吉林省吉林市中级人民法院民事判决书（2021）吉02民终1903号上诉人（原审被告）：关玉杰，女，1962年1月27日出生，汉族，无职业，住吉林省吉林市船营区。        委托诉讼代理人：张昆，吉林市昌邑区汇春法律服务所法律工作者。        被上诉人（原审原告）：黄淑梅，女，1959年3月10日出生，汉族，吉林市农业银行江北支行退休职工，住吉林省吉林市船营区。        委托诉讼代理人：李晶，吉林市船营区正德法律服务所法律工作者。        上诉人关玉杰因与被上诉人黄淑梅民间借贷纠纷一案，不服吉林省吉林市船营区人民法院（2021）吉0204民初2288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人关玉杰的委托诉讼代理人张昆，被上诉人黄淑梅及其委托诉讼代理人李晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        关玉杰上诉请求：撤销船营区人民法院（2021）吉0204民初2288号民事判决书，依法改判驳回黄淑梅的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，缺少证据支持。关玉杰从未向黄淑梅借过钱。事实是关玉杰于2020年5月开始在网站上玩“快3”赌博赚钱，黄淑梅得知“快3”很赚钱，便委托关玉杰帮她赚钱。黄淑梅说自己笨学不会，求关玉杰帮她赚钱。于是黄淑梅于2021年1月29日给关玉杰转账1万元让其帮她赚钱。关玉杰开始帮她赚钱，第一天（1月30日）盈利了500元转给了黄淑梅；第二天（1月31日）又盈利500元转给了黄淑梅；第三天（2月1日）又盈利500元转给了黄淑梅，第五天（2月3日）又盈利了500元转给了黄淑梅。在短短的五天里，关玉杰就给黄淑梅盈利了2000元。黄淑梅看到赚钱如此之神速，黄淑梅扩大投资要求关玉杰继续帮她赚钱，并说月底有10万元的贷款窟窿需要弥补，求关玉杰帮她赚钱把这个钱赚回来，于是2021年2月3日黄淑梅让她的亲属张磊找到关玉杰在新玛特肯德基见面，在张磊在场的情况下，以张磊的名义注册了账号继续为黄淑梅赚钱。（注：平台政策优惠：新人单笔注册5万元，能得到金牌老师单带3天盈利）。在2021年2月3日黄淑梅给关玉杰转账5万元，关玉杰在第二天（2月4日）将5万元转到了张磊银行账户中，后将该5万元从张磊的银行账户中转入张磊的“快3”账户中。2月12日关玉杰给张磊名下转款400元；2月13日给张磊转款6000元及3700元两笔。总计关玉杰给黄淑梅回款2000元，给张磊转款60，100元，所以关玉杰不欠黄淑梅任何钱款。以上这些事实原审并未否认，不难想象如果是借贷关系有借款第二天就开始还款的吗。关玉杰于2021年2月3日收到了汇款5万元后，于2月12日又给张磊账户转款400元，2月13日，给张磊转款6000元及3700元，2021年2月4日，关玉杰给张磊账户转款5万元。这种转款形式不符合借贷法律关系的常理，不是借贷关系完全是利益关系，所以关玉杰与黄淑梅之间不是民间借贷的关系，而是代黄淑梅获取赌博利润，系赌资，依法应认定为无效债权，故属于认定事实不清。二、一审人民法院认定的证据存在瑕疵，原审采信的证据违法。原审黄淑梅提供的录音证据客观上不能真实的反应实际情况，是经过了剪接后的录音（是截取录音中的一部分），原审庭审时关玉杰在质证时提出此观点，原审法官也没有当庭向关玉杰释明是否需要鉴定，属于程序违法。《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定，有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件，人民法院应当确认其证明效力。根据此规定要使该录音证据成为判决依据，必须符合两个条件：1．录音证据的取得必须符合法律的规定，录音双方当事人的谈话当时没有受到限制，是自觉自由的意思表示，是善意和必要的，是为了保护当事人合法权益和查明案件真实情况的。2．该录音证据录音技术条件好，谈话人身份明确，内容清晰，具有客观真实和连贯性，未被剪接或者伪造，内容未被改变，无疑点，有其他证据佐证。而黄淑梅原审当庭提供的录音没有谈话的开始，不用经过技术手段就能确认是经过剪接的（关玉杰递交新证据可以佐证存在录音不完整是通话中的一段），绝对属于有疑点的视听资料，根据法律规定不应当采信。《民事诉讼证据的若干规定》第六十四条规定：“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。”原审中审判人员并未全面、客观地审核证据，对无证明力的瑕疵录音证据予以认定不合法。三、原审判决没有追加当事人程序违法。原审中关玉杰为了本案能查明事实，公正判决，依法申请追加张磊为被告，但是原审法院收了关玉杰的申请没有任何答复。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第七十三条规定：必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定：必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。原审既没有裁定也没有通知追加，属于违法。综上，关玉杰依法提出上诉，请求二审法院判决撤销一审判决、改判驳回黄淑梅的诉讼请求或发回重审。        黄淑梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，请求二审法院予以维持。        黄淑梅向一审法院起诉请求：关玉杰立即偿还借款本金5.95万元及逾期还款利息（利息以5.95万元为基数，自2021年3月1日起至借款本金全部偿还之日止，参照借款成立时一年期贷款市场报价利率四倍标准计算）。        