广西壮族自治区崇左市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）桂14民终137号上诉人（原审原告）：南宁海田房地产开发有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市金浦路16号汇东国际E座2508号。统一社会信用代码91450100735179611W。法定代表人：杨德会，该公司董事长。委托诉讼代理人：李祖科，北京大成（南宁）律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王琦琼，北京大成（南宁）律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：广西建工第一建筑工程集团有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区衡阳东路1号。统一社会信用代码91450000198229934T。法定代表人：杨俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵荣蓉，广西欣和律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：阳朝晖，广西欣和律师事务所执业律师。原审第三人：五行创展投资控股有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市金浦路16号汇东国际E座2508号。统一社会信用代码91450000554738672H。法定代表人：杨德会，董事长。委托诉讼代理人：李祖科，北京大成（南宁）律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王琦琼，北京大成（南宁）律师事务所执业律师。上诉人南宁海田房地产开发有限公司（以下简称海田公司）因与被上诉人广西建工第一建筑工程集团有限公司（以下简称广西一建）、原审第三人五行创展投资控股有限公司（以下简称五行公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区扶绥县人民法院（2020）桂1421民初953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日受理后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案，于2021年3月4日组织各方当事人及其委托诉讼代理人进行询问。海田公司法定代表人暨五行公司法定代表人杨德会及海田公司的委托诉讼代理人李祖科、广西一建委托诉讼代理人赵荣蓉到庭参加诉讼。广西一建的法定代表人杨俊及其委托诉讼代理人阳朝晖未到庭参加询问。本案现已审理终结。海田公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持海田公司全部诉讼请求或发回重审。二、本案一、二审受理费、保全费由广西一建承担。事实与理由：一、一审法院遗漏查明广西一建未实际支付履约保证金（以下称保证金）之事实，以致判决错误，应予纠正。2011年12月30日，五行公司（甲方）、海田公司与广西一建（乙方）就乐养城综合楼及探视酒店工程签订《合作协议书》，根据第五条第（3）款：“合同履约保证金500万元，在签订本协议书5天内转至甲方指定账户……”之约定，广西一建应在乐养城综合楼及探视酒店工程中支付保证金，然其自始至终没有支付，而且广西一建在庭审中也已多次自认该事实，一审法院却未予认定。二、广西一建主张以天池山工程欠款冲抵乐养城保证金缺乏事实基础，也未实际执行，其应返还海田公司920万元的保证金。（一）2011年12月30日《备忘录》签署时，海田公司在天池山项目中对广西一建没有工程欠款。（二）关于2016年1月12日的《备忘录》，海田公司是在被傅维春团伙非法胁迫下签订，其中所述认可天池山2011年12月30日2000万元工程欠款的内容，也违背基本事实。2016年1月12日，广西一建桂西分公司（乙方）与海田公司（甲方）签订2016年《备忘录》，第3条约定：“双方认可：截止2011年12月30日，乙方以天池山工程款2000万元（含质保金）转作承建本项目工程合同协议约定合作履约保证金，该时间节点上，该款项包含在甲方所欠乙方天池山工程款的额度内。”拟确认海田公司2011年12月30日在天池山项目中存在2000万元工程欠款，并抵作扶绥两项目的保证金，但该《备忘录》本身就是海田公司在被傅维春团伙非法协迫情况下签订，该约定根本不符合基本事实。