河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）冀09民终5351号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津市南开支公司，住所地：天津市南开区东马路129号项目四期第一层编号为1F-11、1F-12商铺。负责人：高媛，该公司经理。委托诉讼代理人：杨东方，天津光尘律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢青，天津光尘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨健霄，男，1988年10月25日出生，汉族，住河北省河间市。原审被告：田威，男，1992年2月7日出生，汉族，住河北省河间市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津市南开支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人杨健霄，原审被告田威机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2021）冀0984民初2093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安保险委托诉讼代理人杨东方到庭参加诉讼，本案现已审理终结。平安保险上诉请求：1、依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。（异议金额8283.95元）。2、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：（1）一审判决认定以餐饮业工资标准计算误工费，上诉人不认可，上诉人认为应依法以本地农林牧渔业工资标准进行计算，并且，认为误工期酌定70天比较合理；（2）一审判决认定护理期期限过长，上诉人不认可，认为护理期酌定30天比较合理；（3）一审判决认定被扶养人杨博涵的被抚养年限为9年，上诉人认为认定错误，参照杨博涵的年龄并查看被上诉人的定残日计算，被扶养人汤博涵的被抚养年限应为8年。综上，一审法院未查清事实、适用法律不当，侵害了上诉人的合法权益,为此,上诉人请求二审法院在查明事实的基础上,依法撤销一审判决发回重审或在查清事实后予以改判。杨健霄向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告各项经济损失18.5万元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年11月17日9时7分，被告驾驶津Ｃ×××××货车沿南环路由东向西行驶至南环路××路口时，与由西向东在路口左转弯原告驾驶的冀Ｊ×××××小型轿车发生碰撞，致原告受伤、车辆损坏的交通事故。经河间市交通警察大队认定，杨健霄负事故的同等责任，田威负事故的同等责任。事故发生后，原告杨健霄被送到河间市人民医院住院治疗6天，花费医疗费、检查费共计17943.36元。经鉴定，确认原告杨健霄的损伤被评定为十级伤残。原告杨健霄支出鉴定费1000元。河间市人民医院诊断证明记载，住院期间二人陪护，出院后一人护理一个月，休养治疗三个月，定期复查，加强营养，二次手术费约7000元。经查，田威驾驶津Ｃ×××××货车在平安保险处投保交强险、50万元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间。另查，杨玉合1957年11月19日出生，冀振霞1956年8月9日出生，系原告杨健霄父母，杨玉合、冀振霞共生育二个子女；杨健霄生育两个儿子，长子杨博涵2011年3月31日出生，次子杨博延2018年10月11日出生。原告杨健霄因交通事故造成的损失确认为：1、医疗费24943.36元（17943.36+7000）。2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算为50元×6天＝300元。3、营养费，按照每天20元计算给付住院期间为20元×6天＝120元。4、护理费，按河北省2020年度居民服务业平均工资计算为44383÷365×6×2+44383÷365×30×1=5107元。5、误工费，参照2020年度河北省餐饮业平均工资计算为44049÷365×90=10861元。6、残疾赔偿金，参照2020年度河北省城镇居民人均年可支配收入计算为74572元（37286元×20年×10%）。7、精神损害抚慰金，一审法院酌定为2500元。8、被扶养人生活费：按照2020年河北省城镇居民人均年生活消费支出标准计算，杨玉合为23167元×17年×10%÷2＝19691.95元，冀振霞23167元×16年×10%÷2＝18533.6元，杨博延23167元×16年×10%÷2＝18533.6元，杨博涵23167元×8年×10%÷2＝9266.8元，合计66025.95元。9、交通费120元。10、伤残鉴定费1000元。以上总计185549.31元。一审法院认为，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条“机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍有不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿”及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，本次事故责任已经河间公安交警大队认定，对原告主张的损失，因事故车辆在被告平安保险处投保了交强险及三者险，事故发生在保险期间，故被告田威应当承担的赔偿责任依照保险合同首先应由其投保的保险公司在保险限额内承担，不足部分由被告田威按照责任比例承担承担。综上对于原告的医疗费24943.36元、住院伙食补助费300元、营养费120元，合计25363.36元，首先由被告平安保险在交强险医疗费用赔偿限额内承担18000元；对原告的护理费5107元、误工费10861元、残疾赔偿金74572元、精神损害抚慰金2500元、被扶养人生活费66025.95元、交通费120元，合计159185.95元，由被告平安保险在交强险死亡伤残费用赔偿限额内承担。对于原告剩余损失医疗费项下7363.36元（25363.36-18000），因田威负事故的同等责任，故应由被告平安保险在三者险责任限额内承担50%的赔偿责任为3681元（7363.36×50%）。综上，被告平安保险在保险限额内共计应赔偿原告经济损失180866.95元。因原告的损失已经确认由被告平安保险负担，故被告田威不再承担赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”、第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成的损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，对原告主张的鉴定费1000元，应由被告平安保险承担，对被告不承担诉讼费、鉴定费的辩解，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十七条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津市南开支公司在保险限额内赔偿原告杨健霄经济损失180866.95元（赔偿款汇入原告杨健霄指定委托诉讼代理人孟丁丁工商银行曙光支行62×××75账户）。二、驳回原告杨健霄的其他诉讼请求。上述判决第一项内容于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2000元、鉴定费1000元，由原告杨健霄负担45元，被告中国平安财产保险股份有限公司天津市南开支公司负担2955元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实，与一审判决认定事实一致。本院认为，原审被告田威驾驶的车辆在上诉人平安保险投保交强险、商业三者险及不计免赔，保险期间内，原审被告田威驾驶该车辆与被上诉人杨健霄驾驶的车辆发生交通事故，造成损害，上诉人应当依照合同约定和法律规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第八条规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”被上诉人杨健霄在一审中提交了其作为经营者的“河间市寻香来小吃部”的营业执照，能够证明被上诉人杨健霄从事餐饮业的事实，一审法院对于误工费的标准按照餐饮业的平均工资进行计算，合法有据；河间市人民医院针对被上诉人杨健霄的伤情，出具了诊断证明书，内容为：“住院期间需两人陪护、出院后壹人护理壹个月、休养治疗叁个月定期复查”，一审法院根据被上诉人的伤情并参照该诊断证明酌定误工期90天、住院护理期6天、护理人员两人，出院后护理期30天，均无不当。被上诉人杨健霄于2021年5月10日经司法鉴定为十级伤残，其子杨博涵于2011年3月31日出生，一审法院计算杨博涵的被扶养人生活费年限为8年，符合相关法律规定。综上所述，平安保险的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津市南开支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 常秀良审 判 员 付 毅审 判 员 李 霞二〇二一年八月三十日法官助理 纪召雷书 记 员 张 晔