四川省高县人民法院民 事 判 决 书(2021)川1525民初552号原告：高县惠泽水利开发有限责任公司，住所地：四川省高县文江镇交通路46号。法定代表人：魏鲲鹏，董事长。委托诉讼代理人：武曌彬，北京德恒（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：齐涛，北京德恒（成都）律师事务所律师。被告：重庆宏耀建设（集团）有限公司，住所地：重庆市万州区沙龙路二段969号。法定代表人：丁航，董事长。委托诉讼代理人：王文东，四川胜邦律师事务所律师。原告高县惠泽水利开发有限责任公司（以下简称高县惠泽公司）与被告重庆宏耀建设（集团）有限公司（以下简称重庆宏耀公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，本案依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行审理，原、被告的诉讼代理人均到庭参加诉讼。2020年8月31日，本院作出（2019）川1525民初83号《民事裁定书》裁定：驳回原告高县惠泽水利开发有限责任公司的起诉；原告高县惠泽公司不服该裁定，向宜宾市中级人民法院提出上诉；2020年11月6日，宜宾市中级人民法院审理后认为，对照高县惠泽公司（2014）宜民初字第225号案件和本案的诉讼请求，高县惠泽公司的诉讼请求中，确有部分属重复起诉，但对不属于重复起诉的部分应当依法进行审理，一审法院对全案裁定驳回起诉错误，裁定：一、撤销（2019）川1525民初83号《民事裁定书》；二、本案指令四川省高县人民法院审理。本案经重新立案后，依法公开开庭进行了审理，原告高县惠泽公司的委托代理人武曌彬、齐涛到庭参加了诉讼；被告重庆宏耀建设公司经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，本案现已审理终结。原告高县惠泽公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告赔偿因工程质量不合格造成的拆除重建损失共计2314074元；2.判决被告向原告支付违约金共计3168874.45元；3.判决被告向原告赔偿因逾期退场造成的损失共计1768561.78元；4.判决被告向原告交付己完工程施工资料；5.判决对被告己完合格工程进行结算，并由被告向原告返还超额支付的工程款2768025元(当庭变更金额为2841884元)；6.判决被告承担本案诉讼费、保全费、鉴定费等全部诉讼费用。事实和理由：2010年9月30日原告与被告签订《合同协议书》（以下简称“合同”），约定由被告承包惠泽水库西干渠一标段工程施工任务，同时就工期、质量、价款等进行了详细约定。2012年5月，因被告施工管理不善，拖欠农民工工资及材料款等原因造成停工至今，案涉工程一直处于未完工状态，因被告严重违约，给原告造成了巨大的经济损失，后原告向人民法院依法提起民事诉讼，宜宾市中级人民于2016年9月28日作出（2014）宜民初字第226号判决书，判令被告在判决生效之日起十日内退场并对施工现场进行清理，但被告至今未退场及清理；被告拒不履行生效裁判文书的行为给原告造成了损失。经原告委托第三方检测机构对案涉工程进行质量检测发现，案涉工程存在严重的质量问题，原告多次要求被告进行整改，但被告拒不配合，由此被告应当赔偿因质量问题给原告造成的损失。由于案涉工程属于未完工程，被告拒不配合对已完工程进行清理，原告只能委托第三方对被告已完工程进行造价咨询结算，经第三方造价咨询结算，被告承包工程的工程款为4608326元，而原告已超付工程款2768025元（当庭变更金额为2841884元）。综上所述，由于被告未按合同约定履行相关义务，造成案涉工程存在严重质量问题，经原告多次催告后拒不整改；在经过人民法院依法判决后，拒不履行生效法律文书载明的义务，由此给原告造成了严重的损失，被告应当承担赔偿责任。经造价咨询结算，原告己超付工程款，对超额支付部分被告应当返还。