湖南省嘉禾县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1024民初233号原告：尹毛妹，男。委托诉讼代理人：李运林，湖南奋斗者律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：湖南益千鑫装饰工程有限公司。法定代表人：李双喜，该公司经理。委托诉讼代理人:赵辉，男。被告：李双喜，男。被告：孙运，男。被告：刘平华，男。原告尹毛妹与被告湖南益千鑫装饰工程有限公司（以下简称益千鑫公司）、李双喜、孙运、刘平华建设工程合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用简易程序，于同年7月29日公开开庭进行了审理。原告尹毛妹及其委托诉讼代理人李运林、被告益千鑫公司委托诉讼代理人赵辉到庭参加诉讼，被告李双喜、孙运、刘平华经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告尹毛妹向本院提出诉讼请求:1.判令被告益千鑫公司支付原告工程款54906.8元及外架超期费108008.46元，以上合计162915.26元；2.判令被告李双喜、孙运、刘平华在未出资本息范围内，对第一项欠付的工程款和外架超期费162915.26元承担连带清偿责任；3.本案案件受理费、财产保全费和财产保全责任保险费由四被告承担。事实和理由：2018年3月9日，原、被告签订《钢管外架施工合同》，被告将嘉禾县欧阳超大厦的钢管外架施工工程发包给原告，约定原告包工、部分包料（钢管材料），被告提供部分材料，钢管外架施工不包安全网、竹架板、扎网铁丝、工字钢及工字钢的预埋材料，增加安全防护设施需另增加补偿工资，另摆放工字钢的一面被告需做好协调工作，以免带来工作不便。同时，合同约定施工面积为5217.8平方米（10层楼），每平方米28元，工程价款为145600元，工程总天数为180天，超出时间部分，每平方增加0.1-0.15元。对工程款支付方式合同约定，合同签订后原告施工到第三层支付30000元，工程全部完工支付70%工程款，余款于下架后7天内付清。合同签订后，原告从案外人处租赁施工所需建材及时进行了施工作业，按期完成了工程。期间，被告在合同约定10层的施工基础上增加了2层施工面积，双方协商约定超出合同约定面积部分每平方米加2元。被告在合同履行过程中，不仅未按期支付合同约定的工程款（包括新增面积工程款），对超期使用外架的超期费分文未付，该款经原告多次催讨被告拒不支付，故酿成纠纷。另查明，益千鑫公司于2017年6月5日成立，注册资本200万元，公司股东为李双喜、孙运、刘平华，其中李双喜认缴出资额为90万元，占出资比例的45%；孙运认缴出资额为70万元，占出资比例的35%；刘平华认缴出资额为40万元，占出资比例的20%，出资方式为货币认缴制，认缴期限至2037年12月31日止。综上,被告拖欠工程款和外架超期费的行为已构成违约，被告李双喜、孙运、刘平华作为公司股东未履行出资义务，应当对本案欠付的工程款和外架超期费承担连带清偿责任。为维护原告权益，特诉至法院，望判如所请。被告益千鑫公司辩称，欧阳超大厦十一楼以上的钢管外架搭设工程是甲方（欧阳超）出资28000元雇人搭设的；工程完工后，原告拒绝拆除钢管外架，甲方（欧阳超）出资32000元雇人拆除。原告拒绝拆除外架违约在先，原告诉请的工程款中应当扣除甲方（欧阳超）支付的费用。案涉工程项目因开发商要求变更，最终结算面积为4500平方米，钢管外架工程的工程款为126000元，被告已实际支付原告工程款122000元。益千鑫公司与甲方签订钢管外架施工合同后，益千鑫公司以甲方的发包价给原告施工，未收取原告管理费用。被告李双喜、孙运、刘平华未作答辩，也未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：嘉禾县欧阳超大厦施工工程由被告益千鑫公司总承包。2018年3月9日，益千鑫公司作为发包方与原告作为承包方签订《钢管外架施工合同》，益千鑫公司将嘉禾县欧阳超大厦钢管外架施工分包给原告尹毛妹，合同约定：工程名称为嘉禾县欧阳超大厦，施工面积5217.8平方米，每平方米28元，超出面积每平方米加2元；施工内容为钢管外架施工等，工程承包方式为承包人包工、部分包料（钢管材料），发包人提供部分材料；工程总天数180天，超出时间部分，每平方增加0.1-0.15元；工程价款为145600元；付款方式为合同签订后，承包方施工到第3层支付30000元工程款，本工程全部完工支付70%工程款，余款于下架后7天内付清；本合同自签订之日起生效，等等。原告在合同乙方签字（盖章）栏签名捺指印，被告益千鑫公司孙运在甲方签字（盖章）栏签名并加盖公司印章。同年3月10日，原告与长沙县星沙云发建筑器材租赁部签订《建筑器材租赁合同》，原告向长沙县星沙云发建筑器材租赁部租赁欧阳超大厦外架所需建筑器材，该合同约定了工程施工地点，装卸费用，租金收取标准等等。上述合同签订后，原告依约对欧阳超大厦外架搭设组织施工。