山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终7062号上诉人（原审被告）：张某甲，男，1971年11月7日出生，汉族，住山东省淄博市。上诉人（原审被告）：张某乙，男，1993年12月8日出生，汉族，住山东省淄博市。以上两上诉人共同委托诉讼代理人：王科研，山东沂川律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孔某某，男，1971年1月2日出生，汉族，住北京市。委托诉讼代理人：柳秀珍，山东康桥律师事务所律师。上诉人张某甲、张某乙因与被上诉人孔某某占有物损害赔偿纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2021）鲁0112民初2531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月27日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。张某甲、张某乙上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.一、二审诉讼费用由孔某某承担。事实和理由：一、一审法院认定的月平均租金所依据的鉴定报告、实物状况与事实不符，不能作为有效证据使用，张某甲、张某乙对此提出异议，并申请重新鉴定，一审法院未予以答复。因此一审法院认定事实错误，程序违法。1、根据张某甲、张某乙提供的光盘及质证中确认的事实，案涉房屋应当为未经任何装饰装修、未通水电的毛坯房。鉴定报告仍以《预购房合同》中的装修标准：建筑物外墙彩色墙砖、涂料；门窗为断桥铝门窗塑钢窗。楼宇内设施水、电齐全与事实不符，不能作为鉴定依据。孔某某交付给张某甲案涉房屋时，该房产为未经任何装饰装修、未通水电的毛坯房，未安门窗、杂草未除、庭院未经平整，进入室内都异常困难，且物业费等生活成本过高。因此鉴定应当依据该标准进行设定，未依据客观事实作出的鉴定报告不能作为有效证据使用。2、案涉房屋已经被淄博市周村区人民法院查封，租金系房屋的客观价值，是否被查封、是否存在其他他项权利，均系影响租金的客观因素，查封对房屋的影响与案件并无关联性，鉴定机构该答复无事实及法律依据。并且估价对象周边快递都拒绝送达，公共配套设施并不齐全，因此应当作为对估价结果的影响。鉴定报告该依据与事实不符。3、该鉴定报告所选取的比较法案例为蟠龙山花园小区，该小区配套完备，房产证等手续齐全，且为集中供暖、民水民电，亦不存在任何纠纷，与涉案房屋基本情况完全不符，因此其不能作为鉴定依据。并且蟠龙山花园小区对面集中供暖、民水民电，证照齐全，物业规范的龙山希思庄园中560平方米的房子，月租金为6000元。相当于每月10.7元/㎡，远低于该房屋21.36元/㎡（5000元/234平方米），张某甲、张某乙在一审中已提交相关证据。4、张某甲、张某乙在一审法院规定的时间内对鉴定报告提出书面异议并申请重新鉴定，法院审查后应当作出准许或不准许重新鉴定的回复。一审法院在收到重新鉴定申请后，既未准许张某甲、张某乙申请，又未向其书面回复，亦未在判决书中说明理由，属程序违法。综上，该鉴定报告并不符合案涉房屋实际情况，其依据的实物状况与事实严重不符，因此未基于事实作出的鉴定报告不能作为有效证据使用，对于案涉房屋的月平均租金应当重新鉴定。二、一审法院认定事实错误，适用法律错误，导致作出错误判决。1、一审判决书第8页认定“对孔某某要求张某甲、张某乙赔偿自2019年2月14日至2021年2月止的房屋占用使用费予以支持”属事实认定错误。张某甲与孔某某的占有物返还纠纷一案判决生效后，张某乙就搬出了案涉房屋，一直在外租房居住，一审庭审中张某乙提交了租房合同、支付房租记录等证据，但一审判决书中并未体现，一审法院对该认定与事实不符。2、张某甲与孔某某的民间借贷纠纷一案，张某甲向法院申请诉前财产保全，淄博市周村区人民法院于2020年8月查封了案涉房屋，并对案涉房屋贴了封条，张某甲、张某乙客观上已无法占有案涉房屋，因此对于占用期限的计算应当截至案涉房屋被查封之日。3、一审法院判决张某甲、张某乙支付孔某某鉴定费、保全保险费无事实及法律依据。案涉房屋的月平均租金并非必须经过鉴定程序，通过与周边小区对比亦可得出，孔某某直接申请鉴定，并未经过协商、质证程序，系其单方履行其举证责任，与张某甲、张某乙无关，该费用不应当由其支付。根据民事诉讼法等相关法律规定，申请保全的，应当提供相应担保，可以采取缴纳保证金、提供担保财产、购买保函等方式，因此孔某某支付的保全保险费并非因本案产生的必须费用，亦非直接损失，且各方并无相关约定，因此该费用亦不应当由张某甲、张某乙承担。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，导致作出错误判决。孔某某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，张某甲、张某乙的上诉请求没有事实及法律依据，应依法予以驳回。房地产司法鉴定估价报告程序合法，依据充分，鉴定方法符合相关行业标准和规范，应当作为认定涉案房屋租金的依据。在一审诉前调解阶段，孔某某提出鉴定申请后，一审法院依法组织双方当事人对相关材料进行质证，经一审法院依法委托，鉴定机构按照《房地产估价规范》等相关技术标准、规程、规范并进行了实地勘察，依法作出鉴定报告，且鉴定机构依据一审法院的回复函对估价对象（涉案房屋）是按照毛坯进行了设定与评估，故一审法院依据评估价格作出判决认定事实正确，程序合法。张某乙在孔某某与张某甲执行过程中提起了案外人异议之诉，在鉴定报告附件中载明张某乙自称其为涉案房屋的合法权利人，一直在涉案房屋居住，其在上诉状中陈述已经搬出涉案房屋不属实。