北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2021)京03民终9265号上诉人(原审被告)：河南华旗京建工程有限公司，住所地河南省濮阳市开州路北段路东。法定代表人：雷学军，董事长。委托诉讼代理人：付金磊，北京泓聚律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：代和新，男，1974年1月11日出生。原审被告：华旗建设集团有限公司，住所地河南省濮阳市华龙区京开大道天隆市场北创天科步行街16号。法定代表人：雷学军，董事长。原审被告：北京久安建设投资集团有限公司，住所地北京市海淀区昌平生命园路23-2号1幢6层6001、6002、6003、6005、6006、6007、6016、6018、6020号。法定代表人：戴日成，总经理。委托诉讼代理人：邓海超，男，1981年3月22日出生，北京久安建设投资集团有限公司职员。原审被告：北京城市排水集团有限责任公司，住所地北京市西城区车公庄大街北里乙37号301室。法定代表人：林雪梅，董事长。委托诉讼理人：逯雅静，北京嘉润律师事务所律师。原审被告：北京北排建设有限公司，住所地北京市丰台区梅市口路59号1幢101室。法定代表人：石磊，董事长。委托诉讼代理人：逯雅静，北京嘉润律师事务所律师。委托诉讼代理人：边琨淇,北京嘉润律师事务所律师。上诉人河南华旗京建工程有限公司（以下简称河南华旗公司）因与被上诉人代和新、原审被告华旗建设集团有限公司（以下简称华旗公司）、北京久安建设投资集团有限公司（以下简称久安公司）、北京城市排水集团有限责任公司（以下简称城市排水公司）、北京北排建设有限公司（以下简称北排建设公司）建设工程合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初20349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。河南华旗公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回代和新的一审诉讼请求，一审、二审案件受理费由代和新承担。事实和理由：1．本案并非建设工程合同纠纷，原审法院以该案由审理错误。河南华旗公司就涉案工程劳务部分与北排建设公司签订《劳务分包合同》，我方也仅是就劳务部分雇佣代和新，代和新提供的也仅是劳务作业，其要求的支付的款项也只能是劳务费而并非工程款，本案应是劳务合同纠纷，一审法院以建设工程合同纠纷审理本案是错误的，代和新以建设工程合同纠纷起诉只是达到其管辖法院的目的；2．河南华旗公司与代和新双方并未就劳务费进行最终结算，代和新劳务费总额应为多少尚不能确定，一审法院仅是将所有劳务单据金额相加就认定为未支付，明显是对事实的认定不清。代和新辩称，同意一审判决，不同意河南华旗公司的上诉请求及事实理由。久安公司、城市排水公司、北排建设公司述称，同意一审判决，不同意河南华旗公司的上诉请求及事实理由。华旗公司未到庭陈述意见。代和新向一审法院起诉请求：1．华旗公司、河南华旗公司向代和新支付工程款160981．25元；2．华旗公司、河南华旗公司向代和新支付逾期付款利息，按照每月3220元的标准，自2016年8月1日计算至实际付款之日止；3．华旗公司、河南华旗公司向代和新支付违约金32200元；4．城市排水公司、久安公司、北排建设公司对上述款项承担连带责任。一审法院认定事实：2012年2月1日，城市排水公司（甲方、发包人）与久安公司（乙方、承包人）签订《××再生水厂及再生水利用工程土建和设备安装工程（第一标段）施工合同》，约定甲方将××再生水厂及再生水利用工程发包给乙方，工程规模包括招标范围内的所有建筑物、构筑物、管线和其它附属设施的施工、部分设备的供货以及全部的设备安装，合同价款143631457元。合同工期539日历天，计划开工日期2011年12月25日，计划竣工日期2013年6月16日。在开工前7日内一次性支付合同价款（不含安全防护和文明施工措施费）的10％作为工程预付款，工程进度款按月支付，支付比例为90％。发包人应当在收到承包人提交的相关竣工结算报告和完整的竣工结算资料后的60个日历天内完成审核，并提出审查意见。质量保证金为竣工结算价款的5％，待工程缺陷责任期满（24个月）后30个日历天内一次性结清。2012年2月27日，久安公司（总包方）与北京源通丰顺建设工程有限责任公司（分包方，后更名为北排建设公司，以下称北排建设公司）签订《施工协议书》，约定久安公司将北京市××再生水厂及再生水利用工程土建和设备安装工程（第一标段）中的清水池、配水泵房（一）（二）、分变电室（4）、分变电室（5）、配水泵房值班室等工程分包给北排建设公司，暂定分包合同价款66980088元。计划开工日期为2011年12月25日，计划竣工日期为2013年6月15日，合同工期总日历天数为539天。禁止分包方再将承包的工程进行转包。工程进度款依照中标合同要求，依据工程进度情况进行拨付。