山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁02民终8861号上诉人（原审被告）：青岛同德锻造有限公司，住所地山东省青岛市即墨区通济街道办事处郭庄一村。法定代表人：江敦升，总经理。委托诉讼代理人：刘瑞，山东海之源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张明辉，男，1983年7月23日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。委托诉讼代理人：王文求，山东诚功（即墨）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王敦海，男，1968年3月30日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。委托诉讼代理人：栾亚红，山东文鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：华森森，山东文鼎律师事务所律。上诉人青岛同德锻造有限公司（以下简称同德公司）因与被上诉人张明辉、王敦海提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初2707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。同德公司上诉请求：撤销山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初2707号民事判决，依法改判或发回重审；本案一、二审诉讼费用由张明辉、王敦海承担。事实与理由：第一，一审法院认定事实错误，判决错误。1.张明辉与王敦海之间存在劳务关系，与同德公司不存在劳务关系。张明辉在起诉状中将王敦海列为被告，明确本次损害发生时为王敦海提供劳务，并向王敦海主张民事权利；一审庭审中，张明辉明确指出其工资是由王敦海发放，其一直跟随王敦海提供劳务。以上均可以证明张明辉系为王敦海提供个人劳务。2.张明辉在青岛正源司法鉴定所鉴定查体过程中主观隐瞒了双手手腕屈伸活动程度。青岛正源司法鉴定所的查体数据与张明辉自行委托的青岛万方司法鉴定所的查体数据完全矛盾。青岛正源司法鉴定所适用的鉴定标准为《人体损伤致残程度分级》，需要功能丧失25%以上才达到十级伤残，而按照《人身保险伤残评定标准》需要功能丧失10%即可达到十级伤残。因鉴定伤残的查体过程和标准是一样的，按一审法院依法委托青岛正源司法鉴定中心查体标准张明辉功能丧失25%以上，那么其自行委托青岛万方司法鉴定所的鉴定结果和标准应该达到九级以上伤残等级，因此两次结果互相矛盾。青岛万方司法鉴定所基于《人身保险伤残评定标准》实施的查体数据系张明辉个人委托，查体数据具有完全真实性，由此足够证实张明辉的所受人身损害功能丧失根本不能达到《人体损伤致残程度分级》十级伤残评定标准。因此张明辉在青岛正源司法鉴定所鉴定查体过程中主观隐瞒了双手手腕屈伸活动程度，使之能够达到伤残评定标准。青岛正源司法鉴定所违背鉴定程序，作出错误鉴定结论，该鉴定报告与事实矛盾，鉴定依据不足，鉴定程序不合法，依法不应采信。第二，一审法院适用法律错误。一审法院适用案由为提供劳务者受害责任纠纷。按照，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《中华人民共和国侵权责任法》的规定，提供劳务者受害为个人与个人之间法律关系及对应法律规定；个人与企业法人之间为雇佣关系，案由不为提供劳务者受害。一审法院作出张明辉为同德公司提供个人劳务的认定，与适用法律及查明事实相互矛盾。第三，一审法院未调取证据，程序违法。同德公司在庭审期间已经对张明辉不构成伤残等级提出了书面质证意见，并提交调取青岛万方司法鉴定所查体数据的调查令，多次要求一审法院调取，一审法院依法应当依职权调取，一审法院却未调取。张明辉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。同德公司对张明辉一审提交的青岛万方司法鉴定所的鉴定报告不予认可，因此一审法院未作为证据采信。经各方当事人同意，一审法院依职权委托鉴定机构，作出的鉴定结论真实、合法。鉴定过程及所依据的鉴定数据是根据张明辉鉴定时的身体恢复状况决定的，张明辉本人无法决定，因此同德公司的上诉理由不成立，应依法驳回其上诉。王敦海辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。王敦海与张明辉共同受雇于同德公司，张明辉与同德公司之间系劳务关系，且张明辉所受之伤系同德公司吊车导致，与王敦海无关。综上，请求驳回同德公司对王敦海的上诉。张明辉向一审法院起诉请求：1.