陕西省勉县人民法院民 事 判 决 书                           （2021）陕0725民初335号       原告：周铁明，男，生于1970年12月1日，汉族，住勉县。   委托代理人:戚铭，陕西维公律师事务所律师。   被告:许文成，男，生于1963年1月14日，汉族，住勉   县。   委托代理人:袁惠娥，（系许文成之妻），住址同许文成。   委托代理人:王建设，勉县城区法律服务所法律服务工作者。   被告:蒋庆英，女，生于1955年9月5日，汉族，住勉县。   委托代理人:李永强，（系蒋庆英之子），住址同蒋庆英。   原告周铁明与被告许文成、蒋庆英提供劳务者受害责任纠  纷一案，本院于2021年2月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周铁明诉称：原告一直从事房屋建筑外粉刷工作。2020年5月被告许文成承包修建被告蒋庆英家房屋，便叫原告到建房工地搞粉刷。2020年7月14日上午10时30分许，原告站在二楼架板上粉刷外墙时因被告工地所搭架不稳摇晃，导致原告身体失去重心摔下地面受伤。被告许文成遂叫与原告一起搞外墙粉刷的雇员许利华将原告送往勉县骨伤科医院治疗。原告住院治疗42天,后经司法鉴定原告腰4椎体爆裂骨折并椎管占位为9级伤残，二次手术费用为7000元，误工期、护理期、营养期分别被评定为180天、90天、80天。原告受伤后除被告许文成支付了部分医疗费外，对其余损失未赔偿。    综上，原告系被告许文成的雇员，在从事雇佣活动中因被告许文成所搭架不牢致在干活中身体摇晃未站稳失去重心而摔下地面身受伤残，被告许文成应承担赔偿责任；被告蒋庆英  将其修建5层楼房发包给不具有建筑资质的被告许文成修建，其行为违反法律规定且系本案受益人，故应承担民事赔偿责任。故请求依法判令二被告赔偿原告医疗费39155.11元（其中住院费30630.11元、门诊医疗费1525元、二次手术费7000元）、误工费36000元（200元/天×180天）、护理费10800元（120元/天×90天）、营养费1800元（20元/天×90天）、住院伙食补助费2160元（30元/天×72天）、伤残赔偿金53264元（13316元/年×20年×20﹪）、交通费928元、鉴定费3000元、精神抚慰金10000元，合计157107.11元。诉讼费由被告承担。被告许文成辩称：一、我在施工中聘请专业架子工搭架，根据施工需要架设的脚手架完全符合安全施工要求。但在具体作业中原告为了施工便捷自己将脚手架安全扶手拆除，导致事故发生，原告自己应负主要责任。二 、原告自身已从事多年瓦工，施工经验丰富，发生这次事故完全是其自己忽视安全、粗心大意导致的，自己应负主要责任。三、原告住院期间治疗了与外伤无关的疾病，故意扩大损失，扩大部分应由其全权负责。四、发包方无视安全监督义务导致事故发生，应负一定责任。五、原告部分诉讼请求计算过高,具体意见是：1、误工费虽然在干活时是每天210元，但参照司法实践每天120元；2、护理费每天80元；3、精神损害抚慰金按照2000元计算；4鉴定费按责任比例承担；5、原告治疗疾病的费用应当扣除；6、交通费按40元（4张10元发票）及原告一人往返西安高铁票计算。六、我为原告垫付了29000元医疗费应一并计算在其总损失中，在计算时予以扣除。故请求法院依法驳回原告不合理的诉求。被告蒋庆英辩称：一、我与原告之间不存在雇佣关系。从事实上说，2019年勉县人民政府进行旧城改造我家房屋被征迁，后由政府统一安排宅基地并统一设计建房施工图纸，规定所有征迁户必须按照政府统一要求修建。所以，所有房屋的样式、高度都是一个标准。在我准备修建时许文成已经给近十多户征迁户修建了房屋，我也是在别人推荐下将房屋修建工程发包给许文成。2019年10月18日我与许文成签订了书面《工程承包合同》，约定承包方式为包工不包料。由我提供砖、沙子等所需一切材料，搅拌机等机械及所有工具、用具由许文成自备，费用由其自理。合同中对安全责任约定，乙方（承包人）在施工期间一定要做到防护措施到位，安全施工，如果乙方施工人员因自身原因或乙方安全措施不到位发生意外事故或伤亡、伤残由乙方承担，甲方（发包人）不承担任何责任和费用。合同还约定了其他内容，合同签订后许文成就组织人员施工。合同履行中我严格按照约定给承包人支付了工程进度款。2020年12月2日完工后我与许文成在何小明等人见证下对工程进行了总结和清算，于当天将最后一笔工程款付给了许文成，许文成收款后在书面《房屋完工总结》收款人处签名。所以，我不向原告支付任何报酬。许文成承揽工程后雇佣原告等多人到其承揽的我家建房工程中施工，原告是受雇于许文成而非我，我与原告之前根本不认识，我们之间不可能是雇佣关系。