贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔02民终2414号上诉人（原审被告）：六枝特区艾力羊肉串店，住所地：贵州省六盘水市六枝特区南环路九龙城5-1-1-36，统一社会信用代码：92520203MA6JAKWB8G。经营者：希尔艾力·凯姆拜尔，男，维吾尔族，1984年2月25日生，住新疆墨玉县，现住贵州省六盘水市六枝特区。一般授权委托诉讼代理人：施惠敏，系贵州颂然律师事务所律师，执业证号：15202202111347460。被上诉人（原审原告）：杨良琼，女，1972年4月1日生，汉族，住贵州省六枝特区。特别授权委托诉讼代理人：张兴建，系六枝特区城镇法律服务所法律服务工作者，执业证号：32409011100037。上诉人六枝特区艾力羊肉串店因与被上诉人杨良琼健康权纠纷一案，不服贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2021）黔0203民初1653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。六枝特区艾力羊肉串店上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判上诉人不承担任何责任；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人在本案中存在重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，本案中上诉人作为从事餐饮经营活动的自然人，作为餐饮行业难以完全避免过道存在油、水等导致过道湿滑，上诉人已在过道安装、铺垫防滑垫，已尽到合理限度内的安全保障义务，被上诉人在上诉人处长期本就从事打扫卫生工作，其放任店内过道油、水堆积，未及时清理，其对受伤结果存在放任行为。被上诉人熟知工作环境，其明显能意识到可能会摔倒而不尽到合理注意义务，其本身存在重大过错。二、一审法院关于误工费认定有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入来计算，被上诉人在上诉人处工作工资为每月2800元，无休息日，因此被上诉人的误工费应按照其实际收入来进行计算，应为（2800/20×120=11200元），而非一审法院认定的14520元。三、一审法院计算的赔偿数额有误。一审法院查明上诉人在被上诉人受伤后垫付医疗费700.6元，其判决上诉人在本次事故中承担70%的责任，被上诉人承担30%的责任，因此判决上诉人应赔偿上诉人21625.43元（31594.07×70%一700.6×70%=21625.43元）计算错误，正确计算方式应为（31594.07×70%一700.6=21415.24元）。综上所述，被上诉人在本案中存在重大过失，上诉人已尽到合理限度内的安全保障义务，上诉人不应承担责任，且一审法院计算赔偿数额有误。杨良琼辩称，一、一审认定事实清楚。答辩人摔伤后，当天被送至医院治疗，被答辩人仅仅垫付了700.6元的医疗费，一直采取推卸责任的态度，答辩人在一审中提供的视频充分证明了答辩人在被答辩人的店内摔伤的事实，被答辩人称答辩人是因其他原因摔伤，但其根本不能提供相关证据证实自己的猜测和推理，所以，一审在认定事实上没有任何错误。二、一审认定误工费和护理费符合客观事实和法律规定适用法律正确。首先，一审以121元计算误工费是严格执行法律规定，答辩人在被答辩人处上班是按天结算工资，并没有被答辩人所称的固定工资2800元，由于无法认定答辩人的固定收入，一审法院参考2020年居民服务行业的平均工资，即每天121元并无不当。被答辩人认定误工费按93.33元计算没有事实依据，理由不能成立。其次，2020年4月9日贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《贵州省2019年国民经济和社会发展统计公报》公布的居民服务业的年收入已经达到43654元，每天收入121元。所以，一审是严格按照法律规定执行，并无不当。综上，答辩人认为一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，恳请二审驳回上诉，维持原判。杨良琼向一审法院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费6329.07元，误工费14520元，护理费5445元，住院伙食补助费2200元，营养费3750元，鉴定费600元，交通费300元，共计33144.07元。一审法院认定事实：2020年9月19日，原告作为雇员在为被告提供劳务时，因店内路滑不慎滑倒摔伤，受伤后于当日在六枝特区人民医院治疗，后原告遵医嘱回家观察。