天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终4432号上诉人（原审原告）：齐晓琳，女，1977年9月29出生，汉族，住天津市河西区。上诉人（原审被告）：明喆集团有限公司天津高新区分公司，住所地天津滨海高新区塘沽海洋科技园信安创业广场8号楼G311号。主要负责人：王猛，副总经理。委托诉讼代理人：王丹，女，该公司员工。上诉人齐晓琳因与上诉人明喆集团有限公司天津高新区分公司（以下简称明喆高新区分公司）劳动争议纠纷一案，不服天津自由贸易试验区人民法院（2021）津0319民初3868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。齐晓琳上诉认为其基本工资为3935元，一审判决认定的工资基数错误，故提起上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审全部诉讼请求。明喆高新区分公司针对齐晓琳的上诉请求及事实理由辩称，不同意齐晓琳的上诉请求及事实理由，其不应支付违法解除合同赔偿金及工资差额，请求驳回齐晓琳的上诉请求。明喆高新区分公司上诉认为，齐晓琳属于旷工且不存在工资差额，故提起上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回齐晓琳的全部诉讼请求。齐晓琳针对明喆高新区分公司的上诉请求及事实理由辩称，其应向单位履行了请假手续，明喆高新区分公司违法解除劳动合同，且私自降低工资，应支付赔偿金和工资差额，请求驳回明喆高新区分公司的上诉请求。齐晓琳向一审法院起诉：1．要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金7,870元，支付2020年2月至2020年10月18日期间的工资差额金额10,950.56元；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告原名称为深圳市明喆物业管理有限公司天津海洋高新分公司。原告于2019年11月入职被告处，双方签订了2019年11月26日起至2022年11月25日止的劳动合同，合同约定原告岗位为库管，实行综合计算工时工作制，正常工作时间基本工资为2,050元/月。入职时在安康医院项目担任库管，2020年6月调至电视台项目担任库管。工资为银行转账形式代发，下发薪制。2020年2月至5月期间原告待岗，被告未向原告发放工资，社会保险及公积金个人承担部分原告已给付被告。2020年10月18日，原告以身体不适为由，以微信形式向其主管请假，原告分别于10月24日、10月30日、11月8日通过微信向主管发送了建休一周的诊断证明书。被告于2020年11月3日向原告送达《返岗上班通知书》，通知原告于2020年11月5日早上8：00以前到岗上班。2020年11月5日作出《解除劳动关系通知书》并邮寄送达原告，内容为“您自2020年10月19日起，在未履行任何请假手续的情况下，一直未到公司上班，您的上述行为已构成无故旷工。同时公司已于2020年11月3日向您发送了返岗上班通知书，但您仍未在指定时间内到岗上班。根据公司规章制度规定及劳动合同约定，公司将视为您自动离职，劳动关系自动解除，劳动关系解除时间为2020年11月6日……”2020年11月5日原告与被告处工作人员电话联系，被告处工作人员告知原告需补充提交病假手续，否则将按事假处理。原告向天津滨海高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2021年2月19日作出津滨劳人仲案字［2020］第1506-1号裁决书，裁决：1．被申请人自本裁决书生效之日起十日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金6,396元，支付2020年2月至2020年10月18日期间的工资差额7,507.84元。2．驳回申请人第一项、第二项部分仲裁请求。原告不服，起诉至一审法院；被告向天津市第三中级人民法院申请撤销该裁决，第三中级人民法院于2021年3月22日立案后，于2021年4月6日作出（2021）津03民特34号民事裁定书，裁定驳回明喆高新分公司的申请。另查，1.2020年9月原告出勤工作24天，工资实发1,581.82元；2020年10月1日至18日期间被告发放工资287.7元，发放原告10月19日至10月31日期间病假工资970元；2.2020年9月-10月原告社会保险个人负担部分392.18元，公积金个人负担226元；3．被告提交的2020年10月考勤表显示原告当月休事假10天；4．被告提交的原告签字确认的2019年12月工资表显示，原告应出勤216小时，实际出勤208小时，基本工资2,050元，加班工资1,885元。一审法院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。原告主张被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金7,870元，被告不予认可；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告作出解除劳动合同决定时，原告因病休假并向被告提交了诊断证明书，并与被告工作人员沟通补交病假手续事宜，原告不属于无故旷工，被告以原告旷工为由解除劳动合同，无事实及法律依据，应为违法解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。及第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故被告应向原告支付赔偿金。关于原告工资标准，因双方签订的劳动合同及工资表均显示原告正常工作时间的基本工资为2,050元，赔偿金应以劳动者正常工作时间的工资为计算基数，故被告应支付赔偿金2,050元/月×1个月×2倍=4,100元，原告主张过高部分不予支持。原告主张被告支付2020年2月至5月、2020年9月及2020年10月1日至18日期间工资差额10,950.56元，被告不予认可；被告抗辩称2020年2月至5月期间按原告事假处理，但并未提交证据证实，因该期间处于新冠肺炎疫情防控期间，被告未安排原告工作，应支付原告待岗期间工资2,050元＋2,050元×80%×3个月=6,970元；关于2020年9月工资，结合原告当月出勤天数，被告应支付原告当月工资及延时加班费2,050元＋2,050元÷21.75天÷8小时×（24天×8小时-167小时）×150%=2,491.81元，扣除已发放的1,581.82元及社会保险个人负担部分392.18元、公积金个人负担部分226元，被告需支付差额291.81元；关于2020年10月1日至18日工资，被告应发放2,050元÷21.75天×（法定节假日3天＋工作日7天）=942.53元，扣除已发放的287.7元及社会保险个人负担部分392.18元、公积金个人负担部分226元，被告需支付差额36.65元；以上工资差额共计7,298.46元，原告过高主张部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决：“一、被告明喆集团有限公司天津高新区分公司自本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告齐晓琳违法解除劳动合同赔偿金4,100元；二、被告明喆集团有限公司天津高新区分公司自本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告齐晓琳2020年2月至5月、2020年9月及2020年10月1日至18日期间工资差额7,298.46元；三、驳回原告齐晓琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，原告齐晓琳自愿负担”。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审期间，明喆高新区分公司表示对一审判决计算的齐晓琳9月份工资数额不持有异议。本院查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张应提供证据予以证明，未提交证据或提交证据不足以证明其主张的，应承担不利的法律后果。齐晓琳工作期间因病就医，并提交了诊断证明书，且与明喆高新区分公司工作人员沟通履行了补交病假手续事宜，一审法院认定明喆高新区分公司违法解除合同，并无不当，本院予以确认。双方所签劳动合同约定齐晓琳的基本工资为2050元/月，一审法院根据齐晓琳签字确认的2019年12月工资表，结合明喆高新区分公司提交的现有考勤记录、工资明细及银行流水，根据双方当事人庭审陈述，一审法院认定齐晓琳的基本工资为2050元，并无不当，本院亦予以确认。另外，一审法院考虑到2020年2-5月份疫情影响，并对齐晓琳2020年9月、10月份工资差额予以了核实，结合齐晓琳工作年限，综合认定的赔偿金及工资差额亦无不妥，本院予以维持。综上所述，齐晓琳、明喆高新区分公司的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，上诉人齐晓琳负担10元、上诉人明喆集团有限公司天津高新区分公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 郝 真审判员 武 伟审判员 王同顺二〇二一年八月十八日书记员 王雯月