被告重庆宏耀公司辩称，一、被答辩人在本案中请求答辩人赔偿因工程质量不合格所造成的损失；返还已超额支付工程款；赔偿监理费、临时占地费、办公费用、另行招标投标费用、重新设计费用、其他损失费用等请求属于重复起诉，应依法驳回起诉。二、原告高县惠泽公司支付给被告重庆宏耀公司完成的款项未超出双方共同认可的工程量。原告高县惠泽公司认为被告重庆宏耀公司交付的工程资料不齐，就应退还其已领取的工程款，因双方并未在合同中约定被告重庆宏耀公司在上述情况下应退还已领取的工程款，且原告高县惠泽公司也未提供法律依据证明自己的主张，故对原告高县惠泽公司要求被告重庆宏耀公司退还工程款的请求不予支持。原告高县惠泽公司主张被告重庆宏耀公司完成的工程质量存在问题、要求扣除不合格工程量价款，但其并未举证证明被告重庆宏耀公司施工的工程质量存在问题。三、原告高县惠泽公司对其主张的监理费、临时占地费、办公费用、另行招标投标费用、重新设计费用、其他损失的产生存在过错，应自行承担责任。四、原告关于赔偿因逾期退场造成的损失的诉讼请求无事实依据，被告在宜宾中院判决前已实际撤离了该标段施工现场，故事实上并不存在执行该判决撤离现场判项的问题。答辩人对该项请求事实中并无过错。2、答辩人对费用的真实性，本案关联性、合法性均不认可。最主要的是且并未发生该笔损失费用。被答辩人所举的证据许多费用都发生在宜宾中院2014宜民初字第226号判决前，甚至有2012年、2013年的费用。3、本案庭审中，审判法官反复询问被答辩人本案的请求权基础法律关系，被答辩人均坚持；原告主张本案为建设工程施工合同纠纷。实际上在宜宾中院2014宜民初字第226号判决后，双方当事人之间基于建设工程施工合同发生的纠纷已经终结，被答辩人，该项请求权基础与本案的性质不相符，在本案中也应依法驳回其诉讼请求。五、被答辩人原告请求答辩人被告交付已完工程施工资料的诉讼请求也应依法予以驳回。已完工程量资料的提交与已完工程的结算系双务行为，正是因为原告拒不办理结算才造成被告对剩余已完工程资料未提交。综上所述，被答辩人在本案中的全部诉讼请求均无事实依据和法律依据，依法应不予支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：原告高县惠泽公司系高县惠泽水库渠系工程的项目业主，经政府有关部门批准，原告高县惠泽公司于2010年6月30日对高县惠泽水库渠系工程进行公开招标。2010年9月6日，被告重庆宏耀公司被原告高县惠泽公司确定为高县惠泽水库渠系工程一标段的中标人，合同中标价为6980509元，工期365日历天。2010年9月30日，原告高县惠泽公司与被告重庆宏耀公司签订《合同协议书》，约定：协议书与中标通知书、协议书及补充协议书、招标文件及补充通知、专用合同条款、通用合同条款、投标文件、招标文件技术标准和要求、图纸、已标价工程量清单、其他合同文件一起构成合同文件；上述文件相互补充和解释，如有不明确或不一致之处，以合同约定次序在先者为准；合同结算价为总价承包项目按承包人所报总价执行，单价承包项目按实际完成的工程量和投标企业工程量清单载明的投标单价进行结算；承包人项目经理魏文松；工程质量符合水利工程施工质量合格标准；承包人承诺按合同约定承担工程的实施、完成及缺陷修复；发包人承诺按合同约定的条件、时间和方式向承包人支付合同价款；承包人应按照监理人指示开工，工期为360日历天。2011年1月26日，高县惠泽公司（发包人）与重庆宏耀公司（承包人）签订《高县惠泽水库渠系工程西干渠建设施工补充协议（第一标段）》，约定：承包人按合同要求按时进场开工发包人暂时借支50万元作为承包人应急工程价款，该借支工程款只能用于惠泽水库西干渠第一标段施工备料和前期准备工作；承包人借支的50万元工程款，从第一次工程款结算时开始扣回，每次扣回10万元，连续扣5次扣完。2011年7月2日，高县惠泽公司（发包人）与重庆宏耀公司（承包人）签订《高县惠泽水库渠系工程西干渠施工1标段关于惠泽水库渠系工程施工进度的补充协议》，约定：1.