依法判决同德公司、王敦海赔偿张明辉医疗费37000元、住院伙食补助费2400元（100元/日×24日）、护理费6000元（100元/日×60日）、误工费36000元（200元/日×180日）、交通费2000元、残疾赔偿金130761.6元（54484元×20年×12%）、被扶养人生活费177740.64元（父亲35266元×15年×12%+母亲35266元×15年×12%+女儿35266元×12年×12%）、后续治疗费20000元、残疾辅助器具费1000元、鉴定费4300元、精神损害抚慰金5000元，共计422202.24元；2.诉讼费用由同德公司、王敦海承担。事实和理由：2019年3月份，张明辉在为同德公司、王敦海提供劳务过程中受伤，前往青岛市即墨区中医医院紧急救治，花费若干。同德公司、王敦海在此期间未曾看望张明辉，亦未曾向张明辉支付任何费用，故为维护自身合法权益，诉至贵院，望判如所请。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定事实如下：1.2019年3月29日，张明辉在位于青岛市即墨区通济街道办事处郭庄一村的同德公司院内为同德公司拆除房屋时，被同德公司院内的吊车从高处碰落摔伤。张明辉受伤后前往青岛市即墨区中医医院治疗。入院后被诊断为右侧桡骨远端骨折并下尺桡关节脱位、左侧桡骨远端骨折、左侧创伤性气胸、多发性肋骨骨折（左4、5、6）、面部皮肤挫伤、脾挫伤、腰椎退行性病变，实际住院24天。出院医嘱继续右腕部支具外固定二周，双腕部禁止负重一个半月，继续活血化瘀、接骨续筋药物治疗，丹参接骨胶囊3粒（口服每天三次）、甲钴胺0.5mg（口服每天三次），适寒暖、慎起居，防外邪入侵，注意个人卫生，保持皮肤清洁，饮食宜清淡、易消化，休息一周后复查，不适随诊。2.张明法（1953年10月3日出生）与郭显英（1953年10月3日出生）系夫妻关系，婚后生育二子，长子张明辉、次子张明刚。张明辉、齐立彦系夫妻关系，婚后育有一女张佳怡（生于2013年2月7日）。3.张明辉于本案起诉前（2019年10月11日）委托青岛万方司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2019年11月15日，青岛万方司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》载明，被鉴定人张明辉外伤致左侧腕关节损伤评定为十级伤残，右侧腕关节损伤评定为十级伤残。王敦海对此无异议，同德公司认为张明辉之伤不构成伤残，且青岛万方司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》中适用的伤残评定标准错误，对鉴定意见不予认可。根据张明辉申请，法院依法委托青岛正源司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、后续治疗费进行鉴定。青岛正源司法鉴定所于2020年12月3日出具《司法鉴定意见书》（以下简称鉴定意见书）载明，张明辉右桡骨远端粉碎性骨折术后目前致残程度为十级，左桡骨远端粉碎性骨折术后目前致残程度为十级，误工期限自受伤之日起为90-180日，护理期限自受伤之日起为30-60日，骨折愈合后期取出内固定物约需16000-20000元。张明辉为此支付鉴定费2860元。王敦海质证称对该鉴定意见书真实性无异议，不应由王敦海承担赔偿责任。同德公司对青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见书亦不予认可，其认为张明辉在正源司法鉴定所鉴定查体过程中主观隐瞒了双手手腕屈伸活动程度，使之能够达到伤残评定标准，其本次查体数据与自行委托在青岛万方司法鉴定所委托鉴定时的查体数据完全矛盾，故对青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见书应不予认定。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务及接受劳务双方各自的过错承担相应的责任。张明辉在位于青岛市即墨区通济街道办事处郭庄一村的同德公司院内为同德公司拆除房屋时受伤，综合各方当事人陈述，应认定张明辉为同德公司提供劳务。同德公司辩称张明辉系王敦海雇佣，其将拆除涉案厂房的工程承包于王敦海，同德公司不应当承担赔偿责任，因同德公司未提交证据予以佐证，故法院对同德公司的该辩解不予采纳。张明辉诉请王敦海承担赔偿责任无事实及法律依据，法院不予支持。对于张明辉在提供劳务过程中因人身损害造成的损失，应由同德公司承担相应赔偿责任。张明辉在提供劳务的过程中，没有尽到安全注意义务，安全意识淡薄，自身亦存在一定过错，适当减轻雇主的赔偿责任。综合考虑本案案情，法院酌定由同德公司承担70%的责任，张明辉承担30%的责任。同德公司称张明辉在青岛正源司法鉴定所鉴定查体过程中隐瞒真实受伤程度，其在青岛正源司法鉴定所查体数据与自行委托在青岛万方司法鉴定所委托鉴定时的查体数据相矛盾，故对青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见书应不予认定，因同德公司未充分举证以证明其主张，故法院对同德公司该意见不予采纳，对青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见予以采纳。