湖南省桂东县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘1027刑初23号公诉机关：湖南省桂东县人民检察院。被告人：郭远扬，男，1973年7月2日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地及现住地均为湖南省桂东县。因涉嫌非法制造枪支罪，于2020年10月29日被桂东县***取保候审；于2021年4月16日被桂东县人民检察院取保候审；2021年5月18日经本院决定，于2021年5月19日由桂东县***执行逮捕。现羁押于桂东县看守所。辩护人：胡建丰，湖南沤源律师事务所律师（桂东县法律援助中心指派）。桂东县人民检察院以桂检刑检刑诉〔2021〕22号《起诉书》指控被告人郭远扬涉嫌非法制造枪支罪、非法买卖爆炸物罪，于2021年5月14日向本院提起公诉。本院于2021年5月17日立案受理，依法适用普通程序，于同年7月14日公开开庭进行了审理。桂东县人民检察院指派检察员罗志勇出庭支持公诉，被告人郭远扬及辩护人胡建丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。桂东县人民检察院指控：2020年9月28日10时许，桂东县***沙田**民警在工作中发现，的郭远扬家中有自制枪支，随后民警对被告人郭远扬位于的住宅进行了搜查，经搜查：在郭远扬住宅内发现了一把鸟铳、两把改装的射钉枪和约23.2斤（约11.6千克）的钢珠、1391颗射钉弹、约5.9斤（约2.95千克）的疑似黑火药的粉末。经查，被告人郭远扬在2017年2月份左右在上网搜索改装射钉枪的视频并学习如何改装射钉枪，先后从手机淘宝、拼多多上购买了射钉枪、精密钢管、瞄准器、定位销等零件，并在网上购买了钢珠、射钉弹、黑火药等。郭远扬根据网上视频在家中用砂轮、起子、小扳手、小六角、小铁锤、锉子、锯子等工具先后将两把射钉枪改装成了以火药为动力的非制式枪支，制作了一支以火药为动力的鸟铳。经鉴定：****从被告人郭远扬查获的一把鸟铳及两把射钉枪均是以火药为动力的非制式枪支，且具有杀伤力；查获的疑似黑火药的粉末经鉴定为黑火药。针对上述指控，公诉机关当庭举交了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验等证据予以证明。桂东县人民检察院认为：被告人郭远扬非法制造枪支3支，非法买卖黑火药2.95千克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪、非法买卖爆炸物罪追究其刑事责任。被告人郭远扬一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人郭远扬自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。被告人郭远扬到案后如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人郭远扬对起诉书指控的事实和罪名都没有异议，且当庭认罪认罚。辩护人胡建丰提出如下辩护意见：一、本案是一罪，非数罪，理由是本案是选择性罪名，属于同一个犯罪构成，只能按一罪处罚。本案中，被告人持有黑火药的行为被制造枪支的行为吸收，是刑法意义上的“吸收犯”，只能以非法制造枪支罪论处，不能数罪并罚。被告人非法制造非制式枪支三支，但未实际使用未造成特别严重的社会危害结果，建议合议庭给予被告人三年有期徒刑并适用缓刑。经审理查明：2020年9月28日10时许，桂东县***沙田**民警在工作中发现居住在桂东县的被告人郭远扬有自制枪支，经搜查，民警缴获被告人郭远扬鸟铳1支、改装射钉枪2支、钢珠约11.6千克、射钉弹1391颗、疑似黑火药的粉末约2.95千克；该赃物系被告人郭远扬2017年2月左右在网上搜索观看了改装射钉枪和制造鸟铳的视频后，通过手机淘宝、拼多多平台购买了射钉枪、精密钢管、瞄准器、定位销等零件及钢珠、射钉弹、黑火药等物，随后在自己的住宅按照网上视频的制作方法，用砂轮、起子、小扳手、小六角、小铁锤、锉子、锯子等工具，改装了射钉枪2支、自制了鸟铳1支。经鉴定：被告人郭远扬被缴获的鸟铳1支、改装的射钉枪2支均系以火药为动力、具有杀伤力的非制式枪支；被缴获的疑似黑火药的粉末为黑火药。上述事实，有经公诉机关举证、庭审质证、本院认证的下列证据证明：1、物证：砂轮3个、锉子2把、小扳手1把、小六角1把、起子2把、锤子1把、锯子1把、疑似黑火药粉末2.95千克、钢珠11.6千克、射钉弹1391颗、改装射钉枪2把、鸟铳1把，证明被告人郭远扬非法制造枪支所使用的工具、材料及枪支的具体情况。