河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终2504号上诉人（原审被告）：周口经济开发区管理委员会。住所地：周口市开发区太昊路中段**。统一社会信用代码：12411700MB1380623N。法定代表人：刘涛，系该委员会主任。委托诉讼代理人：娄际堂，河南团结律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文峰，系该管委会职工。被上诉人（原审原告）：河南新隆建工集团有限公司。住所地：林州市太行路**。统一社会信用代码：914105816780565851.法定代表人：宋海亮，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王饶昌，河南江河源律师事务所律师。上诉人周口经济开发区管理委员会（以下简称经开区管委会）因与被上诉人河南新隆建工集团有限公司（以下简称新隆建工）建设工程合同纠纷一案，不服周口市川汇区人民法院（2021）豫1602民初490号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人经开区管委会的委托诉讼代理人娄际堂、李文峰，被上诉人新隆建工的委托诉讼代理人王饶昌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经开区管委会上诉请求撤销原判，依法改判。事实与理由：1、本案涉及的工程项目为公用基础设施，依照《中华人民共和国招投标法》的规定，为必须进行招投标的政府项目工程。本案双方经招投标于2014年8月29日签订的建设工程合同的合同价款为1558万多元，此部分工程款经评审后的数额为1430万多元,经开区管委会已经实际支付工程款将近1400万元，因此，双方签订合同的价款已经实际支付完成，新隆建工起诉的工程均为未签订合同的工程，这部分工程因未经过招投标程序,加之工程款数额一直未能确认，致使该部分的工程款无法进行支付。所以，该部分工程实际为没有签订书面合同而实际完成的工程，一审判决依照双方在2014年8月29日签订的建设工程合同约定的违约责任判决经开区管委会承担违约金和利息确属错误，应当予以纠正。2、本案工程款的结算报告出具的日期是2020年11月25日。因双方未签订书面的工程建设合同，如果按照法律规定确属应当支付利息，也应当自工程结算报告出具以后才可能计算，但一审判决却以该报告的数额自2017年开始计算违约金和利息，确属不当。综合以上意见，经开区管委会认为一审判决经开区管委会承担的违约金和利息明显存在错误，请求二审依法予以纠正。新隆建工辩称，一、经开区管委会未依约支付工程款构成付款违约,一审判决其向新隆建工支付违约金，有事实根据和合同依据。新隆建工通过招投标于2014年8月7日中标经开区管委会发包的周口经济开发区雨润西路扩建工程,并于2014年8月29日签订了《建设工程施工合同》及《补偿协议书》，该协议书申第一条工程价款合同价暂定为1558.9107万元整，第三条工程款约定:三年付清工程款,完成本工程图纸包含全部内容并竣工验收合格按申标价支付40%工程款（地（地下工程、污水及给水）完工支付10%,路基完成支付10%,铺设沥青路面后支付15%、竣工验收合格后支付5%]。工程竣工验收合格一年内付工程款30%;工程竣工验收合格二年内再付工程款30%(最后一年应为决算剩余部分)。六、其他约定2、约定甲方如未按约定期限支付工程款，甲方需按应付工程款同期银行利息向乙方支付违约金。本案中，新隆建工承包的工程经按照经开区管委会的要求已经施工完毕并经经开区管委会验收已经投入使用，经开区管委会自2014年12月至2019年10月8日期间（2015年1月支付155万元、2015年2月支付100万元、2015年5月21日支付200万元、2015年6月26日支付146160元、2015年9月25日支付100万元、2015年7月8日支付200万元、2016年1月29日支付100万元、2016年3月15日支付150万元、2017年3月16日支付20万元、2019年1月30日支付100万元、2019年4月17日支付50万元、2019年10月8日支付100万元）共计向新隆建工银行转账支付涉案工程价款合计为12896160元,但经开区管委会至今仍欠付6301427.52元。因上述雨润西路扩建工程需要,新隆建工又承包了经开区管委会发包的雨润西路南段(女娲路-开来路)改造工程,双方虽未签订书面合同，但该工程已按经开区管委会要求实际施工完毕，并于2016年12月9日竣工验收合格后交付;该工程经开区管委会于2016年6月16日向新隆建工支付工程款100万元，尚欠付工程款686557.06元。上述两项工程经周口市经济开发区管理委员会委托由审计部门出具相关的工程量及工程款的评估报告,该份报告事由经开区管委会自己出具,新隆建工所诉求的金额为评估报告数额减去已支付价款,对于工程剩余款双方对此均无异议,经开区管委会所上诉请求的违约金部分及利息部分，是基于合同约定，合同约定了违约金及利息。按照双方签订的建设工程施工合同,经开区管委会未按照合同约定支付工程款已构成付款违约,经开区管委会应当承担违约责任向新隆建工支付违约金；同时根据最高法《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，利息起算日期是一审法院按照建设工程约定的付款日期起算,一审法院认定的违约金及利息适用利率正确，起算日期正确,应当予以维持。