苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0509民初6037号原告：吕锦林，男，1957年7月7日出生，汉族，住苏州市吴江区。委托诉讼代理人：程虹晖，江苏安孚律师事务所律师。被告：苏州恒拓机电工程有限公司，住所地苏州市吴江区松陵镇高新路249号新都汇城市广场17幢-111、211。法定代表人：黄家忠，执行董事。委托诉讼代理人：郑汉甜，江苏天辩律师事务所律师。第三人：沈洪卫，男，1968年5月13日出生，汉族，住苏州市吴江区。委托诉讼代理人：薛开明，江苏震宇震律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱蓉，江苏震宇震律师事务所律师。原告吕锦林与被告苏州恒拓机电工程有限公司（以下简称恒拓机电公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年5月25日受理后，依法适用简易程序于2021年6月29日公开开庭进行了审理。后本院于2021年7月12日依原告吕锦林的申请，追加沈洪卫为第三人参加诉讼，依法适用简易程序于2021年7月30日公开开庭进行了审理。原告吕锦林的委托诉讼代理人程虹晖、被告恒拓机电公司的委托诉讼代理人郑汉甜到庭参加第一次诉讼。原告吕锦林的委托诉讼代理人程虹晖、被告恒拓机电公司的委托诉讼代理人郑汉甜、第三人沈洪卫的委托诉讼代理人薛开明到庭参加第二次诉讼。本案现已审理终结。原告吕锦林向本院提出诉讼请求：请求确认原告吕锦林与被告恒拓机电公司自2020年1月29日至今存在事实劳动关系。事实和理由：2020年1月29日，吕锦林经人介绍至恒拓机电公司所承包的位于峻凌电子(苏州)有限公司的通风管道工程上工作，恒拓机电公司没有与吕锦林签订书面劳动合同，也没有办理社保缴纳手续。吕锦林工作时需穿着恒拓机电公司提供的工作服、佩戴工作证，接受恒拓机电公司的管理，按照恒拓机电公司要求的时间上下班。吕锦林受伤前，工资按照200元/天的标准计算、按月结算，以现金形式发放。2020年9月6日早8时，吕锦林工作时从约3.2米的高处坠落，头部着地。被工友发现后送往苏州第九人民医院，当日转入苏州大学附属第一人民医院治疗，经诊断为：颈脊髓中央综合征，C4-C6棘突骨折，上颌窦壁、眼眶壁骨折。2020年9月17日吕锦林从该院出院后，立即转入苏州大学附属第一医院广慈分院进行康复治疗，直至2021年3月14日出院。吕锦林受伤后，生活工作受到严重影响，截至目前，吕锦林仍在康复期，出现了双手指活动差、双手腕部及手指麻木，右侧视力模糊伴有视野缺陷，四肢麻木等后遗症。吕锦林欲向社会保障部门申请工伤认定，但因恒拓机电公司未与吕锦林签订劳动合同，导致工伤认定受阻。吕锦林已经向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求确认双方之间存在劳动关系，但仲裁委以吕锦林已经超过法定退休年龄为由不予受理。吕锦林认为，依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》《工伤保险条例》《江苏省劳动人事争议疑难问题研讨会纪要》等法律法规的规定，吕锦林与恒拓机电公司之间形成了事实劳动关系，故吕锦林特向贵院起诉，请求确认与恒拓机电公司之间存在事实劳动关系。被告恒拓机电公司辩称：吕锦林与恒拓机电公司之间不存在事实劳动关系，吕锦林的诉状中所列很多不是事实。恒拓机电公司承接峻凌电子(苏州)有限公司的无尘室改建，由于与沈洪卫之间经常合作，因此将部分项目交由沈洪卫进行承揽。恒拓机电公司从未向吕锦林直接支付过任何工资，也未对吕锦林的工作进行直接的指导，恒拓机电公司都是跟沈洪卫之间进行资金结算，因此吕锦林与恒拓机电公司之间从未建立过劳动关系，请求法院驳回吕锦林的诉讼请求。第三人沈洪卫述称：吕锦林与恒拓机电公司之间建立事实劳动关系。沈洪卫与恒拓机电公司没有签订书面劳动合同，但沈洪卫固定给恒拓机电做人工，沈洪卫与恒拓机电公司也应构成劳动关系，沈洪卫与吕锦林是工友的关系。经审理查明：吕锦林于2017年7月7日年满60周岁，达到法定退休年龄，享受了苏州市吴江区居民基本养老保险待遇。2021年5月12日吕锦林向仲裁委申请仲裁，请求确认与恒拓机电公司之间存在劳动关系。同日，仲裁委作出不予受理通知书，以吕锦林超过法定退休年龄，主体不适格为由决定不予受理，吕锦林不服仲裁委作出的不予受理通知书，于法定期限内向本院提起诉讼。另查明：恒拓机电公司承包了峻凌电子（苏州）有限公司的无尘室改造，将大部分劳务和部分包工包料项目分包给沈洪卫。吕锦林经倪建根介绍进入案涉工地干活，倪建根也在案涉工地干活，两人的劳动报酬按天计算，沈洪卫记录工人出勤情况，吕锦林的报酬由倪建根转交。2020年9月6日吕锦林在工地干活时从高处坠落受伤，当即被送往医院救治，现吕锦林为申报工伤提起本案诉讼。以上事实有吕锦林提交的不予受理通知书、病历本、出院记录、养老保险待遇证明，恒拓机电公司提交的收条，沈洪卫提交的手工账目及本院所做笔录予以证实。本院认为：事实劳动关系的认定应具备劳动关系的基本特征，双方须具有建立劳动关系的合意且主体合格等构成要件。吕锦林虽然在恒拓机电公司承包的峻凌电子（苏州）有限公司的无尘室改造工地上干活，但恒拓机电公司已将该劳务部分分包给了沈洪卫，吕锦林经倪建根介绍受雇于沈洪卫在案涉工地上干活，报酬由沈洪卫支付，平时系沈洪卫管理，故可以认定吕锦林与恒拓机电公司不具备建立劳动关系的合意，不具备劳动关系的基本特征，不能认定双方之间形成了事实劳动关系。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项、第二款规定：用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关个人追偿。本案中，恒拓机电公司将劳务分包给不具备用工主体资格的沈洪卫，吕锦林受沈洪卫聘用，恒拓机电公司作为违法分包单位为承担工伤保险责任的单位。吕锦林如认为其受伤构成工伤，可据此向有关社会保险行政部门申请认定工伤，是否构成工伤由社会保险行政部门依法认定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第五项、第二款的规定，判决如下：原告吕锦林与被告苏州恒拓机电工程有限公司之间不存在劳动关系。案件受理费减半收取5元，由原告吕锦林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将已交上诉费凭证提交我院。审判员 李 娜二〇二一年八月十日书记员 陈燕双书记员 王一中附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。