广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初32788号原告东方富云（天津）财务顾问有限公司，住所地天津自贸试验区，统一社会信用代码91120118MA071ACF53。法定代表人郎颖，该公司执行董事。委托代理人黄浩赟，广东锵锵律师事务所律师。被告深圳市艺华投资发展有限公司，住所地深圳市福田区，统一社会信用代码91440300190322392J。法定代表人郭洪超。被告港深玩具（深圳）有限公司，住所地深圳市宝安区松岗镇，统一社会信用代码914403006189260674。法定代表人郭洪超。原告东方富云（天津）财务顾问有限公司（以下简称东方富云公司）与被告深圳市艺华投资发展有限公司（以下简称艺华公司）、港深玩具（深圳）有限公司（以下简称港深公司）同业拆借纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行审理。原告东方富云公司委托代理人黄浩赟到庭参加诉讼。两被告经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告东方富云公司诉请：1、判令两被告偿还借款本金49,042,702.82元、利息459,488.34元及逾期利息（逾期利息暂计至2020年9月7日为482,525.7元，自2020年9月8日起，以49,042,702.82元为基数，按年利率15.4%计付至实际清偿之日止）；2、由两被告承担本案诉讼费用及担保费、律师费。事实与理由：2020年6月15日，东方富云公司与艺华公司、港深公司签订《借款合同》（合同编号：YH-DFFY-202006015），双方约定，东方富云公司向艺华公司、港深公司提供借款60,000,000元，借款期限自2020年6月15日起至2020年8月14日，借款利率为1%/月，自借款支付当日开始计息，到期偿还本息，若逾期未归还本息，东方富云公司有权以借款本金为基数，按2%/月的标准计收逾期利息。2020年6月19日至2020年8月5日间，东方富云公司多次向艺华公司的银行账户转入借款资金，合计47,684,506.25元；2020年7月17日、7月20日，东方富云公司分两笔向港深公司银行账户转入借款资金合计1,358,196.57元。至此，东方富云公司已依约履行出借义务，但约定的借款期限届满后，艺华公司、港深公司未履行还款义务，已构成违约。被告艺华公司、港深公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告东方富云公司为证明其主张，立案及庭审时提供如下证据：1、借款合同（原件），证明双方签订合法有效的借款合同，约定借款期限自2020年6月15日至2020年8月14日，借款利率为1%/月，如逾期，则按2%/月计收逾期利息；2、银行流水，证明东方富云公司分多次向艺华公司、港深公司出借款项；3、财产保全责任保险投保单、银行流水、发票，证明东方富云公司因本案支出保全担保费24,750元。庭审后，东方富云公司向本院补充提交自行制作的情况说明、招商银行收款回单五张、建设银行客户专用回单6张、建设银行网上银行电子回执4张、汇丰银行扣款通知、建设银行网上银行电子回执8张、浦发银行网上银行电子回单14张、平安银行收付款业务回单3张、建设银行网上银行电子回执1张、建设银行客户专用回单14张、工商银行网上银行电子回单2张、建设银行客户专用回单7张、股权转让框架主协议5页以证明案涉借款的来源及款项支付至两被告账户后的款项去向。被告艺华公司、港深公司未向本院提供证据反驳原告的主张，但两公司前法定代表人曲海平在庭后向本院提交书面材料称，案涉合同并非由其签订，在合同记载的借款发生前，曲海平已在境外，案涉借款涉嫌虚假诉讼。曲海平另向本院申请作为第三人参加诉讼，因曲海平已非艺华公司、港深公司法定代表人且现有证据不足以证明其与本案存在关联性，故本院不予追加。根据东方富云公司提供的现有证据，本院对以下事实进行认定：东方富云公司持有一份《借款合同》（合同编号：ＹＨ-ＤＦＦＹ-202006015），该合同首部以打印字体记载签约日期为2020年6月15日，出借人为东方富云公司（甲方），借款人为艺华公司（乙方）、港深公司（丙方），记载的两公司法定代表人为曲海平，联系电话均为0755－821××××3，传真均为0755－82056033；合同落款处加盖有东方富云公司、艺华公司、港深公司印章，无经手人签名。该合同约定：1、甲方同意向乙方、丙方提供借款6000万元，款项支付至乙方、丙方银行账户，乙方、丙方承诺借款用于企业经营以及短期周转，不挪为他用。