广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0115民初2365号原告：谭付林，男，1975年8月25日出生，汉族，住湖南省宜章县,委托诉讼代理人：叶锦俊、彭斯颖,广东顶匠律师事务所律师。被告：白上成，男，1977年10月26日出生，汉族，住湖南省宜章县,被告：广州市凡沙建设工程有限责任公司，住所地广州市南沙区金岭南路521号一层商铺、二层办公室，统一社会信用代码91440101MA59H6KE5L。法定代表人：沙伟。委托诉讼代理人：蔡霞,广东理奥律师事务所律师。原告谭付林诉被告白上成、被告广州市凡沙建设工程有限责任公司（以下简称“凡沙公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭付林的委托诉讼代理人叶锦俊、彭斯颖，被告白上成、被告凡沙公司的委托诉讼代理人蔡霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2020年7月17日，白上成通知原告到广州市南沙区万达广场安装公交车站台。卸货时，因驾驶员操作失误，导致部分货物滑落，砸伤原告。随后,白上成将原告送往广州市南沙中心医院接受治疗，住院共计13日。白上成为原告支付了护理费及伙食费，凡沙公司为原告支付了住院治疗费用。经凡沙公司申报，原告获得保险赔偿15000元，凡沙公司亦曾向原告支付了生活费2000元。经广东司法警官职业学院司法鉴定中心鉴定，原告伤势达到九级伤残，后续治疗费用为15000元。原告认为，根据《中华人民共和国民法典》的相关规定，原告作为白上成的雇员，在提供劳务过程中非因本人过错受到伤害，由白上成承担赔偿责任。因凡沙公司将部分工程违法转包给不具有施工资质的白上成，具有过错，应与白上成对原告损失承担连带责任，为此原告起诉请求判令：1.两被告向原告赔偿误工费39900元（平均工资300元/天×误工天数133天）、住院伙食补助费1300元（100元/天×住院天数13天）、出院护理费14400元（120/天×医嘱休养天数120天）、营养费500元、鉴定费1740元；2.两被告向原告赔偿后续治疗费15000元、后续治疗导致的误工费39900元（参照前期治疗阶段）、住院伙食补助费1300元（参照前期治疗阶段）、住院护理费1950元（参照前期治疗阶段）、出院护理费14400元（参照前期治疗阶段）、营养费500元；（上述费用扣减保险金15000元、凡沙公司支付的生活费2000元后，共计为人民币113890元）；3.本案的诉讼费用由两被告承担。被告白上成答辩称，涉案工程是我和吴胜军共同承包的，所以原告也是我和吴胜军共同雇佣的，故吴胜军也应该承担本案的赔偿责任。对于原告的具体请求赔偿的数额我方没有意见，也同意凡沙公司承担连带责任。被告凡沙公司答辩称，原告主张相关的赔偿标准我方不予以认可。1.我方在事发前是并不知道原告在工地上做事，双方并不认识，我方已经将工程分包给了白上成，并双方已经进行结算，而且双方是包工包料，因此也不存在我方要白上成去请人做事，我方不应承担连带责任；2.对于原告诉请的金额我方不予以认可，对于原告所做的司法鉴定，我方不认可，原告的鉴定所参照的依据是广东省鉴定协会标准以及劳动职工能力鉴定标准，而本案中原告与我方并不成立劳动关系，原告所主张的案由是人损，原告所适用的鉴定标准应是国家的有关人损的鉴定标准，因此我方对原告的鉴定结果不服，我方申请法院摇珠确定新的司法鉴定机构，我方愿意先垫付鉴定费用；3.误工费的请求没有证据证明，原告未提交其受伤前一年的工作证明及收入证明；4.住院伙食补助费过高，现在标准应是70元/天；5.出院医嘱和鉴定报告并没有关于出院需要护理的记载，因此我方认为出院护理费没有依据；6.营养费因原告的伤情不构成伤残等级，故营养费的计算也没有依据；7.鉴定费用应是第一次的费用，重新鉴定的结论推翻了第一次鉴定的结论，因此该鉴定的费用不应由被告来承担；8.后续治疗费用主张的15000元明显过高，之前的的鉴定结论是10000元至15000元，我方认为应折中计付，具体金额请法院酌定；9.原告主张的后期治疗产生的护理费用、营养费、误工费用、住院伙食补助费均没有依据，已经包括在后续治疗费用当中。经审理查明，谭付林受雇于被告白上成到广州市南沙区万达广场安装公交车站台，负责烧焊工作。2020年7月16日晚23时40分左右，因驾驶员操作失误，部分货物滑落导致原告小腿受伤。次日,被告白上成将谭付林送往广州市南沙中心医院接受住院治疗。原告于2020年7月30日出院，共住院13天。出院诊断为：1.左侧胫骨近端粉碎性骨折；2.左小腿皮肤挫裂伤。出院医嘱建议注意休息，加强营养，休养4个月，术后两周拆线，每两个月复查平片等。