新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民事判决书（2021）新22民终477号上诉人（原审原告）：张媛，女，1981年6月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。        上诉人（原审原告）：周新，男，1973年3月4日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。        委托诉讼代理人：周德军，新疆兵扬律师事务所律师。        被上诉人（原审被告）：毕克，男，1972年12月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。        委托诉讼代理人：赵红玲，上海市永泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。        上诉人张媛、周新因与被上诉人毕克合伙合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2021）新2201民初1301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月5日立案后，依法组成合议庭，于2021年8月25日依法公开开庭进行了审理。上诉人张媛，周新及其委托诉讼代理人周德军，被上诉人毕克的委托诉讼代理人赵红玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        张媛、周新上诉请求：依法撤销一审判决，改判被上诉人支付766，590元及承担一二审案件受理费。事实和理由：一审判决关于双方签订的备忘录已履行完毕的事实认定错误。实际中，我方并未全部收到500，000元投资款，其中的175，000元又用于合伙投资中。哈密一店一直处于持续经营中，合伙关系就一直处于存续状态，一审法院在未进行合伙清算的情况下认定合伙履行完毕明显错误。一审法院在被上诉人未提出备忘录履行完毕抗辩意见的情况下认定合伙结束，系程序错误。        毕克辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。上诉人在一审中诉讼请求中并没有要求返还投资款500，000元，说明上诉人认可收到投资款500，000元。我方于2016年5月5日将500，000元退还上诉人，但我的投资款1，000，000元至今未收回。        张媛、周新向一审法院起诉请求：1．解除原被告关于哈密一店（哈密市广场南路托普服装店）的合伙关系；2．判令被告向原告分割哈密一店2015年4月至2016年6月的1500，000元利润、800，000元库存按照33.33％的比例向原告支付766，590元。        一审法院认定事实：2015年5月8日，哈密市广场南路托普服装店在新疆哈密市注册，营业执照登记的营业场所为新疆哈密地区哈密市广场南路华苑酒店一层西南侧，经营者为周新。2017年3月15日，周新、张媛与毕克签订备忘录，其中载明：“备忘录2015年4月签订哈密TOP2000（1店），周新、张媛与毕克商订总投资款额为150万元按1：2比例（即周新、张媛投入现金50万，毕克投入100万）周新负责店铺运营管理，所得利润按投资比例进行分配。已与2016年5月收入盈利赚回投资本金及80万库存。之后退还周新、张媛期初投资款50万元。并开始按季度进行利润分配。2016年3月签订哈密TOP2000（2店）周新、张媛投入总投资额30％（包括20万店铺转让费．40万店铺年租金及店铺装修金（待定））毕克投入剩余70％部分，待赚回投资款及额定库存后，按30％利润分配给周新、张媛。在哈密两个店铺运营期间，周新负责店铺管理．只参与利润分配，不参与任何股权分配。毕克、周新、张媛2017年3月15日”。2020年9月毕克将哈密市广场南路托普服装店店长更换，周新、张媛退出该店的经营管理。周新、张媛认为毕克应按照投资比例向周新、张媛支付前期投资及库存，引起本案诉讼。关于周新、张媛、毕克在备忘录中约定哈密市广场南路托普服装店的“之后退还周新、张媛期初投资款50万元，并开始按季度进行利润分配”周新、张媛与毕克均认可该500，000元毕克已经退还周新、张媛，哈密市广场南路托普服装店2016年5月至2019年12月期间的利润已经分配完毕。毕克认为2016年5月至2019年12月的利润分配实际为周新在管理岗位的销售业绩提成。毕克还认为根据备忘录内容退还周新、张媛500，000元投资款后，周新、张媛在2016年5月已经退伙。周新、张媛、原毕克均认可备忘录中TOP2000哈密1店为哈密市广场南路托普服装店。周新、张媛系夫妻关系。毕克在立案后递交管辖异议申请书，本院作出（2021）新2201民初1301号民事裁定书驳回了毕克对管辖的异议申请，毕克对该裁定上诉，哈密市中级人民法院作出（2021）新22民辖终10号民事裁定书驳回上诉，维持原裁定。        