浙江省象山县人民法院民事判决书（2021）浙0225民初1282号        原告：藏平保，男，1976年5月21日出生（公民身份号码XXX），汉族，住浙江省象山县。                委托诉讼代理人：陈新建，浙江**宁律师事务所律师。                被告：宋广，男，1979年8月18日出生（公民身份号码XXX），汉族，住河南省固始县。                被告：蔡财金，男，1963年4月22日出生（公民身份号码XXX），汉族，住浙江省象山县。                被告：宁波探索机械制造有限公司（统一社会信用代码：91330225711184037K）。住所地：浙江省象山县丹西街道经济开发区白鹤路206号。                法定代表人：陈鑫，该公司执行董事。                委托诉讼代理人：陆阿宝，该公司职员。                委托诉讼代理人：陈光平，浙江象港律师事务所律师。                原告藏平保与被告宋广、蔡财金、宁波探索机械制造有限公司（下称探索公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年2月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年3月5日公开开庭进行了审理。原告藏平保及其委托诉讼代理人陈新建，被告宋广、蔡财金，被告探索公司的委托诉讼代理人陆阿宝、陈光平到庭参加诉讼。因本案案情复杂，本院于2021年4月20日裁定转为普通程序，于2021年7月27日第二次公开开庭进行了审理。原告藏平保的委托诉讼代理人陈新建，被告宋广、蔡财金，被告探索公司的委托诉讼代理人陈光平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                原告藏平保向本院提出诉讼请求：一、判令被告宋广赔偿原告损失224309.60元（已扣除先期支付的3万元）；二、判令被告蔡财金、探索公司对上述款项承担连带赔偿责任。本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年4月14日下午，被告宋广雇佣原告及工友丁佳涛去拆除被告探索公司暴露在新厂房外的老厂房建筑，工钱按点工，每天350元。4月15日早上7点多，原告和工友丁佳涛开始干活，在拆除钢结构梁时，因梁倒下碰到原告站立的活动支架，活动支架倒塌，原告也随着摔倒在地上。原告当即被他人送到象山县第一人民医院救治，经诊断为：1、左肘关节脱位，2、左尺骨冠状突骨折，3、左肱骨内踝骨折，4、左肘内侧副韧带损伤，5、左内踝骨折，6、左距骨骨折等症。经治疗后好转，共花费医疗费27121.60元。经宁波诚和司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为十级伤残，误工期为5个月，护理期为2个月，营养期为2个月。三被告只赔付了3万元，余款却拒绝赔偿。现原告获悉被告探索公司将原钢结构油漆厂房改建工程以清包方式承包给被告蔡财金，被告蔡财金又将工程承包给被告宋广。原告认为，原告受雇于被告宋广，在雇佣期间受伤，理应由雇主即被告宋广承担赔偿责任，而被告探索公司将5米高的工程承包给无资质的被告蔡财金，被告蔡财金又将工程分包给无资质的被告宋广，理应对原告的损失承担连带赔偿责任。                为证明以上事实，原告向本院提供了以下证据：                1．证明三份、《油漆房升高改建钢结构厂房协议》一份，拟证明被告探索公司将厂房改建工程发包给被告蔡财金，被告蔡财金又将工程转包给被告宋广，原告在从事雇佣活动中受伤等事实；                2．门诊记录两份、出院记录一份、医疗门诊收据25份、住院收费票据和住院费用清单各一份，拟证明原告受伤后治疗过程及花费医疗费27121.60元的事实；                3．司法鉴定意见书和鉴定费发票各一份，拟证明原告的伤残等级为十级以及花费鉴定费2600元的事实；                4．户口簿及藏平保直系亲属关系证明各一份，拟证明原告被抚养人情况；                5．收据一份，拟证明原告尚有其他损失79元的事实；                6．借款单一份，拟证明被告宋广、蔡财金向被告探索公司借款3万元支付原告医疗费的事实；                7．“蔡财金油漆厂工程结算”一份，拟证明蔡财金与被告探索公司就本案工程已经结算完毕的事实。                被告宋广辩称，被告探索公司原消防通道拆除及改建厂房工程是阿金师傅（即被告蔡财金）承包后叫我去做的。2020年4月14日，蔡财金打我电话，让我叫两个人，以点工形式每天300元，将原消防通道的钢结构梁拆除。因原告是我老乡，我就叫原告去做了。我认为涉案的钢结构梁拆除是不包括在原消防通道拆除工程之内的，我叫原告去干活也没有赚取利润，因此我不应该承担责任。                被告蔡财金辩称，当初是陆经理（即陆阿宝）让我叫两个人去把钢结构梁拆拆掉，是做点工的，工钱由被告探索公司给。