湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2020）1103民初4128号原告：刘晓红，女，1973年8月15日出生，瑶族，住湖南省永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：李茂久，系湖南九子龙律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：林湘，系湖南九子龙律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：杨辉，男，1972年3月20日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：黄世辉，系湖南湘涵律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告刘晓红诉被告杨辉合伙纠纷一案，本院于2020年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘晓红及委托诉讼代理人李茂久、林湘，被告杨辉及委托诉讼代理人黄世辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘晓红向本院提出诉讼请求：1、请求判令原、被告双方依法解除《投资合作协议书》和《补充协议》；2、请求判令被告赔偿原告的各项损失2000元（以具体实际损失为依据）；3、请求判令被告支付给原告代付的各项费用共计：316471元。具体包括：医院员工6月份工资共计150000元；拖欠的房租费、物业管理费共计77500元；拖欠李静押金和皮肤卡费用30000元；员工仲裁经济补偿费用48971元；蒋文昔业绩款10000元；4、请求判令被告支付给原告的利润分红和股份分红共计240000元；5、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部（以下简称新唯美）系原告一手创建经营的以医疗美容业务的营利性医院。2018年6月8日，原告刘晓红以甲方、被告杨辉为乙方双方签订了《投资合作协议书》，根据该投资协议书约定，甲乙双方共同设立一家新的整形医疗机构，甲方使用永州新唯美整形医疗门诊部既有固定资产和全体员工形成的营业能力、门店品牌效应以及客户资源等无形资产入股，在机构中占股40%；乙方使用现金投入不低于100万元人民币以及经营管理团队等无形资产入股，在机构中占股60%。机构的运行管理由乙方组织专业团队负责。双方约定了相关的权利与义务以及相关的违约责任。后在合伙经营过程之中，被告严重违反合同约定，对新唯美的运营产生严重的影响。双方又于2019年6月7日签订了《补充协议》，但在上述协议的履行过程之中，被告一直严重违约，违反了《投资合作协议书》和《补充协议》，且被告的经营管理行为严重损害了机构运营过程之中合法权益。第一、被告及其管理团队，不尽职尽责管理，导致医院没有及时年审，同时，其管理的医院车辆出现严重的损害和交通违法行为。第二，私设个人账户，非法侵占医院资金，贪污公款。第三、被告没有及时缴纳医院基本运营需要的房租、员工工资等。第四、被告擅自在2020年6月23日，在医院大群发布通知，自6月24日起放假，导致后续拖欠员工工人工资，拖欠房租，以及充值冲卡的预约人员无法提供及时有效的服务。在锁门之前，被告侵吞医院的对公账户40万元的收入，占为己有等等。为保护原告和医院的合法利益，原告特向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告杨辉辩称：一、违约问题：1、刘晓红起诉称杨辉违反了2018年6月28日签订的《投资合作协议书》的约定。答辩人认为：①协议书签订后我方出资了80万元，履行了投资义务。但刘晓红没有按约定履行将合作机构法人代表变更为杨辉的义务，也没有履行交出财务重要职位，合作机构出纳的职位这一义务。经过双方协商，2019年6月7日就上述问题签订了《补充协议》。由于刘晓红没有将新唯美法人代表变更为杨辉或杨辉指派的代表，因此，杨辉没有违反投资约定。②我方在2019年6月7日前没有参与财务管理，2020年3月营业后几无利润可言。双方合同约定了如遇不可抗力，不追究责任。③财务管理至今由刘晓红方负责，会计、出纳均由刘晓红的人担任。2、刘晓红还称杨辉违反了《补充协议》的约定。我方认为：①经营情况和财务报表应由会计、出纳提交。②补充协议约定了杨辉将20万元投资到位，但前提是刘晓红将新唯美法人代表变更为杨辉或杨辉指定的代表。