江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏07民终2382号上诉人（原审原告）:东海县山左口中学,住所地东海县山左口乡政府驻地。法定代表人：刘昌贵，该校校长。委托诉讼代理人：孙会利，江苏华天人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许新新，女，汉族，住东海县。上诉人东海县山左口中学因与被上诉人许新新劳动争议一案，不服江苏省东海县人民法院(2021)苏0722民初124号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了书面审理，并召集双方当事人以听证形式听取意见。本案现已审理终结。东海县山左口中学上诉请求：1.依法判令撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、2018年、2019年和2020年三年期间的7、8月份，上诉人与被上诉人不存在劳动关系，被上诉人无权要求上诉人支付其2020年8月份生活费。2017年10月份上诉人与被上诉人达成口头协议，约定被上诉人2017年10月份起至2018年6月份在上诉人处从事教学工作，下一学期是否聘用届时由双方再行协商，2019年和2020年也遵照上述约定执行。后，上诉人与被上诉人按照上述约定履行义务，2018年、2019年和2020年三年期间，每年6月份学期结束，双方劳动关系即终止，且每年7、8月份被上诉人并未为上诉人提供劳动，与上诉人未形成事实劳动关系，被上诉人无权要求上诉人支付其2020年8月份生活费；二、上诉人提供的证据能够证明被上诉人从事辅导班有偿教学工作，上诉人不再聘用被上诉人符合规定，被上诉人无权要求上诉人支付其经济赔偿金。上诉人查实被上诉人从事辅导班有偿教学工作，该事实有上诉人一审时提供的相关证据可以证明，被上诉人的行为严重违反其在上诉人处签署的《教师承诺书》，同时也违反了东海县教育局东教办（2019)120号文件第二条第三项“园聘或校聘人员从事有偿家教被查实的予以辞退”的规定，上诉人依据该文件对被上诉人作出辞退的决定符合规定，被上诉人无权要求上诉人支付其经济赔偿金；三、上诉人不再聘用被上诉人，己与被上诉人协商一致，不存在单方解除劳动合同的情形，一审法院判决上诉人支付经济赔偿金没有法律依据。上诉人不再聘用被上诉人时，听取了被上诉人的意见，决定推荐被上诉人去李埝中学代课，被上诉人也予以同意，并实际到李埝中学上班，该事实有上诉人一审时提供的李埝中学的证明予以证实，所以上诉人不再聘用被上诉人属于双方协商一致，不存在单方解除劳动合同，一审法院判决上诉人支付经济赔偿金没有法律依据。被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。东海县山左口中学向一审法院提出诉讼请求:1.依法确认双方2018年、2019年和2020年三年期间的7、8月份不存在劳动关系；2.依法判决其无需向许新新支付经济赔偿金14520元、生活费1296元；3.本案所涉诉讼费由许新新承担。一审法院认定事实：许新新原系东海县山左口中学聘用的代课教师，2018年2月入职，2020年8月30日东海县山左口中学以许新新违反有偿补课相关规定为由，通过电话口头通知许新新解除劳动关系。许新新系代课老师，在职期间享受寒暑假，正常工作期间的月平均工资为2180元。东海县山左口中学向许新新发放了2020年7月的半个月工资1140元，8月份工资未发放。一审法院认为，许新新系东海县山左口中学聘用的代课老师，2018年2月入职，2020年8月30日东海县山左口中学口头通知许新新解除劳动关系。双方虽未签订书面劳动合同，但已形成了事实上的劳动关系，且东海县山左口中学为许新新出具了任职证明，证明许新新于2018年2月至2020年8月期间在东海县山左口中学任职，应当认定双方在2018年、2019年和2020年三年期间的7、8月份存在劳动关系。东海县山左口中学主张2018年2月双方达成口头协议，双方约定许新新2018年2月至2018年6月在东海县山左口中学从事教学工作，下一学期是否聘用届时再协商，2019年、2020年也按照上述约定执行，但未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。关于经济赔偿金及生活费。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。东海县山左口中学主张许新新因从事有偿教学工作，违反江苏省的规定及其签署的《教师承诺书》，经调查核实并开会讨论，对许新新作出辞退的决定符合规定，东海县山左口中学辞退许新新时，听取了许新新的陈述申辩后，决定推荐许新新去李埝中学代课，许新新予以同意，并实际到李埝中学上班。东海县山左口中学辞退许新新系双方协商一致，不存在单方面解除劳动合同。一审法院认为，东海县山左口中学虽提供了学生谈话笔录欲证明许新新违反规定从事有偿教学工作，但被谈话人未出庭作证，对该证据不予采信。东海县山左口中学提供的李埝中学出具的证明仅能证明东海县山左口中学的法定代表人刘昌贵推荐许新新到李埝中学任教，不能证明双方已经就解除劳动关系达成一致。东海县山左口中学提供的会议记录、停止聘用陈雪交、许新新的决定不能证明辞退许新新时，听取了许新新的陈述申辩。东海县山左口中学在未与许新新协商一致的情况下单方解除了劳动关系，东海县劳动人事争议仲裁委员会裁定东海县山左口中学向许新新支付13080元（2180元/月×3个月×2）赔偿金并无不当。2020年7、8月，许新新非因本人原因未提供劳动，双方也未就该月的工资明确约定，东海县山左口中学应当按照不低于最低工资80%的标准向许新新支付生活费，即2592元（1620元×80%×2），东海县山左口中学已支付1140元，还应支付1452元（2592元-1140元）。一审法院遂判决：一、驳回东海县山左口中学的诉讼请求；二、东海县山左口中学于判决生效后十日内，一次性向许新新支付赔偿金13080元、生活费1452元，以上款项共计14532元。案件受理费10元，由东海县山左口中学负担。双方当事人在二审审理期间均未提交新证据。一审认定事实的证据已经庭审质证。本院经审查，一审法院对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。根据确认的证据，本院二审认定的事实与一审认定事实一致。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明。本案中，双方当事人对许新新原系东海县山左口中学代课老师的事实无争议，但上诉人东海县山左口中学提出双方在2018、2019和2020年三年期间的7、8月份不存在劳动关系，主要依据是双方口头约定，但被上诉人对此约定予以否认且上诉人未提供有效证据证明该约定真实存在，应承担举证不能的法律后果。据此，上诉人不支付2020年7、8月份生活费的主张没有法律和事实依据，本院不予支持。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。上诉人主张被上诉人存在违反规定进行校外有偿教学的情形依据不足。上诉人又主张双方系协商一致解除劳动关系，但其提供的李埝中学出具的证明仅能证明东海县山左口中学的法定代表人刘昌贵推荐许新新到李埝中学任教，不能证明双方已经就解除劳动关系达成一致，因此，一审法院判决其支付违法解除劳动关系赔偿金并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人东海县山左口中学负担。本判决为终审判决。审 判 长 王小姣审 判 员 宋建霞审 判 员 黄文波二〇二一年八月六日法官助理 张静静书 记 员 朱 丽法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。