湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终2503号上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市高新区魏武大道**天兴大厦**楼****，统一社会信用代码9134160067090480XH。负责人：常秀生，经理。委托诉讼代理人：熊育，该公司员工。被上诉人（原审原告）：彭国章，男，1952年9月13日出生，汉族，住湖南省华容县。委托诉讼代理人：李炎松，华容县江南法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：耿玉光，男，1974年2月20日出生，汉族，住安徽省涡阳县。被上诉人(原审被告)：涡阳县永宏物流有限公司，住所地安徽省亳，住所地安徽省亳州市涡阳县城关淮中大道**码913416217728154456。法定代表人：王素英。被上诉人（原审被告）：舒志平，男，1963年10月14日出生，汉族，住河南省安阳县。被上诉人（原审被告）：吕运飞，男，1979年6月2日出生，汉族，住河南省安阳县。被上诉人(原审被告)：安阳市安鑫运输有限公司，住所地河南省安阳，住所地河南省安阳市龙安区太行路南段路成物流有限责任公司院内**91410500341648681J。法定代表人：杨中南，总经理。被上诉人(原审被告)：天安财产保险股份有限公司河南省分公司，住所地河南省自贸，住所地河南省自贸试验区郑州片区（郑东）东风东路西与榆林北路北绿地中心**楼**914101007425358051。负责人：郝志明，总经理。委托诉讼代理人：郭凯，该公司员工。上诉人太平财产保险有限公司亳州中心支公司（以下简称太平财险亳州中心支公司）因与被上诉人彭国章、耿玉光、涡阳县永宏物流有限公司（以下简称永宏物流公司）、舒志平、吕运飞、安阳市安鑫运输有限公司（以下简称安鑫运输公司）、天安财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称天安财险河南省分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省华容县人民法院（2021）湘0623民初635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月12日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。太平财险亳州中心支公司上诉请求：依法改判或发回重审，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决上诉人承担彭国章的残疾赔偿金明显过高。彭国章经鉴定一处九级、三处十级伤残，但其中鉴定的肩关节活动丧失构成的一处十级伤残为陈旧性伤，在本次交通事故发生前就已经骨折，不应计算至本次事故赔偿范围内。该事实可由彭国章在岳阳市第一人民医院2020年6月16日检查报告证实，报告显示彭国章左侧2－5肋骨及右侧锁骨肩峰端陈旧性骨折。另参考省高院指导意见，一处十级伤残按1%－3%计算，但一审法院计算三处十级伤残均按3%系数明显过高。2、一审判决上诉人承担误工费无法律依据。参考《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引》第二十七条受害人年龄超过六十周岁，有证据证明其有固定收入的，按照实际减少的收入计算。未提供收入证明，但其确有劳动能力，且有证据证明其从事相关劳动的，应参照其实际从事的行业上一年度在岗职工的平均标准，根据其劳动能力状况按一定比例予以计算。不能举证证明其实际从事的行业的，按最低工资标准计算。赔偿权利人年满70周岁，主张误工费的，原则上不予支持。本案中，彭国章已满68周岁，根据岳阳市第一人民医院的检查报告，其左侧2－5肋骨及右侧锁骨肩峰端陈旧性骨折脑萎缩，在事故发生前就已多处骨折并有脑萎缩等病情，不排除还有其他病情，一般人在多处骨折及脑萎缩等病情之下已不具备劳动能力，更何况是68岁的老年人，在这种情况下彭国章如何种7亩地、养鸡鸭50只、打零工、晒稻谷等繁重劳动？明显不符合常理及事实情况。一审按农林牧渔业标准34778元/年全额判决误工费明显不合理。3、一审判决上诉人承担交通费无事实及法律依据。彭国章提供的高速公路通行费发票，并非受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗而产生的，而是护理人员从广东回岳阳产生的，另一审判决上诉人承担的有护理费，那护理人员的交通费不应支持。上诉人并未提供其他任何交通费票据，一审判决上诉人承担交通费4000元无事实及法律依据。彭国章辩称，1、一审判决认定事实清楚，证据充分，判决合理合法。答辩人的鉴定是由岳阳市百信司法鉴定所鉴定，该鉴定结果客观、公正，且系相应的鉴定机构所出，其主张赔偿系数为29%，符合法律规定，应予支持。