河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）冀04民终4068号上诉人（原审被告）：石家庄市xxx工程有限公司，住所地河北省石家庄市高新技术产业开发区。法定代表人：何某，该公司总经理。委托诉讼代理人：马佳音，河北新业律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘江江，河北新业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邯郸市XX混凝土有限公司，住所地河北省邯郸市。法定代表人：李某，该公司经理。委托诉讼代理人：韩卫，河北十力律师事务所律师。上诉人石家庄市xxx工程有限公司（以下简称石家庄xxx公司）因与被上诉人邯郸市XX混凝土有限公司（以下简称XX混凝土公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2021）冀0403民初511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人石家庄xxx公司委托诉讼代理人刘江江、被上诉人XX混凝土公司委托诉讼代理人韩卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石家庄xxx公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、双方签订的《预拌商品混凝土买卖合同》中明确约定材料验收人员为石家庄xxx公司指定的人员张某，无张某签字的结算单不应作为结算依据。本案中无任何理由可以证明宋某具有代理权，XX混凝土公司明知宋某无授权，仍主张以宋某签字的结算单作为结算依据，明显是恶意的。上诉人已将张某签字的结算单款项支付，不存在欠付行为。一审法院认为被上诉人有理由相信宋某有权代表上诉人，不符合双方的合同约定，属于事实认定不清。2、合同约定的付款期限为浇筑完每伍仟立方为一次结算周期，上诉人付浇筑完砼总额的80%，以后以此类推，结构封顶检测合格后一个月内付清砼款，二次结构完成全款付清。现案涉工程并未进行到结构封顶，且合同未解除也未履行完毕，被上诉人应按合同约定主张双方认可的结算总额80%的货款，被上诉人要求给付全款无任何依据。3、即使应当支付违约金，也应根据合同第七条第（二）款第3项约定，按未付款金额的百分之1%偿付违约金。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院维护上诉人的合法权益。XX混凝土公司答辩称：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。2、张某是上诉人签订合同的委托人，不是指定的材料验收人，张某作为委托人在有宋某签字的结算单上签字，因此结算单可以作为结算的依据。被上诉人已给上诉人开具发票364万余元，被上诉人一审申请调取364万元发票的抵扣情况，一审法院当庭要求上诉人限期提供，上诉人未在承诺期限内提供，这一事实也说明上诉人认可宋某的签字收货。3、关于付款节点，合同没有约定如出现长期停工且结构长期无法封顶的情况下如何某行结算，属于约定不明。根据合同目的，被上诉人有权主张全部货款，同时根据合同第六条第（二）款第4项，因手续不全停工超过一个月，被上诉人就可以主张全部货款。根据合同目的，在长期停工的情况下被上诉人也有权主张全部货款。上诉人未按合同约定期限付款，在达到第一个5000?时没有足额支付，达到第二个5000?时全部没有支付，未付款金额达到了供货总价款的75%，且项目停工近两年，至今未开工，其行为已经表明不履行给付义务。根据原《合同法》108条规定，被上诉人可以在履行期限届满之前要求上诉人承担违约责任并支付全部货款。4、合同关于违约金的约定不明确、不清晰，如果按照上诉人的理解，未付款金额的百分之1%即为万分之一，明显过低，被上诉人有权请求依法增加违约金。XX混凝土公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告支付拖欠的货款4771487.5元及违约金（4771487.5元为基础，自2019年11月26日起按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算至还清全部货款之日止）；2、本案诉讼费等全部费用由被告承担。事实和理由：2019年4月1日，原告与被告签订了《邯郸市预拌商品混凝土买卖合同》，约定原告向被告位于丛台区商业工程提供混凝土。原告根据合同约定向被告提供了混凝土，截至起诉之日，被告仍欠原告货款4771487.5。原告多次向被告索要剩余货款，被告拒绝履行。为维护原告合法权益，故诉至法院。一审法院认定事实：2019年4月1日，被告石家庄xxx公司作为买方（甲方），原告XX混凝土公司作为卖方（乙方），签订《预拌商品混凝土买卖合同》，合同约定：工程名称某某36#楼、车库、商业，交货地点施工现场，所需的商品混凝土总数量为2万立方米。如数量有增减，双方同意据实结算。合同对混凝土的强度等级及对应的单价和泵送费进行了约定。关于交货验收与计量方法约定为，乙方按甲方订单要求进行供货，甲方指派专人为工地材料验收员，在乙方《混凝土送货单》上签收即为交货完毕。并依据《混凝土发货单》上的供应量作为双方对账结算的依据。关于商品混凝土的付款方式和期限约定为，乙方同意为甲方垫资提供混凝土，数量为浇筑完砼每伍仟立方为一次结算周期，甲方付已浇筑完砼总额的80%，以后以此类推，结构封顶检测合格后一个月内付清砼款，二次结构完成全额付清。关于甲方违约责任约定，未按合同规定付款，乙方向甲方提出停止供应混凝土通知，甲方30日内仍未付款，乙方有权依法解除合同，甲方承担由此给乙方所造成的经济损失，并按未能履行部分金额的百分之1%偿付违约金。买卖合同的底部甲方处加盖了石家庄xxx公司的印章，甲方委托人处签名为张某。