陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2021）陕01民终12758号 上诉人（原审被告）：西安傲煜鑫创智能科技有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区。法定代表人：王平，该公司总经理。委托诉讼代理人：王舟舟，男，该公司法务，住北京市海淀区。被上诉人（原审原告）：西安昌跃网络科技有限公司，住所地陕西省西安市莲湖区。法定代表人：陈伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李小桃，女，该公司员工，住陕西省西安市莲湖区。上诉人西安傲煜鑫创智能科技有限公司（以下简称：傲煜鑫公司）因与被上诉人西安昌跃网络科技有限公司（以下简称：昌跃公司）建设工程合同纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2021）陕0115民初1113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月17日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人傲煜鑫公司法定代表人王平及其委托诉讼代理人王舟舟，被上诉人昌跃公司法定代表人陈伟及其委托诉讼代理人李小桃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。傲煜鑫公司上诉请求：撤销原判，改判驳回昌跃公司诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实错误，昌跃公司违约在先，未按照施工图纸施工，甚至出现无人施工的情形，为赶工期建设单位将一部分原属于傲煜鑫公司施工的工程发包给了其他的施工单位，给傲煜鑫公司造成无法挽回的损失；昌跃公司严重的违约行为导致合同无法继续履行，合同目的无法实现，傲煜鑫公司更换施工人员，事实上已经解除了与昌跃公司签订的施工合同；昌跃公司中途退场，一审法院认定昌跃公司完成全部工程显属错误。昌跃公司的违约行为导致合同被解除，中途退场，已经完成的部分傲煜鑫公司已经足额支付，应当驳回昌跃公司的诉讼请求。昌跃公司辩称，傲煜鑫公司与昌跃公司的合同始终没有解除，傲煜鑫公司未经昌跃公司同意进行的施工均应视为对原工程的使用，视为原工程已经竣工验收合格，因傲煜鑫公司原因导致原工程部分情况无法理清，应由其承担不利责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回傲煜鑫公司的上诉请求。昌跃公司向一审法院起诉请求：1.傲煜鑫公司支付合同款项8万元；2.本案诉讼费用由傲煜鑫公司承担。一审法院认定事实：2020年10月1日昌跃公司作为乙方与傲煜鑫创公司签订《施工合同书》。合同约定：第一条：工程概况：1、项目名称：综合布线；2、施工地点：西安市临潼区；3、承包内容：光缆布放和六类网线的布放；4、工程工期：本项目自2020年10月3日开始至2020年10月13日结束（具体工期根据实际情况确定）。第二条：施工内容及价格，施工费用采用固定单价合同：1、六类网线布放及整理；2、光缆布放、3、配合光缆整理；4、交换机安装及整理；5、此报价不含税金、辅材、光缆熔接；6、双方协商合同总价十万元整。第三条：付款方式：进场施工预付贰万元，施工完毕经甲方组织建设单位验收完成后一次付清剩余施工费。第四条：1、工程施工必须严格按照甲方的规范和设计要求进行施工，对不了解或不清楚的地方，应及时向甲方项目负责人请示；2、乙方严格按照甲方的施工规范和设计要求施工；3、在施工工程中乙方存在工程质量隐患或违规行为，经甲方指出没有改正的，甲方有权终止合同，并追究损失责任。4、甲方保证材料和设备的及时供应，由于甲方的原因造成误工费用，由甲方承担；5、甲方全力配合乙方。第五条：工作界面，1、甲方负责提供施工所需图纸和设备材料及时供应，以及及时付款；2、甲方负责协调各方关系；3、乙方负责具体现场的施工，保证项目的顺利完成。第六条：双方责任，甲方责任：1、甲方按劳务合同的付款方式如期付款；2、施工过程中，应积极配合乙方顺利完成施工任务，提供必要的支持和方便。乙方责任：1、在乙方施工过程中的吃、住、行产生的费用由乙方自理；2、乙方应按期保质保量完成任务，保证项目的顺利完成。第八条：违约责任。合同签订后，双方必须严格执行，任何一方违约应承担违约责任，并承担一切经济损失。合同签订后，昌跃公司进场施工，2010年10月5日，傲煜鑫公司向昌跃公司付款2万元。项目完成后，昌跃公司于2020年11月2日通过微信聊天方式与傲煜鑫公司就工程款问题进行沟通，昌跃公司经实际结算价款为129150元，傲煜鑫公司对此不予认可。该工程经甲方组织建设单位已验收使用，但剩余工程款8万元经昌跃公司多次催要傲煜鑫公司未支付。2020年11月3日傲煜鑫公司与赵某某签订《工程施工合同》，2020年11月28日傲煜鑫公司向赵某某出具的欠条载明“欠赵某某（临潼二炮部队骊山美术馆对面）工程款95000元。”2021年1月28日昌跃公司诉至该院，请求判令傲煜鑫公司支付工程款8万元并承担本案诉讼费用。审理中，经该院主持调解，因双方意见分歧较大，致调解协议未能达成。一审法院认为，昌跃公司、傲煜鑫公司签订《施工合同书》是双方的真实意思表示，该合同真实合法有效。昌跃公司依法完成了所有的工程，傲煜鑫公司应当按照约定支付工程价款，该合同约定总价款为10万元，傲煜鑫公司已预付工程款2万元，剩余8万元未付，显属违约，因此昌跃公司要求傲煜鑫公司支付工程款8万元，符合合同约定及法律规定，该院予以支持。傲煜鑫公司辩称，昌跃公司施工工程质量存在瑕疵，其寻找其他施工人员进场进行施工，更换施工人员造成了成本的增加，减少了傲煜鑫公司应有的受益。该院认为，在昌跃公司、傲煜鑫公司施工合同没有解除的情况下，傲煜鑫公司未经昌跃公司同意进行了任何施工行为应视为对原工程的使用。傲煜鑫公司以此抗辩不予支付昌跃公司工程款8万元的理由，不能成立。因此，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十九条之规定，判决：傲煜鑫公司在判决生效后五日内支付昌跃公司工程款8万元。如傲煜鑫公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由傲煜鑫公司负担。本院二审期间，傲煜鑫公司围绕上诉请求依法提交了证据，昌跃公司进行了质证。傲煜鑫公司提交了该公司经理郑某某与案涉项目建设方负责人杨燊之间的电话录音，拟证明昌跃公司未完成案涉工程，只做了一部分就离场了。昌跃公司质证称其不认识杨燊，不认可其证明目的。原审查明的其他事实属实，本院依法予以确认。本院认为，二审争议的主要焦点问题是昌跃公司是否按照合同约定履行了其施工义务，双方签订的合同是否已经解除。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，傲煜鑫公司上诉称昌跃公司未完成案涉工程，但并未提交双方对已完工程内容的确认情况，现案涉工程已投入使用，昌跃公司依据双方合同约定主张工程款，有事实和法律依据；傲煜鑫公司上诉称案涉工程系其另行委托第三方完成，但其提交的证据不足以证明昌跃公司未按约定完成合同项下工程，傲煜鑫公司的该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。同时，行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为，本案中，案涉工程已经投入使用，傲煜鑫公司关于合同已经解除的理由，既无法律依据，亦未经过昌跃公司同意，本院依法不予支持。综上所述，傲煜鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人西安傲煜鑫创智能科技有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  唐 居 文审 判 员  周 向 红审 判 员  侯  林  泉 二〇二一年八月十六日  法 官助 理  杨 晓 睿书 记 员  王 超 帅  1