江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终5876号上诉人（原审被告）：徐州博贤电子商务有限公司，住所地江苏省徐州市铜山区万达华府商铺11-101。法定代表人：韩冰,该公司总经理。委托诉讼代理人：胡维维，江苏公实律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨洁，女，1991年10月7日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。委托诉讼代理人：刘雪茹，江苏泰信律师事务所律师。上诉人徐州博贤电子商务有限公司（以下简称博贤公司）因与被上诉人杨洁劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2021）苏0312民初2034号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。博贤公司上诉请求:撤销一审判决；一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、杨洁违反公司规章制度，且有相关员工可以证明杨洁所在门店丢酒，博贤公司依据法律规定于2019年12月31日向杨洁的微信发出解除劳动合同通知书，以“因经人举报你私自将店内销售货款转入个人帐户，经财务核账，现已查证属实，且与你沟通你拒不说明资金去向，非法占有”为由，解除与杨洁的劳动合同。博贤公司属于依法解除劳动合同，一审判决认定事实错误。二、原审中，杨洁主张未休年休假，但未举证证明，应由杨洁承担举证不能的法律后果，而不是由博贤公司承担举证不能的法律后果。杨洁辩称，博贤公司的上诉理由不能成立。第一，博贤公司以杨洁私自将店内销售货款转入个人账户非法占有为由解除与杨洁的劳动合同，博贤公司后向铜山区仲裁委申请仲裁，要求杨洁返还货款，该请求被铜山区仲裁委2020第89号仲裁裁决书不予支持，并且该裁决书已经生效，故博贤公司解除劳动合同的理由不能成立。一审判决认定上诉人违法解除劳动合同是正确的。第二，根据职工带薪年休假条例，员工的年休假是由单位安排，并且是否安排年休假，是否发放了未休年休假工资相关的证据材料均由公司保存，故应当由公司举证是否安排员工年休假或者发放未休年休假工资。本案一审中，博贤公司未提供任何证据，应当承担不利后果。一审判决支持未休年休假工资是正确的。此外，博贤公司在一审中答辩称，杨洁于2018年进行过年休出去旅游，但是并没有否认杨洁2019年的年休假未休，而一审判决支持的就是2019年未休年休假工资。综上，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。杨洁向一审法院提出诉讼请求：1、判令博贤公司支付2017年10月28日至2019年12月31日的未休年休假工资共计7110元；2、判令博贤公司支付违法解除劳动合同赔偿金25825元。一审法院认定事实：2017年11月29日，双方签订劳动合同，期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止，工作岗位为销售（代理店长），合同未约定工资数额。合同到期后，双方续签劳动合同，自2019年1月1日起至2022年12月31日止，工作岗位为运营督导，薪资标准为月薪4500元，另有餐补300元，话费补助100元，交通补助100元。2018年5月3日，双方签订《博贤核心骨干临时岗位目标责任状（临时合作协议）》，约定杨洁基本薪酬为月净收入6000元，并享受年金、年薪等。2019年10月13日，因员工举报杨洁所在门店丢酒，博贤公司对杨洁作出停职、接受调查的处理决定。此后杨洁除配合调查外一直在家等待调查结果。2019年12月31日，博贤公司通过微信的方式通知解除劳动合同，理由为“因经人举报你私自将店内销售货款转入个人账户，经财务核账，现已查证属实，且与你沟通你拒不说明资金去向，非法占有。”杨洁于2020年1月3日收到该通知书。此后，杨洁向铜山劳动仲裁委申请仲裁，要求博贤公司支付经济补偿金10000元、2019年10月至2020年1月的工资及提成23000元、补足劳动合同与合作协议的差额38500元。2020年5月7日，铜山劳动仲裁委作出铜劳人仲案字[2020]第84号仲裁裁决书，认定博贤公司解除劳动合同无事实及法律依据，并裁决博贤公司支付2019年10月至12月工资15000元。杨洁不服上述裁决，起诉至法院。2020年11月17日，法院作出（2020）苏0312民初4009号民事判决书，判决博贤公司支付2019年10月至12月工资15000元。博贤公司亦曾向铜山劳动仲裁委申请仲裁，要求杨洁返还货款22166.91元（后又变更为33224元，后再次变更为1471.69元），2020年5月7日，铜山劳动仲裁委作出铜劳人仲案字[2020]第89号仲裁裁决书，对博贤公司所述事实未予采信，对其申请亦未予支持。2020年12月18日，杨洁再次向铜山劳动仲裁委申请仲裁，申请事项同本案诉讼请求，同日，铜山劳动仲裁委作出不予受理案件通知书，杨洁后向法院起诉。另查明，2019年1月至2019年12月，杨洁的月平均工资（含提成）为5165元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条的规定支付赔偿金。该法第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本案中，博贤公司以杨洁私自将店内销售货款转入个人账户为由解除了与杨洁的劳动合同，但其并未举证证明杨洁存在其所述行为，故应当认定博贤公司解除劳动合同的行为无事实及法律依据，博贤公司应当按照相关标准向杨洁支付赔偿金。结合上述法律规定，杨洁工作年限已满二年，不满二年六个月，故博贤公司应支付赔偿金25825元（5165元/年×2.5年×2）。关于杨洁主张的未休年休假工资，虽然博贤公司辩称杨洁曾存在休年休假的情形，但未举证证明，法院不予采信，博贤公司应当向杨洁支付未休年休假工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故法院仅支持2019年度的未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，杨洁在博贤公司工作已满1年不满10年，享有5天年休假；根据该条例第五条的规定，博贤公司未安排年休假，应当按照杨洁日工资收入的3倍支付年休假工资。因博贤公司已发放杨洁的正常工资，故应补发2倍工资，经计算，未休年休假工资为2374.71元（5165元/月÷21.75日×5天×2）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、博贤公司于判决生效后十日内支付杨洁解除劳动合同赔偿金25825元、未休年休假工资2374.71元，合计28199.71元；二、驳回杨洁的其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，博贤公司主张合法解除与杨洁的劳动合同，其应当证明解除与杨洁的劳动合同符合法律的规定。博贤公司在本案诉讼过程中不能举证证明其解除劳动合同的事由的真实性，应当承担不利的法律后果。一审法院认定博贤公司违法解除与杨洁的劳动合同，不违反法律规定，本院予以维持。一审法院在本案中认定的未休年休假工资为2019年的年休假工资，博贤公司在本案诉讼中未对杨洁在2019年未休年休假这一事实予以否认，且未提交证据证明杨洁在公司安排年休假的情况下拒绝接受安排，故一审法院认定的年休假工资符合法律规定，本院予以支持。综上，博贤公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二一年八月二十四日书记员  魏天玥