陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书(2021)陕01民终12556号     上诉人（原审原告）：中煤地建设工程有限公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：王非，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑乾军，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜琛，陕西至正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：谢月，男，汉族，住西安市高新区。委托诉讼代理人：李慧玲，陕西轩举律师事务所律师。上诉人中煤地建设工程有限公司(以下简称“中煤地公司”)与上诉人谢月因劳动争议纠纷一案，均不服西安市碑林区人民法院(2021)陕0103民初2883号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中煤地公司上诉请求：对一审判决第二项、第五项没有异议，撤销一审判决第一项，第三项，第四项，改判确认其单位与谢月之间的劳动关系于2016年7月31日解除，其单位不支付谢月解除劳动关系的经济补偿金及待岗期间生活费；本案一审、二审诉讼费由谢月承担。事实和理由：一、其单位与谢月之间的劳动关系于2016年7月31日解除，其单位无需支付谢月2016年7月后的生活费。2015年7月1日，其单位和谢月签订了期限为2015年7月1日至2018年6月30日的劳动合同。在该劳动合同履行期间，2016年7月31日谢月从其单位处自动离职，之后再未向其单位提供过劳动。因此，双方之间的劳动关系因谢月自动离职导致解除，其单位没有义务支付谢月2016年7月后的生活费。二、其单位与谢月之间的劳动关系因谢月自动离职而解除，根据法律规定其单位无需支付谢月经济补偿金。一审法院在谢月未提供任何证据证明的情况下，将本案劳动关系的解除方式视为双方协商一致解除，缺乏事实和法律依据，违反公平原则和“谁主张谁举证”原则。三、谢月主张支付待岗生活费、经济补偿金已过仲裁时效，二审法院应驳回谢月全部诉求。本案中，谢月于2020年7月14日申请仲裁，双方劳动合同解除时间是2016年7月31日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，谢月申请劳动仲裁时已经超过一年仲裁时效，应驳回其全部诉讼请求。请求二审法院撤销一审判决，改判支持其单位的上诉请求。谢月辩称，一、中煤地公司提出与其于2016年7月31日解除劳动关系无事实及法律依据。2016年7月，其收到中煤地公司董事王非通知，要求其在家待岗。此后中煤地公司从未通知过其返工，也从未通知过其解除或终止劳动关系。且待岗期间，其多次联系中煤地公司的董事、人力资源、法务等相关人员，要求中煤地公司安排工作及支付待岗生活费，但前述人员均告知其回家等消息即可。因此，其未能提供劳动是根据中煤地公司要求在家待岗，不是旷工或自动离职。双方劳动关系是于2020年7月6日中煤地公司收到其发出的《解除劳动关系通知》之日才解除。中煤地公司为其缴纳社会保险至2019年9月，说明中煤地公司是默认与其存在劳动关系的。二、中煤地公司提出无需支付经济补偿金无事实及法律依据。在2020年7月6日双方劳动关系解除前，中煤地公司违反劳动法律的相关规定不给其安排工作、不给其支付生活费、不给其缴纳社会保险，其基于上述理由解除劳动关系，中煤地公司应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定支付经济补偿金。且在其向中煤地公司发送《解除劳动关系通知》前，无证据证明中煤地公司或其曾向对方作出过解除劳动关系的意思表示，一审法院将劳动关系视为双方协商一致解除，缺乏事实及法律依据。三、中煤地公司提出其主张支付生活费、经济补偿金已过仲裁时效无事实与法律依据。中煤地公司未提供证据证明其收到终止劳动关系书面通知的时间，故其主张权利之日即申请仲裁之日为劳动争议发生之日，本案未超过仲裁时效。综上，中煤地公司的上诉请求无事实与法律依据，应依法驳回。谢月上诉请求：对一审判决第二项没有异议，撤销一审判决第一项、第三项、第四项、第五项，改判确认中煤地公司与其之间的劳动关系于2020年7月6日解除，中煤地公司支付其解除劳动关系经济补偿金24000元及待岗期间生活费80320元；本案一审、二审诉讼费由中煤地公司承担。事实和理由：一、一审法院以自2016年7月起公司安排其待岗，此后其未再提供劳动为由，认定双方之间的劳动关系自2018年6月30日合同到期后终止系认定事实不清，适用法律错误。劳动合同期满的，劳动合同终止，不是劳动关系终止。双方劳动关系是否同时终止，取决于双方有无作出终止劳动关系的意思表示。本案中，中煤地公司及其均未在劳动合同到期时提出就此终止劳动关系，并且合同到期后，中煤地公司未向其作出终止劳动关系的通知，仍为其缴纳社保至2019年9月30日，在2020年6月中煤地公司人力资源主管杨欢还让其选择继续等公司安排工作或者办理离职。