汝州市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0482民初4172号原告：汝州市拓新混凝土有限公司，住所地：汝州市庙下镇杨庄村南。统一社会信用代码：9141048258859366X5。法定代表人：刘朝阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鹏飞，系北京市京师（汝州）律师事务所律师。被告：吴战卫，男，汉族，1971年12月19日出生，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：张西川，系河南金晖律师事务所律师。第三人：中海外城市建设有限公司，住所地：深圳市福田区福保街道市花路19号港安大厦东座4D-6，统一社会信用代码：91420117695116711P。法定代表人：林化刚，该公司总经理。原告汝州市拓新混凝土有限公司与被告吴战卫、第三人中海外城市建设有限公司（以下简称中海外公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年6月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告汝州市拓新混凝土有限公司委托诉讼代理人张鹏飞、被告吴战卫及其委托诉讼代理人张西川到庭参加了诉讼，第三人中海外公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汝州市拓新混凝土有限公司向本院提出请求：1.依法判令被告及第三人共同向原告支付货款335026.7元及逾期利息25940.37元（按起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍15.4%自2020年11月30日起计至实际偿清之日止，暂计至2021年5月31日为25940.37元）。2.依法判令被告及第三人共同向原告支付违约金30487.43元（以所欠货款335026.7元为基数，按日万分之五自2020年11月30日起计至实际偿清之日止，暂计至2021年5月31日为30487.43元）。3.本案诉讼费、律师费等均由被告承担。事实和理由:2020年9月3日，原告作为供方与作为需方的中海外城市建设有限公司在原告公司签订《商品砼供需合同》，约定由原告为中海外公司承建的位于汝州市的天泽阳光国际温泉度假城（二期）供应商品砼，合同对商品砼的交付时间、数量、单价以及付款方式等均进行了约定。《合同》第八条第8.8款约定自合同约定的付款之日起，供方有权以需方欠款总额按日万分之五收取违约金，同时按中国人民银行贷款利率4倍收取利息，需方应在停止供货后一个月内付清全部款项。《合同》第十条为担保条款，被告吴战卫自愿为该合同项下中海外公司所欠原告的商砼款及利息、违约金、诉讼费用、律师费等原告为实现债权而支出的合理费用提供连带责任保证。合同签订后，原告依约履行了供货义务，但中海外公司未按合同约定履行付款义务，原告多次催讨无果，于2020年11月9日之后停止供货，2020年12月23日经供需双方及担保人进行对账，确认截止2020年11月30日中海外公司仍拖欠原告货款共计335026.7元。综上所述，原告与中海外公司签订的商品砼供需合同依法成立并生效，被告吴战卫自愿为该合同项下商砼款提供连带责任保证，应为中海外公司所欠货款承担连带责任，现原告为维护自身的合法权益，依据《民事诉讼法》等相关规定，特提起诉讼，请求法院依法判决支持原告的诉讼请求。被告吴战卫辩称，1.商砼合同合法有效，上边的约定都符合法律规定，应当按照合同履行，需方是中海外公司，吴战卫是担保人，应该负连带责任。但主要应当中海外公司承担责任，他是实际使用人。2.双方约定的付款节点不到，因建设单位天泽湾和施工单位中海外双方有争议，工地2020年11月底停工。3.吴战卫是公司的员工，需方是中海外，中海外应该负全部责任。4.有利息约定，我自愿承担，违约金部分不承担。第三人中海外公司未到庭，也未向法庭递交书面答辩意见。原告汝州市拓新混凝土有限公司为证明其诉讼请求，提交了以下证据：1.商品砼供需合同一份。证实原告和被告存在商品砼供应合意，合同约定原告为被告承建的案涉项目供应商品砼，原告按照合同约定履行了合同义务，被告却未按合同履行支付混凝土款的义务；2.调价通知函两份。证实原告在合同履行期间，因原材料上涨，调整混凝土单价告知被告的事实；3.对账单两份。证实原告就以供货款与被告进行结算的事实；4.施工总承包框架协议一份。证实中海外城市建设有限公司作为承包方承建案涉项目的事实；5.中海外城市建设有限公司项目内部承包经营协议一份。证实中海外城市建设有限公司将案涉项目分包给告吴战卫施工的事实。被告吴战卫提交了以下证据：1.施工总承包框架协议复印件一份，证明中海外公司为商砼使用单位；2.中海外城市建设有限公司项目内部承包经营协议一份，证明被告为中海外员工。根据原被告陈述及提供的证据，本院认定以下事实：2020年9月3日，吴战卫作为中海外公司委托代理人与汝州市拓新混凝土有限公司签订了《商品砼供需合同》，约定由原告为中海外公司承建的位于汝州市的天泽阳光国际温泉度假城（二期）供应商品砼。同时，吴战卫在该合同第十条担保条款中签字，自愿承担连带责任保证,担保期限为债务履行期限届满之日起三年。2020年9月12日，中海外公司与吴战卫签订《中海外城市建设有限公司项目内部承包经营协议》，协议中显示吴战卫为中海外公司正式员工，并经公司授权为汝州市天泽湾二期项目的管理负责人。2020年12月23日经双方进行对账，确认截止2020年11月30日中海外公司仍拖欠原告货款共计335026.7元。诉讼过程中，原告汝州市拓新混凝土有限公司申请追加中海外公司作为第三人参加诉讼，同时向本院提出财产保全申请，申请对被告吴战卫银行存款予以冻结或查封、扣押其他等额财产，本院依法冻结了被告在中国建设银行股份有限公司洛阳英才路支行和工行河南省洛阳友谊支行的存款账户。本院认为，买受人应当按照约定的数额支付价款。本案中，虽在2020年9月3日原告与中海外公司签订《商品砼供需合同》时，被告吴战卫还没有委托代理权限，但2020年9月12日中海外公司与吴战卫签订《中海外城市建设有限公司项目内部承包经营协议》并授权吴战卫为汝州市天泽湾二期项目项目的管理负责人，且根据汝州市天泽阳光旅游职业有限公司与中海外城市建设有限公司签订的《施工总承包框架协议》，原告提供的商品砼已实际使用在中海外公司承建的位于汝州市的天泽阳光国际温泉度假城（二期）项目中。根据民法典五百零三条“无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务或者接受相对人履行的，视为对合同的追认”之规定，视为中海外公司对《商品砼供需合同》的追认。故对原告请求被告吴战卫与第三人中海外公司共同支付335026.7元货款的诉求，本院予以支持。原告主张的违约金，按合同约定以欠款总额335026.7元为基数，按日万分之五收取，计算至实际清偿之日止，符合法律规定，本院予以支持。因已支持违约金损失，原告要求支付利息的请求，本院不予支持。第三人中海外公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其诉讼权利的放弃。原告的其他诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。虽然上述合同均签订在民法典实施之前，但双方履行合同发生的争议，发生在民法典实施后，故适用民法典的相关规定。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零三条、第五百八十五条、第六百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告吴战卫与第三人中海外城市建设有限公司于本判决生效后五日内，向原告汝州市拓新混凝土有限公司支付货款335026.7元及违约金(以所欠货款335026.7元为基数，按日万分之五收取，计算至实际清偿之日止）二、驳回原告汝州市拓新混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3391元，由第三人中海外城市建设有限公司负担。保全费2477元，由被告吴战卫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  车顺国二〇二一年八月二十四日书记员  姜 楠附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百零三条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务或者接受相对人履行的，视为对合同的追认。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第六百二十六条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第五百一十条、第五百一十一条第二项和第五项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。