重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书 (2021)渝0117民初6057号 原告：刘其英，女，1969年7月2日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：李先才，重庆海力律师事务所律师。被告：重庆市合川区教育建筑工程有限公司，住所地重庆市合川区南津街街道办事处望鹿街179号，统一社会信用代码91500117203607830T。法定代表人：王修才，公司董事长。委托诉讼代理人：李小松，重庆百君（合川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何德金，重庆百君（合川）律师事务所实习律师。    原告刘其英与被告重庆市合川区教育建筑工程有限公司（以下简称“教育公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘其英及其委托诉讼代理人李先才，被告教育公司的委托诉讼代理人李小松、何德金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘其英向本院提出诉讼请求：1、请求法院准许原被告从2021年7月5日解除双方间的劳动关系；2、请求法院依法判令被告支付原告工伤赔偿费202551.75元(具体为:一次性伤残补助金78705元、一次性就业补助金8586元、一次性医疗补助金42930元、停工留薪期误工工资42930元、住院期间伙食补助408元、住院期间护理费7320元、取内固定续医费12000元、鉴定期间生活津贴7512.75元、鉴定费1160元、交通费1000元)；3、本案的诉讼费由被告承担。审理中，原告增加一项诉讼请求，要求被告支付垫付的医疗费1500元。事实和理由:因被告承包修建位于重庆市合川区金科集美江山小区项目工程，并将部分劳务分包。原告经人介绍于2020年4月10日许到被告项目部工作，工作岗位杂工，工资260元/天，没有签订劳动合同。工作不久后于2020年4月20日上午在工作时间、工作地点、工作中从货车上摔下受伤。事后送至重庆市合川区合州医院治疗，并于2020年6月10日出院，共计住院51天，医疗费由被告给付。在住院期间的前10天由二人护理，后41天由一人护理。出院诊断为:桡骨远端骨折、额骨骨折、颧骨骨折、蛛网膜下出血、右侧额部挫裂伤、右侧额部硬膜下积液、全身多处软组织挫伤、结膜下出血、右眼钝挫伤、右眼视神经挫伤等。事后于2020年6月1日经合川区人力资源和社会保障局以合川人社伤险认字(2020)299号认定为工伤。也于2020年11月30日经合川区劳动能力鉴定委员会鉴定为:×级伤残、无生活自理障碍，用去鉴定费500元。原告对其鉴定结论不服申请再次鉴定，经重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定:×级。也于2021年6月21日经重庆市正港司法鉴定中心以渝正港(2021)法(临床)鉴字第58号司法鉴定意见书鉴定:取内固定物后续医疗费约为12000元，用去鉴定费660元。事后原告向贵院起诉，在审理中，原告自愿撤诉。现仍未解决赔偿。现再次起诉，诉请如前。 被告教育公司辩称，1、原告与被告之间不存在劳动关系，双方系劳务关系，2020年3月原告开始在被告承建的金科集美江山项目务工，工种为杂工，其劳务报酬按每天150元计件计算，并非原告诉称的每天260元。因原告开始在被告承建项目上班时已达到退休年龄，根据劳动合同法实施条例第21条之规定，双方自始不具有劳动关系，双方形成的是劳务关系。2、被告为原告参保了建筑工人工伤社会保险，其工伤保险待遇中的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、医疗费、鉴定费、一次性工伤医疗补助金应由社保经办机构依法审核并由社保经办机构进行发放相关的费用，前述项目不应由被告承担责任。其诉请的一次性就业补助金因原告已达到法定退休年龄，该笔项目不再享有；其诉请的取内固定续医费不属于工伤保险赔偿范围；其诉请的停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院期间护理费、鉴定期间生活津贴、交通费过高，由法院依法判决。经审理查明，被告教育公司是1996年8月15日成立的一家有限责任公司，经营范围包括建筑工程施工总承包壹级等。原告于2020年4月10日在被告承包修建的合川区金科集美江山小区项目工程务工，工种为杂工，同月20日原告在在该工程从货车上下挤塑板时不慎从车上跌落致头面部、右上肢及全身多处受伤。同日，原告到合川区合州医院就诊，住院治疗51天，经诊断为：1、右桡骨远端骨折;2.右额骨、颧骨骨折;3、蛛网膜下腔出血;4、右侧额部挫裂伤;5、右侧额部硬膜下积液;6、全身多处软组织挫擦伤；7、右眼钝挫伤……原告住院期间，被告安排一人护理10天，护理费未支付。原告受伤后未再回到被告单位上班。原告2020年4月工资为1950元。被告为原告参加了保险，原告的参保时间为2020年3月16日至2020年6月13日。原告向被告借款10000元作为医疗费。2020年6月1日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定原告的受伤性质为工伤。2020年8月14日原告向重庆市合川区劳动能力鉴定委员会申请鉴定，2020年11月30日，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残×级，无生活自理障碍。经原告申请，2021年3月5日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，鉴定原告伤残×级，无生活自理障碍。2021年6月4日，重庆海力律师事务所委托重庆市正港司法鉴定中心对原告的后续医疗费作出鉴定。