综上所述,一审判决在认定经开区管委会构成付款违约的情况下,判令其按照合同约定支付违约金和欠付工程款的利息并无不当。综上，经开区管委会的上诉请求,无事实根据及法律依据，请求贵院查明事实后，依法判决驳回其上诉请求。新隆建工向一审法院起诉请求：1、依法判令经开区管委会支付工程款7334144.58元并支付违约金及利息（利息及违约金均自2017年6月29日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），庭审中变更诉请数额为10000000元，其中包含违约金及利息数额为2665855.42元。2、本案诉讼费由经开区管委会承担。一审法院审理查明：新隆建工名称于2018年8月1日由河南新隆建设工程有限公司变更为河南新隆建工集团有限公司。新隆建工通过招投标方式于2014年8月7日中标经开区管委会发包的周口经济开发区雨润西路扩建工程，双方于2014年8月29日签订《建设工程施工合同》，约定由新隆建工承包经开区管委会发包的周口经济开发区雨润西路扩建工程，工程内容包括道路、桥梁、给排水、绿化、亮化工程等，承包范围为图纸设计全部范围，开工日期为发布开工令之日，工期总日历天数120天，合同价款为据实结算、1558.9107万元。发包人向承包人承诺按照合同约定期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。专用条款中对合同价款及调整约定本工程采用据实结算，合同外部分以工程量签单或工作联系单及设计变更作为结算依据。当天双方又签订《补偿协议书》，该协议书中第一条工程价款合同价暂定为1558.9107万元整，第三条工程款约定：三年付清工程款，完成本工程图纸包含全部内容并竣工验收合格按中标价支付40%工程款[地[地下工程、污水及给水）完工支付10%，路基完成支付10%，铺设沥青路面后支付15%、竣工验收合格后支付5%]。工程竣工验收合格一年内付工程款30%；工程竣工验收合格二年内再付工程款30%（最后一年应为决算剩余部分）。六、其他约定2、约定甲方如未按约定期限支付工程款，甲方需按应付工程款同期银行利息向乙方支付违约金。上述工程竣工交付后，因该工程在实施期间变更、签证、工程量增加较多从而工程价款增加，周口经济开发区住房和城乡建设局2020年10月9日向经开区管委会申请对该项目进行财政评审，后由周口经济开发区财政局委托河南豫明工程造价咨询有限公司对该工程进行造价咨询，河南豫明工程造价咨询有限公司于2020年11月25日出具报告，报告中造价咨询金额为19197587.52元（合同内造价咨询：14303090.86元，签证部分造价咨询：4891496.66元）。另外，经开区管委会已自2014年12月至2019年10月8日期间（2015年1月支付155万元、2015年2月支付100万元、2015年5月21日支付200万元、2015年6月26日支付146160元、2015年9月25日支付100万元、2015年7月8日支付200万元、2016年1月29日支付100万元、2016年3月15日支付150万元、2017年3月16日支付20万元、2019年1月30日支付100万元、2019年4月17日支付50万元、2019年10月8日支付100万元）共计向新隆建工银行转账支付涉案工程价款合计为12896160元，尚欠付工程款6301427.52元。因上述雨润西路扩建工程的需要，新隆建工又承建经开区管委会发包的雨润西路南段（女娲路-开来路）改造工程，双方虽未签订书面工程施工合同，但新隆建工已按照经开区管委会的要求实际施工完毕，该工程竣工交付后，周口经济开发区住房和城乡建设局于2017年7月7日向经开区管委会申请对该项目进行财政投资预算评审，后由周口经济开发区财政局委托河南创达建设工程管理有限公司对该工程预算进行审核，2017年10月20日河南创达建设工程管理有限公司出具预算审核报告，审核结果为雨润西路南段（女娲路-开来路）改造工程，报送总金额为2206069.35元，审定总金额为1686557.06元，审减金额为519512.29元。该工程经开区管委会于2016年6月16日向新隆建工支付工程款100万元，尚欠付工程款686557.06元。另查明，涉案工程于2016年12月9日出具竣工报告验收合格并经相关单位盖章签字。一审法院认为，双方之间签订的《建设工程施工合同》、《补偿协议书》均是当事人之间的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，当事人各方应当全面履行合同约定的义务。新隆建工已按照合同约定完成了工程建设且该工程已竣工验收，经开区管委会应当按照约定支付工程款。关于欠付工程款的数额，涉案的雨润西路扩建工程及雨润西路南段（女娲路-开来路）改造工程均已经过工程造价咨询或审核，雨润西路扩建工程造价金额为19197587.52元，雨润西路南段（女娲路-开来路）改造工程审定总金额为1686557.06元，合计为20884144.58元，庭审中双方对上述两项工程经周口经济开发区财政局委托委托公司所出具报告的工程价款数额均认可，故应以该数额作为双方工程结算价款，经开区管委会向本院提交财政资金支付凭证、收据等通过银行转账方式向新隆建工支付工程款13896160元，虽然新隆建工仅认可13303840元，但未向法院提交证据予以反驳，法院不予采信，故经开区管委会尚欠新隆建工工程款金额应为6987984.58元。