贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔02民终1377号上诉人（原审原告）：贵州盘州市乾易泊科技有限公司，住所地贵州省六盘水市盘州市亦资街道凤鸣北路1号（财政局旁），统一社会信用代码91520222MA6E07DN03。法定代表人：魏勇，贵州盘州市乾易泊科技有限公司董事长。委托诉讼代理人：孟德晖，贵州朝华明鑫律师事务所专职律师，执业证号：15201201910139646。被上诉人（原审被告）：司明星，男，1993年10月21日生，汉族，住贵州省盘州市。上诉人贵州盘州市乾易泊科技有限公司因与被上诉人司明星劳动争议纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院(2021)黔0281民初53号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。贵州盘州市乾易泊科技有限公司上诉请求：1、撤销（2021）黔0281民初53号民事判决书，并依法改判在认定工资数额时扣除缺勤、社保、工会会费等费用或发回重审；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审判决认定事实错误。1.一审中认定被上诉人作为人力资源部主管，不可能对公司调整工资的情况不知情。同理，被上诉人作为人力主管并制作所有员工的考勤记录，其明确知晓公司的相关考勤规定，同时在其工作期间也未对缺勤而扣除的个人工资提出过任何异议，足以证明其知晓工资的扣减情况及扣减依据。况且，作为一家公司，对于员工缺勤、迟到、事假等不正常上班的情形，没有任何的处罚也有违常理。2.上诉人所欠被上诉人的工资数额应当是以实发工资进行计算，而非以应发工资进行计算，一审中上诉人所提交的《个人所得税纳税清单》、《扣缴个人所得税情况表》两份证据中清晰的记录了被上诉人的工资实发情况，被上诉人每月工资的扣减情况与其制作的考勤表上的缺勤情况并根据公司考勤制度扣减相应工资的数额一致。两者的一致足以证明被上诉人工作期间的缺勤情况。3.被上诉人每月的工资数额还应当包括了其自身应当缴纳的个人社保部分。按照社保局的要求，上诉人缴纳的社保费用时必须全额缴纳，也就是说上诉人补缴社保时必须将个人缴纳部分一同缴纳。因此，个人缴纳部分应当从被上诉人的实发工资予以扣除，该部分不应当再次支付给被上诉人。综上，本案一审判决认定事实错误，以致作出错误判决，损害上诉人的合法权益，为此特向贵院提起上诉，请二审法院依法支持谁能上诉人的诉讼请求。被上诉人司明星未提出答辩意见。贵州盘州市乾易泊科技有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告之间的劳动关系于2020年9月15日解除；2、确认双方劳动关系解除前被告的月工资为3000元，原告以此为依据向被告支付欠付工资51980.23元；3、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告当庭增加诉讼请求，原告不应向被告支付劳动补偿金12000元。一审法院认定事实：2016年9月，贵州乾易泊科技有限公司与盘州市（原盘县）政府签订《盘县中心城区停车场PPP战略合作协议》，为此项目，贵州乾易泊科技有限公司成立贵州盘州市乾易泊科技有限公司并招收本地员工展开前期项目工作。被告于2017年11月6日到原告公司上班，试用期为2017年11月6日至2018年2月6日，试用期工资每月2600元，试用期满后，原、被告于2018年3月27日签订劳动合同书，被告的工资自2018年3月份起每月4000元。2019年6月1日，原告制定公司员工调整方案，2019年6月6日原告召开会议通报公司调整方案当中的工资标准，被告等人参加会议，自2019年6月开始，原告对其员工司明星、罗奇江、杨林、古倪以每月工资3000元予以发放。原告为被告缴纳了2018年4月至8月的社会保险，原告未向被告足额发放工资。被告司明星于2020年9月16日以原告未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费为由向原告的法定代表人发出解除劳动合同关系的微信通知，原告在仲裁笔录中认可原、被告劳动关系于2020年9月16日解除。原告已经向被告支付工资合计37495.28元。一审经审理认为，本案争议焦点是原、被告的劳动关系何时解除？原告下欠被告的工资是多少？原告是否应当支付被告经济补偿金？关于原、被告的劳动关系何时解除的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，原告未及时足额支付劳动报酬、未依法为被告缴纳社会保险费，被告依法享有劳动合同解除权。被告司明星于2020年9月16日以原告未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费为由向原告的法定代表人发出解除劳动合同关系的微信通知，且原告在仲裁庭审笔录中认可原、被告劳动关系于2020年9月16日解除，故能够确认原、被告劳动关系于2020年9月16日解除。