重庆市石柱土家族自治县人民法院民事判决书 (2021)渝0240民初1799号 原告：刘尚海，男，1972年5月7日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：曾启洪，重庆律缘律师事务所律师。被告：石柱土家族自治县智恒运输有限公司，住所地重庆市石柱土家族自治县六塘乡龙池坝迎春组，实际办公地点：重庆市石柱土家族自治县天尧酒店写字楼4楼。统一社会信用代码：91500240MA60GYGL1W。法定代表人：陈建宁，该公司总经理。委托诉讼代理人：周柳，重庆律缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈胜男，重庆律缘律师事务所实习律师。原告刘尚海与被告石柱土家族自治县智恒运输有限公司劳动争议一案，本院于2021年4月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年5月12日公开开庭进行了审理。原告刘尚海及其委托诉讼代理人曾启洪、被告石柱土家族自治县智恒运输有限公司（以下简称智恒公司）的法定代表人陈建宁及其委托诉讼代理人周柳、陈胜男均到庭参加了诉讼。后因案情较为复杂，本院裁定本案转为普通程序，于2021年8月11日公开开庭进行了审理。原告刘尚海的委托诉讼代理人曾启洪、被告智恒公司的委托诉讼代理人周柳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘尚海向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法确认原告与被告自2020年3月起至2021年3月2日止存在劳动关系；2.依法判决被告支付原告待岗工资18 927.20元、克扣工资1848.00元、加班工资46 632.00元、经济补偿8744.95元、失业保险待遇4320.00元，共计80 472.15元。事实和理由：2020年3月，原告入职被告处从事被告安排的驾驶拖挂车岗位工作，双方并签订了《临时用工协议书》，期限为1年，其劳动报酬约定以保底加绩效形式结算，原告每月的保底工资为2600.00元。2020年11月22日，原告因左肾给水伴肾结石、反流性食管炎等病急发向被告请假在石柱县人民医院和重庆大坪医院住院治疗14天。原告的病痊愈后随即向被告申请要求安排工作上班，但被告却以原告请假超过7天为由不给原告安排工作。在原告曾多次电话和书面申请被告安排工作无果下，原告只好在2021年3月2日通过邮寄向被告递交了《劳动合同解除通知书》，解除与被告的劳动合同关系。原告在上班期间，被告未给原告支付休息日和法定休假日加班的工资，克扣了原告2020年3月、11月的保底工资，也未依法为原告缴纳社会保险费。现原告只好依法提起诉讼。以上事实有相关证据可证。综上所述，现原告根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》以及《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，特提起诉讼，请求维护原告的合法权益。智恒公司辩称，劳动关系的存续时间不予认可，截止时间应为2021年1月18日，被告已经通知原告解除劳动合同，原告在2021年2月2日向被告索要解除函也说明原告同意解除。对于原告主张的待岗工资，只能计算到2021年1月18日，按照每月2600元计算48天；克扣的工资不予认可，保底工资为2600元，但是按照30天计算，原告主张的两个月均没有上满整个月。加班工资不予认可，不论是休息日还是法定节假日，绩效工资都予以了计算，双方在每月计结算时也予以了结算。经济补偿，因为被告没有购买养老保险，应该支付，但应参照全市平均工资计算。失业保险待遇不应当支持，不是被告违法解除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月25日，原告到被告智恒公司上班。202年4月20日，原告与被告签订《临时用工协议书》，该协议约定：协议期限自2020年4月20日起至2021年4月20日，被告按照原告在驾驶拖挂车岗位，从事该岗位职责范围内的工作。被告按照按劳分配的原则，根据原告所从事的岗位职责和劳动工作量，以保底加绩效形式结算，具体参照《员工工资提成及规章制度》。因原告原因不能参加社会保险，由被告按照法律规定将被告应当承担的社保费用以社会补贴方式随每月工资发放至原告账户。2020年3月31日，原被告结算工资为4271.78元；2020年5月8日，结算工资为11188.50元；2020年6月4日，结算工资为9606.58元；2020年7月14日，结算工资为6410.79元；2020年8月17日，结算工资为5350.66元；2020年9月9日，结算工资为8536.01元；2020年10月7日，结算工资为10778.14元；2020年10月31日，结算工资为10533.99元；2020年11月30日，结算工资为7870.66元；原告均在《智恒运输公司工资计算单》上签字捺印确认。2020年11月22日，原告入院石柱县人民医院泌尿外科治疗，2020年11月24日出院，出院诊断为：1.左肾积水伴肾结石；2.泌尿道感染；3.反流性食管炎；4.胆囊切除术后状态。2020年11月25日，原告到陆军特色医学中心（大坪医院）住院治疗，入院诊断为：1.左肾盂结石；2.反流性食管炎。2020年12月5日出院，出院诊断为：1.左肾盂结石；2.反流性食管炎。2021年1月13日，原告向被告出具《请假条》，载明：本人因病需住院治疗，现向公司补请假条（原为口头请假），请假时间：2020年11月22日至2021年1月12日。批准为盼。请假人：刘尚海，时间为2021年1月13日。2021年3月3日，原告向被告邮寄了《劳动合同解除通知书》，载明：鉴于贵公司未足额支付本人的劳动报酬，以及未依法给本人缴纳社会保险费，本人现提出解除与贵公司的劳动合同关系。被告于2021年3月4日签收该邮件。2021年3月22日，原告向石柱县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决确认原告与被告自2020年3月至2021年3月2日、裁决被告支付原告待岗工资18 927.20元、克扣工资1848.00元、加班工资46 632.00元、经济补偿8744.95元、失业保险待遇4320.00元，合计金额80 472.15元进行仲裁，同日，该仲裁委以原告的仲裁请求和事实理由不相符为由，作出石劳人仲不字〔2021〕第30号不予受理通知书，不予受理原告的申请。另查明，被告未依法为原告缴纳社会保险费。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条 规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。本案中，根据在案证据证实，原告于2021年3月25日到被告处上班。