湖南省邵阳市双清区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0502民初935号原告：湖南诚欣食品有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区环保中路188号长沙国际企业中心第10幢402、403房。法定代表人：谭建平，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李梦君，湖南楚一律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹江凯，湖南楚一律师事务所律师。被告：邵阳欣缤纷大润发购物广场有限公司，住所地湖南省邵阳市双清区邵阳大道与建设路交汇处志成新世界商业广场第C区B1楼商铺。法定代表人：游继飞，该公司经理。被告：王怡忠，男，1971年12月19日出生，汉族，住湖南省邵东市。以上两被告共同委托诉讼代理人：吴军，湖南人和人（邵阳）律师事务所律师。原告湖南诚欣食品有限公司（以下简称诚欣公司）与被告邵阳欣缤纷大润发购物广场有限公司（以下简称欣缤纷公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告诚欣公司委托诉讼代理人邹江凯，被告欣缤纷公司、王怡忠的共同委托诉讼代理人吴军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告请求判令：1、解除原告与被告欣缤纷公司签订的联营协议；2、被告欣缤纷公司支付原告货款139589元；3、被告欣缤纷公司向原告退还保证金230962.54元；4、被告王怡忠对被告欣缤纷公司上述支付义务承担连带责任；5、本案诉讼费由两被告承担。两被告答辩要点：1、原告要求王怡忠承担连带责任无事实与法律依据，王怡忠不是本案适格被告，不是合同相对方；2、联营协议未达到解除条件，我方不同意解除，欣缤纷公司没有正式营业，停业只是暂时的，解决问题后协议仍可继续履行；3、退还保证金没有事实与法律依据。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：1、2018年12月18日，原告诚欣公司（乙方）与被告欣缤纷公司（甲方）签订了《邵阳欣缤纷大润发购物广场联营协议》，约定：乙方在甲方卖场销售五谷杂粮、炒货蜜饯、花茶、南北干货等商品，甲方提供给乙方经营场地，保证乙方正常的经营秩序。甲方按乙方实际销售额的16%提取利润。前期费用为6%，签合同时交5万元，3月10日交5万元，4月20日交20万元，后期正价款扣10%，特价另计。返保500万元，即营业额达到500万元即合同到期。庭审中，原告表示诉讼请求中的“保证金”实指前期费用。2、2020年11月18日，被告欣缤纷公司公开发出《商函》，载明：鉴于商场营业一年来，开发商所承诺的消防问题、硬件条件（电梯、空调、停车场）及百货商业招商布局迟迟不能落实到位。导致整个商业综合体只有商场在独立支撑，特别是近期有商业竞争对手开业的情况下，商场举步维艰、难以为续。故商场决定暂停营业，等待开发商承诺条件完善后再重新进行营业。随后原告撤场，至目前为止，被告欣缤纷公司尚未营业。2020年12月28日，邵阳市消防救援支队做出给予被告欣缤纷公司责令停产停业并处罚款的行政处罚决定。3、被告欣缤纷公司收取了原告诚欣公司前期费用300000元。其中，2018年12月17日，原告向被告股东王怡忠支付了50000元，2019年3月13日支付了50000元，2019年9月23日支付了100000元。2019年10月，被告欣缤纷公司从其应支付给原告诚欣公司的货款中扣除100000元。至目前为止，原告诚欣公司在被告欣缤纷公司卖场销售总额为1150624.3元，扣除前期费用及正常扣点以外，被告欣缤纷公司尚拖欠原告诚欣公司销售货款139589元。诉讼中，被告欣缤纷公司认可尚欠原告诚欣公司销售货款139589元。4、被告王怡忠原系被告欣缤纷公司的股东，2020年7月15日公司股东进行了变更登记，王怡忠不再是公司股东。5、本案起诉状副本于2021年6月4日送达被告欣缤纷公司。判决的理由与结果本院认为，本案属合同纠纷。本案的争议焦点为：第一：合同是否应当解除？第二：被告王怡忠是否应当承担连带责任？第三：前期费用230962.54元是否应当返还？关于第一个争议焦点：原告认为，被告已经构成了根本性违约，原告有权解除合同。被告认为，现在消防问题仍然在协商，很快就可以恢复营业了，不同意解除合同。本院认为，根据合同约定，被告欣缤纷公司应为原告提供经营场地，但是自2020年11月原告应被告要求撤场以后，至目前为止被告欣缤纷公司仍未恢复营业，且恢复营业的期限无法确定，因此，根据《中华人民共和国民法典》第五百六十三条之规定，被告的行为已经构成了根本违约，原告有权解除合同。现原告以提起诉讼的方式要求解除合同，故合同自被告收到载有解除合同意思表示的起诉状副本之日即2021年6月4日解除。关于第二个争议焦点：被告王怡忠原是被告欣缤纷公司的股东，在被告欣缤纷公司担任高管职务，但其行为代表公司，且原告付给王怡忠的费用已用于公司装修等，合同的权利与义务应由被告欣缤纷公司承担。因此，原告要求被告王怡忠承担连带责任，于法无据，本院不予支持。关于第三个争议焦点：原告认为，被告共收取了前期费用300000元用于约定保证金，扣除销售额的6%（1150624.3元×6%）即69037.46元，剩余230962.54元应当予以返还。被告认为，前期费用是双方联营的基础，被告为联营也已经实际花费了很多费用，不是违约保证金，且合同亦未约定违约保证金，不应返还。本院认为，根据《中华人民共和国民法典》第五百六十六条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。本案中，被告已经收取了原告前期费用300000元，但因被告存在根本违约，致使合同不能如约履行。根据合同中第三条联营费用及支付方式第2点被告按原告实际销售额的16%提取利润；第十八条其他约定中约定返保500万元即营业额达到500万元合同到期，前期扣点费用6%，后期清款扣10%，现原告已将500万元的6%全部交给了被告，而原告的实际销售额仅为1150624.3元，被告只能按实际销售额1150624.3元的16%收取原告的利润，而10%已在每次清款时予以扣除，所以还应扣除（1150624.3元×6%）即69037.46元，剩余230962元应当予以返还给原告。原告还诉请被告支付尚欠货款139589元，双方均无异议且符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条、第五百六十五条第二款、第五百六十六条之规定，判决如下：一、原告湖南诚欣食品有限公司与被告邵阳欣缤纷大润发购物广场有限公司签订的《邵阳欣缤纷大润发购物广场联营协议》于2021年6月4日解除；二、被告邵阳欣缤纷大润发购物广场有限公司于本判决生效后十日内支付原告湖南诚欣食品有限公司货款139589元；三、被告邵阳欣缤纷大润发购物广场有限公司于本判决生效后十日内返还原告湖南诚欣食品有限公司前期费用230962元；四、驳回原告湖南诚欣食品有限公司其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6858元，由被告邵阳欣缤纷大润发购物广场有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  贺力平人民陪审员  黄金银人民陪审员  伍剑生二〇二一年八月二十四日法官 助理  刘奕男书 记 员  姜思维附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。第五百六十五条当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除；通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务的，合同自通知载明的期限届满时解除。对方对解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。第五百六十六条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。