江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0621民初3016号原告:海安市海陵融资担保有限公司，住所地海安市黄海大道（中）165号，统一社会信用代码913206217961321631。法定代表人:狄紊安，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张立新，江苏钻石律师事务所律师。委托诉讼代理人：张赢珠，江苏苏律律师事务所律师。被告：海安县新纪元建材有限公司，住所地海安市自由村4组，统一社会信用代码913206216689904709。法定代表人：陆华。被告：南通海岩新材料科技有限公司，住所地海安市自由村4组，统一社会信用代码913206215969464293。法定代表人：陆华。被告：陆华，女，1960年7月17日出生，户籍地海安市。被告：丁维东，男，1959年5月23日出生，户籍地海安市。委托诉讼代理人：丁维仁，南通市崇川区实力法律服务所法律工作者。原告海安市海陵融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告海安县新纪元建材有限公司（以下简称新纪元公司）、南通海岩新材料科技有限公司（以下简称海岩公司）、陆华、丁维东追偿权纠纷一案，本院于2021年5月20日受理后，依法适用简易程序由审判员丁隽独任审理，于2021年7月16日公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托诉讼代理人张赢珠，被告新纪元公司、海岩公司、陆华及丁维东的委托诉讼代理人丁维仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告担保公司请求法院判令：1、被告新纪元公司立即给付代偿款本金人民币3739195.85元及违约金（以代偿款本金为基数，自每次代偿次日起按日万分之五的标准算至实际给付之日），并支付律师代理费131575.88元；2、对海岩公司提供的抵押财产享有优先受偿权；3、被告海岩公司、陆华、丁维东对被告新纪元公司的上述还款义务承担连带清偿责任；4、被告新纪元公司、海岩公司、陆华、丁维东承担本案的诉讼费用。事实及理由：2015年7月15日，新纪元公司与南通市金石科技小额贷款有限公司（以下简称金石小贷公司）签订借款合同，向金石小贷公司借款300万元。为使上述借款顺利履行，新纪元公司与我公司签订委托担保协议书，约定我公司为其代偿时的违约金收取标准及费用负担。我公司为新纪元公司的上述借款向金石小贷公司提供连带责任保证，海岩公司、陆华、丁维东为新纪元公司上述借款向我公司提供反担保，分别向我公司出具反担保保证合同及个人无限连带责任承诺函，反担保范围均包括主合同中保证债务的本金、利息、违约金和我公司因代偿代垫资金的利息损失，以及我公司为实现债权所支付的律师费、诉讼费等。海岩公司与我公司签订最高额抵押反担保合同，以其抵押登记的不动产为上述借款提供反担保。2015年7月15日，金石小贷公司向新纪元公司指定账户汇款300万元。借款发放后，因借款人未能归还借款本息，我公司为其向金石小贷公司代偿本息合计3840777.76元。我公司代偿后，经催收新纪元公司分别于2018年8月31日、2021年1月11日向我公司归还15万元、3万元，合计18万元（其中归还代偿款本金101581.91元、违约金78418.09元），尚欠代偿款本金3739195.85元。其后，借款人未能履行还款义务，担保人亦未履行担保责任。被告新纪元公司、海岩公司、陆华辩称：对原告起诉的事实及理由没有异议。我们公司已经停产四年，没有运作，等公司运作之后分期偿还，或者将之前抵押给原告的土地处理之后还债。被告丁维东辩称：原告请求其承担反担保责任没有事实和法律依据。原告未能提交证据证明其在合同约定的保证期间内向其主张过权利，其依法应免除责任。请求法院查明事实，驳回原告对其的诉讼请求。经审理查明：2015年7月14日，新纪元公司与担保公司签订编号为海陵保【2015】第262号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：担保公司同意接受新纪元公司的委托，为其与金石小贷公司签订债权本金最高额不超过人民币300万元，期限为6个月，编号为3206215022015000811号的《借款合同》提供担保，签订编号为3206215022015000811-1号《保证合同》；当金石小贷公司按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向新纪元公司收取违约金（资金占用费）；新纪元公司必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；新纪元公司承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）。新纪元公司在委托人处加盖公司印章、法定代表人陆华加盖个人印章并手写签名，担保公司在担保人处加盖公司印章及法定代表人印章。同日，新纪元公司出具股东（董事）会决议一份。决议载明：新纪元公司全体股东同意向金石小贷公司申请300万元的融资，申请由担保公司为上述流动资金贷款提供连带责任保证担保，由海岩公司向担保公司提供连带责任保证反担保。陆华在股东（董事）会成员处手写签名。2015年7月14日，担保公司与海岩公司签订编号为海陵保【2015】反保字第233号《反担保保证合同》一份。