广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终16054号上诉人（原审原告）：广州群应用网络科技有限公司，住所地广州市天河区华景路37号601房。法定代表人：杨芳贤，总经理。委托诉讼代理人：杨蔷，女，系该司员工。委托诉讼代理人：詹丽杰，女，系该司员工。被上诉人（原审被告）：彭云念，女，1991年2月3日出生，汉族，住湖北省天门市。委托诉讼代理人：张振春，广东金桥百信律师事务所律师。上诉人广州群应用网络科技有限公司（以下简称群应用公司）因与被上诉人彭云念劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初40124号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。群应用公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判群应用公司无需支付彭云念解除劳动合同关系赔偿金15756.04元；2.撤销一审判决，改判群应用公司无需支付彭云念2020年2月1日至2月29日、2020年5月1日至5月31日期间工资差额14232元；3.撤销一审判决，改判群应用公司无需支付彭云念2020年6月5日至2020年11月25日期间产假工资44540.70元；4.撤销一审判决，改判群应用公司无需支付彭云念2020年11月30日至2021年6月19日期间哺乳期工资6954.39元；5.撤销一审判决，改判群应用公司无需支付彭云念2019年11月20日至2020年6月22日期间因孕检、产检及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费用4400元；6.一审、二审诉讼费用由彭云念承担。上诉理由：一、一审判决认定事实错误，彭云念因严重违反用人单位规章制度，群应用公司依据《员工手册》管理制度予以彭云念开除处分，群应用公司根据《劳动合同法》第三十九条规定合法解除与彭云念的劳动关系，不支付解除劳动关系经济补偿金或赔偿金，故群应用公司无需支付彭云念解除劳动合同关系赔偿金、产假工资、哺乳期工资以及因孕检、产检及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费用。2019年8月5日，群应用公司对彭云念进行《员工手册》学习的入职培训后正式录用彭云念，并于当天为彭云念开通了企业微信和OA系统账号，彭云念当晚登录OA系统对《员工手册》进行了签收。2020年5月30日晚上，彭云念在同事交流群中发送“公司要开除她”的不实消息，相关负责人已予以否决。公司总经理之后亦在同事交流群中重审彭云念需要正常上下班，并对其安排了工作。彭云念预产期为2020年6月22日，产前假为2020年6月7日至2020年6月21日，其6月1日至6日应该正常到岗完成公司合理安排的工作。彭云念于2020年5月22日及30日通过微信向群应用公司行政沟通产假及工作交接相关事宜时，公司已告知其请假流程及请假应事先与其直接上级沟通，但彭云念罔顾公司规章制度不履行请假流程，擅自离岗，从2020年6月1日开始，明知应该正常到岗而未到岗，且未履行任何请假审批程序，经群应用公司多次开出《限期返岗通知书》并在公司前台张贴公示，彭云念亦无到岗，根据《员工手册》相关规定，彭云念连续旷工4天，属于严重违反用人单位规章制度的行为，群应用公司依据《员工手册》管理制度，于2020年6月5日对彭云念开出了《员工违纪开除通知单》并对彭云念进行了送达，符合《劳动合同法》第三十九条规定的情形，群应用公司的解除行为属于合法解除，无需支付经济补偿金或赔偿金。由于群应用公司在2020年6月5日已经合法解除与彭云念的劳动关系，在这之后彭云念已经不属于群应用公司的在职员工。且彭云念在广州工作仅10个月，也不符合生育金申请条件。因此，群应用公司也无需支付彭云念产假工资、哺乳期工资以及因孕检、产检及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费用。二、判决书认定群应用公司及彭云念双方对彭云念的劳动合同约定的工资构成进行了新的约定事实错误。群应用公司在2019年8月27日与彭云念遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则签署了正式《劳动合同》，该合同经双方签字盖章业已生效，该劳动合同根据《中华人民共和国劳动合同法》具备法律效力，双方应当共同遵守。根据双方签订的《劳动合同》第四条，彭云念的劳动报酬由正常工作时间工资2100元/月及绩效薪酬构成。绩效薪酬根据群应用公司的经营状况、彭云念具体工作和业绩考核结果决定。在双方履行劳动合同过程中，群应用公司也是以劳动合同约定的工资构成向彭云念支付，彭云念均未提出异议。三、一审判决认定事实错误。