山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁02民终9999号上诉人（原审原告）：曹加桂，男，1974年4月5日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：陈国栋，山东运策律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：青岛光大装备科技有限公司，住所地青岛市市北区北仲路33号302网点房。统一社会信用代码：913702007439698679。法定代表人：项光辉，总经理。委托诉讼代理人：牛世光，山东根远律师事务所律师。委托诉讼代理人：车水胜，山东根远律师事务所律师。上诉人曹加桂因与被上诉人青岛光大装备科技有限公司（以下简称光大装备公司）劳动争议一案，不服青岛市即墨区人民法院（2021）鲁0215民初974号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹加桂上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持曹加桂的一审全部诉讼请求；2.二审诉讼费用由光大装备公司负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，判决错误，请求依法改判。一、关于双方劳动关系的存续时间及工资数额。因计算劳动者工作年限而发生劳动争议，应由用人单位承担举证责任。一审法院在光大装备公司未提交装订成册的会计凭证、考勤表等由其掌握的资料，便认定双方自2008年7月至2019年7月25日存在劳动关系，且采信了无证据支持的光大装备公司主张的月工资数额。光大装备公司应承担举证不能的不利责任，应认定曹加桂的月工资为8930元。二、关于带薪年休假工资及防暑降温费。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”该条例已经写明“年休假工资报酬”，既然是年休假工资报酬，那么用人单位未安排劳动者休年休假的，在此期间只支付劳动者一倍的劳动报酬则属于在劳动关系存续期间内拖欠劳动报酬，仲裁时效应从劳动关系终止之日起算一年。所以，一审法院认定2018年11月至2019年7月25日期间的带薪年休假工资已过仲裁时效是错误的，光大装备公司应支付曹加桂带薪年休假工资16422元。三、关于防暑降温费。因曹加桂与光大装备公司2020年11月30日解除的劳动关系，光大装备公司应支付曹加桂自2018年11月至2020年11月防暑降温费1600元。四、关于拖欠的工资。因曹加桂的每月实发工资为5000元，光大装备公司拖欠曹加桂自2019年2月至2020年11月工资即为196460元。五、关于经济补偿金。一审法院对于曹加桂的月工资认定错误，曹加桂月工资为8930元，光大装备公司应支付曹加桂经济补偿金156275元。综上所述，一审法院认定事实不清，判决错误。请求依法改判支持曹加桂的上诉请求。光大装备公司未答辩。曹加桂向一审法院提出诉讼请求：1.确认曹加桂与光大装备公司自2002年11月15日起至2020年11月30日存在劳动关系；2.判令光大装备公司支付曹加桂2018年11月至2020年11月带薪年休假工资16422元；3.判令光大装备公司支付曹加桂2018年11月至2020年11月防暑降温费1600元；4.判令光大装备公司支付曹加桂2019年2月至2020年11月工资196460元；5.判令光大装备公司支付曹加桂经济补偿金156275元；6.判令解除曹加桂与光大装备公司之间的劳动关系。一审法院认定事实：光大装备公司股东、光大装备公司法定代表人之妻林美凤自2008年8月17日起每月向曹加桂银行账户支付工资至2018年7月1日。双方之间未签订书面劳动合同，光大装备公司自2018年6月22日至2019年7月26日为曹加桂缴纳社会保险。2019年7月22日，光大装备公司股东项光隆、林美凤作出股东会决议——关于同意解散公司的决议，决议内容为：1、本公司因经营困难，经股东会决议，同意公司解散；2、本公司作出解散决议之日起停止营业；3、本公司对债权债务清算后办理注销登记。光大装备公司提交了公司录像、水电费收据、放假通知，青岛市即墨区通济街道办事处西元庄村民委员会出具的证明等证据。2019年3月21日的放假通知载明：“根据公司状况，从今日起决定暂时放假，上班时间另行通知。”青岛市即墨区通济街道办事处西元庄村民委员会于2019年11月出具的证明载明：“兹有即墨区通济街道办事处西元庄村青岛光大装备科技有限公司，经核实自2019年2月开始停止营业至今。”2019年7月25日，光大装备公司在网上为曹加桂办理了解聘停保。一审庭审中，光大装备公司称曹加桂工作至2018年12月，月工资为2700元，工资是通过银行转账支付，但未提交考勤记录、原始的会计凭证及银行转账记录。曹加桂称其月实发工资为8930元，其亦未提交证据证明。光大装备公司提交的社保清单显示，曹加桂的个人缴费2019年2月至7月总额为1535.52元，系光大装备公司代缴。2020年12月8日，曹加桂向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求光大装备公司支付经济补偿金等。