四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）川01民终14201号上诉人（原审原告）：成都凤翔天下文化传播有限公司。住所地：四川省成都市高新区益州大道北段388号8幢17层1702号。法定代表人：陈娜，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王铃钦，四川舟楫律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪川，男，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：鲁彦卿，男，1990年12月5日出生，满族，住四川省成都市高新区。上诉人成都凤翔天下文化传播有限公司（以下简称凤翔天下公司）因与被上诉人鲁彦卿劳动争议一案，不服四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2021）川0191民初5738号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年6月28日立案后，依法适用普通程序进行独任审理，本案现已审理终结。凤翔天下公司的上诉请求：撤销一审判决；二审法院查明事实依法改判或发回重审；本案一审、二审案件受理费由鲁彦卿承担。事实和理由：一审法院事实认定不清，适用法律错误。一、鲁彦卿利用凤翔天下公司的资源与工作上的便利，隐瞒凤翔天下公司在多个平台上从事与上诉人相竞争的行业，损害了凤翔天下公司的利益，有违作为劳动者应尽的勤勉、忠诚义务，违反了诚实信用原则与基本职业道德。凤翔天下公司指出以上问题后，双方协商一致解除了劳动合同，同时也符合用人单位依据《劳动合同法》第三十九条的(二)、(三)项解除劳动合同的情形，故凤翔天下公司不属于违法解除劳动合同的情形，不应向鲁彦卿支付违法解除劳动合同的赔偿金。二、并无法律明确规定未续签劳动合同属于应当支付双倍工资的情形，本案不适用《劳动合同法》第八十二条初次用工未签劳动合同的情形，凤翔天下公司不应向鲁彦卿支付双倍工资差额。鲁彦卿辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。凤翔天下公司向一审法院起诉请求：一、凤翔天下公司无须向鲁彦卿支付违法解除劳动关系的赔偿金56000元；二、凤翔天下公司无须向鲁彦卿支付未续订劳动合同的二倍工资差额57367.8元；三、鲁彦卿承担本案诉讼费。一审法院经审理查明，一、鲁彦卿于2016年7月入职凤翔天下公司工作。双方签订了固定期限自2018年7月1日起至2019年6月30日止的书面劳动合同。双方劳动合同到期后，凤翔天下公司未再与鲁彦卿续签劳动合同。二、因凤翔天下公司拖欠鲁彦卿的工资，鲁彦卿于2020年5月26日向成都市高新区劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁。该劳动人事争议仲裁委员会作出了成高劳人仲案（2020）02717号《仲裁裁决书》，载明双方确认鲁彦卿于2016年7月至2018年10月期间的工资标准为5000元/月，2018年11月起工资标准调整为7000元/月。该仲裁裁决书已发生法律效力。三、凤翔天下公司于上述案件的仲裁庭审中确认，其于2020年5月21日单方面解除与鲁彦卿劳动关系的原因是因为鲁彦卿存在“严重违反规章制度对凤翔天下公司造成严重影响与损失”的行为。四、凤翔天下公司提交了网络截图，显示鲁彦卿在今日头条、车家号、易车网上发表了车评文章。凤翔天下公司并未提交任何规章制度。一审法院另查明，就本案所涉劳动争议事项，鲁彦卿于2020年9月14日申请了劳动争议仲裁。成都市高新区劳动人事争议仲裁委员会作出成高劳人仲案（2020）4933号《仲裁裁决书》，裁决凤翔天下公司支付鲁彦卿违法解除劳动关系的赔偿金56000元、未签订劳动合同的二倍工资57367.8元。凤翔天下公司不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼，诉请如前。一审法院认定上述事实，采信了凤翔天下公司提交的《网页截图》《劳动合同》，鲁彦卿提交的《劳动合同》《银行转账记录》《仲裁裁决书》及当事人陈述等证据。一审法院认为：关于凤翔天下公司要求无须向鲁彦卿支付违法解除劳动关系的赔偿金56000元的主张。一审法院认为，从查明的事实来看，凤翔天下公司曾于仲裁庭审中陈述，其于2020年5月21日单方面解除与鲁彦卿劳动关系的原因是因为鲁彦卿存在“严重违反规章制度对凤翔天下公司造成严重影响与损失”的行为，但于本案中，凤翔天下公司虽提交了证据证明鲁彦卿在网络上有发表车评文章的行为，但并未举证证明鲁彦卿的该行为严重违反了什么规章制度，也即，凤翔天下公司没有证据证明其规章制度禁止鲁彦卿撰写或发表车评文章。且从凤翔天下公司的证据内容来看，甚至没有向一审法院提交规章制度内容，更无证据证明其规章制度的制订流程是否合法，故凤翔天下公司以鲁彦卿“严重违反规章制度”为由单方面解除劳动关系的行为，事实依据不足，属于违法解除劳动关系，应向鲁彦卿支付违法解除劳动关系的赔偿金56000元（7000元/月×4个月×2倍）。关于凤翔天下公司要求无须鲁彦卿支付未续订劳动合同的二倍工资差额57367.8元的主张。