陕西省城固县人民法院民事判决书(2021)陕0722民初506号原告：钟某某，男，汉族，住陕西省城固县。委托诉讼代理人：吴磊，城固县148法律服务所法律工作者。一般授权委托代理。被告：某某某销售有限公司，住所山东省梁山县。法定代表人：杨某某，系公司总经理。被告：丁某某，男，汉族，住山东省梁山县。被告：某某保险股份有限公司某某支公司，住所山东省济宁市。法定代表人：吕某某，系公司总经理。委托诉讼代理人：马顺旭，山东公明政和律师事务所律师。特别授权委托。原告钟某某与被告某某某销售有限公司（以下简称茂源公司）、被告丁某某、被告某某保险股份有限公司某某支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序于2021年8月3日公开开庭进行了审理。原告钟某某及其委托诉讼代理人吴磊、被告丁某某和被告保险公司委托诉讼代理人马顺旭到庭参加了诉讼，被告茂源公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告钟某某的诉讼请求：1、请求依法判令三被告承担原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、住宿费、鉴定费等费用共计约697672.07元，其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；2、由被告承担本案诉讼费。被告丁某某答辩意见：涉案事故属实，对于责任没有异议。他是涉案事故鲁XXXXXX车辆的驾驶员及实际车主，车辆挂靠在茂源公司。事故发生时，他驾驶的事故车辆在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任险100万元并不计免赔，涉案事故发生在保险期间，他的驾驶资质和车辆审验合法有效，原告主张的合理合法的损失应由保险公司依法依约全部承担。事故发生后，其为原告垫付医疗费13750.6元（有缴款票据），请求在本案中一并处理并判令原告依法返还。本案诉讼费、鉴定费用应由被告保险公司承担。事故发生后，原告钟某某的妻子喜某某与被告签订《协议书》一份，双方在其第二项中约定：“钟某某治疗至康复的医疗费、住院费、后续营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损失费由保险公司支付，保险公司不予认可的费用与丁某某无关”，因该协议为双方真实意思表达，所以对于原告主张的保险公司不予赔偿的损失，答辩人丁某某不予承担。被告保险公司答辩意见：公司在依法审核后，确认构成保险责任且本案不存在免赔的情形下，对于原告合理合法的损失，同意根据保险合同的约定赔付。事故发生后，公司已为原告垫付医疗费10000元，要求在本案中一并处理。鉴定费、诉讼费系间接损失，不属于公司的理赔范围，公司不予承担。本院查明事实一、双方对事实无争议部分2018年9月22日19时许，被告丁某某驾驶鲁XXXXXX号重型半挂牵引车由向城固县城石路由北向南直行至城许路十字路口右转弯行驶时，在非机动车车道撞上钟某某驾驶的由北向南正常直行的两轮电动车，发生致钟某某受伤、双方车辆受损的交通事故。事发后，原告被送往城固县医院救治，丁某某垫付门诊医疗费1073.14元（票据8张）；后又转送汉中3201医院住院治疗141天，花去住院医疗费104533.56元（被告丁某某、被告保险公司各垫付10000元，其余由原告支付），丁某某另垫付门诊费2677.5元（票据9张）；住院期间原告外购三七片花费384.2元；住院期间及出院后在第四军医大学西京医院、西安市红会医院产生门诊费749.6元（票据7张）。原告伤情被汉中3201医院诊断为：1.多发伤；2.低血容量性休克；3.右上肢毁损伤；4.右侧肱动脉缺损离断伤；5.右侧肱骨内髁开放性、粉碎性骨折；6.右侧尺骨鹰嘴开放性、粉碎性骨折；7.右侧正中神经缺损；8.右侧尺骨神经、右侧桡神经损伤；9.右侧肱二头肌损伤、右侧前臂屈肌损伤；10.右侧肘部皮肤缺损；11.闭合性胸部外伤、多发肋骨骨折；12.肺挫伤并胸腔积液；13.全身多处皮肤擦挫伤；14.全身多处软组织损伤；15.慢性阻塞性肺疾病；15.右侧肺大泡。原告出院后，在汉中3201医院产生门诊诊疗、复查费228元（票据8张），在汉中中心医院产生门诊诊疗、复查费240元（票据3张），在城固县医院产生门诊诊疗、复查费561.64元（票据12张），在城固县第二人民医院产生门诊诊疗、复查费192元（票据3张），在城固县中医医院医院产生门诊诊疗、复查费631.04元（票据12张）。2019年11月21日，原告被第四军医大学西京医院诊断为：“1.右肘关节瘢痕挛缩功能障碍2.右肘关节陈旧性脱位”，并入住该院手术治疗，住院4天，花去医疗费59930.4元。出院当日，被西安大兴医院诊断为：“1.右肘关节瘢痕挛缩功能障碍2.右肘关节陈旧性脱位3.背部植皮伤口感染”，并于当日入住该院，花去医疗费46352.61元，住院治疗58天；出院第二日于2020年1月26日再次办理住院，至同年7月20日出院，共住院治疗176天，花去医疗费23478.15元。出院后，在兵器工业521医院花去门诊治疗、检查费1210元（票据4张）。