湖南省湘潭市岳塘区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0304民初2111号原告：陈银祥，男，1964年3月9日出生，汉族，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：陈灿辉，女，1987年10月20日出生，汉族，住南京市经济技术开发区，系陈银祥之女。委托诉讼代理人：余剑，湖南红都律师事务所执业律师。被告：湖南天元建设有限公司，住所地湖南省湘潭市雨湖区熙春路（新虹大楼门面）。法定代表人：刘志军，该公司总经理。委托诉讼代理人：皮金欣，湘潭市岳塘区岳塘法律服务所法律工作者。原告陈银祥与被告湖南天元建设有限公司（以下简称天元公司）劳动争议一案，本院于2021年6月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈银祥的委托诉讼代理人陈灿辉、余剑、被告天元公司的委托诉讼代理人皮金欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈银祥向本院提出诉讼请求：1.补签陈银祥与天元公司自2016年12月建立劳动关系起的书面无固定期限劳动合同；2.足额补交天元公司自2016年12月至起诉当月（2021年6月）的社保，并后续按月足额缴纳社保至陈银祥满足退休条件止；3.申请天元公司支付2017年12月至补签落实无固定期限劳动合同当日止的两倍工资441000元给陈银祥；4.天元公司每月依法在1日（或固定月薪发放日）向陈银祥银行卡准时发放受伤前年付本人工资60%伤残津贴直至陈银祥满足法定退休条件并办理法定退休手续时止，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，请求法院明确由用人单位补差还是工伤保险基金补差；5.天元公司如将来面临分立、合并、转让、破产，预先通知陈银祥并协商后续一次性赔偿事宜，确保陈银祥的工伤保险待遇不受损害；6.天元公司支付陈银祥2018年3月11日起受伤至2021年5月的工资合计380835元；7.天元公司支付陈银祥护理费214300元及后续护理费；8.天元公司支付陈银祥营养费20000元；9.天元公司支付陈银祥住院伙食补助费101000元；10、2018年3月11日事故发生至今的实际交通费6800元由天元公司报销；11.购买蛋白粉1272元由天元公司报销；12.天元公司报销复印费用150元；13.天元公司报销此次工伤导致的自费医疗票据费382元；14.天元公司未按陈银祥实际工资10500元购买工伤保险，天元公司为陈银祥工伤保险伤残津贴16个月发放待遇补差84096元；15、天元公司后续承担陈银祥工伤复发后可能产生的手术费、护理费、交通费、伙食费、营养费等；16、天元公司承担陈银祥后一阵需家属每月购药、陪同复查产生的误工费6400元/年、车费（以具体票据为准）、看病外出就餐补贴1600元/年或天元公司指定其他人员代为处理每月购药报销流程；17.天元公司赔偿陈银祥精神损失费30000元；18.天元公司支付商业保险理赔款64500元；19.其他合理损失20000元。以上合计1359865元，扣除天元公司已经支付的120879元，天元公司还需支付1238986元。被告天元公司辩称，1.陈银祥受伤属实，作为天元公司会在法律规定的范围内履行对陈银祥的赔偿义务，但本案双方之间无劳动合同关系，只有劳务关系；2.本案经劳动仲裁委裁决，事实认定清楚，适用法律正确，陈银祥在未经劳动仲裁申请的情况下，扩大诉讼请求，该部分请求法院应不予审理。具体赔付数额，请求法庭查明事实后予以裁决。原告陈银祥为支持其诉讼请求，向本院提交劳动关系证明材料、本次事故调查报告、劳动工伤认定书、劳动能力鉴定书、医院入院记录病例资料、医院出院记录和住院病人出院诊断书、护理证明、八次转诊转院审批表、八次购药审批单及购药记录、中国人民财产保险股份有限公司湖南分公司保单以及64500元转账记录、票据、拒签劳动合同材料、劳动仲裁裁决书作为证据，对于劳动关系证明材料、劳动工伤认定书材料的材料本身真实性予以认可，不能达到其证明目的。对于本次事故调查报告，无原件核对，天元公司不予认可，本院亦不予采纳。对于劳动能力鉴定书以最后一份为准，可以证实陈银祥的伤残等级为六级，尚未达到生活自理障碍程度。对于医院入院记录病例资料的真实性、合法性、关联性及证明目的予以认可。对于医院出院记录和住院病人出院诊断书的真实性、合法性、关联性予以认可，不能达到证明陈银祥有护理依赖。对于护理证明的真实性、合法性、关联性予以认可，因劳动能力鉴定中已经认定陈银祥无护理依赖，故对于护理期限以医院的陪护证明为准，对于高压氧治疗是否导致陪护，该医院证明中未予明确，故该部分不再额外计算护理费。被告天元公司未提交证据。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：陈银祥于2016年12月经案外人张立新安排在天元公司总承包的天元美居乐项目从事木工工作，其工作内容由张立新安排，工资与张立新约定并由其发放。天元公司与陈银祥之间无书面劳动合同。2018年3月11日，陈银祥在天元美居乐17＃施工时，被人货电梯砸伤，当日送往湘潭市人民医院被诊断为头部外伤、左侧颧弓骨折，头皮裂伤，头皮挫伤，面部血肿，颈部软组织挫伤，左肱骨粗隆间及股骨上段粉碎性骨折，左侧股神经损伤。陈银祥在湘潭市人民医院住院138天（2018年3月11日至2018年7月27日），因病情需要其中前30天需要两人护理，后续一人护理。陈银祥2018年7月31日至2018年11月13日在湘潭市中心医院住院105天，期间需要一人照护，17栋负责人许岚就陈银祥该段住院期间的护理费、伙食费与陈银祥签订《协议书》，先行就陪护费、伙食费垫付26487元，陈银祥之妻罗菊梅出具了收条。