广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终17048号上诉人（原审原告）：许荣华委托诉讼代理人：郑志铠，广东芳华律师事务所律师。委托诉讼代理人：许文华，广东芳华律师事务所律师。上诉人（原审被告）：广州市东山百货大楼股份有限公司，住所地广州市越秀区署前路3号。法定代表人：黄英杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴玉珍，女，该公司员工。委托诉讼代理人：韩卓岑，女，该公司员工。上诉人许荣华、广州市东山百货大楼股份有限公司（以下简称东山百货公司）因劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初7545号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。许荣华上诉请求：1.请求判令东山百货公司依法支付许荣华2015年6月14日至2020年6月14日期间的法定节假日加班费差额15823.45元。上诉主要理由：不服一审法院以广州市最低工资标准来计算许荣华的法定节假日加班费的基数。1.依据一审判决第二项；2.在2017年东山百货公司与员工杨文聪的穗劳人仲（2017）1874号案的仲裁调解中，东山百货公司是用（基础工资＋效益工资）来计算加班费，并且是以双倍来支付给员工，说明东山百货公司非常清楚员工的加班费是由（基础工资＋效益工资）来计算的。三、双方签订的劳动合同第四项劳动报酬说明许荣华的正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）是按（基础工资＋效益工资）来计算的。四、许荣华在2015年6月至2020年6月期间的法定节假日加班天数应为40天。五、依据社会保险基金中心的缴费基数历史明细表，许荣华在2015年7月至2016年6月的缴费基数是4608元，2016年7月至2017年6月的缴费基数是4891元，2017年7月至2018年6月的缴费基数是4890元，2018年7月至2019年6月的缴费基数是4885元，2019年7月至2020年6月的缴费基数是5019元。六、现依据2015年7月至2016年6月的缴费基数来计算法定法定节假日加班费差额：（4608元÷21.75天×300%-240元）×40天=15823.45元。东山百货公司上诉请求：1.请求撤销一审判决书或依法改判东山百货公司无需支付许荣华2020年4月至2020年6月期间待岗工资3406.98元以及2015年6月10日至2020年6月期间法定节假日加班费差额831.73元；2.本案诉讼费由许荣华承担。上诉主要理由：一、东山百货公司无需支付许荣华2020年4月至2020年6月期间待岗工资3406.98元。东山百货公司实行轮岗轮休制度有国家政策依据，不等同与停工、停产，也不同于延迟复工或未返岗的情况，既不能直接适用，也不能参照适用关于停工、停产期间工资支付相关规定。疫情期间至今，东山百货公司从未出具过任何的文件要求员工待岗；许荣华的休假天数不是连续不断的，是经与其他部门负责人以及部门同事协商轮休的，而且何时何地轮休是许荣华自主选择，公司并不干涉；东山百货公司为了体谅员工疫情不易，共同抗疫，故以通过职工代表大会通过的形式向员工发放轮休时间30-50元不等的补贴。综上所述，许荣华要求支付待岗工资差额是没有事实与法律依据的。二、东山百货公司无需支付许荣华2015年6月10日至2020年6月期间法定节假日加班费差额831.73元。东山百货公司已足额支付许荣华法定节假日加班工资，无需再补足差额，仲裁委裁决东山百货公司补足差额是适用法律、法规有错误的情形，且一审法院已对东山百货公司的抗辩理由予以认可。东山百货公司支付给许荣华的法定节假日加班工资标准折算对应的工作时间工资并不低于当时的广州市最低工资标准。首先明确许荣华法定节假日加班时间每天仅为6.5小时而非仲裁委误认为的每天加班8小时，因此计算法定节假日加班工资应按具体的加班时数计算，仲裁委的计算公式有误，正确的计算公式应为：最低工资标准÷21.75天÷8小时×加班时数（6.5小时）×300%，因此东山百货公司按240元每天6.5小时向许荣华支付法定节假日加班工资比当时广州市最低工资标准还高，东山百货公司已足额支付许荣华加班费，且未违反法律法规以及最低工资标准。根据东山百货公司提交的《关于调整员工统一加班工资的意见》以及许荣华的加班申请单足以证明，许荣华是清楚知悉且同意计算法定节假日加班费的标准（80元每6.5小时，且2100÷21.75÷8×6.5＜80，也就说80元每6.5小时是高于最低工资标准的，所以员工一直同意并按工会决定执行）的。许荣华的加班申请单也是要求东山百货公司支付240元每6.5小时的法定节假日加班费。而且许荣华于劳动关系存续期间，并没有提出过任何异议。东山百货公司上班模式是两班制，每人固定值班时间是6.5小时，如果超过6.5小时的，许荣华根本不会同意240元进行申请。综上所述，请求法院驳回许荣华的全部上诉请求，支持东山百货公司的上诉请求。许荣华对东山百货公司的上诉答辩称：不同意东山百货公司的上诉请求，请求法院驳回其全部的上诉请求。