从法律上说，雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务行为或者与履行职务行为有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’，由此可以看出，雇主对雇员的人身控制和雇员对雇主意志的服从是雇佣关系最本质的特征，不具备这样的特征就不构成雇佣合同关系。我将工程发包给许文成，我只与其签订承包合同，依据法律规定我们之间的承包合同完全符合承揽合同法律规定，我们之间构成承揽合同关系，许文成与原告之间构成劳务（雇佣）关系，原告和我之间没有权利义务关系。所以，原告让我和作为雇主的许文成承担共同赔偿责任，没有法律依据。二、原告损失应由原告自己和雇主许文成承担。《民法典》第1192条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为长期从事建筑工程粉刷的施工人员，对高空作业的危险性应当非常清楚。况且本案所涉事故发生时，原告仅仅是站在一、二楼之间并不是太高的地方，施工的架板也是原告等施工人员自己所搭。所以，只要稍加注意是根本不会发生事故，原告对事故的发生有重大过错应承担主要过错责任。被告许文成作为原告雇主应承担赔偿责任。《民法典》第1193条规定：承揽人在完成工作工程中，造成第三人损害或者自己损害的，定做人不承担债权责任。   综上，我将房屋修建工程发包给许文成，双方签订有工程承包合同，合同中约定责任事故由承包人负责，发包人不承担责任。许文成承包工程由其自己雇人员施工，我按照与其签订合同支付报酬，两者之间是承揽关系。原告受雇于许文成并由其支付劳动报酬，两者之间构成雇佣关系。原告是在受雇期间为许文成完成工作中受到的伤害，其赔偿责任应由许文成承担。同时原告自己未尽到安全注意义务，对损害的发生有重大过失，原告本人应承担相应的责任。我与原告之间没有权利义务关系不是本案的责任主体，不应承担赔偿责任。故请求法院依法驳回原告要求我对其赔偿的诉讼请求。       经审理查明：2019年10月18日，被告蒋庆英将四层（含四   层房顶）建房工程发包给未取得建筑施工企业资质的被告许文成    修建。双方（甲方蒋庆英、乙方许文成）签订书面承包合同，   约定：包工不包料，甲方提供建房主料，搅拌机、模板、脚手架   等机械及所有工具乙方自备，费用由乙方自理；承包价格；建筑   面积；工期及付款方式；质量要求；安全责任约定乙方在施工期   间一定要做到防护措施到位，安全施工，如果乙方施工人员因自   身原因或乙方安全措施不到位发生意外事故或伤亡、伤残由乙方      承担，甲方不承担任何责任和费用；其他约定等内容。合同签订   之后，被告许文成于2019年11月9日组织工人开始修建，房   屋主体工程于2020年5月完工。    2020年6月，被告许文成还承包修建了其他村民的房屋，雇佣原告等人从事房屋粉刷工程，约定每天工资为210元。在粉刷工程前，被告许文成聘请了专业人员搭建了施工钢架，在钢架上铺设了钢板，并加装有护栏架板（护栏架板是粉刷施工人员由上而下粉刷作业时要将上面的护栏架板拆掉往下逐步退让的防护性架板。）    2020年7月7日左右，被告许文成安排原告与唐某某、许利华三人去被告蒋庆英房屋工地从事粉刷工程。同月14日上午，粉刷工唐某某在室内粉刷，粉刷工许利华与原告周铁明在房南一楼的雨棚上方粉刷外墙。原告周铁明位于东面，粉刷工许利华位于西面，两人之间距离约10米。当天粉刷时，粉刷工许利华与原告周铁明没有将上面的护栏架板退下就开始施工作业。原告周铁明在粉刷工作中从一楼的雨棚上方坠落在地，接着粉刷工许利华听到“咚”的一声后见架子上没有人，朝下发现原告周铁明摔在地上，许利华随即从架子上下去未见钢架杆倒塌，亦未发现钢架杆上的钢架板断裂或滑脱的情况。许利华将原告抱起放在连椅上，之后将原告送往勉县骨伤科医院住院治疗。原告被诊断为：1、腰4椎体爆裂骨折伴椎管狭窄；2、慢性支气管肺炎伴两肺间质性。原告住院治疗42天，于2020年8月25日出院。出院时医生建议：1、按时行伤口换药；2、卧床休息6-8周，床上行双下肢功能、肌力锻炼；3、口服接骨续筋类药物；4、定期复查，不适随诊。原告产生门诊医疗费1525元，住院费30630.11元。其中，被告为原告垫付医疗费29000元。2020年10月20日，陕西华沃律师事务所委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告伤残等级、后期医疗费用和住院时间及误工、护理、营养时限进行评定。2020年10月26日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所作出陕汉航司所[2020]法临鉴字第1725号法医学某某鉴定意见：1、周铁明腰4椎体粉碎性骨折并椎管内骨性占位、腰4椎体左侧横突骨折、腰4椎体行手术治疗后，其伤残等级评定为9级伤残。2、周铁明腰4椎体粉碎性骨折钉棒内固定术后，其后期医疗费用评估为7000元；治疗时限（住院时间）评估为30天。