湖南省汉寿县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0722民初1869号原告：汉寿县恒伟混凝土有限公司，住所地湖南省常德市汉寿高新技术产业园区天星居委会天星路北侧（中联重科配套产业园对面）。法定代表人：王功顺，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何跃辉，湖南开旗律师事务所律师。被告：大连宏威机械化施工工程有限公司长沙分公司，住所地长沙高新开发区麓龙路199号麓谷商务中心BCD座BCD栋224房。负责人：刘国人。被告：大连宏威机械化施工工程有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区革镇堡中革街169号。法定代表人：龙魁玺，该公司董事长。委托诉讼代理人：田志云，男，住辽宁省大连市沙河口区，该公司办公室主任。原告汉寿县恒伟混凝土有限公司（“以下简称恒伟公司”）与被告大连宏威机械化施工工程有限公司长沙分公司（以下简称“宏威长沙分公司”）、大连宏威机械化施工工程有限公司（以下简称“宏威公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2021年7月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒伟公司的委托诉讼代理人何跃辉、被告宏威公司的委托诉讼代理人田志云到庭参加诉讼。被告宏威长沙分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。恒伟公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令宏威长沙分公司、宏威公司向恒伟公司支付欠款359790元及违约金244657元（违约金暂计算至2021年6月23日，此后违约金以尚欠款本金359790元为基数，自2021年6月24日起按每日万分之五计算至实际清偿之日止）；2、请求判令宏威长沙分公司、宏威公司向恒伟公司支付律师代理费20000元。3、由宏威公司长沙分公司、宏威公司负担本案全部诉讼费用。事实和理由：2017年3月，恒伟公司与宏威长沙分公司在原告处（汉寿县高新技术产业园区）签订了《预拌混凝土购销合同》，乙方宏威长沙分公司承建常德太阳山老年公寓发展有限公司思雅园项目，需购买甲方恒伟公司生产的相应规格的预拌混凝土，双方对混凝土的单价、数量、浇注泵方式作出明确约定，注明单价不含泵送费用，如需甲方泵车输送，47米加价25元/立方，56米加价35元/立方，泵送不足60立方按照60立方计算；约定支付方式为按每月实际用量结清，乙方应保证按时支付货款，如违约则应从违约之日起按欠付货款额每天支付千分之五的违约金；并约定争议解决方式为向合同签订地法院提起诉讼，因此发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担。合同签订后，恒伟公司按宏威长沙分公司要求按时按量提供预拌混凝土，部分为泵车输送。但宏威长沙分公司未向其支付任何货款及泵送费用，双方于2017年9月20日结算，截至2017年9月13日，宏威长沙分公司欠付货款总额为334715元，恒伟公司支出的泵送费用为25075元，两项合计359790元。后恒伟公司多次向两被告索讨欠款，至今未还，恒伟公司为此支出律师代理费20000元。恒伟公司已履行合同约定供货义务，但宏威长沙分公司却不履行付款义务，应当承担相应的违约责任，宏威公司应对其分公司的该笔债务承担清偿责任。故诉至法院，望判如所请。宏威长沙分公司未予答辩。宏威公司辩称，对恒伟公司的诉求不予认可，其与宏威长沙分公司签订的《预拌混凝土购销合同》没有确定合同签订的时间，没有恒伟公司的单位合同章或公章，也没有宏威长沙分公司的合同章或公章，未体现和明确双方现场实际负责人，不能证明该合同的真实性和合法性。并且签字人张崇杰并非公司员工，恒伟公司也未提供宏威长沙分公司对张崇杰的授权书或劳动合同，张崇杰与其签订合同应视为个人行为，与公司无关。并且，恒伟公司关于违约金的计算方式不明。请法院依法驳回恒伟公司诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人提交的证据本院认定如下：恒伟公司提交的《预拌混凝土销售合同》、结算单据、未收账明细及泵送签证单、工商信息来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以采信。恒伟公司提交的《法人授权委托书》系复印件，但经核实与本院其他生效裁判文书认定的事实一致，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：宏威长沙分公司系宏威公司分公司。宏威长沙分公司承揽了常德太阳山老年公寓发展有限公司思雅园项目，授权张崇杰具体负责。项目建设过程中，宏威长沙分公司代表张崇杰与恒伟公司签订了《预拌混凝土购销合同》，合同签订人为恒伟公司法定代表人王功顺及宏威长沙分公司项目负责人张崇杰。