贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0102民初13066号原告（反诉被告）：贵州生活本真装饰设计工程有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目M区第1栋（1）1单元27层1号房［花果园社区］。法定代表人：马冰洁，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭栋衡、袁耀东（实习），贵州跃华律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：贵阳乾瑞酒店管理有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区四方河路57号［中曹司社区］。法定代表人：韩乐，该公司总经理。委托诉讼代理人：王亮、黄睿云（实习），贵州智衡律师事务所律师，特别授权代理。原告（反诉被告）贵州生活本真装饰设计工程有限公司诉被告（反诉原告）贵阳乾瑞酒店管理有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。贵州生活本真装饰设计工程有限公司委托诉讼代理人彭栋衡，贵阳乾瑞酒店管理有限公司法定代表人韩乐及委托诉讼代理人王亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州生活本真装饰设计工程有限公司向本院提出诉讼请求：1．请求人民法院依法判令被告贵阳乾瑞酒店管理有限公司立即支付原告贵州生活本真装饰设计工程有限公司装修工程尾款348000元；2．请求判令被告贵阳乾瑞酒店管理有限公司支付原告贵州生活本真装饰设计工程有限公司增项装修工程款554498元；3．本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2019年9月29日，原告与被告签订《本真空间设计事务所工程施工合同》，合同约定原告在被告名下的四方河斯利普致家酒店进行装修施工，工程造价为2450000元，被告分六次支付工程款，具体为：第一次付总款的30%，签订合同后开工前支付，付款金额为735000元；第二次付总款的30%，客房房门下单后3日内支付，付款金额为735000元；第三次付总款的20%，在硬装部分基本完成，仅剩地面毛毯、墙面墙纸未安装时付，付款金额为490000元；第四次付总款的15%，在被告验收完成后三日内支付，付款金额为367500元；第五次及第六次分别付总款的2.5%，均在被告正式开业后三个月内支付，付款金额分别为61250元。2019年12月15日，原、被告另签订工程变更单（增减项目）2份，约定增加323404元工程量，同时在原工程中减去465404元工程量，本次增减项最终在原工程总价中减去142000元工程量。现工程已完工，被告并在2020年4月将酒店进行营业使用，但被告仅支付了前三期工程款1960000元，根据合同约定被告应支付原告装修工程尾款348000元。另因工程实际施工原因，在双方签订的四方河斯利普致家酒店装修预算表外另产生的增项装修工程款554498元，但被告至今拒绝与原告结算。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告贵阳乾瑞酒店管理有限公司辩称，首先我方与原告签订的《本真空间设计事务所工程施工合同》（以下简称“装修合同”）约定的价款为固定价款，原告的工程量无需做评估鉴定。装修合同已明确规定了工程造价为固定价款即包干价2450000元，并且附上了具体预算表；其次除2019年11月25日和2019年12月13日我方与原告签订的《工程变更单（增减项单）》外，装修合同无其他增项产生，并且根据原告提交的单方出具的《四方河斯利普致家酒店改造装修增减项目变更表》中可以看出，表中的项目与装修合同预算表中的项目均有重合，并不是装修合同之外的新增项目。