江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏13民终1896号上诉人（原审原告）:蔡卫，男，1962年3月1日出生，住江苏省宿迁市宿城区。委托诉讼代理人：蔡同欣，宿迁市宿城区罗圩法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：周崇珠（周大珠），男，1971年3月29日出生，住江苏省宿迁市宿城区。上诉人蔡卫因与被上诉人周崇珠提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省宿迁市宿城区人民法院（2020）苏1302民初7668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人蔡卫及其委托诉讼代理人蔡同欣、被上诉人周崇珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡卫上诉请求：撤销一审判决，依法予以改判。事实与理由：1、蔡卫左髋臼粉碎性骨折术后取内固定产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金均应得到赔偿。一审已经支持了精神损害赔偿金、住院伙食补助费、交通费，蔡卫对该三项金额没有异议。二审法院应增加判决医疗费、误工费、护理费、营养费，按照2018年的标准计算。2、一审法院计算本案一审诉讼费为2761元，该数额过高，不符合诉讼费收费办法的规定。3、蔡卫于2014年5月6日至宿迁市钟吾医院住院，是因为2010年行左髋臼骨折内固定取出术时钢板螺丝无法取出，进而导致伤口化脓腐烂，形成骨髓炎、败血症，故2014年5月6日住院产生的相关损失应由周崇珠赔偿。4、申请对蔡卫左髋臼骨折的伤残等级进行重新鉴定。周崇珠二审辩称：周崇珠不是蔡卫的雇主，不应承担赔偿费用。蔡卫亲口承认其是跟马某干活的。如果是周崇珠的工人受伤，马某不可能把蔡卫带到医院治疗，还垫付医疗费。周崇珠和蔡卫互不相识。周崇珠从2008年开始一直住在新苑小区，蔡卫不可能找不到周崇珠，但周崇珠直到2017年才知道（2007）宿城民一初字第00459号判决。如果（2007）宿城民一初字第00459号案件审理中通知周崇珠到庭，周崇珠肯定会出庭，但周崇珠并未收到通知，因为蔡卫连周崇珠的住址和电话都不知道。蔡卫向一审法院起诉请求：周崇珠赔偿蔡卫受伤后二次手术费11500元、误工费20000元、伤残赔偿金85244元、精神损害抚慰金3000元、住院伙食补助费360元、营养费200元、交通费500元、鉴定费2280元，合计123084元。一审法院认定事实：2007年，蔡卫诉周崇珠、马某人身损害赔偿纠纷一案，宿迁市宿城区人民法院作出（2007）宿城民一初字第00459号判决书，认定马某仅是作为召集人帮周崇珠招募木工，其不具包工头性质，不是通常意义上的分包人，其与蔡卫同系周崇珠的雇工。又认定蔡卫的受伤，其本身也有相当的过错，可适当减轻雇主的赔偿责任（酌定减轻雇主5%赔偿责任），周崇珠负担95%赔偿责任。还认定了本次事故蔡卫构成十级伤残并确定伤残补偿金数额，对误工期、护理期、营养期期间和赔偿数额均确定。该案判决如下：周崇珠赔偿蔡卫人民币10894.03元；驳回蔡卫对马某的诉讼请求。2010年5月12日，蔡卫因左髋臼粉粹性骨折术后三年，入住宿迁市钟吾医院，行内固定取出术，本次住院14天。2014年5月6日，蔡卫因左胫骨平台骨折术后1年余入住宿迁市钟吾医院，入院记录载明，现病史：患者1年前因外伤致左膝肿胀、疼痛、活动受限，于我院拟左胫骨平台骨折行骨折切开复位内固定术，术后预防感染等，术后4月渐出现左小腿、左某……；既往史：患者一年余前因外伤致左胫骨平台骨折于我院手术治疗……。本次入住宿迁市钟吾医院20天，合计花费9228.35元。一审法院认为:个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，双方当事人之间形成劳务关系及周崇珠承担95%赔偿责任已经被生效的法律文书所确认，现周崇珠提出和蔡卫之间无雇佣关系，一审法院不予采信。蔡卫于2007年已经起诉过蔡卫，法院判决周崇珠赔偿蔡卫部分损失，但在该次诉讼中，蔡卫没有主张精神抚慰金及二次手术期间产生的新的费用，蔡卫就该部分提起诉讼不构成重复诉讼，法院应根据蔡卫提供的证据进行认定。现将蔡卫本次起诉的赔偿项目作出如下认定：其一，因在周崇珠雇佣蔡卫期间蔡卫受伤，受伤后蔡卫于2007年向一审法院提起诉讼，一审法院已经对该次事故造成的残疾赔偿金、误工期、护理期、营养期、鉴定费进行了认定并作出判决，现蔡卫再次对该几项费用提起诉讼，构成重复主张，一审法院不予支持；其二，对于二次手术费，该费用系新产生的费用，应予处理，但是蔡卫仅提供二次手术的病案首页，入、出院记录，未提供治疗费用凭证，经一审法院释明后仍未提供本次事故二次手术治疗费用凭证，导致一审法院无法认定该次手术产生的费用，故蔡卫主张二次手术费用无法支持；其三、2014年5月6日，蔡卫因左胫骨平台骨折入住宿迁市钟吾医院，蔡卫该次住院治疗部位和周崇珠无关，并非是周崇珠雇佣期间导致的伤害，一审法院不予支持蔡卫因该次住院产生的费用；其四，精神损害抚慰金，因第一次诉讼蔡卫未主张该费用，本次主张并不违反法律规定，结合蔡卫造成的十级伤残，一审法院依法支持该项费用3000元；其五、住院伙食补助费360元，一审法院认为，蔡卫二次手术取出内固定住院14天，主张360元住院伙食补助费并不高，依法予以支持。蔡卫主张交通费500元，但无票据佐证，结合14天住院天数，依法支持300元。