安徽省淮北市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖06民终902号上诉人（原审原告）：徐周，男，1996年10月3日出生，汉族，住安徽省淮北市杜集区。委托诉讼代理人：朱军，安徽启宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：高阁，安徽启宇律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告）：淮北市琦菲文化传媒有限公司，住所地安徽省淮北市相山区国购广场B区B座1004-1005号。法定代表人：赵琦，该公司执行董事。上诉人徐周因与被上诉人淮北市琦菲文化传媒有限公司（以下简称琦菲公司）劳动争议一案，不服安徽省淮北市烈山区人民法院（2021）皖0604民初79号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐周上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持徐周一审诉讼请求；2.判令由琦菲公司承担本案诉讼费。事实和理由：徐周自2019年2月15日入职琦菲公司工作，工作内容为主播运营，工资计算方式为提成+底薪。初入公司时，徐周负责酷狗直播业务，2019年6因公司业务调整，成立了抖音部门，徐周转岗负责抖音直播业务。2020年5月初，徐周被琦菲公司无故克扣工资，6月30日主动离职。一、一审认定徐周的工作时间为2019年2月15日至2019年6月30日错误。徐周于2019年2月15日开始在琦菲公司工作,口头约定新资体系为1000元基本工资+主播招募人数奖金500元/人+主播礼物提成。徐周在琦菲公司的主要工作内容是负责主播招券、主播培训、直播设备维修等工作。2019年6月之后是否存在劳动关系,双方存在争议。琦菲公司一审辩称其2019年6月之前经营酷狗直播平台，徐周自2019年6月跟随蒋浩(赵琦的丈夫)从事抖音平台工作不属于琦菲公司的工作人员，与客观事实不符。2018年11月琦菲公司法人的老公蒋浩与其前妹夫合伙成立了安徽全频文化传媒有限公司(以下简称全频公司)并主要从事抖音平台,徐周于2018年11月以兼职的身份经常出现在琦菲公司与全频公司两家公司,后于2019年2月正式就职于琦菲公司。因直播工作性质相同，徐周也偶尔和蒋浩交流抖音直播工作,2019年3月初蒋浩与全频公司终止合作并退出全频公司的股东身份,开始参与琦菲公司运营。琦菲公司成立抖音平台部门,并继续开展抖音直播业务。蒋浩参与琦菲公司的各方面管理以及行使人事行政权力,任用琦菲公司的员工进行抖音平台工作。徐周自此开始调整工作内容。2019年6月徐周的新酬体系由酷狗部门给出的基本工资+主播人数奖金+主播礼物提成,改变成抖音部门给出最高5%的主播礼物纯提成没有基本工资模式，徐周继续招聘抖音部门的主播以及为琦菲公司所有部门的主播提供运营工作,包括新人直播培训,宣传策划、设备维修等工作。徐周的工作地点没有发生变动,工作内容为琦菲公司新开展的抖音业务。二、琦菲公司欠付徐周工资,一审认定徐周工资标准与实际不符。2020年4月底因徐周爱慕琦菲公司酷狗部门主播黄某被赵琦知道,5月初赵琦和蒋浩决定以违反公司规章制度中不得与公司员工谈恋爱为由对徐周进行2020年5、6、7三个月的工资克扣处罚,只给予每月3000元的无责保底工资。徐周对该处罚不服，故而最终离职。一审中琦菲公司所提供的工资流水,与徐周实际工资不相符合。徐周所提供的微信流水足够证实琦菲公司一审时提供了虚假的工资表。一审据此认定徐周的工资标准,属于认定事实错误。综上,请二审撤销原判,改判支持徐周一审诉讼请求。琦菲公司辩称，徐周于2019年2月15日任职琦菲公司，职务为主播运营，主要工作内容是招募主播，约定基本工资2000元/月，其中1000元底薪1000元人头奖励，工作平台为酷狗直播，公会名称以琦菲公司为主体，在酷狗平台注册的QF琦菲公会，徐周个人业绩一直不佳，至2019年5月底，琦菲公司法定代表人赵琦劝徐周离职。自2019年6月至2020年3月，琦菲公司一直无运营状态，徐周与琦菲公司2019年6月之后再无任何关系，因此请驳回徐周的上诉请求。徐周向一审法院起诉请求:1.判决解除徐周与琦菲公司之间的劳动关系;2.判决琦菲公司向徐周支付因琦菲公司未与徐周签订劳动合同及非法克扣徐周工资导致徐周离职经济补偿金14862元;3.判决琦菲公司向徐周支付徐周因违反琦菲公司非法规章制度所克扣2020年5月工资13000元至6月工资3000元共16000元;4.判决琦菲公司向徐周支付因应依法与徐周签订但未签订无固定期限劳动合同赔偿46000元;5.判决琦菲公司为徐周补缴自2019年3月15日至2020年6月30日期间的各项社会保险;6.判令由琦菲公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：徐周于2019年2月15日到琦菲公司工作，岗位为主播运营，负责琦菲公司主播的招募和培训等工作，工作平台为酷狗直播平台。双方约定每月工资分为两部分，一部分为底薪1000元，另一部分为招募主播的奖励。双方未签订书面劳动合同，琦菲公司未为徐周缴纳养老、医疗等各项社会保险。琦菲公司支付徐周的工资至2019年6月，该期间的工资由琦菲公司的法定代表人赵琦通过微信转账的方式支付。2019年6月，徐周跟随蒋浩从事抖音平台的工作，工资由蒋浩通过微信转账的方式直接支付给徐周。