重庆市第四中级人民法院民事判决书                        （2021）渝04民初20号     原告：中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行，住所地重庆市黔江区新华大道西段392号，统一社会信用代码91500114711694184P。负责人：龚兵，该行行长。委托诉讼代理人：万永禄，该公司职工。委托诉讼代理人：张云霁，重庆云霁律师事务所律师。    被告：重庆市新大兴金色农业开发有限公司，住所地重庆市涪陵区鹅颈关1组新大兴大厦3楼319室，统一社会信用代码91500102693912300Y。法定代表人：蔡陵，该公司执行董事。破产管理人：大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所，住所地重庆市渝北区龙溪街道新溉大道99号中渝香奈公馆，统一社会信用代码91500112059857068M。负责人：刘先利，该公司经理。委托诉讼代理人：陶小兰，重庆丽达律师事务所律师。被告：唐甜，男，1968年11月15日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：罗娅勇，重庆元同律师事务所律师。被告：罗敏，女，1974年7月6日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：罗娅勇，重庆元同律师事务所律师。被告：程仁义，男，1956年7月24日出生，土家族，住重庆市黔江区。被告：刘玉平，程仁义之妻，1955年11月13日出生，汉族，住重庆市黔江区。委托诉讼代理人：程仁义，男，1956年7月24日出生，土家族，住重庆市黔江区。被告：叶青，男，1973年2月19日出生，土家族，住重庆市涪陵区。被告：王莉，叶青之妻，1974年12月14日出生，汉族，住重庆市涪陵区。被告：王榆雁，蔡陵之妻，1974年1月11日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：孟秋语，重庆睿诚律师事务所律师。第三人：重庆蜀陵实业有限公司，住所地重庆市黔江区正阳街道朝阳社区武陵大道18号（武陵山农副产品物流交易中心），统一社会信用代码91500114056468112J。法定代表人：蔡陵，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孟秋语，重庆睿诚律师事务所律师。原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行（以下简称工商银行黔江分行）与被告重庆市新大兴金色农业开发有限公司（以下简称新大兴公司）、唐甜、罗敏、程仁义、刘玉平、叶青、王莉、王榆雁，第三人重庆蜀陵实业有限公司（以下简称蜀陵公司）保证合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告工商银行黔江分行的委托诉讼代理人万永禄、张云霁，被告新大兴公司的委托代理人陶小兰，被告唐甜、罗敏的共同委托诉讼代理人罗娅勇，被告程仁义（被告刘玉平委托诉讼代理人）、被告王榆雁及第三人蜀陵公司的共同委托诉讼代理人孟秋语均到庭参加了诉讼，被告叶青、王莉经本院公告传唤期满后无正当理由未到庭参加诉讼，本案作缺席审理。本案现已审理终结。原告工商银行黔江分行向本院起诉请求：一、依法确认本案所涉《固定资产借款合同》《最高额保证合同》及《同意提供保证担保书》合法有效；二、判决被告新大兴公司、唐甜、程仁义、叶青、王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平对《固定资产借款合同》[合同编号：XX-2015年（黔州）字XX号]项下第三人蜀陵公司尚欠原告借款本金3,600万元人民币及利息、罚息、复利[截止2020年12月14日尚欠利息416,500元，从2020年12月15日起至清偿完毕止的罚息以本金3,600万元为基数、复利以未支付的利息为基数，按中国人民银行五年期以上贷款基准利率加收50%计算，至借款本息清偿完毕为止]向原告承担连带清偿责任；三、本案案件受理费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：第三人蜀陵公司因项目建设向原告借款，双方于2014年7月17日签订XX-2014年（黔州）字XX号《固定资产借款合同》约定贷款金额31,400万元，2015年6月26日签订XXX-2015年（黔州）字XXX号《固定资产借款合同》约定贷款金额3,600万元。合同约定贷款期限10年，贷款偿还方式为分期偿还，按月结息，同时约定了利息、罚息、复利的计算标准，担保方式及违约责任等内容。借款合同签订后，原告于2014年7月18日至2015年8月6日期间已向蜀陵公司累计发放项目贷款共计3.5亿元。前述贷款担保方式有最高额抵押、最高额连带责任保证、最高额质押等。原告与第三人蜀陵公司签订有《最高额抵押合同》与《最高额质押合同》，与被告新大兴公司、唐甜、叶青、程仁义分别签订了《最高额保证合同》，约定前述四被告对原告3.5亿元债权承担连带责任保证担保。被告王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平向原告出具《同意提供保证担保书》，自愿为蜀陵公司的借款及利息提供全额全程连带责任保证担保。