安徽省蚌埠市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）皖03执复72号复议申请人（异议人）：房敏，1979年3月29日出生，女，汉族，住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：刘萍，安徽巢阳律师事务所律师。申请执行人：芦笛，1977年12月6日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。被执行人：谢勇泰，男，1970年3月18日出生，汉族，住安徽省固镇县。复议申请人房敏不服安徽省固镇县人民法院（2021）皖0323执异29号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。安徽省固镇县人民法院查明，房敏与谢勇泰保证合同纠纷一案，该院根据房敏的申请，于2020年7月16日作出（2020）皖0323民初2033号民事裁定，裁定查封谢勇泰名下的位于固镇县侧（不动产权证书号060722）的房屋，于2020年7月31日作出（2020）皖0323民初2033号民事调解书。主要内容如下“一、被告谢勇泰于2020年12月30日前偿还所欠原告房敏借款本息120万元，如被告谢勇泰不能按期履行，被告谢勇泰应偿还原告房敏借款本金58.5万元及利息（自2015年4月13日以58.5万元为本金，按月利息2%计算至实际还清之日止并扣除已付利息50228.06元、（2018）皖0323民初1720号判决书诉讼费6916元及（2018）皖0323民初1720号判决书逾期不履行金钱给付义务加倍支付的迟延履行期间的债务利息（自2018年7月31日以58.5万元为基数按日利息万分之一点七五计算至实际还清之日止）；二、案件受理费减半收到为8458元，保全费5000元，由原告房敏负担，如果被告谢勇泰不能于2020年12月30日前偿还原告房敏借款本息120万元，本案案件受理费8458元及保全费5000元由被告谢勇泰负担；三、如果被告谢泰勇不能按期履行，原告房敏可就上述全部款项申请执行；四、原告房敏自愿放弃其他诉讼请求。”履行期限届满后，谢勇泰未履行（2020）皖0323民初2033号民事调解书确定的义务，房敏于2021年1月18日向该院申请强制执行，该院当日立案进行执行。因谢勇泰未按执行通知履行义务，该院于2021年5月12日裁定对谢勇泰名下的位于固镇县侧（不动产权证书号060722）的房产（经司法评估，该房产总价为120.07万元）拍卖、变卖，2021年5月13日该院在网络司法拍卖平台发布司法拍卖公告，进行经网络司法拍卖，拍卖时间定于2021年6月16日上午10时至2021年6月17日上午10时止，没有拍卖成功，第一次拍卖流拍，房敏于2021年6月21日向该院提出以物抵债申请。芦笛与谢勇泰民间借贷纠纷一案，该院于2021年5月20日立案受理，诉讼中，该院根据芦笛的申请，于2021年5月26日作出（2021）皖0323民初1625号民事裁定，查封上述谢勇泰名下位于固镇县侧的房屋（不动产权证书号060722）。该院于2021年6月10日作出（2021）皖0323民初1625号民事调解书，调解书主要内容是：“一、原告芦笛与被告谢勇泰共同确认：被告谢勇泰共欠原告芦笛借款本金850677元，以及自2019年4月30日至2020年8月19日的利息10万元（以本金40万元为基数，按月息二分计算，2020年8月20日之后的借款利息按年利率15.4%继续计算）；二、被告谢勇泰于2021年6月21日前偿还原告芦笛借款利息10万元、于2021年9月21日前偿还借款本金20万元、于2021年12月21日前偿还借款本金20万元、于2022年3月21日前偿还借款本金20万元、于2022年6月21日前偿还借款本金20万元、剩余借款本金50677元及利息（以尚欠本金为基数，自2020年8月20日起按年利率15.4%计算至款项实际清偿之日止）于2022年9月21日前一次性付清。如果被告谢勇泰有任意一期未能按期履行，原告芦笛可就剩余全部借款本息申请强制执行。”2021年6月18日，芦笛向该院提出申请，要求参与对案涉房产的分配，该院于2021年6月21日作出（2021）皖0323执255号准予参与分配通知书，准予芦笛参与分配。另查，芦笛于2021年6月21日依据（2021）皖0323民初1625号民事调解书向该院申请强制执行。安徽省固镇县人民法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款规定“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”、第五百零九条规定“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。”根据上述规定，参与分配制度的目的，在于保障被执行人不具备破产资格情形下债权的平等受偿，保障普通债权人申请参与分配的权利。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出，对其他条件并没有特别限制。在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提，只要确定现有财产已经不能清偿所有债权的，就应当同意申请人参与分配。本案中，无证据证明谢勇泰有其他财产足以清偿案涉债权，法律也没有规定申请参与分配人的执行依据必须在履行期限届满后，申请参与分配人才能申请参与分配，因此芦笛向该院提出参与分配申请后，房敏以调解书履行期限未到期为由，认为芦笛无权申请参与分配的异议于法无据。另案涉房产流拍后，房敏虽然有权申请用案涉房产抵偿其债权，但案涉房产至今尚未裁定归其所有，案涉房产仍属谢勇泰的财产，且在其提出申请前，芦笛已申请参与分配，由于房敏和芦笛对谢勇泰的债权均为普通债权，权利平等，双方均有权依法维护自己的权益，因此并不存在房敏所称的准予芦笛参与分配侵害其合法权益的情形。