西藏自治区林芝市中级人民法院民事判决书（2021）藏04民终81号上诉人（原审原告）：姚博文，男，1974年7月2日出生，汉族，户籍地甘肃省兰州市城关区，外来务工人员，现住西藏自治区林芝市巴宜区，公民身份号码×××。        委托诉讼代理人：陈柯材，林芝市法律援助中心援助律师。        被上诉人（原审被告）：西藏林芝南迦巴瓦实业有限公司，住所地西藏自治区林芝市巴宜区八一镇滨河路433号，统一社会信用代码91540400064664033N。        法定代表人：徐方才，该公司董事长。        委托诉讼代理人：伍小容，西藏昂秀律师事务所律师。        委托诉讼代理人：崔召民，西藏昂秀律师事务所律师。        上诉人姚博文因与被上诉人西藏林芝南迦巴瓦实业有限公司（以下简称南迦巴瓦公司）劳动合同纠纷一案，不服西藏自治区林芝市巴宜区人民法院作出的（2021）藏0402民初170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人姚博文及其委托诉讼代理人陈柯材、被上诉人南迦巴瓦公司委托诉讼代理人伍小容到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        姚博文上诉请求：1．判决姚博文与南迦巴瓦公司于2021年2月2日解除《劳动合同》，并由南迦巴瓦公司向姚博文支付经济补偿18，000元×2＝36，000元及其100％赔偿金36，000元，共计72，000元；2．判决由南迦巴瓦公司向姚博文支付克扣的2020年10月份全额工资17，777.38元，及《劳动合同》第三十九条约定的补偿金17，777.38元×25％＝4，444.34元和5倍赔偿金88，886.9元，共计111，108.62元；3．判决由南迦巴瓦公司向姚博文支付2020年11月2日至2021年2月1日病假期间的工资18，200元×70％×3＝38，220元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金38，220元×25％＝9，555元及5倍赔偿金191，100元，共计238，875元；4．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付年假工资18，200元÷21.75×5×3＝12，551.72元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金12，551.72元×25％＝3，137.93元、交通费3，000元和5倍赔偿金62，758.6元，共计81，448.25元；5．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付2019年7月至今（含节假日及周六、周日值班）加班工资18，000元÷21.75×5×150％＋18，000元÷21.75×14×200％＝29，379.30元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金29，379.30元×25％＝7，344.82元和5倍赔偿金146，896.5元，计183，620.62元；6．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付2020年6月份、7月份全勤工资差额18，200元÷21.75×11＝9，204.59元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金9，204.59元×25％＝2，301.14元和5倍赔偿金46，022.95元，共计57，528.58元；7．判决南迦巴瓦公司向姚博文补缴2019年5月至《劳动合同》解除时未按姚博文工资标准缴纳的社会保险差额和住房公积金及其滞纳金、利息；8．判决由南迦巴瓦公司向姚博文支付因克扣工资导致姚博文治疗状况欠佳仍需治疗三个月的病假工资18，200元×70％×3＝38，220元；9．判决南迦巴瓦公司承担因克扣工资引起劳动纠纷未解决且姚博文在治疗期间停缴社保给姚博文造成的不利后果及经济责任。10．本案一、二审诉讼费由南迦巴瓦公司承担。二审庭审中，姚博文将第1项上诉请求变更为判决姚博文与南迦巴瓦公司于二审判决之日解除《劳动合同》，并由南迦巴瓦公司向姚博文支付经济补偿18，000元×2＝36，000元及其100％赔偿金36，000元，共计72，000元；第2、3、4、5、6项上诉请求中的5倍赔偿金变更为依照相关法律规定判决赔偿金；撤回第7项上诉请求；变更第8项上诉请求为判决由南迦巴瓦公司向姚博文支付因克扣工资导致姚博文治疗状况欠佳仍需治疗的病假工资18，200元的70％，期限自2021年2月2日起至解决劳动合同纠纷止。