湖南省临武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1025刑初113号 公诉机关湖南省临武县人民检察院。 被告人罗明雄，外号“拉面”，男，1991年6月10日出生于湖南省临武县，汉族，小学文化，无业，户籍地湖南省临武县，住所地湖南省临武县。因犯抢劫罪，于2010年6月7日被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元，于2012年8月22日被假释。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2021年3月19日被临武县公安机刑事拘留，同年4月23日被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。 指派辩护人黄建，湖南民安律师事务所律师。 湖南省临武县人民检察院以湘临检一部刑诉［2021］Z99号起诉书指控被告人罗明雄犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2021年7月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法公开开庭审理了本案。临武县人民检察院指派检察员雷晓军出庭支持公诉，被告人罗明雄及其辩护人黄建均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 临武县人民检察院指控：2021年2月的一天，被告人罗明雄在手机网页弹出的一兼职广告中下载了名为“蝙蝠”的聊天软件，该软件下载界面提示软件下载成功后会有客服与之联系。罗明雄通过兼职广告内提供的账号和密码登录了“蝙蝠”软件，一个叫“阿里山”的客服随之与罗明雄进行联系，并先后邮寄给罗明雄一台ＧＯＩＰ设备和一些电话卡，在“阿里山”的指引下，罗明雄学会了操作ＧＯＩＰ设备。2021年2月至3月初，按照“阿里山”的指示，罗明雄在临武县偏僻处放置ＧＯＩＰ设备，安插电话卡八次，累计安插电话卡44张，“阿里山”支付罗明雄报酬2550元。后“阿里山”联系罗明雄将使用过的手机卡丢弃，并叫罗明雄离开临武换个地方放置ＧＯＩＰ设备，如果罗明雄资自行购买手机卡，承诺每天支付罗明雄报酬1800元。2021年3月10日左右，罗明雄去往长沙，次日，罗明雄听闻其弟罗某被临武县某某机关抓捕，罗明雄意识到是自己的事情连累了罗某，交代朋友将带到长沙的ＧＯＩＰ设备及一部测试电话卡的手机砸毁，罗明雄于2021年3月18日到临武县某某局投案。 经核查，罗明雄使用ＧＯＩＰ设备所安插的电话卡有7张被他人成功用于实施电信网络诈骗，骗取被害人沈某、穆某、黄某、冯某、蒋某、吴某1、魏某、王某等共计人民币258408元。 针对上述指控，公诉机关向法庭宣读和出示了被告人的供述与辩解，书证，证人证言，被害人陈述，提取、现场指认、搜查、检查笔录，视听资料、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人罗明雄明知他人利用信息网络实施犯罪，为犯罪提供通讯传输技术支持，造成8人被骗金额达258408元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究其刑事责任。被告人罗明雄承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，对其同时适用《中华人民共和国刑法》第十五条。建议判处被告人罗明雄一年以上二年以下有期徒刑并处罚金。 被告人罗明雄及其辩护人黄建对起诉书指控的事实及罪名均无异议，其辩护人还提出：1.被告人罗明雄构成自首；2.被告人罗明雄愿意退赃，自愿认罪认罚。综上，请求对其从轻处罚。 经审理查明： 2021年2月的一天，被告人罗明雄在手机上网时弹出的一兼职广告中下载了名为“蝙蝠”的聊天软件，该软件下载界面提示软件下载成功后会有客服与之联系。罗明雄通过兼职广告内提供的账号和密码登录了“蝙蝠”软件，一个叫“阿里山”的客服随之与罗明雄进行联系，并先后邮寄给罗明雄一台ＧＯＩＰ设备和一些电话卡。在“阿里山”的指引下，罗明雄学会了操作ＧＯＩＰ设备。2021年2月至3月初，按照“阿里山”的指示，罗明雄在临武县境内的花塘乡东村太阳岛附近、二中周边、林业小区、舜峰镇皇龙坝、华贵驾校周边及凤岩风景区等地偏僻处放置ＧＯＩＰ设备，安插电话卡八次，累计安插电话卡44张，“阿里山”支付罗明雄报酬2550元。