辽宁省法库县人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0124民初1783号原告：程立忠，男，1971年7月7日出生，汉族，住辽宁省法库县。委托诉讼代理人：赵月荣，男，汉族，1966年4月23日出生，退休人员，住辽宁省法库县。被告：辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司，住所地法库县秀水河子镇前秀水河子村。法定代表人：杨凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：于春宇，男，汉族，1978年10月18日出生，住沈阳市皇姑区，该公司经理。原告程立忠与被告辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司劳动争议一案，本院于2021年5月28日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告程立忠及其委托诉讼代理人赵月荣、被告辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司委托诉讼代理人于春宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程立忠向本院提出诉讼请求：1、依法解除与被告的劳动关系，解除日期为2021年1月25日，终止双方的工伤保险关系；2.被告支付申请人原告一次性伤残补助金41506.00元；3.被告支付原告一次性工伤医疗补助金63633.78元；（具体数额以社保审批为准）4.被告支付原告一次性伤残就业补助金38924.64元；5.被告支付原告停工留薪期工资差额26146.92元；以上各项合计170211.34元。事实和理由：1、原告于2018年12月28日入职被告处，工作岗位为牛业养殖助产员。2019年2月1日，双方签订了书面劳动合同（被告没有给原告），约定合同期限为2019年2月1日起至2022年1月31日止。月工资为基础工资2400元加绩效工资。工资主要以银行转账形式打入原告工资卡，一部分是被告代扣代缴社保费个人承担部分逐月在工资中扣除，数额为499.81元/月（截止至2020年2月份）。被告为原告参保了工伤保险和其他社会保险。2019年10月28日8时30分，原告在跑步驱赶牛群时不慎扭伤右膝，原告及时告知了被告，并要求被告安排对原告诊治，但被告提出让原告自己出钱，原告不同意。在原告多次强烈要求下，被告才于2019年11月11日入住沈阳骨科医院治疗，住院9天。2019年11月15日实施“右膝镜检，滑膜切除，内侧半月板部分切除术”手术。出院诊断“1.右膝半月板撕裂2.右膝滑膜炎”。2019年11月20日，原告所受伤害被法库县人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年9月24日，原告被沈阳市劳动能力鉴定委员会评定伤残九级。原告依法应当得到的一次性伤残补助金，虽然属于社保基金给付项目，但社保基金己于2021年4月9日将该款拨付至被告账户，数额为41506.00元，被告应当即行给付原告。原告依法应当得到的一次性工伤医疗补助金，虽然属于社保基金给付项目，但被告怠于办理相关手续，原告的九级伤残结论己经在2020年9月24日作出，原告于2021年1月20日向被告书面通知解除劳动关系，被告至今没有将原告一次性工伤医疗补助金事宜办理完毕，致使该款项至今未能落实。被告存在过错。被告应当即行给付原告一次性工伤医疗补助金63633.78元（沈阳市社平工资7070.42元/月*9个月）。原告在2019年10月28日受伤前，被告分别于2019年2月支付工资1830.27元（1月份试用期工资）；2019年3月21日支付工资3234.19元（2月份工资）；2019年4月19日支付工资2975.61元(3月份工资）；2019年5月20日支付工资3050.77元（4月份工资）；2019年6月20日支付工资2845.61元（5月份工资）；2019年7月19日支付工资2930.19元（6月份工资）；2019年8月27日支付工资2855.03元(7月份工资）；2019年9月23日支付工资2955.03元（8月份工资）；2019年10月25日支付工资3030.19元（9月份工资）；2019年11月21日支付工资1732.25元（10月份工资）。2019年2月至2019年10月，除原告工资账户体现工资外，被告为原告代缴社保费用个人承担部分逐月从原告工资中扣发499.81元/月，该扣发款应当是原告工资组成的一部分，这样，原告的月工资应当是账户工资和扣发代缴保险费数额的合计数额。原告的月工资应为3243.72元（1830.27元/I月份+3234.19元/2月+2975.61元/3月+3050.77元/4月+2845.61元/5月+2930.19元/6月+2855.03元/7月+2955.03元/8月+工资3030.19元/9月+1732.25元/10月=27439.14元；27439.14元+499.81元/月*10个月=32437.24元；32437.24元/10个月=3243.72元）。被告应当给付原告一次性伤残就业补助金38924.64元（3243.72元/月*12个月）。被告应当支付原告停工留薪期工资差额。