辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终11377号上诉人（原审被告）：哈尔滨达慧投资管理有限公司，住所地：哈尔滨市南岗区。法定代表人：李健，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘月，女，汉族，住黑龙江省伊春市美溪区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：王军，女，汉族，住沈阳市和平区。原审被告：哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司，营业场所：辽宁省沈阳市沈河区。负责人：李凯，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘月，女，汉族，住黑龙江省伊春市美溪区，系该公司员工。原审被告：姜楠，女，汉族，住辽宁省鞍山市铁东区。上诉人哈尔滨达慧投资管理有限公司因与被上诉人王军及原审被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司、姜楠委托合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院作出的（2020）辽0112民初12019号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2021年07月02日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人哈尔滨达慧投资管理有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项和第二项或改判；2.本案一审、二审诉讼费、保全费均由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认定事实错误。被上诉人王军于2019年9月26日与哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司签订了委托投资协议书。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定，《民事诉讼法》第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：。(五)依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；该条款第五项明确列明了法人的分公司属于其他组织，分公司完全可以以自己的名义作为被告。另根据合同相对性，王军只能以分公司为被告，而不能将上诉人作为共同被告，原审未查明这一事实，也未就王军错误做出回应，属于认定事实错误。二、原审适用法律错误。根据《公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第七十八条规定，被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。因此，只有在分公司不足以清偿债务的前提下，总公司才承担补充清偿责任。原审判决第一项和第二项判决上诉人对分公司债务承担责任属于适用法律错误。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误。因此请求二审法院在查明全部事实的基础上，依据《民事诉讼法》第一百七十条第二款、第四款的规定，对一审判决依法进行改判、变更或撤销原判决，以保护上诉人合法权益。被上诉人王军辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。原审被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司述称，没有异议。原审被告姜楠未到庭陈述，亦未提交书面陈述意见。原告王军向一审法院提出诉讼请求：1.判令三被告共同返还原告投资款50000元；2.判令三被告共同赔偿原告经济损失（自2020年2月26日起至实际给付之日止，以50000元为基数，按照中国人民银行同期市场贷款利率计算利息）；3.由三被告承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月26日，原告王军与被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司签订《委托投资协议书》，约定原告委托被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司有偿代理操作哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司在南华期货公司开立的期货账户分仓子账户，初始本金为50000元；投资委托期限为半年，自2019年10月8日至2020年4月7日；被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司授权代表人为李倩；原告以与被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司分配盈利方式支付其委托费，期货账户出现亏损的，原告无需支付委托费；原告因故需要取出交易账户资金的，应提前2个交易日书面通知被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司；原告与被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司每盈利10%结算一次利润，没有盈利的，不计算收益，除被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司故意或重大过失导致亏损外，由原告承担亏损责任。上述《委托投资协议书》签订后，原告通过被告姜楠向被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司交付了50000元投资款。2020年2月，因交易软件产生故障，原告决定撤销委托，遂于2020年2月24日向被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司授权代表人李倩提出要求，要求将50000元本金汇入指定账户，但被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司一直未能返还原告本金50000元，故原告来院诉讼。案件审理过程中，被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司表示可以调取账户数据交割单证明原告投资账户在2020年2月24日的余额，但其在法庭指定的举证期限内并未向法庭提交该证据。一审法院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告哈尔滨达慧投资管理有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。原告与被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司签订的《委托投资协议书》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定应为合法有效，双方均应遵照履行。依据《委托投资协议书》约定原告提前两个交易日通知被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司可以取出交易账户资金。原告于2020年2月24日已通知被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司要取出账户资金，被告应在2020年2月26日前将账户资金返还原告。关于返还资金的具体数额。依据原告提供的与被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司委托代表人李倩的微信聊天记录可知，2020年2月21日账户金额为100260.92元，被告虽对此提出异议，但其并未在法庭指定期限内提交账户交割单对账户余额进行证明，应承担举证不能的不利后果，故对原告主张的返还本金50000元一审法院予以支持。被告未能依据合同约定及时返还原告本金，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年2月27日起支付原告利息。被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司主张原告的期货交易已出现亏损，原告主张返还50000元本金无事实依据。一审法院认为，被告未能在举证期限内提交证据证明原告期货交易账户在2020年2月26日的账户余额，故对其该主张一审法院不予支持。被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司主张原告未支付委托费，应予扣除。一审法院认为，《委托投资协议书》明确约定以分配盈利方式支付委托费，被告未举证证明原告有盈利，故对该主张一审法院不予支持。被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司主张，原告欠付其房屋租赁费，应予以扣除。一审法院认为，房屋租赁与本案并非同一法律关系，无法在本案中一并予以解决，被告可另行向原告主张，对被告该主张一审法院不予支持。被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司系被告哈尔滨达慧投资公司设立的分公司，故被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司的民事责任由被告哈尔滨达慧投资公司承担。因被告姜楠已将原告支付的50000元资金打入被告哈尔滨达慧投资公司沈阳分公司指定账户，故对原告要求被告姜楠承担法律责任的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法典》七十四条、第五百零二条第一款、第五百零九条第一款、第五百七十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司、哈尔滨达慧投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告王军50000元；二、被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司、哈尔滨达慧投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王军50000元的利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年2月27日起计算至实际给付之日止）；三、驳回原告王军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1175元，保全费520元，由被告哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司、哈尔滨达慧投资管理有限公司负担。本院二审期间，各方当事人没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明、认定的事实一致。本院认为：王军与哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司签订的《委托投资协议书》，意思表示真实，内容不违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。王军向哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司汇入了5万元投资款，在履行投资中，委托人王军感觉投资软件有异样，就向哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司发出了终止委托投资的指令，但受托人哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司一直没有返还王军剩余投资款项。在一审审理时，法院令其限期提供王军的投资账户明细，但哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司至今没有能向法院提供相关明细，故哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司应承担举证不能的法律责任，据此，一审法院判令哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司返回王军5万元投资款，并无不当，应予支持。关于哈尔滨达慧投资管理有限公司对案涉欠款是否承担法律责任的问题。因哈尔滨达慧投资管理有限公司沈阳分公司是上诉人哈尔滨达慧投资管理有限公司设立的分公司，不具有独立法人资格，故根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，应依法判令哈尔滨达慧投资管理有限公司对案涉欠款承担法律责任，因此，本院对上诉人哈尔滨达慧投资管理有限公司的该项上诉请求不予支持。综上，上诉人哈尔滨达慧投资管理有限公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1175元，由哈尔滨达慧投资管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 伟审 判 员  鞠安成审 判 员  刘春杰二〇二一年八月三十日法官助理  谢日恒书 记 员  关瑞婷