吉林省延吉市人民法院民 事 判 决 书（2021）吉2401民初5659号原告（反诉被告）：马鹤源，女，1987年6月20日出生，住所吉林省吉林市。被告（反诉原告）：延边野人餐饮有限公司，住所延吉市。法定代表人：黄美美，该公司经理。委托诉讼代理人：李震宇，吉林孚达律师事务所律师。委托诉讼代理人：金丽娜，吉林孚达律师事务所律师。原告（反诉被告）马鹤源诉被告（反诉原告）延边野人餐饮有限公司（以下简称野人餐饮公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2021年8月4日对本案公开开庭进行了审理，马鹤源及野人餐饮公司的委托诉讼代理人李震宇、金丽娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。马鹤源向本院提出诉讼请求：1.判令解除马鹤源与野人餐饮公司之间签订的《共享经营合伙人合同》、《加盟升级代理合约》、《鸭鸭划水资金天使轮1000万-项目合作书》；2.判令野人餐饮公司向马鹤源返还加盟代理费36万元，并支付自2020年10月21日至代理费全部返还之日止，按照中国人民银行公布的贷款市场报价利率（LPR）计算的利息损失；3.本案诉讼费、保全费由野人餐饮公司承担。事实与理由：马鹤源与野人餐饮公司于2020年8月30日签订《共享经营合伙人合同》、《加盟升级代理合约》、《鸭鸭划水资金天使轮1000万-项目合作书》，约定野人餐饮公司将[东京野狼拉面]、[雷猴大佬港式烧腊]的经营管理体系、品牌名称、注册商标、培训体系等等提供给马鹤源使用，马鹤源在授权区域内享有[东京野狼拉面]、[雷猴大佬港式烧腊]的商标、品牌L0GO、VI系统、经营技术资产的使用权，并在指定区域内独家经营[东京野狼拉面]、[雷猴大佬港式烧腊]品牌店铺，马鹤源需向野人餐饮公司支付品牌代理费用50万元。合同签订后，马鹤源共计向野人餐饮公司支付36万元代理费，现因野人餐饮公司原因，合同约定的品牌名称、注册商标使用权无法实现，马鹤源无法继续设立经营店铺，故诉至法院。野人餐饮公司辩称：一、关于解除案涉三份合同问题。1.《加盟升级代理合约》。《加盟升级代理合约》第3.2条约定：“自本协议签订之日起10日内，支付区域代理费用剩余全款人民币32.5万元”，但事实上，被答辩人于2020年9月2日支付2.5万元，9月21日支付10万元，2020年10月至12月期间支付6万元，共计支付18.5万元，仍有14万元区域代理费用至今未付，这已构成严重违约。故答辩人根据合同第8.2.b条：“乙方违反本协议的约定发生下列情形之一时，甲方有权解除本协议：b.未及时向甲方指定的账户汇入相关款项，经催款5日内仍未汇入；”之约定，答辩人已于2021年5月5日向答辩人发送《严重违规解约通知》正式解除了本案加盟合约。2.《共享经营合伙人合同》。为营造良好合作关系，降低被答辩人资金压力，答辩人与被答辩人签订《共享经营合伙人合同》约定答辩人出资开办三间餐厅，由被答辩人负责经营，被答辩人只需支付经营押金10万元及每月营收固定分红17000元即可。合同签订后，2020年9月1日被答辩人正式承接三间餐厅，但迟迟未付约定押金10万元，其每月营收固定分红也只付到了2020年11月份，且其中一间餐厅甚至擅自暂停营业违反约定。根据合同第8条约定，“合约内所列之款项如有违反或合约拖欠超过七日情况，甲方有权取消合约、合作，并没收押金”，现被答辩人已严重违约未按合同约定履行支付相关款项义务，该合同实际上已经解除，且按合同约定被答辩人反而应付10万元押金作为违约金。3.《鸭鸭划水资金天使轮1000万-项目合作书》。该案涉合同涉及的项目实际并未开始运作，且被答辩人也未按合同约定支付项目启动费用4万元，故该合同实际未开始履行，答辩人同意解除合作关系。