因此原告诉请中的增项装修工程款554489元，归根结底系原告自身经营不利所产生的成本，该成本与装修合同无关，更与我方无关。因此原告诉讼请求主张我方支付其增项装修工程款554489元无事实和法律依据；最后原告未按照装修合同履行其义务，施工质量无法达标，出现漏水、墙面开裂等问题，并且一直不予整改处理或者整改效果不佳，导致工程久久不能竣工，由此给我方造成损失，该损失应从尾款中扣除，因此原告诉讼请求主张我方支付其装修工程尾款348000元无事实和法律依据。反诉原告贵阳乾瑞酒店管理有限公司向本院提出诉讼请求：1．请求人民法院判令反诉被告贵州生活本真装饰设计工程有限公司向反诉原告贵阳乾瑞酒店管理有限公司支付损失884790元；2．判令反诉被告贵州生活本真装饰设计工程有限公司向反诉原告贵阳乾瑞酒店管理有限公司支付违约金623160元（以上诉请金额合计为1507950元）；3．本案的诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：2019年9月29日，反诉人与被反诉人签订了施工合同，约定由被反诉人对反诉人所经营的斯利普致家酒店进行装修，工程造价为2450000元，工期自2019年10月7日至2019年12月15日，价款由双方按照施工合同约定即按照工程实际进度进行支付。但后因工程变更，双方签署了工程变更单，同意在施工合同原定总金额的基础上减去142000元，即将合同总价款变更为2308000元，并将工期延长至2019年12月31日。截至反诉人起诉前，反诉人已向被反诉人支付了前三期款项，共计1960000元。而被反诉人除未按双方约定的质量完成前三期工作，导致出现漏水、墙面开裂等问题之外，还以各种理由推诿拖延，拒不履行施工合同约定的修补、返工等后续义务，也拒绝与反诉人对工程进行验收，致使反诉人经营的酒店无法按照计划开业经营长达四个月之久，被反诉人的行为已经构成严重违约。为及时止损，反诉人在多次催告被反诉人无果的情况下，委托第三方对被反诉人未完成的工作进行了修补、返工，并于2020年5月1日开始了酒店的试营业。反诉人在酒店无法正常开业经营的四个月期间产生了巨大的损失，具体为：（1）2020年1月至4月期间产生的房屋租金共计725940元；（2）2020年1月至4月期间产生的水电费用共计8000元；（3）2020年1月至4月期间反诉人产生的人员工资费用48338元；（4）修补、返工等费用共计30512元。四项损失共计884790元。此外根据施工合同第11.4条的约定：“由于乙方（指被反诉人）责任延误工期的，每延误一日，应向甲方（指反诉人）支付本合同工程造价金额的千分之三的违约金。”违约金至自施工合同约定工期截至日之次日（2020年1月1日）起算，至反诉人试营业之日止（2020年5月1日），共90日（不包含疫情期间一个月），则违约金为：2308000元×3‰×90=623160元，被反诉人应当向反诉人承担该部分违约金。综上所述，被反诉人未履行义务的行为已构成对反诉人的严重违约，被反诉人应按法律法规相关规定及施工合同约定向反诉人支付损失884790元以及违约金623160元，共计1507950元。为维护自身的合法权益，特提起诉讼如前，请求支持反诉原告的合法诉求。反诉被告贵州生活本真装饰设计工程有限公司辩称，反诉原告反诉请求和事实均不存在，本案工程有增减，导致工期延长，且在施工过程中有疫情影响导致工期延长，双方在微信中关于疫情影响也有明确说明。反诉原告的酒店已经实际使用，不存在逾期损失，案涉工程已经申请司法鉴定，鉴定结果为原告尚欠我方工程款643087.09元，我方认为在工程中我方没有违约，被告的反诉请求没有事实和法律依据，反诉原告的诉请应依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2019年9月29日，贵州生活本真装饰设计工程有限公司（乙方、承包方）与贵阳乾瑞酒店管理有限公司（甲方、发包方）签订了《本真空间设计事务所工程施工合同》，约定由贵州生活本真装饰设计工程有限公司为贵阳乾瑞酒店管理有限公司名下的四方河斯利普致家酒店进行装修施