山东省烟台市芝罘区人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁0602执异91号异议人（案外人）：中国人民解放军山东省军区烟台第四离职干部休养所，住所地烟台市芝罘区二马路191号。法定代表人：姜永桂，所长。委托诉讼代理人：于水源，该单位工作人员。申请执行人：烟台英耀建筑安装工程有限公司，住所地烟台市莱山区黄海路9号1号楼0207号。法定代表人：李江，总经理。被执行人：烟台华森嘉业房地产开发有限公司，住所地烟台市芝罘区南沟街008号。法定代表人：杨云升，董事长。委托诉讼代理人：张波，山东同济律师事务所律师。在本院执行申请执行人烟台英耀建筑安装工程有限公司（以下简称烟台英耀安装公司）与被执行人烟台华森嘉业房地产开发有限公司（以下简称烟台华森嘉业公司）（2021）鲁0602执3527号建设工程施工合同纠纷一案中，案外人中国人民解放军山东省军区烟台第四离职干部休养所对查封登记在被执行人烟台华森嘉业房地产开发有限公司名下坐落于烟台市芝罘区房产（以下简称争议房产）提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人中国人民解放军山东省军区烟台第四离职干部休养所所称，根据其与烟台华森嘉业公司签订的《山东省军区烟台第四离职干部休养所老所改造合作建房分配协议》（房屋面积部分附件一），争议房产应当属于军队房产，故申请解除对争议房产的查封。申请执行人烟台英耀安装公司辩称，在查封争议房产时，通过房管部门查询到争议房产登记在被执行人名下，根据物权法定原则，申请执行人完全相信争议房产是属于被执行人所有，人民法院也依法进行了保全查封。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。第二十九条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。结合本案，主要有以下问题：1、房屋实际占有，应以实际控制为准。异议人未能提供证据证明其已实际占有争议房产，但其在2020年12月31日之前的联系函中才要求华森公司在2021年1月15日前交付房产。2、异议人未能提供证据证明其已实际支付购房款。3、异议人与被执行人在2018年就签订了老所改造合作建房分配协议，但截至查封争议房产时，争议房产仍未办理过户登记手续，过户登记至异议人名下，异议人应举证证明其“非因买受人自身原因未办理过户登记”。综上，请求驳回异议人的异议请求。被执行人烟台华森嘉业公司辩称，其与异议人属于合作建房，异议人提出的合作建房分配协议系真实存在的，但在实际履行过程中，双方存在严重争议及经济纠纷，双方就房屋分配具体事宜及税费未能达成一致，导致双方间的合作协议未能实际完成。关于异议人的异议申请，请求法院依法裁判。本院查明，烟台英耀安装公司与被执行人烟台华森嘉业公司建设工程合同纠纷一案，烟台英耀安装公司于2021年2月2日申请诉前财产保全，本院于当日作出（2021）鲁0602财保255号民事裁定书，裁定查封登记在烟台华森嘉业公司名下坐落于烟台市芝罘区。经本院主持调解，双方达成如下调解协议：烟台华森嘉业公司分别于2021年4月15日前、2021年10月15日前、2022年4月15日前、2022年10月15日前、2023年4月15日前向烟台英耀安装公司每期各支付工程款500000元，余款650524元于2023年10月15日前支付；烟台英耀安装公司有条件放弃诉讼请求，即若烟台华森嘉业公司未按本调解协议第一项约定的时间足额履行付款义务，则应自逾期之日起一次性向原告支付剩余全部未付款项，并自2021年3月13日起至实际付款之日止，以剩余全部未付款项为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息；案件受理费减半收取15948元、保全费5000元，均由烟台华森嘉业公司负担，并于2021年10月15日前一次性支付给烟台英耀安装公司。本院为此于2021年3月24日出具（2021）鲁0602民初3074号民事调解书。上述调解书生效后，烟台华森嘉业公司未依约履行，烟台英耀安装公司申请执行，本院于2021年6月1日立案，案号为（2021）鲁0602执3527号。执行过程中，异议人以争议房产应属于军队房产为由提出异议，要求解除对争议房产的查封，并向本院提交以下证据：1、2018年5月31日，异议人与烟台华森嘉业公司签订的《山东省军区烟台第四离职干部休养所老所改造合作建房分配协议房屋面积部分附件（一）》，载明：尚余面积分配方案如下：办公楼的全部（1886平方米，暂在烟台华森嘉业公司名下的139平方米的置换方案另议）；2000平方米网点房分配方案，Ｅ号楼下838平方米网点、Ｆ号楼下1162平方米网点房归属异议人；2716.91平方米住宅分配方案：Ｅ号楼六套住宅，每套93.94平方米，小计563.64平方米、Ｆ号楼东侧88.55平方米户型的全部住宅（其中三层98.14平方米）1426.39平方米、1101、1201两套132.82平方米小计265.64平方米、西侧7至12层刘涛88.55平方米，小计461.24平方米的房屋，面积合计不少于2716.91平方米归属异议人。2、2020年12月31日异议人出具的联系函一份，载明其应分得Ｆ号楼住宅43套，其中包括争议房产。另，被执行人烟台华森嘉业公司提交了其于2021年4月13日向异议人出具的联系函复印件一份，显示其就房屋交接、税费负担等问题向异议人进行了回复。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。以及第二十九条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案中，异议人提供的证据仅能证明其在本院查封争议房产之前与烟台华森嘉业公司签订了《山东省军区烟台第四离职干部休养所老所改造合作建房分配协议》，但对争议房产的居住使用情况及款项支付情况，均未提供证据加以证明，不符合上述条款中能够排除执行的情形，故异议人异议申请，不能成立。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，裁定如下：驳回异议人中国人民解放军山东省军区烟台第四离职干部休养所的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  王**荣审判员  王 伟审判员  修晓鹏二〇二一年八月十八日书记员  姜萌萌