河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终3178号上诉人（原审原告、反诉被告）：河南屋言房地产营销策划有限公司，住所地：郑州市二七区长江中路108号1号楼1层38号。法定代表人：赵光辉，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：卜松涛、王俊强，均系河南见地律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：郸城县万达置业有限公司，住所地：河南省郸城县新华路1号碧水湾温泉花园11号楼1单元401号。法定代表人：王超，职务：执行董事。委托诉讼代理人：郭建领，河南平原律师事务所律师。上诉人河南屋言房地产营销策划有限公司（以下简称：屋言公司）因与被上诉人郸城县万达置业有限公司（以下简称：万达公司）合同纠纷一案，不服郸城县人民法院（2020）豫1625民初5461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人屋言公司委托诉讼代理人卜松涛、王俊强，被上诉人万达公司委托诉讼代理人郭建领到庭参加诉讼。本案现已审理终结。屋言公司上诉请求：一、依法改判被上诉人向上诉人支付拖欠代理费2,974,040.4元、违约金10万元及利息损失（利息损失以全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率为准，自本案起诉之日起以2,974,040.4元为基数，最终计算至被上诉人支付全部款项之日）；二、本案的上诉费、保全费、保全担保费（即保函费）由被上诉人承担。不服金额为954,091元。事实和理由：一、上诉人屋言公司主张的代理费依据是，上诉人屋言公司在履行销售代理合同期间，依据合同约定，共计为被上诉人万达公司提供服务且符合合同约定的有效房源为564套。基于564套有效房源的不同情形，分别适用代理合同约定的计费规则，综合计算出的应付代理费金额。原审法院对合作期间有效房源为564套及代理合同约定的计费规则这两个关键事实不予认定，坚持要求上诉人屋言公司对房屋交易情况及佣金计算情况交由专业机构核算，没有事实和法律依据。（一）是关于有效房源的认定问题，无需委托专业机构核算。（1）在原审的审理过程中，上诉人屋言公司提供的证据足以证明该事实成交的有效房源为564套；（2）结合被上诉人万达公司提供的证据，亦能认定成564套房源成交情况；（3）截至上诉人提起诉讼前，564套有效房源在已在房管局备案的有516套，48套房源未完成网签备案；截至一审开庭前，尚未正式完成网签备案的48套房源，又有24套完成网签备案。原审法院如认为需要查清该事实，完全可以依职权向房管局调取证据、或要求被上诉人陈述该事实、或向上诉人律师签发调查令等方式，均可证明该事实。（二）是关于佣金计标准问题，亦无需委托专业机构核算。564套房源佣金计算主要分以下三种情形：（1）564套房源中已正式签约（即签订正式《商品房买卖合同》《银行按揭贷款合同》）已回款的房源462套，占比82％；（2）564房源包含了已正式签约但银行尚未放款的客户54套，占比9％；（3）564套房源包含了已认购未正式签约的房源48套，占比9％。以上三种情形，如法院认为有必要，亦完全可以依职权向房管局、银行调取证据，进项查实；除此之外，法院也可以要求持有书证被上诉人，限时提供证据。依据代理合同约定，以上三种情形也均有佣金计算规则、付款规则，在查明564套房源现状后，可直接适用合同约定作出判决，基于以上，上诉人屋言公司认为亦无需委托专业机构进行核算。综合本条第（一）、（二）项，结合本案证据，即可裁判上诉人屋言公司主张的代理费金额，上诉人屋言公司在一审代理意见中有非常详细的数据论证和计算方法，望二审法院依法查明事实并予以参考。原审法院以被上诉人万达公司在调解意见中同意支付佣金2,119,949元为由，判决被上诉人万达公司向屋言公司支付拖欠代理费2,119,949元，是裁判依据错误。