吉林省蛟河市人民法院民事判决书（2020）吉0281民初2212号原告：谭洪斐，男，1971年4月16日出生，汉族，无职业，住吉林省蛟河市 65-5-5号。委托诉讼代理人：路然，吉林齐略律师事务所律师。被告：李学新，男，1969年1月28日出生，汉族，无职业，住吉林省蛟河市 39号(小八家子水利工程队院内) 。原告谭洪斐与被告李学新建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭洪斐及其委托诉讼代理人路然、被告李学新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭洪斐向本院提出诉讼请求：1.李学新赔偿因其工程质量不合格造成蛟河市前进乡南沟村二座农桥破拆费用66188元；2.案件受理费、鉴定费由李学新承担。事实和理由：2014年4月1日，谭洪斐与吉林新鲁班建设工程集团有限公司签订了工程施工承包协议，约定吉林新鲁班建设工程集团有限公司将蛟河市实施国家新增千亿斤粮食产能规划2013年田间工程建设项目（第十标段）转包给谭洪斐，工程内容包括农桥7座等其他项目，工程总价款为1248768元。2015年4月17日，谭洪斐与李学新签订了建筑工程承包合同，约定谭洪斐将蛟河市发改委千亿粮项目（2013）第十标段中的前进乡南沟村两座农桥的工程分包给李学新。李学新建设的两座农桥竣工后，吉林市江河水利水电工程质量检测有限公司于2015年9月10日做出检测报告，检测结果为前进乡南沟村两座农桥混凝土抗压强度所检部位不满足设计要求。2015年10月15日，吉林鼎信建设工程项目管理有限公司向吉林新鲁班建设工程集团有限公司送达了监理通知书，通知内容为质量有严重缺陷，检测不合格，蛟河市发改局和吉林鼎信建设工程项目管理有限公司决定对两座农桥破拆。谭洪斐就此事与李学新多次协商未果，迫于无奈，谭洪斐只能亲自对该农桥进行拆除并重建，给谭洪斐带来了巨大的经济损失。现在该工程已竣工并验收合格。李学新辩称，2015年4月17日，李学新与谭洪斐签订建筑工程合同书，合同约定李学新包工包料为谭洪斐承包的两座农桥（位于蛟河市前进行南沟村境内）按图纸施工。2016年秋，两座农桥建成后，谭洪斐刁难李学新，以部分工程不合格为由，拒绝给付该工程款，李学新在无奈下，多次破拆部分不合格的地方，破拆修复的费用都是李学新所出，导致破拆修复费25万多元。谭洪斐在没有经过李学新同意的情况下，谭洪斐强行修复了在李学新所建的桥基础以上的部分，后该工程款谭洪斐已与发包方结算。至今分文没给李学新。本院经审理认定事实如下：本院于2019年7月11日作出的（2019）吉0281民初164号民事判决书中认定的事实如下：2014年5月28日，蛟河市发展和改革局实施国家千亿斤粮食生产能力建设办公室与吉林新鲁班建设工程集团有限公司签订建设项目施工合同，约定蛟河市发展和改革局实施国家千亿斤粮食生产能力建设办公室将蛟河市实施国家新增千亿斤粮食产能规划2013年田间工程建设项目（第十标段）承包给吉林新鲁班建设工程集团有限公司，工程内容为机耕路1366米、涵管5座、农桥7座，工程总价款为1248768元。2014年4月1日，吉林新鲁班建设工程集团有限公司与谭洪斐签订工程施工承包协议，约定吉林新鲁班建设工程集团有限公司将蛟河市实施国家新增千亿斤粮食产能规划2013年田间工程建设项目（第十标段）转包给谭洪斐，工程内容为机耕路1366米、涵管5座、农桥7座，工程总价款为1248768元。2015年4月17日，李学新与谭洪斐签订建筑工程承包合同，约定谭洪斐将蛟河市发改委千亿粮项目（2013）第十标段中的前进乡南沟村二座农桥的工程分包给李学新，约定工程前期费用由李学新垫付，工程总价款为230000元。谭洪斐与李学新均未取得建筑施工企业资质。李学新建设的蛟河市前进乡南沟村二座农桥竣工后，吉林市江河水利水电工程质量检测有限公司于2015年9月10日作出检测报告，检测结果为前进乡南沟村的二座农桥混凝土抗压强度所检部位不满足设计要求。2015年10月15日，吉林鼎信建设工程项目管理有限公司向吉林新鲁班建设工程集团有限公司送达了监理通知书，通知内容为质量有严重缺陷，检测不合格，经蛟河市发展和改革局实施国家千亿斤粮食生产能力建设办公室和吉林鼎信建设工程项目管理有限公司决定对二座农桥破拆。