贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0402民初3541号原告：袁军，男，汉族，1973年11月11日生,住贵州省安顺市西秀区。委托诉讼代理人：农黎波，贵州巨人律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：贵州黔中源置业有限责任公司(原贵州黔中源投资有限责任公司)地址：贵州省安顺市西秀区南马大道王庄公寓102号。法定代表人：周俊被告：贵州奥利宏房地产开发有限公司地址:贵州省安顺市经济技术开发区西航路右侧121号。法定代表人：周传林被告：周俊，男，汉族，1978年8月15日生,住贵州省安顺市西秀区。三被告委托诉讼代理人：薛刚毅，北京盈科（贵阳）律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：贵州佳代房地产开发有限公司地址：关岭县关索街道大地庄水韵佳缘10幢1单元201号。法定代表人：简永万。委托诉讼代理人：肖仕刚，贵州瀛澈律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：丁文彪，男，汉族，1977年11月16日生，住安顺市。原告袁军诉被告贵州黔中源置业有限责任公司（以下简称黔中源公司）、贵州奥利宏房地产开发有限公司（以下简称奥利宏公司）、周俊、贵州佳代房地产开发有限公司（以下简称佳代公司）、丁文彪民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月19日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理，并作出（2020）黔0402民初2210号民事判定书，裁定驳回原告起诉。原告不服提起上诉，安顺市中级人民法院作出（2021）黔04民终633号民事裁定书，指令本院审理。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人农黎波、三被告黔中源公司、奥利宏公司、周俊的委托代理人薛刚毅、被告佳代公司委托代理人肖仕刚到庭参加诉讼。被告丁文彪经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现巳审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告贵州黔中源投资有限责任公司偿还原告借款本金900万元及利息（其中前期欠付利息72万元；其中以900万元为基数，自2019年11月4日起至实际支付之日止按月利率2%计算）；2、判决被告贵州黔中源投资有限责任公司支付原告为实现债权而产生的保全费5000元、出具保函的保费9900元、律师代理费27万元；3、判决被告贵州奥利宏房地产开发有限公司、贵州佳代房地产开发有限公司、周俊、丁文彪对上述全部债务承担连带偿还责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年4月4日，原告与被告贵州黔中源投资有限责任公司（以下简称“黔中源公司”）签订《借款合同》，双方约定原告向被告“黔中源公司”出借款项人民币1000万元，借款期限一年；被告贵州奥利宏房地产开发有限公司（以下简称“奥利宏公司”）、周俊、丁文彪为本次借款提供无限连带责任保证。合同签订后，原告按约向“黔中源公司”提供了借款。但在借款期限届满后，“黔中源公司”未按约定还本付息。至2019年12月2日，尚欠原告借款本金900万元、利息72万元。为此，原告与“黔中源公司”、“奥利宏公司”、周俊、丁文彪就借款事宜又签订《借款合同补充协议》，约定将借款期限延长至2020年4月4日。同日，被告贵州佳代房地产开发有限公司（以下简称“佳代公司”）与原告就该笔借款签订《保证合同》，由“佳代公司”对前述债务向原告提供无限连带责任保证。现借款期限再次届满，但“黔中源公司”仍不履行还款义务。为此，特向人民法院提起诉讼，请求依法判如所请。被告黔中源公司、奥利宏公司、周俊辩称：一、请求人民法院驳回原告关于第一项的诉讼请求；二、请求人民法院驳回原告关于第二项的诉讼请求；三、请求人民法院驳回原告关于第三项中奥利宏公司、周俊承担连带偿还责任的诉讼请求；四、本案诉讼费由原告承担相应的部分承担。事实及理由：一、黔中源公司已归还借款3431778.73元，未归还的本金仅余6168221.27元，截止2020年8月19日需支付的利息为3489953.16元（后附计算清单），2020年8月20日之后的利息按照不超过一年期贷款市场报价利率的四倍计算。2018年4月4日，黔中源公司与原告签订《借款合同》，约定原告借款1000万元给黔中源公司，借款月利率为3%，借款期限为一年，奥利宏公司、周俊及丁文彪作为借款的保证人。