江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终4011号上诉人（原审被告）：徐州市邦艺装饰工程有限公司，住所地徐州市泉山区金泰路东侧商办楼426室。法定代表人：徐帅，该公司总经理。委托诉讼代理人：宁乐凤，女，1987年7月27日生，汉族，该公司人事行政职员，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：朱保忠，江苏利尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李毛磊，男，1986年4月5日生，自由职业，住徐州市鼓楼区。上诉人徐州市邦艺装饰工程有限公司(以下简称邦艺公司)因与被上诉人李毛磊劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市泉山区人民法院（2021）苏0311民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人邦艺公司上诉称：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一审判决邦艺公司支付李毛磊2020年10月工资12000元、双休日工资2206.9元、扣发的2天工资1103.5元没有事实和法律依据。1、被上诉人在上诉人处任职期间，与其他公司存在劳动关系，被上诉人的二级建筑师证件挂靠在其他公司，因此我公司拒绝支付2020年10月份工资，且被上诉人在2020年10月份钉钉考勤定位范围并不在我公司项目范围内，我公司对被上诉人上班定位有异议。虽然被上诉人正常打卡，但是定位地址并不在我公司负责的项目范围，故被上诉人在2020年10月没有正常出勤。2、被上诉人的二级建筑师在2020年10月22日注册登记，注册登记流程正常时间为20个工作日，按照被上诉人2020年10月22日登记日期推算至2020年9月17日，被上诉人就已和其他公司存在劳动关系，自入职以来，邦艺公司要求与被上诉人签订劳动合同，被上诉人明确拒绝，被上诉人也从未告知上诉人其与其他公司存在劳动关系，否则上诉人将不会录用被上诉人，被上诉人故意隐瞒该事实。3、被上诉人的工资包含基本工资4000元、伙食费补助30元/天、岗位津贴1000元、通讯补贴100元、绩效、其他(包含但不限于加班工资)等，说明被上诉人每个月的工资是不固定的，有高有低，不是固定的12000元，因此不能按照12000元的标准计算加班费及扣发工资。综上所述，一审法院认定支付被上诉人10月份工资12000元、双休日工资2206.9元及扣发工资1103.5元，无事实依据，因此请求二审法院查明事实，依法改判，维护上诉人合法权益。被上诉人李毛磊答辩称：一审判决公平公正，维护了当事人的合法权益。上诉人上诉无事实及法律依据，请求二审法院依法维持原判。李毛磊向一审法院的起诉请求：1.判令邦艺公司支付拖欠的2020年6月和10月的工资24000元（12000元/月）；2.判令邦艺公司支付双休日双倍工资13080元；3.判令邦艺公司返还扣发的7天工资3815元；4.邦艺公司承担本案的诉讼费用。原审法院查明事实如下：李毛磊2020年4月20日入职邦艺公司。邦艺公司向李毛磊支付工资情况如下：2020年6月1日支付4月工资4400元、2020年6月30日支付5月工资12900元（其中900元由徐州梦一建筑工程有限公司账户转出）、2020年9月1日支付7月工资12900元、2020年9月30日和10月16日共支付8月工资10819元（其中5819元由徐州梦一建筑工程有限公司账户转出）、2020年11月2日支付9月工资12040元。邦艺公司为证明已向李毛磊支付了2020年6月工资12900元，向本院提交了中国工商银行电子回单一份，该电子回单显示：2020年8月1日徐州梦一建筑工程有限公司向李毛磊的中国工商银行账户转款12900元。李毛磊认可收到上述12900元，但认为是徐州梦一建筑工程有限公司支付的劳务费。但法庭询问李毛磊与徐州梦一建筑工程有限公司是何种关系时，李毛磊又陈述其与徐州梦一建筑工程有限公司没有关系。邦艺公司认可未向李毛磊支付2020年10月工资，邦艺公司陈述：在10月底与李毛磊有过沟通，本来想支付的，但李毛磊的离职手续没有办理，需要办理完毕离职手续才能支付，李毛磊需要提交离职申请单、交接单，后期领导说不要求李毛磊办理交接单了，但李毛磊未提供离职申请。