广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书(2021)粤0306民初17318号原告（互诉被告）深圳市环保科技集团股份有限公司，住所深圳市宝安区松岗街道碧头社区。法定代表人陈刚。委托代理人周杨，广东华商律师事务所律师。委托代理人陈燕丽。被告（互诉原告）雷顺义，男，汉族，1972年9月8日出生，身份证住址湖北省天门市。委托代理人梁伟东，广东国晖律师事务所律师。委托代理人黄翠芳，广东国晖律师事务所律师。原告深圳市环保科技集团股份有限公司（以下简称环保科技公司）与被告雷顺义双方起诉劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告环保科技公司委托代理人周杨、陈燕丽与被告雷顺义委托代理人梁伟东、黄翠芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：雷顺义于2006年8月7日入职深圳市危险废物处理站有限公司，担任搬运工一职。二、工作岗位：搬运工。三、劳动合同签订情况：双方签订了书面劳动合同，最后一份劳动合同为自2013年11月1日起的无固定期限劳动合同。四、合同约定的工资待遇：甲方（环保科技公司）与乙方（雷顺义）同意按以下第A、C种方式支付乙方工资；A．乙方每月正常工作时间工资1600元，甲方安排乙方加班的，以此正常时间工资为基数，依法支付乙方加班工资。…C．甲乙双方约定以计件形式（具体见薪酬标准）确定乙方工资。五、解除劳动关系的时间：2021年1月22日。六、2006年8月7日至2021年1月24日期间的加班工资差额：无需支付。雷顺义主张其工作时间为每月休息4天，其他日期每天工作10小时以上，环保科技公司未足额支付其2006年8月7日至2021年1月24日期间加班工资。首先，对于2006年8月7日至2019年1月22日期间的加班工资差额的举证责任由雷顺义承担。因雷顺义没有提交证据证明环保科技公司未足额支付其该时段延长工作时间的加班工资，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。其次，对于2019年1月23至2021年1月22日期间加班工资差额，环保科技公司提交了雷顺义在2019年1月至2021年1月的《工资明细清单》、《工资发放明细表》、《行车日志》和《车辆调度单》，上述证据的真实性已经雷顺义确认。《工资发放明细表》显示雷顺义每月工资结构中包括了超额工资、加班工资。《工资明细清单》显示雷顺义工资收入在人民币3500元至9500元之间浮动。而《行车日志》和《车辆调度单》详细记载了雷顺义每日实际出车的时间、地点等，大部分出车仅为半天，并没有超过8小时的工作时间。雷顺义称《行车日志》和《车辆调度单》仅记录该趟次目的地的到达时间，到达该目的地后，雷顺义还要进行废水处理作业，作业完成后还要返回公司才可以下班，行车日志记录的最后时间并不是返回公司的下班时间，实际回到单位的时间比记录时间要超出两到三个小时。对此本院认为，合同约定雷顺义实行计件工资制，根据《行车日志》和《车辆调度单》载明的出勤时间，按照其每月工资明细清单的记载，即使加上雷顺义所称的作业及返程时间，按照上述时间以及劳动法规定的加班费计算倍数进行折算，其当月的标准工资不低于同期政府规定的最低工资标准，因此应当视为环保科技公司已经足额发放了加班费，不存在克扣加班费的情形。综上，对雷顺义的加班费本院不予支持。七、离职前十二个月平均工资：6614.48元。双方确认工资发放形式为银行转账。根据工资明细清单显示，2020年1月至2020年12月环保科技公司实际向雷顺义转账合计74238.60元，加上双方确认的上述期间社保代扣5136元、公积金代扣5430元、年金代扣120元，合计金额为84924.6元。但环保科技公司认为：1、2020年5月27日向雷顺义发放的1427元、2715元为2018年、2019年效益奖，不应计入雷顺义2020年的实际收入；2、上述期间发放的奖金、津贴、补贴等均不应计入实发工资。