文书内容江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0826民初516号原告：沈承群，男，1970年11月9日生，汉族，居民，住涟水县经济开发新区。委托诉讼代理人：张海峰，涟水县中心法律服务所法律工作者。被告：淮安天晟置业有限公司，住所地涟水县城淮浦北路1号。法定代表人：眭洪良，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐晓莉，该公司法律顾问。第三人：江苏五建工程集团有限公司，住所地涟水县经济开发区新港.新天地会所。法定代表人：时中花，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘冰，江苏捍华律师事务所律师。第三人：陆云，男，1982年2月21日生，汉族，居民，住丹阳市。委托诉讼代理人：孙智华，江苏今世缘律师事务所律师。原告沈承群与被告淮安天晟置业有限公司（以下简称天晟公司）、第三人五建工程集团有限公司（以下简称五建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月19日立案。陆云要求以第三人身份参加诉讼，本院依法予以准许。并适用普通程序，于2021年2月25日、3月16日、4月25日公开开庭审理了本案。三次开庭，原告沈承群委托诉讼代理人张海峰、被告天晟公司委托诉讼人徐晓莉、第三人陆云委托诉讼代理人孙智华均到庭参加诉讼。第一、三次开庭，第三人五建公司委托诉讼代理人刘冰到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论，现已审理终结。原告沈承群向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告天晟置业有限公司支付工程款（暂定）800万元并承担逾期付款的违约责任；2、判令原告对其承建的涟水县银河湾小区工程折价、变卖或者拍卖价款享有优先受偿权；3、被告承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：涟水县银河湾小区工程系被告天晟公司开发，第三人五建公司为施工单位，原告沈承群为该工程的实际施工人，双方约定工程价款的结算方式为按照04定额造价建安下浮8%结算工程价款，配套工程按照04定额造价下浮16%，施工合同签订后，原告按照施工合同约定，保质保量的完成施工内容，而被告违反合同付款条件约定，至今尚欠原告工程款暂定800万元。原告经多次索要未果，为了维护合法权益，请求依法支持原告的诉讼请求。庭审中，原告将第一项诉讼请求明确为：要求被告淮安天晟置业有限公司给付原告工程款18950260元，并承担逾期付款的利息（从起诉之日起按年利率6%计算至实际给付之日止）。被告天晟公司辩称，涟水银河湾小区整体别墅施工以及小区后继13栋别墅的铝合金门窗、阳台、天台、护栏、房屋的大门、后门、汽车库门的安装制作、施工均是由原告实际完成，但双方对已完成工程的工程价款至今尚未进行结算，待结算后才能明确被告尚欠工程款的数额。对原告主张涉案工程享有优先受偿权问题，由法院依法判决。第三人五建公司述称，原告陈述不是事实，涉案工程借用江苏五建工程集团有限公司的资质承建，涉案工程的实际施工人为原告方，涉案工程均是由原告方进行施工和管理，对于诉讼请求由法庭依法认定。第三人陆云述称，原告对案涉的4栋5套房屋不享有优先受偿权。经审理查明，2010年8月8日，被告天晟公司作为发包人，第三人五建公司作为承包人，原告沈承群作为第三人五建公司的委托代表人，签订《银河湾住宅小区建筑工程施工补充协议》，工程名称为银河湾住宅小区，约定工程内容为银河湾小区建安和配套，特殊配套经双方协商一致另定，合同价款、金额按04定额造价，实际结算工程款在其基础上、建安下浮8%计算工程总价款，主体封顶付20%、主体验收付20%、竣工验收付30%、综合验收后一年内付清全款，配套工程按04定额造价下浮16%，乙方如按时按质量要求完成工程主体交付，配套工程同等条件下优先由乙方承建。2012年9月18日，发包方天晟公司作为甲方，承包方五建公司作为乙方，双方签订《建设工程施工合同》，工程名称为银河湾小区工程，约定工程承包范围为土建、安装，合同方式为固定单价，计价方式为工程量清单，合同还约定其他事项。2013年4月10日，发包方天晟公司作为甲方，承包方五建公司作为乙方，双方签订《银河湾住宅小区建筑工程施工补充协议》，补充协议增加工程为：银河湾小区后续13幢别墅（27、28、29、30、31、32、33、34、35、36、37、38、46）开工的建筑工程，铝合金门、窗、阳台、天台、护栏、房屋大门、后门、汽车库门由江苏五建集团制作、安装、施工。合同签订后，原告沈承群组织施工，现涉案工程已完工但未验收。后沈承群委托江苏顺天工程项目管理咨询有限公司评估审计工程造价，经过审计，造价为51299571.05元。