陕西省勉县人民法院      民 事 判 决 书      （2021）陕0725民初942号      原告：王某某，男，生于1970年8月25日，汉族，住陕西省勉县，公民身份号码：61232XXXX008250911。   委托诉讼代理人：黄永生，勉县老道寺法律服务所法律工作者。   被告：汤某某，男，生于1977年12月14日，汉族，住陕西省勉县，公民身份号码：61232XXXX712140812。   被告：中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司。住所：陕西省汉中市汉台区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX4805。   负责人：何旭，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：宋佩剑，陕西兴振业律师事务所律师。   原告王某某与被告汤某某、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司（以下简称人保汉中分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托诉讼代理人黄永生，被告汤某某、人保汉中分公司的委托诉讼代理人宋佩剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。    原告向本院提出诉讼请求：判令确认原告因本起交通事故所造成的损失为医疗费17394.96元、误工费45000元（180天×250元/天）、住院伙食补助费2000元（40天×50元/天）、护理费7200元（60天×120元/天）、营养费900元（30天×30元/天）、交通费300元、电动车损失2000元、鉴定费2160元，合计76954.96元。上述损失先由被告人保汉中分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）、第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）范围内先予赔偿，不足部分由被告汤某某予以赔偿。审理中，原告就其主张的医疗费减少10元。事实与理由：2021年XX月XX日（农历2020年腊月二十七），被告汤某某驾驶陕FXXXXX号小型轿车沿勉县XX道XX镇XX道路由西向北左转弯驶入陈寨村通村公路时，逢原告XX号XX村XX公路由北向南行驶至此处，两车擦挂，致原告受伤，两车受损，造成道路交通事故。事故发生后，原告被送至勉县骨伤科医院，其伤情被诊断为：右肩锁关节脱位，右肩关节软组织损伤。原告住院治疗15天，支出医疗费12394.96元。2021年3月2日，勉县某某局交通警察大队褒联执勤中队以勉公交认[2021]第YB009号《道路交通事故认定书》，认定被告汤某某负本次事故全部责任，原告无责任。2021年4月13日，原告后续医疗费用、住院天数及“三期”经汉中汉航法医司法鉴定所评定，其意见为：原告二次手术费5000元，住院25天，误工期180日、护理期60日、营养期30日。原告受伤住院后，被告汤某某仅支付了部分医疗费。陕FXXXXX号车在被告人保汉中分公司投保有交强险及商业三者险，事故发生在保险期内。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判如所请。   被告汤某某辩称，1. 承认原告主张的事故发生经过及责任认定。因陕FXXXXX号小型轿车在被告人保汉中分公司投保有交强险、150万元商业三者险，故原告的合理损失应由被告人保汉中分公司在保险限额范围内先行赔付。2.对原告主张的各赔偿项目及金额，同意被告人保汉中分公司意见。同时，被告汤某某自愿负担本案诉讼费，但鉴定费不愿负担。 3.案涉事故发生后，被告汤某某为原告垫付8500元，该款应纳入本案一并处理。   被告人保汉中分公司辩称，1. 承认原告主张的事故发生经过及责任认定，陕FXXXXX号小型轿车在被告人保汉中分公司投保有交强险、150万元商业三者险，事故发生在保险期内等事实。对原告的合理损失，被告愿在交强险、商业三责险限额下予以赔偿，但依据保险合同及条款，鉴定费及诉讼费不属于保险公司的理赔范围。2.原告主张的医疗费。被告对二次住院费、住院费用金额无异议，门诊费中应当扣除以下费用：① 一张金额为10元，落款时间为2021年3月3日的票据因无姓名，不予认可；②一张金额为30元，落款时间为2021年2月27日的票据，无医院专用收费章，不予认可；③两张购药小票，金额分别为9元、6.8元，因非正规发票，不予认可。对原告主张的营养费、护理费，被告人保汉中分公司对其计算天数无异议，但主张标准过高，被告认为应当按照20元/天、90元/天计算较为合理。对原告主张的住院伙食补助费，被告人保汉中分公司认为应当按照30元/天计算实际住院天数15天，后续住院因尚未发生不应当计算在内。对原告主张的误工费，被告认为应当按照上一年度陕西省私营企业平均工资标准计算至鉴定前一日即64天。被告人保汉中分公司在庭审中陈述可按非私营企业平均工资标准认定误工标准系理解错误，予以更正。对原告主张的交通费、财产损失，分别认可200元、1000元。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   对有异议的证据，本院认定如下：   1.原告提交的勉县骨伤科医院诊断证明书、住院病案、X线检查报告单及医疗费票据、勉县常泰中央公园店购药小票、百姓大药房中央公园店购药小票，证明其因案涉事故受伤后的医疗费支出情况。