杭州市临安区人民法院    民事判决书    （2021）浙0112民初2382号     原告：徐军，男，1961年12月5日出生，汉族，住上海市黄浦区。       委托诉讼代理人：丁伟晓、周世昉，国浩律师（上海）事务所律师。       被告：杭州临安远景投资有限公司，住所地浙江省杭州市临安区锦城街道苕溪南路6号，统一社会信用代码91330185MA28WPGF5A。       法定代表人：徐军，该公司董事长。       委托诉讼代理人：苏煦，男，1977年4月11日出生，汉族，住上海市金山区，公民身份号码XXX，系该公司员工。       原告徐军为与被告杭州临安远景投资有限公司（以下简称“远景公司”）请求变更公司登记纠纷一案，于2021年5月17日诉至本院。本院于同日立案受理后，依法由审判员帅晓峰适用简易程序分别于2021年6月24日及7月12日两次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，裁定本案适用普通程序，由审判员帅晓峰独任审理，并于2021年8月16日再次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告徐军的委托诉讼代理人周世昉，被告远景公司的委托诉讼代理人苏煦到庭参加诉讼。第二次庭审，原告徐军及其委托诉讼代理人丁伟晓、周世昉到庭参加诉讼，被告远景公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。第三次庭审，原告徐军的委托诉讼代理人丁伟晓、周世昉到庭参加诉讼，被告远景公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。       原告徐军诉称：被告远景公司有两个股东，分别为上海莘奉金高速公路建设发展有限公司（以下简称“莘奉金公司”）及北京立新源技术有限公司（曾用名：北京佳成远景投资有限公司，以下简称“立新源公司”），两股东各占远景公司50％股权。原告徐军曾系莘奉金公司职工。2007年7月，徐军受莘奉金公司的安排，挂名担任远景公司的法定代表人、董事长职务。期间，徐军从未参与过远景公司的经营管理。2012年，徐军从莘奉金公司离职。离职后，徐军挂名担任法定代表人的其他公司已完成法定代表人变更，原告也曾和远景公司的两股东沟通过有关解除其法定代表人职务的事项，但因远景公司的两股东的持股比例均为50％，且双方之间存在其他纠纷，致使远景公司一直未能召开股东会，而莘奉金公司提请免去徐军法定代表人及董事长职务的决议也一直未能通过，故在工商登记系统中徐军仍系远景公司的法定代表人。2020年8月，徐军因远景公司与禹州市国有资产监督管理局的股权转让纠纷被河南省中级人民法院下发的（2020）豫10执87号限消令列入限制高消费名单。根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，法定代表人与其所代表的法人之间应存在实质关联性。然而，徐军系受莘奉金公司安排，担任远景公司的法定代表人仅为挂名，并不参与远景公司的日常经营管理。河南省许昌中院的执行案件所涉及的股权转让发生在莘奉金公司入股远景公司之前，故徐军对于签订相关协议并无决策权和支配权，且徐军于2012年从莘奉金公司离职至今已有9年，与远景公司更不具有任何实质关联性，不具备对外代表远景公司法人的基本条件和能力，徐军的法定代表人登记，应当予以涤除。此外，就该法定代表人变更事宜，徐军与远景公司多次协商未果，现已无其他救济途径。且徐军因担任远景公司法定代表人，在远景公司涉诉案件中被法院限制高消费，实际上也已因该挂名法定代表人的身份，而严重影响到徐军个人信誉、日常生活及工作。2016年6月1日起，原告已担任浦发公司所属的下级国企性质的房地产公司中层，前述限制措施已经严重影响到其履职。有鉴于此，原告根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国民事诉讼法》及其他相关法律规定，依法向法院提起诉讼，请求判令：1、被告远景公司于杭州市临安区市场监督管理局涤除原告徐军作远景公司法定代表人的登记事项；2、承担本案的全部诉讼费用。       被告远景公司辩称：远景公司对于原告要求变更法定代表人并无异议，但因远景公司无法就变更法定代表人事项形成股东会决议，故一直拖到现在未作变更。       原告徐军向本院提供如下证据：       证据一、上海莘奉金高速公路建设发展有限公司《情况说明》、上海莘奉金高速公路建设发展有限公司《工作情况证明》、杭州临安远景投资有限公司企业信用信息公示报告，用以证明：1、原告徐军被任命为远景公司的董事长、法定代表人且至今未作变更；2、原告徐军于2012年11月已从远景公司离职，至此原告已无权行使远景公司董事长及法定代表人的权力，也不应承担相应的义务；3、被告因股东存在纠纷，立新源公司拒绝召开股东会，在程序上无法形成变更法定代表人的股东会决议，进而无法进行工商变更的事实。       