合同签订时，项目负责人张崇杰向恒伟公司出具了宏威长沙分公司授权其全权负责汉寿县太阳山老年公寓思雅园项目的授权委托书，张崇杰持有该项目的项目专用章。该合同载明，乙方宏威长沙分公司承建常德太阳山老年公寓发展有限公司思雅园项目，需购买甲方恒伟公司生产的相应规格的预拌混凝土，双方对混凝土的单价、数量、浇注泵方式、泵送费用作出明确约定；约定支付方式为按每月实际用量结清，如宏威长沙分公司违约，则应从违约之日起按欠付货款额每天支付千分之五的违约金；双方约定争议解决方式为向合同签订地法院提起诉讼，因此发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担。合同签订后，恒伟公司按宏威长沙分公司要求按时按量提供预拌混凝土，并提供泵车输送。但宏威长沙分公司未向其支付任何货款及泵送费用，双方于2017年9月20日结算，截至2017年9月13日，宏威长沙分公司欠付货款总额为334715元，恒伟公司支出的泵送费用为25075元，两项合计359790元。2020年12月1日，恒伟公司委托湖南普特律师事务所向宏威公司发出律师函，要求宏威长沙分公司及时付清拖欠恒伟公司的货款及违约金。后恒伟公司多次向两被告索讨借款，但宏威长沙分公司未依法履行付款义务。本院认为，本案争议焦点为：一、案涉项目负责人张崇杰是否有权代表宏威长沙分公司与恒伟公司签订《预拌混凝土销售合同》，此合同是否真实有效。二、两被告是否应向恒伟公司支付货款及违约金。三、本案律师费是否应由二被告承担。对于争议焦点一，本院认为，恒伟公司与宏威长沙分公司签订《预拌混凝土销售合同》时，合同签订人张崇杰向汉寿恒威有限公司出具了宏威长沙分公司授权其全权负责汉寿县太阳山老年公寓思雅园项目的授权委托书，并且持有该项目的项目专用章，恒伟公司有理由相信张崇杰具有合同订立权限。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定，合同缺少签订日期并非合同生效的必要条件。双方订立的合同系双方真实意思的表示，且不违反法律禁止性规定，应属合法有效。对于争议焦点二，恒伟公司与宏威长沙分公司签订《预拌混凝土销售合同》后，恒伟公司按宏威长沙分公司要求按时按量提供预拌混凝土。双方于2017年9月20日经过结算，截至1017年9月13日，宏威长沙分公司欠付货款总额为334715元，恒伟公司支出的泵送费用为25075元，两项合计359790元。但宏威长沙分公司未向其支付任何货款及泵送费用。已构成违约，应当向恒伟公司承担相应违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故宏威公司应对其分公司的债务承担清偿责任。因此，本院对于恒伟公司要求二被告向其支付欠付货款359790元的诉求予以支持。关于恒伟公司要求宏威公司支付违约金244657元的诉求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，合同约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。人民法院应当以实际损失为基础，进行综合裁量。本案中，恒伟公司主张的违约金过分高于宏威长沙分公司因违约给其造成的损失，应当依法调整。本院参照《最高人民法院的解释》第十八条第四款规定，确定为按年利率6.525%计算，从2017年9月14日至2021年6月23日，宏威公司及宏威长沙分公司应向恒伟公司支付违约金88688元【计算方法为359790元×6.525%×[3＋（9＋10/30）/12]】，并按照年利率6.525%的标准，以359790元为基数，支付从2021年6月24日起至实际清偿之日止的违约金。对于争议焦点三，恒伟公司未提供证据证明其支出了律师费20000元，应承担举证不能的不利后果，本院对此诉求不予支持。宏威长沙分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、大连宏威机械化施工工程有限公司长沙分公司、大连宏威机械化施工工程有限公司于本判决生效后十日内共同向汉寿县恒伟混凝土有限公司支付货款359790元、违约金88688元，两项共计448478元，并以359790元为基数，按年利率6.525%的标准支付从2021年6月24日起至实际清偿之日止的违约金；二、驳回汉寿县恒伟混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10044元，减半收取计5022元，由汉寿县恒伟混凝土有限公司负担1415元，由大连宏威机械化施工工程有限公司长沙分公司、大连宏威机械化施工工程有限公司共同负担3607元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员 陈海红二〇二一年八月二十日法官助理 覃恋淳书 记 员 周 锐附本判决书适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。