山西省大同市平城区人民法院民事判决书                      （2021）晋0213民初1173号     原告（反诉被告）：卢某，住大同市。被告（反诉原告）：山西昊众餐饮管理有限公司。法定代表人：许某。委托诉讼代理人：田某，山西宝翰律师事务所律师。原告（反诉被告）卢某与被告（反诉原告）山西昊众餐饮管理有限公司确认合同无效纠纷一案，本院于2021年2月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卢某及被告委托诉讼代理人田某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）卢某向本院提出诉讼请求：确认山西昊众餐饮管理有限公司于2020年11月29日主张的解除合同行为无效。事实和理由：2019年7月1日，原、被告签订合作经营协议书约定：原、被告在被告提供的大同大学奥宇食堂二层食光巷（小吃一条街）共同经营餐饮管理，学校食堂统一使用校方的IC卡或微信、支付宝售卖，原告商户在售卖时严禁收取现金以及使用原告商户的微信、支付宝，如原告商户二次收取现金，在被告书面通知规定的合理期限内仍未更改的，被告有权解除合同。2020年11月29日，山西昊众餐饮管理有限公司法人许某老公高俊杰以微信通知原告，因商户用微信、支付宝收款，从2020年11月30日，解除原、被告签订的合作经营合同。原告商户从未发生二次收取现金的事实，被告对此亦无证据证实，根据《民法典》第五百六十二条第二款的规定，解除合同的事由尚未发生，被告不可以解除合同。倘若原告商户二次收取现金，被告亦应书面通知原告在规定的合理期限内更改，被告既未书面通知更改，亦未发生仍未更改的事实，根据《民法典》第五百六十三条第一款第（四）项的规定，原告未违约且合同目的能够实现，被告不可以解除合同。综上，被告未依法主张解除合同，原告对解除合同有异议，故依据《民法典》第五百六十五条第一款规定，请求人民法院确认山西昊众餐饮管理有限公司于2020年11月29日主张的解除合同行为无效。被告（反诉原告）辩称，一、合作经营协议书没有异议，对原告所述的原告商户二次收取现金，在被告书面通知规定的合理期限内仍未更改的，被告有权解除合同。对上述原告陈述的事实，答辩人认为是错误的。根据协议第35条的规定，并非原告所述只有二次收取现金，被告才书面通知在合理期限内更改，而是被告一经发现原告有收取现金的行为，经被告书面通知仍未更改的，被告就有权解除合同。原告就上述协议的条款理解错误。二、2020年11月29日以前，原告一直在私自收款，被告委托公司经理高俊杰以短信的方式通知原告解除合同，直至原告起诉前一直在私自收款未有更改，即使被告发送短信通知的行为视为警示告知，那么2020年11月29日之后，原告也应该停止私自收款的行为，但是相反原告从2020年11月29日至2021年2月20日止3个月期限里原告对私自收款行为一直未更改，故答辩人在本起诉讼中提起反诉，原告的行为符合解除的规定。并提出反诉诉讼请求：1、请求依法判决反诉人与被反诉人解除合同；2、请求依法判决被反诉人支付罚款2000元，支付违约金10000元，共计12000元；3、请求依法判决被反诉人承担本案诉讼费。事实和理由：2019年7月1日，反诉人与被反诉人双方签订《合作经营协议书》，约定被反诉人经营位于山西大同××巷）的经营服务，经营期限自2019年7月1日至2023年7月1日。其中该协议第五章第二十八条规定“学校食堂统一使用IC卡刷卡或微信、支付宝，除刷卡或微信、支付宝外不得以其它方式售卖。乙方（即被反诉人）在售卖时严禁收取现金即使用自己的微信、支付宝。(如私自收取现金或自己的微信、支付宝，甲方（即反诉人）有权扣除乙方档口当日全部营业额并罚款2000元现金，再次发现收取现金者没收乙方全部押金并解除合同”；另第六章第三十四条规定：“…除本合同另有约定的以外，违约方应向守约方支付违约金10000元外，如给对方造成损失的，还应如数补偿对方的损失”。合同签订后，反诉人向学校申请领取了35部IC卡刷卡机（未提供微信和支付宝账号），以供被反诉人收款使用，但被反诉人一直未使用校方提供的IC卡刷卡机并私自收费，经反诉人多次劝说和沟通整改无果，后反诉人于2020年11月29日委托公司负责人高俊杰给被反诉人发送信息解除合同，后被反诉人依旧不予理睬，我行我素，私自收款至今；在被反诉人屡次不改的情况下，被反诉人自愿于2020年12月4日向反诉人写下《保证书》，其中第2条保证：“2021年2月开学后，小吃街不出现主食，如有此情况，协商不成，视为违约，我自愿承担违约责任，解除合同”，但学校开学后，被反诉人不履行承诺，一直在销售主食。