贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔02民终1879号上诉人（原审原告）：何田军，男，1977年4月6日生，汉族，住贵州省六盘水市水城区。特别授权委托诉讼代理人：刘勇，贵州厚度律师事务所律师，执业证号：15202201510728052。一般授权委托诉讼代理人：余蕾，贵州厚度律师事务所实习律师，证号：23008205119006。被上诉人（原审被告）：六盘水瑞环建筑有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区凉都大道西路164号205室2层205号，统一社会信用代码：91520200051939309L。法定代表人：龙宫，该公司执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：王朝书，女，1979年12月25日生，汉族，住贵州省六盘水市水城区。上诉人何田军因与被上诉人六盘水瑞环建筑有限公司、王朝书买卖合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市水城区人民法院（2021）黔0221民初262号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。何田军上诉请求：一、请求依法撤销水城区人民法院作出的（2021）黔0221民初262号民事判决书，改判支持上诉人一审中所有诉讼请求；二、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。上诉人在向被上诉人索要欠付水泥款时，被上诉人因暂时没有支付能力而向上诉人出具了《何田军未付水泥款计价清单》，计价清单的内容系双方真实意思表示，且被上诉人签字捺印进行了确认，一审法院不以《何田军未付水泥款计价清单》作为欠付凭证明显错误。被上诉人出具的《何田军未付水泥款计价清单》中，有被上诉人的受委托人陈招希与张国富的签字捺印确认，同时这份计价清单的右侧中部明确载明被上诉人的审核意见为“以陈招希及张国富签字为准”，从行业习惯和一般常识判断，只有欠款人才会对欠款事实和欠款金额签字确认，欠条若没有欠款人的签字是不具备法律效力的。一审中，被上诉人称不是其欠上诉人款项，而是上诉人欠被上诉人水泥款，但被上诉人从未提供任何相反的证据证实该主张，一审法院随意采信被上诉人的口头辩解明显错误。一审已经查明，蒋菊作为被上诉人的会计，系被上诉人对外财务的代表，不超过职权范围做出的行为完全可以代表被上诉人企业行为，至于被上诉人称会计蒋菊并没有把收到的上诉人的发货单提交给被上诉人，是被上诉人企业内部的管理问题，并不是上诉人的过错，蒋菊的收单行为证明了被上诉人确实收到上诉人提供的水泥这一事实。一审中被上诉人自认向罗泽伦支付了290000元水泥款再次印证了被上诉人长期需要向外购买水泥使用的客观事实。被上诉人六盘水瑞环建筑有限公司、王朝书未向本院提交书面答辩意见。何田军向一审法院起诉请求：1.判决二被告向原告支付水泥货款138000元、资金占用费4140元（按6%每年计算，从2020年1月23日暂计至2020年8月，剩余的期限计算至完全支付之日止）元，以上合计：142140元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月23日，被告王朝书借用被告六盘水瑞环建筑有限公司资质与案外人六盘水佳浩源液化气钢瓶检测有限公司签订《建设工程施工合同》，承包建设六盘水佳浩源液化气钢瓶检测有限公司新建标准化建设项目。2018年7月10日，原告何田军（乙方）就王朝书（甲方）承建的六盘水佳浩源液化气钢瓶检测有限公司新建标准化建设项目签订《合作协议》：“一、甲方把自己承包六盘水佳浩源液化气钢瓶检测有限公司新建标准化建设项目工程总包工程全部由甲乙双方合作投资，分成按甲乙双方协商决定，乙方只出资1000000.00元人民币(壹佰万元)，其余的资金由甲方全权负责，甲方待工程结束时，按工程总造价提取8%的利润给乙方(备注：按甲方和业主方的结算单为准)。二、投资工程项目内容按甲方与投资方业主签定合同为准，甲方与投资方业主签定合同六盘水佳浩源液化气钢瓶检测有限公司新建标准化项目工程。三、甲方负责所有与投资业主方签订的合同为准及所有业务关系整个项目投资技术总指导，工程总负责的有关工作。四、甲方负责所有工程上的一切开资及前期投资。后期同样(备注:合作前后甲方的业务开资由甲方负责与乙方无关)。五、甲方设立一个工程资金账号，由甲方全权负责管理，需要使用资金由甲方到银行支现，以保证资金的专款专用。六、甲方负责把所有项目工程资金专款专用，兼出纳及会计，若出现问题，全权由甲方承担负责。