黑龙江省鸡西市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）黑03执复46号复议申请人（异议人、第三人）：鸡西市城子河区城祥投资有限公司，住所地黑龙江省鸡西市城子河区城子河4#综合楼。法定代表人：孙凯，总经理。委托诉讼代理人：韩秀春，该公司员工。申请执行人：王永平，男，1964年3月10日出生，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。被执行人：吴洪军，男，1957年9月8日出生，户籍地黑龙江省哈尔滨市南岗区。复议申请人鸡西市城子河区城祥投资有限公司（以下称城祥公司）不服鸡西市鸡冠区人民法院（以下称鸡冠法院）（2021）黑0302执异29号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。鸡冠法院在执行王永平与吴洪军借款合同系列纠纷案中，异议人城祥公司对（2019）黑0302执589号之二执行裁定及（2019）黑0302执589号履行到期债务通知书不服，向该院提出异议称，请求解除(2019)黑0302执589号之二执行定书中对异议人开发的位于城子河区锦城小镇查封财产的执行（具体查封财产见该执行裁定），撤销(2019)黑0302执589号履行到期债务通知书。事实与理由：1.异议人与吴洪军之间并未对工程款进行结算，是否存在已到期债权不确定，且因吴洪军存在违约，异议人认为不存在已到期债权。吴洪军挂靠辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司签订《建设工程施工合同》，约定了开工日期及竣工日期，吴洪军施工并未在约定的2018年9月30日竣工，合同中对承包人逾期竣工违约金计算有明确规定，而吴洪军施工于2019年12月末才完工，违约责任明显，且应当给付大额违约金。根据《建设工程施工合同》约定，工程款共计3481.18万元，已付工程款为3333.25万元，质保金104万元，质保期2年，根据竣工时间可知，现仍属于质保期内，质保金不应给付，再加上吴洪军应当承担的逾期竣工违约金，异议人并未欠付吴洪军款项，反倒应该向吴洪军主张权利要求其承担违约责任。2.城子河区人民法院也以异议人与吴洪军之间存在到期债务为由查封了异议人所有的房屋。城子河区人民法院作出的(2019)黑0306执90号之二执行裁定书查封了异议人所有的房屋，因已经存在两个以上法院同时查封未确定债务问题，应当由两个法院协商确定是否能执行以及如何执行问题。3.(2019)黑0302执589号履行到期债务通知书中内容有误。异议人并未欠付吴洪军工程款，更不存在法院通知书中2053040元的到期债务。综上，查封行为错误，严重损害了异议人的合法权益，故申请法院解除对案涉房屋的查封，并停止执行。鸡冠法院查明，王永平与辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司、吴洪军借款合同纠纷一案，本院于2019年1月14日作出（2019）黑0302民初87号民事调解书，当事人自愿达成如下协议：......。该调解书发生法律效力后，吴洪军未自动履行义务，王永平分3次向本院申请强制执行，本院依法立（2019）黑0302执477号、（2019）黑0302执589号、（2019）黑0302执1003号案件执行。2019年3月19日，本院作出（2019）黑0302执477号执行裁定书，裁定扣留辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司在鸡西市城子河区动迁安置办公室的工程款533200元。2019年6月4日，本院作出（2019）黑0302执1003号执行裁定书，裁定扣留辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司在鸡西市城子河区动迁安置办公室的工程款3000000元。2020年5月17日，该院作出（2019）黑0302执589号履行到期债务书，内容为：“本院在执行王永平申请执行吴洪军借款合同纠纷一案中，现申请执行人提供被执行人吴洪军挂靠的辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司在城祥公司处有到期债权。经审查，本院认为，申请执行人的申请符合法律规定。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条、第67条的规定，通知如下：1、在收到本通知后的十五日内直接向鸡冠法院履行你公司对被执行人吴洪军挂靠的辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司所负的到期债务3000000元及其利息，不得向被执行人吴洪军挂靠的辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司履行。2、如有异议，应当自收到本通知之日起十五日内向本院提出。逾期不提出的，本通知书即发生法律效力。3、收到本通知后，仍擅自向被执行人吴洪军挂靠的辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司履行，造成已履行的财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人吴洪军挂靠的辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司承担连带清偿责任外，本院将依法追究妨害执行的法律责任。”该履行到期债务书向城祥公司送达后，城祥公司未在指定期限内向本院提出异议。2020年6月18日，本院作出（2019）黑0302执589号之二执行裁定书，裁定：查封城子河区城祥投资有限公司开发的位于城子河区锦城小镇D9号楼从西向东数1号、2号、3号、4号门市；D10号楼从西向东数1号、4号门市、5号、6号、7号、8号、9号、10号门市；D11号楼从西向东数第6号门市。