辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽07民终2145号上诉人（原审被告）：北京德利天成建筑工程有限公司，住所地北京市丰台区开阳路3号院1号楼13层1505。法定代表人：刘修花，该公司经理。委托诉讼代理人：张劲，辽宁劲捷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周杨，男，1989年4月7日出生，汉族，电工，现住辽宁省锦州市太和区。委托诉讼代理人：周景山（周扬父亲），1965年1月28日出生，汉族，电工，现住辽宁省锦州市太和区。委托诉讼代理人：高鑫，辽宁金钟律师事务所律师。原审被告：李振民，男，1966年4月18日出生，汉族，现住山东省郓城县。委托诉讼代理人：李充军（李振民表哥），1975年6月17日出生，现住辽宁省锦州市凌河区。上诉人北京德利天成建筑工程有限公司因与被上诉人周杨、原审被告李振民提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2020）辽0792民初511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京德利天成建筑工程有限公司上诉请求：请求依法撤销（2020)辽0792民初511号民事判决书，发回重审或者依法改判驳回被上诉人诉讼请求。事实与理由：原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、被上诉人受伤后被及时送到三级甲等锦州市第二人民医院救治，被上诉人在没有任何理由和医嘱的情况下私自转到凌河区医院住院治疗，在原审时未向法庭作出合理解释，根据法律规定其所花费的治疗及相关费用上诉人不应承担责任，损失应由其个人负担。二、被上诉人在凌河区医院治疗终结后，曾将治疗病例交付给原审被告李振民，病例载明是王奎，同时被上诉人在锦州市第二医院治疗时也是使用王奎的名字，但被上诉人在起诉时向法庭提供的病例是周扬，也就是说被上诉人在凌河区医院治疗出现了两个病例，存在病例造假。不但病例造假，其病情事发当日在锦州市第二人民医院及入住锦州市凌河区医院的病例查体当日均无眼眶骨折记载，而在其住院病案首页却出现了眼眶骨折的诊断，因其治疗的锦州市凌河区医院存在病例造假，其病情及整个诊疗过程和花费就与上诉人无任何关系，无法确定其病情的真实性、合法性及与上诉人人的关联性，其病例无法作为有效证据支持其诉讼请求，对其诊疗过程发生的任何损失上诉人不应承担赔偿责任。三、被上诉人的伤残鉴定因鉴定素材的违法性不应当给予认定，因其两份治疗病例无法确定真假，任何一个病例鉴定素材都有可能是伪造的，在不能确定哪一个病例是合法的前提下所作病例都存在伪造可能，同时也造成上诉人对于被上诉人的治疗合理性及费用的合法性无法进行司法鉴定，据此如若给予认定对于上诉人人极其不公平，剥夺了上诉人的司法鉴定权。四、原审判决所查明凌河区医院加盖医生名章进行了更正，更正后为周扬一节完全是错误的，根本不是事实。锦州市第二医院影像科CT检查报告单、DR检查报告单，锦州医科大学附属第三医院影像学报告单，凌河区医院没有权利用加盖医生名章进行更正，凌河区医院的医生加盖名章更正其他治疗单位出具的报告单无法代表单位，是其个人行为无任何法律效力，完全违反治疗操作规程。而最为重要的是凌河区医院的两份病例是同时存在的，原审对此根本没有查明，仅以凌河区医院的医生加盖其他单位的名章是无法否定凌河区医院两份病例的存在的，更加明确被上诉人与凌河区医院在治疗过程中伪造病例，侵犯上诉人的合法利益。五、原审判决查明事实与认定事实相互矛盾，原审庭审时被上诉人承认王奎是其住院时报的假名，并且原审法庭到凌河区医院进行了核实取证，确定王奎就是周扬，并对两份病例进行了核实后确定属实，但却让上诉人提供周扬病例造假及提供证据证明王奎同一时间受伤的证据令人费解，违背证据举证责任原则。查明的事实是其他诊疗单位的王奎经凌河区医院医生更正为周扬，认定的事实需要上诉人证明王奎与周扬同一时间受伤，这样的思维逻辑完全不尊重事实与法律，所作判决不可能公平、公正。六、原审判决对于被上诉人为何使用王奎的名字住院治疗及为何从治疗条件措施非常优越的三级甲等医院私自转到凌河区医院进行治疗的原因根本没有审查。原审法院明知两份病例是真实存在的，但却在判决当中故意回避，所作判决根本无法体现以事实为依据以法律为准绳的法律原则，对于上诉人极其不公。七、原审法院适用法律错误，被上诉人应根据其过错承担相应的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被上诉人受雇于上诉人从事安灯工作，为提供劳务的一方，应当负有安全注意义务。上诉人已提供证据证明其为被上诉人提供了安全措施，且梯子不存在任何质量问题，上诉人对被上诉人摔伤的结果并无过错，被上诉人是因其自己的过错摔伤，被上诉人应承担相应的责任。因此，原审法院认定由上诉人承担全部赔偿责任属于适用法律错误，应依法予以改判。八、原审法院适用法律错误，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。