对此本院认为，环保科技公司提交的2018年、2019年效益奖金发放表无雷顺义的签名，雷顺义对此也不予认可，在雷顺义任职期间，除环保科技公司主张的上述两个年度外，2018年之前未发放过效益奖，且2020年才发放环保科技公司所主张的2018年度的效益奖也与常理不符，故本院对环保科技公司的上述主张不予认可，认为环保科技公司2020年5月27日向雷顺义发放的1427元、2715元应计入雷顺义2020年度的实发工资。而根据法律规定，劳动者离职前十二个月平均工资应当包括包括奖金、津贴、补贴等全部实际收到的款项。因此，根据本院核算，以2020年1月至2020年12月期间所实际收到的全部款项（包括奖金、津贴、补贴等）加上每月的社保代扣、公积金代扣、年金代扣金额为基数，雷顺义离职前十二个月平均工资为7077.05元(84924.6元÷12个月）。庭审中雷顺义明确其在仲裁阶段诉请的违法解除劳动合同赔偿金差额是以离职前十二个月平均工资6614.48元为基数计算得出，根据仲裁前置程序，本院认定雷顺义离职前十二个月平均工资为其在仲裁阶段主张的6614.48元。八、解除劳动关系的原因：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议而解除。环保科技公司称由于集团改制，将其处于清算阶段的全资子公司深圳市环翔精饰工业有限公司变更为深圳市深投环保储运服务有限公司（具有道路危险运营许可证），雷顺义任职的原运输分公司的管理职能及工作岗位已不存在，将运输分公司所有员工和运输业务以及环保科技公司的道路危险运营许可证一并转由新公司深圳市深投环保储运服务有限公司承继，因雷顺义所在的运输分公司岗位不复存在，双方签署的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，故与雷顺义多次沟通协商，由环保科技公司、深圳市深投环保储运服务有限公司与员工签订劳动合同变更协议，原劳动合同的全部权利和义务由深圳市深投环保储运服务有限公司承继，深圳市深投环保储运服务有限公司认可员工在原告处工作的工作年限并予以连续累计计算，并向雷顺义下发《调查问卷》，征求其意见，但雷顺义拒绝签署变更劳动合同，双方未就变更劳动合同及协商解除达成一致意见。故环保科技公司向雷顺义下发了《解除劳动合同通知书》，并向雷顺义支付了解除劳动合同经济补偿金及通知金共计83312元。雷顺义确认了真实性的《调查问卷》记载：“因深圳市环保科技集团有限公司战略需要，原属运输分公司于2020年6月分立为深圳市深投储运服务有限公司，为集团全资子公司。目前原运输分公司及管理职能已不存在，原运输分公司所有员工及运输业务全部划转储运公司承继，…雷顺义：不同意，建议转岗”。环保科技公司提交其他同意转岗的员工与环保科技公司、深圳市深投环保储运服务有限公司签订的《劳动合同变更协议》及与深圳市深投环保储运服务有限公司签订的《劳动合同书》以证明转岗后员工的工作岗位、待遇等均与转岗前一致。雷顺义称其不是合同相对方，对《劳动合同变更协议》、《劳动合同书》的真实性不予认可，雷顺义认为劳动关系是有重要的人身信赖性，环保科技公司仅提供将劳动关系转移给深圳市深投环保储运服务有限公司这一选择给劳动者，强迫雷顺义接受劳动关系转移、用工主体发生变化，而不同意在环保科技公司内部对雷顺义进行换岗，在雷顺义不接受上述选择的情况下解除劳动关系，属于违法解除劳动关系。根据《国家企业信用信息公示系统》显示：深圳市危险废物处理站于2006年更名为深圳市危险废物处理站有限公司，深圳市危险废物处理站有限公司于2016年12月29日更名为深圳市深投环保科技有限公司（2017年4月26日变更道路运输经营许可证及危险货物运输许可证），于2020年9月4日更名为深圳市环保科技集团有限公司，于2021年8月10日更名为深圳市环保科技集团股份有限公司。2020年6月5日深圳市环翔精饰工业有限公司变更为深圳市深投环保储运服务有限公司以及具有经营危险货物运输许可经营项目。结合环保科技公司提交的《劳动合同》《2020年第十一次党委（扩大）会议纪要》、《第一届董事会第四十次会议（临时会议）决议》《会议／培训记录》、《调查问卷》、《会议签到表（2021年1月17日）》、《解除劳动合同通知书》等证据可以认定公司名称、经营范围发生变更的情形，雷顺义任职的原运输分公司及管理职能、工作岗位已不存在，由子公司承继原劳动合同权利义务，将雷顺义划转至新公司深圳市深投储运服务有限公司。