群应用公司已经足额支付彭云念2020年2月、5月工资，无需支付彭云念2020年2月1日至2月29日、2020年5月1日至5月31日期间工资差额14232元。彭云念2020年2月在请假中，没有承担任何实质性工作内容。同时，群应用公司当月经营状况为亏损。结合彭云念具体工作和业绩考核结果确定其2月绩效考核得分0.78分，当月绩效薪酬为0，故彭云念当月工资为2100元。彭云念在2、3月均因交通管制请假未到岗，群应用公司根据《关于审理涉新冠××疫情劳动人事争议案件若干问题的解答》第六条的规定分别于2020年3月15日及4月15日支付了彭云念2月和3月的工资，彭云念主张已签收3月工资单而未签收2月工资单有悖逻辑，且彭云念返岗后未对2月工资提出任何异议，说明其认可当月工资。同理，群应用公司2020年5月经营亏损，结合彭云念具体工作和业绩考核得分确定其5月绩效得分42.23分，当月绩效薪酬为0元，故当月工资为2100元，群应用公司已足额发放。综上所述，请求依法撤销一审判决，改判支持群应用公司的上诉请求。彭云念辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，群应用公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回群应用公司的上诉请求，维持原判。群应用公司一审的诉讼请求：一、群应用公司无需支付彭云念解除劳动合同关系赔偿金15756.04元；二、群应用公司无需支付彭云念2020年2月1日至2月29日、2020年5月1日至5月31日期间工资差额14232元；三、群应用公司无需支付彭云念2020年6月5日至2020年11月25日期间产假工资44540.70元；四、群应用公司无需支付彭云念2020年11月30日至2021年6月19日期间哺乳期工资6954.39元；五、群应用公司无需支付彭云念2019年11月20日至2020年6月22日期间因孕检、产检及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费用4400元；六、彭云念承担全部诉讼费用。一审法院查明的事实及认定如下：双方有争议的事项为第（十二）项至第（十六）项，其他事项双方无争议。（一）彭云念申请劳动仲裁时间：2020年7月13日。（二）彭云念的仲裁请求：一、群应用公司支付违法解除劳动合同赔偿金15756.04元；二、群应用公司支付2020年2月1日至2020年2月29日、2020年5月1日至2020年5月31日期间工资14232元；三、群应用公司支付2019年8月5日至2020年6月5日期间未休年休假工资4346.49元；四、群应用公司支付2020年6月1日至2020年11月25日期间产假工资46742.92元；五、群应用公司支付2020年11月26日至2021年6月19日期间哺乳期工资6954.39元；六、群应用公司支付2019年11月20日至2020年6月22日期间因孕检、产检、产后以及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费8527.55元。（三）仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会2020年10月13日作出穗天劳人仲案〔2020〕5045号仲裁裁决：一、群应用公司支付彭云念违法解除劳动关系赔偿金15756.04元；二、群应用公司支付彭云念2020年2月1日至2月29日、2020年5月1日至2020年5月31日期间工资差额14232元；三、群应用公司支付彭云念2020年6月5日至2020年11月25日期间产假工资44540.70元；四、群应用公司支付彭云念2020年11月30日至2021年6月19日期间哺乳期工资6954.39元；五、群应用公司支付彭云念2019年11月20日至2020年6月22日期间因孕检、产检及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费4400元；六、驳回彭云念其他仲裁请求。（四）入职时间：2019年8月5日。（五）工作岗位：UI设计师。（六）工资领取形式：彭云念每月15日以银行转账形式领取上个月工资，领取工资需签收，部分月份有工资条。（七）签订劳动合同情况：群应用公司、彭云念有订立书面劳动合同。（八）试用期情况：群应用公司、彭云念约定试用期3个月。（九）最后工作日：彭云念的最后工作日为2020年5月30日。（十）社会保险办理情况：群应用公司于2019年11月起为彭云念办理社会保险。（十一）彭云念月平均工资：7876.10元。（十二）彭云念工资构成：群应用公司主张彭云念的工资构成为基本工资+绩效，彭云念对此不予确认。