关于新隆建工请求经开区管委会支付违约金及利息的诉讼请求，根据双方签订的《补偿协议书》中对工程款支付期限及违约金约定的内容看，经开区管委会应分三期向新隆建工支付工程款，自工程竣工验收合格后支付第一期，工程竣工验收合格一年内付第二期工程款，工程竣工验收合格二年内决算剩余部分，如逾期按同期银行利息支付违约金。因本案工程于2016年12月9日竣工验收合格，故经开区管委会应自2016年12月9日向新隆建工支付第一期中标价的40%的工程款，截至该日经开区管委会向新隆建工支付工程款共计10196160元，其已足额履行支付义务，但自第二期经开区管委会未再按约定期限足额履行付款义务，即经开区管委会应自2017年12月9日开始分段向新隆建工支付逾期违约金，违约金应按协议约定按同期银行利息支付，而至2017年12月9日经开区管委会尚欠付新隆建工工程款8801427.52元，故应以此数额为基数计算违约金至2019年1月29日；自2019年1月30日起以7801427.52元为基数计算至2019年4月17日；自2019年4月18日起以7301427.52元为基数计算至2019年10月7日；自2019年10月8日起以6301427.52元为基数按同期贷款市场报价利率计算利息至清偿之日止。对于涉案的雨润西路南段（女娲路-开来路）改造工程，因双方未对工程价款相关利息或违约金进行约定，根据法律规定，利息没有约定的按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息，该项目经开区管委会尚欠付新隆建工工程款686557.06元，因竣工验收时间为2016年12月9日，新隆建工请求从2017年6月29日起开始计息，符合法律规定，本院予以支持。综上，新隆建工合理合法的诉讼请求，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百七十七条、第五百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十九条、第二十六条、第二十七条、《最高人民法院关于适用》第九十条第二款之规定，判决，一、经开区管委会于判决生效后十日内向新隆建工支付欠付的工程款6301427.52元及违约金（违约金自2017年12月9日起以8801427.52元为基数按同期同类贷款利率计算至2019年1月29日，自2019年1月30日起以7801427.52元为基数按同期同类贷款利率计算至2019年4月17日，自2019年4月18日起以7301427.52元为基数按同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起以7301427.52元为基数按同期贷款市场报价利率计算至2019年10月7日，自2019年10月8日以6301427.52元为基数按同期贷款市场报价利率计算至清偿欠付工程款之日止）。二、经开区管委会于判决生效后十日内向新隆建工支付欠付的工程款686557.06元及利息（利息以686557.06元为基数，自2017年6月29日起按同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按同期贷款市场报价利率计算至清偿欠付工程款之日止）。三、驳回新隆建工的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理减半收取45632元，由新隆建工承担11732元，经开区管委会承担33900元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：新隆建工承建经开区管委会发包的工程，该工程已竣工验收合格并经相关部门盖章签字的事实各方均无异议，本院予以确认。一审法院判令经开区管委会向新隆建工支付下欠工程款，经开区管委会对此未提起上诉，本院应予维持。经开区管委会上诉称其不应支付违约金及利息。经审查，经开区管委会与新隆建工就涉案工程签订有建设工程施工合同及补充协议书，其中合同价款显示为“据实结算”，且明确约定了工程款的支付方式和付款节点，并约定发包方未按协议约定及时支付施工费用的，应支付违约金及利息。该协议系双方当事人真实意思表示，且无违反法律强制性规定之处，其效力应予认定，合同双方当事人均应依约履行合同义务。涉案工程已经竣工验收合格，经开区管委会应依约支付工程款，其未能按照约定如期付款，一审判令其承担违约责任并无不当，应予维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决适当，经开区管委会的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费13800元，由上诉人周口经济开发区管理委员会承担。本判决为终审判决。审 判 长 李水安审 判 员 何江**审 判 员 李保利二〇二一年八月九日法官助理 刘星巍书 记 员 郑 方