天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终6118号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司天津市分公司，住所地天津市南开区水上东路宁汇大厦B座写字楼三层301、302、303、305及四层整层。主要负责人：赵荣宾，总经理。委托诉讼代理人：孙晓涵，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘建杰，男，1955年11月3日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：刘薇，天津华盛理律师事务所律师。委托诉讼代理人：张明慧，天津华盛理律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：胡文智，男，1982年7月6日出生，汉族，住天津市河北区。委托诉讼代理人：孙璐（胡文智配偶），住天津市河北区。上诉人阳光财产保险股份有限公司天津市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘建杰、胡文智机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市河北区人民法院（2021）津0105民初4603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月2日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人在一审判决认定的赔偿金额基础上减少赔偿非医保用药金额5000元；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据保险合同约定，上诉人赔付医药费应扣除非医保用药部分。刘建杰、胡文智均辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉、维持原判。刘建杰向一审法院起诉请求判令：1.各被告赔偿医疗费94432.26元、住院伙食补助费2600元、营养费7500元、护理费10012.93元、残疾赔偿金69178.5元、精神损害抚慰金5000元、交通费468.5元、残疾辅助器具费670元、鉴定费2940元，总计192802.19元；2.诉讼费用由各被告承担。一审法院认定事实：2018年12月25日11时14分，胡文智驾驶津Ｍ×××××号小型客车沿天津市河北区正义道由东向西行驶至正义道与王串场二号路交口附近时，遇刘建杰骑电动自行车在前方同方向行驶，胡文智因观察不周，其所驾车前部与刘建杰所驾车后部碰撞，造成双方车辆损坏以及刘建杰受伤的交通事故。经天津市公安交通管理局河北支队王串场大队出具《道路交通事故认定书》，认定胡文智负全部责任；刘建杰无责任。事故发生后，刘建杰至天津市第四中心医院就诊，先后两次在该医院住院接受治疗，第一次住院17天，期间为2018年12月25日至2019年1月11日，出院诊断中主要诊断：右胫腓骨远端骨折；其他诊断：右腓骨小头骨折、肺部感染。第二次住院9天，期间为2020年5月18日至2020年5月27日，出院诊断中主要诊断：右胫骨骨折术后；其他诊断：右腓骨骨折术后，目前已治疗终结，共产生医疗费95187.26元，其中包含刘建杰支付84432.26元以及胡文智垫付10755元。刘建杰于2018年12月25日至2019年1月1日由护工护理，其余时间由家属护理，护工每天费用240元，护工费计1920元，该费用系胡文智垫付。经刘建杰申请并垫付鉴定费2940元，一审法院委托天津市中慧物证司法鉴定所对刘建杰伤残等级、护理期、营养期进行鉴定。该鉴定所于2021年2月22日出具津中慧［2021］临床鉴字第62号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人刘建杰外伤致右胫腓骨远端粉碎性骨折，经手术治疗后，遗留右踝关节间隙变窄，右踝关节活动受限，功能丧失达50%以上，构成十级伤残。2．被鉴定人刘建杰外伤所致其余损伤不构成伤残。3．被鉴定人刘建杰外伤后护理期60日、营养期75日。购买残疾辅助器具共花费670元，包括双拐120元、轮椅550元。另查，津Ｍ×××××号车辆登记在胡文智名下，该车在保险公司投保交强险和商业三者险（限额1000000元），交强险保险期间自2018年6月23日至2019年6月22日，商业三者险保险期间自2018年7月29日至2019年7月28日，事故发生在保险期间内。一审法院认为，天津市公安交通管理局河北支队王串场大队出具道路交通事故认定书认定准确，一审法院予以确认。胡文智系全责方，鉴于津Ｍ×××××号车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，应由保险公司先在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，后在商业三者险限额内承担赔偿责任。以上仍有不足的，由胡文智赔偿。关于刘建杰诉请的赔偿项目，一审法院根据各方的诉辩意见及相关法律、法规，确认如下：关于刘建杰主张的住院伙食补助费2600元、残疾赔偿金69178.5元，上述费用的计算标准及数额均符合法律规定且有证据证实，被告亦予以认可，一审法院予以支持。关于医疗费，刘建杰就医共产生95187.26元，其中刘建杰支付84432.26元，被告胡文智垫付10755元，有诊断证明、住院病案、医疗费票据等为凭，予以确认。保险公司要求扣除非医保用药费用，但并未提交相应证据，故对其抗辩，一审法院不予采信。刘建杰主张营养费，根据鉴定意见营养期为75日，结合刘建杰伤情，按50元／天计算为宜，营养费为3750。关于护理费，结合鉴定意见护理期为60日，其中8天由护工护理，护工护理费用240元／天，有天津广仁理康劳务服务有限公司营业执照复印件、陪护协议以及护理费发票证实，计1920元，此部分护理费由被告胡文智垫付；其余52天由家属护理，参照天津市居民服务和其他服务业上一年度在岗职工平均工资60912元／年，每天166.88元，计8677.76元。刘建杰主张的交通费468.5元，考虑到刘建杰在就医过程中产生交通费当属实际必然支出，故结合刘建杰伤情、就医地点、住院时间、复诊需要等综合因素，酌情考虑以300元为宜。刘建杰主张的精神损害抚慰金，根据鉴定意见，刘建杰伤残的情况给精神上造成了相应损害，应从经济上给予精神损害抚慰，故结合损害后果及过错程度，认定为5000元为宜。刘建杰主张残疾辅助器具费包括双拐120元、轮椅550元，考虑到刘建杰伤情已评定伤残等级，购买双拐及轮椅符合其伤情需要，且有购买凭证证实，故予以支持。刘建杰主张鉴定费2940元，该费用系确定刘建杰伤残等级、护理期、营养期的合理必要支出，且有鉴定费发票佐证，应予支持。上述胡文智垫付医药费10755元及护理费1920元，系为治疗刘建杰伤情的合理支出，且各方均同意在本案中一并解决，一审法院照准。关于被告的其他辩称理由不足，亦未提交证据予以证实，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决：“一、本判决生效后十五日内，被告阳光财产保险股份有限公司天津市分公司赔偿原告刘建杰医疗费84432.26元、住院伙食补助费2600元、营养费3750元、护理费8677.76元、残疾赔偿金69178.5元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、残疾辅助器具费670元，共计174608.52元；二、本判决生效后十五日内，被告阳光财产保险股份有限公司天津市分公司给付被告胡文智垫付医药费10755元、护理费1920元，共计12675元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1264元，减半收取计632元，由被告胡文智负担；鉴定费2940元，由被告阳光财产保险股份有限公司天津市分公司负担”。二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，二审中上诉人仅对于一审判决认定的部分医疗费提出异议，对于一审判决认定的其余赔偿项目均无异议。关于医疗费，上诉人上诉主张其应赔偿的医疗费应当扣除非医保用药部分，然案涉医疗费用系医疗机构基于对伤者伤情进行专业判断而对伤者实施治疗所产生的实际支出，且上诉人并未举证证明其已就相应保险条款依法履行明确说明义务，故上诉人该项上诉理由依据不足，本院不予支持。一审法院根据在案证据判决上诉人赔偿相应医疗费处理并无不当，本院予以维持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司天津市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  苏美玉审判员  王伟杰二〇二一年八月十七日书记员  王铎臻