理由如下，一、许荣华作为劳动者，在劳动关系中属于弱势的一方，也因为其知识水平所限，不像公司有法务、法律顾问等熟知法律的相关规定，所以常常可能面临着受到了公司的侵害而不自知，因此只要有损害了劳动者合法权益的情况发生，劳动者就有权通过合法途径，维护其合法权益。二、关于待岗工资问题，东山百货公司在一审中并未提出异议意见，而是在二审中才提出，其在本案的劳动仲裁裁决书第四页中，明确承认了是其安排休假待岗。根据劳动法的相关规定，用人单位因为疫情原因需要待岗或者轮岗、轮休、缩短公司或者降低工资待遇等情况时，应当与劳动者协商一致，但东山百货公司却是单方扣发许荣华在内的劳动者的工资，其无权扣发，应当补足。三、关于法定节假日加班费问题，合同虽然约定每周工作六天，每天6.5小时，但仅仅是合同约定，许荣华的每天工作时间均超过七小时，一般为7到8小时，而法定节假日的加班应当支付加班费，而不具体拆分到该天的一个加班时数。双方劳动合同明确约定了加班费的计算基数是基础工资加绩效工资。在本案中许荣华按社保缴费基数来计算法定节假日的加班金额，已经是远远低于双方合同约定标准，法院应当予以支持。四、劳动仲裁根据许荣华提交的工资条，东山百货公司提交的节假日加班申请统计加班天数为27天，计得加班费差额为831.73元。一审判决查明加班天数为33天，但其判决的加班金额仍按照劳动仲裁的27天计算，明显天数有误，而实际上一审判决书中仍然遗漏了许荣华2019年的五天加班以及2020年的两天加班，实际上许荣华2015年至2020年期间，总共的加班天数为40天，应当按照该天数来计算加班费的差额。东山百货公司对许荣华的上诉答辩称：许荣华上诉状中称2019年法定节假日加班11天、2020年加班3天，其实是2019年法定节假日加班6天、2020年加班1天。关于加班费的计算基数，虽然劳动合同约定了加班费是按基础工资和效益工资来计算，但没有具体的数额，属于约定不明的情形。后来基于约定不明的情况下，东山百货公司与许荣华通过了职工代表大会确定了加班费的一个计算标准，具体的一个计算基数为2100元，故加班费计算基数是已经协商一致的，并且也由许荣华根据基数来申请加班时间。许荣华向一审法院起诉请求：东山百货公司向许荣华支付2015年6月14日至2020年6月14日期间法定节假日加班费差额15823.45元。一审法院认定事实：许荣华于1999年9月入职东山百货公司。双方有签订书面劳动合同。东山百货公司有为许荣华缴纳社会保险。许荣华入职时为电工，于2020年2月13日工作岗位有所调整。许荣华的正常工作时间及考勤方式为每周工作6天，每天工作6.5小时，并以签到形式进行考勤。许荣华最后工作日为2020年6月13日。双方劳动关系解除时间为2020年6月14日。许荣华在法定节假日加班及加班费支付情况：2015年端午240元、2015年中秋国庆960元、2016年元旦240元、2016年春节480元、2016年五一240元、2016年端午240元、2016年中秋240元、2016年国庆480元、2017年元旦240元、2017年春节480元、2017年清明240元、2017年端午240元、2017年中秋国庆720元、2018年元旦240元、2018年清明240元、2018年五一240元、2018年中秋国庆480元、2019年五一240元、2019年端午240元、2019年中秋240元、2019年国庆720元、2020年元旦240元。另查，2015年5月1日起，广州市最低工资标准调整为1895元/月;2018年7月1日起，广州市最低工资标准调整为2100元/月。许荣华于2020年11月16日提起仲裁申诉，要求东山百货公司支付2020年4月1日至2020年6月30日待岗工资4821.57元、2015年6月至2020年6月法定节假日加班费24750元、2015年6月至2020年6月高温补贴3750元。同年12月31日广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案（2020）12700-12702号仲裁裁决书，裁决东山百货公司应向许荣华支付2020年4月至2020年6月期间待岗工资3406.98元、2015年6月至2020年6月法定节假日加班费差额831.73元、驳回许荣华的其他仲裁请求。许荣华因不服裁决故提起本案诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据出示和质证并在卷佐证。一审法院认为,由于许荣华的正常工作时间及考勤方式为每周工作6天，每天工作6.5小时，并以签到形式进行考勤,因此,现东山百货公司以许荣华在法定节假日每天的工作时间是6.5小时，并非8小时，相对应的加班费每天240元并不抵于广州市最低工资标准，东山百货公司该抗辩理由是有道理的。现许荣华主张按社保缴费基数作为计算法定节假日加班费差额的请求依据不足，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、东山百货公司应于本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向许荣华支付2020年4月至2020年6月期间待岗工资3406.98元。