江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0621民初2728号原告：中投融资担保海安有限公司，住所地海安市城东镇中坝南路158号，统一社会信用代码913206217462312195。法定代表人：周和春，该公司董事长。委托诉讼代理人：王龙凤、崔冬雨，该公司员工。被告：江苏卓尔新建材科技有限公司，住所地海安市城东镇立发大道9号，统一社会信用代码91320621MA1MP0BL7N。法定代表人：任志明。被告：任志明，男，1963年10月8日出生，住苏州市虎丘区。被告：瞿敏，女，1964年2月25日出生，住南通市崇川区。被告：闵力平，男，1972年4月27日出生，住苏州市沧浪区。原告中投融资担保海安有限公司（以下简称中投公司）与被告江苏卓尔新建材科技有限公司（以下简称卓尔新公司）、任志明、瞿敏、闵力平、江苏锦航机械制造有限公司（以下简称锦航公司）、沈祥红、朱忠来追偿权纠纷一案,本院于2021年5月10日受理后，依法适用简易程序，于2021年6月2日公开开庭进行了审理。原告中投公司的委托诉讼代理人王龙凤、崔冬雨，被告卓尔新公司、任志明、瞿敏、锦航公司、沈祥红及锦航公司、沈祥红、朱忠来的共同委托诉讼代理人钱稳东、丁聪到庭参加诉讼。被告闵力平经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中投公司向本院提出的诉讼请求：1、被告卓尔新公司偿还原告担保代偿款人民币300万元及该款自2021年1月29日起按年利率18%算至实际还款日止的利息损失；2、被告任志明、瞿敏、闵力平、锦航公司、沈祥红、朱忠来对上述第一项债务承担连带清偿责任；3、依法拍卖被告卓尔新公司的抵押登记动产（详见苏F1-0-2017-0266号动产抵押登记书）并以拍卖所得款项优先偿还上述款项；4、被告卓尔新公司、任志明、瞿敏、闵力平、锦航公司、沈祥红、朱忠来承担本案的诉讼费用。事实及理由：2020年1月7日，被告卓尔新公司与南京银行股份有限公司南通分行（以下简称南京银行）签订一份《最高债权额合同》，约定南京银行向卓尔新公司提供300万元最高债权额授信，债权确定期间为2020年1月7日起至2021年1月6日止。同日，我公司与南京银行签订一份《最高额保证合同》，为卓尔新公司在南京银行的上述贷款提供担保。2020年1月16日，卓尔新公司与南京银行签订一份《人民币流动资金借款合同》，约定借款金额300万元，借款期限自2020年1月16日起至2021年1月16日止。任志明、瞿敏、闵力平、锦航公司、沈祥红、朱忠来为卓尔新公司上述借款向我公司提供最高额第三人反担保。卓尔新公司以其动产为上述借款提供反担保并办理了抵押登记。借款到期后，卓尔新公司未能按期还本付息，截至2021年1月29日，我公司为卓尔新公司代偿本金人民币300万元。我公司代偿后多次催要，卓尔新公司未能履行还款责任，各反担保人亦未履行反担保责任。被告卓尔新公司、任志明辩称：1、欠债还钱天经地义。但公司生产经营困难，确实无力偿还；2、目前已经在找其他企业合作处理公司资产，需要些时间将资产处置后偿还借款；3、经营企业也是拼了身家性命的，希望与中投公司协商免除利息。被告瞿敏辩称：1、我是卓尔新公司的股东，但案涉借款、担保合同的具体操作不清楚。案涉借款300万元实际到账多少希望法庭核实；2、原告中投公司主张按照年利率18%的标准计算利息损失依据何在；3、欠债还钱天经地义。卓尔新公司的资产处置后予以偿还，不足部分股东当然应承担。被告锦航公司、沈祥红、朱忠来辩称：1、法律规定双方在没有约定或约定不明的情况下，被担保的债权既有人保又有物保的，债务人自己提供物的反担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，且在担保人代偿后应该享有债权人的担保物权。该案中被反担保的债权既有答辩人的保证担保也有卓尔新公司自己提供的动产抵押担保。故被答辩人应先就动产抵押担保实现其债权；2、法律规定当事人一方违约造成对方损失的违约金不应过分高于实际造成的损失。答辩人、被答辩人和卓尔新公司三方在最高额第三人反担保保证合同中对于违约金的数额和计算方式未有明确约定，而被答辩人主张的违约金过高，故应以被答辩人的实际损失计算违约金。被告闵力平未答辩，亦未提交任何证据。经审理查明：2018年7月2日，海安县中小企业信用担保有限责任公司变更企业名称为中投公司。为统一表述，以下均称中投公司。2020年1月7日，卓尔新公司作为甲方与乙方中投公司签订编号为（2020）中海保字第034号委托担保合同一份。