浙江省云和县人民法院民事判决书（2021）浙1125民初800号        原告：安徽昌永建筑安装工程有限公司，住所地淮南市田家庵区国庆中路云景华城1栋103，统一社会信用代码913404000973929512。                法定代表人：李昌永，总经理。                委托诉讼代理人：周天汉，上海东弘律师事务所律师。                被告：浙江银河建筑工程有限公司，住所地浙江省丽水市云和县浮云街道新华街88号，统一社会信用代码91331125148480063R。                法定代表人：赵少玲，董事长。                委托诉讼代理人：吴慧慧，浙江万申佳律师事务所律师。                原告安徽昌永建筑安装工程有限公司（以下简称安徽昌永公司）与被告浙江银河建筑工程有限公司（以下简称银河公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2021年7月21日立案后，依法适用简易程序，分别于2021年8月4日、2021年8月27日公开开庭进行审理并于2021年8月27日当庭宣判。两次开庭原告安徽昌永公司的委托诉讼代理人周天汉、被告银河公司的委托诉讼代理人吴慧慧均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                原告安徽昌永公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告归还保证金300000元；2．判令被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：安徽兆源置业有限公司系“淮南兆源国际商城”（以下简称兆源商城）项目建设开发商，中国能源建设集团安徽电力建设第一工程有限公司（以下简称第一工程公司）系承建方，被告为“兆源商城”项目的承包方。2017年3月5日，被告和案外人谢树军签订《工程施工责任承包合同》将“兆源商城”项目交由案外人谢树军承包施工。2015年12月16日，案外人谢树军与原告签订《脚手架搭拆承包合同》将“兆源商城”项目主体结构工程中的脚手架搭拆项目分包给原告，对涉及项目、保证金额、支付方式等事实予以明确。被告向原告出具委托函，由其向第一工程公司代为支付项目履约保证金共300000元，后原告按约定向第一工程公司支付300000元履约保证金。然约定的项目并未开工，原告一直未参与项目，被告应向原告退还保证金。2018年7月26日，贵院作出（2017）浙1125破2号民事裁定书，裁定批准被告公司的重整计划。后法院又做出（2018）浙1125民初163号判决书后执行，被告账户于2019年1月20日收到工程款853868.3元、履约保证金及利息合计7972635.79元。原告认为履约保证金是一种金钱质押，是质权，原则上优先于债权，被告应将300000元履约保证金退还给原告。原告为维护自身合法权益，现依据相关规定，特向法院提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。                被告银河公司辩称，1．被告认为原告所述的300000元保证金不应由被告负责归还。安徽能建公司曾在（2021）浙1125民初361号案件庭审时答辩到与被告之间关于500万元保证金的问题，对于2016年1月1日之后的保证金已按照缴纳的账户原路退回，根据被告与安徽能建公司之间的保证金问题，也经一审、二审予以确定处理。这里可以明确的是安徽能建公司向被告出具的收条截至时间为2015年12月21日，证实安徽能建公司在2015年12月就已经收到被告交付的500万元保证金，结合安徽能建公司的答辩意见，对于2016年1月1日之后所代收到的保证金应按照安徽能建公司的意思已原路退回，所以被告认为原告所诉的30万元保证金不应由被告承担责任返还；2．根据相关的破产重整规定，案涉的保证金也不应由被告负责归还，被告认为被告申请破产重整已由云和县人民法院批准，根据重整计划第三条第三项中第六点未申报债权的处理以及第四项由实际施工人施工项目的处理的相关规定，首先原告并未在规定的时间内进行债权申报，并且案涉淮南国际商城项目存在实际施工人，对于实际施工人承建的但未完成的项目按照“单项目结算原则”，相关债权债务应当遵照该原则进行，由实际施工人承担；3．如果经法院审理确定被告确需承担归还的责任，因案涉淮南国际商城项目相关保证金已经由云和县人民人民法院予以冻结，由法院予以合理分配。                本院经审理认定事实如下：安徽兆源置业有限公司（以下简称安徽兆源公司）系淮南国际商城项目的开发商，中国能源建设集团安徽电力建设第一工程有限公司（以下简称安徽能建公司）系该项目的承建方。2015年12月24日，被告银河公司与安徽能建公司签订《工程施工合作协议》（以下简称《协议书》），约定：淮南国际商城项目由安徽能建公司交由银河公司实际承包施工；合同总价暂定为50000万元；工程所需材料均由银河公司自行采购、运输、保管，并由银河公司支付合同履约保证金500万元。《协议书》还约定了其他内容。2017年3月5日，被告银河公司与案外人谢树军签订《工程施工责任承包合同》，委托谢树军为淮南国际商城工程项目部责任人。2016年1月7日，谢树军作为银河公司的委托代表人与安徽昌永公司签订《脚手架搭拆分包合同》，合同约定淮南国际商城项目的脚手架搭拆分包给安徽昌永公司，并约定将300000元工程履约保证金汇入安徽能建公司指定账户。2016年1月8日，原告安徽昌永公司向安徽能建公司出具承诺函，表明其支付给安徽能建公司的300000元作为银河公司在淮南市兆源“国际商城”项目履约保证专用款。2016年1月11日，银河公司向安徽能建公司出具委托函，表明其委托安徽昌永公司代银河公司向安徽能建公司支付淮南市兆源“国际商城”项目履约保证金专用款叁拾万元整，因此产生的一切后果由银河公司负责。同日，安徽昌永公司将300000元保证金汇入安徽能建公司账户。后淮南国际商城项目因安徽兆源公司的原因停止施工，原告亦未实际开工。                另查明，2018年1月23日，银河公司以安徽能建公司、安徽兆源公司为被告向本院提起诉讼。