辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终12398号上诉人（原审原告）：佟玺，男，1983年4月23日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：于洪君。被上诉人（原审被告）：沈阳火然泉达物流有限公司，住所地沈阳市铁西区兴华南街58-21号（27门）。法定代表人：赵起龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：马洪生，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘馨蕊，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。上诉人佟玺因与被上诉人沈阳火然泉达物流有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初11334号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。佟玺上诉请求：撤销一审判决，支持一审诉讼请求；由被上诉人承担两审诉讼费用。事实与理由：1.原审认定事实错误。上诉人明确说明自上海回来后，被上诉人一直不安排上诉人工作，还收回了汽车，要求上诉人去距原工作地点之外50多公里处打卡。在双方已发生争议的情况下，被上诉人实际是滥用职权恶意制造上诉人所谓的违章行为。上诉人不知合同内容、未见过规章制度；2.被上诉人拖欠上诉人工资数万元，在上诉人提起诉讼后，迅速补发三个月工资却称不欠7月工资，根据《劳动合同法》32条规定，上诉人有权与被上诉人解除劳动合同，而不是由被上诉人开除；3.原审适用法律不当。上诉人曾向队长要求解除劳动合同，遭到拒绝，被上诉人收走车辆，劳动条件已发生变化，原约定合同条件无法履行，被上诉人恶意克扣工资、不交保险，长期让劳动者无偿加班违反了《劳动法》第36、43、44条规定，上诉人认为按《劳动法》第38条规定，早已具备劳动者依法解除劳动合同的条件；4.原判决显示公平。被上诉人恶意克扣工资，强行让劳动者加班不给劳动报酬，滥用职权让劳动者每日四次去50公里新地点打卡，制造劳动者旷工假象，并以上诉人从未见过的规章制度开除上诉人，以规避合理赔偿。沈阳火然泉达物流有限公司辩称：同意一审判决。佟玺向一审法院起诉请求：判令被告支付2020年7月拖欠工资6000元；给付油耗罚金2000元；支付2015年4月至2018年4月共48个月劳动保险57600元；支付加班费280小时×37.5元，共10500元；支付出差补助14天×70元，共980元及住宿费4天×158元，共632元，两项合计1612元；支付违法解除劳动合同双倍工资5.5个月×9000元×2，共99000元；赔偿失业金24个月×1071元，共15704元；承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月1日原告与被告签订《劳动合同书》，约定合同期限为2018年4月1日至12月31日；被告安排原告在公司下设各办事处按需调配从事劳务工作；执行标准工时工作制；原告的工资标准为不低于最低工资标准。2019年1月1日双方再次签订《劳动合同书》，约定合同期限自2019年1月1日至2020年12月31日；被告安排原告从事司机工作，工作地点：沈阳及按需调配，长途；工资标准2000元/月。合同第三十一条约定，本合同的附件有甲方《规章制度》。第三十二条约定“其它事项”：“乙方（即原告）违反用工单位或外包发包单位规章制度也视为违反甲方（即被告）规章制度。凡通过微信号、手机号对本人发出的各类文件及通知内容均视为对乙方的有效传达，不论是否退回。”同日，原告签收被告公司的《规章制度》文件。2018年4月起被告公司为原告缴纳各项社会保险。原告的工资由叶壮、赵鹏按月发放到原告中国农业银行卡中。2020年7月6日，沈阳硕达物流有限公司何健楠在办公系统向陈玲发送《司机备用金申请》邮件，申请包括原告等司机每2000元的去上海出车费用。获批后原告得到备用金2000元。2020年8月3日下午3时18分被告公司人事部工作人员曹健给原告发送短信，通知原告“通过查看2020年7月14日至7月31日考勤，您连续18天打卡地为非工作地点，现通知您即日起到位于沈阳市经济技术开发区库房）汉锋库房上班，工作时间为每日上午8:00-11:30，13:00-17:00，每日通过钉钉人脸识别打卡机进行打卡，每日打卡次数为4次，找调度王璨进行本人签名签到，如每日缺卡一次，或无本人签名签到一次，本公司均视为您旷工一日，旷工三日公司有权依据规章制度对您开除，不予与经济赔偿。”