原告在汉中住院治疗过程中，其儿子、女儿发生陪护人员住宿费1016元（票据3张）；原告在西安住院治疗过程中和陪护人员共产生住宿费1484元（票据4张）。原告在西安三次住院治疗期间，支付西安赵秦老兵家政有限公司陪护费48200元。本起事故经城固县某某局交通警察大队“城公交认定【2018】第33100号”道路交通事故认定书认定为：丁某某应负本起事故的全部责任，钟某某无事故责任。原告诉讼前，自行委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告伤残等级进行评定，鉴定机构2020年11月23日出具结论为：1、被鉴定人钟某某右上肢毁损伤（右侧正中神经缺损，右侧尺神经损伤和右侧桡神经损伤）治疗后遗留右手大部分肌瘫肌力2级以下、右手各指主动活动障碍，其伤残等级评定为七级伤残。2、被鉴定人钟某某右上肢毁损伤（右侧肱骨内髁开放性、粉碎性骨折，右侧尺骨鹰嘴开放性、粉碎性骨折，右侧肱二头肌损伤，右侧前臂屈肌损伤和右侧肘部皮肤缺损）多次手术治疗后遗留右肘关节绝大部分功能丧失，其伤残等级评定为八级伤残。3、被鉴定人钟某某右上肢毁损伤（右侧肱二头肌损伤，侧前臂屈肌损伤和右侧肘部皮肤缺损）取皮植皮术后遗留全身瘢痕形成面积达体表面积的5.17%,其伤残等级评定为十级伤残。4、被鉴定人钟某某右上肢毁损伤至右侧肱动脉缺损离断伤血管移植术后遗留右桡动脉搏动弱、右手较左手发凉，其伤残等级评定为十级伤残。5、被鉴定人钟某某闭合性胸部外伤致右侧多发肋骨骨折（右侧2-6肋及第10肋骨折），其伤残等级评定为十级伤残。原告垫付鉴定费840元。诉讼中，被告保险公司向法院提出司法申请，双方摇号后选定西北政法大学司法鉴定中心对钟某某伤残等级进行重新鉴定，2021年5月11日出具结论为：1、被鉴定人钟某某因交通事故致右上肢毁损伤（右侧正中神经缺损，右侧尺神经损伤，右侧桡神经损伤），经过治疗，目前检查见：右手肌肉萎缩、变小，右手各指主动屈伸不全，被动活动正常，肌力较正常减弱，肌力约2+级至3级，评定为八级伤残。2、被鉴定人钟某某右上肢毁损伤（右侧肱骨内髁开放性、粉碎性骨折，右侧尺骨鹰嘴开放性、粉碎性骨折，右侧肱二头肌损伤，右侧前臂屈肌损伤和右侧肘部皮肤缺损），经过治疗，目前后遗右肘关节活动障碍，经计算，右肘关节屈伸功能丧失83.33%，构成八级伤残。3、被鉴定人钟某某右上肢毁损伤，经治疗，目前后遗体表多处创伤瘢痕，测量体表创伤瘢痕面积（手掌法）约为7%，构成十级伤残。4、被鉴定人钟某某因交通事故致多发肋骨骨折（右侧第2、10肋，右侧第3-6肋），符合十级伤残。鉴定费1680元由保险公司支付。同时查明，被告丁某某驾驶的鲁XXXXXX半挂牵引车挂靠在被告茂源公司，丁某某是车辆的驾驶员及实际车主；该车在被告保险公司购买了交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期内；事故发生时驾驶证和车辆审验合格。被告丁某某给原告垫付医疗费13750.64元，保险公司垫付原告医疗费10000元。二、双方对事实、诉讼请求争议部分争议1：原告钟某某的残疾赔偿金应如何确定？争议2：原告钟某某的误工费和护理费应如何确定？争议3：原告钟某某的就医交通费、住宿费应如何确定？争议4：原告钟某某的精神损害抚慰金应如何确定？本院判决理由和结果本院认为：公民的人身权利受法律保护，侵犯他人人身权利造成损害的，应当承担侵权责任。机动车与非机动车发生交通事故后属于车辆一方责任的，先由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内对受害人予以赔偿。不足部分，由保险公司在商业险责任限额范围内对受害人予以赔偿。原告要求被告赔偿因交通事故受伤所花费的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、住宿费、鉴定费等各项损失的请求及被告主张的垫付费用，对原被告无异议下列费用予以认定：原告医疗费242241.84元【四次住院医疗费234294.72元（3201医院104533.56元+西京医院59930.4元+大兴医院46352.61+大兴医院23478.15元）+丁某某垫付门诊费3750.64（城固县医院1073.14元+3201医院2677.5元）+原告自付门诊费3812.28元（西京医院、西安红会医院749.6元+3201医院228元+汉中中心医院240元+城固县医院561.64元+城固县第二医院192元+城固县中医院631.04元+西安521医院1210元）+原告外购三七片384.2元】，应赔偿原告的营养费11370元【四次住院379天（3201医院141天+西京医院4天+大兴医院58天+大兴医院176天）×30元/天）】，应赔偿原告的住院伙食补助费22740元【四次住院379天（3201医院141天+西京医院4天+大兴医院58天+大兴医院176天）×60元/天）】，原告支付鉴定费840元，保险公司垫付司法鉴定费1680元。其它被告提出异议的费用，应在法律规定的范围内予以确定和支持。争议1：原告主张残疾赔偿金198807元（陕西省上年度城镇居民人均可支配收入37868元/年×15年×35%），保险公司认为应计算12年；经本院审核，原告出生于1953年4月12日，司法鉴定结论日为2021年5月10日，届时原告年龄为68周岁，依法应认定残疾赔偿金为159045.6元（陕西省上年度城镇居民人均可支配收入37868元/年×12年×35%）。