河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终3677号上诉人（原审被告）：寇顺才，男，汉族，1972年8月21日出生，住西华县。委托诉讼代理人：胡永正，河南箕城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨连营，男，汉族，1970年10月17日出生，住西华县。委托诉讼代理人：李永超，河南五色石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周有才，男，汉族，1973年8月29日出生，住西华县。委托诉讼代理人：常莉莉，河南箕城律师事务所律师。原审被告：西华县顺才喷绘部，住所地西华县城关镇箕城路南段路东，统一社会信用代码：92411622MA44R87606。经营者：寇璐璐，系该喷绘部负责人。上诉人寇顺才因与被上诉人杨连营、周有才及原审被告西华县顺才喷绘部提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省西华县人民法院（2021）豫1622民初1365号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人寇顺才及其委托诉讼代理人胡永正，被上诉人杨连营及其委托诉讼代理人李永超，被上诉人周有才的委托诉讼代理人常莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寇顺才上诉请求：依法撤销原判，发回重审或改判上诉人承担本次事故30％的赔偿责任，即69859.18元。事实和理由：一、原审判决按居民服务、修理和其他行业的年平均工资46858元，计算被上诉人误工费错误。被上诉人偶尔给他人打零工，并非是长期从事该项工作。因此，原审判决按居民服务、修理和其他行业的年平均工资46858元，计算被上诉人误工费错误。应当按人均可支配收入34750.34元计算误工费。二、被上诉人应承担事故的主要责任，原审判决上诉人承担70％的赔偿责任错误。被上诉人是一个完全行为能力人，在干活期间，其本人对保障安全是第一责任人。上诉人根据当地行业的做法，为被上诉人提供了应有的保障。但被上诉人在切割广告牌过程中，没有正确的使用脚手架，明知脚手架离广告牌较远，不能切割，仍把身体较大幅度的向前倾，冒险切割，导致身体失去平衡而摔倒受伤。由此看出，本次事故完全是被上诉人在没有保障安全的情况下违章作业造成的，应由被上诉人承担主要责任。原审判决上诉人承担70％的赔偿责任错误。综上所述，原审判决按居民服务、修理和其他行业的年平均工资标准计算被上诉人的误工费；并判决上诉人承担70％的赔偿责任错误。请求二审人民法院依法撤销原判，发回重审或改判上诉人承担本次事故造成被上诉人受伤损失30％的赔偿责任，即69859.18元。杨连营辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，上诉人上诉请求没有事实根据及法律依据，请求二审依法驳回上诉，维持原判。事实和理由：一、一审判决的赔偿项目标准和数额符合事实及法律规定。本次意外发生之前答辩人杨连营从事广告安装及建筑业已经七八年之久，对于广告安装并没有相应的行业标准，对此本应当按照建筑行业标准支持误工费。一审按照居民服务、维修和其他行业年平均工资46858计算，本身就过低。上诉人请求按照城镇人均可支配收入34750.34计算，不符合事实和法律规定，首先城镇人均收入是城镇有收入人群和无收入老人小孩等无劳动能力人群合计统计出来的结果，并非有劳动能力人员收入的平均标准。其次，人均收入是死亡伤残赔偿的计算标准，并非误工费计算的标准。上诉人关于误工费标准的上诉请求不符合法律规定。二、一审赔偿责任划分比例正确。答辩人杨连营在雇佣活动当中并没有酒后或者其他不适宜劳动的情形下进行作业，整个安装过程是正常进行的，杨连营因广告牌掉落被带下摔伤是安装过程中出现的意外，对该意外杨连营本人不存在故意或者重大过失，在雇员没有故意或重大过失情况下，雇主应当承担全部或者大部分赔偿责任。一审判决上诉人承担70%的赔偿责任是正确的。周有才辩称，本案上诉人与被上诉人双方系雇佣关系，第三人周有才是介绍二人相识，从中并未获利，双方在一审庭审中也予以认可。答辩人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公平公正。西华县顺才喷绘部未发表答辩意见。杨连营向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、二次手术费等共计252890元，本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：经被告周有才介绍，被告寇顺才雇佣周有才和原告杨连营安装、拆卸广告牌。