甘肃省通渭县人民法院民事判决书（2021）甘1121民初1516号原告：甘肃华厦建设集团有限公司，住所地通渭县城西河桥头2-1号。        法定代表人：张某1，公司董事长。        委托诉讼代理人：王某，公司副总经理。        委托诉讼代理人：马某1，甘肃通源律师事务所律师。        被告：甘肃天象房地产开发有限公司，住所地通渭县平襄镇西城区。        法定代表人：张某2，公司董事长。        委托诉讼代理人：马某2，公司办公室主任。        委托诉讼代理人：周某，甘肃合睿律师事务所律师。        原告甘肃华厦建设集团有限公司与被告甘肃天象房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃华厦建设集团有限公司委托诉讼代理人王某、马某1与被告甘肃天象房地产开发有限公司委托诉讼代理人马某2、周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        甘肃华厦建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1．依法判决被告返还原告已出售抵偿工程款的房款70000元；2．依法判决被告立即向原告交付其抵偿给原告未售出5套价值为2263788.80元的顶账住宅，并办理不动产登记手续；3．判决被告承担本案的案件受理费、诉讼保全费。事实与理由：被告开发建设的通渭书画城综合体项目由原告中标承建，建设过程中由于被告无力支付原告应得的工程款，经原、被告双方协商于2014年4月29日签订书画城住宅小区10号楼1-2单元房屋核算为工程款的协议，协议约定以被告建设的书画城住宅小区10号楼1-2单元商铺及住宅共31套，其中商铺8套，住宅23套，总建筑面积4064.09平方米，抵偿被告所欠原告的工程款18794827.00元。协议同时约定由被告负责抵顶房屋的交付验收、银行按揭、产权登记手续的办理，承担协议价款以内的应由其承担的税费，其余超出协议价款以外的税费概由原告承担。因被告拖欠原告工程款数额巨大，原告于2016年10月9日依法向定西市中级人民法院提起诉讼，目前该案还在审理中，在诉讼中原、被告双方对上述顶账房款18794827.00元确认属于被告已经向原告支付的工程款。在2014年至2016年期间，原告对被告所顶付房产对外销售，原告共销售商铺8间，销售房款8627238.00元，销售住宅18套，销售房款7605199.60元，总计销售房款16232437.60元。截止2021年5月10日，被告共返还原告的销售房款15272645.00元，尚有959792.60元没有返还给原告，其中889792.60元是崔相学、张小康、何亚军、呼志中、李明、牛华等6名客户交付后被告未向原告返还的款项，包含在2016年10月9日原告向定西市中级人民法院提起的诉讼中，本案不涉及。原告本次诉讼请求的70000.00元是买受人张新胜（房号10-1-701号）向被告交付但被告未向原告返还的款项。被告抵偿给原告的房屋，原告没有销售的住宅剩余5套，房号分别为10-1-302房134.25平方米；10-1-602房134.25平方米；10-2-502房132.76平方米；10-2-701房134.25平方米；10-2-301房134.25平方米，上述5套住宅按顶账总价计算为2263788.80元，原告多次要求被告交付该5套住宅，被告以双方存在诉讼为由不予交付。原、被告签订的施工合同是合法有效的民事行为，被告不按照合同约定向原告支付工程款，双方达成以其建设的房屋抵偿部分工程款，由于抵偿工程款的房屋销售需要办理不动产登记手续，双方约定购房人将购房款交付到被告处，由被告向原告返还，但被告收款后将部分应当退还给原告的销售款不予退还，且所剩5套住宅原告要求交付，但被告不予交付，其行为已经违约。现提起诉讼，请求人民法院准予原告的诉讼请求。        为证明其主张，原告举出以下证据：        第一组：《书画城住宅小区10号楼1-2单元房屋核算为工程款的协议》及附件《书画城住宅小区10栋1-2单元房屋价格核算表》复印件各一份，证明：        1.2014年4月29日原告与被告达成协议，以被告建设的房屋向原告抵偿工程款的事实；        2．协议约定被告以其建设的书画城住宅小区10号楼1-2单元商铺及住宅共31套，其中商铺8套，住宅23套，总建筑面积4064.09平方米，抵偿被告所欠原告的工程款18794827.00元的事实；        3．被告负责抵账房屋的交付验收、银行按揭、产权登记手续办理的事实；        4．被告承担协议价款以内的应由其承担的税费，其余超出协议价款以外的税费概由原告承担的事实；        5．