浙江省余姚市人民法院    民事判决书    （2021）浙0281民初1988号     原告：汪志江，男，1975年7月3日出生，汉族，住余姚市。公民身份号码：330219197507032538。       委托诉讼代理人：姚建辉，浙江鑫浩律师事务所律师。       委托诉讼代理人：毕依妮，浙江鑫浩律师事务所律师。       被告：马力，男，1978年2月20日出生，汉族，住宁波市鄞州区，公民身份号码：330204197802206014。       委托诉讼代理人：余蒙春，宁波市开成法律服务所法律工作者。       被告：应旭霞，女，1976年3月6日出生，汉族，住：宁波市鄞州区，公民身份号码：330203197603060642。       被告：李卫东，男，1967年8月15日出生，汉族，住宁波市北仑区，公民身份号码：330206196708151414。       原告汪志江为与被告马力、应旭霞、李卫东民间借贷纠纷一案，于2021年1月25日向本院提起诉讼，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条之规定，先行调解，后因无法用其他方式向被告应旭霞送达诉讼材料，致使调解没有成功。本院于2021年2月24日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。后因无法用其他方式向被告应旭霞达送达诉讼材料，需对其进行公告送达，故本院对其进行公告送达法律文书。本案于2021年8月16日公开开庭进行了审理。原告汪志江的委托诉讼代理人姚建辉，被告马力的委托诉讼代理人余蒙春到庭参加诉讼。被告应旭霞、李卫东经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。       原告汪志江向本院提出诉讼请求（变更后）：1．判令被告马力、应旭霞共同归还借款本金244224元，并支付以128696元自2018年4月10日起至2020年8月19日按月利率2％计算的违约金及以11528元为基数支付自2018年6月9日期至2020年8月19日按月利率2％计算的违约金，合计133850元，并支付以244224元为基数自2020年8月20日起至实际履行之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）四倍计算的违约金；2．判令被告李卫东对上述款项负连带保证责任。3．本案诉讼费由三被告负担。本事实和理由：被告马力、应旭霞因缺少资金，于2018年2月9日向原告借款300000元，约定借期1个月，由被告李卫东作担保，约定若逾期归还则需每月支付10％的违约金，并承担追索此款产生诉讼费、律师费等一切费用，到期后未归还分文，经原告催讨被告马力、应旭霞仍未归还，被告李卫东也未履行担保义务。综上所述，请求法院判决支持原告诉讼请求。       被告马力辩称，原告当时汇入被告马力账户的款项只有150000元，被告马力当天向原告支付了9000元的利息，且向被告李卫东支付了11000元的介绍费，故被告马力实际到手的款项只有130000元，另之后被告马力向原告支付了两个月的利息各9000元。被告马力与被告应旭霞并不认识，并不存在借款合意。       被告应旭霞、李卫东未作答辩，亦未向本院提交证据。       原告汪志江为证明自己主张，向本院提交如下证据，被告应旭霞、李卫东缺席，视为放弃相应质证权利。经质证，本院认证如下：       借条、银行汇款凭证各一份，拟证明被告向原告借款300000元并约定逾期履行的违约金的事实。被告马力对借条上的涉及“马力”的名字以及捺印的真实性没有异议，同时认为其与被告应旭霞并不认识，其实际打入的款项为30万元，借条系无效条款，应属无效，对于银行付款凭证没有异议。经审查，本院对该证据真实性的真实性予以认定，对于关联性，将在以下予以认定。对于银行汇款凭证予以采信。       被告马力为证明其辩称的事实，向本院提交以下证据，被告应旭霞、李卫东缺席，视为放弃相应质证权利。经质证，本院认证如下：       银行汇款凭证一组，拟证明被告实际到手13万元，另被告马力后续又支付了原告两笔利息18000元的事实。对原告对该组证据的真实性没有异议，同时认可收到被告马力的款项合计为27000元。       经审理，本院认定本案事实如下：2018年2月9日，被告马力、应旭霞向原告马力出具借条一份，借条载明：“今因做生意缺少资金，向汪志江暂借人民币肆拾壹万元整（￥410000元），2018年2月9日至2018年3月8日归还，如不能按期归还，愿以逾期之日起按每月10％作为约定支付，出借人有权向余姚市人民法院提起诉讼，并承担出借人为追索此款产生的律师代理人、诉讼费等一切费用。担保人的担保期限为借款人到期后五年。现金收到壹拾壹万元（￥110000元）”。被告马力、应旭霞在借款认出签字，被告李卫东在担保人处签字。       