二、原审法院认定上诉人屋言公司未按法院要求申请鉴定，系事实认定错误。2020年3月22日，原审法院向上诉人屋言公司邮寄《司法鉴定通知书》，通知书以上诉人屋言公司请求数额未与被上诉人万达公司进行结算为由，要求上诉人屋言公司在七日内申请鉴定。上诉人屋言公司收到该通知书后第一时间与承办法官联系沟通鉴定事宜，应原审承办法官要求，上诉人屋言公司通过原审承办法官提供的联系方式与原审法院鉴定科两位主任就本案鉴定事宜进行沟通，原审法院鉴定科两位主任均认为本案无需且无法进行鉴定，完全可依照合同直接裁判，即便启动鉴定也应由被告提出。在此情形下，上诉人屋言公司代理人及时向原审承办法官反馈了该意见，原审承办法官表示待合议庭合意后判决。沟通上述情况时，有上诉人屋言公司多名工作人员在场为证。故，原审法院认定上诉人屋言公司未按法院要求申请鉴定，完全系事实认定错误。三、原审判决驳回上诉人主张已实际缴纳的保全费、保全担保费（即保函费）的诉讼请求，没有法律依据。上诉人提供相应的证据足以证明该费用实际产生，依据法律规定该保全费、保全担保费（即保函费）应由被上诉人万达公司承担。综上，为保障上诉人的合法权益，请求贵院依法判如所请。万达公司辩称，一、上诉人河南屋言房地产营销策划有限公司上诉主张的代理费计算方法是单方无视合同约定的计算方法，没有严格按照双方合同的约定计算，不能令人信服。首先，对有效房源的认定双方存在极大的争议。在一审过程中，上诉人提供的证据不能证明其主张的房源全部为有效的结算房源；其次，结合双方提供的证据不能一致认定其全面完成564套房源的实际成交、实际回款、全面履行销售义务等情况；再次，上诉人已经认可截止到提起诉讼前，部分房源仍然没有完成网签备案，部分房源没有回款或全部回款，除此之外还存在不同程度的退房、工抵房等不应计算佣金的各类房源的情形。上诉人在一审中自己没有完成举证，又将举证责任强加给一审法院和答辩人。按照谁主张谁举证的原则，上诉人应当举证或者申请法院向其出具律师调查令进一步查明事实，但上诉人均没有实施这些诉讼行为来完成自己的举证；其四、双方对佣金计算的方法、回款的金额、成交的数量等等均存在极大的争议，其中有签约的房源，有签约未放款的客户，有认购未签约的客户等等。对这些情况，上诉人均视为是应该全部全额结算，显然不能令人信服。一审审判阶段，法院给双方预留了充分的举证时间，而上诉人强调让法院取证、对其限时提供证据等明显是在强词夺理。基于上述几种情形，涉及到不同的计算规则、付款规则等争议，故此法院本着保护原告权利的原则才向上诉人释明让其申请委托鉴定审核。而上诉人以种种借口不愿委托，又举证不能，又想让一审法院判决保护其全部无理的诉讼请求，明显不能得到法院的支持。答辩人在一审中实事求是的按照合同的约定据实计算，还下欠上诉人1,365,896元。在调解时答辩人做出了极大的退让，把一部分本来不应当计算的佣金也同意给付，最初，答辩人退让后电话沟通同意支付186万元，而后在一审法院的多次协调疏导后，答辩人本着节省时间人力和司法资源的原则，做出了进一步的退让，同意支付2,119,949元，前提是扣减代其支付的其拖欠置业顾问工资475,060元。但如果答辩人一审不同意退让的话，那么法院对该2,119,949元也无法认定，就会驳回上诉人的诉讼请求。故此一审法院对上诉人是充分照顾的。二、基于前述答辩意见，关于案涉佣金计算标准及数额问题一审法院根据双方证据不能认定，无奈只好向上诉人释明让其申请委托专业机构进行鉴定核算，但上诉人武断坚持其计算方法，固化的认为应当支持。但同时其自己就认为法院应当进一步取证、答辩人应当举证或者法院向其出具调查令等等，充分说明上诉人自己就认为其举证证明的诉讼请求的数额证据不充分，故其在上诉状中述称一审法院裁判依据错误则明显是无力的，不能令人信服的。三、鉴于双方的举证，一审法院认定上诉人违约，双方均有过错，上诉人请求的标的明显不能完全支持，上诉人即便是发生了保全费、保全担保费等等也不应该被法院判决保护。基于上述答辩意见及事实，上诉人的上诉系无视事实、曲解法律的无理缠讼，是在浪费司法资源。