辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终2418号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区大西路291号。法定代表人：石洪峰，系总经理。委托诉讼代理人：王奕涵，辽宁宣滕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴亚楠，女，1998年9月21日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区.委托诉讼代理人：王**，辽宁维典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：营口星倍力健身服务有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区红运体育场附属楼。法定代表人：陶裴，系经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司因与被上诉人吴亚楠、营口星倍力健身服务有限公司侵权责任纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2021）辽0804民初1156号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司上诉请求：1、请求法院撤销原审判决书，依法划分原审原告在本案中的过错程度及应承担的责任比例，并依法改判，争议金额为整案判决额。2、依法认定本案保险合同该对应的伤残赔偿金、护理费、交通费及全案免赔率的计算方式和有效性。3、由被上人承担本案的诉讼费用。事实和理由：本案原审原告作为成年人，具有完全民事行为能力，本案人身损害的发生不存在第三方侵害、不存在本案原审被告设施故障等因素，且，原审原告参与的娱乐项目蹦床，本身具有一定的风险性，参与者应当充分了解自身能否适应、是否了解掌握玩法等，原审原告应当对自身人身损害承担全部过错责任或者主要过错责任，现一审法院未对上述因素进行考虑，仅仅是因为本案事故发生在被告处就判决被告承担70%的安全保障义务责任有失妥当，二审法院应当予以纠正。上诉人补充上诉理由：死亡赔偿金应根据吴亚楠的户口性质，按农村居民人均纯收入乘以计算年限。一审法院按1%计算免赔率属计算错误，按合同约定免赔率应为10%。护理费应按照不超过上一年度事发地职工平均工资的50%计算，交通费结合住院天数每天不应超过5元。吴亚楠辩称，本案损害后果是星倍力公司放置海洋球不足造成的，被上诉人吴亚楠对损害后果的发生没有任何过错，上诉人应承担本案全部赔偿责任，答辩人为避免诉累未上诉。关于上诉人提出的免赔责任比例即赔偿系数等，上诉人在一审中并没有提交其对格式条款的提示和说明义务的证据，其主张没有证据支持，请求驳回上诉，维持原判。营口星倍力健身服务有限公司未发表答辩人意见。吴亚楠向一审法院起诉请求：判令被告支付原告人身损害赔偿金104278元；被告承担诉讼费用及鉴定费用。一审法院认定事实：2019年11月17日下午5时半左右，原告进入被告星倍力公司开设的鲅鱼圈星倍力蹦床主题公园玩蹦床，期间被告从蹦床上跌入旁边海洋球中时不慎摔伤，经熊岳正骨医院诊断为右三踝骨折并下胫腓联合分离，住院19天。原告的伤情经营口中级人民法院委托营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所鉴定为：右三踝骨折并下胫腓联合分离致右踝关节功能障碍为拾级伤残。事故发生后原告获得案外人平安养老保险股份有限公司支付的医疗费17492.46元和住院津贴1900元。另查，被告星倍力公司在被告平安保险公司投保了平安公众责任保险，人身伤亡保险限额为10万元，事故绝对免赔为500元或者损失金额10%，以高者为准。事故发生在保险期限内。庭审中，经法庭询问，被告星倍力公司未能提供事发当时的监控录像。一审法院认为，本案中，原告在被告星倍力公司经营的星倍力蹦床主题公园玩蹦床时不慎摔伤，对于这一事实，双方并无异议，一审法院予以确认。原告主张因被告星倍力公司海洋球设置数量不足，原告跌入海洋球中时缺少有效的保护，导致受伤，被告星倍力公司对此不予认可，认为其经营中并不存在安全隐患，但未能提供事发当时的监控录像。一审法院认为，被告星倍力公司作为经营者，应妥善看管和定期维护日常设施，存在安全隐患设施及时修缮和更换，避免因其管理不善，给他人造成损害。原告在被告开设的娱乐场所，遭受的人身损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”的规定，被告除口头抗辩其已经尽到安全保障义务外，未能提供任何据以支持的证据，且亦未能妥善保管事发现场的视频资料，以便确定事故责任，故就原告的损失，其应承担部分赔偿责任。