经查，群应用公司、彭云念签订的劳动合同书约定：合同期限为2019年8月5日至2022年8月6日，试用期为2019年8月5日至2019年11月4日，执行标准工时制度；彭云念的劳动报酬按照群应用公司的薪酬制度及群应用公司、彭云念双方签订的绩效考核方案执行，由正常工作时间工资及绩效薪酬构成，彭云念正常工作时间工资为2100元/月，绩效薪酬根据群应用公司相关制度约定计算发放，转正后薪酬根据群应用公司的薪酬制度中确定的考核周期及群应用公司对彭云念的考核结果确定，在每个考核周期结束后发放；送达地址为本合同中彭云念确认的居住地址，该居住地址为群应用公司向彭云念送达通知等各类文书的有效联系地址，在彭云念擅离职守等不能直接送达的情况下，群应用公司将通知等有关文书寄到居住地址，视为已经送达，彭云念有效地址发生变更的，应及时书面告知群应用公司，否则以本合同所列彭云念“居住地址”为准，彭云念确认的居住地址为“广州市海珠区…。”。群应用公司发送给彭云念的录用通知书载明：彭云念试用期3个月，综合收入组成为基本工资+岗位工资+绩效收入，试用期工资构成为基本工资2100元+岗位工资5900元=8000元/月（RMB税前），转正后薪酬基本工资2100元+岗位工资6900元=9000元/月（RMB税前）；任务考核奖金为转正后在工作任务考核合格的情况下，每月享有以工资为基数上下浮动10%的考核奖金。彭云念另提交了工资条，显示应税工资=基本工资+岗位工资+月考核奖+午餐补助+全勤+加班补贴+其他补贴-事假扣款-迟到扣款-其他扣款，实发工资=应税工资-社会保险个人缴费部分-住房公积金个人缴费部分-代扣个人所得税，基本工资均为2100元/月，2019年12月前岗位工资为5900元/月，2019年12月起岗位工资调整为6900元/月，月考核奖、午餐补助、全勤、加班补贴仅部分月份有；彭云念2019年8月至2020年5月期间领取工资依次为7883.33元、8518.10元、8503.19元、9907.93元、10522.29元、6591.50元、1154.72元（基本工资2100元+岗位工资6900元-其他7320元-社会保险个人部分420.28元-住房公积金个人部分105元）、1154.72元、8745.72元、1566.72元（基本工资2100元-迟到8元-社会保险个人部分420.28元-住房公积金个人部分105元）；2019年12月至2020年5月期间社会保险个人缴费部分均为420.28元、住房公积金个人部分均为105元。劳动仲裁期间，群应用公司对彭云念提交的工资条予以确认，本案庭审中，群应用公司以无原件为由，认为无法证明系当时发放的工资条，就上述矛盾的陈述，群应用公司未作出合理解释，亦未提交证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故在没有相反证明的情况下，一审法院对上述工资条予以采信。一审法院认为，虽然双方签订的劳动合同约定彭云念的工资由正常工作时间工资及绩效薪酬构成，但在群应用公司、彭云念履行劳动合同过程中，群应用公司系以工资条载明的工资构成为准支付彭云念的劳动报酬，彭云念对此亦无异议，视为群应用公司、彭云念双方对彭云念的劳动合同约定的工资构成进行了新的约定，故一审法院认定彭云念的工资构成以实际履行劳动合同过程中群应用公司实际支付的工资构成为准。根据录用通知书及工资条，一审法院认定，彭云念月工资标准为试用期基本工资2100元、岗位工资5900元；转正后基本工资2100元、岗位工资6900元；彭云念的应税工资构成为基本工资+岗位工资+月考核奖+午餐补助+全勤+加班补贴+其他补贴-事假扣款-迟到扣款-其他扣款，实发工资构成为应税工资-社会保险个人缴费部分-住房公积金个人缴费部分-代扣个人所得税。（十三）关于彭云念2020年2月1日至2月29日、2020年5月1日至5月31日期间工资差额问题。彭云念主张：参照《广东省高级人民法院以及广东省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（粤高法〔2020〕38号）第6条之规定，群应用公司应当向彭云念支付2020年2月的全额工资，但群应用公司却只支付基本工资2100元，克扣了岗位工资6900元，群应用公司应当补发彭云念2020年2月工资差额6900元；2020年5月份，彭云念为群应用公司正常提供工作的情况下，群应用公司却以其经营状况以及彭云念的业绩考核为由，仅发放基本工资2100元，克扣了岗位工资6900元及餐补补贴432元（参照2020年4月份餐补）,因此群应用公司应支付彭云念2020年5月份工资差额7332元。群应用公司主张：一、2020年疫情，中小企业普遍举步维艰，其2020年2月营业收入2.60万元，亏损19.04万元，2020年5月营业收入为0.75万元，亏损27.25万元。二、《广东省高级人民法院以及广东省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（粤高法〔2020〕38号）第6条规定“用人单位未复工或复工劳动者未返岗且不能通过其他方式提供正常劳动的，在一个工资支付周期的，按照劳动合同约定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的，由用人单位发放生活费，生活费不低于最低工资标准的80%”。