事实上，天池山项目直至2017年3月22日才完成最终结算，故而在2011年12月30日和2016年1月12日的时间点上，海田公司不存在对傅维春所谓的2000万元的工程欠款。2011年《合作协议书》和《备忘录》所约定涉案保证金仅为500万元，其余500万元是按工程进度进行支付，而2016年《备忘录》第3条却将保证金认定为1000万元，前后具有明显的矛盾，违背事实。（三）2011年《备忘录》没有实际执行，广西一建拒不退还920万元款项违背诚实信用。傅维春是涉案乐养城项目的实际施工人，在签订《合作协议书》后，一直没有资金支付所约定的保证金，故提出以2011年《备忘录》的形式“虚拟支付”保证金，以促成《合作协议书》在广西一建处得以生效履行，开展项目施工，因此要求海田公司签订2011年《备忘录》，并向广西一建开具收款收据，完善保证金的“支付手续”，而海田公司乐养城和世纪之光项目与广西一建已经签约，为加快完成项目开工所需审批手续，只能被动配合办理，但双方并不是要实际执行该备忘录，广西一建不退还920万元的行为，违反诚实信用原则，不应予支持。三、一审法院以海田公司未及时行使撤销权为由，判定2011年《备忘录》有效，并要求海田公司履行，违背基本事实，于法无据。该备忘录的签订并不是所谓的重大误解，也不存在行使解除权的除斥期间问题。此外，即便认定为重大误解，海田公司行使撤销权并未超过一年的法定期限。四、一审法院遗漏必要诉讼当事人。（一）傅维春应作为本案当事人参加诉讼。本案一审以“傅维春认可《备忘录》涉及的广西一建以天池山2000万元（含质保金）转做承建扶绥相关项目工程的合同履约保证……”的事实，对傅维春的意思表示作出认定，按法律规定，一审法院应通知傅维春出庭参加诉讼，但未予通知。（二）荣旺公司应作为本案当事人参加诉讼。荣旺公司作为天池山项目44#、46#的承包人，其对天池山工程款享有权利，傅维春转让天池山工程款债权的行为涉及荣旺公司的利益，而荣旺公司是否同意处置，是认定该转让行为是否有效的必要依据，故依法应通知荣旺公司参加诉讼，但也未予通知。广西一建辩称：海田公司向广西一建主张退还920万元履约保证金的前提，是其举证证明在《民事上诉状》中所主张的“南宁天池山项目中并未欠有广西一建1000万元工程款”，因此，海田公司需要举证其就天池山项目的结算情况和付款情况。但是海田公司未提交任何证据证明南宁天池山项目的工程结算款数额、其已付款数额、以何种方式付款、欠付款数额等。不仅如此，海田公司还在2016年1月7日签订《备忘录》、2019年8月7日向广西一建发出《关于扶绥“中国乐养城”及“世纪之光”项目已付工程款对账确认函》，再三确认其自身欠付广西一建履约保证金的事实，即海田公司确认其确实收到了广西一建支付的履约保证金的事实。故海田公司的上诉请求应予以驳回。一、海田公司欠付天池山项目工程款。（一）关于海田公司支付天池山项目工程款的情况。事实上，就天池山项目欠付款项，海田公司与广西一建桂西分公司、傅维春曾进行详细对账并确认对账结果，对账结果确认了总结算款124480464.09元，海田公司实付款金额为93659753.18元，海田公司欠付款为20430291.53元。（二）海田公司上述工程欠款中的其中2000万元，转为广西一建在“乐养城”和“世纪之光”项目的履约保证金，每个项目1000万元。广西一建不是以直接转账支付2000万元的方式支付履约保证金，是以天池山项目2000万元工程款债权转移方式支付。2001年12月30日，海田公司与广西一建签订两份《合作协议》，约定由广西一建承建扶绥“乐养城”项目综合楼及一期探视酒店工程和“世纪之光”项目相关工程2011年12月30日，海田公司与广西一建桂西分公司签订《关于“天池山”项目部分工程款专款用于“乐养城”项目的备忘录》、《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“世纪之光”项目备忘录》。两份《备忘录》均由广西一建桂西分公司盖章，傅维春签字，约定将“乙方承诺用其承建的南宁天池山项目部分甲方所欠工程款中的人民币1000万元专款专用于扶绥“乐养城”项目综合楼及探视酒店工程”“乙方承诺用其承建的南宁天池山项目部分甲方所欠工程款中的人民币1000万元专款专用于扶绥“世纪之光”项目。通过上述两份《备忘录》，海田公司、广西一建、傅维春等三方达成合意，就上述乐养城、世纪之光项目的相关工程履约保证金，广西一建并不需要向海田公司支付现金，而是把广西一建、傅维春对海田公司享有的天池山项目债权2000万元转为履约保证金。