山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终7728号上诉人（原审被告）：山东欣昇医药有限公司，住所地济南市。法定代表人：王**云，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张树正，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：韩朕，男，1969年8月29日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：吴骁，山东齐创律师事务所律师。原审被告：山东光华药业有限公司，住所地济南市。法定代表人：郑吉民，总经理。上诉人山东欣昇医药有限公司（以下简称欣昇医药）因与被上诉人韩朕、原审被告山东光华药业有限公司（以下简称光华药业）劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104民初7227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。欣昇医药上诉请求：1.撤销原判第二条“向韩朕支付未休年休假的工资7825.28元”，改判欣昇医药支付韩朕带薪年休假工资4472.03元；2.撤销原判第三条“向韩朕支付违法解除劳动合同的赔偿金14800元”，改判支付韩朕一个月工资3473.81元；3.撤销原判第五条“向韩朕支付加班费6464.36元”，改判无需支付韩朕加班费；4.撤销原判第五条“向韩朕支付2019年12月1日-3日的工资510.34元”；改判向韩朕支付2019年12月工资319.43元。事实与理由：一、韩朕在欣昇医药应休带薪年休假23天，已休带薪年休假10天，未休带薪年休假13天，应向韩朕支付应休未休年休假工资4151.88元。根据韩朕入职欣昇医药时提供的入职信息登记表，依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，韩朕连续工作已满20年，在欣昇医药处全年应当享受的带薪年休假天数是15天。韩朕2018年5月1日入职，已过日历天数为245天，275天，2018年度带薪年休假天数是10天(15*245＼365)。韩朕已休假2天，未休假8天。韩朕2019年12月3日解除劳动合同，已过日历天数为337天，在2019年度年休假天数应为13天。在2019年度已休带薪年休假8天，未休带薪年休假5天。韩朕月工资是3473.81元，未休带薪年休假13天。因此，根据《休假实施办法》第十条和第十一条规定，欣昇医药应向韩朕支付应休未休年休假工资报酬4151.88元(3473.81/21.75*13*2)。二、欣昇医药不存在违法解除与韩朕劳动合同的事实，不应当支付韩朕违法解除劳动合同的赔偿金。(一)欣昇医药所处药品经营行业的变化2017年9月13日山东实行印发《山东省公立医疗机构药品采购推行“两票制”实施方案(试行)》的通知，推行“两票制”的目的减少中间环节，2017年12月7日山东省人民政府关于印发山东省“十三五”深化医药卫生体制改革规划的通知明确提出“2.深化药品流通体制改革。严格药品经营企业准入标准，推动药品流通企业兼并重组，整合仓储资源和运输资源，提高企业集中度，减少流通环节，促进有序竞争。力争培育1-2家年销售额过200亿、2-3家年销售额过100亿的跨区域经营大型医药商业集团，药品批发前10强企业年销售额占药品批发总额80%以上。”的政策导向。山东省卫生健康委员会等部门2019年9月30日关于印发《山东省公立医疗机构药品采购推行“两票制”实施方案》的通知。欣昇医药成立于2017年10月13日，2018年5月7日取得药品经营许可证，获得从事药品经营的资格。2017年9月“两票制”试行，2019年9月正式执行。欣昇医药从成立开始经历了国家政策导致的行业变化。(二)欣昇医药企业经营出现严重恶化。1.欣昇医药营业收入：欣昇医药营业收入2017年为0元，2018年为952万元，2019年为833万元；2.盈利情况：2018年亏损345万元，2019年亏损176万元，累计亏损521万元；3.职工人数：2018年职工人数54人，2019年职工人数34人。(三)委托瑞康医药(山东)有限公司储存配送药品。欣昇医药租用2个物流仓库3400m?，仓库面积过大，其中一个仓库一直未使用，由于业务太少，使用的仓库基本处于空置状态；药品仓库常年恒温恒湿的储存条件，夏季制冷、冬季制热，电力消耗很大，费用高；因此在2019年冬季来临之前，欣昇医药于2019年10月11日不得不委托瑞康医药(山东)有限公司储存配送药品，并在山东省药品管理局网站公示【2019年第17号】。2019年11月27日山东省药品管理局批准同意委托瑞康医药(山东)有限公司储存配送药品【(鲁)JYBG2019388号】。(四)解除劳动关系：于2019年11月04日下发《关于仓库托管后储运部人员安排的处理通知》，欣昇医药已依法提前30天书面通知储运部全员在完成仓库托管工作后，欣昇医药将解除与储运部人员的劳动合同，并额外支付一个月工资。韩朕在通知上签字确认。欣昇医药根据山东省药品管理局批复以及韩朕签字确认的通知，于2019年11月30日下发文件《关于取消储运部及相关岗位设置的通知》取消储运部以及相关岗位。综上，根据《关于加强药品监督管理促进药品现代物流发展的意见》(国食药监市(2005)160号)等文件要求，及两票制、带量采购等政策影响致使欣昇医药业务大量萎缩等客观因素，职工人员一直减少，处于亏损状态，难以实现盈利的状况。所以，欣昇医药不得不取消储运部及相关岗位，受国家政策调控的客观原因，并非自身原因导致。欣昇医药于2019年10月11日委托瑞康医药(山东)有限公司储存配送药品。并在山东省药品管理局网站公示【2019年第17号】。