安徽省六安市裕安区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1503民初5496号原告：安徽海瑞电工机械有限公司,住所地安徽省六安市裕安区平桥工业园,统一社会信用代码913415005663598130。法定代表人:张瑞国,该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：刘胜印，安徽晟成律师事务所律师。被告：陶加云，男，1982年1月16日出生，汉族，住安徽省马鞍山市。委托诉讼代理人（特别授权）：刘自胜，安徽金六州（叶集）律师事务所律师。原告安徽海瑞电工机械有限公司（以下简称海瑞机械公司）诉被告陶加云劳动争议纠纷一案，本院于2021年07月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告海瑞机械公司委托诉讼代理人刘胜印、被告陶加云均委托诉讼代理人刘自胜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告海瑞机械公司诉称：1、请求法院判决原告无需支付被告2020年1月至6月20日期间的生活费5474元。2、请求法院判决原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金41808元。3、请求法院判令原告无需到社会保险经办机构为被告办理社会保险参保登记手续,并依法补缴2014年2月至2020年6月20日期间的各项社会保险费。4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：六安市裕安区劳动人事争议仲裁委员会所作的(2021)裕劳人仲案字第20号仲裁裁决书的裁决是错误的,缺乏事实和法律依据。首先本案的焦点是原告与被告之间是否构成事实的劳动关系,六安市裕安区劳动人事争议仲裁委员会未对本案原告与被告是否存在劳动关系予以认定,因此本案在程序上违反了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第2条第1项规定导致原、被告是否存在劳动关系的争议未能确认。六安市裕安区劳动人事争议仲裁委员会在未作出劳动关系认定的情况下作出(2021)裕劳人仲案字第20号仲裁裁决书程序违法。第二,原、被告双方虽未签订书面的代理协议但实际上存在的是代理销售关系,双方间属于代理关系,被告并不在原告公司打卡考勤,不受原告的管理和约束,委托代理关系是因代理人接受委托人委托实施某些代理行为从而发生的法律关系,由于代理人完成代理事项,可获得相应的佣金,甚至为了提高代理人的工作积极性制定了一些与劳动成果挂钩的考勤奖励规定,使得代理关系与劳动关系有一定的相似之处。本案被告于2014年2月与原告建立委托代理关系,从事原告产品的销售工作,被告与原告未签订书面代理合同,被告前期和原告约定每月发基本工资3000元(后升至3500元),业务提成双方约定不定期结算。2018年被告未销售产品,2019年年底被告离职,2020年9月8日原告与被告通过对账方式进行结算,结算后确认原告应支付给被告68057.5元,并在结算协议第8条明确双方无任何争议,至此原告与被告之间的代理关系所产生的报酬及费用已经通过双方协议的形式达成一致。同时本案被告拥有自己公司(安徽锐恺机械有限公司)并是公司大股东,六安市裕安区劳动人事争议仲裁委员会罔顾事实,将原、被告之间的民事法律行为视作劳动关系从而作出(2021)裕劳人仲案字第20号仲裁裁决书第三条、第四条、第五条有关用工单位与劳动者之间应承担的法律责任显然是错误的。原告与被告之间属于代理关系,原告与被告不具有从属性,被告的工作性质是代理销售,被告有自己的公司,被告不在原告公司打卡考勤其工作时间、地点、方式灵活处理不受原告约束和监督不具有劳动关系的本质特征,为维护原告的合法权益,原告特向贵院提起诉讼。被告陶加云辩称：1、双方之间存在劳动关系，原、被告均是适格的主体。被告从事销售工作，接受原告的工作安排，每月按月领取工资，符合劳动关系的三要件。2、原告拖欠被告工资有结算单及原告法定代表人在仲裁庭自认，事实清楚，证据充分。另外，原告没有及时足额支付被告的工资，且没有为被告缴纳社保。被告可以随时要求解除劳动关系，且原告应当支付经济补偿金。3、缴纳社保是法律强制性规定，原告至今未为被告缴纳社保，属于违法行为，按法律规定，应当为被告缴纳社保。4、2020年1月-6月20日，被告没有参加工作，但双方之间的劳动关系没有解除，属于疫情期间。按照法律规定，其应当按当地最低工资的70%支付生活费。原告海瑞机械公司向本院举证如下：证据一.企业信用信息公示报告、法定代表人身份证明。证明原告的主体资格。证据二.仲裁裁决书。证明1、被告陶加云直接申请劳动报酬、社会养老保险和解除劳动关系经济补偿金，未申请劳动关系认定。六安市裕安区劳动人事争议仲裁委员会直接作出给付裁决违反《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第一项规定，属于程序违法。2、被告陶加云与原告公司系销售合作关系，所形成的是劳务关系，建立的合同关系是非全日制用工，六安市裕安区劳动人事争议仲裁委员会以劳动关系确认原告支付被告劳动报酬、社会养老保险和解除劳动关系经济补偿金，认定事实错误。3、根据《中华人民共和国劳动合同法》第71条规定：“非全日制用工，双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工”。原、被告双方确认于2020年6月22日解除劳务关系依法生效，六安市裕安区劳动人事争议仲裁委员会裁决第一条依法确认申请人与被申请人之间劳动关系解除，裁决错误，本案首先未认定劳动关系，事实上原、被告之间也不是劳动关系，是劳务关系，不存在解除劳动关系的确认。证据三.对账单。证明原告与被告于2020年9月8日通过对账的方式解决被告在从事原告单位代理销售工作期间的差旅费报销、提成款及解除合同原因双方达成一致，该对账单形成的内容是平等主体之间产生的协议，从而证明原、被告之间是劳务关系而不是劳动关系。证据四.企业信息信用公示报告，安徽锐铠机械有限公司2020年7月1日便函。