可以充分证明直到2020年6月中煤地公司仍认可与其保留着劳动关系。二、一审法院忽视其在劳动合同期满未提供劳动的原因以及其工作职位的特殊性。中煤地公司安排其待岗，劳动合同到期时未通知其结束待岗，也未通知终止劳动关系，使其一直处于待岗状态。其询问公司董事长及人力资源对工作的安排时，中煤地公司要求其继续待岗，使其认为劳动合同期满后仍与公司处于用工阶段，故其在合同期满后未提供劳动并非是其拒绝提供，而是未接到工作通知安排，只能被动继续待岗。其的职位是施工员，工作地点是工地，在公司住所地没有工位，该职位性质决定其不可能强行提供劳动。因此，其在劳动合同期满后未提供劳动，只是在根据公司要求，延续其在劳动合同期满前连续待岗两年的状态，属于劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同的情形。综上，其与中煤地公司劳动关系解除时间应为2020年7月6日中煤地公司收到《解除劳动关系通知》之日。三、一审法院关于其待岗期间生活费的计算标准有失公平。《陕西省企业工资支付条例》规定，在用人单位停工停业的情况下，按照不低于最低工资标准75%支付生活费，而不是统一按照最低工资标准75%支付。本案中，中煤地公司从未停工停业过，不存在经济困难情形，在正常经营情况下不给其安排工作，致使其无法通过劳动获得正常工资，给其造成经济损失，其主张按照最低工资标准给付生活费并无不当。一审法院未根据中煤地公司的过错程度让该单位承担责任，有失公平。中煤地公司辩称，一、谢月系自动离职，与其单位之间的劳动关系于2016年7月31日解除，其单位无需支付谢月生活费及经济补偿金。2016年7月，谢月在未向其单位履行任何请假手续的情况下未到岗工作，其单位曾多次联系谢月均无法取得联系，且在此期间谢月也从未主动联系其单位，再未向其单位提供劳动，故谢月的种种行为表明其属于自动离职，双方劳动关系于2016年7月31日解除，其单位没有义务支付谢月生活费，也无需支付谢月经济补偿金。二、谢月未向其单位提供劳动的原因在于谢月而非其单位。从2016年7月谢月自动离职至2020年6月，在长达4年多的时间里，谢月从未就发放生活费和停缴社保等事宜与其单位沟通联系，直到2020年6月28日谢月才突然电话联系其单位工作人员并录音，故谢月未向其单位提供劳动系其自动离职且故意长期不联系其单位所致，谢月的请求不应得到支持。三、其单位为谢月缴纳社保不代表双方建立劳动关系，建立劳动关系的唯一标准是劳动者向用人单位提供劳动，不能以缴纳社保的起止时间推定劳动关系建立或解除。综上，谢月的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。中煤地公司向一审法院起诉请求：1.确认其单位和谢月之间的劳动关系于2016年7月31日解除；2.判决其单位无需为谢月补缴社会保险费；3.判决其单位无需向谢月支付生活费；4.判决其单位无需向谢月支付经济补偿22500元；本案诉讼费由谢月承担。谢月向一审法院起诉请求：1.确认双方劳动关系于2020年7月6日解除；2.判决中煤地公司为其出具解除劳动合同的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；3.判决中煤地公司向其支付解除劳动合同经济补偿金24000元；4.判决中煤地公司向其支付自2017年2月至2020年6月待岗生活费80320元；5.判决中煤地公司为其补缴社会保险费；本案诉讼费由中煤地公司承担。一审法院认定事实：2012年5月，谢月入职中煤地公司，岗位为施工员。双方分别于2013年3月1日和2015年7月1日签订了两份书面劳动合同，最后一份劳动合同期限为2015年7月1日至2018年6月30日。2020年7月5日，谢月向中煤地公司邮寄送达了《解除劳动合同通知》，该通知载明：“本人谢月自2012年5月起在中煤地公司工作，岗位为施工员。2016年7月初，本人收到公司董事长王非通知，要求本人在家待岗，随后公司为本人缴纳社会保险到2019年9月……经本人多次催促，公司仍不为本人提供劳动条件，亦不向本人支付生活费，本人现通知公司，本人与公司的劳动关系自公司收到此通知之日正式解除……。”根据谢月提交的物流详情显示，该邮件于2020年7月6日被签收。后谢月申请劳动仲裁，请求裁决：1.确认谢月与中煤地公司之间劳动关系于2020年7月6日解除；2.中煤地公司向谢月出具解除劳动合同的证明，并办理档案和社会关系转移手续；3.中煤地公司向谢月支付解除劳动合同经济赔偿金64000元；4.中煤地公司向谢月支付自2017年7月1日至2020年6月30日期间待岗生活费80320元；5.中煤地公司为谢月补缴2012年5月至2013年8月、2018年2月至2020年6月期间的养老保险费，2012年5月至2014年4月、2019年10月至2020年6月期间的工伤、失业保险费，2012年5月至2013年7月、2019年10月至2020年6月期间的医疗保险费，2012年5月至2013年7月、2019年10月至2020年6月期间的生育保险费。