2012年4月16日，傅维春出具了4张收条承认收到海田公司2000万元工程款。同日，海田公司向广西一建出具4张收款收据金额共计2000万元，确认广西一建已交来“世纪之光项目”和“乐养城项目”工程保证金共计2000万元，其中1000万元即是本案工程履约保证金。2017年3月，海田公司与广西一建桂西分公司、傅维春对账确认了工程总造价款为116851675.20元，海田公司已付施工方金额是93659753.18元，并在《财务决算表》里记录除了上述实付款金额之外的另2000万元的付款方式是转为扶绥项目保证金。二、海田公司不仅应向广西一建退还920万元，另还需退还广西一建80万元履约保证金和支付相应利息。五行公司陈述，同意海田公司的意见。海田公司向一审法院起诉请求：一、广西一建退还海田公司履约保证金920万元；二、广西一建支付海田公司履约保证金利息16674566.33元（以920万元为基数，按月利率2％，自920万元中每笔款项支付之日起暂计至2020年5月10日。以后按同一标准计至广西一建清偿完毕止）。一审法院认定事实：五行公司、海田公司的法定代表人均为杨德会。2011年12月30日，五行公司、海田公司与广西一建签订《合作协议书》，约定由广西一建承建由五行公司开发的扶绥乐养城项目综合楼及一期探视酒店工程；工程造价暂定3400万元，最后以双方约定结算方式结算所得结果为准；工期250天；承包方式为包工包料；合同履约保证金500万元，在签订本协议书5天内转至五行公司指定账户，履约保证金按栋号分三次无息返回，广西一建在进场之日起7天内返还30%；施工完成至±0.00之日起7天内返还30%；完成结构封顶之日起7天内返还40%；海田公司同意为五行公司向广西一建提供保证，担保广西一建对五行公司所享有的权利得以实现；五行公司没有按本协议书履行义务或责任的，海田公司以连带责任保证的方式向广西一建承担保证责任等等。合同还约定了其他权利与义务。同日，海田公司与广西一建签订另一份《合作协议书》，约定由广西一建承建由海田公司开发的扶绥世纪之光小区第1、2、8、9、10、13、15、16、17#住宅楼；工程造价暂定1.3亿元，最后以双方约定结算方式结算所得结果为准；承包方式为包工包料；第一期合同履约保证金500万元，在签订本协议5天内转至甲方指定账户，以单项工程按造价比例分别摊到各栋号，乙方进场7天内返还30%，基础施工至±0.00之日起7天内返还30%，7层结构封顶（l#楼为5层结构封顶）之日起7天内返还40％；第二期工程无履约保证金等。合同还约定了其他权利与义务。同日，海田公司还与广西一建签订两份备忘录，即《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》和《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“世纪之光”项目备忘录》。《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》约定，根据海田公司（以下简称“甲方”）和广西一建桂西分公司负责人傅维春（以下简称“乙方”）签订的扶绥“乐养城”项目综合楼及探视酒店工程合作协议书，就乙方承建甲方所开发的南宁天池山项目部分工程中的工程款专款专用于扶绥“乐养城”项目综合楼及探视酒店工程承建事宜，经双方友好协商达成一致，备忘如下：1.乙方承诺用其承建的南宁天池山项目部分甲方所欠工程款中的人民币1000万元专款专用于扶绥“乐养城”项目综合楼及探视酒店工程。其中的500万元作为合同履约保证金，其余500万元根据“乐养城”项目综合楼及探视酒店工程进度情况甲方按节点支付乙方，即在探视酒店工程完成至±0.00后5天内支付150万元，完成至4层结构封顶后支付150万元；结构封顶5天内支付100万元；在综合楼完成至±0.00时5天内100万元，共分4次支付完毕。2.其他未详之处按《合作协议书》约定执行。《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“世纪之光”项目备忘录》约定，根据南宁海田房地产开发有限公司（以下简称“甲方”）和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司桂西分公司负责人傅维春（以下简称“乙方”）签订的扶绥“世纪之光”项目第l、2、8、9、10＃楼（一期）和13、15、16、17＃楼（二期）住宅工程合作协议书，就乙方承建甲方所开发的南宁天池山项目部分工程中的工程款专款专用于扶绥“世纪之光”项目承建事宜，经双方友好协商达成一致，备忘如下：l.