工，主要约定：施工地点在四方河路57号；工程承包方式为乙方（承包人）包工、包全部材料；工程期限自2019年10月7日起至2019年12月15日；工程造价为245万元，若变更施工内容或材料等，变更部分对应的工程款按实际发生另计；工程质量执行国家标准GB50096-1999《住宅设计规范》、GB50327-2001《住宅装饰装修工程施工规范》、GB5210-2001《建筑装饰装修工程质量验收规范》等相关国家和行业标准；合同签订后，在施工前或施工过程中如果甲方还需要增加工程项目，在增加制作之前，乙方做预算造价；如需变更，甲乙两方须协商一致，参照同类工程价格调整相应费用；如果甲方需减少工程项目，双方协商一致后，调整相应费用，并约定甲方单方面要求减少施工项目所对应的费用（以工程预算为基础），应划拨3%给乙方作为补偿，乙方提议或要求减少施工项目，经甲方同意后，其对应的费用按原预算的100%在工程完工后返还给甲方；工程变更单是竣工结算和顺延工期的依据，甲方要求比合同约定的工期提前竣工时应征得乙方同意，因甲方未按约定完成工作影响工期、工期顺延责任由甲方承担，因乙方原因不能按期开工或中途无故停工影响工期则责任由乙方承担，因设计变更或非甲、乙方原因造成的停水、停电、停气及不可抗力的因素影响工期相应顺延甲乙双方均不承担该责任；在施工过程中分下列阶段对工程质量进行联合验收：（1）材料验收、（2）隐蔽工程验收（包括水、电等隐蔽工程的验收）、（3）竣工验收（包括室内环境质量验收、但涉及到的相关费用由甲方支付）、（4）其他约定的项目验收；工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到通知后七日内组织工程验收并办理验收、移交手续，如甲方（或甲方委托人）在规定时间内未能组织验收，需及时通知乙方，另定验收日期，但甲方应当承认竣工日期，并承担乙方的看管费用和相关费用（看管费用另行约定）；甲方提前入住，视为验收合格，甲方应自行承担工程有关的质量问题，但乙方仍应承担合同的保修责任；本工程自验收合格后双方签字之日起，在正常使用条件下室内装饰装修工程保修期限为二年，有防水要求的厨房、卫生间防渗漏工程保修期限为五年，电路工程的保修期限为五年；甲方分六次支付工程款：第一次付总款的30%，于签订合同后开工前支付，付款金额为735000元；第二次付总款的30%，客房房门下单后3日内支付，付款金额为735000元；第三次付总款的20%，硬装部分基本完成，仅剩地面毛毯、墙面墙纸未安装时付，付款金额为490000元；第四次付总款的15%，在被告验收完成后三日内支付，付款金额为367500元；第五次及第六次分别付总款的2.5%，均在被告正式开业后三个月内支付，付款金额分别为61250元。双方同时约定：前述合同金额不含税价，税费为91750元，需要开发票时，额外支付开票税费。合同项目以《四方河斯利普致家酒店装修预算表》为准，项目及金额增加甲乙两方协商后确定。该合同同时对其他事项作了约定。上述合同签订后，贵州生活本真装饰设计工程有限公司进场对四方河普利斯致家酒店进行施工装修。2019年11月11日至2019年11月29日，因贵阳乾瑞酒店管理有限公司要求变更大厅设计，贵州生活本真装饰设计工程有限公司的设计师就此事与贵阳乾瑞酒店管理有限公司相关人员在因案涉工程建立的微信聊天群里进行沟通。2019年11月25日，双方签订一份工程变更单，约定增项部分为1．二楼走廊新做隔墙装修；2.5、6、7楼新建电梯井前室；3.4楼新电梯前室＋餐厅电路改造；5.4-7楼原电梯前室（新风机房）；6.其它单项增加项目；7.一楼大厅及门头硬装，减项部分为1.2.3楼房间床头背景；2.所有房门刷卡门锁；3.原一楼大厅及门头硬装，其中增项部分共计324898元，优惠后金额为310404元，减项部分的金额为465404元，两相抵扣后总价款减少155000元。同时双方约定工期为过道大厅延至12月31日。2019年12月15日，双方又以工程变更单形式约定增项部分为2、3楼新风机房和2楼卫生间，增项价格合计13621元，优惠后金额为13000元。