2、借款期限为2020年6月15日至2020年8月14日，乙方、丙方承诺在本合同约定的借款期限内向甲方支付利息，合同项下借款利率为1%／月，不足一日则仍按一日计息，自甲方向乙方、丙方指定收款账户支付借款当日开始计息，直到借款期限届满之日，乙方应在归还借款资金的同时将利息支付给甲方。3、借款期限届满，乙方、丙方应当立即清偿全部借款本息，逾期未清偿的，甲方有权要求立即清偿，并以未归还本金金额为基数，按2%／月的标准收取逾期期间利息，直到全部款项清偿完毕之日止；乙方、丙方承诺所借款项用于经营以及资金周转用途，不挪作他用，否则，甲方有权要求乙方、丙方立即归还全部借款及利息，若乙方逾期未归还借款本金及利息的，甲方有权以未归还本金金额为基数，按2%／月的标准收取逾期期间利息，直到全部款项清偿完毕之日止；乙方、丙方系共同借款人，即甲方将款项支付至任何一方银行账户，乙方、丙方均应对全部借款本金、利息、逾期利息、违约金、甲方主张权益所产生的费用等全部款项承担连带清偿责任。东方富云公司提供的付款回单显示，其于2020年6月19日至2020年8月7日间，共向艺华公司转账支付14笔款项，合计47,684,506.25元；共向港深公司转账支付两笔款项，合计1,358,196.57元。上述款项合计49,042,702.82元。东方富云公司庭后补充提供的情况说明、银行回单等证据显示，其主张，上述款项系在两被告需使用借款前才向指定收款账户转账，且已用于偿还贷款、利息、支付工资及日常经营等用途。根据东方富云公司提供的银行回单等证据，案涉款项流向统计如下表所示：提供借款款项用途款项去向流水时间金额收款人主张用途时间金额收款人流水记载用途2020.6.192000000艺华建行、浦发6月利息2020.6.19710000艺华（账户尾号7565）往来款2020.6.20162750艺华（账户尾号7287）归还贷款2020.6.2136709.17艺华（账户尾号6170）归还贷款2020.6.21256964.17艺华（账户尾号5573）归还贷款2020.6.21388068.33艺华（账户尾号5453）归还贷款2020.6.21419533.33艺华（账户尾号5506）归还贷款2020.6.281000000艺华建行黄金租赁利息2020.6.2871109.87无对客黄金租借客户利息划转2020.6.2876645.72无对客黄金租借客户利息划转2020.6.2883394.86无对客黄金租借客户利息划转2020.6.2893893.9无对客黄金租借客户利息划转2020.7.11000000艺华汇丰外汇亏损2020.7.211670734.84汇丰直接划扣无2020.7.110000000艺华汇丰外汇亏损2020.7.132060000艺华建行外汇亏损等2020.7.131000800无结汇2020.7.133717002020.7.137680002020.7.171065750艺华建行7月利息2020.7.2135525艺华（账户尾号6170）归还贷款2020.7.21248675艺华（账户尾号5573）归还贷款2020.7.21406000艺华（账户尾号5506）归还贷款2020.7.21375550艺华（账户尾号5453）归还贷款2020.7.17157500艺华中小担保建行利息2020.7.20157500艺华（账户尾号7287）归还贷款2020.7.20790000艺华浦发利息2020.7.2015807.51无贷款还本，还表内欠息2020.7.2026723.5无贷款还本，还表内欠息2020.7.2032209.33无贷款还本，还表内欠息2020.7.2035525无贷款还本，还表内欠息2020.7.2035525无贷款还本，还表内欠息2020.7.2041209无贷款还本，还表内欠息2020.7.2056869.78无贷款还本，还息2020.7.2075600.09无贷款还本，还息2020.7.2075600.09无贷款还本，还息2020.7.2087696.11无贷款还本，还息2020.7.20126946.85无贷款还本，还息2020.7.20173945.62无贷款还本，还息2020.7.205000000艺华浦发本金2020.7.2050003332.1无还贷2020.7.204000000艺华预存浦发担保金2020.7.204000000无保证金2020.7.20341656.25艺华平安银行利息2020.7.21131406.25对公信贷-DPS系统间往来对公还款2020.7.21105125对