反担保保证合同载明：为确保新纪元公司与金石小贷公司订立本金不超过300万元、编号为3206215022015000811号的借款合同和新纪元公司与担保公司订立的编号为海陵保【2015】第262号的委托担保协议书的履行，海岩公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保公司提供连带责任反担保；主合同、保证合同及委保协议项下既有物的担保（包括任何其他形式的担保）又有反担保人保证的，如债务人不按主合同约定履行偿债义务或发生根据物的担保合同的约定实现担保物权的情形的，本合同担保人均有权要求反担保人在本合同约定的保证范围内先行承担保证责任；反担保保证的范围包括主合同、委保协议项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。担保公司、海岩公司均在该反担保保证合同尾部的担保人处、反担保人处加盖公司印章，海岩公司法定代表人陆华手写签名并加盖个人印章。同日，陆华、丁维东向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份。承诺函载明：新纪元公司于2015年7月14日签署委托担保协议书，承担保公司接受委托为其提供300万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，陆华、丁维东愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保协议书》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；承诺函自本人签字之日起生效，担保期限为担保公司代偿之日起两年。陆华、丁维东在承诺人处手写签名并捺印。2015年7月15日，借款人新纪元公司与贷款人金石小贷公司签订编号为3206215022015000811号借款合同一份。借款合同载明：借款人新纪元公司因流动资金需要向金石小贷公司借款人民币300万元，借款种类为短期流贷，借款期限自2015年7月15日起至2016年1月15日止；本合同记载的借款金额、借款日期、还款日期如与借款凭证记载不一致时，以借款凭证记载为准；借款凭证为本合同的组成部分、与本合同具有同等法律效力；本合同项下借款年利率为16%；按月结息，结息日为每月的第15日，借款到期当月，利随本清；借款人不按本合同约定的期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款根据逾期天数按本借款合同载明的贷款利率水平加收50%计收逾期利息，并要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失；对应付未付利息，贷款人有权按罚息利率计收复利；因借款违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的法院案件受理费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用；本合同项下借款的担保方式为保证，担保合同另行签订，若采取最高额担保方式的，担保合同编号为3206215022015000811-1、3206215022015000811-2。新纪元公司在借款人处加盖公司印章，法定代表人陆华手写签名并加盖个人印章。同日，保证人担保公司与债权人金石小贷公司签订编号为3206215022015000811-1号保证合同一份。保证合同载明：为了确保新纪元公司与债权人签订的编号为3206215022015000811的借款合同的切实履行，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保；被担保的主债权种类为短期流贷，本金数额为人民币300万元；保证方式为连带责任保证；保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之次日起两年。担保公司在保证人处加盖公司印章及法定代表人个人印章。同日，金石小贷公司出具江苏科贷借款借据一份。借款借据载明：借款人为新纪元公司，借款金额为人民币300万元，借款事由为流动资金，借款日期为2015年7月15日，到期日期为2016年1月15日，借款月利率为13.333‰，还款方式为按期还息到期还本。新纪元公司在借款人签章处加盖公司印章，法定代表人陆华手写签名并加盖个人印章。2016年1月15日，新纪元公司向金石小贷公司提交借款展期申请书一份。申请书载明：金石公司：我公司于2015年7月15日借款300万元（借款合同编号为3206215022015000811号），借款期限为2015年7月15日至2016年1月15日，由于目前资金紧张等原因，不能按原规定期限归还，特申请展期4个月，贷款期限修订为2015年7月15日至2016年5月15日：还款计划为2016年5月15日300万元。请予批准。新纪元公司在借款人处加盖公司印章，法定代表人陆华手写签名并加盖个人印章；担保公司在担保人处加盖公司印章，法定代表人张斌加盖个人印章，陆华、丁维东在担保人处手写签名并捺印。同日，借款人新纪元公司，担保人担保公司、陆华、丁维东与贷款人金石小贷公司签订编号为3206215022015000811-3号借款展期协议书一份。