山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终8107号上诉人（原审被告）：刘雪莹，女，1992年3月4日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：范守平，山东垠鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：任金科，山东垠鹏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：济南速扬广告传媒有限公司，住所地济南市。法定代表人：楼鸿洪，总经理。委托诉讼代理人：巩庆曼，山东圣义律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢晓雨，山东圣义律师事务所实习律师。上诉人刘雪莹因与被上诉人济南速扬广告传媒有限公司（以下简称速扬广告公司）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2021）鲁0102民初4829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月24日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。刘雪莹上诉请求：1.撤销原判，将本案发回重审或在查清事实基础上依法改判；2.本案诉讼费用由速扬广告公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。速扬广告公司在原审起诉状中描述刘雪莹月工资为3000元，但在劳动仲裁庭审中，速扬广告公司辩称“工资约定为每月底薪1910+其他福利补贴，不是3000元和8000元”，且在仲裁程序中，速扬广告公司对刘雪莹提交的录音材料予以认可，从该录音证据中，亦可看出双方约定薪资标准为8000元每月。速扬广告公司更换代理人后，在仲裁及诉讼阶段的陈述存在明显不一致情形，其也未能就此提供证据或作出合理解释，速扬广告公司的相关行为有违诚实信用及“禁反言”原则，理应承担不利之法律后果。其次，速扬广告公司在原审中提交证据二“速扬广告公司从事相同工作内容员工工资工资单及转账记录”，刘雪莹在原审中质证真实性不认可，亦与本案无关。退一步讲，即使该证据属实，可以看出速扬广告公司员工工资构成为“基本工资+餐费补贴+交通补贴+话费补贴+绩效+差旅费=实发工资”。速扬广告公司并未提供刘雪莹在速扬广告公司正常工作期间的工资单，该份证据亦是刘雪莹无法掌握提供的。在此情形下，原审法院以基本工资“3000元/月”的标准计算刘雪莹的工资及双倍工资数额无事实依据。再次，刘雪莹为硕士研究生学历，在寻找工作时，也不会接受月薪1910元或3000元的工资待遇。速扬广告公司辩称:一、刘雪莹的月工资为3000元，一审法院认定事实清楚、适用法律正确。刘雪莹于2020年4月15日入职速扬广告公司，约定月工资为3000元，刘雪莹四月份的工资也是按照该标准进行发放的，刘雪莹主张8000元的工资没有依据，其主张远远高于速扬广告公司职工的平均工资，甚至高于速扬广告公司职工的最高工资。本案中，速扬广告公司在一审中提供了相同岗位级别比刘雪莹高的其他劳动者工资，均显示月薪为3000元/月，故一审法院关于刘雪莹月工资的事实认定清楚。二、未签订劳动合同系刘雪莹自身原因与速扬广告公司无关。刘雪莹与速扬广告公司之间之所以一直未签订劳动合同系刘雪莹拒签导致，并非速扬广告公司的原因，刘雪莹入职后，速扬广告公司一直催促刘雪莹签订劳动合同，刘雪莹以哺乳期工作时间不稳定为由拒签，并且速扬广告公司目前在职的所有员工均签有劳动合同，唯独刘雪莹没有签订也不符合常理，根据相关法律规定，职工拒签劳动合同的，用人单位无需支付因未签劳动合同所产生的双倍工资，请人民法院依法查清案件事实。三、刘雪莹离职事先未通知速扬广告公司，且其离职的真正的原因并非系速扬广告公司未按时发放工资所致，而系其自身原因，并且根据山东省高院的相关指导意见，疫情期间未按时发放工资劳动者不宜主张经济补偿金。2020年9月2日刘雪莹因自身原因在未办理任何手续的情况下擅自离职，速扬广告公司甚至无法联系刘雪莹洽谈工资事宜，刘雪莹跟速扬广告公司解除劳动关系的真正原因并非工资结算问题。且疫情期间，速扬广告公司确实存在经营困难、资金紧张的情况，并非恶意拖欠职工工资，劳动合同法的相关规定意在避免企业恶意拖欠职工工资损害职工权益，速扬广告公司并不存在上述情形，且2020年2月山东省高级人民法院民一庭法官会议纪要中明确说明“在疫情防控期间内，职工不宜以企业暂时拖欠工资、欠缴社会保险费为由，根据《劳动合同法》第38条规定，请求解除劳动合同并主张经济补偿金”。速扬广告公司向一审法院起诉请求：1.判决速扬广告公司不予支付刘雪莹2020年5月至9月工资共计29400元；2.判决速扬广告公司不予支付刘雪莹2020年5月15日至9月2日未签订劳动合同双倍工资差额共计28000元；3.判决速扬广告公司不予支付刘雪莹解除劳动关系补偿4000元；4.本案诉讼费用由刘雪莹承担。一审法院认定事实：2020年4月15日，刘雪莹进入速扬广告公司从事3D设计岗位工作，双方未签订劳动合同。2020年7月12日，速扬广告公司向刘雪莹支付了4月份工资1619.18元，此后，未再支付工资。2020年9月2日，刘雪莹因速扬广告公司拖欠工资离职。双方均认可上述期间存在劳动关系。2020年9月24日，刘雪莹以速扬广告公司为被申请人，向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁请求：1.请求依法确认申请人与被申请人自2020年4月15日至2020年9月2日存在劳动关系：2.请求依法裁决被申请人支付申请人2020年5月至9月工资29400元：3.请求依法裁决被申请人支付申请人2020年5月15日至9月2日未签劳动合同双倍工资差额28000元；4.