综上，该院准予芦笛参与分配不违反法律规定，并无不当，房敏的异议不能成立，对其提出的异议，该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百零九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定驳回异议人(申请执行人)房敏的异议申请。房敏向本院申请复议称：一、（2021）皖0323执异29号执行裁定书（以下简称29号异议裁定）认为芦笛申请参与分配时已经取得执行依据，系对相关司法解释的错误理解。（2021）皖0323民初1625号民事调解书确定的第一笔还款期限是“2021年6月21日前”，芦笛递交参与分配申请书时间是2021年6月18日，申请执行人芦笛在民事调解书履行期限未届满时，还未取得执行依据，不满足《民诉法解释》508条“已经取得执行依据”的条件，故在民事调解书确定的履行期限未届满时，芦笛对谢勇泰的债权不具备申请参与分配的法定条件。复议人房敏起诉被执行人保证合同一案，从起诉立案到案件进入执行程序、房屋首次查封、评估拍卖，整个诉讼程序经过一年之久，房敏首先查封被执行人房屋，复议人的债权应得到优待保护，29号异议裁定和《准予参与分配通知书》均损害复议人权益，应当撤销。另外，复议人认为芦笛与谢勇泰（2021）皖0323民初1625号案件，涉嫌虚假诉讼，复议人已经向安徽省固镇县人民检察院申请对1625号案件的检察监督，该院目前在调查，如果经调查芦笛与谢勇泰涉嫌恶意串通进行虚假诉讼，那么（2021）皖0323民初1625号民事调解书就不能作为参与分配的“执行依据”，29号异议裁定和准予参与分配通知书均应撤销。二、芦笛申请参与分配的时间不符合《民诉法解释》第509条规定“执行程序开始后”，异议裁定认定错误。依据《民诉法解释》509条第2款规定，参与分配的申请时间规定为“执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前。”其中“执行程序开始后”应当理解为有其他债权人向法院申请强制执行，并且法院对债务人的财产已经采取了强制措施。《民诉法解释》第509条规定的“执行程序开始后”是指芦笛起诉谢勇泰借贷案件（1625号案件）进入执行程序，法律并没有规定在芦笛1625号案件没有进入执行程序时，芦笛可以利用房敏案件的执行程序去提出参与分配申请，安徽省固镇县人民法院在法无明文规定的情况下，对《民诉法解释》第509条中“执行程序开始后”进行错误理解，从而作出错误裁定。截至2021年6月21日，芦笛申请参与分配提交的（2021）皖0323民初1625号民事调解书确定的履行期限还未届满，该份民事调解书不具备申请强制执行条件，1625号案件的执行程序暂未开始，芦笛在2021年6月21日当天依然可以要求被执行人谢勇泰按照1625号民事调解书履行债务，因此申请执行人芦笛享有的债权在2021年6月18日至2021年6月21日24时都不符合申请参与分配的时间条件，29号异议裁定和准予参与分配通知书，导致复议人在2021年6月21日无法对案涉拍卖房屋办理以物抵债法律程序，严重侵害复议人房敏的权益，均应当撤销。三、安徽省固镇县人民法院应在2021年6月18日向复议人作出以物抵债裁定。复议人房敏案件进入执行程序后，该院委托评估机构对被执行人名下房产进行资产评估，经网络司法第一次拍卖，因无人竞买而流拍，复议人房敏于2021年6月18日与办案法官沟通，向执行法官表达同意以流拍价1207000元接受该资产抵偿债务，因复议人远在深圳，故复议人按照约定时间于2021年6月21日来该院办理以物抵债手续，虽然复议人在2021年6月21日递交以物抵债申请书和缴纳案件执行费21021元，但实际上复议人是在2021年6月18日第一次向该院表达同意以物抵债的意思，该院应在接收到复议人的“同意”意思后，就向复议人作出以物抵债裁定，将被执行人谢勇泰位于安徽省蚌埠市固镇县侧的房屋（不动产权证书号：060722）交付给复议人。复议请求：1、撤销安徽省固镇县人民法院（2021）皖0323执异29号异议裁定；2、撤销安徽省固镇县人民法院（2021）皖0323执255号准予参与分配通知书。根据本案现有证据，芦笛于2021年6月22日依据（2021）皖0323民初1625号民事调解书向安徽省固镇县人民法院书面申请执行，执行案件立案时间是2021年6月25日，执行案号系（2021）皖0323执1060号。（2021）皖0323执异29号异议裁定查明事实与此不一致部分，本院予以纠正。（2021）皖0323执异29号异议裁定查明事实其他部分，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款规定“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”、第五百零九条规定“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。”本案中，芦笛于2021年6月18日向执行法院提出书面申请，要求参与对案涉房产的分配，执行依据是（2021）皖0323民初1625号民事调解书。（2021）皖0323民初1625号民事调解书载明：“……二、被告谢勇泰于2021年6月21日前偿还原告芦笛借款利息10万元……。如果被告谢勇泰有任意一期未能按期履行，原告芦笛可就剩余全部借款本息申请强制执行。”执行法院于2021年6月21日作出（2021）皖0323执255号准予参与分配通知书，准予芦笛参与分配。2021年6月22日，芦笛依据该民事调解书于向执行法院申请强制执行。芦笛在向执行法院申请参与对案涉房产分配时，是否取得执行依据，应进一步审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销安徽省固镇县人民法院（2021）皖0323执异29号异议裁定；二、本案发回安徽省固镇县人民法院重新审查。审 判 长  庞 玲审 判 员  胡松涛审 判 员  穆 莉二〇二一年八月三十一日法官助理  荣子玲书 记 员  朱 静附：相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。