重庆市潼南区人民法院  重庆市潼南区人民法院民事判决书 (2021)渝0152民初3940号 原告：重庆市盛德建筑劳务有限公司，住所地重庆市江津区油溪镇新街二楼，统一社会信用代码91500116765949533B。法定代表人：丁盛，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：李伟业，重庆中力律师事务所律师。委托诉讼代理人：席双南，重庆中力律师事务所律师。被告：北京住达建设有限公司成都分公司，住所地成都市金牛区蜀汉路235号1 幢5楼1、3号，统一社会信用代码91510106MA6CHEUOOE。负责人：唐斌，经理。委托诉讼代理人：张建国，重庆津台律师事务所律师。被告：北京住达建设有限公司，住所地北京市密云区经济开发区兴盛南路8 号开发区办公楼501室-1192，统一社会信用代码911102283302862086。法定代表人：庞双伟，执行董事。被告：杨安金，男，汉族，1962年4月8日出生，住重庆市九龙坡区。原告重庆市盛德建筑劳务有限公司（以下简称盛德劳务公司）与被告北京住达建设有限公司成都分公司（以下简称住达成都公司）、北京住达建设有限公司（以下简称住达公司）、杨安金建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告盛德劳务公司委托诉讼代理人李伟业、席双南，被告住达成都公司委托诉讼代理人张建国到庭参加了诉讼，被告住达公司、杨安金经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盛德劳务公司向本院提出诉讼请求：1.判令住达成都公司、住达公司共同支付欠款本金200000元及资金占用损失（以200000元为基数，自2020年5月21日计算至付清之日止，2020年5月21日至2020年8月20日按月利率2%计算，2020年8月21日起按一年期贷款市场报价利率四倍计算）；2.判令住达成都公司、住达公司共同支付违约金485000元（合同总造价1%）；3.判令杨安金对第一项诉请承担连带清偿责任。事实和理由：盛德劳务公司、住达成都公司于2020年4月20日签订《劳务施工承包合同》，盛德劳务公司根据合同支付定金10万元，后因住达成都公司原因，合同无法履行。经协商，双方签订还款承诺书。承诺内容有：1.住达成都公司确认20万元欠款从2020年5月21日起，以欠款金额为基数，按月利率2%负担资金占用利息，直至付清；2.杨安金与住达成都公司共同承担还款责任。现承诺期限已经届满，住达成都公司、杨安金均未兑现承诺。盛德劳务公司认为，《劳务施工承包合同》合法，盛德劳务公司按合同约定支付了定金，住达成都公司违约，应按承诺支付欠款本金20万元并承担利息。住达成都公司是住达公司开设的分支机构，住达公司应承担清偿责任。杨安金承诺共同还款，系债务加入，应承担连带责任。另外，《劳务施工承包合同》约定有任何一方违约，需赔偿合同造价1%的违约金，住达成都公司、住达公司应当承担支付违约金的违约责任。   住达成都公司辩称，同意退还10万元，其他诉请不予同意。分支机构的债务在不能清偿时，法人才承担责任。住达成都公司、杨安金出具的还款承诺书均是在盛德劳务公司工作人员提前制作并暴力胁迫下签订，应当撤销。《劳务施工承包合同》实为工程转包合同，包括违约金条款在内的约定均为无效。《劳务施工承包合同》并未实际履行，盛德劳务公司也未举证证明实际损失情况，即便法院认定合同有效，本案也不能同时适用定金、违约金。如若法院认定同时适用，违约金标准过高，应予调整。住达公司、杨安金未作答辩。本院经审理认定事实如下：2020年4月20日，盛德劳务公司（乙方）、住达成都公司（甲方）签订《劳务施工承包合同》，约定甲方将潼南升腾天街购物中心工程项目的劳务施工发包给乙方，工程总造价4850万元，发包单价为485元/平方米。双方约定，甲方在签订合同当日向甲方交纳合同定金10万元，如因甲方原因造成乙方一月内不能进场，甲方退还合同定金。合同还约定，如有任何一方违约，赔偿合同总造价1%的违约金。同日，盛德劳务公司（乙方）、住达成都公司（甲方）签订《劳务施工承包合同条款确定协议》，协议载明：甲方正与业主方就保障性措施进行协商，如不能达成共识或业主方不能提供相关付款保障措施，则甲方放弃项目，同时终止与乙方合同关系并退还定金（一个月内），超出时间不退的，甲方承担违约责任，双倍退还定金。