贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2021）黔2301民初7258号原告（反诉被告）：杨江德，男，1976年10月16日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。委托代理人：王春，兴义市顶效镇法律服务所工作者。一般授权代理。被告（反诉原告）：方细龙，男，1957年2月6日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。委托代理人：方远林，男，1982年5月16日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市，系原告方细龙之长子。特别授权代理。原告杨江德诉被告方细龙农村建房施工合同纠纷一案，本院2021年5月21日立案后，依法适用简易程序，方细龙于2021年7月6日对杨江德提起反诉，本院于2021年7月28日对本案公开开庭进行了审理。杨江德及其委托代理人王春，方细龙的委托代理人方远林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨江德向本院提出诉讼请求：一、判令被告及时给付原告房屋建筑工程款49653.32元，以49653.32元为基数依照中国人民银行同期贷款6%年利率承担逾期利息至款项还清时止；二、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由:原告与被告系相邻村民，原告一直从事农村房屋建设。被告于2017年请原告为自家修建位于贵州省兴义市半面积为546.18平方米（房屋面积530.55平方米，雨棚15.63平方米）自家住宅。经过双方平等协商，明确了各自权利与义务。2017年12月17日双方签订了《房屋建筑工程承包合同》。该合同双方约定：原告以只包工不包料的形式承包被告家的住房修建，工价按每平方274元计算，工期为130天，原告每浇完一层板被告向原告支付25000元人民币，签订合同后原告组织人员按时按质量进行施工，工程完工后，经测算，原告为被告修建房屋一栋三层共计530.55平方米，雨棚15.63平方米，总面积546.18平方米，工程款总额为149653.32元，被告分五次向原告支付了100000元工程款，被告至今拖欠原告工程款49653.32元，事后，原告多次向被告索要该工程款，被告均与各种理由拒绝，现被告已接收房屋并入住该房，视为验收合格。鉴于以上事实，被告违背诚信，构成违约，其行为严重损害了原告的合法权益。为此，根椐《民事诉讼法》第一百一十九条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十三条、第十七条等法律之规定特具诉状，恳请人民法院依法支持原告诉讼请求为谢。方细龙辩称：在搬家入住后（只记得是6月初6），由于搬家之前就发现房屋出现的质量问题，就现场村民协商杨江德，杨江德承诺让方细龙自己找人整，并且可以从余款中扣除费用，之后方细龙找人将房屋漏水等质量问题进行了修补，杨江德说如果别人来修补还出现漏水就不要找他。方细龙就不敢找人来修补，之后由于杨江德协商未果，一直拖欠到现在，我的意思是只要杨江德把房屋质量问题处理了，余下的钱一分不少的给他，余款是多少不清楚，因为是杨江德自己记得方量，我总计支付了10多万元给杨江德。施工方式包工不包料，但施工出来的成高不足3.1米，未按照施工工艺和建筑相关规定和要求施工，该合同是杨江德提供的格式合同，且杨江德无施工资质，由于方细龙自己处理房屋质量问题，花费4.8万元，房屋未验收。方细龙提起反诉，其诉讼请求为：一、判决双方签订的《房屋建筑工程承包合同》无效；二、判令杨江德赔偿方细龙因房屋山墙及墙壁漏水、雨棚开裂修复及建筑材料的损失48000元；三、判令杨江德承担本案的全部诉讼费和房屋鉴定费用。事实与理由：我作为甲方与作为乙方的杨江德于2017年12月17日签订了《房屋建筑工程承包合同》，该合同系杨江德提供的格式合同，对方细龙要求二层、三层除板面外，空间净层高为3.3米，其未罗列在合同上，现实际层高不足3.1米，未按照建筑相关规定要求履行施工，故未达到方细龙的合同目的。杨江德均未按照建筑规范进行施工，杨江德的诉讼案由不合要求，杨江德修建的建筑不符合《建筑法》规定的相关要求，应当按照承揽合同纠纷起诉，但杨江德始终未提供其具备施工资质的证据，二层、三层砂石料（粗砂、细砂）系杨江德提供，其浇筑板面翻泡，方细龙让其现场返工，遭其拒绝，其在施工中未严格按照施工工艺施工，其随心所欲不负责任导致杨江德的房屋雨棚周围墙开裂，山墙、房屋侧面墙壁、板面等处渗水。方细龙认为，杨江德作为合同施工承揽方，应当承担合同规定质量要求的义务，但杨江德对施工质量、工艺不符合合同规定的要求，也未采取任何补救措施，致使不能实现方细龙的目的，投入的资金遭受损失，杨江德对此应承担法律责任。杨江德的行为造成方细龙再次雇请人工返修费和材料损失费高达480000元（即返工人工费、材料费、总层高不足等），方细龙多次找到杨江德要求其赔偿，可杨江德反而将方细龙诉至贵院。综上所述，方细龙多次催促杨江德采取修复补救措施，杨江德不理不睬，至今未给方细龙修复和采取其他补救措施，导致双方产生纠纷，完工后，杨江德至今未与方细龙验收。请求法院驳回杨江德本诉的诉讼主张，支持方细龙的反诉请求。杨江德辩称：我们签订合同时间是2017年12月17日，房屋建筑全部结束(建筑达到入住条件）是2018年3月，方细龙入住时间是2018年6月，房屋修建完成后方细龙没有任何异议后才入住的，他所欠的尾款是答应搬家之后（2018年农历6月）承诺给我，后问方细龙索要所欠尾款未果，一直拖欠至今，途中问过方细龙要钱，方细龙就以山墙浸水，叫我去给他修复，我说是防水没有做好，防水是方细龙自己做的，修复是指修复后只要不漏水，但是我不敢保证，因为是方细龙自己防水没有做好，我说方细龙自己修或者请人来修复，修复好不漏水后多少钱我来支付。