3、周铁明腰4椎体爆裂骨折伴椎管狭窄经手术治疗后、腰4椎体左侧横突骨折，其误工期、护理期、营养期分别被评定为180日、90日、90日。原告支付鉴定费3000元。 现原告诉至本院，提出前述诉讼请求。本案在审理中，被告许文成于2021年3月30日向本院提出鉴定申请，要求对原告在勉县骨伤科医院治疗腰4椎体破裂骨折并椎管占位的医疗费、慢性支气管肺炎伴两肺间质性医疗费、检查治疗自身疾病的费用，以及筛选分离上述治疗的住院期限进行鉴定。本院委托陕西中金司法鉴定中心进行鉴定。2021年6月25日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心[2021]临鉴字第1372号司法鉴定意见：周铁明在勉县骨伤科医院治疗慢性支气管肺炎伴两肺间质性的医疗费共计1239.81元，余为治疗腰4椎体破裂骨折并椎骨占位的医疗费。陕西中金司法鉴定中心并向本院出具“情况说明函”，因无法分离住院期限的相关标准，未收取该项鉴定费，故只对周铁明“在勉县骨伤科医院治疗腰4椎体破裂骨折并椎管占位的医疗费、慢性支气管肺炎伴两肺间质性医疗费、检查治疗自身疾病的费用”进行鉴定。被告许文成支付鉴定费964元。另查明，2020年度陕西省农村居民人均可支配收入为13316元。上述事实，有原、被告陈述，原告身份证复印件，勉县骨伤科医院关于原告诊断证明、病历、用药清单、住院医疗费结算收据及门诊费票据，护理费收条，对原告伤残等级、后期医疗费用和住院时间及误工、护理、营养时限的司法鉴定意见书及鉴定费票据，对原告治疗腰4椎体破裂骨折并椎管占位的医疗费、慢性支气管肺炎伴两肺间质性医疗费、检查治疗自身疾病的费用以及筛选分离上述治疗的住院期限的司法鉴定意见书及鉴定费票据，交通费票据，工程承包合同，证明，出庭证人证言等证据为证。经原、被告当庭举证、质证，足以认定。   本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。   原告周铁明受雇于被告许文成为其提供劳务，双方之间形成    劳务关系。被告许文成作为接受劳务方，是劳务活动的组织者、   指挥者、监督者以及风险防控者，对提供劳务者的活动应负有安        全注意和劳动保护义务。原告周铁明在完成被告许文成所交付的   工作任务中受伤，被告许文成作为接受劳务方应对原告身体遭受   损害后果承担赔偿责任。原告周铁明在粉刷作业中没有将上面护    栏架板退下安装好，在缺少必要防护措施下即施工，使自己在施工   中从一楼雨棚上方坠落在地，致其腰4椎体破裂骨折并椎管占位伤残，原告周铁明具有过错，可以减轻被告许文成的赔偿责任。经审理查明本案承揽人被告许文成没有取得建筑施工企业资质，被告蒋庆英系涉案民用建筑工程的定做人，其没有对被告许文成是否取得建筑施工企业资质进行审查前提下，将四层（含四层房顶）建房工程发包给被告许文成并签订合同，依据陕西省住房和城乡建设厅《关于加强农村村民建房管理的意见》要求，农村村民房屋建设在三层以上（含三层），要严格执行法定的建设程序，按照国家规定办理相关的房屋建设手续，要选择经过技术培训的村镇建筑工匠施工。所以被告蒋庆英在选取定做人时具有过错，加之被告蒋庆英也疏于安全防范和管理，被告蒋庆英应当依法对原告周铁明承担一定的赔偿责任。被告对原告诉讼请求无异议的部分，本院依法予以确认。关于原告请求的医疗费损失。被告许文成对原告治疗腰4椎体破裂骨折并椎管占位的医疗费、慢性支气管肺炎伴两肺间质性医疗费、检查治疗自身疾病的费用以及筛选分离上述治疗的住院期限申请鉴定。鉴定机关已鉴定出原告治疗慢性支气管肺炎伴两肺间质性的医疗费为1239.81元，余为治疗腰4椎体破裂骨折并椎骨占位的医疗费；并说明无法分离其住院期限的相关标准。所以，原告医疗费应扣除其治疗疾病的费用1239.81元，因原告后期治疗费用已被评定出，为减少当事人诉累本案可一并处理较妥。本院确认原告医疗费为门诊费1525元、住院费29390.3元（30630.11元－1239.81元）、后期治疗费7000元，共计37915.3元。关于原告请求的误工费损失。被告许文成对原告请求的误工费时间及标准均提出异议，不认可司法鉴定评估的误工期180天，认为应当依据最高法院关于审理人身损害案件相关司法解释规定的误工期可计算至原告定残前一天；标准参照司法实践按每天120元计算。被告许文成辩解的误工期计算至原告定残前一天按74天计算符合法律规定，本院应当以此期限认定计算原告的误工期；误工费标准由于原告从事的粉刷工作，考虑到双方均认可一般住户建房粉刷工程大约为15至20天左右的阶段性工程，在原告受伤前已粉刷了一周左右的工程，如果再全部参照原告每天从事粉刷工作的工资标准赔偿势必显失公平，本院可分段计算原告误工损失。从被告许文成是同时为多户村民建房的实际情况考虑，给予原告粉刷工程平均时间17天、按两户村民粉刷工程共计34天时间计算，按照每天200元标准计赔；剩余40天时间参照当地一般误工每天120元标准计赔较妥。