湖南省洪江市人民法院执 行 裁 定 书（2021）湘1281执异37号异议人（被执行人）：湖南远东房地产开发有限公司，住所地怀化市鹤城区人民南路9号，统一社会信用代码91431200663984514G。法定代表人：杨依霖，该公司董事长。委托代理人：杨平，男，1979年6月3日出生，汉族，户籍地湖南省怀化市鹤城区，系该公司员工。申请执行人：尹修忠，男，1964年7月15日出生，汉族，户籍地湖南省洪江市。申请执行人：王伟，男，1963年12月9日出生，汉族，户籍地湖南省怀化市鹤城区。本院在执行申请执行人尹修忠、王伟与异议人湖南远东房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，异议人湖南远东房地产开发有限公司于2021年8月19日向本院提出异议，请求中止（2021）湘1281执616号案的房产拍卖程序，将已冻结的可以执行的20套房产按照市场价下浮2%的价格向申请执行人尹修忠、王伟办理网签以折抵债务。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。异议人湖南远东房地产开发有限公司称：1、异议人与申请执行人建设工程施工合同纠纷一案，早在2015年申请执行人已向怀化市中级人民法院提起诉讼，即2015怀忠民初字第2号案，申请执行人也申请冻结了涉案房屋50套，在诉讼过程中，双方已达成协议，调解书的第二、四、七条明确约定了对工程款及结算款不再支付现金，而采取用房产按市场价下浮2%折抵工程款的办法解决矛盾。且协议所涉用房产折抵工程款，并非为工程款提供担保，而是工程主体完工后，双方在初步估算的基础上对即将竣工结算的工程款如何支付的真实合意，属于附履行条件的合法有效的条款，是法律没有禁止的合同行为，现双方结算款已由（2021）湘12民终608号生效判决所确定，所附条件已成就，应按照调解书的约定，对涉案房产按市场评估的基础上下浮2%折抵工程款。2、申请执行人没有按调解协议第三条的约定在五个月内完成，将近4年才完成，因疫情影响使异议人的利益遭受一定损失，如果再以拍卖所得来偿还工程款，则违约行为的所有后果全部由异议人加倍承担，显然有失法律的公允。特提出异议，望予以支持。申请执行人尹修忠、王伟辩称：1、（2015）怀中民初字第2号民事调解书并不存在异议人在异议书所称的“在双方结算后支付”的所附条件；2、调解书的权利人是黔阳建筑公司，本案的权利人是尹修忠、王伟，对附条件的70万元停工损失，黔阳建筑公司已另行向怀化中院申请执行；3、异议人不自动履行调解书，不愿交房给黔阳建筑公司，是房屋当时不能实现降2%抵债的原因，有关市场风险应自担；4、不是申请人延期完工、而是异议人违法拖欠工程进度款造成工程延期，这一基本事实已由一系列生效文书证明，不容异议人现在再来狡辩、推责。本院经审查查明，异议人湖南远东房地产开发有限公司与申请执行人尹修忠、王伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日受理后，于2019年11月29日作出（2019）湘1281民初1058号民事裁定，驳回尹修忠、王伟的起诉。尹修忠、王伟不服，向怀化市中级人民法院提起上诉，怀化市中级人民法院于2020年3月12日作出（2020）湘12民终299号民事裁定，指令本院继续审理。本院于2020年3月26日重新立案，在诉讼过程中，本院依法追加了湖南省黔阳建筑工程公司（原湖南省洪江市黔阳建筑工程公司）为本案的第三人参与诉讼，该公司于2020年6月2日以有独立请求权的第三人向本院提起诉讼。2020年12月10日，本院作出（2020）湘1281民初297号民事判决，申请执行人尹修忠、王伟及异议人均不服，向怀化市中级人民法院提起上诉，2021年5月27日，怀化市中级人民法院作出（2021）湘12民终608号民事判决，其中三、四项判决：“三、限被告湖南远东房地产开发有限公司在本判决生效后10日内，退还原告尹修忠、王伟的工程款保证金48万元及利息（利息按年利率16.2%从2019年7月14日起计算至该款项还清时止）；四、限被告湖南远东房地产开发有限公司在本判决生效后10日内，向原告尹修忠、王伟支付工程款12,924,791.08元及利息（利息按年利率6%从2019年7月14日起计算至该款项还清时止）”。判决生效后，申请执行人尹修忠、王伟向本院申请执行（2021）湘12民终608号民事判决和本院作出（2020）湘1281民初297号民事判决。本院立案（案号为（2021）湘1281执616号）执行，在执行过程中查封了异议人的房产20套，并进行公开拍卖。另查明，2015年1月7日，怀化市中级人民法院受理原告湖南省黔阳建筑工程公司与异议人湖南远东房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，经调解，原告与异议人于2015年12月30日达成了调解，并制作了（2015）怀中民一初字第2号民事调解书，其中第四项约定“原告签订本协议后，向法院申请解冻10套房，被告在原告正常开工七天后将解冻的10套房按该项目同楼层同区域市场价下浮2%办理网签给原告，作为抵付该工程进度款……”，第七项约定“工程竣工验收结算后，如被告方无现金支付工程结算款，用被告剩余的住房、商铺、车位抵工程进度款和工程结算款，实行多退少补，住房、商铺、车位单价按本协议第四条执行”。因异议人未履行，湖南省黔阳建筑工程公司申请执行，因调解书对房屋的大小、面积、位置、房号、时点价格和抵付工程款的数额均无明确约定，被怀化中院裁定驳回执行申请，湖南省黔阳建筑工程公司不服提出执行异议，均被怀化中院和湖南省高院驳回。本院认为，本案争议的焦点是本院受理的（2021）湘1281执616号执行案件，其执行依据是怀化市中级人民法院作出（2021）湘12民终608号民事判决和本院作出（2020）湘1281民初297号民事判决，还是怀化市中级人民法院制作的（2015）怀中民一初字第2号民事调解书；以及本院在执行怀化市中级人民法院作出（2021）湘12民终608号民事判决和本院作出（2020）湘1281民初297号民事判决时，应否按（2015）怀中民一初字第2号民事调解书第四项约定的方式以房抵债。经审查该执行案件的执行依据是怀化市中级人民法院作出（2021）湘12民终608号民事判决和本院作出（2020）湘1281民初297号民事判决，申请执行人为尹修忠、王伟，被执行人为湖南远东房地产开发有限公司即异议人，而申请执行（2015）怀中民一初字第2号民事调解书一案的申请执行人为湖南黔阳建筑工程公司，可见：一是申请执行的依据不同，二是执行案件的管辖法院不同（一个为中级法院，一个为基层法院），三是申请执行（2015）怀中民一初字第2号民事调解书一案因调解书对房屋的大小、面积、位置、房号、时点价格和抵付工程款的数额均无明确约定，已被怀化中院和湖南省高院驳回，故本院在执行申请执行人尹修忠、王伟与异议人湖南远东房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，异议人请求中止（2021）湘1281执616号案的房产拍卖程序，将已冻结的可以执行的20套房产按调解书的约定即按照市场价下浮2%的价格向申请执行人尹修忠、王伟办理网签以折抵债务的理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回异议人湖南远东房地产开发有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖南省怀化市中级人民法院申请复议。审 判 长  林安华审 判 员  杨 佳人民陪审员  毛喜兰二〇二一年八月三十日法官 助理  滕 芳书 记 员  张小梅附：本裁定书所引用的法律条文及司法解释一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。