山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁09民终3306号上诉人（原审被告）：亓恒才，男，1968年7月2日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。委托诉讼代理人：李士东，山东衡昌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱征宗，男，1958年1月8日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。委托诉讼代理人：朱健（朱征宗之子），住泰安市岱岳区。上诉人亓恒才因与被上诉人朱征宗提供劳务者受害责任纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院(2021)鲁0911民初4054号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亓恒才上诉请求：1.请求贵院依法撤销(2021)鲁0911民初4054号民事判书，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院以上诉人按照90%的责任比例承担涉案被上诉人损失的赔偿责任，属于认定事实错误；2.被上诉人对自己意外损害具有重大过错，应当承担自己损失50%的责任，也应当减轻上诉人承担的责任比例；3.被上诉人的伤残等级上诉人自始至终存有异议，因此，上诉人申请二审法院对被上诉人的伤残等级再予以重新复检，以便分担赔偿限额比例；4.被上诉人的误工费不应列入赔偿明细范围，被上诉人已经年逾六十岁，而且，根据国家对年过六十岁的老年人农村养老补贴政策，被上诉人未有因为本次意外受伤造成经济误工费损失；5.被上诉人受伤后，由上诉人将其送往范镇卫生院，在范镇卫生院上诉人支付389.5元，在泰安第一人民医院上诉人支付2112.5元，另外支付膏药1000元，该费项用应该计入责任承担比例。朱征宗辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉。事实和理由：1.一审法院以上诉人90%的责任比例认定正确；2.上诉人第二点没有事实依据；3.东岳鉴定所出具的鉴定书认定正确，请求不予重新鉴定；4.一审法院认定支持误工损失适用法律正确；5.对于上诉人所述其他费用，一审中上诉人没有提供证据证实，请求法院依法不予认定。朱征宗向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金等费用共计116830.4元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告雇佣原告从事草料打包以及草料装车工作，工作期限不固定，有活时被告打电话通知原告，工资按工作量结算。2020年4月1日下午五点左右，原告在为被告装车时，被告开叉车运送草料包，原告在农用货车上接草料包装车，双方操作过程中，原告提高叉车时，草料包从叉车上掉落，致使被告从农用货车上摔下。原告受伤后，被告将其送往泰安市第一人民医院治疗，被诊断为：T12椎体压缩骨折、右桡骨小头骨折、右桡骨远端骨折、右耻骨下支骨折，住院13天，期间花费医疗费6266.2元。住院期间由1人护理。原告单方委托泰安市中医医院司法鉴定所，对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，得出鉴定结论为朱征宗十级伤残，误工期150天、护理期60天、营养期90天。庭审过程中，被告申请对以上几项进行重新鉴定，经一审法院委托，山东东岳司法鉴定中心得出鲁东司鉴中心[2021]临鉴字第288号司法鉴定意见书，鉴定结论同上。原告主张的各项损失一审法院经审核依法确认如下：医疗费6266.2元、残疾赔偿金74334.2元（43726元/年×17年×10%）、误工费7706.7元（18753元/年÷365×150天）、护理费7140元（119元×60天）、营养费2700元（30元/天×90天）、伙食补助费390元（30元/天×13天）、交通费500元，共计99037.1元。另查明，原告户籍系农村性质。事故发生后，被告为原告垫付医药费、伙食以及护理费共计6000元。上述事实有诊断证明书、住院病历、住院收费票据、司法鉴定意见书、视频资料、当事人陈述等证据在案证实。