辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终11146号上诉人（原审原告、并案被告)：王雪，女，1995年6月22日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：于璐，北京金诚同达(沈阳)律师事务所律师。委托诉讼代理人：鞠春林，北京金诚同达(沈阳)律师事务所实习律师。上诉人（原审被告、并案原告)：沈阳恒辽旅游发展有限公司，住所地辽宁省沈阳市苏家屯区南京南街1001-19甲号(2)门。法定代表人：王俊博，该公司总经理。委托诉讼代理人：王玉娇，北京大成(沈阳)律师事务所律师。上诉人王雪与上诉人沈阳恒辽旅游发展有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院（2020）辽0111民初7530、7533号民事判决，均向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王雪上诉请求：撤销一审判决，改判沈阳恒辽旅游发展有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金31071.92元；支付法定节假日6120元（2019年9月至2020年1月）；支付违法扣罚劳动报酬5400元（2020年3月3日至2020年5月9日），休息日加班费8339.2元，到访奖励3960元（2019年3月）；一、二审诉讼费由沈阳恒辽旅游发展有限公司承担。事实与理由：1.王雪离职前12个月平均应发工资为7767.98元，一审忽略了五险一金个人承担部分及个税部分，未计算在应发工资内；2.沈阳恒辽旅游发展有限公司未提供证据证明《恒大旅游集团员工应知内容明细表》该系列规章制度在制定时已经过合法合理程序，则沈阳恒辽旅游发展有限公司依据该规定对王雪发文扣罚工资属于违法扣罚，对扣罚数额应予补发；3.用人单位出具的出差审批表足以证明是由单位安排王雪在法定节假日或公假日出差加班，不可能存在节假日出差却没有实际工作的情况，原审对该事实认定错误；4.一审中，王雪不仅举证了关于到访奖励的全员营销到访情况，还举证了发布到访情况表的微信记录，以及前同事索要到访奖金申请仲裁时提供的到访情况表与本案到访情况一致，一审未予认定系认定事实错误；5.一审关于经济赔偿金计算基数、认定克扣工资及应支付节假日加班费适用法律错误。沈阳恒辽旅游发展有限公司辩称：对一审已经判决的法定节假日工资我司没有异议，其他意见同上诉主张。沈阳恒辽旅游发展有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回王雪主张违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求；一、二审诉讼费由王雪承担。事实与理由：王雪不服从公司管理，多次违反劳动纪律及规章制度，公司有权对王雪严重违纪行为进行处理，也是行使自主经营权及管理权的体现，一审的判决严重侵害公司的合法权益。王雪辩称：我方不存在严重违反公司规章制度的行为，公司违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。王雪向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告违法扣罚的劳动报酬5400元(2020年3月3日-2020年5月9日)；2.请求人民法院判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金31071.92元(2018年10月10日-2020年7月7日)；3.判令被告支付拖欠原告的加班费14459.2元，其中法定节假日6120元(2019年9-2020年1月)、休息日8339.2元(2019年9月-2020年1月)；4.判令被告支付拖欠原告的到访奖励3960元(2019年3月)；以上金额合计54891.12元；5.本案诉讼费等相关费用由被告承担。沈阳恒辽旅游发展有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金25700.72元；2.判令原告不予支付被告少发的工资600元；3.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年10月10日，王雪入职到沈阳恒辽旅游发展有限公司任行政专员工作，双方签订劳动合同，合同期限自2018年10月10日至2021年10月9日。2020年3月30日，沈阳恒辽旅游发展有限公司(童世界建设集团东北公司)对王雪作出《关于对王雪等同志处分决定》，内容为：“。王雪同志在执行开盘期间找酒店的工作任务时，中途放弃工作任务，后续无任何反馈，给予降一级工资并警告的处分……”。2020年5月29日，沈阳恒辽旅游发展有限公司(童世界建设集团东北公司)对王雪作出《关于对王雪等同志处分决定》，内容为：“……王雪同志在待岗培训学习期间随意串岗，王雪工作期间多次闲聊，做与工作无关的事，无视公司劳动纪律、扰乱办公秩序、影响其他员工正常工作，严重违反公司相关规定给予王雪同志扣罚100%核定综合奖金并严重警告的处分……”。