关于停工留薪期，被告在沈阳市中级法院庭审时提交的医嘱不是全部，并且没有向法庭如实陈述原告的伤情及其后续治疗问题。根据沈阳市骨科医院2019年11月20日《住院部诊断书》记载“1、患肢禁负重，按医嘱行患肢功能锻炼。3、出院后继续康复治疗。6、出院后每两周门诊复查，病情变化随诊。7、全休贰个月。”其中医嘱的“康复治疗”不受“全休贰个月”限制。2020年4月18日，沈阳市骨科医院《门（急）诊病历*4426451*》记载“体格检查：右膝研磨（+)，功能受限”“处理意见：1、按医嘱功能锻炼。”。2020年5月6日，沈阳市骨科医院《门（急）诊病历*4426451*》记载“体格检查：右膝研磨（+)，功能受限，”“处理意见：1、按医嘱功能锻炼。2、定期门诊复查，病情变化随诊。3、全休半个月”。从以上病例可以看出，原告病情仍然处在“康复治疗”阶段，至少在2020年5月21日前应当属于停工留薪期。这样原告的停工留薪期应当为7个月。参照《大连市工伤职工停工留薪期分类目录》“膝和小腿损伤（S80-S88)/膝关节和韧带脱位、扭伤S83/膝关节（骨、韧带、半月板）多发性损伤S83.7停工留薪期为8个月。”原告的伤残等级鉴定是由被告主导的，在鉴定前也进行了门诊检查，在伤情稳定之后，沈阳市劳动能力鉴定委员会做出了伤残九级的鉴定结论。原告的停工留薪期自受伤日2019年10月28日至2020年9月24日计11个月，同样在工伤保险条例第33条规定的范围之内。被告在原告因伤治疗、复诊、康复治疗的问题上存在过错，被告怠于安排原告入院治疗，在原告受伤13日后才勉强安排原告进入定点医院住院治疗；没有按照医嘱每两周门诊复查安排原告按时复查；拒绝安排原告康复治疗。被告以上的过错直接导致原告没有得到及时救治，没有有效恢复受伤部位功能，并且对原告进行工伤伤残程度鉴定，也是被告主导掌控的，被告应当知晓原告的治疗及康复与停工留薪期的利害关系。因此，原告的停工留薪期为11个月符合情理。原告按照11个月要求被告支付停工留薪期工资，如果被告不同意，可以申请沈阳市劳动能力鉴定委员会对原告的停工留薪期予以鉴定。被告在原告受伤后，2019年12月23日支付2019年11月工资1900.19元，2020年1月19日支付2019年12月工资1834.19元，2020年2月14日支付2020年1月工资1900.19元，2020年3月20日支付2020年2月工资1900.19元。每月扣发代缴社保个人承担部分499.81元。被告实际发给原告9534.00元（1900.19元/2019年11月+1834.19元/2019年12月+1900.19元/2020年1月+1900.19元/2020年2月+每月扣发代缴社保个人承担部分499.81元/月*4个月。）被告应当支付原告11个月停工留薪期工资差额26146.92元(3243.72元/月*11个月-9534.00元）。原告于2021年1月20日以书面形式向被告提出解除双方的劳动关系，被告的企业行政主管李欣接收并签字。由于被告没有及时给付原告的工伤保险待遇，2021年2月22日，原告向法库县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁（请求事项与本次起诉诉讼请求基本一致）。法库县劳动人事争议仲裁委员会以沈法劳人仲字（2021)35号《仲裁裁决书》终局裁决后，被告向沈阳市中级人民法院提出撤销该裁决书申请。辽宁省沈阳市中级人民法院《民事裁定书》（2021)辽01民特115号做出了裁定“准予申请人辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司撤销沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会沈法劳人仲字（2021)35号裁决书的申请”。（送达时间2021年5月20日）根据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”原告依法向法库县人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司辩称，对原告的第一项诉讼请求没有异议，我们已经实际解除劳动关系了，原告主张一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金于法无据，因我公司已为原告缴纳工伤保险，原告的这两项费用均在人社局工伤科审核过程中，没有审批结果也未向我公司支付，根据工伤保险条例第37条的相关规定，原告不应向我公司主张该两项待遇，应该由工伤保险基金支付。原告主张一次性伤残就业补助金数额过高，计算有误，应结合劳动者受伤前12个月平均工资是2856元进行计算，原告伤残级别为9级，2856*12个月=34272.00元。原告主张停工期工资差额于法无据，在原告2019年10月28日发生工伤后，被告按照基本工资2400元向其发放了2019年11月至2020年2月，4个月的工资，远远超过了原告提供病假医嘱的两个月，因此，原告的停工期工资已足额发放，不存在差额，沈阳中院裁定书就此问题已明确论述。经审理查明：2019年2月1日，原告程立忠与被告辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司签订了书面劳动合同，约定程立忠从事接产保健员工作，工作地点为法库县，劳动合同期限自2019年2月1日起至2022年1月31日止，执行标准工时工作制，计时工资，2400元/月，绩效工资（奖金）根据乙方（程立忠）实际劳动贡献确定。