江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏08民终2142号上诉人（原审原告）：汤雅祥。委托诉讼代理人：吉成凤，江苏兴宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮安卓茂五金制品有限公司，住所地淮安经济技术开发区宏恒胜路128号。法定代表人：祁利民，该公司总经理。委托诉讼代理人：李刚，该公司员工。委托诉讼代理人：陈树茂，江苏古楚律师事务所律师。上诉人汤雅祥因与被上诉人淮安卓茂五金制品有限公司（以下简称卓茂公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省淮安经济技术开发区人民法院（2020）苏0891民初3702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。汤雅祥上诉请求：1、依法撤销（2020）苏0891民初3702号民事判决并支持原审诉讼请求或发回重审；2、被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、原一审判决认定事实不清；2、原一审判决适用法律错误。卓茂公司辩称：请求驳回上诉。一审认定事实清楚，被上诉人在2019年1月11日至2019年1月20日通知上诉人到卓茂公司签订书面劳动合同，但上诉人拒签，2020年2月24日以书面的形式通知上诉人签订书面劳动合同，但上诉人仍然未签，以上事实表明，上诉人无意与被上诉人签订劳动合同和继续存续劳动关系。在此情况下，被上诉人依法终止双方劳动关系符合法律规定（劳动合同法实施条例）。2020年2月28日上诉人到卓茂公司去，说明疫情不是原因，而且之前没有任何通知被上诉人未到卓茂公司的原因。上诉人生病与工作没有必然直接的关系，淮安二院的诊断已经清楚作出结论。综上，上诉人的上诉理由不成立，请求维持原判。汤雅祥向一审法院起诉请求：1、撤销被告于2020年2月27日作出的《终止劳动关系通知》；2、被告补发原告2020年3月至2020年5月工资15000元以及诉讼期间的工资、支付2018年年终奖5000元、补缴2020年起至今的社会保险费用、承担因医保停缴造成的医疗费损失，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年6月3日至2016年11月30日、2017年9月26日至2019年7月30日期间，原告曾在被告处工作并签订书面劳动合同，后原告自行辞职并离职。2019年10月14日，原告再次入职被告处工作，双方未签订书面劳动合同。2019年11月9日至2019年11月20日期间，原告因病住院治疗，出院医嘱为继续康复治疗、注意休息等，此后原告未再为被告提供劳动。原告提交2019年11月28日的病假证明书，处理意见为休息2个月；被告对此予以认可。原告提交2020年1月28日的病假证明书，处理意见为休息1个月；被告主张之前没有见过，对此不予认可。2020年1月11日至2020年1月20日期间，被告通过微信与原告沟通签订书面劳动合同事宜，原告也在该期间到被告处去过，但未与被告签订劳动合同。被告于2020年1月20日通过微信询问原告不签订劳动合同的原因，原告回复表示需要被告帮其提出职业病鉴定申请，申请鉴定完毕之后才会去办理剩下的事。2020年2月24日，被告向原告邮寄《签订劳动合同通知书》，告知原告于2020年2月27日13:00前到被告处签订劳动合同，逾期不办理视为原告不与被告签订劳动合同，被告将发出终止劳动关系通知。2020年2月26日上午9：00，原告哥哥代收上述邮件，原告未在被告要求的时间至被告处签订劳动合同。被告邮寄的地址为原告起诉状中载明的地址，邮寄提供的电话为原告本人电话。2020年2月27日，被告向原告邮寄《终止劳动关系通知》，以原告拒签书面劳动合同为由，自2020年2月28日起与原告终止劳动关系。原告于2020年2月29日拒收了该邮件。被告邮寄的地址亦为原告起诉状中载明的地址，邮寄提供的电话为原告本人电话。被告已将与原告解除劳动关系的事宜通知工会。原告主张于2020年2月27日与医院预约检查，所以没有去被告处签订劳动合同，并通过短信告知了被告。被告对此不予认可，原告未向一审法院提交其于2020年2月27日预约检查以及短信告知被告的证据。一审另查明，原告在被告处的工作岗位接触盐酸雾、镍及其化合物、六价铬等物质。2020年12月9日，淮安市第二人民医院出具原告的《职业病诊断证明书》，诊断结论为无职业性肿瘤（六价铬化合物所致肺癌）。被告向原告发放2019年10月份工资3300元，此后按最低工资标准发放至2020年2月份。