2019年11月27日山东省药品管理局批准同意委托瑞康医药(山东)有限公司储存配送药品【(鲁)JYBG2019388号】。欣昇医药于2019年11月04日下发《关于仓库托管后储运部人员安排的处理通知》，欣昇医药已依法提前30天书面通知储运部全员在完成仓库托管工作后，欣昇医药将解除与储运部人员的劳动合同，并额外支付一个月工资。根据前述批复欣昇医药于2019年11月30日下发文件《关于取消储运部及相关岗位设置的通知》取消储运部以及相关岗位。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。因此，欣昇医药与韩朕签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，欣昇医药提前三十日以书面形式通知韩朕和额外支付韩朕一个月工资后，与韩朕解除劳动合同。所以，欣昇医药系依法解除与韩朕的劳动合同，不应向韩朕支付违法解除劳动合同赔偿金14800元。三、欣昇医药没有违法让韩朕加班，韩朕没有加班。欣昇医药的考勤管理制度规定每周5.5天(周一至周六上午)工作制，夏季工作时间(5月1日至9月30日)为8：30-12：00和13：30-17：30，冬季工作时间(10月1日至4月30日)为8：30-12：00和13：30-17：00、因此，夏季每天工作7.5小时，冬季每天工作7个小时。所以，夏季每周工作41个小时，冬季每周工作38.5个小时。因此，每年平均每周工作不超过40个小时。所以，欣昇医药没有违法让韩朕加班，韩朕没有加班。制度制定只是一个草稿，既没有执行的日期，也没有按照制度执行。前述，公司业务量很小，公司运送业务由物流公司承运，韩朕作为运输员(司机)，从入职工作期间，日常几乎没有工作量，处于空闲状态，无需加班。工作测算：每件货货值0.3万元，2018年、2019年收入合计1785万元(952+833=1785)，2018、2019年发货量合计5950件(1785/0.3=5950)，一个标准集装箱一般装1500件，从2018年5月到2019年11月，总计4个标箱的工作量，欣昇医药储运部3个司机；由物流公司承运，极少的货自己运送。四、韩朕支付2019年12月工资319.43元。综上所述，一审法院所作的判决不当，请求撤销原判，依法改判。韩朕辩称，一审人民法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求法院依法驳回欣昇医药的上诉请求。光华药业未答辩。韩朕向一审法院提出诉讼请求：1.确认韩朕与欣昇医药自2011年9月至2020年1月存在劳动关系；2.判决欣昇医药补发拖欠韩朕2011年至2020年未休年休假的年假工资21863.68元；3.判决欣昇医药支付违法解除劳动合同赔偿金106373.25元；4.判决欣昇医药支付拖欠的2011年至2019年高温补贴6400元；5.判决欣昇医药支付拖欠的加班费93208.38元；6.判决欣昇医药支付拖欠的2019年11月至2020年1月工资18771.75元；7.判决光华药业与欣昇医药承担连带给付责任。一审法院认定事实：一、光华药业成立于2002年11月12日，经营范围中成药、化学药制剂等。欣昇医药成立于2017年10月13日，经营范围中成药、化学药制剂等。二、光华药业与韩朕于2011年12月1日签订《劳动合同》，约定劳动合同期限自2011年12月1日起至2014年11月30日，其中试用期自2011年12月1日起至2012年3月1日；韩朕的工作内容为货物运输（运输员），工作地点为济南市。2014年12月1日，光华药业与韩朕又签订《劳动合同续订书》，将劳动合同期限约定至2017年11月30日止。三、2018年5月1日，韩朕在欣昇医药填写《山东欣昇医药有限公司员工入职信息登记表》，载明其个人资料，其中“C.教育状况”中“99年9月—03年7月，山东中医药大学，药学专业，学制4，学历性质函授”，“F.工作履历”中“11年10月－18年4月，山东光华药业有限公司，运输员，离职原因企业重组”。2018年5月1日，欣昇医药作为甲方（用人单位），韩朕作为乙方（劳动者），双方签订《劳动合同》，约定劳动合同期限自2018年5月1日起至2021年4月30日止；乙方的工作内容为同意根据甲方工作需要，从事运输员工作；工作地点为济南；工作时间甲方安排乙方执行标准工时工作制，每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时，每周至少休息一天；乙方的工资标准为2500元/月，绩效工资（奖金）根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。合同还对其他内容进行了约定。四、欣昇医药在经营过程中，委托瑞康医药（山东）有限公司储存配送药品。其就此向山东省药品监督管理局提出申请。山东省药品监督管理局于2019年10月11日在其网站发布2019年17号《委托储存配送公示公告》，并于2019年11月27日出具编号：（鲁）JYBG2019388号《药品经营许可证变更许可登记事项批件》，载明申请单位为欣昇医药，核准变更项目为“鉴于你公司委托瑞康医药（山东）有限公司储存配送药品（山东省药品监督管理局药品委托储存配送公示公告，2019年第17号），同意你公司变更仓库地址，变更后仓库地址为济南市高新区临港经济开发区机场路7388号（委托瑞康医药（山东）有限公司储存配送），《药品经营许可证》其他内容不变”。欣昇医药于2019年11月30日作出欣昇医药［2019］23号文件即《关于取消储运部及相关岗位设置的通知》，内容为：公司各部门：根据公司的发展需要，公司已委托瑞康医药（山东）有限公司对我公司经营的全部品种进行储存与配送，经公司研究决定：一、取消储运部门设置；二、取消所涉及的收货、验收、储存、养护、出库复核及运输等相关岗位的设置；三、对所涉及的质量档案、文件、记录整理并存档备查。