二、答辩人合法持有案涉两个品牌商标商标专用权或使用权。1.东京野郎拉面。“东京野郎拉面”品牌商标于2014年由戴宁创新控股私人有限公司注册申请领取商标注册证，于2017年2月27日将商标所有权转让于株式会社大富屋公司（以下简称“日本总公司”），2017年12月1日日本总公司认定答辩人为中国野郎拉面总代理商，并授予《加盟开发代理店许可证》。也就是说，自2017年12月1日起答辩人正式合法持有“野郎拉面”品牌的商标使用权，本案答辩人与被答辩人签订的《加盟升级代理合约》签订日期为2020年8月30日，故签订案涉合同时答辩人已向被答辩人实现了相关品牌的注册商标使用权。2.雷猴大佬港式上蜡。“雷猴大佬港式烧腊”品牌商标于2019年7月7日由答辩人公司法定代表人申请注册商标权并合法领取了商标注册证，签订案涉加盟合同之时也早已实现该品牌商标专用权及使用权，故被答辩人所述事实与实际完全不符，答辩人从未有任何违约情形。三、答辩人无需返还被答辩人已付加盟费。根据双方签订的《加盟升级代理合约》内容可见，本案被答辩人是加盟答辩人案涉两个品牌，并选择区域代理合作方式进行加盟，故本案约定的50万元区域代理费用实际就是加盟费。那么，按司法实践中的理解及行业惯例来看，加盟费是指被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用，只要被特许人已经实际依合同获得或使用特许人提供的商标、商号、经营技术资产并提供相关文件，其加盟费的价值就已实现，也是获得无形财产使用权及享有特许经营资格的代价，一般不应予以返还。那么在本案，如前所述，答辩人已经合法获得案涉品牌的商标专用权及使用权，故其加盟合同关于加盟费条款中实际答辩人的义务已经履行完毕，反而被答辩人未能完全履行支付义务，应补足剩余拖欠加盟费，故解除本案加盟合同，答辩人无需退还已收加盟费。综上，被答辩人的诉讼请求，没有事实及法律依据，应予以驳回。野人餐饮公司向本院提出反诉请求：1.判令马鹤源支付剩余加盟代理费14万元；2.判令马鹤源支付提前结束经营违约赔偿金50万元；3.判令马鹤源支付解除合同后从事类似项目经营及使用反诉人品牌相似标志的违约金55万元；4.判令马鹤源支付《共享经营合伙人合同》店铺押金人民币10万元；5.本案诉讼费用均由马鹤源承担。事实与理由：1.关于加盟代理费用14万。反诉人与被反诉人于2020年8月30日签订《加盟升级代理合约》约定，被反诉人以区域代理合作方式加盟反诉人的、品牌的经营活动。根据合约第3.2条约定：“自本协议签订之日起10日内，支付区域代理费用剩余全款人民币32.5万元”，但事实上，被反诉人自合约签订以来至今只付剩余全款种的18.5万元，仍有14万元区域代理费用未付，故反诉人要求反诉人补足该笔费用。2.关于第二项诉讼请求中的50万元违约金。根据双方签订的《加盟升级代理合约》第8.3条约定：“乙方单店经营需连续达36个月，如提前结束营业违反本协议约定，应赔偿给甲方人民币50万元”，事实上，被反诉人经营的餐厅实际经营时间为2020年9月1日至2021年2月28日，现已放弃经营无法恢复营业，已构成违约，反诉人有权要求被反诉人承担违约责任。3.关于第三项诉讼请求中的55万元违约金。再根据《加盟代理合约》8.4.b约定：“乙方违反本协议约定，甲方因此解除本协议的，乙方应该履行下列义务：b。自本协议解除或终止之日起，乙方应在七天内停止对该经营活动任何形式的广告宣传，停止使用甲方商标、标志（包括与其相似或易混淆的任何商标和标志）。