山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁14民终2619号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市南湖支公司，住所地浙江省嘉兴市斜西街213号。负责人：蒋颖，总经理。委托诉讼代理人：徐文燕，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张爱丽，女，1964年5月16日出生，汉族，住山东省德州市德城区。委托诉讼代理人：温山恒，北京市京师（德州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宁，北京市京师（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钱杰，男，1985年4月28日出生，汉族，住山东省德州市德城区。被上诉人（原审被告）：德州昊通速递有限公司，住所地山东省德州市德城区新港街80号。法定代表人：韩红英，经理。委托诉讼代理人：王默，德州市陵城区陵城法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市南湖支公司因与被上诉人张爱丽、钱杰、德州昊通速递有限公司非机动车交通事故责任纠纷一案，不服德州市德城区人民法院（2020）鲁1402民初5411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市南湖支公司上诉请求：1.改判上诉人赔偿张爱丽31,349.4元或发回重审（不服数额68,650.6元）；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、张爱丽的伤情不应当构成十级伤残，根据恒信司法鉴定报告张爱丽伤残部分如按照原报告，患侧功能区间是-5°到90°，活动区间为95°，健侧5°到120°，活动区间为125°，到活动丧失30°，丧失程度为30/125=24%未达25%，如笔误按照10°患侧活动区间为100°，健侧活动区间为130°丧失30°，活动丧30/130=23%，仍然未达到25%，不构成伤残；二、并且内固定在位，鉴定时机不适宜，且内固定在位对功能存在影响，应当内固定取出后再行鉴定；三、二次手术费可待其实际发生后另行主张，精神抚慰金不应当赔偿。被上诉人张爱丽辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持。张爱丽向一审法院起诉请求：1.依法判令两被告支付原告医疗费、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等各项费用暂计50,000元整；2.本案的诉讼费用由两被告承担。诉讼过程中，原告将讼请求变更为：“1.依法判令三被告支付原告伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等各项费用共计150,000元整；3.本案的诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2019年10月04日11时20分许，钱杰驾驶电驱动三轮车沿德州市德城区湖滨大道由南向北行驶至事故发生地时，其车与前方同向行驶张爱丽驾驶的电驱动二轮车相撞，造成车辆损坏，致使张爱丽受伤。德州市出具《道路交通事故认定书》，认定钱杰承担事故的全部责任，张爱丽不承担事故的责任。事故发生后，张爱丽进入德州市人民医院住院治疗15天，共花费医疗费21632.67元。张爱丽申请对其伤情进行司法鉴定，我院技术室依法委托德州恒信法医司法鉴定中心进行鉴定，该机构于2020年8月22日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人张爱丽左肘关节功能丧失25%以上评定为十级伤残。2.被鉴定人张爱丽因伤需护理60日，住院期间2人护理，院外1人护理；营养期限90日；误工期限120日。3.被鉴定人张爱丽需择期取左尺骨骨折内固定物，费用8000元（或按实际发生额认定）。原告支付鉴定费2860元。人民财保、昊通速递对该鉴定意见有异议，申请鉴定人出庭接受质询，鉴定机构就人民财保、昊通速递提出异议答复如下：“1.内固定物在关节面外侧，不影响关节面，骨折的部位在尺骨鹰嘴不影响关节活动度的计算；2.鉴定报告里面有个笔误应该是-10°，写成-5°了，但是不影响关节活动的计算及关节功能的判断。计算方式是【（120-90）/120+（10-5）/10】×100/2=37.5%；3.需要看功能的锻炼是否有改变。取出内固定物的时候有可能加重有可能减轻。”2020年4月14日，张爱丽向一审法院缴纳案件申请费520元，缴纳保全保险费500元。另查明，钱杰驾驶的电驱动三轮车在中国人民财产保险股份有限公司投保非机动车三者责任险，保险方案为总限额10万（第三方伤残，死亡，医疗费，财产损失），保险方案中写明免赔额：每次事故200元或损失数额的10%，二者取高。一审法院认为，原、被告双方对德州市出具的《道路交通事故认定书》均无异议，一审法院予以确认。该认定书认定钱杰承担事故的全部责任，张爱丽不承担事故的责任，故钱杰作为侵权人应就张爱丽所受损失承担全部赔偿责任。昊通速递认可事故发生时钱杰是其员工，故昊通速递作为用人单位应就钱杰负担数额承担全部赔偿责任。人民财保首先在保险范围内承担责任，如有不足，由昊通速递承担相应的赔偿责任。昊通速递、人民财保对德州恒信法医司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》有异议并要求鉴定人出庭接受质询，昊通速递、人民财保未提交相关证据证明，故一审法院对该《司法鉴定意见书》予以确认。原告的损失认定如下：1.医疗费21,632.67元。2.住院伙食补助费100元/天×15天=1500元。3.营养费30元/天×90天=2700元。4.二次手术费8000元。5.残疾赔偿金42329×20×10%=84,658元。6.护理费参照城镇居民可支配收入计算为116元/天×（60+15）天=8700元。7.精神抚慰金酌情认定1000元。8.交通费酌情认定300元。原告未提交证据证明其误工情况及财产损失，故对于其主张的误工费、财产损失费，一审法院不予支持。上述费用，共计128,490.67元，由人民财保承担100,000元。剩余28,490.67元，由昊通速递承担。鉴定费2860元，由昊通速递承担，张爱丽为保证案件顺利进行，支付案件申请费520元，该费用应由昊通速递承担。张爱丽主张保全保险费500元，于法无据，一审法院不予支持。钱杰为张爱丽垫付3000元，张爱丽予以认可，对该3000元，张爱丽应予返还。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市南湖支公司支付原告张爱丽各项损失共计100,000元，于本判决生效后十日内付清；二、被告德州昊通速递有限公司支付原告张爱丽各项损失共计31,350.67元，于本判决生效后十日内付清；三、被告德州昊通速递有限公司支付原告张爱丽案件申请费520元，于本判决生效后十日内付清；四、张爱丽返还钱杰3000元，于本判决生效后十日内付清；五、驳回张爱丽的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1650元，由原告张爱丽承担186元，由被告德州昊通速递有限公司承担1464元。本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，关于张爱丽伤情鉴定的问题。一审法院依法委托德州恒信法医司法鉴定中心进行鉴定，德州恒信法医司法鉴定中心于2020年8月22日出具司法鉴定意见书：“1.被鉴定人张爱丽左肘关节功能丧失25%以上评定为十级伤残。2.被鉴定人张爱丽因伤需护理60日，住院期间2人护理，院外1人护理；营养期限90日；误工期限120日。3.被鉴定人张爱丽需择期取左尺骨骨折内固定物，费用8000元（或按实际发生额认定）”。该司法鉴定意见书是由一审法院依据法定程序进行的申请，没有违反法律规定，因此对于该司法鉴定意见书，本院予以确认。中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市南湖支公司上诉称张爱丽不构成伤残及二次手术费另行主张的上诉理由，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市南湖支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司嘉兴市南湖支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  魏 涛审 判 员  陈 涛审 判 员  王飞雁二〇二一年八月二十六日法官助理  李 悦书 记 员  施冬梅