本院确认原告误工费损失为11600元[6800元（34天×200元/天）＋4800元（40天×120元/天）]。故被告许文成的部分辩解意见理由成立，其部分辩解意见本院予以采纳。    关于原告请求的护理费损失。被告许文成对原告护理费标准提出异议并给出每天80元标准。本院参照原告聘请护工每天100元工资标准计算，确认原告护理费损失为9000元（90天×100元/天）。故被告许文成的该项辩解意见理由不成立，其辩解意见本院不予采纳。关于原告请求的精神损害抚慰金。被告许文成对原告请求的精神损害抚慰金金额提出异议仅认可2000元。从原告为九级伤残，精神损害抚慰金相关司法解释规定及本院处理同类案件的赔偿标准等因素综合考虑，原告请求的10000元合理，本院予以确认。关于原告请求的交通费。被告许文成对原告请求交通费金额提出异议并认可40元加原告一人往返西安的高铁票金额。由于原告未提供在勉县骨伤科医院住院期间及前往汉中做司法鉴定时的交通费票据，仅提供了前往西安做司法鉴定时的交通费票据。考虑到原告住院治疗及两次做司法鉴定势必产生交通费的实际情况，本院酌定其交通费为350元。被告许文成请求自己为原告垫付了医疗费29000元，在向原告赔偿时应予扣除。其请求不违反法律规定，本院应予支持。    综上，本院对原告在本次事故中造成的各项经济损失确定 如下：1、医疗费37915.3元[门诊医疗费1525元＋住院费29390.3元（30630.11元－1239.81元）＋后期治疗费7000元）]；2、误工费11600元[6800元（34天×200元/天）＋4800元（40天×120元/天）]；3、护理费9000元（90天×100元/天）；4、住院伙食补助费2160元[72天（42天＋30天）×30元/天]；5、营养费1800元（20元/天×90天）；6、伤残赔偿金53264元（13316元/年×20年×20﹪）；7、交通费350元；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费3964元（3000元＋964元）元。上述合计130053.3元。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院法律若干问题的解释>》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第     二十四条、第二十五条及《最高人民法院         神损害赔偿责任若干问题的解释>》第一条第一款第（一）项、    第八条第二款、第十条之规定，判决如下：    一、被告许文成赔偿原告周铁明78031.98元（130053.3元×60﹪），除已付29000元外，再付49031.98元；被告蒋庆英赔偿原告周铁明13005.33元（130053.3元×10﹪）；其余损失由原告周铁明自负。限二被告在判决生效后20内各自履行清结。    二、驳回原告周铁明的其他诉讼请求。                                                                                                                                                                                                                                                                             如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费1240元，减半收取620元,由被告许文成负担372元，被告蒋庆英负担62元，原告周铁明负担186元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中  市中级人民法院。                                                                                                                                                                                                          审  判  员   杨  荣  华                                                二〇二一年八月十日                                书  记  员   廖  园  英     1