事实与理由：2019年5月20日，姚博文与南迦巴瓦公司签订《劳动合同》，明确约定了岗位名称、工作内容、工作条件、工作地点、劳动报酬计发方式及时间、违约责任等事项，合同期限为三年。在合同期内因南迦巴瓦公司未依据《中华人民共和国劳动法》及《劳动合同》的规定和约定实施企业改制，擅自任免姚博文职务，并强行姚博文交接工作、搬迁办公室，且克扣其2020年10月份全额工资及已申请三个月病假期间的全部工资。在南迦巴瓦公司严重违反《中华人民共和国劳动法》《劳动合同》及双方劳动纠纷尚未解决的情况下，南迦巴瓦公司停缴社保。1．两份《会议纪要》充分说明南迦巴瓦公司任免姚博文职务并责令交接工作的事实，姚博文由此丧失《劳动合同》约定的岗位，且南迦巴瓦公司未与姚博文协商一致，严重违反《中华人民共和国劳动法》第十七条、《劳动合同》第二条规定。根据林芝五洲皇冠酒店2020年10月份工资表及工行林芝分行姚博文工资明细表显示，南迦巴瓦公司扣发姚博文2020年10月份工资（已出满勤）及2020年11月2日起申请的治疗期病假工资，违反《劳动合同》第十七条、第三十九条约定。综上，请求判决南迦巴瓦公司与姚博文于二审判决之日解除《劳动合同》，并支付因南迦巴瓦公司解除《劳动合同》的经济补偿金。2．根据林芝五洲皇冠酒店2020年10月份工资表及工资明细表，姚博文2020年10月份全额工资17，777.38元被南迦巴瓦公司扣发，违反《中华人民共和国劳动法》第五十条、第九十一条及《劳动合同》第十七条、第三十九条的规定，南迦巴瓦公司应向姚博文支付扣发的工资17，777.38元及25％补偿金，并支付相应的赔偿金。3．南迦巴瓦公司于2020年10月13日确定林芝济民医院为定点体检医院。2020年10月28日，姚博文因身体不适前往济民医院体检，检查结果为肺部感染、右上肺陈旧性结核、胆囊结石，开具《建议住院治疗通知单》，并办理住院治疗手续。姚博文于2020年10月30日向南迦巴瓦公司业主代表李世伟及行政人事工作人员上报《病假申请表》《林芝济民医院诊断证明书》及相关检查资料，亦应南迦巴瓦公司要求前往林芝市人民医院复查，经复查与林芝济民医院检查结果一致。姚博文于2020年11月2日将复查情况报至向南迦巴瓦公司领导及行政人事工作人员。南迦巴瓦公司业主代表李世伟及行政人事工作人员曾于2020年11月13日前往林芝济民医院核实姚博文是否在住院，得知姚博文确实在住院，当时并未提及其不应住院于济民医院，并协助转院。但在姚博文住院治疗期间，南迦巴瓦公司扣发2020年10月份工资，致使姚博文在缺乏生活费、交通费、营养费等困难下，被迫于2020年11月19日出院进行保守治疗，且南迦巴瓦公司继续全额扣发姚博文治疗期间的工资，导致姚博文治疗效果欠佳，仍需继续治疗。其已于2021年1月29日向南迦巴瓦公司上报《病假申请表》《林芝济民医院诊断证明书》。南迦巴瓦公司违反《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第九十一条及《劳动合同》第十七条、第三十九条的规定，南迦巴瓦公司在姚博文住院、治疗且申请休病假情况下，未批准休假且扣发病假工资，剥夺劳动者休假权、健康权，应向姚博文支付病假期间扣发的工资及25％的补偿金和相应的赔偿金。4．姚博文于2019年5月20日入职后至2020年5月19日，已工作满一年，享有年假待遇，但南迦巴瓦公司并未安排姚博文年休假也未计发年假工资，上述事实违反《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、第九十一条及《劳动合同》第十七条、第三十九条规定，应支付年假工资及其25％补偿金、交通费3，000元和相应的赔偿金。5．值班经理排班表显示，姚博文此类上班属于《劳动合同》第五条约定的每周平均工作时间不超过40小时之外的加班；同时，《劳动合同》第十八条约定：“…安排乙方休息日工作而又不能安排补休的，支付不低于乙方工资200％的工资报酬…”，另，《中华人民共和国劳动法》规定周一至周五安排的值班情形，应付150％的工资。上述事实，南迦巴瓦公司违反《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第九十一条及《劳动合同》第五条、第十七条、第十八条、三十九条规定，应向姚博文支付此类加班工资25％的补偿金及相应的赔偿金。（其中2020年11月份MOD排班表2天周末及2020年国庆MOD排班表1天节假日加班由南迦巴瓦公司举证。如有姚博文已申请休假的，可按300％或200％日工资减已休天数处理。）6．南迦巴瓦公司扣发姚博文2020年6月、7月全勤工资，违反《中华人民共和国劳动法》第五十条、第九十一条及《劳动合同》第十七条、第三十九条的规定，应向姚博文支付扣发11天的出勤工资及25％的补偿金和相应的赔偿金。7．姚博文因病治疗，经复查，医院建议仍需治疗三个月再复查病情，故南迦巴瓦公司应向姚博文支付继续治疗期间的病假工资。8．