甘肃省临洮县人民法院民事判决书（2021）甘1124民初2453号原告（反诉被告）：杨某，男，汉族，甘肃省渭源县人，农民，住渭源县。        被告（反诉原告）：甘肃金华农业生态有限公司。（以下简称农业公司）        法定代表人：金某，系该公司总经理。住所地：定西市临洮县太石镇三益村。        原告（反诉被告）杨某与被告甘肃金华农业生态有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2021年5月12日立案受理后，被告甘肃金华农业生态有限公司于2021年5月26日向本院提出反诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序合并进行了审理。原告（反诉被告）杨某，被告（反诉原告）甘肃金华农业生态有限公司的法定代表人金某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。        杨某向本院提出诉讼请求：1．要求依法判令被告甘肃金华农业生态有限公司立即给付拖欠原告杨某工程款25380元；2、依法判令被告甘肃金华农业生态有限公司承担原告杨某为实现其债权支出的合理费用3011元；3、本案的诉讼费用由被告甘肃金华农业生态有限公司负担。事实和理由：2020年8月12日，原告杨某与被甘肃金华农业生态有限公司签订《工程施工合同》，原告杨某承包了被告甘肃金华农业生态有限公司位于太石镇三益村的“樱桃园”土方清理工程。合同约定：“每亩土地清理费2000元（包括清理、运输土方，清理施工现场所有的费用），以实际施工亩数支付工程款；工程款按进度分三次支付，每次待被告验收工程合格后三日内付清。”工程开工后，原告杨某负责施工，于2020年9月20日如期完成双方约定的土方清理工程，经原告实际丈量，原告杨某实际完成施工亩数为127.69亩。被告农业公司于2020年9月29日验收了该工程，后被告农业公司陆续向原告杨某支付工程款240000元（包括原告杨某另行拉运的猪场的土方的工程款约10000元），剩余的工程款25380元经原告多次催要未果。在施工期间，拖欠被告方的伙食费5080元以及给被告方的石墙造成100元的经济损失。为支持其主张，杨某向本院提交如下证据：1、杨某的身份证复印件，拟证明其个人情况；2、《工程施工合同》复印件一份，拟证明2020年8月12日，原告杨某与被甘肃金华农业生态有限公司签订《工程施工合同》，原告杨某承包了被告甘肃金华农业生态有限公司位于太石镇三益村的“樱桃园”土方清理工程。合同约定：“每亩土地清理费2000元（包括清理、运输土方，清理施工现场所有的费用），以实际施工亩数支付工程款；工程款按进度分三次支付，每次待被告验收工程合格后三日内付清。”3、录音材料二份（2021年6月9日9时51分至10时与农业公司的“汉”姓工作人员通话录音及2012年5月29日21时36分至22时20分的通话录音一份），拟证明原告杨某在按合同约定之外，还给被告农业公司的猪场清运土方及2020年9月29日在原告杨某对“樱桃园”的土方清理工程进行整修之后，被告农业公司进行了验收的事实；4、现场施工前后的照片四张，拟证明原告杨某按照合同约定进行了现场施工的事实；5、整修现场作业照片一张，拟证明2020年9月29日原告杨某进行现场整修的事实；6、证人王某的证言一份，拟证明原告杨某之所以没有将“樱桃园”中地边的土方没有清理，是应被告方的要求用于加固地埂以及在合同约定之外给被告方的猪场清理土方的事实；7、猪场的土方拉运清单一份，拟证明原告杨某给被告农业公司猪场清理土方所产生的费用的情况；8、施工时对树木刮蹭及对树木进行保护的视频截图一份，拟证明在施工时对树木的损害后保护的情况。        农业公司辩称：与杨某签订《工程施工合同》属实，合同约定：“每亩土地清理费2000元（包括清理、运输土方，清理施工现场所有的费用）。本工程开工时间为2020年8月12日，竣工日期为2020年9月20日。合同签订后，反诉人已经按照约定向被反诉人支付工程款240000元，但被反诉人至今没有按照合同的土地将清理出的土方运到指定地点，且现在尚未对工程量进行结算，也未进行竣工验收，被反诉人事故期间的伙食费也未支付，对反诉人的果树等也造成损失。现在即使按照被反诉人丈量的施工的面积127.69亩结算，扣除反诉人给付被反诉人的工程款240000元、被反诉人应支付的伙食费5080元，对反诉人石墙造成的损失100元以及对反诉人的果树造成的损失8400元，被反诉人剩余工程款有5000多元，在被反诉人按照合同的约定将剩余的土方等清理完毕后，愿意给付剩余工程款5000多元。综上，故不同意杨某的诉讼请求。