本院认为，原告提交的勉县常泰、百姓大药房中央公园店购药小票，因无医嘱等证据予以佐证，本院对其关联性不予认定。原告提交的一张金额为30元、落款时间为2021年2月27日的票据，因未加盖医院公章且原告事后亦就此未进行补强，故本院对其证明目的不予认定。原告提交的一张金额为10元、落款时间为2021年3月3日的票据，鉴于原告已放弃该金额，本院予以准许。原告提交的其他医疗费票据符合法律规定，且二被告无异议，本院对其证明目的予以确认。   2.原告提交的陕西銮照建筑工程有限公司务工证明、名下银行卡流水（2020.7.20-2021.3.1）及勉县老道寺镇陈寨村村民委员会证明，证明原告受伤前平均工资为7500元/月，在原告受伤治疗期间，陕西銮照建筑工程有限公司未向原告支付过工资。本院认为，原告提交的陕西銮照建筑工程有限公司务工证明无单位负责人及制作证明材料人员的签名或者盖章，形式要件缺失。其载明的内容中，工资7500元/月无其他证据相佐证；务工时间（2020.3-2021.1）与查明事实不符，故本院对该务工证明不予采信。原告提交的名下银行卡流水（2020.7.20-2021.3.1）本院对其真实性、客观性及关联性予以认定。原告提交的勉县老道寺镇陈寨村村民委员会证明符合证据的形式要件，其所证内容“无法劳动、在家休养”与本院依职权调取的原、被告对其真实性无异议的原告名下银行卡流水（2018.11.5-2021.7.27）所显示的原告受伤后未再有工资汇入记录及原告提交的二被告对其真实性无异议的鉴定意见“误工期180日”相吻合。二被告虽不认可该证据的证明目的，但未能提交证据予以反驳，故本院对二被告的质证意见不予采纳，对该证据的真实性、客观性及关联性予以认定。   对双方当事人无异议的如下事实，本院予以确认。   1.案涉交通事故发生经过及责任认定。   2. 2021年4月13日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告后续医疗费用、住院天数及“三期”经评定，其意见为：原告二次手术费5000元，住院25天，误工期180日、护理期60日、营养期30日。原告为此支付鉴定费2160元。    3.被告汤某某为其所有的陕FXXXXX号车在被告人保汉中分公司投保有交强险及150万元商业三者险。该起事故发生在保险期内。   4.原告在治疗期间，被告汤某某为其垫付8500元。审理中，原、被告经协商，确认交通费200元、财产损失1000元。   就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：   本起事故导致原告受伤后，原告于2021年2月9日至勉县骨伤科医院，其X线检查报告单显示：“右锁骨远端脱离关节向上抬起，右肩锁关节脱位不排除。”该院遂建议原告住院治疗。当日，原告支出门诊费110.6元。次日，原告被勉县骨伤科医院以“右肩锁关节脱位、右肩关节软组织损伤”为诊断收入创伤科。原告住院治疗15日（2021.2.10-2021.2.25），支出医疗费12099.36元（住院费11252.36元、门诊费847元）。出院医嘱：1.出院转门诊治疗；2.注意保护；3.定期拍片复查，根据复查情况决定下一步治疗，不适随诊。原告出院后支出门诊费68元。原告受伤前受雇于陕西銮照建筑工程有限公司。其名下银行卡流水显示：自2018年11月5日（原告提供的银行卡开户日期）起至2021年2月9日止，共计汇入工资240707.43元（含陕西建工集团股份有限公司从农民工工资账户汇入的29986元），日平均工资为297元。其中，自2019年2月5日（农历2019年正月初一）起至2021年2月9日止，共计汇入工资201961.43元，日平均工资为276.7元。自2020年1月25日（农历2020年正月初一）起至2021年2月9日止，共计汇入工资70583.09元，日平均工资为193.4元。此后，原告名下的银行卡再未有工资进账记录。审理中，原告就其工资发放周期的问题陈述到：其于2018年下半年起开始在陕西銮照建筑工程有限公司务工。工地在每年农历年前放假，正月二十前后收假，假期20天到一个月不等。公司每月给一定现金作为生活费，有时也会往银行卡中汇入部分工资，剩余的工资在年底放假前结清。   本院认为，公民的身体健康权受法律保护。因机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应当由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，在商业三者险限额范围内根据保险合同按责任比例予以赔偿；再有不足部分则由侵权人按责任比例分担。原告因本次交通事故受伤，其请求判令由被告人保汉中分公司在交强险、商业三者险限额范围内先予赔偿的诉请，符合法律规定，本院予以支持。   