证据二、上海市浦东新区房地产（集团）有限公司《工作证明》、《上海市劳动合同》、参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况记录打印件各一份，用以证明原告自2016年6月1日起在浦房集团任职至今的事实。       证据三、河南省许昌市中级人民法院（2020）豫10执87号案所涉执行法律文书、河南省许昌市中级人民法院（2020）豫10执87号限制消费令各1份，用以证明原告徐军因挂名担任被告公司的法定代表人，在远景公司涉诉案件中受到牵连而被采取限制消费措施，徐军本人的个人信誉及正常工作生活受到了严重影响的事实。       证据四、远景公司工商内档材料复印件一组，用以证明远景公司章程系现行有效章程，而该章程第二十八条规定法定代表人由董事长担任，但由于另一方股东不愿配合，导致无法形成有效的股东会决议，致使原告离职后也未能变更法定代表人。       证据五、《情况说明》、《河南永锦能源有限公司股权转让协议》复印件、《杭州临安远景投资有限公司股东决定》复印件、莘奉金公司工商内档材料复印件各一份，用以证明：1、远景公司和禹州市国资委存在股权转让纠纷，在2018年的判决中徐军作为法定代表人被连带采取了限高措施。2、股权转让协议于2007年3月8日签订，当时莘奉金公司并非远景公司股东，系当时的北京佳成公司订立的合同，徐军亦未担任法定代表人及参与协议的签订。3、2007年至2012年11月，徐军被莘奉金公司委派为远景公司法定代表人，徐军的身份为莘奉金公司管理人员，对项目和公司并不享有实际决策权，也不享有收益。4、2012年11月离职后，徐军多次申请变更远景公司股东，但因两股东存在矛盾，故没有办理手续拖延至今。       证据六、上海中九实业有限公司工商内档材料复印件、上海中地圣世置业有限公司工商内档材料复印件、上海玖玖房地产发展有限公司工商内档材料复印件各一份，用以证明徐军从莘奉金公司离职后，陆续办理了法定代表人变更手续，间接印证了远景公司因股东之间存在矛盾无法变更法定代表人的情况的事实。       证据七、上海中九投资（集团）有限公司（以下简称“中九集团公司”）《劳动合同》、股权结构图、莘奉金公司企业信用信息公示报告、中九集团公司企业信用公示报告、上海玖玖房地产发展有限公司（以下简称“玖玖公司”）企业信用信息公示报告，用以证明：1、莘奉金公司、玖玖公司均系中九集团公司的关联子公司，实际控制人为苏德科；2、徐军原系中九集团公司员工，于2003年6月至2012年11月被雇佣单位实际控制人苏德科委派，担任关联公司莘奉金公司的董事长；3、2007年7月，莘奉金公司受让远景公司50％股权，成为远景公司股东。2007年7月，徐军同样受苏德科委派，挂名担任远景公司的法定代表人。       证据八、上海市浦东新区公共租赁住房投资运营有限公司《劳动合同》，用以证明2012年11月，徐军自中九公司离职后，2012年11月与上海市浦东新区公共租赁住房投资运营有限公司签订《劳动合同》，并赴该公司工作的事实。       证据九、《关于再次请求变更法定代表人登记事项的函》，用以证明：1、徐军在2012年11月离职后，曾多次向远景公司及其股东方要求解除远景公司董事和法定代表人职务。远景公司的一方股东莘奉金公司发函表示，因另一方立新源公司不予配合的原因，导致变更事宜一直搁浅至今；2、基于上述情况，徐军于2021年7月底向远景公司以及公司所有的股东莘奉金公司、立新源公司分别致《关于再次请求临安远景公司立即办理公司的法定代表人变更登记事项的函》，再次要求远景公司立即办理法定代表人变更登记。       证据十、立新源公司《企业基础信用报告》1份，用以证明：1、佳成公司曾于2020年8月11日变更名称为“北京立新源技术有限公司”；2、佳成公司的工商注册地址为北京市通州区宋庄镇南路甲一号，原告寄出的函件已到达该公司，截止目前，其未向原告作出任何回复的事实。       证据十一、EMS快递凭证以及查询记录4组，用以证明：《关于再次请求变更法定代表人登记事项的函》系通过EMS快递的方式邮寄，分别于2021年7月23日到达远景公司及莘奉金公司，7月28日及8月7日到立新源公司的两个注册地址。       证据十二、莘奉金公司对《关于再次请求变更法定代表人登记事项的函》的回函，用以证明：2021年7月28日，徐军收到莘奉金公司的回函，该回函中，莘奉金公司认为因立新源公司无意愿重新委派董事并更换法定代表人，导致远景公司无法形成关于变更法定代表人的股东会决议，故相关工商变更登记程序无法推进。       