河南省辉县市人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0782民初186号原告:丁付合，男，汉族,1959年10月26日出生，住河南省辉县。委托诉讼代理人张亚杰，河南天坤律师事务所律师，特别授权。被告:李太富，男，汉族，1978年12月12日出生，住河南省辉县。委托诉讼代理人翟秀兰，新乡市辉县市靖信法律服务所法律工作者，特别授权。被告:周口铭建建筑劳务有限公司住所地:周口市五一路南段法定代表人:王慧玲，总经理。委托诉讼代理人刘长鹏，新乡市辉县市靖信法律服务所法律工作者，特别授权。原告丁付合与被告李太富、周口铭建建筑劳务有限公司（以下简称周口铭建公司）侵权责任纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序公开开庭进行了审理。原告丁付合委托代理人张亚杰、被告李太富及其委托代理翟秀兰、被告周口铭建公司委托代理人刘长鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁付合向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费66485.75元、护理费2628元、误工费2550元、营养费和住院伙食补助费1470元、交通费1000元等各项损失为74133.75元；2、请求依法判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年7月原告经朋友介绍为被告李太富打工，工作地点:河南省三门峡市陕州区。7月26日，原告受被告指派去用打磨机械打磨地面，在工作中出现意外，打磨机器手把撞向原告腹部，由于过痛，原告倒地。随后被其他工友送去三门峡市中心医院，住院一天后便转院至郑州大学第一附属医院进行治疗。现原告花费巨额医疗费，被告作为其雇主对该事件不管不问。被告周口铭建公司作为地坑院隧道部分工程的中标单位将部分项目发包给李太富。为维护原告合法权益，依据相关法律规定诉至贵院，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告李太富辩称：其系被告周口铭建公司的项目经理，从2018年开始公司负责处理三门峡段该项目的第五项目金水河及涵洞工程的相关事宜。其履行的是职务行为，不应该承担赔偿责任，原告诉求无事实和法律依据，请求依法驳回原告诉求。被告周口铭建公司辩称：其公司与原告之间并不熟悉，原告既不是其公司的员工，也没有受公司雇佣，所谓在工作中，更未受公司备案，他们之间不存在劳务关系，但该工程其公司承包给李海军、张来新，他们二人又将磨面承揽给尚华（原告的妹夫），是否在给尚华干活中受伤，还是自身疾病，应由承包人和承揽人尚华参加诉讼，方可查清事实，所以，应当驳回原告对其公司的诉讼请求。根据原被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：原告的诉求理由是否成立。围绕本案的争议焦点，原告向本院提供证据如下：第一组：原告身份证复印件一份，被告李太富户籍信息一份，周口铭建公司工商登记信息一份，营业执照。证明原、被告双方作为诉讼主体资格适格。第二组：录音一份。证明原、被告之间存在雇佣关系，且原告在工作期间受到损害以及被告周口铭建公司违法分包行为。第三组：医疗费发票，住院病历、入院证、出院证、诊断证明。证明原告受到损害后治疗情况以及所花费的医疗费。围绕本案的争议焦点，被告李太富向本院提供证据如下：1、项目经理任命书一份，证明被告李太富履行的是职务行为，不承担赔偿责任。2、李太富与原告的妹夫尚华和尚华妻子的录音一份，证明原告的伤不是机器碰撞受的伤，系自身疾病。3、被告李太富的工资信息及公司为其缴纳养老保险证明。证明被告李太富系公司经理履行的是职务行为。被告周口铭建公司未提供证据。依被告周口铭建公司书面申请，本院委托陕西中金司法鉴定中心对原告的伤情是否外力引起进行司法鉴定。陕西中金司法鉴定中心出具了陕中金司鉴中心[2021]临鉴字第824号司法鉴定意见书。经庭审质证，被告李太富对原告证据1被告李太富户籍没有异议。对证据2有异议，1、录音中显示机器是尚华的，更能证明原告与尚华之间存在承揽关系；2、谈话内容没明确显示原告的伤是机器碰到受的伤，且身上没有痕迹伤，因此原告的伤情与被告无关；3、该录音不能证明原告住院的伤情与机器碰到受伤存在直接的因果关系。