杭州市萧山区人民法院    民事判决书    （2020）浙0109民初9855号     原告：麻玲燕，女，1980年3月1日出生，住杭州市萧山区。       委托诉讼代理人：王万兴，杭州市萧山区新泰法律服务所法律工作者。       被告：杭州璟阳装饰工程有限公司，统一社会信用代码913301060678599950，住所地杭州市转塘街道美院南街89号2032室。       法定代表人：李自立，公民身份号码XXX。       原告麻玲燕诉被告杭州璟阳装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案受理后，依法由审判员戴永梅适用简易程序于同年9月14日公开开庭进行了审理。原告麻玲燕及其委托诉讼代理人王万兴，被告杭州璟阳装饰工程有限公司法定代表人李自立到庭参加诉讼。因案情疑难复杂，本案裁定转为普通程序独任审理。审理中，原、被告申请庭外和解两个月，另经萧山区人民调解委员会调解未果。案经院长审批延长审限，现已审理终结。       原告麻玲燕向本院提出诉讼请求：1．判令被告退回多付工程款38534元，支付违约金20500元（41天×500元／天=20500元），支付公证费3000元，财产损失13300元，计75334元。2．本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告位于萧山区拱秀路539号店面（开饭店之用）要装修装饰。2019年5月28日，原被告达成装饰装修施工合同，合同载明：装饰装修面积218平方米，工程承包方式为包工包料，工程工期为26天（2019年5月27日至2019年6月21日），工程合同价款为86880元。付款方式为合同签订后付40％，即35000元，木工材料进场付15％即15000元，油漆进场付10％即10000元，余款26880元，在装灯后3天内付清。逾期竣工装修方支付500元／天违约金。合同对在店面内的滞留物的数量保证完好，并明确了具体物品。合同订立后，被告员工进场，原告于2019年5月30日付35000元、6月11日付款15000元、6月21日付款5000元、6月23日付款5000元、7月2日付款8000元、共计68000元（因考虑促使被告完工，款项提前支付）。施工后，原告多次催促被告抓紧施工，严格执行合同工期，中途被告迟迟未能派员工正常施工。（据了解，被告方未能兑付以前的工人工资。而员工要求被告在本工程中做一天付一天工资，而被告未能兑付，导致被告的员工不肯来做）。在多次催促被告按时完成工期未果的情况下，2019年7月23日以函告被告催促，2019年7月17日，逾期合同完工工期26天，原告请浙江省杭州市湘湖公证处做保全证据公证，要求固定装饰装修现状证据。为减少原告损失，告知被告后，另委托他人继续装饰装修，共花去继续装饰装修费54414元。被告少做效果图扣除3000元，将原告旧楼梯卖掉计价2000元占为己有。原告认为，原告与被告工程合同合法有效，双方都应该履行合同，被告由于自身管理的问题，导致工期延误，为了减少原告的损失，原告在告知被告另请装饰装修施工的情况下，所产生的费用应该在原、被告合同费用中扣除。同时按被告工程进度，原告多付被告工程款应当返还38534元，被告实际工程量只完成50％。并按合同规定被告应承担500元／天违约金计20500元。合同约定中原告滞留物缺少三只冰箱、一只电视机，损失11300元，当时微信与被告联系。为维护原告的合法权益，特起诉，请依法判决。       原告麻玲燕为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1．《装饰装修合同》一份，证明双方存在装修合同关系。2．付款凭证两页，欲证明原告向被告支付了68000元。3．公证书一份，形成于2019年7月17日，证明工程进程现状。4．巧厨娘清单两份及收款收据一份，证明后续工程款项。5．微信聊天记录五页，证明被告逾期施工，原告多次催促原告施工，且被告未提供效果图、缺少冰箱、电视机破损的事实。6．发票一份，证明原告公证费支出情况。7．微信聊天记录五页（原告与被告木工工人的聊天记录），证明被告原来的工人工资未结清。8．微信截图一份，证明被告在2020年5月31日9时14分的微信聊天中也承诺会赔偿原告三个冰箱。       