委托担保合同载明：根据卓尔新公司的委托，中投公司同意为其与南京银行签订的A0457122001070001号最高债权额合同的履行提供保证担保，并因此而与南京银行签订的Ec157122001070003号最高额保证合同；担保债务本金最高额不超过人民币300万元；授信或借款期限自2020年1月7日起至2021年1月6日止；委托人承担责任包括保证合同项下所发生的全部债务，包括但不限于债务的本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金、中投公司代偿所垫资金的银行利息损失（按18%年利率标准计算）以及中投公司为实现债权所支付的所有相关费用（包括但不限于中投公司因此而支付的律师代理费、诉讼费、差旅费等）；卓尔新公司同意将2018年1月30日，汇入中投公司账户的人民币15万元作为本合同项下的担保风险保证金，中投公司收取的上述担保风险保证金和违约责任保证金在卓尔新公司完全偿还主债务本息后，根据卓尔新公司书面申请可一次性退还，上述保证金所生孳息归中投公司所有，如在上述中投公司担保主债务履行期内卓尔新公司未能按时足额偿还本息，卓尔新公司应根据上述合同约定的担保风险保证金金额向中投公司承担违约责任，担保风险保证金视同违约责任保证金，不予退还。卓尔新公司在甲方处加盖公司印章，法定代表人任志明加盖个人印章、手写签名并捺印。同日，反担保人任志明、闵力平，债务人卓尔新公司与担保人中投公司签订编号为（2020）中海保字第034-1号《最高额第三人反担保保证合同》一份。反担保保证合同载明：因中投公司为借款人卓尔新公司于2020年1月7日起至2021年1月6日止在南京银行形成的借款或最高额授信业务总计最高额人民币本金300万元整提供担保，反担保人自愿以其所有的全部资产（含对外投资及收益）对中投公司为卓尔新公司提供的担保向中投公司提供不可撤销无限连带责任反担保；反担保期间为3年；反担保保证范围为主合同中保证合同项下所发生的全部债务，包括但不限于债务的本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金、中投公司因代偿所垫资金的银行利息损失（按18%年利率标准计算）以及中投公司为实现债权所支付的所有相关费用（包括但不限于律师代理费、诉讼费、差旅费等）；本反担保合同独立存在，即使主合同和担保合同无效，本合同依然有效，反担保人仍需向中投公司承担反担保责任；当债务人对中投公司提供物的反担保时，中投公司有权要求反担保人先承担反担保责任或要求反担保人与债务人同时承担反担保责任，反担保人、债务人承诺放弃抗辩的权利；中投公司放弃、变更或丧失债务人提供的担保物权或其他第三人提供的担保物权时，反担保人的反担保责任仍持续有效，不因此无效或减免。任志明、闵力平在反担保人处手写签名并捺印。同日，反担保人瞿敏，反担保人锦航公司、朱忠来、沈祥红，债务人卓尔新公司与担保人中投公司分别签订编号为（2020）中海保字第034-2号、第034-3号《最高额第三人反担保保证合同》各一份。其内容与编号为（2020）中海保字第034-1号《最高额第三人反担保保证合同》本质一致。瞿敏、朱忠来、沈祥红在反担保人处手写签名并捺印，锦航公司在反担保人处加盖公司印章、法定代表人沈祥红手写签名并加盖个人印章。同日，锦航公司出具股东（董事）会决议一份。决议载明：锦航公司同意对卓尔新公司于2020年1月7日至2021年1月6日期间在南京银行形成人民币总额不超过300万元的借款或最高额授信业务由中投公司提供担保的贷款提供连带责任反担保。公司经董事会研究决定，全体股东（董事）一致同意本公司与中投公司签订的（2020）中海保字第034-3号最高额第三人反担保保证合同。沈祥红、朱忠来在锦航公司的全体股东（董事）处手写签名。2020年1月7日，南京银行作为甲方与乙方卓尔新公司签订编号为A0457122001070001号最高债权额合同一份。合同载明：本合同项下最高债权额为人民币300万元，债权确定期间为2020年1月7日至2021年1月6日；在上述期间内，南京银行对卓尔新公司的债权本金余额之和不超过最高债权额，卓尔新公司清偿已发生的债务后，对已经清偿的部分，卓尔新公司可再次申请使用；在债权确定期间和最高债权额内，卓尔新公司根据资金缺口逐笔提出办理具体业务的申请，经南京银行审核审批同意后方可使用，具体业务发生的起始日期需在债权确定期间之内，终止日期是否在该期间内以具体业务合同、协议或业务申请书为准；为确保卓尔新公司在债权确定期间内连续发生的债务的清偿，由中投公司、任志明、宋峰、闵力平提供最高额保证担保，并与南京银行签订相应最高额保证合同。卓尔新公司在乙方处加盖公司印章，法定代表人任志明加盖个人印章。同日，债权人南京银行与保证人中投公司签订编号为Ec157122001070003号最高额保证合同一份。保证合同载明：为确保南京银行与卓尔新公司签订的最高债权额合同（合同编号为A0457122001070001）及上述合同项下具体业务合同、协议及申请书的履行，中投公司愿意为债务人提供最高额连带责任保证担保；保证方式为连带责任保证；本合同项下被担保的主债权为自2020年1月7日起至2021年1月6日止，在人民币300万元的最高债权本金余额内，南京银行依据主合同为债务人办理具体授信业务所形成的债权；中投公司提供最高额保证担保的范围为主债权及利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金以及南京银行为实现债权而发生的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、执行费、律师代理费、评估费、拍卖费等）；保证期间为主合同项下债务人每次使用授信额度而发生的债务履行期限届满之日起两年。