河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终3210号上诉人（原审原告）：李磊,男,1988年3月18出生,汉族,住河南省息县。委托诉讼代理人：孙晨阳，河南息州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:周铭洋,男,1989年2月15日出生,汉族,住河南省息县。委托诉讼代理人:汪强,河南息州律师事务所律师。上诉人李磊与被上诉人周铭洋因合同纠纷一案，不服河南省息县人民法院（2021）豫1528民初2127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月19日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人李磊及其委托诉讼代理人孙晨阳、被上诉人周铭洋的委托诉讼代理人汪强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李磊的上诉请求：上诉请求:一、撤销息县人民法院(2021)豫1528民初2127号民事判决,并依法改判支持上诉人的原审诉求或发回重审;二、本案一、二审全部诉讼费用均由被上诉人承担。事实及理由:一、一审判决认定事实错误,上诉人共收到44000元工程款(其中包括涉案工程款34000元,另外10000元系甄湾社区安置房路灯项目工程款)。本案中,一审法院认定上诉人收到涉案工程款44000元明显错误，请二审法院予以查明、纠正。上诉人与被上诉人于2018年10月1日签订《水电工程承包合同》,约定了工期、承包的方式与范围、工程款的付款方式及工程的结算条款等内容。合同签订后,上诉人按照合同的约定进行施工,并在合同约定的工期内完成了施工,后经验收合格,并投入使用。涉案工程从施工至今,上诉人共收到44000元工程款(其中包括涉案工程款34000元,另外10000元系甄湾社区安置房路灯项目工程款),并且甄湾社区安置房路灯项目工程款10000元系被上诉人父亲给付。对于涉案工程,上诉人共收到34000元工程款,被上诉人仍下欠85000元工程。一审法院认定上诉人收到涉案工程款45000元明显错误,请二审法院予以查明、纠正。二、涉案工程竣工后,并经验收合格,现已投入使用。本案属于建设工程分包合同纠纷,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十四条的规定,涉案工程不仅经验收合格并且早已投入使用,合同已对涉案工程款进行了结算,被上诉人应当按照合同约定支付涉案工程款85000元。涉案工程在合同约定的工期内完成了施工,后经验收合格,并早已投入使用。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十四条:“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,人民法院不予支持”的规定,该条规定了在发包人擅自使用未经竣工验收的工程的,发包人不得向承包人提出使用部分质量问题的抗辩;也就是说,发包人擅自使用的部分即使没有经过竣工验收,也视为验收合格,承包人配合发包人进行验收程序的义务灭失。涉案工程不仅通过了验收,并且早已投入使用。上诉人与被上诉人签订的《水电工程承包合同》第五条明确约定了工程结算的方式,合同承包总价为103000元。上诉人与被上诉人另外对超出图纸的工程材料，进行了单独结算,前期改造超出图纸16000元。涉案总工程款为119000元,被上诉人已支付34000元,对于未付工程款85000元,被上诉人应予支付。三、被上诉人应当自2018年10月1日起按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率标准支付逾期利息。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第二十六条:“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理。没有约定的,按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息”的规定,本案虽未约定逾期付款利息,但明确约定了付款的方式及期限。被上诉人应当自2018年10月1日起按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率标准支付逾期利息。综上,上诉人收到涉案工程款34000元,一审法院认定被上诉人向上诉人支付了工程款44000元,没有事实和法律依据，明显是错误的。另外,被上诉人应当按照合同约定支付涉案工程款85000元并支付逾期付款利息,请二审法院撤销原判,依法支持上诉人的上诉请。周铭洋答辩称：1、双方没有进行结算，上诉人一审诉求的75000元来源应当提交相应证据。2、本案经过劳动监察大队调解，答辩人尚欠其45000元，并且从劳动局领走了10000元。因没有结算，具体数额不清。李磊向一审法院起诉请求：1、判令被告立即支付工程款壹拾壹万玖仟元整(119000元),并自2019年10月1日按银行同期贷款利率支付利息;2、由被告承担本案诉讼费用及律师费用。一审法院认定事实：2018年10月1日,原告李磊与被告周铭洋签订《水电工程安装合同》,约定被告将息县长陵乡卫生院病房楼图纸范围内所有室内水电安装工程发包给原告李磊施工,原告李磊以包工、包料、包质量、包铺材、包工具、包工期的方式承包,工期12个月,工程款103000元。合同中还约定整体工程竣工验收完成后支付总工程款的98%。原告多次向被告催要工程款,被告以双方未结算为由未支付工程款。现原告起诉来院,要求判如所诉。庭审中,原告认可被告已支付工程款44000元。上述事实由书证、水电工程安装合同、当事人陈述等证据予以证实,庭审笔录在卷佐证。法院认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中,原告要求被告支付工程款,被告不认可,称双方未结算,原告未提供证据证明该工程已通过验收和结算。因此,对原告的诉讼请求,本院不予支持,可待结算后或者验收合格再主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,判决如下:驳回原告李磊的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取1340元,原告李磊负担。二审期间，上诉人李磊向本院提交如下证据：一、《水电工程承包合同》，意证明其从被上诉人处承包水电安装工程，第五条约定承包总价为103000元，另经双方确认超出图纸16000元，共计总工程款为119000元。二、施工图纸，意证明案涉工程的总体布局及材料要求等。三、照片一组，意证明在施工过程中，其按照被上诉人要求，将部分低档工程材料更换为高档工程材料，超出了图纸预算，与第一组证据相印证。四、杜磊、张伟东证言各一份，意证明其在合同约定的工期内完成施工，涉案工程于2019年3月投入使用。五、照片及视频，意证明涉案工程已投入使用。对此，周铭洋对证据一、二、三中合同及图纸真实性没有异议，但认为无法达到证明目的，合同中并没有约定材料的性质，无法证明由低档材料转换成高档材料。对证据四认为证明人的证言不予认可，证明人无法说明更换材料的情况。对证据五的真实性没有异议。二审查明的事实与一审认定事实基本一致。本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。双方当事人对周铭洋与李磊于2018年10月1日签订的《水电工程承包合同》的真实性无异议，工程完工后，双方对案涉工程价款进行了结算，总承包价为103000元，前期改造超出图纸16000元。现该工程已经投入使用，李磊诉至法院，要求周铭洋支付工程款，法院应予支持，周铭洋辩称案涉工程双方未经竣工验收、尚未结算、不应支付工程款的理由本院不予支持。一审时，李磊当庭认可周铭洋已付44000元，确认下欠工程款数额为75000元，周铭洋虽认为其与李磊通过劳动监察大队进行了调解，出具有45000元的欠条，但未能提供相关证据，李磊亦不予认可，故对周铭洋所欠案涉案工程的款项，本院确定为75000元，李磊上诉称已收到的44000元中有10000元是周铭洋父亲支付的其他款项，未提交相应证据，故李磊认为周铭洋还欠其85000元的上诉理由本院不予支持。李磊虽要求周铭洋对欠付的工程款承担利息，但是没有举证证明案涉工程的竣工日期及双方对工程价款进行结算的具体日期，故对此项诉请，本院亦不予支持。综上所述，上诉人李磊的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销息县人民法院（2021）豫1528民初2127号民事判决；二、周铭洋于本判决生效后十日内一次性付清下欠李磊的工程款75000元。三、驳回李磊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1340元，由周铭洋负担。二审案件受理费1925元，由李磊负担350元，由周铭洋负担1575元。本判决为终审判决。审 判 长  徐 宏审 判 员  胡晓峰审 判 员  邰本海二〇二一年八月二十五日法官助理  任明乐书 记 员  张 静