争议2：原告主张误工费132294元（1297天×102元/天），并提交社区出具的就业证明；保险公司认为原告超过法定退休年龄，主张误工费无依据。经本院审核，因原告未提交其近三年的平均收入证据，无法证明因本次交通事故致其收入有所减少的具体数额，保险公司对此亦提出异议；故其误工费本院根据原告的年龄状况和受伤前从事职业，参照陕西省城镇私营单位居民服务、修理和其它服务业上一年度平均工资标准，酌情以73.65元/天的标准（陕西省城镇私营单位居民服务、修理和其它服务业上一年度平均工资38405元÷365×70%）确定，考虑到原告受伤后一直持续治疗而误工、无法从事原修理职业的实际，依法可以将误工天数计算至定残前一日的法律规定，酌定原告误工期为959天（自受伤日2018年9月22日至2021年5月9日）。故认定应赔偿原告误工费为70630.65元（959天×73.65元/天）。对原告主张的62378元【（241天×200元/天）+（139天×102元/天）】护理费，保险公司提出异议，认为西安住院期间护理费标准过高；经本院审核，部分采信保险公司辩称意见，应以原告四次住院379天确定护理天数，同时考虑原告四次住院均系外地就医，参考就医地护理市场价格因素，酌定汉中住院护理费标准为每天130元、西安住院护理费标准为每天150元，故护理费认定54030元【（141天×130元/天）+（4天+58天+176天）×150元/天）】。保险公司在答辩状所称原告住院病案存在挂床情形、应扣除挂床的辩称意见，庭审时原告补充提交第四军医大学第一附属医院2020年8月31日出具的书面证明和西京医院诊断证明后，保险公司对此不持异议。争议3：原告主张就医交通费4159.08元，保险公司提出异议；经本院审核，原告提交票据全部为有效报销发票，依照市内住院或门诊按门诊次数或住院天数20元/天计算就医交通、市外按交通费发票据实计算、异地治疗陪同人员不超过2人的规定，结合原告到汉中、西安住院、门诊诊疗的次数，对原告主张的本人和1名陪同人员就医交通费酌定3800元。对原告主张的陪同人员住宿费2700元，保险公司提出异议；经本院审核，外地就医住宿费是指受害人确有必要到外地治疗、因客观原因不能住院产生的受害人及其陪护人员实际住宿费用，时间不超过30天、陪护人员不超过2人；对原告在汉中住院期间，其儿子、女儿产生住宿费1016元不予认定；对原告2019年5月至11月期间前往西安检查、诊疗4次产生住宿费1484元全部予以认定。故住宿费认定1484元。争议4：对原告主张的25000元精神损害抚慰金，保险公司提出异议；参照原告鉴定的伤残等级情况，依照本省法院执行标准，认定17500元【5000元×（3+0.3+0.1+0.1）】。被告丁某某要求原告返还垫付医疗费的主张，待保险公司赔付后应由原告依本院认定金额予以返还；被告保险公司主张原告返还垫付医疗费的主张，可以在保险公司赔付原告的金额内抵扣。故依照“最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定”第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及陕西省高级人民法院《关于印发陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）>和陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）>的通知》之规定，判决如下：一、原告钟某某因本次交通事故受伤产生的医疗费242241.84元、误工费70630.65元、护理费54030元、营养费11370元、就医交通费3800元、住院伙食补助费22740元、外地就医住宿费1484元、残疾赔偿金159045.6元、精神损害抚慰金17500元、两次鉴定费2520元，以上共计585362.09元，由被告某某保险股份有限公司某某支公司在承保的交强险责任限额范围内向原告赔偿120000元【医疗费分项10000元，残疾赔偿金分项110000元】；原告剩余损失465362.09元，由被告保险公司在承保的第三者责任商业险责任限额范围内向原告赔偿。减除已预付10000元医疗费和垫付司法鉴定费1680元后，此项保险公司应赔付原告合计573682.09元。二、由原告钟某某在保险公司赔付后，返还被告丁某某垫付的医疗费13750.64元。以上判决项限本判决书生效后十五日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3668元，简易程序减半收取1834元，由被告丁某某承担。原告先予垫付的，待执行时一并结算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。     审判员王永杰 二〇二一年七月十五日 书记员杜京  备注：判决生效后，请将赔偿款汇至：户名：城固县人民法院。开户行：农行城固支行西友分理处。账号：26616001040001004。承办人：王永杰电话：0916-7216700    1