广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终15936号上诉人（原审原告）：广州市亚滴汽车租赁有限公司，住所地广州市越秀区永福路8号605、607房。法定代表人：方辉，职务执行董事。委托诉讼代理人：黎倩雯，广东卓信律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张毅，男，1981年2月2日出生，汉族，身份证住址广州市黄埔区。上诉人广州市亚滴汽车租赁有限公司（以下简称亚滴公司）、张毅因劳动争议一案，均不服广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初10099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。亚滴公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判为“亚滴公司无须向张毅支付2019年1月至2019年8月15日延长工作时间加班工资152.31元”；2.撤销一审判决第二项，改判为“亚滴公司无须向张毅支付2019年年休假工资2908.3元”；3.撤销一审判决第三项，改判为“亚滴公司无须向张毅支付违法解除劳动关系的经济赔偿金47660.2元”；4.张毅承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一、亚滴公司不存在拖欠张毅2019年1月至2019年8月15日延长工作时间加班工资、2019年年休假工资的情况，一审法院查明事实有误。双方解除劳动合同时，张毅已无未休年休假。亚滴公司在向张毅支付离职工资时，已向其支付全部工资，张毅又另行主张有关加班调休的工资，没有事实基础和法律依据。二、亚滴公司在2019年12月25日依法与张毅依法解除劳动合同关系，程序合法。一审法院未对张毅严重违纪的情况予以查明，事实查明有误。（一）张毅在任职期间存在违纪行为，作为车队长，并不能胜任其工作，在公司培训后仍不能胜任厂且上系期间长期消极怠工，多次违反公司考勤管理制度，在任职期间依然屡次违纪，已严重违反公司劳动制度。（二）基于张毅以上严重违纪行为，亚滴公司适用《员工手册》有关纪律处分规定与张毅解除劳动合同，依法有据。另答辩不同意张毅的上诉请求。张毅上诉请求：1.改判一审判决第一项为“亚滴公司向张毅支付2019年1月至2019年8月15日节假日加班工资1520.13元”；2.改判一审判决第二项为“亚滴公司向张毅支付2019年年休假工资6011.40元”；3.改判一审判决第三项为“亚滴公司向张毅支付违法解除劳动关系的经济赔偿金52299.21元”；4.亚滴公司承担本案二审诉讼费。事实和理由：一、张毅合计未休假期为年假5.5天，节日加班时长80小时（计10天）。该加班时长发生在周六、周日的加班时间，工作日延长加班时间是没有登记在加班统计中的，张毅的80小时合计10天未调休假为节假日加班。一审法院对张毅工资认定有误，张毅每月无提成考核情况应发工资为5350元。2020年1月，亚滴公司对张毅有过一笔6780.77元的转帐，亚滴公司并无说明款项名目，至一审后裁定其中3391.41元为应发加班工资，但其中仍有拖欠未发放部分为1520.13元。二、张毅于2005年参加工作至2019年已超10年累计工龄，按国家规定应达到每年10天标准。直至离职，张毅实际已使用年假4.5天，剩余5.5天未休，亚滴公司应支付6011.40元。三、在劳动仲裁及一审中，亚滴公司对张毅违法解除劳动合同事项查核清楚无误，判定合法有据。但在对张毅劳动合同解除前12个月平均工资认定上有误，张毅在2019年12月25日被违法解除劳动合同，从2018年12月起至2019年11月份止合计工资收入为总收入，事实上张毅在此期间合计收到亚滴公司13笔款项。劳动仲裁及一审在计算总收入时未将2019年2月到帐的应得13917元奖金计算入内，亚滴公司应向张毅支付违法解除劳动关系的经济赔偿金52299.21元。另答辩称不同意亚滴公司的上诉请求。亚滴公司向一审法院起诉请求：1.亚滴公司无须向张毅支付违法解除劳动关系赔偿金47660.2元；2.亚滴公司无须向张毅支付2019年度应休未休年假工资2908.3元；3.亚滴公司无须向张毅支付2019年1月至2019年8月15日加班工资3551.72元；4.张毅承担本案诉讼费。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条的规定，判决：一、亚滴公司应在判决发生法律效力之日起三日内向张毅支付2019年1月至2019年8月15日延长工作时间加班工资152.31元。二、亚滴公司无需向张毅支付2019年年休假工资2908.3元。三、亚滴公司应在判决发生法律效力之日起三日内向张毅支付违法解除劳动关系的经济赔偿金47660.2元。