承包人根据投标文承诺：自开工之日起，无条件的（除不可抗力的自然因素除外）在365个日历天内完成主体工程建设任务；2.承包人根据投标文件承诺的建设任务期，每提前一天完成建设任务的，项目业主给予承包人10000元/天的奖励，累计奖金总额不超过10万元；3.承包人根据投标文件承诺，超过建设任务期，在2011年12月31日（含12月31日）前完成的，每推迟一天，项目业主对承包人处以5000元/天的罚金；在2011年12月31日以后完成的，每推迟一天，项目业主对承包人处以10000元/天的罚金；分时间段计算罚金，罚金总额不超过承包人中标价的10%；4.本协议签订生效后，除不可抗力的因素外，其他无论何种原因造成承包人不能按时完成工程建设任务的，一概不影响本协议的执行。《通用合同条款》第1.1.4.5条缺陷责任期指履行第19.2款约定的缺陷责任的期限，具体期限由专用合同条款约定，包括根据第19.3款约定所作的延长。第1.1.5.1条签约合同价指签订合同时合同协议书中写明的，包括了暂列金额、暂估价的合同总金额。第1.1.5.2条合同价格指承包人按合同约定完成了包括缺陷责任期内的全部承包工作后，发包人应付给承包人的金额，包括在履行合同过程中按合同约定进行的变更和调整。第1.1.5.3条费用指为履行合同所发生的或将要发生的所有合理开支，包括管理费和应分摊的其他费用，但不包括利润。第1.1.5.4条暂列金额指已标价工程量清单中所列的暂列金额，用于在签订协议书时尚未确定或不可预见变更的施工及其所需材料、工程设备、服务等的金额，包括以计日工方式支付的金额。1.1.5.5条暂估价指发包人在工程量清单中给定的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的材料、设备以及专业工程的金额。第1.1.5.7条质量保证金（或称保留金）指按17.4.1项约定用于保证在缺陷责任期内履行缺陷修复义务的金额。第1.4条组成合同的各项文件应相互解释，互为说明，除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下：（1）合同协议书（2）中标通知书（3）投标函及投标函附表（4）专用合同条款（5）通用合同条款（6）技术标准和要求（7）图纸（8）已标价工程量清单（9）其他合同文件。第1.6.2条按专用合同条款约定由承包人提供的文件，包括部分工程的大样图、加工图等，承包人应按约定的数量和期限报送监理人，监理人应在专用合同条款约定的期限内批复。第1.6.5条监理人和承包人均应在施工场地各保存一套完整的包含一套完整的包含第1.6.1项、第1.6.2项、第1.6.3项约定内容的图纸和承包人文件。第3.5.1条合同约定总监理工程师应按照本款对任何事项进行商定或确定时，总监理工程师应与合同当事人协商，尽量达成一致，不能达成一致的，总监理工程师应认真研究后审慎确定。第3.5.2条总监理工程师应将商定或确定的事项通知合同当事人，并附详细依据，对总监理工程师的确定有异议的，构成争议，按照第24条的约定处理。在争议解决前，双方应暂按总监理工程师的确定执行，按照第24条的约定对总监理工程师的确定作出修改的，按修改后的结果执行。第4.2条承包人应保证其履约担保在发包人颁发工程接收证书前一直有效，发包人应在工程接收证书颁发后28天内把履约担保退还给承包人。第17.5.2条竣工付款证书及支付时间。（1）监理人在收到承包人提交的竣工付款申请单后的14天内完成核查，提出发包人到期应支付给承包人的价款送发包人审核并抄送承包人。发包人应在收到后14天内审核完毕，由监理人向承包人出具经发包人签认的竣工付款证书。监理人未在约定时间内核查，又未提出具体意见的，视为承包人提交的竣工付款申请单已经监理人核查同意；发包人未在约定时间内审核又未提出具体意见的，监理人提出发包人到期应支付给承包人的价款视为已经发包人同意。《通用合同条款》第22条违约。22.1.1.承包人违约的情形。…（4）承包人未能在合同进度计划及时完成合同约定的工作，已造成或预期造成工期延误；…（6）承包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同。