南迦巴瓦公司在明知和姚博文劳动纠纷未解决、其仍处于疾病治疗期间的情况下，单方面停缴社保，导致其无法使用医保继续治疗，严重侵害姚博文健康权，造成姚博文权益严重受损，故请求判决南迦巴瓦公司承担相应的经济补偿和赔偿责任。        南迦巴瓦公司辩称，1．姚博文主张的第5项上诉请求中关于18，000元÷21.75×5×150％的加班工资、第9项上诉请求及第1项上诉请求中解除劳动合同的时间点均属新增加的诉请，不属于二审审理范畴。2．关于劳动合同解除原因及解除时间问题，因解除劳动合同的责任应属姚博文，且其于2020年12月14日向林芝市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁并要求解除劳动合同。3．关于各项费用问题，因姚博文单方提出解除合同，其主张的经济补偿金应不予支持。对于克扣工资问题，因姚博文没有按照公司规定清理备用金，公司多次通知其清理备用金，但其仍未处理的情况下，南迦巴瓦公司才进行了扣款。对于病假工资问题，姚博文于2020年11月19日出院后是否需要治疗，没有相关依据。对于年假工资问题，根据南迦巴瓦公司规章制度规定，姚博文第一年工作不享受带薪年假，第二年其已解除劳动合同，不存在年假工资的问题。对于加班工资，在姚博文工资中已支付。综上，姚博文的上诉请求无相关依据，应予驳回。        姚博文向一审法院起诉请求：1．判决姚博文与南迦巴瓦公司解除《劳动合同》，南迦巴瓦公司向姚博文支付经济补偿18，000元×2＝36，000元及其100％赔偿金36，000元，共计72，000元；2．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付克扣的2020年10月份全额工资17，777.38元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金17，777.38元×25％＝4，444.34元及5倍赔偿金88，886.9元，共计111，108.62元；3．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付2020年11月2日至2021年2月1日病假期间的工资18，200元×70％×3＝38，220元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金38，220元×25％＝9，555元及5倍赔偿金191，100元，共计238，875元；4．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付年假工资18，200元÷21.75×5×3＝12，551.72元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金12，551.72元×25％＝3，137.93元及交通费3，000元与5倍赔偿金62，758.6元，共计81，448.25元；5．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付2019年7月至今节假日及周末值班加班工资18，000元÷21.75×14×200％＝23，172.41元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金23，172.41元×25％＝5，793.1元及5倍赔偿金115，862.05元，共计144，827.56元；6．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付2020年6月份及7月份全勤工资差额18，200元÷21.75×11＝9，204.59元，《劳动合同》第三十九条约定的补偿金9，204.59元×25％＝2，301.14元及5倍赔偿金46，022.95元，共计57，528.58元；7．判决南迦巴瓦公司向姚博文补缴2019年6月至《劳动合同》解除时未按姚博文工资标准缴纳的社会保险差额和住房公积金；8．判决南迦巴瓦公司向姚博文支付因克扣工资导致姚博文治疗状况欠佳仍需治疗三个月的病假工资18，200元×70％×3＝38，220元；9．本案诉讼费由南迦巴瓦公司承担。        一审法院认定事实：姚博文于2019年5月20日入职南迦巴瓦公司所属五洲皇冠酒店工作。双方于2019年5月23日签订《劳动合同书》，约定合同期限自2019年5月20日起至2022年5月19日止，试用期自2019年5月20日起至2019年8月19日止；姚博文从事行政人事总监工作，经双方协商同意，可以变更工作岗位；工资标准为18，000元／月（含基本工资35％，岗位工资35％，绩效工资30％），试用期工资为15，000元／月，合同对其他相关权利义务进行了约定。        2020年10月28日，姚博文前往林芝济民医院体检，经体检诊断为：1．肺部感染、2．陈旧性肺结核、3．胆囊结石、4．泌尿道感染，并建议住院治疗。