四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）川01民终3324号上诉人（一审被告）：廊坊市商昊信息网络有限公司，住所地：河北省廊坊市广阳区新华路天利得益商务中心1-1-109。法定代表人：张少辉，总经理。被上诉人（一审原告）：彭雪，女，1992年10月12日出生，汉族，住四川省大英县。委托诉讼代理人：于继海，四川善嘉律师事务所律师。上诉人廊坊市商昊信息网络有限公司（以下简称商昊公司）因与被上诉人彭雪劳动合同纠纷一案，不服四川自由贸易试验区人民法院（2020）川0193民初12561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人商昊公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，发回重审或者依法改判；本案一、二审诉讼费用由彭雪承担；追究彭雪给“公司大门、前台、背景墙字”图片作假，提供伪证的责任；追究“四川善嘉律师事务所律师”一审期间做伪证的责任；调查彭雪在一审提交的劳动局审理笔录为何少了一页。事实与理由：2014年底，商昊公司的法定代表人张少辉注册成都市神枪手网络科技有限公司（以下简称神枪手公司）后，由于商昊公司突发运营危机，张少辉的核心工作是为参股公司或合作伙伴提供技术指导和人才选拔，曾经向全国多个城市发布招聘信息，彭雪的确是看到面试地址“天祥广场B座12楼1202”的招聘信息来面试，张少辉告知彭雪商昊公司的工作地点在廊坊，如果不去廊坊，可以参加神枪手公司的面试，彭雪欣然同意，所以彭雪一开始就知道在神枪手公司面试和工作。与彭雪发生劳动关系的是神枪手公司，神枪手公司的确没有与彭雪签订劳务合同，彭雪可以起诉神枪手公司。被上诉人彭雪答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。彭雪向一审法院起诉请求：1.依法判决商昊公司为彭雪补缴社会保险费或将社会保险费应由单位承担的部分11295元补偿给彭雪；2.依法判决商昊公司向彭雪支付经济补偿金5000元；3.依法判决商昊公司向彭雪支付双倍工资40000元。一审诉讼中，彭雪向一审法院申请撤回了前述第一项诉讼请求。一审法院认定事实：1.2019年7月25日，彭雪通过BOSS直聘平台向商昊公司投递简历，该平台显示张少辉为商昊公司的总经理，公司地址为“成都市武侯区天祥广场B座12楼1202室”。2019年,张少辉于7月份面试了彭雪，后彭雪于2019年8月5日入职，彭雪的工作地点为天祥广场B座1202室。双方约定工资为5000元/月，前两个月试用期按照80%计算工资为4000元/月。彭雪与所面试的公司未签订书面劳动合同，且该公司也未给彭雪缴纳社保。2019年8月19日，张少辉告知彭雪，商昊公司网站后台系统登录的用户名与密码。2020年4月17日，彭雪提出离职。2.2019年8月，彭雪上班打卡21天。2019年9月，彭雪上班打卡21天。2019年10月，彭雪上班打卡19天。2019年11月，彭雪上班打卡21天。2019年12月，彭雪上班打卡22天。2020年1月，彭雪上班打卡13天。3.张少辉通过自己的银行账户给彭雪发放工资：2019年9月11日发放工资3273元，2019年10月10日发放工资4000元，2019年11月14日发放工资3000元，2019年12月21日发放2000元，2020年1月10日发放工资1500元。张少辉通过微信给彭雪发放工资：2019年12月18日转账2000元，2019年12月28日转账3000元，2020年1月16日转账2000元，2020年1月16日转账1500元，2020年2月16日转账500元，2020年2月29日转账1000元，2020年3月份转账两笔，一笔1000元，一笔2500元。即彭雪2019年8月份工资为3273元，2019年9月份工资为4000元，2019年10月至2020年1月工资为5000元/月。2020年2月至3月，因疫情原因，工资减半发放为2500元/月。4.神枪手公司于2019年9月18日注销，该公司的注册地点为成都市高新区吉泰五路88号2栋29层7号。一审法院认定上述事实，采信了双方当事人身份信息、BOSS直聘的招聘信息、定位打卡考勤记录、工资发放记录、银行与微信的转账记录、微信聊天记录、仲裁庭审笔录等证据，以及双方当事人的一致陈述。一审法院认为，关于彭雪请求商昊公司支付经济补偿金5000元的诉讼请求。商昊公司接受彭雪的简历投递，商昊公司的法定代表人张少辉面试彭雪，且与彭雪达成工作地点与工资的合意。彭雪听从商昊公司的工作安排，彭雪与商昊公司之间存在管理与被管理、安排与被安排的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条关于“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，彭雪与商昊公司于2019年8月5日建立劳动关系。商昊公司辩称面试彭雪的是神枪手公司，但未提供充分的证据证明其主张成立，故一审法院对商昊公司辩称与彭雪之间不存在劳动关系的意见，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第一款规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因商昊公司未与彭雪签订书面劳动合同，且未给彭雪缴纳社会保险，彭雪于2020年4月17日提出离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，彭雪在商昊公司工作时间为2019年8月5日至2020年4月17日，商昊公司应向彭雪支付一个月工资的经济补偿金5000元。