8月5日曹健再次给原告发送相同内容的短信。原告8月3日至5日未按通知到汉锋库房上班，亦未考勤打卡，仅8月6日8:33到汉锋库房打卡一次，8月7日，曹健通过发送短信方式给原告发送《解除劳动关系通知书》，内容为：“你于2020年7月14日-2020年7月31日，连续18天打卡地点为非工作地点，2020年8月3日短信通知你到位于辽宁省沈阳市经济开发区库房）汉锋库房上班。8月3日-8月5日，连续3天旷工。现依据我司规章制度条款：第三章14.3条款之规定，连续旷工3天以上（含3天）或一年累计旷工5天以上（含5天），属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动关系，且不支付经济补偿金。与您解除劳动合同，解除时间为2020年8月6日，工资结算至劳动关系解除之日，社会保险缴纳至本月，请您在劳动关系解除之日起3日内，到公司办理解除手续，领取解除劳动关系证明书等，另我司配合您进行失业金领取、社保、档案等手续。”被告另以EMS邮递方式给原告送达了上述《解除劳动关系通知书》。2020年8月21日原告将被告和沈阳硕达物流有限公司列为被申请人，到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、支付2020年5、6、7三个月拖欠工资，2、支付2月份工资差额，3、支付2015年4月至2018年4月48个月劳动保险，4、支付油耗罚金，5、支付280小时加班费，6、支付出差补助及住宿费，7、支付未签劳动合同双倍工资11个月，8、付违法解除劳动合同工资5.5个月，9、支付24个月失业金。仲裁部门以其申请不符合受理条件为由作出不予受理通知。原告随即提起民事诉讼，要求被告给付其各项费用。另查，原告2020年7月份应发工资数额为3998元，扣除社保后实发数额为3970.95元，被告未予发放。原告另于2020年11月20日来本院提起劳动争议诉讼，以其于2015年4月到沈阳硕达物流有限公司工作，该公司未与其签订劳动合同、也未为其缴社保为由要求沈阳硕达物流有限公司给付未签劳动合同双倍工资66000元，后申请撤回对该案的起诉。一审法院认为，本案为劳动争议纠纷。因被告单位单方解除与原告的劳动合同引起。双方主要争议焦点为被告的解除行为是否违法、被告应否赔偿原告失业金损失等。对于被告提出解除与原告劳动合同关系是否违法问题，原告主张系违法解除，自认收到被告通知后已到汉锋库房上班，且已按规定考勤打卡，但未提供相应证据，而被告提供的考勤记录证明原告自8月1日至5日期间均无打卡记录，既未在汉锋库房打卡，亦未在此前一直被被告认为异常打卡的沈北新区辉山街道月亮湖街考勤打卡，原告还未提供其间请、休假的证据，故可认定原告未按被告单位规章制度考勤打卡；被告提供的《规章制度》中第14条“旷工处理”中规定：有下列情况之一的视为旷工：14.1.3公司调整员工的工作岗位，员工按指定时间未到新岗位报到的。《规章制度》文件双方在订立劳动合同时作为合同附件已交由原告阅读学习，原告知晓规章制度中的各项规定，遵守用人单位工作制度亦应是作为员工的基本行为要求，故可据此认定，被告单位于8月3日下午3时许通知原告即日起到汉锋库房上班，原告收到通知后未立即前去该地上班，视为旷工行为；加之原告4日、5日未考勤打卡，原告确实存在连续旷工3日的违纪行为。被告单位于6日依据《规章制度》第14条“旷工处理”中14.3条“连续旷工3天以上（含3天）或一年累计旷工5天以上（含5天），属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动关系，且不支付经济补偿金”之规定作出解除与原告的劳动合同，并无不当之处，符合我国劳动合同法第三十九条第（二）项规定，原告主张被告违法解除并支付其赔偿金事实依据不足，该院不予支持。关于原告主张被告支付其2020年7月份工资6000元一节。因原告的月工资标准在劳动合同中约定为2000元，实发工资为2000元基本工资+绩效补助，原告未提供证据证明其该月工资总数为6000元，故对该数额该院不予确认；被告主张原告该月工资数额为3970.95元，其中基本工资2000元已以现金方式发放，提供了由原告签领的工资表证据加以证明。原告对工资表中其签字的真实性提出异议，被告未提供工资表原件，故该院对其真实性不予确认，即对被告主张已发放原告该月工资的事实不予认定，被告提供不了已发放原告工资的证据，原告要求其支付该月工资的诉求即应予以支持，数额确定为3970.95元。关于原告要求被告支付油耗罚金2000元一节，原告未提供相应证据其应得该款项，对该诉求该院不予支持。