广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0307民初5915号原告：黄某某，男，1972年7月22日出生，汉族，身份证住址哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：蒋某某，广东达强律师事务所律师。被告：李某某，男，1979年3月13日出生，汉族，身份证住址四川省江油市。被告：裴某，女，1989年2月27日出生，汉族，身份证住址四川省江油市。被告李某某、裴某共同委托诉讼代理人：温某某，广东绅源律师事务所律师。被告：罗某，男，1974年4月29日出生，汉族，身份证住址成都市成华区。被告：杨某，女，1980年6月8日出生，汉族，身份证住址四川省巴中市巴州区。被告罗某、杨某共同委托诉讼代理人：李某某，北京市中闻（深圳）律师事务所律师。被告罗某、杨某共同委托诉讼代理人：王某某，北京市中闻（深圳）律师事务所律师。原告黄某某与被告李某某、裴某、罗某、杨某借用合同纠纷一案，本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告黄某某委托诉讼代理人蒋某某、被告李某某、裴某共同委托诉讼代理人温某某以及被告罗某、杨某共同委托诉讼代理人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告李某某、裴某归还124764.9克万板料的结价款人民币648777元（按7月30日价格结算）及滞纳金（从起诉之日起至归还之日每日按千分之十计算，直至还清之日止）或归还124764.9克万板料；2.判令被告李某某、裴某支付银料使用费43656元（从2020年2月19日暂计至2020年9月18日，以后另计至还清之日止）及滞纳金（从起诉之日起至归还之日每日按千分之五计算，直至还清之日止）；3.判令被告李某某、裴某支付律师费人民币5750元；4.判令被告罗某、杨某承担连带的清偿责任；5.判令所有的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年10月19日，原告与被告李某某、裴某签订了《借料协议》，被告李某某、裴某向原告借到万洋板料124764.9克，借用银板料时间为12个月，自2019年10月19日至2020年10月18日，双方约定原告应于协议生效之日起将板料交付给被告李某某、裴某使用，每月19号被告李某某、裴某按天按每月银料总金额的1.2%向原告支付银料使用费，如逾期未支付板料使用费按照每日千分之五收取滞纳金，被告李某某、裴某欠板料使用费超过2个月的，原告方可单方解除合同，且原告方可以要求被告方归还银料或者按当天银价进行结价，要求归还结价款，如若不能归还结价款的，则按每日千分之十收取滞纳金。被告罗某、杨某承担连带的担保责任。双方同时约定追讨过程中的律师费、诉讼费等由被告方承担，且双方约定由原告所在地法院管辖。综上，被告李某某、裴某从2020年2月19日起就未能按时支付使用费，故已经严重的违反了《借料合同》的约定，因此特向法院起诉，请求支持如诉。被告李某某、裴某共同口头辩称，1.原告系深圳某某饰品工业制造有限公司（以下简称某某公司）持股81%的实际控制人，2019年10月19日，某某公司还在办理注册登记，没有公章，也还没有核准名称，但是因为工厂生产需要用到银料，所以只好以被告李某某、裴某个人的名义来借料，被告李某某当时是某某公司的厂长，被告裴某是被告李某某的配偶，也是工厂的员工，而真正银料的使用人是某某公司，某某公司也已经代被告向原告归还了银料121600.08克，剩余未归还的银料是3164.82克。如果要归还的话，也应该是按照归还当天的银料价格来去支付折价款，或者直接归还银料；2.关于滞纳金和银料使用费，因为滞纳金相当于违约金，银料使用费也相当于民间借贷中的利息，某某公司每月以月利率2%向原告支付了银料利息，而且已经付清自借料之日起至2020年2月10的银料利息，2020年3月29日某某公司就进行了清点，被告李某某、裴某就已经将某某公司的所有的钥匙都交给了原告指定的张某某保管，也就是说原告已经在2020年3月29日就掌控了某某公司的所有的资产了。