湖南省临武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1025刑初110号 公诉机关湖南省临武县人民检察院。 被告人黄振荡，绰号“小张”，男，1988年11月24日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，经商，户籍地福建省诏安县，现居住地广东省广州市花都区，因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2021年3月16日被佛山市某某局禅城分局城南派出所抓获并刑事拘留，同年3月22日被临武县某某局刑事拘留，同年4月19日被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。 委托辩护人刘健雄，广东金舵律师事务所律师。 被告人何达浪，男，1978年6月11日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，经商，户籍地浙江省临海市，现居住地湖南省常宁市，因涉嫌犯销售伪劣产品罪。2021年3月8日自动到临武县某某局投案，并于当日被刑事拘留，同年3月11日被临武县某某局取保候审。现在家。 湖南省临武县人民检察院以湘临检一部刑诉［2021］Z96号起诉书指控被告人黄振荡、何达浪犯销售伪劣产品罪，于2021年7月15日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。临武县人民检察院指派检察员唐世芬出庭支持公诉，被告人黄振荡及其辩护人刘健雄、被告人何达浪到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 被告人何达浪在湖南省常宁市市委会斜对面经办“汇丰烟酒商行”，期间与被告人黄振荡及张某（已判决）相识。2020年12月28日，黄振荡联系何达浪称其将二十件（每件100条）假黄芙蓉王烟运至常宁，要何达浪接货。何达浪接货后联系张某将假烟存放在张某的车库中。2020年12月30日下午，何达浪叫张某将10件假烟装上自己的湘Ｄ×××××轿车，约定在常宁市会合，运往长沙贩卖。当晚，黄振荡驾驶粤ＷＱＥ079号商务车搭乘何达浪，张某驾驶湘Ｄ×××××号轿车随行，三人将假烟贩运给长沙的客户后返回。次日，黄振荡打电话告诉何达浪称客户提出该批烟质量不好，要退货。于是何达浪电话联系张某，由张某将假烟从长沙运回常宁，继续存放在张某的车库中。事后，何达浪支付张某运费3000元。 2021年1月1日晚，黄振荡要何达浪、张某联系货车司机尽快将假烟运到广东省广清产业园。1月3日晚上，张某联系货车司机雷某，将其中13大件假烟冒称是鞋材欲运往广东省广清产业园，并支付运费1200元。后雷某驾驶其湘Ｄ×××××号货车载烟从常宁上许广高速往广东清远方向行驶，在堡城检查站，被高速交警临武大队民警查获。经鉴定，被查获的烟均为假冒伪劣卷烟（已另案处理），共计1299条，涉案价值324750元。当晚张某、黄振荡、何达浪得知假烟被查，何达浪将存放在张某车库的7件假烟转走。 被告人黄振荡到案后，如实供述了上述犯罪事实，并签署了《认罪认罚具结书》。被告人何达浪自动投案后，如实供述上述犯罪事实，并签署了《认罪认罚具结书》。 认定上述事实的证据有： 1.物证：（2021）湘1025刑初67号张某销售伪劣产品一案中被查获的1299条假烟； 2.书证：户籍资料、立案决定书、接报案登记表、到案经过、抓获经过、收货方纸条、移送财物清单、涉案物品委托保管清单、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、举报登记表等； 3.证人证言：证人雷某、何某、李某、张某等人的证言； 4.被告人黄振荡、何达浪的供述和辩解； 5.鉴定意见：临武县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、卷烟鉴别检验报告； 6.检查、辨认笔录。 被告人黄振荡及其辩护人刘健雄对指控的事实及罪名均无异议，其辩护人提出“1.被告人黄振荡系犯罪未遂，具有坦白情节，请求对其从轻处罚；2.被告人黄振荡系初犯、偶犯，没有造成严重社会后果，认罪悔罪态度好，请求对其从轻处罚并宣告缓刑”的辩护意见。 本案在审理过程中，本院依照社区矫正的相关规定委托广州市花都区司法局对被告人黄振荡进行审前调查。经调查，花都区社区矫正局提出对被告人黄振荡适用社区矫正不会对居住社区产生不良影响的意见。另本院委托湖南省常宁市司法局对被告人何达浪进行审前调查。经调查，常宁市社区矫正局建议对被告人何达浪适用社区矫正。 本院认为，被告人黄振荡、何达浪销售价值324750元的假冒伪劣烟草制品的行为已构成销售伪劣商品罪。因被查获伪劣烟草制品未售出，应以销售伪劣产品罪（未遂）定罪惩处。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人黄振荡、何达浪均起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人黄振荡、何达浪已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯从轻处罚。被告人黄振荡到案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法从轻处罚。被告人何达浪自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人黄振荡、何达浪均自愿认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关根据被告人的犯罪事实、情节，对其作出的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。 关于被告人黄振荡的辩护人刘健雄提出“被告人黄振荡系犯罪未遂，具有坦白情节，且系初犯、偶犯，认罪悔罪态度好，请求对其从轻处罚”的辩护意见，与庭审查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。 根据被告人黄振荡、何达浪的犯罪事实、情节和悔罪表现，本院决定对被告人黄振荡、何达浪宣告缓刑。 综上，对被告人黄振荡、何达浪同时适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项，对被告人黄振荡单独适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，对被告人何达浪单独适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告人黄振荡犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币十一万八千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳） 二、被告人何达浪犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十一万八千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 黄 华 人民陪审员 宁 军 人民陪审员 罗红日 二〇二一年八月二十六日 法官 助理 骆 飞 书 记 员 肖鑫昕 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。