山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）晋07民终2086号上诉人（原审原告）：辛转梅。委托诉讼代理人：罗变虎。被上诉人（原审被告）：晋中星雅酒店（有限公司），地址榆次区龙湖大街39号1幢-1-6层。法定代表人：郭雅维，系该公司董事长。委托诉讼代理人：薛鸿燕，山西正名律师事务所律师。委托诉讼代理人：程凯，山西正名律师事务所律师。上诉人辛转梅与被上诉人晋中星雅酒店（有限公司）（以下简称星雅酒店）劳务合同纠纷一案，不服晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初5073号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。上诉人辛转梅的上诉请求为：1.撤销榆次法院（2020）晋0702民初5073号民事判决；2.判决被上诉人星雅酒店支付拖欠上诉人辛转梅工资人民币34490.89元；3.由于被上诉人与上诉人未签署劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第82条之规定，依法判决被上诉人:应当支付辛转梅二倍工资人民币68981.78元；4.由于被上诉人违法解除劳动合同的规定，故应依据《中华人民共和国劳动合同法》第47条、第87条之规定，依法判决被上诉人支付上诉人经济补偿标准二倍的赔偿金8400元；5.由于被上诉人违规拖欠农民工工资，依据《保障支付农民工工资支付条例》依法判决被上诉人加付应付金额百分之百赔偿34490.89元。事实与理由：榆次区人民法院受理本案后，决定适用简易程序，但是本案案件复杂，应当依据《民事诉讼法》第163条之规定，裁定转为普通程序，但一审法院未转为普通程序，导致了本案结果对上诉人极为不利。一审判决故意消除上诉人诉讼请求事项内法律依据,未正确履行《民事诉讼法》第64条第三款职责，违背《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部［2005］12号第一条、第二条，第（一）（二）（五）项，{其中（一）（三）（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任}。违背《民事诉讼法》第64条第三款规定。一审法院主观片面确认证据的证明效力，未正确履行法定职责，故意违背法律法规,违背事实，作出违法的民事判决书。被上诉人的证人刘某出庭作证，第一证言证明上诉人与被上诉人存在劳动关系，但一审判决却避重就轻。因上诉人与被上诉人建立劳动关系,聘用从事食品加工及它项劳动，依据《食品安全法》第45条规定、《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发［2005］12号法规，健康证明具备该法规第二条第二项应当包含服务证内含,与被上诉人单位建立劳动关系具备连带凭证联系，能够证明身份的法律凭证证件。上诉人提供丈夫罗变虎在被上诉人单位劳动有关《付款申请单》、《客户明细账》具有整个案件的内在联系,符合该法规第二条第一项（工资支付凭证）第五项（其他劳动者的证言等）。综上所述，请求二审人民法院撤销原审判决，支持上诉人上诉请求。被上诉人星雅酒店答辩称：第一，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法不应撤销。上诉人与被上诉人之间未建立过劳动关系，只是合作加工豆腐，并且被上诉人的合作主体是罗变虎，辛转梅只是帮忙做豆腐，未签订劳动合同，也不受公司规章制度约束，上诉人也未提交任何证明劳动关系存在的证据。第二，双方不存在劳动关系，上诉人以劳动关系为前提的一系列主张也无法律依据，请求驳回上诉，维持原判。辛转梅一审诉讼请求为：1.请求判决星雅酒店支付拖欠的工资34490.89元；2.支付辛转梅未签劳动合同两倍工资68981.78元；3.支付辛转梅违法解除劳动合同经济补偿标准二倍的赔偿金8400元；4.支付违规拖欠农民工工资加付百分百赔偿金34490.89元。一审认定的事实：2017年8月，经人介绍，星雅酒店总经理苗建明与罗变虎达成口头合作协议，由星雅酒店提供场地、设施设备、原材料等加工豆腐所需的一切条件，罗变虎提供技术并进行生产加工，双方同时约定了合作费用，之后罗变虎到北大培文学校餐厅工作。