因被告新大兴公司、唐甜、叶青、程仁义、王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平对赋予《同意提供保证担保书》强制执行公证不予配合，涉及前述被告的《最高额保证合同》及《同意提供保证担保书》未能办理赋予强制执行公证书。在履行合同过程中，第三人蜀陵公司自2020年9月21日起未按约定偿还借款本息，截止2020年12月14日，应归还借款14,250万元，但实际仅归还80,035,140.38元：XXX-2014年（黔州）字XXX号《固定资产借款合同》欠款本金233,964,859.62元、利息2,706,843.45元；XXX-2015年（黔州）字XXX号《固定资产借款合同》欠款本金3,600万元、利息416,500元。鉴于借款人违约，依照《固定资产借款合同——具体条款》第10.1条、第10.2条约定，原告于2020年12月14日向蜀陵公司宣布贷款全部提前到期，并要求前述保证人承担连带保证责任，但被告拒不履行连带清偿责任。根据《最高额保证合同》约定及被告的书面保证担保书，现原告要求被告对《固定资产借款合同》[合同编号:XXX-2015（黔州）字XXX号]项下的借款本金3,600万元及利息、罚息、复利承担连带清偿责任。新大兴公司答辩称，原告与蜀陵公司变更了主合同的内容，加重了保证人的责任，原告本应通知保证人，但并未尽到通知义务，保证人依法无需对展期相关约定承担责任。股东会决议列明参会股东只有三人，且占股比例不足10%，决议无效。主债务有自物担保的情况下，应该先以债务人的担保物进行清偿。唐甜、罗敏答辩称，二人不应承担连带责任，之所以签订保证合同是基于蜀陵公司有足额抵押物、应收账款作为借款担保，且银行工作人员表示若股东及配偶不签订协议无法发放贷款的事实，实际二人没有提供保证的意思表示，保证合同应属无效。罗敏没有在保证合同上签字，只是有一个单方承诺，签订了两次合同，3.5亿元对应的是哪一笔借款并不清楚，原告的单方意思表示不足以形成保证合同的合意。另外，原告对于还款有监督的权利与义务，蜀陵公司不能按期还款，原告对此负有一定责任。被告并没有放弃自押物的担保，应先以其自押物抵偿债务。3,600万元债务已经纳入法院执行程序，再就其作出审理违背一事不再理原则，本案应当终止审理。程仁义答辩称，刘玉平对案涉贷款并不知情，且在签订借款合同时并无偿还能力，仅作为股东家属签字，没有提供担保的意思。原告没有按照合同约定发放和管理贷款，没有对还款尽到监管职责，其中有2亿多元发放给了碧峰公司。蜀陵公司的专管账户是工行账户，但其营业收入并没有用于偿还本案借款。担保人不清楚每一笔贷款的发放，也没有签字。蜀陵公司之前有资产偿还借款，但原告主动放弃了相关资产的优先受偿权，担保人不应承担担保责任。3,600万元债务已经纳入法院执行程序，再就其作出审理违背一事不再理原则，本案应当终止审理。   王榆雁答辩称，王榆雁是基于蔡陵配偶身份签订的担保书，执行款项涉及本案的3,600万元，应当中止审理，待执行一案审结后视具体情况再作处理，担保范围限于抵押物不能清偿的部分。叶青、王莉未作答辩意见。蜀陵公司述称，对本案事实没有异议，只是对利息的计算方式有异议，希望原告先以抵押的财产抵偿借款，不追究自然人的责任，蜀陵公司愿意承担还款责任。工商银行黔江分行为支持自己的诉讼主张，向本院举示如下证据，本院组织双方当事人进行了质证：1.工商银行黔江分行营业执照及法定代表人身份证复印件，拟证明原告基本身份。2.公司基本情况2份、唐甜、叶青、程仁义、王榆雁、罗敏、王莉、刘玉平的身份证复印件，拟证明被告及第三人的基本身份。3.[XXX-2014年（黔州）字XX号]《固定资产借款合同》、[XXX-2014年（黔州）字XX号-变更]《借款合同变更协议》、蜀陵公司股东会决议、借款展期协议2份，拟证明蜀陵公司与工商银行黔江分行之间达成借款协议的事实，及协议的具体内容，其中《借款合同变更协议》对抵押合同作了变更，将[XXX-2014年黔州（抵）字XX号]《最高额抵押合同》变更为[XX-2015年黔州（抵）字XX号]《最高额抵押合同》。4.[XXX-2015年（黔州）字XX号]《固定资产借款合同》，拟证明借款人蜀陵公司向原告借款3.6亿元人民币的事实及合同具体内容。5.借款支取凭证8份，拟证明原告向借款人蜀陵公司共计发放贷款3.5亿元人民币，已履行合同义务，其中[XX-2014年（黔州）字XX号]《固定资产借款合同》项下支付贷款3.14亿元，7次提款完成，[XXX-2015年（黔州）字XX号]《固定资产借款合同》项下支付贷款3.6亿元，1次提款完成。6.《最高额保证合同》6份、新大兴公司股东会决议、公司章程2份、章程修正案、蔡陵身份证复印件、结婚证复印件4份、《同意提供保证担保书》4份，拟证明八被告（新大兴公司、唐甜、叶青、程任义、王榆雁、罗敏、王莉、刘玉平）及重庆市新大兴实业（集团）有限公司、蔡陵向原告提供保证担保，担保最高金额为3.5亿元人民币，保证方式为连带责任保证，保证担保的主债权期间为2014年7月17日至2024年7月17日止，担保范围包括本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及因实现债权产生的费用，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。7.