贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2021）黔2301民初5816号原告：安敏，女，1962年7月25日生，贵州省普安县人，户籍地贵州省普安县，现住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：杨甜甜、卢秋（实习），贵州时治律师事务所律师，系兴义市法律援助中心指派律师。被告：兴义市车友之家汽车用品经营部，住所地贵州省兴义市桔山办文华路，统一社会信用代代码：92522301MA6GU2L56B。经营者：龚和艳，女，1985年9月25日生，贵州省兴仁市人，住贵州省兴仁市。委托诉讼代理人：徐瑞坤、张雪，系贵州铮斟律师事务所律师。第三人：庞飞，男，1997年11月18日生，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：谢化文、贺壮志，系贵州天生律师事务所律师。原告安敏诉被告兴义市车友之家汽车用品经营部（以下简称车友之家）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年5月11日立案受理。在审理过程中，被告车友之家申请追加庞飞作为第三人参加诉讼，本院准许后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安敏及其委托诉讼代理人杨甜甜、卢秋（实习）、被告车友之家的经营者龚和艳及其委托诉讼代理人徐瑞坤、第三人庞飞的委托诉讼代理人谢化文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安敏向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、后期医疗费用、鉴定费、交通费、其他费用等各项费用合计55501.38元（57501.38元-2000元）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告兴义市车友之家经营部的洗车工，2020年7月2日原告在被告处工作时因被告的一名员工庞飞在洗车时失误操作车辆，致使车辆向前移动，原告完成自己分内工作后正要离开车辆时被移动的车辆刮倒，车轮压倒原告造成原告内侧脚踝压伤骨折。原告于2020年7月2日到黔西南州人民医院就医，2020年7月15日出院，住院13天，共计花费医疗费用16178.78元。2021年1月11日，原告向兴义市人民医院法医司法鉴定所委托就原告因本次受伤后期治疗费用以及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，经兴义市人民医院法医司法鉴定所兴医司法鉴定所[2021]临鉴字第11号《法医临床鉴定意见书》鉴定，原告因本次伤情后期取出内固定物手术医疗费约需人民币6000--8000元，误工期90--120日、护理期30--60日，营养期60--90日。2021年4月28日，原告向劳动仲裁委员会提交工伤认定申请表，被告亦在申请表上加盖公章同意申请，但其加盖的公章不是该经营部的公章，以及兴义市劳动仲裁委员会以原告年龄已至退休年龄，不再形成劳动合同关系为由不予受理。原告认为，该公司员工的侵权行为致使原告身体受到损伤，给原告造成了的经济损失如下：医疗费16178.78元；护理费9344元【（2019年贵州省非私营单位居民服务、修理和其他服务业行业在岗职工平均工资47004元/年÷365天=128元/天）×（13天+60天）=9344元】；误工费17024元【（2019年贵州省非私营单位居民服务、修理和其他服务业行业在岗职工平均工资47004元/年÷365天=128元/天）×（13天+120天）=17024元】；营养费3090元【30元/天×（13天+90天）=3090元】；住院伙食补助费1300元【100元/天×13天=1300元】；后续治疗费用8000元；鉴定费用1210元；交通费用500元；其他费用854.6元。原告住院期间被告仅支付过2000元的生活费。庞飞与原告同为被告公司员工，现原告特依据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条之规定，要求被告承担赔偿责任，请求人民法院依法判令被告赔偿原告损失合计：55501.38元（57501.38元-2000元）。车友之家辩称：一、答辩人并非实施侵权行为的主体。根据《中华人民共和国民法典》侵权责任编第一千一百六十五条之规定：“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。”本案中，第三人庞飞实施操作车辆移动的行为，导致被答辩人受伤，第三人的行为与被答辩人的受伤结果之间具有直接的因果关系，根据法律规定应当由实施侵权行为的第三人承担损害赔偿责任，答辩人在本案中不应承担任何责任。二、第三人庞飞在本案中的行为不属于履行职务行为。虽然本案发生当时第三人系答辩人的员工，但基于第三人无驾驶证、无驾驶车辆能力的情况下，答辩人明确禁止第三人驾驶车辆，在这样的情况下第三人擅自驾驶车辆，不属于其履行职务的行为，因此其作为独立的主体对被答辩人实施了侵权行为，应当承担相应的侵权责任。三、被答辩人在本案中主张的赔偿金额过高。