辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终12005号上诉人（原审被告）：沈阳金源科技有限公司，住所地沈阳市浑南区塔东路9-40号（18门）。法定代表人：赖东林，系经理。被上诉人（原审原告）：那显峰，男，1969年7月6日出生，满族，住辽宁省辽阳市太子河区。原审被告：辽宁青联投资有限公司，住所地沈阳市和平区太原南街90号2716室。法定代表人：赖东林，系经理。原审被告：盘锦大洼农垦集团有限公司，住所地辽宁省盘锦市大洼区大洼街道商业街22号。法定代表人：邵基斌，系董事长。被告：甜橙保险代理有限公司，住所地陕西省西安市高新区科技二路72号西安软件园零壹广场裙楼三层。法定代表人：倪小波，系总经理。被告：中国电信股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市浑南新区飞云路6-1号。负责人：王今蓬，系总经理。委托诉讼代理人：刘阳，系上海段和段（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋峰，系上海段和段（沈阳）律师事务所实习律师。上诉人沈阳金源科技有限公司因与被上诉人那显峰及原审被告辽宁青联投资有限公司、盘锦大洼农垦集团有限公司、甜橙保险代理有限公司、中国电信股份有限公司辽宁分公司代理合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初12711号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员周啟星担任审判长，与审判员林红（主审）、朱闻天共同组成的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。沈阳金源科技有限公司上诉请求：撤销原审判决依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认定事实错误，上诉人是与中国电信股份有限公司辽宁分公司签订的通信项目投资合作协议，是可以在辽宁省内14个地市，包括辽阳市开展电信代理业务的。2016年10月制定的加入电信代理商跨界服务联盟招商政策要求，成为城市代理商的考核标准：注册三个月内直接招募10人以上，团队50人，保险业绩100万。被上诉人经过长时间的考虑而且认可后自愿于2020年1月3日缴纳代理费并注册成功，以此时间点计算到2020年3月31日，应该至少应有60人以上，办理电信业务结果是一个都没有，所以不能认定是上诉人的原因无法履行合同违约并承担违约责任，而是因为被上诉人无法按照约定按期完成电信业务，与一审判决中认定的事实不符。二、一审判决对上诉人与被上诉人的主营业务代理关系认定不清。《中华人民共和国民法典》第161条、第164条、第509条第一款、第563条、第566条、第584条之规定，代理人在代理权限内以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。原审中未认定被上诉人的职业，事实是被上诉人在与上诉人口头签订合同之前和执行期间是保险从业人员，是辽宁琛德保险代理公司辽阳市太子河区分公司的总经理主营是代理各家保险公司的财险和寿险业务。上诉人是以电信业务为主营，按照联盟招商政策要求、电信代理商定义及级别和代理费标准与上诉人达成口头协议，通过加入电信代理商跨界服务联盟并缴纳12000元代理费的方式，取得辽阳地区代理商城市总经理资格，授权被上诉人利用上诉人电信代理资质开展电信业务，双方形成代理关系，合作模式是以保险业务为主营，电信业务为辅助，被上诉人在主营保险业务同时办理电信业务，电信公司给保险用户话费补贴，支持被上诉人更好地开展保险业务，依据民法的有关代理的法律规定和业务代理的基本常识。确定代理关系后，当地业务完全由被上诉人来全权办理，上诉人只能是协调电信和辽阳市电信相关部门相关领导和工作人员衔接和配合工作。业务开展过程中的业务规模、销售情况能有多少人通过办理保险业务办理电信业务怎么去做，都是被上诉人全权负责，所以被上诉人要承担相应的民事责任。那显峰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。辽宁青联投资有限公司辩称，没有意见。中国电信股份有限公司辽宁分公司辩称，与我方无关。那显峰向一审法院起诉请求：1、要求被告金源科技返还原告代理费共计12,000；2、要求被告金源科技三倍赔偿原告共计36,000元，以上合计48,000元；3、要求其余被告对上述诉请第1项、第2项款项承担连带给付责任；4、案件受理费等费用由六被告承担。同时，变更诉请，撤回对被告北京卡拉卡尔科技股份有限公司的诉请。一审法院认定如下事实：原告于2019年经介绍与被告金源科技建立经济往来关系，约定：被告金源科技准备将在辽阳筹建的电信业务交给原告经营，原告向其交纳加盟商代理费12,000元。原告按约定分别于2020年1月3日、3月29日、3月31日分三次通过微信转账支付到被告金源科技微信公众号账户共计12,000元，由于被告金源科技承诺的电信业务不能按期开展，原告多次找被告金源科技要求退还所交纳的款项，被告金源科技同意退还款项，但至今未按承诺的期限退款，由此，双方产生纠纷，原告诉至法院。另查明，原告在庭审中明确表示不向被告青联投资、盘锦农垦公司、甜橙保险公司、中国电信辽宁公司主张权利。一审法院认为，原告与被告金源科技建立的经济往来关系，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。一、关于被告金源科技是否违约、是否应当向原告返还所收取的代理费12,000元问题。经审查，结合本案已查明的事实，从双方提举的证据和质证意见显示，由于被告金源科技的原因致使合同的目的无法实现，原告无法按照约定按期进行电信业务经营，造成合同无法继续履行，现双方已实际解除了经济往来关系，对此，被告金源科技应承担违约责任，返还所收取原告交纳的加盟商代理费12,000元，并承担相应的违约金，由于双方对违约金如何承担未能明确约定，应从被告金源科技承诺的2020年7月返款顺延至2020年8月1日为起点，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算至实际付清全部欠款时止。二、关于被告金源科技是否适用消法向原告赔偿因违约的三倍损失问题。经审查，结合本案已查明的事实，从双方提举的证据和质证意见显示，双方属于因履行合同而产生的违约之诉，其违约责任应按实际发生的款项比例确定违约金，如果存在其他损失，可以考虑实际发生的损失。而原告未能对实际发生的损失进行举证证明，并且，原告不是本案的消费者，而是合同的相对人，故对原告的此项主张，于法无据，不予支持。综上，对原告的诉讼请求符合法律规定部分，予以支持。对被告提出的抗辩意见，因证据不足，不予支持。一审法院判决如下：一、被告沈阳金源科技有限公司于判决生效后七日内向原告那显峰返还收取的加盟商代理费12,000元；二、被告沈阳金源科技有限公司向原告那显峰承担违约金，从2020年8月1日起，以欠款12,000元为基数，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算至实际付清全部欠款时止，于给付欠款时付清；三、驳回原告那显峰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,000元，由原告那显峰承担900元、被告沈阳金源科技有限公司承担100元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为上诉人是否存在违约行为，应否向被上诉人返12,000元加盟代理费问题。因上诉人并未举证证明其如约向被上诉人提供了电信业务，故其在收取被上诉人代理费后，未提供相应电信业务，存在违约。现双方已实际解除了双方间的合同关系，且上诉人的法定代表人也承诺向被上诉人返还案涉款项。故一审法院判决上诉人返还被上诉人12,000元加盟商代理费，并承担逾期返款违约金正确。上诉人的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人沈阳金源科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由沈阳金源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 周啟星审 判 员 林 红审 判 员 朱闻天二〇二一年八月二十三日法官助理 强文清书 记 员 郑 建本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；