湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘04民终1691号上诉人(原审原告)：湖南裕盛新科鞋材有限公司，住所地：湖南省衡阳县西渡镇江山村、八一村（天天见梳篦实业有限公司车间）101室。法定代表人：邓立群，系该公司执行事务合伙人。委托诉讼代理人：唐金华，湖南贵以专律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘永红，女，1970年4月12日出生，汉族，住湖南省衡阳县。委托诉讼代理人：洪晓军，湖南弘法法律服务所法律工作者。上诉人湖南裕盛新科鞋材有限公司（简称裕盛公司）因与被上诉人刘永红劳动争议一案，不服湖南省衡阳县人民法院（2021）湘0421民初522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。裕盛公司上诉请求：1、撤销湖南省衡阳县人民法院（2021）湘0421民初522号民事判决，并依法改判支持上诉人的全部诉讼请求，或发回重审；2、一、二审诉讼费由上诉人承担。事实和理由：1、原审判决错误计算被上诉人的平均工资，被上诉人平均工资应当为2944元/月，而不是3118元/月，故一次性伤残就业补助金应当为18841.6元。2、被上诉人的停工留薪期应当参照住院时间，应按17天计算，故被上诉人的停工留薪待遇为2944元/月×17天÷30天=1668元。3、被上诉人没有任何医疗机构、鉴定机构出具的诊断证明、鉴定报告等资料证明其生活不能自理，原审判决支持被上诉人要求的护理费，系适用法律错误。且上诉人在诉讼请求中已明确了上诉人无须向被上诉人支付护理费，原审判决认定上诉人在起诉时未对护理费提出异议存在明显错误。综上，一审判决认定事实错误，计算金额错误，适用法律错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。刘永红辩称，被上诉人受伤前的平均工资为3118元/月，一审计算被上诉人的平均工资没有错误。上诉人仅支付被上诉人半个月的工资，不应该按11月份半个月工资按照全年计算平均工资，且一审对停工留薪期间的计算也没有错误。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。裕盛公司向一审法院起诉请求：1、请求依法改判原告向被告支付一次性伤残就业补助金18841.6元（2944元/月×8个月×80%）；2、请求依法改判原告向被告支付停工留薪待遇1668元（2944元/月×17天÷30天）。一审法院认定事实：被告刘永红于2019年3月6日进入原告公司工作，双方签订了书面劳动合同，原告以3200元／月的基数为被告缴纳了工伤保险。2019年11月15日，被告在原告处工作下班途中受伤，伤后共住院治疗17天。2020年7月28日，经衡阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年11月17日，经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。被告2019年3月至11月的工资分别是：2106元、3006元、3166元、3204元、3468元、2636元、3600元、3780元、1537元（2019年11月15日受伤，按半个月工资算），申请人月平均工资为3118元。被告向衡阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，衡阳县劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月2日作出蒸劳人仲字（2021）8号仲裁裁决，裁决如下：一、双方劳动关系终止，由裕盛公司自本裁决生效后十日内一次性支付刘永红一次性伤残补助金19955.20元、停工留薪待遇37416元、护理费780.69元，以上合计58151.89元。二、驳回申请人其余请求。原告裕盛公司不服该裁决，于2021年2月22日向法院起诉。一审法院认为，关于一次性伤残就业补助金的问题，法院认为，被告2019年3月至11月的工资分别是：2106元、3006元、3166元、3204元、3468元、2636元、3600元、3780元、1537元（2019年11月15日受伤，按半个月工资算），故被告的月平均工资为：［（2106元＋3006元＋3166元＋3204元＋3468元＋2636元＋3600元＋3780元＋1537元）÷8.5］=3118元，一次性伤残就业补助金为19955.20元（3118元／月×8个月×80％）。关于停工留薪期的问题，法院认为，本案被告受伤时间为2019年11月15日，被告受伤后一直没有薪资收入，被告的定残时间为2020年11月17日，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”之规定，故停工留薪期按12个月计算，并无不当，故停工留薪期待遇具体金额为：3118元×12个月=37416元。关于护理费780.69元，原告在起诉时未提出异议，法院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《工伤保险条例》第三十三条之规定，判决：双方劳动关系终止，由湖南裕盛新科鞋材有限公司自本裁决生效后十日内一次性支付刘永红一次性伤残补助金19955.20元、停工留薪待遇37416元、护理费780.69元，以上合计58151.89元。如未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告湖南裕盛新科鞋材有限公司负担。本院二审期间，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，被上诉人2019年3月至11月的工资分别是：2106元、3006元、3166元、3204元、3468元、2636元、3600元、3780元、1537元，因其2019年11月15日受伤，11月份的工资一审按半个月计算，故确认被上诉人月平均工资为3118元／月，从而计算出被上诉人一次性伤残就业补助金为19955.20元（3118元／月×8个月×80％），于法有据，本院予以确认。上诉人认为被上诉人11月份工资应按一个月计算，其月平均工资应为2944元／月，其一次性伤残就业补助金应为18841.6元（2944元／月×8个月×80％），无事实和法律依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人未提交医疗、鉴定机构出具的诊断证明、鉴定报告等资料证明其生活不能自理，原审判决支持被上诉人护理费780.69元，系适用法律错误。因上诉人在一审起诉时未对护理费提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故其要求不支付护理费的上诉请求，于法无据，本院亦不予支持。被上诉人受伤住院17天，本院综合考虑其受伤部位、治疗情况并参照《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》关于骶骨骨折停工留薪期为2个月的规定，本院酌情认定被上诉人停工留薪期为3个月，上诉人应向被上诉人支付停工留薪期待遇9354元（3118元／月×3个月）。一审认定被上诉人停工留薪期为12个月，与事实不符，应予纠正。故上诉人主张其不应支付被上诉人停工留薪待遇37416元，本院予以部分支持。综上所述，湖南裕盛新科鞋材有限公司的上诉请求部分成立。一审判决认定事实部分不清，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十九条、《工伤保险条例》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、参照《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，判决如下：一、撤销湖南省衡阳县人民法院（2021）湘0421民初522号民事判决；二、确认上诉人湖南裕盛新科鞋材有限公司与被上诉人刘永红的劳动关系解除；三、上诉人湖南裕盛新科鞋材有限公司自判决生效之日起十日内支付被上诉人刘永红一次性伤残就业补助金19955.2元、停工留薪待遇9354元、护理费780.69元，以上合计30089.89元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人湖南裕盛新科鞋材有限公司负担。二审案件受理费予以免收。本判决为终审判决。审 判 长 吴雪峰审 判 员 周文慧审 判 员 邱翼龙二〇二一年八月二十四日法官助理 肖琳芳书 记 员 宋耀芳