河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终3075号上诉人（原审原告）：王桂兰，女，汉族，1962年2月18日出生，住河南省周口市川汇区。上诉人（原审被告）：周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）。经营场所：河南省周口市开元大道与五一路交叉口西100米路南万达广场**铺位。经营者：赵媛媛，女，汉族，1997年11月13日出生，住内蒙古。委托诉讼代理人：韩延涛，男，汉族，1988年6月1日出生，住河南省汝州市。上诉人王桂兰因与上诉人周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2021）豫1602民初3231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王桂兰，上诉人周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）的委托诉讼代理人韩延涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王桂兰上诉请求：一、撤销周口市川汇区人民法院（2021）豫1602民初3231号民事判决书，改判交通费每天按20元、住院伙食补助费每天按100元赔付。(74天交通费1480元，住院伙食补助费7400元,合计8880元,王桂兰承担百分之二十的责任,应为7104元,一审少判3552元;二、改判支持周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）支付11天的劳动报酬1100元;三、二审上诉费由周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）承担。事实和理由：王桂兰在周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）处工作期间摔伤发生纠纷,一审法院在审理后判决支持交通费每天按10元、住院伙食补助费每天按50元给予赔付属于判决错误。因为1.河南道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行）（豫高法[2018]372号）明确规定，交通事故交通费赔付市内每日按20元计算，一审按10元计算的依据何在?2.2020年12月23日修改的《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。《河南省直机关事业单位差旅费管理办法》（豫财行【2014】46号)第十六条规定“伙食补助费按照出差自然(日历)天数计算,省内出差每人每天100元包干使用”。一审法院每天按50元的标准依据有来自于何处?3.王桂兰在周口市开发区赵媛媛餐饮店处工作11天还没有到发工资时发生摔伤事故，虽不属于赔付范围但双方毕竟发生了纠纷并诉至了法院，一并处理，案结事了是法院追求的最好结局。一审法院不予处理的结果必将增加双方的诉累，会浪费诉讼资源。周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）辩称，1.按照省内和省外的出差，规定是不一样的，王桂兰是本地人，上诉理由不认可；2.王桂兰第二项上诉请求属于劳务纠纷，与本案没有关系；3.二审的上诉费用，周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）不愿意承担。周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）上诉请求：1．依法撤销周口市川汇区人民法院作出的（2021）豫1602民初3231号民事判决书，依法改判或发回原审法院重新审理本案；2．判令本案一审、二审诉讼费用由王桂兰承担。事实和理由：一、一审判决认定本案事实及事故损失金额存在重大错误。王桂兰在本次事故中存在重大过错，主要包括：入职前刻意隐瞒腿脚不便的病情、入职后没有尽到审慎安全注意义务导致摔倒。因此，王桂兰对于事故的发生应当自行承担责任。此外，一审判决对于王桂兰住院治疗的基本事实认定不清，存在以下几点重大错误：其一，王桂兰住院治疗材料显示，其存在多次、多天未在医院治疗情形，故一审判决直接认定住院治疗74天存在错误，并据此认定护理费、误工费、交通费、伙食补助费等费用没有事实依据；其二，王桂兰提供的医院费用票据包含两家医院，分别是周口骨科医院和周口市第六人民医院，但据王桂兰提交的入院、出院手续证明，其均在同一家医院入院、出院，故其提供的医疗费用票据存疑；其三，一审判决仅对王桂兰提供的事故损失金额进行了认定，遗漏了周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）已经支出的费用。二、一审判决对于误工费的计算适用法律错误。一审庭审过程中周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）以及王桂兰已经对工资待遇情况进行了明确说明，一审判决强行酌定按照上一年度住宿与餐饮业平均工资收入计算相关费用明显违反事实及法律。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，．．．受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因此，人民法院应当依据法律规定按照王桂兰最近三年的平均收入计算，王桂兰不能举证的情形下才应当按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。王桂兰辩称，关于误工费、交通费、伙食补助费都是按照规定进行判决支持的，1、王桂兰在他们店里工作摔倒，对方应当承担一切的责任;2、王桂兰只住了一次院，没有多次住院，在治疗没有完全结束,就出院了，一审认定治疗74天是正确的;3、王桂兰在店里摔倒了后,对方没有及时带王桂兰去医院,王桂兰上第六人民医院拍片检查身体，店里不允许王桂兰到第六人民医院住院，店里说骨科医院是指定医院，只能在那里住院治疗;4、店里是否支付费用，王桂兰不清楚，对方应当提供证据证明;5、王桂兰认为一审误工费计算正确,王桂兰是按照国家的政策规定认定的。