被告杭州璟阳装饰工程有限公司辩称：对原告起诉的事实与理由以及诉讼请求被告均不予认可，原告实际向被告支付了68000元，违约金计算标准应该是50元／天，而且案涉房屋内物品损失与被告无关。       被告杭州璟阳装饰工程有限公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1．平面图两张，证明被告所做工程范围。2．预算报价单及增项单各一份，证明案涉工程的预算为88000元，打完折86880元，除合同之外，还有增项35080元。3．《装饰装修施工合同》一份，证明双方约定的违约金标准为50元／天，而且不是因被告的原因逾期。4．原、被告之间的微信聊天记录十二页，证明被告没有违约，也没有偷东西，被告为防止原告克扣工程款而停工的事实。5．解除函快递回单一份，证明原告在2019年7月23日向被告发出了解除函，要求与被告解除合同，但被告不同意。6．微信截图（被告与设备收购人的微信聊天）三页，证明原告委托被告处理机器设备，但收购人不要，机器设备就在二楼，但原告却说是被告偷了。7．微信聊天记录及转账截图共二十二页，证明被告增加了工程量35000元。8．微法院上补充证据目录：1．被告身份证和材料一份，证明：本店面工程按照甲、乙双方认可的预算和平面图纸签订本装修合同。装修合同和预算平面图没有任何异议进场施工。施工过程中乙方油漆全部做好，本工程即将完工剩余水电安装等项目时，甲方无理由栽赃嫁祸给乙方偷店面二手电器设备和二手椅子桌子等为理由扣掉乙方工程款。导致工程没法进行。乙方找甲方讨说法还我乙方清白，把工程水电安装好完工交付给甲方。甲方不给乙方机会，且造成乙方经济损失。乙方给甲方打很多次电话一直不接，店面大门紧锁6个月以上不开业，不解决问题逃避。2．合同、预算、平面图纸各一份，（合同和预算和平面图纸具有法律效力，合同上打印出来文件甲方私自修改违约金一事侵犯乙方权益）及工程预算超支清单和微信付款截图各一份。证明：甲方不给乙方机会履行合同，无故解除合同。即按照预算清单清算本工程，合同违约按照本装修预算总价的10％违约金计算，并承担乙方经济损失。不在预算范围内的超出预算35080元，预算内的工程清算结余2975元，合计38055元。甲方欠乙方工程款38055元。3．手机微信截图记录一份，装修过程中甲方房东的原有二手设备和二手桌子、椅子跟乙方和工人无关。证明：微信上有截图显示不是乙方偷甲方设备和桌子椅子，甲方自己找人卖掉了，栽赃嫁祸给乙方，现场乙方施工人员可以证明甲方自己找人卖掉设备和拿走桌子椅子。关于电视放在现场被甲方找卖电器的人搬运过程中碰伤电视屏不管乙方的事，事情没有查清前乙方装修公司确实有个微信截图说赔偿这个问题，乙方核实后不是乙方造成的电视碰伤就没有下文了。从装修头到尾甲方设备与乙方不相干的事，多次现场催促甲方处理遗留设备和桌子椅子，结果甲方处理了部分遗留物就栽赃给乙方了，就开始扯皮。甲方总是说有证据是乙方工人偷的设备，就是拿不出来证据，约好的时间到派出所取证也不去，骗乙方和工人等甲方房东一上午，哪有这样的甲方房东。4．法院开庭审理此案时原告提供的公证书一份，证明原告提供给法院的公证材料中的照片个别作假，甲方给乙方的公证材料模糊不清，也可以咨询油漆工全部做好油漆剩下安装事项的事实。甲方邮寄解除合同到公司注册地西湖区转塘处乙方公司从来没有接收，邮寄的合同原地退回去给甲方。       经庭审质证，本院对原告麻玲燕提供的证据认证如下：被告杭州璟阳装饰工程有限公司对证据1的真实性无异议，但是根据双方合同约定，停工不是被告的责任，而且双方约定的违约金是50元一天（8.3条），原告篡改成了500元一天。对证据2无异议。对证据3的真实性无异议，被告离场时就是公证书反映的现场。吧台吊顶是因为原告设备没到位，所以我才没做。公证书第11页厨房后台墙面油漆应该全部作号了，但照片没有拍出来。总之被告撤场时油漆已经全部做好了。对证据4认为与被告无关。对证据5认为由法庭核实。对证据6认为与被告无关。对证据7认为与被告无关，被告不欠木工的钱。对证据8拒绝核对手机原件。结合质证意见并经审查，本院对证据1、2、3、5、6、8的形式真实性予以认定。证据4，无法证明与本案具有关联性，且被告予以否认，本院不予认定。证据7，原告不能证明微信相对方的具体身份，证人未出庭作证，且原告的待证事实与本案无关联性，本院不予认定。       