湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0111民初9141号原告：唐淑妹，女，1996年4月28日出生，汉族，住湖南省邵东县。委托诉讼代理人：杜晨博，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。被告：长沙市雨花区激情怒放音乐餐吧，住所地湖南省长沙市雨花区左家塘街道港岛路169号。经营者：王泽。委托诉讼代理人：罗子渲，湖南贵以专律师事务所律师。原告唐淑妹(以下简称原告）诉被告长沙市雨花区激情怒放音乐餐吧（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2021年6月8日受理后，依法适用简易程序,于2021年7月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杜晨博与被告的委托诉讼代理人罗子渲均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付拖欠工资16000元；2、判令被告向原告支付因非法解除劳动合同产生的赔偿金12000元；3、判令被告支付原告因未签订书面劳动合同而产生的双倍工资差额16000元。事实及理由：2020年10月15日，原告入职长沙市雨花区激情怒放音乐餐吧，双方约定原告为浮动工资，原告须遵守被告的规章制度并接受被告的管理，原告在被告处上班，未签订书面劳动合同，后由于被告突然停业关门致使原告无法上班。2021年1月1日原告被迫停止工作，被告至今没有发工资。被告的行为严重损害了原告的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。被告辩称，由于原告提起的是劳动争议，按照劳动法应劳动仲裁前置，原告未经劳动仲裁提起诉讼应驳回。原、被告之间签订的是合作协议，应是合作关系。原告诉请没有事实和法律依据，金额部分被告实际只欠付原告销售合作金14176元，被告因为疫情原因停业导致原告和被告之间的销售合同暂未履行完毕，实际上被告没有要求解除和原告之间的合作协议，故原告第二项诉请不能成立。原、被告之间已经签订销售协议，原、被告之间不存在劳动关系，因此第三项诉请不能成立。根据被告提交的证据，原告还应退还被告6824元，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2020年10月14日,被告(甲方)与原告(乙方)、张茜（丙方）、罗强（丁方）签订的《销售合作协议》,约定：1、甲乙双方一致认定双方依本协议之约定仅成立合作关系，本协议及其附件和相关文件内容均不直接或间接构成甲方与乙方之间有用人单位和雇员关系，不适用其他劳动/劳务关系的相关约定或法律规定。甲方与乙方展开合作，由乙方负责对外开展营销工作，为甲方酒吧招揽客户并提供宣传推广服务，乙方揽客成功后在甲方酒吧订台，促进客户消费，乙方还应负责新老客户维护工作。甲方根据乙方销售情况向乙方支付相应合作费用。2、甲乙双方合作期间自2020年10月14日起至2021年10月14日止，如甲乙双方任何一方认为本协议到期后有继续合作的必要的，则应在本协议到期日前30天以书面形式通知对方，就继续合作的条款和条件进行磋商。3、甲方每月向乙方支付固定合作费用，固定合作费用=基本费用+业绩提成。乙方在合作期间内完成销售总目标后，甲方向乙方支付额外的业绩奖励。甲乙双方于每月15日结算固定合作费用。乙方销售总目标为120万元，甲方额外业绩奖励总额为3万元，乙方完成该销售总目标后，才有权获得甲方额外业绩奖励，若乙方在合作期间内未完成该销售总目标，甲方有权要求乙方立即退还已支付的额外业绩奖励，甲方可直接在未付固定合作费用中扣除该款项，仍有不足的，乙方应当及时补足。甲方也可要求乙方完成销售总目标后退场，合作期限结束后至乙方完成销售总目标前，甲方不再向乙方支付固定合作费用及其他任何费用，乙方应得款项仅有在完成销售总目标后获得的剩余额外业绩奖励，甲方在乙方完成销售总目标后30天内向乙方支付剩余额外业绩奖励。4、甲方按照如下比例向乙方预支付/支付额外业绩奖励，具体情况：特殊比例：按70%比例支付21000元，剩余完成业绩80%后支付9000元。5、甲方对销售活动进行监督和管理，以确保销售活动有序的开展；制定相关销售订台相关流程与相关执行制度；对乙方提出的建议或要求进行考虑。6、乙方按甲方销售订台相关流程和制度执行，所有订台均以预定记录和次日发放的业绩单为准，两者冲突的，由甲方根据实际情况决定以哪份为准。