天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终4964号上诉人（原审被告）:天津市博安科工贸有限公司，住所地天津市南开区红旗南路588号1-1203。法定代表人：刘宗林，执行董事。委托诉讼代理人：杨轶伟，该公司职工。委托诉讼代理人：祁李兵，天津星聚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王乐乐，女，1985年10月31日出生，汉族，昆山润华商业有限公司天津分公司科长，住天津市河西区。委托诉讼代理人：霍煜，天津锐尚律师事务所律师。上诉人天津市博安科工贸有限公司（以下简称博安科工贸公司）因与被上诉人王乐乐劳动争议一案，不服天津市南开区人民法院（2020）津0104民初12118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。博安科工贸公司上诉请求：1.撤销一审民事判决,发回重审或依法改判;2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、王乐乐入职时间为2018年4月16日,双方终止劳动关系符合法律规定。2018年4月16日被上诉人入职上诉人处,工作岗位为人力资源部的人资经理,离职前12个月平均工资为5515.62元,2020年6月14日劳动合同到期。劳动合同到期前,上诉人已提前通知被上诉人王乐乐,上诉人不再与其续签劳动合同,并积极与其协商补偿事宜。被上诉人在上诉人工作期间,未能按照人力资源岗位职责要求工作,管理混乱,不能胜任工作。二、本案属于劳动争议纠纷,未履行劳动仲裁前置程序。上诉人认可一审法院计算的王乐乐离职前平均工资数额本身，但认为被上诉人工作的年限不符合合并计算的条件，应该从实际工作2018年4月16日开始计算到2020年6月14日。王乐乐辩称，不同意上诉人的上诉请求及事实和理由。被上诉人认可一审查明的事实，请求驳回上诉请求，维持一审判决。王乐乐向一审法院起诉请求：1．判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金147288.26元；2．判令被告向原告支付2020年2月拖欠工资差额3237.83元、2020年5月拖欠工资差额1043.30元、2020年6月拖欠工资差额2605.40元；3．判令被告向原告支付2020年防暑降温费704.4元、2018年取暖费520元；4．判令被告支付因与原告解除劳动合同造成的经济损失6323元；5．确定原、被告之间于2009年12月至2020年6月期间存在劳动关系。一审法院认定事实：原告于2018年4月16日入职被告处，岗位为人资部经理。合同期限为2018年4月16日至2019年4月15日，第二份合同期限为2019年6月15日至2020年6月14日。原告工作采取标准工时制度。合同约定工资结构为基本工资、加班费、绩效奖金、岗位补贴、各项福利，其中基本工资为3660元。工资实行下发薪，银行转账形式发放。2020年6月14日双方合同到期后，原告继续在被告处工作。2020年6月24日被告以原告不能胜任工作为由与原告解除劳动合同，此后原告不再到岗工作。原告2019年6月至2020年5月的应发工资分别为2019年6月7326.1元、2019年7月7426.1元、2019年8月7426.1元、2019年9月7426.1元、2019年10月7657.95元、2019年11月6892元、2019年12月6942元、2020年1月6332元、2020年2月3885.47元、2020年3月7236.37元、2020年4月7300元、2020年5月6080元。原告最后工资发放至2020年6月，实发数额为2653.22元。庭审中，原告主张其自2009年12月入职天津市博安检测技术有限公司，后经公司安排于2012年2月入职被告处，经人事调动于2014年7月入职天津市同源应用核技术有限公司，2016年4月入职天津市同源维康检测技术有限公司，2016年6月调回天津市同源应用核技术有限公司，2018年4月调回被告处。原告主张上述公司均为关联公司。被告对原告所述不认可，认为上述几家公司除天津市博安检测技术有限公司与被告公司存在关联，其余公司与被告公司不存关联。原告为证明其主张向一审法院提交员工调岗通知书、建设银行流水、劳动合同复印件、工商底档查询、物业押金收据及退款说明，被告对银行流水、工商底档查询真实性无异议，但不认可证明目的，对劳动合同复印件不认可，对物业押金收据及退款说明未发表意见，对员工调岗通知书认为并未向原告出具，且对公章的真实性不予认可。