《最高额抵押合同》[XX-2015年黔州（抵）字XX号]、抵押物清单、重庆市房地产权证5份、不动产登记证明、重庆蜀陵实业有限公司股东会决议，拟证明借款人蜀陵公司以其土地使用权为3.5亿元借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，原抵押土地7宗，后4宗解押，现有3宗抵押土地[房地产权证编号（302-XX、XX、XX）]，对应土地编号为舟白街道平坝居委五、六组5、6、7号地块。8.《最高额质押合同》、质物清单、中国人民银行征信中心动产权统一登记——初始登记、蜀陵公司股东会决议，拟证明蜀陵公司以其工程项目贷款期内项目所有收益权为借款3.5亿元提供质押担保，并办理了质押登记。9.公证书4份，拟证明原告与借款人蜀陵公司、保证人重庆市新大兴实业（集团）有限公司、蔡陵协商一致，对双方签订的《固定资产借款合同》《借款展期协议》《最高额保证合同》办理了赋予强制执行公证书，因被告不配合，与被告有关的《最高额保证合同》《同意提供保证担保书》未能办理赋予强制执行公证书。10.宣布贷款提前到期的通知书一份、关于督促履行担保责任的通知书10份、邮政快递回执11份，拟证明蜀陵公司未按时偿还借款，构成违约，原告于2020年12月14日宣布贷款全部提前到期，同时通知保证人履行连带保证责任。11.贷款明细查询、中国工商银行欠息通知单，拟证明截止2020年12月14日，蜀陵公司仅偿还借款80,035,140.38元，XXX-2014年（黔州）字XX号《固定资产借款合同》项下欠借款本金233,964,859.62元、利息2,706,843.45元，XXX-2015年（黔州）字XX号《固定资产借款合同》项下欠借款本金3,600万元、利息416,500元。12.执行公证书（2021）渝证字第2422号，拟证明因借款人蜀陵公司未按合同约定偿还借款，抵押人、出质人、保证人未履行相应担保责任，经原告工商银行申请，重庆市公证处于2021年1月22日依法出具强制执行公证书。13.立案受理通知书，拟证明借款人蜀陵公司、重庆市新大兴实业（集团）有限公司、蔡陵未按合同约定还款，构成违约，原告根据强制执行公正书申请人民法院强制执行。新大兴公司经质证认为，上述证据为复印件，真实性存疑，新大兴公司的股东会决议上的股东签名没有新大兴集团公司，只是在上面盖了章，决议有瑕疵，新大兴公司不应承担担保责任。唐甜、罗敏、程仁义均表示同意新大兴公司意见。王榆雁、蜀陵公司对上述证据“三性”不予认可。新大兴公司为支持自己的诉讼主张，向本院举示民事裁定书一份，拟证明新大兴公司已经进入破产程序。原告及其他被告均表示对前述证据无异议。程仁义为支持自己的诉讼主张，向本院举示房产证交接表、房产证，拟证明蜀陵公司以房产为借款作抵押的事实。经原告质证认为，前述证据与本案无关，不能达到证明目的。除王榆雁外的其他被告均表示无异议，王榆雁表示以法院认定结果为准。本院经审查，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院在判决理由中作综合阐述和认定。    本院审理查明：2014年7月17日，工商银行黔江分行（贷款人）与蜀陵公司（借款人）签订《固定资产借款合同》，合同编号为XXX-2014年（黔州）字XX号。该合同分为两部分，分别为“基本条款”和“具体条款”。第一部分“基本条款”内容有：第一条约定借款用途为“重庆黔江民族风情城（一期）项目建设”，贷款人有权监督款项的使用。第二条约定贷款金额人民币叁亿壹仟肆佰万元整，贷款期限为10年，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以借据为准。第三条约定借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为零，借款人提款后，借款利率以一个月为一期，一期一调整，分段计息。第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，如果调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，其他各期依此类推，借款人分笔提款的，借款利率按每笔提款的借款利率分别确定并调整。借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，借款罚息利率在原借款利率基础上加收100%确定。第四条约定借款人应根据实际用款需求，自本合同生效之日起至2016年12月31日之前一次或多次提清借款。第五条约定还款计划为2016年还款1,000万元，2017年还款1,500万元，2018年还款3,000万元，2019年至2020年每年还款5,000万元，2021年至2023年每年还款55万元，2024年还款3,000万元。若当年还贷资金来源超过贷款行约定的最低还款额度，借款人须按超额部分不少于50%增加还款额度，并从2024年到期的贷款还起，逐次向前递推。第七条约定担保事宜见另行签订的担保合同，对应的最高额担保合同有：《最高额保证合同》（编号：XXX-2014年黔州（保）字XX-1号、XXX-2014年黔州（保）字XX-2号、XXX-2014年黔州（保）字XX-3号、XXX-2014年黔州（保）字XX-4号、XXX-2014年黔州（保）字XX-5号、XXX-2014年黔州（保）字XX-6号），担保人有蔡陵、叶青、唐甜、程仁义、重庆市新大兴实业（集团）有限公司，新大兴公司；《最高额质押合同》（编号：XXX-2014年黔州（质）字XX号），担保人蜀陵公司；《最高额抵押合同》（编号：XXX-2014年黔州（抵）字XX号），担保人蜀陵公司。第九条约定争议在贷款人所在地法院通过诉讼方式解决。