因杨某未完全履行合同义务，对反诉人也造成经济损失，现提起反诉，请求：1、依法判令被反诉人杨某继续履行合同，完成土方清理工作并达到合同要求标准；2、依法判令被反诉人向反诉人支付其履行合同期间的伙食费5080元；3、依法判令被反诉人向反诉人赔偿其履行合同期间损坏大樱桃树28棵，每棵300元，根据8400元；4、依法判令被反诉人向反诉人恢复期履行合同期间损坏园区护坡石墙一处；5、本案的全部诉讼费用由被反诉人承担。为支持其主张，农业公司向本院提交如下证据：1、伙食费的结算微信截图一份，拟证明杨某应支付伙食费为5080元的事实；2、树木损毁的照片4张，拟证明杨某在施工时对树木造成损害的情况；3、杨某施工后的照片三张。拟证明杨某施工后现场有土方未被清运的事实；4、微信聊天记录一份，拟证明因杨某未按约定将土方进行清理，故被告暂扣杨某2万元工程款的事实；5、付款凭证复印件一张（三份），拟证明被告给付杨某工程款240000元的事实。        本案在庭审质证过程中，农业公司对杨某提供的证据1、2、4无异议，对证据3有异议，2021年6月9日9时51分至10时与农业公司的“汉”姓工作人员通话录音中姓“汉”的通话人虽然是自己公司的人，但认为该通话录音缺乏真实性；2012年5月29日21时36分至22时20分的通话录音一份（与朱姓的人）亦有异议，缺乏真实性。本院经审查认为，农业公司对该证据的异议不能成立，理由如下：本案在审理过程中，被告农业公司并没有相应的否定证据，农业公司亦承认2021年6月9日9时51分至10时与农业公司的“汉”姓工作人员系其公司的工作人员，2012年5月29日21时36分至22时20分的通话录音一份（与朱姓的人）与上述通话录音及杨某的陈述、证人证言等本案的其他证据相互印证，综上，本院依法对该证据张的上述两份录音证据予以采信，该证据证证明原告杨某在按合同约定之外，还给被告农业公司的猪场清运土方及2020年9月29日在原告杨某对“樱桃园”的土方清理工程进行整修之后，被告农业公司进行了验收的事实。对证据5有异议，认为照片模糊，无法证实有关事实。本院将审查认为，农业公司对该证据的异议不能成立，理由如下：该证据与本案的其他证据（杨某的陈述、与农业公司员工通话录音，证人证言等）相互印证，该证据证实杨某于2020年9月29日对“樱桃园”土方清理工程进行整修的事实。对证据6有异议，认为该证人与杨某有利害关系，本院经审查认为，该证人证言与本案的其他证据（现场整修照片一张，杨某的陈述，与农业公司员工通话录音）相互印证，该证据证实杨某之所以没有将“樱桃园”中地边的土方没有清理，是应被告方的要求用于加固地埂以及在合同约定之外给被告方的猪场清理土方的事实；对证据7有异议，本院认为，农业公司对该证据的异议成立，应该证据系杨某提供的单方证据，且无其他证据予以印证，故对该证据本院不予采信。对证据8放弃质证，本院认为，该证据证实杨某在施工过程中对树木有损伤，并进行了现场保护的事实。        杨某对农业公司提供的证据1、4、5无异议，因证据5与本案的其他证据相互矛盾（与农业公司法定代表人在本案庭审过程中的陈述不一致，农业公司的法定代表人在本案庭审过程中，明确表示杨某对“樱桃园”中的部分土方没有清理的工程部分，已经由杨某拉运公司猪场的土方予以折顶，而该证据却拟证明公司要求杨某将没有清理园区的土方进行清理）故本院对证据5不予采信。对证据1、4予以采信，上述证据证实，（1）、杨某在施工期间拖欠农业公司伙食费5080元；（2）、农业公司给付杨某现金240000元的事实；杨某对证据2有异议，认为农业公司提供的树木被损毁的照片与事实不符，且该照片没有摄制的时间等，无法证实照片的真实性，本院经审查认为，杨某对该证据的异议成立，故对该证据不予采信；对证据3有异议，认为农业公司提供的施工后的照片与实际不符，该照片亦无相应的摄制时间，无法证实该证据的真实性。本院杨某对该证据的异议成立，故对该证据不予采信。        基于以上的证据的分析与认定，本院查明如下事实：2020年8月12日，原告杨某与被甘肃金华农业生态有限公司签订《工程施工合同》，原告杨某承包了被告甘肃金华农业生态有限公司位于太石镇三益村的“樱桃园”土方清理工程。合同约定：“每亩土地清理费2000元（包括清理、运输土方，清理施工现场所有的费用），以实际施工亩数支付工程款；工程款按进度分三次支付，每次待被告验收工程合格后三日内付清。”工程开工后，按农业公司的要求，杨某将“樱桃园”中部分的土方未清理出现场，将部分土方用于加固地埂。杨某应农业公司要求清理猪场的土方，用于折顶未清理完的“樱桃园”中的土方。杨某于2020年9月29日对土方清理工程进行了整改。农业公司于2020年9月29日验收了该工程，杨某完成施工亩数为127.69亩。被告农业公司于2020年9月29日验收了该工程，后被告农业公司陆续向原告杨某支付工程款240000元。杨某在施工过程中对农业公司造成100元的石墙护坡经济损失。杨某在施工期间拖欠农业公司伙食费5080元。