证据十三、（2017）豫10民初2号民事判决书、（2019）豫民终207号民事判决书、（2020）豫10执87号执行裁定书、执行案件查询信息各1份，用以证明：1、2007年3月8日，禹州市国资委与远景公司订立的《股权转让协议》约定，由禹州市国资向远景公司转让河南永锦能源有限公司35％的股权，股转转让款为7841.1万元，然而临安远景对于2247.87万元股权转让款一直未予支付；2、2007年7月10日，莘奉金公司从原佳成公司处受让远景公司50％股权成为公司股东。2007年7月23日，经两方股东确认，徐军被委派担任远景公司董事长和法定代表人，完成了相应工商变更登记；3、2008年10月13日，原佳成公司向禹州市国资委承诺支付临安远景公司欠付的股权转让款；4（2017）豫10民初2号判决指令远景公司与原佳成公司向禹州市国资委连带承担2247.87万元股权转让款和滞纳金的付款义务；5二审（2019）豫民终207号判决维持了（2017）豫10民初2号判决；6、因禹州市国资委基于（2019）豫民终207号生效判决申请强制执行，原告徐军作为远景公司登记的法定代表人被采取限制高消费措施；7、原佳成公司在（2020）豫10执87号执行案件中的执行标的为2277.87万元，未执行标的为2227.2097万元。       被告远景公司未向本院提交证据。       对于原告徐军提供的证据一、证据二、证据三、证据四，被告远景公司均无异议。对于原告徐军提供的证据五、证据六，被告远景公司未到庭，但书面发表如下质证意见：对原告徐军提供的证据五的真实性无异议，并称远景公司与禹州国资委的涉诉股权转让协议的签订时间早于股东莘奉金公司受让远景公司股权的，也早于徐军受聘于莘奉金公司。徐军本人确实未参与临安远景公司的经营决策。对原告徐军提供的证据六的真实性无异议，并称2012年11月之后，徐军挂名担任的莘奉金公司的其他关联公司的法定代表人登记陆续变更。徐军确实曾于2012年至2018年期间多次提出要求变更远景公司的法定代表人，但由于远景公司股东始终不能配合达成相关股东会决议、董事会决议，致使无法着手变更远景公司的法定代表人的工商登记事项。对于原告徐军提供的证据七至证据十三，因被告远景公司未到庭，故视为被告远景公司放弃质证的权利。本院经审查后认为，原告徐军提供的上述证据符合有效证据的形式要件，故对上述十三组证据的真实性均予以确认，但对其证明目的，本院将结合双方的庭审陈述以及相应的法律规定在论述部分进行综合阐述。       综合庭审中当事人的陈述及有效证据，本院认定本案的事实如下：       远景公司成立于2006年8月31日，注册资本2000万元。莘奉金公司于2007年7月10日通过受让股权的形式从原北京佳成远景投资有限公司（现已更名为立新源公司）处受让远景公司50％的股权后，远景公司的股权结构为莘奉金公司持股与立新源公司各持股50％，公司性质从一人有限公司变更为有限责任公司。       股权变更后，远景公司于同日修改的章程规定，远景公司设董事会，成员为三人，原北京佳成远景投资有限公司委派董事两名，莘奉金公司委派董事一名。董事会设董事长一人，由董事会选举产生，任期不得超过董事任期，但可以连选连任。董事每届任期三年，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定履行董事职务。董事会的职权包括选举和更换董事长。董事会会议分定期会议和临时会议，三分之一以上的董事可以提议召开临时会议，董事会每项决议均需经三分之二以上的董事通过。法定代表人由董事长担任。同年7月23日，原佳成公司与莘奉金公司在《确认书》签章确认远景公司董事会由徐军、赵建新、王遂义组成，徐军为远景公司董事长、法定代表人。       据徐军庭审所述，徐军于2003年5月与中九集团公司签订劳动合同，并被委派至中九集团公司的关联公司莘奉金公司担任董事长、法定代表人，后又于2007年7月被莘奉金公司指派担任远景公司董事长、法定代表人。2012年11月，徐军从中九集团公司离职。2012年11月19日入职上海市浦东新区公共租赁住房投资运营有限公司。此外，徐军为证明其已于2012年11月从莘奉金公司离职等事项，向法庭提交了落款日期为2018年12月26日，由莘奉金公司向徐军出具的情况说明一份，该说明载明：“徐军同志你好：您在我公司任职期间，受我公司指派于2007年7月出任我公司下属合资子公司杭州临安远景投资有限公司董事长。在你离职后，我公司已提请股东大会审议免去您杭州临安远景投资有限公司董事长、董事职务，因该公司另一股东北京佳成远景投资有限公司内部股权纠纷，导致北京佳成远景投资有限公司一直没有同意召开股东大会，免去你董事长职务的决议一直未能通过，我公司表示非常抱歉。我公司确认您从我公司离职日起，无需再承担杭州临安远景投资有限公司董事长、法定代表人职责。所有相关杭州临安远景投资有限公司法定代表人的法律责任，由我公司承担……”       2020年4月23日，因远景公司等未履行已经发生法律效力的（2019）豫民终207号民事判决书确定的支付受让河南永锦能源能源有限公司股权转让款的义务，河南省许昌市中级人民法院出具（2020）豫10执87号执行裁定书、限制消费令，对远景公司法定代表人徐军采取了限制高消费等强制措施。       