新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民事判决书（2021）新40民终1805号上诉人（原审被告）：伊犁七星建设工程有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州霍城县8区新荣东路（时代广场）。        法定代表人：郝青林，公司董事长。        委托诉讼代理人：朱文利，男，1971年7月8日，回族，公司合同科科长，住新疆维吾尔自治区霍城县。        委托诉讼代理人：白桦，女，1970年12月30日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区霍城县，该公司财务总监。        上诉人（原审被告）：伊犁康之源房地产开发有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市西环路616号清心源商住楼9层。        法定代表人：葛毅钢，该公司经理。        委托诉讼代理人：万群，女，1968年4月13日出生，汉族，公司办公室主任，住新疆维吾尔自治区伊宁市。        委托诉讼代理人：王高远，新疆长信合律师事务所律师。        被上诉人（原审原告）：余跃，男，1963年12月3日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区霍城县。        委托诉讼代理人：康腾，新疆同济律师事务所律师。        上诉人伊犁康之源房地产开发有限公司、伊犁七星建设工程有限责任公司因与被上诉人余跃建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区霍城县人民法院（2020）新4023民初1192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人（原审被告）伊犁康之源房地产开发有限公司委托诉讼代理人万群、王高远，伊犁七星建设工程有限责任公司委托诉讼代理人朱文利、白桦，被上诉人（原审原告）余跃及其委托诉讼代理人康腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        伊犁七星建设工程有限责任公司上诉称，1．请求依法对一审判决改判上诉人七星建设工程有限责任公司不承担付款责任；2．本案涉诉费用由被上诉人余跃承担。事实和理由：1．本案存在账目审查不清的问题，被挂靠单位应当在已收款范围内承担责任，建设单位应当在未付款内承担付款责任。由于一审对被上诉人余跃收取了多少钱，应当扣除的税金和管理费是多少，以房抵债和维修费多少没有查清，导致判决错误；2．本案上诉人伊犁康之源房地产开发有限公司欠付工程款564，498.35元，与被上诉人余跃在法庭陈述一致，扣除以房抵债，剩余224，498.15元上诉人伊犁康之源房地产开发有限公司未付，因此，请求一审改判上诉人伊犁七星建设工程有限责任公司不承担付款责任。        上诉人伊犁康之源房地产开发有限公司答辩称，我方与伊犁七星建设工程有限责任公司签订的建设工程施工合同合法有效，该工程价款为10,450，473元，施工中未发生任何工程量增加变更的因素，同时，我们双方2016年2月22日进行总决算，该总决算对双方均有约束力，被上诉人主张的工程款是超面积部分的费用，是被上诉人强制改变我方与伊犁七星建设工程有限责任公司的合同意思表示，我方与被上诉人没有合同关系，且工程款已经全部付清，上诉人所称的224，498.15元是质量保证金，应当后续处理。        上诉人伊犁康之源房地产开发有限公司上诉称：请求撤销一审要求上诉人伊犁康之源房地产开发有限公司在欠付工程款194，502.45元范围内承担付款责任的判决，驳回被上诉人余跃的全部诉讼请求。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．我方与伊犁七星建设工程有限责任公司签订的建设工程施工合同合法有效，该工程价款为10,450，473元，施工中未发生任何工程量增加变更的因素，同时，我们双方2016年2月22日进行总决算，该总决算对双方均有约束力，涉案工程未发生工程量增减变化，所以，涉案工程价款不应当进行任何调整；2．我方与被上诉人没有任何合同关系，且工程款已经全部付清，上诉人所称的224，498.15元是质量保证金，应当后续处理；3．施工建筑面积与房产测绘面积存在差别是由于用处不同、权限不同、先后顺序不同导致计算不统一，因此，测绘面积存在差异并不是实际施工面积发生增减变化。        伊犁七星建设工程有限责任公司答辩称，合同是固定价，工程结算书是合法有效的，对224，498.15元是质保金，后续处理，我方收到的工程款已经全部支付给被上诉人，现在就是对增加的面积保温层的十几万工程款是否应当支付的问题。一审判决中未对被上诉人未陈述的收款内容进行查明，包括抵房款和质保金。        被上诉人余跃答辩称，一审判决正确，请求维持原判，驳回两上诉人的上诉请求。根据鉴定的数据，9号楼超出面积308.87平方米，12号楼超出面积199.38平方米，按照合同约定，9号楼超出面积金额324，313.50元，12号楼超出面积金额212，552.70元，共计536，866.20元，即使按照鉴定面积减去合同建筑面积，伊犁康之源房地产开发有限公司也应当对9号楼超出面积169.59平方米，12号楼超出面积15.43平方米，合计金额194，502.45元承担付款责任。另，因伊犁七星建设工程有限责任公司与被上诉人之间结算为据实结算，故伊犁七星建设工程有限责任公司应当按照9号楼超出面积308.87平方米，12号楼超出面积199.38平方米，超出面积金额共计536，866.20元来支付。两上诉人的上诉请求超出了被上诉人一审诉讼请求，二审法院应当按照法律，严格遵守不告不理的原则，驳回上诉人的上诉请求，维持原判。        余跃向一审法院起诉请求：1．判令被告七星公司向原告支付工程款523，460.1元；2．判令被告康之源公司在欠付工程款范围内承担连带支付责任。        一审法院认定事实：被告七星公司将涉案工程实际交付原告余跃进行施工，被告七星公司收取一定管理费。