陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书(2021)陕01民终12553号 上诉人（原审原告）：中煤地建设工程有限公司。法定代表人：王非，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑乾军，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜琛，陕西至正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：千义民。委托诉讼代理人：李慧玲，陕西轩举律师事务所律师。上诉人中煤地建设工程有限公司(以下简称“中煤地公司”)与上诉人千义民因劳动争议纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院(2021)陕0103民初2884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中煤地公司上诉请求：对一审判决第四项没有异议，撤销一审判决第一项，第二项，第三项，改判驳回千义民主张劳动关系于2020年7月10日解除的诉讼请求，其单位无需为千义民出具解除劳动合同的证明及办理档案关系转移手续，其单位不支付千义民经济补偿金；本案一、二审诉讼费由千义民承担。事实和理由：一、其单位与千义民之间为劳务承包关系，双方并非劳动关系，故其单位无需为千义民出具解除劳动合同证明及办理档案关系转移手续，也无需为千义民支付经济补偿金。千义民一直以永寿县永胜水电安装队的名义，从其单位处承揽水电安装业务。其单位将“劳务费”或“工程款”转至永胜水电安装队后，由千义民出具收款收据，双方系劳务承包关系。二、缴纳社保不代表建立了劳动关系，一审法院以其单位为千义民缴纳社保为由，认定双方存在劳动关系无事实及法律依据。三、千义民在一审时增加支付经济补偿金的诉讼请求，违反仲裁前置的法定程序，该诉请属独立的劳动争议，请求二审法院依法驳回。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判支持其单位的上诉请求。千义民辩称，双方自1993年11月起建立劳动关系，直至2020年7月10日中煤地公司收到其发出的解除通知之日。中煤地公司为其缴纳十年社保，却从未向其收取过任何费用，充分说明中煤地公司缴纳社保，是承担用人单位应为其员工承担的法定义务。其未违反仲裁前置的法定程序。综上，中煤地公司的上诉请求无事实及法律依据，请求二审依法驳回。千义民上诉请求：对一审判决第二项没有异议，撤销一审判决第一项、第三项、第四项，改判确认中煤地公司与其之间的劳动关系于2020年7月10日解除，中煤地公司支付其解除劳动关系的经济补偿金75600元及待岗期间生活费80320元；本案一、二审诉讼费由中煤地公司承担。事实和理由：一、其与中煤地公司建立劳动关系的时间为1993年11月，一审认定双方于2009年1月1日起存在劳动关系认定事实有误。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，公司未提供相关能够证明双方建立劳动关系时间的证据，应承担不利后果。中煤地公司表示2009年才开立社保账户，于2009年1月1日开始为千义民缴纳养老保险的事实，不能推出中煤地公司与其劳动关系于2009年1月1日建立劳动关系的结论。二、其与中煤地公司的劳动关系于中煤地公司收到解除劳动合同通知函之日即2020年7月10日解除，一审认定有误。双方劳动关系存续期间，双方均未作出解除劳动关系的意思表示，其不再提供劳动是因中煤地公司要求其待岗。《关于千义民同志社保的情况说明》并非双方真实意思表示，不能证明双方自2016年7月起不存在劳动关系。请求二审法院依法改判。中煤地公司辩称，其单位与千义民之间不存在劳动关系，双方之间系劳务承包关系，故千义民的请求无事实和法律依据，依法应全部驳回。千义民主张从1993年11月起与其单位存在劳动关系，应依法承担举证责任。缴纳社保并不代表建立了劳动关系，何况在2009年1月至2019年9月期间，其单位与千义民之间仅属于社保代扣代缴关系。综上，千义民请求无事实和法律依据，请求驳回其全部请求。中煤地公司向一审法院起诉请求：1、确认双方之间不存在劳动关系，其单位无需为千义民出具解除劳动合同的证明，也无需为千义民办理档案关系转移手续；2、判决其单位无需为千义民补缴社会保险费；3、本案诉讼费由千义民承担。