新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民事判决书（2021）新23民终1453号上诉人（原审原告）：黄红明，男，1984年12月6日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉市。    被上诉人（原审被告）：河南二建劳务有限公司，住所地河南省新乡市和平路47号。    法定代表人：秦学东，该公司经理。    委托诉讼代理人：杜建波，男，该公司职工。    上诉人黄红明因与被上诉人河南二建劳务有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2021）新2327民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年8月10日公开开庭审理了本案。上诉人黄红明，被上诉人河南二建劳务有限公司的委托诉讼代理人杜建波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。    黄红明上诉请求：1．依法撤销新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院作出的（2021）新2327民初752号民事判决书，并改判支持上诉人的诉讼请求，判决被上诉人向上诉人支付二次手术各项费用共计34，211.41元。事实和理由：2016年11月19日，河南第二建筑集团有限公司与被上诉人签订一份《劳务施工分包合同》，约定将其承建的新疆准东五彩湾北二电厂3、4号机组猪厂房及炉后部分公用系统建筑工程转包给被上诉人施工，2017年6月5日，被上诉人将该工程中部分施工工程转包给严久江。2019年6月15日，严久江雇佣上诉人为该工程施工，口头约定日薪350元，2019年7月3日，上诉人摔致腰部受伤，经吉木萨尔县人力资源和社保局（2019）144号工伤决定书认定为工伤，为玖级伤残，经吉木萨尔县人民法院、昌吉州中级人民法院均认定被上诉人为该工伤赔偿主体。2021年1月7日至1月9日，上诉人在新疆医科大学第一附属医院进行二次手术，支出医疗费6，487.01元，出院医嘱：全休一个月，住院及全休期间陪护一人，加强营养，促进切口愈合，佩戴腰带负重一个月，出院1.5个月，3个月，半年定期来我科门诊随诊；2021年3月3日，上诉人在新疆医科大学第一附属医院复诊，支出复诊费159.4元，医生治疗建议避免重体力劳动2个月，2个月内禁止过度负重及过度劳累。上诉人提出的诉讼请求全部是依据《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》规定的赔付条款。故一审法院事实认定错误，法律条款适用错误，因此为维护上诉人的合法权益，现提起诉讼，请求二审予以改判。    河南二建劳务有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。    黄红明向一审法院起诉请求：河南二建劳务有限公司向黄红明支付二次手术各项费用共计34，211.41元（其中医疗费6646元、误工费19，530元、陪护费6390元、营养费825元、交通费280元）。    一审法院认定事实：2016年11月19日，河南第二建设集团有限公司与被告河南二建劳务有限公司签订一份《劳务施工分包合同》，将其承建的新疆准东五彩湾北二电厂3.4号机组主厂房及炉后部分公用系统建筑工程转包给被告河南二建劳务有限公司施工（合同签订时被告的委托代理人为张彬）。2017年6月5日，被告河南二建劳务有限公司将该工程中部分施工工程转包给严久江施工（虽然为张彬与严久江签订，但实际是被告单位工程）。2019年6月15日，严久江雇佣原告为该工程施工，双方口头约定日薪350元；2019年7月3日，原告在劳动中摔伤，被送医治疗；严久江为被告支付劳动报酬5500元，并支付原告医疗费用40，500元。之后，原告向吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与河南第二建设集团有限公司存在劳动关系，2019年9月10日，其仲裁申请被吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会以主体错误为由驳回。之后，原告黄红明又向吉木萨尔县人力资源和社会保障局申请确认自己受伤系为被告工作所致工伤。吉木萨尔县人力资源和社会保障局依法进行了受理，经通知被告单位，被告单位参加了该工伤认定程序。2019年12月6日，吉木萨尔县人力资源和社会保障局作出吉县人社工伤认【2019】144号认定工伤决定书，确认原告在被告处所受伤系工伤。该决定书已生效。2020年3月15日，经昌吉州劳动能力鉴定委员会作出昌州劳鉴字2020年25号劳动能力鉴定结论书，鉴定黄红明所受伤为九级伤残，护理依赖程度无。被告未为原告缴纳工伤保险。之后，原告又向吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1。