涉案工程是按照被告康之源公司提供的图纸施工，图纸中未将保温层面积计入地上建筑物面积内。原告余跃对涉案工程的建筑面积有异议，申请对此进行鉴定。新疆兆新测绘规划有限公司作出的新兆新测字（2020）第09002号司法鉴定意见书，鉴定意见为涉案9＃楼图纸上量算面积为4657.45㎡，实际建筑面积为4796.73㎡；12＃楼图纸上量算面积为5400.43㎡，实际建筑面积为5587.58㎡。        一审法院认为，根据原被告的诉辩意见本案的争议焦点为：1．原告的身份；2．两被告是否担责，如担责应怎样担责；3．原告主张的工程款金额有无事实及法律依据。争议焦点1，被告七星公司作为涉案工程的承包人，其对原告余跃实际施工人的身份无异议，法院对原告实际施工人的身份予以确认。争议焦点2，被告七星公司与被告康之源公司签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，不违反法律法规的规定，合法有效，法院予以确认。依法成立的合同，对当事人都有约束力，双方均应按照约定履行各自的义务。涉案工程按照被告康之源公司提供的图纸施工，图纸中明确外墙保温面积不计入建筑面积。但经鉴定图纸面积仍超出约定面积，其中9#超出4，657.45㎡-4，487.86㎡=169.59㎡，12#超出5，400.43㎡-5，388㎡=15.43㎡，被告康之源公司依法应当承担按施工图纸实际施工面积与约定面积不一致部分的工程价款的付款责任，故对原告依法主张发包人被告康之源公司在欠付工程款范围内承担付款责任的诉求依法予以支持。被告七星公司将涉案工程交付给不具备资质的原告进行实际施工，违反法律禁止性规定，故双方之间成立的口头合同无效。涉案工程经竣工验收合格，故原告有权参照合同约定向合同相对方被告七星公司索要工程款。涉案工程原告按照图纸施工，但约定面积与图纸面积不一致，且图纸面积未将外墙保温层面积计入建筑面积，对此被告七星公司认可据实结算，故被告七星公司应当就涉案工程约定面积与实际面积不一致部分向原告承担继续付款责任。争议焦点3，根据鉴定意见，涉案工程9#超出约定面积为4，796.73㎡-4，487.86㎡=308.87㎡，约定固定单价为1，050元／㎡，超出面积对应工程款为324，313.5元，12#超出约定面积为5，587.58㎡-5，388㎡=199.58㎡，约定固定单价1，065元／㎡计算，超出面积对应工程款为212，552.7元，两栋楼合计536，866.2元。被告七星公司辩称应按照工程款的10％-13％收取管理费，被告七星公司对此负有举证证明责任，其未举证证明，故法院对其辩称意见不予采信，原告自认管理费按照工程款的1.5％收取，从536，866.2元中扣减被告七星公司的管理费1.5％为528，813.21元，对被告七星公司主张还有其他扣减费用，未提供证据予以证明，法院不予采信。原告对上述工程款主张523，460.1元，不违反法律规定，法院依法予以支持。对发包人被告康之源公司，依法应在未付工程款范围内向实际施工人原告承担付款责任，未付款金额9#为169.59㎡×1，050／㎡=178，069.5元，12#为15.43㎡×1，065／㎡=16，432.95元，合计194，502.45元。故对原告主张被告康之源公司在未付工程款194，502.45元范围内承担付款责任的诉求，法院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告伊犁七星建设工程有限责任公司于判决生效后十日内向原告余跃支付工程款523，460.1元；二、被告伊犁康之源房地产开发有限责任公司于判决生效后十日内在欠付工程款194，502.45元范围内向原告余跃承担付款责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4，518元，由被告伊犁七星建设工程有限责任公司负担。        本院二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。另查明，上诉人伊犁康之源房地产开发有限公司未支付的224498.15元为质量保证金，并对一审提交的证据及质证意见无变更。        本院认为，双方争议的焦点为：1．对增加的测算面积是否应当确定价款并支付给被上诉人；2．上诉人是否欠付工程款，如果欠付数额是多少。本院认为，关于焦点1：两上诉人之间签订的《建设工程施工合同》合法有效，是双方真实意思表示，本院予以确认。涉案工程是按照上诉人康之源公司提供的图纸进行施工，但经一审法院委托鉴定，鉴定单位新疆兆新测绘规划有限公司依据《建筑工程建筑面积计算规范》GB／T50353--2013及《建筑工程建筑面积计算规范应用图解》作出的新兆新测字（2020）第09002号司法鉴定意见书，鉴定意见为涉案9＃楼图纸上量算面积为4，657.45㎡，实际建筑面积为4，796.73㎡；12＃楼图纸上量算面积为5，400.43㎡，实际建筑面积为5，587.58㎡。同时，按照上诉人康之源公司提供的图纸，经鉴定图纸面积仍超出约定面积，其中9#超出4，657.45㎡-4，487.86㎡=169.59㎡，12#超出5，400.43㎡-5，388㎡=15.43㎡，上诉人康之源公司理应承担按施工图纸实际施工面积与约定面积不一致部分的工程价款的付款责任。涉案工程经竣工验收合格，被上诉人按照图纸施工，但约定面积与图纸面积不一致，且图纸面积未将外墙保温层面积计入建筑面积，对此上诉人七星公司认可据实结算，七星公司理应就涉案工程约定面积与实际面积不一致部分向被上诉人承担继续付款责任。关于焦点2：由于被上诉人诉讼请求未对两上诉人之间工程款是否付清提起诉求，依照不告不理的原则，本争议焦点本案不予审理。故一审法院判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律准确，判决结果正确。        综上所述，伊犁康之源房地产开发有限公司、伊犁七星建设工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费13，225.00元，由伊犁康之源房地产开发有限公司负担4190元，由伊犁七星建设工程有限责任公司负担9035元。        本判决为终审判决。        审判长    仝新山审判员    阿丽拉审判员    马雯欣二〇二一年九月四日书记员    李璐