对证据3真实性没有异议，对证明目的有异议，医疗费原告不是因公受伤所引起的相关费用，其中有治疗其他病情（胃穿孔、胆囊穿孔）支出的相关的费用，另外诊断证明，出院证明均显示医生诊断的胃穿孔、胆囊穿孔及多种疾病，因此原告的伤不是因公所受的伤，而是自身疾病造成的，且病历一栏损伤的因素不明，因此，原告提供的该证据3不能证明所受的伤是机器碰到受的伤，因此被告不承担赔偿责任。对司法鉴定意见书有意见：1、该鉴定书程序不合法。鉴定意见书中没有附鉴定人员的执业证书,以及鉴定机构的资质证书,更未附鉴定机构的承诺书,不排除鉴定机构及鉴定人员不具有鉴定资格,而非是客观、公正进行鉴定并出具的鉴定意见。因此,该鉴定结论不能作为定案或认定事实的依据。2、鉴定意见书不具有客观性。事故发生时间2020年7月26日晚上,三门峡市中心医院入院显示时间为2020年7月27日0时51分,主诉为:全身皮肤及巩膜无黄染,腹部平坦,专科检查:腹部未触及包块。这是初始陈述及医疗机构检查结果,最具有客观性、真实性,另外,被告李太富与原告妹夫的通话录中,原告自认不是打磨机碰伤,和三门峡医院病历记载相互印证,所以原告的伤不是机器碰伤了。鉴定意见书“第五分析说明”倒数第三四行记载,腹部体表无明显损伤征象,腹腔脏器或胃肠可发生严重损伤或破裂。可发生不是必然发生的结果,有可能不发这种结果。因此,鉴定所依据原理以及对鉴定过程的分析说明,缺乏证据支持,不具有客观性。3、原告伤情系自身疾病。三门峡市中心医院住院病历明确显示,10年前因外伤于外院行“开腹小肠穿孔修补术”,8年前因膀胱结石于外院行手术治疗,加上被告李太富提供录音证明,原告自认不是机器碰伤。因此,原告的伤系自身疾病,所支出的一切费用自行承担,被告不应承担赔偿责任。综上三点,鉴定意见书鉴定所依据的原理、方法及赔偿过程的说明缺乏事实和法律依据,不能作为有效证据予以认定。被告周口铭建公司对原告证据1没有异议，对证据2、3本身没有异议，对证明目的均有异议，证据2显示李太富和尚华2人均对原告的伤情是否在工作受的伤提出了异议，也显示了磨面工程承揽给尚华，有录音记录第一页20行、以及倒数第4、5行，对上述2个异议均已显示，可以说明原告的伤情不排除是自身原因。对证据3，手术记录第12、13行，里面显示腹腔内有大量脓液，空肠末端小于1.5厘米，根据手术记录记载的病情，根据常规可以得出原告的伤情为自身疾病，和原告提供的录音记载了承揽人尚华和公司负责人李太富提出的异议相吻合，可以推定出原告的伤情与其在工作中受伤没有关联性，是自身疾病，不能确定是机器将其碰伤，其他部分同被告李太富质证意见一样。对司法鉴定意见书有意见：对该鉴定结论的客观性有意见，仅是推论作出了鉴定结果，缺乏事实依据，且该结论和最初始三门峡医院记载的内容相违背，假如是碰伤，不会3天10小时内产生大量脓液，该结论从事实依据和理论方面均不是客观的鉴定结论，不能作为依据。经庭审质证，原告对被告证据1真实性合法性证明目的均有异议，认为该项目任命书随时可以出具，既然周口铭建公司出具项目任命书，认可被告李太富为其员工，李太富应当由被告公司工资发放的记录，劳动合同、社保缴纳证明，而被告均未提供，无法证明李太富为第二被告的员工。对证据2真实性合法性证明目的均有异议，三个不具有相应医疗资质的自然人通话内容无法与专业的医疗机构诊断结果对抗，无法达到其证明目的。对证据3的真实性无异议，合法性及证明目的有异议，被告提交的仅为养老保险缴纳，众所周知，社保可以分项缴纳，也可以为不存在劳动关系的人予以缴纳，本案中，李太富称其为经理，经理系法律意义上的高层管理人员，作为高层管理人员应当签订劳动合同，劳动合同是证明用人单位与员工存在劳动关系的直接证明，其作为公司的高管，应缴纳个人所得税，而其仅通过间接且非必然的证据作为其作为公司员工，明显与事实不符。原告对司法鉴定意见书无意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原告提供的证据2、3，形式、来源合法，内容客观真实，与本案的事实相关联，且相互印证，故本院对原告证据1确认为有效证据。关于被告李太富提供的证据1、3，内容客观真实，与本案的事实相关联，且相互印证，故本院对其证明目的予以确认。关于被告提供的证据2，与陕中金司鉴中心[2021]临鉴字第824号司法鉴定意见书相互矛盾，故本院对其证明目的不予确认。