浙江省嵊州市人民法院民事判决书（2021）浙0683民初2594号        原告：刘小忠，男，1972年3月15日出生，汉族，住嵊州市。                委托诉讼代理人：应胜南，浙江计然律师事务所律师。                委托诉讼代理人：叶锦莉，浙江计然律师事务所实习律师                被告：姜青峰，男，1967年12月13日出生，汉族，住天台县。                被告：辛小红，女，1973年12月24日出生，汉族，住天台县。                被告：嵊州市当代阳光商务酒店有限公司，住所地嵊州市三江街道惠民街18号。                法定代表人：姜青峰。                原告刘小忠与被告姜青峰、辛小红、嵊州市当代阳光商务酒店有限公司（以下简称“当代阳光公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2021年4月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2021年6月10日、7月1日两次公开开庭进行了审理。原告刘小忠及其委托诉讼代理人应胜南、叶锦莉到庭参加诉讼，被告姜青峰、辛小红、当代阳光公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。                原告刘小忠向本院提出诉讼请求，1．判令被告姜青峰、辛小红立即归还借款本金367万元，并支付自2021年4月1日起至款项全部归还日止按月利率1％计算的利息，赔偿原告律师代理费50000元；2．判令被告当代阳光公司对上述款项承担连带清偿责任；3．本案的诉讼费由三被告承担。事实与理由：自2014年8月15日至2016年8月16日，被告姜青峰因经营当代阳光公司需要前后累计向原告借款367万元，均未按约归还。被告姜青峰于2020年12月20日向原告出具续欠条一份，承诺于2021日3月底前全部归还，如逾期归还的，所有借款自2021年4月1日起至还清日止按月利息1％计算利息，且承担原告为实现债权的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等费用。同日，被告当代阳光公司在上述续欠条上盖章承诺对上述款项承担连带保证责任。另据查，被告辛小红系被告姜青峰的妻子，系当代阳光公司股东。上述借款债务均发生在婚姻关系存续期间。原告认为，债务应当清偿。被告姜青峰久拖不还，被告当代阳光公司不承担连带清偿责任，其行为均已构成严重违约。本案所有借款均发生在姜青峰、辛小红婚姻关系存续期间，系夫妻共同债务，被告辛小红应当承担共同清偿责任。为此原告向本院提起诉讼，要求依法判决。                被告姜青峰、辛小红、当代阳光公司未作答辩，亦未提供证据。                原告为证明其诉讼请求向本院提交了以下证据：1、2015年8月15日至2016年8月16日期间，被告姜青峰出具的借条11份及付款回单、转账凭证、情况说明等若干份，以证明原告与被告姜青峰之间存在多次借贷行为。2、被告姜青峰于2020年12月20日对前述借款结算后出具的“续欠条”一份，以证明原告与被告姜青峰对前述借款进行结算，及被告当代阳光公司对该债务承担连带保证责任。3、法律服务委托合同及发票各一份，以证明原告为实现债权支出律师代理费用5万元。4、被告姜青峰与被告辛小红的结婚登记审查处理表一份，以证明被告姜青峰与被告辛小红于2012年7月9日在天台县民政局登记结婚，借贷行为发生在婚姻关系存续期间。5、嵊州市欣龙贸易有限公司的公司登记基本情况、登记（备案）申请书、公司章程及股东会决议等若干份，以证明嵊州市欣龙贸易有限公司系当代阳光公司股东且持股70％，被告辛小红持股30％。6、被告当代阳光公司的公司登记基本情况、登记（备案）申请书、公司章程及股东会决议若干份，以证明被告当代阳光公司的股东为嵊州市欣龙贸易有限公司与被告姜青峰，持股比为9：1。本院认证认为，上述证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以确认。                经审理，本院认定以下事实：2015年8月15日至2016年8月16日期间，原告与被告姜青峰多次发生借贷行为。2020年12月20日，双方对前述借款进行结算后，被告姜青峰向原告出具“续欠条”一份。“续欠条”确定向原告借款合计为367万元，被告姜青峰承诺于2021年3月底前还清，若逾期归还，则自2021年4月1日起至还清日止按月利率1％计算利息，并承担原告为实现债权所需的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）。被告姜青峰在欠款人处签字、捺印，并在该“续欠条”下方书写“嵊州市当代阳光商务酒店有限公司对上述全部债务承担连带保证责任”并签名、加盖被告当代阳光公司公章。借款到期后，被告姜青峰未按约还款，被告当代阳光公司未承担保证责任。为此原告向本院起诉，并向浙江计然律师事务所支付律师代理费5万元。                