江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏08民终2410号上诉人（原审被告）：淮安美佳电子商务有限公司，住所地淮安市淮安区丽都花园8号楼207室。法定代表人：谷士群，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晓敏，江苏海越（淮安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王**。委托诉讼代理人：张传浩，江苏名典律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄云，系被上诉人王**妻子。上诉人淮安美佳电子商务有限公司（以下简称美佳公司）因与被上诉人王**劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2020）苏0812民初9005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。美佳公司上诉请求：1、依法撤销（2020）苏0812民初9005号民事判决并依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：保险理赔款36万元应当抵扣上诉人应支付的一次性伤残补助金、停工留薪期工资及部分伤残津贴，故上诉人认为一审法院仍判决由上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金、停工留薪期工资属于认定事实不清，适用法律错误，请求贵院依法撤销原审判决，并依法改判。王**辩称：上诉人上诉请求无事实和法律依据，保险人是否对被上诉人赔偿以及如何赔偿与本案无关。存在不同法律关系中，上诉人均不能以保险公司给付的保险款进行抗辩。王**向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告住院伙补助费5820元、交通费5000元、停工留薪期工资67608元、停工留薪期满至劳动能力鉴定结束工资101412元、一次性伤残补助金118314元、护理费135000元；2、判决被告自2020年7月1日起按月向原告支付伤残津贴8000元（并按照相应规定逐年调整）；3、护理费2400元每月（并按照相应规定逐年调整）。一审法院认定事实：原告王**于2016年11月至被告美佳电子处工作，从事快递员岗位，未缴纳社会保险。2017年12月19日，原告发生交通事故，2019年12月20日，淮安市清江浦区人力资源和社会保障局作出淮清人社工认【2019】第143号工伤认定决定书，认定构成工伤。2020年6月14日，淮安市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论通知书，认定伤残四级，部分生活自理障碍。原告受伤次日至淮安市第二人民医院治疗，于2018年1月17日出院；次日又入淮安市第二人民医院治疗，于2018年1月29日出院。于2018年1月30日至淮安市第三人民医院治疗，于同年2月14日出院。此后，分别于2018年3月22日至2018年4月9日、2018年9月21日至2018年10月2日、2019年2月28日至2019年3月13日、2021年3月3日至2021年3月13日四次至淮安市第三人民医院治疗。一审另查明，原告发生事故前月平均工资为5178元，发生事故后，被告向原告发放工资9000元。2016年-2019年淮安市城镇非私营单位在岗职工年平均工资依次为58111元、64631元、71472元、77874元。本案经过劳动争议仲裁前置程序。在案件一审审理过程中，被告主张已经支付345000元医疗费，原告对其中275000元予以认可；被告另举证保险理赔材料1组，证明经保险公司理赔41万元，经质证，原告陈述退回18.5万元，实际收到22万元。因上述证据并不能反映出实际理赔医疗费具体数额，原告撤回本案中医疗费诉讼请求，另案主张。此外，被告支付给王**妻子黄云2万元，原告明确同意在本案中予以扣除。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害，应享受相关的工伤保险待遇。用人单位应当依法为劳动者缴纳工伤保险，由于用人单位未为劳动者缴纳工伤保险费，造成劳动者工伤保险待遇损失的，由用人单位承担赔偿责任。本案中，被告美佳电子未为原告缴纳工伤保险，造成原告无法享受工伤保险待遇，被告美佳电子应当赔偿原告工伤保险待遇损失。关于相关工伤保险待遇的赔偿数额。一、停工留薪期工资待遇。职工因工伤遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。根据《关于实施若干问题的处理意见》(苏劳社医[2005]6号)第二十一条规定，工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束前，原工资福利待遇照发。本案中，原告于2017年12月19日受伤，淮安市劳动能力鉴定委员会于2020年6月14日出具劳动能力鉴定结论通知书，原告主张停工留薪期及期满至劳动能力鉴定结束前工资待遇计算到2020年5月，予以支持。扣除已经发放的工资9000元，经计算，原告停工留薪期工资待遇为143166元（精确到元，152166元-9000元）。二、关于一次性伤残补助金。职工因工致残被鉴定为四级的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金标准21个月本人工资。因原告未为被告缴纳工伤保险，故应当参照相应的标准向被告支付一次性伤残补助金。经计算，被告应支付原告一次性伤残补助金108738元（5178元*21）。三、关于交通费、住院伙食补助费和护理费。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金中支付。本案中，原告未举证证明交通费，故对其主张交通费5000元不予支持。关于原告主张的住院伙食补助费5820元，双方对住院天数97天并无异议，按照30元每天计算，被告应支付原告住院伙食补助费2910元。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告主张护理费按照150元/天计算，住院期间原告主张家人护理但并未举证证明，一审法院酌情认定住院期间护理费100元/天，经计算被告应支付原告住院期间护理费9700元。因劳动能力鉴定原告部分生活自理障碍，一审法院认定原告护理期限至2020年6月30日，关于护理费标准，一审法院参照2016年-2019年淮安市城镇非私营单位在岗职工年平均工资标准，酌情认定护理费每月为1600元。经计算，被告需支付原告护理费53167元（精确到元，43467元+9700元）。四、关于生活护理费和伤残津贴。工伤职工经劳动能力鉴定委员会确认生活部分不能自理需要生活护理的,应当按照统筹地区上年度职工月平均工资的30%按月支付生活护理费。原告部分生活自理障碍于2020年6月14日确定,被告应当自2020年7月起按照淮安市上年度职工月平均工资的30%按月向原告支付生活护理费。《工伤保险条例》第三十五条第一款规定:“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,保留劳动关系,退出工作岗位,享受以下待遇:(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴,标准为:四级伤残为本人工资的75%……。(三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后,停发伤残津贴,按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。”据此,被告应当自2020年7月起于每月按照5178元的75%按月向原告支付伤残津贴3883.5元，并随工伤保险标准提高而提高。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，作出一审判决：一、被告淮安美佳电子商务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告王**停工留薪期工资待遇143166元、一次性伤残补助金108738元、住院伙食补助费2910元、护理费53167元；扣除已经支付的20000元，以上费用合计287981元。二、被告淮安美佳电子商务有限公司从2020年7月起,按月于每月20日前支付原告王**伤残津贴3883.5元,直至原告王**到法定退休年龄,并随年度工伤保险标准调整而依法调整伤残津贴。三、被告淮安美佳电子商务有限公司自2020年7月起于每月20日前按照上年度淮安市职工月平均工资(以淮安市统计局发布的上年度淮安市城镇非私营单位就业人员平均工资为准)的30%按月向原告王**支付生活护理费。四、驳回原告王**的其他诉讼请求。案件受理费10元予以免收。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实除与一审查明的事实相同外，另查明，上诉人美佳公司于2017年12月19日在中国平安财产股份有限公司购买了雇主责任保险。该部分理赔款尚有部分在被上诉人王**个人账户。本院认为，雇主责任保险主要承保被保险人所聘用的员工在受雇过程中从事业务工作而遭受意外所致伤残。该保险的受益人是雇主。本案中，被上诉人已经获得保险公司赔偿的部分雇主责任保险，该部分费用应返还上诉人。鉴于上诉人一审时未主张被上诉人获得的雇主责任保险赔偿款与被上诉人工伤保险待遇费用互相抵扣，且双方之间还有其他结算问题，故上诉人可另案主张。综上所述，上诉人美佳公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人淮安美佳电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 蒋其文审 判 员 柏娟娟审 判 员 孙 洁二〇二一年八月二十三日法官助理 胡 伟书 记 员 徐 海