欣昇医药在作出以上文件之前，于2019年11月4日即作出《关于仓库托管后储运部人员安排的处理通知》，明确：储运部：因两票制、带量采购等行业大环境影响导致公司业务大幅度萎缩，已无法支撑仓库的租赁费用，经公司研究决定将仓库进行三方委托，仓库完成托管工作后取消储运部部门设置。现就储运部部门设置取消后储运部人员的安排做如下通知：1.11月4日公司已按照《劳动合同法》的规定提前30日以纸质文件的形式通知储运部全员：在完成仓库托管工作后公司将解除与其部门人员的劳动合同关系；2.储运部全员应全力配合，保障仓库托管事宜的顺利进行，在此期间储运部全员应严格执行公司各项管理规定；3.储运部全员在岗期间薪资按照公司规定及考勤管理制度执行；4.经公司研究决定：仓库托管工作顺利完成后，自11月4日起至解除劳动合同期间，考勤全勤的人员额外补发一个月的工资，补发工资将在12月份发放员工工资时一并发放。韩朕于当日（11月4日）在该通知中签名。五、韩朕在本案诉讼中提交其个人《社会保险个人权益记录单》，显示自2011年12月－2018年4月参保单位为光华药业，2018年5月－2019年12月参保单位为欣昇医药，参保险种均为“养老、失业、工伤”。六、韩朕在本案诉讼中提交欣昇医药的相关规章制度，其中“第三节考勤管理规定”关于工作时间规定为，公司实行每周5.5天工作制（周一到周六上午），周六下午、周日休息，上班时间根据夏时令和冬时令有所调整。夏季作息时间（5月1日－9月30日）8：30－12：00，13：30－17：30；冬季作息时间（10月1日－4月30日）8：30－12：00，13：30－17：00、该规定中“年休假”处规定：1.员工连续工作满一定期限，每年给予带薪年假。其规定如下：在公司服务满两年全年给予带薪年假3天（不含法定休息日）；服务年限每增加一年者，带薪休假将增加1天。年假上限最多不超过7日；员工休年假需提前一周提出书面申请，由部门负责人审批，报行政部进行考勤统计；员工在休假前需做好本职工作的临时交接，并保证联络渠道的畅通；带薪年假需在当年度进行休假，跨年度自行作废。该规定还明确“加班考勤规定”为“员工应充分利用工作时间，提高工资效率，严格控制加班加点，确因工作需要而加班的，应填写《加班申请单》，《加班申请单》经部门领导审批后交行政部，作为补休或加班补助的依据”。韩朕就加班事实提交2019年11月13日14：19和11月26日12：42－13：07保温箱采集信息。欣昇医药在本案诉讼中提交《员工请假报告单》，载明韩朕于2018年7月27日申请“调休”0.5天（事由家中有事，下午1：30－5：30）、10月23日申请“调休”1天（事由“家事”，请假时间10月24日）、2019年2月11日申请“事假”0.5天（事由“家事”，请假时间2月12日）、8月14日申请“事假”5.5天（事由“家中有事”，请假时间8月26日至31日共计5天4小时）、11月8日申请“事假”（事由“家中有事”，请假时间11月8日至11月9日，共计1天4小时）、11月22日申请“事假”（事由“家中有事”，请假时间11月22日4小时）。以上填表日期为2019年8月14日的《员工请假报告单》中还注明“年假4天，调休1.5天”。韩朕对欣昇医药提交以上《员工请假报告单》真实性无异议，但对2019年8月14日的《员工请假报告单》中注明的“年假4天，调休1.5天”不予认可，其主张不存在抵年休假4天的事实。欣昇医药另提交《2018年5月份储运部人员出勤情况》，记载有“韩朕请假一天”的内容。七、韩朕主张其在欣昇医药工作至2019年12月4日，其就此主张提供《考勤表》及《员工请假报告单》，考勤表显示2019年12月2日－6日为“旷工”，《员工请假报告单》显示请假类别“事假”，请假事由“调取资料等”，请假时间自2019年12月2日至12月4日共计3天。该《员工请假报告单》中“部门意见”和“公司领导意见”均空白。八、韩朕提交欣昇医药的《企业信息》，显示欣昇医药的登记住所为济南市，生产经营地为济南市槐荫区经七路**泰山国际大厦****；股东为瑞康医药（山东）有限公司及光华药业。其还提交《山东省核发〈药品经营许可证〉公告（201803303544）》，载明欣昇医药的注册地址为济南市槐荫区经七路843号泰山国际大厦二十层B区，仓库地址为济南市市中区腊山工业园南区18－24号厂区4号库一楼、2号库一楼。其主张欣昇医药与光华药业为关联企业。欣昇药业说明光华药业在一定期间为其股东，现已不是其股东。其另说明韩朕提交的公告记载的仓库是其租赁使用的仓库。九、韩朕就其在欣昇医药的工资收入，在本案诉讼中提供其个人《中国农业银行银行卡交易明细清单》，显示2018年5月16日账户开户，7月2日存入工资3131.40元，此后7月27日、8月31日、9月30日、10月20日、11月28日、12月28日、2019年1月30日、2月22日、3月29日、4月29日、5月21日、6月26日、7月25日、8月30日、9月20日、10月25日、11月27日分别存入工资3350.40元、3318.47元、3338.47元、3338.47元、3338.47元、3338.47元、3538.47元、3338.47元、3338.47元、3338.47元、3438.47元、3438.47元、3438.47元、3463.29元、3513.29元、3613.29元、3613.29元。韩朕的该账户内还于2018年9月21日存入加班补助300元和过节福利300元、2019年9月12日存入过节费300元；另于2019年2月15日存入费用24500元。韩朕在本案庭审中主张该24500元为2018年工作的年终奖。其主张因2019年11月至12月欣昇医药未向其支付工资，所以在计算平均工资时将2019年的工资总额除以10个月，平均工资为6257.25元。欣昇医药确认韩朕银行账户内的工资为其发放，其说明公司中秋节及春节有过节费。