河北省兴隆县人民法院民 事 判 决 书（2021）冀0822民初1506号原告：刘福顺，男，1970年4月25日出生，汉族，住北京市顺义区，联系、139××××2046。委托诉讼代理人：张延华，北京市京德律师事务所律师。被告：兴隆县密兴选矿（个人独资企业），住所地兴隆县六道河镇三道河村，统一社会信用代码91130822754006046G。投资人：翁国发，男，1962年9月24日出生，汉族，住北京市密云区，联系。委托诉讼代理人：高志文，河北冀鹏律师事务所律师。被告：兴隆县鑫浩嘉龙新型建材有限责任公司，住所地河北省承德市兴隆县六道河镇三道河村三组京建公路路南600米村级公路东侧（翁铁柱、肖齐宅），统一社会信用代码91130822MAODPFRJ3Q。法定代表人：翁铁柱，总经理。被告：翁铁柱，男，1990年2月22日出生，汉族，现住兴隆县六道河镇三道河村三组，联系、。被告：翁海燕，女，1986年4月28日出生，汉族，现住兴隆县六道河镇三道河村三组。以上三被告委托诉讼代理人：付连存，河北瑞峰律师事务所律师。原告刘福顺与被告兴隆县密兴选矿（以下简称密兴选矿）、兴隆县鑫浩嘉龙新型建材有限责任公司（以下简称鑫浩公司）、翁铁柱、翁海燕合伙协议纠纷一案，本院于2021年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘福顺及其委托诉讼代理人张延华、被告密兴选矿的委托诉讼代理人高志文、被告鑫浩公司的法定代表人翁铁柱及鑫浩公司、翁铁柱、翁海燕的委托诉讼代理人付连存到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘福顺向本院提出诉讼请求：1．解除原告与被告密兴选矿的《投资合作经营协议》；2．判决被告密兴选矿返还原告投资款3,318,866.00元，并偿还原告自2017年9月12日起至2021年4月30日的利息损失571,467.23元。（庭审中，原告将返还原告投资款诉讼请求的数额变更为3,406,366.00元，其中87,500.00元利息款也计算在内，在计算利息时没有计算该笔利息的复利）；3．判决被告密兴选矿以3,318,866.00元为基数，按全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率，自2021年5月1日起，计算到实际给付日止的利息；4．判决鑫浩公司、翁铁柱、翁海燕对上述投资款及利息承担连带责任；5．诉讼费用由被告承担。事实和理由：我与被告密兴选矿于2016年10月29日签订《投资合作经营协议》，协议约定原告投资300万元，投资后在密兴选矿新成立加气块公司即鑫浩公司，以及其他与密兴选矿关联的企业中全部均占30%的股份。原告实际从2014年11月份开始就向密兴选矿法定代表人翁国发个人账户及其指定的账户（翁铁柱、翁海燕）支付投资款。翁国发分别于2016年10月-2017年9月向原告出具投资款收据8张，合计金额3,406,366.00元。我按照约定完成出资后，翁国发之子翁铁柱担任法定代表人设立鑫浩公司，及案外人肖齐作为股东，各占49%、51%的股份，原告的股权无法实现。现密兴选矿以实际行为不履行合同的主要义务，存在根本违约，合同无法继续履行，特诉至贵院。密兴选矿辩称，原告刘福顺没有按投资合伙协议完成出资义务，其陈述所有投资均系其通过银行转账方式支付，总额以刘福顺提交的转账记录核实为准。刘福顺并没有按合作经营协议的要求于2017年2月28日完成投资义务，违约在先，被告鑫浩公司并非密兴选矿的关联公司，密兴选矿无权要求鑫浩公司出让给原告股份，原告要求解除合作合同，应先进行清算。综上，原告诉讼请求无事实与法律依据，请依法驳回全部诉讼请求。翁铁柱、翁海燕、鑫浩公司辩称：翁铁柱、翁海燕、鑫浩公司与原告不存在合伙关系，也不存在合同权利义务关系，鑫浩公司于2019年6月20日成立，与原告及密兴选矿无关，为单独公司，翁铁柱、翁海燕仅是给翁国发使用了其二人账号，款项已按翁国发要求转出，由翁国发给原告出具了收到投资款的收据，能够证实收到款项的人是翁国发，与该二人无关，原告应与密兴选矿的股东先行进行清算，再未清算的情况下，原告的起诉没有依据，故利息不应得到支持。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1．原告刘福顺（乙方）与翁国发投资的密兴选矿（甲方）于2016年10月29日签订《投资合作经营协议》，协议第一条约定，合作经营期限为长期，乙方于2015年10月10日至2016年10月10日前给付甲方200万元，剩余部分于2016年12月31日前给付40万元人民币，2017年1月28日给付20万元。2019年2月28日前给付40万元。如未按时付清余款，此协议自动作废，不再具有法律效应；第二条约定乙方付清款项后，乙方在甲方经营的密兴选矿企业中占30%的股份，因加气混凝土砌块项目需办理有限公司企业营业执照，在办理工商登记时，乙方作为自然人股东，占企业30%的股份，甲方占70%的股份，乙方在不需任何出资情况下，在甲方经营的密兴选矿下辖的选矿厂与密兴选矿相关联的企业中，乙方均享有30%的股份；协议还约定了其他履行条款、违约责任等事项。2．在协议签订前，双方就有合作意向，原告自2014年开始陆续向翁国发转款，翁国发于2016年10月15日向原告出具收条，认可此前原告投资款200万元，并注明以前打条作废；此后，原告和其亲属陆续向翁国发及其子女翁铁柱、翁海燕转款，另支付部分现金，至2017年9月11日止，翁国发又向原告出具收条6张，金额为1318866.00元，其中2017年5月27日收到投资款609916.00元，其中息款87500.00元，2017年6月12日收到投资现金91250.00元；上述收条合计金额为3318866.00元，原告在庭审中提出的变更数额系对收条中的利息款的重复计算。