本院对被告杭州璟阳装饰工程有限公司提供的证据认证如下：原告麻玲燕对证据1无异议。对证据2认为对合同范围内的预算无异议，对增加项有异议。对证据3认为原告未篡改合同，被告在另案中起诉原告的案件中合同约定也是500元／天，被告本次提交的合同里把其他约定事项也划掉了。对证据4的真实性无异议，但对待证事实有异议，不能证明被告没有违约。对证据5解除函是原告邮寄给被告的，原告认为被告已经违约，所以要求解除合同。对证据6认为原告不认识被告找的收购人，但客观上原告是丢失了三个冰箱，而且被告划掉的东西本来也是有的，被告在微信聊天中也承诺会赔偿原告三个冰箱。对证据7有异议。对证据8认为与本案无关联性，证据所涉厨房设备是二个灶台，叫被告问一下而已，而本案所涉是三台冰箱及被告方弄破的电视机，这些原告开饭店后要继续用的，不可能卖的，三台冰箱缺少及电视机弄破都是在被告施工期间，双方合同明确约定被告保证缺少要赔的，而原告发现缺少及弄破及时微信与被告交涉，被告也认可赔偿。被告提供的微信记录是原、被告订立合同前的，与来案无任何关联。结合质证意见经审查，本院对证据1、4、5的形式真实性予以认定。原告对证据2中合同范围内的预算无异议，本院予以认定，对增加项有异议，且无原告签名，本院对该增加项的真实性不予认定。对证据3结合原告提供的证据5及被告提供的证据4，本院对原告提出被告篡改部分的内容不予认定，其余部分予以认定。证据6、7，被告未能提供微信相对人的具体身份，且证人未出庭作证，本院对证据6、7的证明力不予认定。对证据8-1、8-2、8-4被告未再提供证据，认证同已提供的证据。对证据8-3中的微信的形式真实性予以认定。       根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：甲方（委托方）麻玲燕与乙方（施工方）签订落款时间为2019年5月28日的《杭州市住宅装饰装修施工合同》一份，约定：装饰施工地点：杭州市萧山区拱秀路539号店面，建筑面积：218平方米。工程承包方式：乙方包工、包全部材料。工期：总工期为26天，自2019年5月27日开工，至2019年6月21日交付（法定休息日顺延）。工程合同价款：86880元，付款方式：（1）合同签订后甲方支付工程合同价款的40％，支付金额35000元。（2）木工材料进场前甲方支付工程合同价的15％，支付金额15000元。（3）油漆材料进场前甲方支付工程合同价的10％，支付金额10000元。缴纳第三期【即上述第（3）项】时，甲、乙双方应对已变更项目的工程款及工程量进行核实和计算，并按合同约定比例支付和收取。（4）尾款在装灯后当天内付清，支付金额26880元（核对滞留物品不缺少的情况下和装修验收后付清余款）。违约责任：1．本合同签订生效后，甲乙双方应履行合同所规定的各项条款（包括经双方确认的合同附件、预算及图纸等），不得擅自变更或解除，否则违约方将付给对方乙方工程预算总造价的10％的违约金，并承担因此造成的其他经济损失。2．由于甲方原因导致本工程延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一天，甲方支付乙方50元；本工程工期顺延；甲方未按合同的约定付款的，每逾期一天，按逾期未付款的3％支付违约金，工期顺延。3．由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方支付甲方500元／天违约金。4．甲方未办理任何手续，要求乙方改变房屋结构和使用性质，乙方不得施工；若甲方坚持，由此发生的损失或事故（包括罚款）由甲方负责并承担。5．未经甲方同意，乙方擅自改变房屋结构和使用性质，由此发生的损失或事故（包括罚款），由乙方负责并承担损失。6．除节假日及双休小区不能施工的，工期按实际不施工的天数顺延。其他约定事项：乙方必须保证在装修期间确保滞留物品的数量和完好无损。酒水柜两个、落台三个、圆桌八套（桌底座）、圆凳二十张、长方桌八张、婴儿凳两张，另外厨具、冰箱、椅子付清余款前验收、盘点，如有损坏、缺少，按市场价原价赔偿给甲方等内容。麻玲燕于2019年5月30日向李自立转账35000元。麻玲燕于2019年6月11日向李自立转账15000元。