③从2019年7月起，杨辉已按《补充协议》约定将每月6万元支付给刘晓红分红。2019年12月全国疫情发生后无法正常营业，属于不可抗力。双方约定责任免除。④新唯美经营的微信、短信提示已按约定执行。二、被答辩人诉称“被告的经营管理行为严重损害了机构运营过程中合法权益”，被答辩人认为，①新唯美年审是每年的12月底前，法人代表是刘晓红，有义务主动去办理年审。②私设个人账户、贪污公款纯属子虚乌有。③答辩人没有拖欠房租和员工工资。④宣布放假和锁门是杨辉不得以而采取的反制措施。⑤资金的使用均用于合作机构正常的支出，有据可查。三、答辩人同意解除合同，进行合伙清算，对合作机构依法进行处置。同时保留对刘晓红违约的反诉和追诉权利。四、刘晓红要求杨辉赔偿损失无事实和法律依据，请依法驳回。补充一点，2020年6月23日下午关门时被告并不在永州，在我方没有违反合同的情况下，我拒绝赔偿，是原告违约在先。本院经审理查明，永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部系原告刘晓红于2011年9月28日依法成立的个体工商户。2018年6月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了一份《投资合作协议书》，约定：“1、合作方式：甲乙双方在甲方全资拥有的‘永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部’的基础上，共同设立一家新的整形医疗机构（以下简称‘机构’），甲方使用永州新唯美整形医疗门诊部既有的固定资产和全体员工形成的营业能力、门店的品牌效应以及客户资源等无形资产入股，在‘机构’中占股40%；乙方使用现金投入不低于100万元人民币以及经营管理团队等无形资产入股，在‘机构’中占股60%。‘机构’的运行管理由乙方组织专业团队负责。2、投资方式与资金来源：‘机构’由乙方投资对原门诊部院内环境进行装修改造，对原门诊部员工的管理及培训，先进医疗设备的引进，市场营销推广，企划宣传推广等，从而获取更大的投资回报，产生更大的社会效益和经济效益。以上所需资金全部由乙方出资投入。本协议签字之日起15个工作日内，乙方将100万元人民币现金汇入甲乙双方指定的对公账户。开户行：华融湘江银行冷水滩支行，户名：永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部，银行账号：72×××70。3、甲方责任和义务：⑴甲方提供原门诊部所有员工，医疗用户及办公场所、水、电取暖设备及其他医疗设备等。由乙方进行统一经营管理。⑵乙方投资后，‘机构’的法人代表应当更换为乙方指定的人员。由甲方负责办理‘机构’的审批及法人代表更换，负责协调并与乙方共同处理‘机构’在本地区的行政管理部门的各类报备、年审、检查等事务，处理好与有关单位和群体的关系。⑶甲方对‘医院’的医疗新技术、管理模式、经济运行情况等严格保密。⑷如合作后‘机构’如需要更换医疗机构名称，甲方应当协助办理更名医院的其他事宜。⑸甲乙双方均不得以‘机构’的资产和名义到银行进行抵押贷款。⑹甲方原门诊部所有财产经清点后，所有权、使用权归‘机构’所有……3、乙方责任和义务：⑴乙方根据‘机构’经营发展的实际需要投资购买‘机构’所需的医疗设备，并负责设备的管理、维修、保养。乙方应当将需要采购的设备清单和价格向甲方通报，并听取甲方建议，采取‘货比三家’等方法，尽可能降低采购成本，提高资金利用效率。⑵乙方可对‘机构’内部环境进行装修、改造。⑶乙方根据‘机构’的业务发展需要，开拓市场，制定对外宣传计划。⑷合作后，‘机构’所发生医疗纠纷和差错，由甲方和乙方共同出面按相关程序进行调解和处理，所造成的经济损失列入‘机构’成本。‘机构’成立前，甲方经营时发生的医疗纠纷和差错，全部由甲方负责处理。⑸‘机构’所招员工全部由乙方进行管理，工资标准由乙方制定。甲方原来的纹绣业务合作方式，‘机构’继续沿用，在与文秀合作方协商一致的前提下，重新签订合作协议。4、财务管理及经济分配原则：甲方派会计、乙方派出纳共同管理‘机构’的财务，双方按经营利润进行效益分配，甲方获得总利润的40%，乙方获得总利润的60%。每月进行一次利润分红；‘机构’的收益：包括治疗费、处置费、观察费、检查费、医用耗材费、麻醉费，手术费及住院费等；‘机构’的利润：扣除医院运营的成本，即所有的开支费用，包括广告推广费用、房租水电耗材、人员工资等；乙方经营时，乙方应当向甲方通报财务报表等每月经营情况，‘机构’投入和产生的大型开支及去向，应当及时向甲方通报。”合同签订后，被告按照合同约定将入股的80万元资金转入双方约定的银行账户。