2018年4月4日，原告向黔中源公司转账1000万元，同日，黔中源公司转帐40万元返还原告，根据相关法律规定，借款本金应为960万元。2019年12月2日，双方签订《借款合同》补充协议，将借款期限延长至2020年4月4日，月利率为2%；同日，原告、黔中源公司、佳代公司签订《保证合同》，约定佳代公司为该笔债务承担保证责任。截止目前，黔中源公司已陆续向原告支付款项共计456万元，其中有3431778.73元系归还借款本金，有1128221.27元系支付利息，余下本金6168221.27元、利息3489953.16元未支付。二、原告请求支付保全费、保费、律师费无事实和法律依据。首先，《借款合同》及《借款合同》补充协议书并未约定律师费、保全费、保费的承担条款，其次，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，原告主张的利息、律师费、担保费、保费等费用，超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，而本案黔中源公司已按年利率36%、24%分别向原告支付利息，其主张支付律师费、保全费、保费应不予支持；最后，原告未提供保全费、保费、律师代理费的支付凭证，不能证明实际支付该几笔费用。综上所述，原告诉请支付保全费、担保费、律师费无事实和法律依据，请求人民法院予以驳回。三、奥利宏公司、周俊的保证责任已经转移给佳代公司。2019年12月2日，黔中源公司、原告及佳代公司签订《保证合同》，约定本案债务由佳代公司承担保证责任，该《保证合同》系对《借款合同》中担保人及担保条款的变更，故奥利宏公司、周俊的保证责任已经转移给佳代公司，原告只能向佳代公司主张保证责任。综上所述，为维护答辩人合法权益，请求人民法院依法驳回原告诉讼请求。被告佳代公司辩称：请求驳回原告对佳代公司承担连带责任的诉请，理由为：1.签订担保合同时佳代公司实际上失去了独立担保的意思表示，系属于实际控制人周俊及与其员工黄凌云、蒋立的关联关系指使佳代公司，但作为拟制法人的公司，不是其真实意思表示，实际控制人周俊与黔中源公司的行为违反了公司法第十六条第三款的规定；2、原告袁军不属于善意的相对人，其在借款期间明知黔中源公司的财务系其实际管控，该公司有足够的资产予以偿还债务，却不行使偿还的权利，明知佳代公司的原股东黄凌云、蒋立系属于佳代公司的员工，周俊属于实际控制人，进而沟通与佳代公司作为担保人，其真实的背景系属于知晓案外投资人李友正实际投资拟用该投资资金予以的担保，且从今天的黔中源公司和其他被告的答辩中，签订担保合同时黔中源公司已经偿还高达数百万元，但对于借款产生的真实情况予以隐瞒，拒不告知，且前述被告的答辩还进一步强调已经转由佳代公司承担保证责任，该事实说明保证合同的签订作为拟制法人的佳代公司不能真实的表达其意思表示，且对于真实的债权债务原告方及其他被告恶意隐瞒，拒不告知，除上述以外，从黔中源公司提供的偿还款项流水印证原告与公司的借款不但存在砍头息的事实，而且其利息的约定真实的应当为月息4%，但该事实均未在保证合同中体现，进一步印证合同损害佳代公司利益的事实，佳代公司不应当承担保证责任，担保合同无效，法律依据为民法典第一百六十四条。3、关于主张所谓的律师费、保全费和诉讼费等应该由其他几个被告承担。另2020年8月份以后，利息应当按照LPR同期利率计算。被告丁文彪未答辩，也未出庭辨认原告所举证据的真实性。经本院审理认定事实如下：2018年4月4日，原告作为出借人（甲方）、被告黔中源公司作为借款人（乙方）、被告奥利宏公司作为保证人（丙方）、被告周俊作为保证人（丁方）、被告丁文彪作为保证人（戊方），签订《借款合同》一份，约定：1、乙方系具有房地产开发及销售资质的有限责任公司，位于安顺市经济技术开发区房开项目由乙方独立投资开发。现因乙方开发该项目出现资金困难，拟与甲方借款。2、丙方系乙方关联企业，乙方开发的“奥林匹克花园”房开项目拟以丙方的名义进行销售。3、丁方为持股乙方95%股份的自然人股东；丁方系乙方、丙方的实际控制人。基于上述事实，甲方同意在满足一定条件的情况下向乙方出借一定金额的借款，经四方协商一致订立本合同。一、借款金额及利率1、出借人向借款人出借金额为人民币壹仟万元整（10000000.00元），借款月利率为3%。2、利息按月结算，本合同生效后乙方应当于每月4日向甲方足额支付利息。二、借款用途乙方保证本合同项下借款全部用于“奥林匹克花园”房开项目的合理开支。合同期限内，甲方有权监督乙方对借款款项的使用。三、借款期限1、借款期限为一年，自甲方将出借款项汇入乙方指定账户之日起起算。