天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终5879号上诉人（原审原告）:天津九州汽车贸易发展有限公司，住所地天津市南开区长江道289号（科技园）。法定代表人：杜凤山，执行董事。委托诉讼代理人：陈艾，女，该公司人事专员。委托诉讼代理人：宋志萍，女，该公司人事专员。被上诉人（原审被告）：孙**，男，1985年11月3日出生，汉族，无职业，住天津市南开区。上诉人天津九州汽车贸易发展有限公司因与被上诉人孙**劳动争议一案，不服天津市南开区人民法院（2020）津0104民初13473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。天津九州汽车贸易发展有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审，或依法改判。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人旷工行为，严重违反了公司的规章制度，损害了上诉人的合法权益，双方解除劳动合同是合法的。上诉人不认可是非法解除，是依据考勤制度和相关的劳动法，合规合法的解除劳动关系，也不同意支付经济补偿金，因为是旷工解除的，并不是协商解除。孙**辩称，同意一审判决，不同意上诉人的诉讼请求天津九州汽车贸易发展有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金33943.35元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告自述于2013年5月1日入职原告，任二手车业务员，原告则主张被告入职时间为2013年12月1日。双方于2013年12月1日签订了为期一年的劳动合同，合同期满后续订三年。后又于2016年12月1日签订了为期一年的劳动合同，到期后续签三年，劳动合同期限截至2020年11月30日。在职期间被告为下发薪，以银行转账形式发放工资。关于考勤，原告主张以刷脸方式记录考勤。被告主张2018年12月30日前以刷脸打卡记录考勤，其后改为签到方式记录。另查，2019年4月，原告向被告发出《二手车人员安置期间薪酬标准的通知》，通知公司将二手车业务关停，并就后续安置问题与员工协商。其后双方协商了解除劳动关系事宜，但协商未果。原告主张，其后被告未到岗上班，故公司于2019年6月26日向被告邮寄了《到岗通知书》，通知被告于2019年7月1日至公司上班，如逾期未到岗上班，公司将依据规章制度与原告解除劳动关系。原告于次日签收，但未按时到岗上班，亦未提交请假手续。故原告于2019年12月2日以挂号信方式向被告邮寄了《解除劳动合同关系通知书》，其上载明“因你未能按照《到岗通知书》要求按期到岗上班，公司决定解除与你于2017年12月1日签订的劳动合同”。被告于2019年12月5日签收，故主张双方劳动关系于当日解除。被告则主张原告公司于2019年4月28日通知被告二手车业务关停，其后在双方协商解除劳动关系未果的情况下，原告也未给被告提供工作岗位，未安排工作，但其仍继续到单位上班，直至2019年8月左右办公场所锁门，无法进入为止，故过错不在被告。再查，双方在2019年4月协商解除劳动关系时，原告存在拖欠被告工资情况。其后，原告于2019年11月29日支付了拖欠被告的2019年11月以前的全部工资22274.44元。另，对于当事人有争议的证据和事实，认定如下：原告为证明公司规章制度已经向被告公示，向一审法院提交了《天津九州汽车贸易发展有限公司员工考勤制度》及其签字页。被告对该证据中签字真实性认可，但主张签字内容针对的是消防安全通知，而非公司规章制度，规章制度未向被告公示过，故证明目的不认可。一审法院认为，该规章制度签字页为空白页上由员工签字，无法直接证明签字所针对的内容，故对于该证据的证明目的不予采信。一审法院认为，原、被告系劳动关系，原告作为用人单位，应依照法律规定履行相关义务，保障劳动者合法权益。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。就本案而言，首先，关于解除劳动关系的规章制度依据方面，原告虽然主张依据公司规章制度解除与被告劳动关系，但并未举证证明已就相关制度对被告进行了培训和公示，应当承担举证不能的后果。其次，关于解除劳动关系的事实依据方面。2019年4月原告二手车业务终止，被告已没有工作岗位。在双方劳动关系尚未解除的条件下，原告作为用人单位有义务为被告的后续工作作出安排。现原告并无证据证明已经为被告提供了新的工作岗位和工作场所。在此前提下，进而以旷工为由与被告解除劳动关系，缺乏正当性基础。另，用人单位具有管理员工的职责。原告主张被告自2019年7月开始旷工，但根据原告公司给工会的《关于解雇职工孙**的通知书》显示，“该职工自2019年1月2日起就未到公司上班，且未向公司提交任何请假手续”，由此可知，原告自认被告自2019年1月即开始旷工，但原告公司并未按照其所述的公司规章制度对被告作出处理。而是在大约半年时间后才通知原告返岗上班。并在此后半年左右的时间作出解除与被告解除劳动关系决定。解除程序存在明显不当。且原告主张该期间被告长期旷工，在未按照公司规章制度对被告作出处理的情况下，却补发了被告相应工资，明显不合常理。综上，无论是实体上，还是程序上，原告解除与被告的劳动关系合法性理据不足。故一审法院认定原告解除与被告的劳动关系系违法解除，应当支付被告违法解除劳动合同的经济赔偿金。关于赔偿金的计算，双方对仲裁裁决查明的被告离职前12个月月均工资均无异议。关于被告入职时间，结合被告提交的工资银行流水及当事人陈述，仲裁裁决认定原告入职时间为2013年5月1日并无不当，故予以采信。结合被告工作年限，仲裁裁决数额并未超出法律规定标准，且被告对仲裁裁决无异议，故予以照准。一审法院判决：本判决生效后十五日内，原告天津九州汽车贸易发展有限公司支付被告孙**解除劳动合同的经济赔偿金33943.35元；如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告天津九州汽车贸易发展有限公司担负。一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人解除双方劳动关系是否合法问题。首先，上诉人主张依据公司规章制度解除与被上诉人劳动关系，但上诉人提交的空白页签字不足以证明已就相关制度向被上诉人进行了公示或告知，应当承担举证不能的后果。其次，2019年4月二手车业务终止后，上诉人作为用人单位有义务为被上诉人的后续工作作出安排，现无证据证明已经为被上诉人提供了新的工作岗位和工作场所情况下，上诉人以旷工为由解除劳动关系，缺乏正当性。此外，上诉人主张2019年7月后被上诉人长期旷工，但在劳动合同解除前支付了上述期间在内的工资，不合常理。故一审法院认定上诉人解除与被上诉人的劳动关系系违法解除并无不当，上诉人应当向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。综上所述，天津九州汽车贸易发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津九州汽车贸易发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二一年八月十八日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；