XX混凝土公司提交的结算单显示，自2019年4月2日至2019年11月25日，XX混凝土公司向某某工地供应混凝土14140立方，价款合计6,194,625.5元，泵送费226,862元。石家庄xxx公司对2019年4月2日至2019年6月21日供货的结算单，因其上有张某签字，故予以认可，对其他结算单不予认可。XX混凝土公司认可石家庄xxx公司已支付混凝土款1,650,000元。2019年11月底涉案工地停工，至XX混凝土公司起诉时仍未开工。一审法院认为，涉案混凝土买卖合同系双方真实意思表示，内容未违反法律禁止性规定，合法有效。石家庄xxx公司与XX混凝土公司之间建立了买卖合同关系，该关系应受法律保护。XX混凝土公司向合同约定供应了混凝土，石家庄xxx公司应支付相应的货款。关于货款总额，XX混凝土公司提交的结算单中虽然张某签名的只有两份，但所有结算单中甲方处均有宋某签字，说明张某对宋某的身份及权限是明知且认可的，XX混凝土公司有理由相信宋某有权代表甲方确认混凝土供应的标号、数量及价款，故对宋某签名的结算单予以确认，混凝土款额（含泵送费）共计6,421,487.5元。石家庄xxx公司已支付1,650,000元，现尚欠混凝土款额（含泵送费）4,771,487.5元。关于是否应支付全部剩余货款问题，合同中对于付款期限约定为浇筑完砼每伍仟立方为一次结算周期，甲方付已浇筑完砼总额的80%，以后以此类推，结构封顶检测合格后一个月内付清砼款，二次结构完成全额付清，故本合同约定的付款方式为分期付款。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条的规定，分期付款的买受人未支付到期货款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。涉案合同约定浇筑完砼每伍仟立方为一次结算周期，甲方付已浇筑完砼总额的80%，根据结算单的内容，截至2019年9月6日，XX混凝土公司已供应混凝土10030立方，价款为4,553,756.5元，而石家庄xxx公司支付的货款为1,650,000元，石家庄xxx公司未支付到期货款的金额已超过全部价款的五分之一，且涉案工地自2019年底长期停工，致使合同约定的最终付款期限已无法预期实现，故XX混凝土公司要求石家庄xxx公司支付全部剩余货款的诉请予以支持。关于XX混凝土公司主张的违约金，合同中关于甲方违约责任约定为，未按合同规定付款，……按未能履行部分金额的百分之1%偿付违约金。该约定对于违约金的比例表述不清晰、明确，应视为约定不明，可比照其提出主张之日即法院立案之日起的利息损失计算。一审法院判决：被告石家庄市xxx工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告邯郸市XX混凝土有限公司剩余货款4,771,487.5元并支付自2021年1月19日起至债务付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。一审案件受理费44,972元，减半收取计22,486元，由被告石家庄xxx公司负担。二审中，双方均未提交新的证据。二审另查明，XX混凝土公司一审中提交2019年8月14日向石家庄xxx公司开具的增值税专用发票30张，金额2,416,729元，2019年9月26日开具的发票12张，金额1,232,992元。石家庄xxx公司认可收到XX混凝土公司增值税专用发票2,416,729元。二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，石家庄xxx公司上诉主张双方签订的《预拌商品混凝土买卖合同》中明确约定材料验收人员为石家庄xxx公司的指定人员张某，无张某签字的结算单不应作为结算依据。经查，双方签订的买卖合同中并未指定材料验收人，张某是作为石家庄xxx公司的委托人在合同上签字。关于货款总额问题，XX混凝土公司提交的所有结算单中均有宋某签字，有宋某和张某签名的前两份结算单金额为1,550,600元，石家庄xxx公司已支付1,650,000元，并认可收到XX混凝土公司增值税专用发票2,416,729元，说明石家庄xxx公司对之后宋某签字的结算单是认可的，同时，XX混凝土公司也有理由相信宋某有权代表石家庄xxx公司确认所供混凝土的数量及价款。根据宋某签字的结算单，能够认定石家庄xxx公司尚欠混凝土货款（含泵送费）4,771,487.5元。石家庄xxx公司的该项上诉理由，没有事实依据，本院不予采信。关于货款支付期限问题，双方签订的《预拌商品混凝土买卖合同》中约定每伍仟立方为一次结算周期，石家庄xxx公司应付已浇筑完砼总额的80%。在合同履行过程中，XX混凝土公司已供应混凝土14140立方，价款合计6,194,625.5元，泵送费226,862元，石家庄xxx公司仅支付混凝土款1,650,000元，并未按合同约定支付货款，且案涉工地自2019年底停工至今，石家庄xxx公司以自己的行为表明不履行合同义务，XX混凝土公司可以在履行期限届满之前要求其支付全部货款并承担违约责任。石家庄xxx公司主张未到付款期限的上诉理由，没有法律依据，本院不予支持。关于XX混凝土公司主张的违约金，合同约定石家庄xxx公司未按合同规定付款，应当按未能履行部分金额的百分之1%偿付违约金。该违约金约定明显过低，XX混凝土公司也请求依法进行调整，一审法院判决按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息支付违约金，并无不当，本院予以支持。综上所述，石家庄xxx公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费44,972元，由石家庄xxx公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁国华审判员  武运红审判员  白 燕二〇二一年八月二十五日书记员  高 辰