协议书载明：本协议为3206215022015000811号借款合同的借款延期偿还协议书；借款方按借款用途使用借款，因贷款到期不能如期偿还时，可签订本协议；展期理由为资金紧张；原贷款金额为人民币300万元，展期借款金额为人民币300万元，展期借款利率为年息16%；原借款期限自2015年7月15日至2016年1月15日止，展期期限至2016年5月15日止；在展期内，借款方应主动归还借款，到期不还，不再重新展期，按逾期贷款处理；原合同为保证借款合同时，保证人同意该笔贷款展期。新纪元公司在借款方处加盖公司印章，法定代表人陆华手写签名并加盖个人印章；担保公司在担保人处加盖公司印章，法定代表人张斌加盖个人印章，陆华、丁维东在担保人处手写签名并捺印。借款展期后，担保公司分别于2018年2月13日、2018年8月28日、2018年9月27日、2018年10月31日、2018年11月30日、2018年12月28日、2019年1月29日、2019年2月28日、2019年3月28日为新纪元公司向金石小贷公司代偿484666.66元、436088.89元、440911.11元、445733.33元、450244.44元、447066.67元、451200元、455333.33元、229533.33元，合计3840777.76元。2019年10月12日，金石小贷公司出具代偿证明一份。代偿证明载明：新纪元公司2015年7月15日向金石小贷公司借款300万元，上述借款由担保公司提供连带责任担保。借款到期日为2016年5月15日，到期后借款人未按约定履行还款义务。经我公司催收，保证人担保公司代偿3840777.76元（其中：本金300万元、利息840777.76元）。保证人担保公司在该笔贷款项下的代偿义务已经全部履行完毕。保证人可凭此证明向借款人及其他保证人等进行追偿。特此证明。2021年1月26日，新纪元公司、海岩公司、陆华向担保公司出具打印制式的延期申请一份。申请载明：担保公司：新纪元公司向金石小贷公司借款300万元，由贵司提供担保，海岩公司、陆华、丁维东提供反担保。因贷款到期后我公司无力偿还，由贵司代偿本息合计3840777.76元。此后贵司每年多次向我方及反担保人催收，我司也有积极配合还款的主观意愿，但由于厂区因多种原因迟迟未能开工生产，我司包括个人均没有收入来源能够偿还贵司代偿款。现我公司申请延期向贵公司支付上述代偿款，望贵公司能够充分考虑本司实际情况后予以支持。同时，我司承诺待顺利开工后第一时间组织资金偿还上述借款。新纪元公司、海岩公司在申请人处加盖公司印章，陆华手写签名。丁维东未签名。2021年2月26日，担保公司与江苏钻石律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为131575.88元，并明确首期付款3万元。2021年3月1日，担保公司与江苏苏律律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定担保公司将律师代理费汇至江苏钻石律师事务所账户。2021年3月5日，担保公司向江苏钻石律师事务所支付3万元，江苏钻石律师事务所向担保公司出具相应发票。另查明，2015年7月14日，抵押人海岩公司与抵押权人担保公司签订编号为【2015】海权抵字第30号最高额抵押反担保合同一份。合同载明：鉴于新纪元公司与金石小贷公司订立了本金金额最高不超过人民币300万元、编号为3206215022015000811号的借款合同，债务人与抵押权人订立了编号为海陵保【2015】第262号的委托担保协议书，委托抵押权人与债权人订立编号为3206215022015000811-1号的保证合同，向债权人出具负连带责任的保证担保；为确保主合同和委保协议的履行，海岩公司自愿以反担保人的身份以其有权处分的财产向抵押权人担保公司提供抵押反担保；抵押人提供抵押反担保的抵押物为坐落于（土地使用证号：苏海国用（2015）第X301150号），土地使用面积10545.10平方米；上述抵押物评估价为人民币274.17万元，其最终价值以抵押权实现时处理抵押物的净收入为准；上述主合同项下的债权，债权本金金额人民币300万元，具体种类及金额以主合同约定为准；本合同项下抵押物所担保的债权本金为其中的300万元；抵押反担保范围包括债权人在上述主合同、委保协议项下的债权，抵押权人因代偿形成的资金利息损失（从代偿之日起至债务人或抵押人实际偿付之日止，每日按万分之五计算）及实现债权的费用包括但不限于抵押权人支出或必然发生的诉讼费（仲裁费）、保全费、律师费、评估费、拍卖费、保管费、执行费、差旅费等。海岩公司在抵押人处加盖公司印章，法定代表人陆华手写签名并加盖个人印章。2015年7月28日，海岩公司就上述不动产抵押办理抵押登记手续，并获取苏海他项（2015）第866号他项权利证书一份。证书载明：土地他项权利人为担保公司，义务人为海岩公司，抵押物坐落于，他项权利为国有土地使用权抵押权，抵押面积为10545.10平方米，权利顺序为第一顺序，存续期限为6个月，土地编号为苏海国用（2015）第X301150号。庭审时，担保公司陈述：2018年8月31日，陆华与丁维东之子丁甲宇向担保公司汇款15万元；2021年1月11日，丁甲宇向担保公司汇款3万元。担保公司主张该两次还款按照由远至近，先违约金后本金的清偿顺序予以核减，并向本院提交了书面的违约金计算明细表。到庭当事人对担保公司的上述陈述无异议。另查明，陆华与丁维东原系夫妻关系，丁甲宇系二人之子。2018年8月20日，陆华与丁维东登记离婚。