宁夏回族自治区彭阳县人民法院民事判决书（2020）宁0425民初2448号原告：宁夏圣峰建筑工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区高新技术开发区。    法定代表人：黄伟刚，任董事长。    委托诉讼代理人：冯煜恒，宁夏善知律师事务所律师。    被告：中山品舜照明科技有限公司，住所地广东省中山市。    法定代表人：黄爱月，任总经理。    被告：欧灿，男，汉族，公司股东，住广东省中山市小榄镇埒西一社区。    原告宁夏圣峰建筑工程有限公司（以下简称圣峰公司）与被告中山品舜照明科技有限公司（以下简称品舜公司）定作合同纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用简易程序进行审理，审理过程中品舜公司提出管辖权异议申请，本院审查后认为异议不能成立，依法驳回异议申请，品舜公司不服向宁夏回族自治区固原市中级人民法院提起上诉，固原市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。由于案件复杂，转入普通程序，于2021年5月18日公开开庭进行了审理。原告圣峰公司的委托诉讼代理人冯煜恒、被告欧灿到庭参加诉讼，被告品舜公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。    圣峰公司向本院提出诉讼请求：1．要求解除圣峰公司与品舜公司签订的《景观雕塑灯具购销合同》；2．要求品舜公司向圣峰公司退还已付货款727150元；3．要求品舜公司支付违约金369000元（1230000元×5‰×60天）；4．要求品舜公司承担涉案产品质量鉴定费用250000元；5．要求欧灿对上述款项承担连带清偿责任；6．本案诉讼费由品舜公司、欧灿承担。事实和理由：2018年，圣峰公司承建彭阳县茹河县城段提升改造工程-雷河滩应急避难场所建设项目（施工二标段：配套照明等工程）。圣峰公司因工程所需与品舜公司签订《景观雕塑灯具购销合同》，约定圣峰公司购买景观雕塑灯具一座，单价1230000元，交货时间2018年11月15日，交货地点彭阳县雷河滩项目工地，品舜公司应将货物送到指定地点，并随车交付合格证，检测报告、生产许可证等相关资料。合同签订后，圣峰公司按约支付货款。2018年11月14日，品舜公司将半成品送到工地，圣峰公司亦支付相应的货款。但品舜公司的产品存在实物与设计图不符、焊缝质量、防锈防腐防蚀质量不达标等严重问题，导致圣峰公司的合同目的无法实现，品舜公司应当向圣峰公司退还已付货款，并承担相应的违约责任。圣峰公司向法院提起诉讼后，品舜公司增加股东，根据公司法的相关规定，欧灿应当对本案债务承担连带清偿责任。    品舜公司辩称，品舜公司按照圣峰公司提供的图纸为其制作的景观雕塑灯具，双方形成定作合同法律关系。品舜公司按照聊天记录所确定的合同条款履行了义务，并未约定合格证、检测报告、生产许可证等事项。圣峰公司以走流程为由与品舜公司补签的合同，对双方没有约束力，且圣峰公司无证据证实品舜公司完成的定作物不符合约定，并存在质量问题。为此，请求依法驳回圣峰公司的诉讼请求。    本院经审理认定事实如下：2018年，圣峰公司承建彭阳县茹河县城段提升改造工程-雷河滩应急避难场所建设项目（施工二标段：配套照明等工程）。2018年9月19日，圣峰公司与品舜公司通过微信相识，双方达成口头协议，约定由品舜公司为圣峰公司制作景观雕塑灯具一座。同年9月27日，圣峰公司向品舜公司支付定金100000元。2018年12月9日双方签订《景观雕塑灯具购销合同》，约定：圣峰公司向品舜公司购买景观雕塑灯具一座，总金额1230000元，交货地点彭阳县雷河滩项目工地，交货时间2018年11月15日。合同签订后，品舜公司（乙方）开始供货，并将货物运送到甲方（圣峰公司）指定的地点，并随车相关资料（合格证、检测报告、生产许可证等），乙方货物到场后，乙方负责安装完成达到验收标准后，甲方邀请监理单位及业主单位进行验收，验收质量合格后，运输费及卸货费由乙方承担。乙方应严格按照国家（行业）的相关质量标准执行，确保所供景观雕塑灯具质量。甲方在收到乙方书面验收邀请后若有异议须在10日内以书面提出，如属质量问题由乙方负担。乙方制作完成后，书面提出验收邀请，甲方按物品的特性及行业惯例进行验收。合同签订后，甲方支付20％定金，主要材料及设备安装人员到场安装大样完成后，甲方支付40％货款，乙方在组装完景观雕塑灯具并验收合格后，甲方支付35％尾款，5％为质保金，质保期2年。乙方在接到甲方订单后必须在45天内到货，除不可抗力外，每延误1天，甲方可按合同总额5‰作为履约赔偿金，并在货款中扣除，如延期20天，甲方有权终止双方合同并追究乙方相关经济责任。乙方提供的产品如因质量问题影响甲方不能顺利通过政府相关部门的验收，乙方必须承担由此引起的经济损失及相关法律责任。2018年11月14日，品舜公司将定作的景观雕塑灯具运到彭阳县雷河滩工地并进行安装，圣峰公司向品舜公司支付货款627150元。主体安装完毕后，由于圣峰公司要求更换光源便停工。2018年12月11日，监理公司向圣峰公司送达《监理工程师通知书》，提出从2018年11月14日的雕塑灯进场，跟厂家索要图纸、分包单位资质、各项检查报告、产品合格证、力学参数、探伤报告以及专项施工方案等至今未报审。