甘肃省山丹县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)甘0725民初2449号 原告：张某1。 委托诉讼代理人：梁某1，甘肃纵横律师事务所律师。 被告：武威市凉州区盛大食品厂。 委托诉讼代理人：马某，甘肃合睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁某，甘肃合睿律师事务所实习律师。 被告：刘某。 被告：张某2。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司。 委托诉讼代理人：臧某，河南高禄律师事务所律师。 被告：永安财产保险股份有限公司武威中心支公司。 委托诉讼代理人：樊某。 原告张某1诉被告武威市凉州区盛大食品厂（以下简称盛大食品厂）、刘某、张某2、中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司（以下简称中国人寿财保安阳市中心支公司）、永安财产保险股份有限公司武威中心支公司（以下简称永安财保武威中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。庭审中，原告申请撤回对中国平安财产保险股份有限公司武威中心支公司的起诉，依法追加中国人寿财保安阳市中心支公司、永安财保武威中心支公司为本案被告参加诉讼。并申请对其误工期限、护理期限、伤残等级进行评估，经本院征求原、被告的意见后委托甘肃律正司法鉴定所进行评估。2021年6月15日，本院收到甘肃律正司法鉴定所作出的甘律正（2021）临鉴字第71号司法鉴定意见书，遂依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某1的委托诉讼代理人梁某1，被告盛大食品厂的委托诉讼代理人马某、袁某，被告刘某，被告中国人寿财保安阳市中心支公司的委托诉讼代理人臧某，永安财保武威中心支公司的委托诉讼代理人樊某均到庭参加诉讼，被告张某2经本院传票合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张某1向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失225384.4元；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2019年10月23日20时分许，经被告盛大食品厂安排，被告刘某驾驶盛大食品厂所有的甘XXXX号轻型厢式货车，沿连霍高速由东向西行驶至2074公里加500米处时，与被告张某2驾驶的豫XXXXX轻型厢式货车发生相撞，造成甘XXXX号轻型厢式货车乘坐人张某1受伤，事故经张掖市公安交通警察大队绣花庙大队第XXXXXXXX号道路交通事故认定书，认定被告刘某负事故的主要责任，被告张某2负事故的次要责任，原告无责。原告受伤后于2019年10月24日在武威市人民医院住院治疗29天，诊断为：股骨转子间骨折。原告的伤势经甘肃律正司法鉴定所甘律正（2021）临鉴字第71号鉴定司法鉴定意见书鉴定为十级伤残，并对误工、护理期限等做出了评定，故原告提出如上诉请。 被告盛大食品厂辩称：1.2019年10月23日，原告张某1乘坐由被告刘某驾驶的盛大食品厂所有的甘XXXX号轻型厢式货车，沿连霍高速由西向东行驶至2074公里加500米处时，与被告张某2驾驶的豫XXXXX号车辆相撞，导致原告张某1因交通事故受伤。后原告张某1向武威市人力资源和社会保障局申请了工伤认定，2020年4月21日武威市人力资源和社会保障局作出武工伤认凉字（2020）46号《认定工伤决定书》，认定原告张某1所受伤害为工伤。被告盛大食品厂对该工伤认定不服，提起了诉讼。甘肃省武威市凉州区人民法院于2020年12月2日作出（2020）甘0602行初90号行政判决书，判决驳回盛大食品厂的诉讼请求。盛大食品厂不服上诉，甘肃省武威市中级人民法院于2021年1月29日作出（2021）甘06行终4号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。故原告张某1在交通事故中所受损害已认定为工伤。2.原告张某1就其工伤赔付已申请劳动仲裁，不应重复主张赔偿。2021年5月12日，原告张某1向武威市凉州区劳动人事争议仲裁委员会提交劳动仲裁申请书。