彭云念与群应用公司订立的《劳动合同》约定彭云念劳动报酬由正常工作时间工资及绩效薪酬构成。彭云念正常工作时间工资为2100元/月，绩效薪酬由群应用公司根据经营状况、彭云念具体工作和业绩考核结果确定，在每个考核周期结束后发放。彭云念在2020年2月未到岗完成任何具体工作，当月工作关键任务完成得分为0分，2020年5月工作关键任务未能按计划完成，页面反复修改，实际交付比计划时间超出70%以上，当月工作关键任务完成得分60分。彭云念2020年2月、5月《岗位绩效工资计算表》得分分别为0.78分、42.23分，均低于50分，根据公司经营状况和彭云念具体工作业绩进行考核彭云念2020年2月、5月绩效薪酬为0元。综上，群应用公司已足额支付彭云念2020年2月、5月的劳动报酬。群应用公司提交利润表及绩效工资计算表（均为打印件），用于证明群应用公司2020年2月、5月利润情况及彭云念2020年2月、5月绩效情况。彭云念对上述表格不予确认，主张该证据系群应用公司单方制作、未有其签署认可，对其不具有约束力。群应用公司则主张：彭云念虽然对利润表不知情，但对公司亏损情况知情；彭云念对绩效工资计算表系知情的，彭云念每月对本人的绩效考核情况亦是知情的；彭云念领取2020年2月工资因疫情原因未签收，领取2020年5月工资已签收但未提出异议；确认其未有证据证明其主张的上述情形。经查，群应用公司提交并经彭云念确认的彭云念2、3、4月请假单及彭云念2月至6月期间的考勤记录显示彭云念在2020年2月10日至2月28日以“新型冠状病毒全市实行交通管制，公共交通及公共进出口通道禁止通行，无法在规定日期到岗”为由向群应用公司请假并得到群应用公司批准；彭云念在2020年4月1日至4月30日期间全勤；彭云念在2020年5月1日至5月30日期间全勤。彭云念另提交了微信聊天记录，显示彭云念于2020年6月16日对其2020年5月工资提出异议。群应用公司于劳动仲裁期间对上述微信聊天记录的真实性予以确认，于本案庭审中以未有手机原始载体为由，无法确认真实性。就上述矛盾的陈述，群应用公司未作出合理解释，亦未提交证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故在没有相反证明的情况下，一审法院对上述微信聊天记录予以采信。一审法院认为，一、群应用公司提交的利润表及绩效工资计算表未有彭云念的签名确认，彭云念对此亦不予确认，故在群应用公司未提交其他合法有效证据予以佐证的情况下，一审法院对上述利润表及绩效工资计算表不予采信。二、根据彭云念提交的微信聊天记录可知，彭云念于2020年6月16日对其2020年5月份工资提出过异议，群应用公司关于彭云念领取2020年5月工资已签收但未提出异议之主张与事实不符。三、根据彭云念2、3、4月请假单及彭云念2月至6月期间的考勤记录，一审法院认定彭云念2020年2月未上班系因新型冠状病毒全市实行交通管制而致，彭云念2020年5月全勤。四、经查，作为支付工资主体的群应用公司在本案中未提交证据证明扣减彭云念2020年2月工资7320元及未支付彭云念2020年5月岗位工资、午餐补贴的合理性，群应用公司应承担举证不能的不利法律后果，一审法院认定上述群应用公司之扣款行为不具有合理性。五、经查，彭云念2、3、4月请假单及彭云念2月至6月期间的考勤记录显示：彭云念2020年4月出勤情况为“4月2日返岗，无缺卡，迟到1次，无请假”，午餐餐补为432元；2020年5月出勤情况为“缺卡2次，迟到4次，无请假”，午餐餐补为0元。因彭云念2020年4月出勤情况与其2020年5月出勤情况基本一致，故一审法院参照2020年4月午餐餐补认定彭云念2020年5月餐补补贴为432元。综上，参照《广东省高级人民法院以及广东省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（粤高法〔2020〕38号）第6条、《广东省工资支付条例》第十条之规定，群应用公司应支付彭云念2020年2月1日至2月29日、2020年5月1日至2020年5月31日期间正常工作时间的工资差额。群应用公司现主张无需支付彭云念上述期间的工资差额14232元缺乏依据，一审法院不予支持。（十四）关于劳动合同的解除。彭云念主张：群应用公司在其休产假期间以其旷工严重违反公司规章制度为由解除与其劳动关系系违法解除。群应用公司主张：一、彭云念预产期为2020年6月22日，产前假为2020年6月7日至6月21日，彭云念未履行请假审批流程在2020年6月1日至6月6日期间未到岗完成群应用公司合理安排的工作。彭云念在2020年6月1日明确知道应该正常到岗的情形下未到岗工作且未履行请假审批流程，根据群应用公司的《员工手册》管理制度，彭云念该行为属于旷工行为。群应用公司于2020年6月2日8:30对彭云念开出了《限期返岗通知书》并在公司张贴公示。