四川省兴文县人民法院民 事 判 决 书（2021）川1528民初1548号原告：杜洪启，男，汉族，生于1977年12月20日，住四川省兴文县。委托诉讼代理人：李梦，四川图强律师事务所律师。被告：兴文光明骨科医院，住所地:四川省兴文县古宋镇青龙村。执行事务合伙人：冯亮。委托诉讼代理人：雷勇，四川石海律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗贵容，四川石海律师事务所实习律师。原告杜洪启与被告兴文光明骨科医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杜洪启及其诉讼代理人李梦，被告的执行事务合伙人冯亮以及诉讼代理人雷勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜洪启向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失464322.213元（具体项目为：残疾赔偿金244819.2元、精神抚慰金16000元、医疗费120860.05元、交通费4556元、鉴定费1000元、被扶养人生活费24352.32元、住院伙食补助费900元、营养费7300元、护理费8100元、误工费196800元；以上金额合计515913.57元，被告承担90%的责任，即赔偿原告464322.213元）；2、被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2019年2月22日，原告因腰痛到兴文县中医医院住院治疗，出院后原告的腰痛症状没有好转，故原告于2019年2月27日到被告处住院治疗。原告在被告处住院期间，被告为原告行“L4/5后路双侧开窗减压+椎管探查、椎间盘髓核摘除钉棒系统内固定术+自体取髂骨植骨术”。原告手术后，病情加重致双小腿及双足无法正常行走，原告多次找被告陈述病情，均被告知手术后需要休养。原告严格按照医嘱休养，但一直未见好转。原告于2019年12月2日到西南医科大学附属中医医院住院治疗，诊断为腰5神经断裂，并行“腰4-5椎间盘突出症术后经后路椎管探查减压、髓核摘除、Cage植入植骨融合内固定术+神经根修复术”，术后原告可以行走，但双腿仍然放射性疼痛及双足麻木无力、排尿功能障碍、性功能障碍。原告多次找被告赔偿，被告均予以拒绝。原告于2020年2月28日向兴文县医疗纠纷人民调解委员会申请调解，并先行进行了司法鉴定。原告于2020年6月18日经四川菲斯特司法鉴定所鉴定构成两处九级伤残。因被告不认可原告的损伤，故在调解委员会的主持下，原、被告共同委托四川华西法医学鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定，该鉴定中心于2021年3月11日出具鉴定意见为：被告对原告的诊疗过程存在过错，与其腰5神经根部分损伤存在因果关系，系主要原因；腰5神经根损伤后遗左踝关节、左足肌力下降构成八级伤残；右足五趾肌力下降构成十级伤残。因原、被告未能达成赔偿协议，故原告诉至法院，请求判如所请。被告兴文光明骨科医院辩称，原告的各项诉讼请求过高，四川菲斯特司法鉴定所的鉴定意见书以及四川华西法医学鉴定中心的鉴定意见书均与医学不符，应当重新鉴定后确定被告有无责任。原告为证明其主张，向本院提供了以下证据：1、兴文县中医医院出院证明书、病历，拟证明原告因腰疼在兴文县中医医院住院治疗的事实。2、兴文光明骨科医院出院证、病历、医疗费发票，拟证明原告在被告处住院治疗的情况。3、西南医科大学附属中医医院出院证、病历、医疗费发票，拟证明原告在西南医科大学附属中医医院治疗的事实。4、四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书、回复，拟证明被告对原告的诊疗过程存在过错，与原告的腰5神经根部分损伤存在因果关系，系主要原因；原告腰5神经根损伤后遗左踝关节、左足肌力下降构成八级伤残，右足五趾肌力下降构成十级伤残。5、何武军处方签6张，拟证明原告在何武军医生处治疗支付的费用情况。6、王正超出具的收据4张，拟证明原告在王正超处治疗支付的费用情况。7、西南医科大学附属医院门诊票据、兴文县中医医院门诊票据，拟证明原告术后复查支出的费用情况。8、四川菲斯特司法鉴定所鉴定意见书以及鉴定费发票，拟证明原告的伤残等级及鉴定费支出情况。9、2020年4月17日的车票两张，拟证明原告支出的交通费情况。10、兴文县麒麟苗族乡大地村村民委员会证明，拟证明原告的收入情况以及误工损失。11、户口簿，拟证明原告的被扶养人情况。