2021年6月30日，凉州区劳动人事争议仲裁委员会就被告盛大食品厂与原告张某1的劳动人事争议案件进行开庭审理，原、被告双方均参与了仲裁审理，该案目前正在等待凉州区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决。被告盛大食品厂认为，国家建立工伤保险制度，其目的不仅在于保障受害职工在遭受工伤时，能够及时得到工伤救助，也是为了分散用人单位的用工风险。用人单位的工作人员在执行工作任务时相互造成损害，这一风险是用人单位工伤风险的主要类型，也正是工伤保险制度要分散的风险，如认为用人单位既要承担侵权赔偿责任，又要负担工伤保险给付责任，则工伤保险制度不仅将失其制度设计初衷，亦加重了用人单位的风险及负担。故原告张某1在主张工伤赔付后，不能再就侵权损害主张重复赔偿。3.被告盛大食品厂不是本案的适格被告，原告张某1要求被告盛大食品厂赔偿损失无法律依据：1.原告张某1遭受的人身损害应按《工伤保险条例》的规定处理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。根据上述规定，可以看出法律规定对于工伤保险和民事损害赔偿的关系已经进行了明确规定。除用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，属于工伤，劳动者可获得第三人（直接侵权人）侵权赔偿与工伤保险双重赔偿外，其他因工伤事故遭受人身损害的受害者只能获得工伤赔付。用人单位员工发生工伤事故，赔偿权利人应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，由工伤保险予以赔付，不能再要求用人单位承担工伤之外的侵权赔偿责任。当然，用人单位未依法为劳动者参保的，若劳动者发生工伤事故，用人单位也要按照《工伤保险条例》的规定承担给付工伤的赔偿权利人相应保险待遇的责任。被告盛大食品厂并非上述法律规定中的“用人单位以外的第三人”，对原告张某1的损害仅承担工伤赔付责任，该责任与交通事故赔偿责任是两种不同性质的责任，两者之间不构成连带关系。故原告张某1不能再起诉被告要求被告承担工伤之外的侵权赔偿责任。2.被告盛大食品厂不属于法律规定中应当承担侵权责任的主体。《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。用人单位的工作人员在执行工作任务时对本单位其他员工造成损害的，用人单位依法应承担的是工伤赔偿责任，被告盛大食品厂的员工被告刘某因职务行为造成原告张某1受伤，此时，被告盛大食品厂应当承担的仍然是工伤赔偿责任，而非侵权责任，被告盛大食品厂不是本案的适格被告。故原告张某1要求被告盛大食品厂赔偿其因交通事故造成的损失无法律依据，更无原告要求的承担连带责任之说。4.请求本案一并处理原告返还被告垫付款4440.8元。2019年10月23日，原告张某1乘坐由被告刘某驾驶的车辆前往高台县送货，并代被告盛大食品厂保管由高台县骆驼城XXX超市、高台县XXXXXXXX超市支付的货款10870元（其中货款11290元，扣除加气费180元、餐费60元、过路费180元），事故发生以后，原告张某1因车祸就医，未将上述货款交付被告盛大食品厂。同日，2019年10月25日，被告盛大食品厂法定代表人梁某2通过微信向被告刘某转账20000元，让刘某转给原告张某1支付医药费，后被告刘某同样以微信转账的方式将上述20000万元转给原告张某1。以上款项共计30870元，均用于垫付原告张某1因本次交通事故产生的医疗费。根据张掖市公安交通警察支队绣花庙高速公路大队作出的第XXXXXXXX号道路交通事故认定书，被告刘某承担本次事故的主要责任，被告张某2承担本次事故的次要责任。因此，就原告张某1因此次交通事故医疗费，被告盛大食品厂仅应当承担70%，即26429.2元，剩余4440.8元的垫付款系被告盛大食品厂作为遭受财产损失的一方，有权依据《中华人民共和国民法典》第九百八十五条之规定向原告张某1主张要求返还。 被告刘某辩称，被告刘某是盛大食品厂的职工，事发当天是盛大食品厂派被告到高台去送货的，在返回的时候因为道路湿滑发生了交通事故，被告认为其是职务行为，产生的后果由盛大食品厂负责；盛大食品厂确实通过被告刘某给张某1转账20000元用于张某1治疗。 被告中国人寿财保安阳市中心支公司辩称：1.