陕西省安康市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕09民终839号上诉人（一审被告）：廖林培，男，1985年3月12日出生，汉族，住陕西省紫阳县。委托诉讼代理人：韦建信，紫阳县城关法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：储著青，男，1993年9月3日出生，汉族，住陕西省岚皋县。一审原告：陈国山，男，1994年8月16日出生，汉族，住陕西省岚皋县。一审被告：徐乃富，男，1940年9月22日出生，汉族，住陕西省岚皋县。上诉人廖林培因与被上诉人储著青、一审原告陈国山、一审被告徐乃富提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省岚皋县人民法院(2021)陕0925民初176号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人廖林培及其委托诉讼代理人韦建信、被上诉人储著青、一审原告陈国山、一审被告徐乃富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。廖林培上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判由储著青承担赔偿责任；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、陈国山是在与储著青嬉戏时受伤，储著青在本案中也具有过错，一审法院未判决储著青承担责任有失公允；二、廖林培与储著青是承揽关系，而陈国山是由储著青雇佣，且陈国山受伤是因为储著青未尽安全注意义务造成的；三、储著青认为廖林培提供的吊架有缺陷，但其没有任何证据加以证实，因此一审法院判决廖林培承担50%的赔偿责任有误。储著青辩称，1.廖林培主张其与储著青为承揽关系，无事实与法律依据；2.储著青受廖林培雇佣提供劳务，储著青叫上陈国山一起做活，廖林培知情，在提供劳务过程中，储著青与陈国山所做工作内容、地位、获得报酬完全相同，劳务的最终受益人为廖林培；3.储著青并未实施导致陈国山受伤的加害行为，储著青不应承担赔偿责任。陈国山述称，储著青受廖林培雇佣提供劳务，储著青叫上陈国山一起做活，由廖林培提供施工工具及设备，因廖林培未提供必要的安全防护用具，导致陈国山受伤，作为接受劳务的廖林培应承担主要的赔偿责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。徐乃富述称，请求二审法院改判。陈国山向一审法院起诉请求：1、判令徐乃富、廖林培、储著青连带赔偿其医疗费20805.23元、护理费14400元、住院伙食补助费550元、营养费4500元、误工费109500元、交通费1000元、鉴定费2280元、残疾赔偿金26632元、精神抚慰金1000元、后续治疗费70000元，共计250667.23元，扣减廖林培、徐乃富已支付的医疗费18104.23元，徐乃富、廖林培、储著青还应赔偿陈国山232563元；2、诉讼费由徐乃富、廖林培、储著青负担。一审法院认定事实：2018年底，经他人介绍，徐乃富将其位于岚皋县XX镇XX村XX组的房屋外墙喷漆工程以包工包料的形式发包给廖林培施工，双方口头约定工程价款按60元/m2计算。后廖林培雇请储著青对该工程进行施工，储著青叫陈国山一同前去做工，陈国山同意。2019年1月22日上午，陈国山与储著青一同施工，二人站在吊架上作业时，因搭建的吊架晃动使吊架的钢管护栏滑落，导致陈国山跌落地面受伤。陈国山受伤后，储著青立即将陈国山送往岚皋县医院治疗，随后转院至安康市中心医院住院治疗。经诊断陈国山伤情为：1、左侧股骨颈骨折；2、左侧桡骨小头骨折；3、闭合性胸部损伤：左侧第七肋骨骨折；4、左侧耻骨支骨折。陈国山2019年1月22日入院，2019年2月2日出院，共住院11天。陈国山出院时医嘱：出院后继续卧床休息，定期复查拍片（1、2、3、6月），根据骨折愈合情况决定下地负重时间，骨折愈合后取内固定。出院后，陈国山遵医嘱拍片复查，于2020年9月29日经安康市中心医院诊断为：1、左股骨颈骨折术后内固定松动；2、左股骨头坏死。医院建议住院行全髋关节置换术。2020年9月29日，经陈国山委托鉴定，陕西安康秦巴司法鉴定所于2020年10月12日作出[2020]临鉴字第779号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：陈国山伤残程度为十级伤残，误工期365日，护理期120日，营养期150日，人工髋关节全髋置换术需7万元/次，更换期限：15年左右更换一次。陈国山住院治疗及复查共花费医疗费20805.23元，其中徐乃富支付7800元，廖林培支付13000元，陈国山自付5.23元。