湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0621民初1150号原告：孙多坤，男，1962年1月10日出生，汉族，湖南省芷江侗族自治县人，住湖南省芷江侗族自治县。委托诉讼代理人：张嗣良，芷江县恒泰法律服务所法律工作者。被告：周伟，男，1976年10月2日出生，汉族，湖南省岳阳县人，住湖南省岳阳县。被告：岳阳市安顺劳务有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区东茅岭路53号，统一社会信用代码914306026918266873。法定代表人：余愿，总经理。委托诉讼代理人：钟龙，湖南了得律师事务所律师。原告孙多坤与被告周伟、岳阳市安顺劳务有限公司（以下简称安顺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙多坤的委托诉讼代理人张嗣良、被告岳阳市安顺劳务有限公司的委托诉讼代理人钟龙到庭参加了诉讼，被告周伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙多坤向本院提出诉讼请求：1、判决二被告赔偿原告各项经济损失费166801元（不包括被告周伟已付医药费和现金10000元）；2、判决二被告赔偿原告精神损失费10000元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年7月，被告周伟请原告孙多坤到被告安顺公司承包的蒙华铁路MHTJ-27段工地施工。2016年8月25日，孙多坤在施工中受伤，被送到岳阳康达骨伤医院住院53天，出院诊断：孙多坤右胫腓骨中下段粉碎性骨折；右腓骨上段粉碎性骨折。出院医嘱：1、持双拐行走，右下肢禁止过早（3月）负重，防止内固定松动、断裂；2、行适当右膝、踝关节功能训练，右下肢不负重下行肌肉训练防止右下肢肌肉萎缩；4周后复查指导功能训练决定下次复查时间。3、抬高患肢防止右踝过度肿胀，定期复查X线片待骨折愈合后拆除内固定约术后1年。4、注意休息及饮食，继续服促骨生长药物等。周伟除支付孙多坤全部医药费以外，还给付了10000元现金。2016年10月17日，孙多坤及亲属找周伟赔偿受伤的经济损失，经协商，周伟与孙多坤达成协议：“周伟在协议签订后90日内（即2017年1月16日前）一次性给付孙多坤伤残补偿金、就业补助金和医疗补助金合计75000元。每延一日应承担3‰的滞纳金。”付款期限届满后，周伟未履行赔偿协议，原告孙多坤多次找被告周伟，周伟至今未履行协议。2021年3月11日，孙多坤经怀化市博爱司法鉴定所鉴定：被鉴定人孙多坤外伤所致右胫腓骨中下段粉碎性骨折，右腓骨上段粉碎性骨折的工伤致残等级评定为九级。孙多坤因受伤造成的经济损失有：1、医药费（已由周伟支付）；2、九级伤残补助费61580元（15395元×20年×20%）；3、住院伙食补助费3600元（60元×60天）；4、误工损失费57031元（按12个月计算）；5、护理费32940元（66813元÷365天×180天）；6、营养费5400元（30元×180天）；7、交通、住宿、生活费11250元【交通费3人3次往返9000元，住宿费900元（3人3次×100元），生活费1350元（3人6次×150元/天）】；8、后期治疗费5000元。合计176801元，周伟已给付10000元，还应赔偿166801元。按法律规定，被告还应赔偿原告精神损失费10000元。现原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求依法判如所请。被告周伟未到庭参加诉讼，但提供书面答辩状辩称，1、本次安全事故发生于2016年8月25日，原告最早一次起诉是2020年3月30日；本案提供劳务纠纷一案已超过法律规定三年的诉讼时效，应当驳回原告诉讼请求。2、原告提供的协议书，不具有法律效力，本协议是对方家属多人胁迫和威胁情况下签署的；即便认定协议书有法律效力，原告起诉时效也超过了法律规定诉讼时效，法院应当驳回原告诉讼请求。3、原告没有提供任何证明证明本被告与原告之间具有劳动关系或雇佣关系。和解协议中也只是说本被告叫原告去工地做事，不能证明接受劳务的就是本被告，其后追加岳阳安顺劳务有限公司为被告就可以看出。4、对原告提供的赔偿依据有异议，原告提供的司法鉴定报告九级伤残适用的是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致伤残等级》为依据，且是原告自行委托，其不能作为赔偿依据。原告主张的营养费计算错误。原告住院天数53天，其主张的伙食费补助为60日，与事实不符。原告主张的护理费周期没有法律依据和证据，也无任何支付护理费用记录。原告主张的12个月误工费、营养费180日、交通费、生活费、住宿费、后期治疗费5000元，没有相关法律依据和证据证明。5、被告安顺公司与本被告协商过，其应当支付给本被告的合同尾款，用于处理本次安全事故。但到工程结束被告安顺公司都未向本被告支付合同尾款，也未处理好本次事故。被告安顺公司辩称，1、原告的起诉已经超过诉讼时效，原告从未向被告安顺公司主张过任何权利，其诉讼请求依法不应当得到支持。2、原告起诉违反了一事不再理的原则，原告已向人民法院起诉两次，均被驳回起诉，原告基于同一事实，再次向人民法院起诉，应当依法驳回其起诉。3、被告安顺公司与原告没有任何法律关系，也没有雇请原告，依法不应当承担任何责任。4、原告受伤自身存在重大过错，其主张的损失没有法律依据，特别是关于伤残定残的标准，是根据职工工伤与职业病定残的标准计算，依法不应当予以采信。综上，原告对被告安顺公司的诉讼请求依法不应当得到支持。