河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终2470号上诉人（原审原告）：王文娟，女，1986年5月18日出生,汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：彭运平，河南卓衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王爱菊，女,1978年1月13日出生，汉族，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：许灵媚，河南木兰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽丽，河南木兰律师事务所律师。上诉人王文娟因与被上诉人王爱菊合同纠纷一案，不服河南省虞城县人民法院(2021)豫1425民初292号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年5月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王文娟及其委托诉讼代理人彭运平，被上诉人王爱菊及其委托诉讼代理人许灵媚、张丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王文娟上诉请求：1.撤销原判,改判支持王文娟的一审诉讼请求;2.一、二审诉讼费用由王爱菊承担。事实和理由：1.一审判决认定案涉房屋没有办理抵押登记的原因不可归责于王爱菊，认定错误。王爱菊明知案涉房屋存在抵押登记且已经被法院查封,仍将房屋抵押给王文娟,违反诚实信用。王文娟在签订担保书时并不知道该房屋无法办理抵押登记，后王文娟虽多次要求,王爱菊仍未办理抵押登记，且房屋被查封的状态下无法办理抵押登记,因此,案涉房屋没有办理抵押登记是王爱菊的过错导致。2.王文娟已经提交房屋价值160万元的证据，根据九民会议纪要第60条规定，王爱菊应当在抵押物价值范围内承担责任。因此，一审判决认定王爱菊仅应在银行贷款担保财产外承担责任错误。3.王爱菊以房屋作为抵押担保，王文娟要求王爱菊承担的是担保责任而不是保证责任，根据担保法司法解释第十二条的规定，不存在超过担保期间的问题。2017年王文娟即起诉过王爱菊，只因未到担保书约定的2019年12月30日而撤回了对王爱菊的起诉。一审判决认定王爱菊应当承担保证责任，又以超过保证期限为由不予支持错误。4.王文娟在起诉状中已经主张王爱菊是债务加入人，但是一审判决对王文娟的观点并未进行审理，在判决中只字未提，基本事实不清。王爱菊自愿债务加入，根据民法典第五百五十二条规定，王爱菊应当对140万元借款本金及利息承担连带责任。王爱菊辩称，王文娟的上诉请求无事实与法律依据，不能成立，应驳回王文娟的上诉。1.双方签订担保书后，王文娟自始至今未要求王爱菊办理抵押登记手续，王爱菊也不知房屋被查封一事，王爱菊对未办理抵押登记的情况不存在任何过错。担保书载明已在银行抵押贷款，王文娟明知自己仅能对银行抵押担保价值剩余部分主张权利，王文娟要求王爱菊承担140万元连带责任没有法律依据。2.担保书明确约定王文娟在2019年12月30日前不得向王爱菊主张权利，保证期限应从2019年12月31日开始计算，王文娟主张权利时已超过6个月的保证期间。3.担保书明确仅用房屋担保，没有任何债务加入的意思表示，且本案事实发生在民法典实施之前，不适用民法典第五百五十二条的规定。王文娟向一审法院起诉请求：1.判令王爱菊对债务人蒯长路欠王文娟的140万借款本金及利息（月息二分）承担连带清偿责任；2.本案诉讼费由王爱菊承担。一审法院认定事实：2016年10月3日，王爱菊给王文娟出具担保书，约定“2014年6月30日蒯长路借到王文娟人民币贰佰万元整（2000000），截止到2016年7月30日还欠王文娟壹佰肆拾万元整（1400000），约定月息为1分。现王爱菊本人自愿仅用名下位于虞城县门面房作为担保物（王爱菊名下其它合法财产不在担保范围），保证2019年12月30日前还清王文娟本息；如三年到期后未能还清本息，以上利息按月息贰分计算。”同时备注说明：1.王文娟在2019年12月30日前不得向法院执行该担保物，不得以任何理由向担保人追讨债务，但可以向法院申请诉讼保全。2.该担保物已在银行贷款”。2018年7月12日，王文娟向商丘市梁园区人民法院提起诉讼，要求蒯长路偿还借款本金140万元及利息。2018年10月22日，商丘市梁园区人民法院作出（2018）豫1402民初7129号民事判决，认定2014年6月30日王文娟借给蒯长路200万元，约定利息月息4分，截止到2016年7月30日已付王文娟利息108万元，已还本金57万元，同时判决蒯长路偿还王文娟借款140万元及利息（利率按月息2分计算）。一审法院认为，因抵押物灭失以及抵押物转让他人等原因不能办理抵押登记，债权人请求抵押人以抵押物的价值为限承担责任的，人民法院予以支持，但其范围不得超过抵押权有效设立时抵押人所应当承担的责任。王文娟提供的证据不能证明涉案房屋没有办理抵押登记的原因系王爱菊的过错，且王文娟、王爱菊的合同中明确写有担保物已在银行贷款，王爱菊仅应在银行贷款担保财产外承担责任，但王文娟没有提供证据证明该房屋除银行主张权利外担保财产仍有剩余，故王文娟主张王爱菊对债务人蒯长路欠王文娟的140万借款本金及利息（月息二分）承担连带清偿责任的请求不符合法律规定。