综上，本次诉讼蔡卫合计损失为3660元（3000元+360元+300元），根据赔偿比例，周崇珠应赔偿蔡卫各项损失3477元（3660元*95%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审判决：周崇珠于判决生效之日起十日内赔偿蔡卫各项损失合计3477元。案件受理费2761元，由蔡卫负担2683元，由周崇珠负担78元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审中，周崇珠表示不认可（2007）宿城民一初字第00459号判决关于周崇珠是蔡卫雇主的认定及责任划分、判决结果。除此之外，双方当事人对一审查明的其他事实均无异议。对于一审认定的双方均无异议的事实，本院予以确认。二审另查明：2018年江苏省农村居民人均可支配收入为20845元。本案二审的争议焦点为：1、双方当事人之间是否存在雇佣关系，蔡卫主张髋臼骨折内固定取出术后产生的医疗费、护理费、营养费、误工费是否应得到支持，相关费用的标准应如何认定；2、2014年5月蔡卫在钟吾医院所做的左胫骨内固定取出术与其2006年在涉案工地上坠落受伤是否有关，相关费用是否应当由周崇珠赔偿。本院认为，关于第一争议焦点。根据一审法院（2007）宿城民一初字第00459号民事判决书送达证的记载，2007年5月28日上午10点30分一审法院的工作人员至路港公司（晨风集团旁边）向周崇珠送达了该判决书，周崇珠拒收，该院留置送达。路港公司的门卫作为在场人在送达证上签字确认。根据送达证的记载，（2007）宿城民一初字第00459号民事判决书已于2007年5月28日向周崇珠送达。周崇珠此后并未对该判决提出上诉，故（2007）宿城民一初字第00459号民事判决已经发生法律效力。根据该判决的认定，2006年6月26日蔡卫在高空施工过程中，不慎摔下受伤，导致左髋臼粉碎性骨折、盆骨骨折；蔡卫与周崇珠之间为雇佣关系，周崇珠应对蔡卫因该次事故导致的损失承担95%的赔偿责任。周崇珠对于（2007）宿城民一初字第00459号民事判决不予认可，但其并未提出上诉，故本院对周崇珠关于其与蔡卫之间不存在雇佣关系的主张不予支持。2010年5月12日，蔡卫至宿迁市钟吾医院行内固定取出术。该次内固定取出术是2006年6月26日蔡卫左髋臼粉碎性骨折之后的二次手术，由此产生的相关的损失的95%仍应由周崇珠承担。蔡卫因左髋臼骨折内固定取出术而产生的各项损失如下：1、医疗费。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。蔡卫在本案一、二审中均未能提供其因左髋臼骨折内固定取出术而产生的医疗费的发票，故本案中暂不予支持其医疗费的主张。之后，蔡卫如能取得医疗费发票，其可以另行主张权利。2、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，蔡卫住院14天，出院医嘱为卧床休息一个月，故蔡卫的误工期应认定为44天。蔡卫误工费为2512.8元【20845元÷365天×44天】。3、营养费。根据宿迁市法院审理人身损害赔偿案件中营养费的赔偿标准，蔡卫的营养费为140元【10元/天×14天】。4、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，蔡卫二次手术住院14天，出院后卧床休息一个月，其护理费为2512.8元【20845元÷365天×44天】。5、住院伙食补助费。本案中，蔡卫二次手术住院14天，蔡卫主张住院伙食补助费为360元，一审法院对此予以支持，并无不当。6、交通费。一审法院根据蔡卫住院天数酌定交通费为300元，并无不当。7、精神损害抚慰金。（2007）宿城民一初字第00459号案件中，蔡卫并未主张精神损害抚慰金，本案中一审法院酌定3000元，并无不当。8、残疾赔偿金。（2007）宿城民一初字第00459号中，宿迁市宿城区人民法院已经启动鉴定程序，并依法支持了蔡卫的残疾赔偿金，本案中蔡卫不应重复主张。蔡卫在本案中主张对其左髋臼骨折的伤残等级进行重新鉴定，依据不足，依法不予支持。上述2-7项合计8825.6元，周崇珠应承担其中95%，即8384.32元。关于第二争议焦点。2014年5月6日，蔡卫因左胫骨平台骨折术后1年余入住宿迁市钟吾医院，根据入院记录，蔡卫在2013年因外伤导致膝肿胀、疼痛、活动受限，至该院行左胫骨平台骨折行骨折切开复位内固定术，术后4月渐出现左小腿、左某和左足背溃烂，经久不愈合，该院拟“左胫骨平台骨折术后骨质愈合左胫骨骨髓炎”住院治疗。根据该次住院的出院记录，蔡卫于2014年5月10日行内固定取出术+清创术。故蔡卫2014年5月6日住院是为了行左胫骨平台骨折内固定取出术，并治疗其骨髓炎。上述手术及治疗均与2006年蔡卫在涉案工地上坠落受伤无关，由此产生的损失也不应由周崇珠承担。综上，蔡卫的上诉请求部分成立，一审法院未支持其误工费、营养费、护理费存在不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：变更江苏省宿迁市宿城区人民法院（2020）苏1302民初7668号民事判决为：周崇珠于本判决生效之日起十日内赔偿蔡卫各项损失合计8384.32元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1015元，由蔡卫负担615元，周崇珠负担400元；二审案件受理费985元，由蔡卫负担585元，周崇珠负担400元。本判决为终审判决。审判长  翟新权审判员  孙 笑审判员  钱 钥二〇二一年八月二十四日书记员  孙 帆