经审理查明：2015年10月安顺公司与中交一公司第五工程有限公司签订了蒙华铁路MHTJ-27标段劳务承包合同后，于2016年2月23日被告安顺公司将部分劳务转包给周伟，双方签订了《分包工程合同》，第一条工程名称：铁路涵洞工程（蒙华铁路27标二工区所属涵洞工程）；第七条约定施工期间发生的所有安全责任事故由周伟负责。2016年7月周伟雇请孙多坤等人到工地上施工。同年8月25日，孙多坤在施工中因模板意外掉落受伤，后被送到岳阳康达骨伤医院住院治疗，2016年10月17日出院，住院治疗53天。出院诊断：右胫腓骨中下段粉碎性骨折；右腓骨上段粉碎性骨折。出院医嘱：1、持双拐行走，右下肢禁止过早（3月）负重，防止内固定松动、断裂；2、行适当右膝、踝关节功能训练，右下肢不负重下行肌肉训练防止右下肢肌肉萎缩；4周后复查指导功能训练决定下次复查时间。3、抬高患肢防止右踝过度肿胀；定期复查X线片待骨折愈合后拆除内固定约术后1年。4、注意休息及饮食，继续口服促骨生长药物等。5、随诊。周伟除了支付孙多坤全部医药费以外，还给付了现金10000元。2016年10月17日即孙多坤住院治疗出院当日，周伟与孙多坤协商达成赔偿协议：周伟在协议签订后90日内（即2017年1月16日前）给付孙多坤一次性伤残补助金、就业补助金和医疗补助金等费用合计75000元。每迟延一日应承担3‰的滞纳金。付款期限到后，周伟未主动履行赔偿协议。孙多坤多次找周伟要求其给付赔偿款，但周伟总以各种理由推脱。2020年3月30日原告孙多坤以周伟为被告向本院提起诉讼，请求判决被告周伟支付其工伤待遇75000元及迟延支付每日千分之三的滞纳金，本院依法通知安顺公司作为被告参加诉讼并进行了审理，认为原告孙多坤主张工伤保险待遇，未经劳动争议仲裁前置程序而向法院提起诉讼，依法驳回了原告孙多坤的起诉。于是孙多坤向岳阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年7月3日岳阳县劳动人事争议仲裁委员会作出【岳县劳人仲不字（2020）第50号】不予受理案件通知书，以其请求已经超过仲裁时效，不予受理。2021年1月18日原告孙多坤以安顺公司为被告、周伟为第三人向本院提起诉讼，请求判决被告安顺公司承担其全部医药费（后期医药费10000元）、赔偿其九级工伤伤残补偿金125000元，治疗期间伙食补助费、护理费、营养费、误工损失及处理该事故的交通、住宿、生活费等损失85500元，共计各项损失220000余元。本院审查后认为，原告孙多坤提起工伤保险待遇诉讼，其未能提供与被告安顺公司之间工伤认定的依据，亦没有提供其九级工伤伤残的鉴定证明，驳回了其起诉。2021年3月5日原告孙多坤自行委托怀化市博爱司法鉴定所对其伤情进行工伤致残等级评定。3月11日怀化市博爱司法鉴定所作出怀博爱司鉴所[2021]临鉴字第25号《司法鉴定意见书》，按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关标准，评定其工伤致残等级为九级。被告安顺公司、被告周伟认为原告的伤残鉴定是其自行委托鉴定的，没有通知本案二被告，且是依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）进行的鉴定，不能作为本案认定原告伤残程度的依据。2021年6月15日被告周伟申请按照2017年1月1日施行的《人体损伤致残程度分级》标准对原告的伤残程度进行重新鉴定，本院依法予以准许，并委托岳阳市公正司法鉴定中心对原告的伤情进行了重新鉴定。2021年8月3日岳阳市公正司法鉴定中心作出岳公正司鉴中心［2021］临鉴字第413号司法鉴定意见书，评定原告的伤情构成人体损伤十级伤残。原告为此鉴定支付了检查费1080元、鉴定费2000元等费用。以上事实，有原告提供的协议书、不予受理案件通知书、裁定书、司法鉴定意见书及检查鉴定费用票据、病历资料等证据材料；有被告周伟提供的分包工程合同，与本院的庭审笔录、调查笔录等在卷佐证证实，足以认定。原告孙多坤因受伤造成的经济损失经本院审查，认定如下：1、重新鉴定开支：被告周伟虽申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，但未主动交纳相关检查鉴定费用。2021年7月15日原告孙多坤及其委托诉讼代理人张嗣良坐高铁从芷江至岳阳东，7月16日在岳阳市公正司法鉴定中心作鉴定后，从岳阳东经长沙南、怀化南返回芷江；重新鉴定过程中，原告支付医院鉴定检查费1080元、鉴定费2000元，高铁票费1123元，原告提供了相关票据佐证；另提出住宿费150元没有开票，还有短途交通费90元没有票据，本院酌情予以认可；以上共计支出3320元。2、残疾赔偿金：根据重新鉴定意见，原告构成十级伤残，按照2020年度农村居民人均纯收入16585元/年的标准计算为33170元（16585元/年×20年×10%）。3、护理费：原告主张护理费32940元（66813元÷365天×180天）。原告的护理时间和护理人数因司法鉴定意见书没有明确，原告住院53天，由其妻子护理，本院酌情确定其护理期53天，护理费比照居民服务和其他服务业标准计算，则原告住院期间护理费为6110.4元（42081元÷365天×53天）。4、住院伙食补助费：原告主张3600元（60天×60元/天），原告住院53天，本院支持3180元；5、营养费：原告主张5400元（180天×30元/天）。原告住院53天，根据其出院医嘱，3个月不能负重，注意饮食，本院酌情认定4290元（143天×30元/天）；6、误工费：原告主张按照建筑业年平均工资标准57031元计算一年。