湖南省湘潭市雨湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0302民初3101号 原告：张凤霞，女，1969年4月14日出生，汉族，住湘潭市雨湖区。 委托诉讼代理人：龙甜，湖南众擎律师事务所律师。 被告：张俊，男，1980年1月14日，汉族，住湘潭县。 被告：李栋，住衡南县鸡笼镇大江村瓦皂村民小组。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司，营业场所衡阳市蒸湘区解放大道47号星月都会写字楼5楼北侧。 负责人：腾小文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：尹佳丽，女，1995年8月13日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 原告张凤霞诉被告张俊、李栋、中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司（以下简称“人寿财险衡阳公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2021年7月22日公开开庭进行了审理。原告张凤霞及其委托诉讼代理人龙甜，被告张俊，被告人寿财险衡阳公司的委托诉讼代理人尹佳丽到庭参加诉讼，原告张凤霞在庭审中向本院申请撤回对被告李栋的起诉，本院口头裁定准许原告张凤霞撤回对被告李栋的起诉。本案现已审理终结。 原告张凤霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计394296元；2、判令被告人寿财险衡阳公司在保险责任范围内承担相应赔偿责任；3、判令诉讼费由被告承担。事实与理由:2020年10月31日23时28分许，被告张俊驾驶湘DXXXXX小型轿车沿湘潭市雨湖区320国道由东往西方向行驶，至姜畲镇许广高速桥路段时，与其行驶方向从左往右横过道路的行人张凤霞相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。湘潭市XX局交通警察支队雨湖大队作出《道路交通事故认定书》，认定：被告张俊承担此次事故的主要责任，原告负次要责任。原告受伤后在湘潭市中心医院住院29天，后转至湘潭红十字阳科骨科医院住院67天。经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，原告所受损伤构成一个九级伤残，一个拾级伤残。湘DXXXXX小型轿车在被告人寿财险衡阳公司购买交强险和商业三者险，保险公司应在保险限额内向原告直接进行赔偿。原告为维护自身的合法权益，特依法向人民法院提起诉讼。 被告张俊辩称：1、原告的误工费计算有误，平均工资并未达到5000元/月，且误工费时长计算255天过长；2、原告在住院期间是卧床治疗，交通费应当提供相应的证据予以佐证；3、本次事故中答辩人有产生车辆损失费和交通费，原告应当按责任比例予以赔偿；4、事故发生后答辩人为原告垫付了5000元医药费，请求依法核减。 被告人寿财险衡阳公司辩称：一、被告张俊驾驶的湘DXXXXX车辆在我司投保了交强险及第三者责任保险30万元（不计免赔），超过交强险的部分，根据交警大队的责任划分，我司依据保险合同的约定在商业险范围内承担不超过80%的赔偿责任；二、对原告的损失答辩如下：1、本案应酌情扣减15%的非医保费用，按照交通事故责任由被告张俊承担，或对非医保用药金额进行鉴定后由被告张俊承担；2、原告诉请的后续治疗费用已超出标准，应当按照《后续诊疗项目所需费用评估参考表》标准计算；3、鉴定意见按照住院天数计算营养期，营养费计算不超过30元/天；4、护理费应当按照42081元/年计算；5、原告应提供至2021年7月13日截止的银行流水，以证明在误工期间减少的收入。原告属于有固定收入的人员，对于误工费的计算应当按照实际减少的收入计算，根据原告提供的银行流水，6个月的平均工资为3170元，原告确实存在工资停发的情况下，误工费的计算应按照平均工资计算；6、原告精神抚慰金起诉金额过高，应计算为10500元，同时原告在事故中负次要责任，对于精神抚慰金应当予以核减；三、我司不承担鉴定费用及诉讼费。 经审理查明：一、2020年10月31日23时28分许，被告张俊驾驶湘DXXXXX小型轿车沿湘潭市雨湖区320国道由东往西方向行驶，至姜畲镇许广高速桥路段时，与其行驶方向从左往右横过道路的行人张凤霞相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。湘潭市XX局交通警察支队雨湖大队作出《道路交通事故认定书》，认定：被告张俊承担此次事故的主要责任，原告负次要责任。 事故发生后，原告被送往湘潭市中心医院、湘潭红十字阳科骨科医院，分别产生门诊费3578.86元、265元；分别住院治疗29天、67天，分别产生住院费112994.91元、16937.2元，医疗费合计133775.97元。住院期间陪护一人。 经原告委托，湖南锦程司法鉴定中心对张凤霞的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗进行鉴定，2021年5月7日，湖南锦程司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张凤霞所受损伤评定为一个九级伤残、一个拾级伤残；2、建议该损伤前期误工期限为210天，护理期限及营养期限参照住院天数确定，出院后继续门诊治疗，费用4000元左右或凭据；3、一年后择期取出骨盆及右踝关节多处内固定，届时需住院并休息45天，一人生活护理21天，预计费用30000元。 二、被告张俊驾驶的湘DXXXXX号小型轿车（行驶证所有人为李栋）在被告人寿财险衡阳公司投保了交强险、三者险30万元及不计免赔（被保险人为楚湟），事故发生在保险有效期限内。 