2、书证:（1）《报警案件登记表》，证明本案来源于公安民警在工作中发现；（2）《抓获经过》，证明被告人郭远扬系被抓获到案；（3）《立案决定书》，证明桂东县***对被告人郭远扬涉嫌非法制造枪支案立案侦查；（4）《郭远扬户籍证明》，证明被告人郭远扬作案时已达完全刑事责任年龄；（5）《搜查证》，证明桂东县***民警对郭远扬的住宅进行搜查；（6）《传唤证》、《传讯通知书》、《取保候审决定书》，证明被告人郭远扬被传唤及被取保候审的情况；（7）《扣押决定书》、《扣押物品清单》，证明桂东县***对被告人郭远扬被缴获的疑似黑火药2.95千克、钢珠11.6千克、射钉弹1391颗、改装射钉枪2支、鸟铳1支、砂轮等进行扣押；（8）《鉴定聘请书》，证明桂东县***聘请相应资质的机构对案涉的改装射钉枪2支、鸟铳1支以及疑似黑火药的粉末进行鉴定；（9）《搜查笔录》、《搜查照片》，证明桂东县***民警对被告人郭远扬的住宅进行搜查；（10）《指认照片》，证明被告人郭远扬对其制造、改装的枪支及存放弹药的地点进行指认；（11）《检验报告》，证明被告人郭远扬被缴获的疑似黑火药粉末为黑火药；（12）《摘抄笔录》、《郭远扬网购截图》，证明被告人郭远扬在网上购买了自制鸟铳及改装射钉枪的零件、弹珠、射钉弹、黑火药等物以及购买的时间。3、证人证言：（1）证人曾某某的证言证明：其没有看过被告人郭远扬使用鸟铳和射钉枪的情况；（2）证人刘某的证言证明：被告人郭远扬帮其购买过一根不锈钢管，用于做农具；（3）证人曾某的证言证明：被告人郭远扬为其购买过一条不锈钢管，用于做农具；（4）证人郭某的证言证明：其系被告人郭远扬的母亲，未发现郭远扬制造枪支和使用枪支。4、被告人郭远扬的供述与辩解证明：其喜欢枪支，想制造枪支用于打猎，就上网搜索观看了改装射钉枪、制造鸟铳的视频，从网上先后购买了射钉枪、精密钢管、瞄准器、定位销、弹珠、射钉弹、黑火药等物，按照网上视频里学到的方法在家里改装了2支射钉枪，制造了1支鸟铳，都可以正常击发，其用自制的鸟铳进山打过一次野鸡。5、勘验、检查、称重、取样笔录：（1）《现场方位图》、《现场平面图》，证明被告人郭远扬非法制造、改装枪支的位置；（2）《称重笔录》、《取样笔录》、《称重取样照片》，证明桂东县***对被告人郭远扬被缴获的疑似黑火药粉末进行称重取样。6、鉴定意见：①《郴州市***物证鉴定所郴公物鉴（痕检）字[2020]36号》，证明被告人郭远扬被缴获的改装射钉枪2支、自制的鸟铳1支，均系以火药为动力、具有杀伤力的非制式枪支；②《国家烟花爆竹产品质量监督检验中心N0:WJ20200526、N0:WJ20200527》，证明被告人郭远扬被缴获的疑似黑火药粉末为黑火药。本院认为：被告人郭远扬违反国家枪支管理规定，通过网络购买射钉枪、精密钢管、瞄准器、定位销等，非法制造枪支3支，其行为已构成非法制造枪支罪；被告人郭远扬违反国家爆炸物管理规定，非法购买黑火药2.95千克，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。公诉机关指控被告人郭远扬犯非法制造枪支罪和非法买卖爆炸物罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人郭远扬犯数罪，应数罪并罚。被告人郭远扬自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可从宽处理；被告人郭远扬到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；庭审中，被告人郭远扬自愿认罪认罚，且签字具结，可从宽处罚。辩护人提出被告人郭远扬构成非法制造枪支罪一罪，非数罪，不应适用数罪并罚的辩护意见；经查，被告人郭远扬不仅实施了非法制造以火药为动力，能够发射非制式弹药的枪支3支的行为，还实施了非法买卖黑火药2.95千克的行为，两行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，侵犯了公共安全，分别构成非法制造枪支罪和非法买卖爆炸物罪，对被告人郭远扬应数罪并罚，也符合“罪刑相适应”原则；因此，辩护人的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关对被告人郭远扬数罪并罚判处有期徒刑四年的量刑建议适当，本院予以支持。综上所述，为依法严厉打击涉枪、涉爆炸物犯罪，保护不特定公民生命、健康和公私财产安全，维护国家对枪支、弹药、爆炸物的管理规定，根据本案事实、性质、情节和对社会的危害程度，以及被告人郭远扬的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第（六）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人郭远扬犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年5月19日起至2025年5月18日止）；二、公诉机关随案移送的砂轮3个、锉子2把、小扳手1把、小六角1把、起子2把、锤子1把、锯子1把、黑火药2.95千克、钢珠11.6千克、射钉弹1391颗、改装射钉枪2把、鸟铳1把，予以没收，由本院依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长 陈益民审 判 员 郭凌云审 判 员 方伯文二〇二一年八月十三日法官助理 曹 江书 记 员 扶 艳附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2009]18号）第一个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。