贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0502民初10397号原告：刘云，女，1974年12月30日出生，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人：周勇（特别授权代理），系贵州四立律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶东菊（一般授权代理），系贵州四立律师事务所律师。被告：毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所，住所：贵州省毕节市七星关区洪山街道洪山路洪山宾馆内05幢1-5层，统一社会信用代码：91520502MA6EC8L1XK。法定代表人：王锭，系该公司负责人。委托诉讼代理人：谢龙（一般授权代理），系毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所员工。委托诉讼代理人：徐成（一般授权代理），系毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所员工。原告刘云与被告毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所（以下至判决主文前简称：尊荣会所）劳动争议纠纷一案，本院2021年6月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人周勇、陶东菊，被告尊荣会所委托诉讼代理人谢龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘云向本院提出诉讼请求：一、判决被告十日内支付原告未签订劳动合同的双倍工资27,500.00元（2,500元×11个月）二、判决被告十日内支付原告经济赔偿金35,000.00元（自2017年5月至2021年3月）；三、判决被告十日内支付原告经济补偿金17,500.00元；四、判决被告退还原告入职押金500.00元；五、本案诉讼费由被告负担。事实及理由：2014年7月，原告入职被告毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所从事保洁工作，被告未与原告签订书面《劳动合同》，双方口头约定工资每月工资的数额。原告入职后，被告公司财务邱慧娇收取原告押金500.00元，至今尚未退还。入职后的前两个月，原告工资发放以现金方式支付，第三个月后工资由被告以银行转账的方式支付给原告。2019年12月，被告与被告公司领班丁敏会签订《保洁承包合同》，之后原告的工资发放形式为：由被告发给被告公司领班丁敏会后，再由丁敏会以微信转账的方式发放给原告等人。2021年3月2日，被告以经济效益不好要为由，授意被告公司领班丁敏会裁人，后丁敏会在未告知原告等人的情况下，突然提出采用抓阄的方式决定原告等人的去留，原告因抽到了离开的签，便于2021年3月2日被迫解除与被告之间的劳动关系。且，自原告在被告处工作至今，被告未按照规定为原告缴纳保险。因此，2021年3月22日，原告向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资27,500.00元，违法解除劳动合同的经济赔偿金35,000.00元，经济补偿金17,500.00元等，但仲裁委认定以2019年12月后的工资由被告领班丁敏会发放为由，认定原告与被告于2019年12月1日解除劳动关系，原告的请求超过仲裁时效，驳回原告申请，遂原告提出起诉。原告认为：首先，本案中，2019年12月，被告名曰将其KTV以及包房的保洁业务承包被告公司领班丁敏会，名义上原告等人是由丁敏会管理，工资是由其发放，但本质上丁敏会系被告公司领班，丁敏会对原告等人的管理方式、管理形式、管理内容系在被告的授意下进行的，且包括丁敏会本人也系由被告进行管理，工资系由其发放；原告等人的工资来源也系由被告发放给被告公司领班丁敏会后，再由丁敏会发放给原告，故2019年12月后，原告的工资质上仍是由被告发放。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规，2019年12月后，原告的用工主体仍是被告，故原被之间的劳动关系并未在2019年12月解除。另，2021年3月2日，被告公司领班人员丁敏会以“抓阄”方式开除原告以及其他两位保洁人员，也系在公司的授意下进行，该事实有毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会作出的“七劳人仲案［2021］第0214号仲裁裁决书”予以佐证，另，被告财务人员收取原告押金，也未在2019年12月退还给原告，该事实也佐证原被告之间的劳动关系未在2019年12月解除，被告将责任甩给其领班丁敏会，实则是“甩锅”的表现。故，原告与被告的劳动关系存续期间实为2014年7月至2021年3月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，被告在其与原告存在劳动关系期间未与原告签订书面劳动合同，根据该条规定应支付原告未签订劳动合同的11个月的双倍工资。其次，2021年3月2日，被告授意其领班丁敏会裁员。2021年3月2日，丁敏会在被告的授意下在未提前告知原告等人的情况下，突然通知原告等人以“抓阄”的方式对原告进行开除，实质上是“强迫”原告解除劳动合同，本质上是被告违法解除劳动合同的体现。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第八十七条：“用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能履行的，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，本案中，原告在被告处工作的时间为2014年7月至2021年3月，原告在被告处工作期间的平均工资为2,500.00元，故被告应支付原告的经济补偿金为2,500×7=17,500.00元，被告应支付原告的经济赔偿金为17,500.00元×2=35,000.00元。