天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终4880号上诉人（原审原告）：刘月柔，女，汉族，1997年10月11日出生，自由职业，住天津市河东区。委托诉讼代理人：张美英，天津澍泽（海口）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吉林市牤牛河食品有限公司，住所地吉林省吉林市龙潭区江密峰镇东三家子村五社。法定代表人：姜远涛，总经理。上诉人刘月柔因与被上诉人吉林市牤牛河食品有限公司（以下简称牤牛河公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市河东区人民法院作出的（2020）津0102民初8351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月10日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘月柔上诉请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判牤牛河公司赔偿刘月柔十倍购物金额的赔偿金101290元（上诉金额101290元）。二、一、二审的诉讼费由牤牛河公司承担。事实与理由，一、一审法院认定事实不清。刘月柔因生活需要欲将购买的人参准备自己用和送亲朋好友，并非不符合常理。在购买涉案产品时，通过浏览网页，并不知道涉案产品为三无产品。只有刘月柔收到涉案产品后才知道涉案产品无生产日期，无保质期、无贮存条件、无生产者和无产地，而且不标注食用限量和禁忌人群，存在对消费者造成急性、亚急性和慢性危害，根据《中华人民共和国食品安全法》第150条的规定，属于不安全食品。刘月柔要求法院做司法鉴定，用以鉴定刘月柔收到的人参不符合国家标准，存在农药残留超标等食品安全问题。二、一审法院适用法律错误。根据《食品安全法》对食品安全的定义，涉案产品属于不符合应当有的营养要求的不安全食品。根据卫生部2012年第17号公告中对人参的每日食用限量是：≤3克/天，不适宜人群：孕妇、哺乳期妇女及14周岁以下儿童不宜食用。如果过量食用，会引起上火、燥热、呕吐等症状，严重的可能导致神志不清、惊厥、甚至死亡等健康问题。涉案产品没有标注不适宜人群和食用限量，极易造成消费者食用过量或者不宜食用的人群食用，存在严重的食品安全隐患，故食品安全不以造成实际损害为前提。根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条，食品的生产者与销售者应当对食品符合质量标准承担举证责任。故本案中应当由牤牛河公司提供证据，比如进货查验证明材料、出厂检验检测报告等材料，证明自己出售的产品合格。一审开庭牤牛河公司缺席，牤牛河公司没有任何证据证明自己出售的产品符合质量标准，应当属于三无产品。综上，刘月柔认为一审法院认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院发回重审或依法改判支持刘月柔的诉讼请求。牤牛河公司辩称，驳回上诉、维持原判。刘月柔一审诉讼请求：1.请求判令牤牛河公司退还刘月柔购物款10129元,刘月柔把剩余的涉案产品退还给牤牛河公司;2.请求判令牤牛河公司依法赔偿刘月柔十倍购物金额的赔偿金101290元;3.请求判令牤牛河公司承担本案律师费;4.请求判令本案诉讼费由牤牛河公司承担。一审法院认定事实：刘月柔于2020年9月13日在牤牛河公司开设的天猫店铺“汇山优品旗舰店”处,花费10129.8元购买了60盒（每盒500g）品名为“东北人参生晒参白参干货片长白山整枝须根泡酒500g正品新鲜野山参”的人参，刘月柔未食用。一审法院认为，刘月柔与牤牛河公司形成买卖合同关系。《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条“消费者因不符合食品安全标准的食品受到损害的，可以向经营者要求赔偿损失，也可以向生产者要求赔偿损失。接到消费者赔偿要求的生产经营者，应当实行首负责任制，先行赔付，不得推诿；属于生产者责任的，经营者赔偿后有权向生产者追偿；属于经营者责任的，生产者赔偿后有权向经营者追偿。生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。”本案中，首先刘月柔一次性购买了60斤涉诉商品，结合该商品用量特点，其购买行为并不符合常理，刘月柔的委托诉讼代理人在庭审中表示没有食用过涉诉商品且未举证证明涉案商品存在有毒、有害等影响食品安全的问题，不能证明涉诉商品对其产生了损害。综上，刘月柔的主张，不符合法律规定，不予支持。综上，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：“一、本判决生效之日起十日内，被告吉林市牤牛河食品有限公司一次性退还原告刘月柔货款10129元，同时原告刘月柔将品名为“东北人参生晒参白参干货片长白山整枝须根泡酒500g正品新鲜野山参”共计60盒退回被告吉林市牤牛河食品有限公司；二、驳回原告刘月柔的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2528元，减半收取1264元，由原告刘月柔负担。”二审审理期间，牤牛河公司在二审提供了四张截图，证明其出售产品不是三无产品。经质证，刘月柔认为上述证据是牤牛河公司二审才提出的，不是新证据，不能作为证据采信，不认可。一审牤牛河公司不出庭缺席，视为自己放弃权利，理应承担不利后果。刘月柔坚持做司法鉴定。本院经审查认为，牤牛河公司在二审提供的上述证据，客观真实，与本案具有关联性，本院对此予以确认。根据上述确认的证据，二审查明涉案产品的产品参数标注：包装方式：包装，参种类：生晒参/白参，人身形状：整枝，净含量：250g500g，厂名：吉林市牤牛河食品有限公司，厂址：吉林市龙潭区江密峰镇东三家子村五社，厂家联系方式：155900771717，储藏方法：阴凉干燥处密封保存，保质期730，生产日期：2020年7月2日至2020年7月3日，品牌：汇山优品，系列规格：盒装白参，产地：中国大陆，省份：白山市，套餐类型：1斤65枝左右1斤40枝左右，参种类：生晒参/白参，另还标注了白参服用禁忌等内容。二审经审理查明的其他事实与一审查明事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是牤牛河公司是否应赔偿刘月柔十倍购物金额的赔偿金101290元。牤牛河公司的经营范围为：预包装食品兼散装食品、乳制品（不含婴幼儿配方乳粉）生产及销售；果品、蔬菜、保健品、农副产品（不含粮油）、土特产品、人参、鹿茸、蜂蜜生产及销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。就本案来讲，牤牛河公司出售的涉案产品，在经营范围之内，且其在网店上对出售的涉案产品标注了生产日期、保质期、储存条件、生产厂家、电话、地址、禁忌人群等内容，现刘月柔没有提供证据证实其购买的涉案产品不符合食品安全标准致使其受到损害，按照《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条规定，一审法院驳回刘月柔请求牤牛河公司赔偿101290元的诉讼请求，并无不当，本院对此予以维持。鉴于牤牛河公司对一审判决其一次性退还刘月柔货款10129元，同时刘月柔将品名为“东北人参生晒参白参干货片长白山整枝须根泡酒500g正品新鲜野山参”共计60盒退回牤牛河公司无异议，本院予以维持。关于刘月柔在二审申请对收到货物（人参）存在农药残留超标等问题进行司法鉴定的主张，因刘月柔未能就案涉产品存在质量问题提供初步证据，且一审法院已支持其退货及牤牛河公司退款的主张，其仅以“怀疑案涉产品存在质量问题”为由申请鉴定，依据不足，不予支持。综上所述，刘月柔的上诉理由缺乏相应证据支持，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2528元，由上诉人刘月柔负担。本判决为终审判决。审判长  郭秀红审判员  吴晓勇审判员  岳文君二〇二一年九月六日书记员  单 珊