西   安  市  未  央  区  人   民   法   院民 事 判 决 书（2021）陕0112民初20354号 原告:河南一建商品混凝土有限公司。住所地：郑州经济技术开发区。统一社会信用代码 91410100553178685R。法定代表人：苏富金，总经理。 委托诉讼代理人：袁征，男。委托诉讼代理人：李金龙，河南颂邦律师事务所律师。被告：中建二局第三建筑工程有限公司。住所地：北京市丰台区海鹰路。统一社会信用代码 9111000063370987XW。法定代表人：张万宾，董事长。委托诉讼代理人：全思朴，男。委托诉讼代理人：张伟，男。原告河南一建商品混凝土有限公司（以下简称河南一建）与被告中建二局第三建筑工程有限公司（以下简称中建二局三公司）买卖合同纠纷一案，依法由审判员张**适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人袁征、李金龙，被告委托诉讼代理人全思朴、张伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告双方就被告承建的河南省郑州市郑东新区东四环西商都路北的郑东新区信息产业园项目签订了《物资（设备）买卖合同》，合同约定由原告向被告供应商品混凝土，被告按照约定支付商品混凝土货款。现原告已经按照合同约定履行了供货义务，经双方结算，原告就该项目在合同解除前向被告供应商品混凝土26305458.42元,此后鉴于被告支付部分款项，为了被告能够尽快支付剩余款项，应被告请求，原告又供货96404.4元，以上合计26401862.82元，经核算，被告已支付货款16400000元，剩余货款10001862.82元未支付。经原告多次催要，被告却以各种理由拒绝支付。现起诉，请求法院依法判令被告支付商品混凝土货款10001862.82元，并支付利息及违约金。其中300万元按照每月5万元标准向原告支付自2020年2月28日至实际清结之日的违约金（截止起诉之日暂计60万元）；6905458.42元按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付自2020年11月10日起至实际清偿之日止的利息（截止起诉之日暂计132930元）。庭审中，原告变更诉讼请求要求被告支付货款10001833.39元。被告中建二局三公司辩称，1.原告与其签订《物资（设备）买卖合同》及《物资（设备）买卖合卖合同》补2,约定由原告向其供应混凝土，此后原告共向其供应价值26401862.82元的混凝土。《物资（设备）买卖合同》补2的第7.1.1条约定主体结构封顶后其向原告支付至到货款的70%,根据监理例会纪要可知涉案工程于2020年12月主体结构封顶；结合《物资（设备）买卖合同》补2第7.3条支付宽限期的约定，其应于2021年6月向原告支付至到货款的70%。原告诉状上载明日期为2021年4月23日，因此截止原告起诉之日，并未达到上述付款节点，其并未违约，更无须承担原告诉讼请求中要求的违约金。2.原告起诉其无事实依据和法律依据，其并未违约，应该由原告承担本案的诉讼费、保全费、保函费等相关费用。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，请求贵院查明案件事实，依法驳回原告的诉讼请求，维护其的合法权益。经审理查明， 2018年5月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订郑东新区信息电商产业园项目《物资（设备）买卖合同》一份，编号为C253201700014ET021；同年12月25日，原告（乙方）与被告（甲方）再次签订郑东新区信息电商产业园项目施工（第二标段）物资（设备）买卖合同一份，编号为C253201700014ET054。两份合同均约定：原告（乙方）向被告（甲方）郑东新区信息电商产业园项目供应混凝土; 5月23日的合同2.1.1合同价款总额（含增值税）15628267.25元，其中不含增值税合同价款15173075元，增值税款455192.25元，适用增值税税率3%。12月25日的合同2.1.1合同价款总额（含增值税）24357800.5元，其中不含增值税合同价款23648350元，增值税款709450.5元，适用增值税税率3%;两份合同4.4结算款约定：主楼正负零完成后且工程量核对完毕后支付第一笔工程款项，支付至主楼累计已确认供货款的70%,裙房正负零完成后且工程量核对完毕后支付第二笔工程款项，支付至裙房累计已确认供货款的70%,主楼及裙房主体结构封顶全部混凝土供应结束且办理完竣工结算后三个月内付至80%,甲方同业主办理完竣工结算后且经审计部门审计完成后30日内付至97%,其余3%为质保金，质保金待质保期满后30日内无息付清;每月17日向贵方报送月度结算资料，17日至19日由双方进行工程量的核算与最终确认，确认后双方签字盖章，工程完工后汇总为双方的最终正式结算工程量;如不按月度结算要求进行工程量结算，甲方将可不予支付工程进度款。4.5质保金：本工程质保期为工程竣工验收后24个月，质保期内由于乙方不履行本协议义务发生的费用从质保金内扣除，质保期结束后，甲乙双方应就质保期间发生的增加或扣款进行确认并签订工程尾款确认书，尾款确认书签订后，30个工作日内甲方免息付清剩余质保金;4.6支付费用的宽限期为6个月。宽限期内应支付的款项不计息。23.1在履行本合同中发生的或与本合同有关的争端，双方应通过友好协商解决。