另廖林培向陈国山支付生活费1000元。另查明，陈国山与储著青施工时所用吊架系廖林培提供，由陈国山与储著青安装，陈国山跌落地面的直接原因是捆绑吊架钢管护栏的铁丝生锈松动，导致钢管护栏滑落，站在吊架上施工的陈国山跌落地面摔伤。事发当时陈国山与储著青在施工作业时有说笑、嬉闹行为。一审法院认为，徐乃富将住房外墙喷漆工程以包工包料形式交给廖林培负责完成，按工作量每平方米60元支付报酬，双方形成承揽合同关系。廖林培雇请储著青做工，储著青叫陈国山一同做工，由廖林培提供相应施工工具及设备，廖林培与陈国山之间形成劳务关系。陈国山在提供劳务过程中因劳务受到损害，廖林培作为接受劳务一方应与陈国山根据各自的过错承担相应责任。徐乃富作为定作人，将房屋外墙喷漆工程交由不具备施工资质和安全施工条件的廖林培个人完成，存在选任过错，应当对陈国山受伤的损失承担相应责任。廖林培提供的吊架等施工设备老旧，存在安全隐患，且未提供必要的安全防护用具，未提醒陈国山在施工中采取相应安全防护措施，一审法院根据其过错程度，确定廖林培承担50%责任。陈国山在施工作业时，未采取必要的安全防护措施，且作业过程中与储著青有说笑、嬉闹行为，自身未尽到安全注意义务，一审法院根据其过错程度，确定陈国山自行承担30%责任。徐乃富存在选任过错，一审法院依据相应法律规定，充分考量其过错程度，确定其承担20%责任。陈国山的各项费用损失确定如下：1、护理费，因陈国山未提供有效证据证明护理人员实际减少的收入情况，故一审法院参照陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度年平均工资确定护理费标准，护理期限根据鉴定意见确定为120天，护理费为37522元÷365天×120天=12336元；2、交通费，因陈国山未提供正式票据加以证实，一审法院不予支持；3、误工费，参照陕西省私营单位建筑业就业人员年平均工资标准计算为44675元÷365天×365天=44675元；4、精神抚慰金，因徐乃富、廖林培、储著青并未对陈国山实施直接侵害，且陈国山自身对事故发生也负有一定责任，故对陈国山主张的精神抚慰金不予支持；5、陈国山主张的医疗费20805.23元、营养费4500元、住院伙食补助费550元、残疾赔偿金26632元、鉴定费2280元、后续治疗费70000元，符合法律规定，一审法院依法予以支持。综上，陈国山的各项费用损失合计181778元，由廖林培承担90889元，徐乃富承担36356元，陈国山自行承担54533元。廖林培已支付14000元、徐乃富已支付7800元应予扣减。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、一千一百八十三条、一千一百九十二条、一千一百九十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审判决：一、廖林培赔偿陈国山各项费用损失76889元；二、徐乃富赔偿陈国山各项费用损失28556元；三、以上第一、二项确定的给付内容限于判决生效后15日内履行完毕；四、驳回陈国山的其他诉讼请求。一审案件受理费4758元，减半收取2379元，由陈国山负担1379元，廖林培负担700元，徐乃富负担300元。本院二审期间，当事人未向本院提供新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。二审另查明，在施工作业中，陈国山与储著青分别站在吊架两侧，二人相隔较远，没有肢体接触的打闹行为。陈国山未取得高空作业资质。本院认为，本案争议的焦点为：储著青、廖林培是否应当承担陈国山的损失以及具体金额。在案证据及各方当事人的陈述，能够证实陈国山经储著青介绍并与储著青一同为廖林培提供外墙喷漆劳务、使用廖林培提供的施工工具、施工过程接受廖林培的监督和指示，陈国山与储著青约定所获劳务费平均分配，因此，储著青与陈国山是平等的工友关系，储著青、陈国山与廖林培为劳务关系。在施工过程中，储著青与陈国山没有肢体接触的打闹行为，储著青没有实施致使陈国山受伤的加害行为，储著青对事故的发生没有过错，一审未判决储著青承担赔偿责任正确。事故发生的主要原因为廖林培提供的吊架松动，且廖林培未向陈国山提供安全带、未尽到安全保障义务，根据各方当事人的过错程度，一审判令廖林培、徐乃富分别承担陈国山各项经济损失的50%、20%，陈国山自负其各项经济损失的30%，并无不当。在扣除廖林培的垫付金额后，廖林培应向陈国山赔偿各项损失76889元。综上所述，廖林培的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费700元，由上诉人廖林培负担。本判决为终审判决。审判长  刘效梅审判员  张 燕审判员  刘 悦二〇二一年八月六日书记员  纪晓芳