2018年12月16日，品舜公司人员到达现场后，涉案景观雕塑灯具被圣峰公司拆除。    2019年2月13日，圣峰公司向本院提起诉讼，诉讼过程中，圣峰公司申请对涉案景观雕塑灯具的质量问题进行鉴定，本院委托宁夏欣项检测科技有限公司进行鉴定，鉴定意见：1．被鉴定“景观灯”设计图纸、结构图与计算书的结果不符合；由于计算书中未见地基图的计算情况，故对地基图是否与计算结果相符不具备鉴定条件；2．现场实物存在“实物内骨架支撑结构为Z形；φ165立管、φ89㎜立管、φ219㎜立管、30＊60＊3.0㎜支撑管、30＊30＊3.0㎜支撑管的壁厚偏小；部分内骨架焊接为点焊”问题，与由被申请方加工承揽安装的被鉴定景观灯设计图不符；3．涉案“景观雕塑灯具”未见焊接工艺质量检测报告及防锈防腐蚀质量检测报告，其焊缝质量不符合GB50017-2003第7.1.14第2款、GB50205-2001第5.2.6条、第5.2.11条、附录表A．0.1及附录表A．0.2的要求，其防锈防腐蚀质量不符合GB50205-2001第14.2.1条的要求。圣峰公司支出鉴定费250000元。2020年11月12日，本院裁定准予圣峰公司撤回起诉。    上述事实有聊天记录、《景观雕塑灯具购销合同》、鉴定意见书、设计图纸、照片及当事人无异议的陈述可证实，本院对上述事实及证据予以确认。    本院认为，本案的争议焦点有两个，一是关于本案所涉合同法律关系问题；二是关于品舜公司供应的产品是否符合约定的问题。本院综合评析如下：    一、关于本案所涉合同法律关系问题。买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。定作合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。虽然两个合同的共同点在于合同内容都是由一方交付标的物，由另一方支付相应的价款。但买卖合同中交付的是双方约定标的物，承揽合同中交付的则是工作成果，而工作成果是一种特定化的标的物，该工作成果在合同订立时并不存在，需要通过承揽人的承揽行为来完成。定作人提出的要求，就是承揽工作成果特定化的依据，承揽人完成的工作成果须符合定作人的特定要求或者设计，同时承揽人必须以自己的技术、设备、劳力为定作人完成工作，并承担工作不能完成的风险责任。本案中，双方当事人签订的合同名称虽为“购销合同”，但圣峰公司向品舜公司所购买的货物具有一定特殊性，特殊性在于作为合同标的物的型材技术参数是由圣峰公司提供。也就是说，品舜公司利用自己的原材料、设备、技术和劳动力专门加工出符合圣峰公司要求的景观雕塑灯具，而非品舜公司按国家标准直接生产并交付给圣峰公司。因此，本案诉争合同虽然名为购销，实质为定作，当事人之间系定作合同关系。    二、关于品舜公司供应的产品是否符合约定的问题。《中华人民共和国合同法》第二百五十二条规定，承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。本案中，双方对景观雕塑灯具的质量及验收标准和方法约定不明确，品舜公司将涉案的景观雕塑灯具运往指定地点并进行了安装，监理公司向圣峰公司送达《监理工程师通知书》后，圣峰公司便拆除涉案景观雕塑灯具。圣峰公司为诉讼的需要申请对涉案景观雕塑灯具进行鉴定，鉴定机构按照国标要求所作出的鉴定意见，不符合本案双方的约定，对鉴定意见本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第二百六十二条规定，承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。本案中，品舜公司制作的景观雕塑灯具存在问题属于质量瑕疵，圣峰公司可以选择要求品舜公司修理或减少价款等救济途径，但圣峰公司并未要求品舜公司进行修理，而是直接将景观雕塑灯具拆除并主张解除合同，不符合法律规定，本院不予支持。    综上所述，圣峰公司的诉讼请求不能成立，本院不予支持。品舜公司的部分抗辩理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第二百五十一条、第二百五十二条、第二百六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：    驳回原告宁夏圣峰建筑工程有限公司的诉讼请求。    案件受理费17015元，由原告宁夏圣峰建筑工程有限公司负担。    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。    审判长    刘具文人民陪审员    黄金厚人民陪审员    李佐政二〇二一年八月二十三日书记员    顾小兰《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同。（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《最高人民法关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。