同月24日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书：刘其英取内固定物的后续医疗费约为12000元人民币。产生鉴定费660元。原告以被告为被申请人，于2021年7月5日向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出解除劳动关系，及被申请人支付申请人工伤赔偿费202551.75元的仲裁请求。同月7日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会以申请人已达到法定退休年龄，不属于劳动（人事）争议仲裁委员会受理范围为由，作出了合川劳人不字〔2021〕第217号《不予受理通知书》。之后，原告起诉来院，诉请如前。以上事实，有原告及被告的陈述、住院病案、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、再次鉴定结论书、司法鉴定意见书及发票、不予受理通知书、银行清单、参保证明、借条、客户付款回单、工伤鉴定申请登记表等证据载卷佐证，且经庭审质证，本院依法予以确认。本院认为，一、关于劳动关系的问题。原告于1969年7月2日出生，原告于2020年4月进入被告单位工作时已经是超过法定退休年龄的劳动者，与被告建立的系劳务关系。原告要求解除与被告之间的劳动关系，本院不予支持。二、原告的工资标准问题。根据被告举示的银行清单，原告在2020年4月10日至2020年4月20日期间的工资为1950元，期间未休息。原告的月工资为3855.68元（1950元÷11天×21.75天）。本院确认原告的工资为3855.68元/月。.  三、工伤保险待遇问题。原告受伤已经由重庆市合川区人力资源和社会保障局认定为工伤，原告就此次受伤要求被告赔偿发生的争议不属于劳动争议，属于一般的民事诉讼，被告应参照《工伤保险条例》有关规定对原告进行一次性赔偿。对原告请求的费用本院作如下认定：1、停工留薪期工资。参照《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。原告于2020年4月20日受伤，2020年8月14日申请劳动能力等级鉴定。原告的停工留薪期应为3个月19工作日。被告应支付原告停工留薪期工资14935.22元（3855.68元/月×3个月＋3855.68元/月÷21.75天×19天）。2、住院期间护理费。原告因本次受伤住院治疗共计51天，参照《工伤保险条例》第三十三条的规定以及交通事故护理费赔偿标准，被告应支付给原告住院期间护理费6120元(51天×120元/天)。其中被告安排一人护理10天，护理费未支付，被告同意将该10天的护理费一起支付给原告，由原告去支付，原告也同意该意见，本院予以尊重。3、鉴定期间生活津贴。原告于2020年4月20日受伤，2020年8月14日申请劳动能力等级鉴定，2020年11月30日，作出初次劳动能力鉴定。之后原告申请了再次劳动能力鉴定，鉴定结论无变化。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，原告的鉴定期间为3.5个月。故被告应当支付给原告鉴定期间生活津贴为9446.42元（3855.68元/月×70%×3.5月）。但原告的该项请求为7512.75元，本院予以尊重，故被告应当支付给原告鉴定期间生活津贴为7512.75元。4、续医费及由此产生的鉴定费。原告主张续医费12000元、鉴定费660元，举示了自己单方鉴定的司法鉴定意见书及鉴定费发票，被告不予认可。本院对该司法鉴定意见书不予采信，故对原告的该项请求不予支持。5、交通费。原告未举示证据。被告认可500元，本院予以尊重。故对交通费本院确认为500元。6、一次性工伤医疗补助金。由于原告已达到法定退休年龄，其一次性工伤医疗补助金不符合由工伤保险基金支付的条件，故应由被告支付。根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，被告应支付原告该项费用为42930元（7155元/月×6个月）。7、一次性伤残补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费、医疗费。因被告为原告购买了工伤保险，故前述费用应由工伤保险基金依法审核支付。故对原告要求被告支付前述费用，本院不予支持。8、一次性伤残就业补助金，因原告已达到法定退休年龄，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“达到法定退休年龄的，不计发一次性伤残就业补助金”的规定，因此，被告不需向原告支付一次性伤残就业补助金，故本院对于原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十二条、第三十六条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定，判决如下:一、由被告重庆市合川区教育建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告刘其英停工留薪期工资14935.22元、住院期间护理费6120元、鉴定期间生活津贴为7512.75元、交通费500元、一次性工伤医疗补助金42930元，合计71997.97元；二、驳回原告刘其英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1420.26元，减半收取710.13元，由原告刘其英负担400.13元，由被告重庆市合川区教育建筑工程有限公司负担310元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。  审  判  员    刘  言 二○二一年八月二十四日 书  记  员   何秋鸿     - 1 -