杭州市富阳区人民法院民事判决书（2021）浙0111民初3958号        原告：浙江国自机器人技术股份有限公司，住所地：杭州市滨江区东信大道66号4幢5层501-516、518室。                法定代表人：郑洪波，董事长兼总经理。                委托诉讼代理人：王雪莹，该公司员工。                被告：孙海军，男，1970年7月24日出生，汉族，住杭州市临安区。                原告浙江国自机器人技术股份有限公司（以下简称国自公司）与被告孙海军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告国自公司的委托诉讼代理人王雪莹到庭参加诉讼，被告孙海军经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                国自公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即退还原告已付款项48676元，支付违约金39468元（121400元＊千分之五／日＊65天），合计人民币88144元；2．判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告就原告外协厂房地面改造事宜于2021年1月15日签订了总金额为121440元的《〈装甲地坪〉技术服务合同书》，约定被告应于2021年1月14日进场，于2021年1月26日竣工交付，合同第三条第1点的约定如被告超期完工的，被告应每天按合同额的千分之五作为违约金支付给原告。原告已按合同约定向被告支付款项48676元，但被告延误施工，工程于2021年2月4日方完工，且完工工程不符合双方合同签订时确认的施工要求，未通过原告验收。原告多次与被告协商返修整改事宜，但被告一直未予以整改，造成原告巨大损失。原告于2021年3月15日向被告发出《合同解除函》，但被告置之不理。原告迫不得已另行聘请第三方就合同所涉工程重新施工，于2021年4月2日通过验收。被告此种严重违约行为致使原告签订合同的目的无法实现，被告应当向原告退回所有已收款项。因被告违约行为致使第三方施工后项目最终于2021年4月2日方才通过原告验收，故被告应按合同约定向原告支付超期完工违约金共计39468元。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。                孙海军未作答辩。                本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告的证据，被告未到庭质证，视为自动放弃质证权利。本院经审查予以确认并在卷佐证。                根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定如下事实：                2021年1月15日，国自公司与孙海军签订《〈装甲地坪〉技术服务合同书》，约定项目名称：国自外协厂房地面改造；开竣工日期：孙海军于2021年1月14日进场计算，工期12天，26日竣工交付；技术要求：表面莫氏硬度6-8，不起沙不起尘，使用期20年；项目数量：原色施工面积约880m²（以竣工实测面积为准）；项目单价：原色施工138元／m²，总价121440元；孙海军在（国自公司的厂房地面上进行德立固装甲水泥地坪硬化剂）施工，地面基础以现场实际情况为准；孙海军应严格按照工程进度，保障在施工期限内施工完成，如因孙海军原因超期完工，孙海军需要每天按照合同额的千分之五作为违约金支付给国自公司；质量符合国自要求（见附件）；孙海军进场施工后，国自在3-5个工作日付工程款的40％，孙海军完成施工，经国自公司验收合格后，国自公司收到孙海军提供的相应发票后支付工程款的55％，剩余工程款的5％作为质保金，一年期满、无质量问题支付。施工全部完成后3个工作日内，由双方现场负责人组织验收，由孙海军出具《验收报告》，由国自现场负责人签字后，作为验收合格凭证。合同还约定其他相关条款。附件《国自外协厂房地面改造施工要求》载明：1、平整度要求：200cm＊200cm面及范围内表面起伏〈5mm；2、坡度要求：80cm长度范围内表面坡度〈0.013；3、承载要求：地坪平均载荷≥1000Kg／m2，最大载荷下，不均匀沉降〈1／1000；4、表面处理要求：表面平整、耐磨，与机器人驱动轮接触滑动摩擦系数≥0.5；5、伸缩缝要求：缝隙宽度〈5mm，缝隙两侧高度差〈1mm；6、其他要求：表面不能有明显的坑洼。国自公司盖章、孙海军签字确认。                合同签订后，国自公司于2021年1月15日支付孙海军改建费48576元。孙海军组织人员进场施工。                2021年2月4日，孙海军向国自公司出具《工程竣工报告》，载明开工日期2021.1.14，竣工日期2021.2.4，内容：国自外协厂房地面改造工程于2021年1月14日开工，按照合同要求，应于2021年1月26日完工，但因老地面基础水泥成份太差，延误施工，现已于2021年2月4日完工。望贵公司尽快组织人员进行验收。国自公司李明忠在建设单位负责人签注“因没有达到施工要求，不同意验收通过。”