湖南省桃江县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0922刑初214号公诉机关桃江县人民检察院。被告人李权，男，1972年1月14日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省岳阳市湘阴县，住岳阳市湘阴县。因犯诈骗罪，于2008年1月22日被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑三年；因犯诈骗罪，于2010年12月22日被湖南省长沙市天心区人民法院判处有期徒刑一年十一个月，于2012年7月10日刑满释放；因犯诈骗罪，于2018年10月30日被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元，刑期自2018年7月6日起至2025年7月5日止。因涉嫌合同诈骗罪，于2018年6月24日被桃江县某某局刑事拘留，于同年7月6日被桃江县某某局取保候审；2021年6月17日，桃江县某某局民警将正在岳阳监狱服刑的被告人李权解回至桃江县看守所羁押。桃江县人民检察院以桃检二部刑诉（2021）Z178号起诉书指控被告人李权犯诈骗罪，于2021年7月16日向本院提起公诉。本院经审查，于同日受理立案,并依法适用简易程序，由审判员赵敏担任审判长，与人民陪审员胡敏、肖正江组成合议庭，于2021年8月3日公开开庭审理了本案,书记员汪浪波担任法庭记录。桃江县人民检察院指派检察员刘婷出庭支持公诉，被告人李权到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控,2014年4月18日，被告人李权虚构金州经济开发区科技大楼开发项目土石方工程，以虚假的岳阳三塘建筑有限公司（甲方）名义与以司某（乙方）为代表的司某、周某签订土石方工程承包协议，并在协议上加盖其私刻的“湖南省岳阳市三塘建筑有限公司”假公章。周某在司某与被告人李权签订土石方协议后，找到居住在桃江县的彭某、文某1、彭亮等人，告知可以将金州经济开发区科技大楼开发项目土石方工程给彭某等人承包。2014年7月28日，司某（甲方）与以文某1（乙方）为代表的彭某、彭亮等人签订了金州经济开发区科技大楼开发项目的土石方工程承包协议，工程名称、地点、内容、方量等内容与司某和被告人李权所签订的协议一致。被告人李权在文某1与司某所签订的土石方协议上加盖其私刻的“湖南省岳阳市三塘建筑有限公司”假公章，并以其捏造的法人代表吴应熊的名义在协议上书写“同意，吴应熊”。彭某、文某1、彭亮等人在文某1与司某签订土石方承包协议后，按照司某和周某的要求，共计支付给周某工程押金20万元。2014年7月至2014年9月，被告人李权在明知土石方工程系其虚构且彭某等人支付20万元工程押金给周某的情况下，以工程还没搞好、借钱等为由，从周某收取的20万元工程押金中得4万元，通过周某找彭某借钱的方式得5.6万元。被告人李权将其所得9.6万元用于打牌等用途予以挥霍，并通过变更电话号码、更换住所、不使用自己的身份信息的方式与彭某等人断开联系，致使彭某等人无法与其取得联系。2018年6月23日，被告人李权于被抓获归案。2018年7月5日，被告人李权近亲属替其退还9.6万元给彭某。公诉机关认为，被告人李权以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人李权认罪认罚，可以从宽处理；在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；具有退赔情节，酌情从轻处罚。被告人李权在判决宣告后刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。综上，建议判处被告人李权有期徒刑三年，并处罚金，不适用缓刑。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金。被告人李权违法所得的一切财物，适用《中华人民共和国刑法》第六十四条。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、土石方工程承包协议、领条、汇款凭证、抓获经过、刑事判决书等书证，证人彭某、文某1、文某2、司某、周某、赵某的证言，被告人李权的供述与辩解，辨认笔录、提取笔录等证据证实。被告人李权对起诉书指控事实、罪名及量刑建议没有异议，自愿认罪认罚、同意适用简易程序且签字具结，在庭审过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为：被告人李权以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人李权认罪认罚，可以从宽处理；曾经故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；具有退赔情节，酌情从轻处罚。被告人李权在判决宣告后,刑罚执行完毕以前,还有本案诈骗罪没有判决，属于漏罪，应当数罪并罚。公诉机关的量刑意见适当，本院予以采纳。被告人李权违法所得的一切财物，依法应予退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第七十四条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人李权犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元;与前诈骗罪所判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元的刑罚并罚，决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币四万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人李权的刑期自2021年6月17日起至2026年9月21日止。先行羁押的14日及前罪已执行完毕的1077日已折抵刑期。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）二、责令被告人李权退还彭某等被害人9.6万元（已退还）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 赵 敏人民陪审员 胡 敏人民陪审员 肖正江二〇二一年八月三日书 记 员 汪浪波附录《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第七十四条对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。