待业主工程款到位后10个工作日内，总包方依据分包方上报的工程量，扣除代扣代缴费用及总包管理费后支付。分包工程结算按排水集团批复竣工结算中分包方完成的工作量100％执行。总包方收取分包方总工程款的4％（含税）作为总包管理费。工程竣工交付后，分包方须以结算价的5％作为质量保证金，本工程保修期为24个月。2013年9月10日，北排建设公司（劳务作业发包人）与河南华旗公司（劳务作业承包人）签订《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》，约定北排建设公司将××再生水厂及再生水利用工程安装劳务工程发包给河南华旗公司，分包范围包括清水池、配水泵房一、配水泵房二安装工程，合同价款总额暂估95万元；开工日期2013年9月12日，竣工日期2014年5月30日，总日历天数为260天。2014年12月17日，北排建设公司（劳务作业发包人）与河南华旗公司（劳务作业承包人）签订《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》，约定北排建设公司将××再生水厂及再生水利用工程安装劳务工程（清水池、配水泵房一）发包给河南华旗公司，分包范围包括清水池、配水泵房一安装工程，合同价款总额暂估91万元；开工日期2014年12月20日，竣工日期2015年5月31日，总日历天数为162天。2014年12月18日，北排建设公司（劳务作业发包人）与河南华旗公司（劳务作业承包人）签订《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》，约定北排建设公司将××再生水厂及再生水利用工程安装劳务工程（室外工艺管道）发包给河南华旗公司，分包范围包括配水泵房一室外工艺管道安装工程，合同价款总额暂估78万元；开工日期2014年12月22日，竣工日期2015年5月31日，总日历天数为160天。2014年12月19日，北排建设公司（劳务作业发包人）与河南华旗公司（劳务作业承包人）签订《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》，约定北排建设公司将××再生水厂及再生水利用工程安装劳务工程（配水泵房一）发包给河南华旗公司，分包范围包括配水泵房一安装工程，合同价款总额暂估85万元；开工日期2014年12月23日，竣工日期2015年5月31日，总日历天数为159天。2014年12月19日，北排建设公司（劳务作业发包人）与河南华旗公司（劳务作业承包人）签订《北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》，约定北排建设公司将××再生水厂及再生水利用工程安装劳务工程（配水泵房二）发包给河南华旗公司，分包范围包括配水泵房二安装工程，合同价款总额暂估65万元；开工日期2014年12月24日，竣工日期2015年5月31日，总日历天数为158天。2015年5月26日，北排建设公司（发包人）与河南华旗公司（承包人）签订《增量协议》，约定双方已在北京市住建委建管中心备案的2015F20000465工程分包合同因存在工程增量价款增加639401元。2016年11月18日，北排建设公司与河南华旗公司签订《劳务（专业分包）结算确认单）》，确认结算金额为4779401元，该款项北排建设公司已经全部支付给河南华旗公司，双方确认工程款已经结算完毕。2020年1月15日，城市排水公司与久安公司签订《市政工程竣工结算账单》，确定应付款净额为26557617．89元，应扣质量保证金6743962．14元，结算日应付款净额为19813655．75元。除了5％的工程质量保证金，其余95％的工程款城市排水公司已经全部支付给久安公司。在涉案工程施工过程中，河南华旗公司将部分挖土运输作业交由代和新施工。代和新称其工程内容主要包括挖土、破碎、装车、回填，费用按小时计算，其中挖土616．5小时、每小时187．5元，破碎143．5小时、每小时300元，装车34小时、每小时68．75元，回填不单独计算费用；包括代和新在内共有5-6人参与施工，其他工人工资代和新已经支付完毕，机械租赁费用由代和新承担，共产生工程款160981．25元。为此，代和新提交《工程机械租赁签认单》、照片、视频光盘等予以证明。其中《工程机械租赁签认单》对于施工地点、作业项目、作业时间、施工单价均有明确记录，用户签字处大都有“张某”的签字、司机签字处则大都有“代和新”的签字。经询，河南华旗公司认可张某系其涉案工程的现场工作人员，亦认可未向代和新支付过劳务费用，但对于代和新主张的劳务单价不认可，而且认为双方对施工内容未进行过验收结算，故无法确定代和新劳务费的数额。诉讼中，华旗公司申请对代和新所提交的2016年3月27日、2016年5月15日、2016年6月2日、2016年6月22日《工程机械租赁签认单》中“张某”的签字是否为同一个人所写进行笔迹鉴定。一审法院委托北京华夏物证鉴定中心鉴定，该鉴定中心经初检后认为四份材料进行相互一比一比对检验，没有样本材料，鉴定无法进行，故不予受理。