湖南省桃源县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0725民初1785号原告：谭奇英，女，1973年9月20日出生，汉族，户籍所在地湖南省常德市武陵区，经常居住地广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：陈小利，湖南湘声（常德）律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏忠楠，湖南湘声（常德）律师事务所实习律师。被告：湖南枫林花海旅游开发有限公司，住所地湖南省常德市桃源县枫树维吾尔族回族乡维回新村八组。法定代表人：王爱卿，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛峰，该公司工作人员。委托诉讼代理人：宋彪，湖南凌风律师事务所律师。被告：长安责任保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区永安街道楠沙社区洞庭大道107-422号。负责人：魏黎，该公司副总经理。委托诉讼代理人：曾小欢，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张琼，该公司工作人员。原告谭奇英与被告湖南枫林花海旅游开发有限公司（以下简称枫林花海公司）、长安责任保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称长安保险公司）经营场所、公共场所的经营者、管理者责任纠纷一案，本院于2021年6月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。枫林花海公司因其购买保险为由，申请追加长安保险公司为被告，本院准许。原告谭奇英的委托诉讼代理人陈小利、夏忠楠，被告枫林花海公司的委托诉讼代理人薛峰、宋彪，被告长安保险公司的委托诉讼代理人张琼（第一次开庭）、曾小欢（第二次开庭）、到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭奇英向本院提出诉讼请求:1.判令被告赔偿原告人身损害赔偿款445667.2元；2.被告承担本案诉讼费、鉴定费。事实和理由：2020年4月9日，谭奇英与友人相约前往枫林花海公司经营的枫林花海旅游景区参观游玩，并通过手机支付方式购买了门票。上午10时许，谭奇英和友人参加该景区内网红摇摆桥项目过程中，因枫林花海公司事先未告知注意事项，未在摇摆桥下安排专业人员负责现场管理，特别是在摇摆桥下摆放的充气气垫气压严重不足，致使谭奇英从摇摆桥掉落后严重受伤。伤后谭奇英被送至常德市第一人民医院，后转至常德市××大学深圳医院住院治疗。经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，谭奇英右侧肱骨大结节骨折并肩关节脱位、右肩床上后关节粘连、右腋神经损伤、右肩关节周围炎、右肩袖损伤、右肩关节活动功能丧失69.16%，评定为九级伤残，误工期为365日，护理期为150日，营养期为60日。枫林花海公司作为经营场所的经营者和管理者，未尽到安全保障义务，依法应对谭奇英的损害承担侵权责任。枫林花海公司辩称：1.枫林花海公司依法履行了告知、警示义务，不应承担责任：游乐设施的入口两边有醒目的摇摆桥游玩须知、操作办法载明必须有专业人员指导，不得擅自使用，谭奇英和其同伴在没有专业人员指导下擅自摇摆，存在过错；摇摆桥项目在桥上有一定人数或游客等待一定时间后，专业人员就会指导桥上人员摇摆，谭奇英等三人擅自使用造成后果；充气气垫气压严重不足不属实，现场摇摆桥下的充气气轮饱满；2.枫林花海公司已在长安保险公司购买了公众责任保险，枫林花海公司承担的责任应由长安保险公司承担；3.枫林花海公司垫付谭奇英医疗费91281.43元，护理费8400元，要求在本案中一并处理。长安保险公司辩称：1.根据枫林花海公司的警示标志，已经依法履行了告知义务，游客摔倒应自身承担一定的责任；2.谭奇英主张的部分赔偿标准过高，伤残的评定标准有误；3.长安保险公司不是侵权人，不承担鉴定费和诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.