2020年6月2日、6月3日，彭云念在明确知道应正常到岗的情形下依然未到岗且未履行请假审批流程属于旷工行为。群应用公司于2020年6月4日8:30再次对彭云念开出了《限期返岗通知书》并在公司张贴公示。二、根据群应用公司《员工手册》管理制度中的第三章人事管理制度第五节请假制度第2条：“请假2天及以上需经过总经理事前审批同意，任何未经过相关责权人员事先审批同意的请假将视为旷工处理”、第四章行政管理制度第二节奖惩制度第2条：“连续旷工三天，累计旷工5天及以上属于严重违反公司劳动纪律或规章制度的行为”、第三章人事管理制度第三节劳动关系管理第4条：“员工无正当理由拒不到岗，或未办理正式请假手续超过三个工作日（含）的，视为旷工行为，同时视为其本人提出解除劳动合同处理”，彭云念在2020年6月1日至6月4日期间连续旷工4天，属于严重违反用人单位规章制度行为。三、群应用公司依据《员工手册》管理制度，于2020年6月5日14:30对彭云念开出了《员工违纪开除通知单》，在公司张贴公示并通过EMS送达彭云念。群应用公司于2020年6月7日、6月8日两次通过EMS将《员工违纪开除通知单》寄送彭云念通知其在2020年6月23日前返回公司办理离职手续，均被拒收退回。群应用公司于2020年6月18日再次通过EMS将《员工违纪开除通知单》送达彭云念并通知其在2020年6月23日前返回公司办理离职手续，彭云念至今未返回公司办理离职手续。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，群应用公司于2020年6月5日与彭云念合法解除劳动合同，且不支付解除劳动关系经济补偿或赔偿金。群应用公司为证明其主张，向一审法院提交如下证据：一、经公证的员工手册（内容显示：未有彭云念签名）、员工代表大会会议纪要、彭云念入职时培训通知；办公平台账号接收聊天记录（打印件），其中聊天记录载明陈芸瑶2019年8月5日“过五分钟我们到洽谈室去吧，我和你说一下新入职培训”并告知wifi及oa的账号、密码；彭云念当晚回复“好的，登陆了，谢谢你”；IBOS协同办公平台显示，《员工手册》的签收人员中有“彭云念”。二、《员工违纪开除通知书》《通知书张贴公告》（复印件）、《EMS快递单》，其中《员工违纪开除通知书》显示由群应用公司于2020年6月5日向彭云念出具，载明“公司就您从2020年6月1日至6月4日连续旷工的行为已多次通知您，但至今您仍未返回公司续职。您的行为已违反了公司《员工手册》管理制度中的第三节劳动关系管理第4条：员工无正当理由拒不到岗，或未办理正式请假手续超过三个工作日（含）的，视为旷工行为，同时视为其本人提出解除劳动合同处理，及第四章行政管理制度第二节奖惩制度第2条：连续旷工三天，累计旷工5天及以上者，公司可予以开除、除名或自离职处分。综上，公司决定对您作出开除的处分，并请您于2020年6月23日前回到公司办理解除劳动合同手续。公司将保留追究您旷工所带来损失的权利”；EMS快递单有两份贴有改退批条，收件地址显示为湖北省，标注有“退回原址”字样、“退回”或“彭云念收件人不在收件地址且无法联系退回、未载明快递内容”，第三份EMS快递单号为1147068749973。彭云念对上述《员工手册》不予确认，主张其从未查阅并书面同意遵守，且该《员工手册》系群应用公司单方制作，《员工手册》中涉及员工切身利益的规定，群应用公司亦未有证据证明已通过工会或者员工代表大会讨论通过，故该《员工手册》对彭云念没有约束力；对员工代表大会会议纪要不予确认，认为即使该份纪要有原件，也系群应用公司单方制作，不排除事后制作来规避相应的法律后果；对彭云念入职时的培训通知真实性无异议，但对证明内容有异议，认为群应用公司仅系通知彭云念进行新入职培训，并未就培训的内容与彭云念进行阐述并沟通，而事实上群应用公司仅系就其自身的企业文化及岗位职责向彭云念解读，并未就员工手册的内容向彭云念解读和学习，群应用公司亦没有直接证据证明彭云念有学习并认同该手册；对IBOS协同办公平台显示的内容不予认可，该平台显示系群应用公司董事詹丽杰个人账号登录的办公平台，系群应用公司自主研发，不受彭云念控制，不排除群应用公司人为操作的可能性，即使数据未经篡改，亦不能证实彭云念有查阅过群应用公司制定的员工手册的全部内容。对员工违纪开除通知书及通知书张贴公告均不予确认，主张其从未旷工，且已经在2020年5月30日已经向群应用公司申请了休产假，也做好了休产假期间的工作交接，群应用公司以此为由且在其休产假期间解除劳动关系，显然系违法解除；对EMS快递单予以确认，但主张EMS快递单是群应用公司在其休产假期间邮寄其老家地址，且快递单上未载明快递内文件名，其均不清楚群应用公司邮寄的是员工违纪开除通知书，根据其提交的微信聊天记录可以证实，在群应用公司邮寄上述文件之后，群应用公司还要求其补交休产假的材料，其还按照群应用公司的要求补交了休产假的材料，事实上，其系在2020年6月18日至6月20日期间在医院准备待产之时才收到群应用公司邮寄的员工违纪开除通知书，其才知道群应用公司将其解雇。