合同加盖了“中建二局第三建筑工程有限公司关东新区信息电商产业园项目施工（第二标段）非合同专用章”。2021年1月12日，原告（乙方）与被告（甲方）签订中建二局第三建筑工程有限公司郑东新区信息电商产业园项目施工（第二标段）《物资（设备）买卖合同》合同编号：C253201700014ET054-补2；合同3.1.1约定：本合同总价暂估（含增值税）24357800.5元，其中不含增值税合同价23648350元，增值税税率3%，增值税额709450.5元; 3.5.4增值税发票提供前置与付款关系的约定：本合同达到付款节点的应付款项，乙方应当向甲方提供满足合同要求的合法、合规的增值税专用发票，若乙方向甲方未（不）提供（出具）发票或提供（出具）发票不合规又拒不补正视为未提供发票的，甲方有权不予支付本合同约定的发票等金额应付价款，且不构成违约。本合同在乙方未（不）提供（出具）发票金额内的应付款项视为付款条件未成就；7.1.2到货款，本合同【有】到货款。货到工程项目现场并经甲方验收合格且乙方提供增值税发票，达到甲方约定付款节点（正负零完成、封顶完成、每分部分项完成）后甲方向乙方支付每节点到货款的【70】%,到货款总计不超过已供货物月结算总价的【70】%。7.1.4结算款;本合同【有】结算款。供货完毕后双方办理最终结算，自最终结算之日起【6】个月内，甲方向乙方付款至已供货物总价的【85】%。如双方未形成最终结算，自货物供应完毕且办理完当月结算第3个月届满的次日起【3】个月内，甲方向乙方付款至已供货物月结算累计总价的【80】%;7.1.5竣工验收款：本合同【有】竣工验收款。工程项目经整体竣工验收完毕，自工程项目竣工验收备案表记载日期之日起3个月内，甲方向乙方付款至已供货物总价【95】%；7.1.6质保金：本合同项下质保金5%。质保期满后，甲乙双方应就质保期间发生的增加或扣款进行确认并签订工程尾款确认书，尾款确认书签订后2个月内无息付清；7.1.7乙方应向甲方交付增值税专用发票是本合同甲方向乙方付款的前置义务，如乙方未向甲方交付或交付不合规增值税专用发票，甲方有权拒绝付款，乙方同意且不持异议并按照7.6条约定处理。7.2.1结算方式：本合同供应货物采用月度结算和最终结算方式。乙方全部货物供应完毕，甲乙双方针对供货月度对账明细单和月结算进行汇总，就供货期间发生的增加或扣款项进行核对确认后，形成最终结算单，作为本合同结算的唯一依据；7.3支付宽限期：本合同项下所有付款支付宽限期为6个月，宽限期内不计息、不违约；7.6本合同项下乙方向甲方出具增值税专用发票作为甲方应付款的前置义务或条件，乙方未向甲方开具应付款项增值税专用发票的，视为本合同付款条件未成就，甲方付款时间相应顺延且不构成违约，待付款条件成就后2个月内予以支付；16.1甲方应按本合同7.1条约定向乙方付款。如果逾期付款，甲方应就逾期付款部分自本合同7.3条约定的宽限期届满之日起按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（1年期LPR)向乙方支付违约金。该合同加盖了被告合同专用章，原告法定代表人苏富金，委托代理人张贵军签名，并加盖了公章。2018年1月1日起，原告开始陆续向被告该项目供货，被告收货后在《河南一建商品混凝土有限公司结算单》上需方单位签字（盖章）处加盖“中建二局第三建筑工程有限公司关东新区信息电商产业园项目施工（第二标段）非合同专用章”。2019年9月23日《河南一建商品混凝土有限公司结算单》载明：本期累计金额为26305458.42元。2021年1月12日，原、被告签订合同后，原告仅向被告供货两次，2020年12月24日《河南一建商品混凝土有限公司结算单》载明：本期供货结算金额74910.20元，本期累计金额为26380368.62元；2021年2月1日《河南一建商品混凝土有限公司结算单》载明：本期供货结算金额21480.2元，本期累计金额26401862.82元。2018年5月30日，被告开始向原告支付货款，截止2020年11月10日，被告累计向原告支付货款1640万元。2020年9月26日，原告向被告发出《询证函》载明：致中建二局第三建筑工程有限公司：下列信息出自本公司账簿记录，如与贵公司记录相符，请在本函下端“信息证明无误”处签章证明；如有不符，请在“信息不符”处列明不符金额；截止2020年9月26日，贵公司欠10205458.41元，备注:郑东新区信息电商产业园项目/第二标段；结论1、信息证明无误经办人处“马非”签名，并加盖“中建二局第三建筑工程有限公司关东新区信息电商产业园项目施工（第二标段）非合同专用章”。被告在原告发出《询证函》后于2020年11 月10日又向原告支付货款30万元。2020年1月23日，被告向原告出具《承诺》一份，载明：郑东新区电商产业园二标欠河南一建商品砼有限公司合同比例300万（合同内），于2020年2月28日前付款到位，如逾期每月支付5万元违约金。马非、张伟签字捺印。另查，被告所建工程于2020年12月完成主体结构 ，张伟为被告公司涉案项目的商务经理，马非为被告公司涉案项目的项目经理。庭审中，原、被告均认可已支付货款1640万元。上述事实，有《中建二局第三建筑工程有限公司郑东新区信息电商产业园项目《物资（设备）买卖合同》、《中建二局第三建筑工程有限公司郑东新区信息电商产业园项目施工（第二标段）《物资（设备）买卖合同》、《物资（设备）买卖合卖合同》补2、《河南一建商品混凝土有限公司结算单》、《询证函》、《承诺》、《付款凭证》、当事人陈述等在卷佐证。