辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终14069号上诉人（原审原告）：袁鑫，女，1990年12月2日出生，汉族，住辽宁省鞍山市铁西区。被上诉人（原审被告）：沈阳蓝窗科技有限公司，住所沈阳市铁西区建设西路3号B-10-7。法定代表人：赵志斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵彤，北京市京师（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹鑫哲，男，该公司员工。上诉人袁鑫因与被上诉人沈阳蓝窗科技有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2021）辽0106民初5004号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。袁鑫上诉请求：撤销一审判决第四项，依法改判支持上诉人原审第一项、第五项诉讼请求。事实与理由：1.原审法院对于劳动合同无法履行的认定存在错误。被上诉人与上诉人存在纠纷之前就一直拖欠职工保险、公积金等，被上诉人完全有可能是为了逃避以上债务而进行的恶意解散，也可能是为了干扰本案而进行的虚假注销。被上诉人公司规模小，人员流动性大，不能因此认定公司不能正常经营而以此判定劳动合同无法履行。被上诉人2021年5月在前程无忧招聘网站发布招聘信息，上诉人所负责的依格云门窗项目在2021年7月一直被被上诉人在视频平台推广，以上可以认定被上诉人一直进行经营活动；3.原审法院对于休息日加班工资的事实认定不清，适用法律有误。沈阳蓝窗科技有限公司辩称：同意一审判决。袁鑫向一审法院起诉请求：1.判决撤销被告对原告做出的解除劳动合同决定，判决被告继续履行劳动合同并按每月8000元赔偿原告的工资损失（从2021年3月24日起至恢复工作时止）；2.请求判决被告给付未签劳动合同二倍工资差额34360.9元（2020年10月16日至2021年3月22日）；3.请求判决被告给付超过法定试用期的工资赔偿金2400元（2020年11月16日至2020年12月15日）；4.请求判决被告给付拖欠工资8362元（2021年2月16日至2021年3月23日）；5.请求判决被告给付周六休息日加班工资11255.4元（2020年9月16日至2021年3月23日）；6.、请求判决被告为原告办理社会保险登记，缴社会保险费（从2020年10月16日起）。一审法院认定事实：原告于2020年9月16日入职被告公司，从事苹果手机软件开发工作。双方于2021年3月22日补订书面劳动合同，约定：劳动合同期限自2020年9月16日至2021年9月15日，试用期从2020年9月16日至2020年12月15日止；甲方（被告）安排乙方（原告）每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十八小时，甲方保证乙方每周至少休息一日；试用期工资为5600元，转正后的岗位工资变为8000元。原告在庭审时自述入职时知道被告公司周六上班，没有提出异议，劳动关系存续期间亦未向被告主张过周六加班工资。原告工资发放情况为：2020年10月31日发放工资4844.3元，2020年11月30日发放工资5040元，2020年12月30日发放工资5320.9元，2021年1月30日发放工资8000元，2021年2月28日发放工资8000元。原告提交的日期为2021年3月12日的“中国医科大学附属盛京医院复诊记录”中，门诊诊断处记载“妊娠状态”。2021年3月23日，被告公司人事人员史静依在与原告的谈话中称：“现在公司因为经营不善，资金周转不开，做出这个裁员的决定。这块公司决定可能就要把你给裁掉了，但是由于你现在的身体状况，怀孕来说是好事，公司说这边尽量去补偿你……”。同日，被告向原告出具盖有被告公章的《解除劳动合同协议书》，载明“沈阳蓝窗科技有限公司因经营不善，生产经营状况发生严重苦难，迫于无奈在2020年12月31日作出裁减人员的决定……。其工作时间2021年2月16日至3月15日的薪资8362元整，正常于2021年3月31日发放……”。原告未在该协议书上签字。原告提交的《工作交接单》上载明“交接原因：公司单方解除劳动合同；移交人：袁鑫；接收人：曹鑫哲，职务软件开发部经理”等内容，袁鑫在移交人处签字，曹鑫哲在接收人处签字。