广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院执 行 裁 定 书（2021）桂0328执异3号异议人：郴州大鹏文化发展有限公司，住所地湖南省资兴市东江湖旅游商业街。统一社会信用代码：914310810682292669。法定代表人：周晓分，该公司董事长。异议人：龙胜大鹏文化旅游开发有限公司，住所地广西龙胜各族自治县龙脊镇和大路口民族风情园1栋217号。统一社会信用代码：91450328MA5N0BC2XF。法定代表人：刘社鹏，该公司董事长。二异议人共同委托诉讼代理人（特别授权）：邓光荣，广西齐兴律师事务所律师。申请执行人：广西龙胜农村商业银行股份有限公司，住所地广西龙胜各族自治县龙胜镇桑江北区日新路，统一社会信用代码：914503002001217399。法定代表人：罗来明，系该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：周裕明，广西桑江律师事务所律师。被执行人：龙胜各族自治县彭祖山旅游开发有限公司，住所地广西龙胜各族自治县龙胜镇古龙街11号，统一社会信用代码：91450328559412102C。法定代表人：李咏梅，该公司经理。本院在执行申请人广西龙胜农村商业银行股份有限公司（以下简称“龙胜农商行”）与被执行人龙胜各族自治县彭祖山旅游开发有限公司（以下简称“彭祖山公司”）、李咏梅、侯正忠、孙美桃、刘佳金融借款合同纠纷一案中，异议人郴州大鹏文化发展有限公司（以下简称“郴州大鹏公司”）、龙胜大鹏文化旅游开发有限公司（以下简称“龙胜大鹏公司”）对本院执行拍卖被执行人彭祖山公司位于龙胜各族自治县共计95间商铺行为不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并于2021年8月20日举行了听证。异议人郴州大鹏公司、龙胜大鹏公司共同委托诉讼代理人邓光荣，申请执行人龙胜农商行委托诉讼代理人周裕明到庭参加听证，被执行人彭祖山公司经本院传票传唤后无正当理由拒不到庭参加听证。现已审查终结。异议人郴州大鹏公司、龙胜大鹏公司向本院提出异议请求：1.请求对（2021）桂0328执恢23号《执行裁定书》中关于彭祖山公司名下位于龙胜县共计95间商铺拍卖执行款中优先扣除8187281元给申请人；2.申请人对该95间商铺在拍卖过程中具有优先权。事实与理由：该执行裁定书中所涉及的95间商铺前期一直为异议人与被执行人彭祖山公司共同合作开发为“桂林龙胜奇石鸡血玉博物馆”，并非被执行人公司单独所有。主要理由如下：一、异议人郴州大鹏公司与彭祖山公司签订的《龙胜奇石鸡血玉博物馆合作协议书》合同合法有效。被执行人彭祖山公司是龙胜各族自治县国有资产投资经营有限公司为开发彭祖坪而设立的公司，于2006年10月27日登记设立，系一家经营景区项目规划、设计、经营、管理的自然人投资或控股公司。2017年10月26日，郴州大鹏公司与彭祖山公司签订《龙胜奇石鸡血玉博物馆合作协议书》（以下简称“合作协议书”），约定双方合作成立“龙胜奇石鸡血玉开发有限公司”负责建设开发和经营管理“桂林龙胜奇石鸡血玉博物馆”，并将该博物馆打造成为国家级名馆，成为龙胜新的旅游精品线路和文化旅游名片。彭祖山公司负责提供龙脊镇和大路口龙脊景区大门口天下龙脊项目1、2、3、4、6号楼全部和广场售楼部共约9000㎡的房屋作为博物馆场所，并确保场地合法，手续齐全，如因场地手续不全引起的相关法律问题和产生不良后果，由彭祖山公司负责承担。彭祖山公司占公司30%的股份，郴州大鹏公司占公司70%的股份。利润按股份分成，亏损按股份承担。合作期限为30年，即从2017年11月8日至2047年11月7日。同时，双方就博物馆的建设与装修，违约责任等也进行了约定。后具体由异议人龙胜大鹏公司具体运作该鸡血玉博物馆。该“合作协议书”依据（2019）桂0328民初499号、（2020）桂03民终2147号民事判决书均确认为合法有效。