经查，单号为“1147068749973”的EMS快递于2020年6月19日18:01由彭云念本人签收。彭云念提交了以下证据：一、诊断证明、生育服务证，显示彭云念预产期为2020年6月22日，系合法生育。二、微信聊天记录，显示彭云念于2020年3月16日通过微信向群应用公司董事陈章荣告知其2020年6月中旬预产期情况；彭云念于2020年5月22日向群应用公司行政通过微信询问工作交接流程和休产假流程并告知其2020年5月30日最后一天班后休产假、其已准备安排做好工作交接；截至2020年5月30日，群应用公司行政并未告知彭云念工作交接流程和休产假流程；彭云念于2020年5月30日向群应用公司行政发送《岗位工作交接表》；群应用公司行政于2020年5月30日19:22告知彭云念退出公司微信群；群应用公司于2020年6月9日通知彭云念返岗补办产假手续；群应用公司于2020年6月10日告知彭云念回公司办理产假需要提交的资料、审批流程及书面请假申请；彭云念表示其于2020年6月10日将群应用公司要求的身份证、结婚证、生育服务证、诊断证明、围产证明、产假申请书等相关资料复印件邮寄至群应用公司地址，快递单号为SF1191296560369，快递于2020年6月11日11:36签收；彭云念于2020年5月30日、31日相继被移出群应用公司的UWEB@WXXMP、小名片大商机（公司群）、小官网-项目组、逆天秘密研发中心等微信群。三、电子顺丰顺运运单、电子运单物流签收信息表，显示快递SF1191296560369于2020年6月11日11:36签收，寄件方为彭云念，收件方为詹丽杰，收件地址为群应用公司法定注册地址。四、限期返岗通知单（2份）、员工违纪开除通知书，其中限期返岗通知单显示由群应用公司于2020年6月2日、4日分别向彭云念出具，2020年6月2日的通知单载明“根据公司考勤记录，您于2020年6月1日未到公司上班，且未履行请假审批流程。根据公司考勤管理制度相关，请假未获批准且未到岗的情况，视为旷工，您的行为已视为旷工。根据公司相关规定，连续旷工三天，累计旷工5天及以上者，公司可予以开除、除名或自动离职处分。现通知您在2020年6月2日上午9点前返回公司续职。逾期未能返回公司续职，将根据公司相关规定处理”，2020年6月4日的通知单载明“经查，您于2020年6月1日至6月3日未经公司领导批准，自行脱离岗位。根据公司相关规定，您的行为已视为旷工，旷工3天按自动离职处理。您的行为违反了公司《员工手册》管理制度中的第三节劳动关系管理第4条：员工无正当理由拒不到岗，或未办理正式请假手续超过三个工作日（含）的，视为旷工行为，同时视为其本人提出解除劳动合同处理，及第四章行政管理制度第二节奖惩制度第2条：连续旷工三天，累计旷工5天及以上者，公司可予以开除、除名或自动离职处分。现通知您于6月4日上午9点返回公司续职，并对此前未到岗行为作出书面解释并提交行为合法性的相关证明文件。否则，您的行为将被认定为持续旷工行为，严重违纪公司规章，公司按照员工手册中的上述规章作出处理”。五、出生医学证明、出院小结，显示彭云念于2020年6月20日在南方医科大学第三附属医院顺娩一活婴，住院期间为2020年6月19日至2020年6月22日。上述除微信聊天记录群应用公司以未有手机原始载体为由无法确认真实性外，群应用公司对其余证据予以确认。对该微信聊天记录，群应用公司于劳动仲裁期间确认其真实性。另，庭审中，群应用公司陈述，群应用公司于2020年5月30日21:38分通知彭云念回公司补休假流程（群应用公司公司法定代表人杨芳贤“入职隐瞒怀孕是诚信问题，正常做好沟通，如未办理离职手续，就需要正常上下班，今天上午还和朝峰说新官网的几个banner和其他页面不搭，需要重新做”），彭云念看到了该聊天记录，且彭云念的证据也提交了上述聊天记录；后彭云念于2020年6月1日至4日旷工，群应用公司行政在这期间多次致电彭云念，彭云念未接听，由于群应用公司无法联系到彭云念，故将返岗通知书张贴出来。一审法院认为，首先，就彭云念提交的微信聊天记录，如前所述，在没有相反证明的情况下，一审法院对上述微信聊天记录予以采信。其次，关于群应用公司作出的员工违纪开除通知书，因群应用公司2020年6月7日、8日邮寄给彭云念的快递并非送达至劳动合同书中约定的送达地址，故上述邮寄退回原址不能视为有效送达给彭云念；群应用公司又于同月18日寄出快递并于次日有效送达给彭云念，即群应用公司于2020年6月5日作出的解除劳动关系之意思表示于2020年6月19日有效送达给彭云念，故一审法院认定群应用公司于2020年6月19日主动解除与彭云念之间的劳动关系。就群应用公司主张的劳动关系解除理由，一审法院认为，彭云念已于2020年5月22日及30日通过微信与群应用公司行政询问沟通休产假及工作交接的相关事宜，群应用公司未回复告知彭云念工作交接流程和休产假流程，亦未对彭云念休产假的情况表示异议，应视为彭云念已完成休产假审批手续，群应用公司认为彭云念6月1日至4日期间存在旷工缺乏依据。