贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终3697号上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿，住所地:贵州省毕节市织金县珠藏镇链子村,统一社会信用代码：915200003471356682。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，该公司员工。被上诉人（一审被告）：张洪叶，男,1973年2月13日出生,汉族,住安徽省阜南县。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿（以下简称：兴发煤矿）因与被上诉人张洪叶工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初1772号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。上诉人兴发煤矿上诉请求：请求撤销一审判决第二项，改判上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇23594元。事实及理由：1.依照《工伤保险条例》第六十四条第二款，本人工资是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，被上诉人受伤前12个月平均工资为3228元／月，应以3228元／月计算被上诉人的停工留薪期工资。2.根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，用人单位承担工伤职工护理费的前提是该职工生活不能自理。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》“GB／T16180-2014”国家标准第4.1.5项之规定，“生活自理障碍一生活自理范围主要包括下列五项：a）进食：完全不能自主进食，需依赖他人帮助；b）翻身：不能自主翻身；c）大、小便：不能自主行动，排大小便需要他人帮助；d）穿衣、洗漱：不能自己穿衣、洗漱，完全依赖他人帮助；e）自主行动：不能自主走动。护理依赖的程度分三级：a）完全生活自理障碍：生活完全不能自理，上述五项均需护理；b）大部分生活自理障碍：生活大部不能自理，上述五项中三项或四项需要护理；c）部分生活自理障碍：部分生活不能自理，上述五项中一项或两项需要护理”。被上诉人所受工伤经鉴定十级伤残，该伤在工伤职工停工留薪期及住院期内不会导致生活不能自理的严重后果，不属于上述自活不能自理需要用人单位提供护理的情形，故上诉人不应承担被上诉人住院期间护理费，即使需要护理，也应由被上诉人举证是否有人对其进行护理，并提供有效工资支付凭证，如由家属进行护理的应出具护理人员工作证明，没有工作的按1670元／月支付。综上，应由上诉人承担的工伤保险待遇为：一次性伤残就业补助金：3228元／月×3个月=9684元；停工留薪期工资：107元／天×130天=13910元；共计23594元。被上诉人张洪叶未作答辩。原审原告兴发煤矿一审诉讼请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.被告应当由原告支付的工伤保险待遇为24915.73元。一审认定事实：被告在原告处从事掘进工种，2020年5月16日21时许，被告在原告处作业时受伤，于当日被送往织金健民医院住院治疗，至同年6月19日出院，共住院34天。2020年8月18日，毕节市人力资源和社会保障局以毕工认字〔2020〕0500319号《认定工伤决定书》认定被告所受之伤为工伤。2020年9月30日，毕节市劳动能力鉴定委员会以毕节市鉴字DJ202002801号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》鉴定被告伤残情况为伤残十级，以毕节市鉴字TG202002554号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》确认被告停工留薪期为自受伤之日2020年5月16日起至2020年9月22日止，共计130天。后双方因工伤保险待遇赔偿发生争议，被告张洪叶向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2021年2月7日作出织劳人仲案字（2020）第L282号仲裁裁决：一、申请人张洪叶与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县织金县珠藏镇兴发煤矿解除劳动关系。二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县织金县珠藏镇兴发煤矿一次性支付申请人张洪叶一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费共计48073.75元，扣除申请人在被申请人处的工伤生活费借支2100元，实际应支付45973.75元。三、驳回申请人其他仲裁请求。被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿在领取该裁决书后，因不服该仲裁裁决，在法定期限内提起诉讼。另查明，原告为被告缴纳了工伤保险，发生工伤事故时仍在保险期内，且被告已到社会保险经办部门申领一次性伤残补助金。一审认为：被告在原告处工作，双方已建立劳动关系，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已依法认定为工伤，因工伤可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由工伤保险基金支付，原告已为被告缴纳工伤保险，前述费用由被告到社会保险经办部门进行申领。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，对此予以确认。对原告支付的工伤保险待遇：1.一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，被告伤残等级鉴定为十级，且被告于2020年申请劳动仲裁时提出与原告解除劳动关系，故参照2019年贵州省城镇单位就业人员年平均工资72113元的标准计算一次性伤残就业补助金为18028.25元（72113元/年÷12个月×3个月）；2.停工留薪期工资，因缴费工资不等于被告的实际工资，原告要求按照其为被告缴纳保险的月平均缴费工资3228元计算，不予采纳，同时原被告双方亦均未提交证据证明被告的实际工资，为此，结合被告从事的工种，该项费用按照贵州省2019年度采矿从业人员年平均工资71133元的标准计算为25335.04元（71133元/年÷365天×130天）；3.住院期间护理费，结合被告受伤住院时间及被告住院期间护理情况，以贵州省统计局发布的2019年居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821元计算被告的住院期间护理费为：46821/年÷365天×34天=4361.41元。综上，原告应支付被告一次性伤残就业补助金18028.25元、停工留薪期工资25335.04元、住院期间护理费4361.41元，共计47724.70元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条之规定，一审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿与被告张洪叶的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿在判决生效之日起十日内一次性支付被告张洪叶一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费共计47724.70元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿负担。本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为：根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故确认工伤职工的停工留薪期待遇应以其实际工资收入为依据。上诉人主张的月缴费工资仅为社会保险的参保基数，未能如实反映被上诉人的工资。上诉人主张按照参保基数3,228元/月计算被上诉人的停工留薪期待遇，于法无据，本院不予支持。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，一次性伤残就业补助金标准应以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。一审参照2019年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资标准72，113元/年计算被上诉人的一次伤残就业补助金，并无不当。上诉人主张按照被上诉人月缴费工资3,228元/月计算于法无据，本院不予支持。被上诉人因工伤住院接受治疗，护理费属住院期间产生的合理费用，用人单位应予支付。当事人未举证证明护理人员的收入状况，一审以护理行业工资标准支持被上诉人住院期间的护理费并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 郭少华审 判 员 吉 雪二〇二一年八月二十三日法官助理 任云娇书 记 员 何曼青