乙方应与场所其他销售及工作人员友好相处，不得甲方其他销售合作伙伴抢夺客人，如未经甲方书面同意，不得私自干扰其他人员订台或与其他客人进行沟通或留名片，索要电话号码等，不得有任何夺取甲方其他销售合作伙伴客户资源的行为，一经查实，乙方应向甲方支付5000元违约金，并承担由此给甲方造成的全部责任及损失。乙方与甲方其他销售合作伙伴之间未经甲方书面同意，不得擅自组队合作，如有意向，可向甲方提出书面申请，由甲方书面同意后才可成组完合作事由。乙方不得接受甲方员工私自给予的订位，如有违规，查实后取消该档业绩及收益，且乙方应向甲方支付5000元违约金，并承担由此给甲方造成的全部责任及损失。乙方与甲方系独家合作关系，即乙方承诺双方合作期间乙方不再为甲方同类企业提供销售营销引流服务。否则，甲方有权随时单方解除协议并不承担任何法律责任及损失，乙方还应向甲方支付10000元为违约金。合同还就其他事项进行了约定。2020年10月16日，被告向原告转账额外业绩奖励款21000元。2020年10月15日,原告至被告处销售酒水,被告及其他员工上下班通过小程序打卡考勤。被告每月向原告发放上月的业绩收入,被告于2020年11月21日发放6162元,2020年12月20日发放13142元。2021年1月4日，原告在内部发出《关于疫情期间公司暂停筹备通知》，载明：鉴于全国及长沙市目前疫情复发越来越严重状况，并收到信息，市新型冠状病毒肺炎疫情联防工作领导小组即将发布本市娱乐行业暂停营业通知，故公司决定筹备期人员在2021.1.1-2.28期间全体人员全部无薪休假，只保留特定留守人员值班，恢复筹备日期暂定于2021.3.1号开始正式进入筹备期。另，12月份工资将于1-20号正常发放。原告认为被告突然停业关门，导致原告于2021年1月1日被迫停止工作，损害了原告的合法权益，遂向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,仲裁事项同诉讼请求。该仲裁委员会于2021年5月31日作出雨劳人仲案不字[2021]128号《不予受理案件通知书》，决定不予受理。后原告向本院起诉，请求判如所请。本案审理过程中，1、原告明确第一项诉讼请求中关于2020年12月的工资计算标准系其根据业绩酌情计算；第二项诉请请求中，原告认为其月工资标准为12000元/月，2020年10月15日入职至2021年1月1日被迫离职为2.5个月。因此，原告认为赔偿金为12000元；第三项诉讼请求计算标准为12000元/月，计算1.5个月，主张16000元。2、被告辩称其向原告发放的不是工资而是销售合作金，并提交了2020年10月、11月、12月的《长沙E-ZOO店销售合作金发放明细》。2020年10月的《长沙E-ZOO店销售合作金发放明细》，载明：合作款小计6000元，应付合作款合计3290元，提成绩效奖励小计2908元，应扣项目为罚款36元，实发合作款6162元；2020年11月的《长沙E-ZOO店销售合作金发放明细》，载明：合作款小计6000元，应付合作款合计6000元，提成绩效奖励小计7182元，应扣项目为罚款40元，实发合作款13142元；2020年12月的《长沙E-ZOO店销售合作金发放明细》，载明：合作款小计6000元，应付合作款合计6000元，提成绩效奖励小计8632元，应扣项目为公物损坏86元、罚款370元，实发合作款14176元。3、被告陈述原告并不是由被告招聘至被告酒吧，原告是跟随其之前团队张茜、罗强等人一起进入被告酒吧，原告不是被告的员工，而是张茜、罗强团队下的销售人员。原告是由张茜、罗强管理，不是遵守被告的管理制度，所以按照酒吧行业惯例，原告与被告签订了《销售合作协议》。在酒吧行业中，销售人员每一次跳槽至其他酒吧都需要支付原酒吧一定费用，故被告向原告支付的额外业绩奖励21000元，是原告给原酒吧的费用，双方约定原告达成销售业绩120万元，则该笔款项可不归还，未完成则要归还。被告的酒吧现正在装修，而原告在被告停业装修前的业绩为105648元，未达到合同约定的业绩，该笔21000元原告应予以返还。结合被告尚欠原告2020年12月合作款14176元，故原告还应向被告返还6824元（21000元-14176元）。4、原告陈述其不清楚具体业绩情况，但认为其每月会完成4-5万元的销售额。经本院组织调解，双方当事人未能达成一致协议。上述事实,由《销售合作协议》、中国建设银行交易明细、小程序考勤记录、微信聊天记录、《通知》、《长沙E-ZOO店销售合作金发放明细》、长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会雨劳人仲案不字[2021]128号《不予受理案件通知书》以及双方当事人当庭陈述在卷佐证,足以证实。