湖南省湘潭市岳塘区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0304刑初355号公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。被告人唐先杰，男，汉族，湘潭市人，初中文化，户籍所在地湖南省湘潭市岳塘区。因涉嫌犯开设赌场罪，2021年3月21日经湘潭市***高新分局决定刑事拘留，同年4月27日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。辩护人谭磊，湖南同升律师事务所律师。被告人张四毛，男，汉族，湘潭市人，汉族，小学文化，住湖南省湘潭市岳塘区。因犯盗窃罪，1989年4月23日，被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑四年；因犯**罪，1996年被湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑四年；因犯开设赌场罪，2015年6月17日被湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金三万元（2015年11月10日刑满释放）。因涉嫌犯开设赌场罪，2021年4月15日被湘潭市***高新分局刑事拘留，同年4月27日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检一部刑诉[2021]Z226号起诉书指控被告人唐先杰、张四毛犯开设赌场罪，于2021年7月22日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法组成由审判员段凤皇担任审判长，人民陪审员叶旺、文艺芳参加评议的合议庭，书记员马薇担任记录，于2021年8月10日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员贺蔚寅出庭支持公诉，被告人唐先杰及其辩护人谭磊、被告人张四毛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘潭市岳塘区人民检察院指控并经审理查明：2020年10月底至2021年3月7日期间，被告人唐先杰、张四毛合伙租赁湘潭市某门面作为电游赌博室场所，并提供22台赌博机供赌客操作，其中1台打鱼机含8个机位，可供8人同时操作，余下赌博机均为1机位/台。唐先杰、张四毛聘请周某甲为电游赌博室经理，负责日常管理；聘请夏某甲、沈某甲为服务员，负责提供上分（即充值）、下分（即套现）服务。经营期间，赌资数额累计人民币386534元（以下币种均同）。张四毛自动投案，如实供述自己的罪行，并向**机关退缴21183元；唐先杰到案后如实供述自己的罪行。公诉机关认为，被告人唐先杰、张四毛共同利用赌博机开设赌场，应当以开设赌场罪追究二人的刑事责任。在共同开设赌场犯罪中，被告人唐先杰、张四毛均系主犯；被告人唐先杰具有坦白情节；被告人张四毛系累犯、且具有自首情节；公诉机关遂提请本院依法判处。被告人唐先杰对起诉书指控的罪名无异议，但辩称起诉书指控的38万余元赌资中包含了其与部分朋友之间的正常经济往来，其开设赌场期间的赌资应该达不到指控金额。辩护人谭磊辩称公诉机关指控被告人唐先杰开设赌场期间赌资达38万余元的事实不清、证据不足，其中可能存在被告人之间及被告人与赌场服务员之间的正常经济往来；被告人唐先杰的行为基本发生在刑法修正案十一之前，依照从旧兼从轻的原则，应当适用刑法修正案十一之前的刑法规定。被告人张四毛对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称其与唐先杰之间的转账均系正常经济往来，并非赌资。经审理查明：2020年10月底至2021年3月7日期间，被告人唐先杰、张四毛合伙租赁湘潭市某门面作为电游赌博室场所，并提供22台赌博机供赌客操作，其中1台打鱼机含8个机位，可供8人同时操作，余下赌博机均为1机位/台。被告人唐先杰、张四毛聘请周某甲为电游赌博室经理，负责日常管理；聘请夏某甲、沈某甲为服务员，负责提供上分（即充值）、下分（即套现）服务。经营期间，赌资数额累计人民币386464元。案发后，张四毛自动投案，如实供述自己的罪行，并向**机关退缴违法所得21183元；被告人唐先杰到案后如实供述自己的罪行。上述事实有经庭审举证、质证、认证的被告人张四毛、唐先杰的供述与辩解，证人沈某甲、周某甲、夏某甲、吴金龙、方福亮、肖凌志、周文瑞的证言，接报案登记表、立案决定书，检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单，租赁合同，现场勘验笔录及现场照片，赌博游戏机照片及账本照片，手机微信二维码截图，辨认笔录，户籍信息，到案经过，微信支付交易明细证明，**行政处罚决定书、刑事判决书及刑满释放证明等资料证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人唐先杰、张四毛以营利为目的，共同利用赌博机开设赌场，情节严重，二被告人的行为均构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同开设赌场犯罪中，被告人唐先杰、张四毛的行为对犯罪的完成均起主要作用，均系主犯，依法应当分别按照二被告人所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人张四毛主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，且主动退缴违法所得；被告人唐先杰到案后如实供述罪行，本院决定对二被告人均从轻处罚。被告人张四毛曾因故意犯罪被判刑，在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，本院对其从重处罚。被告人唐先杰辩称起诉书指控的38万余元赌资中包含了其与部分朋友之间的正常经济往来，其开设赌场期间的赌资应该达不到指控金额；其辩护人谭磊辩称被告人唐先杰开设赌场期间赌资达38万余元的事实不清、证据不足，其中可能存在被告人之间及被告人与赌场服务员之间的正常经济往来；被告人张四毛辩称其与唐先杰之间的转账均系正常经济往来，并非赌资。经查，在案证人夏某甲、周某甲、沈某甲、周某乙等人的证言，手机微信支付交易明细证明、被告人唐先杰、张四毛在侦查阶段所作的供述可以相互印证，形成证据锁链，证实二被告人共同开设赌场期间的赌资累计达386464元，而对于可能存在的正常资金往来，公诉机关审查起诉时予以了剔除，并未包含在指控金额内，且被告人唐先杰及其辩护人也未提供相关证据证实公诉机关指控的赌资金额系包含了被告人与他人的正常资金往来，故被告人唐先杰、张四毛的上述辩解意见及辩护人谭磊的辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人谭磊辩称被告人唐先杰的行为基本发生在刑法修正案十一之前，依照从旧兼从轻的原则，应当适用刑法修正案十一之前的刑法规定。因被告人唐先杰所犯的开设赌场罪属于连续犯罪行为，且连续到了刑法修正案十一实施以后，依法应当适用修订以后的刑法修正案十一修订后的刑法规定，但可酌情对二被告人的行为从轻处罚，辩护人谭磊的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一、三款、《最高人民法院最高人民检察院**部关于办理赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（五）项、第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人唐先杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金三万元；（有期徒刑刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月21日起至2026年6月20日止；罚金限本判决生效后十日内一次缴纳）；二、被告人张四毛犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金三万元；（有期徒刑刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年4月15日起至2026年7月14日止；罚金限本判决生效后十日内一次缴纳）；三、被告人张四毛向本院主动退缴的违法所得21183元，依法予以没收，由扣押机关上缴国库；四、**机关扣押在案的赌博机、记账本等物，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  段凤皇人民陪审员  叶 旺人民陪审员  文艺芳二〇二一年八月十一日法官 助理  阳贤慧代理书记员  马 薇