文书内容江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏08民初225号原告：淮安市洪泽区城市资产经营有限公司，住所地江苏省淮安市洪泽区东九道**。法定代表人：梁勇，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：钱先明，江苏天帆（沭阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：华勇，江苏天帆（沭阳）律师事务所律师。被告：江苏宇天港玻新材料有限公司，，住所地江苏省淮安市洪泽经济开发区328省道东侧冶金大道北侧。法定代表人：王进东，该公司执行董事兼总经理。被告：南京顺吉自动化科技有限公司，，住所地江苏省南京市江宁区滨江经济开发区润寿路**法定代表人：李通，该公司执行董事兼总经理。被告：香港宇天集团有限公司，住，住所地Room1501（627）5/F，SPACenter，53-55LockhartRoadWanchai，HongKong。法定代表人：王进东，该公司执行董事兼总经理。被告：王进东，男，1968年1月21日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被告：王雪梅，女，1967年8月4日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被告：赵为山，男，1966年7月5日出生，汉族，住江苏省盐城市射阳县。以上六被告的共同委托诉讼代理人：郑宇，江苏融鼎律师事务所律师。以上六被告的共同委托诉讼代理人：吕美蓉，江苏融鼎律师事务所律师。原告淮安市洪泽区城市资产经营有限公司（以下简称洪泽资产公司）诉被告江苏宇天港玻新材料有限公司（以下简称江苏宇天公司）、南京顺吉自动化科技有限公司（以下简称南京顺吉公司）、香港宇天集团有限公司（以下简称香港宇天公司）、王进东、王雪梅、赵为山债权转让合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案受理，于2021年5月11日公开开庭进行了审理，原告洪泽资产公司的委托诉讼代理人钱先明、华勇、六被告共同委托诉讼代理人郑宇、吕美蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪泽资产公司向本院提出诉讼请求:1、判令被告江苏宇天公司偿还原告代偿款10151770.68元及利息（以10151770.68元为基数，从2019年9月30日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）；2、判令原告享有对江苏宇天公司提供的抵押动产享有拍卖、变卖的优先受偿权；3、判令被告南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山对被告江苏宇天公司的上述债务承担连带偿还责任；4、判令被告承担本案诉讼费、律师费。后原告自愿变更诉讼请求，将诉请第一项变更为：“判令被告江苏宇天公司偿还原告代偿款10151622.95元及利息（以10151622.95元为基数，从2019年9月30日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）。事实与理由：2018年8月17日，江苏宇天公司与江苏洪泽农村商业银行股份有限公司开发区支行（以下简称洪泽农商行开发区支行）签订流动资金借款合同，借款金额为1000万元，借款期限为2018年8月20日至2019年8月20日。淮安市银信投资担保有限公司（以下简称银信担保公司）为江苏宇天公司上述1000万元借款提供连带责任担保，并签订了委托担保合同、保证合同。2018年8月20日，被告江苏宇天公司、南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山与银信担保公司签订反担保动产抵押合同、法人或其他组织反担保保证合同、自然人反担保保证合同，被告江苏宇天公司为其上述借款向银信担保公司提供设备作为反担保抵押，被告南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山提供连带保证责任。抵押担保债权的范围包括但不限于银信担保公司承担保证责任所支出的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）。借款期届满后，江苏宇天公司未能按时还款付息。2019年9月30日，银信担保公司代偿本金及罚息合计10151770.68元。2020年7月10日，银信担保公司与原告订立债权转让协议，银信担保公司将对洪泽农商行开发区支行、上海浦东发展银行股份有限公司淮安分行的债权以20361542.98元对价转让给原告，转让的债权包括全部债权，原告受让银信担保公司对被告所享有的追偿权，银信担保公司将债权转让给原告的事实通知各被告，原告已经向银信担保公司支付债权转让的对价款。六被告共同辩称：1、被告宇天公司和洪泽农商行开发区支行存在借贷关系，被告宇天公司于2018年8月21日收到洪泽农商行开发区支行的一千万元贷款；2、被告宇天公司收到贷款后每月偿还利息共计偿还利息605838.87元；3、原告债权转让的对价于2020年7月10日支付给银信担保公司，故第一项利息的起算时间应从2020年7月11日起算；4、关于债务的偿还顺序，依法应当先由被告宇天公司以其全部财产偿还借款，不足部分再由各保证人承担；5、本案债权转让协议，未约定律师费的承担，被告不承担原告律师费。原告庭前并未提交主张律师费的证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案事实，本院认定如下：2018年8月17日，被告江苏宇天公司与洪泽农商行开发区支行签订《流动资金借款合同》，第三条约定：“本合同项下借款金额为人民币壹仟万元整。