敬请二审法院澄清事实，依法驳回其无理上诉，维持原判。屋言公司向一审法院起诉请求：1、依法判令万达公司向其支付代理费3,177,524元、违约金10万元及利息损失（利息以全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率为准，自起诉之日起以3,177,524元为基数，最终计算至万达公司向其支付全部款项之日）；2、请求依法判令万达公司承担本案诉讼费用、保全费、担保费等诉讼费用。万达公司向一审法院反诉请求：请求依法判令屋言公司支付合同违约金100,000元及利息。一审法院认定事实：2019年9月9日，委托方万达公司（甲方）与受托方屋言公司（乙方）签订《郸城万达香蜜湖项目销售代理合同》。合同约定，第一条项目概况，1．项目名称：郸城万达·香蜜湖项目；2．项目地址河南省周口市郸城县公园东路北段（新一高对面）；第二条，委托内容：甲方委托乙方销售代理本项目的范围包括郸城万达·香蜜湖住宅、车位、储藏室等，可售建筑面积约46万平方米。2．本合同有效期：自2019年8月16日至2020年12月31日，根据项目需要及乙方服务情况，可续签服务合同。第三条，甲方的权利及义务：1．甲方须按照本合同约定向乙方支付销售代理佣金。6．甲方对于乙方提报的日常工作事项应在3个工作日内予以回复，逾期未作回复的工作事项乙方将视同甲方认可。10．甲方保证支出本项目合理的广告宣传推广费用：暂定约为总销售额的1.5％，具体比例和数额根据项目定位由甲乙双方再行商定。具体金额由乙方提交推广办案预算并经甲方审核确认后确定。如遇特殊情况双方另行协商确定。15．甲方有权利随时检查乙方的工作进展、对乙方的服务品质和销售代理工作进行监督并提出意见；有权要求乙方遵守甲方制定的各项规章制度，对乙方不遵守甲方各项规章制度的行为，甲方有权要求乙方即时纠正；对乙方销售工作中所出现的失误，并按照甲方制定的案场管理制度的条款约定进行处罚。16．甲方为照顾自身关系和业务而保留的房源，须支付乙方服务费1,000元／套，此类房源总数量不得超过20套／年，该批房源不再单独计提佣金，但需计入乙方销售业绩。第四条，乙方的权利及义务：1．乙方依据本合同约定向甲方收取本项目的代理佣金。3．乙方成立项目驻场专案工作组（设项目总监1名、销售经理1名、策划经理1名、渠道经理1名、执行策划师2名、后台客服2人、置业顾问不低于25人、外场渠道主管不低于6人，强销期渠道主管保证10人以内），并以合同附件式提供专案组经理级及以上级别成员的名单及工作履历、操作案例。合同履约期间，乙方应保证该项目工作组主要人员的稳定。若甲方认为乙方人员资质等不符合要求时，甲方有权通知乙方予以更换，并不得拒绝。若乙方中途更换主要工作人员，应书面通知甲方并经甲方认可。6．乙方负责对项目整体销售人员进行选拔、培训、考核、管理及淘汰的工作，并负责项目所有销售人员的工资、提成标准制定及发放，并有权对销售人员进行更换。乙方负责项目销售人员统一的着装、销售说辞的定制；乙方对所有参与人员及其车辆的安全与风险控制由乙方自行管理。出现意外由乙方门行承担。乙方承诺并保证甲方免于承担与此有关的一切责任和费用。若因此造成甲方连带责任损失、垫付责任损失的，甲方对乙方有权采取扣付销售佣金、起诉等方式追偿，乙方不予抗辩。19．乙方是甲方的独家代理商。21．发生以下情况之一者，乙方有权单方书面通知甲方中止或解除合同，书面通知的，以解除合同通知到达甲方指定地址时合同解除。合同中止或解除时，双方验收审定后，甲方需在15个工作日之内按合同约定支付乙方应付费用。A、甲方不能保证工程进度正常进行达三个月以上者；B、甲方委托乙方销售的房产被司法部门查封、冻结；C、由于甲方正常原因，连续两个约定付款周期未按合同约定支付乙方代理佣金。第五条，销售代理费用及结算条件：1、销售代理费收取。1.1本项目代理佣金：住宅代理佣金按套计算，按照一房一价表中确认的该套商品房总销售房款核算。