2、本合同项下的借款期限满半年后未满一年时，乙方可提前还款，利息按实际借款期限计算；借款期限未满半年乙方提前还款的，仍然按照半年的期限向甲方支付利息。四、担保条款1、丙方、丁方为乙方本次借款提供无限连带保证责任。2、丙方为乙方本次借款担保已经过丙方股东会的表决同意。3、丁方及戊方对本次借款提供的担保方式已充分理解，并同意以其个人名下所有财产承担无限连带保证责任。…五、特别条款1、本合同签订之日，乙方将“奥林匹克花园”房开项目所取得的用地规划许可证原件、公章、财务章交由甲方保管，作为本次借款的补充担保。如甲方违约使用乙方用地规划许可证原件、公章、财务章给乙方造成损失的，甲方对乙方承担赔偿责任。2、乙方因办理“奥林匹克花园”项目预售、验收等相关手续需要使用国用地规划许可证原件时，甲方无条件配合办理；相关手续办理完毕后，“奥林匹克花园”房开项目的用地规划许可证原件仍然交由甲方保管。3、为确保本笔借款专款专用，乙方同意甲方委派一名财务人员对本合同项下的借款款项的使用全程监督，对未用于“奥林匹克花园”房开项目的开支，甲方有权指令该名财务人员拒绝支付。在合同期限内，该笔财务人员的工资由乙方支付，每月工资为人民币壹万元。六、违约责任1、任何一方违约本合同项下义务的，违约方应当对守约方承担违约责任，按本合同借款总金额的20%向守约方支付违约金。2、乙方有下列情形之一的，视为根本违约，甲方有权立即解除合同、有权立即提起诉讼提前收回借款，乙方除向甲方足额还本付息外，还须按本合同借款总金额的20%向甲方支付违约金：（1）未按本合同的约定按时足额还本利息的；（2）本合同期限内，甲方发现乙方披露的事实与真实情况不符的；（3）未经甲方同意，乙方将借款挪作他用的。各方当事人在合同尾部盖章、签字，双方实际口头约定借款月利率为4%。合同签订当日，原告分两次向被告黔中源公司的账户转账共计交付借款人民币10000000元，被告黔中源公司向原告出具《借条》，载明：“今借到袁军的现金壹仟万元整”。2019年12月2日，原告作为出借人（甲方）、被告黔中源公司作为借款人（乙方）、被告奥利宏公司作为保证人（丙方）、被告周俊作为保证人（丁方）、被告丁文彪作为保证人（戊方），签订《补充协议》，约定：鉴于：1、上列协议各方于2018年4月4日签订《借款合同》，约定甲方出借给乙方人民币1000万元整，借款期限一年，自2018年4月4日至2019年4月3日止；2、丙方、丁方、戊方作为保证人，为乙方该笔借款向甲方提供无限连带保证；3、协议签订后，甲方按约定向乙方提供了出借款项，但在借款期限届满后，乙方仅向甲方偿还借款本金100万元整，尚欠甲方本金900万元未偿还，已对甲方构成违约。经各方多次协商，甲方同意延长借款期限。为此，协议各方特订立本补充协议：一、经各方协商，甲方同意将借款期限延长至2020年4月4日。乙方保证在此期限内偿还本金900万元。二、原《借款合同》还款期限届满后至本协议签订前，乙方按《借款合同》的约定向甲方支付利息至2019年9月4月，至本协议签订时尚欠72万元的利息未支付。为此，乙方承诺于2020年1月24日前一次性支付。三、甲方同意，对于2019年11月4日至2020年4月4日期间的利息，以900万元为基数，按年24%的利率支付利息，由乙方在2020年8月3日前一次性支付。四、在本协议约定的借款延长期内，丙方、丁方、戊方一致同意按原《借款合同》的约定保证方式、保证期间、保证范围向甲方承担无限连带保证责任。五、本协议系对原《借款合同》的补充，与原《借款合同》具有同等法律效力。本协议未涉及的事宜，按原《借款合同》履行。六、本协议经协议五方签署后即生效。同日，被告佳代公司作为保证人（丙方），与原告作为债权人（出借人）、被告黔中源公司作为债务人（借款人），签订《保证合同》，约定：一、为保障债权人与债务人于2018年4月4日签订的《借款合同》、2019年12月2日签订的《借款合同补充协议》项下的债权，保证人愿意为主合同项下的债权向债权人提供保证担保。二、各方当事人陈述与保证1、各方均具有合法的民事主体资格及相应的民事权利能力和民事行为能力，能以自身名义订立、履行本合同并独立承担法律责任。2、各方订立和履行本合同系真实意思表示，不存在任何法律上的瑕疵。3、各方在订立、履行本合同过程中向对方提供的资料和信息是真实、准确、完整和有效的，乙方未向甲方隐瞒有关财务状况和担保能力的任何信息。三、债权人与债务人于2018年4月4日签订《借款合同》、2019年11月27日签订《借款合同补充协议》（以下简称“主合同”），保证人经认真阅读并表示充分理解，为确保该合同的履行，保证人愿意向债权人提供不可撤销的连带责任保证，并保证按本合同约定履行连带清偿义务。四、保证人保证担保的主债权金额为本金人民币900万元。借款期限至2020年4月3日止。