山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁02民终9923号上诉人（原审被告）：张某某，女，1990年9月1日出生，汉族，住山东省平度市。委托诉讼代理人：张丰俊，平度顺民意法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：高某某，男，1965年4月29日出生，汉族，住山东省平度市。委托诉讼代理人：张宝安，山东双华律师事务所律师。原审被告：高某2，男，1986年7月12日出生，汉族，住山东省平度市。委托诉讼代理人：张丰俊，平度顺民意法律服务所法律工作者。原审被告：宿某，男，1985年12月22日出生，汉族，住山东省平度市。上诉人张某某因与被上诉人高某某，原审被告高某2、宿某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初10542号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张某某上诉请求：请求依法撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：一审判决认定事实错误，被上诉人起诉上诉人承担赔偿责任的前提是其认为上诉人与原审被告高某2系夫妻关系，并没有上诉人与高某2是共同经营或合伙经营的任何证据，而上诉人与高某2已经于2018年7月3日离婚，被上诉人的伤害发生在2020年6月10日，上诉人不可能与前夫共同经营。一审认定2019年12月7日上诉人通过银行转账为被上诉人发放了一笔15000元的工资不排除是原审被告高某2利用了上诉人离婚时遗漏在了其住处的银行卡，是一种侵权行为，不应作为定案的依据。被上诉人在一审中向法院提交的住院病历明确载明被上诉人是在自己家中建房受伤，已经取得了保险公司的赔偿款，该事实是被上诉人在第一时间最原始最真实的陈述，人民法院应确认当事人最原始的陈述为最真实的案情经过。原审认定上诉人与高某2共同经营是认定事实错误。本案一审判决适用法律错误，至本案判决之日，原审判决所依据的所有法律条文及相关司法解释均已被《中华人民共和国民法典》所替代，因此原审判决适用法律错误。本案的诉讼主体错误，真的雇主是昌邑市卜庄镇浩发废品收购站，高某2与张某某均属于该废品站工作人员，履行是职务行为。高某某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。高某某向一审法院起诉请求：１．依法判令被告赔偿原告人身损害损失168869.37元；２．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：高某2、张某某系夫妻关系。二被告长期雇佣原告干活，2020年6月10日，被告高某2、张某某雇佣原告以及被告宿某等人在莱州市干活时，被告宿某驾驶挖掘机拆设备时，不慎碰撞到屋顶铁梁坠落砸伤原告，后被送往平度市人民医院救治。住院12天，共花费医疗费28603.37元，且原告损伤构成了伤残。被告二人仅支付了18800元医疗费。双方就赔偿问题没有达成一致协议。被告宿某在本事故中有重大过错，被告高某2、张某某系雇主，三被告应承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：高某2、张某某原系夫妻关系，于2018年7月3日经协议离婚。二被告长期雇佣原告干活，2020年6月10日，被告高某2、张某某雇佣原告以及被告宿某等人在莱州市干活，被告宿某驾驶挖掘机拆设备时，不慎碰撞到屋顶铁梁，铁梁坠落后，砸伤正在附近干活的原告，原告被被告高某2、张某某送往平度市人民医院救治。住院12天，共花费医疗费28603.37元，原告的损伤构成了伤残。被告高某2、张某某二人共支付原告18800元医疗费。2020年6月22日，原告出院。出院医嘱记载“建议休息期限一个月，适当功能锻炼，术后每3-5天换药，14天拆线，每月拍片复查，一周，门诊复查，不适随诊”。被告高某2、张某某在事故发生后，给予原告医疗费18800元。2020年10月20日，原告高某某自行委托莱西市市立医院法医司法鉴定所对其伤残等级、护理时间及人数进行鉴定。该鉴定机构于2020年10月20日出具鉴定意见：被鉴定人高某某右肩胛骨骨折术后构成伤残十级；误工时间建议为90-180日；护理时间建议为30-60日；护理人数住院期间2人护理，出院后1人护理；后续医疗费用建议为8000-10000元。一审法院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任。雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，被告高某2、张某某雇佣被告宿某驾驶挖掘机拆除设备时，原告高某某正在废弃场子里用气割切割废铁，被告高某2、张某某作为雇主应当对原告进行与安全生产有关的安全教育，并为其提供必要的劳动保护。但被告高某2、张某某并未很好的尽到安全保障义务，导致原告在工作时受伤，故被告高某2、张某某应对该次事故承担主要责任。原告作为一名成年人，在工作时应尽谨慎的注意义务，在事故发生时未及时闪躲，对自身安全的注意意识不足，导致自身受伤，应承担该次事故的次要责任。法院酌定由被告高某2、张某某承担80%的赔偿责任，由原告自担20%的责任。被告宿某主张其系听从雇主安排，为正常驾驶挖掘机，其作为雇员不应承担赔偿责任。因此，原告的各项损失为医疗费28603.37元、住院伙食补助费1200元、误工费13770元、护理费5814元、残疾赔偿金108968元、鉴定费2860元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元，后续医疗费用9000元，共计171715.37元，应由被告高某2、张某某共同赔偿137572.30元（170715.37元×80%+1000元）。二被告已支付18800元应予以扣除，扣除后共计118772.30元。关于本案事故的定性问题。原告提交的住院病历载明原告是事发前6小时在家收拾住房时被重物砸伤面部和胸背部，虽是原告在第一时间的自述，但根据原告的受伤状况及向法院提交的录音证据，结合被告宿某事故发生时通知被告高某2、张某某立即到达现场抢救的事实，可以认定该事故系屋顶堕落物砸伤原告。因此，对于被告高某2、张某某要求本案事故按原告在家中自伤定性主张，不予采纳。判决：一、被告高某2、张某某于判决生效后十日内赔偿原告高某某各项损失共计118772.30元；二、驳回原告高某某对被告宿某的诉讼请求；三、驳回原告高某某的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交2020年4月6日工程施工合同，拟证明本案的雇主和赔偿主体是昌邑市卜庄镇浩发废品收购站。被上诉人认为工程施工合同，与本案没有任何关系，对工程施工合同的真实性有异议，首先该合同为散页纸张，其上没有骑缝，仅在合同的第3页盖有公章，第3页法定代表人均无签字盖章，该合同与本案无任何关系。一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是：上诉人是否承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，张某某和高某2虽然离婚，但不能据此证明二人不能共同经营。在高某某提交的录音证据中，张某某多次称晚上等高某2回来了商量此事，自始至终未提到雇佣人是昌邑市卜庄镇浩发废品收购站。高某某银行转账记录证实2019年12月7日张某某为高某某发工资，张某某虽然否认，但并未提交证据支持。原审被告宿某也陈述受张某某和高某2雇佣。据此，本院认为，高某某提交的证据能够证明张某某和高某2共同经营废铁收购，张某某和高某2雇佣高某某，一审判决张某某承担赔偿责任符合法律规定，本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2675元，由上诉人张某某负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨海东审 判 员 袁金宏审 判 员 牛珍平二〇二一年八月二十三日法官助理 朱文雪书 记 员 王 倩书 记 员 张 拓