湖南省怀化市鹤城区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1202民初3678、4194号原告（互为被告）：陈声金，男，1962年9月8日出生，汉族，住所地湖南省洪江市。委托诉讼代理人（特别授权）：袁发钧，怀化市鹤城区云邵法律服务所法律工作者。被告（互为原告）：浙江展诚建设集团股份有限公司，住所地浙江省绍兴市诸暨市。法定代表人：黄志勇，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：钟宇，湖南淮新律师事务所律师。原告（互为被告，以下称原告）陈声金与被告（互为原告，以下称被告）浙江展诚建设集团股份有限公司（以下简称浙江展诚公司）劳动争议两案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了并案审理。原告陈声金及委托代理人袁发钧，被告浙江展诚公司委托代理人钟宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈声金向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付各项保险待遇99131元，庭审中变更金额为99301元；2、本案的所有诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告陈声金系被告浙江展诚公司怀化宏宇新城凯瑞名门项目部雇请的职工。2019年12月28日上午9时左右，原告在宏宇新城凯瑞名门务工时因工受伤，后被送至湖南医药学院第一附属医院治疗，被诊断为：左侧颞骨骨折、左肩锁关节脱位、肺挫伤，住院56天，住院期间的医疗费被告已经支付。2020年12月29日，原告在此住院取内固定，住院8天，垫付住院医疗费659元。2020年7月1日，怀化市人力资源和社会保障局作出怀仁社工认字（2020）574号怀化市认定工伤决定书，认定原告受伤部位为工伤。2020年7月20日，原告被怀化市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。根据《工伤保险条例》的相关规定被告依法应支付原告工伤保险待遇包括：1、一次性就业补助金44200元；2、停工留薪期间工资38675元；3、住院伙食补助费730元；4、住院护理费14600元;5、第二次住院医疗费659元；6、门诊复查医疗费997元。原告因工受伤，至今仅仅领取到怀化市工伤保险服务中心支付的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、其他应由被告承担的工伤保险待遇被告至今未付。故请求人民法院依法判决。被告浙江展诚公司答辩并诉称：一、原告与被告已解除劳动关系,双方解除劳动关系是原告拒绝为被告提供劳务且已另外就业，并非是因伤残原因解除，因此仲裁裁决被告赔偿其一次性伤残就业补助金17680元错误。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定:劳动、聘用合同期满终止、或者职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。由此可知，被告赔偿一次性伤残就业补助金的前提是，职工因伤残原因提出解除劳动合同。但原告受伤于2020年3月2日出院后并未提出解除劳动关系，在被告处正常工作到4月，被告在此期间按时向其发放工资。因双方未签订书面的劳动合同，原告自5月份起就无故不来被告处工作，并且不履行任何请假手续，直到2020年7月拿着鉴定报告来被告处要求赔偿。原告在出院后能够正常工作，这说明原告的工伤并不影响其正常劳动，不是解除劳动关系的理由，其不符合《工伤保险条例》第三十七条因伤残原因解除劳动合同关系，故原告要求被告赔偿一次性伤残就业补助金没有任何法律依据。二、原告受伤后，并没有停工，被告也没有向其停发工资。因此原告要求赔偿停工留薪期间工资38675元错误。原告于2020年3月2日出院，且出院医嘱中:加强康复治疗，定期来院复查，不适随诊。并未诊断其需卧床休养，只嘱咐其定期复查，且原告7月开始已在抚州胜辉建筑劳务有限公司务工，因此仲裁裁决被告赔偿其38675元没有任何事实和法律依据。三、原告住院期间护理费11600元不应由被告承担。根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第二章第九条:下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依据国家规定从工伤保险基全支付：(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费。根据上述规定，上述护理费应当按规定提供相关材料后向工伤保险服务中心申请从工伤保险基金中予以支付，被告不承担赔偿责任。