山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0921民初1968号原告：张秀良，男，1974年8月2日出生，汉族，住山东省宁阳县。委托诉讼代理人：王**，山东泰宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：王乔磊，山东泰宁律师事务所律师。被告：山东梦创新锦生物科技有限公司，住所地山东省泰安市宁阳县经济开发区生物化工高新技术产业园石崮河街以北。统一社会信用代码：91370921MA3CCQQH4M。法定代表人：陈怀元，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：马明亮，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王兆征，山东云义律师事务所律师。原告张秀良与被告山东梦创新锦生物科技有限公司（以下简称梦创公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年5月10日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张秀良及其委托诉讼代理人王**、王乔磊、被告梦创公司的委托诉讼代理人马明亮、王兆征到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张秀良向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告单位2012年3月至2020年5月间存在劳动关系；2.要求被告支付未依法签订劳动合同的经济赔偿金33000元；3.要求被告退还已由原告个人补缴的2012年3月至2020年5月的社会保险费共计56981.24元；4.要求被告支付经济补偿金30960元（4128元/月×7.5年）。事实和理由：2012年3月，原告进入宁阳瑞科吸附材料有限公司工作，未签订劳动合同，当年工资报酬按每月3000元加生产提成发放。被告承诺为原告缴纳社会保险，但一直推脱未缴纳，原告只好以灵活就业方式补缴了社会保险。后2020年5月6日，被告负责人口头通知原告不要再到公司上班。原告认为被告作为用人单位理应依法与原告签订书面劳动合同，依法应承担双倍赔偿责任。被告应依法为原告缴纳社会保险而未缴纳，现原告自己补缴了社保，依法可要求被告承担返还。被告解除了与申请人的劳动合同，依法应支付经济补偿金。原告曾就所诉事项申请至宁阳县劳动人事争议仲裁委员会，宁阳县劳动人事争议仲裁委员会以宁劳人仲案字(2021)55号决定书决定不予受理，故诉至法院。梦创公司辩称，1.原告诉请确认与被告单位从2012年3月至2020年5月存在劳动关系不能成立。根据民事诉讼法的规定，法律关系的成立由主张成立的一方承担举证责任，原告提供证据只能证实原告从2018年5月份开始在瑞科公司工作，2012年开始参加灵活就业缴费。如果劳动关系成立的话也只能从2018年5月份成立。瑞科公司因经营原因即将注销，梦创公司接受原告继续在该公司工作，从2020年3月19日开始由梦创公司给原告发工资，系工作的转接，原告亦同意。正常工作后，瑞科公司注销，梦创公司承继了原告的工作关系。2.原告主张未依法签订劳动合同经济赔偿金不能成立。原告在诉状中主张从2012年3月份开始确认劳动关系，原告主张没有签订合同的赔偿已超过仲裁调解法规定的一年时效，不应得到支持。退一步讲，按照原告举证从2018年5月成立劳动关系，其主张亦超过仲裁时效。3.原告主张退还个人灵活就业缴纳的社会保险费没有法律依据。原告自己从2012年选择灵活就业方式缴纳保险费属于个人选择，个人缴纳享受个人缴纳的权益，原告所发放工资部分已包含了该社保费用，所以原告从未向被告主张个人劳动保险。被告给原告发放的工资明细部分也证实了被告的主张，工资明细部分除了每月的发放之外，每年年底发放的工资补助就是该事实的印证。另缴纳保险不属于法院受理范围，依法应驳回原告主张。4.原告主张经济补偿金不能成立。原告证据不能证实应按7.5年计算，原告没有证据证明系被告通知原告不上班，解除劳动合同是原告自己因消极工作，被告负责人批评原告后其赌气不上班，被告从没有解除与原告的工作，该主张没有事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：宁阳瑞科吸附材料有限公司（以下简称瑞科公司）于2009年4月10日设立，被告梦创公司于2016年6月24日设立，两公司实际控制人和法定代表人均系一人，系关联企业，在实际经营中，两公司存在混同用工。原告主张，自2012年3月入职瑞科公司工作，自2017年底开始，原告受法定代表人陈怀元安排到被告梦创公司工作。在此期间，瑞科公司与梦创公司均未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险。2020年5月6日，因设备改造意见不同，原告与陈怀元发生口头争执，陈怀元让其回家休息，此后原告未再到被告处工作，被告于7月份结清欠付工资，原告据此认为双方劳动关系已解除。被告对此不认可，认为双方建立劳动关系的时间应为2015年9月，且劳动关系至今并未解除。2020年3月份前，原告工资由瑞科公司发放，此后由梦创公司发放。原告张秀良2019年7月至2020年6月期间工资数额分别为3720元、3600元、3720元、3720元、3600元、3720元、3600元、3720元、3554元、3665元、6569元、6349元，其中2019年9月份没有工资交易，2020年1月份有两笔工资交易分别为3720元、3600元。2014年至2019年期间，张秀良缴纳2012年4月至2020年12月期间的基本养老保险费56981.24元，其中2012年4月至2019年12月期间单位应缴纳额为31327.59元、滞纳金340.41元，2020年度系由人力资源公司代缴5603元，未显示单位应缴纳额。被告主张在年终补助中已将单位应承担的社会保险费发放给劳动者个人，提交2020年5月19日、8月31日、10月5日微信转账记录，三次共计转款30000元，其中2020年5月19日原告出具收据载明“今收到219-2020年工资补助壹万伍仟元”。原告认可收到以上款项，但主张该笔费用系补发的欠付工资、值班费、加班费，并非社会保险费。