2、答辩人虽已达到法定退休年龄，但农民超过法定退休年龄后仍然农忙时从事农业生产经营活动，农闲时打零工维持家庭收入，是真实存在的。答辩人提供的农村土地承包经营权证可予以证实。3、答辩人因伤情危重，出事后其子彭刚从广东江门驾驶私家车急赶回岳阳处理事故，通行费即花了800多元，且答辩人住院时间长，两次跨县、区转院治疗，一审确认交通费4000元偏低。天安财险河南省分公司辩称，与上诉人上诉意见一致。耿玉光、永宏物流公司、舒志平、吕运飞、安鑫运输公司未作答辩。彭国章向一审法院起诉请求：1、经济损失共402310.7元（后在一审中因护理费变更至36972元，总额变更为406322.7元），判令各赔偿义务人先在交强险限额内赔偿242000元，其余损失160310.7元，由各赔偿义务人按85％赔偿136264元（在庭审过程中明确为：彭国章的全部损失在交强险限额赔偿后的剩余部分，由耿玉光、永宏物流公司、太平财险亳州中心支公司赔偿70％，由舒志平、吕运飞、安鑫运输公司、天安财险河南省分公司赔偿15％）；2、判令各赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2020年6月15日18时50分许，耿玉光驾驶皖ＳＣ××**号重型半挂牵引车由北往南行驶至Ｇ234华容县××镇××组路段，超过舒志平停在前面道路西侧的豫ＥＱ××**号重型半挂牵引车后，与彭国章驾驶的由西往东行驶的无牌两轮摩托车相撞，造成彭国章受伤、车辆受损的交通事故。彭国章当日入华容县人民医院治疗，同日转岳阳市一人民医院，住院治疗28天后于2020年7月13日出院，出院医嘱“1.注意休息，加强营养，加强基础护理及看护，至少1人24小时全程护理，避免受伤及剧烈运动。2.出院后半月、一月、二月、三月行头颅ＣＴ记ＭＲＩ检查，如出现头痛、头昏、胸部及右上肢疼痛等加重，及时就诊。3.…4.动态心电图、心脏彩超、肝肾功能、血常规等检查，门诊呼吸内科、心内科随诊。5.…6.出院后动态胸部及右肩胛骨ＣＴ检查，门诊骨科、胸外科随诊。7.患者双侧硬膜下积液，不能排除积液增加甚至转为硬膜下血肿的可能，甚至需要手术的可能。8.我科随诊，不适随诊。”因仍感头疼、头昏、胸部及右上肢疼痛，2020年7月14再入岳阳市一人民医院住院治疗，27天后即2020年8月10日出院，出院医嘱较2020年7月13日出院医嘱除增加了“转当地医院继续治疗”内容外，还将“加强基础护理及看护，至少1人24小时全程护理，避免受伤及剧烈运动。”调整为“加强基础护理及看护，至少2人24小时全程护理，避免受伤及剧烈运动。”同日，彭国章再入华容县人民医院住院治疗至2020年8月16日出院（计6天）,华容县人民医院的出院医嘱“1.回当地继续营养神经，改善脑循环等对症支持治疗；2.注意休息，加强营养支持，至少2人24小时全程陪护，避免受伤及剧烈活动。3.出院后半月、一月、二月、三月行头颅ＣＴ记ＭＲＩ检查，如出现头痛、头昏、胸部及右上肢疼痛等加重，及时就诊。3.…4.…5.患者双侧硬膜下积液，不能排除积液增加甚至转为硬膜下血肿可能，甚至后期需要手术治疗可能，6.不适随诊。”其在华容县人民医院住院期间开支医药费7053.1元，在岳阳市一人民医院住院期间开支医药费99100.6元，合计开支医药费106703.7元，其中耿玉光垫付30000元，太平财险亳州中心支公司垫付10000元，天安财险河南省分公司垫付10000元。岳阳市百信司法鉴定所于2021年2月2日对彭国章的伤情进行鉴定，鉴定彭国章属轻伤一级，构成1个九级伤残，3个十级伤残，误工期至鉴定前一日止，护理期、营养期各180日，后段康复费6000元左右。耿玉光持有准驾车型Ａ2机动车驾驶证，耿玉光陈述皖ＳＣ××**重型半挂牵引车系其本人所有，挂靠登记在永宏物流公司名下从事道路运输经营活动。耿玉光为该车在太平财险亳州中心支公司投保了交强险和保险金额100万元（不计免赔率）的商业三者险。舒志平持有准驾车型Ａ2机动车驾驶证，豫ＥＱ××**重型半挂牵引车（挂车豫Ｅ××**）系吕运飞所有，挂靠登记在安鑫运输公司名下从事道路运输经营活动，舒志平系该车驾驶员，安鑫运输公司为该车在天安财险河南省分公司投保了交强险和保险金额100万元（含不计免赔险）的商业三者险，该公司还为挂车豫豫Ｅ××**天安财险河南省分公司投保了保险金额5万元（含不计免赔险）的商业三者险。彭国章无驾驶证，其在本案事故中驾驶的两轮摩托车无机动车牌。2020年6月28日，华容交警大队作出第200179号道路交通事故认定书，认定耿玉光在此次事故中负事故主要责任，彭国章、舒志平共同负事故次要责任。彭国章户籍地为华容县××镇××村××组，其自1996年1月1日以家庭承包方式取得本村4.27亩农田承包经营权，承包期至2025年12月31日止，其妻子刘满珍，1953年10月28日出生，患2型糖尿病、高血压病（3级，很高危）多年，其夫妻生育子女三人（均已成年）。