新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新28民终960号 上诉人（原审被告）：彭姗姗（曾用名彭子轩），女，1986年3月31日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市七星集团64号小区东园10栋2单元101室。委托诉讼代理人：杨志敏，库尔勒市铁克其乡法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张跃龙，男，1987年7月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市天山西路南一巷12号天利北城小区2号楼3单元602室。委托诉讼代理人：朱俊杰，北京盈科（库尔勒）律师事务所律师。上诉人彭姗姗因与被上诉人张跃龙装饰装修合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2021）新2801民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月23日立案后，依法组成合议庭，于2021年8月23日公开开庭进行了审理。上诉人彭姗姗的委托诉讼代理人杨志敏，被上诉人张跃龙的委托诉讼代理人朱俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭姗姗上诉请求：1.请求撤销库尔勒市人民法院2021年3月23日作出的（2021）新2801民初6号判决书，依法改判或发回重审。2.请求依法判决一审、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决书认定事实不清、认定事实的证据是伪造的、主要证据未经质证、程序错误导致判决结果错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定，人民法院应当受理。1.认定事实不清、证据系伪造。上诉人与被上诉人因门店装修事宜，实际共签订三份合同，第一份正式合同的预算金额是七万多元，第二份合同的预算金额是九万多元，后上诉人在与被上诉人沟通装修风格、样式及具体施工图时，被上诉人口头承诺将会严格按照施工图完成施工，上诉人才答应签了最后一份合同；但被上诉人在实际施工中并未按照约定完成施工，只做了部分工程量，且远远达不到上诉人的要求，上诉人为了赶工期，后续的装修工程及材料、人工都是自己另找了其他人完成，并额外支付了费用。被上诉人在一审时向法院提交的店面装修材料及人工费用清单等证据与起初发给上诉人的并不是同一份，该证据是被上诉人伪造的，一审法院未经质证就以此作为定案的依据是不合理的，此证据不能作为定案的依据。2.程序错误，一审法院在审理过程中多次出现程序错误，严重影响了上诉人的权益。上诉人作为一审被告，法院应当在不少于3日前向被告送达传票，但上诉人每次都是临时接到开庭通知，致使上诉人根本没有准备的时间。在一审法院开庭审理过程中，应当由原、被告双方提出证据并进行质证，但开庭过程中法官不让上诉人提交答辩的证据，拒绝上诉人提出的请求，对上诉人提出的辩解不予采信，剥夺了上诉人的权利。上诉人在一审开庭时就明确提出要求审判员予以回避，但审判员并未按申请回避，导致案件在判决过程中并未公平、公正。故请求支持其上诉请求。张跃龙辩称，1.上诉人与被上诉人最终确认的是提交法庭的26万元的合同，这份合同上诉人是认可的。2.原审法院不存在程序错误，上诉人签了送达地址确认书，原审法院每次都是至少20天前给上诉人邮寄传票，在开庭头一天原审书记员还会再次通知上诉人，包括在庭审当天上诉人未到庭的情况下，原审书记员仍然给上诉人打电话通知开庭，所以不存在上诉人所称的情况。一审法院认定事实清楚，程序合法，请求驳回上诉人的上诉请求。张跃龙向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告工程款240000元；2．本案诉讼费等由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月27日，原、被告签订《商铺装修合同》一份，约定由原告对被告位于库尔勒市开发区辰兴四季城店内装饰设计及施工。合同价款为人民币260000元，双方约定工程开工时支付20000元工程款，剩余工程款至开工后两月内付清，工程期限自2019年8月27日起至2019年9月20日止。合同签订后，原告如约履行了合同义务，而被告仅支付了第一笔工程款20000元，对剩余240000元工程款未支付。