西安市碑林区劳动争议仲裁委员会于2020年12月15日出具碑劳仲案字（2020）第1149号仲裁裁决书，裁决：1.确认谢月与中煤地公司之间的劳动关系于2019年10月1日解除，中煤地公司自裁决生效后十日内为谢月出具解除劳动合同的证明，并为谢月办理档案及社会保险关系转移手续；2.中煤地公司自裁决生效后三十日内为谢月补缴2012年5月至2013年8月、2018年2月至2020年6月期间的养老保险费，2012年5月至2014年4月、2019年10月至2020年6月期间的工伤、失业保险费，2012年5月至2013年7月、2019年10月至2020年6月期间的医疗保险费，2012年5月至2013年7月、2019年10月至2020年6月期间的生育保险费（企业应缴部分、个人应缴部分均由各自承担，具体缴纳数额以社保经办机构核定为准）；3.中煤地公司自裁决生效后十日内向谢月支付自2016年8月1日至2019年9月30日期间生活费42480元；4.中煤地公司自裁决生效后十日内向谢月支付经济补偿金22500元。中煤地公司、谢月均不服该裁决，分别向一审法院起诉。另查明，中煤地公司为谢月缴纳了2013年9月至2018年1月期间的养老保险，2013年8月至2019年9月的医疗、生育保险，2014年5月至2019年9月的工伤、失业保险。关于待岗情况。庭审中，谢月称2016年7月中煤地公司安排其开始待岗，系中煤地公司董事长王非口头通知。中煤地公司对此予以否认，认为谢月系2016年7月自动离职。根据谢月提交的仲裁庭审笔录显示，谢月陈述其于2016年8月之后被中煤地公司安排回家待岗，中煤地公司对谢月该项陈述认可。双方认可谢月在职期间的工资由联营项目部发放，关于发放方式双方说法不一，中煤地公司称发放方式为银行转账，谢月认为是现金发放。谢月称其离岗前平均工资为3000元，中煤地公司不予认可。一审法院认为，关于中煤地公司、谢月劳动关系解除的情况，双方最后一份劳动合同期限为2015年7月1日至2018年6月30日。自2016年7月起中煤地公司安排谢月待岗，此后谢月未再提供劳动，中煤地公司也未提供证据证明该期间双方劳动合同解除，故依法认定双方之间的劳动关系自2018年6月30日合同到期后终止。中煤地公司对谢月待岗的情况予以否认，但根据中煤地公司诉状内容及仲裁庭审笔录显示，中煤地公司对谢月所述待岗情况是认可的，故对中煤地公司该辩称不予采信。对谢月所称第二份合同到期后其仍根据中煤地公司要求在家待岗，且中煤地公司仍为其缴纳社保，故双方劳动关系依然存续的辩称不予采信。关于劳动关系的解除方式，双方均无证据证明，依法认定双方系协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，中煤地公司应当支付谢月经济补偿金。关于经济补偿金计算标准，双方说法不一。谢月主张其待岗前月平均工资为3000元，中煤地公司不予认可。但双方均未提交证据证明。因劳动者工资发放情况应由用人单位掌握，故中煤地公司应承担举证不能的法律后果，依法采信谢月的主张，按照3000元标准计算经济补偿金。经核算，中煤地公司应当支付谢月解除劳动关系的经济补偿金19500元（3000×6.5）。根据《陕西省企业工资支付条例》第二十五条第二款规定，用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。本案中，双方最后一份劳动合同期限到期日为2018年6月30日，2016年7月起中煤地公司安排谢月待岗，未支付谢月待岗生活费，双方均未提交证据证明谢月待岗工资发放标准，故中煤地公司应按照西安市2016年7月至2017年4月30日最低工资标准1480元、2017年5月1日至2018年6月30日最低工资标准1680元的75%标准计算支付谢月2016年7月1日至2018年6月30日期间的生活费。经核算，中煤地公司应支付谢月2016年7月至2018年6月期间待岗生活费28740元。社会保险的缴纳不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，对于中煤地公司、谢月该请求不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第五十条规定，判决：一、原告中煤地建设工程有限公司与被告谢月之间的劳动关系于2018年6月30日解除。二、原告中煤地建设工程有限公司自本判决生效后十五日内为被告谢月出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险关系转移手续。三、原告中煤地建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告谢月解除劳动关系的经济补偿金19500元。四、原告中煤地建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告谢月待岗期间生活费28740元。