原告因本起交通事故所造成的经济损失，本院以原告的诉请为基础，根据法律规定并结合被告的答辩、本案实际情况予以综合确定，具体见附表：                            一、双方确认部分                               序号                       损失项目                       双方确认金额                               1                       交通费                       200元                               2                       财产损失                       1000元                                                      其他（主要指已付款的情况）                       被告汤某某为原告王某某垫付8500元                                            二、法院认定部分                               序号                       损失项目                       认定数额                       计算依据                               3                       医疗费                       17277.96元（住院费11252.36元、后续住院费用5000元、门诊费1025.6元）                       诊断证明书、住院病案及医疗费票据，鉴定意见书                               4                       营养费                       900元                       30元/天×评定天数30天                               5                       住院伙食补助费                       2000元                       50元/天×40天（住院天数15天+评定二次住院天数25天）                               6                       误工费                       34812元                       关于误工标准：①案涉事故发生于2021年XX月XX日，尽管次日原告名下银行卡有工资进账18707.5元，但结合原告在农历2019年、2020年前的工资进账情况，该18707.5元应视为对原告之前劳务报酬的清偿，更加符合建筑行业惯例。同理，原告的劳务报酬应以农历为计算口径。②尽管原告的日平均工资根据统计节点的不同所得出的结论各异，但原告受伤前一年的工资标准更具有代表性，故本院以原告受伤前一年的日平均工资193.4元确定误工标准。③原告虽主张其银行流水中的工资金额仅是其工资的一部分，除此之外每月还有部分工资作为生活费用以现金方式发放，但原告就此未能提交充分证据予以证实。根据证据规则，原告作为举证义务方，应承担举证不利的后果。             关于误工天数：评估意见书载明原告误工期为180天             据此，原告的误工费计算为193.4元/天×评定天数180天=34812元                               7                       护理费                       6375.6元                       106.26元/天（2020年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资38785元/年÷365天）×评定天数60天                                                      合计                       62565.56元                                                                                 依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会通过）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第二十二条之规定，判决如下：   一、被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在陕FXXXXX号车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告王某某60387.6元（医疗费用赔偿限额下18000元+误工费34812元+护理费6375.6元+交通费200元+财产损失1000元)，超出部分，在F2M773号车第三者责任商业保险范围内再赔偿原告王某某2177.96元（20177.96元-18000元），合计62565.56元。   二、被告汤某某垫付的8500元，在原告王某某获得赔偿后予以退还。   三、驳回原告王某某的其他诉讼请求。   上述给付义务，限本判决生效后30日内履行完毕。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   案件受理费减半收取计385元，鉴定费2160元，合计2545元。由原告王某某负担70元，被告汤某某负担2475元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。          审 判 员 张 瑛    二〇二一年八月十二日    书 记 员 郭 亿          1