山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0105民初7549号原告：刘鹏，男，住山东省淄博市。委托诉讼代理人：李述波，山东大地人律师事务所律师。被告：中国铁路济南局集团有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：王新春，董事长。委托诉讼代理人：郭琳，该公司职工。委托诉讼代理人：辛雪林，该公司职工。被告：中国铁路济南局集团有限公司济南供电段，住所地山东省济南市。负责人：王彬，段长。委托诉讼代理人：曹军，该公司职工。委托诉讼代理人：燕乐英，该公司法律顾问。原告刘鹏与被告中国铁路济南局集团有限公司（以下简称铁路济南局）、被告中国铁路济南局集团有限公司济南供电段（以下简称铁路济南局济南供电段）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘鹏及其委托诉讼代理人李述波，被告铁路济南局的委托诉讼代理人郭琳、辛雪林，被告铁路济南局济南供电段的委托诉讼代理人曹军、燕乐英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘鹏向本院提出诉讼请求：1.依法判决两被告按月平均工资6000元标准支付原告误工工资损失(自2020年7月23日解除劳动合同之日起至实际继续履行劳动合同之日止)，并支付50%的赔偿金（以6000元为基数）；2.判令本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告与两被告于2013年1月1日签订了无固定期限劳动合同。劳动合同履行期间原告一直按照合同约定实际履行，原告无违约行为。2020年7月23日，两被告分别向原告出具了《关于解除刘鹏劳动合同的通知》(济供劳人字[2020]115号)和《解除(终止)劳动合同证明》，以原告因交通肇事被依法追究刑事责任，已构成解除劳动合同条件为由，解除了双方签订的劳动合同。原告于2013年因交通肇事被判缓刑，被告2020年7月23日解除双方劳动关系，不具备法定解除劳动合同的条件，两被告属于违法解除劳动合同。原告为维护合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告铁路济南局、铁路济南局济南供电段辩称，首先，针对原告请求被告支付误工工资的请求提出如下答辩意见：一是从《劳动法》、《工资支付暂行规定》等相关法律规定来看，工资是一个法定概念，是指用人单位支付给劳动者的工资报酬，劳动者只有通过提供劳动才有获得劳动报酬的权利。二是解除劳动合同是因原告被追究刑事责任所引起的，原告不仅是违法犯罪，也是对《劳动合同》的违约行为，理所当然应当承担相应的违约责任。三是本案为继续履行劳动合同而引发的补发工资争议，换言之，在法院未确定被告解除劳动合同违法之前，不存在补发工资问题,更不存在拖欠工资问题。四是济南市劳动人事争议仲裁委认定被告解除与原告的劳动合同为违法解除，原告与被告之间的劳动关系处于正在履行的状态，但原告并未向两被告提供劳动。因此，原告请求被告支付误工工资损失，理由不成立，被告没有义务向原告支付误工工资损失。其次，从《民法典》来看，误工工资损失是侵害他人造成人身损害而承担的民事赔偿责任。2020年7月23日，被告因原告2014年被追究刑事责任而解除劳动合同，该解除行为虽被济南市劳动人事争议仲裁委认定为违法解除，但并未造成原告刘鹏的人身损害。因此，原告以被告违法解除劳动合同请求被告支付误工工资损失的理由不成立。最后，针对原告要求被告支付赔偿金的诉讼请求，提出如下答辩意见：一是《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》系原劳动部于1995年5月10日以劳部发〔1995〕223号的文件发出，但该文件与2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》有冲突时，应按《劳动合同法》执行。原告未举证证明被告存在“在劳动行政部门责令限期支付后逾期仍未支付劳动报酬或经济补偿"的行为，亦未就此事要求劳动行政部门处理，故对此不应当支持。二是根据《劳动合同法》规定，用人单位若被认定为违法解除或终止劳动合同的，劳动者要么要求继续履行劳动合同，要么要求用人单位支付赔偿金，二者只能选择其一。纵观本案，即使被告的行为被认定属于违反《劳动合同法》规定解除或终止劳动合同的情形，但原告已选择继续履行劳动合同，失去了索要赔偿金的权利。综上，依据上述事实和法律规定，原告要求被告支付误工工资损失和赔偿金的请求理由不成立，无法律依据。为维护两被告的合法权益，请求贵院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷质证。