五、驳回被告谢月其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费20元，由原告中煤地建设工程有限公司负担（此款原告预交10元，被告预交10元，原告在支付上述款项时直付被告10元）。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于谢月与中煤地公司劳动关系解除或终止的问题。中煤地公司主张2016年7月31日之后谢月再未给其单位提供劳动，双方的劳动关系因谢月自动离职而解除。但中煤地公司未向法庭提供证据予以证明，也未提供证据证明曾对谢月的离职行为予以处理，且根据本案仲裁庭审笔录，中煤地公司对谢月所述2016年8月后其单位通知谢月回家待岗予以认可，故中煤地公司主张与谢月于2016年7月31日解除劳动关系的请求，缺乏事实依据，本院不予支持。谢月主张与中煤地公司解除劳动关系时间为2020年7月6日中煤地公司收到其发出的《解除劳动合同通知》之时。经审理查明，谢月2016年7月开始待岗后再未为中煤地公司提供劳动，中煤地公司再未为谢月发放劳动报酬，谢月与中煤地公司签订的最后一份劳动合同于2018年6月30日到期，谢月未提供证据证明该劳动合同到期后其曾向中煤地公司及时主张权利，亦再未为中煤地公司提供劳动，双方的劳动关系因劳动合同到期而终止。谢月主张其于2020年7月6日与中煤地公司解除劳动合同的请求，不能成立，本院不予支持。综上，本院确认双方劳动关系于2018年6月30日劳动合同到期终止。关于中煤地公司是否应当支付谢月经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项，第四十六条第（五）项之规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同的，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，中煤地公司与谢月之间的劳动关系在2018年6月30日劳动合同期满终止，中煤地公司未提出与谢月续订劳动合同，根据上述法律规定，中煤地公司应当支付谢月经济补偿金。谢月主张其离岗前月平均工资为3000元，中煤地公司不予认可，但中煤地公司作为用人单位，未举证证明谢月的工资情况，应当承担举证不能的法律后果，一审法院对谢月主张的工资数额予以采信并判决中煤地公司支付谢月经济补偿金19500元，于法不悖。谢月要求中煤地公司支付经济补偿金24000元及中煤地公司要求不支付谢月经济补偿金的理由均不能成立，本院不予支持。关于中煤地公司是否应当支付谢月待岗生活费的问题。中煤地公司在安排谢月待岗后，没有解除劳动合同，没有安排谢月工作，也没有支付谢月生活费，一审法院根据《陕西省企业工资支付条例》第二十五条之规定，判决中煤地公司按照西安市最低工资标准的75%支付谢月生活费28740元并无不当。谢月要求中煤地公司支付待岗期间生活费80320元及中煤地公司要求不支付谢月待岗期间生活费的理由均不能成立，本院不予支持。中煤地公司与谢月对一审判决第二项均无异议，本院予以确认。一审法院认定双方劳动关系因劳动合同到期而终止，又认定双方系协商一致解除劳动关系，前后矛盾，二审予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持西安市碑林区人民法院（2021）陕0103民初2883号民事判决第四项、第五项。二、变更西安市碑林区人民法院（2021）陕0103民初2883号民事判决第一项“中煤地建设工程有限公司与谢月之间的劳动关系于2018年6月30日解除”的内容为中煤地建设工程有限公司与谢月之间的劳动关系于2018年6月30日终止。三、变更西安市碑林区人民法院（2021）陕0103民初2883号民事判决第二项“中煤地建设工程有限公司自本判决生效后十五日内为谢月出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险关系转移手续”的内容为中煤地建设工程有限公司自本判决生效后十五日内为谢月出具解除（终止）劳动合同证明并办理档案及社会保险关系转移手续。四、变更西安市碑林区人民法院（2021）陕0103民初2883号民事判决第三项“中煤地建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付谢月解除劳动关系的经济补偿金19500元”的内容为中煤地建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付谢月经济补偿金19500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，共计40元，由上诉人中煤地建设工程有限公司负担20元，由上诉人谢月负担20元。本判决为终审判决。  审 判 长   韩    娟审 判 员   陈  洁  婷审 判 员   许   超 二○二一年八月十八日 书  记  员   胡      静    1