因伤情不见好转，于2020年9月23日正式住院治疗，2020年10月15日出院，共计住院22天。2021年3月23日，经六枝特区人民医院司法鉴定所鉴定，原告三期评定为：误工期120天，护理期45天，营养期75天。另查明，被告在原告受伤后垫付医疗费用700.6元。一审法院认为，本案纠纷发生在《中华人民共和国民法典》施行前，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”，故本案纠纷应当适用民法典施行前的法律、司法解释。本案应为提供劳务者受害责任纠纷，原、被告之间虽然没有签订书面的雇佣合同，但双方之间存在雇佣关系，被告雇佣原告从事打扫卫生、端盘子、洗盘子、串肉串等工作，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任。但原告作为打扫卫生人员，对地面存在水、油的情况未尽到注意义务，故原告对事故导致其受伤存在一定过错。综合本案情况，一审法院认定对于原告因本次事故产生的损失由被告承担70%的责任,原告承担30%的责任。对原告杨良琼的各项诉讼请求,认定如下:对原告诉请的医疗费6329.07元、误工费14520元、护理费5445元、营养费3750元，符合法律规定，予以支持。对原告诉请的住院伙食补助费，参照参照六盘水市直机关一般工作人员本地出差伙食补助标准70/天进行计算，住院22日，住院伙食补助费应为70/天×22天＝1450元。对原告诉请的交通费300元，因原告未提交有效票据予以证实，酌情支持100元；对原告诉请的鉴定费600元，因原告未提交有效票据予以证实，不予支持。上述费用合计31594.07元，被告垫付医疗费用700.6元，其应承担的责任份额为700.6元×70%=490.42元，故被告应赔偿原告21625.43元（31594.07元×70%－700.6元×70%=21625.43元）。被告六枝特区艾力羊肉串店经传票传唤，未到庭参加诉讼，应视为其放弃应诉、抗辩的权利，被告六枝特区艾力羊肉串店因不到庭参加诉讼可能带来的不利法律后果，应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，作出如下判决：一、被告六枝特区艾力羊肉串店于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨良琼各项费用21625.43元；二、驳回原告杨良琼的其他诉讼请求。案件受理费314元（原告已预交），由原告负担109元，由被告六枝特区艾力羊肉串店负担205，于判决生效之日起十日内给付原告。二审期间，上诉人六枝特区艾力羊肉串店向本院提交照片三张，其中两张的拍照时间是2021年8月16日，拟证明上诉人已在其经营店内的过道安装、铺垫防滑垫，已尽到合理限度内的安全保障义务。另一张是被上诉人摔倒时现场照片，证实被上诉人摔倒时现场情况，地面并无水。被上诉人杨良琼质证认为，2021年8月16日拍摄的照片并不是事发当天的现场照片，该照片也体现出店面内其他范围内没有安装防滑垫，被上诉人的工作范围是在整个店面，并不只是在防滑垫上，该组证据达不到上诉人的证明目的。另一张被上诉人摔倒时现场照片属实，但达不到上诉人的证明目的。被上诉人杨良琼未向本院提交新证据。本院对证据的分析与认定：上诉人提交的照片三张，不能证明被上诉人摔倒的原因，达不到上诉人的证明目的，不予采信。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本案二审争议焦点是：1.一审判决划分的责任比例是否正确；2.一审判决认定的误工费是否正确。本院认为，被上诉人在工作期间摔倒受伤，系一般过失或意外，并非故意或存在重大过错，只能适当减轻接受劳务一方的责任，故一审判决上诉人承担70%的赔偿责任并无不当。上诉人主张被上诉人系因自身疾病、被上诉人有重大过错的上诉理由，上诉人均未提交证据予以证实，本院不予采信。被上诉人无固定收入，且未能提供证据证实其受伤前一年的收入状况，一审判决参照2020年贵州省居民服务业的平均收入标准计算误工费并无不当。上诉人垫付的医疗费700.6元不在被上诉人诉请的医疗费范围，根据双方的责任比例，应由上诉人承担70%，则扣减部分应为700.6元×30%，一审判决对此的处理并未损害上诉人的利益，上诉人对此提出的上诉理由不成立。综上所述，六枝特区艾力羊肉串店的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费341元，由上诉人六枝特区艾力羊肉串店负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 芳审 判 员  朱会峰审 判 员  何与芹二〇二一年八月二十日法官助理  胡金丽书 记 员  王颖慧