青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会经审查，于2020年12月8日以曹加桂的仲裁请求超过仲裁申请时效为由作出青即劳人仲通字[2021]第3号不予受理通知书。曹加桂对该不予受理通知书不服，向一审法院提起诉讼，要求判如所请。一审法院认为，光大装备公司于2019年7月25日为曹加桂办理解聘停保手续，曹加桂的劳动关系于2019年7月25日解除。光大装备公司自2008年8月17日开始为曹加桂支付工资，双方劳动关系自2008年7月开始建立。曹加桂要求确认其自2002年11月15日至2020年11月30日存在劳动关系，一审法院不予支持，一审法院确认双方自2008年7月至2019年7月25日期间存在劳动关系。曹加桂要求光大装备公司支付2018年11月至2020年11月的带薪年休假工资，其中2018年11月至2019年7月25日期间的带薪年休假工资已过仲裁时效，一审法院不予支持。2019年7月26日后双方已不存在劳动关系且曹加桂亦未实际工作，曹加桂主张的2019年7月26日至2020年11月期间的带薪年休假工资，一审法院不予支持。曹加桂要求光大装备公司支付2018年11月至2020年11月防暑降温费，由于光大装备公司自2019年3月21日开始放假且于2019年7月25日给职工办理停保，曹加桂要求光大装备公司支付防暑降温费，一审法院不予支持。光大装备公司自2019年2月未实际经营，根据《青岛市企业工资支付规定》第二十一条规定，参照《青岛市企业工资支付规定》相关规定“用人单位工资清单至少保存两年备查”的规定，由于曹加桂未提交证据证明其月工资收入，光大装备公司认可曹加桂2019年2月前月工资为2700元，光大装备公司应支付曹加桂2019年2月至2019年7月待岗工资，但应扣除光大装备公司为曹加桂代缴的个人应缴纳社保费用，即8611.28元（2700元+1910元/月×80%×4月+1910元×80%÷21.75天×19天-1535.52元）。曹加桂要求光大装备公司支付2019年2月至2020年11月工资196460元，一审法院不予支持。由于光大装备公司自2008年7月至2018年5月未为曹加桂缴纳社会保险，光大装备公司应支付曹加桂经济补偿，曹加桂要求光大装备公司支付经济补偿金156275元过高。曹加桂2019年7月前月平均工资应为2211.67元［（2700元×7+1910元×80%×5）÷12］，光大装备公司应支付曹加桂经济补偿金25434.21元（2211.67元×11.5个月）。由于双方劳动关系实际于2019年7月25日已经解除，一审法院确认双方劳动关系于2019年7月25日解除。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认曹加桂与青岛光大装备科技有限公司自2008年7月至2019年7月25日期间存在劳动关系；二、青岛光大装备科技有限公司于判决生效后十日内支付曹加桂2019年2月至2019年7月待岗工资8611.28元；三、青岛光大装备科技有限公司于判决生效后十日内支付曹加桂经济补偿金25434.21元；四、确认曹加桂于2019年7月25日解除与青岛光大装备科技有限公司之间的劳动关系；五、驳回曹加桂其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元、保全费1020元，由青岛光大装备科技有限公司负担。经审理查明，本院查明的事实与一审一致。本院认为，劳动者应当就其入职时间完成初步举证责任。曹加桂主张其于2002年11月15日入职光大装备公司，光大装备公司不予认可，曹加桂对此未提交有效证据证明，本院不予采纳。一审根据光大装备公司股东向曹加桂银行转账发放工资及光大装备公司为曹加桂缴纳社会保险费等情况认定双方在2008年7月至2019年7月25日期间存在劳动关系，并无不当。曹加桂主张光大装备公司除了银行转账支付工资之外还发放部分现金，光大装备公司称通过银行转账发放工资、不发放现金，曹加桂对其该项主张未提交证据予以证明，其主张月平均工资为8930元，依据不足，本院不予支持。光大装备公司未为曹加桂缴纳全部工作期间的社会保险费，违反了劳动合同法的相关规定，一审判令光大装备公司支付曹加桂相应的解除劳动关系的经济补偿金，正确，曹加桂主张过高部分本院不予支持。双方于2019年7月25日解除劳动关系，曹加桂于2020年12月申请仲裁主张2019年7月25日之前的未休年休假工资、防暑降温费已超过仲裁时效，其主张2019年7月25日双方解除劳动关系之后的未休年休假工资、防暑降温费及工资，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。一审根据光大装备公司的实际经营状况，认定光大装备公司应支付曹加桂2019年2月至2019年7月期间相应的待岗工资，并无不妥，曹加桂主张过高部分依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人曹加桂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曹加桂负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈明明审 判 员 马 喆审 判 员 齐 新二〇二一年八月二十五日法官助理 于遨洋书 记 员 贾 立