案涉车辆在被告公司投保属实，事故真实，且在被保险人或其他当事人提供了事故车辆合法有效的保险单、行驶证、驾驶证等相关证件的情况下，被告保险公司同意在交强险限额以及及商业险中按相应责任比例，赔偿原告的合法损失；2.事故发生时被保险车辆未按规定进行年检审验，被告公司不承担赔偿责任；3.本次事故发生在2019年10月23日20时20分许，在2020年9月19日零时前，仍应按原交强险规定，在责任限额进行赔偿；4.应当扣除甘G·19126号车主及其保险公司应当赔偿的部分；5.对于非医保类用药部分及与事故无关的治疗费用应予以扣除；6.诉讼费、鉴定费等间接损失不应当由被告保险公司承担。 被告永安财保武威中心支公司辩称：1.经被告保险公司查询案涉甘XXXX号车在被告保险公司承保如下险种：第一是机动车交通事故强制责任保险，第二是第三者责任险50万元及不计免赔险，未承保车上人员责任险及驾乘人员意外险；2.由于被告保险公司只承保了机动车交通事故强制责任保险，第三者责任险，赔偿对象是该事故中第三方损失，即豫XXXXX号车辆的损失及人员受伤赔偿，由于张某1系被告保险公司承保车辆的乘车人，非本次事故中被告保险公司的第三方，故被告永安财保武威中心支公司不应当承担赔偿责任。 被告张某2经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未在庭前提交书面答辩状及证据，视为放弃答辩权、举证权、质证权、辩论权和最后陈述权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，举证、质证情况如下： 原告张某1为证明自己的主张，向本院提交如下证据： 1.2019年11月4日，张掖市公安交通警察支队绣花庙高速公路大队作出的第XXXXXXXX号道路交通事故认定书一份，证明交通事故发生的时间、地点等基本事实和责任的划分情况，原告不负事故责任，被告刘某负主要责任，被告张某2负事故次要责任的事实； 2.张某1在甘肃省武威肿瘤医院住院病历两份以及医疗费收费票据57张及费用清单；（一次手术、二次手术资料各一份）； 证明：（1）张某1因此次交通事故受伤在甘肃省武威肿瘤医院住院共计47天，其中第一次住院29天、第二次住院18天；（2）张某1伤情诊断为股骨转子间骨折。（3）张某1因此次交通事故住院花费共计36826.55元，其中，第一次住院花费24894.64元，第二次住院花费7362.51元，检查费：4569.4元。 3.甘肃省武威市中级人民法院(2021)甘06行终4号行政判决书一份，证明：（1）原告张某1、被告刘某均系武威市凉州区盛大食品厂职工；（2）该事故发生时，系因受该厂指派，在履行职务过程中发生的交通事故，系工伤的事实。 4.甘肃律正司法鉴定意见书一份和鉴定费票据一张，证明：（1）张某1的致残程度鉴定为十级、误工期评定为270日、护理期评定为180日、营养期评定为180日（以上医疗、误工、护理、营养期限不包括内固定拆除术后医疗、误工、护理、营养期限）；（2）张某1支出鉴定费1600元的事实。 5.关于原告张某1被抚养人生活费的相关证据：张某1长女张某3、长子张某4的户口簿复印件各1份；凉州区和平镇南园村民委员会证明1份；张某3学籍表2份；张某3学杂费缴费凭证2份；张某1家庭热力费缴费单1份，证明：原告张某1及其家庭为失地农民，生活在城市，其子女抚养费应当按照城镇标准计算。 6.被告中国人寿保险股份有限公司安阳市中心支公司关于豫XXXXX号车辆的交强险保险单和商业险保险单各一份，证明涉案的豫XXXXX号车辆在交通事故发生的时间在保险理赔时间段内，被告中国人寿保险股份有限公司安阳市中心支公司应当按照保险合同约定支付保险费用。 被告盛大食品厂对原告提交的上述证据，发表质证意见如下： 对原告提交的第一组、第二组、第三组、第四组、第六组证据的三性及目的均无异议，更加说明原告在此次交通事故中所受伤害确系工伤，根据法律规定应以工伤保险条例进行赔付；对第五组证据中的户口本、学籍表的三性均认可，对其他证据的三性和证明目的均有异议，对村民委员会的便函的合法性、真实性无异议，但对其证明目的及关联性不予认可，原告提供便函目的是认定按照城镇标准进行赔付，该便函与其证明目的毫无关系，且赔偿标准按照城镇赔付的认定不能以该便函予以佐证。 被告刘某对原告提交的上述证据，经质证均无异议。 