千义民向一审法院起诉请求：1、确认双方劳动关系于2020年7月10日解除；2、判决中煤地公司为其出具解除劳动合同的证明，并办理档案及社会保险关系转移手续；3、判决中煤地公司向其支付解除劳动关系经济补偿金104000元；4、判决中煤地公司向其支付自2016年7月1日至2020年6月30日的待岗生活费80320元；5、判决中煤地公司为其补缴1993年11月至2007年12月、2018年12月至2020年6月期间的养老保险费，1993年11月至2009年2月、2019年10月至2020年6月期间的医疗保险费，1993年11月至2014年4月、2019年10月至2020年6月期间的工伤、生育、失业保险费。一审法院认定事实：千义民曾为中煤地公司从事水暖安装工作。根据中煤地公司提交的银行回单、收款收据显示，中煤地公司曾于2012年至2019年期间向永胜水电安装队以及千义民多次转账，其中转账单据摘要为：劳务费、工程款。中煤地公司于2020年5月11日出具《关于千义民同志社保的情况说明》，内容为：“千义民同志自2016年7月起，与我单位为社保代扣代缴关系，故社保、公积金和个人部分均由他本人来承担，费用按照以年为单位缴纳……”。千义民在该情况说明下方签字确认。2020年7月9日，千义民向中煤地公司邮寄送达《解除劳动合同通知书》，该通知载明：“本人千义民自1993年11月起在中煤地公司工作，从事水暖安装工作。2016年7月初，本人收到公司董事长王非通知，要求本人在家待岗，随后公司为本人缴纳社会保险到2019年9月……经本人多次催促，公司仍不为本人提供劳动条件，亦不向本人支付生活费，本人现通知公司，本人与公司的劳动关系自公司收到此通知之日正式解除……。”根据千义民提交的物流详情显示，该邮件于2020年7月10日被签收。后千义民申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认千义民与中煤地公司之间劳动关系于2020年7月10日解除；2、中煤地公司向千义民出具解除劳动合同的证明，并办理档案和社会关系转移手续；3、中煤地公司向千义民支付解除劳动合同经济赔偿金208000元；4、判决中煤地公司向千义民支付自2016年7月1日至2020年6月30日期间待岗生活费80320元；5、判决中煤地公司为千义民补缴1993年11月至2007年12月、2018年12月至2020年6月期间的养老保险费，1993年11月至2014年4月、2019年10月至2020年6月期间的医疗、失业保险费。西安市碑林区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月18日出具碑劳仲案字（2020）第1250号仲裁裁决书，裁决：1、确认千义民与中煤地公司之间的劳动关系于2016年7月1日解除，中煤地公司自裁决生效后10日内为千义民出具解除劳动关系的证明，并为千义民办理档案及社会保险关系转移手续；2、中煤地公司自裁决生效后三十日内为千义民补缴2009年1月至2009年2月期间的医疗、生育保险费，2009年1月至2014年4月期间的工伤、失业保险费（企业应缴部分、个人应缴部分均由各自承担，具体缴纳数额以社保经办机构核定为准）；3、驳回千义民的其他请求。中煤地公司、千义民均不服该裁决，分别向一审法院起诉。另查明，2009年12月7日，永胜水电安装队登记注册成立，为个人独资企业，现经营状态为吊销未注销。庭审中，双方均认可中煤地公司在为千义民缴纳养老保险时误将千义民姓名“千义民”登记为“干义民”。中煤地公司称其公司为千义民缴纳了2009年1月至2018年12月期间的养老保险费，千义民称养老保险缴纳的时间为2009年1月至2018年11月。双方认可中煤地公司为千义民缴纳了2009年3月至2019年9月期间的医疗、生育保险费，2014年5月至2019年9月期间的工伤、失业保险费。千义民称2016年7月之前的工资为2800元，中煤地公司不予认可。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于双方之间的用工关系，千义民认为双方之间自1993年11月至2020年7月存在劳动关系，并提交了《个人参保证明》予以证明；中煤地公司认为双方系劳务承包关系，并提交银行回单、收款收据及《关于千义民同志社保的情况说明》予以证明。中煤地公司于2009年1月1日起为千义民缴纳养老保险，千义民自2016年7月起开始待岗，根据有千义民签字确认的《关于千义民同志社保的情况说明》显示，2016年7月之后双方之间为社保代扣代缴关系，且此后千义民再未向单位提供劳动，故一审法院依法认定双方之间于2009年1月1日至2016年6月30日期间存在劳动关系。