综上，被反诉人行为严重违反了合同的公平原则和诚实信用原则，根据《民法典》和《民事诉讼法》等相关法律规定，反诉人特提起反诉，请求贵院支持反诉人的反诉请求。原告（反诉被告）针对反诉辩称， 2020年11月29日我收到的解除合同通知。学校的IC卡至今不能使用，被告的拉卡拉收款码私自收入高俊杰卡内，因商户不同意，所以使用自己的收款码，被告便通知原告解除合同。1、反诉人不享有合同解除权，应依法判决驳回此项请求。民法典第563条第一款第四项规定：当事人一方有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。首先被反诉人没有违约。被反诉人在出具保证书后并未经营主食，假使经营，反诉人也从未与被反诉人协商，不存在只有协商不成才能视为违约的事实，故被反诉人没有违约行为。其次假使被反诉人违约，合同也不能解除。倘若被反诉人有违约行为，并不必然导致反诉人享有解除权，只有在被反诉人违约致使不能实现合同目的时，反诉人才享有解除权。因本合同目的能够实现，故反诉人不享有合同解除权，应依法判决驳回此项请求。2、反诉人对罚款2000元，违约金10000元不享有起诉权，应依法裁定驳回此项起诉。《合同》第41条规定，因履行合同发生争议，双方应友好协商解决；如果协商不成，可向法院起诉。首先，因校方IC卡刷卡机长期不能正常使用，无奈商户只能使用自己的微信、支付宝售卖，故不应支付罚款2000元，违约金10000元。其次，反诉人从未向被反诉人主张过罚款2000元、违约金10000元，不存在协商不成的事实，即反诉人不可直接向法院起诉，故反诉人对罚款2000元、违约金10000元不享有起诉权，应依法裁定驳回此项起诉。经审理，本院认定事实如下： 2019年7月1日，原告卢某（乙方）与被告山西昊众餐饮管理有限公司（甲方）签订《大同大学奥宇二层食堂档口合作经营协议》，协议约定，“甲乙双方就共同经营甲方承接的大同大学奥宇餐厅二层食堂档口项目进行合作经营，档口场地位于奥宇食堂二层食光巷，经营范围为食光巷（小吃一条街），合同有效期为4年，自2019年7月1日起至2023年7月1日（放暑假时）止。乙方向大同大学师生提供早餐、午餐、晚餐的风味餐，以及其它经甲方书面批准的不同标准和形式的餐饮服务。学校食堂统一使用IC卡刷卡或微信支付、支付宝（错刷的由乙方负责友好赔偿顾客），除刷卡或微信、支付宝外不得以其他方式售卖。乙方在售卖时严禁收取现金即使用自己的微信、支付宝（如私自收取现金或自己的微信、支付宝，甲方有权扣除乙方档口当日全部营业额并罚款2000元现金，再次发现收取现金者没收乙方全部押金并解除合同）除学校处罚外。本合同签订之日，乙方应向甲方缴纳50000元作为押金。甲方收取乙方年租金450000元。甲乙双方应谨慎行使和履行本合同中约定的权利和义务，任何一方因未完全履行其在本合同的权利和义务，应承担违约责任，除本合同另有约定的以外，违约方应向守约方支付违约金10000元外，如给对方造成损失的，还应如数补偿对方的损失。乙方违反本合同的规定，经甲方书面通知，如在通知规定合理期限内仍未更改的，甲方有权解除本合同。凡有关本合同的通知、请求或其它业务往来，需以书面形式为准。”合同签订后，原告开始经营奥宇食堂食光巷（小吃一条街）。2020年11月29日，被告单位负责人高俊杰给原告发送微信，内容为：“小卢你们谁也不来，收款的事情怎么解决。今天是第二天了商户还是自己收的，那咱们的合同明天就解除了。”2020年12月4日，原告卢某出具保证书，1.所有商户统一收款到高俊杰账户，每月2号、12号、22号结账，收取1%管理费。此条款有效期至2021年1月20日止，此后按学校统一收款标准执行，即结账周期以学校为准。2.2021年2月开学后，小吃街不出现主食。如有此情况，协商不成视为违约，我自愿承担违约责任，解除合同。3.每月费用账单发下后，3日内给结清。如未结清，自行去给商户断电所造成损失由本人自愿承担。4.商户使用餐具、费用收取标准和大灶一致。5.如学校收款卡机无法使用则继续由高俊杰统一收款。6.2021年2月开学后取消水吧，不再经营。7.每日晚上留值班人员检查完才能走。以上条款签字即生效。