另查明，被告提交《沈阳蓝窗科技有限公司股东会决议》和《清税证明》各一份。《决议》载明：“经沈阳蓝窗科技有限公司全体股东研究，就公司解散事宜作出如下决定：1、根据《公司法》和公司章程规定，同意解散本公司。2、成立清算组，清算组由赵志斌、曹鑫哲组成，其中赵志斌为负责人……”。被告公司全体股东赵志斌、曹鑫哲在《决议》上签字，《决议》落款时间为2021年3月29日。时间为2021年4月26日的《清税证明》（沈铁西税税企清﹝2021﹞44757号）记载“我局对沈阳蓝创科技有限公司所有税务事项均已结清”。该《证明》上盖有“国家税务总局沈阳市铁西区税务局税收业务专用章”。被告同时提交的企业名称为被告公司的国家企业信用信息公示系统截图复印件显示：沈阳蓝窗科技有限公司正在进行简易注销公告，公告期从2021年4月12日至2021年5月1日。被告出具的与铁西区营商环境建设局企业登记客服的聊天记录显示，因该院依原告的申请对被告采取了财产保全措施，债权债务未予结清，故被告无法办理注销登记。被告出具的2020年10月至2021年7月考勤记录及多份员工离职申请表、离职证明显示，从2021年初至今，被告公司多数员工已经离职，离职时间主要集中于2021年5月、6月间。最后一份考勤表（2021年6月16日至2021年7月15日）显示被告当前在岗员工仅剩余两人。原告提交了被告公司发布的招聘信息以及直播平台上的广告信息拟证明被告实际并未进行注销，仍在继续经营。再查明，原告以本案被告为被申请人，向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会提出以下仲裁申请：1.请求撤销对申请人做出的解除劳动合同决定，并继续履行劳动合同赔偿每月工资损失；2.支付未签合同双倍工资差额；3.支付超过法定试用期的工资赔偿金；4.支付拖欠工资；5.支付加班工资；6.办理社会保险登记，缴社会保险费。该委员会于2021年3月31日作出《不予受理通知书》，原告遂提起本次诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权利受法律保护。关于原告请求撤销被告对原告做出的解除劳动合同决定，判决被告继续履行劳动合同并按每月8000元赔偿原告的工资损失（从2021年3月24日起至恢复工作时止）的诉讼请求，被告辩称双方劳动合同系依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项“用人单位决定提前解散”而终止，但该主张与被告出具给原告的《解除劳动合同协议书》的名称及记载的内容并不一致，亦与《工作交接单》上写明的“交接原因：公司单方解除劳动合同”不符，且被告提交的《沈阳蓝窗科技有限公司股东会决议》作出时间为2021年3月29日，迟于被告向原告出具《解除劳动合同协议书》的时间（2021年3月23日），故该院对于被告的主张不予采信。被告以经营困难为由与原告解除劳动合同，且明知原告已经怀孕，不符合法律规定的用人单位单方解除劳动合同的条件，系违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”通过本案查明的事实，被告在单方解除与原告的劳动关系之后，作出公司解散的股东会决议，且向登记机关提出了公司注销申请，由于存在本案纠纷未能办理完毕注销手续，公司的绝大部分员工亦已离职，上述事实能够证明双方的劳动关系已不能继续履行。虽然被告在与原告的纠纷尚未解决时申请注销登记不符合相关法律规定，但该行为的不当性与本案中双方劳动关系能否继续履行的事实认定无关。原告提交的招聘信息不能提供相应的原始载体，无法明确其具体的发布时间，直播平台上的广告信息亦不足以证明被告仍在正常经营，故对于原告请求撤销被告对原告做出的解除劳动合同决定，判决被告继续履行劳动合同的诉讼请求，该院依法不予支持，但原告仍可就违法解除劳动合同经济赔偿金的请求另行主张权利。关于原告请求被告给付未签劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告于2020年9月16日入职被告公司，直至2021年3月22日双方才补签劳动合同。被告虽在答辩中称未及时签订劳动合同的原因系原告入职后自己提出不要求签订合同，但对该事实未能提供证据证明，并在之后的庭审及询问中同意支付未签劳动合同二倍工资差额，且对于原告主张的数额34360.9元亦予以认可，故被告应向原告支付未签劳动合同二倍工资差额34360.9元。