千义民称2009年之前双方存在劳动关系，但无证据证明，对千义民所称依法不予采信。关于劳动关系的解除方式，双方均无证据证明，一审法院依法认定双方系协商一致解除。根据《劳动合同法》第四十六条规定，中煤地公司应当向支付千义民解除劳动关系的经济补偿金。千义民主张其2016年7月前月平均工资为2800元，中煤地公司不予认可。双方均未提交证据证明。因劳动者工资发放情况应由用人单位掌握，故中煤地公司应承担举证不能的法律后果，一审法院依法采信千义民的主张，按照2800元标准计算经济补偿金。经核算，中煤地公司应当支付千义民解除劳动关系的经济补偿金21000元（2800×7.5）。2016年7月1日之后千义民再未提供劳动，对于千义民主张2016年7月1日至2020年7月10日待岗生活费的主张，依法不予支持。用人单位应当在解除或者终止劳动关系时出具解除或者终止劳动关系的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。本案中，双方之间的劳动关系已经于2016年7月1日解除，对于千义民要求中煤地公司出具解除劳动关系的证明及协助办理档案及社会保险关系转移手续的请求，依法予以支持。社会保险的缴纳不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，对于中煤地公司、千义民该主张不予处理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告中煤地建设工程有限公司与被告千义民之间的劳动关系于2016年6月30日解除。二、原告中煤地建设工程有限公司自本判决生效后十五日内为被告千义民出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险关系的转移手续。三、原告中煤地建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告千义民解除劳动关系的经济补偿金21000元。四、驳回被告千义民其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告中煤地建设工程有限公司负担（此款原告预交10元，被告预交10元，原告在支付上述款项时直付被告10元）。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，中煤地公司陈述因拖欠工程款，在千义民的要求下自2009年1月开始为千义民代缴社会保险，且单位及个人应承担部分均由中煤地公司缴纳，但中煤地公司未提交证据证明双方存在代缴社会保险的约定。同时，永寿县永胜水电安装队于2009年12月7日方注册成立，中煤地公司提交的与永寿县永胜水电安装队的承包合同、转账往来均发生于2012年8月之后，而中煤地公司于2009年1月即开始为千义民缴纳社会保险，与其陈述因拖欠工程款代缴社会保险相矛盾，中煤地公司未给予合理解释，亦未对其自2009年1月开始为千义民缴纳社会保险的原因提供有效证据证明，故一审法院认定双方自2009年1月开始存在劳动关系并无不当。千义民未提交证据证明其1993年即入职中煤地公司，故本院不予采信。千义民签字确认的《关于千义民同志社保的情况说明》显示，千义民与中煤地公司自2016年7月起为社保代扣代缴关系，且此后千义民未为中煤地公司提供劳动，千义民称之后因中煤地公司原因在家待岗，但未提交证据证明，本院不予采信，因双方均未对解除劳动关系的方式提交证据证明，故一审法院认定双方自2016年7月协商一致解除劳动关系，中煤地公司支付千义民2009年1月至2016年7月期间的经济补偿金并无不当。中煤地公司主张不支付千义民解除劳动关系的经济补偿金、不为千义民出具解除劳动合同证明及办理档案和社会保险关系转移手续之上诉请求，本院不予支持，千义民请求确认与中煤地公司的劳动关系于2020年7月10日解除、中煤地公司支付其待岗生活费之上诉请求，本院亦不予支持。千义民在仲裁庭审中已同意将经济赔偿金之请求变更为经济补偿金，不违反仲裁前置程序。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共20元，由上诉人中煤地建设工程有限公司负担10元，由上诉人千义民负担10元。本判决为终审判决。   审 判 长   韩    娟审 判 员   陈  洁  婷审 判 员   许   超 二○二一年八月十八日 书  记  员   胡    静  1