二、异议人在涉案商铺中投入了大量建设资金，理应在该商铺拍卖款中优先扣除。郴州大鹏公司与彭祖山公司签订合作协议书后，异议人先后投入1300多万元进行开发。该博物馆于2018年5月试营业，但彭祖山公司认为郴州大鹏公司用龙胜大鹏公司经营博物馆无法体现其股权及合法权益，为此双方发生分歧，经协商未果。2018年10月起，彭祖山公司实际控制人侯正革、其妻子刘佳（彭祖山公司大股东）破坏和阻止博物馆正常经营，导致合作中止。如因彭祖山公司的原因导致该博物馆项目场地被拍卖，该拍卖款应当先行扣除相关场地建设、设施设备装修等费用8187281元（工程项目支出6106393元，灯具等易耗品支出537561元，电梯等固定资产支出1543327元）。三、异议人对该95间商铺在拍卖过程中具有优先权。异议人郴州大鹏公司与被执行人彭祖山公司签订了合法有效的合作协议，异议人已按照合同具体履行了相关合约事项，投入了大量的人力物力和资金，同时目前该协议仍在有效期内。因彭祖山公司的原因导致协议无法继续履行，该博物馆无法继续经营，博物馆所在的商铺被拍卖，根据承租人优先购买权、有利于生产经营、有利于各方当事人等原则，异议人理应在该95间商铺拍卖过程中具有优先权。同时，该鸡血玉博物馆得到了各级政府及旅游部门的广泛支持，已申请挂牌“国家级非物质文化遗产赏石艺术保护示范单位”、“中国玉雕艺术委员会创作基地”，为桂林理工大学珠宝学院科研教学实习基地，拟打造成为广西最大的鸡血玉博物馆。政府部门和周边旅游、商业机构均希望该博物馆能够继续经营，带动当地的旅游和商业。综上所述，龙胜各族自治县人民法院对被执行人彭祖山公司的95间商铺采取拍卖措施，申请人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。”的规定，特此提出异议，请依法支持异议人的请求。申请执行人龙胜农商行辩称，申请执行人申请对被执行人彭祖山公司金融借款合同执行一案，龙胜各族自治县人民法院受理后作出（2021）桂0328执恢23号《执行裁定书》对被执行人名下抵押的95间商铺进行拍卖，异议人提出执行异议。申请执行人认为，异议人提出执行异议没有事实和法律依据，依法应当裁定驳回其异议。一、本案裁定拍卖的为抵押担保的商铺，申请执行人享有的是抵押担保物权，异议人提出的异议主张和理由，没有事实和法律依据。被执行人向申请执行人提供抵押担保的95间商铺，均已经取得房屋所有权证，并依法办理了抵押登记手续。根据《中华人民共和国民法典》第二百一十七条“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明”，第三百八十六条“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但是法律另有规定的除外”，第四百零二条“以本法第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，被执行人对95间商铺享有所有权，申请执行人对95间商铺享有抵押担保物权，异议人对95间商铺不享有物权。案外人主张依据其与被执行人签订的《龙胜奇石鸡血玉博物馆合作协议书》，对95间商铺享有权益，只是合同债权，而不是物权。异议人与被执行人之间签订的合作协议书，虽然被执行人以龙脊民俗风情园全部商铺作出合作经营的场所，但是异议人依据该合作经营协议取得的是合同债权，并不能取得物权。依据物权优先于债权的原则，异议人以其享有的合同债权对抗申请执行人对95间商铺享有的抵押担保物权，没有法律依据。二、异议人称在拟拍卖的商铺中投入大量建设资金，理应在商铺拍卖款中优先扣除，没有事实和法律依据。异议人称其在履行《龙胜奇石鸡血玉博物馆合作经营协议书》时，投入1300多元，其中场地建设、设施设备装修等费用8187281元应当从拍卖价款中优先扣除。异议人所称投资项目，即没有经合同对方当事人确认，也没有生效法律文件确认，虽然有异议人自行委托会计事务所出具的专项审计报告，但是不足以采信和认定。