王桂兰向一审法院起诉请求：1、依法判令周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）赔偿医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计52684.31元；2、本案诉讼费由周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）承担。一审法院认定事实：2020年11月份，王桂兰前往周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）店里工作，在工作期间不慎摔伤，于2020年12月12日在周口骨科医院住院治疗，共计治疗74天，主要诊断：右髌骨骨折、右胸部4肋骨折、肺大泡等，共计花去医疗费20052.71元。双方就赔偿一事协商未果，诉至法院。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，王桂兰、周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王桂兰在周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）厨房里由于地面滑不慎摔倒，王桂兰对于其工作性质、环境应当有一定的了解及熟悉，对于事故的发生，王桂兰自身亦存在过错，法院酌定王桂兰在涉案事故中承担20％的责任。王桂兰因本次事故受伤造成的损失，法院认定如下：医疗费20052.71元，住院伙食补助费3700元（50元×74天），营养费2220元（30元×74天），误工费因王桂兰工作并未满一月，周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）所主张的月工资并未提供证据加以证明，法院酌定按照上一年度住宿与餐饮业平均收入予以计算，即8473元（41808元÷365天×74天），护理费9257.4元（125.1元／天×74天），交通费法院酌定740元。以上合计44443.11元，王桂兰的合理损失为35554.49元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第一千一百六十六条、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条之规定，判决：一、周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）于判决生效之日起十日内赔偿王桂兰各项损失共计35554.49元；二、驳回王桂兰的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期限履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费263元（已减半收取），由周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对一审法院查明的事实予以确认，另查明，本案王桂兰起诉状列被告为九田家黑牛烤肉料理（周口万达店），二审中提交的营业执照显示字号为周口市开发区赵媛媛餐饮店，九田家黑牛烤肉料理（周口万达店）仅是店铺名称。本案诉讼主体应为周口市开发区赵媛媛餐饮店。本院认为，本案的争议焦点为：1、王桂兰对其受伤是否存在重大过错，赔偿责任应当如何确定与承担。2、王桂兰的医疗费数额应如何确定，一审认定的住院治疗天数及数额是否正确。本案的误工费、交通费、住院伙食补助费的标准应如何确定。第一、王桂兰是否存在重大过错，赔偿责任应当如何确定与承担问题。周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）上诉称王桂兰在入职前刻意隐瞒腿脚不便的病情、入职后没有尽到审慎安全注意义务导致摔倒。对该上诉理由周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）虽提供有证人证言，但证人未到庭接受质询，也无其他证据相互印证，该上诉理由本院不予采信。关于入职后没有尽到审慎安全注意义务问题，一审已酌情让王桂兰承担相应的责任，周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）上诉称王桂兰对于事故的发生应当自行承担责任的理由不能成立，本院不予支持。第二、关于王桂兰的赔偿数额问题。周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）上诉认为王桂兰提供的医院费用票据存疑。一审中王桂兰为证明其损失，提交了住院病历、用药清单等及相关医疗费票据，庭审中，周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）认可不是其店里不让王桂兰在第六人民医院住院，而因所投保险的保险公司要求在三甲医院住院治疗，但王桂兰在第六人民医院检查病情进行治疗真实存在，一审判决支持王桂兰的医药费并无不当。关于王桂兰的住院天数，根据住院病历及医疗费票据显示住院74天，一审认定并无不当。关于误工费标准问题，王桂兰未能提供三年工资收入，一审依据住宿与餐饮业平均收入标准计算误工费并无不当。关于王桂兰上诉所称交通费、住院伙食补助费标准问题。本案不属交通事故引起的赔偿纠纷，不适用河南道路交通事故损害赔偿项目计算标准，一审根据本案受害人及其必要的陪护人员就医的实际情况按每天10元计算并无不当。关于住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，仅是参照标准，一审根据本地实际消费情况按每天50元计算适当。关于王桂兰主张的劳动报酬与本案不属同一法律关系，一审不予支持符合法律规定。综上所述，王桂兰、周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费576.00元，由王桂兰负担50元、周口市开发区赵媛媛餐饮店（九田家黑牛烤肉料理周口万达店）负担526元（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 朱新章审 判 员 智卫东审 判 员 曹春萍二〇二一年八月九日法官助理 王秋洁书 记 员 周 坚