贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终3659号上诉人（一审被告）：谭亲伟，男，1973年8月4日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人（特别授权）：李向军，金沙县禹谟法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿，住所地：贵州省毕节市织金县少普乡街群村，统一社会信用代码：915200007095578182。负责人：胡建军，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，该公司员工。上诉人谭亲伟因与被上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿（以下简称：兴隆煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初397号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人谭亲伟上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实及理由：1.上诉人于2019年2月20日被招用到被上诉人单位，双方口头约定上诉人月工资为基本工资4469元加绩效工资，上诉人从事开铲车工作，上班到8月31日受伤，被上诉人一审提交的工资依据只有一部分，上诉人的绩效工资是通过现金在队长处领取，该资料由被上诉人掌管，其不提供，应当承担举证不力的后果。一审以4469.78元计算上诉人停工留薪期工资不当，应参照贵州省2019年采矿业平均工资标准计算。2.一次性伤残就业补助金、住院期间护理、交通费和住院费一审计算正确，被上诉人应予支付。被上诉人兴隆煤矿二审未作答辩。原审原告兴隆煤矿一审诉讼请求:1.判决解除原、被告的劳动关系；2.判决原告支付被告各项工伤保险待遇62566元。一审法院认定事实：被告于2019年2月20日入职原告单位，双方签订了劳动合同，被告在原告单位从事铲车司机工作。原告为被告办理了工伤参保手续并缴纳了相应的费用，被告所受工伤可获得社保基金支付，根据《工伤保险条例》的规定，被告受伤可获得各项工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费、鉴定费、车旅费等应由工伤保险基金支付，上述工伤保险赔偿项目的相关费用，应由其自行到社会保险经办部门进行申领，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核拨付。根据《工伤保险条例》的规定原告应支付被告的工伤保险待遇有停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金等费用。被告于2019年8月31日因工受伤，住院治疗23天，原告未安排工作人员对被告进行护理，双方均不能提交护理人员工资收入证明。被告所受伤于2019年11月14日认定为工伤，2020年6月22日经鉴定伤残等级为九级，停工留薪期为240天；双方对仲裁庭查明的事实均无异议；双方均同意解除劳动关系。一审法院认为，原、被告双方争议的焦点及存在争议的焦点如下：被告在原告处受伤前的月平均工资是多少？原告应支付被告的各项工伤保险待遇是多少？标准是多少？1.关于被告在原告处工作受伤前的月平均工资是多少的问题：原告为支持其诉讼主张，提交了书证银行流水（7页）及工资发放明细（7页），证明被告受伤前7个月的月平均工资为4469元，应以此计算被告的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金。经质证，被告对真实性无异议，对证明目的有异议，只能证明被告的绩效工资，基本工资未提供，不能如实反映被告在原告的实际工资。一审法院对该证据予以采信作为本案的定案依据。经核实，被告在原告处工作7个月，平均工资为4469.78元。根据《工伤保险条件》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定。本案中，被告的受伤前月平均工资为4469.78元，且高于有受诉法院所在地的最低工资标准。据此，被告停工留薪期工资以4469.78元计算，被告的停工留薪期工资为：4469.78元/月÷30天×240天=35758.24元。2.关于被告的一次性伤残就业补助金问题：参照《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第七条和贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局公布的《关于公布2019年贵州省城镇单位就业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》黔人社发（2020）97号文件，以72113元计算被告的一次性伤残就业补助金应为：72113元/年÷12个月×6月=36056.5元。3.关于被告住院期间的护理费问题：被告因工伤受伤住院治疗，产生住院期间护理费符合法律规定，原告要求不支付护理费主张不予支持。结合被告受伤住院时间及被告住院期间护理情况，以贵州省统计局发布的2019年居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821元计算被告的住院期间护理费为：46821/年÷365天×23天=2950.36元。4.关于被告主张的因鉴定产生的交通食宿费问题：结合被告的工伤鉴定情况和被告的户籍情况，被告因工伤认定及鉴定产生的交通费634元及住宿费180元应由原告支付。被告提交的2020年5月27日、28日的住宿发票被告未提交其他证据证实与本案具有关联性，不予认定。综上，被告依法可获得由原告支付的各项工伤保险待遇为：1.停工留薪期工资：35758.24元；2.一次性伤残就业补助金36056.5元；3.住院期间护理费2950.36元，4.交通住宿费：814元；以上共计75579.1元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿与被告谭亲伟之间的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿于判决生效后十日内一次性支付被告谭亲伟停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、交通住宿费等费用共计75579.1元。案件受理费5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审理查明：上诉人谭亲伟2019年2月应发工资为1335元，3月应发工资为5167元，4月应发工资为5000元，5月应发工资为5167元，6月应发工资为5933元，7月应发工资为5283元，8月应发工资为5000元。此外，本院对一审法院认定的其余事实予以确认。本院认为：被上诉人一审提交的工资发放明细表和银行交易明细，体现了上诉人受伤前的工资发放情况，上诉人工资应以应发工资额作为认定其工资的金额，本院依照上诉人的前述工资发放情况计算其平均工资标准为5142.86元，停工留薪期工资计算为5142.86÷30×240=41142.88元。上诉人主张其工资还包括现金发放的绩效工资，但未提供证据予以证明，其所提该上诉理由不成立，本院不予采纳。一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、交通费、住院费等项目金额，双方当事人均无异议，本院予以确认。被上诉人应当支付上诉人工伤保险待遇共计为：停工留薪期工资41142.88元+一次性伤残就业补助金36056.5元+住院期间护理费2950.36元+交通住宿费814元=80991.74元。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持。一审判决认定事实错误，判决结果不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初397号民事判决第一项，即“解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿与被告谭亲伟之间的劳动关系”；二、变更贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初397号民事判决第二项为：被上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿于本判决生效后十日内一次性支付上诉人谭亲伟停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、交通住宿费等费用共计80990.74元；三、驳回上诉人谭亲伟的其他上诉请求。二审案件受理费10元，由被上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  吉 雪审判员  郭少华二〇二一年八月三日书记员  秦 倩