在本合同有效期内，每个考核阶段中，按以卜方式支付代理佣金：A、如乙方考核周期内完成率在阶段目标的70％以下时，乙方代理佣金为本考核阶段内总销售房款的1.8％计取；B、如乙方考核周期内完成率在阶段目标的70％以上（含70％）至90％时，乙方代理佣金为本考核阶段内总销售房款的1.9％计取。C、如乙方考核周期内完成率在阶段目标的90％以上（含90％）至100％时，乙方代理佣金为本考核阶段内总销售房款的2.1％计取。D、如乙方考核周期内完成率在阶段目标的100％以上时，乙方代理佣金为本考核阶段内总销售房款的2.2％计取。E、年度结算佣金保留5％佣金，在整盘销售达到95％以上后（含95％）2个月内完成全额补差结算。1.3乙方进场前相关事项约定：1.3.1进场前己认购的客户（甲方自销的除外），按照1,500元／套计取代理佣金，且需发放置业顾问销售佣金800元／套，相关税费由乙方承担：进场前由甲方自销的已认购未正式签约的客户，按照4‰计取代理佣金，同时代甲方向置业顾问发送2％销售佣金，相关税费由乙方承担；1.3.2进场前已认筹客户，开盘转认购时计算乙方当期销售业绩，按照1.2％计提代理佣金，并承担置业顾问2‰的销售佣金及发票税费。2、结算条件及付款方式。2.1佣金结算条件：以单套住宅、商业或单个车位为结算单元，以客户与甲方签订正式《商品房买卖合同》为依据，按月度进行结算。（1）一次性付清房款客户：客户向甲方一次性付清全部房款后全额结算代理佣金；（2）其他方式支付房款客户：客户向甲方支付首付款，已签订商品房义卖合同，且贷款资料备齐递交银行审核通过后，甲方向乙方结算已回款部分的代理佣金；贷款（按揭款）到达甲方账户后，结算贷款（按揭款）的代理佣金。（3）特殊约定：项目未取得预售证开盘，如自开盘之日起2个月内仍未取得预售许可证，则第3个月按照客户己付款部分结算代理佣金；如后期客户退房，已结算的代理佣金自应结费用中予以扣除。2.2代理费结算方式：按月支付。2.3每月销售佣金计算周期为每月1日至月末，乙方在次月3日前按照合同第五条第2项约定向甲方提交上月符合佣金结算条件的结算清单（含溢价部分）：甲方在7个工作日内完成结算清单审核，并于每月15日前，按照本条第2.2项约定，支付乙方上月销售代理佣金。2.4乙方每月按签定正式《商品房买卖合同》并符合本合同约定标准的成交记录和本合同约定代理赀率计算应收取的代理佣金，乙方须开具代理佣金结算清单提报甲方，甲方经审核无误后签字盖章确认。如乙方提报的代理佣金结算清单计算有误，甲方有权退回乙方重新计算提报，且不承担由此引发的任何延时支付责任，如由此引起乙方损失由乙万目行承担。2.5甲方与客户签订《商品房买卖合同》后，如因乙方原因《商品房买卖合同》终止或客户退房时，甲方无须向乙方支付该房源本次销售的相关代理佣金。如乙方已收取代理佣金，所收取的佣金在下次结算时予以扣除。2.6甲方支付代理佣金时，乙方须按甲方要求提供合法等额的增值税专用发票，增值税税率为6％（以国家税法相关规定为准）。乙方未能提供有效发票的，甲方有权拒绝付款。2.7乙方每月按合同约定开具代理费结算清单提报甲方，甲方审核无误后签字确认。如乙方提报的代理费结算清单计算有误，甲方有权退回乙方重新计算提报，且不承担由此引起的任何延时支付责任，如由此引起乙方损失由乙方自行承担。第六条销售部的组建。1．乙方提供为本项目工作的团队如下：项目总监1名、销售经理1名、策划经理1名、渠道经理1名、执行策划师2名、后台客服2人、置业顾问不低于25人（强销期），外场渠道主管不低于6名（强销期不低于10名）。销售旺季时根据需要可适当增加置业顾问。委托代理期限内，如乙方因不可抗力因素或为更好的为甲方服务需对项目组人员进行调整，需提前7天以书面形式通知甲方，在甲方书面认可后方可调换。2．乙方人员需保证项目总负责人和经理级人员每月在销售案场工作时间不低于25天，如离开销售案场需向甲方销售部经理备案。3．本合同签订生效后前两个月内，乙方需保证集团营销中心或策划中心负责人驻场工作不低于15天／月，未按要求执行的，每缺少一天罚款500元。