陕西省延安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕06民终1014号 上诉人（原审原告、反诉被告）：西安东腾实业有限公司。住所地：西安市高新区。统一社会信用代码：91610104099146877G。法定代表人：高生红，系该公司总经理。上诉人（原审原告、反诉被告）：西安东腾实业有限公司黄陵分公司。住所地：陕西省延安市黄陵县。统一社会信用代码：91610632MA6YE0PF74。负责人：高生红，系该公司总经理。以上二上诉人委托诉讼代理人：王珂，北京德恒（西安）律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：刘刚伟，男，汉族，1979年12月13日出生，陕西省富平县居民，现住咸阳市礼泉县皇甫十字东500米，公民身份号码：61213XXXX912136016。委托诉讼代理人：曹鹏程，陕西法鉴律师事务所律师。上诉人西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司因与上诉人刘刚伟劳务合同纠纷一案，不服陕西省黄陵县人民法院(2020)陕0632民初142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司的委托诉讼代理人王珂、刘刚伟的委托诉讼代理人曹鹏程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司的上诉请求：1、请求依法撤销陕西省黄陵县人民法院(2020)陕 0632民初142号民事判决，依法改判由刘刚伟向西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司支付因返工造成的损失l829883.31 元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定“刘刚伟因故退出场地，东腾公司在刘刚伟退出场地后对其所干的工程量进行了鉴定，而鉴定机构的资质存在问题，工程质量鉴定结论不具有合法性，且东腾公司的返工结算资料来源及形成过程不合法”系事实认定错误。刘刚伟施工工程存在质量问题是由东腾公司与刘刚伟、第三方测绘公司渭南市旭泽工程咨询有限公司、中铁十二局项目部、总监办、指挥部、陕西中通路桥工程有限公司等单位对已经完工的劳务量及质量进行现场实际测量和勘察，并形成了《210国道黄陵县XX段改建工程土方量计算报告书》以及《210国道黄陵县XX段XX段返工扣除工程量结算》，涉案工程存在质量问题，是有包括总监办在内的各方确定的，且刘刚伟的受托人连建超（也称“连超”）也对涉案工程的质量问题签字确认。涉案工程的质量问题认定是根据的基础上作出的。一审法院认定的返工结算资料来源及形成过程不合法没有依据。刘刚伟辩称，1、上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，不能成立，应该予以驳回。东腾公司对工程量进行鉴定，但鉴定机构没有资质，且东腾公司的返工结算资料来源不合法。刘刚伟的上诉请求：1、请求二审法院依法裁定撤销黄陵县人民法院(2020)陕0632民初142号民事判决书第一条，改判二被上诉人向上诉人支付拖欠劳务费1249684.04元，并承担该款的利息，从2018年7月28日起至实际给付之日，按中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR计算至实际给付之日至。2、一、二审诉讼费用由两被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实部分严重错误。其一、总共工程劳务款为4368487.87元，此其第一点认定事实错误；其二、截止2018年9月1日被上诉人方实际已付工程款1416070元，燃油扣除1072841.83元，实际上仅仅支付2488911.62元，加上质量保证金207059.42元和下欠刘刚伟工程款1672516.62元，与总共工程劳务款4368487.87元是符合的。也是与双方的合同和被上诉人2018年9月1日向上诉人出具拖欠上诉人劳务款167万元的工程欠款单相一致，足见证据是环环相扣的。一审法院认定已支付工程款劳务款3563879.97元既无事实依据，也无法律依据。西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司辩称，（1）、工程款总量和已支付工程款：本案原审一审P7和重审一审P6均根据原被告提供证据以及法庭调取证据确认工程总价款为4141188.32元，已支付工程款为3563879.97元。本案被延安中院发回的主要事实问题也是是否存在工程质量以及返工价款的问题。（2）本案工程款的结算依据是原被告双方以及第三方机构首先确认了工程土方量，并出具了土方量报告，后经刘刚伟确认工程结算价款为4141188.32元，且一审法院也调取了工程款支付证据证明已付工程款；（3）刘刚伟关于工程款支付多次改变诉请，原审一审反诉金额为1117678.87元，原审一审庭审又变更为2322525.87元。重审一审中主张1117678.87元，庭审中又变更为1249684.04元。刘刚伟多次变更反诉的工程款金额，并未提供相关证据支持，也说明其本身对于已支付的工程款是不确定的；（4）刘刚伟提出的东腾公司向其出具的拖欠劳务款的证据，首先该证据刘刚伟在原审一审中从未出具，也从未提出该主张；其次该证据只有盖章，且印章没有押时间，证据内容也没有载明时间，完全无法确认是何时做出的，且证据所载时间存在变动，即将2017年更改为2018年。