姚博文于当日进行住院治疗，于2020年11月19日出院。2020年10月29日，南迦巴瓦公司以姚博文违反《员工手册》第6.14条规定，向其下达《违纪通知书》。2020年10月30日，姚博文向南迦巴瓦公司上报《病假申请表》，申请病假自2020年11月2日至2021年2月1日，南迦巴瓦公司员工李世伟通过微信方式要求姚博文前往林芝市人民医院复查，并要求将复查结果于2020年11月2日上报公司。同日，南迦巴瓦公司五洲皇冠酒店分公司作出《关于姚博文休病假情况的通知》，载明“姚博文于2020年10月28日上班期间无休假手续到林芝济民医院进行身体体检，严重违反酒店管理制度。另外，根据酒店休假制度规定，林芝济民医院病历不能作为休病假依据，需要林芝市人民医院病历资料作为休病假的依据，请于2020年10月30日前到林芝市人民医院做检查，并于2020年11月2日前提交林芝市人民医院病历资料并办理休假手续，否则擅自不上班，公司将作旷工处理。”2020年11月2日，姚博文将林芝市人民医院检查结果通过微信方式发送给南迦巴瓦公司员工李世伟。2020年11月13日，南迦巴瓦公司五洲皇冠酒店分公司作出《关于姚博文休病假情况的第二次通知》，载明“截止2020年11月2日公司一直未收到姚博文应提交的林芝市人民医院病历全部资料，请于2020年11月16日前提交林芝市人民医院诊断证明及病历全部资料，否则擅自不上班，公司将作旷工处理。”李世伟于2020年11月14日将《关于姚博文休病假情况的第二次通知》通过微信方式发送给姚博文。        2020年12月14日，姚博文向林芝市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出如下仲裁请求：1．仲裁庭依法核实南迦巴瓦公司对姚博文劳动合同期内非法任免及克扣工资的事实；2．仲裁庭依法裁决南迦巴瓦公司向姚博文支付克扣的2020年10月份工资17，777.38元及赔偿金8，888.69元（按50％计算），共计26，666.07元；3．仲裁庭依法裁决由南迦巴瓦公司向姚博文支付2020年11月2日至2021年2月1日病假期间的工资30，240元；4．仲裁庭依法裁决由南迦巴瓦公司向姚博文支付年假工资12，413.79元及交通费3，000元，共计15，413.79元；5．仲裁庭依法裁决由南迦巴瓦公司向姚博文支付2019年7月至今节假日及周末值班工资，金额由南迦巴瓦公司举证后确定；6．仲裁庭依法裁决由南迦巴瓦公司向姚博文支付2020年6月、7月全勤工资差额9，103.44元；7．仲裁庭依法裁决由南迦巴瓦公司在姚博文劳动合同期内严重违反《劳动合同》并解除《劳动合同》而支付双倍补偿72，000元；8．仲裁庭依法裁决南迦巴瓦公司补缴姚博文2019年6月至《劳动合同》解除时未按工资标准缴纳的社保；9．上述费用若不能及时支付，因姚博文处于医疗期内，请求仲裁庭依法裁决南迦巴瓦公司支付赔偿金76，711.65元。经林芝市劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2021年1月21日作出［林劳仲案字﹝2020﹞36号］仲裁裁决书，裁决：1．姚博文与南迦巴瓦公司于2020年12月14日解除劳动合同；2．南迦巴瓦公司向姚博文支付2020年10月剩余工资7，434元；3．南迦巴瓦公司向姚博文支付解除劳动合同补偿金20，594元；4．南迦巴瓦公司向姚博文支付2019年12月29日和2020年1月11日两天休息日值班工资3，312元；5．南迦巴瓦公司向姚博文支付住院治疗期工资14，076元；6．驳回姚博文的其他仲裁请求。姚博文不服仲裁裁决，故诉至本院。诉讼中，姚博文认可自2020年11月19日出院后未到南迦巴瓦公司处工作。        该院认为，本案争议焦点为：一、关于《劳动合同书》解除的问题；二、关于姚博文主张的各项费用如何计算的问题。该院查明、分析并认定如下：        一、关于《劳动合同书》解除的问题。姚博文与南迦巴瓦公司签订的《劳动合同书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的规定，合法、有效，用人单位和劳动者均应全面履行劳动合同所约定的内容。用人单位虽有权根据自身经营状况的变化对劳动者的工作岗位进行调整，但用人单位单方作出的岗位调整不应对劳动合同的约定进行实质性变更，新岗位与原岗位大致相当且具有调整的合理性，不能损害劳动者的合法权益。南迦巴瓦公司于2020年10月23日召开经营管理工作会议，任命李世伟分管公司酒店项目五洲皇冠酒店行政人事部工作，将姚博文的工作岗位从行政人事总监调整为协助李世伟工作。2020年10月27日召开酒店会议，根据2020年10月23日会议宣布的人事任免通知，要求相关人员于2020年10月30日18点前务必将全部工作移交完毕，工作交接后按照双方意愿另行聘用。