另查，（2019）黑0302民初87号民事调解书中查明：城子河区煤矿棚户区改造办公室、鸡西城祥投资有限公司将城子河区棚户区的二期改造工程项目发包给被告辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司，吴洪军借用了辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司资质对该工程进行建筑施工。还查明，至本案诉讼前，城子河区城祥投资有限公司开发的位于城子河区锦城小镇的房屋，均未取得预售许可，案涉城子河区锦城小镇D9号楼从西向东数1号、2号、3号、4号门市；D10号楼从西向东数1号、4号门市、5号、6号、7号、8号、9号、10号门市；D11号楼从西向东数第6号门市与城子河区人民法院作出的(2019)黑0306执90号之二执行裁定书查封的非相同房屋。鸡冠法院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（2020年修正）45．被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人……（3）第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出……；48．第三人提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系，不属于本规定所指的异议。49.规定第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。本案中，城祥公司收到鸡冠法院（2019）黑0302执589号履行到期债务书后，未按上述规定在十五日内提出异议，故鸡冠法院依据上述规定第49条，裁定对其强制执行并作出（2019）黑0302执589号之二执行裁定书符合法律规定。异议人提出不欠付吴洪军工程款，更不存在到期债务，但未提交证据予以证实。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（2020年修正）45条、48条、49条规定，作出（2021）黑0302执异29号执行裁定：驳回城祥公司的异议请求。复议申请人城祥公司复议称，鸡冠法院查封的财产是城祥公司所有，吴洪军对城祥公司并未享有到期债权，查封、执行、限期履行等行为均是错误的。理由是：1.吴洪军对城祥公司并无到期债权。双方并未对工程款进行结算，根据城祥公司与辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司签订的建设工程施工合同约定，工程款共计3481.18万元，已付工程款3333.25万元，质保金104万元，质保期2年。吴洪军逾期竣工应当给付违约金，故是吴洪军欠城祥公司违约金，城祥公司不存在已到期债权。2、因疫情未结束等原因，城祥公司虽未在规定期限内向执行法院提出异议，但城祥公司提出过异议是事实，执行法院应当综合分析异议理由，为避免国有资产流失，请法院依法查明没有到期债权的事实。3、执行裁定告知向鸡西中院申请复议，无法保障城祥公司的诉权，无法核实是否存在到期债权，执行裁定应当告知向执行法院提起案外人异议之诉权利。请求撤销（2021）黑0302执异29号执行裁定，撤销（2019）黑0302执589号履行到期债务通知书，解除鸡冠法院（2019）黑0302执589号之二执行裁定查封的房屋，停止对上述财产的执行。申请执行人王永平答辩称，1、鸡冠法院认定吴洪军对城祥公司享有到期债权正确。鸡冠法院（2019）黑0302民初87号调解书，被执行人吴洪军陈述其挂靠辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司，不能偿还借款本息是因城祥公司拖欠其建筑工程款。城祥公司虽然提出不欠吴洪军工程款，不存在到期债权，查封财产系城祥公司所有，但未提交证据证明；2、城祥公司作为第三人未在规定期限内提出执行异议。鸡冠法院于2020年5月17日作出（2019）黑0302执589号履行到期债务书，2020年6月18日作出（2019）黑0302执589号之二执行裁定书。城祥公司于2021年提出执行异议。未在收到债务履行通知书后十五日内提出异议，且其复议申请中自认未在规定期限内向执行法院提出异议；3、城祥公司对（2020）黑0302执异29号执行裁定书中告知的救济途径有异议的主张错误。执行法院给复议权符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定。本院查明，鸡冠法院在执行王永平与吴洪军借款合同系列纠纷案中，2020年5月17日鸡冠法院作出（2019）黑0302执477号履行到期债务通知书、（2019）黑0302执589号履行到期债务通知书和（2019）黑0302执1003号履行到期债务通知书，并于2020年5月19日向城祥公司送达三个债务履行通知书。2020年6月18日作出（2019）黑0302执589号之二执行裁定，查封城祥公司开发的位于城子河区锦城小镇13个门市（详见该裁定），并向城祥公司送达该执行裁定。同日，鸡冠法院作出（2019）黑0302执589号之三执行裁定：强制执行被执行人吴洪军挂靠的辽宁长城建设工程有限公司牡丹江分公司对第三人城祥公司的到期债权5733200元。2021年1月22日，城祥公司对鸡冠法院的第三人履行债务通知书及查封裁定提出书面异议。鸡冠法院于2021年5月17日立案审查，于2021年5月24日作出（2021）黑0302执异29号执行裁定，驳回其异议请求。本院认为，复议申请人城祥公司超过法定期限对债务履行提出异议，仍应得到司法救济。执行法院认定事实不清、适用法律错误，执行法院驳回城祥公司的异议请求应予撤销。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(三)项的规定，裁定如下：撤销鸡冠区人民法院（2021）黑0302执异29号执行裁定；发回鸡冠区人民法院重新审查。审判长  尚士波审判员  王 刚审判员  张卫东二〇二一年八月十七日书记员  秦玉凤