请求依法裁决被申请人支付申请人2020年4月15日至9月2日解除劳动关系的经济补偿4000元；5.请求依法裁决被申请人支付申请人垫付的报销款1114.5元。该委于2020年11月11日作出济历下劳人仲案（2020）1909号裁决书，裁决：一、确认刘雪莹与速扬广告公司于2020年4月15日至2020年9月2日存在劳动关系；二、速扬广告公司于本裁决生效之日起向刘雪莹支付2020年5月至9月工资共计29400元；三、速扬广告公司于本裁决生效之日起向刘雪莹支付2020年5月15日至9月2日未签劳动合同双倍工资差额共计28000元；三、速扬广告公司于本裁决生效之日起向刘雪莹支付解除劳动关系经济补偿4000元；四、驳回刘雪莹的其他仲裁请求。速扬广告公司不服该裁决，于法定时限内诉来一审法院。速扬广告公司提交公司内从事相同工作内容的员工工资单及转账记录，公司与其他员工签订的劳动合同及社保缴纳记录，证明从事同等工作内容的员工的基本工资为3000元。一审法院认为，双方未就仲裁请求第一项提起诉讼，视为对该项仲裁结果的认可，一审法院直接予以确认。关于速扬广告公司主张不支付2020年5月至9月工资29400元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十一条规定，“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”第三十条规定，“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，双方对劳动报酬不明确，可参照同岗位其他劳动者的工资进行认定，刘雪莹提交从事相同工作内容员工工资单、转账记录及劳动合同，显示月薪为3000元/月，故一审法院确认刘雪莹的月工资为3000元/月。速扬广告公司应向刘雪莹支付2020年5月至9月工资共计12275元。关于速扬广告公司主张不支付2020年5月15日至9月2日未签劳动合同双倍工资差额28000元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”2020年4月15日，刘雪莹进入速扬广告公司从事3D设计岗位工作，速扬广告公司应当自用工之日起一个月内与其订立书面劳动合同，双方未订立书面劳动合同，速扬广告公司应当依照上述法律规定向刘雪莹每月支付二倍的工资，共计10775元。关于速扬广告公司主张不支付解除劳动关系补偿4000元的问题，根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……刘雪莹因速扬广告公司拖欠工资离职，速扬广告公司应向其支付解除劳动合同的经济补偿金1500元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第一条规定，判决：一、确认济南速扬广告传媒有限公司与刘雪莹于2020年4月15日至2020年9月2日期间存在劳动关系；二、济南速扬广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘雪莹2020年5月至9月工资共计12275元；三、济南速扬广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘雪莹2020年5月15日至9月2日未签劳动合同双倍工资差额10775元；四、济南速扬广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘雪莹支付解除劳动关系经济补偿金1500元；五、驳回济南速扬广告传媒有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由济南速扬广告传媒有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交影响本案基本事实的新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：仲裁中，刘雪莹称其自2020年4月15日入职速扬广告公司，职务3D设计岗，约定首月实习薪资3000元，次月起每月8000元。仲裁及一审中刘雪莹提交录音一份，该录音记载刘雪莹陈述“我是四月中旬来的，就发了四个月那半个月的工资；你光和我说一个月8000块钱的工资，但一直没有发过”。二审中，速扬广告公司称“速扬广告公司主张3000元工资是根据刘雪莹的实发工资以及同等岗位工作人员发放工资标准计算所得，另外仲裁庭审中的录音材料中并未明确约定刘雪莹的工资为每月8000元，而是刘雪莹的单方主张；双方约定了试用期三个月，试用期工资3000元，转正后是3000元+绩效，由于刘雪莹在职期间恰逢疫情没有绩效，故工资核算中没有绩效”。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案双方争议的焦点为刘雪莹的月平均工资标准问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，刘雪莹主张其转正后工资标准为每月8000元，有责任提供证据，但其提交的录音证据仅系单方陈述，故即使录音真实，亦不能据此认定刘雪莹的主张成立。《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。上述法条系对于试用期工资标准的下限进行规定，而不能据此推定转正后的工资标准。本案中，速扬广告公司已对于刘雪莹转正后的工资标准及应发数额进行了合理说明，在刘雪莹未提交证据证实其主张的情况下，一审法院根据刘雪莹在录音中的陈述结合2019年4月的工资发放，认定刘雪莹工资标准为每月3000元并无不当。综上所述，刘雪莹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘雪莹负担。本判决为终审判决。审判员  尹伊君二〇二一年九月三日书记员  徐 睿