综上所述，原仲裁裁决系错误的，缺乏事实和法律依据。为维护被告的合法权益，特起诉至法院，请求依法判决：1、请求法院判令被告无须支付原告一次性伤残就业补助金17680元；2、请求法院判令被告无须支付原告停工留薪期工资38675元；3、请求法院判令被告无须支付原告住院期间护理费11600元；4、请求法院判令本案的全部诉讼费由原告承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了工伤登记查询资料、身份证复印件、仲裁裁决书、送达回证、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、工伤住院费用支付结算单等，结合庭审记录，上述证据符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以确认并在卷佐证。陈声金提供的其他医疗费票据，欲证明其因复查伤情开支的费用，因无相应病历或其他证据证实票据开支系因诊疗工伤伤情所为，不符合证据的关联性，本院不予采信；浙江展诚公司提供的证明与8、9月工资表，欲证明陈声金于2020年7月开始在抚州胜辉建筑劳务有限公司工作，陈声金认可工资表所体现的其于2020年8月开始在抚州胜辉建筑劳务有限公司工作但不认可证明内容，因证明与工资表所体现的内容不一致，本院对证明不予认可，对工资表予以采信。根据采信的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：原告陈声金于2019年9月到被告浙江展诚公司怀化宏宇新城凯瑞名门项目部从事木工一职，根据工作量确定具体工资，没有签订书面劳动合同。2019年12月28日原告陈声金在工作时不慎受伤，随后在怀化市第一人民医院住院治疗，因工伤保险定点医院在湖南医药学院第一附属医院，原告陈声金住院9天后转入湖南医药学院第一附属医院治疗56天，于2020年3月2日出院。该两次住院费用被告浙江展诚公司已支付。经诊断，原告陈声金的伤情为左侧颞骨骨折、左肩锁关节脱位、肺挫伤。2020年12月29日原告再次住院取内固定，住院8天，于2021年1月6日出院。原告已支付相关治疗费用。2020年7月1日经怀化市人力资源和社会保障局作出怀人社工认字[2020]574号工伤决定书认定为工伤，2020年7月20日经怀化市劳动能力鉴定委员会作出怀劳鉴[2020]609号鉴定结论书，结论为：原告的伤情为九级伤残、生活自理障碍程度为无生活自理障碍、无延长停工留薪期。原告陈声金住院期间被告浙江展诚公司没有为其雇请护工，也未支付护理费。仅向原告支付生活费3000元。原告陈声金已通过怀化市工伤保险服务中心领取了一次性伤残补助金49725元、一次性医疗补助金44200、劳动能力鉴定费200元、第二次、第三次住院期间伙食补助费560元等费用。原告陈声金在取内固定术时所花费医药费中涉及工伤保险赔付目录外费用659.01元，原告已先行支付。另原告复查花费费用997元。2020年8月原告自行到抚州胜辉建筑劳务有限公司工作，2021年1月28日原、被告达成解除合同的约定。之后原告向怀化市鹤城区劳动人事仲裁委员申请仲裁，怀化市鹤城区劳动人事仲裁委员于2021年4月25日作出仲裁裁决，内容为：1、陈声金与浙江展诚公司解除劳动关系；2、浙江展诚公司支付陈声金一次性伤残就业补助金17680元、住院期间的伙食补助费90元；3、浙江展诚公司支付陈声金停工留薪期间工资38675元；4、浙江展诚公司支付陈声金住院期间护理费11600元；5、浙江展诚公司支付陈声金住院医疗费差额659元及门诊复查医疗费888元。因原、被告均不服仲裁裁决，遂起诉至本院，形成纠纷。本院认为：原告陈声金与被告浙江展诚公司虽未签订书面劳动合同，但原告与被告就劳动合同的内容达成口头协议且实际履行，双方之间形成事实劳动关系。被告浙江展诚公司为原告交纳了工伤保险，原告在从事劳动任务时受伤，并经相关职能部门认为工伤，伤情构成九级伤残。原告依法享受工伤保险待遇。原告陈声金已经通过工伤保险基金获得一次性伤残补助金49725元、一次性医疗补助金44200元、鉴定费200元、第二次、第三次住院伙食补助费560元。因原、被告已经达成解除劳动合同约定，根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施办法》第二十七条的规定，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；一次性伤残就业补助金为8个月本人工资，距法定退休年龄不足5年的，每少一年减除20%，原、被告对已领取的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金数额无异议，故原告的月平均工资应以一次性伤残补助金、一次性医疗补助金所确定的工资金额为准，为5525元。