加盖国自公司印章，孙海军在施工单位负责人处签字、捺印。                2021年3月11日，国自公司通过EMS向孙海军发出《合同解除函》，载明：我方就国自外协厂房地面改造事宜与你方于2021年1月15日签订了《地坪技术服务合同》（以下简称：“原合同”），现就解除原合同事宜函告你方。原合同约定你方应于2021年1月14日进场，工程应于2021年1月26日竣工交付，但2021年1月14日开工后，你方延误施工致使工程干2021年2月4日方完工，且完工工程不符合双方于原合同签订时确认的施工要求，未通过我方验收，后我方名次与贵方协商返修整改事宜，但你方屡次失信，且至今仍未进行返修整改，造成我方巨大损失，故我司主张：一、原合同自本函发出之日起解除，你方应在3个工作日退回我方已按合同约定支付的40％预付款共计人民币48576元；二、依据《中国人民共和国民法典》第五百八十一条的规定，原合同相关项目我方将委托第三方替代履行，相应差价由你方承担；三、依据《中国人民共和国民法典》第五百八十三条的规定，原合同约定的违约金明显低于我方实际损失，你方应按我方实际损失进行赔偿。望你方在收到本函后就本函解除及损害赔偿事宜于3个工作日内联系我司，我司保留法律追诉的权利。落款时间2021年3月5日。EMS物流详情记载邮件于2021年3月12日由他人代收。                国自公司就上述地坪改造项目，与杭州至安建筑工程有限公司签订《建筑地坪承包工程承包合同》，约定工程面积880m²，工程包含原地坪洗创及清理后浇筑12公分C30商品混凝土加钢筋网片，面层采用Sikafloor-3Quatzop干撒式地面硬化剂加SikafloorCurehard固化式施工；总工期30天，暂定2021年3月11日-2021年4月5日；承包方式为承包防水包工包料，每平方米185元，合同暂定总价162800元。合同还约定其他条款。2021年4月2日，工程通过竣工验收。                本院认为，本案争议焦点为国自公司是否有权向孙海军主张返还已付工程款？                《中华人民共和国民法典》第五百零八条规定：本编对合同的效力没有规定的，适用本法第一编第六章的有关规定。该法第一编第六章第一百五十三条第一款规定：违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；本案中，孙海军为自然人，未取得建筑业企业资质，其与国自公司签订建设工程施工合同，违反法律强制性规定，《〈装甲地坪〉技术服务合同书》无效。                《中华人民共和国民法典》第一百五十七条规定：民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生法律效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所遭受的损失；各自都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。本案中，国自公司根据合同约定，向孙海军支付工程款48576元，孙海军依据合同取得该工程款，依法应当予以返还。因此，国自公司要求孙海军返还已付款项48676元，其合理部分要求返还已付工程款48576元，理由正当，本院予以支持。同时，本院注意到孙海军在本案中未主张赔偿损失，孙海军可另行处理。                《中华人民共和国民法典》第五百零七条规定：合同不生效、无效、被撤销或者终止的，不影响合同中有关解决争议方法的条款的效力。合同中违约条款不属于解决争议方法的条款，合同无效，合同中违约条款同时无效。因此，国自公司要求孙海军支付违约金39468元，缺乏法律依据，本院不予支持。                孙海军经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利。                依照《中华人民共和国民法典》第一百五十七条、第五百零七条、第五百零八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：                一、孙海军于本判决生效之日起三日内返还浙江国自机器人技术股份有限公司工程款48576元；                二、驳回浙江国自机器人技术股份有限公司的其他诉讼请求。                如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                本案受理费2004元，减半收取1002元，由浙江国自机器人技术股份有限公司负担450元，由孙海军负担552元。                原告浙江国自机器人技术股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告孙海军于本判决生效之日起七内向本院交纳应负担的诉讼费。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。                    审判员戚利尧    二〇二一年八月二十四日            书记员叶磊磊