2021年3月30日，原告沈承群与被告天晟公司双方协商确认工程造价，确认函载明“关于涟水县银河湾小区工程1号楼-48号楼工程土建、安装及室外配套工程由实际施工人沈承群施工完成，该工程经过江苏顺天工程项目管理咨询有限公司出具的审计报告显示银河湾小区工程1号楼-48号楼工程土建、安装及室外配套工程造价为51299571.05元，现双方经友好协商，双方同意按照工程总造价50880000元结算工程款”。另查明，陆云诉天晟公司商品房买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月5日作出(2015)涟民初字第01794号民事判决，解除双方关于银河湾小区第20、21号楼商品房买卖合同，被告天晟公司于判决生效十日内退还陆云购房款5800000元，并承担相应利息。因天晟公司未自觉履行义务，陆云向本院申请执行，本院于2016年3月16日立案执行，并依法查封银河湾小区19、20、21、24-1、24-2五套不动产商品房屋。在(2020)苏0826执恢315号执行裁定书中对被执行人淮安天晟置业有限公司名下的涟水县银河湾小区19、20、21、24-1、24-2五套不动产进行评估拍卖。后沈承群在(2020)苏0826执保604号案件中申请对上述拍卖款中的800万元予以冻结。此后，沈承群向本院提起本案诉讼。上述事实，有原、被告及第三人的庭审陈述，原告提供的施工合同、补充协议2份、江苏顺天工程项目管理咨询有限公司出具的审计报告结算单、工程价款确认函、银河湾项目支付工程款汇总表，被告提供的与丹阳市晓牧资产经纪咨询有限公司签订的托管协议及附件会议纪要、第三人陆云提交的(2015)涟民初字第01794号民事判决书、(2016)苏0826执字590号执行案件受理通知书、(2020)苏0826执保604号协助执行通知书、(2020)苏0826执恢315号执行裁定书等证据在卷佐证，予以确认。本院认为，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。建设施工合同虽无效，工程未经竣工验收但已交付使用，发包方应按合同约定折价补偿实际施工人。本案中原告沈承群作为实际施工人借用五建集团名义与发包方天晟公司签订的建设施工合同无效。本案所涉银河湾小区工程，被告天晟公司已实际占有，经原、被告双方确认工程款结算价为50880000元，原、被告一致认可已支付31929740元工程款，现原告主张被告给付余款18950260元及利息，依法予以支持。因原告沈承群系实际施工人，其主张涉案工程价款优先受偿权无法律依据，故不予支持。经调解未果，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款、第五百零九条第一款、第七百八十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第二十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第（二）项、第二十七条第（三）项、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安天晟置业有限公司于判决生效后十日内向原告沈承群支付工程款18950260元及利息（以本金18950260元为基数，自2021年1月19日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告沈承群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费135501.56元、保全费5000元，由被告淮安天晟置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用缴纳管理办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，原告沈承群账号：62×××42；被告淮安天晟置业有限公司账号：62×××34）审 判 长  殷作武人民陪审员  高 玲人民陪审员  程雅梅二〇二一年八月十日法官助理汤剑利书记员侯俊俊附：相关法律和司法解释条文《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。第五百零九条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第七百八十八条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第二十条民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……第二十七条利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第三十五条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，依据民法典第八百零七条的规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。