本合同项下借款期限为自2018年8月21日至2019年8月20日。”第四条第4.1款约定：“本合同项下借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率=年利率/360），结息方式为按月结息，则结息日为每月的二十日。”4.2条约定：“本合同项下借款利率为年利率6.53%的固定利率,合同期内不调整。”4.4条约定：“本合同项下的罚息利率为：本合同逾期罚息利率按约定的借款利率年利率6.53%加收30%。对借款不能按期支付的利息，以4.1条约定的计息方式，贷款期内按照4.2条约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后改按本款约定的罚息利率计收复利。”同日，洪泽农商行开发区支行与银信担保公司签订《保证合同》，为上述《流动资金借款合同》所涉债务进行担保。该合同载明：“第一条被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本案数额为人民币壹仟万元整第二条保证范围本合同项下的保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。第三条保证方式本合同项下的保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证期间保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日后二年。”2018年8月20日，江苏宇天公司与银信担保公司签订《委托担保合同》，约定江苏宇天公司以借款合同的形式向贷款人申请借款，期限自2018年8月至2019年8月，银信担保公司为其提供借款本金不超过人民币壹仟万元整的保证担保。合同第七条约定，在发生上述第六条所述的银信担保公司承担保证责任的情形时，江苏宇天公司应在银信担保公司履行保证责任后十五日内，按所代偿的全部款项及相关费用+所代偿的“全部款项及相关费用＊主合同约定利率＊2＊天数/360”计算的合计金额一次性归还银信担保公司【天数自银信担保公司履行保证责任之日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】。逾期支付的，借款人除按担保费、银信担保公司履行保证责任后所代偿的全部款项及相关费用+所代偿的“全部款项及相关费用＊主合同约定利率＊2＊天数/360”计算的合计金额一次性归还银信担保公司【天数自代偿之日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】”支付外，对逾期支付款项按日万分之二点五向银信担保公司另行支付违约金【天数自银信担保公司履行保证责任之日起第16日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】。同时，该委托合同明确约定相关费用包括银信担保公司因向江苏宇天公司追偿代偿款而实现的债权（追偿权）的一切费用（包括但不限于诉讼或者仲裁费、财产保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）。同日，银信担保公司与江苏宇天公司签订《反担保动产抵押合同》，约定因银信担保公司为江苏宇天公司就上述《流动资金借款合同》所涉的借款提供保证担保，江苏宇天公司以其享有所有权的财产作为抵押物向银信担保公司承担反担保责任。该抵押合同为无条件、不可撤销的反担保保证合同。合同第3条约定：“抵押担保债权的范围及数额委托担保合同项下江苏宇天公司应向银信担保公司支付的全部费用。全部费用包括担保费、银信担保公司履行保证责任后所代偿的全部款项及相关费用、加上“所代偿的全部款项及相关费用＊主合同约定利率＊2＊天数/360”计算的合计金额一次性归还银信担保公司【天数自银信担保公司履行保证责任之日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】。逾期支付的，借款人除按“担保费、银信担保公司履行保证责任后所代偿的全部款项及相关费用+所代偿的全部款项及相关费用＊主合同约定利率＊2＊天数/360”计算的合计金额一次性归还银信担保公司【天数自代偿之日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】”支付外，对逾期支付款项按日万分之二点五向银信担保公司另行支付违约金【天数自银信担保公司履行保证责任之日起第16日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】。同时，该合同明确约定相关费用包括银信担保公司因向江苏宇天公司追偿代偿款而实现的债权（追偿权）的一切费用（包括但不限于诉讼或者仲裁费、财产保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）。另外，该合同第13条约定，在合同有效期内，银信担保公司将本合同债权转让给第三人的，江苏宇天公司仍在原抵押担保债权范围内继续承担担保责任。2018年8月20日，江苏宇天公司根据上述《反担保动产抵押合同》约定，办理了动产抵押登记证书（编号：苏H7-O-2018-035），抵押人为江苏宇天公司，抵押权人为银信担保公司。该登记证书上载明被担保债权的范围为主债务、违约金、实现抵押权的费用、利息、损害赔偿金，合同中的其他约定。抵押物清单为：1、显影清洗机；2、玻璃清洗机；3、玻璃蚀刻退膜清洗机；4、废气净化塔；5、Pp吹风机；6、洁净烤箱；7、自动裁切机；8、UV机；9、TRUVCP;10、涂胶；11、刮涂机；12、YCD；13、预烘机；14、缓存机；15、自动平光曝光机；16、坚膜机；17、单刀异形玻璃切割机；18、消泡机；19、收发料机；20、电子监控机；21、ACF预压机；22、脉冲热压机机（上、下对位）；23、恒温热压机（上、下对位）；24、小片OCA贴合机；25、大片OCA贴合机；26、水泵/冷却塔、27、FFU过滤机；28、ET流量计；29、点胶贴合机；30、UV固化机；31、辅助机器；32、涂胶机；33、千分尺测微台；34、空压机、冷干机、干燥器备、35、空调机、36、ITO中频电源；37、OGS镀膜机；38、OGS镀膜机；39、CNC；40、CNC；41、OGS镀膜清洗机T1；42、OGS镀膜清洗机T2；43、磁导向级基片架；44、真空加热模组；45、ITO真空机；46、ITO真空机；47、真空管道及冷却机；48、真空管道及冷却机；49、低温ON-CELL镀膜机；50、低温ON-CELL镀膜机。