对于护理费部分被答辩人未提供相应的证据证明护理人员的工资标准；对误工费部分，经答辩人统计被答辩人2019年的收入报酬，全年度共计24314元，每月平均收入2026元，每天为67.5元，其主张按128元计算超过其实际收入，并且答辩人认为被答辩人已达法定退休年龄不能够提供劳动，因此不应计算误工费；对被答辩人主张的交通费部分，虽提供了部分乘车发票，但从该发票上不能辨认是否系被答辩人本人乘车，且被答辩人及就诊医院均在兴义市范围内，因此请求法庭酌情考虑降低交通费用部分；对被答辩人主张的其他费用，被答辩人无法明确该费用的性质，且无相应的证据材料证明产生该笔费用，依法不应当得到法庭的支持。同时，被答辩人主张按鉴定意见计算后续医疗费和误工期、护理期、营养期，答辩人认为被答辩人未提供证据证明其后续治疗费用的金额，以及明确具体的误工期、护理期、营养期，因此答辩人认为被答辩人按该鉴定意见中最高的计算方式来计算赔偿金额必然的超过实际情况，依法不应得到法庭的支持。四、被答辩人计算的赔偿金额未扣除第三人向其支付的7000元。本案事故发生后，答辩人支付了被答辩人2000元的同时第三人支付了被答辩人7000元，答辩人认为该笔费用系第三人对被答辩人的赔偿，被答辩人实际上也收取了该笔款项，因此应被答辩人所主张的赔偿金额中应扣除第三人支付的7000元。五、被答辩人在本案中具有过错。经答辩人与案发当时在场人员了解得知，被答辩人受伤时并没有车辆需要清洗，被答辩人系松散走动且未注意自身安全的情况下被第三人驱车致伤，因此被答辩人在本案中具有一定的过错，应当自行承担相应的侵权责任。六、最后说明一点，答辩人作为个体工商户，虽然答辩人的工商登记信息显示经营者为龚和艳，但实际经营者是案外人陈娟，因此答辩人及经营者龚和艳在本案中均不应承担责任。综上所述，被答辩人的伤害结果由本案第三人独立造成，根据《民法典》侵权责任编的规定应由第三人承担本案的侵权责任，且被答辩人在本案中主张的赔偿金额过高，其也因为未尽到注意自身安全义务而具有一定过错，应自行承担部分侵权责任，同时答辩人的工商登记经营者与实际经营者不一致，望法庭查明案件事实，依法公正判决。第三人庞飞述称：一、答辩人在本案中不应承担赔偿责任。2020年3月1日,答辩人与兴义市车友之家汽车用品经营部签订的《劳务合同》约定了工作时间、工作地点、工作内容、约定了工作报酬,执行兴义市车友之家汽车用品经营部的管理制度,其与兴义市车友之家汽车用品经营部实际形成的是劳动关系。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。”之规定,本案中答辩人是在履行工作职责的过程中,发现车的警报声音响起而去关闭发生的事故,答辩人在本次事故中并非故意,也非重大过失,在事故发生后第一时间将被答辩人送往医院救治并垫付了7000元的医疗费,已做到了积极救助,及时止损的义务,不应承担赔偿责任。二、损害赔偿金额的计算过高。虽然答辩人不应承担赔偿责任,但也要提出,根据被答辩人提供的《法医临床鉴定意见书》中鉴定,误工期为90-120日,应按90日计算,护理期为30-60日,应按30日计算,营养期60-90日,应按60日计算，且应包括住院期间。即护理费:128×30=3840元,误工费因原告与被告有明确的工资约定,应按实际工资计算;营养费为30×60=1800元。后续治疗费用过高,交通费用无依据。对于被告在答辩中称实际经营者不是龚和艳，但是其内部的问题不能进行对抗，所以根据工商登记的人是龚和艳，所以被告应当承担责任。综上所述,答辩人是在履行职务的过程中造成被答辩人受伤,答辩人无故意和重大过失,应由兴义市车友之家汽车用品经营部承担责任。请求人民法院依法判令被答辩人对此次事故不承担赔偿责任,并要求被答辩人退回答辩人垫付的7000元。本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定如下事实：兴义市车友之家汽车用品经营部系于2018年3月12日登记注册的个体工商户，登记经营者为龚和艳，安敏及第三人庞飞均系车友之家雇请的洗车工。2020年7月2日，安敏与庞飞在共同洗车时，因清洗的车辆警报器发出警报，庞飞在关闭车辆警报器时，因操作不慎误将车辆启动致使车辆向前移动，将完成工作后到车辆前方拿车前盖上洗车毛巾的安敏刮倒，车轮压到安敏造成安敏右侧内踝骨折。安敏受伤后，当日被送至黔西南州人民医院治疗，住院13天后于2020年7月15日出院，共花费门诊检查费及住院医疗费17284.98元（102.60元+99元+904.60元+16178.78元。出院后花费挂号费、检查费等854.6元。兴义市车友之家汽车用品经营部为原告垫付2000元，第三人庞飞垫付医疗费7000元。安敏在治疗终结后，向兴义市人民医院法医司法鉴定所申请就其因本次受伤后期治疗费用以及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，兴义市人民医院法医司法鉴定所于2021年1月11日作出兴医司法鉴定所作出[2021]临鉴字第11号《法医临床鉴定意见书》，意见为：安敏因本次伤情后期取出内固定物手术医疗费约需人民币6000--8000元，误工期90--120日、护理期30--60日，营养期60--90日。因鉴定产生鉴定费1200元。2021年4月28日，原告向兴义市劳动人事争议仲裁院提出工伤认定申请，兴义市劳动仲裁委员会以主体不适格为由作出兴劳人仲案不字[2021]103号不予受理通知书。故原告为维护其合法权益，向本院提起诉讼。另查明，原告2019年1月-12月在被告处领取的月平均工资为2026元，每天平均工资为67.5元。上述事实，有当事人陈述，原告提供的身份证复印件、病历资料、出院记录、用药清单、医疗费发票、《法医临床鉴定意见书》、被告及第三人提供的《劳务合同》、被告提交的原告2019年的工资收入清册等在卷佐证，故作认定。