关于原告要求被告支付2015年4月至2018年4月期间劳动保险57600元一节，该诉求实质为要求被告补缴其该期间社会保险费，根据相关法律规定，要求用人单位缴纳社会保险费不属于法院受理的劳动争议案件范围，原告应向社会保险征缴机构强制征缴，故该节该院不予审理。关于原告要求被告支付加班费10500元一节，被告单位的《规章制度》第12条“加班”条款中12.2条规定，公司实行加班审批制，因工作需要或领导要求必须加班时，统一由员工填写《加班审批单》经同意后审批备案方可统计为加班时间，未经审批或自行延长，调整工作时间……不视为加班。原告未对其加班事实提供证据，要求加班费的诉求该院无法支持。关于原告要求被告支付出差补助、住宿费合计1612元一节，原告出差、花费费用等应当按内部财务制度进行报销处理，其庭审中未提供相应证据证明已履行相应报批手续，故要求被告支付1612元补助费该院不予支持。关于原告要求被告赔偿失业金15704元一节。被告向原告发出的《解除劳动合同通知书》中已将办理领取失业金事项一并进行了告知，原告提供的与被告工作人员曹健通话录音证据中也反映出双方对该事宜进行了询问沟通，曹健再次告知了原告办理失业金手续的时效期间，原告未在期限内办理相应手续是其未能领取失业保险金的原因，现要求被告赔偿失业金损失该院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条第（二）项之规定，判决：“一、被告沈阳火然泉达物流有限公司于本判决生效后七日内给付原告佟玺2020年7月份工资3790.95元；如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告要求被告支付油耗罚金2000元、加班费10500元、出差补助和住宿费1612元、违法解除劳动合同赔偿金99000元，失业金15704元等的诉讼请求。案件受理费10元由被告负担。”二审中，上诉人提交其与车队调度的通话录音，证明其在被上诉人解除劳动关系之前，已经提出要解除劳动关系。被上诉人对该份证据的真实性、关联性均有异议。双方当事人对一审查明事实均无异议，本院予以确认。本院认为,关于上诉人主张违法解除赔偿金的问题。首先，上诉人主张其先行提出解除，但又自述因单位让办离职本人不同意，后又继续上班，故不能因此视为双方解除劳动合同，且该事由亦不符合给付赔偿金的情形；其次，关于被上诉人因旷工解除与上诉人的劳动关系是否存在违法解除的问题。被上诉人单位《规章制度》文件在双方订立劳动合同时作为合同附件已交由上诉人阅读学习，上诉人亦签字确认《沈阳火然泉达物流有限公司规章制度》签收凭证，现上诉人否认知晓单位规章制度的依据不足，本院不予采信。根据《规章制度》规定，有下列情况之一的视为旷工：14.1.3公司调整员工的工作岗位，员工按指定时间未到新岗位报到的。现被上诉人以上诉人旷工违反单位规章制度为由解除劳动合同，而上诉人对被上诉人主张旷工的期间并未提供证据证明提供了劳动或存在其他合理合法的未到岗事由，故被上诉人依据单位规章制度解除与上诉人的劳动合同不存在违法事由，上诉人主张被上诉人违法解除的依据不足，本院不予支持。关于上诉人主支付2020年7月份工资6000元的问题。双方劳动合同中约定为月工资为2000元，上诉人自述实发工资为2000元基本工资加绩效补助，现上诉人未提供充分证据证明其7月份工资数额应为6000元，故对其该项上诉主张本院不予支持。关于上诉人主张支付油补2500元的问题。上诉人自述该主张系单位对油耗的罚款，因涉及企业自主管理范畴，故对其该项上诉主张本院不予支持。关于上诉人主张支付2015年4月至2018年4月劳动保险问题。因上诉人自认此期间本人未缴纳社会保险，则上诉人的该项诉讼主张涉及社会保险的征缴问题，不属于人民法院民事案件受案范围，一审未予审理并无不当，对上诉人该项上诉主张本院亦不予审理。关于上诉人支付加班费的问题。上诉人未能提供充分证据证明加班的具体情况，结合其司机的工作性质及工资中包含绩效的薪酬制度，上诉人主张加班费的依据不足，本院不予支持。关于上诉人主张出差补助、住宿费的问题。因上述费用涉及按单位内部财务制度报销处理，现上诉人未提供证据证明上述费用已经履行相应报批手续并获批准，故对上诉人该项上诉主张本院不予支持。关于上诉人主张失业金的问题。被上诉人向上诉人发出的《解除劳动合同通知书》中已将办理领取失业金事项一并进行了告知，上诉人未在期限内办理相应手续，现要求被上诉人赔偿失业金损失的依据不足，本院不予支持。综上，上诉人佟玺的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由佟玺负担。本判决为终审判决。审 判 长 马晨光审 判 员 刘风霞审 判 员 郝梦思二〇二一年八月十八日法官助理 王 斌书 记 员 马 日