经核对原告刘福顺提供的银行流水及翁国发的收条，在时间上不是一一对应，原告称是实际转账在先，翁国发汇总投资款打条在后导致。被告对收条的真实性未提出异议，但认为翁国发2015年前后曾患重病，收条数额可能不准确，应按给翁国发转账的银行流水计算投资款，且超过约定出资期限的不应当计算在内，被告还主张2017年5月份以后的出资收条系刘福顺投资华芳矿业有限公司，与刘福顺与密兴选矿签订的合作协议无关，翁国发只是代收，因华芳矿业的法定代表人不在本地，不能提交证据。原告不认可被告陈述，主张原告与华芳矿业之间是否签订合同与本案无关，华芳矿业住址是六道河镇××村，法定代表人是陈晓东，显示不出与密兴选矿有关，被告陈述没有事实和法律依据。3．兴隆县鑫浩嘉龙新型建材有限责任公司于2019年6月20日登记注册成立，类型有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人翁铁柱，股东包括翁铁柱和肖齐，肖齐出资比例51%，翁铁柱出资比例49%。被告明确表示密兴选矿与鑫浩公司没有关联。原告主张向密兴选矿投资后，未参与密兴选矿的经营活动；被告对此没有提出相反的意见和证据，认可与原告《投资合作经营协议》中约定的加气混凝土砌块项目非鑫浩公司，目前没有实质性开展。原告得知鑫浩公司不同意原告参与加气混凝土砌块项目成为鑫浩公司的股东，于2020年11月2日和翁国发、翁铁柱商谈退伙事宜，在原告提供的谈话录音中有翁国发认可收到原告投资款三百多万、三百四十五万多元的表述，原告要求翁铁柱出具欠条，翁铁柱予以拒绝。原告提起本案诉讼。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效；当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告与被告密兴选矿签订的《投资合作经营协议》是双方真实意思表示，不存在法定无效事由，合同双方应当按约履行。在超出约定出资日期后，翁国发继续接收原告款项并出具收条，视为当事人以实际行为对约定内容的变更，对原告实际投资数额以翁国发出具的收条为准，其中明确注明利息的款项，视为翁国发愿意承担的债务或者费用，不作为原告的投资，故原告实际投资数额应为3,231,366.00元，另有息款87,500.00元。密兴选矿收到原告投资款后，未及时开展加气混凝土砌块项目，却由翁国发之子翁铁柱在密兴选矿附近开展相关项目，系其以自己的行为表明不履行合同义务，致使原告的合同目的不能实现，被告密兴选矿构成违约，原告据此主张解除与密兴选矿的《投资合作经营协议》，符合法律规定，本院予以认可；因原告未参与密兴选矿的经营管理，合同解除后密兴选矿应当将原告的投资款和同意支付的费用返还给原告；关于原告主张违约利息损失问题，原告要求被告支付占用资金期间利息用以弥补经济损失，由于密兴选矿存在根本违约，原告的投资目的无法实现，应当予以赔偿，鉴于原告支付款项的时间零散，本院以被告出具收条最后日期予以一并考虑，自2017年9月12日起至实际给付日止，以3,231,366.00元为基数计算给付利息，其中2019年8月19日以前按照年利率6%计算，2019年8月20日以后按全国银行间同业拆借中心一年期贷款市场报价利率计算。被告辩称由于原告未按期出资，协议已经自动失效，该抗辩与事实不符，不予采纳。原告认为翁国发将收到的投资款用于鑫浩公司购买设备等，部分款项转给翁铁柱、翁海燕，要求鑫浩公司、翁铁柱、翁海燕承担连带还款责任，因鑫浩公司否认，且即使翁国发将部分投资款用于鑫浩公司，也是翁国发违约而承担违约责任；翁铁柱、翁海燕代翁国发收取款项，翁国发已经向原告出具收条，亦应当由翁国发投资的密兴选矿承担责任，原告要求三被告承担责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决如下：一、解除原告刘福顺与被告兴隆县密兴选矿之间于2016年10月29日签订的《投资合作经营协议》；二、被告兴隆县密兴选矿于本判决生效后十日内给付原告刘福顺投资款3,231,366.00元及利息款87,500.00元，并赔偿原告投资利息损失（自2017年9月12日起至实际给付日止，以3,231,366.00元为基数计算给付，其中2019年8月19日以前按照年利率6%计算，2019年8月20日以后按全国银行间同业拆借中心一年期贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告刘福顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37,920.00元，减半收取18,960.00元，由被告兴隆县密兴选矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审判员  马建民二〇二一年八月十日书记员  刘可心附页一、判决的相关依据：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。二、上诉期限及方式如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费37,920.00元，上诉于河北省承德市中级人民法院。逾期不上诉的，本判决生效。交纳上诉费可直接汇款至承德市中级人民法院的账户。户名：河北省承德市中级人民法院。账号：13×××02开户行：中国建设银行股份有限公司承德市车站路支行。三、申请执行的期限及逾期不申请执行的法律后果《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期限为2年，本案原告自判决生效后，自动履行期届满之日起两年内应向本院申请立案执行。逾期不申请，人民法院即不再强制执行。