另查明，被告当代阳光公司于2015年8月27日成立，法定代表人为姜青峰，注册资本为100万元，股东为姜青峰、嵊州市欣龙贸易有限公司，被告姜青峰认缴出资10万元，嵊州市欣龙贸易有限公司认缴出资90万元，公司章程最后备案为2017年7月20日。嵊州市欣龙贸易有限公司于2014年8月5日成立，法定代表人于2018年6月29日由姜青峰变更为许洪志，注册资本为1000万元，股东为姜青峰、辛小红，被告姜青峰认缴出资700万元，被告辛小红认缴出资300万元，公司章程最后备案为2018年6月27日。被告姜青峰、被告辛小红于2012年7月9日在天台县民政局登记结婚。                本院认为，债务应当清偿。根据原告提供的由被告姜青峰向其出具的“续欠条”、借条、转账凭证等证据，可以证明原告与姜青峰之间存在借贷关系的事实。被告姜青峰应当按约归还借款，其逾期未归还的行为，已构成违约，应当承担继续履行和按约支付利息的违约责任。因双方约定借款月利率为1％，未超过法律规定的民间借贷利率的上限，本院依法可予支持。原告为实现债权支出律师代理费5万元，其主张由被告承担该笔费用，符合双方的约定，本院也依法予以支持。本案审理的焦点为原告与被告当代阳光公司之间的保证合同是否有效，及被告辛小红是否需要承担共同还款责任。                关于第一个焦点，原告与被告当代阳光公司之间的保证合同是否有效。本院认为，依照《公司法》第十六条第二款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。该规定对公司法定代表人的代表权进行了限制，法定代表人违反该规定，则构成越权代表。本案中，因原告未能提供被告当代阳光公司对股东姜青峰向原告借款提供保证已经股东会决议，且其已对该决议进行了审查的证据，可以认定姜青峰作为法定代表人对外签订的担保合同构成越权代表。而在越权代表情况下担保合同是否有效，取决于相对人是否善意，即相对人是否知道或应当知道法定代表人越权。相对人善意的，担保合同有效；相对人非善意的，担保合同无效。对相对人善意的判断，以相对人对决议文件进行合理审查为标准，不要求相对人进行全面实质性审查，而本案原告未要求当代阳光公司提供决议文件并进行审查，存在过错，主观上不构成善意，故原告与被告当代阳光公司之间的保证合同无效。在因法定代表人越权而被认定担保合同无效的情况下，当代阳光公司应承担缔约过失责任。依照法律规定，在本案原告与被告当代阳光公司均有过错的情形下，本院确定被告当代阳光公司承担的赔偿责任为被告姜青峰不能清偿部分的二分之一。                关于第二个焦点，被告辛小红是否需要承担共同还款责任。原告主张被告姜青峰与被告辛小红共同口头向其借款，且所有款项都由当代阳光公司经营使用，应当系夫妻共同债务。《民法典》第一千零六十四条规定，夫妻双方共同签名或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，以及夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，属于夫妻共同债务。夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，不属于夫妻共同债务；但是，债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。本案中，原告并未举证证明借款系被告姜青峰及被告辛小红的共同意思表示或该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营，故应当承担举证不能的后果，对原告要求被告辛小红承担还款责任的诉请，本院不予支持。                综上，对原告诉请中的合理部分，本院依法予以支持，对不合理部分，本院依法驳回。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国民法典》第一千零六十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：                一、姜青峰返还刘小忠借款367万元，并支付该款自2021年4月1日起至付清日止按月利率1％计算的利息，再支付刘小忠为实现债权支出的律师代理费5万元，款限判决生效后十日内付清；嵊州市当代阳光商务酒店有限公司对上述姜青峰不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。                嵊州市当代阳光商务酒店有限公司承担赔偿责任后，有权向姜青峰追偿；                二、驳回刘小忠的其余诉讼请求。                如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                案件受理费36854元，由被告姜青峰负担，款限判决生效后十日内向本院付清。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。                    审判长童鲁军            人民陪审员王志江            人民陪审员张天枫    二〇二一年八月二日            书记员王伊文