公信贷-DPS系统间往来对公还款2020.7.21105125对公信贷-DPS系统间往来对公还款2020.7.218869600艺华7月23日到期信用证2020.7.2311512008.1无售汇2020.8.51400000艺华员工安置费用2020.8.6112758.9个人/单位存款工资2020.8.6124168.94个人/单位存款工资2020.8.6108166.89个人/单位存款工资2020.8.6110268.18个人/单位存款工资2020.8.695565.26个人/单位存款工资2020.8.6105117.77个人/单位存款工资2020.8.683892.13个人/单位存款工资2020.8.690804.7个人/单位存款工资2020.8.658856.15个人/单位存款工资2020.8.670784.12个人/单位存款工资2020.8.6114055.09个人/单位存款工资2020.8.654527.2个人/单位存款工资2020.8.6145195.53个人/单位存款工资2020.8.6234726.83个人/单位存款工资2020.8.710000000艺华协议第10.1债务2020.8.74900000方华公司往来2020.8.74900000方华公司往来2020.7.171178196.57港深建行利息2020.7.21212333.34港深（账户尾号4319）归还贷款2020.7.21243762.76港深（账户尾号8563）归还贷款2020.7.21191100港深（账户尾号5547）归还贷款2020.7.21203989.13港深（账户尾号6071）归还贷款2020.7.21135734.08港深（账户尾号4999）归还贷款2020.7.21182933.34港深（账户尾号1838）归还贷款2020.7.20180000港深中小担保利息2020.7.20180000中小担小额贷款有限公司利息另查，艺华公司成立于1988年9月5日，登记住所地为深圳市福田区八卦岭工业区617栋，无具体楼层，登记认缴注册资本5000万元。2020年6月19日，该公司登记股东由熙泰达企业管理咨询（深圳）有限公司（出资额4515.53万元，出资比例90.3106%）、深圳市艺新珠宝有限公司（出资额484.47万元，出资比例9.6894%），变更为深圳开明科技有限公司（出资额2500万元，出资比例50%）、深圳市方华投资管理有限公司（出资额2500万元，出资比例50%）；该公司法定代表人由曲海平变更为武卫，指定联系人由undefined变更为覃珊。2020年6月28日，艺华公司登记股东变更为东方富云公司（出资额1000万元，出资比例20%）、深圳市方华投资管理有限公司（出资额1166.5万元，出资比例23.33%）、展翎科技（深圳）有限公司（出资额2833.5万元、出资比例56.67%）。2020年7月22日，艺华公司登记股东变更为东方富云公司（出资额1500万元，出资比例30%）、深圳市方华投资管理有限公司（出资额2600万元，出资比例52%）、展翎科技（深圳）有限公司（出资额900万元、出资比例18%）。2020年8月25日，艺华公司登记股东变更为东方富云公司（出资额4860万元，出资比例97.2%）、展翎科技（深圳）有限公司（出资额140万元、出资比例2.8%），该公司指定联系人由覃珊变更为武卫。2021年4月16日，该公司法定代表人由武卫变更为郭洪超，指定联系人由武卫变更为陈菲。港深公司成立于1997年2月22日，股东为WINDOWOFTRADEINTERNATIONALLTD.登记住所地为深圳市宝安区松岗镇，无具体门牌号。2020年8月11日，该公司法定代表人由曲海平变更为武卫，2020年8月28日，指定联系人变更为武卫；2021年4月20日，该公司法定代表人由武卫变更为郭洪超，指定联系人由武卫变更为陈菲。庭审后，东方富云公司的委托代理人接受法庭调查时确认，案涉《借款合同》系由武卫加盖两被告印章，鉴于签订合同时双方虽达成收购合意，但法定代表人仍未变更，故合同记载的法定代表人仍为曲海平，预留的电话系由艺华公司使用的。该委托代理人陈述称，东方富云公司的实际控制人与深圳市方华投资管理有限公司法定代表人武卫相识，因两被告拖欠武卫的关联人吴继秀的款项，曲海平长期居住香港，不愿意处理债务且有意转让股权，为保障还款，深圳市方华投资管理有限公司不得已的情况下以承债式收购的方式收购艺华公司股权，希望同银行协商借新还旧以盘活资金。