山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终6568号上诉人（原审原告）：张**，女，1960年5月17日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：陈萌，山东志联律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王思峰，男，1978年1月1日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王升，山东漫森律师事务所律师。上诉人张**因与被上诉人王思峰居住权纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2021）鲁0102民初1841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。张**上诉请求：1.请求依法支持一审法院的诉讼请求或者发回重审；2.一、二审诉讼费用全部由王思峰承担。事实和理由：一审认定事实不清，认定事实有误并且适用法律错误。1.张**所提供的王某某于2020年11月3日所写的至历下区xx派出所的诉求明确了对涉案房屋所有权的处置，张**应当具有所有权，不仅可以居住，而且还有使用、占有、收益的权利，更有权利要求他人停止对自己的侵害、排除他人的妨碍。如果王思峰对此证据不认可，应当提供相应的证据予以反驳，否则应当认定证据的真实性和合法性。2.假使对证据不认可，张**还提供了一份张**与王某某的婚前协议，王思峰手中也持有一份张**与王某某的婚前协议，由于日期相同，法院无法认定签署的先后顺序，不能以此为理由以“谁主张，谁举证”原则驳回张**的诉讼请求。其合理逻辑应当为王某某生前张**在此居住，而王思峰无法证明自己手中的“协议”顺序在后，自然也没有权利将张**驱逐出去，私自占有，王思峰应当对自己有权将张**驱逐出去私自占有房屋的行为进行举证，否则张**当然有权要求恢复原样，王思峰应停止侵害、排除妨碍。3.一审驳回张**的诉讼请求有违公序良俗原则。王某某于2020年11月3日所写的至历下区xx派出所的诉求中明确写道：由于儿子和儿媳的不孝行为，要求和儿子、儿媳脱离父子关系。王某某生病期间一直由张**照顾，而张**已经年老，没有居住场所，所以需要有房屋进行居住。如果驳回张**的诉讼请求，有违公序良俗原则，也有违王某某的真实意思表示。4.《中华人民共和国民法典》自2021年1月1日起施行，一审引用民法典中居住权的规定进行审判，以没有设立登记为由驳回张**的诉讼请求，适用法律错误。王某某和张**于2018年12月28日写的婚前协议，并且王某某于2020年11月3日写至历下区xx派出所的诉求，处置自己的房屋时，并没有民法典，自然也没有判决书中所称的居住权，也无法设立居住权登记。一审中，张**要求的居住权，为所有权的一部分，张**对此享有所有权，自然也有居住的权利，也有停止侵害、排除妨碍的权利。5.一审中林律师电脑中有一份截图，可以证明张**手中所持有的协议2018年11月25日更改过，由此推定签署日期应该在2018年11月25日之后。综上，请求支持张**的上诉请求。王思峰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，另外在一审庭审后，历下区xx街道办事处xx村经济合作社也出具证明证实张**不属于集体经济组织成员。张**向一审法院起诉请求：1.判令王思峰停止对张**使用历下区xx村xx号房屋的侵害；2.判令王思峰排除张**对历下区xx村xx号房屋的使用妨碍；3.本案诉讼费由王思峰承担。一审法院认定事实：张**向一审法院提交《婚前协议》载明：2018年10月28日，王某某（甲方）与张**（乙方）签订《婚前协议》约定，甲、乙双方为了维护婚姻的长久稳定，在平等自愿、协商一致的基础上，依据《中华人民共和国婚姻法》及其他相关法律、法规的规定，将甲方在结婚之前的房产及口粮地进行约定说明，并自愿达成如下协议，以兹共同遵守：一、甲方婚前房产情况。甲方婚前共有以下两套房产，即济南市历下区xx办事处xx村xx号两处宅基地及地上房产两套。其中南院14米长、13米宽，地上房产两层，该处宅基地及地上房产由甲方儿子王思峰居住使用，归甲方儿子王思峰所有，王思峰对该房产有全权处分的权利。甲方儿子王思峰每月给甲方600元生活费，甲方生病住院的费用及甲方去世后的丧葬费由其儿子王思峰全部承担；北院13米长、13米宽，目前由甲方居住使用。二、上述房产属于甲方婚前个人所有房产，甲方结婚之后仍然归甲方所有。三、甲乙双方结婚之后，乙方有权在甲方所有的位于济南市历下区xx办事处xx村xx号宅基地及房产中的北院房产居住使用，直至乙方去世。乙方有权在北院房产中从事基督教的聚会活动，甲方及其子女不得干涉。四、甲方上述所有的两处房产，如果涉及到拆迁，南院拆迁安置的房产及过渡费归甲方儿子所有；北院拆迁安置的房产在甲方去世之后由甲方儿子王思峰继承所有，乙方张**有权居住使用北院拆迁安置的房产直至乙方张**去世。因北院拆迁安置所产生的过渡费归甲方王某某所有。南院、北院的一楼在建设时是由甲方王某某投资建设的，建设时由甲方王某某借钱建设的，后全部由王某某偿还借款方，有人证、物证可以证明。南院、北院的一楼建设完工之后，甲方王某某将南院给其儿子王思峰居住结婚使用。南院二楼建设时所用的砖块由王某某出资购买，北院二楼建设时王某某出资一万元。鉴于上述情况，甲乙双方在北院或北院拆迁安置后的房产中居住生活期间，甲方的女儿有权探望甲方，自由出入北院或北院拆迁安置后的房产。五、甲方双方结婚之后，甲方及其前妻所有的口粮地，由甲乙双方耕种，所得权益归甲乙双方所有，与甲方的子女无关，甲方的子女无权干涉。