一审法院认为，关于原告的各项损失，原告提交的住院病历、门诊收费票据等证据，能够证实原告系因为被告提供劳务受伤治疗，花费医疗费6266.2元的事实，对此一审法院予以支持；关于残疾赔偿金，经鉴定朱征宗为十级伤残，故残疾赔偿金应按43726元/年，计算17年，为74334.2元；关于护理费，应参照护工标准，按119元每天，计算60天，为7140元；原告主张营养费按90天营养期，每天30元计算，共计2700元，伙食补助费按13天，每天30元计算，共计390元，符合法律规定，一审法院均予支持；原告主张交通费，结合本案实际情况，一审法院酌情认定500元。关于误工费，原告主张应按照每天200元计算，被告辩称原告年龄已超出60周岁，不应存在误工损失，一审法院认为，原告虽年满60周岁，但并未丧失劳动能力，且原告亦因对外提供劳务导致受伤，故被告辩称不应产生误工损失的抗辩理由一审法院不予采信；原告虽对外提供劳务，但其提供劳务时间不固定，报酬系按照工作量进行结算，其提交的证据不足以证实其误工损失，综合考虑原告年龄及户籍性质，一审法院认定误工费应按农村居民人均可支配收入18753元/年计算150天，为7706.7元。综上，一审法院认定原告因本次事故造成的损失共计99037.1元。关于责任承担。依照相关法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告受雇于被告从事劳务，通过当事人提交的视频资料显示，被告作为雇主及叉车操作人员，在操作叉车过程中，未确定是否存在安全隐患的情况下即上抬叉车，造成草料包滑落将原告从货车上碰下，是造成原告受伤的直接原因和主要原因，一审法院认定被告对原告的各项损失应按照90%责任比例承担赔偿责任。原告在工作中，未尽到充分注意义务，对自身损害也应按照10%的责任比例自负责任。原告受伤后，被告垫付6000元，应从应支付的赔偿款中予以扣除。综上，判决：一、被告亓恒才于判决生效之日起十日内赔偿原告朱征宗事故损失83133.4元（事故损失99037.1元，按90%比例计算为89133.4元，扣除垫付款6000元）；二、驳回原告朱征宗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1319元，由原告朱征宗负担380元，被告亓恒才负担939元。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。因当事人均对一审查明的事实无异议，本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，第一，关于责任比例划分。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。一审根据事发经过并结合双方过错程度，认定亓恒才应对朱征宗的各项损失按90%的比例承担赔偿责任，符合本案实际。同时，该责任承担比例的确定亦系一审法院依法行使自由裁量权，本院予以维持。第二，关于朱征宗的伤残等级。朱征宗诉前委托作出的鉴定结论与一审法院委托作出的鉴定结论均认定朱征宗构成十级伤残，一审法院据此认定朱征宗的伤残等级并无必当。同时，朱征宗入院记录记载的是“T12椎体压缩骨折，压缩程度约1/3”，并未记载“T12椎体压缩骨折程度未有达到1/3”，山东东岳司法鉴定中心依据朱征宗的实际受伤状况据实予以评定伤残等级，符合鉴定规则要求。对亓恒才关于再予重新复检朱征宗伤残等级的主张，本院不予准许。第三，关于朱征宗的误工费。事发时朱征宗虽已年满60周岁，但并未丧失劳动能力，且本案中其亦系因对外提供劳务导致受伤，故一审未予采信亓恒才关于不应产生误工损失的主张，亦无不当之处。第四，关于上诉人主张的其他医疗费用。二审中，亓恒才提交微信支付截图10张欲证实还支付朱征宗医疗费2482元，还有1000元膏药费用没有支付凭证。对以上费用，亓恒才称系朱征宗出院以后复查的费用以及在范镇卫生院急诊的费用；亓恒才认可一审中朱征宗起诉的医疗费只是在第一人民医院住院期间的费用。朱征宗亦称二审中亓恒才主张的费用不包括在其起诉的医疗费中，其起诉的医疗费用是在泰安市第一人民医院住院的费用。以上情况表明，二审中亓恒才主张的其他医疗费用并不包含在朱征宗的诉讼请求中，故本院不予一并处理。双方对前述费用如有争议，可另行处理。综上，亓恒才的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费878元，由亓恒才负担。本判决为终审判决。审 判 长 毕经纶审 判 员 李 莹审 判 员 邢友峰二〇二一年八月三十一日法官助理 王乐文书 记 员 张甜甜