贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2021)黔0302民初12484号原告：贵州建天下建筑工程有限公司，住所地贵州省凯里市。法定代表人：卢江。委托代理人：曾庆福，贵州贵达律师事务所律师。被告：遵义市新之民投资有限公司，住所地遵义市新蒲新区。法定代表人：李格庆。原告贵州建天下建筑工程有限公司（以下简称建天下公司）与被告遵义市新之民投资有限公司（以下简称新之民公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告建天下公司的委托诉讼代理人曾庆福，被告新之民公司的法定代表人李格庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建天下公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告向原告支付工程款23007144.14元，并从起诉之日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至全部款项清偿之日止；2.请求依法判决原告在23007144.14元范围内对新之民酒店项目工程享有建设工程价款优先受偿权；3.本案诉讼费用、保全费、保全保险费、鉴定费等费用由被告承担。事实和理由：2020年6月12日，原告中标被告新之民酒店项目工程，后原、被告就新之民酒店项目签订《建设工程施工合同》，签约合同价暂定为166421894.98元，合同价格形式：暂估合同总价，据实结算，结算按《贵州省工程计价五部定额》（2016版）及相关调费配套文件，并按照定额计价方式据实结算。合同签订后，原告组织进场施工，完成了土方工程、边坡工程、防水工程、基础部分工程等内容。2020年12月22日，建设单位、监理单位对隐蔽工程等施工内容进行了验收。后因各方原因，双方协商解除合同，原告不再对项目继续施工。经原被告双方多次沟通协商，于2021年3月31日完成工程量清算确认工作，双方签署了《新之民酒店清算工程量确认表》，被告确认了原告已完成的工程量。根据双方确认的工程量以及《建设工程施工合同》约定的按照《贵州省工程计价五部定额》（2016版）及其相关调费配套文件计算，原告已完成的工程价款为23007144.14元。2021年6月15日，双方进一步通过会议纪要明确解除施工合同，明确了被告支付工程款项的时间节点：被告应于当月支付原告100万元工程款，第二个月支付原告100万元。会议纪要签署后原告积极准备施工资料，但被告未按照会议纪要及时确认施工资料并签署解除协议以及支付款项。因此，为了维护原告的合法权益，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》等规定向贵院提出诉讼，望贵院依法支持原告的全部诉讼请求。被告新之民公司辩称，签订的施工合同明确约定工程封顶才支付工程款项。我方是和原告签的合同，但实际施工是罗杰，罗杰是挂靠贵州建天下公司，我方平时都是和罗杰沟通。工程款应当以审计为准。本院经审理认定事实如下：2019年12月9日案外人罗杰作为乙方与案外人贵州建天下项目管理有限公司（以下简称建天下项目公司）作为甲方签订《贵州建天下项目管理有限公司内部经营管理责任书》（以下简称内部责任书），约定：1.乙方任命罗杰为新之民酒店建设项目（以下简称案涉项目）负责人，工程造价为19227万元，具体造价金额以公司和建设方审定的竣工结算为准；2.工程内容以招投标文件、与建设方签订的施工合同、施工图纸、书面文字和要求等为施工范围；3.乙方对公司项目实施内部经营承包，包工包料，包安全包质量包进度，内部独立核算，自主经营，自负盈亏，乙方按约定承担税费及管理费；4.本项目建设资金有乙方自筹，在建设单位未拨付工程款的情况下由乙方垫资修建，该工程建设方所拨付项目资金应以银行转账的方式付至甲方公司，工程款进入公司账户后公司根据工程进度、质量、安全等做相应支付；5该项目建设单位是项目资金拨付的责任单位，如因建设单位资金拨付不到位，乙方可直接向建设单位主张权益；6.其他。2020年6月12日被告向原告发出中标通知书，通知书载明原告在2020年6月4日递交的新之民酒店建设项目施工投标文件已被被告接受，原告被确定为中标人。2020年6月12日原告作为承包人与被告作为发包人签订《建设工程施工合同新之民酒店工程》（以下简称施工合同），约定：1.工程名称新之民酒店，工程地点遵义市红花岗区高铁站附近，计划开工时间2020年7月1日，计划竣工时间2022年6月30日；2.