辽宁省丹东市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽06民终1284号上诉人（原审被告）：于晓军，男，1965年11月15日出生，汉族，干部，住沈阳市皇姑区。被上诉人（原审原告）：宽甸满族自治县永甸镇成金建筑队。住所地：宽甸满族自治县永甸村。法定代表人：孙成金，该建筑队负责人。委托诉讼代理人：赵报春，宽甸满族自治县石湖沟法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：辽宁国奥田径俱乐部股份有限公司。住所地：辽宁省大连经济开发区金马路399-1号。法定代表人：牟党为，该公司经理。上诉人于晓军因与被上诉人宽甸满族自治县永甸镇成金建筑队（以下简称成金建筑队）及被上诉人辽宁国奥田径俱乐部股份有限公司（以下简称国奥公司）建设工程承包合同纠纷一案，不服宽甸满族自治县人民法院(2020)辽0624民初1537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月9日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。于晓军上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人不承担付款责任或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定上诉人应给付改建工程的工程款属于认定事实错误。被上诉人国奥公司建立训练基地系上诉人为牛皮闸村引进的扶贫项目，目的是依托体育基地为扶贫村发展绿色种植、养殖供给产业，推进脱贫攻坚。国奥公司董事长牟党为一行先后与县、镇领导及村两委班子多次座谈交流、考察调研后，决定先期借用并临时改建村办公楼建立训练基地，委托上诉人与村两委班子协商并临时监管改建工程，镇党委书记推荐被上诉人成金建筑队施工。训练基地投入使用仅四个月即未再入驻，村两委搬回办公楼办公至今。此间，上诉人多次催促牟党为与成金建筑队结算，至今未果。牟党为给村两委的委托书载明，委托北京建智达工程管理有限公司就村办公室装修等实际投入费用进行审计。经上诉人与二被上诉人协商、协调，同意最终以40万元结算。辽宁省体育局局长责成牟党为等人说明情况，相关领导反馈意见为“主体责任在牟总”。综上所述，1、上诉人作为被告主体错误。上诉人只是联系人和受托人，帮助成金建筑队承揽工程。牟党为委托上诉人与孙成金口头协议由其改建及添置运动员生活用品等，后补签了一份合同。2、改建后的所有权仍然是村委会所有，上诉人未收取任何费用，还为国奥公司垫付了水电费、伙食费等8万余元。上诉人不是发包人和受益人，仅受托监管改建，上诉人不应承担任何费用，改建工程由国奥公司接管使用，上诉人的行为应由委托人牟党为承担责任。成金建筑队辩称：上诉人的上诉理由不能成立。上诉人是与被上诉人签订发包合同的当事人，被上诉人已按约完成了施工任务，上诉人应承担给付工程款的义务，上诉人给付后，可以向国奥公司追偿。国奥公司是实际使用人，也应承担连带给付责任。成金建筑队向一审法院起诉请求：1.判令被告给付工程款362673.9元，利息54401.08元，税款31552.63元，合计给付欠款448627.61元。2.被告承担案件受理费用。事实与理由：2018年3月31日，被告于晓军找到原告要求将牛皮闸村部改为国奥公司的田径活动培训中心。双方签订了一份合同。对相关问题做了约定，村部改建工程完工后，被告没有按约定结算工程款65万元。国奥公司委托北京建智达工程管理股份有限公司，重新对65万元的承包工程进行了审核定案，最终审减额为373560.93元，审定额257019.9元，加上漏审项目105654元，合计审定额为362673.9元，外加利息54401.08元，应缴税款31552.63元，合计被告欠原告工程款448627.61元。二被告对该笔欠款应付连带责任，故请求法院判令所请。一审法院认定的事实：2018年3月31日，原告与被告于晓军口头约定由原告垫资改建牛皮闸村部二层楼。嗣后，原告与于晓军在2018年11月份补签了一个合同书，合同内容为由原告承包牛皮闸村部改建工程，作为田径活动培训中心。原告按合同约定完成了工程。2019年5月27日，被告国奥公司出具给丹东市宽甸县永甸镇牛皮闸村一份《委托书》，内容为委托北京建智达工程管理股份有限公司就该村党建办公室装修等实际投入费用进行审计。2019年8月30日北京建智达工程管理股份有限公司出具了《工程结算审核定案通知单》，牛皮闸村部改建工程的审定额为257019.97元，此通知单上有审核单位盖章，施工单位由原告盖章，建设单位处没有盖章和相关人员签字。另，原告提供一份《漏审项目报告》，记载漏审项目金额105654元，对此被告晓军认可。庭审中，被告于晓军称，这个项目是经过研究决定进行改造的，但是村里不出钱，所有的事我承担，由我个人出面。一审法院认为：当事人应当按合同约定全面履行自己的义务。原告按合同约定完成了牛皮闸村部改建工程，发包人应支付相应的工程款。