谭奇英提交的谭奇英及严红兵的深圳市福田区办事处梅河社区居住证明、深圳市坤和商贸有限公司证明、营业执照复印件，拟证明谭奇英与严红兵在深圳市坤和商贸有限公司从事批发和零售工作，自2017年11月起居住在深圳市福田社区的事实。枫林花海公司与长安保险公司均有异议，认为社区证明应有经办人和负责人签字，且证明注明一个月内有效，现该证明已无效，居住情况还应提交居住房屋是否客观存在的证明；公司证明及营业执照不能达到其证明目的，任职情况还应提交劳动合同、工资表、社会保险缴纳情况证明。后谭奇英就上述证明情况补充提交了2021年8月10日深圳市福田区办事处梅河社区居住证明、房屋租赁合同、房屋租金收款收据、经销合同，枫林花海公司与长安保险公司均有异议，认为居住情况仍没有提供不动产所有权情况证明，且房屋租赁情况系事故后租赁行为，与本案无关联；经销合同的真实性无法确认，不能达到其证明目的。经审查，谭奇英提交的深圳市坤和商贸有限公司证明、营业执照复印件、补充提交的深圳市福田区办事处梅河社区居住证明、经销合同符合证据三性，能证明谭奇英及严红兵经常居住地在深圳市福田社区，且在深圳市坤和商贸有限公司从事批发和零售工作的事实，故对上述证据予以采信。房屋租赁合同、房屋租金收款收据系事故后租赁行为，与本案无关联，枫林花海公司与长安保险公司的质证意见成立，对该项证据不予采信。2.谭奇英提交的深圳市2020年国民经济和社会发展统计公报及深圳市2020年统计年鉴，拟证明深圳市2020年居民人均可支配收入为64878元，深圳市2019年批发和零售业就业人员平均工资为104232元的事实，枫林花海公司对该组证据的真实性无异议，但认为与本案无关联；长安保险公司认为不是事故当事人，未发表质证意见。经审查，该组证据符合证据三性，予以采信。3.谭奇英提交的证人刘某、石某的证言、视听资料与说明，拟证明谭奇英因枫林花海公司未尽安全保障义务受伤的事实经过。枫林花海公司提出异议，认为证言中证人及其提及的一位50岁左右的男的陈述的气垫气压不足与事实不符，视听资料不能确定为当天现场视频，与本案无关联。长安保险公司认为不是事故当事人，未发表质证意见。经审查，证人石某未出庭作证，对其证言不予采信；证人刘某的证言、视听资料能够证明事发经过，与本案有关联，对其内容与本院查明事实相符的部分予以采信，其他不予采信。4.谭奇英提交的病历资料、司法鉴定意见书，拟证明谭奇英在枫林花海景区受伤构成九级伤残的事实。枫林花海公司对该组证据无异议；长安保险公司对谭奇英受伤的真实性无异议，但认为部分文字表述错误，鉴定意见书伤残评定标准与保险条款约定的标准不符，不予认定。经审查，长安保险公司与枫林花海公司签订的保险合同特别约定，不能限制第三人，鉴定机构评定标准符合法律规定。谭奇英的病历资料、司法鉴定意见书符合证据三性，予以采信，但司法鉴定意见书中误工时间过长，应予更正，误工时间计算至定残日前一天为244天。5.谭奇英提交的视频截图、网红桥温馨提示牌照片，拟证明网红桥下气垫充气的厚度、提示牌文字尺寸过小无法起到提示说明的作用。枫林花海公司、长安保险公司对该组证据的真实性无异议，但认为无法达到谭奇英的证明目的。经审查，枫林花海公司、长安保险公司质证意见成立，该组证据能反映事故现场的情况，对其真实性予以确认，但不能达到谭奇英的证明目的，对其证明目的不予采信。6.谭奇英提交的证人刘某的体检报告、门诊处方笺，拟证明刘某有三级重度高血压，枫林花海公司没有尽到安全告知义务。长安保险公司对该组证据无异议，枫林花海公司认为与本案无关联。经审查，枫林花海公司质证意见成立，对该组证据不予采信。7.谭奇英提交的广东省各市全体居民人均可支配收入复印件、2020年广东省各市GDP总量排行榜复印件，拟证明2018年、2019年深圳市全体居民可支配收入及2020年深圳市GDP的情况。枫林花海公司、长安保险公司对该组证据真实性有异议，且认为谭奇英不应适用深圳市的赔偿标准。经审查，该组证据与本案无关联，不予采信。8.谭奇英提交的交通费票据9张，拟证明谭奇英花费交通费2172元。枫林花海公司、长安保险公司提出异议，认为不能证明该票据是因就医或治疗所用，与本案无关联。经审查，谭奇英提交的2021年时期的5张票据与其就医、鉴定时间不符合，不予采信。9.枫林花海公司提交的事发当天监控视频光盘、2019年11月5日现场照片4张，拟证明事故发生经过，桥下气垫饱满，谭奇英存在过错，枫林花海公司履行了警示告知义务。