广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终13514号上诉人（原审被告）：广州正西包装制品有限公司，住所地广东省广州市白云区钟落潭镇良田中路39号。法定代表人：王联合，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄玉麟,广东欧胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺岚，广东欧胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州蓝茜塑胶制品有限公司，住所地广东省广州市白云区钟落潭镇良园二横路18号102。法定代表人：陈忠勤，该公司总经理。委托诉讼代理人：余晓光,广东智捷律师事务所律师。原审被告：王联合，男，1968年3月31日出生，汉族，住重庆市石柱县。委托诉讼代理人：黄玉麟,广东欧胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺岚，广东欧胜律师事务所律师。上诉人广州正西包装制品有限公司（以下简称正西公司）因与被上诉人广州蓝茜塑胶制品有限公司（以下简称蓝茜公司）及原审被告王联合买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2021）粤0111民初5355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年7月13日公开开庭审理了本案。上诉人正西公司、原审被告王联合共同委托诉讼代理人黄玉麟、贺岚，被上诉人蓝茜公司委托诉讼代理人余晓光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。正西公司上诉请求：l.撤销一审判决第二项、第三项，改判正西公司不应双倍返还定金20800元。2.本案一、二审受理费由蓝茜公司承担。事实和理由：（一）一审判决认定事实错误。1.涉案《订货合同书》第2条约定“购方预付总货款30％的订金（31200元）”，明确约定蓝茜公司预付的31200元是订金，而非定金。一审判决认定该款项的性质错误。2.蓝茜公司跟单吴小姐在双方微信对话中多次强调案涉款项是“订金”而非“定金”。3.正西公司跟单“正西小韩”与蓝茜公司跟单吴小姐在2020年3月19日下午5点到3月20日晚上9点之间微信对话显示，正西公司已告知蓝茜公司订金31200元抵扣应付2019年12月拖欠的货款，吴小姐回复的内容说明双方就订金抵货款已沟通并达成一致。4.从双方微信沟通记录显示，蓝茜公司拖欠正西公司2019年12月货款39907．6元，在双方达成涉案合同后，正西公司多次追讨后依然拒不付款，蓝茜公司不诚信在先。鉴于蓝茜公司的不诚信行为，正西公司为防止双方在后续交易中的财产损失，于2020年3月22日提出解除《订货合同书》，并要求蓝茜公司提供退款帐户，但蓝茜公司一直没有回信息，也不再提及订单事宜，应当视为对正西公司提出解除合同的默许。（二）一审判决适用法律错误。一审判决依据担保法第八十九条的规定作出判决属适用法律错误。正西公司已于2021年4月9日向蓝茜公司退回订金31200元（退回蓝茜公司法人陈忠勤农业银行帐户）。蓝茜公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。我方确认已收到正西公司退还的31200元。王联合述称，同意正西公司的上诉请求和理由。蓝茜公司向一审法院起诉请求:1.解除蓝茜公司与正西公司于2020年3月12日签订的《订货合同书》。2.正西公司支付蓝茜公司62400元。3.正西公司赔偿蓝茜公司损失96000元。4.王联合对正西公司的上述债务承担连带清偿责任。5.本案受理费由正西公司、王联合承担。一审法院认定事实：一、书面合同：2020年3月12日，蓝茜公司与正西公司签订合同编号ZX20200229LQ《订货合同书》，约定：蓝茜公司向正西公司订购28牙白色小扁咀20万个，合同金额104000元；蓝茜公司预付总货款30%订金31200元，货款提货时结算完毕；签约后，正西公司即进入生产程序，如果蓝茜公司中途终止合同，所付定金不予退还，蓝茜公司要求正西公司暂停送货超过30天的视为放弃，定金（收据）自动作废，正西公司有权处理定下的货物；正西公司自收到订金的次日算起26天开始交货；交货日期为2020年3月23日。二、合同履行情况：2020年3月14日，蓝茜公司向王联合转账支付31200元；正西公司没有向蓝茜公司交付货物。三、其他需要说明的情况：1.蓝茜公司与正西公司在签订涉案合同之前已经存在交易往来，并签订其他《订货合同书》，约定货款月结。2019年12月，正西公司向蓝茜公司供货价值共39907.60元。2020年3月16日起，正西公司工作人员通过微信向蓝茜公司催收2019年12月货款，表示结清货款后才能安排涉案合同订单的发货，如果不支付之前的货款，只能将蓝茜公司支付的涉案合同款项31200元先行抵扣2019年12月货款，蓝茜公司支付差价完毕后再发货，蓝茜公司工作人员回复会尽快催促蓝茜公司向正西公司支付2019年12月货款，但不能将涉案合同订单的款项与之前的货款混同，正西公司应该按照涉案合同安排发货。2020年3月20日，蓝茜公司向正西公司转账付清2019年12月的货款。2020年3月22日，正西公司微信告知蓝茜公司做不了涉案合同订单的货物。2.2020年3月21日，蓝茜公司与案外人广州华烁包装材料有限公司另行签订《采购订单》，订购20万个28牙白色小扁咀，约定含税含运价格合计200000元，交货日期为3月31日，结算方式为预付100000元定金，余款款到发货。蓝茜公司于2020年3月21日、4月5日向案外人广州华烁包装材料有限公司转账支付货款共计200000元。3.正西公司系有限责任公司（自然人独资），王联合是该公司的唯一股东。4.蓝茜公司于2020年10月10日向一审法院提起诉讼【（2020）粤0111民诉前调11859号】，起诉状副本于2020年11月29日送达正西公司。