四川省泸州市纳溪区人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)川0503刑初70号 公诉机关泸州市纳溪区人民检察院。 被告人罗玉翔（曾用名罗小红），男，1987年4月1日出生于四川省江安县，汉族，高中文化，务工，户籍所在地四川省江安县，住四川省泸州市江阳区。因本案，于2020年6月17日被泸州市XX局纳溪区刑事拘留，2020年7月14日被该局监视居住，2021年1月19日被该局取保候审，2021年4月14日泸州市纳溪区人民检察院对其继续取保候审。2021年5月26日被泸州市XX局纳溪区分局执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 辩护人甘俊勇，四川长松律师事务所律师。 被告人范治刚，男，1992年5月28日出于四川省泸州市龙马潭区，汉族，高中肄业，务工，住四川省泸州市龙马潭区。因本案，于2020年6月12日被泸州市XX局纳溪区分局刑事拘留，2020年7月10日被该局取保候审，2021年4月14日泸州市纳溪区人民检察院对其继续取保候审。2021年5月26日被泸州市XX局纳溪区分局执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 辩护人秦茂青，四川泸杰律师事务所律师。 辩护人蒋艳，四川泸杰律师事务所律师。 被告人蒋燕涛，男，1991年6月28日出生于河南省开封县，汉族，初中肄业，务工，户籍所在地河南省开封县，住四川省成都市郫都区。因本案，于2020年9月18日被泸州市XX局纳溪区分局监视居住，2021年3月18日泸州市纳溪区人民检察院对其继续监视居住。2021年5月26日被泸州市XX局纳溪区分局执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 辩护人曹浪，四川君益律师事务所律师。 被告人李旭（曾用名李苏鲁），男，1990年4月13日出生于山东省郯城县，汉族，初中肄业，务工，户籍所在地山东省郯城县，住山东省临沂市兰山区。因本案，于2020年6月17日被泸州市XX局纳溪区分局刑事拘留，2020年7月14日被该局监视居住，2021年1月19日被该局取保候审，2021年4月14日泸州市纳溪区人民法院决定对其继续取保候审。 辩护人王**，四川平通律师事务所律师。 被告人刘兴，男，1989年3月13日出生于四川省江安县，汉族，中专文化，务工，户籍所在地四川省江安县，住四川省泸州市江阳区。因本案，于2020年6月12日被泸州市XX局纳溪区分局刑事拘留，于2020年7月10日被该局取保候审。2021年5月26日，泸州市纳溪区人民法院决定对其继续取保候审。 指定辩护人杨平远，四川酒城律师事务所律师。 被告人刘兴煌，男，1991年11月29日出生于四川省泸州市龙马潭区，汉族，中专文化，务工，户籍所在地四川省泸州市龙马潭区，住四川省泸州市江阳区。因本案，于2020年6月16日被泸州市XX局纳溪区分局刑事拘留，于2020年7月14日被该局监视居住。2021年5月26日，泸州市纳溪区人民法院决定对其继续取保候审。 指定辩护人唐才利，四川酒城律师事务所律师。 被告人崔震，男，1990年5月7日出生于河南省周口市项城市，汉族，初中肄业，务工，住河南省周口市项城市。因本案，于2020年6月12日被泸州市XX局纳溪区分局刑事拘留，于2020年7月10日被该局监视居住，于2021年1月19日被该局取保候审。2021年5月26日，泸州市纳溪区人民法院决定对其继续取保候审。 指定辩护人王春苗，四川程信律师事务所律师。 泸州市纳溪区人民检察院以泸纳检刑诉〔2021〕18号起诉书指控被告人罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震犯非法利用信息网络罪，于2021年5月28日向本院提起公诉。本院依照四川省泸州市中级人民法院（2021）川05刑辖21号指定管辖决定书，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泸州市纳溪区人民检察院指派检察员段利、检察官助理陈双出庭支持公诉，被告人罗玉翔及其辩护人甘俊勇、被告人范治刚及其辩护人蒋艳、秦茂青、被告人蒋燕涛及其辩护人曹浪、被告人李旭及其辩护人王**、被告人刘兴及其辩护人杨平远、被告人刘兴煌及其辩护人唐才利、被告人崔震及其辩护人王春苗到庭参加诉讼。现已审理终结。 泸州市纳溪区人民检察院指控： 2020年5月至6月期间，被告人罗玉翔、范治刚、蒋燕涛共同商量搞群发短信业务，后罗玉翔出资，范治刚、蒋燕涛负责买电话卡、接单和发送短信息，并约定三人平分获利。后罗玉翔、范治刚等人招募刘兴、刘兴煌在宜宾市叙州区房屋室内利用猫池设备大量非法发送博彩赌博网站信息及“做网络新项目挣钱，无需投资”“月收入六位数”等涉嫌诈骗内容短信。刘兴、刘兴煌每人获得工资5000元，并由范治刚等人提供食宿。具体犯罪事实如下： 1.2020年5月10日，由罗玉翔出资充值用于发送短信的电话卡，蒋燕涛负责接单，并和范治刚一起各人使用一台电脑进行赌博网站、涉嫌诈骗信息群发，由刘兴和刘兴煌在旁边学习，并帮助更换猫池上的电话卡。蒋燕涛通过其尾号4368的中国邮政储蓄银行卡收到非法获利49991元。 2.2020年5月12日，被告人范治刚负责接单，被告人罗玉翔和刘兴、刘兴煌在租住的房间内使用电脑发送赌博短信，由罗玉翔指导，刘兴和刘兴煌操作电脑。范治刚通过其尾号9090的中国建设银行卡收到非法获利24946元。 3.2020年5月底至6月初，被告人范治刚、刘兴、刘兴煌用电脑发送赌博短信。范治刚通过其尾号9090的中国建设银行卡收到非法获利333724元。 2020年5月至6月期间，被告人罗玉翔邀请李旭到宜宾短信群发，并为其提供电话卡、电脑和猫池设备以及位于宜宾市翠屏区的租住房，双方约定赚钱后再支付报酬。被告人李旭招募员工崔震、张某（另案处理）在该房屋内群发赌博短信，后二人分别获得工资2000元，并由李旭提供食宿。