黑龙江牡丹江市西安区人民法院民 事 判 决 书（2021）黑1005民初367号原告：黄**，女，1962年9月6日出生，汉族，无固定职业，住牡丹江市爱民区。委托诉讼代理人：张冕，黑龙江国大律师事务所律师。被告：牡丹江市博龙建筑劳务有限公司，住所地牡丹江市西安区。法定代表人：沈莉，总经理。委托诉讼代理人：李彩云，黑龙江乾熙律师事务所律师。原告黄**与被告牡丹江市博龙建筑劳务有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序分别于2021年3月9日、8月2日公开开庭进行了审理。原告黄**及其委托诉讼代理人张冕、被告牡丹江市博龙建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人李彩云到庭参加诉讼。本案审理过程中，双方申请庭外和解，但未达成和解协议。本案现已审理终结。原告黄**向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费403元，住院伙食补助费2500元，就医交通费75元，合计2978元。伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费等待鉴定后确定；2.诉讼费由被告承担。后原告变更诉讼请求为1.被告赔偿原告误工费18638.49元，护理费3727.5元，营养费1500元，鉴定费1630元，康复费1889元，医疗费403元，交通费75元，伙食补助费2500元，共计30362.99元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年9月27日13时许，原告按照被告的安排，到鸡西市高铁站工地从事力工工作，工作期间受伤，经医院诊断为右手4-5指近节指骨骨折，右手4-5指挤压伤。受伤当日，被告将原告送到附近的医院简单处置并拍摄了X光片。第二天，被告单位的李会计将原告送回牡丹江市，并进入牡丹江市中医医院住院治疗，共住院25天（2020年9月28日至2020年10月22日），住院期间的医疗费用已由被告支付和结算。出院后，原告自行垫付了复查费等403元，且原告多次与被告协商赔偿事宜，但是没有结果。被告牡丹江市博龙建筑劳务有限公司辩称，原告自身存在过错，不应当由被告承担责任。原告主张误工费计算标准过高，应该按照居民服务业的计算标准计算，原告计算的营养费应按照每天50元，住院伙食补助费应该按照24天计算。鉴定费只承担法院委托的该笔费用，原告不构成伤残，鉴定伤残的鉴定费不应由被告承担，被告不同意赔偿原告主张的伤残赔偿金，鉴定报告上并没有认定原告为十级伤残。本院对原告提供的证据认定如下：原告的证据一、医院住院病案1份、住院诊断书1份、陪护证明1份、X光片4张、报告单3张、医疗费票据7张、工作卡1张。意在证明：2020年9月27日，原告在被告单位工作期间受伤，由被告单位送往牡丹江市中医医院住院治疗，经诊断为右手四到五指节近节指骨骨折，并住院25天，期间医疗费由被告单位支付，原告自行支付403元，医疗费票据中体现姓名为黄琴的票据是护理人员做核酸检测支付的费用。证据二、牡丹江市回民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份及鉴定费票据1份、查体费票据1张、牡丹江市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定书1份及鉴定费票据1份。意在证明：牡丹江市回民医院司法鉴定所的鉴定意见体现原告误工日为90日，需一人护理30日，营养日为30日，原告支付鉴定费为1550元；第一人民医院司法鉴定所的意见是原告的伤残等级为十级，其他意见与回民医院鉴定意见相同。证据三、康复费票据4张。意在证明：由于牡丹江市回民医院司法鉴定所没有给出具体康复时间，原告进行康复治疗，但是没有恢复的可能。本院认为，因被告对原告提供的证据一、证据三及证据二中的牡丹江市回民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份及鉴定费票据1份、查体费票据1张的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性和体现的内容予以确认。对于原告提供牡丹江市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定书及鉴定费票据，虽然原告对牡丹江市回民医院司法鉴定所作出的鉴定意见有异议向本院提出重新鉴定申请，但本院以上述鉴定未违反法定程序和原告未提供证据证实上述鉴定存在问题为由口头答复原告，不同意其重新鉴定的请求。原告在本院未予准许重新鉴定和未征得被告同意的情况下，自行在牡丹江市第一人民医院进行了鉴定，不符合法律规定，故本院对牡丹江市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定书及鉴定费票据不予采信。根据原、被告的举证、质证和陈述及本院对证据的认证意见，本院认定的事实如下:原告受雇于被告在中铁二十二局牡佳客专站房二标项目部二工厂工作。2020年9月27日，原告在从事力工工作时，被不幸砸伤手指，由被告的工作人员送至附近的医院进行了简单的治疗，但未住院。第二日，原告由被告送往牡丹江市中医医院住院治疗，原告共计住院24天，出院医嘱体现“休息恢复，继续石膏托固定满6周来院复查，行X检查后是否拆除石膏，定期钛针眼处消毒，有情况随诊。”住院期间的大部分费用由被告负担。原告自己支付了2020年9月28日的放射费110元、陪护人员黄琴的核酸检测费用121元，共计231元。原告分别于2020年11月18日和12月14日到牡丹江市中医医院进行检查，每次支付检查费用86元，两次合计172元。