乙方承诺用其承建的南宁天池山项目部分甲方所欠工程款中的人民币1000万元专款专用于扶绥“世纪之光”项目。其中的500万元作为第一期合同履约保证金，其余500万元根据“世纪之光”一期项目进度情况甲方分栋支付给乙方，即在每栋完成至±0.00后5天内支付100万元，共5次支付完毕。2.其他未详之处按《合作协议书》约定执行。2012年3月1日，五行公司与广西一建就扶绥乐养城项目综合楼及一期探视酒店工程签订《建设工程施工合同》。2012年3月12日，海田公司与广西一建就扶绥世纪之光小区项目第9、10#楼住宅工程签订《建设工程施工合同》。合同签订后，2012年4月16日傅维春出具四份收条共计金额2000万元给广西一建，同日海田公司出具收据，收到广西一建交纳乐养城和世纪之光项目合同履行保证金共2000万元。扶绥乐养城项目开工建设后，海田公司陆续按约定向广西一建支付了920万元。2016年1月7日，以五行公司、海田公司、广西扶绥乐养置业有限公司为甲方，以广西一建桂西分公司为乙方，双方签订了一份《备忘录》，《备忘录》确认：因甲方后续资金周转原因，导致乙方承建扶绥世纪之光9-10#楼和乐养城综合楼、一期探视酒店、乐养中心、一期老年公寓（A区04、05、06、24号楼，B区01号楼）、半岛独立公寓及会所等项目工程（以下简称“项目工程”）施工出现停顿，为保证上述项目按期竣工，双方达成如下协议：1.双方认可：截止2015年12月30日，乙方完成本项目工程总工程量为12378万元。2.双方认可：截止2015年12月30日，甲方已付乙方工程款8385.7万元；截止2015年9月乙方尚欠世纪之光及乐养城施工用水电费70.8万元。甲方己付款共计8456.5万元。3.双方认可：2011年12月30日，乙方以天池山工程款2000万元（含质保金）转作承建本项目工程合作协议约定合同履约保证金，在该时间节点上，该款项包含在甲方所欠乙方天池山工程款的额度内。4.双方认可：截止2015年12月30日，甲方已退还乙方工程履约保证金1391.6万元，世纪之光的1000万元履约保证金平均分摊在9＃、10#楼上，按施工队伍进场时每栋返还220万元、单栋出±0.00时返还120万元／栋、七层主体封顶时返还150万元／栋给乙方。世纪之光项目合作协议书中的1、2、8、13、15、16、17#楼工程内容从合作协议中剥离出来，即1、2、8、13、15、16、17#楼在协议书中的责、权、利同时终止。乐养城相应工程的1000万元履约保证金的返还按原合作协议执行等等。傅维春曾与广西一建桂西分公司、广西荣旺建筑工程有限公司（以下简称荣旺公司）签订内部承包工程取得由海田公司开发的南宁“天池山”住宅小区部分建设工程施工承包权，成为相关工程项目的实际施工人。2017年3月20日，经双方对账核对确认，傅维春应得工程款为116851675.2元。傅维春认可《备忘录》涉及的广西一建以天池山工程款2000万元（含质保金）转作承建扶绥相关项目工程的合同履约保证金，实为以其从天池山工程应得到的工程款。一审法院认为，关于一审法院对本案是否有管辖权的问题。本案涉及两个建设工程，一个位于南宁市青秀区，另一个位于扶绥县境内。依专属管辖的相关法律规定，南宁市青秀区人民法院对本案有管辖权，扶绥县人民法院对本案也有管辖权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十五条“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。”的规定，扶绥县人民法院最先先受理本案，扶绥县人民法院有管辖权。关于海田公司要求广西一建返还履约保证金920万元是否有事实及法律依据的问题。首先，海田公司提供的证据不能证实双方在签订《合作协议书》、《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》前，海田公司已付清广西一建在天池山工程施工中应得的工程。海田公司提供的收条，收款人均为傅维春收到工程款出具的收据，而付款人或为广西一建桂西分公司，或为广西荣旺建筑工程有限公司邕宁分公司，或为高光汉，并未反映出付款人为海田公司。其次，合法有效的合同当事人应当履行。海田公司与广西一建于2017年3月20日就天池山工程项目进行了对账，并确认总应付工程款，如存在双方签订《合作协议书》、《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》时，海田公司并未欠广西一建工程款，相关以天池山部分工程款抵作扶绥世纪之光、乐养城项目的合同履约保证金条款，则应是海田公司在重大误解的情形下签订的，海田公司应自知道或应当知道存在误解之日起三个月内，向法院或仲裁机构提出撤销相关合同条款请求。