广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0112民初1463号原告：罗磊，男，1988年7月6日出生，汉族，住广州市天河区，委托诉讼代理人：杨洁渝，广东翔信律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐佩欣，广东翔信律师事务所律师。被告：广东南方家庭购物有限公司，住所地广州市黄埔区永和开发区新庄二路34号之二C区，统一社会信用代码914401015639737899。法定代表人：林明润，总经理。委托诉讼代理人：徐子恺，法务。原告罗磊诉被告广东南方家庭购物有限公司（以下简称南方购物公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序于2021年3月22日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案依法转为普通程序审理。根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序独任审理，并于2021年7月26日再次公开开庭进行了审理。原告罗磊的委托诉讼代理人杨洁渝、唐佩欣，被告南方购物公司的委托诉讼代理人徐子恺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第四、五、六项，其他事项双方无争议。一、入职时间：工龄从2015年8月19日入职广东南方希杰商贸有限公司起算。二、岗位：电视事业部节目部，主持人。三、工资标准：基本工资4800元、岗位补贴3375元、绩效奖金根据考核结果发放。四、发放工资情况：罗磊提交了2019年6月至2020年5月的应发工资明细表，主张离职前12个月工资总额为156253.68元。南方购物公司向本院提交了2019年7月至2020年6月的工资明细，主张罗磊离职前12个月的平均工资13094.26元。本院认为，罗磊主张的离职前12个月平均工资13021.14元并未超出南方购物公司自认的金额，本院对罗磊的主张上述金额予以确认。五、解除劳动合同时间及原因：解除时间2020年6月28日。南方购物公司于2020年6月24日向罗磊发出解除劳动合同通知书，载：公司根据多次与您的沟通结果、管理团队慎重讨论及参考工会意见，认定您未经报备及批准，以其他用人单位员工身份参与公司同业竞争性经济活动的行为，违反了劳动合同及《广东南方广播影视传媒集团有限公司及下属企业员工个人外接劳务管理试行办法》《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》《员工处罚制度》，同时构成《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）、（三）、（四）款行为。因此公司决定与您解除劳动合同，解除日期为2020年6月28日。南方购物公司为证明其解除劳动合同行为合法，向本院提交了：1.《员工处罚制度》，其中第七条规定，员工在职期间行为表现有下列情况之一的（包括但不限于），认定为《劳动合同法》第三十九条第二款之严重违规，视情况给予停职学习、降级降职、解除劳动关系：第十三项，未经公司审批，利用公司资源干私活；或从事与公司业务冲突的其他商业行为，使公司利益受到严重损害的。2.2020年5月7日公布的《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》，载：根据上级要求，结合公司实际情况，认真贯彻落实《广东广播电视台员工个人外接劳务管理办法（试行）》的相关规定，体现“外接劳务要报告，劳务收入要申报”的原则，现对我司员工个人外接劳务情况进行调查申报，请全体员工如实填写，《外接劳务管理办法》有关要求如下：“外接劳务”定义，非员工岗位职责应担负的，由员工个人在本企业外承接或参与的晚会、节目、庆典、专题、影视剧、公益性或商业性活动等项目，以及为相关活动提供的主持，策划、编导、制作、制片、监制、演出、经纪、技术、授课等各类服务（劳务）。行为规范要求：（一）员工个人未经批准不得对外接劳务……。全体员工必须如实填写，签名确认后交部门汇总审核，于2020年5月15日前递交人力资源部。附《员工个人外接劳务申请表》。罗磊于2020年5月9日提交了《集团公司及下属企业员工个人外接劳务申请表》，载，外接劳务时间及内容5月2日京东直播个人试播，劳动收入无（因为是试播多媒体新尝试，所以无费用）。3.2020年4月25日经广东南方家庭购物有限公司工会委员会签字的《关于规范员工个人外接劳务管理的决议》，载：经广东南方家庭购物有限公司工会委员会讨论，作出以下决议，同意根据集团公司下达的《关于印发的通知》。参照《广东广播电视台员工个人外接劳务管理办法（试行）》《广东南方广播影视传媒集团有限公司及下属企业员工个人外接劳务管理试行办法》等相关规定，制定公司规范员工个人外接劳务管理的相关规定，以公告通知方式传达给员工。4.南方购物公司与罗磊的沟通录音，记载双方就6月8日请假及淘宝直播事件的沟通情况。5.《关于解除罗磊劳动合同的决议》，载，经广东南方家庭购物有限公司工会委员会讨论，作出以下决议：关于员工罗磊未经报备，在外以其他单位员工的名义参与商业直播的事件，经过所属部门、人力资源部、纪检专员的多次沟通记录，当事人承认以其他单位员工名义参与商业直播，并拒绝服从公司按照《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》给予处罚及改正要求。公司管理层对上述事件进过慎重讨论，为规范主持人管理工作，决定根据《劳动合同法》与罗磊解除劳动合同，并提交本工会讨论，经讨论同意执行。罗磊质证称，《员工处罚制度》真实性、合法性确认，证明内容不予确认，其并没有违反被告的管理规章制度，南方购物公司也无证据证明其存在严重的损失。《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》真实性、合法性不予确认，依据劳动合同的约定，规章制度应当在OA系统发布，但是该外接劳务通知并没有在OA系统发布，罗磊对此不知情，该通知对罗磊不产生任何效力。《集团公司及下属企业员工个人外接劳务申请表》真实性确认，但合法性及证明内容不予确认，该申请表是罗磊的领导让其随便填写，所填写的5月2日的直播内容，外接劳务通知最早是5月7日公布，罗磊不可能在外接劳务通知之后还对5月2日的行为进行申报，且罗磊对外接劳务通知也不知情，故该申请表不能证明罗磊知悉外接劳务管理通知。