河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终2725号上诉人（原审原告）:胡新梅，女，1968年12月27日出生，汉族，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人：孙海军，安阳市法律援助中心指派河南安易律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安阳市热电厂，住所地:安阳市北关区安漳大道东段。法定代表人：原瑞清，该厂厂长。委托诉讼代理人：张慧川，河南金太行律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹素芳，河南金太行律师事务所律师。上诉人胡新梅因与被上诉人安阳市热电厂劳动争议一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2021）豫0503民初349号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。胡新梅上诉请求：1、请求判决变更河南省安阳市北关区人民法院（2021）豫0503民初349号民事判决第一项为,确认上诉人与被上诉人自1986年1月至今存在劳动关系;2、请求判决撤销（2021）豫0503民初349号民事判决第二项，改判被上诉人向上诉人赔偿养老保险待遇损失938520元，医疗保险待遇损失336326.4元（两项共计1274846.4元）;3、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审认定上诉人与被上诉人劳动关系事实不清，适用法律错误。根据生效法律文书（2017）豫0503民初101号判决和（2019）豫05民终383号判决书认定的事实，上诉人是1986年调入被上诉人处，被上诉人1991年10月26日对上诉人除名文件【安热电（91）第53号文件】因未向上诉人送达而未生效，双方仍然存续劳动关系。一审根据上诉人调整工资表确认劳动关系开始时间为1986年7月1日并未查明上诉人调入被上诉人处的具体时间，属于认定事实不清。上诉人调入被上诉人处在档案中应有调令,被上诉人将上诉人调令从档案中抽走，上诉人持有与档案保管部门的录音为证。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第44条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。”和《劳动争议调解仲裁法》第六条“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。”劳动关系的开始时间应由被上诉人举证，但一审并未将该举证责任分配给被上诉人而是仅凭上诉人提供人事档案中的1986年7月1日调整工资表作为劳动关系开始时间属于认定事实不清。二、一审驳回上诉人关于被上诉人请求赔偿养老保险待遇损失、医疗保险待遇损失,既无事实根据，也无法律依据，属于认定事实不清,适用法律错误。上诉人与被上诉人存在劳动关系，《中华人民共和国劳动法》1995年1月1日施行，根据该法第七十条规定“国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。”法律设立了社会保险制度，根据该法第七十二条规定,用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被上诉人没有为上诉人办理社会保险登记手续,更没有缴纳社会保险费，违反了上述法律规定。根据河南省人力资源和社会保障厅《关于规范企业职工基本养老保险缴费有关问题的通知》第一条第（二）项“下列情形不得办理补缴业务：1.超过法定退休年龄且无参保缴费记录人员，不得通过一次性补缴的方式纳入企业职工基本养老保险。上诉人目前年满53周岁超过法定退休年龄（50周岁）且无法补交养老保险。被上诉人应当向上诉人赔偿因不能为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的损失。有关上诉人的养老保险待遇损失，可根据2020年安阳市退休职工平均养老金2607元×12月×（80-50)＝938520元（计算至上诉人90周岁）。关于医疗保险待遇，因被上诉人没有为上诉人办理医疗保险登记手续，也未交纳医疗保险费，目前无法办理退休也无法享受医疗保险待遇。被上诉人应承担医疗保险待遇损失为336326.4元。养老保险待遇和医疗保险待遇损失合计为1274846.4元。被上诉人安阳市热电厂辩称，一、答辩人是政府主导下的改制企业,改制正在进行中,还未完成。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第二条:因企业自主进行改制引发的争议,人民法院应该受理,所以本案不属于人民法院受理范围。