经一审法院明示，被告未向一审法院就员工调岗通知书公章的真伪申请鉴定，故一审法院对原告提交该证据予以采信。另查，根据原告社保个人权益信息显示，原告社保缴纳的情况为：2010年6月至2012年1月由天津市博安检测技术有限公司缴纳，2012年2月至2014年7月由被告公司缴纳，2014年8月至2016年3月由天津市同源应用核技术有限公司缴纳，2016年4月至5月由天津天粮粮油食品经营有限公司（曾用名天津市同源维康检测技术有限公司）缴纳，2016年6月至2018年4月由天津市同源应用核技术有限公司缴纳，2018年5月至2020年6月由被告公司缴纳。其中，案外人何玉岭曾任或现任上述公司股东、法定代表人，上述公司亦存在经营地址重合、工资发放重合的情形。再查，原告于2020年8月31日以确认劳动关系、违法解除劳动关系赔偿金、工资差额、防暑降温费等为由，向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2020年10月20日出具逾期未裁决证明书，后原告来院起诉。一审法院认为，用人单位应当依照法律规定全面履行对劳动者的法定义务，不得侵害劳动者的合法权益。关于工资差额，原告主张被告2020年2月、5月、6月工资未足额发放，被告对此不予认可并提交上述月份工资台账，原告对此并无异议，结合被告提交双方签订劳动合同，被告给付工资数额不低于双方合同约定，故原告主张一审法院不予支持。关于违法解除赔偿金，因原、被告已连续签订两次书面劳动合同，合同期满后，原告仍在被告处工作，故被告应与原告签订无固定期限劳动合同，双方以原劳动合同确认权利义务。现被告以原告不能胜任工作为由解除双方劳动关系，但未提交相应证据证明解除情形及送达情况，故被告主张一审法院难以采信，被告属违法解除，应向原告支付违法解除赔偿金。原告主张自2009年12月入职被告关联公司，并根据被告安排几次调动一直工作至2020年6月，被告对此并不认可，但结合原告提交相应证据及庭审查明，原告任职几家公司确存关联，原告系非因本人原因调动，故一审法院对原告主张予以采信，其工作年限应合并计算，计算时间应自2010年1月起。原告离职前12月平均工资为6827.5元，故被告应给付原告违法解除劳动合同经济赔偿金143377.8元。关于防暑降温费及冬季取暖补贴，经查，被告已发放原告2020年6月当月防暑降温费，故一审法院对原告该项主张不予支持。原告主张2018年冬季取暖补贴，已超过仲裁时效，一审法院不予支持。原告主张因解除合同造成的经济损失，于法无据，一审法院不予支持。因原告入职被告公司前，在其他关联公司工作并办理相应入职手续，其社会保险亦由对应公司缴纳，故原告主张自2009年12月至2018年3月与被告公司存在劳动关系，没有事实依据，一审法院不予支持。原告自2018年4月同被告已签订书面劳动合同，双方形成劳动关系，故无需另行确认存在劳动关系。一审法院判决：一、本判决生效后三十日内，被告天津市博安科工贸有限公司给付原告王乐乐违法解除劳动合同赔偿金143377.8元；二、驳回原告王乐乐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津市博安科工贸有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审期间的争议焦点为上诉人是否应支付被上诉人解除劳动合同经济赔偿金及赔偿金的计算年限和数额。本案中，博安科工贸公司作为用人单位系与其关联公司轮流和王乐乐订立劳动合同，王乐乐系非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。在此情形下，因博安科工贸公司与王乐乐已连续签订两次书面劳动合同，合同期满后，王乐乐仍在博安科工贸公司工作，双方应签订无固定期限劳动合同。博安科工贸公司以王乐乐不能胜任工作为由解除双方劳动关系，但未能举证证明王乐乐系不能胜任工作的具体情形，故一审法院认定博安科工贸公司系违法解除并无不当，王乐乐的相关工作年限应合并计算。经核算，一审法院认定博安科工贸公司应给付王乐乐违法解除劳动合同经济赔偿金143377.8元数额正确，本院予以维持。综上所述，博安科工贸公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天津市博安科工贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜海宽审判员  李 芳审判员  李志锋二〇二一年八月三十日书记员  刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……