关于陕中金司鉴中心[2021]临鉴字第824号司法鉴定意见书后附有鉴定人员的执业证书,以及鉴定机构的资质证书，被告不能举证证明鉴定机构及鉴定人员不具有鉴定资质,鉴定程序不合法及鉴定意见明显依据不足,故本院对被告的异议不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月26日，原告在被告周口铭建公司承包的河南省三门峡市陕州区工程干活，原告用打磨机械打磨地面，工作期间原告腹部受伤。2020年7月27日原告在三门峡市中心医院住院治疗，住院1天，花费医疗费2519.55元，入院诊断为：1、腹痛查因胃穿孔？胆囊穿孔？；2、急性腹膜炎；3、急性胆囊炎；4、急性胆管炎；5、胆道占位性质待查；6、腹腔积液；7、急性胰腺炎？；8、前列腺增生。出院诊断与入院诊断一致。出院遗嘱：患者及其家属要求出院，建议院外进一步治疗。2020年7月27日至8月16日，原告在郑州大学第一附属医院住院治疗，住院20天，花费医疗费63966.2元（其中大额报销3691.45元）。入院诊断为：1、腹痛待查；2、单侧腹股沟疝术后。出院诊断：1、空肠造瘘术后；2双肺肺炎；3、腹腔积液。依被告周口铭建公司书面申请，2021年3月30日，本院委托陕西中金司法鉴定中心对原告的伤情是否外力引起进行司法鉴定。2021年4月30日，鉴定中心以陕中金司鉴中心[2021]临鉴字第824号司法鉴定意见书鉴定丁付合空肠破裂符合其腹部遭受钝性外力作用所致。2020年度河南省农、林、牧、渔业从业人员年平均工资50282元。2021年度河南省居民服务和其他服务业从业人员年平均工资49073元。本院认为：公民享有生命健康权。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告受雇于被告周口铭建公司在河南省三门峡市陕州区工程工地干活，工作期间原告腹部受伤，被告周口铭建公司作为雇主应当承担赔偿责任。被告周口铭建公司平时缺乏对原告的安全教育,疏于管理，雇主具有过错，理应对原告的损失承担相应的民事责任。原告作为完全民事行为能力人，自身缺乏谨慎的安全注意义务，自身对损害后果的发生具有一定的过错，理应承担一定的民事责任。综合考量，原被告的过错程度等情节，本院酌定原告自身承担30%的责任，被告周口铭建公司承担原告经济损失的70%。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》明确规定，关于人身损害赔偿案件中受害人相关损失的计算，应以一审法庭辩论终结时受诉法院所在地政府统计部门公布的上一年度相关统计数据为准。本案原告的合理损失为：1、医疗费：66485.75元；2、住院伙食补助费：50元／天Ｘ21天＝1050元；3、误工费：（50282元÷365天）Ｘ21天＝2892.96元。原告诉求误工费2550元，本院支持误工费2550元；4、护理费：（49073元／年÷365天）Ｘ21天＝2823.45元。原告诉求护理费2628元，本院支持护理费2628元；5、交通费800元。综上各项费用共计73513.75元。被告周口铭建公司应赔偿原告经济损失73513.75元的70%即51459.63元。关于原告要求被告周口铭建公司赔偿营养费的诉求，因未向法庭提供证据，不符合法律规定，故本院不予支持。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。本案中，被告李太富是被告周口铭建公司承包河南省三门峡市陕州区工程的项目经理，被告李太富作为项目经理雇佣原告行为，显属履行职务行为，根据法律有关规定，应由被告周口铭建公司承担民事责任。关于被告周口铭建公司辩称该工程其公司承包给李海军、张来新，他们二人又将磨面承揽给尚华，因其未向法庭提供证据，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定，判决如下：一、被告周口铭建建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告丁付合医疗费等各项损失共计51459.63元；二、驳回原告丁付合的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1654元，由原告丁付合负担568元，被告周口铭建建筑劳务有限公司负担1086元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  李卫红人民陪审员  王秀琴人民陪审员  张利苹二〇二一年八月十九日书 记 员  郭海波