江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终3466号上诉人（原审原告）：刘云飞，男，1968年4月22日生，汉族，住盐城经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：江苏惍鼎机械制造有限公司，住所地盐城经济技术开发区步凤工业园信音路18号。法定代表人：孙玉清，该公司董事长。委托诉讼代理人：程晓菊，江苏新天伦（常熟）律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁成燕，该公司员工。上诉人刘云飞因与被上诉人江苏惍鼎机械制造有限公司（下称惍鼎公司）劳动争议纠纷一案，不服盐城经济技术开发区人民法院（2021）苏0991民初701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘云飞上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持刘云飞的诉讼请求；2.判令惍鼎公司依法提供由刘云飞签字认可的工作期间每月考勤记录及工资发放表；3.确认惍鼎公司未交付给刘云飞的合同无效；4.判令惍鼎公司依法提供报送工会组织及职工代表通过的同意将刘云飞除名的研究报告及送达手续。本案诉讼费用一切由上诉人承担。事实和理由：1.刘云飞在一审中已经陈述，并未收到签字的合同，对合同的内容并不知晓，合同首页上乙方的身份证号码、家庭地址及紧急联系人等并非刘云飞的笔迹，该合同对刘云飞不发生效力。2.惍鼎公司称刘云飞违反单位规章制度、旷工、辱骂同事，并未提交证据证明。惍鼎公司没有通过所谓工会组织与刘云飞谈话，且刘云飞2019年11月27日在厂里，惍鼎公司不直接送达，却在报纸上公告，程序违法，也损害了刘云飞的名誉。3.惍鼎公司逼迫刘云飞离职，却不出具书面解除的通知，刘云飞待岗期间的损失应当由惍鼎公司承担。4.惍鼎公司于2019年11月28日后禁止刘云飞进厂上班，也没有及时结清刘云飞该得的工资，而是以旷工为由强行扣除计10.5天工资及服装费和焊工证费，没有法律依据。综上，请求支持刘云飞的上诉请求。惍鼎公司辩称，1.惍鼎公司根据刘云飞的考勤记录为其计算工资，并与刘云飞及时结清了工资。刘云飞在惍鼎公司工作5个月，从未对此提出过异议。2.惍鼎公司依照法律规定与刘云飞解除合同，并向经济开发区工会报送，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。刘云飞向一审法院起诉请求：判令惍鼎公司赔偿刘云飞经济损失80000元、克扣工资10.5天×253元/天=2656元、延时加班工资3339元。案件审理过程中，刘云飞撤回加班工资的诉讼请求。一审法院经审理查明，2019年6月4日，惍鼎公司（甲方、用人单位）与刘云飞（乙方、劳动者）签订一份《劳动合同书》，合同首页载明刘云飞的实际居住地为江苏省大丰市方强镇齐贤村四组69号，联系方式为131××××3582，合同约定（摘要）：一、合同期限及录用条件。劳动合同期限为2019年6月4日至2020年6月3日。六、劳动报酬。（一）甲方按月以货币银行转账形式支付乙方工资。……以当地最低工资标准作为加班费计算基数。八、劳动纪律。（三）乙方已详细阅读并充分理解甲方《员工手册》等各项管理制度，并同意严格遵照执行。（四）除上述各项制度外，乙方有以下情形的，按严重违反劳动纪律论。5、乙方一年内连续或累计旷工达3天以上（含）以上的。十、劳动合同的解除。（三）乙方若存在严重违反劳动纪律的行为及违反劳动合同中约定条款的行为，甲方有权立即解除劳动合同，且不支付任何经济补偿金。十三、送达。乙方在合同封面确认的户籍所在地和经常居住地地址为乙方有效的送达地址，自甲方向该地址投递邮件之日二十四小时视为送达，乙方在合同封面确认的本人手机及紧急联络人手机号为乙方有效接受甲方通知的号码，甲方将相关信息以短信或彩信的形式发送至上述号码，自短信或彩信发出之后三小时视为送达。