2020年11月18日，姚博文在住院治疗期间通过微信向李世伟表达因公司免职并交接工作、克扣10月份工资问题向公司提出劳动关系商议申请，并在沟通未果的情况下申请仲裁，提出解除劳动合同，可见姚博文并未同意对其工作岗位的调整。南迦巴瓦公司在没有证据证明姚博文无法胜任行政人事总监职位的情况下，单方将其行政人事总监岗位调整为协助李世伟行政人事工作，工作内容发生了实质性变化，南迦巴瓦公司主张并未调整姚博文工作岗位的抗辩理由不成立，不予采信。如前所述，南迦巴瓦公司未与姚博文协商一致调整工作岗位、扣发工资，其行为损害了姚博文的合法权益，姚博文提出与南迦巴瓦公司解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定向姚博文支付经济补偿金。经林芝市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，于2020年12月14日解除双方劳动合同，故本院认定南迦巴瓦公司与姚博文于2020年12月14日解除双方之间的《劳动合同书》。姚博文于2019年5月20日入职南迦巴瓦公司，经济补偿金应以2个月工资标准计算。根据姚博文工资明细表计算其月平均工资为11，778.17元，则补偿金应为23，556.34元。故对姚博文要求南迦巴瓦公司支付经济补偿金36，000元的诉请，该院予以部分支持。本案系姚博文提出解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的用人单位应当支付经济赔偿金的情形，姚博文要求南迦巴瓦公司按经济补偿金36，000元标准支付经济赔偿金，缺乏法律依据，该院不予支持。        二、姚博文主张的各项费用如何计算的问题。关于克扣工资的问题。姚博文主张南迦巴瓦公司克扣其2020年10月份工资17，777.38元，南迦巴瓦公司抗辩因姚博文未按公司要求清理备用金，故在扣除该月30％绩效工资5，400元后抵偿备用金12，377.38元。依据姚博文提交的《巴青旅友驿站宿舍电费分摊明细表》2019年6月至2020年5月酒店部分电费为63，536.78元，《巴青旅友驿站宿舍水费分摊明细表》2019年6月至2020年5月酒店部分水费为3，698元，共计67，234.78元。依据南迦巴瓦公司提交的《现金借款申请单》，姚博文在南迦巴瓦公司处借支备用金69，000元用于垫付该部分水电费用。该院认为，南迦巴瓦公司认可姚博文借款用于支付员工宿舍水、电费用的事实，且对水、电费用分摊明细表真实性也未提出异议，可见，其抵扣备用金12，377.38元显然不符合常理。南迦巴瓦公司未与姚博文协商一致，擅自调整工作岗位，又以“未完成工作交接”为由扣发绩效工资5，400元，缺乏事实依据。姚博文2020年10月应发工资为17，777.38元（扣除保险及个税），诉讼中双方确认南迦巴瓦公司已于2020年12月25日向姚博文补发工资10，343.2元，则剩余工资7，434元仍未支付。故对姚博文要求南迦巴瓦公司支付2020年10月份工资17，777.38元的诉请，该院予以部分支持。姚博文依据双方签订的《劳动合同书》第三十九条规定“甲方克扣或者无故拖欠乙方工资的，拒不支付乙方延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付乙方工资报酬外，还需加发相当于工资报酬的25％的经济补偿金”，要求南迦巴瓦公司支付2020年10月份欠付工资17，777.38元的25％赔偿金4，444.34元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，对于用人单位拖欠劳动者报酬、加班费或者经济补偿的，劳动者可以向人民法院起诉，要求用人单位支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，同时也可以主张加付的赔偿金。但劳动者主张加付赔偿金的前提是劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付，在此种情况下才应当加付赔偿金，如果未经这一前置程序，劳动者直接主张加付赔偿金，人民法院不予支持。故，姚博文要求南迦巴瓦公司支付25％赔偿金的前提条件并不具备，对该项诉请，该院不予支持。关于姚博文要求南迦巴瓦公司支付欠付工资5倍赔偿金88，886.9元的诉请，姚博文基于主张1倍至5倍赔偿金的原劳动部《违反〈中华人民共和国劳动法〉行政处罚办法》已失效，故该项诉请缺乏法律依据，亦不予支持。关于病假期间工资的问题。南迦巴瓦公司《（五酒2019字第012号）关于请假、休假的补充规定》第1.7条对病假作了明确规定，即病假、产假、陪产假、工伤假或涉及与医疗相关的假种，如就医地点在林芝当地，须有林芝市人民医院的检查、鉴定、付费、住院、手术、医疗期限、休假期限等相关手续的复印件，外地（林芝市区以外）就医的，上述资料须来源于医疗机构在册的三甲医院。