经质证，被告对原告提供的1、2、3号证据无异议；对4号证据有异议，认为该鉴定意见与医学不符；对5、6号证据不予以认可，不属于正规医疗费发票，不符合证据形式；对7号证据的真实性无异议，对于原告已经报销的费用不能再次主张；对8号证据有异议，该鉴定意见与医学不符；9号证据不予以认可，交通费由法院酌情认定；10号证据不符合证据形式；11号证据的真实性无异议，原告还有其他兄弟姊妹，扶养费应予以分摊。被告对四川华西法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书有异议，并申请鉴定人出庭作证。四川华西法医学鉴定中心指派鉴定人邓振华出庭作证。被告提出了六个问题，鉴定人均进行了解答。对原告提供的以上证据，当事人无异议的，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院将结合全案证据综合认定。被告未向本院提供证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月22日，杜洪启因腰部疼痛到兴文县中医医院住院治疗3天，于2019年2月25日出院，经诊断为急性腰椎间盘突出症。2019年2月27日，原告因腰部疼痛到兴文光明骨科医院住院治疗26天，于2019年3月25日出院。原告入院诊断为腰椎间盘突出症，圆锥及马尾神经损伤待诊。在治疗过程中，原告于2019年3月3日在全麻下行腰4/5椎间盘突出后路切开开窗减压、钉棒系统内固定、椎间盘髓核摘除、取髋骨植骨术。原告出院诊断为腰4/5椎间盘突出症，腰3-5椎管骨性狭窄，颈椎病（脊髓型），鼻衄，心肌缺血。出院医嘱主要载明：术后3月内尽可能卧硬板床休息，如必须起床活动须佩戴胸腰椎支具保护，出院后遵医师指导锻炼，1年内禁负重及剧烈运动，术后定期复查等。原告此次住院产生了医疗费32302.91元，统筹支付18289元，原告自行支付14013.91元。2019年4月8日至2019年4月9日，原告再次在兴文光明骨科医院住院治疗，此次产生医疗费841.70元，统筹支付537元，原告自行支付304.7元。2019年12月2日，原告到西南医科大学附属中医医院住院治疗18天，于2019年12月20日出院，诊断为L4-5腰椎间盘突出症术后，左侧腰5神经根部分断裂，前列腺钙化灶。原告在治疗期间于2019年12月3日在全麻下行“腰4-5椎间盘突出症术后经后路椎管探查减压、髓核摘除、Cage植入植骨融合内固定术+神经根修复术”。此次出院时原告左侧踇趾背伸肌力3级，出院医嘱要求院外戴腰椎支具休息三个月，继续康复治疗，定期随访等。原告此次住院产生住院费用66508.71元，原告自行支付了40662.21元。原告在西南医科大学附属中医医院检查以及复诊时支付了门诊费5278.13元。原告在西南医科大学附属医院支付了门诊费1524.60元、在兴文县中医医院支付了门诊费544元。2020年6月18日，原告委托四川菲斯特司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，得出的鉴定意见为原告左小腿肌力减退评定为九级伤残，轻度排尿功能障碍评定为九级伤残。原告为此支付鉴定费1000元。原告认为自己的损伤是被告导致的，故原告要求被告赔偿损失，并申请兴文县医疗纠纷人民调解委员会进行调解，在调解期间，经原、被告共同协商同意，兴文县医疗纠纷人民调解委员会委托四川华西法医学鉴定中心对杜洪启的伤残等级进行评定，对兴文光明骨科医院的医疗损害后果、医疗过错、医疗过错与损害后果的因果关系及过错原因力大小进行鉴定。得出的鉴定意见为：1、兴文光明骨科医院对杜洪启L4/5椎间盘突出症的诊断正确，采用L4/5经后路切开全椎板切除开窗减压、椎管探查、椎间盘髓核摘除等手术方式符合疾病情况和椎间盘突出症手术治疗规范，术前履行了手术风险告知义务，对患者术后病情评估和治疗符合诊疗规范，对于该类手术，术中应严密观察保护脊髓及神经，兴文光明骨科医院术中未尽高度注意义务，存在过错，与杜洪启腰5神经根部分损伤之间存在因果关系，系主要原因；2、杜洪启腰5神经根损伤后遗左踝关节、左足肌力下降构成八级伤残，右足五趾肌力下降构成十级伤残。另查明，原告母亲范银先生于1940年9月19日，原告还有两位姐姐、一位哥哥；原告次子杜连朋生于2005年1月14日。本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，本案的法律事实发生在民法典施行前，应适用当时的法律、司法解释规定。本案的争议焦点为：一、四川华西法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书应否采信；二、原告的各项损失应如何计算。