所以自2020年3月29日起的银料利息不应该再支付。那么自2020年2月19日起到2020年3月29日止的银料利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年修正）的第三条的规定，原告主张的利息和违约金总计超过合同成立时，即2019年一年期贷款市场报价利率四倍的部分不应该得到支持；3.如前所述，因为原告已经掌控了某某公司的资产，所以某某公司不能依约向被告或者说代被告向原告及时归还银料，因本案产生的律师费、诉讼费也应该由原告自行承担。综上，恳请法庭驳回原告的全部诉讼请求。被告罗某、杨某共同口头辩称，1.本案的实际借用人是某某公司，2019年10月15日，罗某、李某某、黄某某3人签订项目投资合作协议，共同投资设立某某公司，2019年10月19日，某某公司需要银料加工生产，原告有银料可以出借，但是原告担心公司经营亏损，归还不了银料和使用费给他，不愿意直接将银料出借给某某公司。经协商，通过签订两份借料协议的方式来保证原告的利益。一是由原告与被告李某某、裴某签订一份借料协议，约定由原告出借银料124764.9克给被告李某某、裴某，然后再由被告裴某与某某公司签订一份借料协议，约定被告裴某出借银料124764.9克给某某公司，两份协议除了主体不同，第一份协议比第二份协议多了一条担保条款外，其他内容一字不差，无论是借料数量、借用时间、使用费等都一模一样。签订协议后，被告李某某、裴某将从原告处出借的银料立即如数交付给某某公司使用。2020年3月10日，某某公司直接将2019年10月19日至2020年2月18日期间的银料使用利息（协议中称的银料使用费）直接支付给原告。因此表面上是被告李某某、裴某从原告处出借的银料再转借给某某公司，实质上是原告直接将银料出借给某某公司，某某公司是银料的实际借用人、使用人；2.实际借用人某某公司已直接归还121600.08克银料给原告，2019年12月19日，某某公司召开股东会，被告罗某不再持股，被告李某某持股19%，原告持股81%，原告成为某某公司的实际控制人，2020年3月29日，某某公司的实际控制人即原告决定某某公司不再运营，安排工作人员盘点，盘点后，所有银料宫某某拿走归还给原告，共抵折82416.08克。2020年7月20日，某某公司又向金某某公司购的银料39184克归还给原告。所以，某某公司合计归还银料121600.08克给原告；3.被告李某某、裴某应承担的责任，因为某某公司已经直接向原告归还银料121600.08克，所以被告李某某、裴某应偿还的银料是3168.18克，至于使用费应承担的责任与被告李某某、裴某的观点一致；4.被告罗某、杨某的担保责任在本次借用合同纠纷中无论认定为某某公司直接向原告借料，还是认定为被告李某某、裴某从原告处借料再转借给某某公司，某某公司都已经向原告支付了2020年2月18日之前的利息，也向原告归还了121600.08克银料，可见借用人已经履行了绝大部分的义务，原告只能在某某公司、被告李某某、裴某未履行义务的范围内主张权利，根据担保责任的从属性，被告罗某、杨某的担保责任应不大于被告李某某、裴某应承担的责任。经审理查明，2019年10月19日，原告黄某某与被告李某某、裴某、罗某、杨某签订《借料协议》，约定，被告李某某、裴某向原告借万洋板料124764.9克，借用时间12个月，自2019年10月19日至2020年10月18日，原告应于协议生效之日起将板料交付给被告李某某、裴某使用，每月19日被告李某某、裴某向原告支付银料使用费，使用费按每月银料总金额的1.2%计算，如逾期未支付板料使用费按照每日千分之五收取滞纳金，被告李某某、裴某欠板料使用费超过2个月的，原告可单方解除合同，且原告方可以要求被告方归还银料或者按当天银价进行折价，要求归还折价款，如若不能归还折价款的，则按每日千分之十收取滞纳金。双方同时约定追讨过程中的律师费、诉讼费等由被告承担。被告罗某、杨某作为担保方在协议上签字，承担连带清偿责任。