四、驳回亚滴公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（亚滴公司已预付），由亚滴公司负担。本院经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。二审诉讼中，亚滴公司向本院提供了以下证据：1.《亚滴新能源-车队运营中心-7月自营司机满意度调研结果通报》邮件记录，拟证明张毅在2019年7月的得分为全国最后5名，其工作态度和工作效率已不符合要求，严重违反劳动纪律；2.《亚滴新能源-车队运营中心-8月份客诉通晒》邮件记录；3.《亚滴新能源-车队运营中心-9月份客诉通晒》邮件记录；4.《亚滴新能源-车队运营中心-11月份客诉通晒》邮件记录，证据2、3、4拟证明张毅连续4个月具有客户投诉记录；5.《2019年保费催收全面清理跟踪事项》，拟证明张毅未按要求完成有关车队长职责。张毅质证表示，对上述证据的真实性均无法确认，且认为上述证据不能证明其存在违纪行为。张毅向本院提供了社保个人缴费证明，拟证明其入职亚滴公司职前，连续工龄已超十年。亚滴公司质证称，该证据的真实性由法院核实，但认为张毅在仲裁和一审没有主张超过10年的连续工龄，也没有对仲裁提出起诉，故不应支持超出仲裁的补偿金。本院认为，依当事人的上诉请求范围，本案二审需要处理的问题是：一、关于亚滴公司应否向张毅支付延长工作时间加班工资的问题。诉讼中亚滴公司确认张毅2019年1月至2019年8月15日存在延长工作时间加班80小时，一审法院对该期间延长工作时间加班工资计算为3551.72元并无不当，鉴于亚滴公司已发放加班工资3399.41元，一审判令亚滴公司还需支付加班工资152.31元正确，本院予以维持。劳动仲裁并未支持节假日、休息日加班工资，张毅亦未起诉，视为对仲裁结果无异议，其在二审中上诉主张支付节假日加班工资，本院不予支持。二、关于亚滴公司应否向张毅支付2019年未休年休假工资的问题。根据张毅二审提交的社保个人缴费证明，反映其在2019年之前累计工作已满10年，依法可享受10天年休假。即使亚滴公司主张张毅已在2019年休年休假4天，亦应对剩余未休年休假支付相应工资报酬。鉴于仲裁认定张毅2019年享受的年休假为4天，据此计算亚滴公司应支付未休年休假工资2908.3元，张毅亦未提出起诉，视为对仲裁结果无异议，故亚滴公司须支付张毅未休年休假工资2908.3元。三、关于亚滴公司应否向张毅支付违法解除劳动关系的经济赔偿金问题。亚滴公司本案提出张毅没有完成车队长职责，在2019年3月-11月期间被多次投诉和全国通报；存在消极怠工，影响亚滴公司在集团内部的排名和市场份额的竞争力，导致该司业绩收入下降；在2019年11月29日-12月19日上班期间睡觉、玩手机长达2051分钟，严重违反该司劳动纪律，据此主张亚滴公司依法有权解除双方劳动合同关系。对此本院认为，首先，亚滴公司提供的8-11月份客诉通晒邮件记录虽反映张毅存在被投诉记录，但该证据同时显示亚滴呼叫中心每月均受理投诉数百例，故不能以某一员工曾被投诉而认定属严重违纪。其次，对于亚滴公司以张毅的司机满意度低于全国平均值，主张其影响亚滴公司在集团内部的排名和市场份额的竞争力的问题，本院认为，员工的满意度排名低于全国平均值，并不意味其违反劳动纪律，而亚滴公司以张毅为单一原因主张其导致亚滴公司业绩受影响及在集团内全国排名下降，亦缺乏充分依据，本院不予采纳。再次，亚滴公司提供的“张毅监控查实违规记录”及光盘并未有原始载体提供，而张毅又不确认其真实性，一审法院不予采纳并无不当。其余证据亦不足以证明张毅存在严重失职导致公司损失且情节严重，因此，一审法院认定亚滴公司解除与张毅劳动关系依据不足，从而判令亚滴公司应向张毅支付违法解除劳动关系经济赔偿金47660.2元，合法合理，本院予以认可。至于张毅上诉要求改判亚滴公司向张毅支付违法解除劳动关系的经济赔偿金52299.21元，如前所述，因张毅对仲裁裁决数额无提出起诉，视为对仲裁结果无异议，故对其二审上诉请求不予支持。综上所述，由于二审中张毅提供了新证据，本院对一审判决予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初10099号民事判决第一、三项；二、撤销广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初10099号民事判决第二、四项；三、于本判决书送达之日起10日内，广州市亚滴汽车租赁有限公司向张毅支付2019年未休年休假工资2908.3元；四、驳回广州市亚滴汽车租赁有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广州市亚滴汽车租赁有限公司负担。二审案件受理费20元，由广州市亚滴汽车租赁有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  黄嵩二〇二一年九月十五日书记员  李爽罗敏婷