五、保证担保范围为主债权、利息、违约金、赔偿金以及实现债权和担保权利的费用（包括公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用）。六、本合同项下的保证方式为连带责任保证，当债务人未按主合同约定按时清偿本合同担保范围内债务时，债权人有权直接向保证人追偿，保证人应立即向债权人清偿债务人的全部到期应付款项。七、保证期间为自主债务履行期届满之日起两年。分期履行的，各期债务的保证期间均从最后一期债务履行期届满之日起计算。八、在本合同有效期内，若发生增加新债务偿还旧债务情况的，保证人仍承担连带保证责任。九、因主合同项下债权还存在其他保证人的保证担保，对此，保证人同意：当债务人不履行到期债务时，债权人都有权直接要求保证人就全部债务承担保证责任，保证人不得以主合同项下债权还存在其他保证人的保证担保进行抗辩。十、保证人应当在下列事项发生或可能发生之日起十日内书面通知债权人：1、修改章程，变更企业名称、法定代表人、住所、通讯地址或营业范围等工商登记事项，作出对财务、人事有重大影响的决定；2、拟申请破产或可能或已被债权人申请破产；3、涉及重大诉讼案件，或主要资产被采取了财产保全或其他司法强制措施；4、为第三方提供保证，并因此而对其财务状况或履行本合同项下义务的能力产生重大不利影响；5、签署对其经营和财务状况有重大影响的合同；6、停产、歇业、解散、停业整顿、被撤销或营业执照被吊销；7、法定代表人（负责人）或主要管理人员涉及违法活动；8、经营出现严重困难，财务状况恶化，或发生对保证人正常经营、财务状况或偿债能力有负面影响的其他事件。9、住所等联系方式变更。十一、保证人有下列任一事项时，应当至少提前十日书面通知债权人，并且在主合同项下债权得到全部清偿前，除非得到债权人书面同意，不应采取下列行动：1、出售、赠与、出租、出借、转移、抵押、质押或以其他方式处分重要资产、资产的全部或大部分；2、经营体制或产权组织形式发生重大变化，包括但不限于实施承包、租赁、联营、公司制改造、股份合作制改造、企业出售、合并（兼并）、合资（合作）、分立、设立子公司、产权转让、减资等。3、对保证人经济状况有或可能有重大不利影响的诉讼、仲裁、行政措施、财产保全措施、强制执行措施或其他重大不利事件。十二、其它权利义务1、债务人未按时足额偿还借款本金及利息的，保证人应无条件地向债权人立即支付债务人的全部到期应付款项。2、债务人偿清其在主合同项下全部债务后，保证人不再承担保证责任。3、未经保证人同意，债权人不得将主合同与本保证合同转让给他人。十三、保证人有以下情形的，构成保证人违约：1、隐瞒财产、转移财产、逃避债务等缺乏担保诚意、降低或者丧失担保能力；2、在本合同订立、履行过程中提供虚假、不完整、不准确或者无效的资料及信息；3、未经债权人同意，以无偿或者低于合理价格的方式处分财产；4、未经债权人同意，为他人债务提供担保；5、与他人签订有损债权人权益的合同；6、未履行本合同第十条、十一条约定的通知义务；7、违反所作出的保证、违反本合同的约定、明确表示或者以行为表明不履行本合同的约定。十四、保证人违约，债权人有权分别或者同时采取下列措施：1、要求保证人限期纠正其行为；2、要求保证人支付违约金，从违约行为发生之日起按主合同借款金额计收违约金，违约金标准为每日千分之一；3、要求保证人赔偿经济损失；4、要求保证人补充提供担保或者提供新的担保。十五、本合同经三方签署后即生效。本协议一式三份，协议各方各持有一份。十六、本合同有效期内，保证人名称、法定代表人、住所等发生变化而未书面通知债权人，债权人按本合同所载资料向保证人发送所有文书，视同送达。十七、保证人声明：保证人已阅读本合同的所有条款。应保证人要求，债权人已就本合同做了相应的条款说明。保证人对本合同各条款的含义及相应的法律后果已经全部知晓并充分了解。被告佳代公司在保证人处盖章，并有法定代表人黄凌云签字，同时黄凌云、蒋立作为该公司登记股东，在该合同上签字并备注：“同意以公司作担保，与公司股东个人财产无关”。现原告向本院提起诉讼，并提出如前诉请。原告为本次诉讼支付律师费人民币270000元。同时查明：2018年4月4日被告黔中源公司将400000元利息支付至原告指定的王林林账户，2018年6月5日被告周俊支付400000元利息至王林林账户，2018年7月5日被告奥利宏公司支付400000元利息至王林林账户，2018年8月8日被告奥利宏公司支付400000元利息至王林林账户，2018年9月4日被告奥利宏公司支付400000元利息至王林林账户，2019年4月16日被告黔中源公司支付400000元利息至王林林账户，2019年7月26日被告周俊支付1200000元利息至王林林账户，2019年8月2日被告周俊代黔中源公司偿还原告本金1000000元至原告账户，2019年8月14日被告周俊支付360000元利息至王林林账户。