四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）川01民终9975号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司，住所地：四川省德阳市区岷江西路2段1号。负责人：吕先成，经理。委托诉讼代理人：向永刚，四川路石律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘红帅，四川路石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王叶琴，女，1993年9月2日出生，汉族，住四川省成都市郫都区。委托诉讼代理人：杨超，四川英冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄生东，四川英冠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李崇营，男，1990年1月19日出生，汉族，住四川省崇州市。被上诉人（原审被告）：付杨，男，1988年6月23日出生，汉族，住四川省成都市温江区。被上诉人（原审被告）：南充市嘉联车业有限公司，住所地：四川省南充市顺庆区潆华工业园区二期依城郡2号楼37号301号。法定代表人：郭洪林，执行董事。委托诉讼代理人：陈霞，四川绸都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司，营业场所：四川省成都市锦江区下沙河铺街59号1栋1单元13层1301号至1304号、1307、1308号。负责人：王家栋，经理。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司成都市郫都支公司，营业场所：四川省成都市郫都区郫筒街道望丛西路261号（桃园柳岸）。负责人：邓小容，职务不详。原审第三人：尹财富，男，1976年4月8日出生，藏族，住四川省都市郫都区。原审第三人：曾秸，男，1993年5月18日出生，汉族，住四川省成都市郫都区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人王叶琴、李崇营、付杨、南充市嘉联车业有限公司（以下简称嘉联公司）、中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司（以下简称平安公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司成都市郫都支公司（以下简称太平洋公司）、原审第三人尹财富、曾秸机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市郫都区人民法院（2020）川0117民初7095号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：撤销原判，并予以改判或发回重审。事实和理由：（一）一审法院未准许重新鉴定。人保公司在一审中表达了鉴定意见依据不足，并提出重新鉴定未予以支持，损害了合法权益。其次，鉴定机构以颌骨骨折，经牵引或固定治疗后遗留功能障碍将伤情定位九级。颌骨功能是依靠颞下颌关节的活动来体现，根据病理，王叶琴下颌骨骨折为下颌骨体部骨折，未涉及颞下颌关节区，没有影响关节功能障碍。医院手术记录描述的手术时，王叶琴的张口度为2横指，固定后，鉴定时只有1指，比手术前还严重。王叶琴有伪装伤情的可能性。（二）本案重型自卸车超载应免赔10%；（三）王叶琴医疗费为复印件且有太平洋公司签章，已报销部分，应扣减。（四）王叶琴的护理期，是根据2019年3月12日受伤的伤情综合评定，院外护理时间应当为，护理期扣减住院时间。（五）鉴定人员出庭费用，应由申请方或败诉方负担，人保公司没有申请鉴定人员出庭，由人保公司预交鉴定人员出庭费缺乏依据。王叶琴辩称，一审王叶琴提供的鉴定意见不存在任何程序和实体瑕疵，人保公司在没有任何证据证明不构成伤残等级的情况下，本身就无权申请重新鉴定；而且经人保公司和一审法院沟通后，其同意采取鉴定人出庭接受质询的方式维护自身权利，现在二审中又否定一审鉴定意见，没有任何法律依据。2、一审护理费计算正确，没有任何法律明文规定鉴定意见的护理期必须包括住院期间的天数。3、一审诉讼费分担不均，请法院调整。4、其确实通过车上人员责任保险从太平洋公司报销了1万元，但报销的是机动车车上人员责任保险，该保险是王叶琴自己购买的，不应在本案中扣减。嘉联公司辩称，1、保险公司提出的超载免赔10%的问题，一审时并没有提出该抗辩理由，也没有提交任何的证据。二审提交的所谓保险条款并非二审过程中发生的，或者一审之后发现的法定的新证据，因此该证据应当不予认可。而且没有任何证据证明该保险条款向嘉联公司送达过，以及释明过，并且该条款为格式条款，因此上诉人所主张的免赔10%没有事实及法律依据。2、关于王叶琴住院期间的医疗费用已报销的部分应该扣减的问题，请法院依法核实，如果已经报销的部分我们认为扣减是合情合理，符合法律要求的。3、一审时各方并没有对自费药达成一致的意见，然而法院酌定按22%扣减，是违反了四川省高级人民法院关于机动车案件审理的42条的规定，一审法院违背四川省高院审理意见要求，按22%进行扣减是违反该规定的。