实际工作中采取当月开上个月工资的方式支付。原告提交银行工资流水显示各月实发工资为：2019年2月27日入工资1830.27元（1月份试用期工资）、3月21日入工资3234.19元、4月19日入工资2975.61元、5月20日入工资3050.77元、6月20日入工资2845.61元、7月19日入工资2930.19元、8月27日入工资2855.03元、9月23日入工资2955.03元、10月25日入工资3030.19元、11月21日入工资1732.25元、12月23日入工资1900.19元、2020年1月19日入工资1834.19元、2月14日入工资1900.19元、3月20日入工资1900.19元；在每月实发金额之外，被告每月已扣发福利扣缴合计499.81元，即原告每月应发工资为工资流水显示金额加上扣发福利金额；据此原告受伤前月平均工资为3243.72元[（1830.27元+3234.19元+2975.61元+3050.77元+2845.61元+2930.19元/+2855.03元+2955.03元+3030.19元+1732.25元+499.81元/月×10个月）÷10]；2019年10月28日，程立忠在跑步驱赶牛群时，扭伤右膝，造成右膝半月板撕裂。于2019年11月11日入住沈阳骨科医院治疗，住院9天。2019年11月15日实施“右膝镜检，滑膜切除，内侧半月板部分切除术”手术。出院诊断“1.右膝半月板撕裂2.右膝滑膜炎”。2019年10月20日出院，住院部诊断书医嘱中有如下记载：出院后继续康复治疗、必要时到康复科在康复医生指导下功能锻炼、出院后每两周门诊复查、病情变化随诊、全休贰个月；2020年4月18日入住沈阳骨科医院门诊复查，体格检查：“右膝研磨（+），功能受限”，处理意见：1、按医嘱功能锻炼、2、定期门诊复查、病情变化随诊。2020年5月6日再次沈阳市骨科医院复查，体格检查：“右膝研磨（+），功能受限，右足及各趾活动、感觉可，足背动脉波动清。”处理意见：1、按医嘱功能锻炼2、定期门诊复查，病情变化随诊3、全休半个月。2021年5月27日，再次沈阳市骨科医院复查，注意事项：1、休息贰周，忌辛辣，避免寒凉2、5-14天门诊复查，必要时到康复科康复治疗3、病情有变化随时就诊，必要MRI检查。2019年11月20日，沈阳市法库县人力资源和社会保障局以沈法库人社工认字[2019]第653号《认定工伤决定书》认定程立忠为工伤。2020年9月24日被沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为伤残九级。2021年1月20日程立忠向辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司递交《解除劳动合同通知书》。2021年2月22日，程立忠向沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会以沈法劳人仲字[2021]35号《仲裁裁决书》作出终局裁决，裁定：一、依法确认申请人与被申请人解除劳动关系事实成立；二、本裁决书依法生效后十五日内，被申请人应一次性支付给申请人下列工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金35819.98元（6633.33元/月×60%×9个月）；（具体数额以社保审批为准）。2、一次性工伤医疗补助金63633.78元（7070.42元×9个月）；（具体数额以社保审批为准）。3、一次性伤残就业补助金34272元（2856元×12个月）；同时终止双方工伤保险关系。4、停工留薪期工资差额17262.99元[667.75元2019年11月+499.81元2019年12月+565.81元2020年1月+499.81元2020年2月+499.81元2020年3月+（2400元/月×5个月）+（2400元/月÷21.75天×23天）]。秀水牧业有限公司不服该裁决，向沈阳市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，沈阳市中级人民法院以(2021)辽01民特115号民事裁定书认为“关于停工留薪期的问题,程立忠住院期间为9天,医嘱休息为2个月,故仲裁委员会认定程立忠的停工留薪期为受伤之日到定残前一日有误”,裁定：准予申请人辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司撤销沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会沈法劳人仲字[2021]35号裁决书的申请。2020年3月21日起，被告停止向程立忠发放工资。2021年1月20日，程立忠向被告发出《解除劳动合同通知书》，但被告一直为原告缴纳社会保险至今。现一次性伤残补助金41506元被告已收到。本院认为，关于原告诉请一次性伤残补助金41506元，工伤保险基金已将此款拨付至被告，被告应及时足额支付给原告。