22.1.2（1）承包人发生第22.1.1（6）目约定的违约情况时，发包人可通知承包人立即解除合同，并按有关法律处理。第22.1.4合同解除后的估价、付款和结清。（1）合同解除后，监理人按第3.5款商定或确定承包人实际完成工作的价值，以及承包人已提供的材料、施工设备、工程设备和临时工程等的价值。《专用合同条款》第4.2.2条履约保证金自合同生效日起工程移交证书颁发后28天内一直有效。第4.2.3条民工工资按时支付作为履约担保一部分。第17.1计量与支付。工程量计算方式按工程综合单价汇总表的工作内容进行，工程量必须是验收合格、经监理工程师认可的附有相应的质量检验报告、双方确认的工程量。有关工程计量的解释权归监理工程师。17.2预付款。本工程无预付款。17.3工程进度款。按月所完成工程量付款至工程款80%（其中扣留10%作为民工工资支付保证金，次月无民工投诉全额支付。）工程完工经监理部签发本合同工程移交证书后28天付款至工程款95%，其余5%工程款作为质量保证金，工程完工竣工一年后无质量问题和决算审计后付清余款。17.4质量保证金。本款17.4.1项中“专用合同条款的约定扣留质量保证金”为“10%”，“专用合同条款约定扣留的质量保证金总额度”为“合同价格的10%”。17.6最终结清。按实际完成工程量和施工合同中工程量清单综合单价进行结算，结算价最终以审计部门审定为准。第18.3条验收（增加）发包人应按现行的建筑施工验收规程及时主持或组织工程的各项验收。承包人应在接到监理人的指示后7天内提交、整编应由承包人负责的验收资料。22.违约。21.2由于承包人原因本合同项目未能按合同约定的日期完工，承包人应支付逾期完工违约金。逾期完工违约金10000元/天，累计不超过中标额的10%。22.1.3承包人发生违约行为时，监理人应及时向承包人发出书面警告或者停工整改通知，限期整改；监理人发出停工整改通知28天后，承包人仍无视监理人的指示，不提交整改报告，不采取整改措施，则发包人可通知承包人解除合同。解除合同时，承包人应按本工程招标价格的5%（5%-10%）向发包人支付违约金。同时应赔偿由此给发包人造成的超过该违约金的实际损失。22.2发包人违约。（5）…发包人未能按合同规定的时间支付各项预付款或合同价款，或无正当理由阻扰、拒绝批准任何支付凭证，导致付款延误；由于法律、财务等原因导致发包人已无法继续履行或实质上已停止履行本合同的义务。由于发包人原因造成的工期延误，由发包人承担由此造成的窝工人员损失和机械设备闲置损失，并相应顺延工期；若发包人要求承包人通过赶工期方式保证工程按合同约定工期按期完工，则应由发包人承担采取赶工期措施所增加的合理费用。发包人违约，并在收到承包人通知后28天内仍未采取措施整改，承包人有权暂停施工，发包人应承担违约增加的费用和工期延误责任。暂停施工后，发包人仍不采取有效措施纠正其违约行为，承包人有权解除合同。解除合同时，发包人应向承包人支付已完工工程的合同价款，同时按本工程中标价格的5%向承包人支付违约金，同时应赔偿由此给发包人造成的超过该违约金的实际损失。第23条索赔发包人、承包人相互之间索赔金额不得超过合同总金额的10%，工期按实计算。合同签订后，被告重庆宏耀公司先后两次向原告高县惠泽公司交付了投标保证金932032.90元。2010年10月26日，监理单位四川大桥水电咨询监理有限责任公司（以下简称大桥咨询监理公司）向被告重庆宏耀公司发出开工令，确认工程开工日期为2010年10月27日。被告重庆宏耀公司按开工令要求进场施工。施工过程中，原告高县惠泽公司对其工程项目作了部分变更，被告重庆宏耀公司按变更后的方案进行了施工。被告重庆宏耀公司对其完成的工程款项向大桥咨询监理公司申报工程价款支付证书，后经大桥咨询监理公司审核，再报经原告高县惠泽公司予以审批。