湖南省新晃侗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘1227刑初110号公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。被告人赵兴玉，男，1981年10月7日出生，汉族，山东省郯城县人，大专文化，个体经营户，住山东省临沂市河东区。因涉嫌销售不符合标准的医用器材罪，于2020年3月13日被新晃侗族自治县XX局取保候审，2021年5月7日由新晃侗族自治县XX局解除取保候审，2021年5月12日经新晃侗族自治县人民检察院决定取保候审，2021年5月21日由山东省临沂市XX局河东分局执行取保候审。因涉嫌销售伪劣产品罪，2021年5月26日经新晃侗族自治县新晃侗族自治县人民检察院决定逮捕，同日由新晃侗族自治县XX局执行逮捕。现羁押于新晃侗族自治县看守所。辩护人姚源康，湖南西南律师事务所律师。湖南省新晃侗族自治县人民检察院以怀新检刑诉（2021）18号起诉书指控被告人赵兴玉犯销售伪劣产品罪，于2021年6月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新晃侗族自治县人民检察院指派检察员杨世范、被告人赵兴玉及其辩护人姚源康到庭参加诉讼。现已审理终结。新晃侗族自治县人民检察院指控：2020年1月23日，正值全国新冠肺炎疫情高发期间，被告人赵兴玉为非法获取高额利益，共计花费人民币46200元先后从张某晨、李某(均另案处理)处购入“飘安"牌一次性使用口罪36万个，在未经查验的情况下，被告人赵兴玉与其妻子胡芳欣(另案处理)依托“一品恰家”淘宝店在网络上进行销售,并将产品标题为“口罩防尘粉尘病菌防病毒"。2020年1月24日，经过孙粤(已判刑)居间介绍，被告人赵兴玉和胡芳欣以每个0.465元钱的价格,销售“飘安”牌和“漂安”牌一次性使用口罩13万个给梁胜贤(已判刑)，获利人民币60450元。2020年1月28日，新晃侗族自治县市场监督管理局依法从梁胜贤处查获相关涉案口罩。经湖南省医疗器械检验检测所检测,上述口罩不符合YY/T0969-2013标准要求。被告人赵兴玉自愿认罪认罚,并于2021年6月21日出具认罪认罚具结书。公诉机关建议判处被告人赵兴玉有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元。被告人赵兴玉辩称：其没有以高利润去售卖口罩，赚的利润是在合理范围内，没有从中获利，买家的钱只是交到淘宝平台，确认收货之后才会到账。辩护人姚源康的辩护意见是：1、被告人赵兴玉具有经营劳保用品的资质；2、被告人赵兴玉没有实施以次充好的行为；3、被告人赵兴玉主观意识不恶劣、所销售的口罩没有造成社会危害、情节轻微、认罪认罚、可以从轻处罚，建议对其判处缓刑。经审理查明：2020年1月23日，正值全国新冠肺炎疫情高发期间，被告人赵兴玉为非法获取利益，共计花费人民币46200元先后从张某晨、李某(均另案处理)处购入“飘安"牌一次性使用口罪36万个，在未经查验的情况下，被告人赵兴玉与其妻子胡芳欣(另案处理)依托“一品恰家”淘宝店在网络上进行销售,并将产品标题为“口罩防尘粉尘病菌防病毒"。2020年1月24日，经过孙粤(已判刑)居间介绍，被告人赵兴玉和胡芳欣以每个0.465元钱的价格,销售“飘安”牌和“漂安”牌一次性使用口罩13万个给梁胜贤(已判刑)，销售金额为人民币60450元。2020年1月28日，新晃侗族自治县市场监督管理局依法从梁胜贤处查获相关涉案口罩。经湖南省医疗器械检验检测所检测,上述口罩不符合YY/T0969-2013标准要求。被告人赵兴玉自愿认罪认罚,并于2021年6月21日出具认罪认罚具结书。上述事实，有经当庭出示并经庭审质证的下列证据予以证明：查获口罩照片1组，证明被告人赵兴玉销售的是“飘安”和“3M”口罩。户籍证明，证明被告人赵兴玉贤犯罪时系完全刑事责任年龄人。归案情况说明，证明被告人赵兴玉系被XX机关在其住处将其传唤归案。4、刑事裁定书，证明新晃侗族自治县人民法院对被告人梁胜贤犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十五万元；被告人孙粤犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。被告人孙粤不服判决结果提出上诉，湖南省怀化市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原判。5、手机支付记录截图、收款截图，证明被告人张某晨从沈某某那里购买了“飘安”牌一次性口罩10万个，总计花费9000元，沈某某丈夫收到转账的情况。6、胡芳欣与孙粤微信聊天记录截图，证明孙粤与“一品怡家”淘宝商家胡芳欣商谈购买口罩的相关情况，胡芳欣明确告知孙粤是高仿的口罩，孙粤因为买到假口罩而和胡芳欣商量退款的情况。