公司成立了工会，工会全程均参与就劳动合同变更及协商解除的过程，但双方未协商一致。在无法按照原劳动合同继续履行，而雷顺义又不同意变更劳动合同，由子公司承继原劳动合同权利义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：…（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。本院认为，环保科技公司主体发生变更，雷顺义所任职的原运输分公司及管理职能已不存在，在双方经协商的情况下未能就变更劳动合同达成一致意见，应属于劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法继续履行，并且在支付雷顺义补偿金的同时，额外支付了其一个月的工资，符合法律规定，并非环保科技公司违法解除。九、解除劳动合同的经济补偿金差额：25496.1元。因环保科技公司并不存在违法解除与雷顺义的劳动关系的情形，故雷顺义主张的违法解除劳动合同的赔偿金没有事实和法律依据。但根据本案解除劳动关系的原因，本院依职权将雷顺义请求违法解除劳动合同赔偿金的请求变更为解除劳动合同经济补偿。鉴于环保科技公司应当向雷顺义足额支付解除劳动合同的经济补偿金和代通知金，故对未足额支付部分的差额19212.44元（6614.48元／月×14.5个月＋6614.48元-83312元），环保科技公司应当承担继续支付的义务。十、律师费：422.50元。雷顺义支付了本案的律师代理费8000元，结合雷顺义的胜诉比例及律师费的实际支付数额，环保科技公司依法应承担律师费422.50元（19212.44元÷363790×8000元）。十一、仲裁请求：1、确认双方劳动关系已于2021年1月25日解除；2、请求环保科技公司支付雷顺义违法解除劳动合同赔偿金差额108508元；3、请求环保科技公司支付雷顺义2006年8月1日至2021年1月24日期间平日延长工作的加班工资差额200541元；4、请求环保科技公司支付雷顺义2006年至2021年未休年休假工资54741元；5、请求环保科技公司支付雷顺义律师费8000元。十二、仲裁结果：1、确认双方劳动关系已于2021年1月22日解除；2、环保科技公司支付雷顺义违法解除劳动合同补偿金差额15764元；3、环保科技公司支付雷顺义2019年1月23日至2021年1月22日期间延长工作时间（平日）加班工资差额4373元；4、环保科技公司支付雷顺义律师费443元。十三、诉讼请求：环保科技公司不服该仲裁裁决，请求判令无需支付雷顺义违法解除劳动合同补偿金差额15764元、2019年1月23日至2021年1月22日期间延长工作时间（平日）加班工资差额4373元、律师费443元。雷顺义不服该仲裁裁决，请求环保科技公司支付违法解除劳动合同赔偿金差额108508元、2006年8月7日至2021年1月22日期间平日延长工作的加班工资差额196900元、律师费8000元。裁决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《深圳市员工工资支付条例》第十八条，《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：一、原告深圳市环保科技集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告雷顺义支付除劳动合同经济补偿差额人民币19212.44元；二、原告深圳市环保科技集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告雷顺义支付律师费人民币422.50元；三、驳回原告深圳市环保科技集团股份有限公司其他诉讼请求;四、驳回被告雷顺义的其他诉讼请求。若原告未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币10元，由原告深圳市环保科技集团股份有限公司承担5元，由被告雷顺义承担5元。如不服本判决，双方可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 陈  小  红二〇二一年八月二十五日书记员 李焕湖（兼）书记员 陈  靖  怡