之后，被告益千鑫公司通过申君君银行账户分别于2018年4月29日、4月30日向尹晓毅（尹毛妹之子）银行账户（账号为6230520810004216974）各转入5000元；通过孙运银行账户于2018年5月11日、6月17日、6月30日、7月18日、8月7日、8月19日、12月15日分7次向尹晓毅（尹毛妹之子）银行账户（账号为6230520810004216974）分别转入10000元、10000元、10000元、10000元、15000元、15000元、10000元，上述9笔转账合计90000元。工程完工后，被告益千鑫公司通过孙运银行账户于2019年2月3日向尹晓毅（尹毛妹之子）银行账户（账号为6230520810004216974）转入20000元，但双方仍未进行工程结算。2019年6月24日，孙运向原告出具《付款协议》，内容为“本人孙运承诺，2019年6月30日前付给尹毛妹20000元，如果付款不到位，本人愿意以本人固定财产作为抵押给尹毛妹，如果款项没到位尹毛妹可以锁我公司大门。此款为人工工资嘉禾项目。承诺人：孙运”。2019年7月1日，益千鑫公司通过孙运银行账户向尹晓毅（尹毛妹之子）银行账户（账号为6230520810004216974）转入12000元，上述11笔银行转账，被告益千鑫公司共计向尹毛妹支付外架工程款122000元。庭审中，原告自认收到工程款122000元。案件审理过程中，本院根据原告申请，委托郴州同兴工程造价咨询有限公司对尹毛妹已做欧阳超大厦外架工程量、工程造价及外架超期进行专业鉴定，该公司于2021年6月15日作出郴同造鉴字（2021）第04号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：尹毛妹与益千鑫公司、李双喜、孙运、刘平华建设工程合同纠纷一案涉及的尹毛妹已做嘉禾县欧阳超大厦外架工程量鉴定为6048.80平方米，造价鉴定为170530元。原告尹毛妹为此支付鉴定费5000元。关于申请对外架超期进行鉴定问题，鉴定机构以双方当事人未能提供鉴定所需证据，不能确定该项目开工、外架拆除完工时间节点为由，认为外架超期无法鉴定，故对外架超期费未作鉴定。另查明，被告李双喜、孙运、刘平华均为被告益千鑫公司的股东，三被告对该公司认缴出资额分别为900000元、700000元、400000元，出资比例分别为45%、35%、20%，但原告未举证证明被告李双喜、孙运、刘平华的实缴出资额。上述事实，有当事人的陈述，《钢管外架施工合同》、《付款协议》、鉴定意见书、转账记录等证据材料予以证实。本院认为,本案争议的焦点主要是：一、尹毛妹实际完成欧阳超大厦外架工程量、工程造价的确定问题；二、尹毛妹主张的外架超期费应否支持的问题；三、被告李双喜、孙运、刘平华是否应与益千鑫公司承担连带清偿责任问题。现分别阐述如下：关于焦点一。本案中，被告益千鑫公司承包欧阳超大厦建设工程后，将钢管外架施工分包给原告，并与原告签订《钢管外架施工合同》，原告作为合同相对方依约履行了合同大部分义务，被告益千鑫公司应当支付尚欠原告工程款。关于被告辩称欧阳超大厦十一楼以上的钢管外架搭设是建设单位出资雇人搭设的，被告未提交相关证据证实，其辩解意见本院不予采纳。关于被告辩称原告拒绝拆除钢管外架，钢管外架是建设单位出资雇人拆除的问题，经审查，原告拒绝拆除钢管外架后，建设单位出资雇人拆除外架的事实属实，该事实有建设单位老板与益千鑫公司项目管理人孙运的微信聊天记录、拆除外架人员出具的领款凭单、转账凭证等予以证实，其中微信聊天记录证明了建设单位多次要求孙运（承建单位）拆除钢管外架的事实，以及建设单位声明如其自行请人拆除外架，所需工钱和造成的经济损失由承建单位承担的事实；领款凭单、转账凭证证明建设单位支付了拆除钢管外架劳务费11550元，被告辩称建设单位支付拆除外架劳务费数额为32000元，没有依据，其主张本院不予采信。综合上述情况，本院对欧阳超大厦外架工程量鉴定为6048.80平方米，造价鉴定为170530元的鉴定意见予以采信，但建设单位支付的拆除外架劳务费11550元，应从支付原告的工程款中扣除，减去被告益千鑫公司已支付原告122000元，被告益千鑫公司尚欠原告外架工程款36980元（即170530元－11550元－122000元），被告益千鑫公司应如数支付原告。关于焦点二。本案中，原告与被告益千鑫公司于2018年3月9日签订《钢管外架施工合同》，同年3月10日，原告与长沙县星沙云发建筑器材租赁部签订《建筑器材租赁合同》，原告开始租赁外架所需建筑器材后，外架工程应视为开工。另从建设单位微信催促承建单位拆除外架的时间（最后一次2019年1月16日），以及外架拆除人员出具领款凭条的时间（2019年1月28日）分析，外架拆除完工的时间应为2019年1月20日左右。据此推算，外架工程的施工工期约为310天，比约定工期180天超出约130天。根据双方当事人在《钢管外架施工合同》中关于“工程总天数180天，超出时间部分，每平方增加0.1-0.15元”的约定，本院结合市场行情和本案实际，对该约定推定为每平方米每天的超期费为0.1-0.15元，并酌情决定按每平方米每天0.1元计算外架超期费。