一审法院认定事实：黄淑梅通过银行转账方式分别于2021年1月29日、2月3日向关玉杰转款1万元、5万元。关玉杰分别于2021年1月30日、1月31日、2月3日、4月5日共计偿还黄淑梅2000元。余款经黄淑梅催要未果。诉至法院。        一审法院认为，结合黄淑梅提交的银行转账凭证、电话录音及当庭陈述，能够认定黄淑梅与关玉杰之间存在民间借贷法律关系及款项确已交付的事实。合法的借贷关系受法律保护，债权人有权要求债务人按照合同的约定或者法律规定履行偿还义务。关玉杰未履行还款义务，其行为构成违约，应承担违约责任。故对黄淑梅要求关玉杰偿还借款的诉请，予以支持。关于尚欠本金数额问题，借款发生后，关玉杰分别于2021年1月30日、1月31日、3月3日、4月5日共计偿还黄淑梅2000元，黄淑梅未提供证据证明双方针对案涉借款约定利息，认定该2000元系偿还借款本金。故按尚欠借款本金5.8万元予以支持。关于案涉借款履行期限问题，黄淑梅于2021年3月15日与关玉杰通电话时称“你说这个月末给我”，关玉杰未予否认，确认案涉借款的履行期限为2021年3月31日。关于逾期还款的利息问题，黄淑梅未举证证明双方针对案涉借款约定利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款第一项关于“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予以支持”之规定，逾期利息部分，2021年4月1日至2021年4月4日的利息，以借款本金5.85万元为基数、2021年4月5日起至实际给付之日止的利息，以借款本金5.8万元为基数，均按照借款发生时一年期贷款市场报价利率标准予以支持。关于关玉杰提出案涉款项系黄淑梅委托其操作网络赌博的赌资的抗辩主张，关玉杰未提供证据证明其抗辩观点，应承担举证不能的法律后果，故对其抗辩主张及追加第三人张磊的申请，不予采纳。综上，一审法院依据《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款、第五百七十七条、第六百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十八条第二款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、关玉杰于判决生效后七日内偿还黄淑梅借款本金5.8万元：二、关玉杰于判决生效后七日内支付黄淑梅借款的逾期利息（2021年4月1日至2021年4月4日的利息，以借款本金5.85万元为基数、2021年4月5日起至实际给付之日止的利息，以借款本金5.8万元为基数，均按照借款发生时一年期贷款市场报价利率标准计算）；三、驳回黄淑梅的其他诉讼请求。案件受理费644元（黄淑梅已预交），由关玉杰负担。        本院二审期间，关玉杰、黄淑梅围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。        关玉杰提交证据，通话单截图，证明：2021年3月15日黄淑梅与关玉杰通话2分7秒，但黄淑梅录制音频是1分50秒左右，黄淑梅提供的录音不是全部，黄淑梅于2021年3月15日19：49左右通过电话告知关玉杰，为了向别人说明此事，让关玉杰按照黄淑梅表述的说法叙述，然后关玉杰开始表述时黄淑梅录音，电话之前的部分黄淑梅没有录音。        黄淑梅质证称，证据本身没有异议，但黄淑梅之前没有误导，黄淑梅没想录音，是误碰录音键才录下该录音，之后发现向法庭提供。        黄淑梅提交证据：1．张磊中国银行账户交易流水明细清单，证明该账户钱款均归关玉杰控制，虽然有5笔款项分别转入张磊账户内，但系由关玉杰自行转入所谓的快三账户内，因此关玉杰上诉状中主张的已经给张磊60，100元，不欠黄淑梅钱是错误的。2．申请证人张磊出庭作证，证明张磊于2021年2月3日接到黄淑梅电话，黄淑梅让张磊办理一张联通的电话卡和中国银行的储蓄卡，并让张磊交给姓关的，张磊叫她关姨，关玉杰让张磊开通手机银行，并将账户交给关玉杰，张磊将电话卡交给了关玉杰，关玉杰用电话卡绑定了银行卡，张磊设置手机银行密码后，将密码告诉关玉杰，电话卡一直在关玉杰处。        关玉杰质证称，证据1真实性无异议，但该证据只能证明关玉杰与张磊之间发生过银行转账。因证人与黄淑梅存在亲属关系，不能完全证明客观事实。        本院经审查认为，本院对通话单截图、银行流水明细清单的真实性予以确认。因通话单截图无法体现通话具体内容，故对关玉杰提交该证据的证明事项不予采信。因关玉杰自认其将张磊账户内款项转入网络赌博账户，故银行流水明细清单予以采信。张磊虽与黄淑梅存在亲属关系，但关玉杰对张磊证言并未提出实质异议，故本院对证人张磊证言予以采信。        本院对一审查明的事实予以确认。        本院认为，关玉杰虽上诉主张案涉款项系黄淑梅委托其操作网络赌博的赌资，但其并未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故对关玉杰此项上诉请求，不予支持。        关玉杰虽上诉主张黄淑梅原审提交的通话录音并不完整，录音之前对关玉杰进行了诱导，但关玉杰未提交充分证据证明黄淑梅在录音之前对其进行诱导，且关玉杰自认录音内容确系本人所述，故原审判决采信该证据，程序合法。        因张磊与本案处理结果不存在法律上的利害关系，故原审法院未予采纳关玉杰要求追加张磊为本案当事人的申请，并无不当。        综上所述，关玉杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费1264元，由关玉杰负担（已交纳）。        本判决为终审判决。        审判长    张英审判员    任宝君审判员    卢佳欢二〇二一年八月三十一日书记员    马铭遥