退一步讲，即使群应用公司认为彭云念6月1日至4日旷工，亦因先行催促彭云念返岗，群应用公司主张其曾致电彭云念返岗但彭云念未接听电话，就此未提交证据予以证实，一审法院对此不予采信；群应用公司的限期返岗通知书并未有效送达彭云念，群应用公司亦未采取微信等其他有效措施催促彭云念返岗即通知解除劳动合同，据此，一审法院认定群应用公司主动解除劳动关系之行为系违法解除。综上，结合群应用公司、彭云念均确认的彭云念入职时间及月平均工资、一审法院认定的解除劳动关系时间，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，群应用公司应向彭云念支付违法解除劳动关系赔偿金15752.20元（7876.10元/月×2个月）。群应用公司主张无需支付违法解除劳动关系赔偿金缺乏依据，一审法院不予支持。（十五）关于产假工资及哺乳期工资。群应用公司主张：其于2020年6月5日已经合法解除与彭云念之间的劳动关系，且彭云念在广州工作仅10个月不符合广州市生育金申领条件，彭云念要求群应用公司支付产假工资及哺乳期工资无事实和法律依据。彭云念主张：一、其于2020年6月20日合法生育，顺产单胎活婴，其应享有178天产假（法定产假98天+奖励假80天），群应用公司未支付其产假工资。二、根据《广东省实施办法》第十七条之规定，其应享有每天1小时的哺乳时间，群应用公司应当按照正常工作时间支付哺乳期的工资。一审法院认为，结合一审法院查明的事实，参照《广东省职工生育保险规定》第十六条、《广东省人口与计划生育条例》第三十条、《女职工劳动保护特别规定》第七条、第九条之规定，一审法院认定彭云念享有产假178天（法定产假98天+奖励假80天），期间为2020年6月5日至2020年11月29日，哺乳期截至2021年6月19日。如前所述，群应用公司、彭云念劳动关系的解除系因群应用公司违法解除而实现，故群应用公司对彭云念未能享受生育保险待遇和哺乳期待遇的结果应承担过错责任。如若双方劳动关系依然存续，彭云念在群应用公司依法为其缴纳社会保险费的情况下，参照《广东省职工生育保险规定》第三十一条之规定可符合领取生育保险待遇的条件，群应用公司亦将因此而获取向社会保险经办机构申请拨付相关待遇的资格，然因其违法解除与彭云念之间的劳动关系，从而造成双方均未能实际享受上述法定之权利，群应用公司对此理应承担基于自身过错而产生的责任。综上，根据公平合理原则以及参照《广东省工资支付条例》第十九条、《女职工劳动保护特别规定》第九条之规定，结合群应用公司、彭云念双方确认的彭云念月平均工资，群应用公司应支付彭云念产假期间工资44540.70元及哺乳期工资6954.39元。群应用公司主张其无需支付上述工资缺乏依据，一审法院不予采纳。（十六）关于因孕检、产检及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费用。群应用公司主张：一、其于2020年6月5日已经合法解除与彭云念之间的劳动关系，且彭云念在广州工作仅10个月不符合广州市生育金申领条件，彭云念要求群应用公司支付该项费用无事实和法律依据。二、其考虑到彭云念生产后生活面临较大压力，其在合法解除劳动关系后未将彭云念的社会保险迁出，持续协助彭云念合法申请广州市生育金及生育医疗报销。彭云念则表示其不同意群应用公司解除劳动关系后继续代办社会保险，存在虚构劳动关系的风险。彭云念主张：因群应用公司违法解除劳动关系，且群应用公司未在其试用期期间为其购买社会保险，造成其社会保险缴纳未满一年导致其无法享受生育保险中孕检、产检及生育孩子所产生的医疗费用。经查，彭云念2019年11月20日至2020年6月18日期间因孕检、产检期间产生医疗费用2924.71元，2020年6月19日至6月22日期间在南方医科大学第三附属医院住院生育产生医疗费用5575.03元。庭审中，群应用公司陈述其对该项费用的金额4400元无异议，但认为群应用公司无需支付上述费用。一审法院认为，依前所述，一审法院认定群应用公司系违法解除与彭云念之间的劳动关系，由此未能缴满一年社会保险费导致彭云念无法享受生育保险待遇的法律责任和后果，理应由群应用公司承担。故群应用公司应向彭云念支付因孕检、产检及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费用4400元。群应用公司主张无需支付该项费用缺乏依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，参照《广东省工资支付条例》第十条、第十九条，《广东省职工生育保险规定》第十六条、第三十一条，《广东省人口与计划生育条例》第三十条，《女职工劳动保护特别规定》第七条、第九条，《广东省高级人民法院以及广东省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（粤高法〔2020〕38号）第6条的规定，一审法院于2021年3月23日判决如下：一、群应用公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付彭云念违法解除劳动关系赔偿金15752.20元。