广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)粤01民终10584号上诉人（原审原告）：汤先君，男，1989年3月16日出生，汉族，身份证住址广东省广州市南沙区。被上诉人（原审被告）：吴练文，男，1985年1月14日出生，汉族，户籍地址广东省阳山县。被上诉人（原审被告）：广西易微信泰网络科技有限公司，住所地广西省南宁市西乡塘区。法定代表人：蒙静连。原审第三人：肇庆联易网络科技有限公司，住所地肇庆时端州区。法定代表人：吴练文。上诉人汤先君因与被上诉人吴练文、广西易微信泰网络科技有限公司（下称信泰公司），原审第三人肇庆联易网络科技有限公司（下称联易公司）执行异议之诉一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初15438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汤先君上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或直接改判追加吴练文、信泰公司为被执行人；2.本案一、二审诉讼费由吴练文、信泰公司负担。事实与理由：1.联易公司作为被执行人，经人民法院执行局查询可知债务人已无可执行的财产，已经具备破产条件，但未申请破产的情况下，股东的出资可以加速到期，以平衡债权人利益。股东出资是法定义务，当公司不能清偿到期债务时，股东及其原股东应当履行出资义务。其约定的出资期限必须加速到期，让股东依法履行出资义务，才符合《中华人民共和国公司法》及《最高人民法院关于印发的通知》第六条的规定。2.联易公司作为被执行人后，不但不清偿债务，法定代表人下落不明，居无定所。公司也没有实际经营地址，亦没有经营业务，原有的网站、APP软件等联系方式也全部消失，当地工商监管部门已于2019年19月18日吊销其营业执照。人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力。联易公司被作为被执行人后，主要的控股股东信泰公司还行使注销程序，回避应履行的认缴注册资本，意图进一步让债务人联易公司的股权架构发生股份改变、注册资本变更。有理由认定联易公司已具备破产条件。3.吴练文、信泰公司认缴出资的时间为2035年10月1日。而现有信息显示，吴练文、信泰公司出资期限为2039年12月31日，表明在公司债务发生后，联易公司又以其他方式延长股东出资期限。已符合司法解释规定的股东出资加速到期的条件。综上，请求二审法院撤销一审判决，判如所请。吴练文、信泰公司、联易公司经本院合法传唤，均未到庭答辩。汤先君于2020年6月4日向一审法院提出诉讼请求：1.判决追加信泰公司、吴练文为(2019)粤0111执4018号案件的被执行人；2.本案全部诉讼费用由吴练文、信泰公司承担。一审法院经审理查明：汤先君诉联易公司（该司原名为广东联安互联网金融信息服务有限公司）合同纠纷一案，一审法院于2018年10月26日作出（2018）粤0111民初11404号民事判决书，判令：“自本判决生效之日起三日内，肇庆联易网络科技有限公司向汤先君返还50279元。”上述民事判决发生法律效力后，因联易公司没有履行生效民事判决确定的义务，根据汤先君的申请，一审法院于2019年4月15日对该案立案执行[执行案号：(2019)粤0111执4018号，执行标的为50807.5元，执行费用为662元)。在执行过程中，一审法院依职权查询了联易公司名下的财产情况，暂未发现联易公司名下有可供执行的财产，遂于2019年5月28日以(2019)粤0111执4018号执行裁定终结了本次执行。之后，汤先君向一审法院申请追加联易公司的股东信泰公司、吴练文为(2019)粤0111执4018号案的被执行人，要求信泰公司、吴练文对联易公司在(2019)粤0111执4018号案中所负债务承担连带清偿责任。一审法院于2020年5月22日作出（2020）粤0111执异35号执行裁定书，该裁定书认为：“根据法律的规定‘作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持’。本案中，申请执行人汤先君以被申请人吴练文、信泰公司作为被执行人联易公司的股东存在未依法足额缴纳出资、抽逃出资及在联易公司被吊销营业执照后更怠于履行清算义务等为由，申请追加吴练文、信泰公司作为被执行人，要求吴练文、信泰公司对联易公司的债务承担连带清偿责任。由于现有证据已显示联易公司的注册资本执行认缴制，作为公司股东的吴练文，信泰公司，其认缴出资时间均为2035年10月1日，而在注册资本认缴制下，股东是依法享有期限利益的；现仅凭申请执行人汤先君提交的联易公司之工商登记档案资料未能反映吴练文、信泰公司作为联易公司的股东至今实际缴纳出资之具体情况以及存在未依法足额缴纳出资、抽逃出资等违法行为；由此可见，案件的现有情况并不符合在强制执行程序中直接追加作为企业法人的联易公司之股东吴练文、信泰公司作为被执行人，进而由吴练文、信泰公司直接在执行程序中承担联易公司债务之连带清偿责任的条件。因此，申请执行人汤先君现申请追加吴练文、信泰公司为被执行人的异议请求不成立，本院依法不予支持，予以驳回。基于上述理由，本院依法作出如下裁定：驳回汤先君的异议请求”。汤先君对该裁定不服，遂提起本案诉讼。