四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）川01民终15374号上诉人（原审原告）：天府新区成都片区华阳玖零玖壹超市，经营场所：四川省成都市天府新区华阳街道和平路350号。经营者：唐超群，职务不详。委托诉讼代理人：罗玉龙，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙瑞，北京市惠诚（成都）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：邹天有，男，1970年3月1日出生，汉族，住四川省荣县。委托诉讼代理人：席然成，四川法也律师事务所律师。上诉人天府新区成都片区华阳玖零玖壹超市（以下简称玖零玖壹超市）因与被上诉人邹天有劳动争议一案，不服四川天府新区成都片区人民法院（2020）川0192民初4583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法由审判员黄小华适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。上诉人玖零玖壹超市上诉请求：撤销一审判决或依法改判。事实与理由：一、一审认定双方解除劳动关系时间错误。邹天有在2019年7月31日就打电话告知玖零玖壹超市发生了交通事故不能再到超市上班，且邹天有也陈述自交通事故发生后其未再到超市上班，因此双方劳动关系解除时间应为2019年7月31日。玖零玖壹超市在2019年8月31日微信告知邹天有已经另行招聘工作人员系出于道义上的关怀，不能就此认定双方劳动关系解除时间是在2019年8月31日。二、玖零玖壹超市在一审提供的录音证据可以证明邹天有的工资中有800元是社保，邹天有工资标准应该按照4600元/月进行计算。三、一审适用法律错误。本案系邹天有在交通事故发生后通知玖零玖壹超市解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的双方协商一致解除劳动合同的情形。该法第四十二条适用的情形为用人单位单方解除劳动合同及经济性裁员，且即使出现该法第四十二条规定的情形，用人单位与劳动者仍可协商解除劳动合同，因此一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定对玖零玖壹超市的主张不予采纳系适用法律错误。被上诉人邹天有辩称，一、本案系玖零玖壹超市经营者唐超群的配偶于2019年8月31日以新招用了分割师为由要求解除与邹天有的劳动关系，邹天有同意解除。仲裁委及一审法院认定的双方劳动关系解除时间及停工留薪期间正确。二、玖零玖壹超市通过微信向邹天有转账支付工资记录及其出具的误工证明均显示邹天有的月平均工资收入为5600元，并不存在玖零玖壹超市所称含有800元社保补助的问题。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。玖零玖壹超市向一审法院起诉请求：1.确认玖零玖壹超市与邹天有之间于2019年7月31日解除劳动关系且无须支付邹天有停工留薪期工资5600元；2.判决玖零玖壹超市应向邹天有支付一次性伤残补助金41400元和2019年4月26日至2019年7月31日期间的二倍工资差额14645.98元（以4600元/月的工资为基准）。一审法院判决：一、确认玖零玖壹超市与邹天有之间的劳动关系于2019年8月31日解除；二、玖零玖壹超市于判决生效之日起十日内向邹天有支付住院期间伙食补助费160元、劳动能力鉴定费819元、住院期间护理费960元、一次性伤残就业补助金59416.6元、一次性工伤医疗补助金35649.96元、一次性伤残补助金50400元、停工留薪期工资5600元，共计153005.56元；三、玖零玖壹超市于判决生效之日起十日内向邹天有支付2019年4月26日至2019年7月31日期间的二倍工资差额17829.89元；四、驳回玖零玖壹超市的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由玖零玖壹超市负担。二审中，双方均未提交新证据。本院经二审查明的事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据玖零玖壹超市的上诉理由及邹天有的答辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：1.双方劳动关系解除的时间；2.邹天有的工资标准。针对本案争议焦点，本院评析如下：关于双方劳动关系解除的时间。本院认为，首先，玖零玖壹超市虽然主张邹天有曾于2019年7月31日电话告知玖零玖壹超市其不能再到超市上班，但玖零玖壹超市并未就此提供证据加以证明，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，玖零玖壹超市应对此承担不利的法律后果。其次，根据本案查明的事实，邹天有于2019年7月31日在下班途中因交通事故受伤，其受伤后被送入四川大学华西口腔医院住院治疗8天，其所受伤害经鉴定为工伤，且经鉴定其工伤致残程度为9级。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；”之规定，一审结合邹天有受伤住院情况以及邹天有提供的微信聊天记录认定双方的劳动关系于2019年8月31日解除并以此确定邹天有的停工留薪期为1个月并无不当，本院予以确认。故，玖零玖壹超市主张双方劳动关系解除时间应为2019年7月31日的上诉理由不成立，本院不予支持。关于邹天有的工资标准。本院认为，玖零玖壹超市虽然主张邹天有的工资中含有800元的社保补助部分，邹天有的工资标准应为4600元/月，但玖零玖壹超市所提供的证据并不能达到其证明目的，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，玖零玖壹超市应对此承担不利的法律后果。一审法院根据邹天有提供的《工作证明》《误工证明》认定邹天有在玖零玖壹超市工作期间的工资标准为5600元/月并以此计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资和未签订书面劳动合同的二倍工资并无不当，本院予以确认。玖零玖壹超市主张邹天有的工资标准为4600元/月的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，天府新区成都片区华阳玖零玖壹超市的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天府新区成都片区华阳玖零玖壹超市负担。本判决为终审判决。