安徽省芜湖经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖0291民初2783号原告：安徽江汇生物技术有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区。法定代表人：王**，总经理。委托诉讼代理人：何江平，安徽维晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王兴徽，安徽维晨律师事务所律师。被告：赵士胜，男，1971年8月25日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌区。委托诉讼代理人：徐成新，安徽繁阳律师事务所律师。原告安徽江汇生物技术有限公司（以下简称江汇公司）诉被告赵士胜劳动争议纠纷一案，本院于2021年7月1日立案受理后，依法于2021年8月11日公开开庭进行了审理。原告江汇公司的委托诉讼代理人何江平、被告赵士胜的委托诉讼代理人徐成新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江汇公司向本院提出诉讼请求：1.撤销芜经开人仲裁[2021]59号，判决原告不需要支付被告经济补偿金、未休年休假工资；2.因诉讼而产生的费用由被告承担。事实与理由：2018年1月，被告入职原告处，从事驾驶员岗位。因为岗位较为特殊，被告工作期间不需要来公司打卡考勤，平时也不需要坐班，在原告有派车需要的时候，就通知被告来公司驾驶车辆，一般都是当天来回。被告的工资构成，是基本工资加当月驾驶公里工资，以及其他一些补助，外出期间的住宿、餐饮费用由原告承担。同时应被告要求，原告不为其购买社保，改成每月补助300元作为社保补贴。根据统计，被告每月上班时间不固定，但是每月工作时间平均不超过十天，每周工作时间不超过24小时，符合《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条的规定。2021年2月26日，被告单方终止了与原告的劳动关系。原告认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条之规定，原告不需要支付被告经济补偿金、未休年休假工资，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告赵士胜辩称，被告并未要求要每月300元的社保补助。相反，被告要求原告购买社保，但原告一直未购买，被告不属于非全日制用工，原因如下：原告并未与被告签订书面合同或者口头协议约定用工方式为非全日制用工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条的规定，非全日制用工通常以小时计酬为主，原告给被告发放工资都是基本工资加上各类补助，并未体现为以小时计酬；根据《劳动合同法》第七十二条的规定，非全日制用工报酬结算周期最长不得超过15日，原告支付的时间明显超过15日，不符合非全日制用工表现；根据劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见第一条第五款的规定，用人单位招用劳动者从事非全日制工作，应当在录用后到当地劳动保障行政部门办理录用备案手续，原告未到劳动保障行政部门办理录用备案手续，不属于非全日制用工。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.被告提交的工作日志，系其单方制作且原告不予认可，本院不予采信；2.被告提交的银行流水，来源合法、客观真实、与本案有关联性且原告对其真实性无异议，本院予以采信。结合庭审中双方当事人的举证、质证，本院认定事实如下：2016年5月1日起，被告先后在安徽江汇危险货物运输有限公司、原告江汇公司处从事危险货物运输驾驶员岗位，双方未签订劳动合同，原告也未为被告购买社保。双方口头约定月工资标准为3500元，后从2018年12月工资标准调整为5000元。2021年2月26日，被告从原告处离职，工作时间为四年零九个月。另查明：被告从事危险品运输，工作性质由原告根据业务要求安排出车，除基本工资外，其他收入以公里数等方式计酬。庭审中，根据原、被告提交的银行流水，被告离职前的前12个月工资分别为18189元、11385元、19004.5元、5000元、7308元、9546.5元、10295元、9706.5元、8205.5元、8400元、7489元、6791.5元，月平均工资为10110元，其中包括原告支付给被告的保险补贴（300元/月）。本院认为，本案的争议焦点为：原告应否支付被告经济补偿金及未休年休假工资。根据前述查明的事实可知，被告入职原告处工作后，原告未为被告购买相应的社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条之规定，被告作为劳动者有权解除劳动合同并向作为用人单位的原告主张经济补偿金。被告自2016年5月入职至2021年2月离职，工作时间为四年零九个月，故被告有权向原告主张的经济补偿金为50550元（10110元/月×5个月），原告诉称被告为非全日制用工、其与被告口头约定以每月发放保险补贴的形式代替社保，所举证据难以达到其证明目的，本院不予支持，故原告应支付被告经济补偿金50550元。关于未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》相关规定，年休假由用人单位根据生产、工作具体情况并考虑职工本人意愿统筹安排，一般不跨年度安排。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故本院对被告离职前1年的未休年休假工资予以支持，计4648.28元，该款项原告应支付被告。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告安徽江汇生物技术有限公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付被告赵士胜经济补偿金50550元、未休年休假工资4648.28元，合计55198.28元；二、驳回原告安徽江汇生物技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告安徽江汇生物技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审 判 员  万 洪二〇二一年八月二十三日法官助理  汤峻崎书 记 员  章 路附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。