针对焦点一：因原、被告双方就医疗损害问题发生纠纷，申请兴文县医疗纠纷人民调解委员会进行调解，在调解期间，经原、被告共同协商同意，兴文县医疗纠纷人民调解委员会委托四川华西法医学鉴定中心对杜洪启的伤残等级进行评定，对兴文光明骨科医院的医疗损害后果、医疗过错、医疗过错与损害后果的因果关系及过错原因力大小进行鉴定，故该鉴定的委托程序合法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2019修正)》第三十七条第二款、第三款“人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。”以及第三十八条第一款“当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第十一条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。”的规定，被告对该鉴定意见有异议，并申请了鉴定人出庭作证，鉴定人对被告提出的异议均作了解释和说明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2019修正)》第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。”的规定，四川华西法医学鉴定中心出具的鉴定意见书不存在需要重新鉴定的情形，故本院对该鉴定意见予以采信，对被告申请重新鉴定的申请不予以准许。针对焦点二：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据四川华西法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书，兴文光明骨科医院术中未尽高度注意义务，存在过错，造成杜洪启腰5神经根部分损伤，兴文光明骨科医院的医疗过错行为与杜洪启腰5神经根部分损伤之间存在因果关系，系主要原因；2、杜洪启腰5神经根损伤后遗左踝关节、左足肌力下降构成八级伤残，右足五趾肌力下降构成十级伤残。故原告有权请求被告赔偿损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，本院对原告主张的各项损失评析如下：1、残疾赔偿金：经鉴定，原告构成一处八级、一处十级伤残，残疾赔偿金应为237168.6元（38253元/年×20年×31%）；2、精神抚慰金：15500元；3、医疗费：关于医疗费，对于原告提供的有正式发票的予以支持，对于处方签以及收据不予以支持；根据发票载明的内容，对于统筹支付的部分本院在本案中不作处理，仅对原告实际支出的费用予以确认，故医疗费应为62327.55元；4、交通费：原告提供的两张交通费票据，系2020年4月17日兴文县往返成都的票据，而本案中原告并未提供证据证明该票据与本案有关，故本院对该交通费票据不予以支持；根据实际情况，原告在就医以及鉴定过程中必然会产生交通费，本院按照一般交通工具产生的费用酌情支持2000元；5、鉴定费：原告委托四川菲斯特司法鉴定所进行鉴定支付了鉴定费1000元，因双方另行共同申请了其他鉴定机构进行鉴定，该鉴定意见本院并未采信，故相应的费用应由原告自行承担；6、被扶养人生活费：原告母亲范银先生于1940年9月19日，原告还有两位姐姐、一位哥哥；原告次子杜连朋生于2005年1月14日，被扶养人生活费合计为17530元（取整数）；7、住院伙食补助费：原告住院45天，其主张住院伙食补助费900元，符合规定，本院予以支持；8、营养费：因原告未提供需要加强营养的医嘱，故本院对营养费不予以支持；9、护理费：原告主张护理费8100元，符合法律规定，本院予以支持；10、误工费：原告2019年2月27日到被告处就医，2020年6月18日第一次定残，故误工时间为1年3个月零20天即475天，本院支持误工费150元/天，即误工费为71250元。以上费用合计为414776.15元。根据鉴定意见，被告的诊断和手术治疗方式均无过错，主要是在手术中未尽高度注意义务，与杜洪启腰5神经根部分损伤之间存在因果关系，系主要原因，本院确认被告承担75%的责任，即被告应赔偿原告311082元（取整数）。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2019修正)》第三十七条第二款、第三款、第三十八条第一款、第四十条之规定，判决如下：一、被告兴文光明骨科医院于本判决生效后十日内支付原告杜洪启赔偿款311082元；二、驳回原告杜洪启的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4132元，由原告杜洪启承担832元，被告兴文光明骨科医院承担3300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审判员  范鸿二〇二一年八月十九日书记员  章敏