陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书 （2021）陕07民终813号     上诉人（原审原告）：李素琴，女，1969年8月28日出生，汉族，住陕西省略阳县。上诉人（原审原告）：崔志伟，男，1992年6月5日出生，汉族，住陕西省略阳县。上诉人（原审原告）：李偌伊，女，1995年2月28日出生，汉族，住陕西省略阳县。上诉人（原审原告）：崔左堂，男，1947年12月11日出生，汉族，住陕西省略阳县。上诉人（原审原告）：赵桂珍，女，1952年2月12日出生，汉族，住陕西省宁强县。上诉人崔志伟，李素琴，李偌伊，崔左堂，赵桂珍共同委托诉讼代理人：，男，1992年6月5日出生，汉族，住陕西省略阳县。被上诉人（原审被告）：陕西省天台山矿业开发有限责任公司，住所地陕西省汉中市汉台区。法定代表人：徐保明，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：何磊，男，该公司员工。上诉人李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍因与被上诉人陕西省天台山矿业开发有限责任公司（以下简称天台山矿业）工伤保险待遇纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初3799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍上诉请求：撤销汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初3799号民事判决，依法予以改判或发回重审。事实和理由：1.崔照华自2014年5月至2017年9月一直在天台山矿业从事井巷掘进凿岩工作，2017年底突感不适呼吸不畅，随即到汉中市疾病预防中心诊断为职业性矽肺三期。崔照华自2018年12月18日确诊之日起一直在汉中市第二人民医院、3201医院、略阳天津医院住院治疗，在治疗期间于2019年9月16日治疗无效死亡。崔照华自确诊之日起至死亡一直在治疗中，除因特殊情况外，从无间断，住院共计222天，未超过12个月，其停工留薪期应按222天计算。2.根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章有关规定享受伤残待遇。根据《陕西省工伤保险条例实施细则》第二十一条规定，工伤职工自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起享受工伤待遇。崔照华2019年3月15日确定为工伤，2019年9月27日评定为二级伤残，依照上述法律规定，崔照华的停工留薪届满日期应为2019年9月30日，停工留薪期为222天。根据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第七条规定，遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据工伤医疗服务机构的诊断证明，可以在原停工留薪期的基础上增加2个月，根据崔照华的诊断证明，崔照华系因尘肺感染后致多脏器功能遭受损伤而引起的并发症，其停工留薪期应该为8个月。4.一审法院对《工伤保险条例》第三十九条规定理解有误，导致崔照华一次性工亡补助金和一次性伤残补助金没有认定错误。5.一审法院不支持李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍支出的鉴定费23000元无法律依据。6.一审法院不支持抚恤金错误。天台山矿业辩称，1.对一审认定的赔偿项目没有异议，但是一审对用工主体认定错误，死者崔照华是浙江天城公司聘用的，我公司与浙江天城公司在发包协议里对出现事故、工伤等情形已经约定由浙江天城公司赔偿，与我公司无关。后来浙江天城公司向我公司出具承诺书，由我公司代办工伤保险业务，之后所产生的任何费用与我公司无关。2.崔照华的工资、福利等均是由浙江天城公司发放的，我公司仅仅是代买了工伤保险而已，并且保险费也是天城公司的卢孔望给的现金。3.我公司因矿山被政府强制关停拆除，导致大量投资损失，负债累累，早已停止了生产，希望法院能将浙江天城公司及经理卢孔望纳入本案审理。李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍向一审法院起诉请求：1.判令天台山矿业支付工亡职工崔照华一次性工亡补助金847180元，丧葬费37496.5元，治疗期间的停工留薪工资45612.18元，医疗费33036.89元，护理费26640元，住院伙食补助费11100元，鉴定费23000元，合计：1024065.57元；2.按月给付供养母亲赵桂珍、父亲崔左堂抚恤金各1874.83元；3.诉讼费由天台山矿业承担。一审法院认定事实：崔照华于2014年5月到天台山矿业从事井巷掘进凿岩工作。2017年底，其突感不适呼吸不畅，随即到汉中市疾病预防控制中心进行检查。2018年12月18日，其经汉中市疾病预防控制中心诊断为：职业性矽肺叁期。崔照华自2018年10月8日起一直在汉中多家医院进行住院治疗，2019年9月16日其在住院期间经抢救无效死亡，其累计住院222天。崔照华住院期间医疗费137957.74元，新型农村合作医疗报销104920.49元，其自付33036.89元。2019年3月15日，汉中市汉台区人力资源和社会保障局作出汉区XX社伤险认决字[2018]16号工伤认定决定书，对崔照华所患职业病，依法认定为工伤。2019年9月27日，汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定崔照华为二级伤残。