4、案场销售人员由乙方管理，出现的任何乙方人资纠纷由乙方自行负责，与甲方无关，且不得影响项目销售，如由此对甲方造成不利影响，每次罚款乙方20,000元：造成损失，由乙方负责赔偿。5、乙方人员在本项目购买房屋时，如申请优惠经甲方公司审批确认后，此套房源必须在甲方公司规定的时间内完成此套房源所有手续，且此房源不允许更名，逾期将取消甲方额外批准的所有优惠。第七条关于提前终止合同的佣金结算周期及标准。1、如因甲方原因导致本合同提前终止：（1）乙方代理佣金结算截止日截止到甲乙双方正式书面交接工作完成且双方签字确认当天。（2）乙方代理佣金结算标准：截止结算日（含）已经缴纳定金、首期款、全部房款的所有房源，一律视为乙方销售业绩，甲方应按照乙方销售业绩的销售总金额（已经签约的房源按照合同金额）乘以双方约定的佣金费率支付乙方相应佣金费用。2．如因乙方原因导致本合同提前终止：（1）乙方代理佣金结算截止日：截止到甲乙双方正式书面交接工作完成且双方签字确认当天。（2）乙方代理佣金结算标准：截止结算日（含）已经缴纳定金、首期款、全部房款的所有房源，均视为乙方销售业绩，甲方应按照乙方销售业绩的销售总金额乘以双方约定的佣金费率支付乙方相应佣金费用。（3）若乙方明显无法达到销售目标或工作中出现重大失误，甲方有权提前终止合同，且甲方有权要求乙方承担赔偿责任。（4）合同终止后，对于乙方已签订《商品房买卖合同》未回款的销售房源，乙方应安排人员处理善后事宜，直至回款全部完成后，相关佣金按约定计取及发放。第八条变更或解除合同。发生下列情况时本合同可协议变更或解除合同：8.1甲乙双方不得无故单方面解除合同，但有下列情况之一时，需经双方协商一致后，可解除本合同：8.2如乙方年度内累计两季度未完成销售任务，甲方有权解除合同，若甲乙双方中途解约，甲方根据第9条约定按乙方实际销售额度支付乙方佣金后，有权解除本合同。8.3解除甲乙双方合作合同的七日内，甲方必须结清乙方已代理销售物业的佣金和服务费，同时乙方须保证在甲方结算代理费后的一个月内将销售人员个人佣金发放到位。8.4如乙方在合同执行过程中出现重大失误，以甲方出具的书面警告函为准，警告三次以上，甲方有权解除本合同，且甲方有权要求乙方承担赔偿责任。8.5乙方派驻的核心团队（指项目总监、销售经理、策划经理）由于不能满足甲方需要年度内累计更换达到3人次，甲方有权解除本合同。若在1个自然年度内，未经甲方许可擅自对项目组人员更换超过3人次，甲方有权提前解除本合同。8.6在本合同执行期间，违反本合同第四条第18小项约定的，甲方有权解除本合同。8.7如甲方未按合同规定时间支付营销佣金，超过15天，乙方有权提前终止合同，并要求甲方付清余款。第十条销售价格及任务指标约定。1．在参考年度总指标情况下，以月度作为销售阶段考核节点，作为销售代理佣金具体结算标准依据，具体任务指标双方另行协商确认。2．甲方考核乙方任务指标完成情况按照已签订认购书（大定）套数及金额来界定。第十一条违约责任。1．除本合同另有约定外，因一方违反本合同约定，违约方应赔偿给守约方的违约金数额为拾万元整；任何一方违反合同约定，守约方均可向违约方追讨。守约方有权在违约行为发生后，发出违约通知。违约方应在收到通知后7日内纠正违约行为，否则守约方有权解除本合同。2．合同有效期间，因不可抗力使得一方不能履行本合同的不视为违约。4．本合同在履行过程中发生争议，甲、乙双方应友好协商解决；协商不成时，任何一方均可向项目所在地人民法院起诉。第十三条，合同生效。1．本合同自双方签字盖章后开始生效。依据合同约定，屋言公司为万达公司销售房屋564套。2020年10月25日，万达公司向屋言公司发出解除合同通知书。2020年10月27日，屋言公司向万达公司发出《关于郸城万达香蜜湖项目解除合同通知书的回复》。万达公司向屋言公司支付房屋销售佣金3,125,130元。屋言公司向万达公司开具增值税发票3,431,009元。2020年11月23日，屋言公司诉至法院，请求万达公司向其支付代理费3,177,524元、违约金10万元及利息损失。屋言公司在代理意见中确认万达公司下欠其佣金2,974,040.4元。