在此期间，建行等金融机构提出借新还旧的基础是要求两被告先偿还陆续到期的借款利息和部分本金，同时，建行承诺于7月10日左右提供6亿元的贷款，故深圳市方华投资管理有限公司与东方富云公司沟通，借支款项给两被告用于支付银行的部分本息，待两被告恢复现金流后可予以偿还。东方富云公司进行尽调后发现，艺华公司、港深公司均有房产，具备一定的资产，恢复资金流后可恢复经营能力，且建行已承诺给予6亿左右的贷款，故同意短期借支款项给两被告，同时，也要求两被告借款款项主要用于偿还金融机构到期本息以及日常经营，并要完成借新还旧后立即归还。东方富云公司在进行多轮尽调后认为两被告的资产具有升值空间，故与深圳市方华投资管理有限公司洽谈承债式收购两被告股权，故东方富云公司陆续受让两被告股权，完成承债式收购。此后，因建行收到到期的借款本息后未兑现借新还旧、重新提供贷款的承诺，并于8月下旬确定不给予6亿元贷款，导致两被告无法继续偿还银行等债权人的借款本息，各债权人将陆续对两被告提起诉讼，东方富云公司为维护其合法权益，特提起本案诉讼。该委托代理人另陈述称，就其了解，艺华公司工商登记地址可以送达，且港深公司登记地址无门牌号，两被告的联系人应互通消息，如艺华公司收到诉讼材料，港深公司亦应知悉；接受委托后，鉴于当事人提供的信息，借款合同上均有详细记载，且与工商登记一致，律师认为可以送达到，故未与当事人核实被告联系人的手机，在庭审后，已向法庭提供法定代表人的联系方式。本院认为，本案应为同业拆借纠纷。东方富云公司主张，其与艺华公司、港深公司存在同业拆借合同关系，则其须举证证明双方就建立同业拆借合同关系达成合意，且东方富云公司已向艺华公司、港深公司提供拆借款项。本院认为，东方富云公司提供的现有证据不足以证明其与艺华公司、港深公司之间已建立同业拆借合同关系，亦不足证明已提供拆借款。理由如下：首先，东方富云公司提供的《借款合同》并未记载签订时间，其自认为2020年6月15日签订协议，但未就签订时间、双方经办人、地点进行举证。在此后的半个月内，东方富云公司开始受让艺华公司股权，在协议记载的借款期限届满十天后，东方富云公司成为持有艺华公司97.2%股权的控股股东，至此，东方富云公司已具备足够的能力控制艺华公司。故案涉《借款合同》虽然加盖有艺华公司、港深公司印章，但并不足以证明系双方真实意思表示。其次，案涉款项绝大部分系向艺华公司支付，仅一百余万元向港深公司支付，在支付上述款项过程中，东方富云公司已通过承债式收购的方式收购两公司，故案涉款项的性质系实质意义上的借款，还是东方富云公司在承债式收购过程中对目标公司欠付的债务履行的清偿义务，东方富云公司未能进一步举证。再次，虽然东方富云公司补充提交的银行流水与其主张的每笔款项去向基本相符，但并未提供款项支付依据，如两被告与各银行之间借贷关系的相关凭证、员工工资发放凭证等，且向汇丰银行、深圳市方华投资管理有限公司支付的2000余万元款项，更缺乏完整的支付依据。现金为种类物，在东方富云公司未提供完整银行流水的情况下，现有证据不足以证明上述款项系专项用于偿还艺华公司、港深公司对外欠付的贷款本息及日常运营。最后，2020年6月至8月间，东方富云公司已逐步成为艺华公司的控股股东，但在本案诉讼过程中，东方富云公司向本院提供的两被告住所地信息不完整，更是缺乏有效的具体联络人的电话信息，庭审后，虽然提供了武卫的联系方式，但两被告的法定代表人又在短期内进行变更。东方富云公司作为两被告的控股股东和实际控制人，其有能力通知两被告的法定代表人本案诉讼情况，并提醒两被告进行应诉，现两被告并未到庭应诉，亦未提交书面的答辩意见，对本案诉讼采取默认的态度。由此可见，东方富云公司与艺华公司、港深公司之间并不存在诉的利益，其提起本案诉讼的目的仅为对抗其他已知或未知债权人。综上，东方富云公司提供的现有证据不足以证明其与艺华公司、港深公司之间已建立同业拆借合同关系，亦不足以证明东方富云公司支付的案涉款项系向艺华公司、港深公司提供的借款，应承担举证不能不利后果。东方富云公司诉求艺华公司、港深公司偿还借款及利息，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告东方富云（天津）财务顾问有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费291,724元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至广东省深圳市中级人民法院。审判员 阎    芸二〇二一年八月二十四日书记员 肖晔瑜(兼)书记员 刘  佳  鹏附相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。