我是为探索公司打工的，后来出了事情我也是不知道的。                被告探索公司辩称，一、案涉工程是答辩人发包给被告蔡财金施工的，双方签订过协议，后被告蔡财金又将工程转包给被告宋广，答辩人与宋广没有直接接触过。被告蔡财金是承揽人，答辩人是定作人，根据民法典规定，只有当定作人对指示或者选任有过失的才承担责任。案涉工程的工程量很少，只有10余万元，作业高度在4米左右，按照各地法院的判例，承揽这样的工程是不需要有资质的施工单位的，因此，答辩人不应对被告宋广雇佣的雇员受伤承担责任；二、原告受伤的位置在被告蔡财金承包的工程范围内。从现场情况看，被告蔡财金承包的工程包括了原告所拆除的钢结构梁，在答辩人与被告蔡财金签订的合同中第2条第1款可以印证。答辩人与被告蔡财金的工程款结算是在2020年5月21日，原告受伤时间是2020年4月15日，工程款结算在后，说明2020年4月15日工程尚未结束，因此拆除钢结构梁应该包括在蔡财金承包工程范围内是比较清楚的。                三被告均未向本院提供证据。                对原告提供的证据，本院组织双方当事人进行了质证，被告宋广、蔡财金对上述证据均无异议，被告探索公司对原告提供的证据2-5无异议，对证据1、6、7的真实性、合法性无异议，仅对该证据所要证明的事实有异议，故本院对上述证据的真实性、合法性予以认定，对关联性结合本案其他证据予以综合认定。                经审理查明：被告探索公司因对其位于象山县丹西街道经济开发区白鹤路206号厂区的西首厂房进行改建并需按消防要求拆除原建筑留出消防通道，2020年1月6日，被告探索公司（甲方）与被告蔡财金（乙方）签订《油漆房升高改建钢结构厂房协议》一份，该协议约定甲方原钢结构油漆厂房改建工程以清包工方式承包给乙方改建，其中协议第二条（南首油漆厂房部分）第1款约定，拆原屋面和换屋面岩棉板，工程量：30米×22米﹦660平方米，按屋面面积计价每平方米30元。协议第四条第3款约定，（完工）时间：2020年3月8日。双方还对其他权利义务作了约定。协议签订后，被告蔡财金将该工程转包给被告宋广施工。被告宋广按要求施工并基本完工，但位于新建消防通道处的钢结构梁未拆除。被告探索公司经办人陆阿宝多次要求被告蔡财金将该遗留的钢结构梁拆除，被告蔡财金认为双方签订的协议中仅约定拆原屋面和换屋面岩棉板，不包括拆除钢结构梁。2020年4月14日，被告蔡财金打电话给被告宋广，让被告宋广叫两个人把钢结构梁拆除，工钱以点工形式向被告探索公司结算。被告宋广于同日打电话给原告藏平保及另一工友丁某，让原告及丁某将钢结构梁拆除，工钱以点工形式按每天300元计算。次日，原告在拆除钢结构梁时，因梁倒下时碰到原告站立的活动支架，活动支架倒塌导致原告倒地受伤。原告受伤后即被送至象山县第一人民医院救治，经诊断为：1、左肘关节脱位，2、左尺骨冠状突骨折，3、左肱骨内踝骨折，4、左肘内侧副韧带损伤，5、左内踝骨折，6、左距骨骨折等症。经治疗好转后出院。经宁波诚和司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级伤残，误工期为5个月，护理期为2个月，营养期为2个月。                另查明，案涉钢结构梁高度约5.3米。                又查明，原告藏平保父亲已去世，母亲崔秀芳于1951年8月22日出生，崔秀芳育有二子一女，均已成年；原告藏平保与妻子刘梅育有二女一子，大女儿藏娜娜，2001年6月21日出生，二女儿藏思瑜，2008年12月20日出生，儿子藏航博，2011年2月28日出生。                再查明，2020年4月23日，被告宋广、蔡财金向被告探索公司借款3万元，并以被告宋广名义支付给原告藏平保。                本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告藏平保受被告宋广雇佣，在拆除钢结构梁过程中受伤，被告宋广未提供安全保障措施，应当承担赔偿责任。原告藏平保作为一个完全民事行为能力人，经常从事类似工作，应具有较高的安全意识，在工作时应采取相应的安全保护措施，对自身的安全尽到审慎、合理的注意义务，故原告藏平保对于自身损害的发生具有一定过错。被告探索公司违反建筑法的相关规定，将建设工程发包给不具有资质的被告蔡财金，被告蔡财金又将该建设工程违法转包给不具有资质的被告宋广施工，故被告探索公司、蔡财金均具有选任过失，对原告的损失应当承担相应的赔偿责任。综合本案实际，本院酌定被告宋广承担40％的赔偿责任，被告蔡财金、探索公司各承担20％的赔偿责任，原告藏平保自身承担20％的责任。原告藏平保诉称要求被告蔡财金、探索公司对原告的损失承担连带赔偿责任，无法律依据，本院不予采纳。被告宋广、蔡财金辩称，原告藏平保拆除的钢结构梁不在其承包的施工范围内，其叫原告只是劳务介绍，并未从中受益。对此，本院认为，从被告探索公司与被告蔡财金签订的《油漆房升高改建钢结构厂房协议》内容看，该建设工程系一个拆旧建新的施工项目，即在改建钢结构厂房的同时，应拆除原屋面并留出消防通道。