罗磊为证明南方购物公司解除劳动合同的行为违法，向本院提交了：1.休假审批，载提交时间2020年6月6日，开始时间2020年6月8日上午，结束时间2020年6月8日下午，请假时长1天，请假事由家中急事。2.员工处罚审批表，载,违规事实：2020年6月8日罗磊未按规定申报私自外接淘宝直播的劳务，违规处罚依据：《广东广播电视台个人外接劳务管理办法（试行）》员工个人未经批准私自外接劳务或不如实申报、弄虚作假的，一经查实，经视情节给予通报批评、停发绩效、停发当年年度绩效、解除劳动（人事）关系等处理。如涉及违纪违规问题，由集团公司及下属企业纪检监察部门按有关规定追究责任。触犯法律的，承担法律规定的全部责任。《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》员工个人未经批准私自外接劳务或不如实申报、弄虚作假的，一经查实，按严重违纪处理。经查明并决定：按《广东广播电视台员工个人外接劳务管理办法（试行）》，视频业务部罗磊属严重违纪，根据违规情节及历史情况，决定扣减罗磊当月基准绩效奖金（2820元）及书面警告一次。本年度累计书面警告一次。3.罗磊与部门主管的通话录音，主张公司并未规定不得外接活动。南方购物公司质证称，休假审批三性确认。员工处罚审批表三性不予确认，因为该员工处罚审批表仅是南方购物公司与罗磊在沟通过程中的草拟文件，在罗磊拒绝处罚后并未实施。录音三性不确认，录音不完整，是罗磊有备而录的，也没有告知会被记录内容，是利用双方信息差得到的非法证据。从录音可以听出员工并非强硬与罗磊沟通，而是好心告诉罗磊遵守公司管理规定，同时说是为了保护罗磊帮其说话，并多次提醒应该申报外接劳务，这些话虽然不能代表公司立场，但恰恰证明罗磊的违规事实。本院认为，《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》已经南方购物公司民主程序通过。罗磊填写的《集团公司及下属企业员工个人外接劳务申请表》证明其已经知晓《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》的内容，南方购物公司提交的录音亦可佐证罗磊已其知晓该通知的存在。故《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》可以作为审理本案的依据。关于南方购物公司与罗磊解除劳动合同是否违法。首先，《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》规定未经公司审批不得外接劳务，该规定并未违反法律、行政法规的强制性规定，内容亦符合广播电视从业人员的一般职业要求，罗磊作为南方购物公司的员工，应该遵守。其次，根据罗磊提交的员工处罚审批表，可以证明南方购物公司对罗磊违反规定的行为最初是拟采取扣除奖金及书面警告的处理，即试图从轻处罚，但从南方购物公司提交的录音看，罗磊并未认识到自身违规行为且拒不纠正。最后，罗磊外接的劳务为淘宝直播，而淘宝直播行为具有商业性质，势必与南方购物公司的业务存在冲突，其直播中自称厂家的员工，必然会对南方购物公司的形象造成影响，损害南方购物公司的利益。综上，南方购物公司根据《员工处罚制度》《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》与罗磊解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项的规定，罗磊要求南方购物公司支付赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。六、年休假工资：罗磊主张2019年及2020年年休假6天未休。罗磊向本院提交了短信记录，主张南方购物公司以工时未够为由，以年假抵扣工时。南方购物公司主张2020年7月10日发放其2020年6月工资时以全勤方式计算罗磊的工资以弥补年休假的工资。如罗磊不同意该处理方式，理应返还多计算的工资。南方购物公司向本院提交了：1.《实行不定时和综合计算工时工作制行政许可决定书》。2.《劳动管理制度》。3.罗磊的6月考勤表。4.《职位说明书》。本院认为《实行不定时和综合计算工时工作制行政许可决定书》证实南方购物公司实施的是不定时工作制。结合《劳动管理制度》、考勤表、职位说明书以及罗磊提交的短信基本可以证实罗磊发放的2020年6月工资中有部分是年休假工时。经本院核算，扣除6月份工资中的年休假工资，仲裁裁决认定的南方购物公司应向罗磊支付2019年、2020年未休年休假工资6066.21元已足以偿付罗磊应得的未休年休假差额。因南方购物公司未就该金额提起撤销诉讼，视为同意支付该金额。故本院确认南方购物公司应向罗磊支付2019年、2020年未休年休假工资6066.21元。七、仲裁请求：1.南方购物公司支付罗磊违法解除劳动合同赔偿金130211.4元；2.南方购物公司支付罗磊2019年、2020年未休年休假工资7184.08元。八、仲裁结果：1.南方购物公司支付罗磊2019年、2020年未休年休假工资6066.21元；2.驳回南方购物公司的其他仲裁请求。九、诉讼请求：1.南方购物公司支付罗磊违法解除劳动合同赔偿金130211.4元；2.南方购物公司支付罗磊2019年、2020年未休年休假工资7184.08元。裁判理由与结果本院认为，南方购物公司根据《员工处罚制度》《关于规范员工个人外接劳务管理的通知》与罗磊解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项的规定，罗磊要求南方购物公司支付赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、驳回原告罗磊的全部诉讼请求；二、被告广东南方家庭购物有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告罗磊支付2019年、2020年未休年休假工资6066.21元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告罗磊负担。负担缴费义务的当事人于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 员 李春辉二〇二一年八月十七日法官助理 钟 陈书 记 员 刘婉仪