原告主张二被告共同承担工程款的给付责任，但村部不动产所有人为村民委员会，国奥公司在改建后的村部进行田径培训活动，村委会、国奥公司或者改建工程承包者等等均可能是改建工程的发包方。改建合同书中记载的发包方为于晓军，国奥公司不是合同当事人，也没有证据证明国奥公司授权于晓军签订的村部改建合同。国奥公司委托北京建智达工程管理股份有限公司对工程费用进行审计，在审计委托书中未体现国奥公司系该工程的发包人，不能证明国奥公司与原告之间存在合同关系，现有证据不能证明系国奥公司将改建工程发包给原告，原告要求被告国奥公司承担工程款给付责任没有事实和法律依据，故不予支持。被告于晓军认可与原告签订了关于牛皮闸村村部改建工程的合同书，故被告于晓军应当向原告支付工程款。于晓军对改建产生的相关款项没有提出异议，故对于原告主张的改建工程款362673.9元(审计审定额257019.97元+漏审项目金额105654元)予以确定。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，应确定被告于晓军对未按约定支付的工程款自工程审核定案通知单出具之日(2019年8月30日)起按中国人民银行同期同类人民币存款利率承担利息。在合同中未对是否扣除税金进行约定，原告亦未提供证据证明税金的数额，故对于原告要求被告给付税款的诉讼请求不予支持。一审法院判决：一、被告于晓军于本判决发生效力的15日内给付原告宽甸满族自治县永甸镇成金建筑队工程款362673.97元，并自2019年8月30日起至付清之日止对所欠工程款按中国人民银行同期同类人民币存款利率承担利息；二、驳回原告孙成金其他诉讼请求。案件受理费8029元，由被告于晓军负担。上诉人二审提供的证据：1、国奥公司法人代表牟党为2020年11月1日出具的关于国奥公司在牛皮闸村驻训的相关说明。证明：国奥公司在镇领导的陪同下进行了考察调研，决定在牛皮闸村建立训练基地，委托上诉人先期管理。上诉人受牟党为的委托聘请被上诉人进行改建，搭建办公彩钢房，购置了空调、洗衣机等物资，已经投入使用。牟党为表示发生的所有费用适当时间给予支付。证据2、上诉人和牟党为2019年5月27日的微信聊天记录截图。证明：其中牟党为发给上诉人的国奥公司给牛皮闸村委会的关于该公司委托北京工程审计公司审计改建工程的委托书，以及上诉人微信告诉牟党为，训练基地是国奥公司使用的，上诉人尽快让被上诉人或者村里给牟党为开具由上诉人垫付费用的集训队购买食材的发票。证明涉案工程款和上诉人无关，是国奥公司与被上诉人间发生的，工程款应由国奥支付。被上诉人的质证意见：因为牟党为没有出庭，无法证明证据1的真实性，也无法证明说明的内容是否是国奥公司关于其应支付工程款的真实意思表示。对证据2的真实性没有异议，但是对证明的问题有异议。截图没有明确说明国奥公司要支付涉案工程款。根据各方当事人的举证、质证情况，本院对上诉人提供的证据认证如下：鉴于被上诉人对上诉人提供的证据1的真实性持有异议，牟党为并未出庭，上诉人不能证明该证据中是否是牟党为本人签名，故本院对该证据的真实性不予确认。鉴于被上诉人对上诉人提供的证据2的真实性不持异议，故本院对该证据的真实性予以确认。但在没有其他证据佐证的前提下，该证据不能证明涉案工程由国奥公司发包给被上诉人施工，完工后由国奥公司使用以及工程款应由国奥支付。故本院对该证据的证明力不予确认。被上诉人二审未提供新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为：上诉人作为甲方与作为乙方的被上诉人成金建筑队签订的《合同书》约定了成金建筑队以65万元的价位承包村部改为田径培训活动中心的改建工程及各种电气设备等购置工作。该合同确立了上诉人与被上诉人成金建筑队间以建设工程承包合同为主的合同关系，该合同是双方各自的真实意思表示，应认定合法有效。被上诉人成金建筑队作为承包方完成了约定的改建项目，上诉人作为《合同书》的发包人即应承担按所完成工程量给付被上诉人成金建筑队相应工程款的给付责任。经建设工程核定部门审核，该改建工程造价为257019.97元，除此之外，上诉人对被上诉人成金建筑队主张的漏审项目105654元不持异议，故上述两项金额应作为双方工程款的结算金额。现上诉人主张其并非发包人和受益人，仅受国奥公司法定代表人牟党为之托对涉案改建工程进行监管，改建后由国奥公司接管使用，上诉人不应承担付款责任。鉴于国奥公司不是涉案改建合同的相对人及发包人，上诉人并无充分证据证明国奥公司与成金建筑队间存在建设工程承包合同关系，也无充分证据证明国奥公司委托上诉人与成金建筑队签订改建合同并监管改建事宜。国奥公司给村委会的关于委托工程核定部门对改建工程进行审核的委托书并不能充分证明国奥公司是涉案改建工程的发包人，审计核定结论所载的内容亦未体现国奥公司是发包人。故上诉人关于国奥公司应承担工程款给付责任及上诉人不应承担付款责任的主张不能成立。综上所述，上诉人于晓军的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8029元，由上诉人于晓军负担。本判决为终审判决。审 判 长 曹立新审 判 员 李秀洁审 判 员 孔亮亮二〇二一年八月十九日法官助理 张天骄书 记 员 李益宁