2020年7月7日，徐周向淮北市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。2020年10月20日，仲裁委员会作出（2020）淮劳人仲案字385号仲裁裁决。裁决：一、依法确认徐周与琦菲公司的劳动关系已于2019年6月解除；二、琦菲公司于裁决生效后十五日内支付徐周经济补偿金1000元；三、琦菲公司于裁决生效后三十日内为徐周补缴2019年3月至2019年6月期间的各项社会保险费等。徐周不服该裁决，提起诉讼。一审法院另查明，2019年2月至2019年7月，琦菲公司法定代表人赵琦给徐周的微信转账情况分别为：952元（2019年3月25日）、1130元（2019年4月28日）、1200元（2019年5月25日）、2500元（2019年6月6日）、300元（2019年7月9日）、1025元（2019年7月26日）。一审法院认为，一、关于徐周、琦菲公司之间的劳动关系存续期间的问题。用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：㈠工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；㈡用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；㈢劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；㈣考勤记录；㈤其他劳动者的证言等。本案中，2019年2月15日至2019年6月，徐周、琦菲公司虽未签订书面劳动合同，但琦菲公司法定代表人赵琦给徐周发放工资，徐周接受琦菲公司的管理，双方存在事实劳动关系。徐周主张2019年6月之后，其仍与琦菲公司存在劳动关系，但徐周提供的证据不足以证明蒋浩向其微信转账系代表琦菲公司给其发放工资，也不能证明2019年6月之后，徐周、琦菲公司之间具备确定劳动关系的要件，故认定徐周、琦菲公司的劳动关系已经于2019年6月解除。二、关于徐周主张的经济补偿金问题。根据查明的事实，琦菲公司未依法为徐周缴纳社会保险，徐周离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，琦菲公司应依法向徐周支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据徐周在琦菲公司的工作年限，琦菲公司应支付徐周经济补偿金为半个月的工资。根据徐周的工资发放情况，案涉仲裁裁决琦菲公司支付徐周经济补偿金1000元，不低于法律规定，予以确认。三、关于徐周主张琦菲公司支付被克扣的工资16000元的问题。根据查明的事实，2019年6月之后，徐周、琦菲公司之间已经不存在劳动关系，现徐周要求琦菲公司支付拖欠其2020年5月、6月的工资无事实和法律依据，不予支持。四、关于琦菲公司是否应支付徐周未签订无固定期限劳动合同赔偿的问题。徐周主张2020年2月开始，琦菲公司应与其签订无固定期限的劳动合同而未签订，故应支付其46000元的赔偿。经查明，2020年2月，徐周、琦菲公司之间不存在劳动关系，故其该项诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。五、关于徐周主张的社会保险问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。徐周在琦菲公司工作期间，琦菲公司应为徐周缴纳各项社会保险。判决：一、确认徐周与琦菲公司的劳动关系于2019年6月解除；二、琦菲公司于判决生效之日起十五日内支付徐周经济补偿金1000元；三、琦菲公司于判决生效之日起三十日内为徐周办理社会保险关系，并缴纳自2019年3月至2019年6月期间的养老、医疗等各项社会保险费用，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中应由个人缴纳的部分由徐周承担；四、驳回徐周的其他诉讼请求。案件受理费10元，由琦菲公司负担。二审中，当事人未提交新证据并坚持一审举证质证意见。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.双方劳动合同的终止时间如何确定；2.徐周的工资标准如何确定。关于争议焦点1。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方未签订书面劳动合同，徐周主张其2019年2月至2020年6月在琦菲公司工作。琦菲公司不认可2019年6月之后与徐周存在事实劳动关系。但徐周未提供充分证据证明其工作内容以及获得劳动报酬属于琦菲公司，亦未举证证明蒋浩向其微信转账系代表琦菲公司发放其工资，故一审认定徐周与琦菲公司的事实劳动关系于2019年6月解除，并无不当，应予以维持。徐周主张其在琦菲公司工作的终止时间为2020年6月30日的上诉理由不能成立。关于争议焦点2。徐周诉称一审认定工资标准与实际不符，但徐周并未提供证据证明其工资标准的具体数额，一审根据琦菲公司法定代表人赵琦给徐周的微信转账记录确定其工资标准，并无不当，应予以维持。徐周的该上诉理由亦不能成立。综上所述，徐周的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐周负担。本判决为终审判决。审判长  赵永生审判员  李 姗审判员  葛 侠二〇二一年八月六日书记员  朱天一附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。