在合同履行过程中，原告没有将“机构”的法人代表进行更换，被告也没有将剩余的入股资金20万元转入门诊部账号。门诊部仍由原告经营管理。2019年6月7日，原告（甲方）与被告（乙方）又签订了一份《补充协议》，协议约定：“一、在财务上，甲方负责管理新唯美会计事务，乙方负责管理新唯美出纳事务……二、本协议经双方签字生效后，乙方可以将新唯美的法人代表变更至乙方，甲方积极配合。新唯美法人代表变更至乙方后的3天内，乙方应当将原来未投资到位的20万元缴纳至新唯美账户。甲方7个工作日内将新唯美原银行账户的全部资金转入到新唯美账户，乙方已经从新唯美原银行账户转出的全部资金也一并转入新唯美账户。三、乙方负责新唯美的日常管理工作……从2019年9月1日开始，乙方在每个月15号从新唯美账户支付给甲方6万元股份分红，如当月甲方按股份比例的分红超过6万元，则按实际分红。2020年8月1日之后，双方商议是否提升甲方的分红额度。如乙方中断了给甲方每月的分红，则按照法律程序，双方清算拆伙。四、新唯美超出10万元以上的支出（工资发放除外），由双方商议决定。乙方每天以微信或短信的形式，向甲方通报新唯美经营内容和收入情况等信息……七、甲方占新唯美40%的股份，乙方占新唯美60%的股份，双方此股份比例不得变更。甲乙双方如对外投资医美机构，按照在新机构所占股份为额度，甲方40%、乙方60%的比例投资。”《补充协议》签订后，永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部由被告经营管理。原告没有将门诊部的法人代表变更至乙方，被告也没将剩余的合伙资金200000元汇至门诊部账户，但被告按照约定支付了原告每月固定分红60000元至2021年5月共计720000元，被告分红1080000元。由于原、被告双方对合伙期间产生的矛盾不能达成一致意见，2020年6月24日，被告在没有通知原告的前提下，将永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部暂停营业。在暂停营业期间，原、被告双方对前期的员工工资以及门面租金等费用按照协议各自支付了应承担的费用。2020年8月16日，原告在没有通知被告的情况下，自行将门诊部恢复营业至今。2020年11月，原告没有告知被告就将双方合伙期间购买的汽车一辆（事故车辆，维修费用为54000元）擅自作价41000元卖掉。2021年1月28日，经本院委托，中联资产评估集团湖南华信有限公司对永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部所有的部分固定资产作出中联湘资评报字[2021]第B-012号资产评估报告：“在评估基准日2020年10月31日，得出新唯美整形美容医疗门诊部的资产在评估基准日的市场价值为人民币贰万贰仟元整（￥2.20万元）。”2021年7月27日，经本院委托，湖南永一会计师事务所有限责任公司对原、被告合伙期间（2018年6月8日至2020年6月24日）永州市冷水滩区新唯美整形美容门诊部的收入、支出情况，以及原告垫付的在合伙期间的支出等情况作出湘永会鉴字[2021]第0018号会计鉴定报告：“1、2018年6月8日至2020年6月24日，门诊部取得收入11,684,282.30元；开支10,260,827.39元；节余1,423,454.91元。此节余供合伙人分配后、至2020年6月24日尚有余额332,198.04元，其中沉淀在①原出纳周露处现金3,928.40元（门诊部重新开业后支付完毕）；②杨辉永州农商行尾号8136#户32.61元件；③杨辉邮政行常德市下南门营业部尾号9377#户8,327.03元；④杨辉光大行个人理财户（未提供流水）320,000.00元。2、合伙人刘晓红为回复门诊部正常营运，于2020年12月至2021年5月共垫付支出1,181,022.50元，此中不包括尚未支付的刘晓红、徐恒（挂证）、朱正（挂证）2020年11月至2021年5月工资350,000.00元。”2021年6月8日，本案庭审时原、被告双方共同确认[2021]第B-012号资产评估报告中，没有评估的药品价值5000元，桌椅价值2000元，脱毛机4125元，私密机4150元，离心机4150元，电凝刀8600元，惠普一体机2800元，洗衣机447元。被告对门诊部的无形资产用1000000元的竞价方式取得所有权。本院认为，本案系个人合伙纠纷。原、被告签订的《投资合作协议书》及《补充协议》系双方真实意思表示，合法有效。