2020年3月起，被告不再向原告发放工资并停止缴纳社会保险。2020年6月，原、被告因劳动争议纠纷，原告向仲裁委申请仲裁，后不服仲裁委裁决于法定期间提起诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。本案中，原告于2019年10月14日入职被告处工作，双方之间劳动关系依法成立，被告应于一个月内与原告签订书面劳动合同。因原告于2019年11月9日起住院治疗不再向被告提供劳动，于2019年11月28日向被告请病假2个月，故被告依法应与原告签订书面劳动合同的时间应予以顺延，被告于2020年1月通知原告签订书面劳动合同符合法律规定。根据原、被告的微信聊天记录，原告未同意与被告签订书面劳动合同，且在被告于2020年2月24日向原告发送书面通知后仍未在规定时间内履行签订书面劳动合同的义务。原告主张于2020年2月27日预约检查并短信告知被告，其对此未依法举证证实，一审法院不予采纳。综上，被告以原告拒签书面劳动合同为由与之终止劳动关系并依法通知工会符合法律规定，一审法院确认双方劳动关系于2020年2月29日终止。对原告主张撤销被告于2020年2月27日作出的《终止劳动关系通知》、被告补发原告2020年3月至2020年5月工资15000元以及诉讼期间的工资、支付2018年年终奖5000元以及承担因医保停缴造成的医疗费损失的诉讼请求，一审法院不予支持。原告主张被告补缴2020年起至今的社会保险费用不属于人民法院劳动争议案件受理范围，本案不予理涉。对于原告主张被告不得在原告未进行离岗前职业健康检查的情况下终止劳动关系问题。根据劳动合同法第四十二条规定，从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。本案被告未依照劳动合同法第四十条、第四十一条的规定与原告终止劳动关系，故不符合适用该条款规定的情形，对原告的主张一审法院不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二规定，作出一审判决：驳回原告汤雅祥的诉讼请求。案件受理费10元，免于收取。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人汤雅祥为证明其主张提交《接处警工作登记表》一份证明解除劳动关系通知函是给徐杨街道办公会，但无徐杨街道办印章，亦未有徐杨街道办工会的同意。卓茂公司质证称：对该证据的真实性无异议，同时证明被上诉人确实通知工会，说明我们程序完全合法。根据法律规定通知工会就可以，并没有法律规定要工会盖章或复函。经审理查明，原审认定事实无误，本院予以确认。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，上诉人于2019年10月14日入职被上诉人处工作，双方未签订书面劳动合同，被上诉人应于一个月内与上诉人签订书面劳动合同。上诉人因病于2019年11月9日起住院治疗并不再提供劳动，于2019年11月28日向被上诉人请病假2个月，故被上诉人依法应与上诉人签订书面劳动合同的时间应予顺延，因此，被上诉人于2020年1月通知上诉人签订书面劳动合同符合法律规定。根据上诉人与被上诉人卓茂公司之间的微信聊天记录和《签订劳动合同通知书》等证据表明，被上诉人卓茂公司主动联系上诉人签订书面劳动合同，特别是被上诉人于2020年2月24日书面通知上诉人签订劳动合同，该通知由上诉人哥哥代收，上诉人在一审中以2月27日与医院预约检查未去签订劳动合同为由，说明上诉人知道通知的内容，而上诉人未在通知规定的时间内（2020年2月27日）到公司签订合同。在被上诉人书面告知于2020年2月28日终止劳动关系通知的情况下，上诉人于2020年2月28日上午到公司去上班遭门卫阻拦，上诉人主张因与医生预约于2020年2月27日就诊才没时间去公司签订劳动合同，但未提供证据，对其主张本院不予支持。故本院确认上诉人并不具有与被上诉人签订书面劳动合同的意思表示，在此情况下，被上诉人终止劳动关系并无不当之处。因双方劳动关系已终止，上诉人亦未提供劳动，其要求被上诉人支付劳动报酬无事实及法律依据，本院不予支持。本案中，被上诉人卓茂公司已经为上诉人办理社会保险手续，上诉人要求赔偿损失无事实及法律依据，本院不予支持。关于2018年年终奖，因被上诉人不认可，上诉人可待证据充分后另案主张。综上所述，上诉人汤雅祥的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，免于收取。本判决为终审判决。审 判 长 蒋其文审 判 员 柏娟娟审 判 员 孙 洁二〇二一年八月二十三日法官助理 胡 伟书 记 员 徐 海