万达公司承认下欠屋言公司佣金1,365,896元，并提出反诉。万达公司的调解方案中，愿意支付屋言公司佣金总金额为2,119,949元，但要求抵扣万达公司受让屋言应付的置业顾问佣金475,065元，万达公司最终向屋言公司支付金额为1,644,884元。庭审中及庭审后，法庭要求屋言公司就其所销售的564套房屋交易情况及佣金计算情况交由专业机构核算并认定结果。屋言公司没有提交申请。上述事实有屋言公司提供证据1、2019年9月9日，屋言公司与万达置业公司签订的《郸城万达1香蜜湖项目销售代理合同》壹份；2、2020年10月25日，万达置业公司向屋言公司发出的《解除合同通知书壹份》；3、2020年10月25日，屋言公司向万达置业公司发出的关于郸城万达香蜜湖项目《解除合同通知书》的回复。4、2020年11月15日，万达置业公司向屋言公司通过EMS邮寄发送的《债权受让通知书》室份14份；5、香蜜湖项目业主张勇等367人的《项目销售房源信息确认单》各壹份；6、香蜜湖项目业主崔洋洋等333人签订的《万达·香蜜湖认购协议书》各壹份；7、万达公司工作人员柴苗苗等19人《置业顾问销售业绩确认表》各壹份；8、万达公司负责人刘泽上与马辉与屋言公司负责人确认的2019年下半年的任务明细及2020年任务明细各壹份；9、屋言公司向万达公司开具发票37张；10、万达公司向屋言公司支付代理费的付款凭证7张；11、万达公司向屋言公司的罚款明细及微信收款凭证打印件；12、葛飞证人证言；13、照片五张。万达公司提供本诉证据1、退房申请单2份；2、换房申请1份；3、工作联系函（罚款单2份）；4、认购协议书12份；5、客户7日内认购送电动车；6、2019年8、9、10月任务及代理费确认单；7、承诺书、情况说明；8、销售任务考核汇总表；9、情况说明7份；10、本案屋言应得佣金的计算方法总表及分表；11、屋言公司负责人赵光辉与万达工作人员的录音一份；12、快递单两份，邮件发送记录一份；13、工程款置换房屋三方协议四份。万达公司提供反诉证据1、每月销售任务考核表；2、屋言公司人员变更说明1份；3、情况说明5份（置业顾问出具）；4、解除合同通知书1份；5、《郸城万达香蜜湖项目销售代理合同》1份；6、万达公司垫付的资金明细汇总表1份；7、债权转让协议及通知书14份；8、销售代理合同第四条第六款；关于屋言合同纠纷的调解方案及当事人陈述及代理意见在卷佐证。一审法院认为，商品房委托代理销售合同是房地产开发企业将开发的商品房委托给中介机构代理销售，并向中介机构支付佣金的合同。本案中，万达公司将自己开发的郸城万达香蜜湖商品房委托给屋言公司代理销售，双方在自愿平等的基础上签订了《郸城万达香蜜湖项目销售代理合同》，该合同是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方均应依约履行义务。屋言公司请求万达公司向支付代理费3,177,524元，在代理意见中屋言公司确认万达公司下欠其佣金2,974,040.4元，法庭要求屋言公司就其所销售的564套房屋交易情况及佣金计算情况交由专业机构核算并认定结果，屋言公司没有申请，万达公司对屋言公司请求数额不予认可，且双方提供证据不能认定万达公司下欠屋言公司佣金2,974,040.4元，万达公司在调解意见中同意支付屋言公司佣金2,119,949元，法院支持万达公司向屋言公司支付所欠佣金2,119,949元。屋言公司请求的利息损失因合同没有约定，法院不予支持。该合同第五条第2.2项约定代理费按月支付，万达公司没有按月支付代理佣金，构成违约。关于反诉部分，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十三条第一款、第二款的规定，反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉的24诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。