北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京01民终6040号上诉人（原审原告）：中节能铁汉生态环境股份有限公司，住所地深圳市龙岗区坂田街道雪岗路2018号天安云谷产业园一期3栋B座20层2002单元。法定代表人：杨鹤峰，董事长。委托诉讼代理人：刘元奇，男，中节能铁汉生态环境股份有限公司合约经理。被上诉人（原审被告）：北京市门头沟区园林绿化局，住所地北京市门头沟区石龙北路33号农林大厦。法定代表人：周玉勤，局长。委托诉讼代理人：栗荆，北京乾同律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴甜甜，北京乾同律师事务所律师。上诉人中节能铁汉生态环境股份有限公司（以下简称铁汉公司）因与被上诉人北京市门头沟区园林绿化局（以下简称门头沟区园林局）建设工程合同纠纷一案，不服北京市门头沟区人民法院（2021）京0109民初678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人铁汉公司之委托诉讼代理人刘元奇，被上诉人门头沟区园林局之委托诉讼代理人吴甜甜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。铁汉公司上诉请求：撤销原判，改判门头沟区园林局向铁汉公司支付迟延付款违约金391569.5元（暂计算至2021年3月31日），一、二审诉讼费用由门头沟区园林局承担。事实与理由：涉案工程系政府投资项目，合同条款由门头沟区园林局单方确定，门头沟区园林局至今未将涉案工程的结算上报北京市发展改革委员会（以下简称发改委）。一审法院已经认定市发改委的决算问题不应当作为门头沟区园林局拒付铁汉公司工程款的理由，故门头沟区园林局应当向铁汉公司支付违约金。门头沟区园林局辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求和理由。合同约定发改委竣工决算后付至款项的90%，但本案一直未开展竣工决算。铁汉公司向一审法院起诉请求：依法判令门头沟区园林局给付铁汉公司工程款658104.53元，并给付违约金，违约金以658104.53元为基数，自2012年12月27日开始起算至实际付清，按日万分二计算。一审法院认定事实：2010年11月15日，门头沟区园林局与铁汉公司签订《北京市园林绿化建设工程施工合同》，约定，门头沟区园林局将门头沟区新城滨河森林公园建设工程第七标段工程发包给铁汉公司，23.2：工程拨款按形象进度拨款，工程竣工验收合格后支付至合同价款的70%，经发包人委托咨询机构审核确定初步结算价款后支付至初步结算价的75%；经市发改委竣工决算后支付至工程决算价的90%，剩余部分在各工程质保期满后依次支付；23.4本工程保修期满，在承包人履行了保修责任的前提下，发包人依次向承包人支付工程保修金；30.1.3：发包人应当在收到承包人提交的完整齐全的总结算汇总资料后28天内完成结算审核；30.2.1工程最终结算款以市发改委批复的竣工决算金额为准，但为支付工程款，门头沟区园林局委托咨询机构对本工程结算进行初步审核，铁汉公司同意按上述进行工程结算并积极配合；31.2：质量保修期：（1）建筑工程：其中结构工程为设计使用年限，防水工程为5年，其余为2年，（2）绿化种植工程：2年（养护期为1年），（3）其他附属工程：按相关规定执行（如没有相关规定，按2年执行），质量保修期自工程竣工验收通过之日起计算；35.4发包人不按合同约定支付工程款，双方又未达成延期付款协议，期间发包人每日按照应付工程款的万分之二支付承包人违约金。合同还约定了其他事项。铁汉公司已施工完毕。2012年11月28日，建设单位、监理单位、施工单位、设计单位四方出具《单位（子单位）工程质量竣工验收记录表》，载明单位工程竣工验收合格，开工日期2012年4月，竣工日期2012年11月28日。2017年3月，门头沟区园林局委托北京北咨工程咨询有限公司出具《门头沟永定河森林公园工程（一期）（第七标段）结算审核报告》（以下简称《结算审核报告》），确认工程款总额2908104.53元。门头沟区园林局已给付铁汉公司工程款225万元。双方合同约定的市发改委竣工决算程序至今未开展。审理中，门头沟区园林局申请对涉案工程进行造价鉴定。经法院依法委托立信中德勤（北京）工程咨询有限公司进行鉴定。立信中德勤（北京）工程咨询有限公司作出《造价鉴定意见书》，鉴定意见为：涉案工程造价为2868030.13元。后门头沟区园林局对《造价鉴定意见书》提出异议。立信中德勤（北京）工程咨询有限公司对门头沟区园林局提出的异议维持原意见。一审法院认为，双方签订的《北京市园林绿化建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。对原告的各项诉讼请求，法院逐一论述。对门头沟区园林局是否应支付铁汉公司工程款，门头沟区园林局应在合理期限内进行竣工决算，不应无限期拖延，涉案工程已于2012年竣工验收，竣工验收距今时间已长达八年，现门头沟区园林局仍未推动竣工决算，已经超出合理期限，如果采纳门头沟区园林局关于市发改委竣工决算完成才达到付款条件的答辩意见，在本案竣工决算长期无法进行的情况下，对铁汉公司明显有失公允，故市发改委的决算问题不应作为门头沟区园林局拒付铁汉公司工程质量保证金及其他工程款的理由，对门头沟区园林局的相应答辩意见，法院不予采纳，门头沟区园林局应支付铁汉公司剩余工程款。对工程款金额，本案中，因合同约定的竣工决算至今未进行，法院按照工程造价鉴定意见确认工程款总额为2868030.13元，扣除已付款225万元，法院确认门头沟区园林局应给付铁汉公司剩余工程款618030.13元，对铁汉公司主张过高部分，法院不予支持。对铁汉公司主张的违约金，因合同约定经市发改委竣工决算后付至90%，本案中竣工决算一直未开展，双方对门头沟区园林局是否应当支付工程款存在争议，直至本次判决才确认门头沟区园林局应当支付工程款，故对铁汉公司主张的违约金，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条之规定，判决：一、北京市门头沟区园林绿化局于本判决生效之日起七日内给付深圳市铁汉生态环境股份有限公司工程款618030.13元。二、驳回深圳市铁汉生态环境股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院对一审查明的事实予以确认。2021年4月22日，深圳市市场监督管理局核准深圳市铁汉生态环境股份有限公司变更名称为中节能铁汉生态环境股份有限公司。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案中门头沟区园林局对一审认定的给付工程款未提出请求，本院对此不予审理，仅针对铁汉公司就违约金的上诉请求予以审理。对于违约金，合同约定发改委决算是支付工程款的先决条件，一审法院系在考虑目前仍未结算的合理性及公允性的情况下，认定由门头沟区园林局给付铁汉公司剩余工程款。鉴于此，铁汉公司要求门头沟区园林局支付违约金既无合同依据，亦缺乏法律依据，本院对其主张不予支持。综上所述，铁汉公司的上诉请求不能成立，应予驳回，但是深圳市铁汉生态环境股份有限公司已经更名为中节能铁汉生态环境股份有限公司，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：一、变更北京市门头沟区人民法院（2021）京0109民初678号民事判决第一项为：北京市门头沟区园林绿化局于本判决生效之日起七日内给付中节能铁汉生态环境股份有限公司工程款618030.13元；二、变更北京市门头沟区人民法院（2021）京0109民初678号民事判决第二项为：驳回中节能铁汉生态环境股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费632元，由中节能铁汉生态环境股份有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  赵 悦审 判 员  刘国俊审 判 员  刘佳洁二〇二一年八月二十七日法官助理  黄旭宁书 记 员  明 玥