被告中国人寿财保安阳市中心支公司对原告提交的上述证据发表质证意见如下： 对原告提交的第一组、第三组、第六组证据无异议；对第二组、第四组证据的真实性无异议，对第二组证据的关联性有异议，原告提供的病人费用清单中显示有与交通事故无关的检测，比如甲型肝炎抗体、乙型肝炎表面病源测定，原告提供的部分票据与本案无关，请求法庭予以排除；对第四组证据的证明内容有异议，该鉴定意见中的误工期、营养期、护理期明显过高，请法院酌情减少，对鉴定人员和鉴定机构的资质有异议，该鉴定意见书中表明的鉴定人并没有具体的进行伤残鉴定的资质；对第五组证据的真实性无异议，但原告并未提供户籍的原件，村委会出具的证明并未经办人或其负责人的联系方式，无法核实真实情况，且村委会不具有证明原告系城镇居民的资格，故本案伤残赔偿金、被扶养人生活费应按农村标准进行计算。 被告永安财保武威中心支公司对原告提交的上述证据发表质证意见如下：对原告提交的上述证据均无异议。 被告盛大食品厂为证明其辩解理由的成立，提交证据如下: 第一组证据：1.武工伤认凉字[2020]46号认定工伤决定书，(2020)甘0602行初90号判决书、(2021)甘06行终4号判决书；证明内容1、2020年4月21日武威市人力资源和社会保障局就原告张某1因交通事故所受伤害作出武工伤认凉字（2020）46号《认定工伤决定书》，认定原告张某1所受伤害为工伤。 2.被告盛大食品厂对该工伤认定不服，提起了诉讼。（2020）甘0602行初90号行政判决书，判决驳回盛大食品厂的诉讼请求。后盛大食品厂上诉，（2021）甘06行终4号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。 上述证据证明，原告张某1因交通事故所受伤害已被认定为工伤。 第二组证据：3.劳动仲裁申请书一份，凉劳人仲字[2021]第47号通知书，凉州区劳动人事争议仲裁委员会定于2021年6月30日14时30分就被告盛大食品厂与原告张某1劳动人事争议案件进行开庭审理。该证据证明：被告盛大食品厂与原告张某1劳动人事争议已进入仲裁阶段，且双方均参与了仲裁庭审，现双方正在等待凉州区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，从而确定被告盛大食品厂向原告张某1依工伤赔付的具体标准和数额。 第三组证据：4.盛大食品销售单一份，2019年10月22日被告盛大食品厂应收高台县骆驼城XXX超市货款7480元，应收高台县XXXXXXXX超市货款8810元。以上应收货款共计16290元。 5.高台县XXXXXXXX超市营业执照（副本）、出具的证明各一份，2019年10月23日，高台县XXXXXXXX超市收到盛大食品厂货物，并将货款8810元交付张某1、刘某二人的。 6.高台县骆驼城XXX超市营业执照（副本）、出具的证明各一份，2019年10月23日，高台县骆驼城XXX超市收到盛大食品厂货物，并将货款7480元交给张某1、刘某二人； 7.被告刘某出具的证明一份，2019年10月23日，被告刘某与被告张某1共同前往高台县骆驼城镇、新坝镇送货并实收货款16290元，其中5000元由刘某代为保管，剩余11290元由原告张某1代为保管。 8.梁某2微信支付交易明细证明一份，2019年10月25日上午9时21分，被告盛大食品厂法定代表人梁某2通过微信向被告刘某转账20000元。 9.被告刘某微信支付交易明细证明一份，2019年10月25日上午9时22分，被告刘某将梁某2转来的20000元通过微信全部转给原告张某1。 该组证据证明：原告张某1代被告盛大食品厂保管货款11290元，同日，原告张某1因车祸就医，原告未将上述货款交付被告盛大食品厂。2019年10月25日，原告张某1收到被告盛大食品厂转给其的20000元，用途为治疗费。 以上款项共计31290元，均用于垫付被答辩人张某1因本次交通事故就医所产生的相关费用。 原告张某1对被告盛大食品厂提交的上述证据，经质证，发表质证意见如下： 1.对被告盛大食品厂提交的武工伤认凉字[2020]46号认定工伤决定书，劳动能力鉴定书，(2020)甘0602行初90号判决书、(2021)甘06行终4号判决书均无异议，以上证据恰恰说明张某1系盛大食品厂的职工，在履行职务的过程中发生交通事故。 2.