原告高县惠泽公司确认2010年10月至2012年4月期间应结算给被告重庆宏耀公司的工程款为7408522元，原告高县惠泽公司实际支付被告重庆宏耀公司工程款6626351元，被告重庆宏耀公司在施工过程中向原告高县惠泽公司借款750000元用于支付民工工资。被告重庆宏耀公司于2012年6月向大桥咨询监理公司报送了《2012年5月-6月的价款结算》（结算金额14950459.55元），但该款没有得到原告高县惠泽公司审查确认。现原告高县惠泽公司认为在上述三方签字认可的款项中，导虹管的计价标准有误，不应按被告重庆宏耀公司提供的价格进行结算，而应按市场价作为计算依据。后原、被告因工程款发生纠纷，被告重庆宏耀公司于2012年5月8日全面停工。2013年11月14日，在高县水务局主持下召开了惠泽水库西干渠工程协调会会议纪要，经协商，达成如下协议：1.西干渠一标段（重庆宏耀公司）、西干渠（江西南方公司）在2013年11月25日前完善资料，四方配合，尽快审查复核，搞好结算，2013年11月30日前复工，2014年6月30日前完工……3.倒虹管价格问题，按定额，考虑当时价格因素组价。但被告重庆宏耀公司一直未进行复工。2014年2月12日，原告高县惠泽公司作出高惠司函【2014】01号《关于解除惠泽水库西干渠一标段建设工程施工合同的通知书》，被告重庆宏耀公司于2014年2月16日得到该通知后，未向原告高县惠泽公司提出异议。2014年3月4日，原告高县惠泽公司作出高惠司函【2014】02号《关于解除惠泽水库西干渠一标段解除施工合同后开展工程清算的告知函》，内容为：1.根据《高县惠泽水库渠系工程施工招标（第二次）一标段招标文件》第85页22.1.4款约定，由监理单位（大桥咨询监理公司）对工程进行清理。2.定于2014年3月17日至3月19日对你公司承建的惠泽水库西干渠一标段工程现场进行封闭取证，由公证部门现场公证。3.你公司务必派人全程跟踪参与，如你公司不派员，一切后果自负。2014年3月13日，原告高县惠泽公司作出高惠司函【2014】04号《关于再次告知高县惠泽水库西干渠一标段开展工程清理工作的告知函》，主要内容为：若贵公司于2014年3月17日以前未派人前来办理解除合同后的相关事宜及开展对贵公司已施工工程量的清算工作，我公司将在公证机关的监督下会同大桥咨询监理公司，对你公司承建的高县惠泽水库西干渠一标段工程量进行测量和确认，且视为贵公司认同我公司测量和确认的贵公司承建的工程量。被告重庆宏耀公司收到该函后，未向原告高县惠泽公司提出异议。原告高县惠泽公司在公证机关的监督下对上述工程进行了清理。2014年7月3日，大桥咨询监理公司作出的《关于高县惠泽水库渠系工程西干渠施工第1标段工程量及工程价款阶段性清理结算情况的报告》认定：施工单位完成工程价款7558121元（不包括未倒虹吸管的临时工程费用、喷混凝土的脚手架费用、异形模板的制作安装费用和脚手架费用等需要协商项目费用），其中合格工程量价款3376818元，资料不齐全或缺少资料的工程量价款2695313元，未整改或不合格工程量价款1485990元；施工单位已结算7408522元（不含借款）。2016年7月26日，大桥咨询监理公司作出《关于“高惠司函【2016】09号”函的补充回复》，主要内容为：1.对西干渠I标段清理结算结论以我监理部2014年7月3日的《关于高县惠泽水库渠系工程西干渠施工第1标段工程量及工程价款阶段性清理结算情况的报告》为准。2.关于《2012年5月-6月的价款结算》（结算金额14950459.55元）存在问题，我监理部回复如下：（1）《2012年5月-6月的价款结算》（结算金额14950459.55元）签字不齐（无总监签字、无业主代表签字、无业主印鉴），是无效的。（2）计量报验单的签字是个人行为；计量报验单需要参建各方共同签认（并需提供相应资料）才能有效。（3）关于老堰塘明渠基础和龙榜上渡槽进口段明渠基础的换填、以及明渠、暗渠、渡槽、倒虹吸管的模板等的计量计价资料只有承包人和我监理部人员（属个人行为）签认（无业主人员、设计代表、勘察单位人员的签字）是不能作为计量计价依据，是无效的。2014年，原告高县惠泽公司向宜宾市中级人民法院提起诉讼，要求：1.