河南省新蔡县人民法院执 行 裁 定 书（2021）豫1729执异55号异议人（申请执行人）：牛迎远，男，1989年8月9日出生，汉族，住河南省滑县。委托代理人：刘继达，河南金合力律师事务所律师。被执行人：河南时讯通信工程有限公司。统一社会信用代码：91410103MA3X647F3F。住所地：河南省郑州市二七区锦秀街13号4号楼17层1711号。法定代表人：张鹏。第三人:河南时讯通信工程有限公司信阳分公司。统一社会信用代码：91411500MA9GABRL6Y。住所地：信阳市羊山新区新五大道叁号公馆602号。负责人：袁国峰。第三人：河南时讯通信工程有限公司南阳分公司。统一社会信用代码：91411302MA9G9UF98F。住所地：河南省南阳市宛城区汉冶街道儒林玉竹苑A区2号楼1单元702号。负责人：华道芝。第三人：喻建平，男，1963年12月24日出生，汉族，住郑州市金水区。第三人：孙昱，男，1992年8月15日出生，汉族，住河北省邯郸市复兴区。第三人：马协峰，男，1971年4月5日出生，满族，住南阳市南召县。第三人：张鹏，男，1977年11月11日出生，汉族，住郑州市金水区。本院在执行牛迎远申请执行河南时讯通信工程有限公司合同纠纷一案中，申请执行人牛迎远向本院申请追加第三人河南时讯通信工程有限公司信阳分公司、河南时讯通信工程有限公司南阳分公司、喻建平、孙昱、马协峰、张鹏为被执行人。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人称：请求新蔡县人民法院追加河南时讯通信工程有限公司信阳分公司、河南时讯通信工程有限公司南阳分公司、喻建平、孙昱、马协峰、张鹏为本案被执行人。事实和理由如下：时讯公司注册资本为1000万元，原股东喻建平认缴出资800万元占股80%、孙昱认缴200万元占股20%，但两人在未依法履行出资义务的情况下于2019年5月将股权转让给马小兵；后马小兵在未履行出资义务的情况下于2021年1月将出资额中的500万元转让给喻建平，将出资额中的400万元转让给马协峰，将出资额中的100万元转让给张鹏。异议人认为，作为公司未依法履行出资义务即转让股权的“老股东”及未足额缴纳出资的“新股东”均有义务对公司债务承担责任，为维护自身权利，故申请追加上述第三人为被执行人。并向本院提供如下证据：私营企业基本注册信息查询单、股东发起人出资情况表、公司章程、股东会议等。被执行人河南时讯通信工程有限公司及第三人河南时讯通信工程有限公司信阳分公司、河南时讯通信工程有限公司南阳分公司、喻建平、孙昱、马协峰、张鹏均答辩称：申请人追加被执行人没有事实和法律依据，应当驳回，具体理由如下：1、被执行人河南时讯通信工程有限公司作为依据《公司法》成立的可以独立承担责任的法人公司，现在该公司正常运转经营，没有破产和停业及被吊销营业执照，对公司出现的债务问题按照法律规定可以承担其应承担的责任；由于目前公司资金暂时困难导致的执行问题，公司将全力配合法院解决。2、关于追加分公司问题，依据《公司法》相关规定，分公司不能对外独立承担法律责任，分公司没有独立的财务和资金来替总公司承担债务；分公司的所有资产和运作经营受总公司管理和支配，依法不对第三人承担法律责任。3、依据《公司章程》第七条，股东最终出资时间为2039年12月31日，所以现在未到股东个人的最后出资时间，所以依法不能强制股东个人提前履行出资义务，对外承担责任。且第23、24条明确约定，公司股份和股权可以转让，并不以实际履行出资和认缴为前提。综上，申请人追加答辩人为被执行人于法无据，答辩人不属于适格的被执行人。并向本院提供如下证据：河南时讯通信工程有限公司章程一份。本院经审查查明，牛迎远与河南时讯通信工程有限公司合同纠纷一案，本院于2020年7月21日依法作出（2020）豫1729民初1351号民事判决书，判决河南时讯通信工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告牛迎远劳务款212000元。逾期河南时讯通信工程有限公司未履行上述义务，牛迎远向本院申请强制执行，在执行人过程中，本院依法向金融机构、不动产、车辆登记部门、证券机构、网络支付机构、自然资源部等部门进行调查，除被执行人时讯通信工程有限公司名下有存款77772.03元（该钱已被申请人领取）外，未发现其他可供执行的财产，经征求申请执行人的意见，本院于2020年12月23日作出（2020）豫1729执1926号执行裁定书，终结本次执行程序。后牛迎远向本院申请追加河南时讯通信工程有限公司信阳分公司、河南时讯通信工程有限公司南阳分公司、喻建平、孙昱、马协峰、张鹏为被执行人。另查明，河南时讯通信工程有限公司于2015年12月24日成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本（认缴出资额）1000万元，认缴出资时间是2035年12月24日，股东（发起人）为喻建平、孙昱，法定代表人为马小兵，其中喻建平认缴出资额为800万元，孙昱认缴出资额为200万元。