重庆市渝北区人民法院   民事判决书      （2021）渝0112民初22254号      原告（反诉被告）：远海建工(集团)有限公司，住所地重庆市渝北区龙兴镇迎龙大道19号，统一社会信用代码9150000071160023XL。   法定代表人：李远海，董事长兼总经理。   委托诉讼代理人：朱海，公司员工。   委托诉讼代理人：梅深，公司员工。   被告（反诉原告）：重庆缘诚展商贸有限责任公司，住所地重庆市长寿区桃源西四路2号16幢1-3，统一社会信用代码91500115MA5UH04G2T。   法定代表人：向敏，总经理。   委托诉讼代理人：郑华，重庆市长寿区公平法律服务所法律工作者。   被告：重庆济远防火材料有限公司，住所地重庆市南岸区海棠新街1号2栋8-1号，统一社会信用代码91500108054265880E。   法定代表人：何江，总经理。   委托诉讼代理人：赵勇，公司员工。   原告（反诉被告）远海建工(集团)有限公司（以下简称“远海公司”）与被告（反诉原告）重庆缘诚展商贸有限责任公司（以下简称“缘诚展公司”）、被告重庆济远防火材料有限公司（以下简称“济远公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2021年5月20日立案后，依法由审判员胡可萍独任审判，适用简易程序于2021年7月15日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）远海公司的委托诉讼代理人朱海、梅深，被告（反诉原告）缘诚展公司的法定代表人向敏及其委托诉讼代理人郑华，被告济远公司的委托诉讼代理人赵勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告（反诉被告）远海公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告继续履行合同义务，将为原告安装的钢质防火卷帘更换为钢质复合防火卷帘(TFJ1、特级、帘板厚1.2毫米)，并由被告承担相应的更换产品产生的费用；2、判令两被告支付原告违约金48 055元；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2020年9月4日，济远公司授权缘诚展公司作为其经销商，对外以其名义参与远海研发中心业务合同洽谈、签订等。2020年10月30日，远海公司与缘诚展公司签订《远海建工集团技术研发中心项目防火门制安合同》，约定缘诚展公司为远海公司提供防火门、防火卷帘产品并提供安装服务，约定的产品为钢质复合防火卷帘门（TFJ1、特级、帘板厚1.2mm）。合同第五条第4款约定，若发现品种、规格、型号、数量、质量不符合约定的，缘诚展公司应在远海公司通知后24小时内更换合格产品，费用由缘诚展公司承担。如未在24小时内更换，还应按约定承担合同总金额5%的违约金。上述合同签订后，缘诚展公司进场施工，并完成远海建工集团技术研发项目车库防火门安装。2021年4月15日该项目进行消防验收时，发现缘诚展公司安装的不是合同要求的钢质复合防火卷帘（TFJ1、特级，帘板厚1.2mm），而是钢质防火卷帘门。缘诚展公司提供的消防产品认证证书与现场安装的钢质防火卷帘型号不一致，也不符合合同约定与设计图纸要求。远海公司认为，缘诚展公司在缺乏合同变更手续的情况下，擅自将卷帘门变更，违反合同约定，且未在收到通知后24小时内进行更换，应当按合同约定进行更换，并承担违约金。济远公司作为委托方，应当承担连带责任。   被告（反诉原告）缘诚展公司辩称，一、本案的基本事实是，2020年10月30日缘诚展公司与远海公司签订《防火门、防火卷帘产品＋安装服务采购合同》一份。合同签订后，缘诚展公司于2020年12月11日进场施工。当缘诚展公司技术人员在现场测量尺寸时，发现门洞宽度尺寸太宽、高度尺寸太高，当即告知远海公司现场工作人员周爱均整体重量过重，对承重有影响，会导致重大安全隐患。经远海公司现场工作人员周爱均商定同意改为:汽雾式钢质防火卷帘（单片）特级，原单价下降20元/平方米。于是，缘诚展公司于2021年1月16日将汽雾式钢质防火卷帘（单片）特级送至远海公司施工现场后，其工作人员宋文豪签字收货（详见送货单），同时，总包单位参验人员和现场监理工程师签字当场验收合格（详见材料进场验收记录），并予以确认后缘诚展公司才进行安装工作。案涉工程完工后，消防验收经重庆市两江新建设管理局于2021年4月30日验收为该工程符合建设工程消防验收有关规定，证明了案涉工程符合消防的相关规定，通过了消防验收的事实。