湖南省永州市零陵区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1102民初2040号原告：长沙美能广告有限公司永州分公司，住所地：湖南省永州市冷水滩区凤凰路与零陵北路交汇处舜德财富中心写字楼2507，现办公地址：湖南省永州市零陵区南津北路1号。负责人：蒋荣武。委托诉讼代理人：顾建中，男（特别授权）。委托诉讼代理人：金九玉，零陵区致力法律服务所法律工作者。被告：湖南创发集团有限公司，住所地：湖南省永州市零陵区潇水中路**。法定代表人：付春生，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴慧芝，女（特别授权）。原告长沙美能广告有限公司永州分公司（以下简称美能永州分公司）与被告湖南创发集团有限公司（以下简称创发集团）广告合同纠纷一案，本院于2021年6月2日立案,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。美能永州分公司的委托诉讼代理人顾建中、金九玉，创发集团委托诉讼代理人吴慧芝、彭晓璐到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告美能永州分公司提出以下诉讼请求，1.判决被告支付广告宣传费60,000元；2.被告支付违约金12,000元；3.承担律师代理费5000元；4.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年11月11日，原告与被告的分支机构创发签订《户外广告发布合同》，原告按合同约定为被告在零陵的房地产项目发布广告宣传，合同约定总价款为60，000元，经被告验收合格后，按约定及被告的要求向被告开出3万元预付款发票（按合同约定在签订合同时，被告即应当支付），但被告未能支付，还将该发票遗失。之后，被告亦未向原告支付任何合同价款。原告方多次电话催收，并上门催收达30余次，被告均以种种理由拒不支付。原告在不得已的情况下，只有向人民法院起诉，请求法院判如所请。被告创发集团辩称，一、创发集团逾期支付广告费并未给申请人造成实际损失，美能永州分公司主张的违约金过高，应当予以调整。合同虽有约定逾期支付合同价款，违约金按合同总价款的0.3%每日计算，逾期超过15日的，除支付乙方（美能永州分公司），还需另向乙方支付合同总价款的20%的违约金，但该约定明显过高，应当按照《中华人民共和国民法典》第五百八十五条的规定，予以调整。二、美能永州分公司没有提供相应的证据证实因创发集团逾期支付违约金产生了实际损失，实际损失无法确定，故其主张的违约金缺乏合理性。三、美能永州分公司没提供证据证实其支付了诉讼代理费，且要求被告承担诉讼代理费没有法律依据。故请求人民法院对原告诉请的违约金予以调减，并驳回要求被告承担律师代理费的诉请。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，对双方当事人无异议的美能永州分公司提交的证据1.户外广告合同、证据2.发票联、证据4.领款单据、证据5.民事裁定书、证据6.微信和短信聊天记录、证据7.诉讼代理费协议和发票，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告美能永州分公司所举的证据3.发票丢失证明，欲证实原告向被告提供了发票，被告不但没有付款，还将原告提交的发票丢失。被告创发集团质证认为，该证据为原告自己制作，不能证实被告将原告的发票丢失。被告没有向本院提交相应的证据。根据采信的证据及当事人在法庭上的陈述，本院确认本案案件事实如下：2019年11月11日，美能永州分公司与被告的分支机构湖南创发置业集团有限公司零陵分公司签订一份户外广告发布合同，约定：甲方（创发集团零陵分公司）委托乙方（美能永州分公司）制作、发布户外广告，广告地点为甲方指定的广告位，期间为6个月（2019年11月16日—2020年5月16日），乙方必须在甲方提供应发布的画面3个工作日内，完成广告制作并发布。合同总金额为60,000元，包括本合同项下所有工作内容所需的所有费用。付款方式为：1.预付款合同总额的50%，计人民币30,000元，双方签订合同后，乙方开具增值税发票，甲方收到发票后5个工作日内支付；2.