证明被告陶加云系安徽锐铠机械有限公司股东占50%股权，该公司于2013年成立，陶加云在该公司担任监事，具有具体的职务，通过便函内容可以确认陶加云也代表安徽锐铠机械有限公司同原告开展业务，从而证明陶加云与原告之间只是代理销售的劳务关系。证据五.机制考勤表、全日制劳动合同。证明被告未在原告公司的机制考勤表里面进行考勤也未与原告签订全日制劳动合同，从而证明原告与被告不具有隶属和管理关系，不是劳动关系。被告陶加云质证意见如下:对证据一的三性无异议。对证据二的三性无异议，但对证明目的有异议，该仲裁裁决查明事实清楚，证据充分。另外，原告方一直强调是非全日制用工，提醒法庭注意非全日制用工也是劳动关系，不是劳务关系。对证据三的三性无异议，对证明目的有异议，从对账单可以看出双方之间的关系是劳动关系。对证据四的三性及证明目的有异议。即使该信息是真实的，被告作为自然人，即可打工也不妨碍其利用闲余资金对外投资。对证据五的三性均有异议，系原告单方制作。且被告是销售业务员，不参加原告公司的考勤制度。被告陶加云向法庭提交证据如下：工资卡明细及对账单。证明双方之间劳动关系及原告拖欠被告工资的事实。原告海瑞机械公司对被告陶加云提供的证据质证意见如下：对被告提供工资卡明细的证据真实性和合法性无异议，但对关联性有异议。首先被告提出的2014年年底几个月工资卡的内容来证明原告与被告之间形成的是劳动关系，我们认为工资卡上表现的，被告是原告的销售代理，双方之间所发放工资的形式是基础工资加提成，该工资卡反映的不是被告应当获得的全部工资，而是作为一个外员销售代理，在原告单位所体现的基础工资部分，其工资卡的本身不能证明双方之间所发生的关系是劳动关系。所谓劳动关系是指用人单位雇用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供用人单位支付报酬而产生的义务……。所以本案类似于劳动关系，造成被告一个误解。被告方对于全日制的理解，认为非全日制也是劳动关系的一种，全日制也就是劳动者的工作时间，非全日制的时间依据2013年5月30日发布实施的劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见，非全日制员工可自行缴纳医疗保险和养老保险，用人单位为其缴纳的是工伤保险。另根据劳动合同法第71条规定，非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方中止劳动合同。劳动合同法第68条规定，非全日制工作与全日制用工在于工时不同，每天工作时间不超过4小时，根据以上劳动合同法的规定，非全日制用工劳动者请求用人单位支付违约金违法解除劳动合同的赔偿金不予支持。对被告提供的对账单的真实性和合法性无异议，但对关联性同我们的举证证明观点。通过庭审举证、质证，本院对双方无异议的证据予以采信。对对方有异议的证据，本院结合案件查明的事实及证据效力予以综合考虑。经审理查明，被告陶加云于2014年2月进入原告海瑞机械公司从事产品销售工作，双方没有订立书面劳动合同，被告陶加云也没有申请办理各项社会保险。原被告双方口头约定被告陶加云工资为月基本工资3500月加业务提成。其中月基本工资由原告海瑞机械公司按月通过银行转账支付，业务提成不定期结算。被告陶加云实际工作至2019年底，于2020年6月20日离职。2020年9月8日原被告双方就被告陶加云工作期间的报销款项和业务提成做出了结算。后双方因劳动报酬、社会保险和经济补偿等产生争议，申请人（本案被告）陶加云向六安市裕安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2021年6月23日作出（2021）裕劳人仲案字第20号仲裁裁决书，裁决一、依法确认申请人与被申请人（按：本案原告）之间劳动关系解除；二、由被申请人支付申请人提成工资68057.5元；三、由被申请人支付申请人2020年1月至6月20日期间的生活费5474元；四、由被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金41808元；五、被申请人应为申请人办理社会保险参保登记手续，并依法补缴2014年2月至2020年6月20日期间的各项社会保险（具体数额由社保经办机构测算，其中依法由申请人个人承担部分由其个人承担）；六、驳回申请人对被申请人的其他仲裁请求。后海瑞机械公司不服前述裁决中的第三、四、五项裁决于2021年7月23日提起诉讼。另查明，2019年六安市社平工资为6432元。2018年11月以来，六安市月最低工资标准为1380元。本院认为，本案争议的焦点是原被告之间是不是劳动关系。虽然双方没有订立书面劳动合同，但从本案以下基本事实，原告为被告按月转账支付劳动报酬并备注工资，被告所从事的销售工作系原告的业务组成部分，日常工作接受原告的安排和指派，业务提成是基于基础工资之上对被告工作业绩的肯定和物质奖励，以及原告为被告支付差旅费等，应当认定原被告之间系劳动关系。基于此，被告工作至2019年底，但实际离职时间为2020年6月20日，在此期间，原告应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付被告生活费，即1380元/月×5个月×70%+1380元/月÷30天×20天×70%=5474元。关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告应当支付被告经济补偿金41808元（6432元/月×6.5个月）。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告安徽海瑞电工机械有限公司的诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由原告安徽海瑞电工机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员 孙 武二〇二一年八月二十六日书记员 鲍伟伟附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。