2019年10月12日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心[2019]病鉴字第11号司法鉴定意见书，鉴定意见为：崔照华系因患矽肺至其肺功能丧失死亡。李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍为此支付鉴定费23000元。天台山矿业给崔照华缴纳工伤保险截止至2018年3月。后双方协商解决崔照华工亡善后赔偿事宜，但协商无果，李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍即向汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，汉台区劳动争议仲裁委员会受理后，经审理于2020年7月23日作出了汉区劳仲案字[2020]49号裁决书，该裁决书裁决：一、被申请人向申请人支付工伤医疗费33036.89元，丧葬费37496.50元，停工留薪期工资19774.8元，伙食补助费6660元，护理费26640元，合计123608.19元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。崔照华系李素琴之夫，双方生育有一子一女，即崔志伟、李偌伊。崔左堂、赵桂珍生育崔照华，后崔左堂、赵桂珍离婚并重新组建家庭生育子女。2017年8月2日，汉中市汉台区人民政府以汉区XX号文件，责令天台山矿业等14家矿山企业在2017年8月30日前进行关闭。陕西省国土资源厅于2017年11月20日对天台山矿业的采矿许可证予以注销。天台山矿业现工商信息登记经营状态为在业。一审法院认为，案涉工伤认定决定书经送达后，当事人在法定期限内未提出异议，该决定书现已生效。且经汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定崔照华为二级伤残，此鉴定结论亦是合法有效的。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”崔照华现已死亡，因此天台山矿业应当按照法律规定向崔照华的遗属即李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍支付工伤保险待遇。对天台山矿业主张的崔照华实为浙江天城建设集团有限公司聘用工人，应由天城公司承担赔偿责任的相关辩解意见，因其与本案并非同一法律关系，故其不属于本案审理范围。对于李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍主张的赔偿项目：1.医疗费：33036.89元，此有相关病案及票据在卷佐证，且天台山矿业对该金额也无异议，予以支持；2.停工留薪期工资：职工因工作患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》中的相关规定及崔照华的住院病案等实际，确定崔照华停工留薪期为6个月（2018年12月18日至2019年6月18日）。工资数额方面，因当事人双方均未提供工资发放凭证，且崔照华劳动报酬按工作量结算，其收入不具有稳定性，根据公平原则，以2018年度工伤保险每月最低缴费工资3295.80元作为崔照华的工资基数来计算其工伤待遇。故该部分工资经核算为19774.80元（3295.80元/月×6月），予以认定，对李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍主张的停工留薪期工资超出该金额的部分，不予支持。3.一次性工亡补助金：根据《工伤保险条例》第三十九条规定，一级至四级伤残职工停工留薪期满后死亡的，其近亲属可享受的待遇不含一次性工亡补助金，上已确定崔照华停工留薪期为6个月，崔照华于停工留薪期满后2019年9月16日死亡，故对李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍该项诉求不予支持。4.丧葬费：一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受丧葬费，丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资，该部分费用经核算为37496.50元(74993元/年÷12月×6月)，故李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍的该项诉讼请求符合法律规定，予以支持。5.护理费：工伤职工住院治疗期间的护理应由用人单位负责，护理费标准根据当前护工市场价格确定为120元/天，李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍主张护理费 26640元（120元/天×222天），天台山矿业对此金额无异议，予以确认。6.住院伙食补助费：根据汉中当地补助标准，认定为30元/天，崔照华住院时间为222天，故天台山矿业应支付住院期间的伙食补助费6660元(30元/天×222天)；7.鉴定费：陕西中金司法鉴定收取的相关鉴定费用不属于工伤保险待遇支付项目，故对李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍诉请天台山矿业支付23000元鉴定费的主张不予支持；8.抚恤金：经查，崔左堂、赵桂珍生育崔照华后离婚且均再婚再育，现李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍方未能提供证据证明上述两人在有其他子女的情况下依然依靠崔照华提供主要生活来源，故对李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍主张按月给付赵桂珍和崔左堂供养亲属抚恤金的诉讼请求不予支持。