江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0621民初1486号原告：海安市海陵融资担保有限公司，住所地江苏省海安市黄海大道（中）165号，统一社会信用代码913206217961321631。法定代表人：狄紊安，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张立新，江苏钻石律师事务所律师。委托诉讼代理人：张赢珠，江苏苏律律师事务所律师。被告：南通穗安经编织物有限公司，住所地江苏省海安市高新区开元大道100号1室，统一社会信用代码91320621088254047。法定代表人：姜怡刚。被告：姜怡刚，男，1963年12月10日出生，住浙江省瑞安市。被告：姜怡帆，男，1960年1月20日出生，住广东省广州市天河区。被告：孙春玉，女，1962年11月16日出生，住广东省广州市天河区。原告海安市海陵融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告南通穗安经编织物有限公司（以下简称穗安公司）、姜怡刚、姜怡帆、孙春玉追偿权纠纷一案，本院于2021年3月9日受理后，因被告姜怡刚下落不明公告送达并依法组成合议庭，于2021年8月10日公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托诉讼代理人张赢珠，被告姜怡帆到庭参加诉讼。被告穗安公司、姜怡刚、孙春玉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司请求法院判令：1、被告穗安公司立即给付代偿款本金人民币4836524.25元及违约金（暂计至2021年3月1日为1391698.47元），并支付律师代理费164495.73元；2、被告姜怡刚、姜怡帆、孙春玉对被告穗安公司的上述还款义务承担连带清偿责任；3、被告穗安公司、姜怡刚、姜怡帆、孙春玉承担本案的诉讼费用。事实及理由：2018年7月16日，穗安公司与江苏海安盐海村镇银行股份有限公司（以下简称盐海村镇银行）签订流动资金循环借款合同一份，向盐海村镇银行借款500万元。2018年6月27日，穗安公司与我公司签订委托担保协议书，协议书约定我公司为上述借款提供担保，如我公司因担保代垫款，我公司有权自垫款之日起按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向穗安公司收取违约金，并要求穗安公司承担为实现债权而支出的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费等）。姜怡刚、姜怡帆、孙春玉则向我公司提供了连带责任反担保并出具《个人无限连带责任承诺函》。借款发生后，因穗安公司未能及时还本付息，我公司为其向盐海村镇银行代偿本息合计4836524.25元。我公司代偿后，未能向穗安公司实现追偿，各反担保人亦未履行反担保责任。被告姜怡帆辩称：1、贷款及担保是事实，但原告主张的利息、违约金及律师费不合理。2、姜怡刚是我弟弟，他是穗安公司的挂牌法定代表人，实际控制人是我，他不应当承担责任。3、孙春玉是我老婆，案涉无限连带责任承诺函中她的签名不是她签的，但是因为没有经济来源，所以没有申请鉴定，因此她也不应当承担责任。被告穗安公司、姜怡刚、孙春玉未答辩，亦未提交任何证据。经审理查明：2018年6月26日，姜怡帆向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份。承诺函载明：兹有穗安公司于2018年6月27日签署委托担保协议书，承担保公司接受委托为其提供450万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，姜怡帆愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保协议书》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的；承诺函自本人签字之日起生效，担保期限为担保公司代偿之日起两年。姜怡帆在承诺人处手写签名。2018年6月27日，穗安公司与担保公司签订编号为海陵保【2018】第098号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：担保公司同意接受穗安公司的委托，为其与盐海村镇银行签订债权本金最高额不超过人民币450万元，期限为12个月，编号为盐村银流循借字（2018）第42071602号的《流动资金循环借款合同》提供担保；当盐海村镇银行按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向穗安公司收取违约金（资金占用费）；穗安公司必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；穗安公司承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）；穗安公司与债权人在主合同或本合同约定期限内订立的不超出主合同约定最高金额范围的《借款合同》或借款均视为本协议所称的主合同项下的债务，担保公司据此向穗安公司及反担保人追偿时，穗安公司及反担保人不得以本协议订立时合同尚未订立或不属于主合同约定的范围为由抗辩。担保公司与穗安公司在该合同尾部落款处均加盖公司印章和法定代表人印章，穗安公司法定代表人姜怡刚手写签名。同日，姜怡刚向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份，其内容与姜怡帆向担保公司出具的《个人无限连带责任承诺函》本质一致。2018年7月10日，孙春玉向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份，其内容与姜怡帆、姜怡刚向担保公司出具的《个人无限连带责任承诺函》本质一致。2018年7月16日，穗安公司与盐海村镇银行签订编号为盐村银流循借字（2018）第42071602号流动资金循环借款合同一份。借款合同载明：合同项下的借款额度为人民币伍佰万元，借款期限自本合同生效之日起至2019年7月15日止，借款人每次提款的借款期限自借款人实际提款日起至约定还款日止，以借据的记载为准；按月结息，结息日为每月的20日，借款到期，利随本清；本合同项下逐笔贷款利率按贷款人挂牌利率执行，以借据载明的利率标准为准；本合同属于担保人担保公司与贷款人签订的编号为盐村银高保字（2018）第42071602号《最高额保证合同》合同项下的主合同，此外由姜怡帆提供连带责任保证担保，并签订相应的担保合同。穗安公司在借款人加盖公司印章，法定代表人手写签名并加盖个人印章。同日，保证人担保公司、保证人姜怡帆、债务人穗安公司与贷款人盐海村镇银行签订编号为盐村银高保字（2018）第42071602号最高额保证合同一份。