关于原告诉请一次性伤残就业补助金，原告已实际不在被告处工作，被告也已不再向原告发放工资，且原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，虽然双方未办理解除劳动关系的相关手续，但即使作为普通劳动者，自2021年1月20日原告向被告递交《解除劳动合同通知书》满30日，劳动关系事实上已经解除，况且原告工伤九级，按照相关规定，“其本人提出解除劳动合同的，应该由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系”，故对原告该请求本院予以支持，鉴于原告伤残等级为九级，被告应按原告受伤前月平均工资支付12个月支付；关于停工留薪期，原告住院9天、出院医嘱全休贰个月，2020年4月18日到沈阳市骨科医院复查，且2020年5月6日再次沈阳市骨科医院复查时，尚有全休半个月的医嘱，因此，停工留薪期确认至2020年5月21日为宜，对于原告主张的11个月期限，本院不予支持。关于原告诉请的停工留薪期工资差额，被告在2019年12月至2020年3月向原告支付了2019年11月至2020年2月的每月工资2400元（入卡工资＋社保个人缴费），尚应支付每月差额843.72元（3243.72元－2400元），对2020年3月、4月及5月份21天的停工留薪期工资应按3243.72元/月支付，即8649.92元（3243.72元/月×2＋3243.72元/月×2/3）。关于一次性工伤医疗补助金，需要由工伤保险基金审核并拨付，故对原告该请求，本案不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》（国务院令第586号）第三十三条、第三十七条、《辽宁省工伤保险实施办法》（省政府第316号令）第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十九条之规定，判决如下：一、被告辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司支付原告程立忠一次性伤残补助金41506元；二、被告辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司支付原告程立忠一次性伤残就业补助金38924.64元（3243.72元/月×12）；三、被告辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司支付原告程立忠停工留薪期工资差额12024.8元（843.72元/月×4＋8649.92元）；四、驳回原告程立忠其他诉讼请求。上述款项，于本判决发生法律效力以后10日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,减半收取5元，原告程立忠已预交，由被告辽宁辉山乳业集团秀水牧业有限公司负担，于本判决生效之日起七日内向法库县人民法院缴纳，逾期未缴纳依法强制执行。应予退还5元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 员 韩子孚二〇二一年八月十三日法官助理 来丽玲书 记 员 杨 爽本判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止和解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》（国务院令第586号）第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级以后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准，由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》（省政府第316号令）第三十条用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。第三十二条因工伤发生的下列费用，依法从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）经办机构同意到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）辅助器具安装配置费；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；（九）法律、法规和国家规定用于工伤保险的其他费用。经办机构应当推行社会化支付方式，逐步达到由工伤职工或者其供养亲属直接从工伤保险基金领取待遇。第三十三条因工伤发生的下列费用，依法由用人单位支付：（一）停工留薪期间的工资福利待遇；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，工伤职工应当享受的一次性伤残就业补助金。在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。经办机构通过用人单位账户支付由工伤保险基金承担的待遇的，用人单位不得截留。第三十九条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中九级为九个月；（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中九级为12个月。