7、赵兴玉与李某的微信聊天记录截图，证明被告人赵兴玉从金源劳保李某那里购买口罩的情况。8、赵兴玉与张某晨的微信聊天记录截图，证明被告人赵兴玉从张某晨那里购买口罩的情况。9、孙粤与淘宝卖家聊天记录截图，证明孙粤与“一品怡家”淘宝商家商谈购买口罩的相关情况，其表示政府要采购30万个做公益，但是因为商家没货，所以最后只购买了10万个，孙粤已经支付了相关货款，后来孙粤又问有没有质量好一点的医用口罩，“一品怡家”淘宝商家回答没有，孙粤询问“一品怡家”淘宝商家所售的“飘安”口罩是不是假的，“一品怡家”淘宝商家回答不是。10、银行账户交易明细，证明：1、被告人赵兴玉向张某源、张某晨购买口罩而发生的银行账户交易情况；2、孙粤向被告人赵兴玉、胡芳欣购买口罩而发生的银行账户交易情况；3、梁胜贤转账给孙粤购买口罩而发生的银行账户交易情况。11、证人李某的证言，证明：1、其所经营“金源劳保店”法人代表是张某源，以前主要销售劳保产品，不具有销售医用器材的资质，后面开始销售口罩，其所销售的“飘安”牌口罩是从河南的徐某伟那里购买的，这些口罩都是徐某伟自己生产的，后面才知道所销售的“飘安”牌口罩是假口罩，2020年1月，其销售26万个“飘安”口罩给赵兴玉，每个0.12元，总计31200元。12、证人张某晨的证言，证明其经营一个“恒舜劳保”的店子，经营范围为劳保用品，没有销售医用产品的相关资质，2019年阴历12月30日左右，赵兴玉找其买口罩，当时其没有口罩，于是其联系其他人，买了10万个口罩，总计12000元，全部卖给赵兴玉，总计人民币15000元。后来赵兴玉称其卖的是假口罩，要求她承担罚款。13、证人胡芳欣的证言，证明其和丈夫赵兴玉经营一家重回地球百货商行，经营范围包括销售（含网上销售）劳保用品，并没有销售医用产品的资格，疫情开始后，其和丈夫赵兴玉发现口罩好卖，就从2020年1月23日开始在淘宝上卖口罩，赵兴玉负责进货，采购了16箱“飘安”口罩、还有“3M”的口罩、“9600”标志的口罩，其负责销售，基本上都卖完了，卖给孙粤10多万个“飘安”的口罩，口罩卖出去以后，很多人发现口罩是假的就退货了，其又把这些退回来的假口罩卖给了顺丰快递，后来费县质监局发现了其卖给顺丰快递的口罩是假的，其和赵兴玉于是做了假的证明打算用来交给相关部门逃避处罚。14、证人孙粤的证言，证明大约是2020年1月24日，梁胜贤联系其称政府有个采购大单，要10万个口罩，问能不能做，其回答能。过后不久，新晃县政府一个女性副局长联系其称要买10万个一次性医用口罩，其回复口罩单价是1.4元一个，后来因为其不肯提供身份证给这位副局长，就要求她去联系梁胜贤购买。过了段时间后，梁胜贤又联系其要求去采购口罩，并且付了65000元，加上之前梁胜贤给的19500元，总计84500元，其花60450元在淘宝上“一品怡家”被告人赵兴玉处购买了13万个“飘安”牌一次性使用口罩，单价0.465元，然后以0.65元一个的价格卖给梁胜贤，赚了24050元，梁胜贤以1.4元一个的价格卖给政府后又给了其15000元的好处费。梁胜贤收到口罩后的第二天，这批口罩被人举报是假的，被工商局查封了，让其退钱，其就在淘宝上联系卖家退款了60450元。其还从“一品怡家”淘宝店购买了“锦绣天成”劳保口罩、“3M”口罩进行销售。15、证人梁胜贤的证言，证明新晃县市场监督管理局的吴桂梅联系其购买10万个一次性医用口罩，是政府用来防疫新型肺炎的，然后其联系孙粤购买13个口罩，其收到14万元口罩款后马上联系孙粤并付款后，孙粤就联系顺丰给其发了13万个口罩。其留下3万个口罩在药店进行销售，剩下10万个“飘安”和“漂安”牌的口罩交给了吴桂梅。后来新晃县市场监督管理局发现这些口罩是假的后，就进行了扣押。16、证人徐某伟的证言，证明山东临沂河东区的一个妇女经常从其手中购买口罩，但是收货人、银行卡显示的是张某源的名字，2019年过年前一段时间，其又卖给张某源30余件“飘安”牌一次性口罩，大约0.027元一个，这些口罩是其在丁栾镇市场上购买的假“飘安”口罩。17、证人张某源的证言，证明其和爱人李某一起经营“金源劳保店”，主要销售劳保产品，具体是由李某负责经营，其只负责送货，一次性口罩是李某从河南进的货，其不知道具体情况。18、证人丁某顺的证言，证明其和老婆沈某某自2010年就开始批发小百货，其只负责送货，其他的情况不清楚。19、证人沈某某的证言，证明2019年其从湖南一个叫谢俊龙的人那里购买了“漂安”牌一次性口罩，其还从河南的徐某伟那里购买过口罩，2019年年前的时候，其一次性销售了10万个口罩给一个女子。