安徽省泗县人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1324民初5838号原告：宿州龙大房地产开发有限公司，住所地安徽省泗县。单位负责人：王龙飞，公司经理。委托诉讼代理人:郑良付，安徽郑良付律师事务所律师。委托诉讼代理人：张贵飞，安徽郑良付律师事务所律师。被告：张兵，男，1969年3月13日出生，汉族，住安徽省泗县。委托诉讼代理人：彭舒梅，泗县屏山镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：姚兰勇，泗县屏山镇法律服务所法律工作者。原告宿州龙大房地产开发有限公司（以下简称“龙大房地产公司”）与被告张兵追偿权纠纷一案，本院于2021年8月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年8月23日公开开庭进行了审理。原告龙大房地产公司的委托诉讼代理人张贵飞、被告张兵的委托诉讼代理人彭舒梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龙大房地产公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿付原告为其代偿的贷款本息406090.58元及利息25989.8元（利息按中国人民银行同期拆借利率从2021年2月4日计算至起之日，要求计算至履行终结）、违约金20900元，合计452980.38元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年2月1日原被告签订《商品房买卖合同(预售)》，约定被告购买原告开发的泗县龙大尚品公馆7#楼0801房屋，建筑面积109.04平方米，房屋总价款597571元。付款方式被告于2018年2月1日前支付首期房价款119571元，余款478000元申请贷款支付；约定交房时间为2019年7月30日。2018年11月24日原被告及中国农业银行股份有限公司泗县支行(以下称农业银行)签订个人购房担保借款合同,合同约定被告向农业银行借款418000元用于涉案住房；借款期限19年；执行利率以借款发放中国人民银行同期同档次人民币贷款基准利率为基础上浮20%；还款方式为等额本息还款,还款周期为1个月，还款日为每期末月的借款发放日对应日；合同由原告提供保证及涉案房屋进行抵押，农业银行可选择物的担保和保证来实现债权；借款人未按双方约定期限归还借款，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮百分之五十计收罚息，直至本息清偿为止,借款人未按约定按期足额偿还借款贷款人有权提前收回债权并主张担保权利,对借款人抵押人的违约行为按本合同项下借款本金数额百分之五收取违约金。借款及担保合同签订以后，农业银行依约履行将借款打入原告账户，被告开始分期付款。2020年原告向被告交房，由于存在延期交房问题，被告将原告诉讼至法院,法院就原告延期交房问题判决原告承担违约责任。但被告从2020年9月份开始不偿还银行贷款，至2021年2月4日已逾期5期,农业银行根据借款及担保合同于2021年2月4日划扣原告406090.58元，原告代偿以后向被告进行追偿未果，为此产生诉争。综上所述,原被告与农业银行之间的借款担保合同合法有效，被告应依约履行,被告不履行合同，原告承担保证责任以后有权向被告追偿,现原告依法诉讼,请求法院根据《民法典》第676条、第700条规定，判如所请。被告张兵辩称，1、原被告之间签订合同是真实的，但是被告向农业银行贷款时已经把房款支付给原告，虽然被告没有及时还款，但是已经抵押房屋。2、因为原告没有及时给被告办理房产证，导致银行无法实行抵押权。3、原被告之间不存在违约金，被告愿意用房屋折抵，把房屋给原告，多余房款原告应予返还。经审理查明，本院认定如下事实：2018年2月1日,龙大房地产公司与张兵签订编号为0004600120180190的《商品房买卖合同（预售）》,约定张兵向龙大房地产公司购买位于泗州大道西侧、福山路南侧泗县，建筑面积109.04平方米商品房，商品房总价款为597571元，首付款为119571元,余款478000元向中国农业银行股份有限公司泗县泗城支行（以下简称农行泗城支行）办理按揭贷款支付。龙大房地产公司为张兵的按揭贷款向农行泗城支行提供保证连带责任担保,三方签订了《个人购房担保借款合同》,合同中主要内容为“龙大房地产公司保证期间为借款到期日起二年，借款人、保证人与贷款人达成期限变更协议的，保证人继续承担保证责任的，保证期间自期限变更协议约定的债务履行期限届满之日起二年。保证人不可撤销授权：本人未按合同约定履行保证责任的，贷款人有权直接从本人在中国农业银行各机构开立的帐户中扣收，依据法律法规或双方约定不得划收的帐户除外。贷款人依照法律法规规定或本合同约定，对保证人行使抵销权或扣划相关款项的，所抵销的债务及抵充顺序或扣划相关款项，由贷款人确定，双方另有约定的除外，贷款人依法行使代位权时，次债务人向贷款人的给付所清偿的债务及抵充顺序，由贷款人确定，各方另有约定的除外。本合同项下借款同时存在物权的担保（含借款人或第三人提供）和保证担保的，贷款人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。贷款人已经选择某一担保方式／担保人／担保物来实现债权的，也可以同时主张其他担保方式／担保人／担保物来实现全部或部分债权的。”贷款发放后,因张兵能按借款合同的约定如期偿还按揭贷款本息,2021年2月4日农行泗城支行从龙大房地产公司的帐户内扣划六笔张兵的借款本息、罚息及复利,合计406090.58元,用以代偿张兵的下欠全部贷款本息。现龙大房地产公司诉讼来院，要求张兵偿还。以上事实有原告提供的商品房买卖合同、个人购房担保借款合同、贷款还款流水及业务凭证在卷佐证。本院认为,案涉《商品房买卖合同(预售)》、《个人购房担保借款合同》是原、被告和贷款银行的真实意思表示,合法有效,各方均应按照合同约定全面履行。因被告未能按期偿还贷款,原告按照保证条款的约定承担了担保责任后有权向被告追偿。原告要求被告偿还代偿期间占用资金利息，即自2021年2月4日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算，符合法律规定，本院予以支持。原告要求被支付违约金20900元，本院认为双方对于代偿款的违约金未有约定，且代偿期间占用利息足以弥补原告资金损失，对此违约金，本院不予支持。本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷,合同法、担保法及其司法解释已有规定,应适用合同法、担保法及其司法解释的规定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条,《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张兵于本判决生效后十日内支付原告宿州龙大房地产开发有限公司代偿款406090.58元及利息（自2021年2月4日起按全国银行间同业拆借中心2021年7月20日公布的一年期贷款市场报价利率计算，至履行完毕时止）。二、驳回原告宿州龙大房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4048元，由原告宿州龙大房地产开发有限公司负担248元，被告张兵负担3800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判员 李 军二〇二一年八月二十五日书记员 周文娟附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据