综上，原告与被告之间的劳动关系的存续期间为2014年7月至2021年3月；被告领班丁敏会在被告的授意下以“抓阄”开除原告，系违法解除合同，原告的仲裁请求并未超过仲裁时效。毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁以原告与被告的劳动关系于2019年12月1日终止为由，认定原告的请求超过仲裁时效，驳回原告的请求，系认定事实严重错误，适用法律依据错误。故，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求判如诉请为谢。被告尊荣会所辩称，我们赔偿27,500元未签订劳动工资这个事情，她和我公司没有劳动关系。关于第二项诉讼请求，不是我公司辞退她的，关于补偿金，她与我们公司没有劳动关系，所以与我公司没有关系。关于第四项诉讼请求，500元押金的事情他们从2019年我们承包出去的时候就随时可以拿押金单去退，是他们自己没有去退。本院经审理查明：被告毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所于2017年10月20日成立，住所地位于贵州省毕节市七星关区洪山街道洪山路洪山宾馆内5幢1-5层，主要经营歌厅及无需审批的自主选择经营其他服务；毕节洪山国际大酒店置业有限公司于2010年1月26日成立，主要经营酒店管理、酒店投资、材料采购、房地产开发及销售、物业管理。原告于2014年7月进入毕节洪山国际大酒店置业有限公司从事保洁工作，未签订劳动合同。2019年2月23日，被告财务邱慧娇收到原告入职押金500.00元。从2019年2月20日起由毕节洪山国际大酒店置业有限公司向原告发放工资至2019年12月19日（银行转转账2,200元/月）。期间，2017年10月20日，毕节洪山国际大酒店置业有限公司将其KTV经营场所独立划出来成立毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所即被告。2019年12月1日，被告将尊荣会KTV保洁服务承包给其内部保洁领班自然人丁敏会，从2020年1月18日起，被告每月按人定额向丁敏会转账23,000元/月，申请人工资由自然人丁敏会发放（微信转账，2,500元/月）至2021年2月8日。2021年3月1日，因被告效益不好，被告告知丁敏会，其管理的保洁人员要从7人缩减为4人。丁敏会于当天召集其管理的保洁人员，采取抓阄的方式，原告抓到“走”，就被迫离职。原告经申请仲裁，对仲裁裁决不服，诉来本院请求判决。本院认为，根据（劳社部发〔2015〕12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形之一的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”首先被告是从毕节洪山国际大酒店置业有限公司独立成立的法人，是符合法律、法规规定的用工主体；其次丁敏会是被告的管理人员即保洁领班，系被告员工，被告与丁敏会之间的承包属于被告内部业务分工；再次被告各项劳动规章制度适用于原告，原告受被告的劳动管理，从被告单位安排的有报酬的劳动，该劳动是被告单位业务的组成部分；丁敏会抓阄撤员受被告单位的指示，其与原告等人的工资系被告单位按人定额交由丁敏会分配发放。故原告等人与丁敏会均属于被告单位员工，原、被告之间成立事实劳动关系。被告提出采取抓阄方式解除劳动合同，是经双方协商一致的，故本案不存在违法解除劳动合同或者违法终止劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”。故对原告主张被告支付经济补偿金的诉讼请求，本院予以支持。第四十七条“经济补偿经按劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月平均工资标准。六个月不满一年的按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案被告工龄的起算时间应当从2017年10月20日起算，被告提出解除劳动合同符合上述法条规定，但被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金。根据原告提供的微信转账记录，原告离职前一年的月平均工资2,500.00元、原告在被告单位工作年限为3年零4个月，经济补偿金计算为月平均工资2,500.00元×3.5个月=8,750.00元。原告入职时，被告单位确实收取原告入职押金500.00元，解除劳动合同就应当退还，故对原告主张被告退还入职押金500.00元的诉讼请求，本院应予支持；原、被告之间的事实劳动关系已经实际履行3年零4个月，原告主张被告支付未签订书面劳动合同双倍工资27,500.00元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“超过一个月不满一年”的时间规定，故无事实依据和法律依据，本院不予支持；被告解除劳动合同是经与原告协商一致的，不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同”的情形，故原告主张被告支付经济赔偿金12,500.00元的诉讼请求，无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上，依照（劳社部发〔2015〕12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定第一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告刘云解除劳动合同经济补偿金人民币8,750.00元；二、被告毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所于本判决发生法律效力之日起十日内一次性退还原告刘云入职押金人民币500.00元；三、驳回原告刘云的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币5.00元（已按简易程序减半收取），由被告毕节市七星关区洪山尊荣会娱乐会所负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  常冰二〇二一年八月二十五日书记员  夏丞