山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁1302民初12203号原告：临沂市某某房地产顾问有限公司，住所地：临沂市兰山区。法定代表人:张某某,经理。委托诉讼代理人:肖锋,山东兰友轩律师事务所律师。被告:临沂某某2房地产营销策划有限公司,住所地:临沂市罗庄区。法定代表人:孙某某,经理。委托诉讼代理人:王涛,临沂兰山柳青法律服务所法律工作者。被告:孙某某,男,汉族,1989年1月14日生,户籍地:河北省张家口市怀来县,住菏泽市郓城县。被告:刘某某,女,汉族,1987年6月6日生,住临沂市兰山区。委托诉讼代理人:李瑞国,山东正诚律师事务所律师。原告临沂市某某房地产顾问有限公司以下（以下简称某某公司）与被告临沂某某2房地产营销策划有限公司（以下简称某某2公司）、孙某某、刘某某合同纠纷一案，本院于2021年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某公司的法定代表人张某某及其委托诉讼代理人肖锋、被告某某2公司委托诉讼代理人王涛、法定代表人孙某某、被告刘某某及其委托诉讼代理人李瑞国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某某公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告向原告支付销售房屋佣金168000元；2.判令三被告向原告支付违约金20万元，庭审中变更为5万元；3.原告为诉讼支出的律师费、保险费、案件受理费、保全费由三被告承担。事实和理由：2014年9月,原告与临沂某某3置业有限公司签订立商品房委托代理销售合同,代理销售该公司开发的房产项目。2016年6月16日,经临沂某某3置业有限公司同意,原告与被告某某2公司、孙某某达成销售合作协议,由被告接替原告销售剩余56套房产,被告每套分给原告佣金3000元。同时协议约定,结算方式为一套一结算,开发商将销售佣金金额支付给甲方（被告）后,最迟在2个工作日内,甲方将销售分成支付给乙方（原告）,否则按每天10%违约金支付给乙方。原告多次向被告孙某某要求支付分成佣金,被告以未与临沂某某3置业有限公司结算为由拒绝支付佣金及违约金。因原告与被告某某2公司、孙某某签订协议时,孙某某未在协议上加盖公司印章,且某某2公司是自然人独资有限责任公司,故孙某某、某某2公司应对本案债务承担连带责任。被告刘某某与被告孙某某是夫妻关系,本案债务产生于其与孙某某夫妻关系存续期间,亦应对本案债务承担共同偿还责任。某某2公司辩称，原告与被告签订合同属于附随义务合同,原告在享有权利同时需先履行义务,即留下2人将原客户遗留问题交接给被告,被告开展工作,而后根据双方约定享有权利,原告在双方签订合同后即将人全部撤走没有履行相关义务无法享有权利。一、合同约定被告公司需在开发商将销售佣金全部支付给被告后被告才能将销售提成支付给原告,现开发商未向被告公司结算佣金,被告公司无法向原告结算。三、本案签订合同时间2016年,本案超出法律规定诉讼时效,原告丧失胜诉权。孙某某辩称，关于合同,是公司行为,由于时间仓促,所以我个人在合同上签字,我的公司已经于2018年年初停止所有业务,2018年之前所有业务我本人不再承担责任。合同约定卖一套结算一套,全额结算后进行结算不卖不结算,全额不到账不结算。原告在没有其他任何证据情况下一次又一次起诉，对我本人造成严重影响,请求法庭对原告对我的诉讼驳回。刘某某辩称，一、本案为商品房委托代理销售合同纠纷,双方签订的合作协议载明甲乙双方为某某2公司和某某公司,虽然协议签订人为孙某某和张某某,但该二人系上述两公司的法定代表人,其签订上述协议系代表两公司履行职务行为,因此所产生的民事责任应由二公司承担。二、即使上述合作协议真实合法有效,但仅仅是双方达成了合作共识,被答辩人某某公司还应对该协议的履行情况进行举证说明,以证明其是否已按合同第四条约定跟踪处理了前期成交客户的问题、是否完成了配合某某2公司进场后所有楼盘资料及客户的交接等日常销售工作以及某某2公司销售房源的情况、开发商是否将销售佣金全额交付给某某2公司。如被答辩人对上述协议的履行及约定未提供证据证实,其已构成违约,应当对合同相对人承担违约责任。三、被答辩人某某公司要求答辩人刘某某对所谓的涉案债务承担共同偿还责任,无任何事实及法律依据。首先,答辩人刘某某非涉案合作协议的相对人,对于该协议的内容及履行情况并不知情。其次,答辩人刘某某与孙某某原系夫妻关系,但自2016年3月答辩人刘某某怀孕后,孙某某便有了婚外情,不履行家庭义务,后答辩人便回到莒南的娘家居住生活,并用自己的个人收入维持生活,2019年1月22日双方因感情不和协议离婚。因此,被答辩人要求答辩人承担民事责任,违背事实,于法无据。四、《民法典》第1064条二款规定:夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务,不属于夫妻共同债务;但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。本案中,即使上述合作协议的签订发生在答辩人刘某某与孙某某的婚姻关系存续期间,但对于某某2公司及孙某某是否获得收益、收益多少以及收益是否用于家庭共同生活或生产经营,被答辩人应负举证责任。否则,应承担举证不能的法律后果。五、关于本案的纠纷,被答辩人已多次在贵院提起诉讼,案号分别为(2020)鲁1302民初号、(2021)鲁1302民初号,两案在开庭后,被答辩人某某公司均莫名其妙地撤回了起诉。对于被答辩人这种滥用诉权,浪费司法资源的行为,法院应当给予相应的惩处。综上,请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求或依法回要求答辩人承担民事责任的诉讼请求。