本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员 黄小华二〇二一年八月二十三日法官助理 何琼琳书 记 员 卢冠乔四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）川01民终15374号上诉人（原审原告）：天府新区成都片区华阳玖零玖壹超市，经营场所：四川省成都市天府新区华阳街道和平路350号。经营者：唐超群，职务不详。委托诉讼代理人：罗玉龙，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙瑞，北京市惠诚（成都）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：邹天有，男，1970年3月1日出生，汉族，住四川省荣县。委托诉讼代理人：席然成，四川法也律师事务所律师。上诉人天府新区成都片区华阳玖零玖壹超市（以下简称玖零玖壹超市）因与被上诉人邹天有劳动争议一案，不服四川天府新区成都片区人民法院（2020）川0192民初4583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法由审判员黄小华适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。上诉人玖零玖壹超市上诉请求：撤销一审判决或依法改判。事实与理由：一、一审认定双方解除劳动关系时间错误。邹天有在2019年7月31日就打电话告知玖零玖壹超市发生了交通事故不能再到超市上班，且邹天有也陈述自交通事故发生后其未再到超市上班，因此双方劳动关系解除时间应为2019年7月31日。玖零玖壹超市在2019年8月31日微信告知邹天有已经另行招聘工作人员系出于道义上的关怀，不能就此认定双方劳动关系解除时间是在2019年8月31日。二、玖零玖壹超市在一审提供的录音证据可以证明邹天有的工资中有800元是社保，邹天有工资标准应该按照4600元/月进行计算。三、一审适用法律错误。本案系邹天有在交通事故发生后通知玖零玖壹超市解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的双方协商一致解除劳动合同的情形。该法第四十二条适用的情形为用人单位单方解除劳动合同及经济性裁员，且即使出现该法第四十二条规定的情形，用人单位与劳动者仍可协商解除劳动合同，因此一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定对玖零玖壹超市的主张不予采纳系适用法律错误。被上诉人邹天有辩称，一、本案系玖零玖壹超市经营者唐超群的配偶于2019年8月31日以新招用了分割师为由要求解除与邹天有的劳动关系，邹天有同意解除。仲裁委及一审法院认定的双方劳动关系解除时间及停工留薪期间正确。二、玖零玖壹超市通过微信向邹天有转账支付工资记录及其出具的误工证明均显示邹天有的月平均工资收入为5600元，并不存在玖零玖壹超市所称含有800元社保补助的问题。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。玖零玖壹超市向一审法院起诉请求：1.确认玖零玖壹超市与邹天有之间于2019年7月31日解除劳动关系且无须支付邹天有停工留薪期工资5600元；2.判决玖零玖壹超市应向邹天有支付一次性伤残补助金41400元和2019年4月26日至2019年7月31日期间的二倍工资差额14645.98元（以4600元/月的工资为基准）。一审法院判决：一、确认玖零玖壹超市与邹天有之间的劳动关系于2019年8月31日解除；二、玖零玖壹超市于判决生效之日起十日内向邹天有支付住院期间伙食补助费160元、劳动能力鉴定费819元、住院期间护理费960元、一次性伤残就业补助金59416.6元、一次性工伤医疗补助金35649.96元、一次性伤残补助金50400元、停工留薪期工资5600元，共计153005.56元；三、玖零玖壹超市于判决生效之日起十日内向邹天有支付2019年4月26日至2019年7月31日期间的二倍工资差额17829.89元；四、驳回玖零玖壹超市的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由玖零玖壹超市负担。二审中，双方均未提交新证据。本院经二审查明的事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据玖零玖壹超市的上诉理由及邹天有的答辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：1.双方劳动关系解除的时间；2.邹天有的工资标准。针对本案争议焦点，本院评析如下：关于双方劳动关系解除的时间。本院认为，首先，玖零玖壹超市虽然主张邹天有曾于2019年7月31日电话告知玖零玖壹超市其不能再到超市上班，但玖零玖壹超市并未就此提供证据加以证明，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，玖零玖壹超市应对此承担不利的法律后果。其次，根据本案查明的事实，邹天有于2019年7月31日在下班途中因交通事故受伤，其受伤后被送入四川大学华西口腔医院住院治疗8天，其所受伤害经鉴定为工伤，且经鉴定其工伤致残程度为9级。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；”之规定，一审结合邹天有受伤住院情况以及邹天有提供的微信聊天记录认定双方的劳动关系于2019年8月31日解除并以此确定邹天有的停工留薪期为1个月并无不当，本院予以确认。故，玖零玖壹超市主张双方劳动关系解除时间应为2019年7月31日的上诉理由不成立，本院不予支持。关于邹天有的工资标准。本院认为，玖零玖壹超市虽然主张邹天有的工资中含有800元的社保补助部分，邹天有的工资标准应为4600元/月，但玖零玖壹超市所提供的证据并不能达到其证明目的，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，玖零玖壹超市应对此承担不利的法律后果。一审法院根据邹天有提供的《工作证明》《误工证明》认定邹天有在玖零玖壹超市工作期间的工资标准为5600元/月并以此计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资和未签订书面劳动合同的二倍工资并无不当，本院予以确认。玖零玖壹超市主张邹天有的工资标准为4600元/月的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，天府新区成都片区华阳玖零玖壹超市的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天府新区成都片区华阳玖零玖壹超市负担。本判决为终审判决。本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员 黄小华二〇二一年八月二十三日法官助理 何琼琳书 记 员 卢冠乔