广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终14956号上诉人（原审被告）：琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司广州分公司。负责人：何楚刚。委托诉讼代理人：朱志峰，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭晓凤，广东法制盛邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤慧艳。委托诉讼代理人：罗敏，广东杰海律师事务所律师。原审被告：琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司。法定代表人：李植宁。原审被告：琥珀英华教育咨询（北京）有限公司。法定代表人：李植宁。原审被告：深圳市琥珀教育信息咨询有限公司广州分公司。负责人：何楚刚。原审被告：深圳市琥珀教育信息咨询有限公司。法定代表人：倪献泽。上诉人琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司广州分公司（以下简称琥珀精英广州分公司）因与被上诉人汤慧艳、原审被告琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司、琥珀英华教育咨询（北京）有限公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司广州分公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初5416号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。汤慧艳一审的诉讼请求：1.琥珀精英广州分公司支付2020年6月27日至7月24日业务提成825元；2.琥珀精英广州分公司支付违法解除劳动关系赔偿金182530.1元；3.琥珀精英广州分公司支付2019年度2天及2020年度5天应休未休年休假工资17520.88元；4.琥珀精英广州分公司支付2020年年终奖50000元；5.琥珀精英广州分公司支付境外佣金提成14300元；6.琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司、琥珀英华教育咨询（北京）有限公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司广州分公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司对上述琥珀精英广州分公司支付事项承担连带责任；7.琥珀精英广州分公司、琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司、琥珀英华教育咨询（北京）有限公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司广州分公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司承担本案所有诉讼费用。一审法院判决：一、琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司广州分公司于判决生效之日起三日内向汤慧艳支付违法解除劳动关系赔偿金149780.1元；二、琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司广州分公司于判决生效之日起三日内向汤慧艳支付2019年1月1日至2020年7月24日期间未休年休假工资差10174.84元；三、琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司广州分公司于判决生效之日起三日内向汤慧艳支付2020年7月提成825元；四、琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司广州分公司的财产不足清偿判决第一、二、三项确定的义务时，由琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司承担清偿责任；五、驳回汤慧艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（汤慧艳已预付），由琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司广州分公司、琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司负担。