另查明：2019年7月17日，被告佳代公司作为甲方（房开方）、案外人李友正作为乙方（投资方）、被告黔中源公司作为丙方（担保方），签订《关岭·荣耀城房开项目投资合作及收益合同书》，约定：丙方经关岭县人民政府招商引资，由甲方全额出资对关岭县城及原县委政府地块进行房地产开发，甲方特邀乙方出资投资参与合作，项目开发用地面积：约25亩，建设用地投资约3700万元。项目投资开发主体：甲方贵州佳代房地产开发有限公司为开发投资主体，属于本项目经济民事责任方；乙方李友正出资参与本项目的前期合作，享有本项目收益分配。本房开项目投资所需资金约计人民币约2亿元，其中：1、建设用地摘牌费，甲方承诺不超过人民币3700万元，由乙方出资3000万元对该土地进行摘牌，不足部分由甲方自筹补足，乙方出资的摘牌资金甲方不得以任何理由挪作他用，须确保并满足摘牌资金的支付；2、项目所涉工程规划、设计、地勘、办公、项目报规报建、土石方开挖相关规费等由甲方出资；3、工程建设投资甲方承诺由甲方选定全额垫资的施工单位进行承建，乙方不承担任何工程建设费用。乙方参与本项目的投资合作方式为项目前期阶段性投资合作，项目投资合作时间及期限：甲、乙双方商定确认即本项目前期阶段的投资合作，乙方参与投资合作期限从乙方出资注入甲方帐户开始起算，投资合作期限为一年零四个月，收益分配原则甲方向乙方承诺：经甲方估算本项目开发净收益不低于人民币2亿元，本开发项目无论收益多少，乙方的收益均以双方约定乙方的投资合作期限按1：1的比例收益分配给乙方，即乙方投资3000万元，除投资本金而外，收益3000万元分配给乙方，并按乙方的投资期限分两次支付给乙方，乙方投资出资12个月内，甲方支付乙方投资本金人民币3000万元；乙方投资出资时间届满，甲方支付乙方投资收益计人民币3000万元。甲方承诺，乙方的投资收益为净收益，相关税费由甲方承担支付。甲方履行完上述合同义务后，乙方本合同的权利义务终止，本项目的后续收益，乙方无权参与分配。从本合同签订之日起，在合同约定乙方投资合作期间，甲、乙双方对本项目的开发实施共管，具体约定如下：乙方投资合作期间，甲方负责建设用地摘牌、项目办公、售楼部建设、设计、地勘、项目报批报建、施工单位的选定、土石方开挖、施工管理等工作，乙方负责办公、财务、销售，具体管理方式为：乙方投资合作期间，甲方的公章、合同专用章、财务专用章、网银等，由乙方保管监盖（甲方不得以任何方式及理由将交给乙方共管的任何印件进行单方变更），上述共管事宜由乙方指专职经理负责处理相关事务，未经双方确认签证的单方行为无效，包括但不限于项目融资、债权债务，项目资金的收入与支出等，若违反以上约定，由违反方承担经济民事赔偿责任，并构成本合同根本性违约，其行为给守约方造成损失的，应向守约方赔偿一切经济损失，经相关司法程序确认后，本合同终止。……甲、乙双方签订本合同及相关条款，丙方已悉知，丙方向乙方承诺：丙方自愿为甲方在履行本合同义务，用所属丙方的项目资产进行担保，并承担无限连带担保责任。2019年7月19日，被告佳代公司通过股东会决议，确定授权黄凌云代表公司与李友正、贵州黔中源置业有限公司签订《关岭．荣耀城房开项目投资合作及收益合同书》，黄凌云于2019年7月17日签订的《关岭．荣耀城房开项目投资合作及收益合同书》公司全体股东均予认可。案外人李友正于2019年7月23日向佳代公司交付23000000元，于8月2日交付7000000元。2019年7月24日，佳代公司向李友正指定的周云成移交佳代公司财务、公章两枚。2019年9月5日佳代公司向李友正指定的人员移交财务专用章一枚。2019年12月10日以上三方又签订《关岭·荣耀城房开项目投资合作及收益补充合同书》，约定：由于甲方财务状况出现危机，挪用了乙方土地摘牌专项投资款600万元，造成无后续资金向政府部门摘牌，甲方已构成根本性违约。现该项目土地摘牌资金尚欠人民币700万元，鉴于甲方资金极度困乏，无力支付其后续土地摘牌资金的特殊情形下，导致该项目不按合同正常运行，经甲、乙、丙三方友好商议，甲方再次恳请乙方出资700万元进行土地摘牌投资，用于解决该项目资金的缺口问题。同日被告佳代公司又形成股东会决议，确认经公司全体股东开会决定，授权黄凌云代表公司与李友正、贵州黔中源置业有限公司签订《关岭·荣耀城房开项目投资合作及收益补充合同书》，黄凌云于2019年12月10日签订的《关岭·荣耀城房开项目投资合作及收益补充合同书》公司全体股东均予认可，并承担其因此而引发的任何经济民事责任。2019年12月12日案外人李友正又向佳代公司交付7000000元。2020年5月8日被告佳代公司登记股东由黄凌云、蒋立变更为陈忠贵、黑山。