而原告作为完全民事行为能力人，其在进行具有一定风险性的娱乐活动中，应当具备基本的谨慎、注意义务，故其对于损害后果的发生亦应自负一定责任。结合以上情况，一审法院酌定，由被告星倍力公司承担70%的赔偿责任，原告自负30%的责任。因被告星倍力公司在被告平安保险公司投保了公众责任保险，对于事故给原告造成的损失，应由被告平安保险公司在保险限额内进行赔偿，不足部分，由被告星倍力公司承担。至于被告平安保险公司提出原告主张损失的赔偿项目不再其理赔范围内的观点，因其除口头抗辩外，并未能提供据以支持的证据，故就其观点，一审法院不予采纳。原告因本起事故受到的损失：1、伙食补助费950元（50元×19天）；2、营养费一项因并无医嘱证明，一审法院不予支持；3、27538元（46970元/365天×214天），对于原告主张的误工费每月4300元，因其未能提供相应的完税证明，一审法院支持参照居民服务行业标准支付，误工时间计算至定残前一日计214天；4、护理费2280元，原告主张住院期间由此婆婆护理，护理费为2280元，略低于护理行业标准，一审法院予以支持；5、伤残赔偿金63640元（31820×20年×0.1）；5、交通费本院酌定为400元；6、精神损害抚慰金，考虑原告的伤情，被告的过错程度本院酌定为2000元；以上共计96808元。扣除免赔金额968元，由被告平安保险公司承担70%的责任扣除免赔968元即68366元，被告星倍力公司承担968元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起15日给付原告吴亚楠各项损失总计67398元；二、被告营口星倍力健身服务有限公司于本判决生效之日起15日给付原告吴亚楠各项损失总计968元；三、驳回原告的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2386元，鉴定费1000元，由被告营口星倍力健身服务有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于一审判决确认的被上诉人吴亚楠因本起事故受到的损失共计96808元，上诉人提出其中误工费应参照农村居民人均纯收入计算，但根据被上诉人吴亚楠于一审时提交的关于其工作情况的相关证据，一审参照居民服务行业标准计算误工收入，符合客观实际，本院予以确认。上诉人亦对护理费、交通费等计算标准提出不同意见，结合本案案情及原审原告诉讼请求，一审酌定的护理费及交通费数额，符合法律规定，本院予以确认。关于上诉人提出的赔偿比例问题，一审酌定吴亚楠个人承担30%，星倍力公司承担70%，被上诉人吴亚楠及星倍力公司未就此提出上诉，视为其对一审判决予以认可。上诉人认为应由被上诉人吴亚楠个人自负全部责任，但未提供充分证据支持其主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。因星倍力公司在上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保了平安公众责任保险，被上诉人损失数额的70%部分，由上诉人平安保险公司在保险限额内进行赔偿。其中，关于上诉人与被上诉人星倍力公司签订保险合同约定的免赔金额问题，一审法院确认按照保险合同约定，事故决定免赔为500元或者损失金额10%，以高者为准，被上诉人未就此提出上诉，视为对该合同条款予以认可。但一审判决计算免赔金额错误，即免赔金额应为96808元×10%＝9681元。上诉人平安保险公司应承担的赔偿金额扣除免赔9681元应为58085元，被上诉人星倍力公司应承担9681元。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：一、维持营口市鲅鱼圈区人民法院（2021）辽0804民初1156号民事判决第三项；二、变更营口市鲅鱼圈区人民法院（2021）辽0804民初1156号民事判决第一项为上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起15日给付被上诉人吴亚楠各项损失总计58085元；三、变更营口市鲅鱼圈区人民法院（2021）辽0804民初1156号民事判决第二项为被上诉人营口星倍力健身服务有限公司于本判决生效之日起15日给付被上诉人吴亚楠各项损失总计9681元；四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2386元，由上诉人国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担2336元，由被上诉人营口星倍力健身服务有限公司负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  王 娣审 判 员  段建勇审 判 员  杨名环二〇二一年九月六日法官助理  贾文震书 记 员  宋洪峰