2019年10月8日，惍鼎公司制定并张贴公示了苏惍发[2019]045号《关于严格请假制度的重申》文件，载明（摘要）：“一、严格请假制度。各部室人员、车间员工如有请假、外出或出差的，必须按照规定办理请假手续，否则记为旷工。（1）A.请假1天（含）以内，由用人部门、车间负责人批准，报办公室备案；B.请假2天（含）以上4天（含）以内，由所属部门领导或副总经理审核，办公室领导批准，报办公室备案……（3）申请程序：员工请假须提前填写《请假申请单》，请假3天（含）以内者，应提前1天提交《请假申请单》，请假4天（含）以上者，应提前3天提交《请假申请单》。（7）员工未按照规定办理请假而缺勤的，按旷工处理。旷工半天扣除1.5天工资，旷工1天扣除3天工资，连续旷工3天或月累计旷工3天者均视为自动离职，离职手续需在1周内办理，否则其薪资部分将依照公司规定作为支付因旷工所造成公司经济损失之理赔。”惍鼎公司提交的刘云飞自2019年11月1日至11月26日期间的考勤表载明：刘云飞11月18日（星期一）无考勤记录；11月25日（星期一）下午无考勤记录；11月26日（星期二）上午为7时35分上班至8时2分，11月26日下午无考勤记录；11月27日（星期三）上午7时31分上班至10时5分，11月27日下午无考勤记录。惍鼎公司陈述，上述时间内，18日刘云飞没有履行请假手续；25日下午也没有履行请假手续；26日刘云飞打卡后半个小时就走了；27日虽有打卡记录，但当天是刘云飞和开发区劳动监察大队来的，刘云飞向劳动监察大队投诉公司，他早上7点多来公司之后没有工作。8：30左右，劳动监察大队人员来公司，我公司人员在会议室接待，初步了解情况后，公司通知刘云飞来会议室，他说已经走了。公司并表示，刘云飞作为焊工，有固定的工作，不需要公司每天安排工作。根据刘云飞提交的27日短信聊天记录显示当天10时38分，公司通知“请到公司会议室来一下”，刘云飞回复“对不起我在车间里等了10点，没人处理，门卫说我被开除了，我现在就等你们解除终止劳动关系书面通知，一天收不到，你们要把一天基本生活费，我前二天就说了，别逼人太绝了”“马上通过仲裁委员会给你们开庭通知的，到时你们就知道后果了”。2019年11月18日，惍鼎公司人事向刘云飞131××××3582的手机发送短信，载明：“刘云飞你好，我是惍鼎公司人事，11月18号，你没有出勤，公司也未收到你的任何请假手续，按照公司规定，今天你的情况按照旷工处理。”2019年11月25日，惍鼎公司人事发送短信，载明：“刘云飞同志：2019年11月25日（星期一）为公司正常工作日，因你未按公司规定办理请假手续，不服从公司管理擅自缺勤，在公司内部造成恶劣影响，根据公司规定（详见红头文件苏惍发[2019]045号），记旷工1天扣除3天工资，若连续旷工3天或月累计旷工达到3天均视为自动离职，从而造成的公司和个人损失将由你全权承担。”2019年11月27日6时53分，惍鼎公司人事向刘云飞发送短信，载明：“刘云飞你好，你在我公司上班期间多次辱骂同事、领导、出现质量问题，不服从管理及工作安排，严重违反劳动纪律，破坏工作秩序，在公司内部造成恶劣影响，给公司声誉和正常运转造成严重损害，存在暴力倾向、威胁他人、违反社会公德的行为。并于2019年11月18日、2019年11月25日下午、11月26日、11月27日（均为公司正常工作日）连续4次未按公司规定办理请假手续而擅自旷工，视为自动离职，在公司内部造成的恶劣影响，公司将保留追究经济和声誉损害赔偿的权利。请你于2日内到我公司办理离职和工作交接手续，逾期未办理将视你为自动放弃权益。”刘云飞对上述信息均作出回复，其在2019年11月18日的回复短信中陈述“没关系，但我到现在没收到签约的书面劳动合同……既然今天按旷工处理，那么十一月一日被无故停工，那也要计算天数了，不要把人逼了”，其在2019年11月25日的回复短信中陈述“…你不觉得扣三天少了吗，对不起，身体不舒服，明天继续请假…”。