河南省襄城县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1025民初2722号原告：李孝礼，男，汉族，1982年10月3日生，住临颍县。委托诉讼代理人：崔焕青，漯河市临颍县颍和法律服务所法律工作者。被告：王晓垒，男，汉族，1987年3月5日生，住禹州市。原告李孝礼与被告王晓垒合伙合同纠纷一案，2021年7月6日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法由审判员岳豪远适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李孝礼的委托诉讼代理人崔焕青，被告王晓垒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李孝礼诉称：2017年11月13日，原、被告签订《襄城县“天津冠芳山楂树下”经销合伙协议》，该协议第三条第一款明确规定：原告出资人民币5万元。第四条第二款明确规定：“债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务由王晓垒一人承担，李孝礼优先享有归还出资本金50000元”。原告与2017年11月13日14时汇给被告5万元现金，口头约定“干一年返还1万元”，原告先后无偿给被告干了一年半，被告返还给原告2万元，下余3万元至今未给。原告多次催促被告归还3万元合伙款，被告推诿。因协议第十条约定合同履行地法院管辖，且合伙经营的仓库位于襄城县辖区，故向襄城县人民法院提起诉讼，请求：依法判令被告给付原告合伙款3万元及利息；诉讼费由被告承担。王晓垒辩称：原、被告系合伙做生意，现在合伙生意赔钱了。如果盈利了，分配盈余，也就没有利息可言。目前生意不赚钱，账目现在还没有清算，原告合伙出资5万元，被告已经支付了原告2万元。因为没有清算，无法回复原告应支付原告多少钱。原、被告签订的合伙合同，实际是2017年9月份就开始由原告运营，被告只负责出资。原告发现不赚钱才去长葛市找被告，于2017年11月签订的合伙合同，且该合同签订的对被告不利，因协议约定原告只赚钱不赔钱。李孝礼为支持其主张向本院提供的证据有：证据一、原、被告签订的经销合伙协议，证明被告占合伙份额的70%，原告占合伙份额的30%，出现债务，由被告个人承担，原告优先收回5万元出资款。证据二、工商银行电子回单，证明2017年11月13日原告转给被告5万元。王晓垒未向本院提供证据材料。综合以上证据，经庭审，本院查明以下案件事实：2017年11月13日，原告（甲方）与被告（乙方）签订襄城县“天津冠芳山楂树下”经销合伙协议（以下简称“经销合伙协议”），约定：“一、合伙经营项目。各方共同经营仓库位于襄城县的店铺，所经营产品提供给生产厂家的资料；营业执照为襄城县长建食品批发部，经营范围为冠芳山楂树下等饮料批发零售，经营区域为襄城县行政区域。二、合伙期限。合伙期限以本协议签订时开始，到各合伙人均同意终止时终止。三、出资额、出资方式。1、该合伙项目的总出资额为人民币100000元，各合伙人均以现金的方式出资，每人出款金额不等，初次出资李孝礼人民币50000元，王晓垒人民币50000元。各合伙人在合伙项目中占份额李孝礼30%，王晓垒70%，后期所需资金均有王晓垒提供，李孝礼不再出资。2、各合伙人出资必须于2017年11月15日之前完成，汇到银行卡上，卡和密码由各方认同的指定人持有，使用该资金时，需要至少两人同时在场。其他合伙人有监督和核查权。逾期未出资或者未完全出资的，取消其合伙资格并由其赔偿由此造成的损失。3、在合伙期间，各合伙人的出资为共有财产，任何合伙人不得要求随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍然为个人所有，届时予以返还。四、盈余分配和债务承担。1、盈余分配：出去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以合伙人3:7比例分配。2、债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务由王晓垒一人承担，李孝礼有限享有归还出资本金50000元。五、入资、退资、出资的转让……六、合伙人的权利和义务。1、合伙人的权利：合伙事务的决定权、监督权和具体的经营活动，以及重要事项须由合伙人各方共同决定；合伙人享有合伙利益的分配权；合伙经营积累的财产归合伙人共有；合伙人有退资的权利。