湖南省新晃侗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘1227刑初143号公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。被告人张剑波，绰号：猫仔，男，1986年6月19日出生，湖南省新晃县人，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省新晃侗族自治县晃州镇，现住址为湖南省新晃侗族自治县晃州镇。因犯贩卖毒品罪，2011年11月17日新晃侗族自治县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元；因犯容留他人吸毒罪，2018年6月26日新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2021年4月4日被新晃侗族自治县某某局刑事拘留,2021年5月11日经新晃侗族自治县人民检察院批准逮捕，次日由新晃侗族自治县某某局执行逮捕。指定辩护人杨民炜，新晃侗族自治县法律援助中心律师。指定辩护人冯庆旭，湖南瀛启律师事务所实习律师。被告人陈天文，绰号：文文，男，1984年11月17日出生，湖南省新晃县人，小学文化，无业，户籍所在地和现住址均为湖南省新晃侗族自治县晃州镇。因涉嫌犯危险驾驶罪,于2021年2月1日被新晃侗族自治县某某局决定并执行取保候审,因涉嫌贩卖毒品罪，2021年4月4日被新晃侗族自治县某某局刑事拘留，因新晃侗族自治县人民检察院不批准逮捕，2021年5月11日被新晃侗族自治县某某局变更强制措施为取保候审，现在家。湖南省新晃侗族自治县人民检察院以怀新检刑诉（2021）38号起诉书指控被告人张剑波犯贩卖毒品罪、陈天文犯危险驾驶罪，于2021年7月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。新晃侗族自治县人民检察院检察员姜绍军出庭支持公诉，被告人张剑波及其指定辩护人杨民炜、冯庆旭、被告人陈天文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、贩卖毒品罪2021年2月至3月期间，被告人张剑波两次贩卖毒品甲基苯丙胺给被告人陈天文，具体事实如下：(一)2021年2月26日21时许，被告人张剑波在新晃侗族自治县晃州镇人民路与北街交汇口人行道上以人民币400元的价格贩卖一个毒品甲基苯丙胺零包给陈天文，陈天文通过微信转账的方式给张剑波人民币400元毒资。(二)2021年3月30日14时许，吸毒人员陈霖(另案处理)在浙江省杭州市吸食毒品被某某民警查获，后其在某某民警的控制下通过徵信与被告人陈天文联系要陈天文帮忙购买人民币1500元毒品甲基苯丙胺，陈天文答应，后陈霖通过微信转账人民币1500元给陈天文，随后陈天文与被告人张剑波联系购买1500元毒品甲基苯丙胺并约定在新晃侗族自治县晃州镇大桥溪村毛溪路口处交易，后被告人张剑波驾驶车辆牌号为湘NGXXXX红色越野车来到新晃侗族自治县晃州镇大桥溪村毛溪路口处，并贩卖重1.688克给陈天文，陈天文通过支付宝转账的方式将人民币1500元毒资转给张剑波。2021年3月31日10时许，被告人陈天文将购买的毒品按照陈霖的要求快递给吸毒人员陈霖，该毒品被浙江省杭州市某某局西湖分局民警查获并扣押，经浙江千麦司法鉴定中心称量，依法扣押并送检的毒品甲基苯丙胺疑似物合计净重1.688克，经浙江千麦司法鉴定中心鉴定，送检的毒品疑似物检材中均检出甲基苯丙股成分，2021年4月4日0时许，被告人张剑波接到某某民警电话后，主动到案。二、危险驾驶罪2021年1月20日20时许，被告人陈天文酒后驾驶一辆牌号为湘N1XXXX的两轮摩托车沿着新晃侗族自治县晃州镇晃山路由西往东行驶，于同日20时13分在新晃侗族自治县晃州镇中山路邮政局红绿灯路口路段被新晃侗族自治县交通警察大队民警查获。经湖南天剑司法鉴定所鉴定，陈天文血液检材中检出乙醇成分，含量为83.37mg/100ml。2021年7月15日，被告人张剑波自愿签署了认罪认罚具结书，2021年7月16日，被告人陈天文自愿签署了认罪认罚具结书。公诉机关建议判处被告人张剑波有期徒刑一年三个月，执行实体刑，并处罚金人民币二千元，判处被告人陈天文拘役二个月，可适用缓刑，并处罚金人民币四千元。辩护人杨民炜、冯庆旭的辩护意见是：被告人张剑波第二次贩卖毒品行为系未遂；技术侦查措施违反程序规定，不具有合法性，因此收集的证据应当予以排除；被告人张剑波是自首，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。认定被告人张剑波犯贩卖毒品罪的证据有：扣押的毒品疑似物照片，接报案登记表、到案情况说明、刑事判决书、微信及支付宝转账记录、快递单、扣押决定书及清单、户籍证明，证人陈霖的证言，被告人张剑波的供述和辩解，浙江千麦司法鉴定中心出具的浙千麦中心[2021]毒鉴字第796号鉴定意见书，现场复核笔录、提取笔录、辨认笔录，城市监控及陈天文快递包裹视频截图证据证明，足以认定。认定被告人陈天文犯危险驾驶罪的证据有：驾驶的摩托车照片，接报案登记表、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、呼气式酒精检测单、当事人血样提取登记表、查获经过，被告人陈天文的供述和辩解，湖南天剑司法鉴定所出具的湖天剑司鉴所[2021]毒鉴字第10号司法鉴定意见书，现场查获及抽取血样视频光盘及照片，社区矫正调查评估报告证据证明，足以认定。本院认为，被告人张剑波违反国家对毒品管理的法律法规，非法两次贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张剑波接到某某民警电话后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人张剑波曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人张剑波曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。被告人张剑波自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。辩护人杨民炜、冯庆旭提出本案中技术侦查措施违反程序规定，不具有合法性，因此收集的证据应当予以排除的辩护意见，本院不予以采纳，理由在于被告人张剑波、陈天文系在事先并不知晓相关情况下完成的毒品交易。辩护人杨民炜、冯庆旭提出被告人张剑波第二次贩卖毒品行为系未遂，本院不予以采纳，理由在于被告人张剑波已经将毒品甲基苯丙胺交付给被告人陈天文，被告人陈天文也支付了1500元毒资给张剑波，双方完成了毒品交易，已经既遂。辩护人杨民炜、冯庆旭称被告人张剑波是自首、自愿认罪认罚，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人张剑波判处有期徒刑一年三个月，执行实体刑，并处罚金人民币二千元的量刑建议适当，应予以采纳。被告人陈天文醉酒后驾驶机动车在公共交通道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人陈天文到案后如实供述自己罪行的，可以从轻处罚，被告人陈天文自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。鉴于被告人陈天文犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人陈天文从轻处罚并适用缓刑。公诉机关建议对被告人陈天文判处拘役二个月，可适用缓刑，并处罚金人民币四千元的量刑建议适当，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下:被告人张剑波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2021年4月4日起至2022年7月3日止。罚金限在本判决生效后十日内缴清。)二、被告人陈天文犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币四千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。限在本判决生效后十日内到居住地司法局报到，接受社区矫正。罚金限在本判决生效后十日内缴清。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  王小波二〇二一年八月四日书记员  姚雪晴附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：(一)追逐竞驶，情节恶劣的；(二)醉酒驾驶机动车的；(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。