其在本案诉讼中提交韩朕的工资单，载明韩朕工资基数为3200元，司龄工资300元，餐补200元，应发合计3700元，扣养老保险“－361.53”、扣公积金“－100”，实发工资3238.47元。另，2019年7月扣养老保险为“－336.71”，实发工资为3263.29元。欣昇医药主张其于2019年2月15日存入韩朕账户内的费用24500元并非韩朕所述年终奖，是韩朕驾驶车辆出现交通事故，保险公司的赔款，其把这个钱打给韩朕，由韩朕把钱交到4S店。韩朕在庭后向一审法院确认以上2019年2月15日存入其账户内的费用24500元系欣昇医药支付的车辆保险金，并非其原主张的工资或年终奖。十、欣昇医药另提交《网上银行电子回单》，显示2020年3月27日向韩朕支付389.94元，附言“11月工资3613.29元，扣除补缴公积金个人承担3223.35元”。十一、欣昇医药提交《关于查询员工学历档案真实性的申请》，显示其于2019年12月9日向“山东中医药大学档案科”发函，内容为“因我司员工所提供的学历档案在学信网查询不到，现我公司申请学校配合查询该名员工学历档案的真实性。附：员工身份证复印件及学历复印件”。山东中医药大学档案馆于2019年12月11日回复“经查阅档案，韩朕毕业证书认证结果为不属实”。十二、本案之前，韩朕作为申请人，以欣昇医药及光华药业为被申请人向槐荫区仲裁委提出劳动仲裁申请，称：其于2011年9月份入职光华药业工作。2018年5月份，光华药业将其安排至光华药业控股的欣昇医药工作，工作地点与工作内容不变。自入职至今，其从未享受过年假或年假福利，作为外勤工作人员也从未享受过夏季防暑降温费。2019年11月4日，欣昇医药通知，其所在的公司部门被裁撤，与其解除劳动合同，且不支付经济补偿金。至今欣昇医药仍拖欠其2019年12月份及2020年1月份工资未支付。综上所述，欣昇医药、光华药业的行为已经侵害了其作为劳动者的合法权益，给其造成了经济损失。为此，其提出如下仲裁请求：1.裁决欣昇医药向其支付违法解除劳动合同赔偿金106373.25元；2.裁决欣昇医药向其支付2011年9月份至2019年12月份带薪年休假工资21863.68元；3.裁决欣昇医药向其支付2011年10月份至2012年8月份因未签订劳动合同的二倍工资差额68829.75元；4.裁决欣昇医药向其支付拖欠的2011年9月份至2019年12月份的防暑降温费6400元；5.裁决欣昇医药向其支付拖欠的2019年11月份至2020年1月份的工资1877.75元；6.裁决向其支付2011年9月份至2019年12月份加班费93208.38元；7.确认其与被申请人自2011年9月份至2020年1月份存在劳动关系；8.裁决欣昇医药与光华药业承担连带给付责任。欣昇医药在仲裁中进行了答辩。光华药业在仲裁中缺席，未答辩。槐荫区仲裁委经审理查明：韩朕当庭放弃第三项仲裁请求，明确第七项仲裁请求为确认其与欣昇医药自2011年9月份至2020年1月份存在劳动关系。韩朕于2018年5月1日入职欣昇医药，双方签订了期限自2018年5月1日起至2021年4月30日止的劳动合同，约定工作岗位为运输员。韩朕提供的社保权益记录单显示，欣昇医药自2018年5月份至2019年12月份为韩朕缴纳社保，光华药业自2011年12月份至2018年4月份为韩朕缴纳社保。韩朕与欣昇医药自2011年12月份至2018年4月份存在劳动关系。根据韩朕提交《关于仓库托管后储运部人员安排的处理通知》，欣昇医药于2019年12月3日以取消储运部部门设置为由与韩朕解除劳动关系，且未提供与韩朕协商调岗的相关证据，欣昇医药未向韩朕支付赔偿金。根据韩朕提交的社保个人权益记录单，韩朕累计工龄已满20年，每年应享受带薪年休假为15天，韩朕于2018年5月1日至2019年12月3日入职欣昇医药单位，韩朕2019年应休未休带薪年休假天数为13天。欣昇医药提供的请假单显示，韩朕于2019年8月份休年假4天，未休2019年带薪年休假9天。欣昇医药认可未向韩朕支付防暑降温费。欣昇医药提供的网上银行电子回单显示，欣昇医药已向韩朕支付2019年11月份工资3613.29元，其中扣除补交公积金个人承担部分3223.35元，实发工资389.94元。韩朕质证时认可欣昇医药已向韩朕支付2019年11月份工资。韩朕提供的银行流水显示，欣昇医药未向韩朕支付2019年12月份工资，欣昇医药未按时提供2019年11月份至2020年1月份考勤记录，应承担不利后果。韩朕要求欣昇医药支付2011年9月份至2019年12月份加班费，但未提供有效证据证明其存在加班的事实。欣昇医药于2017年10月13日注册成立，光华药业于2002年11月12日注册成立，两被申请人为独立法人企业，韩朕要求欣昇医药与光华药业承担连带给付责任，但未提供有效法律依据。另查明，韩朕月平均工资为3473.81元。该委认为：其依法向光华药业送达，光华药业未有正当理由缺席庭审且未提供答辩意见。韩朕为欣昇医药单位员工，双方自2018年5月1日至2019年12月3日存在劳动关系。欣昇医药于2019年12月3日以取消储运部部门设置为由与韩朕解除劳动关系，欣昇医药应向韩朕支付赔偿金。欣昇医药已向韩朕支付2019年11月份工资，故韩朕要求欣昇医药支付2019年11月份工资，其不予支持。欣昇医药未向韩朕支付2019年12月份工资，此行为不妥，应予改正。韩朕与欣昇医药于2019年12月3日解除劳动关系，韩朕要求欣昇医药支付2020年1月份工资，且未提供2020年1月份为被韩朕提供劳动的证据，故其不予支持。欣昇医药未向韩朕支付2019年带薪年休假工资，此行为不妥，应予改正。因韩朕2011年9月份至2017年在光华药业工作，故韩朕要求欣昇医药支付2011年9月份至2017年度带薪年休假工资，其不予支持。韩朕要求欣昇医药支付2018年带薪年休假工资已超仲裁时效，故不予支持。欣昇医药认可应向韩朕支付2019年防暑降温费。