本案的争议焦点为：1、第三人庞飞造成原告安敏受伤时是否是在履行职务行为；2、原告安敏在本次事故中是否有过错；3、原告安敏诉请的各项损失是否合法有据，能否得到支持。本院认为，针对本案争议焦点一。被告车友之家对原告安敏与第三人庞飞同为其雇请的工人无异议。对被告车友之家提出“庞飞未取得驾驶资格私自驾驶车辆造成原告受伤，不属于履行职务的行为”的抗辩意见，经本院审理查明，实为庞飞在履行洗车职务过程中，因其正在清洗的车辆警报器突然发出警报，庞飞关闭警报器的行为，是一般正常理性人在遇到此种情况都会去行使的正常行为，只是因其操作不慎才致使车辆发动向前移动误伤原告，其行为未明显超出其工作范围，这与通常意义上的驾驶行为有别，故被告的上述抗辩意见，本院不予采纳。同理，原告在庭审中变更诉请要求庞飞与被告承担连带赔偿责任亦无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，第三人庞飞在履行职务的过程中造成原告安敏受伤，根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。”的规定，车友之家的工作人员庞飞因执行工作任务造成另一名工友安敏损害，车友之家作为用人单位应承担侵权责任。车友之家承担侵权责任后，若有证据证实第三人庞飞存在故意或者重大过失，可以向庞飞追偿。故在本案中，原告的损失应由用人单位车友之家承担。针对本案的争议焦点二。庭审中，被告以及第三人均提出原告本人未尽到合理注意或是审慎义务，原告存在过错的意见，经本院审理查明，原告系在完成工作任务后准备到车前方收拾车前盖上的洗车毛巾时，因车辆突然向前移动被刮倒受伤，该突发情况，已经超出了原告在正常情况下的合理注意范围，故原告对损害后果不存在过错，被告及第三人的该意见无事实和法律依据，本院不予采纳。针对争议焦点三，关于原告诉请赔偿项目及金额是否合法有据的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合贵州省统计部门公布的上一年度相关统计数据，对受害人安敏受伤损失范围计算如下:原告主张的医疗费16178.78元，有医疗发票、疾病诊断证明书及住院病历等为据，本院予以确认；原告当庭增加的诉请的住院前门诊检查的费用1106.20元，有门诊医疗费发票为证，本院予以确认，故出院前医疗费共计17284.98元，本院予以支持；原告主张护理费，原告未能提交护理人员的收入证明，原告按贵州省2019年度居民服务、修理和其他服务行业统计数据年均47004元计算，符合法律规定，本院予以确认，护理期经鉴定为30-60日，结合原告伤情情况及实际住院治疗情况，酌情支持45天，计算为5760元（45天×128元）；原告主张误工费，被告向本院提交了安敏2019年度工资发放情况，安敏2019年平均工资为2026元，原告安敏对真实性无异议，本院予以确认。虽然安敏已过法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，误工费应按其平均工资每天67.5元计算较为公平合理，误工期经鉴定为90-120日，本院结合安敏的伤情情况及实际住院治疗情况，酌情支持105天，计算为7087.50元（105天×67.5元）；原告主张的住院伙食补助费1300元（13天×100元），符合法定标准，本院予以支持；营养费，原告提交的出院记录上并无需加强营养的医嘱，该项请求，本院不予支持；原告主张的后续治疗费，经鉴定，原告后续取出内固定物手术医疗费约需人民币6000--8000元，本院酌情支持7000元；鉴定费，以鉴定费发票为准，予以支持1200元；8、原告主张交通费，虽原告未提供有效的交通费票据，但考虑到原告住院期间其本人及护理人员需合理支出一定的交通费，本院酌情支持300元；9、原告主张的其他费用854.60元，有原告当庭提交的缴费凭证及庭后补强的电子发票为证，原告提交的票据实际金额多于诉请金额，该费用系原告出院后复查产生的实际费用，本院予以支持。上述费用合计40487.08元，由被告车友之家承担赔偿责任。为减少当事人诉累，节约司法资源，车友之家已垫付的2000元以及第三人垫付的医疗费7000元应从中扣减，扣减后由车友之家支付安敏31487.08元，支付第三人庞飞7000元。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条第一款、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：由兴义市车友之家汽车用品经营部于本判决生效后十日内赔偿安敏因受伤产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、交通费等损失共计40487.08元；上述费用，扣减兴义市车友之家汽车用品经营部已支付的2000元及庞飞垫付的医疗费7000元后，由兴义市车友之家汽车用品经营部支付安敏31487.08元，支付庞飞7000元；二、驳回安敏的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费356元，减半收取178元，由兴义市车友之家汽车用品经营部承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。权利人可以在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  段青宏二〇二一年八月三日书记员  何丽娟