广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0785民初1371号原告：涂南琼，女，汉族，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：黄小霞，系广东华登律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷发春，男，汉族，住四川省仪陇县。系原告涂南琼的丈夫。被告：四川佳利华建筑工程有限公司。法定代表人：刘希。委托诉讼代理人：郑伟京，系广东结信律师事务所律师。被告：中国建筑第二工程局有限公司。法定代表人：石雨。委托诉讼代理人：石腾飞，男，汉族，住陕西省铜川市王益区。系中国建筑第二工程局有限公司员工。原告涂南琼诉被告四川佳利华建筑工程有限公司、中国建筑第二工程局有限公司劳动争议一案，本院于2021年5月6日立案受理后，依法适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告涂南琼的委托诉讼代理人黄小霞、雷发春、被告四川佳利华建筑工程有限公司的委托诉讼代理人郑伟京、被告中国建筑第二工程局有限公司的委托诉讼代理人石腾飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告涂南琼向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告在被告四川佳利华建筑工程有限公司的月工资标准为9000元；2、请求判令被告四川佳利华建筑工程有限公司协助原告办理申请报销医疗费7553.98元、一次性伤残补助金81000元（9000元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金18000元（9000元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金72000元（9000元/月×8个月）等社会保险工伤理赔手续（上述小计178553.98元）；3、请求人民法院向原告支付其他劳动、工伤保险待遇共计78500元：(1)营养费5000元，(2)停工留薪期工资67500元(9000元/月×7.5个月)，(3)住院伙食补助费1500元(100元/天×15天=1500元)，(4)住院护理费1500元(100元/天×15天=1500元)，(5)交通费3000元（酌情）；4、判令被告四川佳利华建筑工程有限公司向原告支付解除劳动合同代通知金9000元；5、判令被告四川佳利华建筑工程有限公司向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金36000元；6、被告中国建筑第二工程局有限公司与被告四川佳利华建筑工程有限公司连带赔偿原告诉讼请求1-5项各项损失；7、要求被告承担本案的诉讼费用。本院查明事实原告于2019年5月12日在被告四川佳利华建筑工程有限公司承建的恩平市建筑圣湖湾商住楼二号之2项目工地工作，工作内部是水工。2019年5月17日，原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司签订一份《劳动合同书》，约定工资标准为240元/日。2019年9月20日17时左右，原告在工作时不慎摔倒，致其膝盖受伤。原告受伤后于当日到恩平市人民医院住院治疗，于2019年10月3日出院，住院13日。恩平市人民医院出院记录出院诊断：1、右髌骨骨折；2、全身多处软组织挫伤；3、高血压病。出院医嘱：1、门诊随诊。2、每月定期复查照片一次，以查看骨折愈合情况。3、骨折愈合后回院拆内固定物。4、加强功能锻炼。5、患肢严禁负重至少1个月，床上活动至少1个月，根据复查X片情况决定何时下床负重，复查骨折愈合后正常负重。6、注意休息。7、住院期间陪人一名。原告支付了2019年9月20日的门诊治疗费126元、于2019年9月30日购买便椅支付75元，2019年10月3日支付住院医疗费14152.1元。原告出院后，于2019年10月25日门诊支付治疗费146元。被告四川佳利华建筑工程有限公司以建设项目为单位参加工伤保险，2019年11月15日，原告向恩平市社会保险基金管理局申请报销医疗费14152.1元和住院伙食补助费650元，恩平市社会保险基金管理经核算，减除自费项目，实际报销医疗费13216.09元和住院补助伙食费650元。原告又于2020年3月12日门诊治疗支付医疗费146元，2020年8月22日门诊治疗支付医疗费133元。2020年11月7日，原告到恩平市人民医院住院治疗，至2020年11月18日出院，住院1日，医疗费6545.8元由原告支付，另原告支付陪人核酸检查费98.98元。恩平市人民医院诊断证明出院诊断：右髌骨骨折术后内固定物存留。处理意见：l、定期复查，门诊随诊、换药。2、三个月内避免患肢剧烈活动，慎防跌倒。3、注意休息、加强营养，建议休息壹个月。4、住院期间留陪人壹名。之后，原告于2020年11月16日门诊治疗支付医疗费137元，于2020年11月20日门诊治疗支付医疗费40元，于2020年11月22日门诊治疗支付医疗费33元。2019年10月30日，恩平市人力资源和社会保障局作出【恩人社工认字（2019）B446号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤。2020年12月10日，江门市劳动能力鉴定委员会作出（2020）159786号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定原告的劳动功能障碍等级为玖级。2021年1月8日，江门市劳动能力鉴定委员会作出(2021)10号《停工留薪期确认结论书》，确认原告工伤停工留薪期为2019年9月20日至2020年4月3日、2020年4月17日至2020年12月9日。2021年4月7日，原告申请劳动仲裁，同日，恩平市劳动人事争议仲裁委员会作出【恩劳人仲不受字[2021]14号】《不予受理通知书》，理由是原告已超过法定退休年龄，主体不适格，不属于仲裁委受理范围。