陈银祥2018年11月13日至2020年3月31日、2020年5月19日至2020年7月11日、2020年7月14日至2020年11月9日在湘潭市第六人民医院住院675天，期间需一人照护。陈银祥2020年3月31日至2020年5月18日在湘潭市人民医院住院48天，期间需要一人照护，在此期间，2019年7月29日，湘潭市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，确认陈银祥的停工留薪期为2018年3月11日至2019年9月11日，2019年8月15日，罗菊梅与天元公司代表许岚在湘潭市劳动保障监察局劳动保障监察科见证下，就停工留薪期间待遇问题支付了94392元（2017年度湘潭市在职职工月平均工资5244元×18个月），罗菊梅出具收条确认收到上述款项。陈银祥2021年4月9日至2021年5月15日在湘潭市第六人民医院住院36天，期间需要一人照顾。陈银祥治疗期间，多次提出劳动能力鉴定申请及再次鉴定申请，2020年11月23日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论书》，确认陈银祥的伤残为六级，未达到生活自理障碍程度。另查明，天元公司就天元美居乐项目按照项目参加了工伤保险，2021年2月保险已经支付陈银祥一次性伤残补助金共计83904元（5244元／月×16个月）。陈银祥在湘潭市第六人民医院住院的675天以及在湘潭市人民医院住院的48天的伙食补助费已由工伤保险基金支付。2017年湘潭市在岗职工月平均工资为5244元，2020年度湖南省居民服务业在岗职工年平均公资为71915元。判决的理由与结果本院认为，本案的争议焦点在于陈银祥与天元公司之间是否成立劳动关系。陈银祥系经案外人张立新安排在天元公司的工地从事木工工作，其工作内容、报酬均是张立新安排、发放，陈银祥无证据证实其在天元公司项目工作期间受天元公司约束以及天元公司向其发放固定工资，即双方之间无用工事实，也没有书面劳动合同，可见双方之间尚未建立劳动关系的合意，陈银祥欲以其享受了天元公司购买的工伤保险待遇证实其劳动关系，根据《湖南省实施办法》第三十二条规定，《工伤认定决定书》不能等同于认定双方存在用工事实、成立劳动关系的直接证据，故双方不存在劳动关系，陈银祥提出的第一项诉讼请求要求补签劳动合同，依法不能成立，不予支持。陈银祥第二项、第三项诉讼请求，依法不能成立且未经劳动仲裁，亦不予支持。陈银祥第四项关于伤残津贴的诉讼请求，其在2020年11月23日起被鉴定为伤残六级，应按受伤时的年度在岗职工平均工资的60%发放伤残津贴至其丧失领取条件止，即从2020年12月起按每月3146.4元发放，截止2021年8月，天元公司应该支付28479.6元。陈银祥的第五项诉讼请求，不属于民事案件的处理范围，不予支持。关于第六项诉讼请求，天元公司已经按2017年湘潭市在岗职工月平均工资的标准以及2019年7月29日《劳动能力鉴定书》确定的18个月停工留薪期间的支付陈银祥18个月工资94392元，对于超过该时段的部分，天元公司无需支付，且天元公司与陈银祥并不存在劳动合同关系，陈银祥该项诉讼亦无事实和法律依据，不予支持。关于陈银祥第七项诉讼请求，结合其提供住院期间医院的相关护理证明和2020年11月23日的《再次鉴定结论书》，对于陈银祥的护理费以医院有护理证明的据实予以计算较为合理，故护理期总计996天（前30天已按两人计算），护理费的标准以一审辩论终结前的71915元/年计算，护理费为196239元，扣除天元公司前期支付的26487元，天元公司还需支付169752元，后续护理费，因陈银祥不存在护理依赖且无相关证据证实，不予支持。对于陈银祥要求支付营养费和伙食补助费（第八、九项诉讼请求），营养费不属于劳动纠纷处理范畴，后者需工伤保险进行支付，故均不予支持。对于陈银祥要求天元公司报销实际交通费、购买蛋白粉的费用、复印费、自费医疗票据费(第十、十一、十二、十三项诉讼请求)，工伤保险已经报销了可以由保险承担的医疗费用，超出该范围的交通费、医疗票据费，不属于天元公司承担。购买蛋白粉、复印费均不属于劳动争议处理范围，不予支持。陈银祥要求工伤保险补差（第十四项诉讼请求），天元公司系以美居乐项目参保方式为陈银祥缴纳工商保险，陈银祥无证据证实天元公司存在未按规定足额缴纳工伤保险的情况，故该项诉请，依法不予支持。陈银祥主张工伤复发后的手术费、护理费、交通费等（第十五项诉讼请求），目前尚未实际发生，诉请数额并不明确，不予支持。陈银祥第十六、十七、十八、十九项诉讼请求，均不属于劳动纠纷处理范围，与劳动争议非同一法律关系，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《湖南省实施办法》第三十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第五十条、第五十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、湖南天元建设有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付陈银祥伤残津贴28479.6元及后续伤残津贴（自2021年9月起，每月15日前一次性支付陈银祥3146.4元至其丧失领取条件之日止）；二、湖南天元建设有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付陈银祥护理费169752元；三、驳回陈银祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由湖南天元建设有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员 贺 雪 军二〇二一年八月二十六日法官 助理 刘   婧代理书记员 刘婧（兼）