吉林省桦甸市人民法院民事判决书（2021）吉0282民初2387号原告：周某，男，1996年7月14日出生，汉族，住北京市西城区。        委托诉讼代理人：孟宪雪，吉林桦远律师事务所律师。        委托诉讼代理人：岳治城，吉林彦智律师事务所律师。        被告：高某，男，1989年1月24日出生，汉族，住北京市海淀区。        原告周某与被告高某清算责任纠纷一案，本院于2021年7月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周某的委托诉讼代理人孟宪雪、岳治城、被告高某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        周某向本院提出诉讼请求：1．判令高某返还周某出资款5万元，并以5万元为基数，自2019年8月26日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至实际支付之日止；2．诉讼费用由高某承担。事实和理由：2017年3月，周某入职某科技有限公司（以下简称某公司）。2018年12月14日高某作为某公司法定代表人与周某协商增资入股事宜并签订合伙协议持股实施细则，周某出资5万元。某公司实际未将周某添加股东名册，也未给周某办理工商变更登记手续，未授予周某公司股东身份。某公司违反了合伙协议持股实施细则，应当返还周某5万元出资款。2019年8月26日周某不再担任管理职务，2020年3月9日周某正式离职，并多次与高某交涉退还出资款事宜，但是高某一直以种种理由推诿，至今仍未退还。2020年12月3日某公司在未告知周某情况下注销。周某认为，某公司收取周某出资款后，未将周某添加股东名册，也未给周某办理工商变更登记手续，未授予周某公司股东身份，但该公司收取了周某5万元款项，应当返还周某5万元出资款。其款系公司的债务，周某对某公司享有5万元债权，高某作为某公司的唯一股东及清算人，其在清算时未依法履行通知已知债权人的义务，办理了注销登记，导致周某的债权未能通过清算程序进行清偿，对此高某应当承担赔偿责任。综上，为维护周某合法权益，特向贵院提出上述诉讼请求，望贵院依法裁判。   高某辩称，1．依周某所述，其提起诉讼的目的是要求返还“入股资金”，故本案不属于清算责任纠纷，是合伙协议纠纷。周某入伙经营时，签有《合伙协议持股实施细则》，该实施细则第四十九条约定了发生争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会仲裁，周某在2020年向北京市海淀区人民法院提起诉讼，已被驳回起诉；2．周某转换案由，反复到桦甸市人民法院起诉。周某于2021年5月6日向桦甸市人民法院起诉，案号为（20XX）吉0282民初XX号，开庭后撤诉，又以同样理由再次起诉，法院应以《民事诉讼法的解释》第二百四十七条规定，驳回起诉；3．周某加入高某公司，高某公司已通过“清算程序”注销，注销前工商机关已经公告，周某未提出异议，在公司主体不存在的情形下，除非周某向北京市市场监督管理局申请撤销“企业注销”，恢复公司主体后，才能再主张清算。综上，请求法院裁定驳回起诉。       周某为证明自己的主张，向本院提交如下证据：     证据1．收据一份。证明2018年12月14日某公司收到周某5万元，高某以某公司法定代表人身份签字予以确认。经质证，高某称某公司是自然人独资的一人有限责任公司，某公司收取了周某5万元款项，周某入股经营时与某公司签有合作协议持股实施细则，该实施细则第49条约定，发生争议时提交中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会仲裁。 证据2．企业注销登记申请书、清算报告、股东决定、营业执照各一份。证明高某作为某公司唯一股东及清算人，在债务未清理完毕情况下，未将清算事宜书面通知周某，高某作出虚假清算报告，致使公司注销。经质证，高某称某公司已通过清算程序注销，注销前工商机关已经公告，周某没有提出异议，在公司主体不存在的情况下，除非周某向北京市市场监督管理局申请撤销企业注销，恢复公司主体后才能再主张清算。证据3．微信转账凭证三份。证明周某5万元入股款，其中有2.5万元转入高某个人账户。经质证，高某无异议。；；        上述证据经本院综合评判认定如下：高某对上述证据真实性均无异议，故本院对上述证据真实性及上述证据所载明内容予以采信。        高某为证明自己的主张，向本院提交如下证据：     证据1．（20XX）吉0282民初XX号民事裁定书一份。证明周某于2021年5月6日向桦甸市人民法院提起诉讼，案号为（20XX）吉0282民初XX号，开庭后又撤诉，又以同样理由再次诉讼，法院应以民事诉讼法的解释第247条规定裁定驳回起诉。经质证，周某对该份证据真实性无异议，对证明问题有异议，称该案未经实体审理，在开庭前法官认为可以走庭前调解程序，在庭前调解过程中，双方初步达成意向，但在庭后就具体细节未达成一致，故周某撤诉后又再次提起诉讼。        证据2．合伙协议持股实施细则一份。证明周某入伙经营时签有合伙协议持股实施细则，其中第49条约定发生争议时提交中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会仲裁，周某在2020年向北京市海淀区人民法院提起诉讼已经被驳回起诉。经质证，周某对该份证据真实性无异议，对证明问题有异议，称该份合伙协议持股实施细则签署人为某公司与周某，根据合同相对性原则，该协议约束周某与某公司，但因某公司已注销，不是适格的法律主体，现周某对某公司唯一股东及清算人高某提起诉讼。根据该实施细则第四章第20条第5款，某公司应出具书面凭证，即登记入册，但实际上某公司未将周某姓名记载于股东名册，亦未向工商登记机关进行股东变更登记，故某公司未依约向周某交付股权，致使股权转让未能实际履行完毕，某公司向周某返还5万元无可厚非，但某公司已注销，应由高某进行返还。  证据3．企业注销登记档案一份。证明周某加入某公司，某公司已通过清算程序注销，某公司注销前工商机关已经公告，周某没有提出异议，在某公司主体不存在的情形下，除非周某向北京市市场监督管理局申请撤销企业注销，恢复公司主体后才能再主张清算，综上请法院裁定驳回起诉。