在原、被告解除合同时，原告年龄为58岁，故被告应支付原告一次性伤残就业补助金为5525元×8个月×40%＝17680元，原告诉讼主张金额超出前述范围部分，本院不予支持。法律规定用人单位支付工伤职工一次性伤残就业补助金，并不以职工因何原因提出解除合同为必然条件，故被告以与原告解除劳动关系系原告受伤以外的原因达成，被告不须支付一次性伤残就业补助金的诉讼主张依据不足，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。因原告陈声金经劳动鉴定委员会确认无延长停工留薪期，故其停工留薪期的计算应自第一次住院时间至鉴定结论作出之日止，为7个月，被告浙江展诚公司应支付原告停工留薪期工资为5525元×7个月＝38675元。因原告从事其他工作的时间在鉴定结论作出之后，故被告以原告从事其他工作，故不须支付停工留薪期工资的理由不能成立，对其主张本院不予支持。关于原告陈声金第一次住院的住院伙食补助费，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和外地就医途中交通费支付标准规定》第十条规定，对于事先未办理相关住院审核手续的，工伤保险基金不予支付住院伙食补助费。因该项费用系对受伤职工住院期间的合理补偿，虽不符合工伤保险基金支付条件，实践中仍应参照工伤保险支付标准，按照每人每日10元，由用人单位承担支付责任。被告浙江展诚公司主张应由工伤保险基金支付、其不须支付的主张本院不予支持。原告第一次住院9天，住院伙食补助费为9天×10元＝90元，由被告浙江展诚公司承担。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。因被告在原告三次住院共计73天期间未能安排人员护理，应当承担此期间原告的护理费用，具体为：按照2020年城镇非私营企业居民服务业在岗职工年平均工资72723元×1人÷365天×73天＝14545元，减除被告在此期间已经支付的3000元，被告浙江展诚公司还应支付原告14545元-3000元＝11545元。被告浙江展诚公司认为《工伤保险条例》第三十四条规定职工生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费，应由工伤保险基金支付。是指经鉴定，职工生活不能自理的，由工伤保险基金按月支付之后的生活护理费，与三十三条所规定的停工留薪期间的护理费，适用情形不同。故对于被告主张其不须支付护理费的诉讼请求，本院不予支持。关于原告第三次住院取内固定所花医药费差额659元及门诊复查费997元，因被告未能就该些费用系过度治疗或者不合理治疗，故该些费用实质上仍为保障受伤职工基本医疗所需，工伤保险基金未支付的合理医疗费用，应由用人单位承担，故对上述费用，应由被告浙江展诚公司承担。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条、第四十条、《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（互为原告）浙江展诚建设集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告(互为被告)陈声金一次性就业补助金17680元；二、被告（互为原告）浙江展诚建设集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告(互为被告)陈声金停工留薪期间工资38675元；三、被告（互为原告）浙江展诚建设集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告(互为被告)陈声金住院伙食补助费90元；四、被告（互为原告）浙江展诚建设集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告(互为被告)陈声金住院护理费11545元;五、被告（互为原告）浙江展诚建设集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告(互为被告)陈声金第二次住院医疗费659元；六、被告（互为原告）浙江展诚建设集团股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告(互为被告)陈声金门诊复查医疗费997元；七、驳回原告(互为被告)陈声金的其他诉讼请求;八、驳回被告（互为原告）浙江展诚建设集团股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由被告（互为原告）浙江展诚建设集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 员  申 敏二〇二一年八月八日代理书记员  曾奕程