第十一条约定在贷款期限内，当抵（质）押物（权）重新评估价值与抵（质）押合同约定的抵押率之积小于贷款余额时，借款人要提前偿还部分贷款或增加担保，否则，贷款人有权处置抵押物。第二部分“具体条款”内容有：第三条约定贷款人根据本合同约定提前收回借款导致实际借款期限缩短的，相应利率档次不作调整，仍执行原借款利率。第八条约定借款人承诺承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等。第十条约定借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施，包括停止依据本合同和贷款人与借款人之间的其他合同向借款人发放借款和其他融资款项，或宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项，要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失等其他措施。第十一条约定借款人未按照约定偿还本合同项下到期（包括被宣布立即到期）债务的，贷款人有权从借款人开立在贷款人或中国工商银行其他分支机构的所有本外币账户中扣收相应款项用以清偿，扣收款项不足以清偿借款人所有债务的，贷款人有权决定清偿顺序。工商银行黔江分行及其法定代表人、蜀陵公司及其法定代表人均加盖了印章。其后，双方签订了《借款合同变更协议》（编号：XX-2014年（黔州）字0029号-变更），将原合同中的第七条7.2中约定的《最高额抵押合同》（编号：XX-2014年黔州（抵）字0029号）变更为《最高额抵押合同》（编号：XX-2015年黔州（抵）字0041号），原合同其他约定继续有效。工商银行黔江分行及其法定代表人、蜀陵公司及其法定代表人均加盖了印章。2014年6月27日，蜀陵公司召开股东会并形成决议，经参会股东蔡陵、叶青、唐甜、程仁义研究决定，同意蜀陵公司在工商银行黔江分行借款3.5亿元，期限10年，用于“重庆黔江民族风情城一期”项目建设，该笔借款以一期项目土地（含地上附着物）和二期项目土地设定抵押，蜀陵公司在抵押物担保范围内提取相应贷款额度，一期项目房屋逐步形成后，陆续追加抵押并提取相应贷款额度。待一期项目全部建成房屋的抵押手续办妥后对前述抵押物进行置换。同意以一期项目贷款期内的全部收入为应收账款的质押。决议上有参会股东签名，并盖有公司印章。2014年7月17日，双方签订《最高额质押合同》约定蜀陵公司将其重庆黔江民族风情城一期项目贷款期内的全部收入作为3.5亿元借款的质押担保。工商银行黔江分行及其法定代表人、蜀陵公司及其法定代表人均加盖了印章。2014年6月25日，重庆市新大兴实业（集团）有限公司召开股东会并形成决议，经参会股东彭忠英、蔡陵、蔡林静、骆孔进、易建军、秦刚研究决定为蜀陵公司向工商银行黔江分行借款3.5亿元提供连带责任保证，前述股东分别在决议上签名（捺印），参会股东认缴出资比例达96.4%，决议盖有公司印章。新大兴公司召开股东会并形成决议，决议内容为新大兴公司同意为蜀陵公司向工商银行黔江分行借款3.5亿元提供连带责任保证，公司股东蔡陵、蔡林静、重庆市新大兴实业（集团）有限公司及其法定代表人彭忠英分别在决议上签名（盖章），三股东认缴出资比例达72%，决议经代表三分之二以上表决权股东通过，并盖有公司印章。2014年6月29日，蔡陵、叶青、唐甜、程仁义与其各自配偶王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平分别出具《同意提供保证担保书》，同意为蜀陵公司向工商银行黔江分行借款3.5亿元本息提供全额全程连带责任保证，并在担保书上签名（捺印）。2014年7月17日，工商银行黔江分行（债权人甲方）与重庆市新大兴实业（集团）有限公司（保证人乙方）签订《最高额保证合同》（编号：XX-2014黔州（保）字0029-5号）。合同第一条约定乙方保证的主债权为自2014年7月17日至2024年7月17日期间，在人民币3.5亿元的最高余额内，甲方依据与蜀陵公司签订的各类合同如外汇转贷款合同而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。合同第二条约定保证方式为连带责任保证。合同第三条约定保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在前述最高余额内。合同第四条约定保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。乙方在合同第六条作出如下承诺：主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的或乙方、债务人被申请破产或歇业、解散、清算、停业整顿、被吊销营业执照、被撤销的，乙方自接到甲方通知之日起5个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任。甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。甲方与债务人协商变更主合同，未加重乙方的债务或延长债务履行期限的，无需经乙方同意，乙方继续履行其在本合同项下的保证责任。双方还约定了其他内容。工商银行黔江分行及其法定代表人、重庆市新大兴实业（集团）有限公司及其法定代表人均加盖了印章。同日，新大兴公司与工商银行黔江分行签订《最高额保证合同》（编号：XX-2014黔州（保）字0029-6号）。工商银行黔江分行及其法定代表人、新大兴公司及其法定代表人均加盖了印章。