针对双方争议的原告是否存在违约行为的问题，原告提交以下证据，1、合作经营协议书，证明2019年7月1日，原、被告签订合作经营协议书，约定：原、被告在被告提供的大同大学奥宇食堂二层食光巷（小吃一条街）共同经营餐饮管理，学校食堂统一使用校方的IC卡或微信、支付宝售卖，原告商户在售卖时严禁收取现金以及使用原告商户的微信、支付宝，如原告商户二次收取现金，在被告书面通知规定的合理期限内仍未更改的，被告有权解除合同；2、微信记录，证明2020年11月29日，山西昊众餐饮管理有限公司法定代表人许某老公高俊杰以微信通知原告，因商户用微信、支付宝收款，从2020年11月30日，解除原被告签订的合作经营合同；3、拉卡拉收款码，证明被告私自制作了拉卡拉收款码，要求商户将款收入到高俊杰私人账户中。当时学校出示卡机之后，高俊杰并非通知我们使用学校的卡机。而是制作了高俊杰自己的私人码；4、光盘，证明被告以恢复供电为条件逼迫原告出具了保证书；5、证人证言，证明扫码、断电、经营主食等情况。被告提交以下证据：1、《合作经营协议书》，证明反诉人与被反诉人在该协议中约定的第二十八条、第三十四条和第三十五条的具体内容。第二十八条证明严禁原告私自收款，如违约没收全部营业额并罚款2000元现金，再次发现收取现金，没收乙方全部押金并解除合同。第三十四条证明违约方向守约方支付违约金10000元。第三十五条证明经反诉人书面通知被反诉人在合理期限内仍未更改的，反诉人有权解除合同；2、《终端营业汇总表》、情况说明，证明被反诉人违反合同约定，一直在私自收款；同时在书面通知被反诉人解除合同后，被反诉人至今仍旧未整改。通过校方刷卡试机，IC卡机是可以正常使用的；3、《保证书》，证明被反诉人于2020年12月4日签署《保证书》，保证2021年2月开学后小吃街不出现主食，否则视为违约，解除合同。原告小吃街至今仍在销售主食，违反保证书，符合解除合同的规定；4、光盘，证明被反诉人违反《保证书》内容，一直在经营主食的情况。本院认为，根据原告提交的多位证人的证言可以证实学校提供的卡机在2021年3月8日之前不能正常使用，被告给原告提供的被告负责人个人的拉卡拉付款码可以和证人证言相互印证，且被告未提交证据证实被告用个人付款码收费是经过大同大学同意。被告提交的山西大同大学的终端营业汇总表及情况说明，只能证明终端收费情况，不能证明是原告故意不使用校方提交的IC卡。故被告提交的证据不足以证实原告故意违反合同约定，使用自己的付款码收费。原告出具的保证书上说明“2.2021年2月开学后，小吃街不出现主食，如有此情况，协商不成视为违约，我自愿承担违约责任解除合同。6.2021年2月开学后，取消水吧，不再经营。” 被告认为原告经营主食和水吧违反了保证书内容，应当解除合同。双方对主食的范围未进行明确的约定，出现该情况后，双方应当先行协商解决，但被告未提交证据证实双方对此进行过协商。且该保证书中并未将经营水吧作为解除合同的条件进行约定，故被告认为原告违反合同约定，要求与原告解除合同的理由不能成立。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。双方应当按照合同约定履行自己的义务。当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。原、被告双方签订的《大同大学奥宇二层食堂档口合作经营协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应为有效合同。被告通过微信向原告发出的通知，不具有明确解除的意思表示，不是有效解除，并且原告于2020年12月4日给被告出具了保证书，后原、被告继续按原合同履行，双方签订的合同并未解除，原告要求确认解除合同行为无效，本院不予支持。在合同没有到期或其他解除的事由成就时，该合同仍然有效，双方仍应依约履行。被告（反诉原告）提交的证据不足以证明原告违反合同约定，要求解除与原告签订的《大同大学奥宇二层食堂档口合作经营协议》并支付罚款和违约金的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百六十二条、第五百六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、驳回原告(反诉被告) 卢某的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）山西昊众餐饮管理有限公司的反诉请求。案件受理费100元，由原告卢某负担；反诉费100元，由被告（反诉被告）山西昊众餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。            审  判  长      张丽霞            人民陪审员     王  静 人民陪审员     徐庆荣   二〇二一年八月二十日                           书   记  员     侯丽娜