2019年12月26日，贵州生活本真装饰设计工程有限公司向贵阳乾瑞酒店管理有限公司发送一份工作联系单，载明自12月1日起，防火门门洞就基本符合防火门安装的条件，一直处于待装的进度，多次与对方沟通后对方均没有按照约定的时间进行安装，该工序施工将直接影响贵州生活本真装饰设计工程有限公司的过道施工，并提出若因此产生延期，对方须准许己方提出延期申请，若己方能及时跟上施工进度，则不提出延期通知。2020年1月17日，贵州生活本真装饰设计工程有限公司认为案涉工程已经施工完毕，要求贵阳乾瑞酒店管理有限公司对案涉工程进行验收，贵阳乾瑞酒店管理有限公司认为案涉工程仍然存在诸多问题，于当天在因案涉工程建立的微信聊天群里向贵州生活本真装饰设计工程有限公司提出整改意见。2020年3月12日至2020年4月17日，贵州生活本真装饰设计工程有限公司入场整改。直至2020年4月17日，贵阳乾瑞酒店管理有限公司人员仍在双方因案涉工程建立的微信聊天群里对整改提出意见。2020年4月21日，贵阳乾瑞酒店管理有限公司法定代表人韩乐在微信朋友圈发布斯利普致家酒店的试营业广告。2020年5月1日，该酒店开始营业。期间，贵阳乾瑞酒店管理有限公司向贵州生活本真装饰设计工程有限公司支付了前三期款项196万元。贵州生活本真装饰设计工程有限公司现场施工负责人发现因设计预算错误实际施工量超过预算，向贵阳乾瑞酒店管理有限公司催收增量工程款及剩余工程款未果，遂诉至本院，提出诉请如前。审理中，本院根据贵州生活本真装饰设计工程有限公司的申请，委托贵州省建筑设计研究院有限责任公司对四方河斯利普致家酒店装修工程全部工程及新增部分的工程量工程造价进行司法鉴定，该鉴定机构出具的省建院价鉴（2021）03号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）无争议部分工程造价鉴定意见为：2389533.56元，其中2-7楼装修（合同预算约定）2101239.27元；一楼大厅及门头硬装（工程变更调整）：173316.67元；工程变更单增项部分：114977.62元。（二）争议部分鉴定意见为213553.53元。以上事实，有当事人陈述及相关证据在卷佐证，并经庭审质证核实。本院认为，贵州生活本真装饰设计工程有限公司与贵阳乾瑞酒店管理有限公司签订的《本真空间设计事务所工程施工合同》意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，应为有效，双方均应按约履行。本案争议焦点在于：一、案涉工程是否竣工？二、案涉工程价款如何确定？三、案涉工程工期延期如何确定?关于焦点一，首先，贵阳乾瑞酒店管理有限公司与贵州生活本真装饰设计工程有限公司签订的《本真空间设计事务所工程施工合同》约定的合同造价为245万元，鉴定机构对双方无争议部分工程所作的造价鉴定意见2389533.56元，结合双方在施工过程中达成增减项协议的实际，该造价已经超出以双方约定计算的价格，可以判定案涉工程已经完工；其次，贵阳乾瑞酒店管理有限公司已经使用案涉工程，在本院对贵阳乾瑞酒店管理有限公司释明如需申请对案涉工程进行质量评估，需在规定时间提交鉴定申请的法律后果后，贵阳乾瑞酒店管理有限公司仍未在规定时间提交鉴定申请，可视为贵阳乾瑞酒店管理有限公司自试营业之日已经对案涉工程验收合格，综上可确定案涉工程已经竣工。关于焦点二，鉴定机构对双方无争议部分工程所作的造价鉴定意见2389533.56元，争议部分鉴定意见为213553.53元。双方在合同中约定工程造价为245万元，若变更施工内容或材料等，变更部分对应的工程款按实际发生另计，同时约定如需变更，双方须协商一致，参照同类工程价格调整相应费用。在案涉工程竣工的情形下，本来根据双方约定即可确定价款。然而，贵州生活本真装饰设计工程有限公司因设计预算错误，实际施工量超出了预算，因该部分工程与原预算工程不可拆分且贵阳乾瑞酒店管理有限公司为实际受益，从公平原则出发，本院对鉴定机构对双方无争议部分工程所作的造价鉴定意见2389533.56元予以采纳，作为计算案涉工程价款的依据。