上述事实有原告的陈述、原告提交的原告身份证复印件、借款合同及转账凭证、借款合同补充协议、保证合同复印件、关岭县老县政府投资开发合作框架协议书、授权书、贵州省企业投资项目备案证明复印件，关岭自治县人民政府办公室关于进一步推进关岭县老县政府项目投资开发合作的函（两份）、贵州省行政事业单位资金往来结算票据（两张）复印件、佳代公司营业执照复印件、佳代公司企业登记信息打印件、大家保险公司保险单、保函发票、诉前保全结算票据、诉讼费结算票据、法律服务委托代理合同、律师费发票复印件，被告黔中源公司、奥利宏公司、周俊提交的企业营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明、周俊身份证复印件、支付凭证复印件，被告佳代公司提交的营业执照、法定代表人身份证复印件、股东会议决议书复印件、关岭·荣耀城房地产投资合作及收益合同书、收据、速汇通汇款业务收费回单复印件、关岭·荣耀城房地产投资合作及收益补充合同书、股东会决议书、中国建设银行客户回单复印件、印章移交手续、印章移交手续证明复印件等证据在卷佐证，并经庭审质证认证，足以采信。被告佳代公司提交的：被告企业信用信息公示报告、营业执照、蒋立身份证、黄凌云身份证复印件、承诺书复印件，质证笔录复印件，证明黄凌云、蒋立系被告贵州黔中源置业有限责任公司员工，佳代房开公司设立之初系根据贵州黔中源置业有限责任公司组建，即实际控制人周俊实际控制。佳代公司当初基于受之前控制人周俊的指使，黄凌云、蒋立等明知而提供担保，丧失担保独立能力意思表示，担保行为无效。原告对真实性无异议，对于证明目的有异议。认为对于黄凌云和蒋立作为佳代公司的股东和法定代表人，是有权代表佳代公司的，不能以周俊作为实际控制人来否认保证合同的签订，就算要周俊来追认，但是在保证合同上面也有周俊的签字，在周俊知晓且签字的情况下这份保证合同是有效的。对于担保行为的效力，应该谁来作出这个意思表示，实际控制人不行，名义股东也不行，这个证明目的不成立；对于该保证合同是否有效无效的事实在原西秀区法院的案件并没有作出生效的法律文书，是否有效应该依据本案提供的证据和相关事实由法庭作出认定，并不能以没有生效的案件的的笔录来进行确定无效。被告黔中源公司、奥利宏公司、周俊对真实性合法性关联性无异议，认为周俊不是佳代公司的实际控制人，黔中源公司和佳代公司有大量的资金来往，互为债权债务人，如果周俊作为实际控制人，为何会偿还这些借款，产生大量的债权债务关系，为何在合同中签字且盖章确认。黔中源公司和周俊个人没有承认其为佳代公司的实际控制人，达不到其证明目的。本院认为从《关岭·荣耀城房地产投资合作及收益合同书》中约定“乙方投资合作期间，甲方的公章、合同专用章、财务专用章、网银等，由乙方保管监盖”已体现佳代公司有合同专用章，但从印章移交手续仅体现移交了公章、财务专用章，说明合同专用章仍由佳代公司持有，该公司及登记股东以公司名义对外进行担保的意思表示，对该公司具有法律拘束力。至于佳代公司原实际控制人是谁、后由谁监管，系该公司内部事务，不能对抗第三人。故对证明目的不予采信。本院认为：被告黔中源公司向原告借款，被告奥利宏公司、周俊、丁文彪作为该笔借款的保证人，与原告签订《借款合同》，是双方的真实意思表示，原告按合同约定履行了交付借款10000000元的义务，双方民间借贷关系成立，被告黔中源公司应按合同约定支付利息、偿还借款本金。被告黔中源公司虽然在收到借款当日支付利息400000元，但原告已作合理说明系表示诚意先付一个月利息，该利息是付5月份的利息，且被告黔中源公司在2018年5月4日应付而未付当月利息，仅从2018年6月5日开始按双方口头约定借款月利率4%，至2018年9月4日每月支付400000元利息，故本院认定2018年4月4日支付的400000元利息为提前支付2018年5月4日应该支付的利息，不应认定为“砍头息”。2018年9月4日后，被告黔中源公司有连续六个月未支付利息，在2019年4月16日支付一个月利息后，于2019年7月26日支付三个月（5、6、7月）利息，在2019年8月2日偿还1000000元本金后，于当月14日按4%的利率支付当月利息360000元，之后未再支付利息。因双方实际履行中口头约定的月利率4%超过了当时的法律规定的范围，对于2018年5月4日至2018年9月4日期间被告黔中源公司支付的超过年利率36%（即月利率3%）的部分应当冲抵本金，截止2018年9月4日剩余本金为9469086元；2018年9月4日至2019年4月3日被告黔中源公司有连续六个月未支付利息；对于2019年4月、7月支付的利息超过年利率36%的部分，应先冲抵2018年9月5日至2019年3月4日拖欠六个月的利息（拖欠的利息按年利率24%计算）；2019年8月2日归还本金1000000元后，剩余本金8469086元；被告黔中源公司于2019年8月14日支付2019年7月5日至2019年8月4日期间的利息360000元，超过年利率36%的部分冲抵本金后，被告黔中源公司尚欠原告借款本金为人民币8363159元。