2、合伙人的义务：按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一；分担合伙的经营损失的债务；为合伙债务承担连带责任。七、禁止行为……八、合伙的终止和清算。1、合伙因下列情形解散：（1）合伙期限届满；（2）全体合伙人同意终止合伙关系……2、合伙的清算：（1）合伙解散后应当进行清算，并通知债权人。（2）清算人由全体合伙人担任或经全体合伙人过半数同意，自合伙企业解散后10日内指定合伙人或合伙方共同清算或者委托律师、会计师等第三人，担任清算人。20日为确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。（3）合伙财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：合伙所欠招用的职工工资和劳动保险费用；合伙所欠税款；合伙债务；返还合伙人出资。（4）清偿后如有剩余，则按本协议第四条第一款的办法进行分配。（5）清算时合伙有亏损，合伙财产不足清偿部分，依本协议第四条第二款债务承担的办法办理。九、违约责任……十、协议争议解决方式。凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，如协商不成，到合同履行地法院通过诉讼解决。十一、其他。1、经协商一致，合伙人可以修改本协议或对未尽事宜进行补充。2、新入资合同可作为本协议的组成部分。3、本协议一式2份，合伙人各执1份，2份合伙协议具有相同的法律效力。4、本协议经全体合伙人签字、按手印后生效。甲方（签字并按手印）：李孝礼，签订日期：2017年11月13日，乙方（签字并按手印）：王晓垒，签订日期：2017年11月13日。”2017年11月13日，李孝礼通过银行转账方式向王晓垒账户转账5万元。2019年麦收前后，被告返还原告出资2万元。2019年6月份，原、被告合伙经营的襄城县长建食品批发部已停业，双方均同意解除经销合伙协议。现原、被告未对合伙期间的债权债务进行清算。2021年7月6日，原告诉至本院，请求：依法判令被告给付原告合伙款3万元及利息；诉讼费由被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求：解除原、被告签订的经销合伙协议。本院认为，一、关于是否应解除合伙合同的问题。原、被告签订的经销合伙协议，系双方真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，故属合法有效合同，双方均应依约全面履行合同义务。诉讼中，原、被告均同意解除经销合伙协议，故原被告签订的经销合伙协议应予解除。二、原告请求被告退还出资3万元的问题。原、被告签订的经销合伙协议，依法形成合伙关系。原告作为合伙人，出资5万元，在被告返还原告2万元后，下余3万元原告起诉请求返还，原告的该3万元出资款在双方合伙开办襄城县长建食品批发部经营后已转变为合伙财产。经销合伙协议第八条第2款第（3）项约定：合伙财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：合伙所欠招用的职工工资和劳动保险费用；合伙所欠税款；合伙债务；返还合伙人出资。从该约定可以看出合伙财产在清算后的清偿顺序，即原告请求被告返还出资系在清算之后，但原被告至今未对合伙财产进行清算，原告请求被告返还其出资3万元没有合同依据，亦无法律依据。原告亦未提供证据证明合伙期间的财务状况及资产盈亏，无法核算应返还的合伙人出资。故对原告请求被告返还出资3万元的诉讼请求，本院不予支持。本案虽驳回原告李孝礼请求返还出资款3万元的诉讼请求，但仍希望原、被告按照诚信的法律原则和社会主义核心价值观，及时对合伙财产进行清算，妥善解决矛盾纠纷。依据《中华人民共和国民法典》第五百一十条、第九百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告李孝礼与被告王晓垒于2017年11月13日签订的襄城县“天津冠芳山楂树下”经销合伙协议。二、驳回原告李孝礼其他诉讼请求。案件受理费275元（已减半收取），由原告李孝礼负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审判员 岳 豪 远二〇二一年八月二十四日书记员 欧阳帅章