贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔23民终2189号上诉人（原审原告）：付龙国，男，1968年2月2日出生，汉族，住贵州省兴仁县。委托诉讼代理人：何建，系贵州贝顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：普安县宜鑫煤业有限公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州普安县楼下镇堵嘎村。法定代表人：常裕生，系该公司经理。委托诉讼代理人：蒋继禹，系贵州权衡律师事务所律师。上诉人付龙国因与被上诉人普安县宜鑫煤业有限公司（以下简称宜鑫煤业）确认劳动关系纠纷一案,不服贵州省普安县人民法院（2021）黔2323民初913号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。付龙国上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决驳回上诉人的诉讼请求无事实和法律依据。上诉人与被上诉人之间的劳动关系应当是从2019年3月12日起存续至今。理由是，在本案仲裁庭审中以及一审庭审中被上诉人均已经认可与上诉人从2019年4月至2019年6月存在劳动关系，在仲裁庭审时被上诉人还向仲裁委提交招用记录、社保缴费记录等证据。被上诉人已经自认与上诉人之间存在劳动关系，这是毫无争议的事实，同时，在一审法院庭审中被上诉人也认可在上诉人离开煤矿时并未按照《中华人民共和国职业病防治法》的规定组织上诉人进行离岗检查，也没有正式通知上诉人到单位办理书面的离职手续，但上诉人在被上诉人处从事的工作是煤矿井下掘进，在工作过程会接触大量的粉尘，根据《中华人民共和国职业病防治法》的相关规定，职工在上岗时单位要组织岗前健康检查，离岗时也要组织职工进行职业健康检查，未进行职业健康离岗检查，用人单位不得单独与劳动者解除劳动关系。本案中，上诉人察觉自己身体不适到贵阳市公共卫生救治检查，于2020年7月2日被贵阳市公共卫生救治中心医院查出上诉人疑似职业病，补充职业史，需住院观察，期间不宜从事接接触粉尘作业，上诉人虽然于2019年12月离开了被上诉人煤矿，没有继续在被上人煤矿上工作，但根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条的规定，用人单位在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同，因此上诉人与被上诉人的劳动关系不能因所签订的固定期限合同到期或者上诉人离开煤矿而自动解除或者终止。宜鑫煤业辩称，一、被答辩人诉请确认与答辩人存在劳动关系一案，答辩人认为本案已过仲裁时效，现被答辩人依据裁决书提起诉讼的请求不应得到支持，应予驳回。被答辩人于2019年5月就已经发现身体不适，当时并未进行检查和提出工伤认定的请求，也并未去医院检查，被答辩人此后陈述于2020年7月2日到贵阳市公共卫生救治中心进行检查，查出疑似职业病，被答辩人应该于2020年5月前提起仲裁确认双方劳动关系，但其于2020年7月才提出仲裁，已过仲裁时效。二、即使认定本案仲裁时效未过，被答辩人诉请缺乏事实和法律依据。1、被答辩人主张由于答辩人未组织离岗体检就不得与劳动者解除劳动关系的主张不符合客观事实。2、被答辩人仲裁所属2019年6月份以后的工资是答辩人现金发放的陈述不属实。付龙国向一审法院起诉请求：1、判令原告与被告从2019年3月12日起至今劳动关系成立；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：付龙国于2019年2月19日与宜鑫煤业签订员工承诺书，该承诺书第八条约定：“自进矿（公司）之日起一周内自行到普安县人民医院进行职业健康体检，如体检不合格不向矿（公司）提任何经济补偿和报酬，并将《职业健康体检表》送到矿办公室人力资源处。如不交造成本人人身意外、工伤等矿（公司）不承担任何责任。”第九条约定：“自离矿之日一周内自行到普安县人民医院进行职业健康体检，并将《职业健康体检表》送到矿办公室人力资源处，如不交则视为本人离职时健康，决不以身体在职时健康受职业伤害与矿（公司）发生纠纷。”承诺书签订后，付龙国于2019年3月12日起至2019年5月在宜鑫煤业从事掘进工作，宜鑫煤业为付龙国缴纳了2019年3月至5月的工伤保险费。2019年6月，付龙国在未通知宜鑫煤业的情形下，自动离开宜鑫煤业公司，以后未再到宜鑫煤业上班。2020年7月2日，付龙国到贵阳市公共卫生救治中心进行职业病检查，被检查出疑似职业病。在被检查出疑似职业病后，2020年7月7日，被告向普安县劳动人事争议仲裁季员会申请劳动仲裁，请求确认付龙国与宜鑫煤业从2019年3月12日起至今存在劳动关系。该仲裁委于2021年2月18日作出普劳人仲字[2021]8号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。