一审法院认为，蓝茜公司向正西公司订购货物，双方之间存在买卖合同关系。涉案合同第3条约定，签约后正西公司即进入生产程序，如果蓝茜公司中途终止合同，所付定金不予退还，蓝茜公司要求正西公司暂停送货超过30天的视为放弃，定金（收据）自动作废，正西公司有权处理定下的货物，由此可见，涉案合同约定的预付款项具有债权担保的性质，符合定金构成，应按照定金的相关法律规定处理。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。因此，蓝茜公司已付款项中的20800元按照定金规定处理，超过部分10400元不发生定金效力。蓝茜公司于2020年3月14日向正西公司支付定金后，正西公司理应按照涉案合同的约定向蓝茜公司交付货物，至于蓝茜公司因双方之前的其他合同对正西公司所负的货款支付义务，属于另一法律关系，正西公司应依据之前的合同约定向蓝茜公司主张权利，不构成正西公司拒绝按照涉案合同约定向蓝茜公司交付货物的合法理由。正西公司拒绝履行交货义务于法无据，其行为已经构成根本违约。蓝茜公司作为涉案合同的守约方，起诉要求解除该合同符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，一审法院予以支持。本案起诉状副本已于2020年11月29日送达正西公司，视为蓝茜公司的解除合同通知在该日到达正西公司，因此，一审法院认定双方签订的合同编号ZX20200229LQ《订货合同书》已于2020年11月29日解除。微信聊天记录显示蓝茜公司与正西公司直到2020年3月21日仍在协商结算前期货款后再安排新订单事宜，涉案合同约定的交货时间也尚未届满，正西公司在2020年3月22日才向蓝茜公司明确表示不履行合同，但蓝茜公司在3月21日已经与案外人订立合同并支付了定金100000元，该合同的订立与正西公司的违约行为之间不存在直接因果关系，故蓝茜公司主张3月21日订立的合同标的与涉案合同标的之间的差额是正西公司违约所造成的实际损失理据不充分，一审法院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，正西公司应当向蓝茜公司双倍返还定金41600元，同时需向蓝茜公司返还预付款10400元。正西公司是一人有限责任公司，王联合作为正西公司的唯一股东，未能举证证实公司的财产独立于其个人财产，故王联合应当对正西公司的上述债务承担连带清偿责任。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，判决：一、确认蓝茜公司与正西公司签订的《订货合同书》（合同编号ZX20200229LQ）于2020年11月29日解除；二、自判决生效之日起三日内，正西公司双倍返还蓝茜公司定金41600元，并返还预付款10400元；三、王联合对上述判决第二项承担连带清偿责任；四、驳回蓝茜公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1734元，由蓝茜公司负担1165元，正西公司和王联合共同负担569元。经审查，本院对于一审判决查明的事实予以确认。二审期间，蓝茜公司确认已收到正西公司退还的31200元款项。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合各方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：正西公司应当向蓝茜公司返还的款项金额如何确定。就本案争议的焦点问题，本院分析认定如下：第一，双方在《订货合同书》中同时使用了“定金”、“订金”两个概念。涉案31200元虽被记载为“订金”，但《订货合同书》并未对于“定金”数额、支付时间、支付方式等作出明确约定。在蓝茜公司实际仅支付一笔31200元款项情况下，一审法院认定其中的20800元视作“定金”并无不当。《订货合同书》虽未明确约定正西公司在单方解约情况下应当双倍返还定金，但却明确约定蓝茜公司单方解约时定金应当予以没收。基于权利义务对等原则，蓝茜公司要求适用“定金罚则”双倍返还定金并无不当，本院予以确认。第二，涉案31200元款项系蓝茜公司定向支付涉案《订货合同书》项下款项金额，并未做其他安排和使用。正西公司在收款后单方要求冲抵蓝茜公司之前所欠付货款，并未得到蓝茜公司明确同意。退一步讲，即使正西公司有权行使抵销权，但在蓝茜公司已于2020年3月20日全额支付2019年12月欠付货款情况下，涉案31200元应当继续认定为蓝茜公司所支付的涉案合同定金和部分预付款。正西公司在2020年3月22日单方解除合同的通知并无合法事由和法律依据，其应当承担擅自解约的违约责任。一审法院适用“定金罚则”判令正西公司承担双倍返还定金41600元的违约责任并无不当，本院予以维持。鉴于正西公司在一审判决后已实际返还蓝茜公司31200元，其尚欠款项金额调整为20800元（41600元+10400元-31200元）。综上所述，正西公司的上诉请求不能成立，本案二审因出现新证据而改判。依照《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市白云区人民法院（2021）粤0111民初5355号民事判决第一项；二、撤销广东省广州市白云区人民法院（2021）粤0111民初5355号民事判决第三、四项；三、变更广东省广州市白云区人民法院（2021）粤0111民初5355号民事判决第二项为：上诉人广州正西包装制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向被上诉人广州蓝茜塑胶制品有限公司返还20800元；四、原审被告王联合对上诉人广州正西包装制品有限公司涉案债务承担连带清偿责任；五、驳回被上诉人广州蓝茜塑胶制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费320元，由上诉人正西包装制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 汤 瑞二〇二一年八月九日书记员 刘慧娟梁惠康