陕西省某某县人民法院 民 事 判 决 书  （2021）陕0526民初125号 原告：吕某，男，1963年出生，汉族，住四川省华蓥市委托诉讼代理人：傅某旭，陕西某律师事务所律师。被告：某县某建材有限公司，住所地：陕西省渭南市。法定代表人：李某，该公司总经理。委托诉讼代理人：史某军，陕西某律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某栋，陕西某律师事务所实习律师。第三人：中铁某集团第六工程有限公司，住所地：陕西省西安市法定代表人：刘某兵，任董事长兼总经理。委托诉讼代理人：霍某饶，该公司员工。委托诉讼代理人：王某飞，该公司员工。本院在审理原告吕某与被告（以下简称万马公司）、第三人中铁某集团第六工程有限公司（以下简称“中铁公司”）合同纠纷一案, 本院于2020年8月作出（2019）陕0526民初某某62号之二民事裁定，驳回原告的起诉，后原告提起上诉。渭南市中级人民法院于2020年12月某日作出（2020）陕05民终某某32号民事裁定，指令本院继续审理。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人傅某旭、被告委托诉讼代理人史某军、第三人委托诉讼代理人王某飞、霍某饶到庭参加诉讼，原告、被告法定代表人李某及其委托诉讼代理人王某栋、第三人中铁公司法定代表人刘某兵经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即清偿原告货款631562.22元并承担迟延付款期间的损失（按年利率6%自2019年5月23日计算至清偿之日），第三人中铁公司在其欠款范围内承担连带清偿责任；2、本案诉讼费、保全费、保全担保费及律师费等由被告承担。事实和理由：原告与被告系挂靠关系，原告向被告公司缴纳了挂靠费5000元。2018年10月13日，原告以被告公司的名义与第三人中签订了《砂石料购销合同》，约定由原告向第三人中铁公司供应修建高速公路所需要的砂石料，同时还约定了双方的权利义务。合同签订后，原告按照合同约定向第三人中铁公司履行了义务，而被告将在第三人中铁公司处所结算收取的货款并没有如数支付给原告，致使原告无法承受巨额垫资购买材料款，导致与第三人中铁公司签订的合同无法实现。后原告无奈与第三人中铁公司对账结算后，除被告已给付外，尚欠原告货款631562.22元未付，经原告多次向被告催要未果。被告辩称，原、被告之间系合作经营关系，而非挂靠关系，原告诉请要求给付所欠货款系买卖合同关系，而原、被告之间并无买卖合同关系。2018年8月8日，被告成立后，在案外人陕西某建筑材料有限公司法定代表人李某庆的引荐下，与原告在2018年10月29日签订了《合作经营管理协议》，双方约定按照原告和案外人陕西某建筑材料有限公司内部合伙股份协议约定70%、30%比例分享利润。《合作经营管理协议》虽体现了挂靠的内容，但双方并未按照此挂靠方式执行，原告也未按照协议缴纳挂靠费。双方在合作经营过程中，原告控制、支配被告万的账务、账户、资金。另外，因双方系合作关系，且被告与第三人中铁公司在2018年10月13日已签订《砂石料购销合同》，合同当事人为被告与第三人中铁公司，也是被告向第三人中铁公司供应材料。原、被告合作以来，至2019年9月10日被告解除对原告的委托，原告从第三人中铁公司结算的款项，除支付部分材料款外，其余资金全部据为己有，拒不与被告结算，因原告违反合作协议，私占结算款，拒不支付下欠材料商的材料款，被告才无奈向第三人中铁公司出具解除委托函。现被告下欠材料商何某民、王某胜的材料款533364.9元、21462元，而第三人中铁公司所欠被告的款额554887.43元（实际应为631562.22元，扣除2019年1月2日以被告保理款1850000元中的利息74912.15元及手续费1762.64元）仅能支付材料商的材料款。原告主张其系《砂石料购销合同》的实际履行者和欠付货款的实际权利人，没有事实依据及法律依据。综上所述，请依法判决驳回原告的诉讼请求。第三人中铁公司述称，1、第三人中铁公司与原告之间不存在任何法律关系，没有签订过任何材料买卖合同，被告经招投标与第三人中铁公司签订《砂石料购销合同》，合同约定了双方的权利义务，现材料款欠款金额为554887.43元（已扣除第三人中铁公司因向被告支付材料款而对外进行融资，被告同意扣除的利息74912.15元及手续费1762.64元）。2、第三人中铁公司不应向原告承担欠付材料款的连带责任，原告的主张没有法律依据。3、从原、被告提供证据及其诉辩内容看，被告有违反双方签订的《砂石料购销合同》第七条第二款所约定的内容，第三人中铁公司保留追究其违约责任的权利。综上，请求依法驳回原告对第三人中铁公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人的证据认定如下：原告提供的证据：1、2018年10月13日《砂石料购销合同》，证明原告以被告名义与第三人中铁公司签订合同并建立销售关系。被告及第三人中铁公司对真实性无异议，对证明目的均有异议。本院对真实性予以认定；2、2018年10月29日《合作经营管理协议》，证明原告与被告补签协议，并约定原告以被告名义独立负责第三人中铁公司黄蒲高速项目供应砂石料的所有工作。