长安保险公司对该组证据无异议，谭奇英对监控视频的客观性、真实性无异议，但视频截取不完整，无法达到其证明目的；对现场照片有异议，认为不是事故当天的现场照片。经审查，监控视频能够证明现场事发的情况，予以采信。谭奇英对现场照片的质证意见成立，不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月9日，谭奇英与其朋友刘某等人相约前往枫林花海景区游玩，由刘某通过手机支付的方式购买了门票。上午11时左右，谭奇英与其朋友刘某等人在景区内摇摆桥项目游玩，进入该设施前，左侧有游玩温馨提示牌，注意事项写明“不得擅自使用，游玩时必须在有工作人员指导下体验。”但谭奇英等人进入网红摇摆桥后，未见现场有工作人员，游玩时也无工作人员进行制止，谭奇英在摇摆桥上游玩时不慎摔至桥下气垫，跌倒受伤。受伤后，谭奇英被枫林花海公司的工作人员先后送往常德市第一人民医院、常德市××大学深圳医院治疗，并在常德市第一中医医院住院124天（2020年4月9日至8月11日）、北京大学深圳医院住院15天（2020年8月24日至9月8日），枫林花海公司支付医疗费用76541.43元，常德市第一中医医院住院期间护理费14740元，其他费用8400元。谭奇英的伤情经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，评定为九级伤残，护理期为150日，营养期60日，误工期为244日。另查明，枫林花海公司在长安保险公司购买了公众责任保险，每人每次事故最高赔偿限额为580000元，其中每次事故每人死亡、伤残赔偿限额为500000元，每次事故每人意外住院医疗赔偿限额为80000元，保单不包含第三者的财产损失赔偿责任，保单每次事故绝对免赔额为100元。保险期间自2019年9月13日至2020年9月12日。事故发生在保险期限内。公众责任保险条款（2015版）第三条约定：“在本保险合同期间，被保人在本保险单明细表列明的范围内，因经营业务发生意外事故，造成第三者的人身伤亡或财产损失，依中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按本保险合同的规定负责赔偿”。第四条约定：“保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要、合理的费用，保险人按照本保险合同约定也负责赔偿”。第三十一条第（二）项约定：“在依据本条第（一）项计算的基础上，保险人在扣除每次事故免赔额后进行赔偿，但对于人身伤亡的赔偿不扣除每次事故免赔额”。又查明，枫林花海公司在枫林花海景区搭建的网红游玩项目摇摆桥所在水池高1.32米，摇摆桥宽1.3米（含桥的两侧包裹的软胶），摇摆桥至水池边的距离为3.9米，当日桥下为充气气垫，气垫约有0.8米厚，在气垫四周绑有橡胶轮胎，该游玩项目不需要另行购票游玩。该摇摆桥入口楼梯左侧立有温馨提示牌，该警示牌高0.7米，宽0.38米。再查明，谭奇英及其丈夫严红兵自2017年11月至今居住在广东省深圳市福田区××街道梅河社区。严红兵于2013年5月24日成立深圳市坤和商贸有限公司，住所地深圳市福田区××街道××社区××路××花园××栋。谭奇英与严红兵在深圳市坤和商贸有限公司从事批发和零售工作。谭奇英受伤期间（不含常德市第一中医医院住院期间）由严红兵进行护理。谭奇英的父亲谭世江于1952年1月8日出生，母亲旷坤珍于1952年1月8日出生，二人共同生育一子谭小兵和一女谭奇英。广东省深圳市2020年度城镇居民可支配收入为64878元/年，2019年度批发和零售业平均工资为104232元/年。湖南省2020年度城镇居民人均消费支出26796元/年。本院认为，本案的争议焦点为：1.各方责任如何承担；2.谭奇英的损失如何认定；3.鉴定费、诉讼费的承担。关于争议焦点1，枫林花海公司所经营的枫林花海景区系其为游客按规定购票后休闲娱乐自由游玩时提供服务的公众管理场所。“网红”摇摆桥系该场所的游玩项目之一，摇摆桥作为较高风险的游玩设施，如何在其管理和控制能力下防止游客摔倒之后受伤是枫林花海公司应尽的安全保障义务，但枫林花海在正常营业期间，在管理场所未安排工作人员进行现场管理具有重大过错，应承担主要责任。枫林花海公司在网红摇摆桥入口前设置了温馨提示牌，写明“不得擅自使用，游玩时必须在有工作人员指导下体验”，谭奇英没有充分注意，审慎确保自身安全，应该承担相应的责任，另外谭奇英受伤原因是气垫未充满气所致还是其他原因无充分的证据证明。