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。本案中，根据现有证据查明城市排水公司将××再生水厂及再生水利用工程发包给久安公司，久安公司将该工程中的清水池、配水泵房、分变电室、配水泵房值班室等工程分包给北排建设公司，北排建设公司将分包工程中的劳务部分分包给河南华旗公司，河南华旗公司将部分挖土运输作业交由代和新施工。现河南华旗公司认可未向代和新支付工程费用，故代和新要求河南华旗公司支付工程款的诉讼请求，法院予以支持。关于工程款的数额，因河南华旗公司认可张某系其涉案工程的现场工作人员，故法院对张某签字的《工程机械租赁签认单》的真实性予以确认，并根据租赁单中的工作内容、时长和单价核算工程款数额为154725元。关于逾期付款利息，虽然河南华旗公司称尚未与代和新进行验收结算，但2016年11月18日北排建设公司与河南华旗公司已经进行劳务结算确认工程款共计4779401元，而北排建设公司也已将该款项支付给河南华旗公司，故可以证明代和新所施工内容已通过验收，河南华旗公司应当自2016年11月18日起向代和新支付逾期利息。关于违约金，无事实和法律依据，法院不予支持。关于代和新要求华旗公司共同支付工程款、逾期利息的诉讼请求。一审法院认为，现有证据无法证明华旗公司和代和新之间存在合同关系，亦无法证明华旗公司有债务加入的意思表示，故对代和新该项诉讼请求不予支持。关于代和新要求城市排水公司、久安公司、北排建设公司承担连带责任的诉讼请求。法院认为，首先，城市排水公司作为工程发包方已经将除了质保金以外的工程款支付给总包方久安公司，故代和新要求城市排水公司在欠付工程款范围内承担连带责任没有事实依据。其次，久安公司将部分工程分包给具有施工资质的北排建设公司、北排建设公司又将分包工程中的劳务部分分包给具有劳务作业法定资质的河南华旗公司，并不存在违反法律规定的事由，故代和新主张久安公司、北排建设公司违法转包、分包，应认定合同无效并承担连带付款责任没有事实依据。最后，河南华旗公司和北排建设公司对分包工程量进行了结算且北排建设公司已经按照结算确认单将工程款全部给付河南华旗公司，故代和新仅有权向河南华旗公司主张权利。一审法院判决：一、河南华旗公司于判决生效后七日内给付代和新工程款十五万四千七百二十五元；二、河南华旗公司于判决生效后七日内给付代和新利息，以十五万四千七百二十五元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自二○一六年十一月十八日计算至二○一九年八月十九日；三、河南华旗公司于判决生效后七日内给付代和新利息，以十五万四千七百二十五元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自二○一九年八月二十日计算至实际给付之日止；四、驳回代和新之其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4164元，由代和新负担833元（于判决生效后七日内交纳）；由河南华旗公司负担3331元（于判决生效后七日内交纳）。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，河南华旗公司从北排公司分包了部分工程后，又将部分挖土运输作业交由代和新施工，施工所用机械设备均由代和新自备，施工人员亦由代和新自行雇佣，故代和新实际为涉案建设工程提供劳务作业，双方并非单纯劳务雇佣关系，一审法院在建设工程合同纠纷项下对本案争议作出裁决并无不当。代和新施工完毕后，河南华旗公司未向代和新支付工程费用，故代和新要求河南华旗公司支付工程款的诉讼请求，应当予以支持。关于工程款的数额，河南华旗公司认可张某系其涉案工程的现场工作人员，故一审法院对张某签字的《工程机械租赁签认单》的真实性予以确认，并根据租赁单中的工作内容、时长和单价核算工程款数额为154725元，并无不当。代和新与河南华旗公司未进行结算系客观事实，但根据查明的事实情况，涉案工程已经竣工，河南华旗公司与北排公司也已就涉案工程的劳务分包相关费用进行了结算，北排公司亦已按照结算单支付给了河南华旗公司劳务分包相关费用，在此情形下，河南华旗公司以其与代和新就涉案工程劳务费用未进行结算为由拒绝向代和新支付涉案工程劳务费缺乏依据，本院不予采纳。河南华旗公司未及时支付代和新相应的工程劳务费用必然导致代和新受有相应的利息损失，一审法院结合在案证据材料所确定的河南华旗公司应支付的款项数额及利息均无不当，本院予以维持。综上所述，河南华旗京建工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4164元，由河南华旗京建工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 林存义审 判 员 薛 妍审 判 员 赵 霞二〇二一年八月十日法官助理 李 越法官助理 孙亚男书 记 员 卢园园