向甲方支付违约金人民币5万元”、8.5条还约定：“本协议无论因何种原因终止，乙方在本协议终止后两年内不得从事与甲方经营项目相类似的、经营活动，否则除缴纳的保证金不予返还外，乙方应支付甲方违约金人民币50万元”，目前，反诉人于2021年5月5日向被反诉人告知解约后，被反诉人使用与反诉人品牌商标、标志相似或易混淆的标志从事类似经营活动，造成公众混淆商标及标志，进而影响反诉人的品牌声誉，故反诉人要求被反诉人承担相关违约责任。4.关于共享经营押金10万元。反诉人与被反诉人签订《共享经营合伙人合同》以来，被反诉人迟迟未支付约定押金，现因被反诉人的违约行为该合同已经无法继续履行，事实上可以视为已经解除，故反诉人欲按合同约定以没收押金的方式让被反诉人承担违约责任，要求补足拖欠押金10万元。马鹤源辩称：我当时和野人餐饮公司法定代表人黄美美的爱人田博文进行沟通，田博文自认说在公司不承担任何职务，我在天眼查发现野郎拉面没有注册商标，注册公司是北京尼奥时刻食品有限公司，我和田博文沟通没有注册商标不能继续享有代理权益，田博文没有拿出证据，让我起诉。当时田博文口头说不需要支付押金10万元，签订《共享经营合伙人合同》约定需经营一年，2021年2月28日野人餐饮公司单方终止了合同，并没有支付我违约金。经审理查明：2020年8月30日，野人餐饮公司（甲方）与马鹤源（乙方）签订《共享经营合伙人合同》，约定：“1.甲乙双方以共同营造良好的合作关系为前提下经营「共享经营场所」，所有权人为甲方，交由乙方经营管理。甲方出资开办三间餐厅，乙方须支付押金为经营押金，如有超过出资额之开办费的情况，金额不足部分由乙方自行负责资金。2.共享经营合伙人合同期限自2020年9月1日至2021年8月31日，共计12个月，乙方如不继续承租应提前一个月向甲方提出，如继续承租则自动续约依照现况条件要求，不需重新签订共享经营合伙人合同。3.本次合作之「共享经营场所」地址为长春市红旗街万达广场野郎拉面、雷猴大佬餐厅、以及栖乐荟雷猴大佬餐厅，共三间餐厅，乙方已详细阅读及履行以上餐厅签订的租赁合同。4.……共享经营者承接甲方三间餐厅前，须支付甲方店铺押金人民币10万元，共享经营者依合约提前三十日申请退场，甲方在验收后七日内退回押金，延迟每日依照百分之一缴纳滞纳金。5.甲方共享经营场所之月营收固定分红，乙方每月5日前交费甲方人民币17000元，明细如下：a.红旗街万达广场野郎拉面餐厅月营收固定分红，金额为人民币10000元；b.红旗街万达广场雷猴大佬餐厅月营收固定分红，金额为人民币5000元；c.栖乐荟雷猴大佬餐厅月营收固定分红，金额为人民币2000元。……”落款处，由野人餐饮公司在甲方处盖章，由马鹤源在乙方处签名。当日，野人餐饮公司（甲方）与马鹤源（乙方）又签订了一份《加盟升级代理合约》，合约第一页以表格方式注明，总公司：延边野人餐饮有限公司；区域及店铺：本合同代理区域：中国吉林省吉林市、长春市；加盟品牌：东京野郎拉面、雷猴大佬港式烧腊；合约期限：5年；合约开始日：依照开始营业第一日计算；契约更新费用：人民币5000元整；其他备注：1.每月1日结算实收营业额，并计算本月营业额提成。2.结算后的第一个周三完成营业额提成的汇款。3.营业额提成率为首年5%。合约第二条约定，加盟合作期限为5年，自正式开业日起计算。合作期满后，甲、乙双方如有意继续合作，需提前三个月通知对方，双方协商一致后重新签订加盟协议书。第三条约定：品牌使用费、品牌服务管理费、品牌权益保证金及协议更新3.1区域代理费用为人民币50万元，自本协议签订之日起，甲方同意乙方2019年已支付之品牌加盟费等，合计人民币17.5万元，一并转入本合同作为订金，原加盟合同自动解约。须在原加盟合同上标注「本合约作废」，另须签名及盖手印，并交付给予甲方生效。3.2自本协议签订之日起10日内，支付区域代理费用剩余全款人民币32.5万元。