因此本院酌定枫林花海公司承担80%责任，谭奇英承担20%责任。长安保险公司与枫林花海公司签订了公众责任保险合同，对枫林花海公司在景区经营期间发生的意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失的，应承担赔偿责任。本案涉案事故无加害第三人，属于保险合同约定的意外事故，长安保险公司应按约承担保险责任。关于争议焦点2，谭奇英主张残疾赔偿金259512元（64878元/年×20年×20%）、住院伙食补助费13900元（100元/天×139天）、营养费3000元（50元/天×60天）、护理费7410元[285元/天×（150-124）天]、误工费104232元、被扶养人生活费45553.2元（26796元/年×5年×20%÷2＋26796元/年×12年×20%÷2）、交通费2000元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金10000元。枫林花海公司、长安保险公司认为，伤残赔偿金标准应按湖南省的标准计算，误工费、护理费按深圳市批发和零售行业标准计算无事实依据；交通费应依法予以酌定。枫林花海公司认为垫付的医疗费用、护理费用在本案中一并处理。本院认定如下：虽谭奇英与其丈夫严红兵户籍所在地为湖南省常德市，但其长期工作、生活居住在广东省深圳市，从事批发和零售工作。且深圳市为广东省的计划单列市，谭奇英伤残赔偿金按该市城镇居民可支配收入标准64878元/年计算，误工费、护理费按该市批发和零售行业标准104232元/年计算，符合法律规定，本院予以确认，误工时间应计算至定残日前一天为244天。谭奇英主张的住院伙食补助费、营养费的计算标准过高，住院伙食补助费应按60元/天计算，营养费应按30元/天计算。医疗费属本案事故产生的实际费用，应在本案一并处理，根据医疗费票据认定。就医交通费结合实际情况本院酌定为2000元。故谭奇英的损失为：残疾赔偿金259512元、医疗费76541.43元、住院伙食补助费8340元（60元/天×139天）、营养费1800元（30元/天×60天）、护理费22150元（14740元＋285元/天×26天）、误工费69540元（285元/天×244天）、被扶养人生活费45553.2元、鉴定费1500元、交通费2000元。以上损失共计486936.63元。精神损害抚慰金结合本地经济水平、损害后果、过错程度等酌定为8000元。关于争议焦点3，长安保险公司认为其不承担鉴定费、诉讼费。因保险合同中约定：保险事故发生后，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要、合理的费用，保险人按照本保险合同约定也负责赔偿。该条款并未对鉴定费的承担予以约定，而鉴定费是受害人主张权利必须支出的费用，应予赔偿；对诉讼费有约定，应按约定处理。故对长安保险公司不承担诉讼费与鉴定费的辩解不予采纳。故长安保险公司应赔偿谭奇英各项损失共计389549.3元（486936.63元×80%）。因保险合同约定，长安保险公司承担经济赔偿责任，故不承担精神损害赔偿责任，精神损害抚慰金8000元由枫林花海公司负责赔偿。庭审中，枫林花海公司主张先行垫付的99681.43元要求谭奇英予以返还，故谭奇英应返还枫林花海公司垫付款91681.43元（99681.43元－8000元）。综上所述，对谭奇英的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、长安责任保险股份有限公司常德中心支公司在公众责任保险限额内赔偿谭奇英的各项损失共计389549.3元；二、谭奇英从上述保险理赔款中返还湖南枫林花海旅游开发有限公司垫付款91681.43元；三、驳回谭奇英的其他诉讼请求。以上款项限本判决生效之日起十日内支付，可汇入桃源县人民法院执行案款专户,开户行：中国建设银行桃源支行，账号:4305××××8168。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7986元，减半收取计3993元，由谭奇英负担799元，长安责任保险股份有限公司常德中心支公司负担3194元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员 毛先君二〇二一年八月二十日法官助理 李 蓉书 记 员 施 丽