但是被告所主张的4.8万元不该支付，层高合同上面都有表明，当时建筑房屋时候我也按照方细龙的要求来做的，并没有施工图，至于2楼板面起泡是2017腊月26浇板下雨导致不能凝固，我做工是包工不包料。本院经审理认定事实如下：方细龙作为甲方、杨江德作为乙方，于2017年12月17日签订《房屋建筑工程承包合同》，方细龙将其位于兴义市半）的主体工程、二次结构、铺贴地板砖、内外墙粉刷（内墙刮毛糙泥、外墙除前壁外其余二面水泥清光，外墙前壁按甲方临时要求施工）工程，以包工不包料的方式发包给杨江德进行施工，约定每平方米274元，在工程结束并经验收合格后一次性向杨江德付清余款。杨江德于2018年3月完成施工，方细龙于同年农历六月初六搬进上述房屋居住。方细龙以现金和转账方式向杨江德支付了部分建筑工程款，但未支付完毕。2020年农历冬月，杨江德及其妻子通过电话向方细龙索要剩余工程款，杨江德称“房子也正好了，钱差40000多……”，方细龙回称“我晓得只欠你40000多”。2021年7月6日，方细龙提起反诉，并杨江德未按照施工要求，导致房屋二层、三层除板面层高不足3.3米，板面、山墙、雨棚墙周围开裂、墙壁渗水，存在质量及工艺问题为由，申请鉴定。另查明，杨江德无建筑施工资质。本院认为，本案中，案涉自建房的施工行为发生在《民法典》实施之前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，本案适用施工时的法律、司法解释的规定。方细龙与杨江德签订《房屋建筑工程承包合同》，将其位于兴义市半的自建房发包给杨江德施工，因房屋已超过三层，不属于农村自建低层房屋范畴，故本案房屋的建设工程属于《建筑法》调整的范围，应由具备建筑施工资质的单位承建，但杨江德系不具备建设工程施工资质的个人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级所签订的建设工程施工合同根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定认定无效，即杨江德与方细龙签订的《房屋建筑工程承包合同》无效。虽然双方签订的合同无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第二条的规定，杨江德已实际完成施工，方细龙亦认可其已于2018年的农历六月初六入住，杨江德有权按照双方的约定主张工程款。杨江德以其建设房屋的面积为546.18㎡，单价为274元/㎡，应付款为149653.32元，方细龙仅支付100000元，仍有49653.32元未支付，方细龙以杨江德主张的49653.32元系杨江德自己计算为由，不认可杨江德主张的金额，但根据杨江德夫妻与方细龙的通话录音，方细龙已经认可其拖欠杨江德的工程款为40000多元，且方细龙在庭审中辩称已经支付10000多元，在此基础上，方细龙应对未支付工程款的具体金额承担举证责任，因方细龙未提交证据证明其已支付的具体金额及还应支付的金额，应承担举证不能的后果，故本院确认方细龙仍应拖欠原告的金额为49653.32元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第十七条的规定，应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，但因自2019年8月20日起中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故按照贷款市场报价利率（LPR）3.85%计算利息。同时，根据该司法解释第十八条的规定，以方细龙入住之时2018年农历六月初六视为建设工程交付之日，即自2018年7月18日开始以49653.32元为基数，按照年利率3.85%计算利息至方细龙实际付清工程款之日止。此外，方细龙以房屋存在质量问题，要求杨江德支付山墙及墙壁漏水、雨棚开裂修复及建筑材料的损失48000元，并申请对房屋进行鉴定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持……”规定，方细龙已于2018年农历六月初六搬进房屋居住，已擅自使用房屋，故其现以房屋存在质量问题为由主张权利的，本院不予支持；另，方细龙要求杨江德赔偿其再次雇请人工返修费和材料损失48000元，并未提交相关证据予以证明其为修复因杨江德施工行为导致的质量缺陷而支付48000元的事实，本院对方细龙的该项主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十三条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：1原告（反诉被告）杨江德和被告（反诉原告）方细龙签订的《房屋建筑工程承包合同》无效；2由被告（反诉原告）方细龙在本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）杨江德工程款49653.32元及利息，利息以49653.32元为基数从2018年7月18日起按照年利率3.85%计算至清偿完毕之日止；3驳回原告（反诉被告）杨江德的其余诉讼请求；4驳回被告（反诉原告）方细龙的其余诉讼请求。本诉案件受理费1042元，减半收取521元，反诉案件受理费1000元，减半收取500元，共计1021元，由被告（反诉原告）方细龙承担。若义务人未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力；义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 员 吴启剑二〇二一年八月三日法官助理 骆弟进书 记 员 吴流铭