中投公司在乙方处加盖公司印章，法定代表人周和春手写签名并加盖个人印章。2020年1月16日，借款人卓尔新公司与贷款人南京银行签订编号为Ba157122001160014号人民币流动资金借款合同一份。借款合同载明：本合同项下的借款为最高债权额度内借款，《最高债权额合同》编号为A0457122001070001，本合同为上述《最高债权额合同》项下具体业务合同，是上述《最高债权额合同》的有效组成部分；本合同项下借款金额为人民币300万元；借款用途为购镀锌板，借款期间自2020年1月16日起至2021年1月16日止；本合同项下的借款期间起始日期与借款借据不一致时，以第一次放款时的借款借据所载实际放款日期为准，约定的借款到期日作相应调整；分次放款的，借款期间起始日以每次放款时借款借据所载实际放款日期为准，到期日不晚于第一次放款时确定的到期日并以借款借据记载为准；借款借据为本合同的有效组成部分，与本合同具有同等法律效力；借款利率为5.66%的固定利率；按月结息，结息日固定为每月的第20日；本合同项下的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金和南京银行实现债权的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、公证费、律师代理费、评估费、拍卖费等）由中投公司、任志明、闵力平、宋峰作为保证人提供连带责任保证担保，并与南京银行签订相应保证合同。卓尔新公司在乙方处加盖公司印章，法定代表人任志明加盖个人印章。2020年1月17日，南京银行向卓尔新公司发放贷款300万元，并形成借款借据一份。借款借据载明：借款人为卓尔新公司，借款金额为300万元，约定还款日期为2021年1月16日，借款年利率为5.66%。卓尔新公司在借款借据上加盖公司财务专用章及法定代表人个人印章。2021年1月29日，南京银行向借款人卓尔新公司，担保人中投公司、任志明、宋峰、闵力平发出逾期贷款催收通知书一份。通知书载明：借款人于2020年1月17日向我行借款300万元，2021年1月18日到期，截至2021年1月29日，借款人尚欠贷款本金300万元、贷款利息20551.54元逾期未归还我行，请你们积极筹措资金，抓紧归还。收款户名：待划转信贷资金过渡户，收款账户：060715626103550500010，开户银行：南京银行海安支行。中投公司于当日签收。同日，中投公司向待划转信贷资金过渡户所在南京银行海安支行账号为060715626103550500010的账户转账300万元，备注为“代卓尔新建材还南京银行本金”。2021年3月26日，南京银行向中投公司出具代偿说明书一份，确认了中投公司为卓尔新公司代偿案涉贷款本金300万元的事实。另查明，2017年12月26日，抵押权人中投公司与抵押人卓尔新公司签订编号为（2017）海保字第728号最高额反担保抵押合同一份。抵押合同载明：抵押权人同意为卓尔新公司于2017年12月26日起至2022年12月26日止，在各金融机构或非金融机构实际形成的借款或最高额授信业务[总计最高额人民币300万元]提供担保，并签订一系列债权、债务合同，为降低中投公司风险，卓尔新公司向中投公司提供反担保抵押；卓尔新公司以设备抵押方式就上述债务向中投公司提供连带责任反担保；抵押物合计暂作价579万元，抵押物的最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准；抵押清单作为本合同的组成部分；抵押物的反担保范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。同日，卓尔新公司就上述动产抵押办理抵押登记并取得苏F1-0-2017-0266号动产抵押登记书。登记书载明：抵押人为卓尔新公司，抵押权人为中投公司，被担保债权种类为流动资金贷款，数额为300万元，被担保债权范围为主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、合同上其他约定；债务人履行债务的期限自2017年12月26日起至2022年12月26日；抵押物包括卓尔新公司名下的1300mm基材处理生产设备一台、1300mm氟碳面漆生产设备一台、1300mm多彩真石漆面漆生产设备一台、1300mm罩光面漆生产设备一台、保温层复合生产设备一台、切割开槽设备一台、中央除尘设备一台、配电设备一台、空压机一台，共计生产设备9台。本案起诉后，中投公司向本院申请诉讼保全并提供担保，本院经审查后依法于2021年5月17日做出准许保全的民事裁定书，并依法采取了保全措施。