河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）冀09民终4375号上诉人（原审被告）：青岛亚美特机电有限公司。住所地：山东省青岛市平度市李园街道办事处柳州路323号。法定代表人：张学奎，该公司董事长。委托诉讼代理人：王清华，山东天正平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：泊头市庄头永发铸造厂。住所地：泊头市大鲁道庄头村。投资人：刘冬冬，该厂厂长。委托诉讼代理人：刘春红，泊头市解放法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘永发，系该厂职员。上诉人青岛亚美特机电有限公司（以下简称亚美特公司）因与被上诉人泊头市庄头永发铸造厂（以下简称永发铸造厂）产品责任纠纷一案，不服河北省泊头市人民法院（2020）冀0981民初2224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月5日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人亚美特公司的委托诉讼代理人王清华，被上诉人永发铸造厂的委托诉讼代理人刘春红、刘永发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亚美特公司上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决(2020)冀0981民初2224第一项，改判为驳回被上诉人的该项诉讼请求或者对28.4万元违约金予以调整(调整为人民银行同期拆借利息四倍，年利息15.4%予以计算)；二、一、二诉讼费用根据判决结果予以分担。事实和理由：一、一审法院采纳刘立新、刘凤鸣两证人的证言判决上诉人承担28.4万元违约金系认定事实不清，作出的错误判决。上诉人为被上诉人制作的设备一直按照双方签订的合同节点完成，导致上诉人逾期发货的原因为被上诉人没有按照合同节点给付设备款，上诉人没有违约。被上诉人应该在2018年5月24日给付第二笔50万元的设备款，最终到10月26日才给付齐50万元，系被上诉人违约。两证人在出庭作证证明2018年5月14日、8月20日去过上诉人的车间，看到设备没有制作完成。上诉人认为其应该证明在上述时间来过上诉人处，应该提供车票、加油费、高速公路票据等证明，但是其没有提供任何证明，两证人证明的内容也相矛盾，无法达到证明标准，另两证人与上诉人有合同纠纷，也存在利害关系，无法保证其证言的客观公正性，上述两证言应该不予采纳。第二、一审法院对违约金28.4万元未予释明，就判决上诉人承担责任，于法无据。请求二审法院予以释明改判。根据《民法典》585条的关于违约金的规定，约定的违约金过分高于实际损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。《根据最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》21条、买卖合同当事人一方以对方违约为由主张支付违约金，对方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约等为进行免责抗辩而未主张调整过高的违约金的，人民法院应当就法院若不支持免责抗辩，当事人是否需要主张调整违约金进行释明。一审法院认为免责抗辩成立且未予释明，二审法院认为应当判决支付违约金的可以直接释明并改判。根据民法典关于违约金及最高院买卖合同司法解释的21规定，一审法院在认为上诉人的抗辩理由不成立时应当就行违约金是否过高进行释明，未进行释明就判决上诉人28.4万元的违约金(年利息为60%)没有任何的法律依据。综上，一审法院判决上诉人承担28.4万元的违约金没有法律依据，且没有释明违反打定程序。请求二审法院查清事实的基础上，支持上诉人的上诉请求。被上诉人永发铸造厂辩称，一审法院判决认定事实清楚，判决公正，程序合法，适用法律正确。一、2018年3月24日上诉人与被上诉人签订了黏土砂生产线购销合同，被上诉人购买上诉人生产设备，约定4个月交货，但上诉人于2018年11月底才安装完毕，足足迟延4个月，依据双方合同约定，及法律规定，履行不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任，并且该合同也是上诉人自己制作的，被上诉人签字盖章，上诉人对合同条款是认可的，故上诉人应给付被上诉人28.4万元违约金。二、一审庭审中两位证人的证言具有真实性，关键性，合法性。证人与被上诉人只是同一村，且与上诉人有业务往来，上诉人用推定的语言陈述上诉人与被上诉人之间有合同纠纷，存在利害关系，上诉人也未提供相应证据予以佐证。被上诉人认为由于上诉人与证人之间存在业务关系，购买了上诉人设备去看自己设备同时发现被上诉人设备没有完成，符合客观事实，恰恰能够客观真实的反映事情真相。且上诉人对于两位证人是否去过只是记不清了，用了及其模糊的语言，综上两位证人的证言具有真实性，关联性，合法性，能够形成一个完整真实的证据链。