由于被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告于2021年3月3日向被告邮寄了《劳动合同通知书》，被告于2021年3月4日签收，即原、被告之间的劳动关系于2021年3月4日解除。现原告请求确认2020年3月至2021年3月2日存在劳动关系，本院予以支持。关于原告要求被告支付2020年12月1日至2021年3月2日期间的待岗工资（包括病假期间的工资）18 927.20元的诉讼请求。根据原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号）第三条规定，实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的给予三个月的医疗期。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发[2000]47号）第四条规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的按本人工资的70%发给；……。”原重庆市劳动局《关于贯彻执行〈重庆市企业职工病假待遇暂行规定〉若干问题的意见》（渝劳办发[2000]233号）第二条规定：“职工本人工资，按国家统计局规定的工资总额的口径，以职工本人病休前12个月的平均工资计算，不足12个月的按实际月份计算。”《关于工资总额组成的规定》（1990年1月1日国家统计局令第1号发布）第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”根据本院查明的事实，原告在被告公司上班9个月，根据原、被告提供的工资结算单显示，2020年3月31日，原被告结算工资为4271.78元；2020年5月8日，结算工资为11188.50元；2020年6月4日，结算工资为9606.58元；2020年7月14日，结算工资为6410.79元；2020年8月17日，结算工资为5350.66元；2020年9月9日，结算工资为8536.01元；2020年10月7日，结算工资为10778.14元；2020年10月31日，结算工资为10533.99元；2020年11月30日，结算工资为7870.66元；即原告的月平均工资为8283.01元，月病假工资为5798.11元。根据原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号）第三条规定，原告享有三个月医疗期，原告于2020年11月22日因病入院治疗，即原告的病假到期时间为2021年2月21日，其三个月的病假工资为17394.33元。原告病假时间到期后未到被告公司上班，也未到被告公司办理离职手续。原告主张超过该病假工资的待岗工资不符合法律规定，不予支持。关于原告主张被告支付克扣工资1848.00元的诉讼请求。本院认为，根据原、被告之间签订的协议书以及庭审查明的事实，原告在被告公司每月的保底工资为2600.00元，原告主张2020年3月、11月克扣了工资1848.00元，但根据原、被告结算的工资单，该两个月被告支付的工资均超过了保底工资2600.00元，故，被告不存在克扣工资的情形，对该项诉讼请求不予支持。关于原告主张被告支付加班工资46632.00元的诉讼请求。本院认为，根据原、被告签订的协议书及庭审查明的事实，原告在被告处的工作为驾驶拖挂车岗位，原告在庭审中亦自述工作过方式是随时待命，随叫随到，即是不定时工作制，对于原告主张的休息日加班工资不予支持。对于原告主张的法定节假日6天的加班工资予以支持。即6854.90元（8283.01元/月÷21.75天×6天×300%）。关于原告主张被告支付经济补偿8744.95元的诉讼请求。本院认为，由于被告未依法为原告缴纳社会保险，现原告依法解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。原告在被告处工作9个月，被告应按照一个月工资向原告支付经济补偿，即8283.01元。关于原告主张被告支付失业保险待遇4320.00元的诉讼请求。本院认为，劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的属于非因本人意愿中断就业的情形。本案原告是属于依据劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同,且被告未为原告缴纳失业保险,应赔偿失业保险金损失。根据《重庆市失业保险条例》第二十四条第一项的规定,累计缴费时间满一年不足两年的为三个月。故原告主张失业保险待遇损失4320.00元（1800元/月×80%×3月）予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十二条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条,《关于工资总额组成的规定》（1990年1月1日国家统计局令第1号发布）第四条，原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号），《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发[2000]47号）第四条，原重庆市劳动局《关于贯彻执行〈重庆市企业职工病假待遇暂行规定〉若干问题的意见》（渝劳办发[2000]233号）第二条，《重庆市失业保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十一条,《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确定原告刘尚海与被告石柱土家族自治县智恒运输有限公司自2020年3月25日起至2021年3月2日止存在劳动关系；二、被告石柱土家族自治县智恒运输有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告刘尚海病假工资17394.33元；三、被告石柱土家族自治县智恒运输有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告刘尚海加班工资6854.90元；四、被告石柱土家族自治县智恒运输有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告刘尚海经济补偿8283.01元；五、被告石柱土家族自治县智恒运输有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告刘尚海失业保险待遇损失4320.00元；六、驳回原告刘尚海其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告石柱土家族自治县智恒运输有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。  审  判  长    隆健明人民陪审员    熊成蓉人民陪审员    李清安                        二〇二一年八月十七日 书 记 员  黄  茜 - 1 -