江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终4670号上诉人（原审被告):付明永，男，1979年4月15日生，汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：张建朋，江苏徐淮律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张军超，男，1984年6月4日生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：刘雪（系张军超妻子），女，1985年3月5日生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：秦珍珍，江苏大运河律师事务所律师。原审被告：张长红，女，1978年3月25日生，汉族，住江苏省邳州市。上诉人付明永因与被上诉人张军超、原审被告张长红合同纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2020）苏0382民初3078号民事判决，向本院上诉。本案立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人付明永及其委托诉讼代理人张建朋、被上诉人张军超的委托诉讼代理人刘雪、秦珍珍到庭参加诉讼。原审被告张长红未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。付明永上诉请求:1、请求依法撤销(2020)苏0382民初3078号民事判决，依法改判或者发回重审；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。首先，付明永与张军超之间的合同关系已经履行完毕，付明永已将货物交付给了张军超，是张军超自己经营不善，导致无法继续经营。在此期间，张军超多次更换营业场地，均未顺利营业。张军超在诉状中陈述说是加盟授权未果，是子虚乌有的，张军超所购买的货物现在仍在雪飞冷库中。其次，付明永与张军超之间是加盟服务合同关系，张军超所诉请的数额中包含加盟费用10000元，付明永也向张军超交付了烤炉、羊肉串等赠与产品。张军超第一次在商场就已经提走部分烤炉与羊肉串，第二次在疫情期间要货，因付明永在外地，各城市封城，没有办法到冷库提货，付明永请商场人员帮忙拿货给张军超，有证人可以证明。货到之后是张军超请付明永代存冷库，之后张军超一直没有主动来提货，还是付明永多次联系张军超来把货拿走并付清冷库费用。一审中，张军超也提交了购买记录及入库记录，双方的合同已经履行完毕，此案的标的不影响本案合同履行完毕的事实，一审法院亦认可履行的事实。再次，张军超将货款支付给付明永后，付明永第一时间将款项支付给公司，其行为应当认定为是委托关系，付明永已经完成了委托事宜，委托关系即终止。一审法院直接判定付明永返还加盟费及货款有失公允。最后，上诉人认为一审法院认定付明永返还加盟费和货款是错误的，本案应该是两个法律关系，一个是加盟服务法律关系，张军超缴纳了10000元的加盟费，付明永按照约定赠与了张军超烤炉以及部分羊肉，双方的加盟关系已形成，已经履行完毕，双方的权利义务即终止，对于加盟费的返还无事实和法律依据。对于货款的性质应当认定为委托代理关系，张军超委托付明永向出售方购买羊肉并支付了相应的款项，付明永在收到该款项后在第一时间将款项支付给了出售方，出售方也给付明永出具了销售清单并通过物流的形式将货物运抵付明永处，付明永通知张军超并与张军超协商将货物存在雪飞冷库内。也就是说付明永的受托行为已经履行完毕。双方之间的权利义务也终止。针对于付明永的上诉，张军超辩称，关于加盟服务关系，张军超已经支付了10000元加盟费，但付明永始终未提供授权委托书构成根本性违约。第二层法律关系系买卖法律关系，张军超主张委托关系是没有事实和法律依据的。张军超与付明永的进货一方，与食品存储处均没有任何联系。张军超根据付明永所列的货物清单及价格支付了全款，但从来没有收到货物。邳州至少有4家店是加盟付明永的，且羊肉是种类物，付明永进所有的货都是通货，均放在雪飞冷库中。雪飞冷库是付明永的储物地点，与张军超没有任何关系，所以两层法律关系均是付明永根本性违约，因为付明永的根本性违约，迫使张军超为防止继续扩大损失与付明永解除合同关系。双方确定于2019年8月9日解除合同关系，因对方违约给张军超造成了损失，应由付明永进行赔偿，返还张军超支付的款项。张军超一审诉讼请求：判令付明永、张长红退还张军超加盟费10000元，货款35995元，及资金占用期间的利息（自2019年1月11日起按照年利率6%计算至2020年8月20日；自2020年8月21日起按照年利率3.85%计算至实际给付之日止）；赔偿张军超15000元人力、精力、物力损失费；诉讼费由付明永负担。一审法院认定事实：付明永系“非你莫烤”徐州地区代理商。2018年底张军超与付明永协商加盟“非你莫烤”品牌事宜，经双方协商，加盟费10000元（包括赠送3台烤炉，5箱羊肉），60箱羊肉（590元/箱）、5箱鸡翅（635元/箱），共计48575元。张军超于2019年1月11日向付明永支付48575元。付明永称当时向佰靓（上海）实业有限公司转账32275元，该公司于2019年1月11日向付明永出具销售清单，载明“60箱羊肉串，鸡翅5箱，总计32275元”。付明永提供邳州市雪飞冷食品厂销货清单，时间分别为2019年1月15日，载明“入库，羊肉串200件”，2019年1月20日载明“入库，鸡翅26件”。一审庭审中张军超自认打款一周之内决定不做了，因为没有授权书、广告也没有；过年之后不想做了，找付明永要求退款。付明永称张军超一直找地方开店，到2019年8、9月份才说不做了。付明永认为张军超于2019年8月9日提出不做的要求，双方的合同应自该日起解除，张军超认可2019年8月9日第一次向付明永提出不做的要求，但是付明永没有同意。因付明永答辩上述货物一直寄存在邳州市雪飞冷食品厂，一审法院于2020年9月1日前往邳州市雪飞冷食品厂核实有关情况，据了解，2019年的业务已与付明永清帐，2020年1月有入库，也有出库，2019年的货不可能存到现在。