本案中，万达公司提起反诉，请求依法判令屋言公司支付合同违约金100,000元及利息，与本诉基于相同事实，应与本诉合并审理。屋言公司多次没有完成万达公司确定的销售任务，屋言公司构成违约。因双方均有违约行为存在，故，双方的违约责任请求均不支持。万达公司反诉请求依法判令屋言公司支付为其垫付的拖欠销售人员佣金共计475,060元及利息，这与本案不是同一法律事实，法院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第四百二十四条、第四百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、郸城县万达置业有限公司于判决生效之日起十日内向河南屋言房地产营销策划有限公司支付拖欠代理费2,119,949元；二、驳回河南屋言房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求；三、驳回郸城县万达置业有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计16,510.1元，由河南屋言房地产营销策划有限公司负担8,255.05元；郸城县万达置业有限公司8,255.05元；反诉案件受理费减半收取计4,775.5元，由郸城县万达置业有限公司负担。二审期间，当事人未提供证据，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、一审认定屋言公司为万达公司提供服务的代理费金额计算有无错误及应否由专业机构对房屋交易情况及佣金计算情况进行核算。二、屋言公司有无按照一审法院要求申请鉴定。三、屋言公司主张的保全费、保全担保费请求有无法律依据。第一个焦点，关于一审认定屋言公司为万达公司提供服务的代理费金额计算有无错误及应否由专业机构对房屋交易情况及佣金计算情况进行核算问题。本案中，首先，双方对屋言公司提供服务期间销售的有效房源没有进行结算，屋言公司提供的证据不能证明其主张的564套房源全部为有效的结算房源。其次，万达公司与屋言公司签订《郸城万达香蜜湖项目销售代理合同》第七条关于提前终止合同的佣金结算周期及标准约定：（4）合同终止后，对于屋言公司已签订《商品房买卖合同》未回款的销售房源，屋言公司应安排人员处理善后事宜，直至回款全部完成后，相关佣金按约定计取及发放。依据该条规定，相关佣金应至回款全部完成后方可按约定计取及发放。屋言公司对此没有完成举证责任。一审法院根据万达公司在调解意见中同意支付屋言公司佣金2,119,949元，据此认定屋言公司为万达公司提供服务的代理费金额适当。第三，屋言公司认可截止到提起诉讼前，部分房源仍然没有完成网签备案，部分房源没有回款或全部回款。万达公司陈述屋言公司销售的房源还存在不同程度的退房、工抵房等不应计算佣金的各类房源。双方对此争议较大，因涉及不同的计算规则、付款规则等争议，一审法院认为应由专业机构对房屋交易情况及佣金计算情况进行核算并无不当。第二个焦点，关于屋言公司有无按照一审法院要求申请鉴定问题。一审法院向屋言公司邮寄《司法鉴定通知书》，屋言公司没有在规定的时间向一审法院申请鉴定。第三个焦点，关于屋言公司主张的保全费、保全担保费请求有无法律依据问题。经向一审法院核实，屋言公司主张的保全费、保全担保费系诉前保全支出的费用，一审卷宗中诉讼费（保全费）5,000元的票据系承办法官复印自执行卷宗材料。本案双方均有违约行为，双方均有过错，屋言公司请求的诉讼标的仅部分支持。在一审审理中，屋言公司对保全费、保全担保费请求未提供相关票据供对方质证。一审对此不予支持，符合法律规定。综上所述，屋言公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13,341元，由河南屋言房地产营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 智卫东审 判 员 沈华秋审 判 员 曹春萍二〇二一年八月十二日法官助理 何琼琼书 记 员 刘鑫永