二、东山百货公司应于本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向许荣华支付2015年6月至2020年6月法定节假日加班费差额831.73元。三、驳回许荣华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元由许荣华负担（已预付）。二审另查明，许荣华与东山百货公司均确认一审判决书查明许荣华2015年至2020年的法定节假日加班时间为33天。再查明，一审法院遗漏查明许荣华以下法定节假日加班：2019年元旦加班1天、春节加班3天、清明加班1天，2020年春节加班2天。上述加班时间有许荣华在一审提供的加班申请单佐证。一审判决查明的其他事实与二审查明的事实一致。本院二审期间，双方当事人均未提出新的证据。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点：一、东山百货公司应否向许荣华支付2020年4月至2020年6月期间待岗工资3406.98元；二、东山百货公司应否向许荣华支付2015年6月至2020年6月的法定节假日加班费差额及支付的具体金额。关于争议焦点一问题。东山百货公司在仲裁中主张因疫情原因安排许荣华休假待岗，系经过工会及职工代表就轮岗轮休、调整工资协商一致的，许荣华该期间部分时间并未实际上班，东山百货公司亦基于待岗补助。东山百货公司在二审中则主张其在疫情期间从未出具过文件要求员工待岗，许荣华是与部门负责人以及同事协商轮休，何时何地轮休是许荣华自主选择，东山百货公司并不干涉，东山百货公司以通过职工代表大会通过的形式向员工发放轮休期间的补贴。由此可见，东山百货公司在仲裁时是主张安排员工进行待岗，其在二审中又主张是许荣华自主选择轮休，与仲裁主张不一致，也未提供充分证据证实，本院对东山百货公司主张是轮岗轮休不予采信。许荣华在本案中发生的待岗事实是非因劳动者的原因造成，该情形符合《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，东山百货公司应向其支付待岗工资。东山百货公司主张无需向许荣华支付2020年4月至2020年6月期间待岗工资3406.98元，缺乏依据，本院不予支持。关于争议焦点二问题。关于许荣华要求东山百货公司支付加班费差额的问题。双方签订的劳动合同约定许荣华实行标准工时制，因此，许荣华的法定节假日加班费计算公式应为：最低工资标准÷21.75天/月×300%×加班天数。由于东山百货公司向许荣华支付的加班费标准折算对应的正常工作时间工资低于当时的广州市最低工资标准，因此应予调整。东山百货公司主张法定节假日的加班费的计算公式为：最低工资标准÷21.75天/月÷8小时×加班时数（6.5小时）×300%，缺乏依据，本院不予采纳。许荣华主张按社保缴费基数作为计算2015年6月至2020年6月期间法定节假日加班费差额的请求也依据不足，本院不予支持。经二审查明，许荣华在2015年6月至2020年6月期间的法定节假日加班时间合计为40天，一审法院对上述期间的法定节假日加班时间及加班费金额认定有误，本院予以纠正。结合许荣华的法定节假日加班时间及东山百货公司已付加班费情况，东山百货公司应支付许荣华2015年6月至2020年6月期间法定节假日加班费差额1307.58元[计算公式：（1895元/月÷21.75天/月x300%-240元/天）x24天+（2100元/月÷21.75天/月x300%-240元/天）x16天]。综上所述，东山百货公司的上诉请求不成立，应予驳回；许荣华的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审判决对许荣华的法定节假日加班时间及加班费金额认定有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《广东省工资支付条例》第二十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初7545号民事判决第一项二、撤销广东省广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初7545号民事判决第三项；三、变更广东省广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初7545号民事判决第二项为：广州市东山百货大楼股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向许荣华支付2015年6月至2020年6月法定节假日加班费差额1307.58元；四、驳回许荣华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元由许荣华负担，二审案件受理费10元,由上诉人广州市东山百货大楼股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  何慧斯二〇二一年八月三十日书记员  贺紫荆郭桂芳