在诉讼过程中，各方就彭国章已用医药费减去两份交强险医药费赔偿限额各10000元后，剩余部分按照15%核减非医保用药金额达成了一致；各方均认可本次事故对彭国章造成财产损失500元。一审法院认为，本案系机动车发生交通事故造成损害形成的机动车交通事故责任纠纷，争议焦点在以下两个方面，现分述如下：（一）受害人经济损失如何确定。彭国章的医药费共106703.7元（以下四舍五入按106704元计算），予以确认。司法鉴定意见安排后段康复费6000元，符合彭国章伤情实际，予以确认。彭国章户籍地及实际居住地均在农村，虽然其已达到法定退休年龄，但农民超过法定退休年龄后仍然农忙时从事农业生产经营活动、农闲时打零工是普遍现象，彭国章提交的《农村土地承包经营权证》亦证明其自1996年1月1日至2025年12月31日止，承包农田4.27亩30年，故其主张其从本案事故发生至评残前一日共225天计算误工费，符合法律规定，但其主张按照上年城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准计算误工费没有依据，确认其误工费按照上年城镇私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资标准计算，为21439元（34778元／年÷365天／年×225天）。彭国章实际住院治疗60天，其主张住院治疗62天，包括了2020年6月15日、2020年8月10日两天分别在华容县人民医院、岳阳市一人民医院各计算了一天，属于重复计算，应当扣减2天。住院伙食补助费3600元（60元／天×60天）。司法鉴定意见安排护理期、营养期各180天，彭国章住院治疗期间，主张对其子彭刚护理期间按照彭刚的实际收入水平7000元／月计算护理费，符合有关规定，予以支持，因彭刚实际请假自2020年6月16日至9月2日，只有79天，其请求按照80天计算彭刚护理费没有依据，彭刚就业的公司出具的请假证明、工资明细表及彭刚接收工资的银行卡账户流水显示：彭刚在正常上班的2020年3、4、5、9、10月份工资卡分别打进工资7375.80元、7039.75元、6960元、7302元、7679元，而在请假期间，2020年6月（出勤14天）打进工资3630元、7、8月无工资打卡，因此，可以按照7000元／月的标准计算其实际减少的收入，确认彭刚护理期间护理费为18433元（7000元／月÷30天／月×79天）；其主张对其余护理期间按城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算其护理费依据不足，确认该101天护理费按照城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为10945元（39552元／年÷365天／年×101天），护理费合计29378元。营养费5400元（30元／天×180天）。彭国章主张交通费6000元过高，结合其伤情较重、住院时间较长和两次跨县、区转院治疗且主要在本县外的岳阳市一人民医院住院治疗，加上其子彭刚情急之下从广东省江门市驾驶私家车（湘Ｆ湘Ｆ9××**回岳阳、华容进行护理，不算油耗等，该车仅往返华容至广东的高速公路通行费就开支了800余元之实际，确认交通费4000元。彭国章支付的鉴定费2300元，属于受害人为查明确定保险标的损失程度所支付的必需的、合理费用，应列入商业三者险赔偿范围。彭国章定残之日已满68周岁，其残疾赔偿金为145109元（41698元／年×12年×29％）。本次事故对彭国章精神上造成了一定的伤害，其主张精神损害抚慰金25000元过高，确认其精神损害抚慰金15000元。彭国章之妻刘满珍已满67周岁，且患有糖尿病、高血压病3级，但仅此不足以证明其无劳动能力，同时其有子女赡养为生活来源，加上彭国章本身年龄已超过法定退休年龄且事故发生前亦患有多种疾病，故彭国章主张其妻被扶养人生活费依据不足，不予支持。彭国章财物损失500元。综上，彭国章各项损失合计339430元。（二）本案民事责任如何承担。根据道路交通事故认定书，耿玉光负事故主要责任，彭国章与舒志平共同负事故次要责任。据此，确认彭国章的损失由耿玉光负70％的赔偿责任、舒志平负15％的赔偿责任，其余损失由彭国章自负。耿玉光驾驶的牵引车挂靠在永宏物流公司名下从事道路运输经营活动，永宏物流公司应当和耿玉光承担连带责任。舒志平驾驶的牵引车属于吕运飞所有，舒志平属于雇请的驾驶员，其在执行工作任务时造成他人损害，其侵权责任应当由吕运飞承担，又因该车挂靠在安鑫运输公司名下从事道路运输经营活动，安鑫运输公司应当和吕运飞承担连带责任。耿玉光驾驶的牵引车在太平财险亳州中心支公司投保了交强险和商业三者险，舒志平驾驶的牵引车在天安财险河南省分公司投保了交强险和商业三者险。