庭审中，原告提交的解除劳动合同协议书及员工离职申请表上面的日期有改动，员工离职申请表未写明离职原因等，原告未提供证据证明被告不服从工作安排的事实，且被告不予认可，被告发表了若原告申请鉴定其予以配合鉴定的质证意见，原告未申请鉴定，由原告承担举证不利的法律后果，故对原告关于判决确认原告与被告之间的劳动关系于2020年9月15日解除的主张，理由不能成立，本院不予支持。关于原告下欠被告的工资是多少的问题。原、被告对被告自2018年3月至2019年5月每月的工资4000元不持异议，该期间15个月的工资为60000元。争议的焦点是自2019年6月至2020年9月16日止每月的工资是多少，本案中，原告提交的公司员工调整工资方案、会议记录、个人所得税缴纳清单、扣缴个人所得税情况表、被告司明星的工资明细表及支付工资凭证明细表、罗奇江、杨林、古倪签字的工资明细表及支付工资凭证明细表能够相互印证，能够作为认定被告司明星自2019年6月份起每月工资3000元的证据。被告作为人力资源部主管，不可能对公司调整工资的情况不知情，本案中，被告未提供证据证明其对工资调整一事提出过异议，故对被告关于调整工资方案未经职工代表大会或者全体职工讨论，未进行公示，被告自2019年6月份以后每月工资仍然为4000元的辩解，理由不能成立，本院不予采信。自2019年6月至2020年9月16日止15个月16天以每月工资3000元计算的工资为46600元，被告应当获得的工资总额为106600元，原告已支付被告工资37495.28元，原告尚欠被告工资69104.72元。本案中，原告未提供证据证明其为被告垫付了被告个人应当承担的社会保险费用及工会会费，对原告关于应当扣减被告个人承担的社会保险费及工会会费的主张，理由不能成立，本院不予支持。关于原告是否应当支付被告经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，劳动者依照本法第三十八条规定以用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费而解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告解除劳动合同符合上述法律规定的情形，原告应当向被告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，被告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为3000元，被告在原告处工作两年零10个月，原告应当支付给被告的经济补偿金为9000元（3000元/月×3个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，判决原告贵州盘州市乾易泊科技有限公司与被告司明星的劳动关系于2020年9月16日解除；原告贵州盘州市乾易泊科技有限公司于本判决生效后十五日内支付被告司明星拖欠的工资69104.72元；原告贵州盘州市乾易泊科技有限公司于本判决生效后十五日内支付被告司明星因解除劳动关系的经济补偿金9000元；驳回原告贵州盘州市乾易泊科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告贵州盘州市乾易泊科技有限公司负担。二审举证期限内，贵州盘州市乾易泊科技有限公司提交了请假条6份，拟证明司明星2018年、2019年期间因个人原由向公司申请事假和病假，证明司明星清楚知晓公司的考勤管理制度。司明星未对证据进行质证。贵州盘州市乾易泊科技有限公司二审期间提交的证据与其一审提交的证据相互印证，予以采信。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以采信。本院认为，本案二审争议的焦点是司明星应得的工资数额中是否应当扣除缺勤、社保、工会会费等费用？根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，当事人对自己提出的主张应当提供证据加以证实，否则将承担举证不能的法律后果。本案通过上诉人一审所提交的工资明细表已查明上诉人已支付给司明星的工资中已扣除了缺勤、社保、工会会费等费用，现上诉人认为司明星应得的工资数额中应扣除上述费用，上诉人并未提交证据证明上述费用未扣除，也未提交证据证明司明星应得的工资数额中的社保、工会会费其已代为垫付，对此，上诉人应承担举证不能的法律后果。一审对上诉人的该诉讼主张不予支持并无不当。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州盘州市乾易泊科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张景强审 判 员 龙 婷审 判 员 张 丽二〇二一年八月十九日法官助理 欧 静书 记 员 刘 恋