具体事实如下： 1.2020年5月初的一天，被告人李旭接单赌博短信群发业务，并让范治刚帮忙，发送完后李旭收到非法获利16462元，后通过帮范治刚充值话费的方式给其11000元。 2.2020年6月初的一天，被告人李旭通接单赌博短信群发业务，并让崔震在租住房里利用猫池设备进行群发赌博短信。事后，李旭收到非法获利18000元。 案发后，XX民警分别从四川省宜宾市叙州区房屋和宜宾市翠屏区出租屋内扣押涉案电脑、猫池设备和电话卡（详见扣押清单）等物品。 罗玉翔、范治刚、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震被民警抓获归案，蒋燕涛自动投案，到案后均如实供述；罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌分别主动退赃14万元、24万元、1.2万元、3.3万元、0.5万元、0.5万元。 公诉机关认为，被告人罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震等人明知是赌博、诈骗违法信息，利用信息网络发布信息，情节严重，应当以非法利用信息网络罪追究刑事责任。被告人罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震等人共同故意实施犯罪，系共同犯罪。其中罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。刘兴、刘兴煌、崔震起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人罗玉翔、范治刚、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震到案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人蒋燕涛自动投案，后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌积极退赃，可以酌情从轻处罚。建议判处被告人罗玉翔有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元；建议判处被告人范治刚有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元；建议判处被告人蒋燕涛有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；建议判处被告人李旭有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；建议判处被告人刘兴有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；建议判处被告人刘兴煌有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；建议判处被告人崔震有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。并提供了相关证据，诉请本院依法判处。 被告人罗玉翔对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人罗玉翔的辩护人的辩护意见为：罗玉翔到案后如实供述犯罪事实，系坦白；属于初犯，主动退赃14万元，有认罪悔罪态度，社会危害性小，未造成受害人上当受骗，建议对其判处缓刑。 被告人范治刚对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人范治刚的辩护人的辩护意见为：本案系罗玉翔出资，并安排租房、购买犯罪工具等，范治刚应该是从犯；本案并未分得违法所得，家属筹集24万元退赃，体现了较好的认罪悔罪态度；范治刚系初犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，且有小孩需抚养，范治刚的犯罪情节与李旭相似，应对其判处缓刑。 被告人蒋燕涛对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人蒋燕涛的辩护人的辩护意见为：蒋燕涛的情形不应认定为主犯，没有证据证实其与范治刚、罗玉翔一起共谋犯罪，蒋燕涛只参与了1天，并未参与全案；本案是否产生严重后果不能确定，有自首情节，建议对蒋燕涛判处缓刑。 被告人李旭对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人李旭的辩护人的辩护意见为：李旭系受被告人罗玉翔的邀约参与，主观恶性小，有坦白情节，违法所得金额小，退赃3.3万元，建议对其判处缓刑。 被告人刘兴对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人刘兴的辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控的罪名无异议，刘兴有坦白、自愿认罪认罚、从犯、退赃、初犯等量刑情节，尊重其签署的认罪认罚具结书。 被告人刘兴煌对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人刘兴煌的辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控的事实和罪名无异议，刘兴煌有坦白、从犯、初犯、退赃、自愿认罪认罚等情节，同意公诉机关的量刑建议。 被告人崔震对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人崔震的辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控的事实和罪名无异议，崔震系初犯、有坦白、自愿认罪认罚等情节，主观恶性小，同意公诉机关的量刑建议。 经审理查明的事实与公诉机关指控一致。 