3.3保证金为人民币15万元。本次代理保证金支付为人民币0元，乙方签约人及乙方担保人对此保证金之担保责任。3.4品牌服务管理费为每月1日开始到月末之间，月间总销售额的提成5%，乙方应于下月5日为支付日，如遇假日得顺延至次周一，将品牌服务管理费汇至甲方在本协议中指定的账户。3.5乙方如到期继续经营，除需续签授权书外，需缴纳协议更新手续费人民币5000元。3.6每一间加盟店加盟费用应支付甲方加盟费的20%，以及支付甲方保证金分别「东京野郎拉面」为人民币10万元，「雷猴大佬港式烧腊」为人民币5万元。保证金金额变更会依照总部最新公布为准。第4.3条约定，乙方在授权区域内享有「东京野郎拉面」、「雷猴大佬港式烧腊」商标、品牌LOGO，VI系统、经营技术资产的使用权，但乙方不得超出授权区域和范畴使用，否则构成侵权，甲方有权解除本协议，乙方应赔偿甲方因此受到的全部损失。合同第八条约定，本协议解除条件及违约责任8.1甲乙双方应当严格履行本协议约定义务，一方不履行本协议或者履行本协议不符合约定的，应当向对方承担违约责任，赔偿对方因此所受到的损失。8.2乙方违反本协议约定发生下列情形之一时，甲方有权解除本协议：a.自行制作或使用与甲方许可相同、相似或变形的商标或标识；b.未及时向甲方指定的账户汇入相关款项，经催缴5日内仍未汇入；c.乙方擅自转让经营许可权或擅自改变经营范围；d.乙方不遵守「东京野郎拉面」、「雷猴大佬港式烧腊」体系程序规范；e.其他违反本协议约定情形。8.3乙方单店经营需连续达36个月，如提前结束营业违反本协议约定，应赔偿给甲方人民币50万元。8.4乙方违反本协议约定，甲方因此解除本协议的，乙方应该履行下列义务：a.在本协议解除后30日内归还甲方所有商业资料，甲方对乙方执行摘牌。b.自本协议解除或者终止之日起，乙方应在七天内停止对该经营活动任何形式的广告宣传，停止使用甲方商标、标志（包括与其相似或易混淆的任何商标和标志）。向甲方支付违约金人民币5万元。8.5本协议无论因何种原因终止，乙方在本协议终止后两年后不得从事与甲方经营项目相类似的「东京野郎拉面」、「雷猴大佬港式烧腊」经营活动，否则除缴纳的保证金不予返还外，乙方应支付甲方违约金人民币50万元。另外，当日，野人餐饮公司（甲方）与马鹤源（乙方）还签订了一份《鸭鸭划水资金天使轮1000万-项目合作书》，约定：“1.A轮融资目标为3000万售出总公司30%股份，总公司市值设定为人民币1亿元。……”签订合同后，马鹤源向野人餐饮公司支付了区域代理费36万元。另查明，“野郎ラーメン”为戴宁创新控股私人有限公司注册商标，注册日期为2014年10月28日，有效期至2024年10月27日，该商标核定使用商品/服务项目为第43类。2017年2月27日，戴宁创新控股私人有限公司将“野郎ラーメン”商标转让给株式会社大富屋。2017年12月1日至2021年4月19日，野人餐饮公司为“野郎ラーメン”中国区域总代理。2021年4月20日，野人餐饮公司向株式会社大富屋申请将全国代理公司变更为天津博文餐饮管理有限公司，并于2021年4月20日正式给予授权。雷猴大佬港式烧腊为黄美美注册商标，注册日期为2019年7月7日，有效期至2029年7月6日，该商标核定使用商品/服务项目为第35类。另查明，马鹤源于2020年10月1日起开始经营长春市栖乐荟雷猴大佬餐厅，但因该店经营状况不好，马鹤源与野人餐饮公司协商，于2020年10月8日停业；同时，马鹤源于2020年9月1日至2021年2月28日期间经营了长春市红旗街万达广场野郎拉面、雷猴大佬餐厅。野人餐饮公司与长春市红旗街万达广场的租赁合同于2021月2月28日到期。