2018年8月20日，南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山签订《法人或其他组织反担保保证合同》、《自然人反担保保证合同》，约定南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山自愿为江苏宇天公司向银信担保公司提供无条件的、不可撤销的保证反担保，保证方式为连带担保，保证担保债权范围为：1、银信担保公司按《保证合同》约定向贷款人承担保证责任所支出的全部费用；2、《流动资金借款合同》无效（或被撤销）或《保证合同》无效（或被撤销）后，银信担保公司对贷款人承担民事责任而支付的全部赔偿金；及银信担保公司自赔偿之日起至借款人向银信担保公司支付全部赔偿金之日止的赔偿款项的利息，其利率按《流动资金借款合同》约定的利率上浮100%计算；3、《委托担保合同》项下借款人应向银信担保公司支付的全部费用。全部费用包括担保费、银信担保公司履行保证责任后所代偿的全部款项及相关费用、加上“所代偿的全部款项及相关费用＊《流动资金借款合同》约定利率＊2＊天数/360”计算的利息【天数自代偿之日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】。逾期支付的，借款人除按“担保费、银信担保公司履行保证责任后所代偿的全部款项及相关费用、加上“所代偿的全部款项及相关费用＊《流动资金借款合同》约定利率＊2＊天数/360”计算的利息【天数自代偿之日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】”支付外，对逾期支付款项按日万分之二点五向银信担保公司另行支付违约金【天数自代偿第16日起计算至借款人归还上述全部款项之日止】。南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山认为法人或其他组织反担保保证合同、自然人反担保保证合同项下利息及违约金的计算标准是合理的，放弃要求降低的权利。相关费用指：1、贷款人对银信担保公司采取诉讼或仲裁，或与银信担保公司和解过程中，由银信担保公司承担的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）。2、银信担保公司因向借款人追偿代偿款而产生的实现债权（追偿权）的一切费用。另外，该合同第13.7条约定，在合同有效期内，银信担保公司将本合同债权转让给第三人的，各反担保人仍在原担保债权范围内继续承担连带保证责任。第13.8条约定，如江苏宇天公司已向银信担保公司提供物的反担保，南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山放弃要求银信担保公司先行处理该担保物的抗辩权，即不以银信担保公司首先行使江苏宇天公司与其订立的反担保项下的担保物权作为各反担保人履行本合同项下保证责任的前提。上述所涉合同中对各被告的有效送达地址进行了确认，借款期届满后，江苏宇天公司还息自2019年7月后未能按时还款付息。2019年9月30日银信担保公司代偿本金及利息合计10151770.68元。2020年7月10日，银信担保公司与原告洪泽资产公司订立《债权转让协议》，债权转让标的为：因江苏宇天公司向浦发淮安分行贷款壹仟万元、向洪泽农商行开发区支行贷款壹仟万元未能按期归还本息，银信担保公司代江苏宇天公司偿还上述借款的本金、利息、罚息后取得的对江苏宇天公司、反担保人的追偿权。债权转让的对价为20361542.98元。同日，银信担保公司按照合同确定的送达地址向江苏宇天公司、南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山发出《债权转让通知书》。原告洪泽资产公司于协议签订当日向银信担保公司支付完毕全部债权转让的对价款。2020年8月29日，原告洪泽城市资产公司与江苏天帆（沭阳）律师事务所签订委托合同一份，约定原告委托江苏天帆（沭阳）律师事务所律师担任本案受托人。原告为此支付江苏天帆（沭阳）律师事务所律师费8万元。各被告对于银信担保公司代偿的利息151770.68元的计算方式提出异议，根据被告计算，被告认可的利息数额为151622.95元。对此，原告同意按照被告认可的数额进行权利主张，并自愿变更诉讼请求，将代偿本金及利息数额变更为合计10151622.95元。本案争议焦点为：一、原告是否有向被告主张代偿款偿还的权利？二、如被告应偿还，则各被告的偿还责任及数额如何认定？关于争议焦点一，本院认为，虽然《中华人民共和国民法典》已于2021年1月1日起施行，但因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条，本案仍应适用《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国合同法》等法律及司法解释的相关规定。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第八十一条规定，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该权利专属于债权人自身的除外。本案中，因江苏宇天公司未能按时还款付息，银信担保公司于2019年9月30日代偿本金及利息合计10151770.68元。