由于外架超期130天是因双方的原因所致，一方面是因被告益千鑫公司的施工进度慢，工程延期完工，另一方面是原告以外架工程款未结清为由，在工程完工后拒绝拆除钢管外架，因此，原告尹毛妹和被告益千鑫公司对钢管外架超期，双方均应承担相应的民事责任。本院根据本案具体情况，酌情确定由原告尹毛妹自行承担60天的外架超期费，由被告益千鑫公司承担70天的外架超期费，即由被告益千鑫公司支付原告外架超期费42341.6元（6048.8平方米×0.1元/平方米▪天×70天）。关于焦点三。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款关于“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，被告李双喜、孙运、刘平华作为益千鑫公司的股东，如未全面履行出资义务，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。但由于原告未举证证明被告李双喜、孙运、刘平华未履行或者未全面履行出资义务，原告请求判令被告李双喜、孙运、刘平华在未出资本息范围内，对益千鑫公司欠付工程款和外架超期费承担连带清偿责任，缺乏证据支持，该项诉讼请求本院不予支持。关于鉴定费承担问题，由于司法鉴定是因被告不配合结算所导致的，原告支付的鉴定费属于被告扩大的损失，故该费用应由被告益千鑫公司承担。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百七十九条、第五百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南益千鑫装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内，给付原告尹毛妹钢管外架工程款36980元、外架超期费42341.6元、鉴定费5000元，合计84321.6元；二、驳回原告尹毛妹的其他诉讼请求。如果未在判决书指定的期限内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1779元，由原告负担879元，由被告湖南益千鑫装饰工程有限公司负担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 员  李享炽二〇二一年八月十七日法官 助理  李姝婷代理书记员  唐先良附证据目录：一、原告为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据：1、原告身份证复印件，拟证明原告的诉讼主体资格；2、企业信息查询资料、户籍证明、益千鑫公司章程修正案复印件，拟证明被告益千鑫公司、李双喜、孙运、刘平华的诉讼主体资格；李双喜、孙运、刘平华系益千鑫公司的股东；3、钢管外架施工合同、付款协议、孙运身份证、欧阳超大厦楼房照片、欧阳超大厦施工图纸复印件，拟证明原、被告于2018年3月9日签订书面协议，约定将欧阳超大厦钢管外架施工工程发包给原告。在施工中增加了2层楼的施工面积（原合同约定为10层楼），被告公司股东孙运代表公司与原告协商一致，超出原合同面积的每平方米加2元。孙运作为被告公司该项目负责人，于2019年6月24日承诺向原告支付部分工程款；4、建筑器材租赁合同、发货单及收货单复印件，拟证明原、被告于2018年3月9日签订施工合同后，及时从建筑器材租赁方租赁建筑器材组织施工，建筑器材使用至2019年1月29日才全部归还出租方；5、农行交易记录、尹毛妹户籍卡、尹晓毅户籍卡和身份证复印件，拟证明被告至今只通过申君君、孙运银行账户转账支付原告工程款122000元；6、律师函、EMS邮政快递单复印件，拟证明原告向被告多次催讨工程款，并发送了律师函，但被告未清偿款项；7、司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明欧阳超大厦外架工程量为6048.8平方米，工程价款为170530元，原告支付鉴定费5000元。二、被告益千鑫公司为支持其答辩主张，向本院提供了如下证据：1、孙运与欧阳超大厦老板的微信聊天记录，拟证明原告尹毛妹在建设工程完工后，经催促迟迟不拆除外架，是原告尹毛妹违反合同在先；2、领款凭证及汇款单（汇款金额11550元）复印件，拟证明拆除钢管外架的费用是由甲方（建设单位欧阳超方）出资，费用合计32000元；另，十一楼以上的钢管外架也是由甲方出资搭设，费用合计28000元，所以原告尹毛妹的总工程量必须扣除甲方（欧阳超方）已经代被告支付的工程款。附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。第五百九十二条当事人都违反合同的，应当各自承担相应的责任。当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生有过错的，可以减少相应的损失赔偿额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。