天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终4962号上诉人（原审被告）：秦美怡，女，1997年6月23日出生，汉族，住天津市河北区。委托诉讼代理人：阎颖（秦美怡之母），女，1976年1月11日出生，汉族，住址天津市河北区。委托诉讼代理人：岳三换，天津云杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津市和平区名古宝百货经营部，经营场所天津市和平区和平路161号。经营者：张凤菊，女，1959年11月20日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：吕威佑（张凤菊之女婿），男，天津市和平区人。上诉人秦美怡因与被上诉人天津市和平区名古宝百货经营部劳动争议一案，不服天津市和平区人民法院（2021）津0101民初87号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。秦美怡上诉请求：一、请求依法撤销（2021）津0101民初87号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审；二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人自2019年3月4日开始与被上诉人形成劳动关系，一审法院认定双方劳动关系自2020年1月1日开始属于事实认定错误。1、一审法院认定2020年1月之前我方与案外人名奢汇商贸南京有限公司存在劳动关系属于事实认定错误。（1）被上诉人提交的《员工劳动手册》，对于其真实性上诉人不认可。上诉人之前未见过该手册前面所载的内容，其也未在前面所载的内容上签字认可过。（2）据上诉人陈述，手册第13页中的签字是在2020年4月份签的，当时该页是与本案中的《劳动合同》一并在2020年4月份签署的，而非被上诉人主张的2019年4月签署的。（3）针对《员工劳动手册》内容而言，被上诉人提交的员工手册缺乏法律规定的劳动合同所必须具备的实质条款，不应当视为劳动合同，被上诉人提交的《员工劳动手册》从形式上不属于劳动合同，从实质内容上，《员工劳动手册》亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同所必须具备的要件，且该劳动手册真实性我方并不认可，因此，被上诉人提交的《员工劳动工手册》不应被认定为劳动合同。二、上诉人与被上诉人的劳动合同签订时间应为2020年4月1日，延期与上诉人签订劳动合同的不利后果应由被上诉人承担。1、被上诉人称与上诉人的实际劳动合同签订日期是2020年1月1日，后又辩称上诉人不存在节假日加班的情况，2020年1月1日即是法定节假日，被上诉人认为当日未让上诉人加班，当日又与上诉人实际签订合同，不符合常理，前后说法矛盾。2、据上诉人陈述，该份合同确实系2020年4月份被上诉人让其签署，在此之前，被上诉人从未提出过与申请人签订合同的事情。被上诉人提交了双方关于交纳社保的沟通记录，交纳社保与签订劳动合同完全是两个不同的概念，该记录中被上诉人完全没有提到合同两个字眼，也从未提到要与上诉人签订合同这一事宜。3、根据书面证据显示，被上诉人与上诉人签订书面劳动合同的日期为2020年4月1日。虽然合同第2页显示合同期限自2020年元月1日起至2020年12月31日止，但是该期限系被上诉人自行填写，且被上诉人补签2020年元月1日至2020年3月31日的合同是对之前未签订劳动合同的补救措施，被上诉人未与上诉人签订劳动合同的违法事实已经发生。被上诉人于2020年4月1日与上诉人补签劳动合同并不能免除其之前不依法签订劳动合同的法律责任，所以，被上诉人仍应支付2020年元月1日至2020年3月31日期间的未签订书面劳动合同双倍工资。三、一审法院认定被上诉人解除与上诉人的合同符合法律规定，没有事实及法律依据。被上诉人依据公司员工手册第三章员工记录和行为规范第三条3.4款1项，“累计旷工三日以上或恶意旷工一天者”为由解除了与上诉人的劳动合同。在不考虑该员工手册真实性的前提下，被上诉人依据的员工手册是名奢汇商贸南京有限公司签订的《员工劳动手册》，该《手册》对于被上诉人并不适用，且被上诉人也未提交其所依据的规章制度经过民主程序的证据材料。法院在查明被上诉人所使用的规章制度根本不是被上诉人与上诉人双方签订的情况下，仍认为解除劳动合同符合法律规定，系事实认定不清、法律适用错误。