在占有物返还之诉的执行过程中，张某甲在淄博市周村区法院提起了民间借贷之诉，法院查封了涉案房屋，在房屋被查封后，张某甲、张某乙的各项用品仍在涉案房屋，其仍占有使用房屋，所以应支付占有使用费。孔某某支付的鉴定费、保全保险费均是案件诉讼支出的合理费用，张某甲、张某乙应依法予以赔偿。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，张某甲、张某乙的上诉请求不能成立，应予以驳回，维持原判。孔某某向一审法院起诉请求：1.依法判令张某甲、张某乙赔偿孔某某自2015年9月至2021年2月房屋占用费，每月按照4743元计算，共计313,038元，后续房屋占用费另行主张；2.依法判令张某甲、张某乙赔偿孔某某律师费损失15万元；3.本案的诉讼费、保全费由张某甲、张某乙承担；后增加诉讼请求：4.判令张某甲、张某乙赔偿孔某某鉴定费15,667元、保全保险费900元。一审法院认定事实：2007年5月25日，孔某某（乙方）与泰山公司（甲方）签订预购房合同一份，孔某某认购蟠龙山水项目I-1-7（西）号房屋一套，该栋房屋总价为人民币107万元。孔某某于2007年5月25日向泰山公司支付了107万元。2008年6月30日，张某乙与泰山公司签订《预购房合同》一份，约定张某乙亦认购涉案上述房屋，并与该小区物业签订了服务合同。张某甲、张某乙认为其对涉案房屋具有占有使用的权利。自2015年9月，张某甲、张某乙开始占有并使用涉案房屋。孔某某认为张某甲、张某乙对涉案房屋无权占有，并于2018年4月23日向一审法院以占有物返还为由提起诉讼，一审法院于2018年7月17日作出（2018）鲁0112民初2878号民事判决，限张某甲于该判决生效之日起三十日内将涉案房屋返还给孔某某。张某甲不服该民事判决，提起上诉，济南市中级人民法院于2019年1月14日作出（2018）鲁01民终6627号民事判决，驳回上诉，维持原判。上述民事判决作出并生效后，张某甲、张某乙未将涉案房屋交还孔某某占有使用，孔某某要求张某甲、张某乙搬离未果，为此引起诉讼。另查明，1、本案在诉前调阶段，孔某某向一审法院申请对涉案房屋自2015年9月至实际腾退房屋之日每月平均租金进行鉴定，一审法院依法予以委托。山东广泰土地房地产评估测绘有限公司于2021年1月6日作出鉴定报告，估价结果为2015年9月至2020年11月房屋市场每月平均租金4743元/月。张某甲、张某乙对鉴定结论提出异议，鉴定机构依法给予答复。因涉案房屋被查封无法进入，鉴定人员从后门窗户观察后，到隔壁相同户型的房屋进行的勘察，依此作出的评估结果。2、孔某某主张张某甲、张某乙应赔偿其律师费损失共计15万元，并向一审法院提交了委托代理合同四份及相应发票。四份代理合同委托事项均非本案。3、本案审理过程中经向张某乙询问，张某乙称其在2017年年底入住涉案房屋，之前房屋在装修。一审法院认为，物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。本案中，张某甲与泰山公司签订《预购房合同》，并在签订合同后与物业达成服务协议并入住涉案房屋。在张某甲、张某乙居住使用涉案房屋期间，孔某某未向张某甲、张某乙提出异议。孔某某以占有物返还为由向一审法院提起民事诉讼。该案经一审法院及济南市中级人民法院两审终结，生效判决作出后的判令期限内，张某甲未按生效判决履行交还涉案房屋的义务，张某甲、张某乙继续占有使用涉案房屋是对物权所有人孔某某物权的损害，张某甲、张某乙应承担损害赔偿责任。故对孔某某要求张某甲、张某乙赔偿自2019年2月14日起至2021年2月止的房屋占用费的诉讼请求，一审法院予以支持；对孔某某主张2015年9月至2019年2月14日前的房屋占用费，因该期间涉案房屋的物权权利人未确定，故对孔某某的该部分诉讼请求，一审法院不予支持。孔某某主张的鉴定费、保全保险费均系本案诉讼需支出的合理费用，应由张某甲、张某乙予以赔偿，故对该二项损失一审法院予以支持。孔某某主张的律师费损失，其提交的证据载明的律师费支出均非本案的代理费用，故对该项诉讼请求一审法院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第二条、第四条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限张某甲、张某乙于判决生效之日起十日内支付孔某某房屋占用费116,204元（4743元/月×24.5个月）；二、限张某甲、张某乙于判决生效之日起十日内支付孔某某鉴定费15,667元；三、限张某甲、张某乙于判决生效之日起十日内支付孔某某保全保险费900元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4247元，孔某某负担3071元，张某甲、张某乙负担1176元；财产保全费2770元，由张某甲、张某乙负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于鉴定估价报告应否采信问题，经一审法院委托，评估公司根据双方提供的相关材料，并进行了实地勘察，依法作出估价报告，符合相关规定，一审法院对该报告予以采信，并无不当。占有物返还案件生效后，张某甲、张某乙未将涉案房屋交还孔某某，对物权所有人孔某某造成损害，一审法院判令张某甲、张某乙承担2019年2月14日起至2021年2月期间赔偿责任，符合法律规定。另，涉案鉴定费、保全保险费均系本案诉讼需支出的合理费用，一审法院判令张某甲、张某乙予以赔偿，亦无不当。综上所述，张某乙、张某甲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8494元，由上诉人张某乙、张某甲负担。本判决为终审判决。审 判 员 武绍山二〇二一年八月十七日法官助理 李修阳书 记 员 徐 敏