2018年8月15日，经苗建明批准支付罗变虎豆腐、豆浆费用3625.2元。庭审中，辛转梅称其是罗变虎的妻子，于2017年8月20日到学校餐厅进行豆制品加工的前期准备工作以及卫生清理工作，工作时间一年零七天，期间约定工资为月薪2800元，工作期间，星雅酒店没有给辛转梅发放工资，侵犯了辛转梅的合法权益。星雅酒店则称，辛转梅、星雅酒店之间从未建立过劳动关系，且辛转梅提供的证据不能证明双方之间已经建立劳动关系，辛转梅提供的付款申请单中显示，辛转梅、罗变虎从晋中星雅酒店（有限公司）领取的3625.2元也是豆腐、豆浆加工费，并未与星雅酒店建立劳动关系，故应驳回辛转梅的诉请。辛转梅、星雅酒店双方当事人各执己见，协议不成为本案事实。一审法院认为，劳动关系是指劳动者在劳动的过程中与用人单位建立的社会关系，其特征是劳动者为用人单位提供劳动，接受用人单位的管理，遵守用人单位的劳动纪律，获得用人单位支付的劳动报酬，受到用人单位的劳动保护，劳动者与用人单位之间建立劳动关系须具备基本的要素和特点。本案中，星雅酒店经理苗建明介绍罗变虎到北大培文学校餐厅与星雅酒店共同合作加工豆腐，星雅酒店提供机器设备和原材料、罗变虎负责提供技术进行生产加工豆腐，辛转梅也到该餐厅和罗变虎一起加工豆腐。辛转梅未能举证证明其受星雅酒店的管理、安排以及规章制度约束，也未能提供证据证明双方约定了工资标准。辛转梅举证的客户明细账、付款申请单一栏均显示为其丈夫罗变虎，不是本案辛转梅的名字，不能证明辛转梅、星雅酒店之间存在法律关系，辛转梅举证的健康证也不能证明辛转梅、星雅酒店之间存在法律关系。综上，辛转梅、星雅酒店双方不具备建立劳动关系需具备的基本要素和特点，故无法认定双方存在劳动关系。现辛转梅要求星雅酒店支付的工资、二倍工资、赔偿金等诉讼请求均没有法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回辛转梅的诉讼请求。二审期间，当事人均未提供新的证据，二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人辛转梅的一审诉讼请求和二审上诉请求均是基于其与被上诉人星雅酒店之间存在劳动关系而提出。但是上诉人辛转梅主张其在2017年和被上诉人之间存在劳动关系时，其已超过50周岁，其已不符合与被上诉人订立劳动关系的主体条件。二审询问时，被上诉人星雅酒店认可辛转梅曾帮助其丈夫罗变虎在被上诉人处作豆制品，也认可罗变虎在被上诉人处做豆制品的时间为2017年12月8日至2018年6月11日。考虑罗变虎做豆制品所需要的工作量，上诉人辛转梅主张在此期间协助其丈夫工作，本院予以认可。上诉人辛转梅主张的其余时间为被上诉人提供了劳务，但其未能提供相应证据，本院不予支持。上诉人辛转梅主张其工资为月薪2800元，但也未能提供任何证据，被上诉人也不予认可。综合上述情况，为减少双方诉累，并考虑上诉人辛转梅确实提供过劳务，但被上诉人未支付过任何报酬，因此本院结合本市最低工资标准1600元/月，按照其实际工作的6个月，确定被上诉人应支付上诉人的劳务报酬为9600元。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条,《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第二款第一项之规定，判决如下：一、撤销晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初5073号民事判决；二、被上诉人晋中星雅酒店（有限公司）于本判决生效后十日内支付上诉人辛转梅报酬9600元；三、驳回上诉人辛转梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案法律文书生效后，负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。一、二审案件受理费共计15元，由被上诉人晋中星雅酒店（有限公司）负担。本判决为终审判决。审判长  张晓峰审判员  胡庆刚审判员  申子西二〇二一年八月二十七日书记员  李培榕