原告为证明工作年限，提交宁阳瑞科吸附材料有限公司2011年1月、2016年12月、2017年2月至8月工资表，及与被告法定代表人陈怀元通话录音一份证明其主张，以上工资表显示工作人员均有“张秀良”，陈怀元在录音中陈述“你也跟着我干了十年了，十一年了…”。经质证，被告对工资表及通话录音的真实性均予以认可，对原告入职时间不认可，主张原告系2015年9月开始在被告处工作，并提交2015年8月、9月、10月会计凭证装订封皮及内页工资表，显示2015年8月份的工资表中不含张秀良，在9月、10月工资表中含有张秀良。张秀良以本案诉求向宁阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2021年4月19日作出宁劳人仲案字【2021】55号决定书，决定不予受理。诉讼过程中，瑞科公司核准注销，被告梦创公司承诺承担瑞科公司在本案中的权利和义务，原告张秀良认可并向本院申请撤回了对瑞科公司的起诉，本院依法允准。本院认为，瑞科公司与梦创公司实际控制人和法定代表人均系一人，系关联企业，瑞科公司注销后，梦创公司承诺承担其在本案中的权利和义务，原告亦认可，对此本院依法予以确认。原被告均认可原告与瑞科公司及被告之间存在劳动关系，本案的争议焦点为原告与两公司劳动关系的起止时间。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条和法释〔2001〕14号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同，建立职工名册备查，用人单位和劳动者因计算工作年限发生争议由用人单位承担举证责任。本案中，被告作为用人单位，既未依法与劳动者签订劳动合同，也未向本院提交职工名册、考勤记录等可以证实本案事实的证据，仅凭2015年8月工资表中不含有被告不足以证明在此之前原被告之间不存在劳动关系，被告作为劳动关系中的管理者，对证据的控制、收集均强于劳动者，被告怠于行使自身权利、履行自身义务，由此造成的不利后果应自行承担。同时，陈怀元在通话录音中的陈述构成对本案事实的自认，对原告要求确认与被告自2012年3起建立劳动关系的主张，本院依法予以采信。其次，关于解除劳动关系的时间。原被告均认可2020年5月份因双方发生争执后原告未再上班、被告亦未支付生活补助，被告主张劳动关系未解除但在此之后其既未要求原告到岗工作，也未向原告支付任何形式的报酬，被告该主张与事实不符，本院依法不予采信，根据以上事实，应认定原被告劳动关系于2020年5月予以解除。故本院依法确认张秀良与被告梦创公司自2012年3月至2020年5月存在劳动关系。在劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，原告主张的按照4128元/月、7.5个月计算解除合同经济补偿金系对其权利的处分，不违反法律规定，本院依法予以支持。法释〔2013〕4号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”根据以上司法解释的规定，原告要求被告梦创公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，依法应予以支持。关于原告主张的未签订劳动合同经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条和第八十二条的规定，用人单位自用工之日满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向劳动者每月支付二倍的工资，用工之日起满一年即视为与劳动者订立了无固定期限劳动合同。根据前述原告于2012年3月与被告建立劳动关系，根据以上规定，被告最晚应当在2013年3月前与原告签订书面劳动合同，因双方并未签订劳动合同自此应视为原被告之间订立了无固定期限劳动合同。用人单位未订立书面劳动合同依法应当额外支付的工资并非劳动报酬性质，是对用人单位未履行与劳动者签订书面劳动合同这一法定义务的一种惩罚性措施，故应适用一般时效的规定。故原告主张未签订劳动合同赔偿金的时效最晚应自2013年3月开始计算，显然原告的主张已超过一年的时效，本院依法不予支持。关于原告主张的个人补缴的社会保险费。社会保险由国家通过立法强制实行，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，劳动者代用人单位履行缴费义务，并向用人单位进行追偿体现了社会保险费在用人单位与劳动者之间的分配，具有民事权利义务的性质，属于民事案件受理范围。本案中，原告张秀良在被告处工作，被告应当为其缴纳社会保险费，被告主张社会保险费已在年终补助中发放给个人，其提交的证据不足以证明其主张，本院依法不予采信。原告缴纳社会保险费后向用人单位追偿该费用，被告应当向原告支付该费用，被告未履行法定义务，因此产生的滞纳金亦应由被告承担。原告要求被告承担社会保险中应由劳动者个人承担部分，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。原告缴纳的2020年度社会保险费中单位应承担部分本院酌定按照上年度单位应承担额占缴纳额的比例进行计算。综上，被告梦创公司应支付原告社会保险费计33068.75元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、法释〔2013〕4号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告张秀良与被告山东梦创新锦生物科技有限公司2012年3月至2020年5月期间存在劳动关系。二、被告山东梦创新锦生物科技有限公司于本判决生效后七日内一次性支付原告张秀良解除劳动关系经济补偿金30960元。三、被告山东梦创新锦生物科技有限公司于本判决生效后七日内一次性支付原告张秀良垫支社会保险费33068.75元。四、驳回原告张秀良的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取计5元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 员  刘 振二〇二一年八月五日法官助理  曹 唯书 记 员  董秋涵