判后，琥珀精英广州分公司不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，依法改判琥珀精英广州分公司无需向汤慧艳支付任何费用。事实与理由：一、一审法院认定琥珀精英广州分公司违法解除劳动关系事实认定错误，本案不存在违法解除劳动合同的情形，双方劳动合同系因汤慧艳多日旷工、严重违反公司规章制度而合法解除。二、一审法院认可汤慧艳主张的2020年7月份业务提成明显事实认定错误。汤慧艳主张的2020年6月27日至2020年7月24日的提成825元所依据的表格内容及相关标准，均系其单方捏造统计作出，且汤慧艳在一审庭审也自认系其自行统计，并未经得琥珀精英广州分公司确认，因此，不应支持其提成主张。此外，琥珀精英广州分公司已于2020年8月7日在扣除社保、个人所得税等费用后将所有佣金全额进行发放，不存在克扣和拖欠的行为。三、一审法院认定的未休年假情况不属实，天数和金额均核算错误。1.有关应休年假天数。汤慧艳系2019年2月1日入职琥珀精英广州分公司，就算按汤慧艳核算的算法，从2019年6月1日起每年可享受10天年假。即2019年和2020年（解除劳动合同前）汤慧艳可享受的年假天数均为6天，具体算法如下：2019年2月1日至2019年5月31日可享受的年假天数为120÷365×5天=1天（不足一天的部分不享受年假），2019年6月1日至2019年12月31日可享受的年假天数为2141365×10天=5.8天=5天，即2019年可享受的年假天数一共为6天；2020年（2020年1月1日至2020年8月14日）可享受的年假天数为227÷365×10天=6天。2.有关未休年假的天数及金额核算。因汤慧艳系2019年底才将其累计工作年限告知琥珀精英广州分公司，在此前琥珀精英广州分公司已经安排汤慧艳休了2019年的年假共计5天，因此，汤慧艳2019年仅剩余一天年假未休；至于2020年的年假，琥珀精英广州分公司已于2020年7月27日至2020年8月7日安排汤慧艳休了10天年，不存在未休年假的情形。所以，汤慧艳未休年假天数仅为2019年未休的一天年假，且该天琥珀精英广州分公司已实际发放工资，因此，应按照200%来核算该天的未休年假工资。综上，双方劳动合同系因汤慧艳旷工严重违反规章制度而合法解除，一审法院判决错误，恳请二审依法查明事实，支持琥珀精英广州分公司全部上诉请求。汤慧艳答辩称，一审事实查明清楚，法律适用准确，应依法驳回琥珀精英广州分公司的上诉请求。一、琥珀精英广州分公司依法应当汤慧艳支付违法解除劳动关系赔偿金149780.1元。二、琥珀精英广州分公司应依法支付汤慧艳业务提成825元。三、琥珀精英广州分公司应依法支付汤慧艳应休未休年休假工资10174.84元。综上，琥珀精英广州分公司的上诉请求没有事实与法律依据，应予驳回。原审被告琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司、琥珀英华教育咨询（北京）有限公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司广州分公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司经本院合法传唤未到庭，未提交书面意见。二审中，琥珀精英广州分公司向本院提交一份汤慧艳发送的邮件，拟证明该邮件是汤慧艳意图诋毁何楚刚名誉权而对外发送的邮件，从其邮件内容可看出2020年7月27日办理部门工作交接前，琥珀精英广州分公司曾就公司部门撤销事宜与其进行沟通协商，因琥珀精英广州分公司提出的转岗或协商解决方案未得到汤慧艳明确意见，因此琥珀精英广州分公司后续才安排汤慧艳先休年假后再返岗上班。汤慧艳质证称，真实性确认，关联性、合法性不予确认。汤慧艳向本院提交一份《收入证明》，拟证明琥珀精英广州分公司出具的《收入证明》显示琥珀精英广州分公司承认汤慧艳自2015年8月入职。琥珀精英广州分公司质证称，三性不予确认。本院对一审判决查明的事实予以确认。二审另查明，琥珀精英广州分公司申请本院责令汤慧艳提供2020年7月24日汤慧艳、琥珀精英广州分公司就部门撤销、协商补偿等事宜进行沟通的录音记录。汤慧艳申请本院责令琥珀精英广州分公司提供2020年7月24日汤慧艳以琥珀精英广州分公司涉嫌将公司重要信息发给敌对合作方为由强制汤慧艳离职交接走人以及双方谈离职赔偿的录音。汤慧艳、琥珀精英广州分公司均表示该录音系由对方掌握。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于汤慧艳与琥珀精英广州分公司劳动关系终止的时间。汤慧艳已于2020年7月24日填写《离职员工行政财务事项交接表》，且双方对离职资料、设备进行交接并确认汤慧艳离职当月的实际工作天数，鉴于交接后汤慧艳不再具备继续为琥珀精英广州分公司提供劳动的条件，故一审法院据此认定双方的劳动关系于2020年7月24日实际终止，并无不当，本院予以确认。