贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔27民终2452号上诉人（原审原告）：贺洪武，男，1976年9月1日出生，汉族，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：马青，贵州行者律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黔南州云想装饰工程有限责任公司，住所地贵州省都匀市南州国际水岸北区商业地下室二层2-10号铺。法定代表人：吉华涛，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：黄利华，男，1991年11月18日出生，汉族，住贵州省习水县。被上诉人（原审被告）：吉华涛，男，1986年1月20日出生，汉族，住贵州省福泉市。被上诉人（原审被告）：祁德飞，男，1993年8月18日出生，汉族，住贵州省习水县。被上诉人（原审被告）：晏阳青，男，1988年8月20日出生，汉族，住贵州省大方县。被上诉人（原审被告）：张**志，男，1989年2月10日出生，汉族，住贵州省盘县。六被上诉人共同委托诉讼代理人：黄**，贵州望江律师事务所律师。上诉人贺洪武因与被上诉人黔南州云想装饰工程有限公司（以下简称：云想公司）、黄利华、吉华涛、祁德飞、晏阳青、张**志合同纠纷一案，不服贵州省都匀市人民法院（2020）黔2701民初493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法适用普通程序于2021年7月21日公开开庭进行审理，上诉人贺洪武及其委托诉讼代理人马青、被上诉人云想公司、黄利华、吉华涛、祁德飞、晏阳青、张**志共同委托诉讼代理人黄**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贺洪武上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。二、本案的一审、二审诉讼费由六被上诉人承担。主要事实与理由：一、一审法院认定事实错误，适用法律错误。都匀市悦饰界装饰有限公司（以下简称：悦饰界公司）是否接受原云想公司的员工，与上诉人贺洪武无关。该公司是云想公司原员工韩飞（案外人）个人独资注册，韩飞个人持有公司100%的股权，是公司的法定代表人也是公司实际控股人，上诉人并非公司的股东，仅为公司聘用的监事。依据《中华人民共和国公司法》第五十三条的规定，监事的职责是为维护公司的利益对违反法律、行政法规、公司章程或股东会的董事、高级管理人员提出罢免建议，无权对公司普通员工进行罢免。一审法院以悦饰界公司接收了云想公司的员工为由认定上诉人违反合同的约定属于适用法律错误，混淆了股东与监事的区别。二、一审法院仅凭被上诉人提供的几张照片就认定檀某、杜某、石启银等人原来是云想公司员工现为悦饰界公司员工，与事实不符。首先，根据谁主张谁举证的原则，被上诉人认为上诉人贺洪武违约，应提供如劳动合同、考勤表、社保交纳等证据证明檀某、杜某、石启银等人原为云想公司的员工，一审中被上诉人并未提供任何证据证明，应承担举证不能的后果。其次，上诉人在2020年5月辞职离开了悦饰界公司，经过几个月的筹备于2020年11月11日成立了黔南州日盛贸易有限公司至今。上诉人在悦饰界公司任监事时公司从未接收过云想公司的员工，檀某、杜某、石启银等人是否为悦饰界公司员工以及何时到的悦饰界公司工作被上诉人并未提供证据加以证明。被上诉人云想公司、黄利华、吉华涛、祁德飞、晏阳青、张**志二审庭审中辩称：一审法院认定事实正确。从被上诉人提交的照片，证明在本案中所涉的几个工作人员是在上诉人所有的公司里参加公司周年庆以及团建活动，是上诉人公司员工的事实，也证明上诉人违反了双方所签订的协议，进行恶意的市场经营，故上诉人提出的上诉理由是不存在的，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。贺洪武向一审法院提出诉讼请求：1、判令六被告共同支付原告退股资金35000元；2、判令六被告以35000元基数，按LPR标准向原告支付2021年1月1日起至清偿完毕期间的资金占用费；3、本案诉讼费由六被告承担。一审法院认定事实：2018年3月22日，原告与被告黄利华、吉华涛、祁德飞、晏阳青、张**志签订《股东协议书》，成立并共同管理贵州云想装饰工程有限责任黔南公司（以实际注册公司名称为准），原告占公司股份18%，后被告黔南州云想装饰工程有限公司注册成立。