福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽08民终1120号上诉人（原审被告）：福建晟亿集团有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区西陂街道龙岩大道383号(龙岩国际商贸中心)B幢20层2008，统一社会信用代码91350800674003312Y。法定代表人:李开友，执行董事。委托诉讼代理人：苏健雄，福建正廉律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：林晨晖，男，1990年5月30日出生，汉族，住福建省龙岩市永定区。被上诉人（原审原告）：上海铁骑电梯科技发展有限公司，住所地上海市奉贤区南桥镇金海公路3265号18号楼11363室，统一社会信用代码91310120MA1HQALD3F。法定代表人:杨泽忠，执行董事。原审被告：缪谨枫，男，1982年12月29日出生，汉族，居民，住福建省厦门市海沧区。原审被告：林必付，男，1966年4月1日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。上诉人福建晟亿集团有限公司（以下简称晟亿公司）因与被上诉人上海铁骑电梯科技发展有限公司（以下简称铁骑公司）、原审被告林必付、缪谨枫买卖合同纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2021）闽0802民初441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人晟亿公司的委托诉讼代理人林晨晖，被上诉人铁骑公司的法定代表人杨泽忠到庭参加诉讼，原审被告缪谨枫、林必付经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晟亿公司上诉请求：1、撤销新罗区人民法院(2021)闽0802民初441号民事判决第一项关于违约金的判决，依法改判晟亿公司不承担违约金6150元（截止上诉之日）。2、本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:被上诉人未按约定通知上诉人对案涉电梯共同开箱验收，案涉电梯事实上未交付给上诉人，上诉人无需支付违约金。首先，被上诉人在电梯运抵时未按《电梯设备采购和安装合同》书面通知上诉人共同开箱验收的约定，仅通知合同丙方林必付;被上诉人在履行合同过程中存在瑕疵，导致上诉人对电梯验收、安装事宜不知情。上诉人作为买方，因被上诉人的行为导致对购买的设备的安全性和完整性均不知情，严重侵害了上诉人的合法权益。其次，电梯属于公共设施，如果发生质量问题将侵害使用者的人身、财产安全，因为被上诉人的原因，上诉人无法第一时间排查电梯安全隐患，如果案涉电梯出现质量问题，那使用方势必会追究上诉人未开箱检验、未与卖方交付电梯的责任，这无疑增加上诉人的风险，对上诉人是极为不公平的。综上，被上诉人在合同履行过程中也存在过错，上诉人认为一审法院认定事实不清，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，望判如所请。铁骑公司辩称：林必付是晟亿公司的员工，上诉人主张被上诉人未按约定通知上诉人对案涉电梯共同开箱验收，不是事实。林必付是代表晟亿公司与被上诉人签订合同同时也是合同当事人，所以林必付有义务通知晟亿公司开箱验收，林必付没有通知到位，是其内部问题，与被上诉人无关。铁骑公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令晟亿公司支付铁骑公司电梯款20.5万元及违约金7万元。二、判令缪谨枫、林必付对晟亿公司的上述债务承担连带给付责任。三、判决晟亿公司、缪谨枫、林必付承担本案的案件受理费。诉讼中，铁骑公司减少第一项诉讼请求为：判令晟亿公司支付铁骑公司电梯款20.5万元及以20.5万元为基数、自2020年8月25日起至款清之日止、按日千分之一计算的违约金，违约金以7万元为限。一审法院认定事实：2020年3月25日，晟亿公司（甲方）、铁骑公司（乙方）、缪谨枫、林必付（丙方）签订《电梯设备采购和安装合同》，合同约定：甲方向乙方购买一台型号为GeN2、5层/5站无机房乘客电梯及一台型号为GeN2、6层/6站无机房乘客电梯，货款共计70万元；付款方式为合同签订后10个工作日内，甲方支付合同价款50%即35万元，作为合同定金，甲方收到乙方发货通知后10个工作日内凭乙方提供的等额收款收据支付合同总价款的30%即21万元，乙方收到款项后5个工作日内提供电梯设备；安装完毕验收合格交付使用后3个工作日内，乙方向甲方开具合同总价的100%的增值税专用发票，甲方收到发票后10个工作日内支付合同总价款的15%即105000元，尾款35000元作为质量保修金，保修期一年满后10个工作日内向乙方支付尾款；开箱验收方法：安装前，甲方、丙方按照乙方书面通知的时间和地点前往共同开箱，核对数量、检查设备的外观质量、合格证书、出厂检验报告等，检验完毕后，合同各方共同签署开箱结果验收书，甲方授权王洪明、乙方授权谢沛文、丙方授权林必付签署开箱结果验收书，其他人员签字无效；甲方未按照约定支付货款的，甲方应向乙方支付延迟付款违约金，违约金按应付款的日千分之一，但最多不超过本合同总价10%；丙方对乙方所有违约责任向甲方提供连带保证责任，乙方出现合同项下违约行为的，丙方应向甲方承担连带赔偿责任；其他约定。2020年7月21日，铁骑公司的工作人员通过微信方式通知林必付开箱验收，但林必付未到场。