七、合同签订2日内乙方须将人民币50万元(大写：伍拾万元整)投资款打入甲方指定账户，开户行及卡号:中国工商银行六盘水市钟山区广场支行，6222082410002757413，剩余部分人民币50万元(大写:伍拾万元整)待工程完成三分之二后，乙方在3日之内打入甲方指定账户。八、前期投入资金业主拨款前乙方只出资壹佰万元(￥1000000.00元)现金作为工程中合作人，甲方分工程总造价8%利润给乙方(备注:以甲方和业主方的工程结算单为准)，乙方所交的合伙金以收条收据为准。九、甲方拿到业主方的第一笔进度款3日内退回乙方壹佰万元合伙金。十、以甲方和业主方的合同约定，甲方拿到第二次25%工程款时，一次性付清乙方的利润。十一、若乙方的资金出现不到位，所投资的前期资金待工程结束时，甲方无息全额退还乙方，若无理取闹，由执法部门解决。”基于上述《合作协议》，王朝书聘请何田军作为工程后勤管理人员，同时何田军向王朝书承建的六盘水佳浩源液化气钢瓶检测有限公司新建标准化建设项目供应水泥。2020年1月22日，王朝书作为审核人，向何田军签署“何田军未付水泥款计价清单”：1、剩余未付水泥统计276吨。2、剩余未付水泥款138000.00元。一审法院认为，原告何田军与被告王朝书签订的《合作协议》，名为“合作”，但根据协议内容，实为借贷，何田军也因此获得了向王朝书供应水泥的便利和机会并担任后勤管理人员。关于何田军用以证明王朝书欠付其水泥款138000元的证据“何田军未付水泥款计价清单”，从清单名称及内容，不足以证实王朝书欠付何田军水泥款138000元，而且王朝书辩称是何田军欠付其水泥款而不是其欠付何田军的水泥款，同时王朝书提供的“运费结算清单”中，水泥运输人员赵伦手写添加“情况说明”：“由于本人赵伦拉的659吨水泥没有完全进入本工程场地，一部分水泥被当时管理人员何田军叫我拉他自己老家修房子用，多少吨记不清楚，以今后你们和何田军算下来有多少吨就算多少吨。”至于何田军提供的收单人“蒋菊”出具的收到何田军10张200吨水泥发货单的收据，也不能证实王朝书欠付其水泥款。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告何田军的诉讼请求。案件受理费3142元，因适用简易程序减半收取1571元，由原告何田军负担。二审中，各方当事人均未向本院提交证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点主要是上诉人主张的水泥款及资金占用费应否予以支持。上诉人主张本案欠付水泥款，依据的《何田军未付水泥款计价清单》，虽名称上存在歧义，但是该证据中对剩余未付水泥的吨数，剩余未付水泥款的金额进行了确认，陈招希作为计算人，王朝书作为审核人签字，王朝书签署的审核意见为“以陈招希及张国富签字为凭证”，张国富签署“情况属实”，故该份证据体现的结果应是三人对欠付何田军水泥款项的结算确认结果。王朝书对该份证据质证时称“不是我欠原告水泥款，是原告欠我水泥款”，并未否认其签字的真实性，该计价清单原件由上诉人持有，若是上诉人欠王朝书水泥款，该计价清单原件应由王朝书持有，结合该计价清单的内容，以及王朝书认可陈招希系其工地管理人员，可以认定，2021年1月23日，上诉人与王朝书就欠付水泥款进行了结算，确认欠付上诉人水泥款138000元。王朝书提交的赵伦出具的情况说明，虽有涉及上诉人的内容，但该份情况说明内容是否真实、与本案是否具备关联性，王朝书并未提交证据证实，故应对上诉人主张的欠付水泥款138000元予以支持。对上诉人主张的资金占用费，以138000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年1月24日计算至款项付清之日止。上诉人主张六盘水瑞环建筑有限公司与王朝书共同承担付款责任，经审查，该主张没有相应事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人何田军的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定，判决如下：撤销贵州省六盘水市水城区人民法院（2021）黔0221民初262号民事判决；被上诉人王朝书于本判决生效之日起十日内支付上诉人何田军水泥款138000元及资金占用费（以138000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年1月24日计算至款项付清之日止）；驳回上诉人何田军的其他诉讼请求。一审案件受理费1571元，二审案件受理费3142元，共计4713元，由被上诉人王朝书负担。本判决为终审判决。审判长  孙岩审判员  龙婷审判员  张丽二〇二一年八月三十日书记员  张莉