进度款，合同总额的30%，合同执行后3个月后，乙方开具增值税发票，乙方收到后5个工作日内支付；3.尾款，合同总额的20%，合同完毕后，乙方开具增值税发票，甲方收到后7个工作日内支付。违约责任为：1.如甲方未按合同约定的期限支付款项，每逾期1日，按合同总价款的0.3%向乙方支付逾期违约金，如甲方逾期超过15日的，甲方除支付乙方全部款项外，还需向乙方支付合同总价款20%的违约金；2.如乙方为按约定发布广告，每逾期1日，按合同总价款的0.3%向甲方支付逾期违约金，如乙方逾期超过15日的，甲方有权解除合同，乙方除退还甲方全部已付款外，还需承担20%的违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应当赔偿甲方的实际损失；3.户外广告牌必须安装稳固，抗强风八级以上，如因此引起各类事故由乙方完全负责；4.乙方负责城管、工商各相关职能部门的协调工作，并缴纳相关费用，因此引发的纠纷由乙方完全负责；5.广告牌出现松动、破损等，乙方应随时派人更换、维修，否则甲方有权终止合同，耽误的广告发布时间，乙方应承担损失，顺延所耽误的时间，每灭灯或破损一次顺延3日；6.甲方有权监督乙方的广告发布，如乙方存在错漏播情况，乙方应当按错1补2，漏1补2的原则补偿，错漏累计超过5次乙方逾期不补发或拒绝补发的，甲方有权单方解除合同，乙方除赔偿甲方全部损失外，还须向甲方支付合同总价款的20%违约金。双方还就双方权利、义务，免责条款，其他事项进行了约定。合同签订后，美能永州分公司便按照双方约定，制作发布广告，并按合同约定向创发集团零陵分公司提供了30,000元的广告服务费增值税发票一张，但被告创发集团零陵分公司没有按照约定支付该款项，之后，美能永州分公司完成了所有约定的广告发布事项，创发集团仍未能支付约定60,000元款项。原告遂向本院提起民事诉讼，要求判如所请。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，创发集团零陵分公司为创发集团的分支机构，其与美能永州分公司签订的户外广告发布合同合法有效，双方均应当按照合同约定履行。美能永州分公司已经按照约定履行自己的广告发布义务，创发集团零陵分公司亦应当按照合同约定付款，其未按约定付款亦应当承担双方约定的违约责任。创发集团零陵分公司为分支机构，在庭审中亦没有提供其管理财产的信息，且其工商登记中亦无其管理财产的相关登记，故其给付合同价款及承担违约责任的义务应当由创发集团承担。被告在庭审中提出原告主张的违约金过高，并请求人民法院予以调整的抗辩意见，对此本院评判如下：双方在合同中约定了违约责任的承担方式为：如甲方未按合同约定的期限支付款项，每逾期1日，按合同总价款的0.3%向乙方支付逾期违约金，如甲方逾期超过15日的，甲方除支付乙方全部款项外，还需向乙方支付合同总价款20%的违约金。美能永州分公司要求创发集团承担该违约金为合同约定的12,000元，即便按照原告自己在法庭上的陈述其因被告不履行金钱给付义务，给其造成的损失为诉讼代理费5000元、交通费及误工费3380元，该违约金的约定亦远远超过该损失的30%，且美能永州分公司并没有提交能证明其交通费、误工费的相关证据，故本院认为该违约金约定过高应当予以适当调整，综合原告本案实际情况，本院对该违约金调整为9000元。原告还提出要求被告支付其诉讼代理费的请求，因双方合同中并无可由对方承担律师代理费的约定，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南创发集团有限公司在本判决生效后七日内给付原告长沙美能广告有限公司永州分公司合同价款60,000元；二、被告湖南创发集团有限公司在本判决生效后七日内给付原告长沙美能广告有限公司永州分公司违约金9000元；三、驳回原告长沙美能广告有限公司永州分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1725元，减半收取862.5元，由被告湖南创发集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员 李跃林二〇二一年八月三十日法官助理 杨淑萍书 记 员 唐燕辉附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。