截止至2019年8月4日，被告黔中源公司尚欠原告2018年9月5日至2019年3月4日期间的利息672582元。因双方在补充协议中明确“原《借款合同》还款期限届满后至本协议签订前，乙方按《借款合同》的约定向甲方支付利息至2019年9月4月，至本协议签订时尚欠72万元的利息未支付”，应视为原告放弃2018年9月5日至2019年3月4日期间的尚欠利息672582元，尚欠2019年9月5日起至2019年12月4日的利息应为501790元（8363159元*2%*3个月）而不是720000元，超过部分本院不予保护。故被告黔中源公司实际尚欠原告截止2019年12月2日的借款本金8363159元、截止2019年12月4日的利息501790元，本院支持由被告黔中源公司偿还原告。自2019年12月5日起的利息，以8363159元为基数，应按年利率24%计付至2020年8月19日；2020年8月20日起的利息，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算支付，利随本清。原告要求被告黔中源公司承担保全费、出具保函的保费、律师费。因《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会第1823次会议通过）第二十九条规定的“其他费用”，本意是控制借款成本，防止出借人为规避利率保护上限规定而以费用的名义来收取利息。“其他费用”主要是指服务费、咨询费、管理费等，从性质看，这些费用属于借款人为获得借款而支付的成本，与利率的性质无异。而诉讼费、保全费、律师费等是出借人为保护自己合法权益而发生的费用，不属于借款人为获得借款而支付的成本。结合双方《借款合同》、《保证合同》的内容中也体现律师费不属于违约金而属于实现债权的费用，对律师费的承担合同均有约定，且在“律师费按本合同总金额的3%计算”范围内。而出具保函保费是原告在为自己的诉前保全申请无法提供担保的情况下，为诉前保全风险的承担而购买保函支付的费用，不应作为实现债权的费用。故对该诉请中的律师费本院予以支持，对于出具保函的保费的请求不予支持。诉前保全费本院将与诉讼费一并明确。原告要求被告奥利宏公司、佳代公司、周俊、丁文彪对上述全部债务承担连带偿还责任。因奥利宏公司、周俊、丁文彪在《借款合同》中作为保证人，为被告的该笔借款提供连带责任保证，保证范围为本合同项下全部借款本金、利息、违约金及甲方为实现债权而支付的诉讼费、保全费、公告费、律师费（四方确认：律师费按本合同总金额的3%计算）等，保证期限为本合同项下的全部本金、利息、违约金及诉讼费、保全费、公告费、律师费全部清结时止。2019年12月2日在补充协议上继续提供连带责任保证，至原告提起诉讼时尚在保证期间，故原告对被告奥利宏公司、周俊、丁文彪的该诉讼请求本院予以支持。被告佳代公司在其法定代表人、登记股东的参与下，与原告、被告黔中源公司签订《保证合同》，保证担保的主债权金额为本金人民币900万元，保证担保范围为主债权、利息、违约金、赔偿金以及实现债权和担保权利的费用（包括公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用），保证期间为自主债务履行期届满之日起两年。至原告提起诉讼时尚在保证期间，故原告对被告佳代公司承担连带偿还责任的诉讼请求本院予以支持。因原告在庭审中自认被告佳代公司的担保范围在900万元以内，结合《保证合同》约定“保证人保证担保的主债权金额为本金人民币900万元。借款期限至2020年4月3日止”、“保证担保范围为主债权、利息、违约金、赔偿金以及实现债权和担保权利的费用（包括公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用）”，本院认定被告佳代公司承担保证责任的范围为签订保证合同时实际差欠主债权本金8363159元及该本金在签订保证合同之后产生的利息，对此前被告黔中源公司尚欠的利息被告佳代公司不应承担责任。被告奥利宏公司、周俊、丁文彪辩称2019年12月2日黔中源公司、原告及佳代公司签订《保证合同》，约定本案债务由佳代公司承担保证责任，该《保证合同》系对《借款合同》中担保人及担保条款的变更，故奥利宏公司、周俊的保证责任已经转移给佳代公司，原告只能向佳代公司主张保证责任的辩称意见于法无据，本院不予采信。