裁判理由与结果本院认为，本案属劳动争议。根据原、被告的诉辨意见，本案争议焦点为：一、原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司是否存在劳动关系的问题；二、原告的月工资标准的问题；三、原告能否享受工伤保险待遇及待遇项目的问题；四、原告请求的各项费用应否支持的问题。五、被告中国建筑第二工程局有限公司应否承担连带责任的问题。一、原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司是否存在劳动关系的问题。本院认为，原告于1965年6月25日出生，原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司于2019年5月17日签订《劳动合同书》时，已达退休年龄，原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司之间的用工关系应按劳务关系处理。原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司不存劳动关系。二、原告的月工资标准的问题。原告主张月工资标准为9000元。被告四川佳利华建筑工程有限公司辩称双方签订的《劳动合同书》约定的工资为240元/日，应按约定计算原告的月工资标准。本院认为，被告四川佳利华建筑工程有限公司作为用人单位应当制作并保存工资支付台账，原告作为劳动者业应当提供相应的全部或者部分收取工资的凭证予以证明其主张。现仅有《劳动合同书》中有约定原告的工资，但根据签订劳动合同的习惯，约定的工资会低于劳动者的实际工资，故不予以《劳动合同书》认定的原告的工资标准。根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”和第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，现原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司均没有提供充分证据证明原告的工资标准，结合恩平市社会保障基金管理局2021年7月20日的《复函》，本院参照2018年广东省城镇非私营单位在岗职工月平均工资标准确认原告的月平均工资为7486元。原告请求确认其月平均工资为9000元的理据不足，本院予以调整；被告四川佳利华建筑工程有限公司的抗辩意见理据不足，本院不予采纳。三、原告能否享受工伤保险待遇及待遇项目的问题。本院认为，虽然原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司之间是劳务关系，但原告所受伤害已被社会保险行政部门认定为工伤，且被告四川佳利华建筑工程有限公司已为原告参保建筑业工伤保险，结合恩平市社会保障基金管理局2021年7月20日的《复函》，原告能够享受工伤保险待遇，待遇项目包括工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金和一次性医疗补助金。被告四川佳利华建筑工程有限公司作为工伤保险责任单位，应当协助原告申请上述工伤保险待遇。四、原告请求的各项费用应否支持的问题。本院认为，1、对原告请求被告四川佳利华建筑工程有限公司协助办理一次性伤残就业补偿金，因原告已达法定退休年龄，本院对原告的该项请求不予支持；2、对原告请求的营养费，根据恩平市人民医院诊断证明，适当加强营养饮食，结合原告的工伤等级，本院确定原告的营养费为1000元；3、对原告请求停工留薪期工资，原告的工伤停工留薪期经江门市劳动能力鉴定委员会确认为2019年9月20日至2020年4月3日、2020年11月17日至2020年12月9日，共220天，本院确定原告的停工留薪期工资为54897.33元（7486元/月÷30天×220天）；4、对原告请求住院护理费，原告因工伤住院14天，住院期间护理费应按80元/天的标准计算14天为1120元；5、对原告请求交通费，结合原告的住院情况，本院酌情支持420元；6、对原告请求支付解除劳动合同代通知金和违法解除劳动合同经济补偿金，因原告与被告四川佳利华建筑工程有限公司之间是劳务关系，本院对原告的该项请求不予支持。综上，该焦点中的各项费用是因原告工伤而产生的，不属于工伤保险待遇项目内容，应由被告四川佳利华建筑工程有限公司承担支付责任。五、被告中国建筑第二工程局有限公司应否承担连带责任的问题。本院认为，被告中国建筑第二工程局有限公司与原告不存在用工关系，原告在为被告四川佳利华建筑工程有限公司工作时受伤，没有证据证明被告中国建筑第二工程局有限公司对原告的受伤存在民事责任，故被告中国建筑第二工程局有限公司承担连带清偿责任的理据不足，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告涂南琼在被告四川佳利华建筑工程有限公司工作期间的月平均工资为7486元；二、被告四川佳利华建筑工程有限公司应在本判决发生法律效力之日起十五日协助原告涂南琼向恩平市社会保险基金管理局申领原告涂南琼的工伤保险待遇；三、被告四川佳利华建筑工程有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付57437.33元（包括营养费1000元、停工留薪期工资54897.33元、住院护理费1120元、交通费420元）给原告涂南琼；四、驳回原告涂南琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告涂南琼已预交），由被告四川佳利华建筑工程有限公司负担（原告涂南琼同意由被告四川佳利华建筑工程有限公司直接向其支付，应由被告四川佳利华建筑工程有限公司在履行本判决时直接向原告涂南琼支付案件受理费5元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 梁日稳二〇二一年八月六日法官助理 冯艳权书 记 员 吴敏仪