经质证，周某称该份证据未加盖北京市市场质量监督管理局调档公章，对真实性存在异议，假使真实，根据清算报告显示，高某自己承诺债权债务已清理完毕，其提交的材料文件和填报的信息真实有效，但高某作为清算人未书面通知周某申报债权，同时2020年12月4日高某提交申请时，周某早已离职，故周某不清楚清算及注销情况。高某作为某公司唯一股东及清算人，在债务未清理完毕情况下，未将清算事宜书面通知债权人周某，违反了法律规定，应当对周某损失承担赔偿责任。 证据4．分红明细一份。证明2019年5月份至12月份期间，周某收取了分红款。经质证，周某对该份证据真实性有异议，称某公司只向其支付过700元左右分红款，其他的其没收到。 证据5．合伙协议持股实施细则、收据各一份。证明某公司与合伙人王某也签订合伙协议持股实施细则，王某是2019年1月入股，入股款为4万元。经质证，周某称其知道王某，但对收据真实性、关联性、合法性，其不清楚。 上述证据经本院综合评判认定如下：证据1、证据2，周某对上述证据真实性无异议，故本院对上述证据真实性及上述证据所载明内容予以采信。证据3，周某虽对该份证据真实性提出异议，但未提交反驳证据，结合本案其他证据，对该份证据真实性及某公司注销的事实予以确认。证据4，对周某收取过分红款的事实予以采信。证据5，与本案缺乏关联性，本院对该份证据与本案的关联性不予采信。  本院经审理认定事实如下：2015年8月24日，高某注册成立自然人独资的某公司，注册资本100万元，法定代表人系高某。2017年3月，周某入职某公司。2018年12月14日，某公司与周某签订《合伙协议持股实施细则》，该实施细则载明了如下主要事项：为鼓励员工在某公司发展中创造成绩，并鼓励员工参与投资收益，某公司实际控制人愿将其对分店的收益权模拟折算为内部股权依据本实施细则有条件分配给员工持有。基于某公司分店不具有独立法人资格，持股员工不得依照《中华人民共和国公司法》主张一般股东权，但有权依照本实施细则根据对应比例享受投资收益权（分取红利权）等权利。持有个人股的员工以其认缴的出资额为限对某公司所在分店债务承担责任。分店被解散时，依照机构及有关法律、法规的规定进行清算和分配剩余财产。实施细则还对员工认股程序，双方的权利与义务，利润分配和弥补亏损方案，财务会记等进行了约定。同日，周某按约定出资5万元投资某公司北太平庄店，地点在北京市海淀区，某公司为周某出具收据一份，周某享有该店面30％的分红权利。入股后周某担任该店管理职务至2019年8月26日，2020年3月9日周某从某公司离职，周某离职时，某公司未对周某退股事宜及双方之间债权债务进行清算。期间，周某收取了部分分红款。2020年12月4日，某公司决议解散，并成立清算组，高某担任清算组负责人、债权申报联系人。某公司填写的注销登记申请书中载明：分公司（分支机构）注销登记情况：无分公司（分支机构）；债权债务清理情况：无债权债务；对外投资清理情况：无对外投资。高某作为清算组负责人签署郑重承诺：承诺其提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任。某公司的清算报告载明：公司已成立清算组，清算组对其资产进行了全面清算核查，已清算完毕。报告如下：（1）债权债务已清理完毕；（2）各项税款、职工工资已经结清；（3）已于2020年10月19日在国家企业信息公示系统上发布注销公告。2020年12月7日某公司被注销登记。 另查明，在某公司清算过程中，高某作为某公司清算组负责人未依法向已知合伙人即周某书面告知某公司注销清算事宜。 再查明，周某于2021年5月6日以清算责任纠纷向桦甸市人民法院对高某提起诉讼，后撤回起诉，桦甸市人民法院于2021年6月8日作出（20XX）吉0282民初XX号民事裁定书。   本院认为，周某与高某签订的《合伙协议持股实施细则》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方当事人均应依约履行。某公司收取了周某的入股投资款，在双方未清账的情况下，某公司进行清算，依法应书面通知周某。参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条第二款“清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”规定，高某作为某公司清算组负责人，未依法履行通知义务，导致周某与某公司之间的债权债务无法进行清算，高某存在过错，应当对公司债务承担清偿责任。故周某请求高某对由此造成的投资损失5万元承担清偿责任的理由正当，本院依法予以支持。关于周某提出的利息请求，因高某在周某起诉后仍未偿还款项，给周某造成资金占用期间的利息损失，故应当向周某支付逾期付款的利息，利息以5万元为本金，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自起诉之日即2021年7月7日起计算至实际清偿之日止。高某辩称双方签订的《合伙协议持股实施细则》中约定发生争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会仲裁，本案应驳回起诉，因周某起诉时未声明有仲裁协议，高某在首次开庭前未对人民法院受理本案提出管辖权异议申请，其于开庭答辩时提出异议已超过答辩期，视为放弃仲裁协议，本院应继续审理本案。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十六条、第一百八十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（二）第十一条、第十九条、第二十条、《中华人民共和国仲裁法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：        一、高某于本判决生效之日起10日内赔偿周某经济损失5万元及支付自2021年7月7日起至实际给付之日止的利息，按本金5万元，同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率，给付时另行计算      二、驳回周某的其他诉讼请求。      如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费525元，由高某负担。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。        审判员    郝振萍二○二一年八月十七日书记员    荆成成