其次，异议人所称投资，并无证据实际用于本案涉及的95间商铺，而且人民法院在委托对95间商铺进行评估时，并没有将商铺之外的附属设施进行评估，异议人要求优先扣除场地建设、设施设备装修费用，没有依据。再次，即使异议人所称场地、设施设备投入是真实的，也应当通过民事诉讼程序向被执行人主张，而没有任何法律依据可以参与执行分配和优先扣除。三、异议人主张对拟拍卖的95间商铺应当享有优先权，没有法律依据。异议人主张的优先权，按照其表述，应当是主张享有优先购买权。但是，异议人这一主张，没有事实和法律依据。首先，按照我国法律规定，物权优先于债权的唯一例外，就是物权变动不影响租赁合同效力，或者我们平常所说的“买卖不破租”。而异议人与执行人之间形成的合作经营协议，对照《中华人民共和国民法典》第七百零三条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”的规定，案外人与被执行人签订的《龙胜奇石鸡血玉博物馆合作协议书》，不具有租赁合同特征，不属于租赁合同。因此，异议人不能享有租赁合同中承租人依据《中华人民共和国民法典》第七百二十五条、第七百二十六条的规定享有的优先购买权。（第七百二十五条：“租赁物在承租人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”第七百二十六条“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利”。此外，申请执行人与被执行人于2016年1月5日签订抵押担保合同，同日办理抵押登记，申请执行人即取得对95间商铺的抵押担保物权。而异议人与被执行人于2017年10月26日才签订《龙胜奇石鸡血玉博物馆合作协议书》。根据《中华人民共和国民法典》第四百零五条“抵押权设立前，抵押财产已经出租并转移占有的，原租赁关系不受该抵押权的影响”的规定，异议人在明知作为合作经营场所的商铺为已经设定了抵押担保物权情形下，仍然与被执行人进行合作经营，即使该合同具有租赁合同性质，所造成损失也应当由案外人或者被执行人自行承担，也不能作为对拍卖抵押商铺的异议理由和依据。综上，异议人对龙胜各族自治县人民法院对龙脊民俗风情园95间商铺进行拍卖提出执行异议，其异议主张及理由，均没有事实和法律依据，依法对其异议应当予以驳回。请法庭裁定驳回异议人的执行异议。被执行人彭祖山公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加听证，也未向本院提交书面答辩意见。本院查明，申请执行人龙胜农商行与被执行人彭祖山公司、李咏梅、侯正忠、孙美桃、刘佳金融借款合同纠纷一案，本院于2020年4月24日立案，于2020年5月8日作出（2020）桂0328民初229号民事裁定书，裁定：查封被申请人彭祖山公司名下位于龙胜县间（房屋所有权证号：龙房权证龙胜县字第××号、第××号、第20156334号-××号）。查封期限为三年，自2020年5月8日起至2023年5月7日止。2020年7月15日，本院作出（2020）桂0328民初229号民事判决书。判决：一、被告龙胜各族自治县彭祖山旅游开发有限公司于本判决生效后十日内向原告广西龙胜农村商业银行股份有限公司偿还借款本金10000000元及截止2020年4月23日的利息、罚息、复利5003106.47元，二项合计15003106.47元（2020年4月23日之后的利息，以1000万元为基数，按年利率11.0925%计算至还清借款之日止）；二、被告龙胜各族自治县彭祖山旅游开发有限公司于本判决生效后十日内向原告广西龙胜农村商业银行股份有限公司赔付律师代理费200000元；三、原告广西龙胜农村商业银行股份有限公司对被告桂林龙胜各族自治县彭祖山旅游开发有限公司用于抵押的95间房产（房屋所有权证号：龙房权证龙胜县字第××号、第××号、第20156334号-××号）享有优先受偿权；四、被告李咏梅、侯正忠、刘佳对上述第一项、第二项债务承担连带还款责任；五、驳回原告广西龙胜农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。