河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终2190号上诉人(原审被告)：许昌金盾保安服务有限公司，住所地许昌市建安区瑞贝卡大道中段。法定代表人：方歧山，任总经理。委托诉讼代理人：朱国君，河南名人律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄明兴，男，系公司员工。被上诉人（原审原告）：俎保中，男，1969年8月11日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：和春辉，河南度邦律师事务所律师。上诉人许昌金盾保安服务有限公司（以下简称金盾公司）因与被上诉人俎保中劳动争议一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2021）豫1003民初1259号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金盾公司的委托诉讼代理人朱国君、黄明兴、被上诉人俎保中及其委托诉讼代理人和春辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许昌金盾保安服务有限公司上诉请求：请求撤销原判，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求，本案诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、双方之间签订的系劳务合同，应系劳务关系，并非劳动关系。二、上诉人并没有与被上诉人解除劳务合同。退一步讲，即使认定双方之间存在劳动关系，根据一审查明被上诉人明知《保安员守则》的规定，明令禁止在上班期间喝酒，明知故犯，在上班期间喝酒与同事发生争执，且将家人喊来，险些引起群殴，且当时公司系在招投标期间，影响恶劣。公司为了消除影响，让其停岗反省。后上诉人多次通知被上诉人返岗上班，被上诉人一直推诿不来，以上事实足以证明被上诉人系自行离职离岗，用人单位依法不应支付经济补偿金。三、被上诉人上班期间喝酒，严重违反单位规章制度。被上诉人在本案前，曾多次在上班期间喝酒，其多次向公司出具保证书，保证其在上班期间不再喝酒。被上诉人明知故犯且本次喝酒与同事发生争执，造成恶劣影响且严重违反单位的规章管理制度。一审认定事实和适用法律错误，应依法予以纠正。俎保中辩称，双方之间存在劳动合同关系，上诉人的上诉请求不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持原判。2020年7月，公司未经工会同意，俎保中无故在家休息至今。上班期间不喝酒。双方之间未签订劳动合同和缴纳社会保险，依法应当承担责任。俎保中向一审法院起诉请求：1、被告支付原告经济补偿金21722元和经济赔偿金43444元，共计65166元。2、补缴原告自2013年5月至今欠缴的养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险和住房公积金，具体金额以社保经办机构计算数据为准，如不能补缴，应支付原告社保费94000元。3、支付自2020年6月至今待岗期间最低工资每月18000元。4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：许昌金盾保安服务有限公司成立于2010年12月24日。原告自2013年5月起到金盾公司工作。2020年6月3日因在值班期间与他人发生争执，金盾公司通知原告停职，等待处理。原被告双方签订有两份《劳务合同》，合同期间分别为2019年1月1日至2019年12月31日，2020年1月1日至2020年12月31日。俎保中月平均工资为2690.77元。原被告就此发生争议，原告向建安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。建安区劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月25日作出建安劳人仲案字（2021）第51号仲裁裁决书，裁定驳回俎保中的仲裁请求。俎保中不服该裁决，诉至法院。一审法院认为，1、原被告之间是否存在劳动关系的问题。原告向法院提交了其自2013年4月24日至2020年6月24日之间的银行账户交易明细，其中自2016年8月至2020年6月之间交易附言显示“工资”，“对方账号和户名”显示有“许昌金盾保安服务有限公司代付专用户”。且原被告双方签订的《劳务合同》亦具备了劳动合同的要素。结合原被告提供的证据及案件审理情况，根据劳社部【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证；（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”能够认定原告俎保中与被告许昌金盾保安服务有限公司之间存在劳动关系。2、关于原告主张要求被告支付原告经济补偿金和经济赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十八条规定，经济补偿金与经济赔偿金属不同概念，适用情况不同。在用人单位存在过错等原因劳动者要求解除合同或因用人单位一方原因提出解除合同或无法继续履行、签订合同等情况下，用人单位应当支付经济补偿金。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应支付赔偿金。二者并非重叠关系，不能同时适用。本案中，被告在双方合同期间内（2020年1月1日至2020年12月31日）于2020年6月3日决定让原告待岗，等候处理。但直至原告2020年8月13日向仲裁机构申请仲裁被告也未通知原告返岗或对原告作出相关处理决定期间也未向原告支付待岗期间生活费，被告也未提供证据证实其按照规定依法缴纳社会保险费，因此向建安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求中明确要求解除双方劳动关系。上述事实，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，被告应当支付原告经济补偿金20180.78元（2690.77元／月×7.5月）3、关于原告主张被告补缴社保费用的问题。法院认为，劳动者因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等社会保险费征缴问题发生的争议，不应作为劳动争议处理，劳动者应依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定向有关部门申请解决，故原告俎保中主张金盾公司为其补缴社会保险不属于民事案件受理范围，法院不予处理。4、关于原告主张的待岗期间工资问题。法院认为，根据劳部发【1995】309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员重新就业的，企业应停发其生活费。”本案中，2020年6月3日，原告在岗期间与他人发生争执后，金盾公司通知原告停职等待处理，被告金盾公司在本案审理过程中也未提供充分证据证实原告已返岗工作。故被告金盾公司应当支付原告自2020年6月至2020年8月原告申请仲裁期间2个月的待岗期间生活费。因原被告均未提供证据证实本地区对待岗期间生活费标准有相关明确规定，法院参考《郑州市劳动用工条例》等周边地区标准，酌定被告金盾公司按照许昌市最低工资标准的60％（即1900元×60％=1140元）向原告支付待岗期间生活费，共计支付2280元（1140元／月×2月）。判决：一、解除原告俎保中与被告许昌金盾保安服务有限公司之间的劳动关系。二、被告许昌金盾保安服务有限公司于判决生效之日起十日内支付原告俎保中经济补偿金20180.78元。三、被告许昌金盾保安服务有限公司于判决生效之日起十日内支付原告俎保中待岗期间生活费2280元。四、驳回原告俎保中的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由被告许昌金盾保安服务有限公司承担。二审中，金盾公司未提交新证据。俎保中提交新证据：微信截屏七张，证明俎保中值班期间从不饮酒，公司让其从工作群移除并一直不发工资的事实。金盾公司质证认为，不属于新证据，没有来源，真实性无法确认，被上诉人是否饮酒与本案一审中金盾公司提供的第三组证据及俎保中的承诺保证检讨书、证人证言相互矛盾，依法不应予以采信。本院经审查认为，被上诉人提交的证据与本案法律关系认定的事实和法律依据无关联性，不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于双方之间存在劳务合同关系还是劳动合同关系。本案，俎保中与金盾公司签订了《劳务合同》，但结合双方实际履行情况，金盾公司的上岗证、工作证、考勤制度、奖惩制度、培训制度等规章制度适用于俎保中，俎保中受单位劳动管理，每月依考勤领取相对固定工资，此与双方书面约定相悖，《劳务合同》不足以阻却劳动关系的建立，一审根据劳动力交换客观情况判决双方存在劳动关系并无不当。关于经济补偿金和生活费是否支持问题，一审判决支持经济补偿金和生活费的事实和法律依据已予详细论述，本院予以确认。综上所述，金盾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人许昌金盾保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  古绍禹审判员  肖永强审判员  刘贺举二〇二一年八月十日书记员  张扬梵执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口