姚博文向南迦巴瓦公司提交假期申请表、济民医院就医记录及病情相关材料，申请自2020年11月2日至2021年2月1日止为期3个月病假。根据公司前述文件规定，病假需要员工出具公司指定医院（林芝市人民医院）检查及医疗期限相关病情证明单。南迦巴瓦公司根据上述规定要求姚博文前往林芝市人民医院复查，之后姚博文到林芝市人民医院就诊，经诊断为右肺上叶尖端考虑陈旧性结核。姚博文于2020年11月2日将复查结果通过微信方式发送给南迦巴瓦公司李世伟，南迦巴瓦公司李世伟于2020年11月14日通过微信向姚博文发送通知，要求于2020年11月16日前提交林芝市人民医院诊断证明及病历全部资料。姚博文虽按照南迦巴瓦公司要求复诊，但提交的复诊CT检查报告单未注明医嘱建议休息期，不能单独作为病休依据。然，姚博文未能按照公司要求提供林芝市人民医院疾病诊断证明材料，亦未得南迦巴瓦公司病假批准，且在双方已于2020年12月14日解除劳动合同的情况下要求南迦巴瓦公司支付自2020年11月2日至2021年2月1日病假期间工资38，220元及2021年2月1日之后仍需3个月医疗期间病假工资38，220元的诉请，显然不当，该院不予支持。关于姚博文要求南迦巴瓦公司支付欠付病假工资25％补偿金9，555元及5倍赔偿金191，100元的诉请，如前所述，不再赘述，亦不予支持。关于未休带薪年休假工资及交通费的问题。姚博文于2019年5月20日入职南迦巴瓦公司，根据《员工手册》规定“在酒店连续工作一年，第二年可享受有薪年假。1-10年5天，11-20年10天，20年以上15天”，姚博文自2020年5月起应享受带薪年休假，故对其2020年度未休年休假天数折算应为209天（2020年5月20日至2020年12月14日）÷365天×5天＝2.86天，故应折算为2天。另结合姚博文2020年5月工资表显示全月淡季价，6月份工资表显示淡季价7天，依据公司《关于酒店淡季期间员工放假事宜的通知》“淡季价期间，合并淡季假休完年假，返岗后不予审批年假（按作废处理），此种合并休假交通费只报销一次”的规定，应视为南迦巴瓦公司已安排了姚博文2020年度年休假，但淡季假工资并未按正常工作时间工资发放，故应当支付2020年度未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。则南迦巴瓦公司应当支付姚博文该期间的带薪年假工资2，166.1元（11，778.17元／月（平均工资）÷21.75天／月×2天×2倍）。故对姚博文要求南迦巴瓦公司支付年假工资12，551.72元的诉请，该院予以部分支持。关于姚博文要求南迦巴瓦公司支付欠付年假工资25％赔偿金3，137.93元及5倍赔偿金81，448.25元的诉请，不再赘述，不予支持。交通费并未实际产生，故对姚博文要求南迦巴瓦公司支付交通费3，000元及5倍赔偿金的诉请，不予支持。关于周末及节假日加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实承担举证责任，但有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，依据双方提交的《值班经理考勤表》计算，姚博文自2019年7月至2020年1月周末、节假日加班天数为12天（周末11天、法定节假日1天），其中2019年8月11日（周末）、2019年10月1日（法定节假日）加班已补休，剩余周末加班天数为10天。据此，周末加班工资为10，830.5元（11，778.17元／月（平均工资）÷21.75天／月×10天×2倍）。故对姚博文要求南迦巴瓦公司支付2019年7月至今周末及节假日加班工资23，172.41元的诉请，该院予以部分支持。关于姚博文要求南迦巴瓦公司支付欠付加班工资25％赔偿金5，793.1元及5倍赔偿金115，862.5元的诉请，不再赘述，不予支持。关于2020年6月、7月全勤工资差额的问题。姚博文主张2020年6月及7月全勤，南迦巴瓦公司未按全勤工资标准计薪，应补足差额。依据南迦巴瓦公司提交的《林芝五洲皇冠酒店行政人事部考勤汇总表2020年6月、7月》统计显示，姚博文2020年6月出勤15天（淡季假7天），2020年7月份出勤17天，并非全勤。姚博文亦认可考勤汇总表中其本人签字的真实性，其主张全勤并无事实依据。故对姚博文要求南迦巴瓦公司支付2020年6月、7月全勤工资差额9，204.59元及补偿金2，301.14元、5倍赔偿金46，022.95元的诉请，不予支持。关于补缴2019年6月至今的社保金差额及住房公积金的问题。征缴社会保险费及住房公积金，不属于人民法院受案范围，故对姚博文此项请求该院不予处理。