因此，彭国章的损失，先由太平财险亳州中心支公司、天安财险河南省分公司在交强险限额内赔偿，不足部分由太平财险亳州中心支公司、天安财险河南省分公司分别依耿玉光、舒志平应承担的赔偿份额在商业三者险限额内承担赔偿责任。彭国章在交强险医药费赔偿限额项下的损失115704元，由太平财险亳州中心支公司、天安财险河南省分公司在该限额内各赔偿10000元。彭国章在交强险死亡伤残赔偿限额内的损失220926元，由太平财险亳州中心支公司、天安财险河南省分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内各赔偿110000元。彭国章的财物损失500元，由太平财险亳州中心支公司、天安财险河南省分公司在交强险财产损失限额内各赔偿250元。太平财险亳州公司、天安财险河南省分公司在交强险限额内合计各赔偿彭国章损失120250元。彭国章剩余损失98930元，剔除其非医保用药金额13006元后，由太平财险亳州中心支公司在商业三者险范围内赔偿60147元［（98930元-13006元）×70％］，由天安财险河南省分公司在商业三者险范围内赔偿12889元［（98930元-13006元）×15％］。太平财险亳州中心支公司合计赔偿彭国章损失180397元（120250元＋60147元），已垫付的医药费10000元应予以抵减。天安财险河南省分公司合计赔偿彭国章损失133139元（120250元＋12889元），已垫付的医药费10000元应予以抵减。彭国章剩余损失13006元，由耿玉光赔偿70％即9104元，永宏物流公司负连带赔偿责任，耿玉光为彭国章垫付了医药费30000元，多付的20954元，由彭国章从保险赔偿款中返还给耿玉光；由吕运飞赔偿15％即1951元，安鑫运输公司负连带赔偿责任。判决：一、太平财险亳州中心支公司赔偿彭国章损失180397元，其垫付的医药费10000元抵减后，还需支付彭国章赔偿款170397元。二、耿玉光赔偿彭国章损失9104元，永宏物流公司负连带赔偿责任。耿玉光已垫付医药费30000元，多付的20896元，由彭国章从保险赔偿款中返还给耿玉光。三、天安财险河南省分公司赔偿彭国章损失133139元，其垫付的医药费10000元抵减后，还需支付彭国章赔偿款123139元。四、吕运飞赔偿彭国章损失1951元，安鑫运输公司负连带赔偿责任。五、驳回彭国章的其他诉讼请求。上述给付款项限于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6974元，减半收取计3487元，由彭国章负担488元，耿玉光、永宏物流公司负担1750元，吕运飞、安鑫运输公司负担1249元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为一审法院对彭国章相关损失的认定是否恰当。1、残疾赔偿金。太平财险亳州中心支公司上诉称彭国章2020年6月16日的检查报告显示其左侧2-5肋骨及右侧锁骨肩峰端陈旧性骨折。但参照最高人民法院2014年1月26日发布的指导案例24号所确立的裁判规则，彭国章的个人体质状况不属于法律规定的过错，其不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。同时司法鉴定意见认定本次交通事故外伤对彭国章右肩关节功能丧失35%，已超过《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11项所规定的功能丧失25%以上，故鉴定机构评定彭国章此项伤情构成十级伤残，于法有据，应予支持。另，彭国章的伤情经鉴定构成一处九级，三处十级，故一审法院根据彭国章的伤情程度酌情认定其伤残赔偿系数为29%并无不妥，应予支持。2、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第三款，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，彭国章在事故发生时虽已年满68周岁，但根据一审查明的事实其并未丧失劳动能力，且在事故发生前彭国章一直在从事农业生产经营，故一审法院根据农林牧渔业私营行业标准认定彭国章误工费并无明显不妥，应予支持。3、交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。涉案事故导致彭国章住院治疗60天，期间多次转院治疗，且其护理人员为照顾彭国章，务必产生一定的交通费，故一审法院酌情认定误工费为4000元并无不当，应予支持。综上所述，太平财险亳州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3908元，由太平财产保险有限公司亳州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 邵莉茜审 判 员 石 峰审 判 员 吴圣岩二〇二一年八月二十三日法官助理 苏 洁书 记 员 曹琼予