2019年11月28日，惍鼎公司向盐城经济技术开发区光电产业园区总工会发出通知：鉴于本公司员工刘云飞自2019年11月18日起累计多次未按规定请假及办理请假手续擅自脱离工作岗位，我公司已多次告知其行为均为旷工，严重违反劳动纪律，其仍旧违反公司规定发生旷工情况，并且辱骂同事、主管领导、不服从管理情形，根据相关规定已符合自动离职的情形。我公司已通知其来公司办理离职手续。自2019年11月28日起与刘云飞解除劳动合同。工会在通知上签收并加盖印章。2020年3月12日，惍鼎公司向刘云飞位于盐城市大丰区的住所邮寄《自动离职劳动合同解除通知证明》，该邮件未能妥投，原因为“收件人长期居住外地，电话联系拒收”。2020年3月18日，惍鼎公司在盐阜大众报第17478期A8版刊登《关于解除刘云飞劳动合同的公告》，载明：“刘云飞：我公司已通过短信通知、EMS邮寄劳动合同解除通知书给你，但你拒收，现通过登报向你送达解除劳动合同公告：刘云飞，身份证号，自2019年11月18日起多次未按规定请假及办理请假手续擅自脱离工作岗位，我公司已多次告知其行为均为旷工，严重违反劳动纪律，其仍旧违反公司规定发生旷工情况，根据公司苏惍发[2019]045号通知相关规定第7条以及双方签订的劳动合同相关约定，已符合严重违纪情形、视为自动离职情形，我公司已通知其来公司办理离职和交接手续，自2019年11月28日起与刘云飞解除劳动合同。”2020年8月6日，盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会就刘云飞申请仲裁与惍鼎公司劳动争议纠纷案，作出盐开劳仲案字〔2020〕第128号仲裁裁决书，裁决惍鼎公司向刘云飞支付赔偿金4319.2元，对刘云飞的其他仲裁请求未予支持。双方均不服仲裁结果，向一审法院提起诉讼。此后，刘云飞就案涉主张再次向盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年12月1日作出盐开劳仲案字〔2020〕第237号仲裁裁决书，裁决：惍鼎公司支付刘云飞克扣工资397.16元，其他仲裁请求不予支持。双方均不服该仲裁结果，向一审法院提起诉讼。另，刘云飞在庭审中自认，2019年11月18日我向公司请假没有上班；11月25日下午没有上班但已经请假；11月26日打卡后去找公司沟通解决问题，没有人处理，随即离开公司去劳动监察部门投诉；11月27日打卡后到车间待了一个多小时，没有人安排工作便离开公司。一审法院认为，关于刘云飞主张的未出具解除劳动合同证明的损失。根据法律规定，用人单位违反规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，惍鼎公司通过短信方式通知刘云飞解除劳动合同，并要求其在2天内到公司办理离职和交接手续。双方为劳动关系发生纠纷后，刘云飞未到公司办理相关离职手续，惍鼎公司遂通过邮寄方式向刘云飞送达解除劳动关系证明，因刘云飞拒收，邮件未能妥投。此后，惍鼎公司又通过登报公告的方式向刘云飞公告送达了相关内容。至此，惍鼎公司已经履行了向刘云飞出具解除劳动合同的证明。刘云飞未能取得书面解除劳动合同证明的责任不能归咎于惍鼎公司。此外，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。刘云飞未能就其主张的事实提交充分的证据予以证实，对其损失难以认定。综上，对刘云飞的该项诉请不予支持。关于刘云飞主张克扣工资的问题。经庭审查明，刘云飞根据惍鼎公司短信“旷工一天扣三天工资”以及惍鼎公司认定其在2019年11月18日、11月25日下午、11月26日、11月27日旷工，遂主张惍鼎公司克扣了该3.5天的三倍工资。首先，对于该3.5天是否应当支付工资的问题。根据《江苏省工资支付条例》第二十六条之规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以不予支付其期间的工资：（一）在事假期间的；（二）无正当理由未提供劳动的；（三）由于劳动者本人的原因中止劳动合同的。本案中，刘云飞确实在上述期间内未提供劳动，也未能提交符合惍鼎公司要求的请假手续，因此惍鼎公司不向其发放工资，符合法律规定，并无不当。