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、第八十五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：一、姚博文与南迦巴瓦公司于2020年12月14日解除劳动合同；二、南迦巴瓦公司于本判决生效之日起五日内向姚博文支付经济补偿金23，556.34元；三、南迦巴瓦公司于本判决生效之日起五日内向姚博文支付2020年10月欠付工资7，434元；四、南迦巴瓦公司于本判决生效之日起五日内向姚博文支付未休年假工资2，166.1元；五、南迦巴瓦公司于本判决生效之日起五日内向姚博文支付加班工资10，830.5元；六、驳回姚博文的其他诉讼请求。案件受理费5元，由南迦巴瓦公司负担。        二审中，姚博文提交了如下证据：1．证人唐某的证言，欲证明2020年6月、7月姚博文出满勤，同时，姚博文依据医院病历检查报告情况向用人单位予以请病假的事实。本院认为，根据《林芝五洲皇冠酒店行政人事部考勤汇总表二0二0年六月》《林芝五洲皇冠酒店行政人事部考勤汇总表二0二0年七月》显示，姚博文2020年6月出勤15天，淡季假7天，2020年7月出勤17天，且该两份考勤汇总表均有姚博文签字确认，该证人证实酒店考勤汇总表需经本人核实考勤天数后签字确认，但又陈述姚博文6月、7月满勤，其证言与前期形成且由姚博文签字确认的考勤汇总表存在矛盾，因无其他证据相佐证，对该证人证言，本院不予采信。2．姚博文与徐方才短信聊天记录打印件一张、与李世伟微信聊天记录打印件三张、与黄强微信聊天记录打印件一张，欲证明姚博文已按照公司规定进行了请假报批手续，并未违反公司管理规定的事实。本院认为，该组证据仅能证明姚博文曾向南迦巴瓦公司相关人员就请病假及解决劳动争议相关事宜提出协商的事实，但无法达到其证明目的，不予采信。3．《西藏林芝南迦巴瓦实业有限公司第三届二次董事会决议》复印件一份，欲证明南迦巴瓦公司成立工会，但该工会未对姚博文解决劳动争议维权方面起作用，且公司《五酒（2019）字第012号关于请假、休假的补充规定》的制定流程不合法，该规定应视为无效。本院认为，该份证据仅能证明南迦巴瓦公司聘任苟仁彬为公司工会负责人，但无法达到其证明目的，不予采信。4．姚博文与唐某的微信聊天记录打印件一张，欲证明姚博文在从事重体力劳动工作期间生病的事实。本院认为，该份证据无法达到其证明目的，不予采信。5．姚博文与龙文辉微信聊天记录打印件一张、《林芝酒店市场化（自主）运营人力资源架构图》打印件一张，欲证明南迦巴瓦公司未与姚博文协商将姚博文的工作岗位安排他人来兼职的事实。本院认为，该组证据无法达到其证明目的，本院不予采信。6．录音光盘一张、姚博文申请法院调取的《接处警登记表》二份，能够证明姚博文多次通过多种形式向南迦巴瓦公司提出解决劳动争议的相关事宜，本院予以采信。        本院对一审法院查明的事实予以确认。        对当事人二审争议的焦点，本院分析、认定如下：        一、关于劳动合同解除的问题。二审中，姚博文主张劳动合同应当在二审判决之日解除。对此，本院认为，二审庭审中，姚博文明确表示其在申请劳动仲裁时已提出解除与南迦巴瓦公司之间的劳动合同关系。根据一审法院查明的事实，本案系姚博文就免职并交接工作、克扣10月份工资等问题与南迦巴瓦公司沟通后因未协商一致，姚博文于2020年12月14日申请劳动仲裁引发，即本案为劳动者要求解除劳动合同的情形，故一审法院依据姚博文申请仲裁的时间认定双方之间的劳动合同解除时间为2020年12月14日并无不当，本院予以确认。对于姚博文主张南迦巴瓦公司应支付解除劳动合同的经济补偿金36，000元问题。本案虽系姚博文主张解除劳动合同情形，但根据在卷证据及庭审查明的事实，能够证实南迦巴瓦公司未与姚博文就变更劳动合同协商一致的情况下，单方调整工作岗位致使姚博文工作内容发生实质性变化，且无法提供证据证明姚博文不能胜任行政人事总监职位的事实，同时，南迦巴瓦公司存在扣发工资情形，故上述情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，一审法院依据姚博文的工资表及其工作期限（2019年5月20日至2020年12月14日）计算经济补偿金23，556.34元﹝11，778.17元／月（平均工资）×2个月﹞正确，本院予以支持。对于姚博文提出的南迦巴瓦公司应按经济补偿金36，000元标准支付相应赔偿金的主张，并不符合用人单位应当支付经济赔偿金的情形，于法无据，故对其该部分上诉主张，本院不予支持。        二、关于各项费用的认定问题。1．关于克扣工资的问题。本案中，姚博文从南迦巴瓦公司处共借支备用金69，000元，用于垫付南迦巴瓦公司员工宿舍水电费用67，234.78元，该行为系履职行为，南迦巴瓦公司以姚博文未清理备用金、未完成工作交接为由，从姚博文2020年10月份工资17，777.38元中扣除该月30％绩效工资5，400元及抵偿备用金12，377.38元明显不当，一审法院对此认定正确。经庭审确认，南迦巴瓦公司于2020年12月25日已向姚博文补发工资10，343.2元，故南迦巴瓦公司应当向姚博文支付差额工资7，434.18元。