对被告盛大食品厂提交的第二组证据的三性无异议，对证明目的有异议，工伤赔偿和机动车交通事故责任纠纷是不同的法律关系，原告在主张工伤的情况下，同样可以依相关的法律规定提起机动车交通事故赔偿，二者不相冲突，也没有违反法律的规定。 3.对第三组证据中被告提交的清单和证明属于证人证言，对证人证言应当由证人出庭作证，原告方确实也收到了被告的货款8000元和微信转账的20000元，上述28000元钱全部用于支付原告的医疗费用，这也是经过被告的同意，这些钱并不是由张某1进行保管的，而且钱的数额并非是原告说的31290元，原告总共只收到了28000元。 被告刘某对盛大食品厂提交的证据，发表质证意见如下：对被告盛大食品厂提交的第一组和第二组证据无异议；对第三组证据，被告刘某和原告张某1收到的货款总共是16290元，其中的5000由被告刘某上交到了公司，剩余11290元的货款张某1没有上交；盛大食品厂厂长梁某2给被告刘某转了20000元钱，由被告刘某将这20000元钱转给张某1是属实的。 被告中国人寿财保安阳市中心支公司对被告盛大食品厂提交的证据，经质证发表质证意见如下：对被告武威市凉州区盛大食品厂提交的三组证据均无异议。 被告永安财险武威中心支公司对被告武威市凉州区盛大食品厂提交的三组证据，经质证均无异议。 被告中国人寿财保安阳市中心支公司向本院提交豫XXXXX号车辆的行驶证复印件一张，证明发生事故时该车辆已过了检验有效期，故被告中国人寿保险股份有限公司安阳市中心支公司公司免赔。 原告张某1对被告中国人寿财保安阳市中心支公司提交的证据，发表质证意见如下：对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，车辆过了检验期并不是免赔的依据，被告中国人寿财保安阳市中心支公司应当按照保险合同的约定向原告支付保险赔偿金，在实践中也存在大量的车辆过了检验期后保险公司仍然支付保险赔偿金的判例，因此，原告认为被告中国人寿财保安阳市中心支公司证明目的不能成立。 被告区盛大食品厂对被告中国人寿财保安阳市中心支公司提交的上述证据，经质证无异议。 被告刘某对被告中国人寿财保安阳市中心支公司提交的证据，经质证无异议。 被告永安财保武威中心支公司对被告中国人寿财保安阳市中心支公司提交的证据，经质证无异议。 被告永安财保武威中心支公司向法庭提交机动车车辆保险单（抄件）一份，证明涉案车辆并未投保车上人员责任险和驾乘险。 原告张某1对被告永安财保武威中心支公司提交的证据，经质证，无异议，认为应当以车辆投保的保险险种进行赔付。 被告盛大食品厂、刘某、中国人寿财保安阳市中心支公司对被告永安财保武威中心支公司提交的证据经质证，均无异议。 被告刘某未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告张某1与被告刘某均系被告盛大食品厂职工。2019年10月23日20时分许，经被告盛大食品厂安排，被告刘某驾驶被告盛大食品厂所有的甘XXXX号轻型厢式货车前往高台县运送货物，返回途中，车辆由西向东行驶至至连霍高速2074公里+500米处时，因在冰雪路面驾驶车辆未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，致使甘XXXX号轻型厢式货车与前方同车道内正常行驶的甘·XXXXX号重型仓栅式货车尾随相撞，紧接着被告张某2驾驶的豫XXXXX轻型厢式货车，因冰雪路面驾驶机动车忽视行车安全，操作不当，致使豫XXXXX轻型厢式货车尾部又与被告刘某驾驶的甘XXXX号轻型厢式货车右后角发生刮擦，造成甘XXXX号轻型厢式货车乘坐人张某1受伤的交通事故。事故发生后，原告张某1被送往山丹县人民医院救治，因伤势严重，转入甘肃省武威肿瘤医院住院治疗29天，经诊断为：股骨转子间骨折。2021年3月6日，原告在甘肃省武威肿瘤医院住院治疗18天，两次住院共计47天，花去医药费36826.55元。因甘·XXXXX号车辆财产损失较小，协商后驶离现场。 2019年11月4日，张掖市公安交通警察支队绣花庙高速公路大队作出第XXXXXXXX号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告刘某负事故的主要责任，被告张某2负事故的次要责任，原告无责。