签约合同价暂定人民币166421894.98元，实际造价以竣工结算为准，结算按《贵州省工程计价五部定额》（2016版）及最新相关调费配套文件，并按照定额计价方式据实结算；3.承包人项目经理为胡红新；4.付款周期，每月25日上报按实际工程量计算的工程进度，甲方第一次付款在框架主体结构完工30日内支付已完工程产值的95%，以后甲方每月15日前支付上月工程进度款的80%，工程竣工验收合格后，发包方收到承包方工程完工结算报告后30天内审定（逾期未审定视为认可承包方的工程完工结算报告），审定后七日内支付到总造价的97%；余下3%作为工程保修金，保修金待工程验收合格之日起满壹年后无质量问题，发包人需在七日内支付完3%。本院（2021）黔0302民初8226号遵义阳霖宏商贸有限公司与建天下公司、罗杰、程胜买卖合同纠纷一案民事判决查明建天下项目公司系受原告委托管理项目。上述协议签订后，罗杰进场施工，2020年12月22日被告对案涉项目隐蔽工程进行验收，2021年3月31日，原、被告就案涉项目工程量进行确认并签署确认表，被告除对A1-79液压锤破碎一般石方、硬质岩项有异议以外，其余无异议。2021年6月15日，原、被告签署《会议纪要》，载明：1.甲、乙双方协议一致，自愿解除合同；2.合同解除后，当日建设方支付100万元，第二个月支付100万元，余款按完成的工程量审计结果主体封顶（或解除协议签订后7个月后一个月内）支付完毕；3.施工合同解除后10天内乙方向甲方提供施工资料，若乙方在规定时间内未能提交，则甲方需配合乙方重新完成计量；4.以上事项为会议商议内容，最终以解除合同相关协议为准；5.其他。2021年7月20日原告作为乙方与被告作为甲方签订《建设工程施工合同解除协议书》（以下简称协议书），约定：1.甲、乙双方一致同意解除2020年6月12日签订的施工合同，包括本协议书前甲、乙双方针对本工程项目签订的所有合同、补充协议等合法有效文件及其相关项目建设的发包与承建事宜；2.乙方必须完善已完成工程项目的验收工作，完整、齐全的工程资料并整理成册移交甲方，对已完工工程经甲方、监理方审核认可并签字齐全的工程资料报甲方，经甲方审核书面签字后视为资料移交，乙方在合同签订后5日内提供项目完整施工资料，如乙方未能按时提供，则乙方在2个月内委托第三方机构共同对现场工程量核实，完善经济资料；3.合同签订后5日内乙方自行组织清理退场，按约定移交资料；4.协议还就工程价款结算方式、支付方式等事项进行了约定。协议签订后原告未能按约定提交工程资料，组织退场。经本院询问案外人罗杰，其陈述案涉工程系其借用原告资质施工，其还在正常施工，对原告所提诉讼请求其持反对意见。本院认为，内部责任书形成时间早于中标通知书形成时间、施工合同签订时间，内部责任书反映案涉项目系罗杰自筹资金、自负盈亏、独立核算、自主经营，罗杰、被告均陈述案涉工程系罗杰挂靠原告承建，应当认定案涉建设工程施工合同存在没有资质的实际施工人罗杰借用原告名义的情形。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。”的规定，案涉建工合同依法应认定无效。案涉建工合同无效，原告未举证其存在损失，且内部责任书中约定项目建设资金系罗杰自筹，如因建设单位资金拨付不到位，罗杰可直接向建设单位主张权益，该约定应当认定罗杰与原告约定工程款主张权利属罗杰，经本院询问，罗杰不同意由原告主张工程款，据此原告无权要求被告支付工程款，根据《中华人民共和国民法典》第一百五十七条“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。”的规定，对原告所提要求被告支付工程款的诉讼请求，本院不予支持。对原告要求通知罗杰参加诉讼的诉讼申请，经庭审举证质证证据能够证明本案本院查明的事实，罗杰不是必须参加诉讼的当事人的，故本院不予准许。对被告的辩称，因原告未能按协议书约定提交施工资料，组织退场，且施工合同约定付款条件不成就，被告当然有权拒绝支付工程款。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告贵州建天下建筑工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费78420元（已减半收取），由原告贵州建天下建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期本判决则发生法律效力。审判员  赵峰二〇二一年八月三日书记员  张琳