陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕05民终1893号上诉人（原审被告）：陕西紫龙农牧发展有限公司。法定代表人：王迎春，系该公司总经理。委托诉讼代理人：程英晏，陕西省大荔县埝桥法律服务所法律工作者，特别授权。被上诉人（原审原告）：陈占红，男。委托诉讼代理人：陈涛，男，1993年8月28日出生。原审被告：王迎春，男，1961年2月13日出生。原审被告：杨胜利，男，1968年8月11日出生。上诉人陕西紫龙农牧发展有限公司（以下简称紫龙公司）因与被上诉人陈占红及原审被告王迎春、杨胜利民间借贷纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院(2021)陕0523民初268号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月28日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人紫龙公司的委托诉讼代理人程英晏，被上诉人陈占红及其委托诉讼代理人陈涛，原审被告杨胜利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人紫龙公司上诉请求：1、依法撤销大荔县人民法院(2021)陕0523民初268号民事判决，将本案发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）原审法院相关人员有严重的违法违纪现象。2021年3月18日，被上诉人给上诉人打电话，约上诉人到西安市经开区风城七路和永辉路十字西30米路南的千里香馄饨王饭店见面。上诉人到达后，被上诉人打电话叫来自称是大荔县法院书记员张盼（本案书记员）与李新发二人，他俩违反法定程序突然袭击给上诉人做了谈话笔录，帮被上诉人固定有利于被上诉人的证据，并送达了开庭传票。事后，上诉人送被上诉人和法院的两名书记员到该路口南20米路东的汉庭栖瑜轻居酒店门口，二位书记员说是被上诉人从华阴市开车到大荔县到西安找上诉人的，现在还得把他俩再送回大荔县。最后被上诉人退房后就开车载着二位书记员回去了。此二位书记员违规在庭前私下与被上诉人非正常接触，同行同住同吃，严重违反了《人民法院工作人员处罚条例》，分明是在办理人情案，二位书记员身份对上诉人所做的谈话笔录，应当认定是无效证据予以排除。（二）原审法院适用法律不当。本案的案由是合伙合同纠纷，被上诉人为了以合法手段达到非法目的，串通担保人杨胜利，以胁迫手段让上诉人在杨胜利手写的借据上签了字。借据既约定了固定利润，又约定了利息，还有违约金，该借据不符合民间借贷的构成要件和法律特征，双方属于合伙法律关系，应当依法予以驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人陈占红答辩称，（一）本案在一审时，因给上诉人的开庭传票等文书一直无法送达，被上诉人为了此案可以尽快开庭审理，协助原审法院一起到西安找上诉人送达传票，不存在同住同吃。（二）本案基本事实属实，不存在被上诉人和杨胜利串通，也不存在胁迫的情况。请求二审法院维持原判。原审被告杨胜利答辩称，案涉借条由我书写，然后上诉人签字的，我要求我履行完保证责任后，对上诉人进行追偿。被上诉人陈占红向原审法院提出如下诉讼请求：1、请求法院判令被告陕西紫龙农牧发展有限公司、王迎春归还原告借款401436元，并承担每月2分利息至被告陕西紫龙农牧发展有限公司、王迎春还款之日止；2、由被告杨胜利对上述借款本息承担担保责任；3、诉讼费由被告负担。原审法院认定，原告陈占红与被告紫龙公司经过协商于2019年11月26日签订了投资协议一份，内容为：“投资人：陈占红（以下简称甲方）受资人：陕西紫龙农牧发展有限公司（以下简称乙方）根据中华人民共和国法律、法规规定，双方本着互惠互利的原则，就乙方因资金与业务发展需要（加工销售鲜美宝冬枣果酱），经友好协商达成以下投资协议：一、鲜美宝牌冬枣果酱属于乙方自有品牌。二、甲方投资30万元用于本次合作生产2万瓶鲜美宝牌冬枣果酱，甲方全程监管资金，果酱销售款由甲方收取，除收回成本及售出每瓶（1250克）应得利5元，其与货款需转至乙方。三、乙方负责收购原材料、初加工、运输至太仓果木真食品有限公司加工成成品，进行销售。四、冬枣果酱加工过程中的食品安全（国家标准）、卫生检疫、道路运输、工商税务等由乙方全权负责。（如出现问题甲方有权中止投资并追回前期所有投资）。五、乙方保证3个月内回笼资金，确保甲方投资30万元及销售得利每瓶5元的资金不受损失，所受损失由乙方承担，本次合作产生的费用由甲方投资款垫付，甲方收到货款扣除。本合同一式四份，甲乙方各持两份。若有纠纷协商解决，协商无果可向仲裁机构申请仲裁，或向人民法院提起诉讼。甲方：陈占红乙方：陕西紫龙农牧发展有限公司法人王迎春签字并加盖公章日期：2019年26/11”。之后原告按照合同约定向第三方支付购买材料等七笔，共计302268元。2020年6月2日原告陈占红与被告陕西紫龙农牧有限公司经杨胜利中管，对上述投资款项问题进行协商，被告向原告出具借条一张，内容为：“今因疫情导致，陈占红和陕西紫龙农牧发展有限公司所签订的投资协议无法继续履行，双方决定终止该协议。现将此前陈占红投资款汇总并转换成借款共计30.1436万元（大写叁拾万壹仟肆佰叁拾陆元）。陕西紫龙农牧有限公司应予2020年12月30日前归还陈占红，若到期未还，仍须向陈占红支付当初合同约定的利润10万元，并承担每月2分罚息。如借款人无法如期还款，担保人承担连带责任。借款人王迎春签字加盖陕西紫龙农牧发展有限公司合同专用章，身份证号612127196102131019；担保人杨胜利，身份证号612103196808110550。2020年6月2号”。现由于被告未能按期还款，原告诉来法院。