关于彭雪请求商昊公司支付双倍工资40000元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”与《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，彭雪与商昊公司未签订书面合同，商昊公司应当自建立用工关系满一个月之次日起，即2019年9月5日起至2020年4月17日，向彭雪支付工作期间未签订书面劳动合同的双倍工资。疫情期间，彭雪2020年2月、3月的工资为2500元/月。彭雪2020年4月份并未提供正常劳动。参照《工资支付暂行规定》第十二条的规定，劳动者没有提供常劳动,应按国家有关规定办理。另参照《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十八条第一款规定，企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准。《四川省失业保险条例》第二十四条第一款规定，失业保险金的发放标准，一般按照失业人员原单位所在地同期最低工资标准的70%执行。四川省劳动厅《关于印发〈实施四川省最低工资保障若干问题的意见〉的通知》第三条规定，彭雪与商昊公司解除劳动关系前，应当发放待岗生活费，其标准参照《四川省失业保险条例》的规定，为当地最低标准工资的70%。故商昊公司应向彭雪支付未签订书面劳动合同的双倍工资29572.9元[4000元/月×1个月+(5000元/月×4个月)+（2500元/月×2个月）+(1780元/月×70%÷21.75天/月×10天)]。一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决商昊公司自判决生效之日起十日内向彭雪支付经济补偿金5000元；商昊公司自判决生效之日起十日内向彭雪支付未签订书面劳动合同的双倍工资29572.9元；驳回彭雪的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由商昊公司负担。为支持上诉请求，商昊公司在二审中提交了后述证据：1.2019年8月5日至2021年1月19日“神枪手”企业微信考勤打卡记录；2.2019年8月5日至2021年1月19日“神枪手”企业微信工作日报；3.2019年8月5日至2021年1月19日“神枪手”企业微信日常沟通记录；4.彭雪在“神枪手”企业微信上提交的辞职报告；拟证明彭雪在神枪手公司工作，没有在商昊公司工作。针对商昊公司提交的前述证据，彭雪质证认为，对证据的真实性没有异议，但是证据均不属于二审新证据，不能证明彭雪在神枪手公司工作。本院经审查认为，商昊公司在二审中提交的证据均形成于一审诉讼前，商昊公司无正当理由在一审诉讼中未提交，前述证据均不属于二审的新证据；并且，神枪手公司已经于2019年9月18日办理工商注销登记，与神枪手公司的法定代表人均为张少辉的商昊公司继续使用神枪手公司的企业微信对彭雪进行考勤管理和工作指示，不能证明彭雪与神枪手公司形成劳动关系的事实，故对商昊公司在二审中提交的证据，本院均不予采信。彭雪在二审限令的举证期限内，未向本院提交证据。二审经审理查明的事实与一审一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，归纳双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：一审判决认定彭雪与商昊公司于2019年8月5日至2020年4月17日建立劳动关系是否正确？针对前述争议焦点，本院评述如下：依据本案现有证据和双方当事人的一致陈述，能够认定：2019年7月25日，彭雪通过BOSS直聘平台向商昊公司投递简历，该平台网页显示张少辉为商昊公司的总经理，公司地址为“成都市武侯区天祥广场B座12楼1202室”；商昊公司的法定代表人张少辉对彭雪进行了面试后，彭雪于2019年8月5日入职，工作地点为天祥广场B座1202室；后商昊公司的法定代表人张少辉向彭雪发放工资的事实。一审判决据此认定彭雪与商昊公司于2019年8月5日至2020年4月17日建立劳动关系，事实依据充分。商昊公司上诉称，彭雪与神枪手公司建立了劳动关系，并未与商昊公司建立劳动关系。对此本院认为，神枪手公司已经于2019年9月18日办理工商注销登记，商昊公司在本案中提交的证据不能证明彭雪与神枪手公司建立了劳动关系的事实，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，商昊公司应当承担举证不能的法律后果。故对商昊公司的前述事实主张，本院不予采信。商昊公司关于追究彭雪给“公司大门、前台、背景墙字”图片作假，提供伪证的责任；追究“四川善嘉律师事务所律师”一审期间做伪证的责任；调查彭雪在一审提交的劳动局审理笔录为何少了一页的上诉请求，在劳动争议仲裁阶段和一审诉讼中均未作为仲裁请求和诉讼请求提出，不属于本案二审审理范围。综上，商昊公司的上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百零七条、第三百二十八条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费，按照一审判决确认的方式负担；二审案件受理费10元，由廊坊市商昊信息网络有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 邱 寒审判员 付冬琦审判员 徐苑效二〇二一年八月三日书记员 王 丹庭审书记员陈虹