2020年12月22日，马鹤源通过微信向野人餐饮公司表示：“我们已经缴纳了一个月的租金和物业费”“但是商场让缴纳两个月的，我们缴纳不出来，公司看下如何解决”。2021年1月10日，马鹤源通过微信向野人餐饮公司表示：“还有2.28公司与万达解除合同，我们个人不与万达继续合作”，野人餐饮公司回复：“好的”。2021年5月12日，马鹤源收到野人餐饮公司发出的《严重违规解约通知》，内容为：“天津雷猴大佬港式烧腊区域代理。公司名称：沈阳艾蜜商贸有限公司。地址：辽宁省沈阳沈河区北站路28号（1-20-12）。严重违规事项如下：1.乐潖夜市店雷猴大佬暂停营业，无员工、无管理人员，违反8.3条，单店经营需达连续36个月应赔偿人民币五十万元。2.违反8.2条b、d项，抽成无按时缴纳、严重违规通知不予理会，不遵守体系程序规范。……”并通过微信向田博文表示：“JACK，这个涵的回寄地址是哪里”“给我个回寄地址”田博文回复：“这份不需要回函！如果内容有问题。直接律师函或者起诉。如有想正向的良性沟通，发讯息就可以。对于欠款，我们要求一个方案，每月500-1000都行，身段已经放很低，针对你们的事业，我不仅不给压力，我还准备继续付出，再提供十五万给吉林，结果呢？”另查明，现马鹤源的丈夫杨志龙在吉林省长春市宽城区北人民大街经营“大佬港式烧腊饭”，2021年6月12日，顾客网络评价：“这家大佬烧腊饭应该是原来红旗街万达的那家雷猴大佬。虽然性价比提高了。但是烧腊饭的味道大不如从前。在他家办了会员卡，因为店家迁移也始终没有消费完。只记得原来这家万达的雷猴大佬和日式豚骨拉面是一家。无论是味道还是服务都是不错的，印象深刻。可能真是疫情的原因造成的经济不景气，希望下次还能品尝到未到正宗的烧腊饭。”认定上述事实的证据有：《共享经营合伙人合同》、《加盟升级代理合约》、《鸭鸭划水资金天使轮1000万-项目合作书》、商标注册证、国家商标局官网、天眼查商标查询页截图、加盟开发授权证明、长春区域共享经营结账明细、食品经营许可证、美团店铺及评价截图、实际店面照片、微信聊天记录、及双方当事人的陈述。对于马鹤源提交的尼奥时刻（北京）食品有限公司“野郎拉面”商标档案，本院认为，该商标与野人餐饮公司使用的“野郎ラーメン”不属同一商标，不能证明马鹤源的主张，本院不予采信。对野人餐饮公司提交的《严重违规解约通知》，本院认为，该通知的相对方并非马鹤源或其经营的店铺，故不能证明野人餐饮公司已向马鹤源发出了解约通知，对野人餐饮公司提交该份证据的证明目的，本院不予采信。本院认为：关于本诉部分，马鹤源要求解除与野人餐饮公司签订的《共享经营合伙人合同》、《加盟升级代理合约》、《鸭鸭划水资金天使轮1000万-项目合作书》，野人餐饮公司表示同意，故本院对马鹤源的上述诉讼请求，予以支持。对于马鹤源要求野人餐饮公司返还加盟代理费36万元的诉讼请求，本院认为，马鹤源主张野人餐饮公司不享有“野郎拉面”商标使用权，并向本院提交了尼奥时刻（北京）食品有限公司“野郎拉面”商标档案予以证明，本院认为，依据野人餐饮公司提交的证据，可以证明野人餐饮公司享有“野郎ラーメン”商标使用权，尼奥时刻（北京）食品有限公司的“野郎拉面”商标与“野郎ラーメン”并不属于同一商标，且依据马鹤源与野人餐饮公司签订的《加盟升级代理合约》，马鹤源加盟的品牌为东京野郎拉面，而“野郎ラーメン”翻译为中文亦为“野郎拉面”，故野人餐饮公司享有“野郎ラーメン”的商标使用权，马鹤源的该项主张不成立，本院不予支持。对于马鹤源经营的三家店，本院认为，长春市栖乐荟雷猴大佬餐厅的经营时间为2020年10月1日至2020年10月8日；长春市红旗街万达广场野郎拉面、雷猴大佬餐厅的经营时间为2020年9月1日至2021年2月28日，而双方签订的《加盟升级代理合约》约定的合约期限为5年，现双方的合同关系已经解除，对于剩余部分的加盟代理费，应予以退还。