本院于2018年8月27日作出（2018）浙1125民初163号民事判决书，判决：1、安徽能建公司于判决书生效之日起三日内向银河公司支付工程款人民币853868.3元及利息（该利息按中国人民银行同期贷款利率的4倍，从2018年1月8日起计算至所有工程款支付完毕时止）；2、安徽能建公司于判决书生效之日起三日内向银河公司返还履约保证金人民币5000000元及利息（2017年12月30日之前的利息为人民币1120000元，从2018年1月8日起，按中国人民银行同期贷款利率的4倍，计算至所有保证金支付完毕时止）；3、安徽兆源公司对上述款项向银河公司承担直接支付责任；4、驳回银河公司本案其他诉讼请求。一审判决后，安徽能建公司与安徽兆源公司均提起上诉，丽水市中级人民法院于2018年12月3日作出（2018）浙11民终1291号判决，维持原判。后该案进入执行程序。截止目前，被告银河公司共收取淮南国际商城项目款项共计5773169.79元。                另认定，被告银河公司于2017年8月3日进入破产重整程序，并于2018年7月被批准重整计划，进入重整计划执行期。在被告银河公司进入破产重整程序期间，原告未向管理人申报过此保证金的债权。                以上事实有原告营业执照、原告法定代表人身份证明书、原告法定代表人身份证复印件、被告营业执照、《工程施工责任承包合同》、《脚手架搭拆分包合同》、《委托函》、《承诺函》、《付款凭证》、《明细账》、（2018）浙1125民初163号民事判决书、（2018）浙11民终1291号民事判决书、（2017）浙1125破2号民事裁定书、法院依职权调取的（2017）浙1125破2号之五民事裁定书以及当事人庭审陈述等证据予以证实。                本院认为，根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。本案中，安徽能建公司将其承包的案涉淮南国际商城项目工程全部转包给了被告银河公司，被告银河公司再将工程脚手架搭拆项目部分分包给本案原告，该行为违背了法律的强制性规定，系无效行为。根据《中华人民共和国合同法》第58条的规定，在合同无效的情形下，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。由于案涉淮南国际商城项目因故未完工，鉴于被告收取了原告保证金的事实，现业主方已将保证金退还至被告银河公司，被告银河公司应在收取的范围内予以返还。对于被告提出2016年1月1日之后的保证金安徽能建公司已按照缴纳的账户原路退回的抗辩意见，因被告未提交相关证据，故本院对该项抗辩意见不予采纳。对于被告提出案涉保证金应适用单项目结算原则进行分配的抗辩意见，淮南国际商城项目是单项目结算的挂靠项目，依据（2017）浙1125破2号之五民事裁定书的相关原则规定，重整计划执行过程中新银河公司在收到挂靠项目款项后未能及时分配该款项损害了单项目债权人的利益，应当承担责任，故浙江银河建筑工程有限公司应当在新收到挂靠项目未分配款项范围内承担责任，本院对被告该项抗辩意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：                被告浙江银河建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告安徽昌永建筑安装工程有限公司保证金人民币300000元。                如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                本案案件受理费5800元，减半收取2900元，由被告浙江银河建筑工程有限公司负担。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。                    审判员赖琳虹    二〇二一年八月二十七日            书记员刘希            《中华人民共和国合同法》            第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。            第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。            建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。            第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。            总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。            禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。            《中华人民共和国民事诉讼法》            第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。            当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。            第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。            人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。            《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》            第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。            在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。            法官提示：            权利人执行风险            申请执行人申请强制执行的期间为二年。申请执行的期间，自生效法律文书确定的履行义务期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。            义务人执行告知            如果你未按生效裁判文书履行法定义务，你将会面临：曝光不良信用信息、限制高消费、限制出入境，并向所在单位（组织）通报情况。如果你规避执行情节轻重将对你予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。            -10-            -11-