山东省费县人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁1325执异50号异议人（利害关系人）：赵本双，女，1971年10月22日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。委托代理人：张作春（赵本双之夫），1964年12月3日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。诉讼委托代理人：赵永生，山东沂河律师事务所律师。申请执行人：刘志鹏，男，1992年7月26日出生，汉族，居民，住费县。诉讼委托代理人：刘敬刚（刘志鹏之父），男，1966年5月8日出生，汉族，居民，住费县。被执行人：范增坤，男，1990年1月出生，汉族，居民，住费县。被执行人：范增光，男，1988年9月出生，汉族，居民，住沂南县。被执行人：范学良，男，1966年4月出生，汉族，居民，住沂南县。被执行人：范学财，男，1975年7月出生，汉族，居民，住沂南县。本院在执行申请执行人刘志鹏、被执行人范增坤、范增光、范学良、范学财民间借贷纠纷一案中，异议人赵本双不服本院将位于青岛市黄岛区房产抵顶给申请执行人刘志鹏，向本院提出书面异议。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开听证进行了审查。异议人赵本双诉讼委托代理人张作春、赵永生，申请执行人刘志鹏诉讼委托代理人刘敬刚到庭参与听证。本案现已审查终结。异议人赵本双称，请求费县人民法院依法停止将被执行人范增坤名下位于青岛市黄岛区房产抵顶给申请执行人刘志鹏。事实和理由:异议人赵本双于2018年在临沂市兰山区人民法院对山东土老爹食品有限公司、范增坤、范学财、毛义婷、伊传学等人提起（2018）鲁1302民初5546号民事诉讼（二审案号（2019）鲁13民终2126号）该诉讼已进入执行阶段。异议人于2019年5月申请临沂市兰山区人民法院对青岛市黄岛区进行了保全查封，保全裁定书为（2018）鲁1302民初5546号之五，查封期限为三年自2019年5月10日至2022年5月9日止，异议人为首封。费县人民法院在未通知异议人的情况下，擅自将该房产拍卖、在第一次流拍后即将该房产抵顶给申请执行人刘志鹏，该行为严重侵害了异议人的合法权益。根据《最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定》：第91条参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。最高院于2016年4月12日颁布的《最高院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》：执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结（以下简称查封）法院负责处分财产。所以刘志鹏申请费县人民法院拍卖该房产的申请不具有事实和法律依据，费县人民法院拍卖该房产的行为没有法律依据。费县人民法院在未经过二次拍卖即同意申请执行人将房产抵顶，严重侵害了异议人赵本双的合法权益，且给异议人造成了不可挽回的损失。申请执行人刘志鹏称，申请执行人于2018年7月1日对涉案房产做了抵押手续，后又通过起诉、判决、执行、评估、拍卖涉案房产，费县法院程序合法有效，符合法律规定。在费县法院于2020年9月8日作出的判决书中判决由申请执行人对被执行人范增坤的涉案房产折价、拍卖、变卖所得价款在300万元内优先受偿。异议人是于2019年5月10日查封的涉案房产，我们抵押是在2018年7月1日，申请执行人抵押在前，异议人查封在后，我们有优先受偿权。我不同意异议人的异议请求。经审查查明，原告刘志鹏与被告范增坤、范增光、范学良、范学财民间借贷纠纷一案，经本院审理后于2020年9月8日作出（2020）鲁1325民初4296号民事判决书，判决：一、被告范增坤于本判决生效后十日内清偿原告刘志鹏借款267万元及利息（利息以267万元为基数、自2018年7月1日起至2019年8月19日止,按中国人民银行规定的同期贷款利率计付；自2019年8月20日起至实际给付之日止,按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计付）；二、原告刘志鹏对被告范增坤所有的位于青岛市黄岛区房屋（鲁（2018）青岛市黄岛区不动产证明第0166594号）的折价或者拍卖、变卖所得价款在担保债权数额300万元范围内享有优先受偿权。三、被告范增坤、范增光、范学财在上述第一、二项不足以清偿原告刘志鹏借款267万元及利息后，对剩余借款本金及利息承担连带清偿责任，其承担连带责任后有权向被告范增坤追偿。案件受理费28160元，减半收取14080元，由被告范增坤、范增光、范学良、范学财负担。判决生效后，被执行人未履行法律文书确定的义务，申请执行人申请本院强制执行。另查明，申请执行人刘志鹏作为贷款人、抵押权人与被执行人范增坤作为借款人、抵押人签订《房屋（抵押）借款合同》，合同约定借款金额为267万元;抵押人自愿以青岛市黄岛区房产抵押给贷款人，作为履行本合同的担保；抵押的房产在本合同缔约之日市值约为300万元，抵押担保债权数额为300万元整。合间签订后，于2018年7月11日办理了鲁（2018）青岛市黄岛区不动产证明第0166594号不动产登记证明，抵押方式为一般抵押。本院在执行中，于2020年12月8日向青岛市黄岛区不动产登记中心送达（2020）鲁1325执2240号执行裁定书，依法查封了上述涉案房产。后被执行人范增坤未履行义务，申请执行人申请评估拍卖上述财产。后经双方协商共同委托山东永和房地产土地评估有限公司对涉案房产进行评估，其评估价为215万元。本院依法向被执行人范增坤送达了限期履行义务通知书，2021年3月3日作出（2021）鲁1325执恢95号之一执行裁定书，裁定:拍卖被执行人范增坤所有的位于青岛市黄岛区房产一套［以山东永和房地产土地评估有限公司出具的评估报告载明的价格为准］，并于2021年3月29日依法在淘宝网上公开进行拍卖，因无人竞买而流拍。现双方当事人均同意以流拍价193.5万元抵顶欠款。再查明，临沂市兰山区人民法院在审理本案异议人赵本双与山东土老爹食品有限公司、毛义婷、范学财、崔元高、范增坤、伊传学民间借贷纠纷一案中，于2019年5月10日向黄岛不动产登记中心送达民事裁定书和协助执行通知书，查封了上述涉案房产。2021年6月7日本院作出（2021）鲁1325执恢95号告知函，并向兰山区人民法院邮寄送达，案外人不服提出上述异议。上述事实，主要根据听证笔录，关于本案的民事判决书、执行裁定书、协助执行通知书、送达回证，双方当事人提交的证据等材料认定的，其证据材料均收集、记录在卷。本院认为，本案异议人认为本院执行行为违法，妨害其债权受偿，作为利害关系人向本院提出执行行为异议，应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条进行审查。根据《中华人民共和国民法典》第三百九十四条规定：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。本案中，申请执行人刘志鹏对涉案房产享有抵押权，该抵押权先于异议人赵本双对涉案房产的查封，申请执行人应享有对该涉案房产优先受偿的权利。因此，本院依法对涉案房产进行拍卖并无不当。《中华人民共和国民法典》第四百一十条规定：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。本院在执行中，通过网络拍卖流拍后，经双方当事人同意，以流拍价折顶欠款，亦不违反法律规定。异议人主张对本案执行依据即（2020）鲁1325民初4296号民事判决书不予认可以及其他抵押权人应先于申请执行人刘志鹏受偿债权，均不属于本案异议审查的范围，如对本案生效判决不服可通过审判监督程序予以解决；其他抵押权人的权益应由相关权利人主张。综上，异议人的异议请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条、第十七条的规定，裁定如下：驳回异议人赵本双的异议请求。如不服本裁定，可在收到本裁定之日起十日内,书面向山东省临沂市中级人民法院申请复议一次，复议期间不停止执行。审判长  王兆海审判员  王 硕审判员  徐广超二〇二一年八月十二日书记员  孟令珠