四、对于加班费的计算，因为双方没有约定计算加班费的基数，所以我方认为应以我方每月实发工资为基数进行计算，而不应以3000元为基数计算。五、对于上诉人2020年6月份的基本工资和奖金，被上诉人已经在工作群中进行公开，但是被上诉人仅支付了2020年6月份的基本工资，2020年6月份的奖金至今尚未发放，对于上述人付出劳动应获得奖金，被上诉人应进行支付。天津市和平区名古宝百货经营部辩称，第一，上诉人在仲裁阶段明确承认《员工劳动手册》是自己看过并且签署的，上诉人称其当时在一张纸上签署，上诉人具有海外留学经历和代购经历，其这样表述是不符合常理的。我方在该手册中已经详细载明了所有劳动合同相关核心条款，该手册就是一份劳动合同，具有劳动合同的效力，员工表现未达到要求将延长或者终止试用期，达到要求即转正。第二，上诉人所述的合同于2020年4月份签署，但按照常理来看，公司与员工没有签署合同，怎么可能与员工沟通缴纳社保相关事宜，且没有签署劳动合同，社保局也不接受缴纳社保。我方自2020年1月1日其已经签订了劳动合同，不存在所谓的补救措施。之所以合同中有修改，原因在于当时受疫情影响，人事专员应社保局的相关备案要求即社保日期需要与合同日期一致，才将签署的合同日期落款从元月改为4月，但其本人与我们公司内部都知道其已经按照2020年1月份签署合同的事实。第三，名奢汇南京有限公司作为母公司，其员工手册适用于旗下所有门店，对方多次违纪、迟到早退等事实，无论哪个公司都不能予以支持。上诉人在我司上班执行灵活调休，没有超时和节假日加班的情况，即使计算加班工资，也是按照劳动合同签署定的3000元为基数，而不是每月包含奖金实际发放的薪酬为基数，上诉人工作表现不佳，不应发放奖金。天津市和平区名古宝百货经营部向一审法院起诉请求：1．请求判令原告不支付被告未签订劳动合同二倍工资差额；2．请求判令原告不支付被告解除劳动合同赔偿金；3．请求判令原告不支付被告2020年7月工资；4．请求判令原告不支付被告2020年6月、7月防暑降温费。一审法院认定事实：被告与案外人名奢汇商贸南京有限公司于2019年4月28日签订《员工劳动手册》，约定：被告在案外人处从事销售及回收工作，工作地点为天津市和平路161号名古宝名品行，每天工作时间自11时至19时（灵活作息，午/晚餐时间可休息一小时），每周可休息1天，总的工作时长不超过40小时；被告自2019年4月28日入职，将有1-3个月试用期，试用期后经确认批准成为正式员工；合同期满，公司根据上一年考核结果和公司业务发展的需要，与被告续签劳动合同，续签的劳动合同一般以一年为限，基础工资为每月3000元，直接上级为吕威佑。2019年4月4日、2019年5月3日吕威佑每月向被告账户转入实习期工资3000元，2019年6月3日吕威佑向被告账户转入工资4600元，其后工资、奖金等由吕威佑向被告账户转入。之后被告一直在该地点工作。原告天津市和平区名百货经营部与被告秦美怡签有劳动合同书，约定原告安排被告在工勤岗从事销售工作，工作地点在天津市和平区和平路161号，劳动合同期限自2020年元月1日至2020年12月31日，每月基本工资为3000元，每天工作7小时，每周休息一日。2020年4月原告开始为被告缴纳社会保险。原、被告均确认被告月基本工资为3746.20元。2020年7月17日原告向被告作出解除劳动合同通知，其上载明，因被告长期以来工作态度及配合度均达不到公司的要求，自2020年7月18日起，解除与被告的劳动合同。秦美怡向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月25日作出津和劳人仲裁字［2020］第256号仲裁裁决书。原、被告均不服该仲裁裁决书，向本院提起诉讼。案外人名奢汇商贸南京有限公司法定代表人吕威佑为原告天津市和平区名百货经营部经营者张凤菊女婿，天津市和平区名百货经营部实际由吕威佑负责经营。一审法院认为，被告秦美怡与案外人名奢会商贸南京有限公司签订的劳动手册，已约定被告的工作岗位、工作地点、劳动报酬、期限等事项，具备劳动合同主要因素，应视为双方签有劳动合同。根据吕威佑向被告发放工资情况，被告的试用期为2019年3月、4月，5月，之后被告为案外人名奢会商贸南京有限公司正式职工，试用期过后被告秦美怡与案外人名奢会商贸南京有限公司继续履行该劳动手册约定的内容，故秦美怡与天津市和平区名百货经营部签订劳动合同前，与案外人名奢会商贸南京有限公司具有劳动关系，且应视为签有劳动合同。