按照5年50万元计算，野人餐饮公司应向马鹤源退还加盟代理费326018.6元。对于利息部分，本院认为，马鹤源经营的三家店铺，其中长春市栖乐荟雷猴大佬餐厅系因经营状况不佳导致停业，故马鹤源自身对店铺的停业亦存在过错，对利息部分，本院不予支持。关于反诉部分，本院认为，对于野人餐饮公司要求马鹤源支付加盟代理费14万元的主张，本院认为，野人餐饮公司与马鹤源之间的合同关系已经解除，且马鹤源的三家店铺已全部停业，依据《中华人民共和国民法典》第五十六条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行……”之规定，野人餐饮公司无权要求马鹤源向其支付剩余加盟代理费，故对野人餐饮公司的该项诉讼请求，本院不予支持。对于野人餐饮公司提出的因马鹤源提前结束经营，应支付违约赔偿金50万元的主张，本院认为，对于长春市红旗街万达广场野郎拉面及雷猴大佬餐厅，依据双方签订的《共享经营合伙人合同》约定，经营场所应由野人餐饮公司提供，现因野人餐饮公司与长春市红旗街万达广场的租赁合同到期，导致无法继续向马鹤源提供上述经营场所，责任在于野人餐饮公司，而非马鹤源。而长春市栖乐荟雷猴大佬餐厅系因经营状况不佳导致停业，依据双方签订的《共享经营合伙人合同》约定，经营系由马鹤源负责，故该店铺停业责任在于马鹤源。故本院认为，野人餐饮公司与马鹤源均存在违约行为，对野人餐饮公司要求马鹤源支付提前结束经营所产生的违约金不予支持。对于野人餐饮公司提出的马鹤源在解除合同后从事类似项目经营及使用“雷猴大佬港式烧腊”类似标志的违约金55万元，本院认为，该部分诉讼请求属于知识产权纠纷，不属于本院审理范围，本案不予审理。对于野人餐饮公司提出的要求马鹤源支付店铺押金10万元的主张，本院认为，依据《共享经营合伙人合同》约定：“共享经营者承接甲方三间餐厅前，须支付甲方店铺押金人民币10万元，共享经营者依合约提前三十日申请退场，甲方在验收后七日内退回押金，延迟每日依照百分之一缴纳滞纳金。”现双方合同关系已经解除，且店铺均已停业，故已无交付押金的必要，对野人餐饮公司的该项主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、《中华人民共和国民法典》第五百六十二条、第五百六十六条、第五百六十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告马鹤源与被告延边野人餐饮有限公司签订的《共享经营合伙人合同》、《加盟升级代理合约》、《鸭鸭划水资金天使轮1000万-项目合作书》；二、被告延边野人餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日立即向原告马鹤源退还加盟代理费326018.6元；三、驳回原告马鹤源的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告延边野人餐饮有限公司的反诉请求。如被告延边野人餐饮有限公司未按本判决指定时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6700元（原告已预交），减半收取3350元，由被告延边野人餐饮有限公司负担3095元，由原告马鹤源负担255元；反诉案件受理费8205元，由反诉原告延边野人餐饮有限公司负担5600元，剩余2605元退还给反诉原告延边野人餐饮有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。审 判 长  刘 瑶人民陪审员  朴青松人民陪审员  李保桦二〇二一年八月二十六日书 记 员  林美娜