一审法院自该厂调取付明永的入库及出库单，分别为：2020年1月11日入库羊肉116件，1月15日出库羊肉串18件，1月16日入库鸡翅3件、出库羊肉7件，1月26日入库羊肉6件、鸡翅2件，3月30日出库羊肉16件，4月7日出库鸡翅1件，4月10日出库羊肉1件、鸡翅1件、羊肉10件。张军超、付明永对调取的材料均无异议。一审庭审中张军超还提供张长红书写的“声明”（因未有抬头，暂且称作声明）一份，内容为“关于张军超与付明永货款一事，当初打款时我的确承诺过作为担保人这一事实张长红”。未注明书写时间，张军超称书写时间为2019年1月11日，经张长红介绍决定做烧烤这一行业，当时付明永说快过年了，让张军超先打款订货，张长红允诺如果做不了付明永会退款的。一审法院认为，张军超、付明永已订立合同，且已履行，如张军超要求返还货款，需在合同已解除的条件下方可主张该权利。关于本案合同是否解除，本案所涉及的货物为食品，且为冷冻食品，具有一定的时限性，又该冷冻食品实际是种类物，也就是说即便2019年1月11日佰靓实业有限公司所发的货物被销售掉，付明永仍然可以根据张军超所需再向该公司进货，一审法院调取的邳州市雪飞冷食品厂的入库及出库单也足以说明这一点；且，庭审中双方对合同正式解除的时间达成一致，即2019年8月9日，故认定张军超、付明永合同解除的时间为2019年8月9日。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案张军超自认在汇款一周内不愿做了，说明其欲解除已成立并已履行的合同，需取得付明永的一致同意，故在双方正式解除合同之后，付明永才得以返还货款，付明永未按时返还货款，则根据上述规定，张军超有权要求其赔偿损失，张军超主张资金占用期间的利息损失并未超过违约责任的范围，一审法院予以支持，分段计算为，自2019年8月9日起至2020年8月19日，按照年利率6%计算；自2020年8月20日起张军超主张按照年利率3.85%计算，予以支持。关于张军超主张15000元人力、精力、物力损失费，无事实及法律依据，不予支持。关于张长红是否应当承担保证责任，根据张长红书写的内容来看，并非张军超打款时所写，并且内容不明确，如主债权是什么，是保证被告履行合同还是其他，均不明确，故张军超要求被告张长红承担保证责任的请求，不予支持。张长红经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃本次的诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》六十条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国担保法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、付明永于判决生效之日起十日内返还张军超加盟费及货款共计48575元及利息（以48575元为本金，自2019年8月9日起至2020年8月19日，按照年利率6%计算；自2020年8月20日起至支付之日止按照年利率3.85%计算）。二、驳回张军超其他诉讼请求。一审案件受理费1325元，由付明永负担。二审期间，当事人均未提供新的证据。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为，合同解除是合同当事人一方或双方依照法律规定或者当事人的约定，依法解除合同效力的行为。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。”本案中，付明永与张军超之间订立合同，且已履行，但在合同履行过程中，张军超多次向付明永催要加盟品牌的授权书，但付明永仍未能提供，致使张军超加盟店面无法正常开业，付明永存在违约，张军超有权解除合同。庭审中双方对合同正式解除的时间达成一致，即2019年8月9日，故一审法院认定双方合同解除的时间为2019年8月9日并无不当。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，双方对张军超支付的加盟费和货款共计48575元没有异议。因付明永在合同履行过程中存在违约行为，故对张军超要求退还相应款项并支付利息损失的主张予以支持。因本案所涉货物为冷冻食品，且为种类物，上诉人未提供相应证据证明将上述货物交付给张军超，且一审法院调取的邳州市雪飞冷食品厂的入库及出库单不排除上诉人自行使用上述货物，故付明永应将对应货款退还张军超。同时，因在合同履行时，付明永交付给张军超一台烤炉和若干箱羊肉（张军超主张是两箱），且张军超一审诉请已自认收到上述物品并予以扣减相应款项，本院结合双方的陈述和上述物品的市场价值，酌定上述物品价值为5000元，该款项应予扣除。张军超主张资金占用期间的利息损失并未超过违约责任的范围，一审法院予以支持并无不当。综上，付明永上诉请求不能成立，应予驳回。但一审法院处理不当，本院对此予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省邳州市人民法院（2020）苏0382民初3078号民事判决第二项；二、变更江苏省邳州市人民法院（2020）苏0382民初3078号民事判决第一项为“付明永于本判决发生法律效力之日起十日内返还张军超加盟费及货款共计43575元及利息（以43575元为本金，自2019年8月9日起至2020年8月19日，按照年利率6%计算；2019年8月20日之后至实际给付之日止，按照年利率3.85%计算）；三、驳回张军超其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1325元，由付明永负担1180元，由张军超负担145元；二审案件受理费1325元，由付明永负担1180元，由张军超负担145元。本判决为终审判决。审 判 长 周东海审 判 员 杜演文审 判 员 赵东平二〇二一年九月三日法官助理 杨梅花书 记 员 王嫣然书 记 员 李欣欣