原审法院认为：本案的争议焦点应当为：1、该笔款项是投资款项还是借款；2、如果借贷关系成立，各被告应该承担什么责任。关于争议焦点1，本案查明原告陈占红与被告紫龙公司于2019年签订了投资协议，原告按照协议履行了义务，后因疫情原因，原告和紫龙公司所签订的投资协议无法继续履行，双方决定终止该协议并于2020年6月2日经过平等自愿协商，将原告的投资款通过和解、清算转化为债权债务关系，被告紫龙公司为原告出据借条一张。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释〔2020〕17号第十四条规定：原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。故原告按照民间借贷法律关系起诉，符合法律规定。关于争议焦点2,该笔款项实际用于紫龙公司的经营，并且在双方6月2日的约定中明确载明“紫龙公司应予2020年1月30日前归还陈占红”，很显然，双方均认为债务主体应该是紫龙公司，故原告要求被告紫龙公司承担还款责任的请求应予支持，金额应当按照结算时的301436元为准；至于被告王迎春在6月2日借据中的签名，王迎春作为被告紫龙公司法定代表人，在该投资协议和借条上签字均系履行的职务行为，并不代表其个人应该承担责任；故原告要求被告王迎春承担还款责任的请求不予支持；对于担保人杨胜利在该借条上明确约定承担连带责任保证，系自愿行为，原告亦在法定期限内向其主张权利，故原告要求被告杨胜利承担连带保证责任的请求，应予支持，被告杨胜利在履行担保义务后，可以向被告紫龙公司进行追偿；关于利息部分，6月2日借条上既约定了每月2分罚息，又约定了利润10万元。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释〔2020〕17号第二十九条：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释〔2020〕17号第三十一条之规定，2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算(中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率四倍的标准，应当按照该标准现公布的年利率15.4%计算)，该部分利息应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释〔2020〕17号第十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十一条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：（一）由被告陕西紫龙农牧发展有限公司于本判决生效后30日内偿还原告陈占红款项301436元及利息（均以301436元为基准，2020年6月2日至2020年8月19日期间利息，按照月利率2%计算；2020年8月20日至实际清偿之日期间利息，按照年利率15.4%计算。（二）由被告杨胜利对上述借款本息承担连带清偿责任；被告杨胜利在履行担保义务后，可以向被告陕西紫龙农牧发展有限公司进行追偿；（三）驳回原告陈占红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8042元，由被告陕西紫龙农牧发展有限公司负担。本院在审理过程中，双方当事人均未提交新证据，经审查，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，双方当事人对签订投资协议及紫龙公司向陈占红出具借条的真实性无异议，应予认定。本案的争议焦点是：（一）双方之间是否存在民间借贷法律关系；（二）原审工作人员是否存在违法违纪现象，能否影响本案的审理程序。关于第一个争议焦点，双方当事人经协商签订了投资协议，该协议约定由陈占红向紫龙公司投资30万元用于合作生产2万瓶鲜美宝牌冬枣果酱。并且约定了该次合作的投资风险由紫龙公司承担。合同签订后，陈占红按协议履行了投资义务。之后紫龙公司向陈占红出具借条，由于疫情的影响，双方投资协议无法继续履行，同意终止该协议，将陈占红提供的投资款转化为借款。该借条内容足以表明双方同意解除该投资协议，将紫龙公司应返还给陈占红的投资款转化为紫龙公司向陈占红的借款。该解除协议经双方协商签订，既符合双方投资协议中关于风险责任的负担，也符合合同法中关于合同解除的相关规定，应为有效协议。紫龙公司应当按照该约定承担清偿责任。双方亦实际产生了资金融通的关系，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条二款规定的情形，故原审法院按照民间借贷法律关系审理本案并无不当。紫龙公司虽认为该借条是在受胁迫的情况下签订，但在诉讼中未提供证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。关于第二个争议焦点，原审法院书记员为保证开庭传票的顺利送达，与当事人一同前往西安寻找当事人当面送达传票，该行为并无不当。同时本案开庭审理时，经审判人员询问，上诉人亦未申请该书记员回避，故原审法院的送达、审理并未违反法定程序。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求应予驳回。原审法院判决认定案件事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6525元，由上诉人陕西紫龙农牧发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李豪玲审 判 员 晏 海审 判 员 徐新卫二〇二一年八月二十六日法官助理 雷新渭书 记 员 张晓娟