二、产品更换是经远海公司现场勘查、测量后，根据实际情况提出合理化建议，并经远海公司工作人员同意，缘诚展公司才将产品制作后，运送至施工现场，由远海公司的工作人员周爱均、宋文豪和总包单位参验人员和现场监理工程师签字当场验收合格后答辩人才进行安装工作。这完全符合《防火门、防火卷帘产品＋安装服务采购合同》第2条第4款第1项之约定。因此，产品的更换是经过远海公司同意认可的，远海公司称缘诚展公司擅自更换产品没有任何依据。三、根据《送货单》《材料进场验收记录》的签字确认和远海公司已收的《重庆增值税专用发票》，以及原单价下降20元/平方米的结算依据予以佐证，这足以证明双方是依照《防火门、防火卷帘产品＋安装服务采购合同》第2条第4款第2项之约定对产品进行了结算。而远海公司称“答辩人存在采取不正当手段，贿赂我司工作人员等违法行为”根本不是事实，纯属是为了达到不支付缘诚展公司款项不诚信的无理要求。   被告（反诉原告）缘诚展公司的反诉请求为：1、判决反诉被告支付反诉原告货款153 725.44元及违约金7686.27元；2、反诉的诉讼费由反诉被告承担。当庭变更第一项诉讼请求为：判决反诉被告支付反诉原告货款170 203.89元及违约金7686.27元。事实及理由：2020年10月30日远海公司与缘诚展公司签订《防火门、防火卷帘产品＋安装服务采购合同》一份，约定反诉人为被反诉人提供防火门、防火卷帘产品一批（详见产品价格表），暂定金额为961 100元，并约定了产品名称、规格型号、交货时间、地点及数量验收办法、质量标准及检测方式、结算及付款方式、违约责任等权利义务。合同签订后，缘诚展公司于2020年12月11日进场施工。案涉工程完工后，消防验收经重庆两江新区建设管理局于2021年4月30日验收为:该工程符合建没工程消防验收有关规定。缘诚展公司从2020年12月11日起至2021年1月16日止，供应材料金额为980 577.40元，已付款797 434.64元，未付183 142.76元，已开票915 943.40元，未开票部分64 634元。按5％金额扣除质保金，被反诉人实际应支付反诉人金额为153 725.44元。缘诚展公司多次要求远海公司按合同约定支付余款，远海公司无法不予支付。遂提起反诉。   原告（反诉被告）远海公司辩称，一、缘诚展公司提供的产品与我司的设计图纸求及合同约定的产品严重不符，未按照约定履行合同义务且提供产品达不到国标和消防要求。因此，案涉工程项目并未达到支付条件，远海公司不应支付货款，诚展公司的反诉请求不成立，应当予以驳回。二、缘诚展公司未按照约定履行合同义务，违约在先，我司享有先履行抗辩权，在缘诚展公司未按照约定履行合同务之前没有付款义务，且不应支付违约金，该项反诉请求不成立，应当予以驳回。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，对双方无争议的《法人授权委托书》《检验报告》《远海建工集团技术研发中心项目防火门制安合同》、送货单、材料进场验收记录、付款凭证、发票、《关于要求严格履行合同的函》《远海建工集团技术研发中心项目消防验收》《关于再次要求严格履行合同的函》等证据本院予以采信。   经审理查明，2020年9月4日，济远公司出具《法人授权委托书》，内容为，授权委托缘诚展公司为我公司经销商，以本公司的名义参加远海建工研究中心业务洽谈、合同签定等。代理人在合同谈判过程中所签署的一切文件和处理与这有关的一切事务，我均予以承认。济远公司出具了《检验报告》。产品型号名称：TFJ（GS）-300300-TF3-Cz-0-50。   2020年10月30日，远海公司作为购货单位（甲方），缘诚展公司作为供货单位（乙方）签订《远海建工集团技术研发中心项目防火门制安合同》。第一条 产品约定 1、乙方向甲方提供的产品的名称、型格型号、数量、价格见附件一《产品报价表》。2、本合同采用固定综合单价，合同总价961 100元，结算时根据安装验收合格的产品面积按报价表中的单价据实结算。3、甲方采购的数量需要增加或减少时，甲方必须提前以书面通知乙方明确增加或减少的数量，否则乙方不予执行。增加或减少数量后，其单价、结算方式、质量标准及其他约定事项仍按原合同执行。第二条 交货时间、地点及数量验收办法 4、产品验收 1）甲方指定收货人对乙方送达甲方指定地点的货物外观质量进行检查，对外观质量不符合要求的应当场退回乙方或拒收；2）乙方产品安装调试完毕后及时组织甲方和第三方检测单位进行验收，质量验收合格后再进行收方，双方签字确认后作为结算依据。5、双方指定经办人/收货人：甲方：周爱均。