蔡陵、叶青、唐甜、程仁义分别与工商银行黔江分行签订合同编号XX-2014黔州（保）字XX-1号、XX-2号、XX-3号、XX-4号《最高额保证合同》，合同约定的保证范围、保证方式、保证期间等相关内容与前述《最高额保证合同》（编号：XX-2014黔州（保）字XX-5号）一致，在此不予赘述。2015年6月25日，工商银行黔江分行（甲方抵押权人）与蜀陵公司（乙方抵押人）签订《最高额抵押合同》（编号：XX-2015年黔州（抵）字0041号），约定以蜀陵公司位于黔江区舟白街道平坝居委五六组1号-7号的7宗房产作为《固定资产借款合同》项下工商银行黔江分行享有的主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用的抵押担保。合同第八条约定，工商银行黔江分行主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，工商银行黔江分行有权实现抵押权。乙方蜀陵公司在合同第十条承诺工商银行黔江分行与主债务人协议变更主合同，未加重债务人的债务或延长债务履行期限的，蜀陵公司仍继续按照约定履行担保责任。双方还约定了其他事项。工商银行黔江分行及其法定代表人、蜀陵公司及其法定代表人均加盖了印章。合同签订后，蜀陵公司于2014年7月18日提款1.2亿元，2014年8月13日提款0.6亿元，2014年9月24日提款0.2亿元，2015年2月10日提款0.1亿元，2015年3月提款0.14亿元，2015年5月18日提款0.7亿元，2015年6月27日提款0.36亿元，2015年8月6日提款0.2亿元，共计提款3.5亿元。之后，工商银行黔江分行向重庆银行酉阳支行出具14份委托支付书，将贷款全部支付完毕。2019年12月30日，工商银行黔江分行与蜀陵公司签订两份《补充协议》，分别作为双方签订的编号为XX-2014年（黔州）字XX号、XX-2015年（黔州）字XX号《固定资产借款合同》、XX-2014年黔州（保）字XX-5号《最高额保证合同》、XX-2014年黔州（保）字XX-1号《最高额保证合同》、XX-2015年黔州（抵）字XX号《最高额抵押合同》、XX-2014年黔州（质）字XX号《最高额质押合同》的补充。协议约定，蜀陵公司承诺若其不履行或不完全履行合同约定的还款义务或担保责任，工商银行黔江分行有权直接向公证处申请出具执行证书并向有管辖权的人民法院申请强制执行，蜀陵公司放弃一切抗辩权，自愿接受人民法院的强制执行，范围包括未偿还的本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金以及工商银行黔江分行实现债权的费用。前述强制执行条款优先于合同中约定的争议解决方式。双方还约定了其他事项。工商银行黔江分行、蜀陵公司在协议上盖有印章。2020年5月27日，经蜀陵公司、工商银行黔江分行双方申请，重庆市公证处针对前述三份《补充协议》分别作出（2020）渝证字第13163号、第13164号、第13161号、第13162号、第13159号、第13160号《公证书》，赋予XX-2014年（黔州）字0029号《固定资产借款合同》及相应《借款合同变更协议》《补充协议》、XX-2015年（黔州）字0043号《固定资产借款合同》《补充协议》、XX-2014年黔州（保）字0029-5号《最高额保证合同》《补充协议》、XX-2014年黔州（保）字0029-1号《最高额保证合同》《补充协议》、XX-2015年黔州（抵）字0041号《最高额抵押合同》《补充协议》、XX-2014年黔州（质）字0029号《最高额质押合同》《补充协议》强制执行效力。六份《公证书》加盖有重庆市公证处印章，其上有公证员张超电子签名。2020年3月30日，贷款人工商银行黔江分行、借款人（担保人）蜀陵公司、担保人重庆市新大兴实业（集团）有限公司、新大兴公司、蔡陵、叶青、唐甜、程仁义签订编号XX-2020年蜀陵实业（展）字0001号《借款展期协议》。合同第一条载明借款合同项下借款金额为人民币31400万元，已偿还800,351,40.38元，展期金额249,999,96.38元。合同第二条载明将原合同约定的2020年3月25日到期还款计划124,999,96.38元调整至2021年3月25日归还，将原借款合同约定的2020年6月25日到期还款计划1250万元调整至2021年6月25日归还。合同第十三条约定“重庆黔江民族风情城”项目所有收入全部进入贷款行账户进行核算，该账户收入的资金支出仅限用于税金、合理的经营管理费用及归还贷款行贷款本息，并接受贷款行监督支付。各方还约定了其他事项。工商银行黔江分行、蜀陵公司、新大兴公司、重庆市新大兴实业（集团）有限公司均加盖了印章，蜀陵公司法定代表人唐甜、新大兴公司、重庆市新大兴实业（集团）有限公司法定代表人蔡陵（担保人）在其上签名。2020年9月30日，前述当事人签订编号XX-2020年蜀陵实业（展）字0002号《借款展期协议》，合同第一条约定借款合同项下借款金额为人民币31400万元，已偿还800,351,40.38元，展期金额249,648,69.19元。合同第二条约定将原借款合同约定的2020年9月25日到期还款计划249,648，69.19元调整至2020年11月20日归还。各方还约定了其他事项。工商银行黔江分行、蜀陵公司、新大兴公司、重庆市新大兴实业（集团）有限公司均加盖了印章，蜀陵公司、新大兴公司、重庆市新大兴实业（集团）有限公司法定代表人蔡陵（担保人）在其上签名。