因此，如不拆除支撑屋面的原有钢结构梁，则会影响消防车辆的通行，也有违被告探索公司的合同目的。且原告从事拆除钢结构梁的工作系由被告宋广指示，被告宋广及蔡财金并无证据证明被告探索公司委托其雇佣原告从事上述工作，故被告宋广、蔡财金的辩称，本院不予采纳。                对原告主张的赔偿项目，被告宋广、蔡财金无异议，被告探索公司认为由法院认定。本院经审查后认定如下：                1．医疗费，原告主张27121.60元。经核对住院收费票据、医疗门诊收费票据和住院费用清单，本院对该医疗费用予以认定；                2．住院伙食补助费，原告主张1500元。经审查，原告该主张符合法律规定，本院予以确认；                3．误工费，原告主张31784元（76282÷12×5=31784）。经鉴定，原告因伤误工期限为5个月，故原告该主张合理，本院予以确认；                4．护理费，原告主张7950元［（76282÷360×15）＋（76282÷360÷2×45）=7950］。本院认为，原告因伤需要护理，期限为2个月，故原告该主张合理。但原告对护理费的计算有误，本院认定原告的护理费为7837.20元［（76282÷365×15）＋（76282÷365÷2×45）=7837.20］；                5．残疾赔偿金，原告主张129772元（64886×20×10％=129772）。本院认为，原告的伤情经鉴定构成十级伤残，故原告该请求符合法律规定，本院予以确认；                6．鉴定费，原告主张2600元。该费用为原告申请鉴定所支出的实际费用，本院予以确认；                7．营养费，原告主张2850元［（100×15）＋（30×45）=2850］。经鉴定，原告需营养期2个月，故原告该主张合理。但原告对营养费的计算有误，本院认定原告的营养费为1800元［（30×15）＋（30×45）=1800］；                8．交通费，原告主张1000元。本院认为，原告为治疗需要支付交通费，本院酌情确定为500元；                9．被抚养人生活费，原告主张44653元，即母亲崔秀芳的赡养费14033.80元（38274×11×10％÷3=14033.80），女儿藏思瑜的抚养费13395.90元（38274×7×10％÷2=13395.90），儿子藏航博的抚养费17223.30元（38274×9×10％÷2=17223.30）。经审核，原告的主张符合法律规定，本院予以确认；                10．精神损害抚慰金，原告主张5000元。本院认为，原告因伤构成十级伤残，对原告精神造成伤害，本院酌情支持3000元；                11．其他损失，原告主张79元。原告受伤卧床，为康复需要购买下肢垫，该费用合理，本院予以确认。                上述原告主张的合理费用合计250646.80元。                依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十条、第十一条之规定，判决如下：                一、被告宋广赔偿原告藏平保医疗费27121.60元、住院伙食补助费1500元、误工费31784元、护理费7837.20元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、营养费1800元、交通费500元、被抚养人生活费44653元、其他损失费79元，合计247646.80元的40％计99058.72元，扣除已付的30000元，尚需赔偿69058.72元；被告蔡财金、宁波探索机械制造有限公司各赔偿原告藏平保医疗费27121.60元、住院伙食补助费1500元、误工费31784元、护理费7837.20元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、营养费1800元、交通费500元、被抚养人生活费44653元、其他损失费79元，合计247646.80元的20％计49529.36元；                二、被告宋广、蔡财金、宁波探索机械制造有限公司各赔偿原告藏平保精神损害抚慰金1400元、800元、800元；                上述第一、第二项款项限在本判决生效后十日内付清；                三、驳回原告藏平保的其他诉讼请求。                如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                本案案件受理费4665元，由原告藏平保负担933元，被告宋广负担1866元，被告蔡财金负担933元，被告宁波探索机械制造有限公司负担933元。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。                    审判员陈忠武    二○二一年八月十九日            代书记员张莹莹