同日，被告李某某出具收条，确认收到原告万洋板料8块，重124764.9克。2019年10月15日，被告罗某作为甲方、被告李某某作为乙方、原告黄某某作为丙方签订《项目投资合作协议》，约定，三方共同出资注册某某公司，甲方以原有资产（包含机器设备、装修及办公设备，但不包括金银原材料）作价1500000元，由三方共同确认并认可此金额，乙方出资285000元购买甲方19%股份，丙方出资150000元购买甲方10%股份；公司由乙方担任法定代表人，并由乙方主要负责日常经营及管理，由丙方负责财务及库存原料的管理；乙方在担任本协议所规定的岗位时，由甲方所持股份中转出205给乙方代持，乙方享有此股份与实股相对应的所有权益及义务，如乙方不再担任上述岗位时，则此股份回归甲方所有；所有投资额到位后，各股东持股比例为：甲方占总股份的51%，乙方占总股份的39%，丙方占总股份的10%。2019年10月22日，某某公司经核准成立。2019年12月19日，原告黄某某、被告罗某、李某某召开股东会，作出股东会决议，同意罗某将其在公司持股比例为71%的所有股份（含协议持股比例51%及李某某代持股份比例20%）全部转让给黄某某。同日，被告裴某与某某公司签订《借料协议》，约定，被告裴某向某某公司出借万洋板料124764.9克，借用时间12个月，自2019年10月19日至2020年10月18日，裴某应于协议生效之日起将板料交付给被某某公司使用，每月19日某某公司向裴某支付银料使用费，使用费按每月银料总金额的1.2%计算，如逾期未支付板料使用费按照每日千分之五收取滞纳金，某某公司欠板料使用费超过2个月的，裴某可单方解除合同，且裴某可以要求某某公司归还银料或者按当天银价进行折价，要求归还折价款，如若不能归还折价款的，则按每日千分之十收取滞纳金。双方同时约定追讨过程中的律师费、诉讼费等由某某公司承担。同日，某某公司出具收条，确认收到裴某万洋板料8块，重124764.9克。2020年3月10日，某某公司以黄少跃的银行账户代被告李某某、裴某向原告支付2019年12月19日至2020年2月18日期间的银料使用费20190元。2020年3月29日，某某公司不再运营，公司员工对公司银料进行盘点，其中宫某某拿走银料折抵万洋银料16582.08克，入库深圳市某某珠宝首饰有限公司，被告认为该公司实际为原告控制。其它银料于2020年7月19日交深圳市金某某贵金属有限公司进行熔料提纯并折算成万洋银料65834克由宫某某签收。某某公司的所有钥匙自2020年3月29日交由张某某保管。2020年7月20日，某某公司向深圳市金某某贵金属有限公司指定的银行账户支付179031.7元购买万洋银料39184克，单价为每克4.569元，并将该银料交付给宫某某。以上合计121600.08克。四被告称该银料是某某公司代被告李某某、裴某偿还原告借用的银料。2021年1月29日，原告在与被告李某某的通话中确认，宫某某代原告向李某某收取归还的银料120公斤。原告在庭审时确认收到银料120多公斤，但是被告李某某实际借用的银料共有240公斤。原告为本案聘请了律师，支付律师费5750元。本院认为，被告李某某、裴某向原告借用银料124764.9克，但是某某公司也向被告裴某借用银料124764.9克，现被告称某某公司代其归还原告银料121600.08克，符合常理，原告认为被告共借用银料240公斤，该笔银料不全是归还涉案银料，因原告没有提交证据，且本案原告起诉的数量为124764.9克，故即使被告李某某、裴某另有借用原告银料，被告用该笔银料先行偿还涉案借用的银料，并无不妥，因此抵扣之后，被告尚欠原告银料3164.82克，因此原告要求被告李某某、裴某偿还银料124764.9克的诉讼请求，本院予以支持由被告李某某、裴某偿还银料3164.82克。原告要求将银料进行折价，但是原被告双方均未提交万洋银料的市场价格，本院参照2020年7月20日的市场价格每克4.569元进行折算，合计14460元。原告要求被告李某某、裴某支付从起诉之日起至归还之日每日按千分之十计算至还清之日止的滞纳金，本院认为，虽然双方约定每日按千分之十计算计算滞纳金，但是该约定明显过高，不符合法律规定，本院予以适当调整，参照起诉时一年期贷款市场报价利率即年利率3.85%四倍即15.4%计算滞纳金，支付期间自原告起诉之日即2021年1月21日至还清之日止。