间的高温补贴人民币3500元；6、被申请人向申请人支付2020年8月1日至2020年9月8日期间的正常工作时间工资人民币8035元；7、被申请人向申请人支付2016年8月15日至2020年9月8日期间的夜班津贴补助费人民币3890元；8、被申请人向申请人支付工作服押金人民币300元；9、被申请人向申请人支付2020年6月11日至2020年6月13日期间的丧假工资人民币450元；10、被申请人向申请人支付2019年10月7日至2020年9月7日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币58340元；11、被申请人向申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金人民币53260元；12、被申请人向申请人退还2019年5月1日至2019年7月31日期间及2020年1月4日、2020年1月31日的罚款人民币650元；13、被申请人向申请人支付2019年12月20日至2019年12月23日期间的正常工作时间工资人民币730元。深圳市劳动人事争议仲裁委员会于2021年4月30日作出深劳人仲裁【2021】1903号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2019年1月5日至2020年9月8日期间的工作日加班工资差额人民币2513.45元；二、被申请人支付申请人2019年1月5日至2020年9月8日期间的休息日加班工资差额人民币36380.31元；三、被申请人支付申请人2019年1月1日至2020年9月8日期间的未休年休假工资人民币1618.39元；四、被申请人支付申请人2020年8月1日至2020年9月8日期间的正常工作时间工资人民币2806.9元；五、被申请人支付申请人2020年6月11日至2020年6月13日期间的丧假工资人民币303.45元；六、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金人民币24904.08元；七、被申请人支付申请人2019年12月20日至2019年12月23日期间的正常工作时间工资人民币303.45元；八、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起民事诉讼。本院认为，本案系劳动争议纠纷，原、被告双方在本案诉讼中的争议焦点在于是否应当支付被告2019年1月5日至2020年9月8日期间的工作日加班工资差额、休息日加班工资差额，以及是否应当支付解除劳动合同的经济补偿金。本院对此分析如下：一、关于原告主张2019年1月至2019年12月的工作日及休息日加班工资已过申请仲裁的时效，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。加班工资属于劳动报酬，原、被告2020年9月9日解除劳动关系，被告在2021年1月4日申请劳动仲裁，未超过时效。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《深圳市员工工资支付条例》第十五条的规定，用人单位支付工资应当制作工资支付表。工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、正常工作时间工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资账号等记录。工资支付表至少应当保存两年。被告于2021年1月4日申请劳动仲裁，原告应当保存2019年1月5日至双方解除劳动关系前一日的工资支付表，依照上述规定，该期间的加班事实和工资支付事实，应当由原告方提供证据，并承担不提供相关证据的不利后果。但原告在劳动仲裁期间提交的2019年1月5日至2020年9月8日工资表没有被告的签字，也没有载明被告的加班时间，其载明的内容无法达到证明相关事实的效果。因此，依照法律规定，2019年1月5日至2020年9月8日的所有工资发放情况由原告掌握，但原告未提供经双方认可的证据，则应承担不利的法律后果，应认可被告在劳动仲裁程序中主张的每天上岗时间12小时，每月休息2天。扣除被告在工作上岗时间的合理用餐时间1小时，本院认定2019年1月5日至2020年9月8日期间被告每天工作时间为11小时，每月休息2天。根据上述认定，本院认可深劳人仲裁【2021】1903号仲裁裁决书认定的计算标准和计算结果，被告离职前十二个月的月平均工资数额5534.24元，原告应向被告支付2019年1月5日至2020年9月8日期间的工作日加班工资差额人民币2513.45元；向被告支付2019年1月5日至2020年9月8日期间的休息日加班工资差额人民币36380.31元。对原告的该部分诉讼请求，本院不予支持。三、原、被告双方确认解除劳动关系的时间为2020年9月9日，原告主张被告系自行离职，被告在劳动仲裁程序中主张原告强制要求其离职，但双方均未提供证据证明解除劳动合同的原因，因此视为由原告提出且经双方协商一致解除劳动合同，依法原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。被告于2016年8月15日入职，2020年9月9日解除劳动合同，原告依法应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金人民币24904.08元（5534.24元/月×4.5个月=24904.08元）。综上，原告的诉讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告深圳粤深保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告严忠新支付2019年1月5日至2020年9月8日期间的工作日加班工资差额人民币2513.45元；二、原告深圳粤深保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告严忠新支付2019年1月5日至2020年9月8日期间的休息日加班工资差额人民币36380.31元；三、原告深圳粤深保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告严忠新支付2019年1月1日至2020年9月8日期间的未休年休假工资人民币1618.39元；四、原告深圳粤深保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告严忠新支付2020年8月1日至2020年9月8日期间的正常工作时间工资人民币2806.9元；五、原告深圳粤深保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告严忠新支付2020年6月11日至2020年6月13日期间的丧假工资人民币303.45元；六、原告深圳粤深保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告严忠新支付解除劳动合同的经济补偿金人民币24904.08元；七、原告深圳粤深保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告严忠新支付2019年12月20日至2019年12月23日期间的正常工作时间工资人民币303.45元；八、原告深圳粤深保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告严忠新支付2019年12月20日至2019年12月23日期间的正常工作时间工资人民币303.45元；九、驳回原告深圳粤深保安服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由原告深圳粤深保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 耿    艺二〇二一年八月四日书记员 韦佳俐（兼）