但海田公司并未在法定期限内要求撤销相关合同条款，海田公司、五行公司与广西一建签订的《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》、《建设工程施工合同》合法有效。再次，《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》中约定广西一建以海田公司欠付其部分工程款，抵作广西一建应交的履约保证金，实际上是以债权抵作履约保证金，海田公司并不否定已完成相抵手续，海田公司应有相应会计凭证，在会计账上也应有相应的支出和收取反映，海田公司主张不包括转作履约保证金部分的工程款，其已实付广西一建超过应付工程款总额。对此，海田公司应负举证义务，但海田公司并未能举证证明。因此，海田公司要求广西一建返还履约保证金920万元无事实及法律依据，一审法院不予以支持。综上所述，一审法院受理本案不违背专属管辖，海田公司、五行公司与广西一建签订的《合作协议书》、《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》、《建设工程施工合同》合法有效，海田公司不能举证证明海田公司、五行公司与广西一建签订的《合作协议书》、《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》、《建设工程施工合同》前，海田公司已付清广西一建在天池山工程施工中应得的工程款。因此，一审法院对海田公司的诉讼请求不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回南宁海田房地产开发有限公司的诉讼请求。本案受理费171172元、财产保全费5000元，共176172元，由南宁海田房地产开发有限公司负担。二审中各方当事人对一审法院查明的事实无异议，本院予以确认。二审中，海田公司、五行公司无新证据提交。广西一建提交如下新证据：1．《关于扶绥“中国养乐城”及“世纪之光”项目已付工程款对账单确认函》及部分附件（2019.8.7），证据来源为海田公司提供，证明海田公司确认广西一建已经缴纳2000万元履约保证金且承认还有608万元未退还给广西一建，因此海田公司不仅不能主张涉案项目退还920万元履约保证金，反而还应该就涉案项目再另行退还广西一建80万元；2．《企业信用报告》、营业执照、傅维春身份证复印件，证据来源为广西一建提供，证明从2008年6月1日起傅维春一直都是广西一建桂西分公司的负责人。海田公司、五行公司质证意见：1.对证据1的三性予以认可，对证明内容不予认可，该份证明是发生在与广西一建一系列案件发生之前，其中关于返还履约保证金是财务的记录，是事实的记录，海田公司的确是转了合计1300多万元的履约保证金。但是在广西一建补充的意见中，在返还的时间节点上并没有一建公司真实的交付或从广西一建应该得的工程款扣除，因此该项目的履约保证金支付是错误的，这也是海田公司相关履约保证金返还请求权的基础；2．对证据2的三性及证明目的予以认可，但海田公司认为基于本份证据的证明事项及代理人的陈述，傅维春与本案有直接的利害关系，广西一建也承认其是涉案项目的实际施工人，傅维春有参加本案诉讼的必要性，所以海田公司主张本案遗漏必要诉讼当事人参加诉讼。对广西一建提交的证据，本院认定如下：1．对《关于扶绥“中国养乐城”及“世纪之光”项目已付工程款对账单确认函》及部分附件（2019.8.7），海田公司、五行公司对其真实性、合法性无异议，本院予以确认，但能否达成广西一建的证明目的，本院将在裁判理由中予阐述；2．对《企业信用报告》、营业执照、傅维春身份证复印件，海田公司、五行公司对其真实性、合法性、关联性及证明内容无异议，本院予以确认。综上，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，民事主体的合法权益受法律保护。一、关于本案审理程序是否违法，是否遗漏追加傅维春、荣旺公司作为本案当事人参加诉讼的问题。2011年12月30日，海田公司与广西一建达成《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》，该《备忘录》中广西一建承诺以其承建南宁天池山项目中海田公司所欠工程款1000万元专款专用于涉案项目，其中500万元作为履约保证金，其余500万元由海田公司根据涉案项目进度按节点支付给广西一建，项目开工建设后海田公司陆续向广西一建支付了920万元（保证金）。