黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑03民终628号上诉人（一审被告）:黑龙江省帝圣科技发展有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市利民开发区治水村曹家屯。法定代表人：姜蕊，经理。委托诉讼代理人：孙国玺，男，1981年7月6日出生，该公司技术总监。被上诉人（一审原告）:崔彦军，男，1962年9月8日出生，汉族，无职业，住所地密山市。上诉人黑龙江省帝圣科技发展有限公司因与被上诉人崔彦军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服密山市人民法院（2020）黑0382民初430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月2日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，不开庭审理了本案，现已审理终结。黑龙江省帝圣科技发展有限公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；二、由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一、一审认定上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系,没有事实或法律依据，不应当适用雇佣关系中损害赔偿的法律规定。2017年11月8日上诉人的工作人员到食杂店与案外人曹宪有商谈搬运玻璃一事，双方约定曹宪有负责将玻璃从火车上搬运到上诉人工作人员指定地点费用600元，曹宪有同意后带领其雇员，到上诉人指定的货车处开始搬运玻璃。而在上诉人的工作人员与曹宪有的商谈及后期搬运玻璃的过程中，不认识被上诉人，上诉人与被上诉人不存在雇佣关系。二、一审法院认定的赔偿金额无法律依据。一审鉴定意见为被上诉人共使用2只肘支撑拐2年，每只金额为200元，共400元。而一审判决赔偿肘支撑拐3600元，对于其他赔偿金额的计算标准也存在疑点。三、一审程序违法侵害了上诉人的诉讼权利。上诉人未收到一审再次通知开庭的传票直接收到了一审的判决书。崔彦军辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判。崔彦军向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿医疗费用54820.16元，住院期间伙食补助费35200元（100元／天×402天-5000元），误工费114026元（5701.3元／月×20个月），护理费65339元，营养费18250元（50元／天×365天），伤残赔偿金61890元（30945元／年×20年×10%），肘支撑拐3600元，鉴定费2710元，交通费200元，合计337785.16元×90%=304006.6元;2.要求被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：崔彦军等10人在密山市下的食杂店里等活时，帝圣金属科技公司来了两名人员说有卸玻璃的工作，便与一起等活的曹宪有谈好价格600元。崔彦军、曹宪有等6人跟着去到指定的密山宾馆院里。装玻璃的货车东西停放。玻璃是在人字架两侧南北放在车厢上。到了现场没干活就走了1人，剩5人开始卸货车上玻璃。由帝圣金属科技公司人员指挥，在北侧卸完两块玻璃时，又走了2人，剩崔彦军、曹宪有等3人，这时曹宪有打电话找来3人。又卸了北侧三块。帝圣金属科技公司人员要求卸南侧玻璃。到南侧后，货车上两人将第一块刚一倾斜，货车下人将能够着接时，剩下几块玻璃跟着一块掉下来，将货车下的崔彦军左腿砸伤，另一人左臂划伤。崔彦军被120急救车送往密山市人民医院治疗。经医院诊断，崔彦军伤情为：左胫腓骨开放性粉碎性骨折、左跟骨开放性骨折、左距骨开放性骨折、左跟腱断裂、左踝开放性骨折伴脱位、左足第一跖骨骨折、左足第四跖骨骨折、左足软组织裂伤、左胫腓骨骨折延迟愈合、左踝骨折延迟愈合。2017年11月下旬，崔彦军于住院过程中先行诉讼请求帝圣金属科技公司给付医疗费用。密山市人民法院作出（2017）黑0382民初2546号民事判决书，判令帝圣金属科技公司对崔彦军承担90%赔偿责任，赔偿崔彦军医疗费、伙食补助费合计103484.13元。帝圣金属科技公司不服民事判决，提起上诉。鸡西市中级人民法院作出（2018）黑03民终494号民事判决书，驳回上诉，维持原判。帝圣金属科技公司不服二审判决，向黑龙江省高级人民法院申请再审。