以上事实，有委托担保协议书、股东（董事）会决议、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、借款合同、保证合同、借款借据、最高额抵押反担保合同、他项权利证书、借款展期申请书、借款展期协议书、代偿证明、延期申请、江苏省农村信用社支付系统专用凭证、转账记录查询、民事委托代理合同、增值税专用发票、结算业务申请书及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保均系当事人真实意思表示，依法成立有效，各方当事人均应按约履行各自义务。被告新纪元公司取得借款后未能按期归还，原告担保公司依约履行代偿义务后，有权依据合同约定，要求主债务人被告新纪元公司归还款项，并要求反担保人依约承担相应的反担保责任。案涉最高额抵押反担保合同签署后办理了登记手续，原告担保公司依法对案涉反担保抵押财产在反担保合同约定的范围内享有优先受偿权。原告担保公司主张案涉代偿款违约金按照由远至近，先违约金后本金的顺序进行核减，并向本院提交了书面违约金明细表，经本院核查，其计算方式不违反法律规定，本院予以支持。本案的主要争议焦点在于：被告丁维东是否因超过保证期间而免责的问题。关于被告丁维东是否因超过保证期间而免责的问题。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。《最高人民法院关于已承担保证责任的保证人向其他保证人行使追偿权问题的批复》（法释[2002]37号）载明：“根据担保法第十二条的规定，承担连带责任保证的保证人一人或者数人承担保证责任后，有权要求其他保证人清偿应当承担的份额，不受债权人是否在保证期间内向未承担保证责任的保证人主张过保证责任的影响”。据此，债权人在保证期间内向部分连带共同保证人主张权利的行为，其法律效力应及于其他连带共同保证人，债权人向部分连带共同保证人主张权利所产生的开始计算保证合同诉讼时效的法律后果，应当对其他连带共同保证人同样发生效力。本案中，案涉各反担保人之间存在关联关系，而反担保保证合同及个人无限连带责任承诺函亦明确，反担保人以连带责任的方式向担保公司提供反担保。原告担保公司在保证期间内向反担保人被告海岩公司、陆华主张了权利并由被告新纪元公司、海岩公司、陆华在2021年1月出具延期申请予以确认。被告陆华与丁维东之子于2018年8月31日、2021年1月11日两次向原告担保公司偿还部分款项。根据前述规定，应视为对案涉其他被诉反担保人亦产生开始计算诉讼时效的法律效力，故案涉被诉各反担保人均应依法承担相应的反担保责任。综上，案涉借款、担保及反担保均合法有效，案涉各反担保保证人应按约承担相应反担保保证责任。各反担保保证人在反担保合同及承诺函中均放弃对原告担保公司实现债权顺位的抗辩权，不违反法律规定，故原告担保公司有权要求反担保保证人及抵押人同时履行反担保责任。反担保保证人承担反担保责任后，有权向主债务人追偿。依照《中华人民共和国民法典》第三百八十六条、第三百八十七条、第三百八十八条、第三百八十九条、第三百九十二条、第四百零二条、第四百零三条、第四百一十条、第四百二十条、第四百二十四条、第六百八十九条、第七百条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款之规定，判决如下：一、被告海安县新纪元建材有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安市海陵融资担保有限公司代偿款本金人民币3739195.85元及违约金（分别以代偿款本金819173.64元、440911.11元、445733.33元、450244.44元、447066.67元、451200元、455333.33元、229533.33元为基数，自2018年9月1日、2018年9月28日、2018年11月1日、2018年12月1日、2018年12月29日、2019年1月30日、2019年3与1日、2019年3月29日起按日万分之五的标准算至实际给付之日）。二、被告海安县新纪元建材有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安市海陵融资担保有限公司律师代理费人民币131575.88元。如被告海安县新纪元建材有限公司未在上述确定的期间按照本判决履行上述第一、二给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告南通海岩新材料科技有限公司、陆华、丁维东对被告海安县新纪元建材有限公司的上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任；被告南通海岩新材料科技有限公司、陆华、丁维东承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告海安县新纪元建材有限公司追偿。四、原告海安市海陵融资担保有限公司有权对被告南通海岩新材料科技有限公司提供的案涉抵押财产在最高额抵押反担保合同的范围内按抵押顺位享有优先受偿权。案件受理费50101元，减半收取25051元（已由原告海安市海陵融资担保有限公司预缴），由被告海安县新纪元建材有限公司、南通海岩新材料科技有限公司、陆华、丁维东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费50101元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：62×××32，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员 丁 隽二〇二一年八月五日书记员 陆志宏