付龙国对仲裁裁决不服，在法定期限内向法院提起诉讼，请求判令付龙国与宜鑫煤业从2019年3月12日起至今劳动关系存立。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”根法根据法律规定，原告从2019年3月12日入职被告公司，即与被告公司建立劳了劳动关系。原告于2019年6月自动离开被告公司，被告发放原告工资和为原告缴纳工伤保险至2019年5月.。原告离开被告公司后，至今未返回被告公司上班，被告亦未通知原告返岗，双方已以实际行为自行解除了劳动关系，因此原告请求认定与被告从2019年3月12日起至今存在劳动关系的诉请，没有事实根据，亦无法律依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定：“原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当提供符合起诉条件的相应的证据。”原告虽向法院提交了相应的证据，但该证据不足以证明原告从2019年3月12日起至今与被告存在劳动动关系，故应承担举证不力的法律后果。综上所述，原告的诉请，无事实和法律依据，依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定，判决：驳回原告付龙国的诉讼请求。案件受理费5元（已减半），由原告付龙国负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实不予确认。二审查明：付龙国于2019年3月12日起至2019年5月在宜鑫煤业从事掘进工作，宜鑫煤业为付龙国缴纳了2019年3月至5月的工伤保险费。宜鑫煤业陈述2019年6月，付龙国在未通知宜鑫煤业的情形下，自动离开宜鑫煤业公司，以后未再到宜鑫煤业上班。付龙国陈述其在宜鑫煤业工作至2019年12月，因新冠肺炎疫情爆发，未按时在春节完后到宜鑫煤业上班，于2020年7月2日，付龙国到贵阳市公共卫生救治中心进行职业病检查，被检查出疑似职业病。在被检查出疑似职业病后，2020年7月7日，被告付龙国向普安县劳动人事争议仲裁季员会申请劳动仲裁，请求确认付龙国与宜鑫煤业从2019年3月12日起至今存在劳动关系。该仲裁委于2021年2月18日作出普劳人仲字[2021]8号仲裁裁决书，裁决驳回原告付龙国的仲裁请求。付龙国对仲裁裁决不服，在法定期限内向法院提起诉讼，请求判令付龙国与宜鑫煤业从2019年3月12日起至今劳动关系存立。本院认为，本案二审争议焦点为：付龙国与宜鑫煤业于2019年3月12日起至今是否存在劳动关系？关于争议焦点，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事解除职业病危害作业的额劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；…”《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”的规定，具体在本案中，付龙国从事的是接触职业病危害的作业，宜鑫煤业亦自认付龙国于2019年3月12日起在其公司上班，在宜鑫煤业未充分举证证明其与付龙国已解除劳动合同，且未对付龙国进行进行离岗前职业健康检查的情况下，应确认宜鑫煤业与付龙国至今仍存在劳动关系。一审判决处理结果不当，本院依法予以纠正。宜鑫煤业向一审提交的《员工承诺书》，付龙国称该承诺书上并非其本人签名，其亦是在仲裁后才知晓该承诺书的存在，即使该承诺书上签名系付龙国所签，该承诺书所涉第九条约定：“自离矿之日一周内自行到普安县人民医院进行职业健康体检，并将《职业健康体检表》送到矿办公室人力资源处，如不交则视为本人离职时健康，决不以身体在职时健康受职业伤害与矿（公司）发生纠纷。”与上述法律相悖，本院不予确认。关于宜鑫煤业提出本案已过仲裁时效的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。…”的规定，付龙国于2020年7月到贵阳市公共卫生救治中心进行职业病检查，被检查出疑似职业病，其于当月向仲裁委员会提出仲裁申请，并未超过仲裁时效，宜鑫煤业的该答辩理由不成立，本院不予采信。综上所述，付龙国的上诉请求成立。依据根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销贵州省普安县人民法院（2021）黔2323民初913号民事判决；二、确认上诉人付龙国与被上诉人普安县宜鑫煤业有限公司于2019年3月12日起至今存在劳动关系。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由被上诉人普安县宜鑫煤业有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人普安县宜鑫煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈映桃审判员  石 鑫审判员  查必林二〇二一年八月十二日书记员  岑 涛