关于汤慧艳与琥珀精英广州分公司劳动关系解除的原因。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，琥珀精英广州分公司主张系因公司需要撤销运营二部，其通知汤慧艳办理了部分交接手续后安排其休年休假，汤慧艳年假结束后，仍拒不返岗上班，累计旷工达到五日，严重违反公司的规章制度，故解除与汤慧艳的劳动合同。对此，本院分析如下：首先，《离职员工行政财务事项交接表》上明确载明系离职员工交接表，亦写明汤慧艳的入职时间、当月实际工作天数等事项，琥珀精英广州分公司主张系因部门裁撤而要求汤慧艳办理工作交接，明显不符合常理。其次，琥珀精英广州分公司并未举证证明在汤慧艳办理离职交接之日即2020年7月24日前，其已将公司及集团管理层决定裁撤运营二部以及免去运营二部所有人职务这一消息告知汤慧艳，故本案不足以证明汤慧艳系因为公司业务调整而填写《离职员工行政财务事项交接表》。再者，即使如琥珀精英广州分公司所述，系因部门裁撤而免去运营二部所有人员职务，那么运营二部其他人员也应办理相同的工作交接，但琥珀精英广州分公司并未举证证明运营二部其他人员也办理了相同的工作交接。最后，如前所述，双方劳动关系已于2020年7月24日终止，琥珀精英广州分公司在2020年7月25日以运营二部裁撤为由要求汤慧艳休假，未经汤慧艳同意，并不产生双方劳动关系恢复的法律效力，故本案汤慧艳并不构成旷工及严重违反公司规章制度。综上，琥珀精英广州分公司上诉主张本案不存在违法解除劳动合同的情形，双方劳动合同系因汤慧艳多日旷工、严重违反公司规章制度而合法解除，理据不足，本院不予采纳。同时，琥珀精英广州分公司亦未举证证明其与汤慧艳协商并达成一致意见，故其上诉主张双方劳动关系最多只能体现协商一致解除，亦不能成立，本院不予采纳。一审法院结合双方的诉辩、提交证据及查明的事实，认定琥珀精英广州分公司的涉案行为构成违法解除劳动关系，并无不当，本院予以确认。故此，琥珀精英广州分公司应向汤慧艳支付违法解除劳动合同赔偿金。因汤慧艳提交的2017年11月、2018年9月、2019年12月工资条及涉案《离职员工行政财务事项交接表》上载明的汤慧艳入职时间均为2015年8月31日，故一审法院认定汤慧艳的入职时间为2015年8月31日，并据此核算汤慧艳的赔偿金数额，有事实和法律依据，并无不当，本院予以确认。关于汤慧艳2020年7月的业务提成。汤慧艳提交的工资条中载明其工资构成包含业务提成，亦证明琥珀精英广州分公司此前实际向汤慧艳发放了业务提成。鉴于琥珀精英广州分公司并未提交证据证明汤慧艳不符合2020年7月的提成发放条件，故其应承担举证不能的后果。一审法院采纳汤慧艳关于提成的主张，并认定琥珀精英广州分公司应向汤慧艳支付2020年7月的业务提成825元，并无不当，本院予以确认。琥珀精英广州分公司上诉主张其不应支付汤慧艳2020年7月的业务提成，依据不足，本院不予采纳。关于未休年休假工资差额。仲裁裁决已对汤慧艳2019年、2020年的未休年休假天数作出相应裁决，而琥珀精英广州分公司在收到仲裁裁决后并未在法定期限内起诉，视为认可仲裁裁决的事实和结果，故一审法院按照仲裁裁决认定的天数及汤慧艳的工资标准核算其未休年休假工资差额，并无不当，本院予以确认。琥珀精英广州分公司上诉主张一审法院认定的未休年休假天数和金额均核算错误，本院不予采纳。关于汤慧艳与琥珀精英广州分公司申请本院责令对方提交2020年7月24日的录音，鉴于并未有证据证明双方持有该录音，故对双方的申请，本院均不予接纳。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，琥珀精英广州分公司提交的证据不足以证明其上诉主张，故本院认可一审法院对事实的分析认定，即对琥珀精英广州分公司的上诉请求，不予支持。原审被告琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司、琥珀英华教育咨询（北京）有限公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司广州分公司、深圳市琥珀教育信息咨询有限公司经本院通知，无正当理由未到庭，违反了到庭诉讼义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条之规定，本院缺席判决。综上所述，琥珀精英广州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人琥珀精英教育咨询（深圳）有限公司广州分公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘敏二〇二一年九月七日书记员  方蕾