辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终13851号上诉人（原审被告）：沈阳云本色医疗科技有限公司，住所地沈阳市于洪区沙明路16-1号（全部）。法定代表人：田语，该公司经理。委托诉讼代理人：孙龙潭，辽宁成功金盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张士华，男，1987年11月5日出生，汉族，住辽宁省建昌县。委托诉讼代理人：赵丹丹，辽宁弘鼎胜律师事务所律师。上诉人沈阳云本色医疗科技有限公司因与被上诉人张士华劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2021）辽0114民初7576号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳云本色医疗科技有限公司上诉请求：撤销原审判决第一、二、三项，将本案发回重审或改判驳回张士华的诉讼请求；上诉费用由张士华承担。事实与理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，且雇佣关系已解除，劳务报酬已结清。案外人沈阳云凡聚科技有限公司是否拖欠劳务报酬款，与上诉人无关。被上诉人提交的证据显然无法证实与上诉人存在劳动关系，应承担举证不能的不利后果。张士华辩称，同意一审法院的判决。张士华向一审法院起诉请求：1、判令被告与原告之间存在劳动关系；2.判令被告与原告签订劳动合同；3.判令被告支付拖欠的8月至11月1日的三个月工资13500元；4.判令被告支付2020年11月1日至今医疗期间的工资40500元；5.判令被告支付2020年6月11至今未签订劳动合同的双倍工资差额49500元；6.判令被告支付2020年5月11日至2020年11月1日期间的加班工资13510元；7.判令被告为原告支付医疗、养老、生育、失业保险、工伤保险损失10000元；8.本案的诉讼费、律师费由被告承担。一审法院认定事实：2020年5月，原告入职被告处工作。在工作期间，被告未为原告交纳社会保险，也未与原告签订书书面劳动合同。2020年11月1日，原告在工作场所受伤。原告于2020年6月21日收到2494元，于2020年8月10日收到4000元，于2020年8月24日收到641元，于2020年8月24日收到4276元，于2020年10月30日收到5000元。被告云本色公司的投资人于2020年2月24日由田语、刘淑云变更为田语、薄项文，于2020年7月29日由田语、薄项文变更为章亚菲、薄项文。被告云本色公司主要人员为：田语为执行董事、田语为经理、刘淑云为监事。另查，张士华于2021年5月27日向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认云本色公司与张士华存在劳动合同、请求支付2020年8月至11月1日拖欠工资、2020年11月1日至今医疗期工资、2020年6月11至今未签订劳动合同双倍工资差额、2020年5月11日至2020年11月1日加班费、支付医疗、养老、生育、失业保险、工伤保险损失。同日，该委员会作出并向张士华送达了不予受理通知书。张士华对该通知书不服，提起诉讼。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均应受法律保护。原告接受被告云本色公司主要人员指派从事工作，被告云本色公司主要人员向原告转款，双方存在劳动关系。关于原告要求判令被告签订劳动合同的问题。订立劳动合同，应遵循平等自愿、协商一致的原则，原告未提供证据证明双方已协商一致，且被告不与原告签订劳动合同，应承担相应的法律责任，故对于原告的该项请求不予支持。关于原告的8月至11月1日拖欠的工资问题。原告于2020年6月21日收到2494元，于2020年8月10日收到4000元，于2020年8月24日收到641元，于2020年8月24日收到4276元，于2020年10月30日收到5000元。考虑到被告为企业，本月支付上月工资，故2020年8月24日前支付的工资为2020年5月、6月、7月的工资，8月、9月、10月工资参照6月、7月平均工资计算，则每月为4458.5元[（4000元+641元+4276元）÷2]，扣除已经支付的5000元，被告仍需支付8375.5元（4458.5元×3月-5000元）。2020年11月1日工资则为205元（4458.5元÷21.75天×1天）。关于医疗期工资的问题。此项费用因涉及工伤事宜，因原告是否为工伤一事，尚未处理，故该款在本案中不予处理。关于未签订劳动合同工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条原告入职后，被告未与原告签订书面劳动合同，故应支付双倍工资差额部分，数额为：4458.5元×11个月=49043.5元。关于原告要求支付加班工资的问题。因原告没有提供加班的证据，故对于原告的该项请求不予支持。关于请求判令被告为原告支付医疗、养老、生育、失业保险、工伤保险损失10000元的问题。因原告没有提供因此而致实际损失的证据，一审法院不予支持。关于原告要求的律师费问题。原告提出的该项，因无法律规定，一审法院不予支持。关于被告提出与原告存在雇佣关系或与云凡聚公司存在劳动合同的问题。被告提供的病案首页患者工作单位虽写明为沈阳云凡聚科技有限公司，但医院记录查体中写明患者意识不清，不能睁眼偶发声，无语言，故不能认定此处表述为原告表述。被告称刘淑云为云凡聚公司法定代表人，垫付了医疗款项，但刘淑云也为云本色公司监事，不能依据此单一证据认定原告与云凡聚公司存在劳动关系，故一审法院对被告的主张不予支持。关于被告庭后提供的接报案回执是否质证的问题。原告提起的仲裁，并没有涉及工伤，而本次诉讼处理的也不涉及工伤问题，故一审法院对被告提交的证据不予二次开庭质证。一审法院判决：一、确认张士华与沈阳云本色医疗科技有限公司间存在劳动关系；二、沈阳云本色医疗科技有限公司于本判决书发生法律效力后3日内给付张士华工资8580.5元（8375.5元+205元）；三、沈阳云本色医疗科技有限公司于本判决书发生法律效力后3日内给付张士华未签订劳动合同工资差额49043.5元；四、驳回张士华其他的诉讼请求。如果沈阳云本色医疗科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25元，由沈阳云本色医疗科技有限公司承担。二审中，双方当事人均未提供新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于张士华与沈阳云本色医疗科技有限公司是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，沈阳云本色医疗科技有限公司主张其与张士华存在雇佣关系且雇佣关系已解除，但并未提供充分证据证明其主张。同时张士华接受沈阳云本色医疗科技有限公司主要人员指派从事工作，沈阳云本色医疗科技有限公司主要人员向张士华转款，一审法院认定沈阳云本色医疗科技有限公司与张士华之间存在劳动关系并无不当。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，张士华入职后，沈阳云本色医疗科技有限公司未与张士华签订书面劳动合同，故一审判决沈阳云本色医疗科技有限公司支付张士华未签订书面劳动合同二倍工资差额并无不当。关于工资问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，上诉人主张与张士华于2020年8月解除雇佣关系，但未提供充分证据证明。一审法院判决沈阳云本色医疗科技有限公司支付张士华2020年8月至11月1日拖欠的工资并无不当。综上所述，沈阳云本色医疗科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳云本色医疗科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 慧审 判 员  徐文彬审 判 员  朴海花二〇二一年九月三日法官助理  杨多多书 记 员  谢 媛