山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁05民终1376号上诉人（原审被告）：山东军辉建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市仪阳工业园区。法定代表人：李军英，董事长。委托诉讼代理人：李义，山东淄明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李立霞，女，1971年5月1日出生，汉族，住山东省利津县。委托诉讼代理人：宋凯，山东诚正勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：张卫润，山东诚正勤律师事务所律师。上诉人山东军辉建设集团有限公司（以下简称军辉公司）因与被上诉人李立霞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省利津县人民法院（2021）鲁0522民初407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。军辉公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判李立霞承担不低于30%的责任或发回重审；2、一、二审诉讼费用由李立霞承担。事实与理由：一、李立霞作为雇员，其自身存在相应过错，应当依法减轻军辉公司的赔偿责任。李立霞在一审法院并未提交任何证据证明其受伤的经过，虽然其是在军辉公司的工地受伤，但是，其在提供劳务过程中未尽到安全的注意义务，在使用木梯的过程中受伤，其受伤的原因系放置木梯时未尽到安全注意义务造成的，因此，其自身存在重大过错，应当承担相应的责任，一审法院判决由军辉公司承担全部责任，于法不符。二、李立霞恶意延长住院时间，其误工期限及护理期限、护理人数与其病情不相符，军辉公司提出重新鉴定，一审法院未予准许，于法不符。从李立霞提交的病案来看，在住院后期根本未有诊疗行为，而李立霞却故意拖延住院时间，其对于损失扩大应当自担风险，军辉公司在一审中提出重新鉴定申请，但被一审法院驳回。军辉公司认为，一审法院驳回军辉公司的申请，与客观事实不符。综上，一审法院认定事实有误，适用法律不当，请求依法撤销一审法院判决，并支持军辉公司的上诉请求。李丽霞辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、李丽霞被安排下坑作业，对在作业过程中深坑塌方造成伤害并无任何过错。李丽霞受雇于军辉公司从事劳务工作，工作过程中使用军辉公司提供的木梯下坑作业，使用过程中因坑内土质松软塌方造成木梯倒塌，导致李丽霞受伤。李丽霞下坑作业时，军辉公司未给李丽霞提供任何安全防护措施，是导致李丽霞受伤的根本原因。二、李丽霞因涉案事故导致肩胛骨骨折、头部浅表损伤，在2020年11月15日进行骨外科会诊，进行康复治疗，2020年11月22日根据治疗过程进行血常规检验查看康复状况，2020年12月4日，康复科会诊，进行康复锻炼治疗，于2020年12月9日出院，之后在家中继续进行功能锻炼。李丽霞不存在恶意延长住院时间的情形。综上，请求驳回上诉，维持原判。李立霞向一审法院起诉请求：1.依法判令军辉公司赔偿医疗费13872.42元、残疾赔偿金87452元、住院伙食补助费4200元、误工费14374.8元、护理费12218.58元、营养费1800元、交通费1000元、精神抚慰金1000元、鉴定费2860元，合计138777.8元；2.诉讼费用由军辉公司承担。一审法院认定事实：2020年10月28日下午，军辉公司雇佣李立霞在利津县施工，李立霞在深坑中作业时，因坑底出现塌陷，导致放置在坑底的梯子歪倒，砸伤李立霞。当日，李立霞被送至利津县中心医院住院治疗，主要诊断为肩胛骨骨折，其他诊断为头部浅表损伤，2020年12月9日，李立霞办理出院手续，住院天数为42天，支出医疗费9968.14元。2020年11月18日，李立霞到滨州医学院附属医院检查，支出诊疗费用145.28元。之后，李立霞到桓台起凤整骨医院治疗，支出医疗费1029元。以上共计支出医疗费11142.42元。李立霞住院期间，军辉公司向其支付医疗费10000元。庭审中，李立霞申请对其伤情进行司法鉴定，经一审法院委托滨州医学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，评定李立霞伤情构成十级伤残，误工期限120天，护理期限60天，院内两人护理，院外一人护理，营养期限60天。一审法院认为，李立霞的各项损失认定如下：（一）医疗费：经审理查明李立霞治疗共产生医疗费11142.42元，李立霞提交的利津街道卫生院开具的处方笺非正规发票，对其真实性无法核实，故对该部分费用不予确认，另军辉公司已支付李立霞医疗费10000元，故认定医疗费损失为1142.42元；（二）住院伙食补助费：根据李立霞出具的住院病历，住院天数为42天，住院伙食补助费按照每日100元计算应为4200元；（三）鉴定费用：李立霞因申请司法鉴定支出鉴定费2860元，对该费用予以确认；（四）营养费：根据鉴定结论，营养期限为60天，营养费应按每日30元计算，为1800元；（五）误工费：根据李立霞自认，其每日工资为100元，鉴定误工期限为120天，故误工费为12000元；（六）护理费：按照2020年度山东省城镇居民人均可支配收入43726元计算，鉴定院内需2人护理，院外1人护理，护理期限60日，经计算，护理费为12219元；（七）残疾赔偿金：经鉴定，李立霞伤情构成十级伤残，按山东省2020年度城镇居民人均可支配收入43726元/年计算，数额为43726元/年×20年×10%=87452元；（八）交通费：结合李立霞的就医地点、时间、陪护人数、次数酌情确定交通费500元；（九）精神损害抚慰金：李立霞主张1000元，数额适宜，予以确认。综上，确定李立霞的损失共计123173.42元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定……。”该案的事实系发生于民法典施行之前，故应适用民法典施行之前的法律、司法解释。人身损害司法解释第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，李立霞系军辉公司雇佣的雇工，其在从事雇佣活动中受伤致残，军辉公司作为雇主应依法承担赔偿责任。经审理查明李立霞的各项损失共计123173.42元，军辉公司应当予以赔偿。综上，一审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：山东军辉建设集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿李立霞各项损失共计123173.42元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1638元，由李立霞负担256元，山东军辉建设集团有限公司负担1382元。二审中当事人未提交证据。二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本案二审争议焦点为：1.军辉公司主张李立霞存在过错，应减轻军辉公司的赔偿责任，有无事实和法律依据；2.一审判决对误工期限、护理期限、护理人数的认定是否正确。关于焦点一。本院认为，根据利益与风险相一致的原则，军辉公司作为李立霞的雇主，应当赔偿李立霞在雇佣活动中受伤所致的损失。军辉公司主张李立霞对自身受伤存在过错，但并未提交证据予以证实，军辉公司要求减轻其赔偿责任的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。关于焦点二。本院认为，关于李丽霞的误工期限、护理期限及护理人数的鉴定意见，系经李立霞申请，一审法院依法委托滨州医学院附属医院法医司法鉴定所出具，该鉴定机构具备法定资格和鉴定能力，鉴定程序合法，鉴定结果客观，鉴定报告与本案待证事实具有关联性，一审法院采信鉴定意见认定李立霞的误工期限、护理期限及护理人数正确。军辉公司虽对李立霞的误工期限、护理期限及护理人数存在异议，但并未提交证据推翻上述鉴定意见，一审法院对其重新鉴定申请不予准许并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3277元，由上诉人山东军辉建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王梓臣审 判 员 崔海霞审 判 员 王 辉二〇二一年八月十三日法官助理 张洋洋书 记 员 杨玉洁