依据《最局人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定：“误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案误工时间首先应根据锦州市凌河区医院出具的证明确定，原审法院认定误工时间计算至定残日前一天属于适用法律错误，应依法予以改判。九、李振民在锦州市凌河区医院为周扬交了一万元的押金，有医院押金条，一个7000元(20190906)，另一个3000元（20190904)，要从周扬医药费中扣除。综上，请求二审法院依法判决撤销原审判决，或者依法改判驳回被上诉人诉讼请求，维护公平正义和上诉人合法权益。周杨辩称，上诉人的上诉没有任何法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、法律没有强制性要求或者相关规定受伤后必须到三甲医院进行治疗，被上诉人受伤后是由上诉人的负责带班的工作人员带着到医院的，住院、转院时上诉人的带班班长都是一直跟着的，也跟李振民汇报过转院的情况，上述情况上诉人均知情。转院是因为二医院当天不能手术，才转院治疗的。被上诉人的医疗费用均有正规发票，应当由上诉人赔偿。二、病历造假的事实根本不存在，上诉人一直声称病历造假，称有两份病历，却并未提供出除周杨以外的病历原件，造假一说无任何事实依据。三、伤残鉴定之前一审法院已经组织开庭进行质证，全部鉴定材料均经过了法庭质证，完全符合法律程序，鉴定程序和鉴定结果均符合法律规定，具有合法的效力。综上所述，望二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。原审被告李振民述称，我同意上诉人的意见。周杨向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告医药费、误工费、护理费等各项损失215553.1元，并由被告承担本案诉讼费。一审法院审理查明：原告周杨受被告李振民雇佣在锦州市文化艺术馆工地负责安灯，该工程为被告北京德利天成建筑工程有限公司承保，被告北京德利天成建筑工程有限公司自认李振民为该项目的项目经理。2019年9月4日，原告在工作过程中从脚手架上掉落摔伤，被告为提供证据证明其为原告提供了安全措施。原告受伤后到锦州市第二人民医院就诊，于当日转院到锦州市凌河区医院住院治疗。住院期间为2019年9月4日至2019年11月5日，实际住院62天，住院期间为二级护理，花费医疗费、检查费17645.3元，购买矫形支具花费1380元。诉讼期间，原告周杨申请对其伤残等级及后续治疗费进行司法鉴定，经锦州市中级人民法院委托，锦州市中心医院法医司法鉴定所于2020年10月14日出具锦中心法医司鉴[2020]临鉴字第270号、271号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人周杨左腕关节损伤程度构成十级伤残。被鉴定人周杨二次手术费约需人民币壹万元。原告周杨花费鉴定费1720元，检查费127元。被告李振民在诉讼过程中申请对原告周杨的医疗费、住院天数进行司法鉴定，锦州市中级人民法院委托北京迪安法润鉴定技术有限公司司法鉴定所进行鉴定，因被告李振民未交纳鉴定费，该司法鉴定所于2020年9月25日出具了终止鉴定告知书，终止了被告李振民申请的相关鉴定。本院另查明，原告周杨提供的锦州市凌河区医院住院病志中原告周杨在锦州市第二医院影像科CT检查报告单、DR检查报告单、锦州医科大学附属第三医院影像学报告单等，姓名处为王奎，凌河区医院加盖医生名章进行了更正，更正后为周杨。一审法院认为，原告周杨在提供劳务过程中受伤，被告北京德利天成建筑工程有限公司作为受益人应承担赔偿责任。原告周杨共花费医疗费、检查费、鉴定检查费17772.3元，辅助医疗器械(矫形支具)费用1380元，鉴定费1720元，本院予以支持。原告诉求交通费248元，本院予以支持。原告周杨被评定为十级伤残，伤残赔偿金为31820元×20年×10%=63640元，精神损害抚慰金酌定支持5000元。原告住院期间二级护理62天，按照居民服务业标准计算护理费为46970元/365天×62天=7978.46元。住院期间伙食费为62天×50元=3100元。原告自2019年9月4日受伤住院至2020年10月14日评残，其诉求误工费按照260元每天计算至评残前一日，其向本院提供的证据不能证明其持续性收入标准，本院按照建筑业行业标准予以支持。原告误工费计算为61211元/365天×406天=68086.76元。经鉴定后续治疗费10000元。上述费用共计178925.52元，被告北京德利天成建筑工程有限公司应予以支付。被告李振民、被告北京德利天成建筑工程有限公司辩称原告周杨病历造假，未向本院提供证据证明，亦未向本院提供证据证明王奎于同一时间受伤的证据，该观点本院不予采纳。被告北京德利天成建筑工程有限公司公司辩称周杨不是其雇佣员工，不应承担赔偿责任的观点，被告北京德利天成建筑工程有限公司已自认案涉工程项目为其承包，被告李振民为其项目负责人，该观点本院不予采纳。