2020年8月6日，铁骑公司向晟亿公司移交合同总价的100%的增值税专用发票。2020年9月4日，铁骑公司与福建龙岩弘龙旅游开发有限公司签订《移交记录表》。现案涉电梯已投入使用。2020年7月31日，晟亿公司支付铁骑公司货款共计46万元。另查明，2020年8月28日，福建省特种设备检验研究院出具编号为×××52、编号为ＬＹ××××《无机房曳引驱动电梯监督检验报告》，报告载明：安装在龙岩龙川路中央苏区金融街的曳引驱动乘客电梯合格。一审法院认为，铁骑公司与晟亿公司之间形成的买卖合同关系，系双方真实意思表示，不违反法律规定，应认定合法有效。现案涉电梯已安装完毕并投入使用，晟亿公司理应支付相应对价。铁骑公司要求晟亿公司支付尚欠货款20.5万元（70万元-46万元-3.5万元），于法有据，予以支持。关于晟亿公司是否支付违约金。本案中，铁骑公司未按合同约定在电梯安装前通知晟亿公司到场开箱检验，且其在庭审之日即2021年3月11日才向晟亿公司提交案涉电梯的《无机房曳引驱动电梯监督检验报告》，存在违约情形。晟亿公司未按合同约定支付货款，亦构成违约。一审法院结合合同履行程度、当事人的过错、预期利益等因素,根据公平原则和诚实信用原则,酌情支持铁骑公司主张支付违约金的请求,即晟亿公司应向铁骑公司支付以20.5万元为基数、自检验报告交付次日即2021年3月12日起至款清之日止，按日千分之一计算的违约金。缪谨枫、林必付自愿为晟亿公司的上述债务提供连带责任保证，现晟亿公司至今未履行付款义务，铁骑公司诉请要求缪谨枫、林必付为本案讼争债务承担连带清偿责任，于法有据，应予支持。林必付未到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决：一、福建晟亿集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上海铁骑电梯科技发展有限公司货款20.5万元及以20.5万元为基数、自2021年3月12日起至款清之日止、按日千分之一计算的违约金。二、缪谨枫、林必付应对前述判决主文第一项所确定福建晟亿集团有限公司的债务承担连带清偿责任。三、驳回上海铁骑电梯科技发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5050元，减半收取为2525元，由上海铁骑电梯科技发展有限公司负担400元，福建晟亿集团有限公司、缪谨枫、林必付负担2125元。二审诉讼中，上诉人晟亿公司对一审认定的事实提出异议认为，一审法院遗漏查明：1、根据合同约定，晟亿公司授权王洪明与被上诉人验收，并不是林必付。林必付也非晟亿公司员工。2、特种设备检验研究院出具的检验报告，被上诉人是在第二次开庭的时候，才提交给法庭，上诉人也是在那个时候才收到的。3、移交记录表没有上诉方的签字。被上诉人铁骑公司对一审认定的事实无异议。对一审认定双方无异议的其余事实，本院予以认定。本院认为，根据合同约定，上诉人认可的有权验收人为王洪明，该异议成立。但特种设备检验研究院出具的检验报告，被上诉人是否拿到及移交记录表是否有上诉方的签字与本案违约责任的认定没有关联，一审未予认定并无不当。铁骑公司向本院提交新的证据：微信聊天记录、商务付款申请函，证明被上诉人通知林必付邀请晟亿公司一起开箱验收，林必付是晟亿公司的员工，也是丙方的担保人。晟亿公司质证意见为：对微信聊天记录的真实性、合法性、关联性均有异议，林必付并非晟亿公司的员工，合同明确约定，晟亿公司授权王洪明进行开箱验收，林必付只是丙方的授权人员，被上诉人不能因为其通知了丙方的授权人员，就认为已经履行了通知义务。对商务付款申请函的真实性有异议，首先上诉人没有收到过这份申请函，其次，函上所谓的甲方签字“林必付”只是丙方的授权人员，林必付并非晟亿公司的员工。本院认为，被上诉人提供的证据能够证实其有通知林必付并要求林必付邀请晟亿公司一起开箱验收，予以认定。本案的争议焦点为：晟亿公司是否应当承担本案未付货款的违约金？本院认为，晟亿公司（甲方）、铁骑公司（乙方）、缪谨枫、林必付（丙方）签订的《电梯设备采购和安装合同》约定，甲方未按照约定支付货款的，甲方应向乙方支付延迟付款违约金。本案中，上诉人未按约支付货款，应承担相应的违约金。上诉人主张因被上诉人未按合同约定通知其开箱验收，故不承担违约金。但根据被上诉人提供的微信聊天记录、商务付款申请函，能够证实被上诉人已通知担保人林必付并要求林必付邀请晟亿公司一起开箱验收，在商务付款申请函中林必付已代表甲方签收，上诉人也已实际接受设备并投入使用，应认定其已进行验收。退一步而言，即使被上诉人未按合同约定直接通知上诉人进行开箱验收，其对此所应承担的违约责任应由上诉人提出诉请，而非直接抵销上诉人因未付货款所应承担的违约金，在一审法院已根据案情酌情调整上诉人所承担违约金的情形下，上诉人认为无需承担违约金的上诉理由本院不予支持。综上所述，上诉人晟亿公司提出的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告缪谨枫、林必付经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人福建晟亿集团有限公司负担。本判决为终审判决。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长 郑国柱审 判 员 严建锋审 判 员 傅胜荣二〇二一年八月十一日法官助理 邹 晖书 记 员 陈笑平附主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。