2020年11月9日，重庆市公证处出具（2020）渝证字第36299号、第36300号公正书，证明前述两份《借款展期协议》的真实性，并赋予协议强制执行效力。《公证书》加盖有重庆市公证处印章，其上有公证员张超电子签名。2020年12月14日，工商银行黔江分行因蜀陵公司未按借款合同约定归还欠款，向蜀陵公司出具《关于宣布贷款提前到期通知书》，宣布贷款本金269,964,859.62元提前到期，同时向新大兴公司、程仁义、唐甜、叶青、蔡陵、重庆市新大兴实业（集团）有限公司、王榆雁、刘玉平、罗敏、王莉分别出具《关于督促履行担保责任通知书》并通过EMS快递寄出，督促前述担保人依照合同约定承担连带责任保证。2020年12月29日，工商银行黔江分行向重庆市公证处申请其与蜀陵公司、重庆市新大兴实业（集团）有限公司、蔡陵分别签订的具有强制执行效力的《最高额抵押合同》和《补充协议》《最高额质押合同》和《补充协议》《最高额保证合同》和《补充协议》《固定资产借款合同》《借款合同变更协议》和《补充协议》《借款展期协议》的执行公证书。重庆市公证处出具（2021）渝证字第2422号《公证书》，《公证书》载明工商银行黔江分行按《固定资产借款合同》约定向蜀陵公司共计发放了贷款人民币3.5亿元，自2020年9月起蜀陵公司未按约定归还贷款本息，担保人也未承担担保责任，工商银行黔江分行已宣布借款全部提前到期并要求立即履行还款义务。截止2020年12月14日，蜀陵公司尚欠借款本金269,964,859.62元、利息312,334,3.45元。工商银行黔江分行可持（2021）渝证字第2422号《公证书》向有管辖权的人民法院申请强制执行。执行标的为：1.本金人民币269,964,859.62元；2.截止2020年12月14日的利息人民币312,334,3.45元、罚息以未偿还本金人民币269,964,859.62元为基数、复利以未偿还利息人民币312,334,3.45元为基数，按中国人民银行5年贷款基准利率（即4.9%）加收50%计算，至结清为止；3.执行证书公证费人民币273088元（按执行标的的0.1%收取），已收取公证费60000元；4.因实现债权所产生的各项费用。抵押权人对位于黔江区舟白街道平坝居委五六组5、6、7号地块的抵押物拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权。质权人对蜀陵公司出质的重庆黔江民族风情城贷款期内的所有收入享有优先受偿权。执行期间为两年，适用法律关于诉讼时效的规定。前述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起算，规定分期履行的，从每次履行期间的最后一日起算，未规定履行期间的，从法律文书生效之日起算。《公证书》加盖有重庆市公证处印章，其上有公证员张超电子签名。2021年3月30日，重庆市第五中级人民法院作出（2021）渝05破107号民事裁定，受理新大兴公司破产重整一案。同年4月26日，指定管理人为重庆丽达律师事务所、大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所担任被告新大兴公司管理人。本院认为，本案争议的焦点是：一是各方当事人签订的《固定资产借款合同》《最高额保证合同》及《同意提供保证担保书》是否合法有效；二是案涉被告对于蜀陵公司欠付的借款本息及其他相关费用是否应承担连带清偿责任；三是被告承担连带清偿责任的范围。现分析评判如下：关于焦点一。案涉的《固定资产借款合同》《最高额保证合同》及《同意提供保证担保书》，应当是双方当事人真实意思表示，并不违反法律行政法规定的强制性规定，应当合法有效。对于法人主体资格及意见表示瑕疵的抗辩，本院认为，合同涉及法人系依照《中华人民共和国公司法》（2018年修正）第十六条规定依法作出决议，同意为蜀陵公司向工商银行黔江分行借款3.5亿元提供连带责任保证，决议经代表三分之二以上表决权股东通过，并盖有公司印章，依照公司章程规定，决议合法有效，不存在瑕疵。新大兴公司在订立合同时具备对外提供担保的主体资格，其与原告订立的《最高额保证合同》合法有效。关于焦点二。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。前述内容已确认合同有效，且合同第二条明确约定保证方式为连带责任保证，蜀陵公司欠付的借款本息及其他相关费用在保证范围内，因此须对本案是否存在免责或减轻保证责任情形进行审查，根据相关法律规定，保证责任免除的情形有：借款人履行还款义务，贷款人免除借款人还款义务，贷款人放弃担保权利，请求超过担保期限，主债务超过诉讼时效，贷款人许可借款人转让债务但未取得保证人同意的，贷款人与借款人协商变更主合同没有取得保证人书面同意的（保证合同另有约定的除外），债权人放弃物的担保等。结合庭审双方诉辩意见及查明事实，本案主要涉及请求权行使是否超过法定时效期间、保证合同是否因主债务合同内容变更而无效、混合担保情形下的履约顺序问题。关于请求权行使是否超过时效期间的问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证期间以合同约定为先。案涉《最高额保证合同》约定保证方式为连带责任保证，有效期间应当以合同约定为准。该合同第四条明确保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。