原告向本院申请对伤残等级、误工损失日、护理期限及人数、营养时限鉴定，本院委托牡丹江市回民医院司法鉴定所对原告的申请进行鉴定。该鉴定所于2021年3月31日作出牡回民[2021]临司鉴字23号司法鉴定意见书,鉴定意见为：1.根据伤情，被鉴定人（黄**）应系统功能锻炼康复后，进行伤残评定。2.根据伤情，被鉴定人员误工日为90日内。3.根据伤情，被鉴定人需1人护理30日内。4.根据伤情，给予被鉴定人营养时限30日内。原告对该鉴定所未对其伤残进行确认表示不认同，要求重新鉴定，但未提供证据证实该鉴定存在瑕疵，故本院对其申请未予准许。后原告以鉴定意见没有给出其应进行系统功能锻炼康复所需的具体时间，导致原告无法进行伤残评定为由申请补充鉴定，故本院要求牡丹江市回民医院司法鉴定所对原告的上述理由进行答复。该鉴定所于2021年5月13日作出一份说明，主要内容为“贵院委托我机构对牡回民[2021]临司鉴字23号黄**鉴定一案进行鉴定，被鉴定人右手4-5指近节指骨骨折，指骨中断骨折不具有指节功能受限的病理基础，但目前被鉴定人指关节功能僵直，不能排除内固定物长时间跨越关节固定所致关节功能受限。因此需要系统性的功能锻炼2个月后，排除医源性功能障碍再进行评定伤残。”原告为此支付鉴定费1550元和查体费80元。原告分别于2021年7月9日、7月12日、7月19日、7月26日在黑龙江省牡丹江林业中心医院支付康复费11元、626元、626元、626元，合计1889元。庭审中，本院询问被告是否有原告在本次事故中存在过错的证据？被告明确表示没有。本院认为，根据原告提供的证据和被告的陈述，可以证实原、被告之间存在合法有效的劳务关系，原告在提供劳务过程中不慎受伤，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释﹝2003﹞20号第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇主人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，被告未提供证据证实原告受伤时存在过错，故被告应当对原告受到的损害承担赔偿责任。关于原告主张各项损失中的合理部分问题。1.误工费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释﹝2003﹞20号第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，因原告未提供相应的证据证明其收入情况，且原告受伤前从事建筑业的工作，故按照2020年黑龙江省建筑业就业人员平均工资52585元计算原告的误工费。牡回民[2021]临司鉴字23号司法鉴定意见书认定原告误工日为90日，故原告的误工费应为12966.16元，本院对原告主张的超出部分不予支持。2.护理费，因牡回民[2021]临司鉴字23号司法鉴定意见书认定原告需1人护理30日，故按照2020年黑龙江省居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资45351元计算护理费应为3727.48元。3.营养费，因牡回民[2021]临司鉴字23号司法鉴定意见书认定原告的营养时限为30日，本院认为原告按每日50元主张营养费1500元较为合理，故本院对原告的该主张予以支持。4.鉴定费1630元是原告因诉讼必须支出的费用，应当予以保护，虽然原告未被认定为伤残，且被告要求将鉴定伤残的费用予以扣除，但原告未被认定为伤残的原因是需要原告系统功能锻炼康复后，进行伤残评定，鉴定机构也未对原告不构成伤残进行确定，故本院对被告的该主张不予支持。5.康复费，根据牡丹江市回民医院出具的鉴定意见书和说明可知原告支付的康复费1889元应是合理支出，本院予以支持。6.医疗费，根据牡丹江市中医医院出具的出院医嘱可知，原告出院后需要进行复查，故本院对原告支付的医疗费403元予以支持。6.交通费，因原告住院24日，按照每日3元计算交通费用为72元，本院对原告主张的超出部分不予支持。7.住院伙食补助费，因原告住院24日，故按照每日100元计算住院伙食补助费应为2400元，本院对原告主张的超出部分不予支持。综上，原告主张的费用合理部分应为24587.64元，被告需对该笔费用承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》﹝2003﹞20号第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告牡丹江市博龙建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告黄**各项费用合计24587.64元；二、驳回原告黄**的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费560元，减半收取280元，原告黄**负担72.5元，被告牡丹江市博龙建筑劳务有限公司207.5元负担。如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江牡丹江市中级人民法院。审 判 员 魏丹丹二〇二一年八月十六日法官助理 魏柏松书 记 员 张 磊后附本案涉及的法律条款1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收人，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收人的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。