湖南省澧县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0723民初1709号原告：万红雨，男，汉族，河南省内乡县人。委托诉讼代理人：龚德清，澧县澧阳法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：谢金桂，男，汉族，江苏省淮安市人。委托诉讼代理人：孙际平，澧县翊武法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。原告万红雨与被告谢金桂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年6月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万红雨及其委托诉讼代理人龚德清，被告谢金桂的委托诉讼代理人孙际平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万红雨向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即赔偿原告各项损失37129元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告万红雨与被告谢金桂系农民工与包工头的关系。2021年2月，被告多次打电话、发微信让原告带人来澧县萌恒服装辅料有限公司为被告做安装锅炉工作。2021年3月29日上午9时，原告在工作过程中摔伤骨折。在原告没有休养好的情况下，被告一再让原告去工地工作，工作中有加班，有通宵，有时还要在狭窄的地方用骨折的腰部使力和来回扭动。原告多次要求回家治疗和养伤，被告都不允许。2021年5月11日，原告突然腰部疼痛，经复查，系腰椎间盘膨出。现被告仅支付前期医疗费和治疗时的误工费，其他损失不愿赔偿。为此，原告为维护自身合法权益，向法院提起诉讼，请求依法判决。万红雨为支持其诉讼主张，在举证时限内向本院提交了下列证据：1、万红雨、谢金桂身份证复印件各1份，拟证明原、被告身份情况；2、门（急）诊病历记录1本，拟证明原告受伤的事实；3、CT报告单4张，拟证明原告肋骨骨折的事实；4、“老黑膏”照片复印件4张，拟证明原告因椎间盘膨出治疗用药情况；5、证人万晓果、陈付立出具的证明材料各1份，拟证明原告为被告提供劳务过程中受伤的事实；6、考勤表照片复印件3份，拟证明原告受伤前后均在工作和加班的事实；7、微信聊天记录截图5张，拟证明被告给原告支付部分工资，原、被告之间存在劳务合同关系的事实；8、照片复印件20张，拟证明厂房锅炉安装现场情况；9、司法鉴定意见书1份，拟证明原告伤后误工90日、护理45日、营养45日的事实；10、鉴定费发票1张，拟证明原告支付鉴定费1000元的事实；11、欠条复印件1份，拟证明欠条中关于误工费、保险纠纷处理的意见，以及原告的医疗费、受伤后休息23.5天的工资，不包含在本案赔偿金额的事实；12、住宿费发票1张，拟证明原告支付住宿费480元的事实；13、证明1份，拟证明原告支付按摩费用的事实。谢金桂辩称，1、原告所诉事实与客观事实不符，原、被告于2021年6月9日签署的“欠条”一份，双方在“欠条”中对原告损失的处理进行了约定，本案诉争的赔偿费用已经了结。原告如果反悔，应行使撤销之诉后才能主张；2、原告应将澧县萌恒公司列为共同被告，原告自述原、被告共同安装锅炉，都是农民工，原告的损失应由萌恒公司及包工头共同承担责任；3、原告在本案中有重大过错，在工作中未尽到注意义务，如果原告在工作中注意安全，就不会发生意外；4、原告起诉的损失没有事实和法律依据。原告主张误工费3个月，不符合法律规定，原告受伤后只休息10多天就开始工作。原告未住院，对其主张的护理费不予认可。病历资料上没有加强营养的医嘱，不认可营养费。交通费、后期医药费，原告未提交证据，不予认可。住宿费，原告未实际住宿，也未提交证据，不予认可。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。谢金桂为支持其诉讼主张，在举证时限内向本院提交了下列证据：1、证人吴韦才出具的证明材料1份，拟证明的事实：（1）原告受伤系原告未尽注意义务所致，原告存在过错，应承担责任，（2）原告受伤后实际休息16天后开始上班，误工费应以实际误工时间计算；2、工资表7页，拟证明原告受伤休息16天后仍在上班，收入未实际减少的事实。对万红雨提交的证据，本院认证如下：原告万红雨提交的证据1、7、10，被告谢金桂无异议，本院对其证据的证明效力予以认定。原告的证据2即门（急）诊病历记录1本，被告认为不能证明原告的误工损失。本院认为，该证据来源合法，被告对证据的真实性没有异议，故对其证明效力予以认定。原告的证据3即CT报告单4张，被告认为诊断结论中有些是原告自身疾病，不能因此主张损害赔偿。本院认为，被告对该证据的真实性没有异议，且该证据来源合法，内容客观，与案件存在关联，故对该证据的证明效力予以认定。原告的证据4即“老黑膏”照片复印件4张，被告提出异议，认为不能证明原告用药及支出情况。本院认为，该证据系复印件，内容模糊不清，且没有其他证据予以佐证，故对该证据的证明效力不予认定。原告的证据5即证人万晓果、陈付立出具的证明材料各1份，被告认为证人应当出庭作证，且该证据与本案没有关联。本院认为，证人未到庭接受当事人和法庭质询，证据的真实性无法确定，故对该证据的证明效力不予认定。原告的证据6即考勤表照片复印件3份，被告认为未提交原件，真实性不能确定，原告受伤后只休息16天，没有对原告造成实际的误工损失。本院认为，原告的证据6与本案其他证据相互印证，对该证据的证明效力予以认定。原告的证据8即照片复印件20张，被告对其真实性无异议，但认为与本案无关联。本院认为，该证据与案件存在关联，故对其证明效力予以认定。