西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告向原告（反诉被告）支付因返工造成的损失2407191.66元；2、本案的诉讼费用全部由被告承担。刘刚伟向一审法院起诉请求：1、要求二反诉被告向反诉原告支付拖欠劳务费1117678.87元及利息（从2018年7月28日起至还清款之日止，按同期银行贷款利率计算）；2、案件受理费及其他诉讼费用由二反诉被告承担。庭审中，被告（反诉原告）变更诉讼请求为：1、要求二反诉被告向反诉原告支付拖欠劳务费1249684.04元及利息（从2018年7月28日起至实际给付之日，按中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR计算至实际给付之日至）；2、案件受理费及其他诉讼费用由二反诉被告承担。一审法院认定事实，2017年8月22日，原告（反诉被告）东腾公司依法设立的东腾黄陵分公司与被告（反诉原告）刘刚伟签订《XX道XX路改建工程技术管理劳务协议》，约定原告（反诉被告）XX道XX公路改建工程K6+865-K10+583段路基、路面工程、涵洞、绿化及环境保护工程的劳务交予被告（反诉原告），被告（反诉原告）应保质保量完成劳务任务。2018年6月13日，东腾黄陵分公司向刘刚伟发出停工退场通知书要求其停工退场。2018年7月27日，陕西中通路桥工程有限公司210国道黄陵县XX段改建工程SG标段对刘刚伟所实施工程量进行结算，共计4141188.32元。工程实施后，原告东腾黄陵分公司向被告刘刚伟已支付工程款3563879.97元。剩余577308.35元工程款以刘刚伟工程质量存在问题为由未向其支付。一审法院认为，东腾黄陵分公司与刘刚伟签订《XX道XX路改建工程技术管理劳务协议》是在自愿、平等的基础上签订的，该合同是有效合同。双方在合同履行期间，刘刚伟因故退出场地，东腾公司在刘刚伟退出场地后对其所干工程质量进行了鉴定，而鉴定机构的鉴定资质存在问题，工程质量鉴定结论不具有合法性，且东腾公司的返工结算资料来源及形成过程不合法，违反了法律规定，东腾公司请求刘刚伟支付返工损失之主张不成立，依法不予支持；刘刚伟所干工程经双方结算后并经第三方鉴定，确认工程总价款为4141188.32元，东腾公司已经向刘刚伟支付工程款3563879.97元，反诉原告刘刚伟请求反诉被告东腾公司支付剩余工程款之理由成立，依法予以支持，但应按核算数额577308.35元予以确认支付；由于反诉被告长期未支付反诉原告该款项，给反诉原告造成了一定的经济损失，反诉原告请求反诉被告从双方结算之日至实际付清之日承担利息之主张于法有据，反诉原告请求支付利息的时间及标准符合法律规定，依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六条，第四十四条第一款、第六十条第一款之规定，判决：一、西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司于本判决生效后三十日内向刘刚伟支付劳务费577308.35元，并承担该款的利息，从2018年7月28日起至实际给付之日，按中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR计算至实际给付之日至；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回本诉原告的诉讼请求；三、反诉原告的其他诉讼请求不予支持。本诉案件受理费26058元，由本诉原告（反诉被告）西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司负担。反诉案件受理费25380元，反诉原告负担10523元，反诉被告西安东腾实业有限公司、西安东腾实业有限公司黄陵分公司负担14857元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《XX道XX路改建工程技术管理劳务协议》是在自愿、平等的基础上签订的，该合同合法有效。西安东腾公司与东腾实业公司黄陵分公司称刘刚伟施工路段存在质量问题，造成返工且其已经支付了相应的返工费用，要求刘刚伟支付该部分费用。根据原审法院2020年12月4日的阅卷笔录记载西安东腾公司与东腾实业公司黄陵分公司提供的2018年7月《土方量计算报告书》、《返工扣除工程量结算》等证据存在制作程序、第三方检测资质等问题，工程质量鉴定程序和结论不具有合法性，东腾公司的返工结算资料来源及形成过程不合法，该返工结算不具有证明力。且双方在结算后，东腾实业公司黄陵分公司向刘刚伟支付了大部分的工程款，综合以上查明情况，上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉主张依法不予支持。关于刘刚伟称原审对于劳务费和已付劳务费数额认定错误，要求西安东腾公司与东腾实业公司黄陵分公司向其支付剩余劳务费1249684.04元，并承担该款的利息。经查，刘刚伟应东腾实业公司黄陵分公司要求退出工程后，双方进行了结算，确认工程总价款为4141188.32元，东腾公司已经向刘刚伟支付工程款3563879.97元，东腾公司支付剩余工程款577308.35元，以上事实有工程结算单、转款凭证、借款单等证据证实，故原审认定数额并无不当，刘刚伟该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。 审   判  长    武    烨审   判  员    高 明 照审   判  员    高 喜 霞 二O二一年八月六号 法 官 助 理    郭 秀 艳书   记  员    杨 红 红 1