湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘05民终1338号上诉人（原审被告、反诉原告）：刘向群，男，1971年11月12日出生，汉族，住湖南省邵东市。委托诉讼代理人：刘运喜，湖南省邵东市东辉法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：裴拥军，男，1976年2月21日出生，汉族，住湖南省邵东市。委托诉讼代理人：裴运成，男，1951年11月2日出生，汉族，系裴拥军之父，住湖南省邵东市。委托诉讼代理人：唐平平，邵东市东辉法律服务所法律工作者。上诉人刘向群因与被上诉人裴拥军建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省邵东市人民法院（2021）湘0521民初431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘向群及其委托诉讼代理人刘运喜，被上诉人裴拥军及其委托诉讼代理人裴运成、唐平平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘向群上诉请求：判令撤销邵东市人民法院（2021）湘0521民初431号民事判决，驳回裴拥军的诉讼请求；一、二审诉讼费由裴拥军承担。事实和理由：因裴拥军等人拖欠上诉人的工程款，以致上诉人无钱拆除第5、10、15层的塔吊配套脚手架、大型螺丝和修复孔洞。裴拥军拆松了配套架，致使上诉人不敢拆除。裴拥军所建房屋没有办理规划许可证，房屋不可以对外出租，至今大部分房屋也没有租出去。价格评估报告是裴拥军单方委托的，不能作为审判依据。上诉人不存在过错，不应承担损失。裴拥军辩称，裴拥军多次与刘向群沟通、协商、督促刘向群拆除塔吊脚手架、大型螺丝和修复孔洞。裴拥军房屋系合法修建，对刘向群造成其租金的损失期间应当认定为24个月，并由刘向群承担一、二审诉讼费。裴拥军向一审法院起诉请求：判令刘向群赔偿其经济损失423024元，拆除吊塔的人工工资2750元，损失的评估费用10600元，上述费用合计436374元；诉讼费由刘向群承担。一审法院认定事实：2016年7月18日，裴拥军和另外四位案外人（合同甲方）共同与刘向群（合同乙方）签订《工程承包合同》，该合同约定的主要内容：1、甲方有金龙路烟酒美食一条街联建房工程项目承包给乙方施工队……。2、乙方负责按照施工图纸规定的内容施工。3、承包方式为包工不包料，所有机械设备、垂直运输工具（如：塔吊、龙门吊）司机及指挥人员、辅料都由乙方负责。整栋房子从地下室基础到房子封顶，应包安全质量，包竣工验收合格，按照要求自备工具，具体如下．．．乙方负责搭、拆输送管架、安装、拆卸、清洗输送管、输送泵及楼面指挥、地面指挥，均由乙方负责。4、如乙方不履行合同，其余款作为支付甲方的违约金。该工程于2018年1月1日竣工（不动产权证的记载），合同双方一直未进行工程价款结算。竣工后，为修建房屋搭建的垂直运输工具塔吊及第5、第10、第15层的塔吊配套架未拆除，另有6个大型螺丝需切除，房屋孔洞需修复。2020年7月23日，裴拥军委托湖南三权价格评估咨询有限公司对因未及时拆除塔吊配套架的损失进行评估，评估认定：第5、第10、第15层三层房屋共计700.83㎡的月租金为17626元，按照耽误2年时间计算，租金损失为17626元／月×24月＝423024元；拆除配套架费用为1050元；切螺丝及孔洞修复费为1200元。2020年9月18日，裴拥军请人拆除配套架及修复花费2750元。另查明，刘向群系没有建筑业企业资质的自然人。一审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。刘向群系没有建筑业企业资质的自然人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同应认定无效，故本案中双方签订的建设工程施工合同无效。裴拥军要求刘向群赔偿租金损失423024元，理由是刘向群在竣工后未及时拆除塔吊配套架及修复螺丝孔洞，致裴拥军不能及时装修第5、第10、第15层房屋后对外租，裴拥军自行委托评估机构根据成本法和市场法对该三层房屋的二年的房屋租金损失评估为423024元。刘向群未及时拆除塔吊的配套架、大型螺丝及修复孔洞是刘向群的义务，裴拥军应在工程竣工后督促刘向群尽早拆除配套架、大型螺丝和修复孔洞，在刘向群不履行拆除和修复义务后，裴拥军也应当另外找人拆除和修复，以避免扩大自己可得利益损失，综合考虑建设工程从竣工到承建人离场以及双方进行核算，裴拥军督促刘向群拆除和修复，再另外请人拆除和修复的这一过程较长，酌情考虑有三个月的合理期限，合理期限内刘向群应当承担裴拥军的房屋租金损失，裴拥军没有在合理期限采取适当措施致使损失扩大，扩大的损失法院不予支持。