其次，根据惍鼎公司陈述及其提供的工资明细，结合刘云飞提交的银行交易明细，惍鼎公司实际上并未按旷工一天扣除三天工资的标准克扣刘云飞的工资。综上，对刘云飞的该项诉请，无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决：驳回刘云飞的全部诉讼请求。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，1.关于刘云飞是否旷工的问题。根据惍鼎公司提供的考勤记录，能够认定刘云飞2019年11月18日全天、11月25日下午、11月26日下午、11月27日下午未上班，另外11月26日上午及11月27日上午上班均不足半日。刘云飞称，其已经向惍鼎公司有关负责人请假，但是请假应当是由劳动者向用人单位申请，用人单位批准才能成立，而非劳动者单方通知用人单位即生效。刘云飞未能提交证据证明其请假申请得到惍鼎公司的同意，也不符合惍鼎公司的请假制度规定，故其关于未上班是因已请假的主张不能成立。另外，刘云飞还主张，其未上班是因惍鼎公司未安排其工作。刘云飞从事焊工工作，有具体工作岗位，其工作无须单位每日安排，即使惍鼎公司当日没有具体安排工作，刘云飞亦应当在工作岗位，而不是自行离开。故能够认定刘云飞在上述时间未上班属于旷工。2.关于惍鼎公司提交的《劳动合同书》是否能够作为处理双方争议依据的问题。惍鼎公司提交的落款时间为2019年6月4日的《劳动合同书》，明确约定了用人单位和劳动者之间的权利义务，内容不违反法律法规的相关规定。刘云飞作为完全民事行为能力人，在该合同尾页签字，其应当知道且了解合同内容及签字后果。故该劳动合同自双方签字盖章确认后即发生法律效力，能够作为处理双方争议的依据。刘云飞以未收到该劳动合同等为由，认为合同无效，没有法律依据。3.关于惍鼎公司的解除劳动合同的通知方式是否合法的问题。根据《劳动合同书》第十三条约定，乙方（刘云飞）在合同封面确认的户籍所在地和经常居住地址为乙方有效的送达地址，自甲方向该地址投递邮件之日二十四时视为送达，乙方在合同封面确认的本人手机及紧急联络人手机号为乙方有效接受甲方通知的号码，甲方将相关信息以短信或彩信的形式发送至上述号码，自短信或彩信发出之后三小时视为送达。乙方上述地址和手机号码发生变化的，应立即书面通知甲方，乙方未书面通知甲方更改的，本合同首页记载的地址及手机号码为乙方有效的接受甲方通知的途径。惍鼎公司按照劳动合同记载的地址和短信向刘云飞发送解除劳动合同的邮件和信息，符合合同约定，因刘云飞拒收，惍鼎公司因此登报公告解除劳动合同的信息，亦不违反法律规定。另，《江苏省劳动合同条例》第三十一条规定，用人单位解除或者终止劳动合同，应当符合法定的条件和程序。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。惍鼎公司并未建立工会，其通知所在地盐城经济技术开发区广电产业园区总工会，符合法律法规的规定。4.关于惍鼎公司是否应当赔偿刘云飞损失的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。刘云飞存在旷工行为，惍鼎公司以此为由与之解除劳动合同，符合法律以及单位规章制度的规定。惍鼎公司通过邮寄以及短信方式向刘云飞发送解除通知符合劳动合同约定，在刘云飞拒收后通过报纸公告方式发送解除通知，公告内容表明惍鼎公司是因刘云飞旷工、严重违反单位规章制度而与其解除劳动关系，符合客观事实，不违反法律法规规定。因此，惍鼎公司与刘云飞解除劳动合同具有法定事由，解除通知程序和形式合法，刘云飞向惍鼎公司主张经济损失的主张没有事实和法律规定，本院不予支持。关于刘云飞“判令惍鼎公司依法提供由刘云飞签字认可的工作期间每月考勤记录及工资发放表”的上诉请求，并不包含在刘云飞一审诉讼请求中，故二审不予审查。综上所述，刘云飞的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘云飞负担。本判决为终审判决。审判长 王 珩审判员 张振福审判员 孙 婕二〇二一年八月十六日书记员 夏 晋