2020年7月7日，沈阳恒辽旅游发展有限公司(童世界建设集团东北公司)对王雪作出《关于对王雪等同志处分决定》，内容为：“……王雪在上半年的工作中因推诿扯皮，工作态度不端正，执行工作任务中途放弃工作任务且无任何反馈被多次问责，在待岗培训期间随意串岗，玩手机，旷工，学习态度不端正，无法重新竞聘上岗，且自2019年一季度至今共五次的综合考评结果均为后30%。给予王雪立即开除处分……”另查明，王雪2019年10月1日至2019年10月3日期间加班，沈阳恒辽旅游发展有限公司未支付加班工资，王雪离职前12个月每月平均应发工资为6442元。一审法院认为，劳动者的合法权益受到法律保护，关于沈阳恒辽旅游发展有限公司是否存在违法解除与王雪劳动关系的情况，2020年7月7日，沈阳恒辽旅游发展有限公司以王雪推诿扯皮，工作态度不端正为由与其解除劳动关系，虽在庭审中沈阳恒辽旅游发展有限公司提供了有王雪签字的《恒大旅游集团员工应知内容明细单》但其并未提供证据证明该系列规章制度在制定时已经经过合理合法的程序，且其举证王雪工作推诿扯皮、工作态度不端正等情况是否构成严重违纪也是值得商榷的问题，故沈阳恒辽旅游发展有限公司对王雪作出开除决定证据不足，应当支付违法解除劳动关系赔偿金25768元(6442元/月×2个月×2倍)。关于沈阳恒辽旅游发展有限公司是否存在违法扣罚劳动报酬的情况，因王雪提供的单位处罚决定金额与工资表无法核对一致，故王雪应当承担举证不能的法律后果，对王雪的该项诉讼请求，该院不予支持。关于沈阳恒辽旅游发展有限公司应当支付的加班费问题，结合王雪的出差审批表及沈阳恒辽旅游发展有限公司的考勤记录，王雪在2019年10月1日至2019年10月3日期间加班工作，沈阳恒辽旅游发展有限公司应当支付三天的加班工资1241元(3000元/月÷21.75天×3天×3倍)，关于王雪主张的其他加班工资，虽然其提供了出差审批表，但是该审批表仅能证明王雪的出差日期，并不能证明其加班的时间。关于沈阳恒辽旅游发展有限公司是否应当支付到访奖励，因王雪提供的全员营销到访情况表无法显示出处，亦没有沈阳恒辽旅游发展有限公司公章，故该院对于王雪的该项诉讼请求不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、第四十八条、第八十七条、《工资支付暂行规定》第十三条之规定，判决：“一、沈阳恒辽旅游发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付王雪违法解除劳动合同赔偿金25768元；二、沈阳恒辽旅游发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付王雪法定节假日工资1241元；三、驳回沈阳恒辽旅游发展有限公司其他诉讼请求；四、驳回王雪的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，均由沈阳恒辽旅游发展有限公司负担。”二审中，当事人提交证据，本院组织当事人进行举证、质证。另查明，沈阳恒辽旅游发展有限公司于2020年3月3日作出《关于对王雪等同志处分决定》，内容为：“……东北公司人事行政专员王雪同志责任意识淡薄，服务意识差，推诿扯皮，不能很好的融入团队且工作态度不端正，严重影响相关工作开展，为惩前毖后，严格管理，经公司研究决定：给予东北公司人事行政专员王雪同志扣罚50%核定综合奖金并通报批评的处分……”。再查明，王雪主张离职前12个月平均应发工资为7767.98元，经组织双方核对王雪的工资发放情况，王雪认可多支付的部分系报销款。双方一致确认王雪的应发工资（社保及公积金每月980.5元）数额为：2019年7月7024.18元、8月6803.25元、9月5738.65元、10月12739.61元、11月6335.03元、12月10846.54元、2020年1月6150元、2月5365.08元。对于2020年3月至6月应发工资，双方存在异议。沈阳恒辽旅游发展有限公司主张王雪的应发工资为：3月5041.3元、4月5693.2元、5月2505元、6月3065.91元（沈阳恒辽旅游发展有限公司认可6月工资尚有475元未发放）。根据沈阳恒辽旅游发展有限公司主张的数额，王雪离职前十二个月平均工资为6442元。王雪认可上述金额，但主张2020年3月单位扣罚1500元、4月违法降一级工资300元、5月违法降一级工资300元、6月份扣罚绩效3000元及降一级工资300元，均应作为王雪的应发工资，并以此作为经济赔偿金的计算基数。又查明，王雪一审中提交了《员工出差申请单》显示“2019年12月31日至2020年1月5日”出差哈尔滨肇东，该份出差申请单由部门负责人及行政人事考勤员审批通过。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为,关于沈阳恒辽旅游发展有限公司是否存在违法解除的问题。