三个月的房屋租金参照湖南三权价格评估咨询有限公司的评估，第5、第10、第15层三层房屋共计700.83㎡的月租金为17626元，三个月的租金总计为17626元／月×3个月＝52878元。评估费用10600元，按照刘向群赔偿租金损失金额的比例，由刘向群承担1325元。刘向群未及时拆除塔吊的配套架、大型螺丝及修复孔洞，该义务应由刘向群履行，现裴拥军请人拆除，该部分费用2750元应由刘向群承担。刘向群告要求判令裴拥军支付工程款160000元。刘向群与包括裴拥军在内的五人共同签订了《工程承包合同》，合同的相对人是裴拥军等五人，合同约定也是裴拥军等五人作为甲方共同与刘向群进行结算，刘向群反诉裴拥军一人按照合同约定支付工程款，主体不适格，另行制作裁定书驳回刘向群的反诉。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决：由被告刘向群在判决生效后十日内赔偿原告裴拥军三个月的房屋租金损失52878元、评估费用1325元、拆除塔吊配套架、大型螺丝和修复孔洞的费用2750元。如义务人未在判决生效后指定的期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7846元，减半收取3923元，由刘向群负担512元，裴拥军负担3411元。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求均依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审有争议的证据及事实，本院认定如下：1、刘向群提交的调解笔录2份，第1份拟证明配套架被裴拥军拆松；第二份拟证明裴拥军欠工程款未结清。上述证据仅刘向群一方的单方陈述，不能达到其证明目的。裴拥军提交了2份证据：证据1湖南省建设工程规划许可证，证据2不动产产权证，证据1与本案争议事实无关；证据2结合本案其他证据及庭审查明情况，予以确认。另查明，案涉房屋已实际交付，并已完成不动产产权登记。二审查明审理查明的其他事实与一审查明的基本一致。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。刘向群系未取得筑业企业资质的自然人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条的规定，承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同应认定无效。刘向群与裴拥军签订的建设施工合同，因违反法律禁止性规定，应当认定无效。本案的争议焦点为：刘向群具体应承担的赔偿责任及金额。刘向群与裴拥军等四名案外人签订工程承包合同后，刘向群组织人员进行建设施工，现案涉工程已经竣工且已实际交付裴拥军使用。裴拥军已对该房屋进行装修、使用，且已办理了不动产权登记。裴拥军应依照合同约定支付刘向群相应的工程款，刘向群在承建工程竣工后应根据合同约定，进行清场。因裴拥军尚有余款未付，刘向群保留了因修建房屋搭建的垂直运输工具塔吊及第5、第10、第15层的塔吊配套架及部分大型螺丝未予拆除。刘向群在承建工程竣工后应根据合同约定，及时拆除施工使用的塔吊的配套架、大型螺丝和修复孔洞，因其应当履行但未履行拆除和修复孔洞的义务，裴拥军雇请他人进行拆除和修复进行了实际支出，刘向群对此应承担支付责任。根据现有证据，确定拆除塔吊配套架手架、切螺丝和修复孔洞的费用为2750元。对上述经济损失，刘向群应予赔偿。裴拥军主张因刘向群未拆除配套架、大型螺丝等造成房屋的租金损失，因裴拥军未提供造成其租金损失的相应证据，故本院不予支持。综上所述，刘向群的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销湖南省邵东市人民法院（2021）湘0521民初431号民事判决；二、刘向群在本判决生效后十日内赔偿裴拥军拆除吊塔配套架、大型螺丝和修复孔洞的费用2750元。三、驳回裴拥军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审确定的不变。二审案件受理费1223元，由刘向群负担223元，裴拥军负担1000元。本判决为终审判决。审 判 长 王彦懿审 判 员 李玉芳审 判 员 周丽红二〇二一年八月四日法官助理 姜黎青书 记 员 刘一航附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……