上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、监视居住决定书、户籍证明、抓获经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、被告人罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震的供述和辩解、辨认笔录、照片、调取证据通知书、调取证据清单、接受证据材料清单、住宿记录、租房协议、银行明细、电子数据检查笔录、现场勘验笔录、前科查询情况、认罪认罚具结书等证据予以证实。 本院认为，被告人罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震利用信息网络为实施违法犯罪活动发布信息，情节严重，其行为均已构成非法利用信息网络罪，依法均应负刑事责任。泸州市纳溪区人民检察院的指控成立，本院予以支持。各被告人在所参与的共同犯罪中，罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭起主要作用，系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；刘兴、刘兴煌、崔震起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。蒋燕涛案发后自动到案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚；罗玉翔、范治刚、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震到案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上述被告人均系初犯，可酌情从轻处罚。罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌积极退赃，可酌情从轻处罚。罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、刘兴、刘兴煌、崔震自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人罗玉翔辩护人关于罗玉翔系坦白、初犯、积极退赃的辩护意见，本院予以采纳。被告人范志刚辩护人提出范志刚系从犯的辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳；提出的关于范志刚系坦白、初犯、积极退赃、自愿认罪认罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人蒋燕涛的辩护人关于蒋燕涛不应认定为主犯的辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳；提出的关于蒋燕涛有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。被告人李旭的辩护人关于李旭有坦白、积极退赃的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘兴的辩护人关于刘兴系坦白、初犯、从犯、积极退赃、自愿认罪认罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘兴煌的辩护人关于刘兴煌系坦白、初犯、从犯、积极退赃、自愿认罪认罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人崔震的辩护人关于崔震系初犯，有坦白、自愿认罪认罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人罗玉翔犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。 二、被告人范治刚犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。 三、被告人蒋燕涛犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。 四、被告人李旭犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。 五、被告人刘兴犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 六、被告人刘兴煌犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 七、被告人崔震犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人罗玉翔的刑期扣除之前被羁押的28日，即从2021年5月26日起至2022年10月28日止；被告人范治刚的刑期扣除之前被羁押的29日，即从2021年5月26日起至2022年8月27日止；被告人蒋燕涛的刑期从2021年5月26日起至2022年5月25日止；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 八、对被告人罗玉翔、范治刚、蒋燕涛、李旭、崔震的违法所得继续追缴；扣押在案的用于犯罪的物品予以没收，其余扣押在案的物品均由XX机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  周文婧 人民陪审员  陈 雪 人民陪审员  陈敏良 二〇二一年八月一日 法官 助理  袁露倢 书 记 员  马 贞 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的； （二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的； （三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。