对于姚博文主张的2020年10月份工资25％的补偿金4，444.34元及相应赔偿金问题，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，确认该主张未经劳动行政部门责令支付工资且用人单位拒不支付的行政前置程序，故而不予支持符合法律规定，本院予以确认。2．关于病假期间的工资问题。本院认为，劳动者应当遵守劳动纪律和职业道德。根据查明的事实，姚博文于2019年9月16日通过签字方式确认已明知《（五酒2019字第012号）关于请假、休假的补充规定》，也未对该补充规定提出异议。南迦巴瓦公司依据该补充规定要求姚博文提供公司指定医院即林芝市人民医院的病休证明及病历材料具有管理正当性。本案中，姚博文于2020年10月28日在林芝济民医院办理住院手续后，其虽向南迦巴瓦公司提交假期申请表、林芝济民医院就医病情证明材料及林芝市人民医院复诊CT检查报告单，但根据南迦巴瓦公司于2020年10月30日和2020年11月14日通过微信方式通知姚博文在指定期限内提交林芝市人民医院病休诊断证明等全部病历材料，否则按旷工处理等内容来看，南迦巴瓦公司未批准姚博文的病假申请，在此情形下，姚博文既未能提供林芝市人民医院的病休证明材料，其亦未到岗工作。同时，如前所述案涉劳动合同于2020年12月14日解除，姚博文提出南迦巴瓦公司应支付其2020年11月2日至2021年2月1日病假期间工资38，220元及2021年2月2日至解决劳动合同纠纷期间病假工资18，200元的70％的上诉主张，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。故对于病假期间扣发工资25％的补偿金及相应赔偿金的主张，亦不能成立，本院不予支持。3．关于休假工资及交通费问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款及《员工手册》第四章“在酒店连续工作一年，第二年可享受有薪年假。1-10年5天，11-20年10天，20年以上15天。…”之规定，一审法院依据姚博文2020年5月20日至2020年12月14日工作时间核算，其2020年未休年休假为2天正确，核算后，确认南迦巴瓦公司应当支付姚博文2020年度未休年休假工资2，166.1元并无不当，本院予以确认。对于姚博文提出的欠付年假工资25％的补偿金3，137.93元及相应赔偿金的主张，上述已阐明，不再赘述，本院不予支持。关于交通费3，000元问题，因本案并未实际产生该费用，本院不予支持。4．关于加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，根据一审中提供的《值班经理排班表》《值班经理考勤表》《假期申请表（2019年8月14日）》《假期申请表（2019年10月16日）》内容可知，姚博文自2019年7月至2020年1月周末、节假日加班天数共计为12天（周末11天，法定节假日1天），其已补休2天（周末1天、法定节假日1天），故剩余周末加班天数为10天。因此南迦巴瓦公司应当向姚博文支付周末加班工资10，830.5元﹝11，778.17元／月（平均工资）÷21.75天／月×10天×2倍﹞，一审法院对此认定正确，本院予以支持。对于姚博文提出欠付加班工资25％的补偿金29，379.30元及相应赔偿金的主张，如前所述，亦不予支持。另，姚博文在二审中提出的南迦巴瓦公司应支付其加班工资18，000元÷21.75×5×150％的上诉主张，姚博文在一审时并未提出，属二审中新增加的诉讼请求，因南迦巴瓦公司不同意在二审中一并审理，亦不愿调解，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条的规定，本院不予审理。5．关于2020年6月、7月全勤工资差额问题。根据《林芝五洲皇冠酒店行政人事部考勤汇总表二0二0年六月》《林芝五洲皇冠酒店行政人事部考勤汇总表二0二0年七月》内容可知，姚博文2020年6月、7月出勤并非全勤，且该两份考勤汇总表均由姚博文签字确认，故其该上诉主张缺乏依据，不予支持。一审法院对此认定正确，本院予以确认。6．关于姚博文主张因南迦巴瓦公司未解决双方劳动争议且停缴社保金造成其经济损失的赔偿责任问题，因该上诉主张属于二审中提出的新的诉讼请求，南迦巴瓦公司不同意在二审中一并审理，亦不愿调解，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条的规定，本院不予审理。        综上，姚博文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费10元（姚博文已预交），由姚博文负担。        本判决为终审判决。        审判长    央宗审判员    达娃玉珍审判员    查木热二〇二一年八月十八日法官助理    旦增曲珍书记员    李红杰>