审理中，任志明、瞿敏均陈述，瞿敏和闵力平是卓尔新公司的股东。任志明陈述，案涉借款并非首次借款，第一次借款是2018年，第一次及第二次借款到期后均由卓尔新公司自己清偿，本案系第三次借款，案涉各反担保人均自第一次借款起就提供了反担保。锦航公司、沈祥红、朱忠来对任志明的该陈述予以认可。瞿敏认可其前两次均为借款提供了反担保，本案中的第三次借款反担保合同其本人签名属实，但表示其签署时是空白合同。此外，任志明陈述，案涉动产抵押是事实，抵押财产均在卓尔新公司内。审理中，中投公司认可卓尔新公司在委托其提供借款担保时，确实按案涉委托担保合同向中投公司交纳了15万元担保风险保证金，中投公司同意将该15万元在案涉代偿款的利息损失中予以扣减。2021年8月3日，中投公司向本院提交书面申请书一份，申请撤回对被告锦航公司、沈祥红、朱忠来的诉讼。以上事实，有委托担保合同、最高额第三人反担保保证合同、股东（董事）会决议、最高债权额合同、最高额保证合同、人民币流动资金借款合同、提款申请书、借款借据、南京银行业务专用凭证、最高额反担保抵押合同、动产抵押登记书、逾期贷款催收通知书、中国建设银行进账单、代偿说明书、申请书、民事裁定书、协助执行通知书及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系当事人真实意思表示，依法成立并有效，各方均应按约履行各自义务。原告中投公司履行担保代偿责任后，有权向主债务人被告卓尔新公司追偿，并可要求案涉反担保保证人按约依法承担反担保保证责任。原告中投公司同意将被告卓尔新公司缴纳的保证金在案涉代偿款的利息损失中予以扣减，不违反法律规定，本院依法照准。案涉最高额第三人反担保保证合同均明确约定保证方式为连带责任反担保，且对保证期间和保证范围亦有明确约定，故各反担保保证人均应按约承担相应反担保保证责任。原告中投公司于诉讼中自愿撤回对反担保保证人锦航公司、沈祥红、朱忠来的诉讼，系其行使处分权的体现，不违反法律规定，本院予以照准，不再另发书面裁定。被告瞿敏认可案涉反担保合同中其签名的真实性，并确认自始即为案涉借款提供反担保，其应按约依法承担相应的反担保责任。对于其提出的签署反担保合同时系空白合同不应承担反担保责任的抗辩，其并未提供相关证据予以佐证，且被告瞿敏系完全民事行为能力人，对其签署空白合同行为可能产生的后果应有合理预期，结合本案已查明事实，本院对其抗辩不予支持。案涉反担保抵押签署并办理了抵押登记手续，原告中投公司依法对案涉反担保抵押财产在反担保合同约定的范围内享有优先受偿权。各反担保保证人在反担保合同中均放弃对原告中投公司实现债权顺位的抗辩权，不违反法律规定，原告中投公司有权要求反担保保证人及抵押人同时履行反担保责任。各反担保保证人承担反担保责任后，有权向主债务人追偿。被告闵力平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法视为其放弃对事实抗辩，对证据质证的权利，不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法典》第三百八十六条、第三百八十七条、第三百八十八条、第三百八十九条、第三百九十二条、第四百零三条、第四百一十条、第四百二十条、第四百二十四条、第六百八十九条、第七百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏卓尔新建材科技有限公司于本判决发生法律效力后十日内归还原告中投融资担保海安有限公司代偿款本金300万元及利息（以300万元为基数，自2021年1月29日起按年利率18%算至实际给付之日止，并核减15万元）。如被告江苏卓尔新建材科技有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告任志明、瞿敏、闵力平对被告江苏卓尔新建材科技有限公司上述第一项还款义务承担连带给付责任；被告任志明、瞿敏、闵力平承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告江苏卓尔新建材科技有限公司追偿。三、原告中投融资担保海安有限公司有权对被告江苏卓尔新建材科技有限公司提供的案涉抵押动产拍卖、变卖所得价款在案涉最高额反担保抵押合同约定范围内按抵押顺位享有优先受偿权。案件受理费30800元，减半收取15400元，诉讼保全费5000元，合计20400（已由原告中投融资担保海安有限公司预缴），由被告江苏卓尔新建材科技有限公司、任志明、瞿敏、闵力平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费30800元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：62×××96，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员 丁 隽二〇二一年八月五日书记员 陆志宏