新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院民 事 判 决 书(2021)兵0601民初355号原告：昌吉市振运汽车销售有限责任公司，住所地：昌吉市三工镇常胜村六号电台旁新文仓储厂办公楼四层411号,统一社会信用代码：9165230173180845X7。法定代表人：陈海燕,该公司总经理。委托诉讼代理人：马德清，新疆同创律师事务所律师。被告：新疆蒙鑫水泥有限公司，住所地：新疆五家渠市经济技术开发区东工业园路经四路4077号，统一社会信用代码：91659004560549448F。法定代表人：温凤军，该公司总经理。诉讼代表人：新疆蒙鑫水泥有限公司清算组。主要负责人：张尧。委托诉讼代理人：马思聪，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。第三人:奇台县蒙泰物流有限责任公司，住所地：新疆昌吉州奇台总场四十里腰站镇文艺路2号，统一社会信用代码：91652325595905713P。法定代表人：冯玉祥，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张鹏瑞，北京市金台（太原）律师事务所律师。原告昌吉市振运汽车销售有限责任公司（以下简称振运公司）与被告新疆蒙鑫水泥有限公司（以下简称蒙鑫水泥公司）、第三人奇台县蒙泰物流有限责任公司（以下简称蒙泰物流公司）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告振运公司的法定代表人陈海燕及委托诉讼代理人马德清，被告蒙鑫水泥公司的委托诉讼代理人马思聪，第三人蒙泰物流公司的委托诉讼代理人张鹏瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告振运公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告对未予确认的429493.13元债权予以确认；2.请求依法判令被告承担本案的诉讼费、邮寄送达费。事实和理由：2012年至2013年间，第三人蒙泰物流公司从原告处购买52辆车，被告蒙鑫水泥公司对第三人购车的付款行为提供担保，后因第三人及被告没有按时支付车款，原告诉至昌吉市人民法院，昌吉市人民法院做出（2017)新2301民初2292民事判决书，判决第三人向原告支付车款本息及违约金和案件受理费共计2243446.28元，被告对该款项的支付承担连带清偿责任，现该判决书已生效。2013年4月15日，原告与第三人蒙泰物流公司、案外人新疆旭隆工程建设有限公司（以下简称旭隆公司）及被告签订《车款分期支付协议》并在昌吉公证处办理公证，昌吉市公证处做出（2013)昌证字第4352号《车款分期支付协议公证书》，该协议约定第三人在原告处购买一辆车落户在旭隆公司名下，被告对第三人的购车付款行为承担连带清偿责任，旭隆公司对该债务以登记在其名下的车辆提供抵押担保。后因第三人蒙泰物流公司、旭隆公司及被告没有按期支付车款，原告向昌吉市公证处申请签发执行证书，昌吉市公证处经审查后，做出（2015)昌证字第1785号执行证书，确认第三人蒙泰物流公司、旭隆公司及被告应向原告支付的车款本息、违约金及执行费共计375348.5元，该款经昌吉市人民法院强制执行后，现仍欠付205148.5元。现因被告进入破产重组程序，原告向管理人申报了债权，但管理人对该部分债权未予确认，为维护合法权益，故诉至法院。被告蒙鑫水泥公司辩称，对原告申报的第一笔债权2243446.28元，有生效法律文书为证，但是因蒙鑫水泥公司已于2018年上半年完成了第一次分配，分配比例为债权数额的10%，而原告申报债权日期为2018年12月14日，此时已经过了第一次分配日期，根据破产法的规定，补充申报的债权已经分配过的不再进行分配，故对原告申报债权数额2243446.28元的10%未予确认；原告申报的第二笔债权证据不足，未予确认。第三人蒙泰物流公司述称，对原告基于昌吉市人民法院2017新2301民初2292号民事判决书主张的第一笔债权2243446.28元不认可，已向最高人民法院提起申诉；对于原告主张的第二笔债权205148.5元的债权不认可，该笔债权已经偿还完毕，原告与第三人之间不存在债权债务关系，昌吉市法院的执行程序有误，已经提出执行异议。本院经审理查明如下事实：2016年5月31日，本院根据债权人申请裁定受理蒙鑫水泥公司破产清算，指定蒙鑫水泥公司清算组作为管理人。2017年10月26日，裁定对蒙鑫水泥公司进行破产重整，2017年12月20日，裁定批准蒙鑫水泥公司重整计划草案，终止重整程序。蒙鑫水泥公司重整计划载明：本重整计划经法院批准之日起5年内以现金或者债权人接受的其他方式偿还完毕。其中普通债权在第一年和第二年每年归还金额不低于每家债权人应偿还金额的10%，第三年和第四年每年归还金额不低于每家债权人应偿还金额的20%，其余部分在第五年归还完毕，且每家债权人应同比例予以清偿。蒙鑫水泥账面有记载但未申报的普通债权参照本重整计划中对普通债权的调整和清偿方案予以调整和清偿，重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权清偿条件行使权利。原告振运公司作为债权人于2018年12月14日向蒙鑫水泥公司管理人申报债权。2021年1月11日，蒙鑫水泥公司管理人向原告出具债权审查通知书，载明：对原告申报的第一笔债权2243446.28元，有已经生效的昌吉市人民法院（2017)新2301民初2292民事判决、新疆维吾尔自治区昌吉州中级人民法院（2018）新23民终509号民事判决、新疆维吾尔自治区高级人民法院（2019）新民申36号民事裁定予以确认，管理人予以确认，但是2018年蒙鑫水泥公司已进行了第一次分配，分配比例为10%，故对原告所申报的债权最终确认数额为2019101.65元（2243446.28元×90%）。对10%的数额224344.6元，因已过第一次分配期限，管理人未予确认。