一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。上述法条可见，只有拖欠劳动报酬的仲裁时效期间才是从劳动关系终止之日起算。因未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分之性质属于“惩罚性赔偿金”，并非劳动者提供正常劳动而应得之劳动报酬，应以劳动者“知道或者应该知道其权利被侵害之日”开始计算仲裁时效。对于“知道或者应该知道其权利被侵害之日”的理解应为用人单位未履行签订劳动合同行为的发生之日，而非终结之日。于本案中，双方的劳动合同于2019年6月30日到期，凤翔天下公司至迟应于2019年7月31日与鲁彦卿签订书面劳动合同，鲁彦卿也应于此时知道自己的权利受到侵害，但鲁彦卿于2020年9月14日才就未签订劳动合同的二倍工资申请仲裁。即，鲁彦卿关于二倍工资之主张期间于2020年9月14日之前的部分已超过一年仲裁时效。结合鲁彦卿申请仲裁的时间，凤翔天下公司应支付鲁彦卿2019年9月15日至2020年5月21日期间的二倍工资差额部分57046元（7000元/月÷21.75天×11天＋7000元/月×7个月+7000元/月÷21.75天×14天)。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、凤翔天下公司于判决生效之日起五日内支付鲁彦卿赔偿金56000元；二、凤翔天下公司于判决生效之日起五日内支付鲁彦卿二倍工资差额部分57046元；三、驳回凤翔天下公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由凤翔天下公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审中，凤翔天下公司对一审审理查明的事实部分有异议，认为“凤翔天下公司于2020年5月21日单方面解除与鲁彦卿劳动关系”与事实不符，实际是双方协商解除。对此，本院将在本院认为部分中一并认定。一审认定的其他事实，双方当事人无异议，本院经二审查明与一审查明的一致，本院对此予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、凤翔天下公司是否应向鲁彦卿支付违法解除劳动合同的经济赔偿金；二、凤翔天下公司是否应向鲁彦卿支付未续订书面劳动合同的二倍工资差额。针对第一个争议焦点。凤翔天下公司向鲁彦卿支付经济赔偿金的前提是违法解除劳动合同，凤翔天下公司认为其与鲁彦卿是协商一致解除合同，解除的理由是鲁彦卿利用职务便利，从事与凤翔天下公司相竞争的行业，损害了凤翔天下公司的利益，违反了劳动者勤勉尽职的义务，也符合《中华人民劳动合同法》第三十九条第二项和第三项规定的用人单位解除劳动合同的情形。对此本院认为，鲁彦卿并不认可其是与凤翔天下公司协商一致解除合同，凤翔天下公司也未能举证证明双方系协商一致解除劳动合同，故本院认定凤翔天下公司单方解除劳动合同，仍要对其解除劳动合同的合理性负责。而凤翔天下公司对解除劳动合同的理由有二，一是鲁彦卿失职给公司造成重大损害，具体为鲁彦卿撰写网络文章影响了凤翔天下公司同类型文章的浏览量，但其并无证据证明凤翔天下公司的文章浏览量下降，也无法证明该公司遭受了哪些损失，故该理由不能成立。第二个理由是鲁彦卿严重违反了公司的规章制度，对此，凤翔天下公司未举证其公司制定了相关的规章制度，更不论相关规章制度的合法性，故该理由也不能成立。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同......劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”之规定，凤翔天下公司应当支付经济赔偿金。一审认定应赔偿金56000元（7000元/月×4个月×2倍）正确，本院予以维持。针对第二个争议焦点，凤翔天下公司认为，未续签劳动合同不属于应当支付双倍工资的情形，对此本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项的规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。故双方于2019年6月30日劳动合同期满后原劳动合同终止，此后鲁彦卿仍在凤翔天下公司工作，双方成立新的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”之规定应当订立新的书面劳动合同，而双方一直未签订，因此凤翔天下公司关于二倍工资只适用于初次用工未签书面劳动合同情形的理由不能成立，其应当向鲁彦卿支付未签书面劳动合同的二倍工资。一审法院根据鲁彦卿提起仲裁的时间认定2020年9月14日之前的二倍工资诉讼请求已过诉讼时效，从而凤翔天下公司应支付二倍工资差额部分57046元（7000元/月÷21.75天×11天＋7000元/月×7个月+7000元/月÷21.75天×14天)，一审法院计算正确，本院予以维持。综上所述，凤翔天下公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由成都凤翔天下文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  张艳秋二〇二一年八月二十五日书记员  李 静