原告与被告约定的以房抵偿工程款房屋价格核算为18794827.00元的事实。        补充：协议附件，书画城住××区房屋单价确定为每平方米3380元，18794827.00元列为已付工程款。        第二组：商品房买卖合同，销售不动产统一发票（预收购房款）三份，张新胜向天象公司在工商银行的账户中交存现金的存款单复印件一份，证明：        被告向原告所抵偿的房屋以被告名义向张新胜（10号楼1单元701房）销售并收取购房款后应向原告返还抵账款435452.00元，实际返还365452.00元，还应返还购房款70000.00元的事实。        第三组：“原告华厦公司举证目录”、“被告天象公司质证意见”复印件各一份，证明：        2016年10月原告因建设工程施工合同纠纷起诉到定西市中级人民法院后，原告向法庭提供的证据中第五组“被告应当向原告退还所抵偿住房款88.97926万元的证据”，被告在对原告提供的这一组证据质证时没有异议，只是以原告主张的退还购房款为预留的贷款保证金进行抗辩，明确“并且为原告华厦公司办理剩余5套房的产权手续”的事实。        被告甘肃天象房地产开发有限公司辩称，定西市中级人民法院正在重审的原、被告建设工程施工合同纠纷一案，该案已经涵盖了原告的全部诉讼请求，原告将正在审理的案件又拆分提起诉讼，属于重复起诉。2012年11月18日，通渭县城投房地产开发有限责任公司作为发包方与原告签订建设项目工程总承包合同，约定由原告承建通渭县书画城住宅小区9、10号楼工程。2013年9月18日，双方再次签订建设项目工程总承包合同，约定由原告承建通渭县书画城住宅小区6号楼工程。2014年4月11日，双方又签订建设项目工程总承包合同，约定由原告承建通渭文化综合体主楼及东西裙楼等工程。2015年11月30日，城投公司、被告、原告等九单位协商将上述工程转让给被告负责实施。2015年7月28日，原告违约擅自停工。2016年3月22日，被告向原告发送解除合同的函，依法解除了双方签订的承包合同。2016年10月9日，原告向定西市中级人民法院提起诉讼，被告依法提起反诉。定西市中级人民法院于2019年11月19日作出（2016）甘11民初54号判决。双方均不服判决，向甘肃省高级人民法院提起上诉，甘肃省高级人民法院于2020年3月5日作出（2020）甘民终1号裁定，裁定撤销定西市中级人民法院（2016）甘11民初54号民事判决，并发回定西市中级人民法院重审。2014年4月29日，被告与原告签订书画城住宅小区10号楼1-2单元房屋核算为工程款协议，协议约定，被告将其书画城住宅小区10号楼1-2单元商铺及住宅共31套房屋，抵偿原告工程款1879.4827万元。协议签订后，被告按照协议约定履行了合同义务。2016年10月9日，原告向定西市中级人民法院起诉时，将该协议在履行过程中发生争议在起诉状中列明并起诉。定西市中级人民法院作出的（2016）甘11民初54号民事判决对该协议产生的纠纷也一并作出判决。定西市中级人民法院正在审理的原、被告建设工程施工合同纠纷一案涵盖了原告的全部诉讼请求，原告又基于同一事实与理由将定西市中级人民法院正在审理的案件拆分另案提起诉讼，其行为不但严重影响定西市中级人民法院对案件的全面审理，且属于当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中又重复起诉的情形。请依法驳回原告的起诉。庭审中被告补充的意见为：1．原告诉称的5套房屋价值2263788.80元与事实不符，5套房屋价值应为2562389.40元；2．原告诉讼请求第二项被告交付房屋，原、被告签订工程款协议后，被告已将房屋给原告交付，不存在需要交付的事实；3．原告于2016年向定西市中级人民法院提起的建设工程施工合同纠纷一案，第三项诉讼请求，被告退还原告顶账房屋房款，原告在本案中又提起返还70000.00元，原告已经列明了退还顶账房款的请求，应当向定西中院请求。请求金额有变动，应当向定西中院提起变更诉讼请求申请，不应另案起诉。被告另案起诉，浪费司法资源，不利于定西中院审理。要求驳回原告的起诉。被告对原告起诉状中陈述的5套房屋房号、面积没有异议，认为本案争议的70000.00元没有包括在向定西中院起诉案件的诉讼请求第三项88.97926万元中，70000.00元购房款没有返还给原告。        为证明其主张，被告举出以下证据：        第一组：原告于2016年10月9日向定西市中级人民法院提交的起诉状、变更诉讼请求申请书，证明本案原告起诉的诉讼请求在2016年10月9日原告向定西中院提起的诉讼中，已涵盖了本案的全部诉讼请求及事实与理由，其中第三项诉讼请求被告退还原告所售房款已起诉；        第二组：定西市中级人民法院（2016）甘11民初54号民事判决书，证明定西中院对原告本案提起的诉讼，涉及顶账房屋协议、退还所售房款，已涵盖了本案的诉讼请求与事实理由。