2019年12月26日，原告通过微信向被告提供开发区四季城店面装修材料及人工费清单、商铺装饰装修合同，涉案店面装修材料及人工费清单合计金额为280000余元。现原告主张要求被告按照双方签订的《商铺装修合同》中约定的合同价款支付剩余的装修款240000元。另查明，原告张跃龙诉被告彭姗姗装饰装修合同纠纷一案，原告曾于2020年5月5日向法院提起诉讼，诉讼过程中，因法律文书未能被被告实际签收，故法院于2020年9月12日作出（2020）新2801民初2573号裁定书，驳回了原告张跃龙的起诉。一审法院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定履行自己的义务。原告按照约定履行了自己的合同义务，被告应当按照约定及时向原告支付剩余装修款240000元，原告主张合法有据，法院予以支持。被告对其辩称未提供任何证据予以证实，故法院对被告的辩解不予采信。遂判决：被告彭姗姗于判决生效后十日内支付原告张跃龙装修款240000元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人彭姗姗提交5张微信聊天记录。拟证实当时张跃龙在施工过程中有些并没有按照合同履行，有些东西没有完善，后面彭姗姗找别人干的，装修没有按期完成。240000元不应该全额给他，应该扣减他没有履行的部分。被上诉人张跃龙质证意见：对真实性认可，确实是与彭姗姗的聊天记录，对证明的问题不认可，其认为该房屋面积180平方米，装修时是毛墙毛地，合同约定装修的是墙面地面，桌椅板凳不包括在内，聊天记录中也说彭姗姗说大厅和卫生间的东西是我自己买的。本院认证意见：该证据的真实性认可，对其证明的问题不认可，该聊天记录并不能证实张跃龙装修未完成及彭姗姗事后找其他人继续装修。被上诉人张跃龙为证实自己的主张，提供9张收据和2张销售单，拟证实被上诉人提交的清单中有些玻璃，叉子，水泥，吊顶材料等的费用，进一步证实材料清单中的费用。上诉人彭姗姗质证意见：对9张收据的真实性没有异议，对卫生间玻璃门等没有异议，但是这些费用涵盖的有家具1万元，其他收据不知道是否都用于这上面。且收据不是正规的发票，收据书写的随意性很大，对证明是否用于案涉房屋不能确定，剩下的和我们没有关系。本院认证意见：对收据及销售单的真实性无异议，对其证明的问题予以认定。该组证据证实案涉房屋装修费用。本院二审查明的事实与一审法院基本一致，依法予以确认。另查明，上诉人彭姗姗在库尔勒市人民法院作出的（2020）新2801民初2573号及（2020）新2801民初4647号案件中所提供的送达地址确认书均为本案地址，一审立案后，分别于2021年1月27日、3月1日按此地址向其邮寄开庭传票，均被退回。二审庭审中，经本院对其送达及质证、回避等情况进行调查核实后，上诉人当庭撤回上诉请求的事实和理由的第二项内容，即程序错误的所有上诉请求。同时查明，虽然双方在案涉合同之前签订了其他房屋装修合同，但双方均认可是按照本案的房屋装修合同实际进行履行。                   本院认为，根据当事人诉辩意见，本案二审争议焦点：上诉人彭姗姗应否支付被上诉人张跃龙装修款240000元。通过一、二审开庭审理查明的事实可知，2019年8月27日，上诉人彭姗姗与被上诉人张跃龙签订《商铺装修合同》一份，约定价款为260000元，并约定工程开工时支付20000元工程款，剩余工程款至开工后两月内付清，工程期限自2019年8月27日起至2019年9月20日止。该合同签订后，被上诉人张跃龙已按照约定对案涉房屋进行了装修，上诉人彭姗姗仅支付第一笔工程款20000元，尚有240000元工程款未支付。上诉人彭姗姗认为被上诉人张跃龙在实际施工中并未按照约定完成施工，只做了部分工程量，后续的装修工程及材料、人工都是上诉人自己另找了其他人完成的主张，但其并未提供其他有效证据予以佐证该事实，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人彭姗姗认为被上诉人张跃龙未完成装修，其未能提供其他证据予以佐证，应当承担举证不能的后果。本院对该上诉请求依法不予支持。故在被上诉人张跃龙按照约定全面履行了合同义务时，上诉人彭姗姗亦应当按照合同约定向被上诉人支付剩余装修款240000元。综上所述，彭姗姗的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4900.00元，由上诉人彭姗姗负担。本判决为终审判决。   审  判  长   马建忠审  判  员   赵  艳  萍审  判  员   董      攀   二 〇 二 一 年 九 月 十 三 日 书  记  员   蒋祎伊  - 1 -