李毛磊2020年8月9日请假0.5天，8月18日至22日请假5天；2020年9月11日请假1天，2020年9月17日请假0.5天，2020年9月18日请假0.5天。邦艺公司从2020年8月和9月工资中扣发了李毛磊上述7.5天的工资。李毛磊陈述其2020年11月1日不再为邦艺公司提供劳动。邦艺公司陈述，李毛磊2020年10月31日不再为其提供劳动。2020年11月18日，李毛磊向徐州市泉山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：邦艺公司支付2020年6月和10月工资24000元、双休日双倍工资13080元、扣发的7天工资3815元。经审查，徐州市泉山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月24日作泉劳人仲不字〔2020〕第135号不予受理通知书，以李毛磊的仲裁申请事项不符合受理条件为由，决定不予受理。2021年1月18日，李毛磊以诉称理由起诉法院。邦艺公司则以辩称理由予以反驳，经调解无效。关于李毛磊主张的加班工资的问题，邦艺公司主张每月向李毛磊支付的工资中包含加班工资。但同时也陈述，在向李毛磊发放工资时并未向李毛磊出示工资单，或将工资单交由李毛磊。关于李毛磊的休息时间，邦艺公司陈述，根据甲方的工作要求来的，李毛磊在职期间接触了一个项目，这个项目的具体情况不了解。李毛磊自入职以来就带这一个项目，一直到离职。关于考勤形式，李毛磊陈述，有微信考勤，就是请假了在微信里提交一下，还有钉钉考勤，因为邦艺公司将其从钉钉APP中删除，所以无法提供钉钉考勤情况。邦艺公司陈述，2020年4月-6月期间是没有考勤的，7月是微信考勤，从8月中旬开始钉钉考勤。邦艺公司庭后向法院提交了李毛磊2020年7月、8月、9月和10月的考勤汇总单打印件。上述考勤单显示，李毛磊2020年7月出勤16天、8月出勤12.5天、9月休息4天、10月休息3天。一审法院认为：关于李毛磊主张的2020年6月工资12000元的诉请，邦艺公司提供了2020年8月1日徐州梦一建筑工程有限公司向其转账12900元的银行电子回单，李毛磊辩称以为是徐州梦一建筑工程有限公司向其支付的劳务费，但在回答其和徐州梦一建筑工程有限公司是何种关系这个问题时又称和徐州梦一建筑工程有限公司没有关系。结合李毛磊之前的工资也存在由徐州梦一建筑工程有限公司向其转款支付的情形，法院认定徐州梦一建筑工程有限公司2020年8月1日向李毛磊中国工商银行账户转款的12900元系邦艺公司向李毛磊支付的2020年6月的工资。因此，李毛磊关于2020年6月工资的诉请，法院不予支持。邦艺公司认可未向李毛磊支付2020年10月工资，李毛磊2020年10月为邦艺公司提供了劳动，邦艺公司应向李毛磊足额支付该月工资，现李毛磊主张该月工资12000元，结合邦艺公司向李毛磊支付工资情况，李毛磊的此项诉请法院予以支持。关于李毛磊主张的返还扣发的7天工资的诉请，《江苏省工资支付条例》第二十六条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以不予支付其期间的工资：（一）在事假期间的；（二）无正当理由未提供劳动的；（三）由于劳动者本人的原因中止劳动合同的。本案中，李毛磊未能举证证实其2020年8月的出勤情况，邦艺公司提供的考勤记录对其不利，其2020年8月的请假究竟属于正常休假范围还是事假期间，法院无从判断，李毛磊应自行承担举证不足的不利后果，李毛磊关于返还2020年8月扣发工资的诉请，法院不予支持。李毛磊虽然亦未举证证实其2020年9月出勤情况，但邦艺公司提供的考勤记录对李毛磊有利，故根据邦艺公司提供的李毛磊2020年9月的考勤情况可以看出，该月李毛磊一共休息4天，并不存在多休的情况，因此，2020年9月11日的1天、9月17日的0.5天、9月18日的0.5天都属于李毛磊的正常休息时间，而非李毛磊的事假期间，因此，邦艺公司不应扣除上述两天的工资，邦艺公司应向李毛磊返还上述2天扣发的工资1103.45元（12000元/月÷21.75天/月×2天）。关于李毛磊主张的双休日加班工资的诉请。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕26号）第四十二条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，李毛磊并未就加班的事实提供证据予以证实，但邦艺公司提供的李毛磊的2020年7月、8月、9月和10月的考勤记录显示李毛磊在2020年9月和10月存在加班的情况。