原告申报的第二笔债权205148.5元，管理人认为该笔债权，被告蒙鑫水泥公司并非主债权人，该笔债权事实无法核实，主债权人对该笔债权尚有异议，故管理人对原告申报的205148.5元的债权不予确认。对该笔债权，本院查明，2015年3月10日，昌吉市公证处作出（2015）昌证字第1785号执行证书一份，确认蒙泰物流公司欠振运公司车款共计374225.8元，该笔债务担保人为蒙鑫水泥公司，抵押人为案外人旭隆公司。原告振运公司支付公证费为1122.7元，由蒙泰物流公司、蒙鑫水泥公司、旭隆公司承担，在执行时一并执行。嗣后，原告振运公司依据该执行公证书向昌吉市人民法院申请执行，昌吉市人民法院将抵押人旭隆公司名下车辆进行司法拍卖，原告作为买受人以198200元的价格竞得该车辆，原告支付拍辅机构拍卖佣金7000元，拍卖公告费2000元，买车款198200元，合计207200元。昌吉市人民法院将执行案款198200元支付给原告振运公司。2016年10月20日，昌吉市人民法院作出的（2016）新2301执恢178-2号执行裁定书载明：申请执行人振运公司依据昌吉市公证处赋予强制执行效力的（2015）昌证字第1785号执行证书，于2016年4月19日向本院申请恢复执行，申请执行标的427157.6元，未执行标的为228957.6元，因被执行人蒙鑫水泥公司暂无财产可供执行，裁定昌吉市公证处赋予强制执行效力的（2015）昌证字第01785号执行证书终结本次执行程序。原告振运公司向管理人申报的债权数额205148.5元的构成为：执行总标的额374225.8元+公证费1122.7元+拍卖佣金7000元+拍卖公告费2000元+停车费19000元-拍卖车款198200元。因第三人对该笔债权205148.5元有异议，管理人对该笔债权未予确认。第三人蒙泰物流公司对第一笔债权有异议，但是未向法庭提交最高人民法院受理的申诉立案通知书；第三人蒙泰物流公司对第二笔债权有异议，向昌吉市人民法院提起执行异议，2021年8月18日，第三人蒙泰物流公司以提出的执行异议不存在为由申请撤回执行异议，昌吉市人民法院裁定予以准许。上述事实，有原告提交的债权申报审查通知书、昌吉市人民法院（2017)新2301民初2292民事判决书、新疆维吾尔自治区昌吉州中级人民法院（2018）新23民终509号民事判决书、新疆维吾尔自治区高级人民法院（2019）新民申36号民事裁定书，昌吉市公证处（2015）昌证字第01785号执行证书、昌吉市人民法院（2016）新2301执恢178-1号执行裁定书、（2016）新2301执恢178-2号执行裁定书及当事人陈述为证，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.原告申报的第二笔债权应否予以确认？2.原告申报债权时间是否已过第一次分配期限，是否应扣减10%的债权数额？关于第一个争议焦点：对原告申报的第一笔债权2243446.28元，有生效法律文书为证，本院予以确认。对原告申报的第二笔债权205148.5元的欠款事实，有生效的执行公证文书、昌吉市法院执行裁定书为证，本院对欠款事实予以确认。对于该债权数额组成中的拍卖佣金7000元，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条规定：“拍卖成交的，拍卖机构可以按照下列比例向买受人收取佣金：拍卖成交价200万元以下的，收取佣金的比例不得超过5%；超过200万元至1000万元的部分，不得超过3%；超过1000万元至5000万元的部分，不得超过2%；超过5000万元至1亿元的部分，不得超过1%；超过1亿元的部分，不得超过0.5%。采取公开招标方式确定拍卖机构的，按照中标方案确定的数额收取佣金。拍卖未成交或者非因拍卖机构的原因撤回拍卖委托的，拍卖机构为本次拍卖已经支出的合理费用，应当由被执行人负担。”该拍卖佣金7000元系原告作为买受人支付给拍辅机构的费用，该费用应由原告自身承担。对原告申报的拍卖公告费2000元，系法院执行过程中产生的必要费用，应由被执行人承担，对该笔2000元费用，本院予以确认。对原告申报的停车费19000元，原告未予证实系法院执行过程中产生的必要费用，故对该笔费用不予确认。综上，原告第二笔债权应予确认的数额为179841.5元（执行总标的额374225.8元+公证费1122.7元+2000元拍卖公告费-执行案款198200元）。对第三人提出的异议，于法无据，本院不予采信。关于第二个争议焦点。根据《中华人民共和国企业破产法》第五十六条规定：“在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。”本院批准蒙鑫水泥公司重整计划草案时间为2017年12月20日，其重整计划草案中第一年债权分配的期间应为自法院裁定批准之日起一年。原告振运公司申报债权时间为2018年12月14日，未超过第一年债权分配期限，不应对其债权数额扣减10%。故对第一笔债权中管理人未予确认的10%224344.6元，本院予以确认。综上，除管理人已经确认的金额之外，原告还应对被告享有的债权数额为404186.1元（224344.6元+179841.5元）。综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、确认原告昌吉市振运汽车销售有限责任公司对被告新疆蒙鑫水泥有限公司享有债权404186.1元；二、驳回原告昌吉市振运汽车销售有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费7742元，邮寄送达费80元，合计7822元（原告已预交）由原告昌吉市振运汽车销售有限责任公司负担461元，由被告新疆蒙鑫水泥有限公司负担7361元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。审 判 长  孙 仪审 判 员  刘 佳人民陪审员  姚新东二〇二一年八月三十一日法官 助理  徐惠沁书 记 员  张巧丽