关于原告主张的请求被告给付超过法定试用期的工资赔偿金2400元的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。本案中，双方劳动合同期限为一年，试用期依法不得超过二个月。被告实际与原告约定试用期三个月，违反法律规定，且违法约定的试用期已经履行，故原告要求被告给付试用期工资与转正后工资的差额2400元，于法有据，该院依法予以支持。关于原告主张被告给付拖欠工资8362元（2021年2月16日至2021年3月23日）。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告在庭审中认可未发放原告2021年2月16日至2021年3月23日的工资8362元，并辩称未发放的原因系由于原告擅自修改工作密码，给被告造成损失，被告已经报警，故暂缓发放工资。但被告对于该主张并未举证证明，而原告提交的《工作交接单》能够证明原告已经将工作予以交接，且原告是否正常交接工作亦不构成被告扣发原告工资的合法事由，故被告拖欠原告工资于法无据，被告应当支付原告拖欠的工资8362元。关于原告请求判决被告给付周六休息日加班工资11255.4元（2020年9月16日至2021年3月23日），本案中，双方签订的书面劳动合同中约定被告保证原告每周至少休息一日，原告在庭审中自述入职时知道被告公司周六上班，入职时没有提出异议，劳动关系存续期间亦未向被告主张过周六加班工资，故可以认定劳动者在入职时即知晓并认可被告的工时制度和工资构成，其主张被告支付周六休息日加班工资，该院依法不予支持。关于原告请求被告为原告办理社会保险登记，缴社会保险费（从2020年10月16日起）的诉讼请求，因社会保险机构对于用人单位欠缴社会保险费负有征缴义务，劳动者与用人单位就欠缴社会保险费发生的争议不是单一劳动者与用人单位之间的社会保险纠纷，不属于人民法院受理民事案件的范围，该院依法不予审理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第三十条、第四十八条、第八十二条之规定，判决：“一、被告沈阳蓝窗科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告袁鑫未签劳动合同二倍工资差额34360.9元；二、被告沈阳蓝窗科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告袁鑫超过法定试用期工资赔偿金2400元；三、被告沈阳蓝窗科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告袁鑫拖欠工资8362元；如未在本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担（原告已经垫付，由被告直接支付原告）；保全费1440元，由被告承担（原告已经垫付，由被告直接支付原告）。”二审中，当事人提交了证据，本院组织双方进行举证、质证。双方当事人对一审查明事实均无异议，本院予以确认。本院认为，关于上诉人主张撤销解除决定，恢复劳动关系的问题。尽管上诉人主张被上诉人存在违法解除的情形，但上诉人在被上诉人告知被裁员并向其出具《解除劳动合同协议书》后，实际进行了工作交接，后再未提供劳动。现被上诉人明确表示公司决议解散，且提供证据证明已向登记机关提出注销申请，仅因存在本案纠纷未能办理完毕注销手续，公司绝大部分员工已离职，已无法履行与上诉人的劳动合同。在此情形下，上诉人主张继续履行劳动合同已无双方合意及客观事实基础，一审对于上诉人恢复劳动关系的诉讼请求未予支持并无不当，本院予以维持。鉴于上诉人主张恢复劳动关系的理由不成立，上诉人主张赔偿工资损失的依据不足，本院不予支持。关于上诉人主张周六加班费的问题。双方签订的书面劳动合同约定被上诉人保证上诉人每周至少休息一日，且上诉人自认入职时就知晓单位周六上班，且在职期间未就周六加班费问题提出过异议，现上诉人主张周六加班费的依据不足，本院不予支持。综上，上诉人袁鑫的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由袁鑫负担。本判决为终审判决。审 判 长 马晨光审 判 员 刘风霞审 判 员 郝梦思二〇二一年八月三十日法官助理 王 斌书 记 员 马 日