吉林省龙井市人民法院民事判决书（2020）吉2405民初1277号原告（反诉被告）：延边金星包装有限公司，住所地：吉林省龙井市工业集中区。        法定代表人：洪涛，总经理。        委托诉讼代理人：田丰，吉林延大律师事务所律师。        被告（反诉原告）：桐城市天牧净化设备安装工程有限公司，住所地：安徽省桐城市文昌街。        法定代表人：徐跃进，总经理。        委托诉讼代理人：倪凌，安徽同合律师事务所律师。        被告：徐跃进，男，1968年2月21日出生，汉族，桐城市天牧净化设备安装工程有限公司总经理，住安徽省桐城市。       委托诉讼代理人：倪凌，安徽同合律师事务所律师。        原告延边金星包装有限公司（以下简称金星公司）与被告桐城市天牧净化设备安装工程有限公司（以下简称天牧公司）、徐跃进之间建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次和第二次开庭，原告金星公司的法定代表人洪涛及委托诉讼代理人田丰、被告天牧公司的法定代表人徐跃进及其委托诉讼代理人倪凌、被告徐跃进及其委托诉讼代理人倪凌到庭参加了诉讼。第三次开庭，金星公司的委托诉讼代理人田丰、徐跃进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。        金星公司向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令解除原告金星公司与被告天牧公司签订的《建设工程施工承包合同》，并返还工程款532686元；并请求法院判令被告天牧公司向原告金星公司支付违约金；2．请求法院判令被告徐跃进在未全面履行出资范围之内对上述款承担清偿责任；3．请求法院判令由二被告承担本案的一切诉讼费及其他费用。事实和理由：2018年3月10日，原告金星公司与被告天牧公司签订了《建设工程施工承包合同》，由被告天牧公司承建原告金星公司车间净化装饰工程。工程承包范围为车间隔板、吊顶、照明、通风、废弃处理按照。承包方式为包人工、包材料、包机械、包工期、包质量合格。合同工期为90天。因被告天牧公司未能按期完工，于2018年7月9日，原告金星公司与被告天牧公司签订了《工程施工延期协议》，将工程期限延长70天，从2018年6月26日至2018年9月6日，并约定违约责任。违约责任为如因被告天牧公司原因导致工期延误，从双方约定《工程进度计划表》工期次日起，被告天牧公司向原告金星公司支付5000元／日的违约金。但被告天牧公司至今未能按期完工，导致给原告金星公司造成严重经济损失。且原告金星公司多支付工程款为532686元，被告应向原告金星公司予以返还。故此原告金星公司特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告金星公司的诉讼请求，维护原告金星公司的合法权益。诉讼中，金星公司变更诉讼请求：1．判令解除《建设工程施工承包合同》，并返还工程款582332.40元；2．判令被告天牧公司向原告金星公司支付违约金自2018年9月7日至2020年9月1日止计算的362万元，2020年9月2日开始计算到履行返还工程款之日止，按照日5000元的标准继续计算违约金；3．判令被告徐跃进在未全面履行出资范围（450万元）之内对上述款项承担连带清偿责任；4．诉讼费由二被告承担。庭审后，金星公司对1.2项诉讼请求减少为：1．判令解除金星公司与天牧公司签订的《建设工程施工承包合同》，并返还工程款565242.4元；2．判令天牧公司向金星公司支付违约金103.5万元。        天牧公司辩称，1．不同意解除合同，双方签订的合同中车间净化装饰工程已经全部施工完工，原告方没有合同约定及法律规定的解除合同的条件。2．上述合同实际完工日期为2018年12月份，原告方已经于2018年12月份接受了所有工程并投入使用，双方签订的工程施工延期协议约定的工程完工时间是2018年9月6日，工程实际完工时间和约定时间相差3个月左右，主要是因为原告对工程设计进行了多次变更，原告对表冷器进行了变更，新的表冷器是2018年11月份购买的，所以被告方认为工程实际延期了三个月也是合理的。关于工程款，因我方施工完毕没有存在退还工程款的事实，原告有尚未支付的工程款。        徐跃进辩称，答辩意见与天牧公司一致，补充：天牧公司的注册资金是498万，徐跃进已经全部出资完毕。        天牧公司提出反诉诉讼请求：1．判令被反诉人向反诉人支付拖欠工程款512622.6元及利息（自工程款实际交付之日起，至实际支付之日止，按照同业银行间拆借利率计算）；2．诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：天牧公司与金星公司双方于2018年3月10日签订了《建设工程施工承包合同》，因种种原因，双方于2018年7月9日又签订了一份《工程施工延期协议》，《工程施工延期协议》对工程付款进度进行了约定，2018年1月28日前付款95％，余款于验收合格后一年内付清，上述装饰工程已于2018年12月份全部完工并交付（因按照金星公司要求工程设计多次变更），且金星公司已实际使用。