本院认为，原告河南一建商品混凝土有限公司与被告中建二局第三建筑工程有限公司于2018年5月23日、同年12月25日、2021年1月12日签订的《中建二局第三建筑工程有限公司郑东新区信息电商产业园项目物资（设备）买卖合同》、《中建二局第三建筑工程有限公司郑东新区信息电商产业园项目施工（第二标段）《物资（设备）买卖合同》及《物资（设备）买卖合卖合同》补2系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，应为有效，双方均应自觉履行。原告依约履行了供货义务，被告理应按合同约定时间支付货款，拖欠不付，构成违约，应承担违约责任。现原告请求判令被告支付货款10001833.39元之请求，因双方在两份合同4.4结算款均约定：主楼正负零完成后且工程量核对完毕后支付第一笔工程款项，支付至主楼累计已确认供货款的70%,裙房正负零完成后且工程量核对完毕后支付第二笔工程款项，支付至裙房累计已确认供货款的70%,主楼及裙房主体结构封顶全部混凝土供应结束且办理完竣工结算后三个月内付至80%,甲方同业主办理完竣工结算后且经审计部门审计完成后30日内付至97%,其余3%为质保金，质保金待质保期满后30日内无息付清应予支持。现双方均认可该工程主体结构已全部封顶，尚未同业主办理完竣工结算亦未经审计，故被告应付至货款的80%，根据《询证函》显示截止2020年9月26日，被告欠原告货款10205458.41元，该询证函可认定为双方的结算凭证，扣减被告于2020年11 月10日支付给原告的30万元货款后，被告尚欠原告的货款金额为9905458.41元。依据2019年9月23日的结算单记载，原告供货总金额为26305458.42元，80%的货款应为21044366.74元，扣除被告已支付的1640万元货款，下欠4644366.74元货款应予支付。其余货款尚未达到付款期限，本院不予处理。2021年1月12日合同签订后所供的两次货，总货款为96374.97元，依据该合同7.1.2约定，货到工程项目现场并经甲方验收合格且乙方提供增值税发票，达到甲方约定付款节点（正负零完成、封顶完成、每分部分项完成）后甲方向乙方支付每节点到货款的【70】%,到货款总计不超过已供货物月结算总价的【70】%。7.1.4约定，供货完毕后双方办理最终结算，自最终结算之日起【6】个月内，甲方向乙方付款至已供货物总价的【85】%。如双方未形成最终结算，自货物供应完毕且办理完当月结算第3个月届满的次日起【3】个月内，甲方向乙方付款至已供货物月结算累计总价的【80】%。庭审中被告亦认可工程主体部分已于2020年12月完工，开始做水电装修，即原告货物已供应完毕，双方最后一次结算时间为2021年2月1日，依合同约定双方最终结算之日起6个月内被告应支付该合同80%的货款即77099.98元，应于2021年8月1日前支付。其余货款尚未达到付款期限，本院不予处理。原告要求被告按每月5万元支付其中300万元货款的违约金，即自2020年2月28日起，至实际清结之日止之请求，因被告向原告出具《承诺》，于2020年2月28日前付款到位，如逾期每月支付5万元违约金，该承诺违约金未超过法律规定，故原告该请求应予支持。原告要求被告以6905458.42元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付自2020年11月10日起至实际清偿之日止的利息之请求，因双方约定，被告应于结算后三个月支付结算金额的80%，而双方形成《询证函》的时间为2020年9月26日，故应以《询证函》之后三个月，即自2020年12月26日起，至实际付款之日止，以1644343.76元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付利息为宜。至于被告以2021年1月12日所签订的合同为此前两份合同的补充合同，该合同明确约定应于主体结构封顶后支付货款的70%，而主体工程于2020年12月封顶，结合上述合同7.3条约定本合同项下所有付款支付宽限期为6个月的约定，于2021年6月付至货款的70%进行抗辩一节，因该合同与此前两份合同系相对独立的合同，并不是前述两份合同的补充合同，故该约定仅对原告最后两次供货金额96374.97元具有约束力，被告抗辩理由本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、被告中建二局第三建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向原告河南一建商品混凝土有限公司支付货款4644343.76元；并自2020年2月28日起，至实际付款之日止，以300万元为基数，按每月5万元支付违约金；自2020年12月26日起，至实际清偿之日止，以1644343.76为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付利息。二、驳回原告河南一建商品混凝土有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取43104元（原告已预交），由原告负担20000元，由被告负担23104元，被告负担部分于上述付款时间一并向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审  判  员   张  平  二○二一年八月十日 书  记  员  王慧娟