麻玲燕分别于2019年6月21日、6月23日、7月2日向李自立转账5000元、5000元、8000元。麻玲燕与杭州璟阳装饰工程有限公司法定代表人曾就施工、东西损坏、失少等问题进行微信沟通。麻玲燕在2019年7月23日向杭州璟阳装饰工程有限公司邮寄送达解除函。       另查明：（2019）浙杭湘证字第5625号《公证书》载明：申请人：麻玲燕，公证事项：保全证据。申请人麻玲燕称为维护其合法权益，于2019年7月17日向本处申请对位于杭州市萧山区拱秀路539号店面内的现状进行保全证据。根据《中华人民共和国公证法》和《公证程序规则》的规定，本公证员与工作人员吕丹君会同申请人麻玲燕及拍照、摄像人员郑林于2019年7月17日下午来到位于杭州市萧山区拱秀路539号店面，由郑林对该店面内的现状进行拍照、摄像。兹证明本公证书所附照片系现场拍照所得，与实际情况相符；本公证书所附光盘系现场摄像数据刻录所得，与实际情况相符。浙江省杭州市湘湖公证处于2019年7月18日向麻玲燕开具公证费金额为3000元的浙江增值税普通发票一张。       又查明：经麻玲燕申请，本院于2020年4月3日委托浙江律人工程造价咨询有限公司对杭州璟阳装饰工程有限公司就位于杭州市萧山区拱秀路539号店面实际施工的工程造价进行司法鉴定。2020年6月19日，浙江律人工程造价咨询有限公司以现有资料无法对杭州璟阳装饰工程有限公司就杭州区拱秀路539号店面进行实际施工的工程造价进行司法鉴定为由作出关于退回司法鉴定的函。       本院认为：依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条的规定“民法典实施前的法律事实引起的民事案件，适用当时的法律、司法解释的规定”。本案引发的民事案件发生于民法典实施前，故适用当时的法律、司法解释。原、被告签订的《杭州市住宅装饰装修施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。关于原告请求判令被告退回多付工程款38534元，支付违约金20500元（41天×500元／天=20500元），支付公证费3000元，财产损失13300元的诉请问题。审理中，根据原告申请，本院依法委托浙江律人工程造价咨询有限公司对被告就杭州区拱秀路539号店面进行实际施工的工程造价进行司法鉴定，浙江律人工程造价咨询有限公司以现有资料无法对被告就杭州区拱秀路539号店面进行实际施工的工程造价进行司法鉴定为由退回司法鉴定。现原告未能就被告实际施工的工程造价进行举证。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。原告认为被告多付工程款要求返还38534元，没有事实依据，本院对原告要求被告退回多付工程款38534元的诉请不予支持。合同约定“总工期为26天，自2019年5月27日开工，至2019年6月21日交付（法定休息日顺延）。由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方支付甲方500元／天违约金”。被告未按约完工，已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。原告要求解除与被告间合同符合法定解除条件”。原告于2019年7月23日向被告邮寄送达解除函。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。本院结合本案实际，认定被告赔偿原告损失15500元。本院对原告要求被告支付合理损失的诉讼请求予以支持，其余诉讼请求不予支持。据此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：       一、杭州璟阳装饰工程有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿麻玲燕损失15500元；       二、驳回麻玲燕其余的诉讼请求。       案件受理费1684元，由麻玲燕负担1496元，杭州璟阳装饰工程有限公司负担188元。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。       审判员戴永梅     二○二一年八月四日     书记员董向勇