被告佳代公司辩称签订担保合同时佳代公司实际上失去了独立担保的意思表示，系属于实际控制人周俊及与其员工黄凌云、蒋立的关联关系指使佳代公司，作为拟制法人的公司不是其真实意思表示，实际控制人周俊与黔中源公司的行为违反了公司法第十六条第三款的规定，原告袁军不属于善意的相对人，知晓案外投资人李友正实际投资拟用该投资资金予以的担保，保证合同的签订作为拟制法人的佳代公司不能真实的表达其意思表示，佳代公司不应当承担保证责任，担保合同无效，律师费、保全费和诉讼费等应该由其他几个被告承担。因佳代公司与李友正之间的关系系投资人与佳代公司之间的内部关系，佳代公司登记的法定代表人及股东对外具有公示效力，法定代表人及登记股东作出的同意佳代公司对该笔借款提供连带责任保证的意思表示，外观上已足以使原告相信其真实性，原告也尽到应有的注意义务，并与佳代公司签订《保证合同》，同意佳代公司对该笔借款提供连带责任保证，该《保证合同》具备法律规定的要件，不属于法律规定的无效情形，故对保证合同无效的辩称意见本院不予采信，佳代公司应当承担连带保证责任，该保证责任以实际差欠的借款本金及利息为限。被告佳代公司辩称原告知晓案外投资人李友正实际投资无证据证实。被告佳代公司辩称佳代公司与案外人李友正已进行相关印章移交，否认保证合同中所盖印章的真实性。但从关岭·荣耀城房地产投资合作及收益合同书中约定“乙方投资合作期间，甲方的公章、合同专用章、财务专用章、网银等，由乙方保管监盖”的内容已体现佳代公司有合同专用章，但从被告佳代公司提交的印章移交手续仅体现移交了公章、财务专用章，没有合同专用章的移交手续和依据，该公司法定代表人及股东持公司合同专用章，以公司名义对外进行担保的意思表示，对该公司具有法律拘束力。至于该公司在签订《保证合同》时实际控制人是谁、现实际控制人是谁、由谁监管，系其内部事务，不能对抗第三人。被告佳代公司辩称2020年8月份以后的利息应当按照LPR同期利率计算符合法律规定，本院予以采信。被告丁文彪经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，自动放弃权利，不影响人民法院对案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（2000年9月29日由最高人民法院审判委员会第1133次会议通过）第三十二条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年6月23日最高人民法院审判委员会第1655次会议通过）第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会第1823次会议通过）第二十五条、第三十一条第二款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告贵州黔中源置业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告袁军偿还借款人民币8363159元及利息（截止2019年12月4日的利息为501790元；2019年12月5日起的利息，以8363159元为基数，按年利率24%计算至2020年8月19日；2020年8月20日起的利息，以8363159元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算支付，利随本清）；二、由被告贵州黔中源置业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告袁军支付律师费人民币270000元；三、被告贵州奥利宏房地产开发有限公司、周俊、丁文彪对上述债务承担连带偿还责任；四、被告贵州佳代房地产开发有限公司对上述债务中的借款本金8363159元及利息（2019年12月5日起的利息，以8363159元为基数，按年利率24%计算至2020年8月19日；2020年8月20日起的利息，以8363159元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算支付，利随本清）、律师费270000元承担连带偿还责任；五、驳回原告袁军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币76794元，诉前保全费5000元，合计人民币81794元，由原告袁军承担4562元，由被告贵州黔中源置业有限责任公司、贵州奥利宏房地产开发有限公司、周俊、丁文彪、贵州佳代房地产开发有限公司承担77232元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力，原告可在履行期届满两年内，向本院申请强制执行。审 判 长  张红文人民陪审员  谢丽芳人民陪审员  黄乃莉二〇二一年八月八日法官 助理  包 欣书 记 员  杨 恒