非医保用药金额，经当事人之间协商，均一致同意按照以下方式计算：已经产生的全部医药费在减去18000元后，再按10%计算，为11577.6元【（133775.97元-18000元）×10%】。 三、对原告所受损失，本院参照有关法律规定确认如下： 1、医疗费133775.97元（凭票据认定）； 2、后续治疗费34000元（依据鉴定意见）； 3、住院伙食补助费8460元[（原告住院141天(含届时取出内固定住院45天)，60元/天×141天）]； 4、住院护理费13488.98元（依据鉴定意见，护理时间117天，参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，按照湖南省城镇私营单位居民服务、维修和其他服务业上一年度平均工资计算，42081元/年÷365天×117天=13488.98元）； 5、交通费2820元（20元/天×141天）； 6、残疾赔偿金175131.6元（41698元/年×20年×21%）； 7、精神损害抚慰金酌情认定10500元； 8、营养费4230元（30元/天×141天）； 9、鉴定费2162.4元（凭票据认定，含因为鉴定所需湘潭县人民医院2021年5月6日X光费等162.4元）； 10、误工费23302.6元（误工期限计算至定残前一天，为188天，根据原告提供的其在湘潭觉之味食品有限责任公司工作的证明、湘潭天易农商行工资发放明细，其受伤前的月均工资为3718.75元，3718.75元/月÷30天×188天=31609.37元）。 以上损失共计407871.55元。 被告张俊已为原告垫付医药费5000元。 上述事实有原告、被告的陈述及主体资料，行驶证，道路交通事故认定书，入院、出院记录，司法鉴定意见书，医药费发票，鉴定费发票，存款账户金融交易明细等相关证据证实，足以认定。 本院认为：交警部门认定本次交通事故由被告张俊承担事故的主要责任，原告张凤霞承担次要责任，当事人对责任认定无异议，本院对道路交通事故认定书所作的责任划分予以采信。本院酌定对于交强险以外的损失按照主次责任以80%：20%的比例分别承担。 关于鉴定费、诉讼费的负担问题。《中国保险行业协会机动车商业保险示范条款》中在“机动车第三者责任保险”部分约定：“律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费，保险人不负责赔偿”，对于诉讼费作出了保险人免责约定，但是对于鉴定费并没有作出保险人免责约定。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”；第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，因交通事故受到损害的第三者为确定损失的大小所支付的鉴定费应被理解为《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条所规定的“必要的费用”，“合理的费用”的计算方式如下：2162.4元×80%=1729.92元，即：由被告人寿财险公司承担1729.92元，由原告自行承担432.48元。 关于非医保用药金额的负担问题。对于非医保用药金额11577.6元，由被告张俊、原告之间按照80%：20%的比例分担，即被告张俊向原告赔偿9262.08元（非医保用药11577.6元×80%），原告自行承担2315.52元（非医保用药11577.6元×20%）。 关于被告人寿财险公司的赔偿数额的确定问题。原告的损失共计407871.55元，先由人寿财险衡阳公司在交强险限额内向原告赔偿198000元，超出交强险限额外的损失196131.55元（407871.55元-198000元-11577.6元-2162.4元），按照80%：20%的比例分别由被告人寿财险衡阳公司、原告自行承担，即：被告人寿衡阳公司赔偿156905.24元（196131.55元×80%），原告自行承担39226.31元（196131.55元×20%）。因此，被告人寿财险衡阳公司向原告总计赔偿356635.16元（198000元+156905.24元+1729.92元）。由于原告尚欠湘潭市中心医院医疗费92994.91元，原告向本院出具《承诺书》指示向湘潭市中心医院支付医疗费92994.91元。 被告张俊需向原告支付非医保用药金额9262.08元，因被告张俊已为原告垫付医药费5000元，故被告张俊还应向原告支付4262.08元（9262.08元-5000元）。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下： 一、被告中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司在本判决生效之日起十日内、在保险责任限额内向原告张凤霞赔偿354905.24元，其中，向原告张凤霞个人账户支付261910.33元，向湘潭市中心医院支付92994.91元； 二、被告中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司在本判决生效之日起十日内向原告张凤霞支付鉴定费1729.92元； 三、被告张俊在本判决生效之日起十日内向原告张凤霞支付9262.08元（含已支付的5000元）； 四、驳回原告张凤霞的其他诉讼请求。 上述款项限各被告在本判决生效之日起十日内一次性支付； 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费7210元，减半收取3605元，由被告张俊负担2884元，由原告张凤霞负担721元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 员 王喜申 二〇二一年八月六日 法官助理 陈 功 书 记 员 唐 顿 附相关法律条文如下： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（修正前） 第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。