后李学新建造的二座农桥被谭洪斐部分拆除并重建，保留李学新建造的二座农桥基础。现蛟河市实施国家新增千亿斤粮食产能规划2013年田间工程建设项目（第十标段）的所有工程均已竣工，并通过竣工检测及决算审计，经审计认定工程总价款为1212396元，现已将全部工程款给付吉林新鲁班建设工程集团有限公司。谭洪斐向本院申请对坐落于蛟河市前进乡南沟村两座农桥大脚以上部分破拆费用进行鉴定，鉴定范围主要包括：搭建施工仓库，修筑临时便道，清理两座农桥周围的土方，对农桥的防撞墙、桥面板、胸墙、侧墙进行破碎，施工围堰，排水，钢筋切割，人工挖土，机械挖土，施工车辆运输等费用。吉林聚智建设工程项目管理咨询有限公司出具工程造价司法鉴定意见书，鉴定意见为鉴定工程造价66188元，其中施工仓库、施工围堰、其他施工临时工程无法计入本次鉴定。谭洪斐支付鉴定费5000元。李学新对鉴定结论有异议，鉴定机构在书面答复后，李学新申请鉴定人出庭，支付鉴定人出庭费用2100元。认定上述事实的证据有：民事判决书、吉林新鲁班建设工程集团有限公司情况说明、证人证言、蛟河市发展和改革局实施国家千亿斤粮食生产能力建设办公室证明、鉴定结论、鉴定费发票、当事人陈述等在卷佐证。本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，本案是民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定。谭洪斐将其承建的蛟河市实施国家新增千亿斤粮食产能规划2013年田间工程建设项目（第十标段）转包给李学新，双方签订建筑工程承包合同。因谭洪斐与李学新均未取得建筑施工企业资质，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，李学新与谭洪斐签订的合同无效。 李学新庭审中自认其未按照原始竣工图纸施工，两座农桥施工的长度和宽度与施工图纸相一致，两座农桥的高度与图纸不同，现由李学新施工完成的两座农桥的大脚以上部分已经拆除并重建，李学新未能提供证据证明其施工的两座农桥实际高度，且不能提供其施工的两座农桥经过设计、审查、批准变更后的施工图纸，李学新应对其提出的抗辩承担举证不能的责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十一条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定，谭洪斐与李学新间建设工程承包合同无效，李学新未按照原始竣工图纸施工，其行为存在过错，导致蛟河市前进乡两座农桥破拆，李学新的过错行为与蛟河市前进乡两座农桥破拆存在因果关系。谭洪斐明知李学新未取得建筑施工企业资质，仍将案涉的两座农桥施工工程承包给李学新，谭洪斐的行为同样存在过错，因此，谭洪斐的过错行为与蛟河市前进乡两座农桥破拆存在因果关系。故本院酌定谭洪斐承担两座农桥不合格所产生的破拆费用30%的责任，酌定李学新承担两座农桥不合格所产生的破拆费用70%的责任。故李学新应承担两座农桥不合格所产生的破拆费用46331.60元，超出请求部分，不予支持。综上所述，谭洪斐的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国合同法》第二百八十一条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定，判决如下：一、被告李学新于本判决生效后立即赔偿原告谭洪斐蛟河市前进乡南沟村二座农桥破拆费用70%的责任即46331.60元；二、驳回原告谭洪斐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1455元，鉴定费5000元，鉴定人出庭费用2100元，合计8555元，由原告谭洪斐负担1997元，由被告李学新负担6558元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。        审  判  长  赵丽娜人民陪审员  胡海龙人民陪审员  解淑兰          二〇二一年八月二十五日申请执行的期间为二年 书  记  员  高  杉（本件6页，印6份）