二、被答辩人请求赔偿养老保险待遇损失,但无法提供受损失的证据,且计算方式不明确,无法律依据,应该驳回。三、被答辩人从2015年8月31日开始申请劳动仲裁,对未缴纳养老保险和医疗保险是明知的,但是未采取有效措施,被答辩人存在严重错误,应当承担全部责任。2015年被答辩人尚未超过退休年龄,如果能够及时补缴养老保险和医疗保险,不会出现现在不能办理退休的情况。综上,一审法院认定事实清楚,判决正确,应驳回上诉,维持原判。胡新梅向一审法院提起诉讼请求：1、确认原告与被告1986年1月至今存在事实劳动关系；2、请求被告依法赔偿1995年至今企业未缴纳社保而导致原告无法享受的医疗费、养老保险损失、失业及退休金和养老金。共计1274846.4元。庭审中，原告胡新梅明确第二项诉讼请求为：请求被告依法赔偿1995年至今企业未缴纳社保而导致原告无法享受的医疗费、养老保险损失，共计1274846.4元。一审法院认定事实：1986年，原告从安钢调入被告处工作，先后在工程科、能源科工作。根据原告提供的人事档案，未显示原告何时调入被告处工作，可以显示1986年7月1日起调整工资。1991年10月26日，被告作出安热电（91）第53号文件，以原告无故旷工5月之久为由，对原告予以除名。为此，原告于2015年9月7日向法院提起诉讼，法院认定该除名决定未向原告送达，双方劳动关系仍然存在，案件经过了一审、二审、再审，现判决已生效。2021年1月21日，原告要求确认与被告于1986年1月至今存在劳动关系，并赔偿企业未缴社保而导致原告的医疗费、养老保险损失及退休养老金向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2021年1月25日作出安北劳人仲不字[2021]4号不予受理通知书，原告不服向一审法院提起诉讼。一审法院认为，原告从1986年起在被告安阳市热电厂工作，被告虽然于1991年10月26日对原告作出除名决定，但是该除名决定未向原告送达，以致该除名决定未生效，且在前劳动争议案件结束后，被告也未向原告送达除名决定，也未与原告解除劳动关系，故双方的劳动关系至今仍然存续，根据原告提供的证据，一审法院确认原、被告双方自1986年7月1日至今（申请仲裁之日2021年1月21日）存在劳动关系的诉讼请求，予以支持。关于原告要求的1995年至今被告未缴纳社保而导致原告无法享受的医疗费、养老保险损失，因其并未提供任何关于原告受损的证据及受损数额的证据，故对该项诉讼请求，不予支持。综上所述，原、被告自1986年7月1日至2021年1月21日存在劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、原告胡新梅与被告安阳市热电厂自1986年7月1日至2021年1月21日期间存在劳动关系；二、驳回原告胡新梅的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安阳市热电厂负担。二审期间，胡新梅围绕其上诉请求依法提交新证据二组，证据一、豫人社规［2020］4号文件《河南省人力资源和社会保障厅关于规范企业职工基本养老保险费缴纳有关问题的通知》。证据二、河南省人民政府网站公布的2020年安阳市人均养老金标准为2607元的截屏一页。本院依法组织各方当事人进行了证据交换和质证，对当事人争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的证据系企业职工基本养老保险待遇补缴和养老金发放标准问题，上诉人提交的新证据载明的基本养老保险补缴的情形与本案事实不同。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于胡新梅与安阳市热电厂劳动关系开始时间如何认定的问题。胡新梅上诉称，双方劳动关系开始时间应为1986年1月，没有证据显示双方劳动关系开始于该时间。根据胡新梅档案信息显示内容，其工资调整时间为1986年7月1日，故一审认定双方劳动关系开始时间是1986年7月1日并无不当。关于胡新梅诉请被上诉人赔偿其1995年至今养老保险待遇损失938520元，医疗保险待遇损失336326.4元的问题。安阳市热电厂已于2007年3月在政府主导下启动改制工作，此后安阳市热电厂与职工之间的争议已不属于人民法院受案范围。胡新梅诉请1995年至2007年3月期间的医疗保险待遇损失，胡新梅未提供证据证明存在损失的事实以及损失的具体数额，对胡新梅该诉请，本院不予支持。1991年胡新梅向单位请假，至此以后胡新梅未在安阳市热电厂工作，未向单位提供任何劳动，胡新梅诉请1995年至2007年3月期间养老保险待遇损失无事实依据，对胡新梅该诉求，本院亦不支持。综上所述，上诉人胡新梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人胡新梅负担。本判决为终审判决。审 判 长 魏文联审 判 员 苗 飞审 判 员 杨 晓二〇二一年八月十一日法官助理 宋宁宁书 记 员 张红阳