对张明辉主张的各项损失，经法院核定为：1.住院伙食补助费2400元（100元/天×24天）；2.张明辉的护理期限经鉴定为自受伤之日起为30-60日，法院酌情认定45天，故护理费为4500元（100元/天×45天）；3.张明辉的误工期限经鉴定为自受伤之日起为90-180日，法院酌情认定135天，张明辉未提交充分证据证明其收入情况，故其误工费为13905元（103元/天×135天）；4.张明辉左、右桡骨远端粉碎性骨折术后目前致残程度均为十级，残疾赔偿金为130761.6元（54484元×20年×12%）；5.被扶养人生活费，父亲张明法27507.48元（35266元×13年×12%÷2）、母亲郭显英27507.48元（35266元×13年×12%÷2）、女儿景明23275.56元（35266元×11年×12%÷2），共计78290.52元，被扶养人生活费计入残疾赔偿金处理；6.张明辉主张的交通费，法院酌情支持500元；7.张明辉主张鉴定费4300元，法院仅对青岛正源司法鉴定所鉴定费2860元予以支持；8.张明辉的后续治疗费经鉴定为16000-20000元，法院酌情支持18000元；9.张明辉主张的医疗费、残疾辅助器具费未提交证据予以佐证，法院不予支持。以上损失由同德公司按照70%的责任比例予以赔偿。10.张明辉主张精神损害抚慰金5000元，法院予以支持。判决：一、青岛同德锻造有限公司赔偿张明辉住院伙食补助费1680元（2400元×70%）；二、青岛同德锻造有限公司赔偿张明辉护理费3150元（4500元×70%）；三、青岛同德锻造有限公司赔偿张明辉误工费9733.5元（13905元×70%）；四、青岛同德锻造有限公司赔偿张明辉残疾赔偿金146336.48元[（130761.6元+78290.52元）×70%]；五、青岛同德锻造有限公司赔偿张明辉交通费350元（500元×70%）；六、青岛同德锻造有限公司赔偿张明辉鉴定费2002元（2860元×70%）；七、青岛同德锻造有限公司赔偿张明辉后续治疗费12600元（18000元×70%）；八、青岛同德锻造有限公司赔偿张明辉精神损害抚慰金5000元。上述一至七项款额共计180851.98元，由青岛同德锻造有限公司于判决生效后十日内付清。九、驳回张明辉的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。经查明，张明辉受伤后同德公司给付王敦海6000元，该6000元基本用于王敦海的医疗费、生活费。本院二审查明的其他事实与原审认定一致。本院认为，张明辉在提供劳务过程中受到损害，根据《民事案件案由规定》的规定，一审将本案案由确立为提供劳务者受害责任纠纷正确。张明辉在位于同济街道办事处郭庄一村同德公司院内为同德公司拆除房屋时，被同德公司院内的吊车从高处碰落摔伤。同德公司主张其已经将拆除房屋的工作承包给王敦海，王敦海与张明辉之间存在劳务关系，其主要证据为同德公司已经给付王敦海6000元。本院认为，该6000元系在张明辉受伤后给付，且基本用于了张明辉的医疗费、生活费，并非同德公司与王敦海就拆除房屋工作所进行的结算，故同德公司给付王敦海6000元的事实不能证明同德公司已将拆除房屋的工作承包给了王敦海。一审法院根据张明辉从事工作的内容、受伤地点以及结合各方当事人的陈述，认定张明辉与同德公司之间形成劳务关系并无不当，本院予以维持。一审中，同德公司对张明辉自行委托的青岛万方司法鉴定所司法鉴定意见书不予认可，后一审法院依法委托青岛正源司法鉴定所对张明辉的伤残等级进行鉴定，青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见为张明辉右桡骨远端粉碎性骨折术后目前致残程度为十级，左桡骨远端粉碎性骨折术后目前致残程度为十级，同德公司对该鉴定意见书亦不予认可。本院认为，同德公司对青岛万方司法鉴定所司法鉴定意见书不认可，却以此作为依据来否定青岛正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，违背基本的逻辑常理；一审法院对青岛万方司法鉴定所司法鉴定意见书并未采信，同德公司要求一审法院调取青岛万方司法鉴定所的查体数据没有依据。同德公司主张张明辉在青岛正源司法鉴定所鉴定查体过程中主观隐瞒了双手手腕屈伸活动程度的上诉主张没有证据予以证明，本院不予支持。青岛正源司法鉴定所出具司法鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定依据充足，鉴定机构及人员均具有相关资质，一审予以采信适宜，本院予以维持。综上所述，上诉人青岛同德锻造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3917元，由上诉人青岛同德锻造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵玉霞审 判 员 范黎强审 判 员 衣 洁二〇二一年八月十日法官助理 宋籽仪书 记 员 王雪迪书 记 员 王媛媛