双方确定合同总价款为345万元，金星公司已向天牧公司支付工程款2937377.4元，金星公司应立即向天牧公司支付拖欠工程款512622.6元及利息。综上所述，依照法律规定，天牧公司向法院提起反诉，维护天牧公司的合法权益。        金星公司对反诉请求辩称，金星公司不存在拖欠工程款的事实，反而向天牧公司多支付了工程款，天牧公司在涉案工程中存在未完工的部分存在质量缺陷，金星公司已向天牧公司支付工程款3415752.40元，已经超出天牧公司所完工的工程。综上，请求法院驳回天牧公司的诉讼请求。        本院经审理认定事实如下：2018年3月10日，金星公司与天牧公司签订《建设工程施工承包合同》，双方合同约定，天牧公司承包金星公司车间净化装饰工程，承包范围包括车间隔板、吊顶、照明、通风、废气处理的安装，工程承包方式为包人工、包材料、包机械、包工期、包质量合格，合同工期为90日，合同总价款为345万元。双方在违约条款中约定，由于承包人原因造成工期延期超过30日，发包人解除合同的，发包人有权按承包人已完成合格工程量下调0.5％结算工程款。        2018年7月9日，金星公司与天牧公司签订《工程施工延期协议》，协议约定将涉案工程工期更改为自2018年6月26日起至2018年9月6日止，在工程材料和工程资金上约定2019年1月28日前，金星公司向天牧公司支付95％工程款，剩佘5％作为工程质量保证金。双方在该协议中约定，如因金星公司原因导致工期延误，金星公司向天牧公司支付每日5000元违约金，并工期顺延；如因天牧公司原因导致工期延误，从约定的《工期进度计划表》工期次日起，天枚公司向金星公司支付每日5000元的违约金。        2018年9月8日，双方签署了工程变更单，约定将一楼更衣间及功能区上方增设二层作为办公室，原做好的一楼更衣间及功能区整体下降200mm以应对二层的标高，同时在验收以前提前做好修建办公室所需的钢柱和各种附件部分，该工程安排到整个净化工程的结尾阶段。        2019年6月20日，双方签署了《工程进度会议纪要》，内容为“针对工程进度缓慢的问题，金星公司总经理洪淳赞与天牧公司董事长徐跃进在塑料彩印办公楼进行了详谈，具体内容如下：1．空气净化系统，包括供回风管道系统、阀门，过滤系统、空调风机间地面处理。其中吹膜车间进排风系统要可控，控制按钮设在吹膜车间控制柜上；2．重新安装印刷车间通风换气阀门、并全自动可控（定期通风换气）；3．车间和各独立单元的进排风都要装上阀门，每个单元要独立控制，可开可关；4．废气回收系统、废气回收机要尽快安装调试投入使用，其溶剂回收率要达到90％以上；5．对吊顶板变形、塌陷，乙方要认真检查并按照GB50073-2013规范修复或更换；6．安装熟化室高温室电器，并投入使用。天牧公司董事长徐跃进承诺整个工程在2019年6月30日前完成，使工程质量全部达到验收标准，并通过相关部门的验收。一旦乙方未能按期完成如上的施工任务，给甲方带来直接的或间接的损失时，甲方可按法律等手段严加处理”。        金星公司向天牧公司发送《净化装饰工程返工通知单》，天牧公司法定代表人徐跃进于2020年6月11日签收，该通知单中双方对天牧公司未完工的工程及存在质量瑕疵的部分进行了确认，未完工的部分包括废气处理系统、吹膜车间三个进风口未安装净化窗、质检办、油墨暂存室、更衣室等无回风口、风淋室未接电、进排风管道缺少调节阀门、排废管道缺少一个止回阀、管道保温未完成、没有按照GB50591-2010洁净室施工及验收规范要求进行试运转且要有试运转、工程垃圾未处理等；存在质量缺陷部分为顶板未调平、加固件不牢固、顶板、立板密封不合格、顶棚通风口材料不合格、换热器存在严重质量缺陷、通风口安装不合格、净化照明灯不合格、门锁不合格、开关箱质量不合格等，对上述未完工及存在质量缺陷的部分，金星公司要求天牧公司进行了返工。        涉案工程款的支付情况如下：天牧公司对金星公司向其法定代表人徐跃进支付的工程款全部予以认可，对收到工程款3014077元表示无异议，对此本院予以确认。对天牧公司提出异议的部分，本院认定如下：1．金星公司向天牧公司的股东吴莉分三笔（2019年5月23日1万元；2019年6月16日2万元；2019年10月18日10840元）支付用于订购风淋门和风慕门的款项40840元，因金星公司未提供证据证明该款项是经过天牧公司指定向其股东吴莉进行的支付，且风淋门和风慕门不属于双方签署的工程报价清单及主要材料明细表上的涉案工程项目，本院不认可该款项系本案的工程款。对于收款人为沈阳钢弘不锈钢有限公司，付款用途为白钢款的两笔款，即2019年5月23日12780元和2019年6月13日2580元，因金星公司未能提供充分证据证明与本案的关联性，故对该笔款本院不作为已付给天牧公司的工程款。2．于2018年10月20日、11月16日金星公司用于购买散热器支付的128400元，因散热器不属于双方签署的工程报价清单及主要材料明细表上的涉案工程项目，且金星公司未提供证据证明散热器用于涉案工程的施工，本院不认可该款项系本案的工程款。3．金星公司于2019年1月14日、1月22日、3月18日、12月13日、12月31日向延吉市顺意钣金部、延吉市顺意通风设备加工厂、黄登彬支付的五笔款项，因天牧公司对2018年11月8日、12月24日的款项表示无异议，且2019年双方对涉案工程未进行验收，因此，金星公司在2019年支付的该五笔款项，共61700元，本院认定为本案案涉的工程款。