2020年3月19日，6被告作为甲方与原告（乙方）签订《退股协议书》，确认甲方收回乙方在公司的18%股份，原告原投入的12万元入股金贬值至5万元由甲方分期退还，签订合同之日支付15000元，余款35000于2020年12月31日前支付；协议第五条约定“甲方同意乙方退股的前提是乙方自愿遵守如下退股后的承诺：1、乙方退出公司所有客户（或单位）的微信群；2、乙方不得实施损害甲方公司形象和利益的行为；3、乙方不得接纳甲方员工到乙方开设的公司或项目上工作。”如果违反其中任一条，视为乙方根本违约，甲方不再向乙方支付余款，并要求乙方支付违约金15000元。原告以被告未能按时支付尾款35000元为由起诉至一审法院，请求如前诉请。一审法院另查明，原告退出被告云想公司后，2020年3月20日与原云想公司员工韩飞注册登记了悦饰界公司，并任公司监事；后悦饰界公司接纳吸收了原云想公司的员工檀某、杜某、石启银等人到该公司工作。一审法院认为，《退股协议书》系原、被告的真实意思表示，未违反相关法律法规规定，合法有效，各方应按合同约定履行各自义务。被告支付原告退股金的前提是原告不能影响云想公司的形象和损害公司利益，但原告直接违反了合同第五条约定，接纳原云想公司员工到新公司或项目上班，构成根本违约，故原告无权要求被告继续支付剩余退股款。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十七条之规定，判决：驳回原告贺洪武的诉讼请求。本诉案件受理费676元，减半收取338元，由原告贺洪武负担。二审中，贺洪武向本院提交如下证据材料：证据一、黔南州日盛贸易有限公司工商登记信息、备案通知书、变更信息表。该证据与本案不具有关联性，不予以认证。证据二、石启银个人声明、身份证复印件。因石启银未到庭作证，对其书面证言不予以采信。证据三、证人檀某、杜某出庭作证证言，即与悦饰界公司不存在劳动关系，该证人证言与本案具有关联性，本院予以认证。另查明，案外人韩飞于2020年3月20日设立悦饰界公司，认缴金额30万元人民币，持股比例100%。一审法院认定清楚的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人贺洪武与被上诉人云想公司、黄利华、吉华涛、祁德飞、晏阳青、张**志签订《退股协议书》，属双方真实意思表示，未违反国家法律的强制性规定，依法成立有效。该协议对双方当事人具有法律约束力，应当按照约定全面履行自己的义务。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，被上诉人提出上诉人存在违反《退股协议书》第五条的情形，不应当继续支付剩余退股款35000元的主张，有责任提供证据加以证明。但从被上诉人提出的证据进行分析：首先，查询国家企业信用信息公示网，悦饰界公司只有案外人韩飞一人股东，虽然上诉人在该公司任监事，但没有证据证明上诉人为该公司的股东；其次、被上诉人提供的相片只能证明檀某、杜某、石启银参与悦饰界公司活动，但并未提供证据证明上诉人接纳檀某、杜某、石启银到悦饰界公司工作；再次，二审中，上诉人向本院申请证人檀某、杜某出庭作证，该证人证言予以证明与悦饰界公司不存在劳动关系。综上，被上诉人所提供证据未能证明上诉人存在违约行为，其应按《退股协议书》的约定向上诉人继续支付剩余退股款35000元。因双方合同并未约定资金占用费等，上诉人也并未举证证明被上诉人逾期支付剩余退股款给其造成损失，因此，对其提出被上诉人支付资金占用费的主张，本院不予支持。综上，上诉人贺洪武的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省都匀市人民法院（2021）黔2701民初493号民事判决；二、判令被上诉人黔南州云想装饰工程有限公司、黄利华、吉华涛、祁德飞、晏阳青、张**志于本判决生效之日起十日内向上诉人贺洪武支付退股款35000元；三、驳回上诉人贺洪武一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费338元，由上诉人贺洪武负担；二审案件受理费676元，由被上诉人黔南州云想装饰工程有限公司、黄利华、吉华涛、祁德飞、晏阳青、张**志负担。本判决为终审判决。审 判 长 陆育义审 判 员 莫玉魁审 判 员 吴美岭二〇二一年八月二日法官助理 卢 超书 记 员 罗文媛