4、一审过程中按22%扣减之后，我们车主方以及实际车主方，我们承担方并没有上诉，因为我们想早点结案，期间已经间隔3年时间，嘉联公司也垫付了7万多费用，现在也没有结算完成，为节约司法资源，请二审法院依法审结。李崇营辩称，同意嘉联公司的答辩意见。付杨辩称，同意嘉联公司的答辩意见。平安公司辩称，一、对事故事实及责任无异议。二、其不承担责任。三、双证是否有效涉及其公司承担的保险责任，请依法核实。四、所有费用均以实际发生为准。太平洋公司辩称，1.太平洋公司承担无责赔付部分限额12000元已履行完毕。2.同意人保公司意见，请法院依法改判。尹财富、曾秸均未发表意见。王叶琴向一审法院起诉请求：1、判令李崇营、付杨、嘉联公司连带赔偿王叶琴各项损失共计227304.51元（其中：医疗费113009.19元、误工费36600元、护理费15000元、住院伙食补助费1400元、营养费5000元、交通费1000元、残疾赔偿金151846.80元、鉴定费2000元、被扶养人生活费39953.03元、精神损害抚慰金11000元、车辆损失31300元、拖车费300元）；2、判令人保公司、平安公司、太平洋公司在保险责任范围内承担赔偿责任。一审法院判决：一、平安公司于判决生效之日起三日内赔偿王叶琴人民币12000元；二、太平洋公司于判决生效之日起三日内赔偿王叶琴人民币12000元；三、人保公司于判决生效之日起三日内赔偿王叶琴人民币143795.74元；四、人保公司于判决生效之日起三日内赔偿付杨人民币58571.63元；五、驳回王叶琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2228元由王叶琴负担1274.33元，由付杨、嘉联公司负担953.67元。付杨、嘉联公司应负担的诉讼费已由王叶琴预交，付杨、嘉联公司于判决生效之日起三日内支付给王叶琴。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，关于重新鉴定的问题。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称证据规定）第四十一条，“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，人保公司并未提交足以反驳的证据，而鉴定人到庭指出，虽然王叶琴下颌骨骨折没有累及颞下颌关节，但下颌骨骨折严重，局部软组织挫伤，加上手术需对局部软组织分离，对其张口咬合力造成明显影响。因此，在人保公司无其他证据和充足理由下，一审法院未准许其鉴定无误。因除伤残等级外，人保公司对残疾赔偿金、被扶养人生活费计算方式和标准不持异议，本院不再审查。关于鉴定人出庭费用负担问题。根据证据规定第三十八条，“当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第十一条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。”和第三十九条，“鉴定人出庭费用按照证人出庭作证费用的标准计算，由败诉的当事人负担。因鉴定意见不明确或者有瑕疵需要鉴定人出庭的，出庭费用由其自行负担”本案中，人保公司对鉴定意见提出异议，一审法院通知鉴定人到庭就异议内容予以说明所产生的费用，由败诉一方负担。对此确定由人保公司负担并无不当。关于医疗费的品迭问题。人保公司主张王叶琴已经通过自行购买的车上乘员险获得赔偿，但车上乘员险是由其自行购买的商业保险。侵权责任的不仅在于填补损失，更重要的在于制裁违法。不能因为王叶琴自己支付的商业保险而减损侵权方的责任，故，对人保公司关于扣减10000元已报销医疗费主张，不予采纳。关于护理期的认定。人保公司主张护理期仅应按照鉴定意见90天计算，根据解释护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，王叶琴住院35天，出院后鉴定机构亦确定了90天，一审法院确定135天护理期并无不当。就护理费标准，一审确定的院内护理费120元/天，院外护理费80元/天亦属于符合本地行情。至于一审法院在计算院内护理天数时候，按照80元/天计算了2天，王叶琴也未上诉，系其对自身民事权利的处分，本院予以确认。关于超重免赔10%问题。人保公司无证据证明其将保险条款进行了送达，不对投保人产生约束力，对其上诉意见，本院不予采纳。综上所述，人保公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费8052元，由中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司负担。一审中已由中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司预交鉴定人出庭费1000元，由中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司负担。本判决为终审判决。本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  罗健文二〇二一年八月十二日书记员  张 霞