任何一方更换经办人/收货人，应提前向对方发出书面通知，并附新的经办人/收货人的身份证复印件，联系电话和签字样本。第三条、质量标准及检测方式 2、产品质保期限：自消防验收合格之日起质量保修责任期2年。第四条、结算及付款方式 1、合同签订后，甲方向乙方支付伍万元预付款兼定金，乙方开始组织生产。甲方按施工计划向乙方下达产品生产计划，乙方按合同规定时间送货。甲方收到产品并验收合格后，乙方向甲方提交发票，甲方收到乙方发票后于10个工作日内支付80%（含5万元预付款）已收产品货款；消防工程验收完成且所有资料提交完毕后支付至结算金额的97%（若产品调试完毕，但3个月后未完成消防验收，甲方应履行支付义务）；结算保留3%质量保证金，在乙方履行完质量保修责任后在质保期满15个工作日后无息退还。第五条、违约责任3、乙方未按本合同履行义务或未按甲方提供的供货计划通知按时送货，甲方有权在市场上紧急采购第三方供应商的产品替代，直到乙方供货能满足甲方需要。甲方因紧急采购产生的增加费用由乙方负责补偿，同时，乙方应承担合同总金额的5%的违约金给甲方。4、乙方所交付的产品，若发现品种、规格、型号、数量、质量不符合约定的，乙方应在甲方通知后24小时内更换合格产品，费用由乙方承担。如乙方在24小时内未更换，乙方还应按本条第3款承担违约责任。第六条 通知、送达 1、甲方可通过邮寄、电子通讯（包括电话、传真、短信、电子邮件、QQ、微信等方式）、现场当面送达等方式向乙方发出通知、发出通知之日即视为通知到达之日。第七条、争议解决 2、本合同中甲方所称“书面”、“正式”等文件，均指加盖甲方法人印章即法定单位名称章的书面文件。合同附件一《产品报价表》中载明产品名称钢质复合防火卷帘，品牌济远，规格型号TFJ1（TF3特级）、帘板厚1.2mm，数量1100，单价240，合计264 000元。   远海公司设计图纸中要求的为水雾式钢特级防火卷帘（TFJ）。   2021年1月16日送货单上显示，名称及规格钢质复合防火卷帘，单价220，总金额302 011.60元，收货人宋文豪。同日的材料进场验收记录中显示材料名称 汽雾式钢质防火卷帘门（复合单片）。验收单位处无周爱均签名。但总包单位参验人员和监理工程师处有人签名。2021年1月18日，缘诚展公司向远海公司开具了货物名称为金属制品，汽雾式钢质复合防火卷帘的发票金额为240 020元。   缘诚展公司与远海公司确认已付款金额为797 434.64元。共计送货金额为997 565.50元，共计开票金额为915 943.40元。   2021年4月27日，远海公司向缘诚展公司和济远公司发出《关于要求严格履行合同的函》。内容为，2021年4月15日，在项目进行消防验收时，发现缘诚展公司安装的不是与我司所签订的《防火制安合同》要求的钢质复合防火卷帘门（TFJ1、特级、帘板厚1.2mm），而是钢质防火卷帘门，达为到消防验收要求。根据合同第三条质量标准及检测方式规定；第五条违约责任第4款的约定，缘诚展公司应承担一切责任。济远公司授权委托缘诚展公司参加我司技术研发中心业务洽谈、合同签订及处理与此有关的一切事务，对缘诚展公司没有按合同履约给我司造成的损失应承担相应的责任。我司技术研发中心项目部于2021年4月19日向缘诚展公司下发了限期整改通知书，要求严格按照合同履行，但时至今日，缘诚展公司仍无动于衷，极不配合。现函告如下：1、缘诚展公司严格按《防火门制安合同》履行义务，在2021年5月15日前完成合格产品更换，并确保通过消防验收，所有费用由其承担，不得对我司技术研发中心项目的竣工验收再次造成影响。   2021年5月5日，缘诚展公司向远海公司发出《远海建工集团技术研发中心项目消防验收》。内容为，经两江新区建管局消防办于2021年4月15日对远海建工集团技术研发中心消防验收进行现场评定，提出如下问题：1、车库钢质防火卷帘喷雾不满足要求 为什么没有做钢质复合防火卷帘，是因为你们现场门洞尺寸太高太宽，整体重量过重，存在安全隐患。经甲方现场管理人员沟通，更换成同样能达到特级防火要求的钢质单片防火卷帘，单价下调了20元/平方米。建管局消防验收提出供水量不足与钢质复合卷帘门和钢质单片卷帘门没有直接关系。即使做成钢质复合卷帘，也面临同样问题。消防验收没有提出我方产品质量问题，本公司于2021年4月19日有回复，2021年4月28日也到远海建工未来国际30楼沟通。2021年4月30日也到两江新区建管局新科国际广场510室和消防验收在场的邱老师交流，他说我们产品质量没有问题。   