本院认为,本案争议焦点为原、被告之间是否形成劳动关系。判断双方是否存在劳动关系,应以劳动者是否在用人单位工作、是否实际接受用人单位的管理、劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分、用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中,首先,原、被告之间具有人格上的隶属性。被告在销售合作协议中不仅明确对原告销售活动进行监督和管理,与被告为独家合作关系，不允许原告与其他同类的合作关系,而且还要求原告遵守原告的各项制度,这些约定并非只要求被告交付销售成果,而是实际对被告进行了监督和管理。从工作实际过程来看,被告制定了规章制度,原告等员工必须遵守,否则就要承担经济赔偿和处罚。被告要求原告和其他员工进行打卡考勤。以上行为，均说明被告对原告行使了监督和管理之责,二者具有人格上的从属性。其次,原、被告之间具有组织上的从属性。被告系酒吧经营业者,其酒水销售收入是其主要经营收入。因此,原告提供的酒水销售服务是被告业务的重要组成部分,二者之间具有组织上的从属性。再次,原、被告之间具有经济依附性。原告通过销售酒水来获得劳动报酬,并以此作为生活来源。这种用人单位提供生产资料,劳动者提供劳动创造价值的过程就是劳动关系的核心内涵,从本质上看原告在经济上依附于被告。综上,原、被告之间符合劳动关系的特征,双方之间形成劳动关系。关于2020年12月工资问题。根据被告提交的2020年12月的《长沙E-ZOO店销售合作金发放明细》，其中载明“应付合作款合计6000元，提成绩效奖励小计8632元，应扣项目为公物损坏86元、罚款370元，实发合作款14176元”，故原告应被告支付2020年12月工资14176元。原告主张2020年12月工资16000元，但未提交相应证据予以佐证，原告主张超出的部分，本院不予支持。关于赔偿金的问题。本案中,被告未向原告足额支付劳动报酬，原告认为其于2021年1月1日被迫离职，且不要求继续履行劳动合同，故被告应向原告支付相应赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因原告在被告处实际工作不满六个月，根据被告提交的三张《长沙E-ZOO店销售合作金发放明细》中显示2020年10月、11月、12月每月固定的合作款为6000元，结合双方的陈述，故本院认定月工资标准为6000元/月。被告按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金，即12000元（6000元/月×1个月×2）。关于未签劳动合同双倍工资的问题。本院认为,双方签订的销售合作协议包含有劳动者姓名、用人单位名称、劳动合同期限、劳动报酬、工作地点、工作内容等劳动合同的基本条款,可以认定该协议实质为双方签订的劳动合同。原告主张未签劳动合同双倍工资的诉讼请求,无事实和法律依据,本院不予支持。因被告于2020年10月16日向原告支付额外业绩奖励21000元，该额外业绩奖励的依据是原告在2020年10月14日至2021年10月14日完成销售120万元，根据双方的陈述，原告取得该额外业绩奖励的条件未成就，故应在被告向原告支付的款项中予以抵扣。因此，被告还应向原告支付5176元（14176元+12000元-21000元）。综上,依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十七条、第三十八条、第四十七条、第四十八条、第八十七条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下:一、被告长沙市雨花区激情怒放音乐餐吧于本判决生效之日起十日内给付原告唐淑妹5176元;二、驳回原告唐淑妹的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元,由被告长沙市雨花区激情怒放音乐餐吧负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  李 慧二〇二一年八月二十七日法官助理  周 佩书 记 员  许晶玉附：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的：（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。