判令被告重庆宏耀公司立即退场并对施工现场进行清理；2.判令被告重庆宏耀公司返还原告预付工程款4320500元，并赔偿原告各项损失632444元，合计4952944元；3.诉讼费由被告重庆宏耀公司承担。诉讼过程中，原告高县惠泽公司于2014年11月25日变更第2项诉讼请求为：判令被告重庆宏耀公司返还原告工程款4320500元，并赔偿原告各项损失1518568元（其中垫付临时用地占地费787360元，监理费371208元、重新设计费用300000元、重新招投标费用30000元、其他损失30000元），合计5839068元。2016年8月15日，原告高县惠泽公司再次变更第2项诉讼请求为：判令被告重庆宏耀公司返还原告工程款4320500元，并赔偿原告各项损失2781689元（其中垫付监理费742416元，临时用地占用费787360元，办公费用849353元，重新招投标费用54260元、重新设计费用300000元、其他损失50000元）合计7102189元。2014年11月26日，原告高县惠泽公司在诉讼中，提出申请要求对被告重庆宏耀公司已完成惠泽水库渠系一标段水利工程的工程量进行造价评定以及对被告已经完成的工程质量是否合格进行质量鉴定。之后，宜宾市中级人民法院指定由四川君瑞工程造价咨询事务所有责任公司对被告已经完成涉案工程的工程量进行鉴定，由重庆正源水务工程质量检测技术有限责任公司对被告已经完成的工程质量是否合格进行质量鉴定，因原告高县惠泽公司未缴纳工程质量鉴定费，致讼争工程的质量鉴定不能进行。2016年6月22日，四川君瑞工程造价咨询事务所有责任公司作出《工程造价意见》的针求意见初稿为：1.原告和被告共同认可的完成工程量项目造价为5199546.49元；2.因隐蔽工程无法核实具体工程量，按监理单位及影像资料参考暂估工程量的项目造价440070.60元；3.原、被告共同确认工程量的新增合同约定单价外项目造价为3618837.96元；4.以上3项共计造价为9258455.04元。经法院组织双方当事人质证后，原、被告均不认可该鉴定意见。此后，原告也未缴纳鉴定费致使工程造价意见未作出。宜宾市中级人民法院经审理认为，本案争议的焦点有：（一）关于原告高县惠泽公司请求被告重庆宏耀公司立即退场并对施工现场进行清理的诉求应否支持？根据《合同协议书》约定，被告重庆宏耀公司应在监理人指示下开工，工期360日。大桥咨询监理公司向被告重庆宏耀公司发出开工通知，确定讼争工程于2010年10月27日开工。施工过程中，原告高县惠泽公司改变部分工程施工方案，被告重庆宏耀公司同意按变更后的方案施工，因《补充协议》明确约定被告重庆宏耀公司应自开工之日起，无条件在365天内完成主体工程建设任务，因此，被告重庆宏耀公司应在2011年10月27日前完成讼争工程，但被告重庆宏耀公司并未在合同约定期限内完成讼争工程，而是从2012年5月8日起开始全面停工。其后，虽然原告高县惠泽公司同意被告重庆宏耀公司可适当延期，但被告重庆宏耀公司却以其实际行动拒不复工，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项的规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；…”，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条规定“承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。”，因被告重庆宏耀公司未按约定期限履行自己的义务，故原告高县惠泽公司行使合同解除权，符合双方合同约定。被告重庆宏耀公司于2014年2月16日收到原告高县惠泽公司解除合同通知，有权提出异议。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”，被告重庆宏耀公司提出异议的届满日期为2014年5月16日，但被告重庆宏耀公司在该异议期间并未向原告高县惠泽公司提出异议，也未依法主张自己的权利，因此，原告高县惠泽公司与被告重庆宏耀公司之间的合同于2014年5月16日实际解除，原告高县惠泽公司请求法院判令被告重庆宏耀公司退场并对施工现场进行清理的请求符合法律规定，予以支持.