因韩朕2011年9月份至2017年在光华药业处工作，故韩朕要求欣昇医药支付2011年9月份至2017年防暑降温费，其不予支持。韩朕要求欣昇医药支付2018年防暑降温费已超仲裁时效，故不予支持。韩朕要求欣昇医药支付加班费，因未提供有效证据证明其存在加班的事实，故其不予支持。韩朕要求欣昇医药与光华药业承担连带给付责任，因两被申请人为独立法人企业，且韩朕未提供有效法律依据，故不予支持。该委作出济槐劳人仲案字〔2020〕第823号《仲裁裁决书》，裁决：一、韩朕与欣昇医药于2018年5月1日至2019年12月3日存在劳动关系；二、欣昇医药自裁决书生效之日起十五日内向韩朕支付2019年12月份工资319.43元；三、欣昇医药自裁决书生效之日起十五日内向韩朕支付违法解除劳动合同赔偿金13895.24元；四、欣昇医药自裁决书生效之日起十五日内向韩朕支付2019年带薪年休假工资2874.88元；五、欣昇医药自裁决书生效之日起十五日内向韩朕支付2019年防暑降温费800元；六、韩朕其他仲裁请求不予支持。韩朕不服该裁决，向一审法院提起本案诉讼。欣昇医药亦不服裁决，向一审法院提起诉讼，要求确认其与韩朕于2018年5月1日至2019年11月30日存在劳动关系，并判决其无须向韩朕支付2019年12月份工资319.43元、无须支付违法解除劳动合同赔偿金13895.24元、支付韩朕2019年带薪年休假工资620.03元。一审法院对2020年10月19日立案受理该案，案号为（2020）鲁0104民初6661号。一审法院认为，通过本案审理，查明并可确认韩朕与欣昇医药、光华药业之间原存在劳动合同关系。双方因劳动合同履行、解除、是否应当支付赔偿金等产生争议，应当作为劳动争议案件进行审理。韩朕在本案中提出多项诉讼请求，是否能够成立、一审法院是否应予支持，分述如下：一、韩朕提出的第一项诉讼请求为要求判决其与欣昇医药自2011年9月至2020年1月存在劳动关系。欣昇医药提出异议，辩称其与韩朕于2018年5月1日至2019年11月30日存在劳动关系。一审法院认为，韩朕与欣昇医药之间存在劳动关系本无异议，但欣昇医药对韩朕的该项诉讼请求持有异议，实际是对双方劳动关系起（建立）和止（解除）的时间存在异议。因此，要确认韩朕与欣昇医药劳动关系的存续时间，首先要确认双方劳动关系的建立时间。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第七条规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”韩朕为适格的劳动者，欣昇医药依法成立、为适格的用人单位，双方具备建立劳动关系的主体条件。关于双方建立劳动关系的具体时间，韩朕在本案诉讼中提交与光华药业签订的《劳动合同》，显示签订日期为2011年12月2日；韩朕提交《社会保险个人权益记录单》显示2011年12月－2018年4月参保单位为光华药业。韩朕提供的以上证据并不能证明其在以上期间与欣昇医药存在着劳动关系。欣昇医药在本案诉讼中提供的《山东欣昇医药有限公司员工入职信息登记表》显示填写时间为2018年5月1日；欣昇医药提交的《劳动合同》显示签订时间也为2018年5月1日。也就是说，本案中现有证据查明并可确认韩朕与欣昇医药之间建立劳动关系的时间最早为2018年5月1日。同时需要指出，欣昇医药的成立日期为2017年10月13日，按劳动法律、法规的规定，欣昇医药自依法成立后方可成为适格的用人单位。2017年10月13日之前，欣昇医药尚未依法成立，自然不具备用人单位的主体资格。基于以上，一审法院认为，韩朕主张并要求确认其自2011年9月即与欣昇医药存在劳动关系，显然证据不足，且与事实不符。韩朕在劳动仲裁中提交的申请书称2018年5月份，光华药业将其安排至光华药业控股的欣昇医药工作，工作地点与工作内容不变。但韩朕并未就其所主张的“光华药业安排”其至欣昇医药工作提供任何证据。其于2018年5月1日在欣昇医药填写的《山东欣昇医药有限公司员工入职信息登记表》“F.工作履历”中明确了“11年10月－18年4月，山东光华药业有限公司，运输员，离职原因企业重组”。因此，一审法院对韩朕主张其至欣昇医药工作系基于光华药业的安排不予确认。综合以上，一审法院确认韩朕与欣昇医药建立劳动关系的时间为2018年5月1日。关于韩朕与欣昇医药劳动关系的解除即“止”的时间，韩朕主张双方劳动关系至2020年1月，欣昇医药则主张至2019年11月30日。对此，一审法院认为，本案审理查明，欣昇医药于2019年11月4日作出《关于仓库托管后储运部人员安排的处理通知》，明确取消储运部部门设置，并将解除与该部门人员的劳动合同关系。韩朕于当日接到此通知。该通知中还明确“自11月4日起至解除劳动合同期间，考勤全勤的人员额外补发一个月的工资，补发工资将在12月份发放员工工资时一并发放。”由以上通知内容，可以确认韩朕与欣昇医药解除劳动合同的时间并非该通知的时间（2019年11月4日），而应是此后的时间，即通知中所称“自11月4日起至解除劳动合同期间”。欣昇医药在本案中辩称其与韩朕于2019年11月30日解除劳动合同，但其并未就该辩称提供相关证据，且其此辩称意见与以上通知内容（补发一个月工资）亦不相符。同时，鉴于韩朕在本案诉讼中也并未提供足够证据证明其在2019年12月4日（含当日）之后仍向欣昇医药提供劳动。因此，一审法院确认韩朕与欣昇医药劳动合同解除的时间为2019年12月3日。欣昇医药在本案庭审中也认可与韩朕的劳动合同解除时间为2019年12月3日。综合以上，一审法院确认韩朕与欣昇医药自2018年5月1日至2019年12月3日期间存在劳动关系。韩朕主张与欣昇医药存在劳动关系期间超出一审法院确认部分无证据证实，一审法院不予支持。二、韩朕提出的第二项诉讼请求为依法判决欣昇医药补发拖欠其2011年至2020年未休年休假的年假工资21863.68元。