2021年4月26日，原告申请对其伤势进行司法鉴定，本院经征求各方当事人意见后，依法委托甘肃律正司法鉴定所进行鉴定，该所于2021年6月11日作出甘律正（2021）临鉴字第71号鉴定司法鉴定意见书，经鉴定：原告张某1系受较强钝性外力，至右侧股骨转子间骨折构成十级伤残，医疗终结时限为270日，医疗休息（误工）期270日，护理时限180日，营养时限180日（以上医疗、误工、护理、营养时限不包括内固定拆除术后医疗、误工、护理、营养时限）。2021年3月18日再次入院行内固定拆除书后，再次仍可视为医疗休息（误工）期60日，护理时限30日，营养时限30日。 另查明，被告刘某驾驶的所有人为被告盛大食品厂的车牌号为甘XXXX号轻型厢式货车，在永安财保武威中心支公司投保机动车交通事故强制保险、第三者责任保险、不计免赔险（机动车第三者责任保险），保险期间自2019年3月24日零时起至2020年3月23日24时止，事故发生在保险期内。被告张某2驾驶的豫XXXXX号轻型厢式货车在被告中国人寿财保安阳市中心支公司投保了机动车交通事故强制保险、第三者责任保险、不计免赔率险，保险期间自2019年3月27日零时起至2020年3月26日24时止，事故发生在保险期间。原告张某1与妻子吴丽，于2012年11月2日生育长女张某3，2016年7月26日生育长子张某4，均就读于武威师范学校附属小学。庭审中，原告认可被告盛大食品厂垫付医药费28000元。 再查明，原告张某1于2019年11月25日，向武威市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2020年4月21日武威市人力资源和社会保障局作出武工伤认凉字（2020）46号《认定工伤决定书》，认定原告张某1所受伤害为工伤。被告盛大食品厂对该工伤认定不服，向武威市凉州区人民法院提起了诉讼。2020年12月2日，武威市凉州区人民法院作出（2020）甘0602行初90号行政判决书，驳回盛大食品厂的诉讼请求。盛大食品厂不服上诉，经武威市中级人民法院审理，依法作出（2021）甘06行终4号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2021年5月，原告张某1向凉州区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，该案尚在审理阶段。 本院认为，本案争议焦点是：一、法律适用的问题。根据《中华人民共和国关于适用时间效力的若干规定》（法释［2020］15号）第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，本案法律事实发生在民法典施行前，为更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观，应适用民法典施行以前的法律，对被告中国人寿财保安阳市中心支公司辩解的本案应适用民法典施行以前的法律，并依据原《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定给予保险赔偿的理由，本院予以采纳。 二、事故责任的承担。公民的生命健康权受法律保护，侵害公民人身权利造成损害后果的，应承担赔偿责任。驾驶机动车，应当依照相关法律规定，按照操作规范安全文明驾驶。本案被告张某2忽视安全导致交通事故的发生，交警部门认定被告张某2承担本次事故的次要责任，故被告张某2应对本次交通事故造成的原告张某1的损失承担赔偿责任。被告张某2驾驶的豫XXXXX号轻型厢式货车在被告中国人寿财安阳市中心支公司投保了机动车交通事故强制保险、第三者责任保险、不计免赔率险，保险期间自2019年3月27日零时起至2020年3月26日24时止，本次交通事故于2019年10月23日发生，事故发生在保险期内，故事故造成的损失首先应由被告中国人寿财保安阳市中心支公司按照原《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定在交强险责任限额医药费项下、伤残赔偿项下范围内予以赔偿，计120000元，不足部分，因被告张某2承担事故次要责任，且其驾驶的豫XXXXX号车辆在被告中国人寿财保安阳市中心支公司投保了商业第三者责任险限额为300000元，故应由被告中国人寿财保安阳市中心支公司在商业第三者责任险限额内进行赔偿，结合原告伤残实际情况，以承担30%的责任为宜，被告张某2仅对原告主张的鉴定费1600元承担30%的责任，剩余70%的赔偿责任，因被告刘某系被告盛大食品厂的员工，其驾驶被告盛大食品厂