解除与被告劳动关系，2．由被告支付其一次性伤残补助金94，500元（9个月×10，500元），3．由被告支付其一次性工伤医疗补助金44，746.80元（6，392.40元×7个月），4．由被告支付其一次性伤残就业补助金95，886元（6，392.40元×15个月），5．由原告支付其全休三个月加住院9天护理费20，790元（210元／天×99天），6．由被告支付其停工留薪期工资50，238元（5582元×9个月），7．由被告支付其住院伙食补助费270元（30元／天×9天），8．由被告支付其医药费、恢复期间查检费2000元，9．由被告支付其交通费8500元，10．由被告支付其二次手术费20，000元、护理费6300元，11．由被告支付其劳动能力鉴定费300元。被告单位委托张彬参加仲裁。经仲裁审理后，作出吉劳人仲字（2020）39号仲裁裁决书，被告收到仲裁后，对该仲裁不服，向本院提起诉讼。申请仲裁时，昌吉州社会平均工资为5582元每月。2020年7月5日，本院对原、被告之间的上述纠纷作出吉木萨尔县人民法院（2020）新2327民初1214号民事判决书，在该判决书中对原告的请求基本予以支持，其中对原告主张的二次手术费20，000元及护理费6300元未予处理，让其在实际发生后另行主张。因被告对前述判决不服，提起上诉，该案经新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院审理后作出（2020）新23民终1769号民事判决书，维持原判决。前述判决生效后，原告申请执行，已经本院全部执行完毕。2021年1月7日至1月9日，原告在新疆医科大学第一附属医院对前述治疗后内固定装置进行了取出二次手术，又先后支出医疗费6，487.01元，出院医嘱：全休一个月，住院及全休期间陪护一人；加强营养，促进切口愈合，佩戴腰带负重一个月，出院后1.5个月，3个月、半年定期来我科门诊随诊。2021年3月3日，原告在新疆医科大学第一附属医院复诊，支出复诊费159.40元，医生治疗建议避免重体力劳动2个月；2个月内禁止过度负重及过度劳累；我科门诊密切随访。现原告向本院再次提起诉讼，要求判令被告承担其二次手术后各项费用34，211.41元（医疗费6646元，误工费19，530元（210元／天×93天），陪护费6390元（210元／天×33天），营养费825元（25元／天×33天），交通费280元）。    一审法院认为，因被告对原告主张的医疗费6646元同意承担，原告主张的该费用亦符合法律规定，为此，本院对原告的该项主张予以确认和支持。对原告主张的误工费、陪护费、营养费、交通费是否该受支持问题，根据《工伤保险条例》第三十八条“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”的规定，及原、被告劳动关系已于2020年4月8日解除事实（吉劳人仲字（2020）39号仲裁裁决第一项），原告主张的误工费、陪护费、营养费、交通费主张于法无据，一审法院不予支持。对被告自愿同意承担原告的交通费40元，其可自愿向原告支付，一审法院不作处理。综上，对原告要求判令被告承担其二次手术后各项费用34，211.41元（医疗费6646元，误工费19，530元（210元／天×93天），陪护费6390元（210元／天×33天），营养费825元（25元／天×33天），交通费280元），一审法院支持医疗费6646元，对其他诉讼请求不予支持。遂判决：一、被告河南二建劳务有限公司于本判决生效后五日内支付原告黄红明医疗费用损失6646元；二、驳回原告黄红明的其他诉讼请求。    本院二审期间，上诉人黄红明、被上诉人河南二建劳务有限公司均未向本院出示新证据。    二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。    本院认为，本案的争议焦点为：上诉人黄红明上诉要求由被上诉人河南二建劳务有限公司支付二次手术各项费用34，211.41元，其中包括医疗费6646元、误工费19，530元、陪护费6390元、营养费825元、交通费280元是否有法律依据。本案中黄红明发生工伤后，原审法院已于2020年7月5日判决黄红明与河南二建劳务有限公司解除劳动关系、终止工伤保险关系，河南二建劳务有限公司支付黄红明包括一次性工伤医疗补助金在内的各项工伤保险待遇，该判决已生效且已执行完毕。其中的一次性工伤医疗补助金，就是用于后续治疗或工伤复发治疗的一次性补助。黄红明在享受了一次性工伤医疗补助金后，再行起诉要求河南二建劳务有限公司支付二次手术产生的费用，缺乏法律依据。对于被上诉人河南二建劳务有限公司自愿承担上诉人黄红明医疗费6646元系对自己权利的处分，本院予以支持。    综上所述，黄红明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：    驳回上诉，维持原判。    二审案件受理费10元，由上诉人黄红明负担。    本判决为终审判决。    审判长高玉莲审判员阿孜古丽·司马义审判员马雪静二〇二一年八月十一日法官助理袁蕾蕾书记员丁燕