浙江省安吉县人民法院民事判决书（2021）浙0523民初2305号        原告：张磊，男，1982年9月9日出生，汉族，住河南省杞县。                委托诉讼代理人：邰万**，浙江振源律师事务所律师。                委托诉讼代理人：舒展，浙江振源律师事务所律师。                被告：陈玉番，男，1981年10月2日出生，汉族，住贵州省普定县。                委托诉讼代理人：费晓虹，浙江广诚律师事务所律师。                委托诉讼代理人：沈旭昀，浙江广诚律师事务所律师。                原告张磊与被告陈玉番提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年5月28日立案后，依法适用简易程序，于2021年6月22日、7月8日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告张磊及其委托诉讼代理人邰万**，被告陈玉番的委托诉讼代理人费晓虹、沈旭昀到庭参加诉讼。第二次庭审，原告张磊及其委托诉讼代理人邰万**，被告陈玉番及其委托诉讼代理人费晓虹、沈旭昀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                原告张磊向本院提出诉讼请求：1．陈玉番赔偿张磊各项损失合计460139.6元（医疗费302元、残疾赔偿金335340.8元、精神损害抚慰金15000元、误工费32400元、护理费11848.4元、营养费3600元、住院伙食补助费500元、被扶养人生活费63048.4元、交通费1000元、鉴定费2600元）；2．诉讼费用由陈玉番承担。事实与理由：经他人介绍，张磊到安吉县现代物流园建筑施工工地干活，雇主是陈玉番，工作内容主要是外墙粉刷。2020年9月7日上午，张磊和另一位工友站在吊篮中进行外墙粉刷时，悬挂吊篮的钢丝绳突然断裂，致张磊和另一位工友从高处坠落，造成张磊等二人受伤的意外事故。事故发生后，张磊被送往安吉县中医医院急诊治疗，当天12时在全麻下行脾切除术，中医诊断：外伤、气滞血瘀，西医诊断：1．闭合性腹部外伤、脾破裂；2．肺挫伤；3．腰椎左横突1-4骨折等。2020年9月17日，在张磊伤情未愈且不知情的情况下，陈玉番办理了出院手续，和其他二人来到张磊病房直接收拾张磊的物品并强制张磊出院。出院后，陈玉番等人继续向张磊隐瞒伤情，未继续给张磊检查治疗。2020年11月20日，张磊委托浙江商检司法鉴定所湖州分所对其的人身伤残程度（等级）及伤病关系进行鉴定，对误工护理营养时限进行评定。2020年12月25日，浙江商检司法鉴定所湖州分所出具浙商检湖州分所［2020］临鉴字第3770号《司法鉴定意见书》，鉴定意见认为：被鉴定人张磊外伤致腰1-4左侧横突骨折影响功能的伤残评定为十级；外伤致脾破裂行脾切除术的伤残评定为八级。其伤后误工期建议自受伤日始至定残前一日止，护理期（含住院）建议为60日、营养期建议为90日。张磊在安吉县中医医院的医疗费用全部由陈玉番或他人支付，陈玉番支付张磊生活费5500元。                被告陈玉番辩称：一、陈玉番不认识张磊，亦不知晓张磊在其本人的工地干活。陈玉番直到张磊受伤时，才知道张磊这个人。双方从来没有对工资多少，如何支付进行过约定，故双方之间不存在张磊诉称的雇佣关系。二、张磊从吊篮上摔下系自身操作不当造成的。张磊在使用吊篮过程中，电缆绞进了滑轮导致短路，烧断了主钢丝绳。而在吊篮下落过程中，扯断了副钢丝绳。二根钢丝绳的断裂导致吊篮倾斜，使得张磊从吊篮上摔下。而且张磊在作业过程中没有绑安全绳亦是其摔落的重要原因之一。三、对张磊提出的赔偿有异议。1．误工费，张磊是属于建筑业从业人员，应参照上一年度浙江省建筑业就业人员平均工资57943元标准计算；2．护理费应按照上一年度浙江省其他服务业私营就业人员年平均工资49395元标准计算；3．住院伙食补助费、营养费应当是以30元／天的标准计算；4．