北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2021)京02民终8484号上诉人（原审原告）：北京咏威亚太教育科技有限公司，住所地北京市丰台区南三环西路****楼**2017。法定代表人：康进东，董事长。委托诉讼代理人：邱绪红，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：杨佳，北京市时代九和律师事务所律师。上诉人（原审被告）：万立，男，1988年7月11日出生，汉族，户籍地湖北省大悟县。上诉人北京咏威亚太教育科技有限公司（以下简称咏威公司）、上诉人万立，因劳动争议一案，均不服北京市丰台区人民法院（2021）京0106民初5751号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2021年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。咏威公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持咏威公司的诉讼请求。事实与理由：一、关于违法解除问题，一审认定有误。虽然万立是在公司发出辞退通知后将填好的离职申请表交至公司，但表中辞职日期一栏是在辞退通知发出之前，该日期由万立本人书写。可见万立提出离职的日期是公司发辞退通知之前，公司并非违法解除。二、关于加班费，根据公司管理制度及钉钉打卡规定，公司不提倡加班，如特殊情况需要加班需提前申请，事后申请不计入加班。万立每次自行延时工作，并未按照规定提前申请加班，不应支付加班费用。退一步讲，即使公司应当补足加班费，也应当减去已经发放的加班费用。加班补助、补助、补贴等均系加班费用，不能仅以标注加班费的金额认定。一审法院少计算已发加班费7644.97元。万立上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第三项；2.判令咏威公司向万立支付违法解除劳动合同赔偿金65202.2元；3.咏威公司向万立支付2019年1月1日至2020年6月12日未休年假工资差额9011.49元；4.咏威公司向万立支付2018年10月29日至2020年6月12日延时加班工资和休息日加班工资差额21194.22元。事实与理由：一、一审判决认定违法辞退金额错误。万立于2018年10月29日入职咏威公司，2020年6月12日离职，在职时间1年8个月，终止劳动合同前12个月平均工资为16300.55元，咏威公司应支付违法解除劳动赔偿金金额为65202.2元。二、万立2019年未休年假5天，2020年未休年假2天，日工资643.68元，咏威公司应支付万立未休年假工资差额9011.49元。咏威公司向一审法院起诉请求：1.判令咏威公司不支付万立延时及休息日加班工资差额32145.88元；2.判令咏威公司未违法解除劳动关系，不支付万立违法解除劳动合同赔偿金56233.32元；3.诉讼费由万立承担。一审法院经审理查明：2018年10月29日，万立入职咏威公司，担任java高级开发工程师岗位工作；试用期自2018年10月29日至2018年12月31日，试用期月工资为11200元；转正后月工资为14000元；每月15日支付上月工资；2019年10月起月工资调整至14100元。咏威公司分别于2019年3月、6月、9月、12月向万立支付加班费4745.75元、1347.3元、5155.63元、2438.79元。2020年5月19日，咏威公司以万立与同事在办公室发生争执、给公司造成恶劣影响、违反员工管理制度为由，向万立发出《辞退通知书》，将万立辞退，要求万立于2020年5月26日前办理离职手续。2020年5月20日，万立向咏威公司提交《员工离职申请表》，离职原因记载为个人原因，咏威公司于当日审批同意。2020年6月12日，咏威公司为万立开具《离职证明》。2020年7月29日，万立以咏威公司为被申请人向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台仲裁委员会）提出仲裁，请求：1.支付2018年10月29日至2020年6月12日延时加班工资7391.22元；2.支付2018年10月29日至2020年6月12日休息日加班工资34179.31元；3.支付2018年10月29日至2018年12月31日未休年假工资差额1666.51元；4.支付2019年1月1日至2019年12月31日未休年假工资差额9655.17元；5.支付2020年1月1日至2020年6月12日未休年假工资差额4311.76元；6.支付违法解除劳动合同赔偿金66417.02元。2020年11月24日，丰台仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2020]第4440号裁决书，裁决：一、咏威公司于本裁决生效之日起七日内，支付万立2018年10月29日至2020年6月12日延时及休息日加班工资差额32145.88元；二、咏威公司于本裁决生效之日起七日内，支付万立2019年1月1日至2019年12月31日未休年假工资差额3168.58元，2020年1月1日至2020年6月12日未休年假工资差额1296.55元；三、咏威公司于本裁决生效之日起七日内，支付万立违法解除劳动合同赔偿金56233.32元；四、驳回万立其他仲裁请求。庭审中，咏威公司提交万立离职申请表、交接清单、离职证明、辞退通知作为证据，主张万立于2020年5月12日主动提出离职，因万立迟迟不交接，公司出于无奈才发出辞退通知。万立对证据真实性认可，不认可证明目的，主张是公司辞退在先，其被迫于2020年5月20日填写离职申请。咏威公司提交员工管理手册、李晓东、宋玲证人证言、聊天记录作为证据，主张万立在工作时间与同事发生冲突，严重违反公司管理制度，公司并非违法解除劳动合同。