根据王文娟、王爱菊签订的合同，即使存在王爱菊应当承担保证责任，因原债务约定还款期限为2017年12月31日，王文娟称向蒯长路主张权利时，已经向王爱菊主张权利，因其未提供证据，保证期限为主债务期满后6个月，但王文娟、王爱菊签订的合同约定2019年12月31日前王文娟不得向王爱菊主张权利，视为双方认可担保期限从2019年12月31日开始计算，结合王文娟提供的证据仅能证明王文娟向王爱菊主张权利的最早时间为2020年9月22日，故王文娟向王爱菊主张权利的期限超过保证期限6个月，王文娟要求王爱菊承担蒯长路欠王文娟140万元借款本金及利息按月息2分承担连带清偿责任的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，经一审法院审判委员会研究决定，判决：驳回王文娟的诉讼请求。案件受理费17400元，由王文娟负担。本院二审期间，围绕上诉请求，双方当事人提交了证据。本院组织双方当事人进行证据交换并质证，对二审争议事实，本院认定如下：王爱菊提交的送达回证达不到其未收到查封裁定的证明目的，不予采信。本院二审查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，本案王文娟的诉讼请求为“判令王爱菊对债务人蒯长路欠王文娟的1400000元借款本金及利息承担连带清偿责任”，该请求依据的主要事实理由，一是抵押权虽然没有设立，但抵押合同有效；二是王爱菊以担保书的形式承诺还款，构成债的加入。本院认为，承担连带责任应当有合同约定或者法律规定。担保书为有效合同，对双方当事人均有拘束力，但抵押合同有效不是法律规定应当承担连带责任的法律事实。关于是否构成债务加入的问题。审查担保书内容，担保书中体现王爱菊义务的部分为“现王爱菊本人自愿仅用名下位于虞城县门面房作为担保物（王爱菊名下其它合法财产不在担保范围），保证2019年12月30日前还清王文娟本息；如三年到期后未能还清本息，以上利息按月息贰分计算。”王文娟在担保书上亦作出保证，即在2019年12月30日前不得向法院执行该担保物，不得以任何理由向担保人追讨债务。本院认为，若王爱菊仅对蒯长路的债务提供物的担保，则本案双方只需约定担保期间、担保范围即可，无需作出“保证2019年12月30日前还清王文娟本息；如三年到期后未能还清本息，以上利息按月息贰分计算”之保证。故担保书中有王爱菊在2019年12月30日前清偿债务的意思表示，构成债务加入。王文娟主张本案应当依据《中华人民共和国民法典》第五百五十二条的规定判决王爱菊承担蒯长路债务的连带责任，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第三条：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外”的规定，对于王文娟的该主张，本院予以采纳。关于本案蒯长路债务如何确认的问题。商丘市梁园区人民法院2018年10月22日作出的（2018）豫1402民初7129号民事判决认定2014年6月30日王文娟借给蒯长路200万元，约定利息月息4分，截止到2016年7月30日已付王文娟利息108万元，已还本金57万元，同时判决蒯长路偿还王文娟借款140万元及利息（利息按月息2分计算，自2016年8月10日起至还清之日止）。而担保书确认的债务利息起算日依担保书记载应为2016年7月30日，且约定2019年12月30日前偿还利息按月息1分计算，逾期按月息2分计算。故该生效判决确认的债务与担保书确认的债务有关联，但并非完全一致。担保书确认的债务逾期未清偿，按约定则利息按月息2分计算，上述民事判决利息起算点晚于担保欠款本息确认时点，故本案以该民事判决确认的债务作为王爱菊、蒯长路的连带清偿债务，不损害王爱菊的正当权益。关于王爱菊如何清偿王文娟债权的问题。因担保书中王爱菊仅用案涉商铺担保债务的意思表示，王文娟也认可排除用王爱菊的其他资产担保，双方当事人对此达成合意，因此，王文娟应先行申请处置案涉商铺，对拍卖、变卖后其债权仍然清偿不能的部分，由王爱菊承担清偿责任。担保书中王爱菊并无保证的意思表示，一审判决假定王爱菊为保证人且认为王文娟的请求已经超过保证期间，适用法律错误。一审判决以王文娟没有提供证据证明该房屋除银行主张权利外担保财产仍有剩余为由，认为王文娟的连带责任请求不成立，适用法律亦错误，本院二审均予以纠正。综上所述，王文娟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律错误，判决结果失当，应予纠正。依照《中华人民共和国民法典》第五百五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省虞城县人民法院(2021)豫1425民初292号民事判决；二、王爱菊对王文娟申请拍卖、变卖河南省虞城县城关镇新建路南段西侧响河商街10区94号商铺（房屋所有权证号1300038196）后河南省商丘市梁园区人民法院（2018）豫1402民初7129号民事判决确认的债权仍未实现部分承担清偿责任；三、驳回王文娟的其他诉讼请求。一审案件受理费17400元，由王文娟负担8700元，由王爱菊负担8700元；二审案件受理费17400元，由王文娟负担8700元，由王爱菊负担8700元。本判决为终审判决。·审判长  闫文超审判员  王颖萍审判员  李念武二〇二一年八月十二日书记员  段 培