北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终11651号上诉人（原审原告）：北京天月羲和文化传播有限责任公司，住所地北京市西城区广安门外马连道路11号主楼12层1201室。法定代表人：李义，总经理。委托诉讼代理人：刘利庚，男，该公司人力行政经理。被上诉人（原审被告）：郝丹，女，1988年4月24日出生，汉族，住北京市朝阳区。上诉人北京天月羲和文化传播有限责任公司（以下简称天月羲和公司）因与被上诉人郝丹劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2020）京0102民初25135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天月羲和公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判无需支付郝丹违法解除劳动合同赔偿金15004．6元，诉讼费由郝丹负担。事实和理由：郝丹工作未达到天月羲和公司要求，相关负责人与郝丹就双方劳动关系协商解除事宜进行了多次沟通。双方经协商解除劳动关系，天月羲和公司不存在违反法律法规解除情节，不应当支付赔偿金。郝丹辩称，同意一审判决，不同意天月羲和公司的上诉请求。天月羲和公司未与其沟通，系违法辞退。天月羲和公司向一审法院起诉请求：1．无需支付郝丹违法解除劳动合同赔偿金15004．6元；2．无需支付郝丹2019年11月1日至2019年12月9日工资8931．03元；3．无需支付郝丹2019年4月1日至2019年12月9日休息日加班工资差额1818．39元；4．本案诉讼费用由郝丹承担。一审法院认定事实：郝丹于2019年4月1日入职天月羲和公司，双方签订了期限为2019年4月1日至2022年3月31日的劳动合同。郝丹担任人事主管一职，月工资8000元。天月羲和公司主张公司实行标准工时制，不存在休息日加班，郝丹实际出勤至2019年11月27日，因其不胜任工作，公司与其解除劳动合同。天月羲和公司就其主张提交如下证据：1．劳动合同、转正申请表、员工薪资确认单、员工加班确认单、绩效确认单、面试评定/录用审批表，证明双方签订了劳动合同、合同约定实行标准工时制，转正后月薪8000元，其中基本工资3000元、绩效工资4000元、加班工资1000元。郝丹对真实性认可、证明目的不认可。2．2019年11月工资条，载明郝丹应出勤天数23．5天、实际出勤天数21．5天、扣病假680．85元、应发工资7319．15元、实发工资6908．74元。郝丹对真实性不认可，称不存在加班费，亦不存在病假。3．2019年4月至10月工资表，载明应出勤（天）、实际出勤（天）及基本工资、绩效工资及加班工资等构成，2019年4月至2019年11月期间应出勤（天）及实际出勤（天）分别显示为23天及23天、24天及23．5天、21．5天及21．5天、25天及24．5天、24．5天及22．5天、22天及22天、22天及19．5天；工资构成中显示基本工资3000元、绩效工资4000元及加班工资1000元。郝丹对真实性不予认可。4．2019年11月钉钉打卡记录，显示2019年11月1日至2019年11月29日期间郝丹均存在考勤打卡。郝丹对真实性认可。郝丹则主张其执行标准工时制，但每月仅休息6天，每月存在休息日加班2天，天月羲和公司未向其支付休息日加班工资，其实际工作至2019年12月9日，后被违法辞退。郝丹就其主张提交如下证据：1．中国建设银行的活期账户交易明细，证明其未收到2019年11月、12月工资。天月羲和公司认可真实性和证明目的。2．岗位排班表以及打卡记录，证明其实际工作至2019年12月9日，并存在加班。天月羲和公司认可岗位排班表的真实性，不认可打卡记录的真实性，称钉钉打卡只要有权限是可以进行任意修改的，不能客观反映真实情况。3．微信聊天记录，显示2019年12月4日郝丹被移出工作汇报群和员工群。天月羲和公司认可真实性，不认可证明目的。4．2019年12月3日、2019年12月4日、2020年4月17日三段通话录音及文字整理稿，郝丹主张第一段录音为郝丹与天月羲和公司董事长李晓毅之间的对话录音；第二段录音为郝丹与该公司人事经理鲁雅玲、集团副总裁范佰卿之间的对话录音；第三段录音为新任人事经理李素丽、人事部薪酬主管杨新新、设计总监龚文之间的对话录音，内容显示2019年12月3日及4日，公司劝郝丹离职，郝丹未同意。天月羲和公司认可真实性，但认为存在诱导，且未向被录音人说明。本案诉前，郝丹申请劳动仲裁，请求天月羲和公司支付：1．违法解除劳动关系赔偿金16000元；2．2019年11月1日至2019年12月9日拖欠工资11034．5元；3．