该判决未生效，被甘肃省高级人民法院撤销，现进入重审阶段。        当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告所举三组证据，被告没有异议，该证据符合证据的真实性、合法性、关联性，能够证明待证事实，本院予以确认。对于被告所举二组证据，质证时原告对真实性无异议，对证明目的有异议。本院认为，被告所举证据的证明目的与被告陈述的事实有矛盾，不能证明被告待证事实。综合双方证据及陈述，本院认定事实如下：被告甘肃天象房地产开发有限公司开发建设的通渭书画城综合体项目由原告甘肃华厦建设集团有限公司中标承建，建设过程中经原、被告协商，双方于2014年4月29日签订书画城住宅小区10号楼1-2单元房屋核算为工程款的协议，协议约定以被告建设的书画城住宅小区10号楼1-2单元商铺及住宅共31套，其中商铺8套，住宅23套，总建筑面积4064.09平方米，抵偿被告所欠原告的工程款18794827元。协议同时约定由被告负责抵顶房屋的交付验收、银行按揭、产权登记手续的办理，承担协议价款以内的税费，其余超出协议价款以外的税费由原告承担，其中3-7层房屋单价确定为每平方米3380元。在通渭县书画城工程施工过程及给付工程款过程中，原、被告双方发生争议，原告于2016年10月9日向定西市中级人民法院提起诉讼，现该案尚在审理中。在2014年至2016年期间，原告对被告所顶付房产对外销售，原告共销售商铺8间，销售房款8627238元，销售住宅18套，销售房款7605199.60元，总计销售房款16232437.60元。截止2021年5月10日，被告共返还原告的销售房款为15272645元，尚有959792.60元未返还，其中889792.60元系崔相学、张小康、何亚军、呼志中、李明、牛华等6名客户交付后被告未向原告返还的款项，包含在2016年10月9日原告向定西市中级人民法院提起的诉讼中。本案争讼的70000元为买受人张新胜（房号10-1-701号）于2019年7月9日向被告缴纳被告未向原告返还的款项，该款项未包含于原告于2016年10月9日向定西市中级人民法院提起诉讼案件的诉讼请求中。被告抵偿给原告的房屋，原告没有销售的住宅剩余5套，房号分别为10-1-302房134.25平方米；10-1-602房134.25平方米；10-2-502房132.76平方米；10-2-701房134.25平方米；10-2-301房134.25平方米，上述5套住宅按顶账总价计算为2263788.80元，被告没有交付于原告且未办理产权登记手续。        本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定或者依照法律规定全面履行自己的义务。原、被告于2014年4月29日签订《书画城住宅小区10号楼1-2单元房屋核算为工程款的协议》后，双方当事人已履行了合同约定的大部分义务。本案争议的70000元为买受人张新胜于2019年7月9日向被告缴纳被告未向原告返还的款项，该款项未包含于原告于2016年10月9日向定西市中级人民法院提起诉讼案件的诉讼请求中，故原告要求被告返还该70000元房款于法于理有据，本院予以支持。被告辩称的70000元房款包含于原告已向定西市中级人民法院提起诉讼的诉讼请求中、原告应在该诉讼中变更诉讼请求的意见，无事实和法律依据，本院不予支持。原告请求被告交付5套顶账住宅房并办理不动产登记手续的请求，符合双方约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决如下：        一、由被告甘肃天象房地产开发有限公司返还原告甘肃华厦建设集团有限公司已出售于张新胜房屋的房款70000元；        二、由被告向原告交付通渭县书画城住宅小区未出售的顶账住宅楼5套（房号为10-1-302房134.25平方米，10-1-602房134.25平方米，10-2-502房132.76平方米，10-2-701房134.25平方米，10-2-301房134.25平方米）并办理不动产登记手续。        以上一、二项，限判决生效后20日内履行完毕。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费12735元、案件申请费5000元，由被告甘肃天象房地产开发有限公司负担。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。        审判员    王亚龙二○二一年八月十八日书记员    孙文芳