黑龙江省高级人民法院作出（2019）黑民申3060号民事裁定书，驳回了帝圣金属科技公司的再审申请。帝圣金属科技公司按照生效判决的规定履行了赔偿义务。因帝圣金属科技公司仅给付了崔彦军部分医疗费及伙食补助费，未能全部履行赔偿义务，故崔彦军诉讼至法院。审理过程中，崔彦军对其伤情申请司法鉴定，帝圣金属科技公司亦对崔彦军所需住院治疗合理期限及合理医疗费用数额申请司法鉴定。本院依法委托鸡西鸡矿医院司法鉴定所对崔彦军伤情、所需住院治疗合理期限及合理医疗费用数额进行鉴定。鸡西鸡矿医院司法鉴定所经过鉴定，分别出具了鸡矿司鉴（2020）临司鉴字第13号、14号鉴定意见书。第13号鉴定意见书鉴定意见为：崔彦军构成十级伤残；支持受伤之日至内固定物取出术后即20个月为医疗终结；支持1人护理365天；支持增加营养365天；需要肘支撑拐2年2只，每只200元。第14号鉴定意见书鉴定意见为：崔彦军二次住院治疗合理性期限为265天；崔彦军因多发外伤住院后给予手术、输血、补液、换药、针刺、抗感染、对症等治疗合理，但参芎葡萄糖注射液、血塞通注射液无用药指征或与本次住院目的不相关。不合理医疗费用为7273元。因崔彦军于开庭前查询全国企业信息公示系统获知帝圣金属科技公司已于2020年7月22日将企业名称、股权及负责人变更，现更名为帝圣科技公司，原法定代表人孙国玺仍在现公司担任监事一职，故崔彦军于开庭前将本案被告变更为帝圣科技公司，要求帝圣科技公司承担赔偿责任。经审核，崔彦军的合理损失为：医疗费47547.16元（54820.16元-7273元），住院期间伙食补助费21500元（100元／天×265天-5000元），伤残赔偿金61890元（30945元／年×20年×10%），误工费114026元（5701.3元／月×20个月），护理费31754元，营养费18250元（50元／天×365天），肘支撑拐3600元，交通费200元，以上合计298767.16元。一审法院认为，本案为雇佣法律关系。崔彦军在劳务市场从事劳务，帝圣金属科技公司作为雇主，对崔彦军的劳务活动进行指挥，并给付崔彦军工资，双方之间雇佣关系成立。因帝圣金属科技公司参与指挥工作不当，造成崔彦军受伤，帝圣金属科技公司应承担主要民事责任。崔彦军在从事劳务过程中，未尽到安全注意义务，致使自己受伤，对自己的受伤亦应承担一定的民事责任。崔彦军主张按照居民服务和其他服务业标准计算护理费用，因护理人员苑金锁系农村户籍，且在农村居住，故应按照农村标准计算护理费。因帝圣金属科技公司已更名为帝圣科技公司，故帝圣科技公司应向崔彦军承担赔偿责任。帝圣科技公司经合法传唤无正当理由未到庭应诉，应视为其放弃抗辩权利，应承担与其不利的法律后果。崔彦军要求帝圣科技公司赔偿经济损失，本院在合理范围内予以支持。应按双方的责任比例承担民事责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决:原告崔彦军医疗费、伤残赔偿金等各项经济损失合计298767.16元，由崔彦军自负29876.72元，黑龙江省帝圣科技发展有限公司赔偿崔彦军268890.44元于判决生效后三日内付清。二审中，当事人未提交新证据，二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于上诉人的上诉请求是否应予支持的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被上诉人崔彦军在劳务市场从事劳务，上诉人黑龙江省帝圣科技发展有限公司作为雇主，对崔彦军的劳务活动进行指挥并给付崔彦军工资，双方之间形成了雇佣关系。黑龙江省帝圣科技发展有限公司参与指挥工作不当造成崔彦军受伤，其应承担主要民事责任。崔彦军在从事劳务过程中未尽到安全注意义务对自己的受伤亦应承担相应的民事责任。对于上诉人上诉称一审程序违法，未接到开庭传票参加庭审，经核查，一审已通过打电话、发短信等形成通知上诉人原法定代表人孙国玺于2020年11月26日开庭，孙国玺未到庭应诉，不存在程序违法问题。一审判决崔彦军医疗费、伤残赔偿金等各项经济损失合计298767.16元由崔彦军自负29876.72元，黑龙江省帝圣科技发展有限公司赔偿崔彦军268890.44元并无不当。综上所述，上诉人黑龙江省帝圣科技发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5860元由上诉人黑龙江省帝圣科技发展有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  周雪松审判员  武建明审判员  刘兆宇二〇二一年八月二十四日书记员  谭宇亭