原告要求判令被告李某某、裴某支付银料使用费43656元（从2020年2月19日暂计至2020年9月18日，以后另计至还清之日止）及滞纳金（从起诉之日起至归还之日按每日按千分之五计算，直至还清之日止）的诉讼请求，因原告在2020年3月29日偿还银料16582.08克，2020年7月19日偿还银料65834克，2020年7月20日偿还银料银料39184克，因此原告按照总数124764.9克要求支付使用费的请求，本院不予支持，另外原告没有提交该期间的银料市场价格，本院参照2020年7月20日的市场价格每克4.569元进行折算，2020年2月19日至2020年3月29日，该期间使用银料124764.9克，合计折价570051元，双方约定的使用费按每月银料总金额的1.2%计算，则每天为0.04%，该期间使用费为9121元（570051元×0.04%×40）；被告分别于2020年7月19日和2020年7月20日归还部分银料，为了方便计算，本院将其全部视为2020年7月20日归还，故2020年3月30日至2020年7月20日期间被告使用原告银料107912.82克（124764.9-16852.08），合计折价493054元，该期间使用费为21892元（493054元×0.04%×111）；因原告要求被告返还银料，且自起诉之日起支付滞纳金，故原告要求的使用费本院计算至原告起诉之日即2021年1月21日，2020年7月21日至2021年1月21日期间被告使用原告银料3164.82克，合计折价14460元，该期间使用费为1041元（14460元×1.2%×6）。虽然双方约定每日按千分之五计算计算滞纳金，但是该约定明显过高，不符合法律规定，本院予以适当调整，参照起诉时一年期贷款市场报价利率即年利率3.85%四倍即15.4%计算滞纳金。被告罗某、杨某作为担保方在协议上签字，承诺承担连带清偿责任。故原告要求被告罗某、杨某对被告李某某、裴某的清偿责任承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告承担律师费，本院参照原告的诉讼请求得到支持的比例，由被告支付原告律师费1750元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十八、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告李某某、裴某在本判决生效后十日内偿还原告黄某某借用的万洋银料3164.82克，如被告不能偿还银料实物，可以偿还原告折价款14460元，并支付滞纳金，滞纳金的计算以14460元为基数，按照年利率15.4%标准，自2021年1月21日计至还清之日止；二、被告李某某、裴某在本判决生效后十日内支付原告黄某某银料使用费32054元，并支付滞纳金，滞纳金的计算全部按照年利率15.4%标准，分以下情形分别计算，以9121为基数，自2020年3月30日计至还清之日止，以21892为基数，自2020年7月21日计至还清之日止，以1041为基数，自2021年1月22日计至还清之日止；三、被告李某某、裴某支付原告黄某某律师费1750元；四、被告罗某、杨某对被告李某某、裴某的上述清偿责任承担连带清偿责任；五、驳回原告黄某某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10782元（原告已预交），由原告黄某某承担8000元，由李某某、裴某、罗某、杨某承担2782元。原告预交的案件受理费2782元本院予以退回，被告李某某、裴某、罗某、杨某应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳案件受理费2782元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  孙镇碑二〇二一年八月二十四日书记员  李开影