谭付林住院共产生医疗费43725.53元，已由被告白上成及凡沙公司共同承担。本次事故发生后，谭付林获保险赔偿15000元，凡沙公司已向谭付林支付生活费2000元。广东司法警官职业学院司法鉴定中心于2020年9月27日出具广司警司鉴中心[2020]临鉴意字第180号《司法鉴定意见书》，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准，评定谭付林为九级伤残。广东司法警官职业学院司法鉴定中心于2021年1月25日出具广司警司鉴中心[2021]临鉴意字第18号《司法鉴定意见书》，评定谭付林后续医疗费用为10000元至15000元。谭付林为此次鉴定已支付鉴定费1740元。另查明，被告白上成没有承包建设工程的资质，被告凡沙公司将涉案广州南沙2012NJY-2地块项目品质提升（园林部分）部分工程分包给白上成，双方已结算完毕。庭审中，被告凡沙公司对原告谭付林伤残等级鉴定意见提出鉴定标准适用有误的异议并申请重新鉴定，后本院经摇珠选定了中山大学法医鉴定中心进行司法鉴定。2021年6月15日，该鉴定中心出具了中大法鉴中心[2021]临鉴字第L71597号《司法鉴定意见书》，评定原告谭付林所受损伤未达《人体损伤致残程度分级》伤残等级评定标准。原告谭付林为证实其误工损失为每天300元，只向本院提交了其妻子黄爱明与被告白上成于2021年7月8日的电话录音，其未能举证证实其有固定工作以及其受伤前一年的平均工资状况。被告白上成于诉讼期间主张原告是其和案外人吴胜军共同雇佣的，但其就上述事实未能举证证实。以上事实，有病历资料、涉案《司法鉴定意见书》、广东增值税电子普通发票、结算协议、发票和保险单、以及当事人陈述等证据证实，上述证据经庭审质证符合法律规定，本院予以确认。本院认为，本案事故发生在2020年期间，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，适用当时的法律与司法解释。根据查明的事实，凡沙公司承接案涉工程后，违法分包给不具有资质的白上成，而白上成与谭付林存在雇佣关系，谭付林在履行白上成指派的工作任务过程中发生本案受伤事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。据此，本案中白上成应对谭付林因从事雇佣活动遭受的人身损害承担赔偿责任，凡沙公司作为违法分包人应对上述损失承担连带赔偿责任。根据本案查明的事实和证据，本院对本案事故造成原告的损失认定如下：1.误工费。谭付林因事故受伤治疗及休养，必然产生误工损失，各方确认谭付林的误工天数为133天，本院予以认可。关于误工费的计算标准，谭付林虽提交了其妻与白上成的通话录音拟证明其每天工资300元，但上述证据无法证明谭付林在事发前一年每月有固定收入，故本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，确定原告的误工损失应按照2019年全省城镇私营单位就业人员年平均工资62521元/年计算。经核算，谭付林的误工损失为22781.62元（62521元/年/365天×133天）；2.住院伙食补助费。按每天100元计算，为1300元（100元/天×13天）；3.鉴定费。谭付林后续治疗费的鉴定费用1740元，应由被告承担；4.后续治疗费。结合涉案《司法鉴定意见书》的鉴定结论，本院酌定谭付林的后续治疗费为13000元。原告主张被告应赔偿其出院护理费、营养费均未提交医嘱证明，其请求被告赔偿的后续治疗导致的误工费、住院伙食补助费、住院护理费、出院护理费、营养费等均于法无据，本院不予支持。综上所述，原告的上述损失共计38821.62元，扣除谭付林确认保险公司、凡沙公司已分别支付赔偿金、生活费共17000元，故白上成还需赔偿21821.62元给谭付林。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告白上成应于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性赔偿21821.62元给原告谭付林；二、被告广州市凡沙建设工程有限责任公司对被告白上成上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告谭付林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1289元，由原告谭付林负担1089元，由被告白上成负担200元，被告广州市凡沙建设工程有限责任公司承担连带清偿责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 刘 南二〇二一年八月二十四日书记员 梁翠文