陕西省延安市中级人民法院民事判决书 （2021）陕06民终1409号 上诉人（原审原告）：沈红伟，男，汉族，陕西省富县村民，现住富县。委托诉讼代理人：邬来元，男，汉族，陕西省富县居民，现住富县，系上诉人岳父。被上诉人（原审被告）：富县直罗中心卫生院，住所地：富县。法定代表人：屈广智，该院院长。委托诉讼代理人:白媛洁，女，1990年1月26日出生，汉族，陕西省富县村民，现住富县，该公司职工。上诉人沈红伟因与被上诉人富县直罗中心卫生院劳动合同纠纷一案，不服陕西省富县人民法院(2021)陕0628民初304号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈红伟上诉请求：请求中级人民法院依法判令撤销一审判决，重新作出公正裁判或发回重审，判令被上诉人给上诉人支付违法解除劳动合同经济补偿金57069元及利息。事实与理由：原判决认定事实不清，据以裁判的证据不足，适用法律错误。一审判决认定被上诉人未违法解除合同错误，被上诉人于2019年12月21日在未调查核实的情况下给上诉人罗列了多条违反劳动纪律的罪状，出具了书面的处理决定，单方违法解除了与上诉人的劳动合同。并将该处理决定送达给单位的每名职工，强行让上诉人交接了相关手续，上诉人根本无法继续从事劳动工作。上诉人反映到富县卫生局后，被上诉人经调查于2020年1月6日作出撤销的处理决定，但该处理意见作出后，被上诉人既未恢复上诉人的原工作，又未给上诉人安排新的工作，更未给上诉人发放工资，实质上是让上诉人无班可上，继续执行2019年12月21日的处理决定。被上诉人的行为构成违法解除劳动合同，应当依法给上诉人支付经济补偿金。 富县直罗中心卫生院辩称，查清事实之后单位通知上诉人来上班，是他自己不来上班。 沈红伟向一审法院起诉请求：1、依法判决被告单方解除与原告的劳动合同违法；2、依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金57069元；3、本案诉讼费用及其他费用由二被告负担。一审法院认定事实：2011年3月，原告经录用进入被告富县直罗中心卫生院上班，工作内容主要负责药房主管及单位出纳等。2019年12月21日，被告在未进行调查核实的情况下，以原告任职期间票务管理混乱、出现票据丢失、重复错打药款、疏于管理、药房药品摆放混乱、卫生情况差、过期药品及近效药品没有按时登记通报相关科室等问题，对原告做出《关于沈红伟同志任出纳及药房主管期间出现的相关问题的处理意见》，决定解除劳务合同。2020年1月6日，被告做出《撤销关于沈红伟同志任出纳及药房主管期间出现的相关问题的处理意见》，决定撤销2019年12月21日所发《关于沈红伟同志任出纳及药房主管期间出现的相关问题的处理意见》，另外关于沈红伟同志是否继续在直罗中心卫生院上班事宜由他本人自行决定。另查明，原告沈红伟因补交养老保险等争议，由富县人事劳动争议仲裁委员会移送延安市劳动人事争议仲裁委员会审理，该仲裁委于2021年1月26日作出延劳人仲案字（2020）第243号裁决书，原告不服第三项内容向本院提起诉讼。一审法院认为，用人单位违反《中华人民共和国劳动和合同法》规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，被告富县直罗中心卫生院于2020年1月6日做出《撤销关于沈红伟同志任出纳及药房主管期间出现的相关问题的处理意见》，决定撤销于2019年12月21日所发《关于沈红伟同志任出纳及药房主管期间出现的相关问题的处理意见》，另外关于沈红伟同志是否继续在直罗中心卫生院上班事宜由他本人自行决定。原告沈宏伟自2019年12月21日之后再未到被告处工作，也未向被告提出辞职，被告并未违法解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定支付经济补偿金的情形。综上所述，原告请求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金的主张，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告沈红伟的诉讼请求。案件受理费10元，由原告沈红伟负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明，上诉人沈红伟在被上诉人富县直罗中心卫生院工作期间，每月工资及绩效收入平均2500元。本院认为，上诉人沈红伟因不服延安市劳动人事争议仲裁委员会延劳人仲案字（2020）第243号裁决书第三项关于驳回上诉人申请用人单位支付违法解除合同的经济赔偿金请求裁决内容提起诉讼，故本案的争议焦点是被上诉人富县直罗中心卫生院是否存在违法解除劳动合同的情形，以及应否支付上诉人经济赔偿金。经查，被上诉人2019年12月21日作出的《关于沈红伟同志任出纳及药房主管期间出现的相关问题的处理意见》载明“经院委会研究决定，免去沈红伟同志出纳及药房主管等职务，并解除劳务合同。从解除劳务合同即日起，取消一切薪酬待遇。”该处理决定当日下发各科室送达上诉人，上诉人按照处理决定指定的时间于当日办理了科室公物交接手续。2021年1月6日，被上诉人作出的《撤销关于沈红伟同志任出纳及药房主管期间出现的相关问题的处理意见》载明“经院委会研究决定，撤销直罗中心卫生院2019年12月21日所发关于沈红伟同志任出纳及药房主管期间出现的相关问题的处理意见。另外关于沈红伟同志是否继续在直罗中心卫生院上班事宜由他本人自行决定。”该处理意见次日通过微信拍照送达上诉人。根据上述两处理意见的内容，本院认为，被上诉人2019年12月21日在未核实事实的情况下，作出书面解除与上诉人之间劳动关系的处理决定，该书面决定自送达上诉人起，双方的劳动关系即解除。被上诉人2020年1月6日作出撤销2019年12月21日作出的处理决定的决定，仅是对自己作出的错误决定予以纠正，并不能因此恢复双方之间已解除的劳动关系。双方之间劳动关系的继续，还需要与上诉人重新达成建立劳动关系的合意。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”上诉人在不存在上述法定情形下，被上诉人解除与上诉人之间的劳动关系违法。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”上诉人请求被上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，依法应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”上诉人2011年3月在被上诉人单位入职，至解除劳动合同时工作8年8个月，被上诉人应当按9个月的二倍平均工资向上诉人支付经济赔偿金45000元（2500元／月×9×2）。综上所述，沈红伟的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销陕西省富县人民法院(2021)陕0628民初304号民事判决书；二、由被上诉人富县直罗中心卫生院支付上诉人沈红伟经济赔偿金45000元；三、驳回上诉人沈红伟其他上诉请求。一、二审诉讼费各10元，共计20元，均由被上诉人富县直罗中心卫生院负担。本判决为终审判决。    审  判  长   霍雨枫审  判  员   牛  菲审  判  员   贾玉玉 二〇二一年八月二十五日（院 印）法官法 官 助 理   王  慧书  记   员   张  良  1