合同第六条约定：主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，乙方自接到甲方通知之日起5个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任。本案中，2020年12月14日，工商银行黔江分行因蜀陵公司未按借款合同约定归还欠款，向蜀陵公司出具《关于宣布贷款提前到期通知书》，宣布贷款本金269,964,859.62元提前到期，同时向保证人（担保人）出具了《关于督促履行担保责任通知书》并依照合同地址通过EMS快递发出，保证期间为2020年12月15日起两年。同时，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，本案诉讼时效期间截止时间为2020年12月14日起三年内，原告提请诉讼的时间在保证期间和主债权请求权行使诉讼时效之内，加之本案没有证据显示存在时效或期间中断、中止的事由，保证人应当承担保证责任。关于保证合同是否因主债务合同内容变更而无效的问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。本案中，保证人在保证合同第六条明确承诺：债权人与债务人协商变更主合同，未加重保证人的债务或延长债务履行期限的，无需经保证人同意，保证人继续履行其在本合同项下的保证责任。案涉《借款合同变更协议》（编号：XX-2014年（黔州）字0029号-变更），将原合同中的第七条7.2中约定的《最高额抵押合同》（编号：XX-2014年黔州（抵）字0029号）变更为《最高额抵押合同》（编号：XX-2015年黔州（抵）字0041号），但并未加重保证人责任，保证人不得以此主张免除保证责任。关于混合担保情形下的履约顺序问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。该法第一百七十八条规定，担保法与本法不一致的，适用本法。即请求履约的顺序以当事人约定为先，本案中，保证人在《最高额保证合同》第六条明确承诺，主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，工商银行黔江分行有权要求保证人先承担保证责任，保证人不因此而提出抗辩。工商银行黔江分行放弃、变更或丧失其他担保权益的，保证人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。因此，《最高额保证合同》涉及的保证人新大兴公司、叶青、唐甜、程仁义应当按照约定承担连带责任，不得以物权担保的存在拒绝原告的请求。王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平作为配偶，与工商银行黔江分行之间虽然是保证关系，但关系形成的依据是《同意提供保证担保书》而非《最高额保证合同》，因此，王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平不受《最高额保证合同》有关履约顺序规定的约束，而《同意提供保证担保书》对此并未作出明确约定，应当依照法律确定履约顺序。《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，故王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平的担保范围限于抵押物、质押物不能清偿的部分，即工商银行黔江分行应当先向蜀陵公司主张抵押（质押）权，若债务仍不能得以清偿，再向王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平主张保证权利。关于焦点三。案涉被告承担责任的范围应当以合同约定为准。案涉《最高额保证合同》第三条约定保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在前述最高余额内。重庆市公证处出具的（2021）渝证字第2422号《公证书》载明，截止2020年12月14日，蜀陵公司尚欠借款本金269,964,859.62元、利息312,334,3.45元。工商银行黔江分行可持（2021）渝证字第2422号《公证书》向有管辖权的人民法院申请强制执行。执行标的为：1.本金人民币269,964,859.62元；2.截止2020年12月14日的利息人民币312,334,3.45元、罚息以未偿还本金人民币269,964,859.62元为基数、复利以未偿还利息人民币312,334,3.45元为基数，按中国人民银行5年贷款基准利率（即4.9%）加收50%计算，至结清为止；3.执行证书公证费人民币273,088元（按执行标的的0.1%收取），已收取公证费60,000元；4.因实现债权所产生的各项费用。本院对前述公证结果予以认可。考虑到新大兴公司已于2021年3月30日被重庆市第五中级人民法院裁定进入破产程序，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条规定，保证人被裁定进入破产程序的，债权人有权申报其对保证人的保证债权。主债务未到期的，保证债权在保证人破产申请受理时视为到期。即新大兴公司的保证范围有别于其他保证人，利息、罚息、复利计算至2021年3月29日止。而叶青、唐甜、程仁义的保证范围应当与《公证书》载明的执行标的一致，王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平的保证范围限于抵押物、质押物不能清偿的部分，同时，依据《同意提供保证担保书》的约定，前述四人仅对欠付借款本息承担连带清偿责任。