2019年4月1日至2019年12月9日休息日加班工资13241．4元；4．2019年4月1日至2019年12月9日未签订劳动合同二倍工资差额144000元。2020年7月1日，北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字[2020]第835号裁决书，裁决：1．天月羲和公司支付郝丹违法解除劳动合同赔偿金15004．6元；2．2019年11月1日至2019年12月9日工资8931．03元；3．2019年4月1日至2019年12月9日休息日加班工资差额1818．39元；4．驳回郝丹的其他仲裁请求。后天月羲和公司不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，关于天月羲和公司无需支付郝丹违法解除劳动合同赔偿金15004．6元的诉讼请求。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，天月羲和公司应对解除事由及解除时间承担举证责任，现其未能充分举证，其提交的考勤记录亦与其陈述解除时间不符，故法院对其主张不予采信。对郝丹关于2019年12月9日天月羲和公司违法解除劳动合同的主张予以采信。天月羲和公司应支付郝丹违法解除劳动合同赔偿金。关于天月羲和公司无需支付郝丹2019年11月1日至2019年12月9日工资8931．03元的诉讼请求。根据法院前述认定，双方劳动关系于2019年12月9日解除，天月羲和公司称郝丹11月存在病假未提交充分证据，且未就2019年12月提供考勤记录，故应按正常出勤支付郝丹该期间的工资。关于天月羲和公司不支付郝丹2019年4月1日至2019年12月9日休息日加班工资差额1818．39元的诉讼请求，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中，天月羲和公司主张实行标准工作时间，不存在双休日加班，其自行提供的工资表中显示应出勤天数及实际出勤天数均多于《国务院关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作8小时，每周工作40小时”的规定，故法院对郝丹关于存在休息日加班事实的主张予以采信。天月羲和公司安排郝丹休息日工作，应当支付加班工资。天月羲和公司主张已按月支付加班工资，并提供工资表及员工薪资确认单予以证实，郝丹虽对工资表真实性不予认可，但未提供相反证据，且其在薪资确认单中已签字确认，工资表和薪资确认单中均显示存在按月支付1000元加班工资的情形，因此上述证据可以形成证据链证明天月羲和公司每月支付的工资中包含1000元加班工资的事实，经与工资表中出勤日期核算加班工资后，天月羲和公司支付加班工资存在差额，应予补足。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，判决如下：一、自判决生效之日起7日内，北京天月羲和文化传播有限责任公司支付郝丹违法解除劳动合同赔偿金15004．6元；二、自判决生效之日起7日内，北京天月羲和文化传播有限责任公司支付郝丹2019年11月1日至2019年12月9日工资8931．03元；三、自判决生效之日起7日内，北京天月羲和文化传播有限责任公司支付郝丹2019年4月1日至2019年12月9日休息日加班工资差额1818．39元；四、驳回北京天月羲和文化传播有限责任公司的诉讼请求。如果北京天月羲和文化传播有限责任公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，结合本案庭审情况，本院确定本案之争议焦点为天月羲和公司是否应支付郝丹违法解除劳动合同赔偿金。天月羲和公司主张因郝丹工作未达到其公司要求，双方协商解除劳动关系，但是其公司并未提供充分证据郝丹的工作未达到其公司要求的具体情况，亦未提供证据证明双方已经协商一致解除劳动合同，且根据郝丹提供的录音，无法作出双方系协商一致解除劳动关系的认定。综合考虑双方的举证情况及庭审陈述，一审法院判决天月羲和公司支付郝丹违法解除劳动合同赔偿金并无不当，本院予以维持。另，鉴于天月羲和公司未对一审法院关于其公司支付郝丹2019年11月1日至2019年12月9日工资和2019年4月1日至2019年12月9日休息日加班工资差额的判项提出上诉，本院依法予以确认。综上所述，天月羲和公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京天月羲和文化传播有限责任公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 管元梓审 判 员 张春燕审 判 员 史 伟二〇二一年八月二十日法官助理 董和平书 记 员 王铎霖