综上所述一审法院判决认定事实清楚，判决公正，程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉理由纯属主观臆断，强词夺理，拖延时间，耗费司法资源，故肯请二审法院驳回上诉，维持原判。永发铸造厂向一审法院起诉请求：一、判令被告按合同约定支付违约金28.4万元。二、判令被告调换按合同约定应交付的机械设备。三、判令被告给付诉讼费及其它损失。一审法院认定事实：原、被告于2018年3月24日签订了粘土砂生产线购销合同，由被告提供给原告粘土砂处理线及自动造型机及浇注副线设备，合同总价款为142万元，交货期为4个月，实际交货日为2018年11月份，设备安装完成后，出现各种故障，因合同设备技术复杂，单工位设备技术相对简单，后原、被告协商，被告为原告更换单工位机器设备。一审法院认为：原、被告签订的合同双方均无异议，一审法院予以确认，双方应按照合同约定履行支付货款、交付设备的权利与义务。社会主义市场经济是信用经济、法治经济，诚信是社会主义核心价值观的重要内容，是民法典的基本原则，是中华民族的传统美德，是安身立命之本，也是企业的无形资产。被告虽辩称原告未按合同约定时间给付相应阶段的货款，但其并未在合同约定的60日内将设备做好，没有达到付款条件，其提交的证据不足以证实其抗辩理由。被告认可2018年11月底设备安装调试完毕，与合同约定的安装调试设备时间延迟4个月，构成严重违约，应按照合同约定承担违约责任，原告主张违约金28.4万元，一审法院予以支持。被告在交付原合同约定的设备后，因故障，原、被告双方协商将合同约定的设备更换为现原告使用的单工位设备，双方的行为表明已对原合同中约定的设备使用达成了新的协议，且已履行。原告使用调换后的设备一年多时间，现主张继续履行合同，更换原合同约定的设备，一审法院不予支持。对于更换后的单工位设备与原合同约定的设备是否存在差价以及差价多少的问题，双方提交的证据均不足以证实，原告可另行主张。关于代理费，原告除代理费票据外无其它相关证据，一审法院对该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法典》第七条、第四百六十五条、第五百八十二条之规定，判决：一、被告青岛亚美特机电有限公司于判决生效后十五日内支付原告泊头市永发铸造厂违约金28.4万元。二、驳回原告其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5560元，由被告负担。本院二审期间，被上诉为证实自己的主张提交：提交2018年5月14日和10月13日高速公路通行费票据复印件和ETC记录，实际上去过三次，只找到两次的记录。上诉人对以上证据发表质证意见：证明不了实际去的是谁，也证实不了证人去过，也不知道陈中利是谁。本案其他案件事实本院审理查明与原审法院查明一致。本院认为，上诉人与被上诉人之间签订的购销合同系双方真实意思表示，合法有效，本院予以确认。上诉人与被上诉人均应本着诚实信用的原则履行各自的义务。上诉人未按合同约定的60日内做好设备，被上诉人付款条件未成就，故被上诉人未按合同约定的节点支付货款不构成违约。而上诉人延迟交付设备4个月，构成违约，依据双方合同合同约定上诉人应当承担逾期交付的违约责任。关于违约金的标准和数额，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条规定：“买卖合同当事人一方以对方违约为由主张支付违约金，对方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成等为由进行免责抗辩而未主张调整过高的违约金，人民法院应当就法院若不支持免责抗辩，当事人是否需要主张调整违约金进行释明。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”本案中，双方合同约定的违约金标准为合同金额的月5%，上诉人主张过高，本院综合考虑上诉人的违约事实和被上诉人实际付款的时间，在被上诉人未举证证明其实际损失的情况下，本院酌定按上诉人主张的年15.4%的标准计算上诉人逾期交付的违约金，即142万×15.4%÷12×4＝7.3万元。原审法院在审理中未对违约金的调整予以释明不当，本院予以纠正。综上所述，亚美特公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、变更河北省泊头市人民法院（2020）冀0981民初2224号民事判决第一项：上诉人青岛亚美特机电有限公司于判决生效后十五日内支付被上诉人泊头市永发铸造厂违约金7.3万元；二、维持河北省泊头市人民法院（2020）冀0981民初2224号民事判决第二项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5560元，由上诉人青岛亚美特机电有限公司负担1446元，由被上诉人泊头市永发铸造厂负担4114元；二审案件受理费5560元，由上诉人青岛亚美特机电有限公司负担1446元，由被上诉人泊头市永发铸造厂负担4114元。本判决为终审判决。审判长  刘晓莉审判员  张友僧审判员  穆庆伟二〇二一年八月十三日书记员  孙 伟