因双方当事人未能就有关纠纷的处理协商一致，后杨某以农业公司违约为由，向本院提起诉讼，本案在审理过程中，甘肃金华农业生态有限公司以杨某未履行完合同义务及给甘肃金华农业生态有限公司造成损失为由，向本院提起反诉，本院受理后，依法合并进行审理，本案因甘肃金华农业生态有限公司不同意调解，故本案未进行调解。        认定上述事实的证据有：杨某的身份证复印件一份，《工程施工合同》复印件一份，录音材料二份（2021年6月9日9时51分至10时与农业公司的“汉”姓工作人员通话录音及2012年5月29日21时36分至22时20分的通话录音一份），证人证言一份，施工前后的现场照片四张，付款凭证复印件三张，双方当事人的陈述等在案佐证，相互印证后足可证明上述事实。        关于杨某是否已经完毕履行合同义务？本院经审查认为，杨某已经完毕履行合同义务。理由如下：1、杨某在施工过程中对“樱桃园”中部分未予清理的土方按农业公司的要求加固地埂；2、本案在审理过程中，农业公司的法定代表人亦明确承认，杨某在清理“樱桃园”中的土方过程中，对农业公司的猪场的土方亦清理，用于折顶未清理完的“樱桃园”中的土方。3、杨某于2020年9月29日对“樱桃园”土方清理工程进行了整修之后，农业公司对工程进行了验收。综上，应认定杨某已经履行完毕了合同义务。        关于农业公司拖欠杨某工程款的数额？本院将审查认为，农业公司拖欠杨某工程款的数额为15538元。理由如下：1、农业公司的法定代表人在本案审理过程中，对杨某主张的完工面积关127.69亩予以认可，故根据合同约定的每亩2000元的工程款，农业公司应支付杨某工程款25538元；2、本案中杨某主张农业公司已给付240000元中包括其理由猪场土方农业公司应支付的10000元，只有其陈述，无相应的证据予以证实，且农业公司予以否认，应由杨某承担举证不能的法律后果，对杨某的该项陈述不予认定。综上，农业公司拖欠杨某工程款的数额为15538元。        本院认为，双方当事人签订的《工程施工合同》符合有关法律规定，双方当事人之间形成承揽合同的法律关系，双方应按照《合同》的约定履行各自的义务。在双方对合同履行协商后予以变更，应按照变更后的约定履行各自的义务。本案中杨某在按变更后《合同》的约定履行完毕其合同义务的情况下，作为合同相对方的农业公司应及时足额的给付杨某相应的工程款，其至今未支付剩余工程款的行为属违约行为，应承担相应的违约责任，对拖欠杨某剩余工程款15538元应予给付。杨某要求农业公司承担其为实现其债权支出的合理费用3011元，因杨某无相应的证据证实，只有杨某的陈述，且农业公司予以否认，故应由杨某承担举证不能的法律后果，对杨某的该项请求，不予支持。农业公司要求杨某继续履行合同义务的诉讼请求，无事实依据，不予支持；农业公司要求杨某给付伙食费5080元的诉讼请求，有事实依据，予以支持；农业公司要求杨某赔偿其果树经济损失8400元的诉讼请求，只有农业公司的陈述，无相应的证据予以证实，且杨某予以否认，故不予支持；农业公司要求杨某护肤被损毁的石墙一处的诉讼请求，因本案在审理过程中，农业公司明确陈述其已经自行修复被损毁的石墙，需要花费100元，杨某对此予以认可，故应由杨某赔偿农业公司经济损失100元。        综上所述，杨某的部分诉讼请求，于法有据，应予支持；甘肃金华农业生态有限公司的部分反诉请求，亦于法有据，亦应予支持。据此，依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款，第七百八十二条，第一千一百六十五第一款，第一百七十九条第一款第八项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第九十条第二款规定，判决如下：        一、被告（反诉原告）甘肃金华农业生态有限公司于判决发生法律效力后10日内给付原告（反诉被告）杨某工程款15538元；        二、驳回原告（反诉被告）杨某的其他诉讼请求；        三、原告（反诉被告）杨某于判决发生法律效力后10日内给付被告（反诉原告）甘肃金华农业生态有限公司伙食费5080元；        四、原告（反诉被告）杨某于判决发生法律效力后10日内赔偿被告（反诉原告）甘肃金华农业生态有限公司经济损失100元；        五、驳回被告（反诉原告）甘肃金华农业生态有限公司其他反诉请求。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费510元，由杨某负担210元，甘肃金华农业生态有限公司负担300元。反诉案件受理费137元，由杨某负担70元，甘肃金华农业生态有限公司负担67元。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。        审判长    罗军生人民陪审员    安理康人民陪审员    张燕二〇二一年八月三日书记员    龙渊