一审法院认为，关于职工的带薪年休假，《中华人民共和国劳动法》（以下简称劳动法）第四十五条规定，“国家实行带薪年休假制度。/劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。”国务院《职工带薪年休假条例》第二条规定，“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。/国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”韩朕作为劳动者，工作期间有权享受带薪年休假；欣昇医药作为用人单位，应当保证劳动者享受年休假。欣昇医药在本案诉讼中自认韩朕在其公司工作过程中并未完全享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”因此，基于以上规定并结合本案审理查明事实，韩朕有权就未享受的带薪年休假，要求欣昇医药支付相应的年休假工资。但应当指出，一审法院在前面已经确认韩朕自2018年5月1日进入欣昇医药工作，至2019年12月3日双方劳动关系解除。以上期间内，韩朕有权享受带薪年休假的具体时间应为23天。欣昇医药在本案中确认韩朕连续工作已满20年，在其公司全年应当享受的带薪年休假天数是15天，欣昇医药的该意见与《职工带薪年休假条例》相关规定相符。但欣昇医药辩称韩朕在其公司工作期间2019年应享受未享受的带薪年休假仅为5天。其该意见一审法院不予采信。原因在于，按一审法院确认韩朕与欣昇医药劳动合同的解除时间2019年12月3日，韩朕2019年度应享受的带薪年休假时间应为13天。欣昇医药辩称韩朕2019年已休年休假8天与事实不符。欣昇医药在本案诉讼中提交了《员工请假报告单》，记载了韩朕在欣昇医药工作期间的请假时间和请假事由。其中2019年8月14日的《员工请假报告单》载明韩朕请假5.5天，事由为“家中有事”，请假时间2019年8月26日至31日共计5天4小时。该报告单中后有加写注明“年假4天，调休1.5天”。但该注明内容由谁加写并不明确，韩朕在本案诉讼中也否认休过年休假。一审法院另注意到韩朕在本案诉讼中提交了欣昇医药的相关规章制度，其中“第三节考勤管理规定”中关于“年休假”处规定：1.员工连续工作满一定期限，每年给予带薪年假。其规定如下：在公司服务满两年全年给予带薪年假3天（不含法定休息日）；服务年限每增加一年者，带薪休假将增加1天。年假上限最多不超过7日；员工休年假需提前一周提出书面申请，由部门负责人审批，报行政部进行考勤统计。由欣昇医药的以上规章制度，可以明确欣昇医药对其公司的劳动者休年休假进行了具体规定。虽然欣昇医药在本案庭审中称该规章制度未得到执行，但其确认韩朕提交的规章制度确为其公司制订的规章制度。依欣昇医药自己制订的规章制度，韩朕全年的带薪年假也仅为3天。因此，欣昇医药在本案中依2019年8月14日《员工请假报告单》主张韩朕休“年假4天”的事实一审法院不予确认。欣昇医药另主张其公司请假抵年假，因此将韩朕请事假的时间抵年休假，欣昇医药的该主张没有法律依据和事实根据，一审法院亦不予采信。综合以上，一审法院确认韩朕在欣昇医药工作期间（2018年5月1日－2019年12月3日）应休年休假23天实际未休，欣昇医药应向韩朕支付未休年休假的工资。关于韩朕在欣昇医药工作期间的工资标准，欣昇医药在本案诉讼中提交了工资单，显示韩朕月工资标准为3700元。韩朕对该工资标准提出异议，提交了其自己的银行账户交易记录，显示欣昇医药每月向其支付的工资为3338.47元不等。韩朕原主张2019年2月15日存入费用24500元为年终奖，欣昇医药提出异议。韩朕在本案庭审后也确认该24500元并非工资或年终奖。因此，一审法院确认以3700元作为韩朕每月工资的标准。依此计算，欣昇医药应向韩朕支付未休年休假的工资7825.28元（3700元/月÷21.75天×23天×200%）。韩朕该项诉讼请求超出一审法院确认部分无依据，一审法院不予支持。三、韩朕提出的第三项诉讼请求为要求判决欣昇医药支付违法解除劳动合同赔偿金106373.25元。欣昇医药认可与韩朕的劳动合同解除，但主张并非违法解除，双方对此存在争议。一审法院认为，韩朕与欣昇医药于2018年5月1日签订《劳动合同》，约定劳动合同期限自2018年5月1日起至2021年4月30日止。该合同履行过程中，欣昇医药于2019年11月4日向韩朕发出通知，告知储运部撤销及将解除与韩朕的劳动合同。欣昇医药在本案中就解除与韩朕的劳动合同事由解释为根据《关于加强药品监督管理促进药品现代物流发展的意见》【国食药监市（2005）160号】等文件要求，及两票制、带量采购等政策影响致使其业务大量萎缩等客观因素，所以，其不得不取消储运部及相关岗位。其于2019年10月11日不得不委托瑞康医药（山东）有限公司储存配送药品等。其认为按劳动合同法第四十条第三项的规定，其作为用人单位，提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。一审法院认为欣昇医药的以上意见不能成立，其在劳动合同期限尚未届满时解除与韩朕的劳动合同构成违法解除。理由为：1.欣昇医药在本案诉讼中所主张的解除劳动合同事由实际是其公司自身经营问题。劳动合同法第四十条第三项规定“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”强调的是劳动合同订立时所依据的“客观情况”发生重大变化，此“客观情况”并不包括欣昇医药作为用人单位自身经营困难的情况。欣昇医药解除与韩朕的劳动合同以劳动合同法第四十条第三项规定为依据本身就是法律适用错误。2.即使按劳动合同法第四十条第三项的规定，也要求“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”，并要“经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”，才可适用“提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”。