邦艺公司虽然辩称其向李毛磊支付的工资中包含加班工资，但其在向李毛磊发放工资时并未向李毛磊展示工资构成，李毛磊也不认可收到的工资中包含加班工资，因此，邦艺公司并未提供证据证实向李毛磊支付的工资中包含加班工资，应自行承担举证不足的不利后果，邦艺公司的此项辩称意见，法院不予采信。根据邦艺公司提供的考勤记录，2020年9月至10月邦艺公司应保证李毛磊至少休息9天（61天÷7天/周），现李毛磊仅休息了7天，邦艺公司应向李毛磊支付2天的双休日加班工资2206.90元（12000元÷21.75天×2天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、徐州市邦艺装饰工程有限公司应自判决发生法律效力之日起十日内向李毛磊支付2020年10月工资12000元、双休日加班工资2206.90元、扣发的2天工资1103.45元；二、驳回李毛磊的其他诉讼请求。二审期间，上诉人向法庭提交如下证据：1、微信聊天记录，证明被上诉人于2020年8月12日向上诉人提出辞职的事实，当日上诉人予以答复同意解除关系；2、工资发放单一份，证明被上诉人的工资包括底薪加通讯补贴加伙食补助等内容，而不是12000元一个月的工资，有项目做的时候会有相应的补助，绩效提成，没有项目的时候只有底薪。3、全国建筑市场监督公共平台打印件，证明被上诉人在上诉人处任职期间将其自有的二级建筑师证注册在南京益生宜居公司、江苏尊驰公司名下，其与上述两家存在劳动关系，与上诉人之间不存在劳动关系。4、（2020）苏0305民初1511号及（2020）苏03民终6609号民事判决书，证明2019年11月至2020年6月30日被上诉人服务于徐州美丽园环保科技有限公司。因被上诉人持有二级建筑师证注册在很多公司名下，导致其不能签订书面劳动合同，被上诉人反而以此追究用人单位的相关责任。被上诉人李毛磊质证认为证据1微信聊天记录的真实性无异议，但对证明目的有异议，被上诉人自8月12日向上诉人公司负责人多次提出离职是因为上诉人一直有拖欠工资，克扣公司，违规发放工资的行为。上诉人曾在工作群内明确通知李毛磊工作的截止日期为2020年10月31日，证明被上诉人李毛磊在上诉人处工作至2020年10月31日。证据2工资发放单的真实性不予认可。证据3的真实性无异议，但对上诉人的证明目的有异议，本信息仅是被上诉人李毛磊的二级注册建筑师的公示信息。证据4判决书真实性无异议，但对其证明目的有异议，上诉人并没有真实了解本判决的内容，无法证明其证明目的。被上诉人向法庭提交如下证据：1.二级建筑师证书复印件一份、二级建筑师继续教育登记表一张、建筑师继续教育合格证一份，证明被上诉人李毛磊的二级建筑师自2020年9月10日之前一直处于未注册状态，与上诉人提出的多次注册事实不符。2.截图复印件六张，证明被上诉人李毛磊在上诉人处就职期间一直是本人自行交纳社会保险金，与其他公司无任何关系。上诉人质证认为对证据1中建筑师证书无异议，对继续教育登记表真实性有异议，根据（2020）苏0305民初1511号及（2020）苏03民终6609号民事判决书查明的事实，在2020年5月份被上诉人已经持有相关证书。对证据2真实性无异议，对其证明目的有异议。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：上诉人二审期间提供被上诉人二级建筑师证注册信息，并主张被上诉人从2020年9月17日开始与注册公司之间存在劳动关系，与上诉人之间不再存在劳动关系。本院认为，仅依据被上诉人二级建筑师证注册信息不足以证明被上诉人与注册公司之间存在劳动关系，且上诉人在一审期间明确认可被上诉人工作至2020年10月31日，故上诉人的该项主张，本院依法不予支持。另外，上诉人二审期间主张被上诉人钉钉考勤定位范围并不在上诉人项目范围内，但未提供证据证明，且与其一审时的自认不符，故本院不予支持。上诉人主张被上诉人的工资包含基本工资4000元、伙食费补助30元/天、岗位津贴1000元、通讯补贴100元、绩效、其他(包含但不限于加班工资)等，而非每月12000元。但上诉人并未提供劳动合同或工资明细等证据证明被上诉人的工资由上述工资项目组成，而从被上诉人每月的工资数额及发放情况看，被上诉人主张每月工资12000元，具有一定的事实基础。综上，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。本判决为终审判决。审判长  陈玉浩审判员  崔金城审判员  吴晓志二〇二一年八月十八日书记员  郭晓艳