天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终4834号上诉人（原审原告）：秦美怡，女，1997年6月23日出生，汉族，住天津市河北区。委托诉讼代理人：阎颖（母女关系），住天津市河北区。委托诉讼代理人：岳三换，天津云杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市和平区名古宝百货经营部，经营场所天津市和平区和平路161号。经营者：张凤菊，女，1959年11月20日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：吕威佑，该经营部店铺负责人。上诉人秦美怡因与被上诉人天津市和平区名古宝百货经营部劳动争议纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2021）津0101民初362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。秦美怡上诉请求：1．撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2．诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实有误，秦美怡的上诉请求应予支持。天津市和平区名古宝百货经营部辩称，驳回秦美怡的上诉请求。秦美怡向一审法院起诉请求：1.请求法院依法确认原告与被告自2019年3月4日至2020年7月17日存在劳动关系；2.请求法院依法判决被告支付原告2019年4月4日至2020年3月4日未签订劳动合同二倍工资差额74926.91元；3.请求法院依法判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金22008.78元；4.请求法院依法判决被告支付原告2019年3月4日至2020年7月17日休息日加班费12142.08元及法定节假日加班费7082.88元；5.请求法院依法判决被告支付原告2020年2月奖金1000元、5月奖金500元、6月奖金2479.85元、7月工资（含奖金）5059.48元；6.请求法院依法判决被告支付原告2019-2020年度防暑降温费1083.8元、2019年度取暖补贴335元，以上共计126618.78元。一审法院认定事实：原告与案外人名奢汇商贸南京有限公司于2019年4月28日签订《员工劳动手册》，约定：原告在案外人处从事销售及回收工作，工作地点为天津市和平路161号名古宝名品行，每天工作时间自11时至19时（灵活作息，午/晚餐时间可休息一小时），每周可休息1天，总的工作时长不超过40小时；原告自2019年4月28日入职，将有1-3个月试用期，试用期后经确认批准成为正式员工；合同期满，公司根据上一年考核结果和公司业务发展的需要，与您续签劳动合同，续签的劳动合同一般以一年为限，基础工资为每月3000元，直接上级为吕威佑。2019年4月4日、2019年5月3日吕威佑每月向原告账户转入实习期工资3000元，2019年6月3日吕威佑向原告账户转入工资4600元，其后工资、奖金等由吕威佑向原告账户转入。之后原告一直在该地点工作。被告天津市和平区名百货经营部与原告秦美怡签有劳动合同书，约定被告安排原告在工勤岗从事销售工作，工作地点在天津市和平区和平路161号，劳动合同期限自2020年元月1日至2020年12月31日，每月基本工资为3000元，每天工作7小时，每周休息一日。2020年4月被告开始为原告缴纳社会保险。原被告均确认原告月基本工资为3746.20元。2020年7月17日被告向原告作出解除劳动合同通知，其上载明，因原告长期以来工作态度及配合度均达不到公司的要求，自2020年7月18日起，解除与原告的劳动合同。原告秦美怡向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月25日作出津和劳人仲裁字[2020]第256号仲裁裁决书。原、被告均不服该仲裁裁决书，提起诉讼。案外人名奢汇商贸南京有限公司法定代表人吕威佑为被告天津市和平区名百货经营部经营者张凤菊女婿，天津市和平区名百货经营部实际由吕威佑负责经营。一审法院认为，原告秦美怡与案外人名奢会商贸南京有限公司签订的劳动手册，已约定原告的工作岗位、工作地点、劳动报酬、期限等事项，具备劳动合同主要因素，应视为双方签有劳动合同。根据吕威佑向原告发放工资情况，原告的试用期为2019年3月、4月，5月之后原告为案外人名奢会商贸南京有限公司正式职工，试用期过后原告秦美怡与案外人名奢会商贸南京有限公司继续履行该劳动手册约定的内容，故秦美怡与被告天津市和平区名百货经营部签订劳动合同前，与案外人名奢会商贸南京有限公司具有劳动关系，且应视为签有劳动合同。原告秦美怡与被告天津市和平区名百货经营部签订的劳动合同的合同签订日期虽有涂改，原、被告对此虽有争议，但劳动合同中关于合同期限约定为“自2020年元月1日起至2020年12月31日止”；被告方在2020年1月与原告的微信记录显示要求原告提供签订劳动合同所需材料，均可以显示原、被告均有意在2020年1月签订劳动合同；同时因新冠疫情，被告在此期间办理社会保险登记手续确有困难，综合上述情况，原、被告签订劳动合同日期应为2020年1月1日，自该日起原、被告具有劳动关系至2020年7月17日被告作出解除劳动关系通知之日。