被告对真实性无异议，对证明目的不认可；第三人中铁公司表示不知情。本院对真实性予以认定。3、2018年9月23日、10月21日、11月22日对账单共3份，证明原告以被告名义从2018年7月21日至2018年11月20日向第三人中铁公司供应砂石料总金额4904887.43元。被告及第三人中铁公司对真实性均无异议，对证明目的有异议。本院对真实性予以认定；4、增值税专用发票共6份，证明原告以被告名义向第三人中铁公司开具总金额为4904887.43元的增值税专用发票。被告及第三人中铁公司对真实性无异议，对证明目的有异议。本院对真实性予以认定；5、蒲城县某建材有限公司（账号：61050164780800001169）账户交易记录一份，证明第三人中铁公司某项目部于2018年11月22日、2019年1月2日、2019年1月31日、2019年6月6日分四次共计支付货款4273325.21元，下欠货款631562.22元未付。被告及第三人中铁公司对真实性均无异议，对证明目的有异议。本院对真实性予以认定。6、保全担保协议及发票、委托代理合同及发票，证明被告违反《合作经营管理协议》约定，导致原告产生的损失依据该协议依法应由被告承担。被告与第三人中铁公司均不予认可。经审查，该组证据来源合法、客观真实。本院对真实性予以认定。被告公司提供的证据：1、2018年10月13日《砂石料购销合同》，证明被告公司与第三人中铁公司签订合同的事实，合同的主体应为被告公司与第三人中铁公司。原告对真实性无异议，对证明目的有异议。第三人对真实性及证明目的无异议。本院对真实性予以认定；2、2018年10月29日被告公司与原告签订的《合作经营管理协议》，证明被告公司与原告系合作关系，而非挂靠、被挂靠关系。原告对真实性认可，对证明目的不予认可。第三人中铁公司表示不知情。本院对《合作经营管理协议》的真实性予以认定。3、2019年9月10日某公司出具的解除委托代理人的函，证明原告系被告的委托代理人，代理期限自2018年10月13日起至2019年9月10日止。原告对真实性予以认可，对证明目的不认可。第三人中铁公司对真实性及证明目的均无异议。本院对真实性予以认定。4、2018年9月23日、10月21日、11月22日被告公司与第三人中铁公司对账单3份，证明被告公司向第三人中铁公司供应货款共计4894331.87元，因部分计算错误，第三人中铁公司账面实际欠款为4904887.43元。原告及对第三人中铁公司真实性无异议，对证明目的不认可。本院对真实性予以认定。5、被告公司银行交易明细各一份，证明第三人中铁公司黄蒲项目部于2018年11月22日支付款项1000000元，2019年1月2日以被告公司名义从银行贷款1850000元用于支付款项，扣除银行利息及手续费后实付1773325.21元，其中已扣利息74912.15元、手续费1762.64元，2019年1月31日支付款项500000元，2019年6月6日支付款项1000000元，共支付4350000元；第三人中铁公司现下欠被告货款544331.87元（554887.43元）。原告及第三人中铁公司对真实性无异议，对证明目的有异议。本院对真实性予以认定。6、证人李某军、何某民、王某胜的证言，其中李某军证言证明原、被告之间系合作关系，并按2018年3月21日案外人陕西某建筑材料有限公司法定代表人李某庆与原告签订的股份协议比例30%、70%分享利润；李某军联系材料商给第三人中铁公司，现下欠何某民、王某胜材料款为533364.9元、21462元，共计554826.9元。何某民证言证明被告公司欠其材料款533364.9元。王某胜证言证明被告公司下欠其材料款21462元。原告及第三人中铁公司对真实性及证明目的均不予认可。该证言不符合有效证据的条件，依法不予认定。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月29日，原告（乙方）与被告公司（甲方）签订《合作经营管理协议》，协议约定：1、甲方提供公司营业执照及业务所需相关资料给乙方，为乙方在黄蒲高速砂石供应招投标，签订中标合同，结算等营运过程中所需全部资料，并全权授权委托，出具业务所需的授权委托书。2、甲方同意为乙方在银行开设一般账户，为黄蒲高速项目砂石供应资金投入和结算工作顺利开展提供保障。一般账户的管理和经办由乙方全面负责。3、甲乙双方慎重约定：……乙方全权负责黄蒲高速项目砂石供应经营活动所有债权债务及一切经济，民事法律责任，甲方均不负责。4、……乙方在黄蒲高速砂石供应经营活动中甲方不得干涉，可进行帮助和支持。5、协议签订之日乙方缴给甲方管理费伍仟元人民币，黄蒲高速项目砂石供应工作结束时，乙方再缴给甲方管理费壹万元人民币。6、如一方违约，给对方造成损失，违约方要全部赔偿守约方的损失（损失金额以第三方评估为准），并按《合同法》的规定赔偿违约金。……2018年10月13日，原告以被告公司（乙方）名义与第三人中铁公司（甲方）签订了《砂石料购销合同》，合同约定了材料名称、型号、品牌、生产厂家、计量单位、单价、金额，以及技术标准、质量要求、履约保证金、运输方式、验收标准、物资结算、付款方式、合同的变更终止转让、违约责任等内容。原告在合同乙方落款处以委托代理人身份出现。