所有的甘XXXX号轻型厢式货车并受盛大食品厂法人指派与原告张某1同车送货，系履行职务的行为，该车辆虽然在永安财保武威中心支公司投保机动车交通事故强制保险、第三者责任保险、不计免赔险（机动车第三者责任保险），保险期间自2019年3月24日零时起至2020年3月23日24时止，事故也发生在保险期内，但因未投保车上人员险，根据机动车强制保险规定，原告系被告刘某驾驶车辆的乘坐人员，原告非第三人，故被告永安财保武威中心支公司不承担赔偿责任；原告被认定工伤事故后，于2021年5月向凉州区劳动人事仲裁委员会申请工伤赔偿仲裁，虽该案尚在审理阶段，但根据最高人民法院审判委员会第1299次会议通过《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，用人单位员工发生工伤事故，赔偿权利人应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，由工伤保险予以赔付，不能再要求用人单位承担工伤之外的侵权赔偿责任，故剩余70%的损失应由原告依据《工伤保险条例》申请被告盛大食品厂进行工伤赔偿，被告盛大食品厂和被告刘某在本案中再不承担侵权赔偿责任，鉴于被告盛大食品厂不承担侵权赔偿责任，故对其辩解的要求原告退还多占用资金的请求，本院予以采纳，但应退还的金额应为原告和被告有据认可的28000元，而非被告盛大食品厂主张的30870元［（11290元＋20000元）－加气费180元－餐费60元－过路费180元］和4440.8元。对被告刘某辩解的其履行的是职务行为，原告的损失应由被告盛大食品厂承担，被告盛大食品厂辩解的其只承担工伤赔偿责任，不承担员工之间因工伤引起的侵权赔偿责任的理由，本院予以采纳；对被告中国人寿财保安阳市中心支公司辩解的应追加甘G·19126号车主或该车保险公司承担责任的理由，虽然引发事故的起因是被告刘某驾驶甘XXXX号车追尾甘XXXXX号车而导致被告张某2驾驶的XXXXX号车刮擦甘XXXX号车所致，但由于甘G·19126号车财产损失较小，经与刘某协商驶离现场，证明原告所受伤害并非甘G·19126号车所致，即或是该车承担无过错责任，也是对甘XXXX号车的财产损失给予赔偿，且本案中，原告或被告盛大食品厂均未要求赔偿财产损失，故对被告的该项辩解理由，本院不予采纳；对被告永安财险武威中心支公司辩解的原告非该公司所保险车辆的受益人，其不承担保险理赔责任的理由，不违背机动车强制保险的规定，本院予以采纳。对被告中国人寿财保安阳市中心支公司辩解的被保险车辆未进行年检，不予理赔的理由，因车辆投保时就已经过了年检时间而未年检，系保险公司审核不严所致，故本院不予采纳。 三、原告损失的认定：1.原告的医药费按照原告提交的住院费用结算单和门诊票据认定为36826.55元；2.对原告主张的误工费和护理费，根据原告住院天数和鉴定结论，应按照2021年6月7日颁布的《甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》中农、林、牧、渔业年人均工资59796元进行计算，误工费为47181.5元［59796元/年÷365天×288天（270天+18天）］，护理费为32437.2元（59796元/年÷365天×198天）；3.住院伙食补助费按照及本地区标准及原告的实际住院天数计算为1880元（40元/天×47天）；4.对原告主张的营养费3960元，根据道交一体化规定已包含在伤残赔偿金中，不予支持；5.伤残赔偿金按照原告十级伤残伤残的鉴定意见，计算为67643.6元（33821.8元/年×20年×10%）；6.对原告主张的交通费960元，因原告未提交票据予以证实，故不予支持；7.鉴定费1600元，属合理支出，应予支持；8.对原告主张的被抚养人生活费：张某3抚养年限9年，计11076.57元［24614.6元/年×9年÷2人×10%］；张某4抚养年限13年，计15999.49元［24614.6元/年×13年÷2人×10%］，合计27076.06元；9.精神抚慰金，根据原告张某1的受伤程度及伤残等级，酌定为为1000元。 