根据当事人的陈述和举证质证，本院经审理认定事实如下：2016年6月16以前原告曾代理销售案外人临沂某置业公司的商品房，尚有56套房产没有出售。被告某某2公司经与案外人及原告协商，原告退出剩余房产的经销，由被告经销上述房产。原告及被告达成合作协议一份，由双方法定代表人经办在协议上签字。内容为：德馨苑销售合作合同甲方（被告某某2公司）乙方（原告某某公司）根据《中华人民共和国合同法》及有关法律、法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则。经甲乙双方协商达成如下协议一、甲方同意将德馨苑小区剩余56套房源的部分销售佣金分于乙方（房源见附表）。二、结算标准3000元／套。三、结算方式一套一结算，开发商将销售佣金全额支付给甲方后，最迟2个工作日内，甲方将销售分车支付给乙方，否则按每天10%违约金支付给乙方。四、乙方有义务跟踪处理前期成交客户的问题，配合甲方进场后所有楼盘资料及客户的交接等日常销售工作。五、本协议一式两份，双方各执一份。协议签订后，原告退出了对涉案房屋的销售，被告某某2公司与案外人临沂某置业公司缔结合同并接手进行销售。2020年3月9日原告在本院以案外人临沂某置业公司、某某2公司、孙某某为被告进行诉讼，其中要求某某2公司、孙某某支付上述合同确定的有关费用，后撤回对某某2公司、孙某某的起诉。另查明被告某某2公司系被告孙某某开办的一人有限公司，在公司经营期间，公司财务均由孙某某个人办理，存在财务混同现象。2018年该公司停止经营业务。被告孙某某、刘某某曾系夫妻关系，后于2019年离婚。被告刘某某没有参与本案合同的履行。原告在诉讼过程中，申请财产保全，支付财产保全费2520元，保险费480元。本院认为，原告与被告某某2公司签订的合作合同，系当事人自愿达成，内容不违反法律强制性规定，为有效合同。双方应按照约定履行权利和义务。从合同约定内容分析，原告退出涉案房产经销，由被告某某2公司代理经销并支付原告部分销售佣金（销售分成）56套每套3000元，以此计算为168000元。该销售分成是固定数值，实为原告有偿所得。合同中约定乙方有义务跟踪处理前期成交客户的问题、配合甲方进场后所有楼盘资料及客户的交接等日常销售工作。该项约定是原告合作的内容，即系原告予以协助、配合。对于争议的报酬（佣金）应否支付的问题。从缔结合同的目的分析，当事人协商原告退出经销由对方支付部分对价款项，被告某某2公司获得经营收益权，原告获得有偿补助，故被告应支付约定款项；合同约定支付的方式为一套一结算、开发商将销售佣金全额支付给甲方后甲方支付乙方，该约定的目的是为了尽快支付对价款项，并不能得出在甲方未出售房屋或开发商未支付佣金的情况下甲方有权拒绝支付的结论。故本案被告某某2公司辩称未全部销售也未收到开发商支付佣金故拒绝支付原告费用，本院不予采纳。对于合作合同约定的原告留下两人协助问题，某某2公司称原告未留下两人，二原告称已经履行。被告某某2公司未举证证实，本院不予认定，且是否留下两人协助并不影响合同的履行，不是被告支付对价款的前提条件。被告某某2公司可以待有充分证据后，要求原告承担违约责任。关于被告孙某某、刘某某是否承担责任的问题。被告某某2公司系一人有限责任公司。根据被告孙某某的陈述，该公司在经营过程中没有财务账目，所有开发商的资金均打入孙某某个人账户，且该公司自2018年停止所有业务，公司也没有清算。本院认为被告孙某某与某某2公司存在财务混同行为，被告孙某某不能证明某某2公司财产独立于股东自己的财产，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，被告孙某某应对某某2公司的债务承担连带责任。被告孙某某辩称不承担责任，本院不予支持。被告刘某某未参与本案某某2公司的经营，原告未举证证明某某2公司的财产与被告刘某某混同，也没有举证系被告孙某某与刘某某的夫妻共同债务，故被告刘某某依法不承担责任。关于违约金数额的认定。原告与某某2公司约定的违约金标准为日10%，明显过高，且双方没有提供证据证实支付期限及本金基数。依据公平原则，本院酌定于原告在第一次诉讼之日起至实际履行日止按日万分之五计算违约金。关于诉讼时效的问题，被告某某2公司与原告存在支付期限的约定，最迟应于开发商最后支付佣金后2个工作日，被告某某2公司主张开发商未支付其佣金，故原告并未怠于主张权利，被告某某2公司辩称原告超过诉讼时效，本院不予认定。综上所述，原告要求被告某某2公司及被告孙某某支付销售佣金168000元，本院予以支持；要求支付违约金五万元，本院予以调整；要求被告刘晓娜承担责任，本院不予支持。参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一十四条，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、被告临沂某某2房地产营销策划有限公司支付原告临沂市某某房地产顾问有限公司佣金168000元及违约金（自2020年3月9日起至实际履行日止，以本金168000元为基数，按照日万分之五计算）；二、被告临沂某某2房地产营销策划有限公司支付原告临沂市某某房地产顾问有限公司财产保全费用3000元。以上两项于本判决发生法律效力后十日内履行完毕；三、被告孙某某对以上两项被告临沂某某2房地产营销策划有限公司所负义务承担连带清偿责任；四、驳回原告临沂市某某房地产顾问有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3410元，由被告临沂某某2房地产营销策划有限公司、孙某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  林令强二〇二一年八月二十三日书记员  张 敏