其中合同第五条约定物资结算、付款方式与时间：1、物资结算：每月20日乙方凭甲方的收料单、当月收料汇总单到甲方结算，当月的票据当月结清。2、付款方式与比例：结算次月，甲方付给乙方达成债务关系货款的50%，剩余40%与下月累计结算，5%作为质量保证金，待质量保证期满后六个月内，确认无质量问题时无息返还乙方。合同签订后，依约以被告公司名义向第三人中铁公司供应了砂石料，经双方对账，且原告作为供应商经办人在对账单上签字确认，第三人中铁公司确认累计供货金额为4904887.43元。第三人中铁公司已付材料款4273325.21元，下余631562.22元尚未支付。2019年1月2日，被告公司账户（账号：61050164780800001169）借方发生额为1762.64元，贷方发生额为1773325.21元。2019年9月10日，被告公司向第三人中铁公司出具关于解除委托代理人的函，主要内容为：“某公司与中铁公司于2018年10月13日签订的《地材购销合同》，合同某公司委托为公司委托代理人处理合同的相关义务。现因公司人事调整，特书面告知中铁公司，某公司从即日起解除与吕某的委托关系，吕某不再代表某公司，公司所有业务由某公司法定代表人李某负责办理。”另查明，渭南市中级人民法院（2020）陕05民终2232号民事裁定认为，原告与被告公司于2018年10月29日签订的《合作经营管理协议》，名为合作经营，实为原告借用被告公司的营业执照、业务所需资料手续、账户等为第三人中铁公司黄蒲项目部供应砂石料工作，被告公司收取一定的管理费。原告在案件审理过程中，申请了财产保全，支出保全申请费3520元。本院认为，本案主要涉及以下四个问题。一是原告与被告的关系是什么？根据渭南市中级人民法院（2020）陕05民终2232号民事裁定认定，原、被告之间于2018年10月29日签订的《合作经营管理协议》名为合作经营，实为原告借用被告的营业执照、业务所需资料手续、账户等为中铁某集团黄蒲高速项目供应砂石料工作，被告收取一定的管理费。据此，双方在本案中的关系应为借用资质关系。二、被告是否应清偿原告货款，货款金额为多少？本案中，原告依据与被告的《合作经营管理协议》向第三人中铁公司供应砂石，且一直借用被告名义与第三人中铁公司结算货款，但被告因故停止由原告借用其公司账户与第三人中铁公司结算，导致原告实际所享有的债权现实际由被告控制，而原告无法行使，被告的行为违反了双方的《合作经营管理协议》，且其拒绝由第三人中铁公司向原告支付，故应按双方的《合作经营管理协议》赔偿原告的损失，原告要求支付货款的诉请应由被告支付。至于欠款金额，第三人中铁公司确认累计供货金额为4904887.43元，且实付材料款4273325.21元，另有76674.79元系经被告同意进行资金融通扣除的利息及手续费，被告予以认可，原告虽对扣除利息及手续费不予认可，但结合原、被告在本案中系借用资质关系，且由原告在借用资质、账户期间与第三人中铁公司进行经济来往，再结合账户在2019年1月2日的借贷发生额，该扣除76674.79元的事实可以确认，故欠款金额应为554887.43元。三是第三人中铁公司是否应在欠款范围内承担连带清偿责任？本案中，原、被告之间借用资质关系，原告并无证据证明向第三人中铁公司进行过告知，第三人中铁公司亦不认可买卖合同的相对方为原告，故依据合同相对性原则，原告要求第三人中铁公司承担连带清偿责任并无相应的事实根据和法律依据，依法不予支持。四是原告请求的延期付款损失以及诉讼费、保全费、保全担保费及律师费是否应由被告承担？关于延期付款损失，原告请求按年利率6%从2019年5月23日起计至清偿之日，因双方《合作经营管理协议》并未约定延期付款损失的计算方式和付款期限，故可参照民间借贷资金占用利息的有关规定，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率从其向本院主张权利之日即2019年11月5日起计算至付清之日止。而诉讼费、保全费属于法律规定依法由败诉方承担的费用。至于保全担保费、律师费因双方并无协议约定，且结合原、被告之法律关系亦无相关法律解释对保全担保费及律师费进行明确的法律规定，依法不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日通过）第二十八条等之规定，判决如下： 一、由被告蒲城县某建材有限公司于本判决生效后十五日内支付原告材料款554887.43元及逾期付款损失（损失以554887.43元为基数，自2019年11月5日起按中国人民银行公布的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算利息至实际清偿之日止）；二、驳回原告的其他诉讼请求。    如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费10416元，财产保全申请费3420元，共计13836元，由原告负担836元，被告公司负担13000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。 审  判  长   李    斌人民陪审员   屈 亚 茹人民陪审员   鱼 养 敏 二〇二一年八月六日 书  记  员   王 月 香  1