（二）关于原告高县惠泽公司请求被告重庆宏耀公司返还其预付工程款项4320500元的主张应否支持问题？根据大桥咨询监理公司于2014年7月3日出具的清算报告，确认被告重庆宏耀公司完成的工程价款为7558121元（该款尚未包括未倒虹吸管的临时工程费用、喷混凝土的脚手架费用、异形模板的制作安装费用和脚手架费用等需要协商项目费用），原告重庆宏耀公司同意结算的金额为7408522元，而原告高县惠泽公司实际支付给被告重庆宏耀公司的工程款仅为6626351元，故原告高县惠泽公司支付给被告重庆宏耀公司的款项未超出双方共同认可的工程量。其次，根据《合同协议书专用合同条款》第17.2条约定，本工程无预付款，以及第17条计量及工程进度款付款的约定，原告高县惠泽公司支付工程款项，是经过大桥咨询监理公司审核确认，并非是未经核实的工程预付款，故原告高县惠泽公司认为其支付给被告重庆宏耀公司款项是预付款的理由不成立。原告高县惠泽公司认为被告重庆宏耀公司交付的工程资料不齐，就应退还其已领取的工程款，因双方并未在合同中约定被告重庆宏耀公司在上述情况下应退还已领取的工程款，且原告高县惠泽公司也未提供法律依据证明自己的主张，故对原告高县惠泽公司要求被告重庆宏耀公司退还工程款的请求不予支持；原告高县惠泽公司主张被告重庆宏耀公司完成的工程质量存在问题，要求扣除不合格工程量价款，但其并未举证证明被告重庆宏耀公司施工的工程存在质量问题。诉讼中，虽然原告高县惠泽公司申请对工程质量进行鉴定，但并未按规定缴纳鉴定费，其在诉讼中自行放弃鉴定，应承担举证不能的责任。原告高县惠泽公司要求被告重庆宏耀公司返还借款750000元，因该款项系用于支付讼争工程的民工工资，原告高县惠泽公司可在应支付被告重庆宏耀公司的工程款中予以抵扣，故其在本案中要求被告重庆宏耀公司返还的理由不成立。（三）关于原告高县惠泽公司要求被告重庆宏耀公司赔偿监理费用、临时占地费、办公费、另行招标投标费用、重新设计费用、其他损失等费用的请求应否支持问题？原告高县惠泽公司要求被告重庆宏耀公司赔偿监理费用，临时占地费、办公费、另行招标投标费用、重新设计费用、其他损失等，因双方签订的合同中并未约定上述损失应由被告重庆宏耀公司承担，且原告高县惠泽公司对被告重庆宏耀公司实际的完成工程总量也并未按合同约定进行工程竣工总结算，并报审计部门予以审定，以确定被告重庆宏耀公司实际完成的工程价款，故原告高县惠泽公司对上述损失产生存在过错，应自行承担责任。原告高县惠泽公司要求被告重庆宏耀公司承担上述损失的证据不充分，本院不予支持。综上所述，原告高县惠泽公司要求被告重庆宏耀公司退场并对施工现场进行清理的主张成立，但其要求被告重庆宏耀公司退还工程款及赔偿损失的理由不成立。2016年9月28日，宜宾市中级人民法院于作出（2014）宜民初字第226号《民事判决书》判决：一、被告重庆宏耀建设（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内退场并对施工现场进行清理；二、驳回原告高县惠泽水利开发有限责任公司的其他诉讼请求。该判决送达原、被告后，原、被告双方均未上诉，现该判决已生效并已经执行完毕。根据庭审查明的事实以及原、被告双方举证质证，本案的争议焦点为：争议焦点一、本案中，是否准许原告高县惠泽公司申请对案涉工程质量是否合格进行鉴定及申请对已合格工程进行造价鉴定以及申请对存在质量问题工程拆除重建或维修的费用进行造价鉴定？被告认为，对于原告的上述鉴定申请。宜宾市关联权威案例本案中本案宜宾中级人民法院在审理（2014）宜民初字第226号案件中，原告已经申请了对案涉工程量及工程质量是否合格进行鉴定。之后，宜宾市中级人民法院依法选定了“四川君瑞工程造价咨询事务所有责任公司”负责工程造价评估；“重庆正源水务工程质量检测技术有限责任公司”负责工程质量是否合格进行鉴定。