最高额保证合同载明：为确保盐海村镇银行与债权人签订的编号为盐村银流循借字（2018）第42071602号的流动资金循环借款合同的切实履行，担保公司、姜怡帆愿意为债务人依主合同自2018年7月16日起至2019年7月15日止在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高余额为500万元的债务提供最高额连带保证责任担保；保证方式为连带责任保证；保证范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用及债务人在主合同上约定的其他应履行的全部责任事项；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起三年。担保公司、姜怡帆在合同落款处的保证人处加盖公司印章、手写签名。同日，盐海村镇银行出具借款借据一份。借款借据载明：借款金额为450万元，借款日期为2018年7月16日，到期日为2019年7月10日，年利率为6.525%，每月20日结息。穗安公司及其法定代表人在借款借据上加盖公司印章及个人印章。借款发放后，穗安公司未能按时归还借款本息。担保公司分别于2018年7月25日、2018年8月24日、2018年9月27日、2018年10月26日、2018年11月23日、2018年12月25日、2019年1月30日、2019年2月25日、2019年3月27日、2019年4月28日、2019年7月1日、2019年8月14日为穗安公司向盐海村镇银行代偿4078.13元、25288.81元、25305.00元、24510.03元、25317.7元、24482.52元、25311.00元、25346.32元、22865.07元、25321.67元、50007.97元、4558690.03元，合计代偿4836524.25元。2019年9月24日，盐海村镇银行出具代偿证明一份。代偿证明载明：由于穗安公司自身经营不善，导致未能按期还本付息，本金肆佰伍拾万元于2019年7月10日到期，由担保公司于2019年8月14日代偿本金肆佰伍拾万元，且从2019年7月10日至2019年8月14日代偿利息336524.25元（叁拾叁万陆仟伍佰贰拾肆元贰角伍分），共计代偿本息4836524.25元（肆佰捌拾叁万陆仟伍佰贰拾肆元贰角伍分）。2021年2月26日，担保公司与江苏钻石律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为164495.73元，并明确首期付款3万元。2021年3月1日，担保公司与江苏苏律律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定担保公司将律师代理费汇至江苏钻石律师事务所账户。庭审时，担保公司明确案涉代偿款违约金主张为自每一次代偿次日起按照日万分之五的标准算至实际给付之日止。姜怡帆陈述，其与姜怡刚是兄弟关系，与孙春玉系夫妻关系，穗安公司的实际控制人是其自己，姜怡刚仅是挂名，其已与姜怡刚失去联系很久了。案涉借款系用于穗安公司经营周转。审理中，被告孙春玉主张案涉孙春玉出具的《个人无限连带责任承诺函》中签名并非其本人所签，并要求进行笔迹鉴定，本院依法进入鉴定程序后，孙春玉以无力缴纳鉴定费为由向本院提交书面撤回鉴定申请。另查明，2020年1月6日，担保公司就案涉追偿纠纷向本院提起诉讼，本院依法组成合议庭于2020年4月21日公开开庭进行审理，担保公司于2020年12月1日向本院申请撤回起诉，本院经审查后于2020年12月3日作出准予撤诉的裁定。以上事实，有委托担保协议书、个人无限连带责任承诺函、最高额保证合同、流动资金循环借款合同、借款借据、代偿证明、收贷收息凭证、民事委托代理合同、江苏增值税专用发票、江苏省农村信用社结算业务凭证及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系当事人真实意思表示，依法成立有效，各方当事人均应按约履行各自义务。被告穗安公司取得借款后未能按期归还，原告担保公司依约履行代偿义务后，有权依据合同约定，要求主债务人被告穗安公司归还并要求反担保人依约承担相应的反担保责任。原告担保公司主张违约金自其每一次代偿次日起按日万分之五的标准算至实际给付之日，符合合同约定，不违反法律规定，本院予以支持。案涉无限连带责任承诺函对反担保保证方式、保证期间、保证范围约定明确，各反担保保证人应按约承担相应反担保保证责任。反担保保证人承担反担保责任后，有权向主债务人追偿。被告孙春玉提出案涉《个人无限连带责任承诺函》中签名并非其本人所签，但未能提供任何证据予以佐证，本院对其主张无法支持。被告穗安公司、姜怡刚、孙春玉经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法视为其放弃对事实抗辩，对证据质证的权利，不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法典》第六百八十八条、第六百八十九条、第六百九十一条、第六百九十二条、第六百九十九条、第七百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南通穗安经编织物有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安市海陵融资担保有限公司代偿款本金人民币4836524.25元及违约金（以每次代偿金额为基数，自每次代偿次日起按日万分之五的标准算至实际给付之日），并向原告海安市海陵融资担保有限公司支付律师代理费人民币164495.73元。如被告南通穗安经编织物有限公司未在上述确定的期间按照本判决履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告姜怡刚、姜怡帆、孙春玉对被告南通穗安经编织物有限公司的上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告姜怡刚、姜怡帆、孙春玉承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告南通穗安经编织物有限公司追偿。案件受理费56549元（已由原告海安市海陵融资担保有限公司预缴），由被告南通穗安经编织物有限公司、姜怡刚、姜怡帆、孙春玉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费56549元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：62×××62，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  丁 隽人民陪审员  王祖谟人民陪审员  任兴玲二〇二一年八月二十七日书 记 员  陆志宏