综上，依照根据《中华人民共和国关于适用时间效力的若干规定》（法释［2020］15号）第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审批委员会第1299次会议通过）第十七条第一款、第二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第一款第一项、第十条、第十一条，《机动车交通事故责任强制保险条例》（国务院令第618号）第三条、第二十一条第一款、第二十三条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》（法释﹝2015﹞5号）第九十条之规定，判决如下： 一、原告张某1的医药费36826.55元、误工费47181.5元、护理费32437.2元、住院伙食补助费1880元、伤残赔偿金67643.6元、鉴定费1600元、被抚养人生活费27076.06元、精神抚慰金1000元，合计215644.91元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司在交强险医药费项下赔偿10000元，伤残赔偿金项下赔偿110000元，合计120000元；剩余损失94044.91元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司在商业第三者责任险的限额内承担30%的赔偿责任，即28213.47元；原告因鉴定其伤势所交纳的鉴定费1600元,由被告张某2承担30%，即480元，以上均限于本判决生效后三十日内付清； 二、原告张某1退还被告武威市凉州区盛大食品厂垫付的医药费28000元，限于本判决生效后三十日内付清； 三、被告被告武威市凉州区盛大食品厂、刘某、永安财产保险股份有限公司武威中心支公司在本案中不承担责任； 四、驳回原告张某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4680元，由原告张某1负担1592.45元（已预交），由被告张某2负担3087.55元，限于判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 长  吴 彪 审 判 员  邵会琴 人民陪审员  肖永春 二〇二一年八月五日 书 记 员  温永昕 附法律条文： 《中华人民共和国关于适用时间效力的若干规定》 第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任 《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。 被抚养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第九条精神损害抚慰金包括以下方式： （一）致人残疾的，为残疾赔偿金； 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律龙有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《机动车交通事故责任强制保险条例》 第三条本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。 第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。 机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。 《机动车交通事故责任强制保险条款》 第八条在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿： （一）死亡伤残赔偿限额为110000元； （二）医疗费用赔偿限额为10000元； （三）财产损失赔偿限额为2000元； （四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。 死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。 医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》（法释﹝2015﹞5号） 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行事项告知： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。