毕克提供卷皮照片、中止审理申请书，毕克认为在2021年6月21日毕克向乌鲁木齐市沙依巴克区法院递交立案材料，案由为不当得利纠纷，本案应当以沙依巴克区法院查明合伙是否成立为基础，本案应当中止审理。        一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。2017年3月15日，周新、张媛与毕克签订备忘录，系周新、张媛毕、克真实意思表示，备忘录中对哈密市广场南路托普服装店的投资、店铺运营管理、利润分配进行约定，双方当事人亦按照备忘录约定实际履行，对于哈密市广场南路托普服装店周新、张媛、毕克合伙关系成立。本案争议焦点为，周新、张媛主张的诉讼请求能否得到支持。关于周新、张媛主张解除关于哈密一店（哈密市广场南路托普服装店）的合伙关系的诉讼请求能否得到支持。周新、张媛、毕克自2015年4月开始合伙经营哈密市广场南路托普服装店，2017年3月15日签订备忘录，2020年9月，因周新、张媛、毕克经营理念不同发生矛盾，毕克将哈密市广场南路托普服装店店长更换，周新、张媛退出该店的经营管理，后再未参与该店的任何经营活动，三合伙人已无继续进行合伙经营的基础，现两名合伙人提出解除合伙关系，合伙关系已经不能继续，对于周新、张媛的该项诉讼请求，一审法院予以支持。毕克抗辨认为不存在合伙关系，但毕克该抗辩理由与三合伙人签订的备忘录意思表示不相符，故对毕克的该抗辩意见不予采信。关于周新、张媛主张哈密一店2015年4月至2016年6月的1500，000元利润、800，000元库存按照33.33％的比例由毕克向周新、张媛支付766，590元的诉讼请求能否得到支持。三合伙人在备忘录中约定“……已与2016年5月收入盈利赚回投资本金及80万库存。之后退还周新、张媛期初投资款500，000元。并开始按季度进行利润分配。”双方均认可，毕克已经将期初投资款500，000元退还给周新、张媛，2016年5月至2019年12月的利润也分配完毕，备忘录系周新、张媛、毕克双方对合伙财产的约定，双方已经按照备忘录的约定实际履行完毕，故对周新、张媛的该项诉讼请求不予支持。毕克认为本案已过诉讼时效，请求法院驳回周新、张媛的诉讼请求，双方对哈密市广场南路托普服装店的合伙关系一直存续，共同签订备忘录以后仍在继续经营，周新、张媛起诉未过诉讼时效，对于毕克的该抗辩意见，一审法院不予采信。毕克认为本案应当中止审理，毕克以不当得利纠纷在乌鲁木齐市沙依巴克区法院递交材料，请求该法院查明双方合伙是否成立，毕克在立案后已经提出过管辖异议申请，一审法院予以驳回，哈密市中级人民法院对一审法院裁定予以维持，且毕克在向沙依巴克区法院递交诉讼材料在一审法院立案之后，毕克的中止审理申请未有法律依据，一审法院对该意见不予采信。遂判决：一、解除周新、张媛与毕克哈密市广场南路托普服装店的合伙关系；二、驳回周新、张媛的其他诉讼请求。        本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张媛、周新提交财务凭证（复印件）一张，欲证明备忘录中所述的返还投资款500，000元并未全部返还，其中175，000元作为哈密一店的房租。毕克对财务凭证的真实性认可，对证明的问题不认可，认为张媛、周新已认可收回投资款的事实，财务凭证仅显示房租，并未能显示系哈密一号店的房租。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：毕克对张媛、周新提交的财务凭证的真实性认可，本院对其真实性予以采信，该财务凭证无法证实张媛、周新未收回投资款500，000元的主张，本院对张媛、周新对该证据欲证明的主张不予采信。        本院认为，本案的争议焦点为毕克是否应当返还766，590元。张媛、周新、毕克签订的备忘录，系双方真实意思的表示，双方之间形成个人合伙关系。张媛、周新均在备忘录中签字，亦证实二人认可退回初期投资款500，000元的事实。根据一、二审查明事实，张媛、周新亦认可2016年至2019年一号店铺的利润已分配完毕。2017年3月15日张媛、周新、毕克签订的备忘录，各方对投资比例、利润分配、店铺经营关系均作出了约定。张媛、周新现主张毕克返还哈密一店2015年4月至2016年6月的1500，000元利润、800，000元库存按照33.33％的比例766，590元。与双方签订的备忘录及2016年至2019年利润已分配的事实相矛盾。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，张媛、周新负有举证证明毕克应当返还766，590元的责任，现其提交的证据均不能证明其主张，故应当承担举证不能的不利后果。        综上所述，张媛、周新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费11，465.00元，由张媛、周新负担。        本判决为终审判决。        审判长    刘刚审判员    阿不都如苏力达尔古西审判员    哈得尔江玉努斯二〇二一年八月二十八日法官助理    李伟书记员    热海曼阿扎提