20、被告人赵兴玉的供述和辩解，证明其经营一家“一品怡家”的淘宝网店，没有销售医疗器械的相关资质，是用其父亲赵振江的身份信息进行注册登记的，因为疫情严重，卖口罩能赚钱，其从2020年1月20日左右开始销售口罩，其负责口罩的采购，其爱人胡芳欣负责销售，2020年1月23日，其从张某晨处购买了10万个“飘安”牌一次性口罩，单价0.15元，还从张某源处购买了26万个“飘安”牌一次性口罩，单价为0.12元，还有“3M”、“星洋”等口罩，其没有对这些口罩进行验货。其为了让口罩好卖，就将口罩标为“防尘粉尘病菌防护病毒”，其所销售的“飘安”牌口罩塑料袋背面标示着“医用”字样。在销售过程中，有些买家反映其卖的是假口罩，但是为了赚钱，仍然继续在网上进行销售。其中有一个湖南的客户买了很多口罩，具体情况只有胡芳欣才知晓，为了逃避XX机关追查，制作了假证明。21、湖南省医疗器械检验检测所检验报告，证明被告人赵兴玉销售给孙粤的“飘安”和“漂安”牌口罩不符合YY/T0969-2013一次性使用医用口罩标准。22、搜查笔录，证明从被告人赵兴玉家中搜查出还没有销售的假“飘安”和“3M”口罩以及为了逃避XX机关追查，制作的假证明。本院认为，被告人赵兴玉为获取非法利润，在新冠肺炎疫情防控期间，通过淘宝网销售不合格口罩13万个，销售金额达人民币60450元，其行为已构成销售伪劣产品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人赵兴玉自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人赵兴玉辩称其没有以高利润去售卖口罩，赚的利润是在合理范围内，本院认为，被告人赵兴玉口罩的进货价格为单价0.12元左右，而销售出去的口罩为单价0.465元，不能认定为获取高额利润，对于该项辩解意见，本院予以采纳。被告人赵兴玉辩称没有从中获利，买家的钱只是交到淘宝平台，确认收货之后才会到账，本院认为，被告人赵兴玉等人已经和买家孙粤谈好了13万个口罩的价格为人民币60450元，并且通过快递发货，买家也按照谈好的价格支付了货款，只是按照淘宝平台的相关规定，货款还没有到被告人赵兴玉的账上，但是这并不妨碍销售金额的认定，对于该项辩解意见，本院不予采纳。辩护人姚源康提出被告人赵兴玉具有经营劳保用品的资质，没有超出经营范围的辩护意见，本院认为，虽然被告人赵兴玉具有销售劳保用品的资质，但是医用口罩和劳保口罩是两个完全不同的概念，劳保口罩主要是用于防护粉尘、有害气体等，而医用口罩主要是防护病毒，被告人赵兴玉将自己所销售的口罩标注为“防尘粉尘病菌防护病毒”，很明显是将劳保口罩当成医用口罩来销售，其没有销售医用口罩的资质，并且所销售的口罩为不合格的假口罩，对于该项辩护意见，本院不予采纳。辩护人姚源康提出被告人赵兴玉没有实施掺假掺杂的违法行为的辩护意见，本院认为，被告人赵兴玉明知自己所销售的口罩为不合格，仍然进行销售，具有销售不合格产品的故意，已经构成违法犯罪，对于该项辩护意见，本院不予采纳。辩护人姚源康提出被告人赵兴玉所销售的口罩没有造成社会危害、情节轻微，建议对被告人赵兴玉判处缓刑的辩护意见，本院认为，《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定的销售伪劣产品罪，并不以造成社会危害为构成要件，只要生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，就构成犯罪，被告人赵兴玉在新冠肺炎疫情防控期间，明知口罩作为疫情防控物资且供求关系紧张，仍购进过滤效率不符合标准的口罩进行销售，其行为破坏了社会主义市场经济秩序，侵害消费者的合法权益，妨害疫情防控，应依法严惩，对于该项辩护意见，本院不予采纳。辩护人姚源康提出被告人赵兴玉自愿认罪认罚、可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人赵兴玉判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元的量刑建议适当，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第五十二条、第五十三条第一款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第七条之规定，判决如下：一、被告人赵兴玉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2021年5月26日起至2022年5月25日止。罚金已缴清。)二、扣押在案的账本、证明、口罩、电脑主机、手机3部予以没收，由扣押机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王小波人民陪审员  沈桂荷人民陪审员  唐 华二〇二一年八月二十六日书 记 员  申 静附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。