辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2959号上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路221号E座（1181幢）。法定代表人：韩歆毅，该公司董事长。委托诉讼代理人：鞠美玲，辽宁良友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫彩芹，女，1964年1月25日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：曾琦，辽宁法大（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王涌，辽宁法大（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：魏克亮，男，1990年4月8日出生，汉族，住辽宁省鞍山市立山区。被上诉人（原审被告）：宁波新盈网络科技有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区梅山保税港区成海路9号（梅山大酒店）1幢2-1905室。法定代表人：张立东，该公司总经理委托诉讼代理人：崔家瑀，男，1982年12月3日出生，汉族，该公司法务，住北京市东城区。上诉人国泰财产保险有限责任公司（以下简称“国泰保险公司”）因与被上诉人闫彩芹、魏克亮、宁波新盈网络科技有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初14253号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。国泰保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法判令驳回闫彩芹对上诉人的诉讼请求并改判上诉人不承担赔偿责任。2.由被上诉人不承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审判决未查清本案事故是否属于上诉人保险的保障范围，判决认定事实错误。根据上诉人提交的保险单、雇主责任险方案等证据，可以确定本案上诉保险责任的范围，本案保险承保的被保险人宁波新盈网络科技有限公司的雇员魏克亮在配送服务工作中发生的意外伤害事故、个人责任事故，依法由被保险人宁波新盈网络科技有限公司予以赔付。根据魏克亮提交蜂鸟众包网络平台配送记录单可知，魏克亮系2020年3月22日16时41分收到公司转派过来的配送订单并开始配送工作，而事故于当日16时30分就已经发生。该配送记录单无法证明魏克亮在事故发生时处于配送工作中，魏克亮及闫彩芹也未提供其他证据证明魏克亮在事故发生时系处于被保险人宁波新盈网络科技有限公司工作中。根据“谁主张谁举证”原则，被上诉人各方应承担本案事故属于上诉人保险保障范围承担举证责任，在未能举证的情况下，判令上诉人承担赔付责任是错误的。闫彩芹答辩称，同意一审法院判决，交通事故认定书系事故发生次日出具，其时间是根据事故双方口述约算，认定书上的时间是下午四点三十并非实际发生时间，根据我方工作单位出具的证明可以证明我方下班时间为四点三十分，下班后骑车到事故发生地点约十多分钟，与宁波新盈网络科技有限公司提交的订单时间下午四占四十一分相吻合，故魏克亮身着饿了么工作服，电车车配有饿了么标识和配送箱，我方有理由相信其在配送工作期间。宁波新盈网络科技有限公司答辩称，同意一审法院判决，通过系统中导出的魏克亮订单截图中接单时间与闫彩芹主张的时间相符，属于履行职务行为，且在国泰保险公司的保险期限内，故应当由保险公司赔付。魏克亮未出庭应诉亦未提交书面答辩意见。闫彩芹向一审法院的诉讼请求为：1.判令对方赔偿医疗费13,891.41元、住院伙食补助费1,600元、营养费1,600元、护理费1,956.06元、误工费7,333.33元、交通费200元、复印费2元，共计26,582.8元；2.诉讼费由对方承担。一审法院认定事实：2020年3月22日，16时30分左右，魏克亮骑电动自行车，在沿沈北西路由西向东行驶至沈阳市于洪区西江北街沈北西路时，与骑自行车的闫彩芹碰撞，致闫彩芹受伤。经交警部门认定，魏克亮负全责，闫彩芹无责任。闫彩芹受伤后,至沈阳七三九医院住院治疗（2020.3.22-2020.4.7，均为二级护理），共16天，闫彩芹花费医疗费共计13,891.41元。出院后，医嘱休息累计93天。另查明，魏克亮系新盈网络公司饿了么物流配送员工，该公司为员工投保了雇主责任险，其中附加第三者责任条款200,000元。该事故发生于魏克亮配送工作期间。该保险条款中约定，第三者的误工费、护理费、营养费，最高赔偿天数不超过90天。一审法院认为:公民的身体健康权受法律保护。闫彩芹身体受伤及由此产生的费用是由魏克亮驾驶车辆侵权所致，且魏克亮为宁波新盈网络科技有限公司员工，故应由宁波新盈网络科技有限公司按责任比例承担赔偿责任。