该合同签订后，盛德劳务公司转账支付了定金10万元。另查明，前述合同、条款确定协议中加盖的均是住达成都公司重庆办事处的印章，该重庆办事处系住达成都公司设立的机构，无营业执照。杨安金系该办事处负责人。2020年7月10日，杨安金以办事处名义向盛德劳务公司出具承诺书，承诺办事处双倍返还定金20万元，分期履行，2020年7月20日返还10万元，2020年10月底返还10万元。2020年12月1日，住达成都公司、杨安金共同向盛德劳务公司出具还款承诺书，住达成都公司承诺于2021年1月30日前一次性向盛德劳务公司付清本息，欠款本金20万元，利息按月利率2%计算至付清之日止；杨安金自愿作为欠款本息的债务清偿义务人，共同承担欠款本息的清偿义务。以上事实，有《劳务施工承包合同》、《劳务施工承包合同条款确定协议》、转账单、承诺书、还款承诺书等证据在卷佐证，并经本院审查和组织质证，可以认定。本院认为，《劳务施工承包合同》具有建设工程分包合同的性质，不违反效力性禁止性规定，属有效合同，盛德劳务公司、住达成都公司应按合同履行权利义务。双方于签订合同当日所签订的《劳务施工承包合同条款确定协议》，是双方基于将来可能存在无法进场的情况，就《劳务施工承包合同》的补充和变更，该协议应作为确定双方权利义务的合同文件。前述合同文件订立后，基于盛德劳务公司未能进场，住达成都公司先后两次作出双倍退还定金的承诺。在后次承诺中，住达成都公司对定金退还的金额、时间、利息均清楚明确，该承诺是双方对既存债权债务的清理和结算，具有单独的效力。按照承诺，住达成都公司应于2021年1月30日前向盛德劳务公司支付20万元并承担资金占用利息（自2020年5月21日起按月利率2%标准计算至付清之日止），盛德劳务公司主张2020年8月21日起按一年期LPR四倍计算（未超过月利率2%），系自身权利的处分，本院予以确认。住达成都公司系住达公司的分支机构，住达成都公司以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由住达公司承担，也可以先由住达成都公司管理的财产承担责任，不足已承担的，由住达公司承担。盛德劳务公司将住达成都公司、住达公司一并列为被告，主张给付，住达公司在本案中应当承担的责任性质为补充清偿责任。杨安金系住达成都公司重庆办事处的负责人，其以住达成都公司名义对外的民事活动，具有职务行为的性质，相应责任应由住达成都公司承担。杨安金以个人名义在还款承诺书上予以了签名，自愿共同清偿债务，其行为系债务加入，杨安金应在本案中承担连带责任。关于盛德劳务公司主张的违约金问题。承前所述，《劳务施工承包合同条款确定协议》基于将来可能存在无法进场的情况进行了专门的违约责任约定，本案纠纷基于无法进场而产生，在违约责任的处理上，《劳务施工承包合同条款确定协议》相较于《劳务施工承包合同》，具有优先性、排他性。《劳务施工承包合同》的违约金条款不应在本案中适用，盛德劳务公司的违约金请求不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、北京住达建设有限公司成都分公司于本判决生效之日起十日内向重庆市盛德建筑劳务有限公司支付欠款200000元及资金占用损失（以200000元为基数，自2020年5月21日计算至付清之日止，2020年5月21日至2020年8月20日按月利率2%计算，2020年8月21日起按一年期贷款市场报价利率四倍计算）；二、北京住达建设有限公司就本判决第一项承担补充清偿责任；三、杨安金就本判决第一项承担连带清偿责任；四、驳回重庆市盛德建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10650元，减半收取计5325元，由重庆市盛德建筑劳务有限公司负担3175元，北京住达建设有限公司成都分公司、北京住达建设有限公司、杨安金负担2150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。  审    判    员      周致余  二〇二一年八月二十九日 法  官  助  理      舒  畅   书   记   员     李  星- 1 -