2020年11月6日，杨连营、寇顺才、周有才一块干活，杨连营在二层脚手架上切割广告牌，由于杨连营离广告牌有点远，杨连营没有下来挪动脚手架，而是把身体向前倾较大幅度继续切割，杨连营身体失去平衡，广告牌掉下时杨连营也随即给带下来，致使杨连营摔倒地上，腰椎骨折。杨连营先去西华县人民医院检查，后从西华县人民医院到周口市中心人民医院治疗，花去车费320元。杨连营在周口市中心医院住院20天，花去医疗费39035.89元。2021年3月18日经周口三川司法鉴定所鉴定，被鉴定人杨连营伤残程度应为九级；自受伤之日起，建议给予被鉴定人杨连营误工期限180日、护理期限60日、营养期限60日；建议给予被鉴定人杨连营二期受伤及住院治疗总费用为0.8万元人民币。杨连营支出鉴定费、检查费2400元。杨连营的父亲杨保昌，1942年1月24日生，杨连营的母亲姚雪梅1948年1月29日生，杨保昌、姚雪梅共三个子女，杨连营、杨保昌、姚雪梅均为非农业居民户口。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告寇顺才作为接受劳务者一方，提供劳务者原告杨连营在工作中受伤，对于杨连营的损失，被告寇顺才应承担赔偿责任。由于杨连营在工作时自身没有尽到安全注意义务，具有明显过错，也应承担一定的责任，根据本案具体情况，原告杨连营承担30％、被告寇顺才承担70％的责任为宜。对于原告杨连营的损失，法院审核认定如下：一、医疗费。原告共花医疗费39035.89元、需后续治疗费8000元，共计47035.89元。二、营养费。原告的营养期限鉴定为60天，每天按20元计算，营养费为1200元。三、住院伙食补助费。原告住院20天，每天按50元计算，住院伙食补助费为1000元。四、误工费。原告的误工期限经鉴定为180天，按照河南省2020年居民服务、修理和其他服务业平均工资46858元／年计算，误工费为23108元。五、护理费。原告的护理期限鉴定为60天，按照河南省2020年居民服务、修理和其他服务业平均工资46858元／年计算，护理费为7703元。六、残疾赔偿金。原告杨连营为九级伤残、非农业户口，1970年10月17日生，按照河南省2020年城镇居民人均可支配收入34750.34元／年，计算20年的20％，原告残疾赔偿金为139001.36元，原告支出鉴定费、检查费2400元，共计141401.36元。（七）精神抚慰金。原告的精神抚慰金法院酌定为8000元。（八）交通费。原告住院20天，每天按20元计算，为400元。原告在西华县人民医院支出交通费320元，原告的交通费共计720元。以上（一）至（八）项，原告的损失共为230168.25元，被告寇顺才承担70％的责任，222168.25×70％＋8000，为163517.78元应由被告寇顺才赔偿。原告无证据证明其与被告周有才、西华县顺才喷绘部存在劳务合同关系，故对原告要求被告周有才、西华县顺才喷绘部的诉讼请求，法院予以驳回。对于原告的其他诉讼请求，无相应证据予以证明，法院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告寇顺才于判决生效后十日内赔偿原告杨连营损失163517.78元。二、驳回原告杨连营对被告周有才、西华县顺才喷绘部的诉讼请求及原告的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2574元，原告杨连营承担747元、被告寇顺才承担1800元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，经二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、一审对于被上诉人杨连营的损害后果责任划分是否适当；2、被上诉人杨连营误工费的计算标准。被上诉人杨连营在为上诉人寇顺才提供劳务过程中受到损害，上诉人作为接受劳务一方应当承担相应的赔偿责任。上诉人在接受劳务过程中没有对劳务人员提供相应的安全防护措施，应当承担相应的过错责任。被上诉人对自身的安全未尽到注意义务也存在过错。一审根据双方的过错程度认定责任比例并无不当。上诉人寇顺才主张被上诉人杨连营应当承担损害后果的主要责任的理由无事实及法律依据，本院不予支持。被上诉人杨连营从事广告安装行业多年，一审按照居民服务、维修和其他行业标准计算误工费符合相关规定，并无不当。综上所述，寇顺才的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1547元，由寇顺才负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓军审 判 员 胡体兵审 判 员 杜文杰二〇二一年八月二十三日法官助理 张译元书 记 员 王明涵