湖南省邵东市人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0521民初4002号原告：陈中祥，男，1970年5月22日出生，汉族，住重庆市。委托诉讼代理人：姚能江，重庆智敏律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：湖南黑金时代牛马司矿业有限公司，住所地邵东市。法定代表人：杨光军，该公司董事长。委托诉讼代理人：仇雷，湖南白泉律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：赵巧玲，湖南白泉律师事务所律师。原告陈中祥与湖南黑金时代牛马司矿业有限公司（以下简称“牛马司矿业公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年7月22日立案后，依法适用简易程序，于2021年8月17日公开开庭进行审理。原告陈中祥及其委托诉讼代理人姚能江，被告牛马司矿业公司的委托诉讼代理人赵巧玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈中祥向本院提出诉讼请求：1.判决终止与被告的劳动用工关系；2.判决被告牛马司矿业公司补足支付原告一次性伤残补助金差额9071元（6400×9-48528）、一次性伤残就业补助金51200元（6400×8）、一次性工伤医疗补助金51200元（6400×8）、停工留薪期工资76800元（6400×12）、住院期间生活补助费5800元（10×58）、住院期间护理费6960元（120×58）、鉴定费280元、车旅费5000元、医疗费，以上费用合计206312元。庭审中，原告更正一次性伤残补助金差额为30303元（6400×9-3033×9），住院生活补助费为580元（10×58），医疗费为92.12元。事实与理由：原告系被告牛马司矿业公司职工，月工资6400元。2019年12月8日13时30分，原告在牛马司矿业公司水井头煤矿井下332工作面作业时，被帮上掉下的煤矸石砸伤左小腿，伤后在湖南省中医大学第一附属医院住院治疗。2020年1月16日，邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年12月31日，邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残9级。2021年6月18日，邵东市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，原告不服，故提起诉讼。被告牛马司矿业公司辩称：1.原告在作职业病检查之前不能解除劳动关系；2.原告诉请中的一次性伤残补助金，一次性医疗补助金，住院期间的伙食补助费，鉴定费应当由工伤保险基金支付，其余费用愿意支付，其中原告本人工资应为3033元，停工留薪期工资只能计算3个月，车旅费（交通费）按实际发生的计算；3.被告已支付的20300元应予抵减。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月19日，原告陈中祥到被告牛马司矿业公司采煤，牛马司矿业公司为其缴纳工伤保险费，其缴费基数为3033元，但未签订劳动合同。2019年12月8日，陈中祥在井下采煤时，被煤矸石砸伤左小腿，致其胫腓骨下段粉碎性骨折。当日，陈中祥被送到湖南中医药大学第一附属医院住院治疗23天。2020年1月16日，邵阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定陈中祥所受事故伤害为工伤。2020年3月26日再次到前述医院住院治疗20天。2020年12月31日，邵阳市劳动能力鉴定委员会评定陈中祥为9级伤残。2021年1月13日至2021年1月28日，陈中祥又到前述医院住院治疗15天。2021年2月19日，陈中祥向牛马司矿业公司邮寄《解除劳动关系通知书》。2021年6月18日，邵东市劳动人事争议仲裁委员会就工伤保险待遇争议作出裁决，原告不服，遂致讼争。另查明，（1）原告陈中祥住院期间由其妻子护理；（2）2019年8月19日至2019年12月8日，被告牛马司矿业公司用微信共支付原告陈中祥工资23690元，月平均工资6460元。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。双方讼争的焦点有二，一是原告陈中祥与被告牛马司矿业公司的劳动关系应否解除，二是原告陈中祥诉请的赔偿款项是否符合法律规定。（一）原告陈中祥与被告牛马司矿业公司的劳动关系应当解除。虽然陈中祥的诉讼请求是终止劳动关系，根据劳动合同法的规定，终止劳动关系与解除劳动关系的内涵和外延均不相同，但是，根据其曾经书面通知牛马司矿业公司解除劳动关系的事实和双方的诉辩主张，可以确定其真实意思是解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第三十一条规定，劳动者解除劳动合同，除了“应当提前三十日以书面形式通知用人单位”外，并无其他任何义务；根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条规定，“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同”是用人单位解除劳动合同所负的义务。陈中祥请求解除劳动关系，已经提前30日以书面形式通知牛马司矿业公司，本院予以支持；牛马司矿业公司错将义务作为权利的抗辩，本院不予采纳。（二）原告陈中祥诉请的赔偿款项部分不符合法律规定，应当依法核减。首先，应当核减陈中祥诉请的部分项目。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”；第三十九条规定，“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”，因此，陈中祥所谓的医疗费、住院期间生活补助费、车旅费、一次性医疗补助金、鉴定费，其规范的称谓的就是治疗工伤的医疗费用和康复费用、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、一次性医疗补助金和劳动能力鉴定费，应当均从工伤保险基金中支付，牛马司矿业公司仅需支付其治疗工伤期间的工资福利（即《工伤保险条例》规定的停工留薪期工资和护理费）、一次性伤残就业补助金。牛马司矿业公司未依照《工伤保险条例》的规定足额缴纳工伤保险费，致使陈中祥不能依据其本人工资享有一次性伤残补助金，已侵害陈中祥的民事权益，应当赔偿其相应的差额。牛马司矿业公司愿意承担陈中祥实际发生的交通费，是对其民事权利的正当处分。其次，应当核减陈中祥诉请的停工留薪期工资和交通费。陈中祥根据其微信转账记录，主张其本人工资应为6400元，本院予以采信；牛马司矿业公司主张陈中祥的本人工资为3033元，本院不予采信。陈中祥的工伤治疗时间虽然超过1年，但是，根据《湖南省职工工伤、职业病鉴定前医疗期试行标准》规定，胫腓骨双骨骨折医疗期为2个月至6个月，结合陈中祥第二次治疗出院时距离事故发生时间已逾4个月的事实，可以认定其停工留薪期为6个月，其相应的工资为38400元（6400×6）。根据陈中祥提供的交通费凭证，可以认定，陈中祥从长沙市至其住所地的单程交通费合计230元，其3次治疗的交通费剔除首次邵东至长沙的后为1150元；从其住所地至邵阳市的单程交通费合计320元，其处理工伤保险待遇争议酌定5次，其相应的交通费为3200元。最后，应当抵减牛马司矿业公司已经支付的7000元。陈中祥主张的护理费、一次性伤残就业补助金和一次性伤残补助金差额，符合法律规定，本院予以确认。牛马司矿业公司主张其已支付的20300元，除了陈中祥的自认，其余部分不能提供证据证明，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十一条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条及《最高人民法院关于适用时间效力的规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、解除原告陈中祥与被告湖南黑金时代牛马司矿业有限公司的劳动关系；二、由被告湖南黑金时代牛马司矿业有限公司于本判决生效后10日内，支付给原告陈中祥停工留薪期间工资38400元、护理费6960元、一次性伤残就业补助金51200元、交通费4350元，赔偿一次性伤残补助金差额30303元，合计131213元，抵减已支付的7000元，还应支付124213元；三、驳回原告陈中祥的其他诉讼请求。如被告未在本判决指定的期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（减半收取），由被告湖南黑金时代牛马司矿业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。被告如未在本判决生效后指定的期间内履行支付金钱义务，原告应在履行期间届满之日起2年内向人民法院申请强制执行。（此页无正文）审 判 员  罗佑荣二〇二一年八月十七日法官 助理  李振宇代理书记员  申旖旎附相关法律条文：窗体顶端《》窗体底端《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。