4．金星公司于2018年11月28日向惠山区堰桥雨通机械设备厂支付的风机款37180元，因风机不属于双方签署的工程报价清单及主要材料明细表上的涉案工程项目，且金星公司未提供证据证明风机用于涉案工程的施工，本院不予认可该款项系本案的工程款。5．金星公司于2019年6月24日、6月25日、8月30日、11月20日向吉林省翰林净化工程安装有限公司支付的材料款共18860元，因金星公司未提供证据证明从翰林净化工程安装有限公司进购的材料用于涉案工程的施工，本院不予认可该款项系本案的工程款。综上，本院认定金星公司向天牧公司支付工程款数额为天牧公司庭审中表示认可的3014077.4元及2019年金星公司向延吉市顺意钣金部支付的工程款61700元，共计3075777.40元。        金星公司主张因天牧公司未完成而要求抵扣的部分为废气处理器和高效过滤器，其中根据双方签署的工程报价，废弃处理系统的造价为327000元，高效过滤器并非列为涉案工程报价项目清单及主要材料，对于质量保证金双方合同约定为工程总价的5％即172500元。综上，金星公司应向天牧公司支付的工程款认定为在工程总价款中扣除废气处理系统费用和质量保证金后的2950500元。        上述事实由建设工程施工承包合同、工程施工延期协议、净化装饰工程返工通知单、工程报价清单及主要材料明细表、转账凭证等证据予以认定。        另，本案审理中，金星公司申请对废气处理系统是否达到大气污染物综合排放标准和净化工程中高效过滤器是否为必要设施设备进行鉴定后，被鉴定机构以未及时交纳鉴定费为由而退回。        本院认为，金星公司与天牧公司之间签订的建设工程施工合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。合同约定涉案工程因承包人原因造成工期延期超过30日的发包人有权解除合同，2020年6月12日双方对涉案工程未完工部分和存在质量缺陷的部分进行确认后，双方至今未对涉案工程的工程项目及质量进行验收，故无法认定天牧公司按照合同及工程施工延期协议完成涉案工程，金星公司要求解除与天牧公司之间签订的涉案合同的诉讼请求，本院予以支持。关于金星公司要求天牧公司返还多支付的工程款问题上，本院认定已支付的工程款数额为3075777.40元、应支付的工程款数额为2950500元，故天牧公司应向金星公司返还多支付的工程款125277.4元。        根据会议纪要和返工通知单，足以确认天牧公司存在迟延履行情况，金星公司可依据约定主张违约金，但所约定的每日5000元的违约金过高，本院酌情予以调整。鉴于合同双方约定以日为单位计算违约金，结合合同履行情况，本院酌定以已付工程款3075777.40元为基数，自双方在工程进度计划表约定的工期次日，即2018年9月7日开始计算至被告实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息的方式计付违约金。        关于金星公司要求天牧公司法定代表人徐跃进在未全面履行出资范围之内对天牧公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因金星公司未提供证明徐跃进的出资履行情况的证据，且金星公司与天牧公司之间签订合同时，徐跃进仅以以天牧公司的法定代表人身份进行合同签署，故不予采纳该诉讼请求。        同时，针对天牧公司提起的反诉请求，因天牧公司已收取其施工完毕的涉案工程项目的工程款，故对天牧公司反诉提出的支付拖欠工程款的诉请，不予支持。        综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条、之规定，判决如下：        一、解除原告延边金星包装有限公司与被告桐城市天牧净化设备安装工程有限公司于2018年3月10日签订的《建设工程施工承包合同》；        二、被告桐城市天牧净化设备安装工程有限公司于本判决生效后立即向原告延边金星包装有限公司返还工程款125277.4元并支付违约金（自2018年9月7日至实际支付之日止，以3075777.40元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；        三、驳回原告金星包装有限公司的其他诉讼请求；        四、驳回反诉原告桐城市天牧净化设备安装工程有限公司的诉讼请求。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        本诉案件受理费9127.00元，由原告延边金星包装有限公司负担6323.00元，被告桐城市天牧净化设备安装工程有限公司负担2804.00元；反诉案件受理费4463.11元，由被告桐城市天牧净化设备安装工程有限公司负担。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。        审判长    李红莲审判员    翟丽娜审判员    姜英兰二〇二一年八月三十日书记员    俞智广