湖南省临武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1025刑初98号 公诉机关湖南省临武县人民检察院。 被告人邝孔斌，男，1987年7月7日出生于湖南省临武县，汉族，大专文化，经商，户籍地和现住地湖南省临武县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2021年3月15日到临武县某某局投案，同年3月17日被临武县某某局刑事拘留，同年3月30日，被执行逮捕。现羁押于临武县看守所。 委托辩护人刘林，湖南林邑律师事务所律师。 湖南省临武县人民检察院以湘临检一部刑诉（2021）Z89号起诉书指控被告人邝孔斌犯开设赌场罪，于2021年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。临武县人民检察院指派检察员许石宝出庭支持公诉，被告人邝孔斌及其辩护人刘林到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2017年12月被告人邝孔斌先后找到曾某1（残疾人）和苏某（邝孔斌的妹夫），告知想借用两人的身份证注册公司。后邝孔斌以曾某1为法人代表，苏某为股东注册成立临武县星力娱乐动漫有限公司，公司住所地临武县门面三楼）。星力娱乐城于2019年5、6月份开业，主要经营电子游戏服务、台球服务、预包装食品、卷烟、雪茄烟零售（娱乐城大厅还摆放有娃娃机、跳舞机、投篮机等游戏设备）。2019年年底，被告人邝孔斌从广东番禺动漫市场购进“打鱼”机、“翻牌”机、“孙悟空”机、“金鲨银鲨”机、“万能鲨鱼”机等具有上分退分功能的游戏机，因疫情影响娱乐城营业中断，上述后添置的游戏机一直堆放在娱乐城游戏室大厅的角落。 2021年元月中旬娱乐城恢复营业，邝孔斌雇请杜青艳和曾建兰（邝孔斌的母亲）、曾某2、曾某3、邓某等人在娱乐城务工。其中杜青艳和曾建兰负责在游戏室前台收款，主要包括卖游戏币、会员卡充值收款、退币退钱以及服务台内烟、槟榔、饮料等副食品的销售，两人各轮一天班，上班当天两人会各自将自己的二维码收款牌放置在前台用于收款（统一收取，收款项目不做区分），或以现金的方式收款；曾某2与曾某3负责每天晚上到前台对账，并将每日收益交到邝孔斌处，邓某负责娱乐城的电路运行保障工作。2021年1月25日、26日的一天，邝孔斌安排邓某将原本堆放在游戏室角落的游戏机推进位于服务台后的房间内（该房原为办公室）排列安装好，从1月28日开始，游戏机娱乐对外营业。 2021年2月5日下午，临武县某某局治安管理大队对星力娱乐城进行场所行业检查，在服务台后的房间内查获“翻牌”机、“打鱼”机、“孙悟空”机、“鲨鱼”机等机型游戏机。2021年2月6日，临武县某某局依法对参与游戏娱乐的刘斌、郭知飞、刘贵凤等13人以涉嫌赌博做出行政处罚。2021年2月8日16时35分至17时55分，临武县某某局治安管理大队对星力娱乐城进行现场检查，对现场进行拍照并对疑似具有赌博功能的游戏机电路板等物品进行提取、扣押。2021年2月9日18时0分至19时15分，临武县某某局治安管理大队再次对星力娱乐城进行现场检查，对现场进行拍照并对疑似具有赌博功能的游戏机电路板等物品进行提取、扣押。2021年3月1日，郴州市某某局治安管理支队作出（郴）公治机认定字（2021）第001号“具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书”认定，临武县星力娱乐城摆放的“翻牌”机型、“万能鲨鱼”机型、“金鲨银鲨”机型、“西游争霸”机型、“打鱼机”机型为赌博机型。另认定赌博机的具体台数共计七十台。 2021年1月28日至2月5日案发，星力娱乐城通过二维码付款转账游戏机款、赌资、前台出售香烟、饮料、槟榔等副食品收入共计87900余元。 被告人邝孔斌自动投案后，如实供述自己的犯罪事实，并在检察机关签署《认罪认罚具结书》。 上述事实，被告人在开庭审理过程中均没有异议，且有经庭审举证、质证，本院核实认证的下列证据证实： 1.书证：户籍资料、到案经过、受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证等； 2.证人证言：证人曾某1、苏某等人的证言； 3.被告人邝孔斌的供述和辩解； 4.鉴定意见：（郴）公治机认定字（2021）第001号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，《游戏机、电路板鉴定书》； 5.现场照片、检查等笔录； 6.视听资料、电子数据。 被告人邝孔斌的辩护人刘林提出“认定被告人邝孔斌开设赌场情节严重的证据不足，“具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书”不具备合法性，不应以情节严重量刑。被告人邝孔斌属初犯，认罪认罚，主动投案，属自首，应当从轻或减轻处罚”的辩护意见。 本院认为，被告人邝孔斌在经营的星力娱乐城游戏厅内设置具有上分退分功能的电子游戏设施设备10台以上，并以积分兑付现金的方式组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控其所犯罪名成立。关于赌资数额认定，现查明2021年1月28日至2月5日案发，星力娱乐城通过二维码付款转账游戏机款、赌资、前台出售香烟、饮料、槟榔等副食品收入共计87900余元。结合赌博游戏机使用后，星力娱乐城每天的营业收入比未使用前平均增加3000余元的实际情况，酌情确定赌场开设期间的赌资数额为30000元。关于是否依赌博机的台数认定开设赌场情节严重。涉案游戏机经认定属赌博机被告人邝孔斌不持异议，但郴州市某某局治安管理支队作出的“具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书”对赌博机的台数认定为70台，与经庭审查明的涉案部分游戏机实际上不具备使用功能，某某机关在查处中未及时采取有效方式对此予以甄别排除的事实不符。同时该认定书应当由市级以上某某机关作出，现由郴州市某某局治安管理支队作出，存在瑕疵。鉴此，确定赌博机台数为70台的证据不足，按照有利于被告人原则，并结合本案所涉赌场开设的时间仅几天、赌资及获利较少等具体情况，不宜依赌博机台数认定被告人邝孔斌开设赌场情节严重。被告人邝孔斌开设赌场的行为发生在《中华人民共和国刑法修正案（十一）》之前，而旧法轻于新法，根据从旧兼从轻原则，对被告人邝孔斌犯开设赌场罪适用修正前的刑法。被告人邝孔斌自动投案，如实供述了自己的犯罪行为，是自首，依法从轻或减轻处罚。被告人自愿认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关根据被告人邝孔斌的犯罪事实、情节等作出的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。 被告人邝孔斌的辩护人刘林提出“认定被告人邝孔斌开设赌场情节严重的证据不足，“具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书”认定主体不具备合法性，不应据此以情节严重量刑。被告人邝孔斌认罪认罚，属初犯、自首，应当从轻或减轻处罚”的辩护意见。与查明事实和法律规定相符，本院予以采纳。 综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第十二条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人邝孔斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年3月17日起至2021年11月16日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、追缴被告人邝孔斌违法所得（赌资）人民币三万元，予以没收，上缴国库。 三、扣押在案的游戏机电路板等物品，予以没收，交有权机关处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  黄 华 人民陪审员  卢颂文 人民陪审员  黄春胜 二〇二一年八月二十七日 法官 助理  骆 飞 书 记 员  曾恋乔 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。