沈阳恒辽旅游发展有限公司以王雪“推诿扯皮，工作态度不端正、五次综合考评均为后30%”为由与其解除劳动关系，从其提交的解除劳动合同所依据的规章制度，即《恒大集团工作作风检查实施办法》规定看，单位“对需要各部门协同完成的工作任务，采取消极或不合作的态度的，给付警告处分；情节严重的，给予记过处分；情节特别严重的，给予开除处分”；“擅离职守、无故脱岗的，给予通报批评处分；情节严重的，给予警告处分；情节特别严重的，给予记过处分”；“工作态度不端正，有下列行为之一的，给予通报批评处分：工作时间玩手机、玩电脑，从事一切与工作无关事项的”；“每季度综合完成率排名后三的员工，原则上给予劝退处理”。沈阳恒辽旅游发展有限公司举证的王雪工作推诿扯皮、工作态度不端正等情况看，是否达到严重违纪进而到达解除劳动合同的情形有待商榷，而王雪综合考评后30%是否属于严重违纪的情形亦不明确。另外，沈阳恒辽旅游发展有限公司并未提供证据证明据以解除劳动合同的规章制度在制定时已经过合理合法的程序，故沈阳恒辽旅游发展有限公司以王雪严重违纪为由主张合法解除的依据不足，一审判决沈阳恒辽旅游发展有限公司支付王雪经济赔偿金并无不当，本院予以维持。关于王雪主张返还扣罚劳动报酬的问题。用人单位依据内部管理规范对员工进行奖惩属于企业自主经营权的范畴。本案中，沈阳恒辽旅游发展有限公司对王雪在职期间作出的处罚决定属于企业对员工的管理职权范畴，且针对该处罚王雪并未及时提出有效异议，现王雪主张返还扣罚劳动报酬的依据不足，本院不予支持。关于赔偿金的具体数额问题。二审中，经组织双方核对，王雪认可其主张的离职前12个月平均应发工资7767.98元中包含了部分沈阳恒辽旅游发展有限公司支付的报销款，不属于应发工资。现王雪对于赔偿金的上诉意见在于其主张扣罚工资应作为应发工资，进而作为赔偿金的计算基数。结合前述，王雪主张扣罚劳动报酬的上诉理由不成立，故其主张的赔偿金计算基数的依据亦不充分，一审判决沈阳恒辽旅游发展有限公司支付经济赔偿金的数额并无不当，本院予以维持。关于王雪主张2019年9月至2020年1月期间法定节假日加班费的问题。结合王雪的出差审批表及沈阳恒辽旅游发展有限公司的考勤记录，王雪在2019年10月1日至2019年10月3日期间加班工作，沈阳恒辽旅游发展有限公司应当支付此期间法定节假日加班费，一审对此认定正确，本院予以维持；二审中王雪提交的《员工出差申请单》，能够证明其在2020年1月1日存在加班事实，故沈阳恒辽旅游发展有限公司应支付王雪此期间法定节假日加班费。《辽宁省工资支付规定》第二十一条规定，除实行不定时工作制的以外，用人单位安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付劳动者加班工资：（三）法定节假日工作的，按照不低于劳动者本人日工资基数或者小时工资基数的300％支付。根据沈阳恒辽旅游发展有限公司提供的王雪2019年10月及2020年1月的工资明细，其每月“工资”与“核定综合奖金”均为3000元，共计6000元。结合其他月份的情况看，“工资”与“核定综合奖金”数额一致且固定发放，同时，单位对劳动者进行处分“降一级工资”时，核定综合奖金同时降低，故“工资”与“核定综合奖金”均应视为王雪的工资，考虑单位每月缴纳社会保险980.5元，故沈阳恒辽旅游发展有限公司应支付王雪法定节假日加班费3851.31元(6980.5元/月÷21.75天×4天×3倍)。关于王雪主张2019年9月至2020年1月期间休息日加班费的问题。沈阳恒辽旅游发展有限公司的考勤记录无法证明王雪主张的休息日加班的事实，结合王雪行政专员的工作性质及在职期间未就加班费问题向单位提出过异议的事实，对王雪主张的休息日加班费本院不予支持。关于王雪主张到访奖励的问题。王雪未能提供充分证据证明其主张的本人到访奖励已获单位审批或同意发放，而沈阳恒辽旅游发展有限公司对于该奖金的发放具有内部决定权，在现有证据的情况下，王雪主张支付到访奖励的依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人上诉请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市苏家屯区人民法院（2020）辽0111民初7530、7533号民事判决第一项;二、撤销沈阳市苏家屯区人民法院（2020）辽0111民初7530、7533号民事判决第三、四项；三、变更沈阳市苏家屯区人民法院（2020）辽0111民初7530、7533号民事判决第二项为：沈阳恒辽旅游发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付王雪法定节假日工资3851.31元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息；四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。一审案件受理费20元，由沈阳恒辽旅游发展有限公司负担；二审案件受理费20元，由沈阳恒辽旅游发展有限公司、王雪各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 马晨光审 判 员 刘风霞审 判 员 郝梦思二〇二一年八月三十日法官助理 王 斌书 记 员 马 日