本案中查明的事实是欣昇医药作为用人单位在2019年11月4日作出《关于仓库托管后储运部人员安排的处理通知》，直接通知撤销储运部、与韩朕解除劳动合同等内容，并未体现出与韩朕协商变更劳动合同的内容。欣昇医药在本案庭审中虽称口头与韩朕协商过变更劳动合同内容，但其在本案诉讼中并未就该主张提供任何证据，且韩朕亦不认可。因此一审法院对欣昇医药的该主张亦不予确认。3.即使按劳动合同法第四十条第三项的规定，用人单位与劳动者解除劳动合同的，劳动合同法第四十六条第三项也明确规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案审理查明的事实是，欣昇医药作为用人单位，直接通知与韩朕解除劳动合同，却既未与劳动者协商变更劳动合同内容，更未支付经济补偿。综合以上，一审法院认为欣昇医药在劳动合同期限尚未届满时解除与韩朕的劳动合同属违法解除。劳动合同法第四十八条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。基于该规定，韩朕要求欣昇医药支付违法解除劳动合同的赔偿金于事有理、于法有据。但关于赔偿金的具体数额，一审法院认为韩朕要求支付106373.25元不准确。劳动合同法第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”该法第四十七条关于经济补偿规定了具体计算标准，即是以劳动者在用人单位的工作年限每满一年支付一个月工资的标准。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。该处的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。一审法院已经确认韩朕在欣昇医药的工作时间为2018年5月1日至2019年12月3日，韩朕的月工资标准为3700元。因此，依以上规定，欣昇医药应向韩朕支付违法解除劳动合同的赔偿金14800元。韩朕该项诉讼请求超过一审法院核算部分缺乏依据，一审法院不予支持。四、韩朕提出的第四项诉讼请求为判决欣昇医药支付拖欠的2011年至2019年高温补贴6400元。韩朕在本案诉讼中明确此处要求的高温补贴应为防暑降温费。对韩朕的该项诉讼请求，一审法院认为，依据山东省相关规定，欣昇医药作为用人单位应向韩朕支付每年四个月即6、7、8、9月的防暑降温费，现行规定防暑降温费的标准为以上四个月按每月140元支付。依一审法院确认韩朕在欣昇医药工作的时间（2018年5月1日－2019年12月4日），欣昇医药应向韩朕支付防暑降温费1120元。韩朕该项诉讼请求超出一审法院核算部分即2011年至2017年的防暑降温费无事实根据，一审法院不予支持。五、韩朕提出的第五项诉讼请求为要求欣昇医药支付拖欠的加班费93208.38元。欣昇医药对韩朕的该项诉讼请求提出异议，辩称没有违法让韩朕加班，韩朕也没有加班。欣昇医药辩称其公司的考勤管理制度规定每周5.5天（周一至周六上午）工作制，夏季工作时间（5月1日至9月30日）为8：30－12：00和13：30－17：30，冬季工作时间（10月1日至4月30日）为8：30－12：00和13：30－17：00、其认为韩朕在其工作的具体时间为夏季每天工作7.5小时，冬季每天工作7个小时，即夏季每周工作41个小时，冬季每周工作38.5个小时。每年平均每周工作不超过40个小时。关于欣昇医药的考勤管理制度，韩朕在本案诉讼中也提交了相应规定。两者相互吻合，一审法院对欣昇医药陈述其公司的工作时间予以确认。劳动法第三十六条规定，“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”该法第三十八条还规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”。国务院《关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作8小时、每周工作40小时。”第五条规定：“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。”第七条规定：“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。”通过本案审理，查明并可确认韩朕在欣昇医药工作期间，每周周六下午及周日全天休息。但按欣昇医药的要求，韩朕每周六上午工作。依规定，周六为休息日。劳动法第四十四条第二项规定，“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”。欣昇医药在本案中辩称韩朕在其公司工作期间，夏季每天工作7.5小时，冬季每天工作7个小时，每年平均每周工作不超过40个小时。其据此认为韩朕不存在加班。对欣昇医药的该意见，一审法院认为，国务院《关于职工工作时间的规定》第三条规定“职工每日工作8小时、每周工作40小时”，欣昇医药安排劳动者的工作时间，包括不超过每日、每周的工作时间，是其作为用人单位应当承担的相应义务，但因其事实上要求韩朕于每周六上午工作，即韩朕在其工作期间存在着休息日工作的事实，因此欣昇医药依劳动法的规定应当向韩朕支付休息日（周六上午）的加班工资。韩朕自2018年5月1日进入欣昇医药工作，至2019年12月3日双方劳动关系解除，其间共76个周六（扣除法定节假日），按韩朕月工资3700元的标准，欣昇医药应向韩朕支付加班费6464.36元。韩朕该项诉讼请求超出一审法院核定数额的部分缺乏依据，一审法院不予支持。六、韩朕提出的第六项诉讼请求为要求欣昇医药支付拖欠的2019年11月至2020年1月工资18771.75元。