河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）冀04民终4575号上诉人（原审原告、反诉被告）：宁安市xx甜叶菊专业合作社，住所地黑龙江省牡丹江市。法定代表人：郝某，该公司经理。委托诉讼代理人：李新山，河北振远律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：XXX生物科技集团股份有限公司，住所地河北省邯郸市。法定代表人：卢某，该公司董事长。委托诉讼代理人：栗艳昆，河北盛仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：李少杰，河北盛仑律师事务所律师。上诉人宁安市xx甜叶菊专业合作社（以下简称xx合作社）因与被上诉人XXX生物科技集团股份有限公司（以下简称XXX公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省曲周县人民法院（2020）冀0435民初443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月29日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。xx合作社上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判XXX公司赔偿上诉人违约金649,600元；3、一审本诉案件受理费、一审反诉案件受理费、二审案件受理费全部由XXX公司承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。一、2017年6月24日，xx合作社与XXX公司签订《甜叶菊订单收购合同》，该合同约定了的名称、标的、数量、质量（以现场检测为准，约定了最低含量标准）、价款或者报酬、履行方式、地点和方式、违约责任、解决争议的办法等内容，依照《合同法》第12条及相关法律规定，属于正式合同，并不是预约合同。双方之前供货关系上，还有整个甜叶菊扦插行业供货关系上，都是依据这一个《甜叶菊订单收购合同》来确定双方的权利义务关系，并实际履行的，并不存在预约合同的说法，也没有再第二次签订合同，预约合同是XXX公司为逃避违约责任的狡辩理由。退一步讲，假如是预约合同，根据《买卖合同司法解释》第二条规定，XXX公司不履行合同义务，也应承担违约赔偿责任。二、合同签订后，XXX公司仅通知xx合作社供应36吨甜叶菊干叶，并已履行、付款完毕，其余464吨XXX公司拒绝收货。通过法庭调查，从2017年6月24日到2019年3月26日，近2年时间XXX公司没有发出收货通知，郝某一直找XXX公司要求收货，XXX公司一直拒收，违约事实明显。XXX公司2019年3月27日通知发货，也是郝某说要向法院起诉，XXX公司担心被起诉才发的通知。XXX公司拒绝收货，应承担违约责任，支付违约金649,600元。XXX公司辩称合同的收购期间一般3-5年，该辩称明显属于狡辩。依照甜叶菊扦插叶种植行业的交易习惯，都是当年种植、收购叶子，当年卖掉，所投资金尽快回笼，不会长期保存，长时间保存肯定需要大量的保管费用、保管场所。并且时间长了叶子的可利用成分会损失掉，价格会降低。如果按照对方辩称的3-5年采购期，明显时间太长，合同没有合理的预见性，所签的合同没有意义。根据收购合同、郝某与XXX公司的业务员李某1的谈话录音、微信聊天截图、证人证言，可以证实双方签订了500吨的甜叶菊扦插叶收购合同，因当年市场行情不好，XXX公司一直拒绝收货，xx合作社因为前期投入已经有很大经济损失。综上所述，一审判决认定事实错误、适用法律错误，请求二审支持上诉人的上诉请求，维护上诉人合法权益。XXX公司答辩称：一、案涉《甜叶菊订单收购合同》至今未解除，尚在有效期间内，双方针对履行期限的约定完全合法有效。xx合作社拒不履行交货义务已构成根本违约，无权请求答辩人承担责任。二、xx合作社的主张没有任何证据予以证实，且与客观事实不符合。牡丹江地区甜叶菊的终止时间为每年5月份，案涉合同的签订时间为2017年6月24日。xx合作社辩称牡丹江地区甜叶菊的种植时间可延迟至7月份，与自然规律不符。其辩称在签订合同后为落实种植，购买扦插种苗，收获后将500吨扦插叶收购并打包存放在其场地，先称在2018年底至2019年初全部销售完，现又称还剩100吨。xx合作社在2019年2月27日提出供货要求，XXX公司在2019年3月27日安排其送货，但其无法供货，事实上其至今未落实种植和收购，不具备供货能力。三、收购合同没有对合同标的上市后采购标准、质量、价格等必要条款进行约定，不具备买卖合同成立的必要条件，为预约合同。四、xx合作社没有证据证明其实际发生了损失，答辩人认为案涉收购合同第六条的违约责任过高，请求依法予以调整。xx合作社向一审法院起诉请求：1、要求被告承担违约责任，赔偿损失649,600元；2、承担诉讼费用。事实和理由：2017年6月24日，原告xx合作社与被告XXX公司签订了甜叶菊订单收购合同，合同约定被告收购原告的甜叶菊500吨，价格按收购价格计算。