借条出具后，原告分别向被告马力、应旭霞的账户各汇入150000元。当日被告马力、应旭霞各自向原告支付9000元，后被告马力向原告分别于2018年3月8日、2018年4月9日向原告支付各9000元。被告应旭霞分别于2018年3月8日、2018年4月8日、2018年5月8日、2018年6月8日向原告支付各9000元。       本院认为，本案中，两被告向原告出具借条，原告分别向被告马力、应旭霞的账户中各打入15万元，两被告于当天各自向原告支付9000元，被告马力后续支付原告两笔9000元，被告应旭霞支付原告四笔9000元，故从该款项的汇入以及两被告的还款方式看，双方并不达成共同借款的合意，故被告马力、应旭霞于2018年2月9日实际各向原告借款141000元。另双方在借条中约定的借期为2018年2月9日至2018年3月8日，两被告在2018年3月8日各自归还的9000元应当视为归还本金。故至2018年3月8日两被告各自尚欠原告的借款本金为132000元，另被告马力到期后于2018年4月9日支付原告9000元，鉴于双方在借条中约定逾期还款违约金为每月按照本金的10％计算，现原告自动调整为月2％，本院予以认可，即违约金为2640元，故至2018年4月9日被告马力尚欠原告的本金为125640元，从2018年4月10日计算至2020年8月19日按照月2％计算的违约金为72201.12元；被告应旭霞至2018年3月8日尚欠原告的借款本金为132000元，被告马力到期后于2018年4月8日支付原告9000元，鉴于双方在借条中约定逾期还款违约金为每月按照本金的10％计算，现原告自动调整为月2％，本院予以认可，即违约金为2640元，故至2018年4月8日被告应旭霞尚欠原告的本金为125640元，2018年5月8日被告应旭霞支付原告9000元，违约金为2512.80元，故至2018年5月8日被告应旭霞尚欠原告的本金为119152.80元，2018年6月8日被告应旭霞支付原告9000元，违约金为2383.06元，故至2018年6月8日被告应旭霞尚欠原告的本金为112535.86元。从2018年6月9日计算至2020年8月19日按照月2％计算的违约金为60169.17元。对原告要求被告马力、应旭下支付从2020年8月20日至实际清偿之日止的按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算的违约金合理部分的诉讼请求，本院亦予以支持。被告李卫东在担保人处签字且尚在担保期限内，故对原告要求被告李卫东承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。对于被告马力辩称2018年2月9日微信转账给被告李卫东的11000元应当在原告的借款本金中予以扣除，本院认为被告马力亦陈述该11000元并非转给原告，另原告亦不认可其受到了该11000元，且被告马力亦为提交证据证明该11000元是支付给原告，故本院对该项辩称不予采纳。被告应旭霞、李卫东经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，并不影响本院依法审理并作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：       1、被告马力归还原告汪志江借款本金125640元、违约金为72201.12元并支付以借款本金125640元为基数自2020年8月20日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算的违约金，款限本判决发生法律效力后十日内付清。       2、被告应旭霞归还原告汪志江借款本金112535.86元、违约金为60169.17元并支付以借款本金112535.86元为基数自2020年8月20日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算的违约金，款限本判决发生法律效力后十日内付清。       如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。       3、被告李卫东对上述款项承担连带清偿责任，被告李卫东承担担保责任后，可向被告马力、应旭霞追偿；       4、驳回原告汪志江的其他诉讼请求。       本案案件受理费6971元，减半收取3485.50元，由原告汪志江负担69.50元，被告马力、李卫东共同负担1824元，被告应旭霞、李卫东共同负担1592元。被告负担的款项限于本判决发生法律效力后七日内交纳。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，按指定的账户预交上诉案件受理费。逾期不交，作自动撤回上诉处理。       审判员唐萍     二〇二一年八月二十三日     代书记员梁丽娜