重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书 (2021)渝0113民初12055号 原告：陈其尧，男，1966年2月28日出生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：田波，重庆星空（南岸）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈渝，重庆星空（南岸）律师事务所实习律师。被告：重庆市三峡天龙建筑集团有限公司，住所地重庆市万州区万丰路48号金泰花园B1幢402，统一社会信用代码9150010128762045X0。法定代表人：李祖强，总经理。委托诉讼代理人：杨超，重庆廷源律师事务所律师。原告陈其尧与被告重庆市三峡天龙建筑集团有限公司（以下简称天龙公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年6月18日受理后，依法适用简易程序由审判员霍袁平独任审判，于2021年7月27日公开开庭进行了审理。原告陈其尧及委托诉讼代理人田波与被告天龙公司委托诉讼代理人杨超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈其尧向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告于2020年5月21日解除劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金68 512.50元、一次性就业补助金32 197.50元、一次性医疗补助金28 620元、停工留薪期待遇45 675元、护理费3720元、交通费1000元、鉴定费400元、住院伙食补助费1860元、医疗费2489.64元、鉴定期间生活津贴7993.13元，共计192 467.77元。事实和理由：2019年8月25日下午5点左右，原告在被告承建的位于重庆市巴南区金科美辰界石组团N分区1号楼支模过程中，从模板上摔到柱子钢筋上受伤。2020年2月3日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南人社局）认定原告前述受伤为工伤。2020年5月7日，重庆市巴南区劳动鉴定委员会（以下简称巴南劳鉴委）鉴定原告为伤残玖级，无生活自理障碍。2020年5月21日，原告向被告邮寄发送解除劳动关系通知书。被告天龙公司辩称，1、关于社平工资，应当依照2019年社平工资予以计算，2019年社平工资为每月6814元；2、被告承担用工主体责任，并非系原告与被告之间具有真正劳动关系，被告认为原告工资标准应当参照重庆市统计局统计的建筑行业2019年度工资标准即每月4782元予以计算；3、原告的停工留薪期时间应当为4个月，并非原告所称6个月；4、交通费，原告主张1000元过高，应当为300元；5、生活津贴计算时间应当为2020年4月1日起算至2020年5月7日；6、医疗费2489.64元系原告出院后产生，被告不应当支付。本院经审理认定事实如下：2019年8月25日17时左右，原告在被告承建的位于重庆市巴南区金科美辰界石组团N分区1号楼支模过程中，从模板上摔到柱子钢筋上受伤，经诊断为：颅脑损伤后遗症、陈旧性胸椎骨折、陈旧性肋骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、双侧额顶叶皮层缺血灶、骨质增生。被告未为原告参加工伤保险。原告在医院住院治疗97天。2020年2月，巴南人社局认定原告前述受伤为工伤。2020年5月7日，巴南劳鉴委鉴定原告为伤残玖级，无生活自理障碍。2021年6月4日，原告向巴南仲裁委申请裁决：1、确认原告与被告于2020年5月21日解除劳动关系；2、被告支付原告工伤保险待遇192 467.77元。同日，巴南仲裁委作出不予受理通知书。另查明，原告垫付鉴定费400元、医疗费2489.64元。上述事实，有双方当事人陈述及原告提交的不予受理通知书、认定工伤决定书、鉴定结论书、住院病案、票据等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，巴南人社局作出的认定工伤决定书认定原告受到的伤害为工伤。被告未为原告参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，原告的工伤保险待遇应由被告支付。关于原告的工资标准，因双方均未举示证据证明原告的工资标准，故本院可以原告受伤前上一年度即2018年度重庆市社平工资6814元/月作为原告的本人工资标准。据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金61 326元（6814元/月×9个月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”、第三款规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”，本案中，原告受伤虽为工伤，但原告未举示其与被告存在劳动关系的证据，因此以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金更符合法理和立法宗旨，计算标准应为7476元/月，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金29 904元（7476元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金33 642元（7476元/月×9个月×50%）。原告要求支付一次性伤残就业补助金32 197.50元、一次性工伤医疗补助金28 620元，本院予以支持。因原告未举示其与被告存在劳动关系的证据，故此时被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金可不以解除劳动关系为前提条件，对原告要求解除劳动关系的请求亦不予支持。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，原告应享受6个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为40 884元（6814元/月×6个月）。对于生活津贴，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”，原告于2020年3月23日申请劳动能力鉴定，巴南劳鉴委于2020年5月7日对原告申请的伤残等级鉴定作出伤残玖级，无生活自理障碍的鉴定结论，故原告应享受2020年3月23日至2020年5月7日期间共计46天的生活津贴，按照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80％发给；(三)连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90％发给；(四)连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95％发给。经济效益好的企业，可在上述标准的基础上上浮5％。经济效益差，难以达到上述标准的企业，经本企业职工大会或职工代表大会审议通过，可以适当下浮。下浮的比例一般不超过各个档次标准的5％。如情况特殊超过5％的，应报所在区县(自治县、市)劳动和社会保障行政部门批准”，原告应获得的生活津贴为7314元（6814元/月×46天÷30天/月×70%）。原告主张的鉴定费400元、医疗费2489.64元，有相应票据予以证明，本院予以支持。对于交通费，考虑到原告参与工伤认定、鉴定、仲裁、诉讼等往返于住所情况，本院予以酌情支持800元。综上，被告应支付原告各项工伤保险待遇为：（1）一次性伤残补助金61 326元；（2）一次性伤残就业补助金32 197.50元；（3）一次性工伤医疗补助金28 620元；（4）停工留薪期工资40 884元；（5）住院护理费7760元（80元/天×97天），原告要求支付3720元，本院予以支持；（6）交通费800元；（7）鉴定费400元；（8）住院伙食补助费776元（8元/天×97天）；（9）医疗费2489.64元；（10）生活津贴7314元，共计178 527.14元。原告举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条之规定，判决如下：一、被告重庆市三峡天龙建筑集团有限公司支付原告陈其尧一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院护理费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、医疗费、生活津贴等共计178 527.14元；二、驳回原告陈其尧的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆市三峡天龙建筑集团有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆市三峡天龙建筑集团有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。    审  判  员     霍袁平       二〇二一年八月十二日        书  记 员     刘莉莎  - 1 -