一审诉讼中，海田公司以其在南宁天池山项目中并未欠有广西一建工程款1000万元，广西一建无权以该1000万元抵充涉案项目的履约保证金，更无权收取海田公司所支付的920万元为由，要求广西一建退还920万元保证金。因傅维春、荣旺公司并非是《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》的当事人，与本案无直接利害关系，故不应追加傅维春、荣旺公司作为本案当事人参加诉讼，一审审理程序合法。二、关于海田公司要求广西一建返还履约保证金920万元应否得到支持的问题。2011年12月30日海田公司（甲方）与广西一建（乙方）签订两份备忘录，即《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“乐养城”项目备忘录》和《关于“天池山”项目部分工程款专款专用于“世纪之光”项目备忘录》。备忘内容分别为如下：乙方承诺用其承建的南宁天池山项目部分甲方所欠工程款中的人民币1000万元专款专用于扶绥“乐养城”项目综合楼及探视酒店工程。其中的500万元作为合同履约保证金，其余500万元根据“乐养城”项目综合楼及探视酒店工程进度情况甲方按节点支付乙方，即在探视酒店工程完成至±0.00后5天内支付150万元，完成至4层结构封顶后支付150万元；结构封顶5天内支付100万元；在综合楼完成至±0.00时5天内100万元，共分4次支付完毕和乙方承诺用其承建的南宁天池山项目部分甲方所欠工程款中的人民币1000万元专款专用于扶绥“世纪之光”项目。其中的500万元作为第一期合同履约保证金，其余500万元根据“世纪之光”一期项目进度情况甲方分栋支付给乙方，即在每栋完成至±0.00后5天内支付100万元，共5次支付完毕。2012年4月16日傅维春出具四份收条共计金额2000万元给广西一建，同日海田公司出具收据，收到广西一建交纳乐养城和世纪之光项目合同履行保证金共2000万元。扶绥乐养城项目开工建设后，海田公司陆续按约定向广西一建支付了920万元。2016年1月7日，以五行公司、海田公司、广西扶绥乐养置业有限公司为甲方，以广西一建桂西分公司为乙方，双方签订了一份《备忘录》，双方认可：1.截止2015年12月30日，乙方完成本项目工程总工程量为12378万元。2.双方认可：截止2015年12月30日，甲方已付乙方工程款8385.7万元；截止2015年9月乙方尚欠世纪之光及乐养城施工用水电费70.8万元。甲方已付款共计8456.5万元。3.双方认可：2011年12月30日，乙方以天池山工程款2000万元（含质保金）转作承建本项目工程合作协议约定合同履约保证金，在该时间节点上，该款项包含在甲方所欠乙方天池山工程款的额度内。4.双方认可：截止2015年12月30日，甲方已退还乙方工程履约保证金1391.6万元，世纪之光的1000万元履约保证金平均分摊在9＃、10#楼上，按施工队伍进场时每栋返还220万元、单栋出±0.00时返还120万元／栋、七层主体封顶时返还150万元／栋给乙方。世纪之光项目合作协议书中的1、2、8、13、15、16、17#楼工程内容从合作协议中剥离出来，即1、2、8、13、15、16、17#楼在协议书中的责、权、利同时终止。乐养城相应工程的1000万元履约保证金的返还按原合作协议执行等等。综上，广西一建以天池山工程款2000万元（含质保金）转作承建乐养城和世纪之光项目合同履约保证金，其中乐养城和世纪之光项目各1000万元，故海田公司要求广西一建退还履约保证金920万元没有事实与法律依据，不予支持。海田公司上诉主张2011年12月30日双方签署《备忘录》时，五行公司在天池山项目中对广西一建没有工程欠款，但双方签署2011年12月30日《备忘录》是否有欠款并不影响双方双方签署《备忘录》真实意思表示。海田公司上诉主张2016年1月12日签署《备忘录》时五行公司是在被傅维春团伙非法胁迫下签订，但没有证据证实，不予采信。综上所述，南宁海田房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费171173元（南宁海田房地产开发有限公司已预交），由南宁海田房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 林文标审 判 员 韦权美审 判 员 梁 飞二〇二一年八月四日法官助理 农碧霞书 记 员 马丽斯附：本判决适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。