本院认定事实如下：1994年12月1日，刘鹏通过退伍工人安置进入济南铁路局下属单位淄博水电段从事外接电工工作。2013年1月1日刘鹏与济南铁路局签订了无固定期限劳动合同，到济南供电段济西供电车间工作，由铁路济南局济南供电段为刘鹏发放工资和缴纳社保。2014年8月29日，济南高新技术产业开发区人民法院作出（2014）高刑初字第100号刑事判决书，刘鹏因犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年缓刑一年。2020年7月9日，铁路济南局济南供电段以刘鹏因犯交通肇事罪被依法追究刑事责任，给予刘鹏开除处分，解除劳动合同，并将该处理意见呈报给了中国铁路工会济南供电段委员会及铁路济南局，后铁路济南局济南供电段作出济供劳（2020）145号文件《关于解除刘鹏劳动合同的通知》，解除与刘鹏的劳动合同。2020年7月23日铁路济南局作出《解除（终止）劳动合同证明》，解除与刘鹏的劳动关系，并将《解除（终止）劳动合同证明》向刘鹏进行了送达。此后，刘鹏未再到铁路济南局济南供电段工作，铁路济南局济南供电段为刘鹏发放工资至2020年7月。2019年8月至2020年7月刘鹏月平均工资为5899.61元。另查明，济南铁路局改名为铁路济南局，济南铁路局济南供电段改名为铁路济南局济南供电段，铁路济南局济南供电段系铁路济南局的分支机构。2021年，刘鹏作为申请人，以铁路济南局、铁路济南局济南供电段为被申请人，向济南市劳动人事争议仲裁委员会提起申请，请求：1.撤销第一被申请人作出的《解除（终止）劳动合同证明》；2.撤销第二被申请人出具的《关于解除刘鹏劳动合同的通知》；3.两被申请人继续履行2013年1月1日签订的无固定期限劳动合同；4.两被申请人按照月平均工资6000元标准支付申请人误工工资损失(自2020年7月23日解除劳动合同之日起至实际继续履行劳动合同之日止)，并支付50%的赔偿金（以6000元为基数）。2021年6月11日，济南市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案字[2021]第251号仲裁裁决书，裁决：“一、自本裁决生效之日起撤销第一被申请人出具的《解除（终止）劳动合同证明》；二、自本裁决生效之日起撤销第二被申请人出具的《关于解除刘鹏劳动合同的通知》；三、自本裁决生效之日起两被申请人继续履行双方于2013年1月1日签订的无固定期限劳动合同；四、驳回申请人的其余仲裁请求”。刘鹏对裁决结果不服，于法定期限内诉至本院。本院认为，原、被告均认可原告刘鹏与被告铁路济南局济南供电段自1994年12月起存在劳动关系，故本院确认自1994年12月起，原告刘鹏与被告铁路济南局济南供电段存在劳动关系。因济南市劳动人事争议仲裁委员会已裁决撤销铁路济南局出具的《解除（终止）劳动合同证明》、铁路济南局济南供电段出具的《关于解除刘鹏劳动合同的通知》，铁路济南局、铁路济南局济南供电段继续履行2013年1月1日签订的无固定期限劳动合同，且原、被告均未对此提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，本院不再予以处理。原告刘鹏主张自2020年8月起至实际继续履行劳动合同之日止的工资损失，系因铁路济南局、铁路济南局济南供电段违法解除与原告刘鹏的劳动关系导致，且原告刘鹏提交的工资明细能够证实其被解除劳动关系前12个月的平均工资为5899.61元，故铁路济南局、铁路济南局济南供电段应当按照5899.61元/月标准向原告刘鹏支付自2020年8月起至本判决生效之日止的工资，对原告刘鹏主张的工资过高部分不予支持。关于原告刘鹏主张的赔偿金，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、撤销被告中国铁路济南局集团有限公司向原告刘鹏作出的《解除（终止）劳动合同证明》；二、撤销被告中国铁路济南局集团有限公司济南供电段作出的《关于解除刘鹏劳动合同的通知书》；三、被告中国铁路济南局集团有限公司、被告中国铁路济南局集团有限公司济南供电段继续履行2013年1月1日与原告刘鹏签订的无固定期限的劳动合同；四、被告中国铁路济南局集团有限公司、被告中国铁路济南局集团有限公司济南供电段于判决生效之日起10日内按照5899.61元/月标准向原告刘鹏支付自2020年8月起至判决生效之日止的工资；五、驳回原告刘鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半计取5元，由被告中国铁路济南局集团有限公司济南供电段、被告中国铁路济南局集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘彩凤二〇二一年八月十一日书记员  史家慧