2021年5月10日，远海公司再次向缘诚展公司发出《关于再次要求严格履行合同的函》，一、贵司在无变更手续、补充协议的情况下，擅自将产品更换为钢质防火卷帘，行为已严重违反合同约定，请严格履行合同，在2021年5月15日前将安装的钢制防火卷帘更换为钢质复合防火卷帘（TFJ1、特级、帘板厚1.2mm），二、贵司应按合同第五条第4款的约定，和我司承担违约责任。三、我司将暂缓后续进度款的支付。   2021年5月6日，重庆两江新区建设管理局建设工程消防验收备案检查结果通知书载明，检查结论如下：该工程符合建设工程消防验收有关规定。   远海公司提出其起诉济远公司的依据为授权委托书，系济远公司授权缘诚展公司与远海公司签订合同，缘诚展公司和济远公司均是合同相对方。   缘诚展公司认为其是委托济远公司生产防火门，由缘诚展公司进行销售安装。合同是缘诚展公司与远海公司签订，与济远公司无关。   济远公司称其只负责产品的生产，为缘诚展公司提供产品。   缘诚展公司提出其系与周爱均协商对防火卷帘门的型号进行了更换。没有签订书面的协议。但从送货单、材料进场验收记录、合同单价、发票金额等可以证明更换的事实。缘诚展公司的送货金额为302 011.60元。远海公司是按照合同金额的80%支付的进度款。材料进场验收记录无周爱均签字是由于其当时不在，安排了总包单位其他工作人员签名。   远海公司认为周爱均只是其合同中约定的收货人，对其授权范围也仅是收货人。如需他人代收货物，还需由周爱均追加签字。   缘诚展公司认为远海公司未明确周爱均的授权范围，但相关事宜沟通一直是与周爱均进行。   本院认为，远海公司与缘诚展公司所签订的《远海建工集团技术研发中心项目防火门制安合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反现行法律行政法规的强制性规定，应为合法有效的合同。   济远公司并非合同相对方，其与缘诚展公司均认可其只是钢质防火门的生产厂商，由缘诚展公司进行安装。本案中并非钢质防火门的质量产生的纠纷，而是由于缘诚展公司所交付的钢质门不符合双方合同约定产生的纠纷，故济远公司在本案中不应当承担责任。   对于更换钢质防火门是否得到远海公司认可的问题。本院认为，1、缘诚展公司明确其是与周爱均达成的口头协商一致，并无书面意见。2、从周爱均的授权来看，其仅是合同中约定的收货人/经办人。双方合同中约定的“任何一方更换经办人/收货人，应提前向对方发出书面通知”和“本合同中甲方所称“书面”、“正式”等文件，均指加盖甲方法人印章即法定单位名称章的书面文件”等内容，可以看出，在涉及工程重大内容变更时，应当得到加盖有远海公司印章的书面文件。故缘诚展公司将钢质复合防火卷帘门（TFJ1、特级、帘板厚1.2mm）变更为钢质防火卷帘门不能认定得到了远海公司的同意。其应当在远海公司发出通知后24小时内予以更换。   缘诚展公司提供的产品不符合合同约定，即使通过消防验收，也不阻碍远海公司向其行使权利。   故缘诚展公司应当继续履行合同义务，将安装的钢质防火卷帘门更换为钢质复合防火卷帘门（TFJ1、特级、帘板厚1.2mm），因更换产生的费用由其自行负担。   远海公司的违约金诉讼请求符合双方合同约定，本院予以支持。   对于缘诚展公司的反诉请求，由于其尚未对钢质防火门进行更换，故远海公司有权行使不安抗辩权，拒绝款项的支付，故对缘诚展公司的反诉请求，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、被告（反诉原告）重庆缘诚展商贸有限责任公司在本判决生效后十五日内将钢质防火卷帘门更换为《远海建工集团技术研发中心项目防火门制安合同》约定的钢质复合防火卷帘门（TFJ1、特级、帘板厚1.2mm），更换产生的费用由被告（反诉原告）重庆缘诚展商贸有限责任公司自行负担；   二、被告（反诉原告）重庆缘诚展商贸有限责任公司在本判决生效后立即向原告（反诉被告）远海建工(集团)有限公司支付违约金48 055元；   三、驳回原告（反诉被告）远海建工(集团)有限公司的其他诉讼请求；   四、驳回被告（反诉原告）重庆缘诚展商贸有限责任公司的反诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1001.38元，因适用简易程序减半收取500.69元，反诉案件受理费1764.12元，均由被告（反诉原告）重庆缘诚展商贸有限责任公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。         审 判 员  胡可萍            二○二一年八月十七日      书 记 员  许 迪         -1-