原告的证据9即司法鉴定意见书1份，被告对该证据的合法性提出异议，认为原告受伤后的实际误工时间与鉴定意见认定的误工时间不一致，原告实际误工只有16天，原告未住院，鉴定意见护理45日、营养45日没有依据。本院认为，该鉴定意见系有资质的鉴定机构做出，来源合法，内容客观，与案件存在关联，故对该证据的证明效力予以认定。原告的证据11即欠条复印件1份，被告对该证据的真实性没有异议，但认为原、被告已对误工损失进行了约定，原告不能重复主张。本院认为，原告的证据11来源合法，与案件存在关联，被告对证据的真实性没有异议，故对该证据的证明效力予以认定。原告的证据12即住宿费发票1张，被告认为发票开票时间为2021年6月12日，与本案无关联。本院认为，该证据不是治疗过程中产生的住宿费收据，与本案缺乏关联，对该证据的证明效力不予认定。原告的证据13，被告认为是原告本人书写，不予认可。本院认为，原告的证据13系刘匡彬出具的证明材料，属证人证言，证人未到庭作证，该证据的真实性难以确定，本院对该证据的证明效力不予认定。对谢金桂提交的证据，本院认证如下：被告的证据1即证人吴韦才出具的证明材料1份，原告对其真实性提出异议，认为是自己受伤休息12天后，被吴韦才叫去上班，上班1天后因为疼痛回去休息，休息6天后继续上班。由于要加班、甚至通宵，造成腰间盘突出和两根肋骨骨折。被告的证据1属证人证言，原告对证据的真实性有异议，因证人未到庭作证，证据内容的真实性难以确定，本院对该证据的证明效力不予认定。被告的证据2，原告没有异议，本院对其证明效力予以认定。根据原、被告的举证、相互质证、本院认证和庭审查明的情况，本院确认以下案件事实：谢金桂承包湖南澧县萌恒服装辅料有限公司的锅炉装修工程项目后，万红雨在该项目工程中从事电焊工作，双方约定谢金桂按照350元/天的标准给万红雨支付报酬。2021年3月29日9时许，万红雨站在高约1.5米的脚手架上，用一根撬棍撬水管，目的是让水管中的水尽快流出。万红雨撬了10多分钟，因用力过猛，撬棍从水管滑脱，万红雨坠地受伤。万红雨受伤后在澧县人民医院就诊，诊断为：左侧第10肋骨折。医嘱：1、注意休息6-8周；2、避免剧烈咳嗽。万红雨受伤休息23天半后，继续在工地务工。2021年6月9日，经双方协商一致，谢金桂与万红雨签订“欠条”1份，主要内容：1、万红雨受伤后休息总计32.5天，以发放全额工资（350元/天）作为补贴；2、医疗费用已由谢金桂支付；3、谢金桂欠万红雨工资及补贴27880元，于2021年6月20日前付清；4、后续赔偿通过法律途径解决；5、保险部分由万红雨自行向保险公司索赔。2021年6月11日，万红雨的损伤经常德市澧州司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、左侧第9、10肋骨骨折，不构成伤残；2、伤后误工90日，护理45日，营养45日。原告万红雨为维护自身合法权益，向本院提起诉讼。本院认为，原告万红雨在被告谢金桂承包的湖南澧县萌恒服装辅料有限公司的锅炉装修工程项目中从事电焊工作，由谢金桂给万红雨支付报酬，应当认定原、被告之间形成劳务合同关系。万红雨为提供劳务者，谢金桂为接受劳务者。被告谢金桂作为接受劳务一方，应当为提供劳务一方从事劳务活动提供安全的工作环境，尽量避免事故发生，保障提供劳务者的人身安全。原告在作业时摔伤，被告未尽安全保障义务，应当依法对原告的损失承担赔偿责任。万红雨在操作过程中未尽谨慎注意义务，存在一定过错，对自身受到的损害亦应承担相应责任。对于万红雨的受损，谢金桂应承担主要责任，万红雨承担次要责任。原告万红雨因受伤造成的损失，经本院审查，核定如下：1、营养费1350元：根据鉴定机构的意见和万红雨的实际情况，万红雨受伤后需营养45日，其营养费为45天×30元/天＝1350元；2、护理费：因万红雨未住院治疗，且未提交受伤后由他人护理的证据或者支付护理费的证据，对万红雨请求支付护理费6750元的主张，本院不予支持；3、误工费5000元：本院认为，误工费是因误工而减少的收入。万红雨因受伤休息32.5天，谢金桂已支付误工费，后继续务工期间没有误工损失。考虑到万红雨伤后忍痛工作以及避免谢金桂延误竣工等实际情况，本院认为可以参照鉴定机构确定的误工期，酌定谢金桂赔偿万红雨误工费的金额。本院认为谢金桂另行赔偿万红雨误工费5000元较为适当；4、鉴定费1000元：根据鉴定意见和鉴定费收据，鉴定费为1000元；5、交通费、住宿费：原告主张交通费1400元、住宿费504元，但未提交充分证据予以证明，本院不予支持；6、后期治疗费：万红雨主张后期治疗费600元，但未提交充分证据予以证明，本院不予支持。综上，原告的损失为：营养费1350元、误工费5000元、鉴定费1000元，合计人民币7350元。对于原告万红雨的损失7350元，按照当事人双方的责任比例，本院酌定由谢金桂赔偿5145元：7350元×70%（责任比例）=5145元。原告自行承担损失2205元：7350元×30%（责任比例）=2205元。据此，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百九十二条第一款，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第七条、第十一条之规定，判决如下：一、谢金桂赔偿万红雨各项损失5145元，于本判决生效之日起10日内履行完毕；二、驳回万红雨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费728元，减半收取364元，由万红雨负担313元，谢金桂负担51元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员 李远量二〇二一年八月十七日法官助理 陈雅云书 记 员 王辉霞