被告只收购了原告的36吨（每吨14,000元）甜叶菊干叶后就不收购了，原告多次与被告联系，被告仍未收购。被告没有按照合同的约定收购原告的甜叶菊叶子500吨，构成违约，要求被告赔偿损失649,600元（14,000元×10％×464吨）。XXX公司反诉请求：1、解除XXX公司与xx合作社签订的《甜叶菊订单收购合同》；2、判令xx合作社向XXX公司给付违约金649,600元；3、诉讼费用全部由xx合作社承担。事实与理由：2017年6月24日，XXX公司与xx合作社签订了《甜叶菊订单收购合同》。根据合同约定，由XXX公司收购xx合作社500吨甜叶菊，价格待上市后按照相关含量及标准另行协商确定；xx合作社需按照XXX公司的实际采购安排将货物及时送到XXX公司工厂；若违约，违约方需向对方赔偿合同金额的10％。合同签订后，xx合作社仅依约供货36吨甜叶菊，剩余数量的甜叶菊至今未供，该行为已经构成根本违约。一审法院认定事实：2017年6月24日，xx合作社与XXX公司签订《甜叶菊订单收购合同》，合同约定：1、甲方（XXX公司）、乙方（xx合作社）经过协商，本着自愿及平等互利的原则，就甜叶菊订单种植事宜，达成如下一致；2、甲乙双方签订500吨（允许有±10％的偏差）扦插叶订单合同，以原料到货实际验收数量为准计算货款；3、甲乙双方只约定购销数量，不签订保护价格，原料上市后，甲方依据市场原料价格、打包上车等运作费、运输费用和整体大货质量客观合理地制定按照含量采购标准，乙方根据订购标准送货；4、乙方按照甲方的实际采购安排将货物及时送到甲方工厂；5、甲方随行就市采购，乙方未按合同约定的数量和供货时间供货，或者乙方按时按量供货，甲方无理由拒绝收货的，违约方赔偿合同金额的10％。除此之外，该合同还分别对产品检测、运输运费、不可抗力、争议解决等内容进行了约定。在后续购销磋商过程中双方无法达成一致意见，故xx合作社向法院提起诉讼，XXX公司随即提出反诉。一审另查明，案涉合同签订后，XXX公司与xx合作社仅就36吨甜叶菊干叶达成一致供货意见，并履行完毕。一审法院认为，xx合作社与XXX公司双方之间建立的是预约合同关系。预约合同是当事人为了将来订立确定性本约合同，明确相关事宜，而预先达成的书面协议，以对将来双方能达成本约的意向或目的而进行确定，从而起到稳固交易机会的作用。依据《中华人民共和国合同法》第十二条，在本案中，双方之间签订的《甜叶菊订单收购合同》中未对合同标的（甜叶菊干叶）上市后的购货数量、具体的采购质量标准、货物单价、履行期限等进行约定，不具备买卖合同的主要内容，无法直接据此合同履行，仍需在日后另行磋商、订立本约，以便重新协商具体的合同内容，确定双方之间的权利义务关系。故本案双方之间签订的《甜叶菊订单收购合同》实为具有限量收购的甜叶菊订单种植收购意向（框架）协议。又因双方在案涉合同中并未约定订立本约合同的时间及方式，故在双方未对后续本约的制订达成一致意见的情况下，均不存在违约事实，故对xx合作社要求XXX公司赔偿损失的诉讼请求、XXX公司要求解除案涉预约合同并要求xx合作社给付违约金的反诉请求，均不予支持。一审法院判决：一、驳回原告（反诉被告）宁安市xx甜叶菊专业合作社的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）XXX生物科技集团股份有限公司的反诉请求。一审本诉案件受理费5,148元，由xx合作社负担；反诉案件受理费5,148元，由XXX公司负担。二审中，双方均未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，2017年6月24日，xx合作社与XXX公司签订500吨《甜叶菊订单收购合同》，合同约定按原料到货实际验收数量计算货款，XXX公司依据市场原料价格、打包上车等运作费、运输费用和整体大货质量客观合理地制定含量采购标准，xx合作社根据订购标准供货，按照XXX公司的实际采购安排将货物及时送到XXX公司工厂，XXX公司随行就市采购，xx合作社未按合同约定的数量和供货时间供货，XXX公司无理由拒绝收货的，违约方赔偿合同金额的10%；合同还对产品检测、运输运费、不可抗力、争议解决等内容进行了约定。该合同包含当事人名称、标的、数量、价格、质量标准等内容，具备买卖合同成立的主要条款。双方签订的收购合同未明确约定履行期限，根据合同约定，xx合作社应按照订购标准和XXX公司的实际采购安排送货，xx合作社在2019年2月仍要求供货也说明甜叶菊干叶的收购存在采购期，故xx合作社主张XXX公司未全部收购当年的甜叶菊干叶构成违约的上诉理由，没有合同和事实依据，本院不予支持。xx合作社上诉主张因前期投入产生很大经济损失，并未提供相关证据予以证明，其要求赔偿损失的诉讼请求，本院亦不予支持。综上所述，xx合作社的上诉理由均不能成立。一审法院认为案涉合同为意向协议不妥，但判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10,296元，由xx合作社负担。本判决为终审判决。审判长  梁国华审判员  武运红审判员  白 燕二〇二一年八月三十日书记员  高 辰