一审判决的范围以原告工商银行黔江分行起诉请求为限，结合请求内容，本院认定被告唐甜、程仁义、叶青对《固定资产借款合同》[合同编号：XX-2015年（黔州）字0043号]项下第三人蜀陵公司尚欠原告借款本金3600万元及利息、罚息、复利[截止2020年12月14日尚欠利息416,500元，从2020年12月15日起至清偿完毕止的罚息以本金3,600万元为基数、复利以未支付的利息为基数，按中国人民银行五年期以上贷款基准利率加收50%计算，至借款本息清偿完毕为止]向原告承担连带清偿责任。被告新大兴公司对《固定资产借款合同》[合同编号：XX-2015年（黔州）字0043号]项下第三人蜀陵公司尚欠原告借款本金3,600万元及利息、罚息、复利(截止2020年12月14日尚欠利息416,500元，从2020年12月15日起至2021年3月29止的罚息以本金3,600万元为基数、复利以未支付的利息为基数，按中国人民银行五年期以上贷款基准利率加收50%计算，至2021年3月29日止)承担连带清偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第五十二条，《中华人民共和国公司法》（2018年修正）第十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行与第三人重庆蜀陵实业有限公司签订的《固定资产借款合同》，原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行分别与被告重庆市新大兴金色农业开发有限公司、唐甜、叶青、程仁义签订的《最高额保证合同》，被告王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平分别向原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行出具的《同意提供保证担保书》合法有效；二、被告唐甜、程仁义、叶青对《固定资产借款合同》[合同编号：XX-2015年（黔州）字0043号]项下第三人重庆蜀陵实业有限公司尚欠原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行借款本金3,600万元人民币及利息、罚息、复利(截止2020年12月14日尚欠利息416,500元，从2020年12月15日起至清偿完毕止的罚息以本金3,600万元为基数、复利以未支付的利息为基数，按中国人民银行五年期以上贷款基准利率加收50%计算，至借款本息清偿完毕为止）向原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行承担连带清偿责任；三、被告重庆市新大兴金色农业开发有限公司对《固定资产借款合同》[合同编号：XX-2015年（黔州）字0043号]项下第三人重庆蜀陵实业有限公司尚欠原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行借款本金3,600万元人民币及利息、罚息、复利(截止2020年12月14日尚欠利息416,500元，从2020年12月15日起至2021年3月29止的罚息以本金3,600万元为基数、复利以未支付的利息为基数，按中国人民银行五年期以上贷款基准利率加收50%计算，至2021年3月29荣为止)向原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行承担连带清偿责任；四、被告王榆雁、王莉、罗敏、刘玉平对第三人重庆蜀陵实业有限公司尚欠原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行借款本金3,600万元人民币及利息、罚息、复利(截止2020年12月14日尚欠利息416,500元，从2020年12月15日起至清偿完毕止的罚息以本金3600万元为基数、复利以未支付的利息为基数，按中国人民银行五年期以上贷款基准利率加收50%计算，至借款本息清偿完毕为止）债务范围内，首先由第三人重庆蜀陵实业有限公司提供抵押土地[房地产权证编号（302-2014-XX、XX、XX）]，即对应土地编号为舟白街道平坝居委五、六组5、6、7号地块的抵押物拍卖、变卖或折价所得价款享有优先清偿和对第三人重庆蜀陵实业有限公司出质的重庆黔江民族风情城贷款期内的所有收入享有优先清偿后，在不能清偿借款本金及利息部份债务承担连带清偿责任；五、驳回原告中国工商银行股份有限公司重庆黔江分行的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1,407,241.02元，公告费560元，合计1,407,801.02元，由被告重庆市新大兴金色农业开发有限公司、唐甜、罗敏、程仁义、刘玉平、叶青、王莉、王榆雁，第三人重庆蜀陵实业有限公司共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。同时，直接向该院预交诉讼费用，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。                            审  判  长   何庆华审  判  员   黄  飞人民陪审员   黄登富 二○二一年七月十三日                              法官 助 理   魏国君书  记  员   何杰洪   1