另查明，汤先君提交的联易公司企业信息公示报告显示，联易公司的企业类型为其他有限责任公司，法定代表人为吴练文、成立时间为2015年10月15日，注册资本为6000万元，股东为吴练文及广西易微信泰网络科技有限公司，其中，吴练文的认缴出资额为3000万元、信泰公司的认缴出资额为3000万元，各股东的出资方式均为货币、认缴出资时间均为2039年12月31日，现公司登记状态为吊销企业。另，广西易微信泰网络科技有限公司的企业公示信息显示，该公司于2019年12月22日发布清算组备案信息，目前正在进行营业执照作废声明。本案诉讼中，汤先君认为联易公司已被吊销营业执照且未进行清算及申请破产，故要求联易公司两名股东的出资加速到期。同时，汤先君认为信泰公司正在进行营业执照作废声明，意图逃避债务。汤先君称其不了解联易公司的资产负债情况。一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”。根据上述规定，股东应当按照公司章程所定的期限及数额缴纳认缴出资额。本案中，联易公司的企业公示信息显示，信泰公司、吴练文的认缴出资时间均为2039年12月31日。现联易公司的股东出资期限尚未届满，汤先君以联易公司具备破产原因未申请破产为由，要求信泰公司、吴练文的认缴出资加速到期。对此，一审法院认为，汤先君提供的企业公示信息仅能反映联易公司已被吊销营业执照，但企业被吊销营业执照与企业是否具备破产原因并无必然的因果关系，不能仅以营业执照被吊销推定联易公司具备破产原因。至于信泰公司是否发布营业执照作废声明，亦不影响联易公司破产原因的认定。因此，汤先君提供的证据不足以证实联易公司具备破产原因但未申请破产。汤先君的该项主张缺乏依据，一审法院依法不予采信。鉴于信泰公司、吴练文的认缴出资期限尚未届满，不能认为信泰公司、吴练文违反了其出资义务，亦不能认定信泰公司、吴练文满足了《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定之追加条件，故汤先君的诉讼请求缺乏依据，一审法院依法予以驳回。一审法院依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，于2020年10月27日作出判决如下：驳回汤先君的全部诉讼请求。一审案件受理费100元，由汤先君负担。本案二审过程中，汤先君未提交新的证据。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审仅对当事人提出的上诉请求进行审查。本案二审争议的焦点是：经对易联公司采取强制执行措施仍无财产可供执行的情况下，公司主要股东信泰公司、吴练文的认缴出资应否加速到期。汤先君上诉主张，信泰公司、吴练文的出资期限虽未届满，但易联公司经强制执行不能清偿到期债务，未经清算公司已注销，出资期限在涉案债务发生后又进行了变更，故应当认定信泰公司、吴练文对易联公司的认缴出资加速到期，追加信泰公司、吴练文为被执行人。对此本院认为，本案为执行异议之诉，汤先君诉请追加信泰公司、吴练文为被执行人，故本案应当适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的相关规定予以审查。首先，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”该条规定虽未明确对于出资期限尚未届满的股东应否加速到期的问题，但赋予了在公司未能清偿债权人债务时，债权人有权行使对公司未出资到位股东的债权请求权的权利；其次，出资义务是发起人或股东的法定义务。认缴制下允许股东自行约定出资期限的前提是不影响公司的正常经营与运转，若出现未能清偿到期债务危机时，理应强制加速出资到期，要求认缴出资股东出资加速到期而履行法定出资义务，承担资本充实责任；第三，《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。根据本案查明的事实，易联公司经人民法院强制执行，已无财产可供执行，且营业执照已被吊销，表明易联公司无力清偿债务，且不能进行正常的经营活动。在涉案债务发生后，易联公司的股东出资期限也发生了变化，存在以其他方式延长出资期限的情形。上述事实已符合未届出资期限，对公司债务不承担补充赔偿责任的例外情形。综上，信泰公司、吴练文的出资期限虽未届满，但已符合强制出资加速到期的要件。一审法院未穿透事实的表象，仅以易联公司尚不具备破产原因，信泰公司、吴练文出资期限尚未届满为由，驳回汤先君的诉请不当，本院予以纠正。综上所述，汤先君的上诉理由成立，本院予以支持。一审法院认定事实及适用法律存在瑕疵，导致判决结果错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条，《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初15438号民事判决；二、追加广西易微信泰网络科技有限公司、吴练文为（2019）粤0111执4018号案件的被执行人。一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，均由广西易微信泰网络科技有限公司、吴练文共同负担。本判决为终审判决。审判长  赵琦铭审判员  莫 芳审判员  李 娜二〇二一年九月十四日书记员  陈婷婷黄晶晶