万立认为员工管理手册未经民主程序制定，对其不发生效力；证人与咏威公司存在利害关系，内容存在夸张和矛盾；聊天记录不能证明客户在场。咏威公司提交万立加班申请表、钉钉请假调休申请表、考勤表、调休汇总表及工资汇总表作为证据，主张公司规定加班不满1小时不计入加班时间；万立于2018年工作日加班39小时，周末加班33小时，调休15小时；于2019年工作日加班89小时，周末加班121小时，调休61小时；于2020年工作日加班11小时，周末加班43小时，调休10小时；2018年、2019年每日工作时间为7.5小时，2020年每日工作时间为8小时；调休时间优先冲抵周末加班时间后，公司应向万立支付加班费共计37999.55元，已向万立支付加班费共计21332.44元，剩余应发16667.11元。万立认可加班不满1小时不计入加班时间，对加班时间、调休时间和加班费金额不予认可，并主张调休时间应优先冲抵工作日加班时间。万立提交工资条、钉钉加班审批表作为证据，主张其于2018年10月29日至2020年6月12日工作日加班合计139小时，休息日加班合计197小时，调休合计87小时。咏威公司对证据真实性认可，但不认可万立计算的加班时间。万立提交辞退通知书、离职证明、工作群截图、与贾先来、邱绪红的微信聊天记录、与罗真省、刘锡涛、邱绪红的谈话录音作为证据，主张咏威公司要求其主动离职且不支付经济补偿，后将其辞退。咏威公司对证据真实性认可，不认可证明目的，主张公司未逼迫万立离职，而是让万立自行选择。一审法院认为，关于加班工资，根据咏威公司提交的万立加班申请表、考勤表，万立的加班申请均通过审批且计入了考勤，咏威公司主张事后申请加班不符合公司制度、无需支付加班费，缺乏依据，对该意见一审法院不予采纳。根据双方提交的加班和考勤证据，万立于2018年10月29日至2020年6月12日工作日延时加班共计139小时，休息日加班共计197小时，调休共计86小时。依据相关法律规定，工作日延时加班不能调休，故根据万立的工资标准以及工作时间，咏威公司应向万立支付2018年10月29日至2020年6月12日延时加班工资和休息日加班工资共计34881.69元。根据万立的工资表，咏威公司已向万立支付加班费13687.47元。咏威公司主张万立工资中的其他补贴项目实际亦为加班费，缺乏依据，一审法院不予采纳。故咏威公司应向万立支付2018年10月29日至2020年6月12日延时加班工资和休息日加班工资差额共计21194.22元。关于违法解除劳动合同赔偿金，咏威公司于2020年5月19日向万立发出辞退通知书，该辞退通知书一经作出即产生解除劳动合同的效力。万立于其后提交离职申请，并不影响咏威公司在先提出解除的既定事实。故对于咏威公司主张是万立主动离职的意见，一审法院不予采纳。咏威公司称万立在公司与同事发生冲突，影响公司形象，违反公司规定，但其提交的员工手册未体现员工违反公司规章制度的后果和解除依据，其以万立违反公司规章制度为由解除劳动合同缺乏依据，应认定为违法解除劳动合同。根据万立的工资标准和工作年限，咏威公司应向万立支付违法解除劳动合同赔偿金56233.32元。关于未休年休假工资，双方均未提出起诉，视为认可仲裁裁决，一审法院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条、第三十九条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、北京咏威亚太教育科技有限公司于判决生效后七日内向万立支付2018年10月29日至2020年6月12日期间延时加班工资和休息日加班工资差额21194.22元；二、北京咏威亚太教育科技有限公司于判决生效后七日内向万立支付2019年1月1日至2019年12月31日未休年假工资差额3168.58元，2020年1月1日至2020年6月12日未休年假工资差额1296.55元；三、北京咏威亚太教育科技有限公司于判决生效后七日内向万立支付违法解除劳动合同赔偿金56233.32元；四、驳回北京咏威亚太教育科技有限公司的诉讼请求。如果未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，万立提交与宋玲的聊天记录截图6张，证明加班系公司要求，并非万立主动。咏威公司对上述证据的真实性不予认可，认为即使是真实的，内容也只能体现对工作效果的沟通，不能证明是公司让万立加班。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于咏威公司是否构成违法解除，咏威公司于2020年5月19日向万立发出《辞职通知书》，将万立辞退，并认可万立于咏威公司发出《辞职通知书》后填写离职申请表。咏威公司未提交证据证明万立在咏威公司发出《辞职通知书》前已申请离职，故咏威公司辞退万立在先。在咏威公司辞退万立之后，万立再行申请离职，不影响咏威公司违法解除劳动合同的事实。关于加班工资，除标注为加班费的费用外，咏威公司未提交证据证明标注为补贴等其他内容的金额系加班费，提交的证据亦不足以证明万立知晓并确认加班费金额，故对于咏威公司的该项主张，本院不予采信。对于万立的上诉主张，因万立在仲裁裁决作出后，未在法定期限内提起诉讼，应视为其对仲裁裁决金额的认可。万立在一审判决并未减少裁决确定的违法解除劳动合同赔偿金和未休年假工资差额金额的情况下，提起上诉，缺乏依据，对其上诉请求，本院不予支持。综上所述，咏威公司、万立的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由北京咏威亚太教育科技有限公司、万立各负担10元（均已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 李汉一审 判 员 李 琴审 判 员 卫 华二〇二一年八月二十六日法官助理 祁哲洋书 记 员 燕晓鸥