交通费应按照实际支出计算；5．精神损害抚慰金没有法律依据。                当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了质证。对质证无异议的支付宝账号查询、微信付款截屏、医院病历、医疗费发票（张磊提供）、司法鉴定意见书、鉴定费发票、微信聊天记录、医疗费发票（陈玉番提供），本院予以认定并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：1．照片三张，经本院审查，该证据与本案不具有关系性，故不予认定。2．录音，张磊欲证明陈玉番支付了其在安吉县中医院的医疗费。陈玉番在庭审中将安吉县中医院的医疗费发票作为证据提供，证明其支付了医疗费，故本院确认张磊在安吉县中医院治疗的费用由陈玉番支付的事实。3．视频二段，张磊欲证明事故发生时情况、其在医院治疗的情况及陈玉番去医院探望的事实。经本院审查上述视频内容，该证据不能达到其证明目的，故不予认定。4．调查笔录，系张磊委托诉讼代理人对朱洪龙的谈话笔录。庭审过程中，张磊申请朱洪龙作为证人出庭作证，故本院认为朱洪龙的陈述应以庭审中的陈述为准，对该证据不予认定。5．户口簿、身份证、证明、伤者及家庭情况登记表，张磊欲证明其家庭情况，有二个被抚养人，父亲张成力，母亲李正琴，以及家里有兄弟姐妹四人。陈玉番质证对其三性均有异议。本院认为，村民委员会作为村一级基层组织，对其村里的村民家庭情况最为了解，登记表亦符合单位出具证明的要件形式，其他证据与登记表内容相互印证，故对该组证据予以认定。6．朱洪龙的证言，朱洪龙在庭审中陈述张磊系朱洪龙介绍到案涉工地干活的，陈玉番出面与张磊进行过商谈，并同意按每天300元结算工资。朱洪龙的证言没有其他证据予以佐证，本院不予认定。7．史发伟的证言，史发伟在事故发生时不在案发现场，其陈述的一些案发经过都是听张磊或其他人述说的，仅是后续与陈玉番就赔偿事宜有过电话协商，故该证人的证言不能证明事故发生的客观事实，本院不予认定。                经本院审理查明事实如下：张磊长期从事外墙粉刷工作。安吉县现代物流园外墙粉刷工程由陈玉番承揽。2020年9月7日上午，张磊未系安全绳站在陈玉番提供的吊篮中对案涉工程外墙进行粉刷时，因吊篮的左侧钢丝主绳及副绳断裂不慎从吊篮上摔下受伤。张磊受伤后，被送往安吉县中医院进行救治，并于同日入院治疗，经诊断为：脾被膜撕裂、肺挫伤、腰椎骨折。入院当天，张磊进行了手术，术前诊断为：闭合性腹部损伤，脾破裂；手术名称：破腹探查、脾切除术；术后诊断：闭合性腹部损伤，脾破裂。2020年9月17日，张磊出院，住院共计10天，出院诊断：闭合性腹部损伤，脾破裂；肺挫伤；腰椎左横突1-4骨折4等。张磊在安吉县中医院治疗共计花费38647.19元，由陈玉番支付。另张磊打印胶片支付302元。经张磊自行委托，浙江商检鉴定所湖州分所于2020年11月20日出具司法鉴定意见书，评定张磊外伤致脾破裂行脾切除术的伤残评定为八级；其腰椎1-4左侧横突骨折至腰部功能障碍的伤残评定为十级，误工期限建议自受伤日始至定残前一日止，护理期限建议60日（含住院），营养期建议90日。张磊为此支付鉴定费2600元。                另查明，施工时，吊篮中有二人，张磊位于吊篮的右侧。吊篮左侧主、副绳断裂的原因是吊篮的电缆卡入左侧主绳的滑轮而短路，熔断了主钢丝绳，导致吊篮左侧掉落；吊篮左侧掉落过程中，扯断了副钢丝绳。                张磊系张成力（1961年10月3日出生）与李正琴（1960年7月18日出生）所生，张成力夫妇共生育有四个子女，包括张磊、张廷俊、张海三、张长华。                张磊自认陈玉番支付其生活费5500元。                本院认为，首先，关于本案责任承担问题。《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据双方当时人在庭审中的陈述及案涉工地外墙粉刷由陈玉番承揽、张磊在案涉工地外墙粉刷时受伤的事实，本院确认张磊向陈玉番提供劳务。