六，因本协议发生纠纷，双方友好协商，协商不成，由原告所在地人民法院管辖。七、本协议一式贰份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力，自双方签字捺手印之日起生效。王思峰对该《婚前协议》真实性不予认可。王思峰向一审法院提交《婚前协议》载明，2018年10月28日，张**（甲方）与王某某（乙方）签订《婚前协议》约定，甲、乙双方为了维护婚姻的长久稳定，在平等自愿、协商一致的基础上，依据《中华人民共和国婚姻法》及其他相关法律、法规的规定，将乙方在结婚之前的房产及口粮地进行约定说明，并自愿达成如下协议，以兹共同遵守：一、乙方婚前房产情况。乙方婚前共有以下两套房产，即济南市历下区xx办事处xx村xx号两处宅基地及地上房产两套。其中南院14米长、13米宽，地上房产两层，该处宅基地及地上房产由乙方儿子王思峰居住使用，乙方儿子王思峰每月给乙方600元生活费；北院13米长、13米宽，目前由乙方居住使用。二、上述房产属于乙方婚前个人所有房产，乙方结婚之后仍然归乙方所有。三、甲乙双方结婚之后，甲方有权在乙方所有的位于济南市历下区xx办事处xx村xx号宅基地及房产中的北院房产居住使用，直至乙方去世。甲方有权在北院房产中从事基督教的聚会活动，乙方及其子女不得干涉。四、乙方上述所有的房产，如果涉及到拆迁，原有房屋经拆迁安置后的重新取得的房产仍然归乙方所有。五、甲方双方结婚之后，乙方及其前妻所有的口粮地，由甲乙双方耕种，所得权益归甲乙双方所有，与乙方的子女无关，乙方的子女无权干涉。六，因本协议发生纠纷，双方友好协商，协商不成，由原告所在地人民法院管辖。七、本协议一式贰份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力，自双方签字捺手印之日起生效。张**与王某某于2018年10月29日登记结婚。王某某系王思峰的父亲。王某某于2020年11月26日去世。一审法院认为，居住权是在他人所有的住宅上设立的物权，居住权人有权按照合同约定，对他人的住宅享有占有、使用的用益物权，以满足生活居住的需要。设立居住权是住宅所有权人处分自己财产的一种方式，住宅所有权人根据自己的意思自由在自己所有的住宅的全部或者部分为他人设立居住权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。张**主张对济南市历下区xx办事处xx村xx号享有居住权，其应就享有居住权所依据的事实成立承担举证责任。本案中，张**提交的《婚前协议》中第三条约定王某某与张**结婚之后，张**有权在王某某所有的位于济南市历下区xx办事处xx村xx号宅基地及房产中的北院房产居住使用，直至张**去世。王思峰提交的《婚前协议》中第三条约定王某某与张**结婚之后，张**有权在王某某所有的位于济南市历下区xx办事处xx村xx号宅基地及房产中的北院房产居住使用，直至王某某去世。王某某于2020年11月26日去世，张**与王思峰提交的两份《婚前协议》的签署日期均为2018年10月28日。张**主张王思峰提交的《婚前协议》在前签署，并提交两份《婚前协议》电子版的形成时间予以佐证王思峰提交的《婚前协议》是在前签署的，应采用张**提交的后签署《婚前协议》。王思峰对张**提交的《婚前协议》不予认可，并向一审法院提交鉴定申请对张**提交的《婚前协议》中“王某某”的签字进行鉴定。一审法院认为，张**提交的证据无法证明两份《婚前协议》签署时间的先后顺序，且其未在一审法院规定的期限内对两份《婚前协议》签署时间的先后顺序申请鉴定。综上，无法认定两份《婚前协议》签署时间的先后顺序，张**主张其对涉案房产享有居住权，证据不足，一审法院不予支持。对于王思峰提交的鉴定申请，因无法证明两份《婚前协议》的先后顺序，对该申请没有鉴定的必要性，一审法院不再委托鉴定。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法典》第三百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告张**的诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，由原告张**负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张**申请证人林某某出庭，针对林某某的证人证言，张**质证称，没有意见，证人陈述都属实。王思峰质证称，真实性不认可。王思峰提交：证据1.2021年4月14日济南市历下区xx街道办事处xx村经济合作社出具的证明一份（原件）；证据2.2018年8月2日王某某书写的一份赠与协议（照片）。张**质证称，对证据1的真实性认可，只能证明张**不属于经济组织成员，无法证明没有权利居住；对证据2的真实性不予认可。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案张**主张对涉案房屋享有居住权，要求王思峰排除对其享有居住权的妨害。《中华人民共和国民法典》第三百六十八条规定：“居住权无偿设立，但是当事人另有约定的除外。设立居住权的，应当向登记机构申请居住权登记。居住权自登记时设立。”本案张**主张的“居住权”并未向登记机构申请登记，因此在涉案房屋之上并未成立有效的居住权。张**以其享有居住权为由，提出本案诉讼请求，一审法院未予支持，并无不当。综上所述，张**的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人张**负担。本判决为终审判决。审判员 曹 慧二〇二一年八月三日书记员 盖玉滢