2016年6月22日，四川君瑞工程造价咨询事务所有责任公司依据委托作出初步《工程造价意见》后，因原告未按规定向二个鉴定机构缴纳鉴定费，导致原告申请的两项鉴定未鉴定。所以，原告已经在（2014）宜民初字第226号案件中放弃了鉴定的权利，依法自行承担不利的法律后果，应当驳回原告鉴定申请的抗辩；按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》关联权威案例第三十一条：当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。关联权威案例对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。”为此，被告的抗辩符合法律规定，原告要求对案涉工程再次进行鉴定的请求，不符合法律规定，本院不予支持。争议焦点二、原告起诉的第1、2、5项诉讼请求是否属于重复起诉，是否应当支持？原告主张由被告承担案涉工程质量不合格给原告造成的拆除重建损失、承担违约金并返还超额支付的工程款的诉讼请求；被告提出原告的第1、2、5项诉讼请求已经被宜宾市中级人民法院作出的（2014）宜民初字第226号《民事判决书》所确定并已经执行完毕，属于重复起诉的抗辩，符合法律规定，本院予以采纳，对原告的上述诉讼请求本院不予支持。争议焦点三、原告起诉的第3项诉讼请求判决被告向原告赔偿因逾期退场给原告造成的损失1768561.78元（临时占地费308561.78元；办公费840000元；其他损失费用20000元；重新招标费以及设计费600000元。）是否应当支持？被告提出原告要求的给付逾期退场损失费用的真实性、关联性、合法性均不认可；经庭审查明原告提供的2017年以前的临时占地费、办公费、重新招标费、重新设计费及其他损失费用的证据均系宜宾市中级人民法院作出的（2014）宜民初字第226号生效判决书予以确认，属于重复诉讼不予审查，对除原告提供的2017年起至2019年3月临时占地费外，该费用与原告诉江西南方案（2021）川1525民初553号案件支付的对象一致、支付的人员一致、支付的单据一致、支付的金额一致，原告也未对该费用予以区分应当被告承担的金额；同时，案涉工程已经执行完毕且原告已经接受施工现场，故原告的诉求证据不足，本院不予支持。争议焦点四、原告起诉的第4项诉讼请求，请求判决被告向原告交付已完工程施工资料的诉讼请求是否应当支持？案涉工程系未完工程，双方在合同中未约定工程资料的清单也未约定交付方式且被告认可的工程资料与原告主张的工程资料不相符，原告要求被告交付已完工程资料的诉求内容不明确，证据不足，本院不予支持。本院认为，原告高县惠泽水利开发有限责任公司提起的第1项、第2项、第5项诉讼请求已经被宜宾市中级人民法院作出的（2014）宜民初字第226号《民事判决书》所确定并已经执行完毕，属于重复起诉，按照规定应该裁定驳回诉讼，但是本案已经进行了实体审理，应判决驳回原告诉讼请求；对于原告主张的第3项诉讼请求因其提供的证据不足以证明其主张且该案已经执行完毕，故应驳回其诉讼请求；对原告主张的第4项诉讼请求，因案涉工程系未完成工程，双方在合同中未约定工程资料的清单也未约定交付方式且被告认可的工程资料与原告主张的工程资料不相符，故原告的该项诉求证据不足，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条第一款第（六）项、第二百四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条第一款第（六）项的规定判决如下：驳回原告高县惠泽水利开发有限责任公司的全部诉讼请求。案件受理费20717元，由原告高县惠泽水利开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审 判 长  徐志华审 判 员  许 叶人民陪审员  吴 华二〇二一年八月五日法官 助理  凌 瑾书 记 员  李书容