一审法院遂依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十九条规定，判决：一、天台山矿业于判决生效之日起二十日内向李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍支付医疗费33036.89元、停工留薪期工资19774.80元、丧葬费37496.50元、护理费26640元、住院伙食补助费6660元，合计123608.19元。二、驳回李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍的其他诉讼请求。案件受理费10元，由天台山矿业负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。天台山矿业提交：浙江天城公司从天台山矿业领走2015年崔照华受工伤治疗，社保局报销的医疗费2000元的相关证明、收条、转账凭证。证明：天台山矿业只是代买工伤保险，实际用工主体是浙江天城公司。李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍质证认为对证据的真实性认可，但对证明目的不认可，崔照华的用工主体就是天台山矿业。本院认为，天台山矿业未上诉，其提交的上述证据与本案二审争议焦点无关联性，本院不予采信。对一审法院认定的事实除停工留薪期本院予以纠正外，其他案件事实本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、崔照华的停工留薪期如何认定；二、崔照华的一次性工亡补助金是否应当支持；三、鉴定费23000元是否应予支持；四、抚恤金是否应当支持。关于焦点一，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经省级或设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。第七条规定，遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据工伤医疗服务机构的诊断证明，可以在原停工留薪期的基础上增加2个月。对照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》所列陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（职业病）中尘肺合并活动性肺结核的停工留薪期为6个月，结合崔照华被诊断为职业性矽肺及肺心病、肺结核等诊断证明，李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍主张崔照华的停工留薪期为222天符合上述规定，应予支持。崔照华的停工留薪期确定为2018年12月18日至2019年7月28日。以2018年度工伤保险每月最低缴纳工资3295.80元为基数，计算崔照华的停工留薪期工资为24388.92元（3295.80元/月×7.4月）。一审对此认定错误，本院依法予以纠正。关于焦点二，《工伤保险条例》第三十九条第一款规定，职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。第三款规定，一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。崔照华被确定职业病的时间为2018年12月18日，从该日起计算222天停工留薪期，停工留薪期的结束日为2019年7月28日，崔照华死于2019年9月16日，属于《工伤保险条例》第三十九条第三款规定的情形，其近亲属可享受的待遇不包含一次性工亡补助金，一审未予支持其一次性工亡补助金，符合上述行政法规的规定。李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍因在本案中未主张工伤待遇，如其认为本案符合工伤待遇情形，可另案诉讼解决。关于焦点三，鉴定费不属于工伤保险待遇支付项目，一审未予支持该项诉请并无不当，李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍该项上诉请求于法无据，本院不予支持。关于焦点四，《工伤保险条例》第三十九条第一款第（二）项规定，供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。本案中崔左堂、赵桂珍虽系崔照华的生身父母，但在生育崔照华后离婚并均再婚再育。现崔左堂、赵桂珍未举证证明崔照华生前为其提供主要生活来源，故对李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍的该项上诉理由，因无事实依据，本院不予采纳。综上所述，李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持汉中市汉台区人民法院（2020）陕0703民初3799号民事判决第二项；二、变更汉中市汉台区人民法院（2020）陕0703民初3799号民事判决第一项为：被上诉人陕西天台山矿业开发有限责任公司于本判决生效之日起二十日内向上诉人李素琴、崔志伟、李偌伊、崔左堂、赵桂珍支付医疗费33036.89元、停工留薪期工资24388.92元、丧葬费37496.50元、护理费26640元、住院伙食补助费6660元，合计128222.31元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由陕西天台山矿业开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。 审  判  长   陈  平审  判  员   张  杪审  判  员   岳  媛      二〇二一年八月十八日  法官 助 理   张菊红 书  记  员   李  洋  1