二、群应用公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付彭云念2020年2月1日至2月29日、2020年5月1日至2020年5月31日期间工资差额14232元。三、群应用公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付彭云念2020年6月5日至2020年11月25日期间产假工资44540.70元。四、群应用公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付彭云念2020年11月30日至2021年6月19日期间哺乳期工资6954.39元。五、群应用公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付彭云念2019年11月20日至2020年6月22日期间因孕检、产检及住院期间生育孩子未能享受医疗报销费4400元。六、驳回群应用公司的其余诉讼请求。本案受理费10元，由群应用负担。本院经审理查明的事实，与一审判决查明的事实一致。二审期间，群应用公司提交了以下证据：1、纳税人完税证明，拟证明群应用公司在2020年1月至6月是没有利润的，群应用公司三个月的缴税才几百元，所以绩效为0也是正常。劳动合同上注明底薪2100元+绩效薪酬，绩效薪酬是根据业绩考核、群应用公司经营状况等综合评定。2、办公邮件的打印件，与群应用公司一审提交的彭云念与群应用公司人事詹丽杰在2020年6月的微信聊天记录相互印证，证实彭云念明知自己的违纪行为，并且拒收书面通知快递。彭云念质证认为：证据1，与本案无关，无论是否真实与本案没有关联，不能以此为由克扣彭云念的工资。证据2，三性不予认可，该邮件发送时间为2020年6月7日，彭云念在2020年5月31日就已经把工作交接完毕做好了休产假准备，6月7日已经在待产，并没有看到该邮件。本院认为，根据双方诉辩意见，群应用公司是否应向彭云念支付违法解除劳动合同赔偿金、工资差额、产假工资、哺乳期工资和孕产检生育费用是本案争议焦点。关于劳动合同解除问题。群应用公司以彭云念从2020年6月1日至4日连续旷工、多次通知但仍未返回公司续职、已违反《员工手册》管理制度为由，作出开除处分，解除双方劳动合同。但首先，彭云念已在2020年5月22日通过微信询问公司行政休产假流程及工作交接流程并告知其从2020年5月30日最后一天班后休产假，2020年5月30日又向公司行政发送《岗位工作交接表》，公司行政并未回复提出异议。其次，群应用公司虽于2020年6月2日、4日作出了两份《限期返岗通知单》，但只是张贴在公司，没有证据证明送达给了彭云念。而且，在2020年6月9日的微信聊天中，群应用公司人员还要求彭云念补办正式请假手续，并未提及限期返岗和违纪开除的事宜。彭云念也于2020年6月10日将其请休产假的相关资料邮寄给群应用公司。由此可见，群应用公司主张彭云念旷工违纪并以此解除双方劳动合同，理据不足，一审法院据此认定其解除行为违法并判令群应用公司向彭云念支付违法解除劳动合同赔偿金，合法有据，本院予以确认。群应用公司虽在二审提交了电子邮件打印件，但属于公司内部邮件且发送时间在彭云念提出休假后，结合之后的微信聊天记录，依然不足以证明要求返岗通知有送达给彭云念，即不足以证明群应用公司的主张，故本院不予采纳。关于产假工资、哺乳假工资和孕产检生育费用问题。群应用公司违法解除双方劳动合同，导致彭云念未能享受生育保险待遇和哺乳期待遇，群应用公司理应对此承担损失赔偿责任。一审法院经依法核算后，判令群应用公司向彭云念支付产假工资、哺乳期工资以及孕产检生育费用，符合法律规定，本院予以认可。关于工资差额问题。一审法院根据劳动合同实际履行情况对彭云念的工资标准和构成作出认定，并以此核算彭云念正常出勤期间的工资差额后作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认，不再赘述。群应用公司要求以劳动合同约定的工资标准和构成支付工资，因与工资条载明的工资构成和实际履行中的工资支付情况不符，本院不予采信。至于群应用公司二审提交的纳税凭证，仅是部分月份的完税情况，不足以证明其整体经营状况，更不足以成为其单方面降低劳动者固定工资的依据，故本院不予采纳。总之，本院认可一审法院对事实的分析认定，即对群应用公司的上诉请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由上诉人广州群应用网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 婷审判员 乔 营审判员 刘 敏二〇二一年八月二十七日书记员 杨 昕书记员 李颖仪