后“阿里山”联系罗明雄将使用过的手机卡丢弃，并叫罗明雄离开临武换个地方放置ＧＯＩＰ设备，如果罗明雄资自行购买手机卡，承诺每天支付罗明雄报酬1800元。2021年3月10日左右，罗明雄去往长沙；次日，得知其弟罗某被临武县某某机关抓捕后意识到是自己的事情连累了罗某，交代朋友将带到长沙的ＧＯＩＰ设备及一部测试电话卡的手机砸毁，罗明雄于2021年3月18日到临武县某某局投案。 经核查，罗明雄使用ＧＯＩＰ设备所安插的电话卡有7张被他人成功用于实施电信网络诈骗，其中骗取被害人沈某63552元、骗取被害人穆某12580元、骗取被害人黄某21000元、骗取被害人冯某19990元、骗取被害人蒋某6000元、骗取被害人吴某14300元、骗取被害人魏某80986元、骗取被害人王某50000元，骗取金额共计人民币258408元。 本案在法庭审理过程中，依法告知了控辩双方指控的罪名可能与审理认定的罪名不一致，并听取了公诉机关、被告人及其辩护人对审理罪名的意见;被告人罗明雄表示对犯罪事实没有异议，自愿认罪认罚。 本案审理过程中，被告人罗明雄家属代为退缴违法所得2550元。 认定上述事实的证据有： 1.书证：户籍资料、受案登记表、立案决定书、到案经过、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、逮捕证、逮捕通知书、罗明雄支付宝交易流水、罗明雄银行卡交易明细、公安行政处罚决定书、关于串号4600反查的情况说明、电话号码在公安部电信诈骗案件侦办平台涉案截屏、罗明雄电话通话记录、调取证据通知书、搜查证、接受证据清单、扣押物品、文件清单、罗明雄刑事判决书、刑事裁定书、假释告知书、被害人报案证明材料、情况说明等； 2.证人证言：证人罗某、卢某、曹某的证言； 3.被害人陈述：被害人沈某、穆某、黄某、冯某、蒋某、吴某1、魏某、吴某2的陈述； 4.被告人罗明雄的供述和辩解； 5.提取、现场指认、搜查、检查笔录； 6.视听资料、电子数据。 本院认为，被告人罗明雄通过手机网络的兼职广告下载并登录“蝙蝠”软件后名叫“阿里山”的客服与其联系并邮寄了一台GOIP设备和一些电话卡，在“阿里山”的指引下学会了GOIP设备的操作。随之罗明雄在临武县境内多个偏僻的地方将电话卡插入GOIP设备多次发送信号；之后又按照“阿里山”的指令离开临武县前往长沙放置GOIP设备；在得知某某机关在查处其弟（因罗明雄使用其弟的手机试用GOIP设备的电话卡）后销毁GOIP设备及电话卡，向临武县某某局投案等行为，可以认定罗明雄在电信网络诈骗应当知道其实施了诈骗行为；通过罗明雄使用GOIP设备所安插的电话卡有7张被他人成功用于实施电信网络诈骗，骗取八被害人共计人民币258408元；为此，被告人罗明雄的行为构成诈骗罪，且数额巨大。公诉机关指控被告人罗明雄犯帮助信息网络犯罪活动罪罪名不当，本院予以纠正。同理，辩护人黄建认为被告人罗明雄构成帮助信息网络犯罪活动罪的辩护意见，本院不予采信。在共同犯罪过程中，被告人罗明雄起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。 关于被告人罗明雄的辩护人黄建提出“被告人罗明雄构成自首”的辩护意见，经查，2021年3月18日，被告人罗明雄虽主动到临武县某某局投案，但只如实交代了部分犯罪事实，对其作案未供述主要罪行，且其作案的相关工具均被砸毁，给本案收集相关证据带来极大困难，不符合自首的构成要件，对该辩护意见，本院不予采纳；其还提出“被告人罗明雄愿意退赃，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚”的辩护意见，与庭审查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百条第（一）项，第二百零一条第一款第（四）项之规定，判决如下： 一、被告人罗明雄犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年3月19日起至2024年3月18日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。） 二、已追缴被告人罗明雄违法所得人民币二千五百五十元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  邓志尧 人民陪审员  谭利兰 人民陪审员  邝文华 二〇二一年八月三十一日 法官 助理  骆美霖 书 记 员  曾恋乔 附：相关法条 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。