银信担保公司代偿上述款项后，依法将其对各被告享有的追偿权转让给原告，现原告现同意按照被告认可的利息151622.95元作为已还利息数额并变更诉请要求江苏宇天公司偿还原告代偿款10151622.95元系原告对其权利进行处分且不损害被告利益，本院予以支持。关于争议焦点二，首先，本院认为，银信担保公司与被告江苏宇天公司之间签订的《委托担保合同》中，就案涉代偿款代偿后被告江苏宇天公司应支付的利息进行了约定，故被告江苏宇天公司应原告支付代偿款利息。现原告主张代偿款利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，低于合同约定的利息标准，系其权利处分行为，本院予以支持。关于利息的起算时间，《委托担保合同》、《法人或其他组织反担保保证合同》、《自然人反担保保证合同》中均明确约定是从银信担保公司承担保证责任/代偿之日起计算，六被告主张从原告支付转让债权对价款之日起计算没有法律及事实依据，本院不予支持。综上，原告要求被告江苏宇天公司以10151622.95元为基数，从2019年9月30日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止的利息，不违反法律规定，本院予以支持。其次，《中华人民共和国担保法》第三十三条规定,抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。本案中，江苏宇天公司将其动产抵押给银信公司并办理了抵押登记，故在债权转让后，原告主张就该部分抵押物优先受偿符合法律规定，本院予以支持。再次，《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担担保责任。案涉《法人或其他组织反担保保证合同》、《自然人反担保保证合同》系各方当事人真实意思表示，南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山应该按照《法人或其他组织反担保保证合同》、《自然人反担保保证合同》的约定承担连带保证责任。同时在上述合同中，明确约定各反担保人应支付《委托担保合同》项下借款人应向银信担保公司支付的全部费用，故南京顺吉公司、香港宇天公司、王进东、王雪梅、赵为山应当就10151622.95元代偿款及利息（以10151622.95元为基数，从2019年10月31日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）向原告承担连带偿还责任。另外，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权即有物的担保又有人的担保的，债务人不能履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。根据上述规定，在各反担保的被告在反担保保证合同中明确放弃要求银信担保公司先行处理江苏宇天公司担保物的抗辩权的情况下，对被告提出的先由被告江苏宇天公司以其全部财产偿还借款，不足部分再由各保证人承担的抗辩，本院不予支持。最后，关于律师费，案涉《委托担保合同》、《法人或其他组织反担保保证合同》、《自然人反担保保证合同》中明确约定在银信担保公司承担担保责任后，可以向债务人及反担保人进行追偿。涉案的债权转让合同中亦明确原告获得的系银信担保公司偿还涉案借款本金、利息、罚息后取得的对债务人、反担保人的追偿权，该追偿权中应包含律师费用，故对被告以债权转让合同中未包含律师费为由主张不应承担的抗辩，本院不予采纳。庭审中，原告也提交了委托合同及相应的律师费发票80000元，故对原告该项主张，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏宇天港玻新材料有限公司于本判决生效后十日内偿还原告淮安市洪泽区城市资产经营有限公司代偿款10151622.95元及利息（以10151622.95元为基数，从2019年9月30日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）及律师费80000元；二、被告江苏宇天港玻新材料有限公司未按上述第一项付款义务履行的,原告淮安市洪泽区城市资产经营有限公司有权就被告江苏宇天公司办理的动产抵押登记证书（编号：苏H7-O-2018-035）项下的动产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；三、被告南京顺吉自动化科技有限公司、香港宇天集团有限公司、王进东、王雪梅、赵为山对本判决第一项所明确的10151622.95元及利息（以10151622.95为基数，从2019年9月30日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）及律师费80000元承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82711元，由被告江苏宇天港玻新材料有限公司、南京顺吉自动化科技有限公司、香港宇天集团有限公司、王进东、王雪梅、赵为山共同负担。如不服本判决，被告香港宇天集团有限公司可在判决书送达之日起三十日内，其他当事人在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据《诉讼费交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省高级人民法院；开户行：中国农业银行；原告的缴费账户********；被告江苏宇天港玻新材料有限公司的缴费账户********；被告王进东的缴费账户********；被告赵为山的缴费账户********；被告王雪梅的缴费账户********；被告香港宇天集团有限公司的缴费账户为********；被告南京顺吉自动化科技有限公司的缴费账户********）。审 判 长  蒋其文审 判 员  丁 然人民陪审员  周 建二○二一年八月三日法官助理骆康璐书记员徐丹