因该公司投保了雇主责任险，且事故发生在保险期限内，故应由宁波新盈网络科技有限公司承担的责任，可由国泰保险公司在保险责任限额内承担，不足部分由宁波新盈网络科技有限公司承担。关于医疗费的赔偿数额，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。闫彩芹主张医疗费票据共计13,891.41元，该费用实际发生且属合理费用，一审法院予以支持。关于伙食补助费，参照本地区国家工作人员出差补助标准，按每天100元计算，闫彩芹共住院16天，确定数额为1,600元。关于营养费，根据闫彩芹受伤情况，依据医生医嘱，酌情确定数额为800元。关于护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，闫彩芹称期间有家属护理，但因未提供护理人员劳动合同、扣发工资证明、营业执照，故依据本年度居民服务业在岗职工平均工资（46,970元/年）计算，结合闫彩芹护理级别、住院天数及医院医嘱，对闫彩芹主张的1,956.06元，一审法院予以支持。关于误工费，根据法律及相关司法解释的规定，受害人有固定收入的，按实际减少的收入计算。本案中，依据闫彩芹提供的证据，结合闫彩芹收入情况及医生医嘱，按闫彩芹实际误工109天（16+93）计算，一审法院支持闫彩芹的误工费为7,266.67元。其中由国泰保险公司承担90天误工费6,000元，由新盈网络公司承担1,266.67元。关于交通费，根据闫彩芹家庭与医院之间的距离、护理人员情况、实际交通条件等，一审法院对闫彩芹主张交通费200元，一审法院予以支持。关于复印费，依据闫彩芹提供的票据，对闫彩芹主张的2元，一审法院予以支持，由宁波新盈网络科技有限公司承担。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告闫彩芹医疗费13,891.41元、伙食补助费1,600元、营养费800元、护理费1,956.06元、误工费6,000元、交通费200元；二、被告宁波新盈网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告闫彩芹误工费1,266.67元、复印费2元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费250元，由被告宁波新盈网络科技有限公司承担。二审中，闫彩芹提供沈阳广信物业管理有限公司出具的说明一份,证明闫彩芹下班时间为下午四点三十分,至事发地点还有在途时间。国泰保险公司质证称，真实性和关联性有意见，该声明加盖的并非物业管理公司公章，真实性不予认可，且未提供打卡记录等其他证据无法确认闫彩芹当天确切的下班时间。上诉人认为说明中对于闫彩芹的工作时间有冬夏令时的区分也不合理，因此对该证据上诉人不认可。宁波新盈网络科技有限公司质证称，对真实性予以认可，同意闫彩芹的主张。本院另查明，宁波新盈网络科技有限公司作为投保人，为骑手魏克亮投保国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险并附加第三者责任险，根据《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加险》A03第三者责任条款规定：“兹经保险合同双方同意，鉴于投保人已向保险人支付约定保险费，本保险扩大承保对被保险人的雇员，在本保险单有效期内，从事本保险单所载明的与被保险人业务有关的工作时，由于意外或疏忽，造成第三者的人身伤亡或财产损失，以及所引起的对第三者的抚慰金、医疗费和赔偿费用，依法应由被保险人赔付的金额，由保险人负责赔偿。”本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：关于国泰保险公司上诉提出其不应承担赔付责任的问题。本案中，魏克亮系宁波新盈网络科技有限公司骑手，其在从事与配送有关的工作时与闫彩芹发生交通事故，经交警部门认定，魏克亮负全责，因宁波新盈网络科技有限公司为魏克亮投保雇主责任险并附加第三者责任险，根据第三者责任条款的规定，一审法院判决国泰保险公司承担赔付责任并无不当。现国泰保险公司在未能提供证据证明骑手魏克亮在发生事故时并非从事与配送有关的工作的情况下，应承担举证不能的不利后果。故对国泰保险公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，国泰保险公司的上诉请求不成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费537元，由上诉人国泰财产保险有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 勇审 判 员  李 丽审 判 员  周玺联二〇二一年八月二十三日法官助理  张艳玲书 记 员  孙代宇本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。