一审法院认为，首先，韩朕并无证据证明其直至2020年1月仍与欣昇医药存在劳动关系。一审法院在前面已经确认韩朕与欣昇医药的劳动关系至2019年12月3日；其次，韩朕计算月工资的标准6257.25元（18771.75元÷3个月）显然没有依据，一审法院已经确认韩朕的月工资为3700元；再次，欣昇医药在本案诉讼中提交《网上银行电子回单》，显示2020年3月27日已向韩朕支付了389.94元，按该回单中载明的附言，此款项为韩朕2019年11月的工资3613.29元，扣除补缴公积金个人承担3223.35元后的差额。因此，欣昇医药实际已向韩朕支付了2019年11月份的工资。但，一审法院在本案中确认韩朕与欣昇医药的劳动关系实际至2019年12月3日解除，欣昇医药实际向韩朕支付的工资截止至2019年11月30日。因此，欣昇医药应向韩朕支付2019年12月1日－3日的工资。按韩朕月工资3700元的标准，欣昇医药应向韩朕支付510.34元。韩朕该项诉讼请求超出一审法院核定数额的部分缺乏依据，一审法院不予支持。七、韩朕提出的第七项诉讼请求为要求光华药业与欣昇医药承担连带给付责任。欣昇医药对韩朕的该项诉讼请求答辩提出了异议。一审法院认为，光华药业与欣昇医药为独立的法人企业。虽然韩朕在本案诉讼中提交欣昇医药的企业信息，显示光华药业为欣昇医药的股东。但从韩朕入职欣昇医药时填写的《山东欣昇医药有限公司员工入职信息登记表》，显示其是从光华药业离职后进入欣昇医药工作。因此，韩朕要求光华药业与欣昇医药承担连带给付责任既无法律依据，也无事实根据。一审法院对韩朕的该项诉讼请求不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条第三项、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条第二项、第四十五条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，参照国务院《关于职工工作时间的规定》第三条、第五条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、确认韩朕与山东欣昇医药有限公司自2018年5月1日至2019年12月3日期间存在劳动关系；二、山东欣昇医药有限公司于判决生效之日起10日内向韩朕支付未休年休假的工资7825.28元;三、山东欣昇医药有限公司于判决生效之日起10日内向韩朕支付违法解除劳动合同的赔偿金14800元；四、山东欣昇医药有限公司于判决生效之日起10日内向韩朕支付防暑降温费1120元;五、山东欣昇医药有限公司于判决生效之日起10日内向韩朕支付加班费6464.36元；六、山东欣昇医药有限公司于判决生效之日起10日内向韩朕支付2019年12月1日－3日的工资510.34元；七、驳回韩朕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东欣昇医药有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，一审法院认定韩朕与欣昇医药2018年5月1日至2019年12月3日存在劳动关系正确，本院予以确认。本案争议的焦点问题一是欣昇医药是否应向韩朕支付未休年休假的工资7825.28元;二是欣昇医药是否应向韩朕支付违法解除劳动合同的赔偿金14800元；三是欣昇医药是否应向韩朕支付加班费6464.36元；四是欣昇医药是否应向韩朕支付2019年12月1日－3日的工资510.34元。关于第一个焦点问题，根据本案查明的韩朕工作年限及韩朕与欣昇医药劳动关系存续时间，一审法院认定韩朕应享受带薪年休假的时间为23天，符合《中华人民共和国劳动法》《职工带薪年休假条例》的相关规定，本院予以确认。欣昇医药一审中提交的《员工请假报告单》，其中加写注明的内容由谁加写并不明确，欣昇医药另主张请假抵年假，亦无法律依据和事实根据。另据欣昇医药在一审中提交的工资单显示韩朕月工资标准为3700元。据此，一审法院判决欣昇医药应向韩朕支付未休年休假工资7825.28元正确，本院予以确认。关于第二个焦点问题，欣昇医药就解除与韩朕的劳动合同事由解释为根据《关于加强药品监督管理促进药品现代物流发展的意见》【国食药监市（2005）160号】等文件要求，及两票制、带量采购等政策影响致使其业务大量萎缩等客观因素，不得不取消储运部及相关岗位，不得不委托瑞康医药（山东）有限公司储存配送药品等。欣昇医药该主张，实际是其公司自身经营问题。一审法院认定不属于劳动合同法第四十条第三项规定的情形正确，本院予以确认。基于此，一审法院判决欣昇医药向韩朕支付违法解除劳动合同的赔偿金14800元正确。关于第三个焦点问题，根据本案查明的事实，韩朕在欣昇医药工作期间，按欣昇医药的要求，韩朕每周六上午工作。因此，可以认定韩朕在其工作期间存在着休息日工作的事实，故欣昇医药依劳动法的规定应当向韩朕支付休息日（周六上午）的加班工资。一审法院判决欣昇医药支付韩朕加班费6464.36元符合劳动法及《关于职工工作时间的规定》的相关规定，本院予以确认。关于第四个焦点问题，根据本案查明事实，韩朕与欣昇医药的劳动关系至2019年12月3日解除，欣昇医药实际向韩朕支付的工资截止至2019年11月30日。因此，一审法院判决欣昇医药按韩朕月工资3700元的标准，向韩朕支付2019年12月1日－3日的工资510.34元正确，本院予以确认。综上，欣昇医药未能提供充分证据推翻一审法院上述认定，其上诉意见不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山东欣昇医药有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 韩 梅二〇二一年八月三十日书记员 郭凯旋