被告北京德利天成建筑工程有限公司辩称，鉴定检材违法，未向本院提供证据，未向本院申请重新鉴定，该观点本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十七条之规定，判决如下：一、被告北京德利天成建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告周杨各项损失共计178925.52元；二、驳回原告周杨其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4534元，减半收取2267元，由被告北京德利天成建筑工程有限公司承担1882元，原告周杨承担385元。二审中，上诉人提交锦州市凌河医院《收据》两份，拟证明上诉人曾为被上诉人垫付住院押金10000元，对于上述证据的真实性被上诉人无异议，本院予以确认。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，被上诉人受伤后，上诉人曾经为被上诉人垫付凌河区医院住院押金10000元，此事实有上诉人提交的《收据》及双方当事人陈述为证，本院予以认定。本院认为，原审被告李振民系上诉人项目经理，在锦州市文化艺术馆工地负责，被上诉人系李振民招募的电工，在艺术馆工地负责安灯。2019年9月，被上诉人在工作过程中从脚手架上掉落摔伤。上诉人主张被上诉人作为提供劳务的一方，负有安全注意义务，因自己的过错摔伤，被上诉人应承担相应的责任。一审过程中，上诉人并未提出该抗辩观点，应当视为其放弃了对被上诉人存在过错的抗辩。而且，虽然二审过程中上诉人提出该主张，但是未能提供充分证据证明被上诉人的过错所在，故对上诉人该抗辩观点，本院不予采纳。上诉人主张被上诉人存在私自转院和病例造假行为，依据造假病例作出的鉴定意见书不能作为认定伤残等级的证据，因此上诉人不应承担赔偿责任。被上诉人受伤后，由上诉人带班工长王奎负责将被上诉人送至锦州市第二医院治疗，相关手续均为王奎办理。后转入锦州市凌河区医院住院治疗，相关住院手续记载的患者名称为王奎。对此事实，上诉人主张是被上诉人私自转院，并未经上诉人同意；被上诉人主张转院是治疗需要，转院过程中王奎一直在场，转院是经过上诉人同意的。病例显示被上诉人在凌河区医院住院治疗过程中原登记的患者名称是王奎。因办理住院手续必须出示患者本人身份证件，由此可见被上诉人转院过程中王奎曾经提供其身份证配合办理住院，否则无法将患者名称登记为王奎。基于此事实可以认定被上诉人转院时有王奎的参与，王奎作为带班工长是受原审被告李振民委托，李振民身份为上诉人项目经理，故王奎的行为后果应当归于上诉人。而且，上诉人曾经为被上诉人在凌河区医院垫付住院押金10000元，由此可以确定对于被上诉人的转院上诉人明确知晓且未提出异议，故应当认定上诉人的转院行为是基于治疗需要且经被上诉人同意。虽然原病例登记的患者名称是王奎，但之后应被上诉人要求，凌河区医院将病例中患者名称进行了更改，变更为被上诉人，主治医生对此事实亦予以确认，因此凌河区医院更改病例上患者的名称是基于客观事实作出的，并不是伪造病例。故鉴定机构基于该病例作出的鉴定意见书可以作为认定被上诉人伤残等级的证据。上诉人主张一审法院确定的误工时间错误，应当以医疗机构出具的证明确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第七条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人所受伤害已经构成十级伤残，根据上述司法解释的规定，误工时间可以计算至定残前一日，故一审法院确定的误工期有事实及法律依据。二审过程中上诉人提交了两份《收据》证明上诉人曾经为被上诉人垫付住院押金10000元，对于该事实被上诉人无异议，因此在上诉人应当赔偿的数额中予以扣除。扣除上述垫款后，上诉人应当承担的赔偿数额为168925.52元。综上所述，北京德利天成建筑工程有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2020）辽0792民初511号民事判决；二、上诉人北京德利天成建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人周杨各项损失共计168925.52元；三、驳回上诉人北京德利天成建筑工程有限公司于的其他上诉请求；四、驳回被上诉人周杨的其他诉讼请求。一审案件受理费4534元，减半收取2267元，被上诉人周杨已预交，由上诉人北京德利天成建筑工程有限公司负担1777元，于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。由被上诉人周杨负担490元，退还周杨1777元。二审案件受理费100元，上诉人北京德利天成建筑工程有限公司已预交，由被上诉人周杨负担6元，于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。由上诉人北京德利天成建筑工程有限公司负担94元，退还北京德利天成建筑工程有限公司6元。本判决为终审判决。审 判 长 赵济伟审 判 员 王 翔审 判 员 赵洪全二〇二一年九月三日法官助理 范 玲书 记 员 暴思洋