至于争议部分的鉴定意见213553.53元，因根据双方合同约定若有增加项须经双方协商一致，且前述计算依据已经对贵州生活本真装饰设计工程有限公司超出施工预算的事实进行了考量，加之贵阳乾瑞酒店管理有限公司对此并不予认可，不宜作为计算案涉工程价款的依据。综上，案涉工程价款应为2389533.56元。关于焦点三，双方在签订的《本真空间设计事务所工程施工合同》中约定工程期限自2019年10月7日起至2019年12月15日，在案涉合同履行中，于2019年11月25日以签订工程变更单的形式将工期延至2019年12月31日，其后双方虽于2019年12月15日另行签订增项工程变更单，但未对工期延期进行约定。2019年12月26日的工作联系单亦无延期申请佐证，不能印证为此确已延期的事实。另贵州生活本真装饰设计工程有限公司虽主张贵阳乾瑞酒店管理有限公司存在延期付款，违约在先，但未能向本院提交在贵阳乾瑞酒店管理有限公司逾期付款时即提出异议，要求延期的相关证据，故本院对贵州生活本真装饰设计工程有限公司提出的工期应予顺延的主张不予采纳，案涉工程工期应认定为延期至2019年12月31日。对贵州生活本真装饰设计工程有限公司主张的由贵阳乾瑞酒店管理有限公司立即支付装修工程尾款348000元和增项装修工程款554498元的诉讼请求，因双方争议的案涉工程价款应为2389533.56元，减去贵阳乾瑞酒店管理有限公司已经支付的196万元，贵阳乾瑞酒店管理有限公司应支付贵州生活本真装饰设计工程有限公司装修工程款项为429533.56元。对贵阳乾瑞酒店管理有限公司主张的由贵州生活本真装饰设计工程有限公司支付损失884790元及违约金623160元的反诉请求，其实质是对同一违约事实同时主张损失赔偿和约定违约金，而对同一违约事实，只能择其一选择。因案涉合同双方只对违约金进行了约定，本院确定根据双方合同约定对违约金予以支持。合同约定由于贵州生活本真装饰设计工程有限公司责任延误工期的，每延误一日，应向贵阳乾瑞酒店管理有限公司支付合同工程造价金额的千分之三的违约金。因双方约定的工期延至2019年12月31日，而贵州生活本真装饰设计工程有限公司实际完工时间为2020年1月17日，故贵州生活本真装饰设计工程有限公司自2020年1月1日起算，应支付违约金2389533.56元×3‰×17日=121866.21元。综上，贵阳乾瑞酒店管理有限公司应支付贵州生活本真装饰设计工程有限公司装修工程款项为429533.56元，贵州生活本真装饰设计工程有限公司应支付贵阳乾瑞酒店管理有限公司违约金121866.21元，两相抵扣后贵阳乾瑞酒店管理有限公司应支付贵州生活本真装饰设计工程有限公司装修工程款307667.35元。据此，依照《中华人民共和国民法典》第一百四十三条、第五百零九条、第五百八十五条第一款之规定，判决如下：一、贵阳乾瑞酒店管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付贵州生活本真装饰设计工程有限公司装修工程款307667.35元；二、驳回贵州生活本真装饰设计工程有限公司的其余诉讼请求；三、驳回贵阳乾瑞酒店管理有限公司的其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取6412元，反诉案件受理费9186元，保全费5000元，鉴定费60000元，由贵州生活本真装饰设计工程有限公司负担38169元，贵阳乾瑞酒店管理有限公司负担42429元（因贵州生活本真装饰设计工程有限公司和贵阳乾瑞酒店管理有限公司已分别预交71412元和9186元，由贵阳乾瑞酒店管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付贵州生活本真装饰设计工程有限公司33243元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 员  何 骧二〇二一年八月三十一日法官助理  刘乙鲜书 记 员  赵 锐