2020年8月24日，因义务人未按照判决书确定的履行期限自动履行义务，申请执行人龙胜农商行向本院申请强制执行，本院依法制作了执行通知书并送达被执行人。执行过程中，本院于2020年10月15日作出（2020）桂0328执177号执行裁定书，裁定：拍卖被执行人龙胜各族自治县彭祖山旅游开发有限公司名下位于龙胜县间（房屋所有权证号：龙房权证龙胜县字第××号、第××号、第20156334号-××号）。因抵押门面位于龙胜各族自治县，是民俗风情园的一部分，民俗风情园处于关闭状态等原因，抵押的门面尚不宜拍卖。本院于2020年11月27日作出（2020）桂0328执177号之一执行裁定书，裁定：终结本院（2020）桂0328民初299号案件的执行。2021年4月8日，申请执行人龙胜农商行以民俗风情园处于关闭状态等原因已解除，向本院申请恢复执行，本院依法制作了恢复执行通知书并送达被执行人。本院于2021年6月7日委托广西正华房地产土地评估有限公司对抵押95间门面进行评估，2021年7月17日收到评估公司评估报告。本院于2021年7月23日发布拍卖公告，定于2021年8月24日10：00至2021年8月25日10：00在桂林龙胜各族自治县人民法院淘宝网司法拍卖平台对被执行人彭祖山公司名下位于龙胜各族自治县进行网络公开拍卖。另查明，2017年10月26日，彭祖山公司与郴州大鹏公司签订《龙胜奇石鸡血玉博物馆合作协议书》，约定双方合作成立“龙胜奇石鸡血玉开发有限公司”负责建设开发和经营管理位于龙胜县的“桂林龙胜奇石鸡血玉博物馆”。彭祖山公司负责提供龙脊镇和大路口龙脊景区大门口天下龙脊项目1、2、3、4、6号楼全部和广场售楼部共约9000㎡的房屋作为博物馆场所。彭祖山公司占公司30%的股份，郴州大鹏公司占公司70%的股份。合作期限为30年。2018年1月2日，刘社鹏与其相关联的股东陈亦彪、蒙世亮、向征四人共同设立了龙胜大鹏公司，用来经营博物馆项目。本院认为，本案的争议焦点为异议人郴州大鹏公司、龙胜大鹏公司的异议申请是否符合受理条件。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款规定：“执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。”本案中，异议人郴州大鹏公司、龙胜大鹏公司以对拍卖款享有优先受偿权为由向本院提出异议，实质是对执行分配方案中是否存在、是否应予优先受偿及优先受偿的范围提出的实体性异议，但本案现并未进入执行分配程序，异议人的异议请求与（2021）桂0328执恢23号案执行拍卖行为没有关系。对异议人主张的优先购买权，在异议人知道（2021）桂0328执恢23号案执行拍卖公告后，如认为对拍卖物依法享有优先购买权，可以向执行机构主张权利并报名参与拍卖，但异议人并没有报名参与拍卖主张优先购买权，（2021）桂0328执恢23号案中的执行拍卖行为并未侵犯异议人的权益。因此异议人提出的异议不符合执行异议的受理条件，故本院驳回其异议申请。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定，裁定如下：驳回异议人郴州大鹏文化发展有限公司、龙胜大鹏文化旅游开发有限公司的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向桂林市中级人民法院申请复议。审 判 长 杜宏干审 判 员 李 琳审 判 员 龙林华二〇二一年八月二十三日法官助理 李思泉书 记 员 谭 凤附：相关法律条文《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。