2019年5月5日，河南时讯通信工程有限公司股东会议记载喻建平和孙昱将持有的股份全部转让给马小兵，并约定马小兵的出资比例为100%，出资额为1000万元，出资时间为2039年12月31日前，公司类型变更为有限责任公司（自然人独资）。2021年1月6日，河南时讯通信工程有限公司章程规定，该公司股东变更为喻建平、马协峰、张鹏，其中喻建平出资500万元，出资比例为50%，马协峰出资400万元，出资比例为40%，张鹏出资100万元，出资比例为10%，三人的出资时间为2039年12月31日前。2021年1月13日，河南时讯通信工程有限公司的法定代表人由马小兵变更为张鹏，股东由马小兵变更为喻建平、马协峰和张鹏，公司类型变更为有限责任公司（自然人投资或控股）。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。根据上述规定可知，本案争议的焦点是喻建平、马协峰、张鹏作为河南时讯通信工程有限公司的股东是否符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，能否追加为被执行人。针对该焦点，审查如下：河南时讯通信工程有限公司的注册资本是1000万元，喻建平、马协峰、张鹏三人的认缴出资时间是2039年12月31日前。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》中第二部分关于公司纠纷案件的审理第六条规定：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是下拉情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的。本案中，河南时讯通信工程有限公司作为被执行人，本院在执行过程中已通过金融机构、不动产、车辆登记部门、证券机构、网络支付机构等部门对该公司的财产进行调查，除除被执行人时讯通信工程有限公司名下有存款77772.03元（该钱已被申请人领取）外，均未发现可供执行的财产，本院于2020年12月23日作出（2020）豫1729执1926号执行裁定书，终结本次执行程序。截至牛迎远提起异议时，尚未发现河南时讯通信工程有限公司有其他可供执行的财产，且被执行人河南时讯通信工程有限公司在答辩状上亦载明目前该公司资金出现困难，无其他可供执行的财产，故根据现有证据能够可以认定被执行人河南时讯通信工程有限公司不足以清偿生效法律文书确定的义务，但现在该公司并未申请破产，喻建平、马协峰、张鹏作为河南时讯通信工程有限公司的股东，根据公司财务及债务的现状，符合股东出资加速到期的情形，应在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。综上，牛迎远申请追加喻建平、马协峰、张鹏为执行人，本院应予以支持。针对答辩人喻建平、马协峰、张鹏称依据公司章程规定，股东最终出资时间为2039年12月31日，现在未到出资时间，不能强制股东提前履行出资义务。经审查，公司章程对股东认缴出资期限的约定系内部约定，是对股东法定义务作出的具体安排，其本身不能违反公司法规定的法定出资义务即资本充实责任，本案中河南时讯通信工程有限公司现已处于负债未结的状态，作为该公司股东有义务在其认缴的范围内向公司实缴出资，且该内部约定不能对抗债权人。故对该答辩意见，本院不予采纳。针对牛迎远申请追加河南时讯通信工程有限公司信阳分公司、河南时讯通信工程有限公司南阳分公司为被执行人的异议请求，根据《公司法》的规定可知，分公司不具有企业法人资格，其资产由总公司管理和支配。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十五条第二款规定，作为被执行人的法人，直接管理的责任财产不能清偿生效法律文书确定债务的，人民法院可以直接执行该法人分支机构的财产。故在执行过程中，人民法院可以执行分公司的财产。针对牛迎远申请追加孙昱为被执行人的异议请求，经审查，孙昱虽为河南时讯通信工程有限公司的原股东之一，但其转让股权的时间是2019年5月5日，涉案债务经法律文书确定的时间为2020年7月21日，即涉案债务发生在股权转让之后，因此孙昱转让股权的行为不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，不应被追加为被执行人。故对该异议请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加喻建平、马协峰、张鹏为被执行人，该三人在未实际出资范围内对涉案债务中河南时讯通信工程有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。二、驳回追加孙昱、河南时讯通信工程有限公司南阳分公司、河南时讯通信工程有限公司信阳分公司为被执行人的请求。申请人、第三人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内向新蔡县人民法院提起执行异议之诉。审判长 袁 征审判员 周 伟审判员 李 琦二〇二一年八月四日书记员 杨倩倩