新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民事判决书（2021）新23民终1625号上诉人（原审原告）：玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县。        法定代表人：王全杰，该公司总经理。        委托诉讼代理人：宋仁杰，系该公司员工。        被上诉人（原审被告）：广东亮丽充气建筑有限公司，住所地：广东省肇庆市鼎湖区莲花镇。        法定代表人：马妹贵，该公司总经理。        委托诉讼代理人：赵家亮，系该公司员工。        上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司因与被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院（2021）新2324民初1039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月12日立案后，依法组成合议庭，于2021年8月25日公开开庭进行了审理。上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司的委托诉讼代理人宋仁杰，被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司的委托诉讼代理人赵家亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司上诉请求：请求依法改判新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院（2021）新2324民初1039号民事判决书第一项、第二项，即：改判广东亮丽充气建筑有限公司支付商品砼款413310.6元；改判广东亮丽充气建筑有限公司支付违约金82662元。事实和理由：原审判决在认定事实部分认为原告提供的对账单金额不足2994640元，是对原告提交的证据未进行全面审查所致，由此造成原告主张的欠款金额和违约金的计算出现变差，对原告经济上造成了极大的损失。请求二审依法改判。        被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司辩称，双方签的合同是先付款后供材料，但是被上诉人公司很担心先给钱，后面不送料。合同明确约定商品售后由我公司指定人员签收，后面多出来的量，是否是被上诉人公司所用，应进一步核实，以公司收料单为准。        玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司向一审法院起诉请求：1．判令被告广东亮丽充气建筑有限公司支付商砼款413310.6元；2．判令被告广东亮丽充气建筑有限公司支付百分之二十违约金82662元。事实和理由：2019年5月，被告广东亮丽充气建筑有限公司与原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司签订商品砼销售合同，原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司在合同履行期间为被告广东亮丽充气建筑有限公司所承建的新疆嘉润资源控股有限公司封闭煤场扩建项目提供混凝土6940立方米，总计2994640元。被告广东亮丽充气建筑有限公司已支付2581330元，尚欠原告商砼款413310.6元。按照合同约定该货款在供完商品砼后15内付清，但被告广东亮丽充气建筑有限公司并没有支付，经原告索要，被告广东亮丽充气建筑有限公司拖延至今未付。        一审法院认定事实：2019年5月28日，原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与被告广东亮丽充气建筑有限公司签订《商品混凝土销售合同》，约定玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司向广东亮丽充气建筑有限公司所承建的“新疆嘉润资源控股有限公司封闭煤场扩建项目”工程供应商砼。合同第四条约定现金结算。每十五天为一个结算周期，结算货款的100％，以此类推；第五条约定在商定付款日期之后三十日以上仍未付款的，视为违约，逾期一个月，则按欠款金额的10％计算违约金，逾期两个月的按15％计算违约金，逾期三个月以上的包括三个月的按20％计算违约金。原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司按合同约定向被告广东亮丽充气建筑有限公司供应商品混泥土，价款为2710090元。被告广东亮丽充气建筑有限公司已支付2581330元，剩余128760元未支付。        一审法院认为，原被告签订的《商品混凝土销售合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司向被告广东亮丽充气建筑有限公司供应商品混凝土，被告广东亮丽充气建筑有限公司应依约向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付货款。但原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司提交的证据只能证实被告广东亮丽充气建筑有限公司欠付货款金额为128760元，故本院对原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司要求被告广东亮丽充气建筑有限公司支付货款413310.6元的诉讼请求，根据查明的事实支持128760元。对于原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司要求被告广东亮丽充气建筑有限公司支付违约金82662元的诉讼请求。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”原、被告签订的合同约定了违约金的计算方式，被告广东亮丽充气建筑有限公司未按约定向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司付款，构成违约。原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司按未付款的20％主张违约金符合法律规定和当事人的约定，但原告计算违约金数额有误，应为25752元，本院依法予以支持。原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司申请诉前财产保全支出的保全费3000元属实现债权产生的必要费用，被告广东亮丽充气建筑有限公司欠原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司的货款属实，该部分费用应由被告广东亮丽充气建筑有限公司承担，故本院对原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司要求被告广东亮丽充气建筑有限公司承担保全费3000元的诉讼请求依法予以支持。原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与被告广东亮丽充气建筑有限公司在合同中并未约定保全保险费如何承担，原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司要求被告广东亮丽充气建筑有限公司支付保全保险费的诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。遂判决：1．被告广东亮丽充气建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付商砼款128760元；2．被告广东亮丽充气建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付违约金25752元；3．被告广东亮丽充气建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付财产保全申请费3000元；4．驳回原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司的其他诉讼请求。        本院二审期间，上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司围绕上诉请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。        上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司提交对账单一份及所附附件玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司预拌混凝土发货单65份，拟证实一审法院对于部分所供货物未予认定不当，根据此对账单所附的65份发货单显示每车发货单都有被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司指定人员签字，该部分金额应当予以认定。经质证，被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司对该证据的合法性、真实性、关联性均不认可，认为不能证实是给他们公司送的货，他们公司授权的只有汪光和、丁志生两个人签字才认可。另认为对账单日期有误，需对日期进一步核对。        根据上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司在一审、二审均提交的其与被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司的对账单显示，该对账单虽无被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司指定人员签字，但因65份发货单中的63份都有被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司指定人员汪光和签字，根据双方所签销售合同应当能够认定汪光和的签字系代表被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司的职务行为，其中另外两份发货单中收货人签字确实不是被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司指定人员签字应不予认定。故本院对上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司提交的对账单及所附预拌混凝土发货单部分予以采信。        被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司在二审未提交新证据。        二审法院查明的事实因上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司提交新证据，故与原审查明事实不一致。        本院根据二审庭审查明事实，该案争议焦点应当为被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司尚欠上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司商砼款的货款金额。        本院认为，根据上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司在二审提交的其与被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司的对账单和所附的附件，玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司预拌混凝土发货单65份，其中上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司提交的63份发货单都有被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司指定人员汪光和签字，另外两份发货单中收货人签字确实不是被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司指定人员签字，该两份发货单所显示的供货金额为13080元，因此，对该两份发货单所载明的供货金额不予采信，原审未予认定的交付金额271470元，相应违约金按20％的比例计算为80046元，对上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司的上诉请求部分予以支持。        综上，上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司的上诉请求部分成立，应予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：        一、维持新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院（2021）新2324民初1039号民事判决第三项、第四项，即“被告广东亮丽充气建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付财产保全申请费3000元”；“驳回原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司的其他诉讼请求；        二、撤销新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院（2021）新2324民初1039号民事判决第一项、第二项，即“被告广东亮丽充气建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付商砼款128760元”；“被告广东亮丽充气建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付违约金25752元”；        三、被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付商砼款400230元。        四、被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付违约金80046元。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。        一审案件受理费8740元，由上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司负担262.20元，由被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司负担8477.80元；二审案件受理费6421.91元，由上诉人玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司负担192.66元，被上诉人广东亮丽充气建筑有限公司负担6229.25元。        本判决为终审判决。        本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务，逾期未履行的，应向人民法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。        审判长    吕晓辉审判员    钟明辉审判员    张睿二〇二一年九月三日书记员    姜珍