一、原、被告共同确认合伙期间为2018年6月至2020年7月，2020年8月以后原告实际上已单方面经营门诊部至今。因此，原告要求解除《投资合伙协议书》及《补充协议》的诉请，本院予以支持。二、合伙协议签订后，双方应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告双方在履约过程中均有违约行为，应各自承担相应的违约责任。由于合同中没有约定违约责任，因此，原告要求被告赔偿损失2000元，本院不予支持。三、原告以永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部的无形资产与被告合伙经营，占股40%。被告以现金1000000元合伙，占股60%，因此，被告未投入的200000元应作为双方的合伙结余财产。四、关于原告刘晓红垫付费用的问题，根据湖南永一会计师事务所的鉴定报告，附表2列明的各项开支，只有序号2注明的“2020-7月租金15000元”、序号3“2020-6月份工资48614元”及序号30“杨辉订购粽子款1350元”是双方合伙期间的开支，其余垫付款均为2020年8月以后的开支，应为原告单独经营期间的费用，不能视为原、被告合伙期间的费用。由于原、被告在2020年7月份已对合伙期间的员工工资全部结算，并各自承担了责任，因此，原告垫付的费用只有7月租金15000元及粽子款1350元为合伙期间的费用。五、关于合伙财产汽车的价值，虽然该车是事故车辆，但维修费用就达到了54000元，原告在没有征得被告同意的情况下，擅自低价处理，造成合伙财产损失，其责任在于原告。因此，被告提出车辆价值应按54000元计算，本院予以采信。六、永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部属于个体工商户，其无形资产已属于合伙财产，现被告在庭审中以竞价方式取得该资产，本院予以确认，因此，原告应将门诊部的法定代表人变更登记在被告名下。七、现有合伙财产为：无形资产1000000元，被告未投入的合伙资金200000元，银行余额332198.04元，已评估的固定资产22000元，没有评估的固定资产31272元，汽车价值54000元，共计1639470.04元（其中原告占有的现金为54000元+3928.40元=57928.40元，被告占有的现金为1528269.64元，包括无形资产1000000元及未支付的股金200000元）。原告为合伙期间的费用垫付款为15000元+1350元=16350元，扣除该费用后，原、被告合伙期间的结余财产为1623120.04元（其中现金1569848.04元，固定资产53272元）。根据双方的协议，原告占40%，被告占60%。因此，原告应分得现金1569848.04元×40%+16350元-57928.40元=586360.82元，固定资产53272元×40%=21308.8元。综上，原告的诉请本院予以部分支持，由于本案事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，本案应适用《中华人民共和国民法典》施行前的法律、司法解释的规定。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十八条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、解除原告刘晓红与被告杨辉于2018年6月8日签订的《投资合作协议书》和2019年6月7日签订的《补充协议》；二、永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部的无形资产归被告杨辉所有，原告刘晓红在本判决生效之日起三十日内将永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部的法定代表人身份信息变更至被告杨辉名下；三、被告杨辉在本判决生效之日起三十日内向原告刘晓红支付人民币586360.82元；四、永州市冷水滩区新唯美整形美容医疗门诊部的固定资产原告刘晓红占21308.8元，被告杨辉占31963.2元；五、驳回原告刘晓红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9385元，由原告刘晓红负担3754元，被告杨辉负担5631元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  刘小龙人民陪审员  蒋庆云人民陪审员  王淑华二〇二一年八月十二日法官 助理  周宣萱书 记 员  蒋 羿