被告秦美怡与原告天津市和平区名百货经营部签订的劳动合同的合同签订日期虽有涂改，原、被告对此虽有争议，但劳动合同中关于合同期限约定为“自2020年元月1日起至2020年12月31日止”；原告方在2020年1月与被告的微信记录显示要求被告提供签订劳动合同所需材料，均可以显示原、被告均有意在2020年1月签订劳动合同；同时因新冠疫情，原告在此期间办理社会保险登记手续确有困难，综合上述情况，法院认为原、被告签订劳动合同日期应为2020年1月1日，自该日起原、被告具有劳动关系至2020年7月17日原告作出解除劳动关系通知之日。故被告不用支付原告未签订劳动合同二倍工资差额。关于原告解除劳动合同是否违法问题，法院认为，原告提交的证据可以证明被告在劳动合同履行期内多次迟到，原告解除原告劳动合同符合法律规定。关于原告是否应支付被告2020年7月工资及2020年6月、7月防暑降温费的问题。因原、被告于2020年7月18日不再具有劳动关系，故酌定原告支付被告2020年7月半月工资1873.10元，关于原告提交的被告2020年考勤记录及7月份工资明细，系原告在法庭辩论终结后提交，超过举证期限，对该证据不予认定。同时原告应支付被告2020年6月、7月（半个月）防暑降温费284.55元（189.7元×1.5月），关于原告提出被告防暑降温费已在补贴中发放的主张，因原告在举证期限内未提供发放工资明细，故原告相关主张不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、原告天津市和平区名古宝百货经营部不用支付被告未签订劳动合同二倍工资差额；二、原告天津市和平区名古宝百货经营部不用支付被告解除劳动合同赔偿金；三、驳回原告天津市和平区名古宝百货经营部其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告天津市和平区名古宝百货经营部负担。二审中，当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认，另查明，上诉人2020年月平均工资为6756.37元。本院认为，关于被上诉人是否应支付上诉人未签订劳动合同二倍工资差额问题，上诉人与案外人名奢会商贸南京有限公司签订有劳动手册，该劳动手册中载明了工作地点、工作时间、劳动报酬等事项，具备劳动合同主要要素，应视为双方签有劳动合同。上诉人在案外人处工作至试用期后，仍然在原工作地点工作，从事原工作内容，双方事实上继续履行上述劳动合同。上诉人与被上诉人签订有《劳动合同书》，双方对合同签字落款日期有异议。该劳动合同中约定合同履行期限自2020年元月1日起，结合双方在该时段就社保问题的聊天记录及客观的疫情影响，一审法院认定的双方劳动合同的签订日期正确。被上诉人在双方劳动关系存续期间与上诉人签订有劳动合同，无需支付上诉人未签订劳动合同二倍工资差额。关于被上诉人解除劳动合同是否违法问题。被上诉人解除与上诉人的劳动合同系依据上诉人与案外人签订的《员工劳动手册》，并称其与案外人共用一套员工手册。被上诉人系与上诉人存在劳动关系，上述员工手册的效力不能及于上诉人与被上诉人。被上诉人未提供证据证明其将本单位的劳动手册公示或告知劳动者，未提供证据证明该劳动手册经过本单位民主程序评议，故被上诉人依据劳动手册解除与上诉人的劳动合同构成违法解除，应支付违法解除劳动合同经济赔偿金。上诉人自2019年4月入职案外人处，工作地点、工作内容均没有发生变化，其工作期限应连续计算，故被上诉人应支付上诉人的违法解除劳动合同经济赔偿金为20269.11元。因本案对应的一审案件系用人单位作为原告起诉，其关于不支付2020年7月工资、不支付2020年6月、7月防暑降温费的诉讼请求已经被一审法院驳回，上诉人对于支付上述费用的金额有异议，于另案中解决，本案不予置评。综上所述，上诉人秦美怡的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持天津市和平区人民法院（2021）津0101民初87号民事判决第一项、第三项及案件受理费部分；二、撤销天津市和平区人民法院（2021）津0101民初87号民事判决第二项；三、天津市和平区名古宝百货经营部于本判决生效之日起十日内支付秦美怡违法解除劳动合同赔偿金20269.11元［该项目在本案中执行，在（2021）津01民终4834号案件中不再执行］。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人秦美怡负担。本判决为终审判决。审判长  刘应红审判员  纪曼丽审判员  闫 飞二〇二一年八月三十日书记员  刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更……