2021年7月，徐军向莘奉金公司、立新源公司分别发函要求变更法定代表人。莘奉金公司回函表示因徐军早已离职，应当进行法定代表人变更，并表示同意推进变更程序，但因立新源公司不予配合，导致无法形成股东会决议。新立源公司未予反馈。       另查明：1、徐军自2003年6月起担任莘奉金公司董事长、法定代表人。2012年10月26日，莘奉金公司形成股东会决议，免去徐军莘奉金公司的董事职务，此后，莘奉金公司法定代表人由徐军变更为苏德科。       2、河南省高级人民法院（2019）豫民终207号案件所涉的禹州市国有资产管理委员会与远景公司的关于河南永锦能源有限公司股权转让协议签订于2007年3月8日。       本院认为，首先，公司的法定代表人应与公司存在实质关联性。本案中，徐军并非远景公司股东，其担任远景公司董事长及法定代表人系基于远景公司股东莘奉金公司的委派和工作安排，但其已于2012年11月从莘奉金公司离职，且未再以任何形式参与远景公司的经营活动或管理事务。从经济利益方面考量，徐军实际是与莘奉金公司的关联公司中九集团公司建立劳动关系，系被中九集团公司派往莘奉金公司任职后，再接受莘奉金公司的委派担任远景公司董事长、法定代表人，亦无证据证明徐军从远景公司领取工资报酬。因此，在徐军与远景公司之间既不存在员工或股东等身份关系，也不具备经济利益上的联系性，更与公司经营管理脱节的情形下，由其继续担任远景公司的法定代表人，显然有违公司法的立法宗旨。       其次，徐军系接受莘奉金公司的委托而担任远景公司的的董事长及法定代表人，该委托关系具有较强的人身属性，且应以被选任人同意为必要条件。本案中，徐军系于2007年10月开始担任远景公司的董事长、法定代表人，但根据远景公司的章程规定，董事的任期为仅为三年，且无证据显示徐军在任期届满后进行了连任。虽然公司法就董事任期届满或辞职的情况下，规定了原董事具有继续履职的义务，但其立法宗旨系为维持公司正常运作，而非限制原董事的选择自由，故在徐军已离职，并多次提请变更法定代表人的情况下，远景公司理应在合理期限内及时作出改选决议。       最后，变更法定代表人虽为公司自治事项，一般应通过股东会、董事会决议等内部自治途径进行变更，但在本案中，徐军离职距今已近9年，期间也曾提出变更法定代表人的主张，但除莘奉金公司出具书面说明表示同意变更并愿意承担相关法律责任外，并无采取实质措施，立新源公司亦未就此进行任何反馈，足见远景公司并无自行办理法定代表人变更登记的意愿。鉴于徐军并非远景公司股东，其无法通过召集股东会等公司自治手段就法定代表人的变更事项进行协商并作出决议。鉴于上述客观情况，若强求形成公司决议作为变更法定代表人登记事项的必要条件，则只要莘奉金公司或者立新源公司不予配合，徐军承受的法律风险就将持续存在，且无其他救济途径，显然有违公允原则，亦非公司自治的应有之义。相反，远景公司已被列为失信被执行人，徐军是否继续登记为远景公司的法定代表人，并不对远景公司的经营状况、偿债能力产生实质影响，也不能有效推动远景公司股东积极履行义务。       综合考量本案事实，从保护徐军作为普通公民的合法权益出发，立足远景公司的实际经营状况，本院对徐军要求远景公司至相关部门涤除其作为法定代表人登记事项的诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：       被告杭州临安远景投资有限公司应于本判决生效之日起十五日内至杭州市临安区市场监督管理局办理涤除原告徐军作为被告杭州临安远景投资有限公司法定代表人的登记事项。       案件受理费80元，由被告杭州临安远景投资有限公司负担。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。       审判员帅晓峰     二○二一年八月三十一日     书记员项铿     附：相关的法律条文     一、《中华人民共和国公司法》     第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。     二、《中华人民共和国公司登记管理条例》     第九条公司的登记事项包括：     （一）名称；     （二）住所；     （三）法定代表人姓名；     （四）注册资本；     （五）公司类型；     （六）经营范围；     （七）营业期限；     （八）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。     第三十条公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。     3、《中华人民共和国民事诉讼法》     第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。