陈玉番抗辩主张其根本不认识张磊，而是由证人朱洪龙叫来的，张磊做工是否征得本人同意，张磊未举证；根据证人朱洪龙的陈述是经过陈玉番的小叔同意的，小叔的意见能否代表陈玉番，张磊亦未举证，故张磊与陈玉番之间不存在雇佣关系。本院认为，张磊在陈玉番的工地做工时受伤这个事实双方都认可，那么证明陈玉番不知晓或不同意张磊在其工地做工的举证责任在陈玉番一方，但陈玉番未举证证明，且张磊做工的直接受益人为陈玉番，故对陈玉番的上述抗辩意见，本院不予采纳。陈玉番对张磊的施工活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，但其未尽到安全提示义务，提供的吊篮存在安全隐患，具有明显过错。陈玉番抗辩主张张磊在操作吊篮过程中使用不当导致吊篮掉落，故全部责任在于张磊一方。本院认为，首先，张磊当时位于吊篮的右侧，而电缆熔断吊篮钢丝绳在左侧，张磊不可能影响到电缆；其次吊篮每侧均配备主、副二根钢丝绳，副钢丝绳的主要作用是起到二次保护的作用。而在本次事故中，主钢丝绳断掉后，副钢丝绳没有起到二次保护的作用，综上，对陈玉番的上述抗辩意见，本院不予采纳。另一方面，张磊作为长期从事外墙粉刷工作，明知在高空作业时应系安全带，却没有系安全带，对自身安全未尽到注意义务，故张磊对自身损害的发生也存在一定过错，也应承担相应责任。综上，本院综合考虑本案原、被告各自过错大小及对事故发生的原因力，对于张磊的损失，本院认为，由张磊承担40％责任、陈玉番承担60％的赔偿责任为宜。                其次，关于张磊损失的具体项目和数额问题。对张磊主张的损失认定如下：1．医疗费，张磊未将陈玉番已支付的医药费计算进去，根据本院认定的证据，应为38976.19元；2．住院伙食补助费，应按30元／天计算，本院确认300元（30元／天×10天）；3．营养费，应按30元／天计算，本院确认2700元（30元／天×90天）；4．交通费1000元，张磊虽无证据证明，但其就医治疗必然产生相关费用，根据张磊就诊时间及地点，其主张合理，本院予以支持；5．残疾赔偿金335340.8元，张磊主张合理，本院予以支持；6．误工费，张磊未举证其有固定收入和其近三年平均收入水平，应按浙江省私营单位在岗职工年平均工资计算为16632元（56383元／年÷365×108天）；7．护理费11848.4元，张磊主张合理，予以支持；8．被抚养人生活费63048.4元，张磊主张合理，本院予以支持；9．鉴定费2600元，张磊主张合理，本院予以支持。张磊以上损失共计472436.79元，由陈玉番承担60％即283461.6元。至于精神损害抚慰金，张磊因本次事故致八级伤残和十级伤残，根据侵权行为所造成的后果、侵权的手段及方式、本地生活水平等因素，本院确认由陈玉番承担15000元。综上，陈玉番应赔偿张磊298461.6元，因其已支付44174.19元，还需赔偿254287.41元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：                一、被告陈玉番于本判决生效之日起十日内赔偿原告张磊各项损失共计254287.41元；                二、驳回原告张磊的其余诉讼请求。                如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                本案受理费1350元（减半收取），由原告张磊负担604元，被告陈玉番负担746元，限于本判决生效之日起十日内交纳。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。上诉费应于上诉期满后七日内向湖州中级人民法院交纳，逾期按自动撤回上诉处理。                    审判员冯涛    二○二一年八月十六日            法官助理潘司乐            书记员顾秀