原告的误工时间因司法鉴定意见书没有明确，原告住院53天，根据其出院医嘱，3个月不能负重，考虑其还要手术拆除内固定，本院酌情确定误工期为180天，原告在被告的蒙华铁路工地做事，原告主张按照建筑业标准计算误工费合理合法，则原告的误工费为27412.5元（54825元/年÷365天×180天）。7、交通费、住宿费、生活费11250元，原告主张其在工地受伤后，家人三人从芷江至岳阳往返三次交通费9000元、住宿费900元、生活费1350元，原告受伤后一直在岳阳住院治疗，原告主张的往返芷江、岳阳，与原告治疗相符，亦符合情理，但原告未提供相关票据佐证，结合原告这次从芷江来岳阳重新鉴定的开支情况，本院酌情认定交通费、住宿费3000元。8、后期治疗费：原告主张5000元，原告出院至今未提供合法的后期治疗医药费票据予以佐证，故在本案中本院不予支持。9、精神损害抚慰金：原告主张10000元，原告的损伤程度经鉴定构成十级伤残，本院认定5000元。综上，本院认定原告孙多坤因受伤造成的经济损失共计85482.9元。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告受雇于被告周伟在被告安顺公司承建的建设工程项目施工时身体受到的伤害，对此事实，二被告无异议，且在原告治疗过程中，被告周伟为原告支付了全部医疗费用，故本案事实清楚。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定：民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案事实发生在民法典实施前，依法应当适用民法典实施前的法律和司法解释。因此，根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被告周伟作为雇主，应当对雇员即原告的合理经济损失承担赔偿责任。因被告安顺公司未能提供证据证明被告周伟具有相应施工资质，故根据法律规定，被告安顺公司应当与被告周伟对原告的经济损失承担连带赔偿责任。故原告请求二被告赔偿合理经济损失的诉请，有事实依据和法律依据，本院予以支持，具体数额以本院审查确认的为准。被告周伟辩称原告的起诉已超过诉讼时效的理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。被告安顺公司辩称原告的起诉已超过诉讼时效、属重复起诉、原告自身存在重大过错及其不需要对原告的损失承担赔偿责任的理由，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告周伟在本案中未对其为原告在岳阳康达骨伤医院支付的医疗费提出处理，本院不作考虑。被告周伟经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本院依据查明的事实依法作出裁判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告周伟、岳阳市安顺劳务有限公司在本判决生效之日起五日内连带赔偿原告孙多坤各项经济损失85482.9元（被告周伟已经支付的10000元从中抵扣）；二、驳回原告孙多坤的其他诉讼请求。上述赔偿费用限赔偿义务人在本判决生效后五日内汇入本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号80×××72）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3836元，适用简易程序减半收取1918元，由原告孙多坤承担950元，被告周伟、岳阳市安顺劳务有限公司共同负担968元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  肖志军二〇二一年八月十三日书记员  许东旭附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十七条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第十八条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。第十九条超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。第二十条赔偿义务人请求以定期金方式给付残疾赔偿金、辅助器具费的，应当提供相应的担保。人民法院可以根据赔偿义务人的给付能力和提供担保的情况，确定以定期金方式给付相关费用。但是，一审法庭辩论终结前已经发生的费用、死亡赔偿金以及精神损害抚慰金，应当一次性给付。第二十一条人民法院应当在法律文书中明确定期金的给付时间、方式以及每期给付标准。执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行相应调整。定期金按照赔偿权利人的实际生存年限给付，不受本解释有关赔偿期限的限制。第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。第二十三条精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十四条本解释自2004年5月1日起施行。2004年5月1日后新受理的一审人身损害赔偿案件，适用本解释的规定。已经作出生效裁判的人身损害赔偿案件依法再审的，不适用本解释的规定。在本解释公布施行之前已经生效施行的司法解释，其内容与本解释不一致的，以本解释为准。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。