吉林省柳河县人民法院民事判决书（2021）吉0524民初858号原告：余凯清，男，1963年3月13日出生，汉族，住湖北省孝感市孝南区。        委托诉讼代理人：曾楠，吉林昱诚律师事务所的律师。        委托诉讼代理人：朴默南（实习），吉林昱诚律师事务所的律师。        被告：吉林省宇信建筑工程有限公司。        法定代表人：张欣，总经理。        委托诉讼代理人：曲彦宝，吉林常春律师事务所律师。        原告余凯清与被告吉林省宇信建筑工程有限公司建设工程合同纠纷一案。本院于2021年7月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人曾楠、朴默南，被告委托诉讼代理人曲彦宝到庭参加诉讼，本案现已审理终结。        原告余凯清向本院提出诉讼请求：1．请求人民法院依法判令被告立即支付质保金125280元；2、诉讼费由被告承担。原告的在事实和理由：2014年8月10日，原、被告之间签订了《协议书》，约定被告将柳河XXX小区1.2.7.8.9.10.11号楼及群房装饰工程发包给原告，承包方式为劳务承包，包工不包料。2014年10月10日，原告与被告签订了《XXX小区抹灰结算单》，双方进行了结算。至此，原告履行了合同的全部义务，并且将其施工的工程交付给被告。被告应该在2年质保期到期后，向原告返还5％质保金。现质保期已过，被告拒不支付质保金。为此，原告诉讼至贵院，请求法院依法判令被告立即支付质保金并承担延期付款的违约责任。        被告吉林省宇信建筑工程有限公司辩称，协议书当中有余凯清和善某签字，余凯清单独起诉主体错误，原告应和善某作为主体一起起诉；原告余凯清、善某协议书中明确约定了质保金支付的条件为交工前验收合格，目前该工程虽以交工，但整体工程未经验收，质保金支付不具备条件；余凯清和善某撤场的时候，他们两人负责施工抹灰的工程还有很多需要重新抹灰的地方，到现在这些质量问题还没有完全消除，对这些质量问题我们通知过余凯清和善某，但他们拒绝维修，在这些质量问题没有处理问题之前，包括我们自行维修费用没有扣除之前，质保金不具备给付条件。；；        本院经审理认定事实如下：2014年，被告吉林省宇信建筑工程有限公司承建了梅河口市XX房地产开发的柳河县XXX小区部分工程，田某为宇信公司项目经理。2014年6月22日，田某与余凯清、善某签订协议书，约定由余凯清、善某承建柳河XXX小区楼装饰工程。承包方式为劳务承包，包工不包料。工程承包内容为室内、外所有抹灰工程、粘砖工程、楼梯踏步工程、散水工程、台阶工程等。施工日期：2014年8月1日－2014年8月25日，合同价款按建筑面积计算，每平方米48元（以实际抹灰建筑面积计算）。付款方式：按照工程进度付款（1）承包人完成全部工程量的一半后发包人付给承包人已完工程的70％（2）全部装饰工程完成后发包人付给承包人已完工程量的80％（3）交工验收合格后，扣5％的质量保证金余款一次性付清，质量保证期2年。承包人如果在合同工期内不能按时交工，在结算时按照工程总造价下浮15％给予结算等内容。；；        2014年8月10日，田某与余凯清签订协议书，约定由余凯清承建柳河XXX小区7#、8#、9#、10#、11#、1#、2#及群房装饰工程，承包方式：劳务承包，包工不包料。工程承包内容：室内、外所有抹灰工程、粘砖工程、楼梯踏步工程、散水工程、台阶工程等。合同价款按建筑面积计算每平方米75元。付款方式，按照工程进度付款，承包人每完成三层工程量后，发包人付给承包人已完工程的80％，全部装饰工程完成后，发包人付给承包人已完工程量的90％，交工验收合格后，扣5％的质量保证金余款一次付清，质量保证期2年，承包人如果在合同工期内不能按时完工，在结算时按照工程总造价下浮15％给予结算等内容。；；        2014年8月26日，余凯清、吴某出具XXX抹灰承诺书，内容为XXX小区抹灰工程要求在2014年9月30日之前全部施工完成，楼梯踏步大理石，施工洞、管道井抹灰等在2014年10月15日之前全部完成，如果不能按期完成，结算时将下浮30％（总造价）。；；        2014年10月10日，被告项目部侯某与余凯清签订了XXX小区抹灰结算单，内容为建筑面积52200㎡，工程总造价52200㎡x75㎡=3915000元；已经支付工程款110万；未支付工程款2815000元；到2014年10月10日为止应在支付120万，预留未完成工程款1615000元。；；        同日，因为每平方米结算单价有误，余凯清与吴某又出具了XXX小区确认单，内容为经甲、乙双方同意，签完的原合同为建筑面积48元／㎡（真签完的建筑面积75／㎡为假合同，假合同不能作为依据，最终结算支付工程款以建筑面积48元／㎡为准）。故工程总造价应为2505600元，已经支付工程款233万元，尚欠175600元（包括质保金5％为125280元，扣除质保金尚欠尾款50320元）。后被告提出施工的工程需要维修原告于2015年维修完毕。        2017年5月9日，作出（2017）吉0524民初426号民事判决书，判令吉林省宇信建筑工程有限公司给付余凯清工程款50320元。现尚欠质保金125280元未支付。后原告不服判决，上诉至通化市中级人民法院，后又撤回上诉。2017年12月4日通化市中级人民法院作出（2017）吉05民终1539号民事裁定书，裁定准许上诉人余凯清撤回上诉。        另查明，善某称其与余凯清系合伙关系，已退出案涉协议，同意质保金由原告主张。        以上事实由协议书、结算单、确认单、民事判决书、民事裁定书、庭审笔录、光盘、当事人陈述等证据予以证明。        本院认为，本案法律事实发生在民法典施行之后，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定〉第一条第一款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”，本案适用民法典施行前的法律、司法解释的规定。本案原告已于2017年就向法院起诉主张工程款及质保金，在此之后，被告仍未积极履行交工验收的义务，其怠于履行的行为被告亦未提供证据证实归责于原告，故此时可视为交工验收，即自2017年12月4日起算质保期，质保期2年，截止2019年12月4日。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持；（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务”、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”的规定，原告的质保金未过诉讼时效，应予支持。        综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条之规定，判决如下：        被告吉林省宇信建筑工程有限公司于判决生效后立即给付原告余凯清质量保证金125280元。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费1403元，由被告吉林省宇信建筑工程有限公司负担。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。        审判员    刘淑宏二〇二一年八月十七日书记员    宋洋