原告要求自2019年3月4日起即与被告具有劳动关系，以及要求被告支付未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求不予支持。关于原告加班费的诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”，原告与案外人名奢会商贸南京有限公司签订的劳动手册、原、被告劳动合同中约定均不违反上述法律规定，故原告认为每周工作42小时，要求支付每周2小时加班费的诉讼请求不予支持。关于原告认为被告解除劳动违法，要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，被告提交的证据可以证明原告在劳动合同履行期内多次迟到，被告解除原告劳动合同符合法律规定，原告相关诉讼请求不予支持。虽然原告与不同用工单位构成不同劳动关系，但并非因劳动者原因产生，根据本案证据被告与案外人名奢会商贸南京有限公司在用工上明显具备主体资格混同情形，故被告对原告在案外人名奢会商贸南京有限公司工作期间的法定节假日加班费等亦应承担给付责任。因被告未在举证期限内提供考勤记录，故被告应承担举证不能后果，故被告应支付2019年4月5日清明节、6月7日端午节、9月13日中秋节、10月1日-3日国庆节、2020年4月4日清明节、5月1日劳动节的法定节假日加班费，鉴于被告平日已支付原告工资，故被告还应支付原告法定节假日加班费2344.13元（3000元÷21.75天×6日×2倍+3746.20元÷21.75天×2日×2倍）。关于原告要求被告支付2020年7月工资的诉讼请求，因被告于2020年7月18日与被告不再具有劳动关系，故被告应支付原告2020年7月半月工资1873.10元。关于原告要求支付2020年2月、5月、6月奖金的诉讼请求，因原告并未提供奖金计算方式及相关依据，故对其诉讼请求不予支持。原告提交的证据可以显示原告2020年7月奖金为330元，被告亦予以认可，原告称奖金为2479.85元缺乏依据，不予支持。关于原告要求被告支付2019年至2020年防暑降温费及取暖补贴的诉讼请求，因被告在举证期限内未提供原告工资明细，故对被告所称其劳动报酬中包含每月200元补贴的主张本院不予确认，被告应给付原告2019年防暑降温费704.4元（176.10元×4月），2020年6月、7月（半个月）防暑降温费284.55元（189.7元×1.5月），2019-2020年度取暖补贴335元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、原告秦美怡与被告天津市和平区名古宝百货经营部自2020年1月1日至2020年7月17日期间存在劳动关系；二、被告天津市和平区名古宝百货经营部于本判决生效之日起十日内给付原告秦美怡2019年3月4日至2020年7月17日法定节假日加班费2344.13元；三、被告天津市和平区名古宝百货经营部于本判决生效之日起十日内给付原告秦美怡2020年7月半月工资1873.10元；四、被告天津市和平区名古宝百货经营部于本判决生效之日起十日内给付原告秦美怡2020年7月奖金为330元；五、被告天津市和平区名古宝百货经营部于本判决生效之日起十日内给付原告秦美怡2019年防暑降温费704.4元，2020年6月、7月（半个月）防暑降温费284.55元，2019-2020年度取暖补贴335元;六、驳回原告秦美怡其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津市和平区名古宝百货经营部负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人解除劳动合同是否违法问题。被上诉人解除与上诉人的劳动合同系依据上诉人与案外人签订的《员工劳动手册》，并称其与案外人共用一套员工手册。被上诉人系与上诉人存在劳动关系，上述员工手册的效力不能及于上诉人与被上诉人。被上诉人未提供证据证明其将本单位的劳动手册公示或告知劳动者，未提供证据证明该劳动手册经过本单位民主程序评议，故被上诉人依据劳动手册解除与上诉人的劳动合同构成违法解除，应支付违法解除劳动合同经济赔偿金。上诉人自2019年4月入职案外人处，工作地点、工作内容均没有发生变化，其工作期限应连续计算，故被上诉人应支付上诉人的违法解除劳动合同经济赔偿金为20269.11元。关于被上诉人是否应支付上诉人未签订劳动合同二倍工资差额问题，上诉人与案外人名奢会商贸南京有限公司签订有劳动手册，该劳动手册中载明了工作地点、工作时间、劳动报酬等事项，具备劳动合同主要要素，应视为双方签有劳动合同。上诉人在案外人处工作至试用期后，仍然在原工作地点工作，从事原工作内容，双方事实上继续履行上述劳动合同。上诉人与被上诉人签订有《劳动合同书》，双方对合同签字落款日期有异议。该劳动合同中约定合同履行期限自2020年元月1日起，结合双方在该时段就社保问题的聊天记录及客观的疫情影响，一审法院认定的双方劳动合同的签订日期正确。被上诉人在双方劳动关系存续期间与上诉人签订有劳动合同，无需支付被上诉人未签订劳动合同二倍工资差额。上诉人其他上诉请求亦无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人秦美怡的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持天津市和平区人民法院（2021）津0101民初362号民事判决及诉讼费负担部分；二、天津市和平区名古宝百货经营部于本判决生效之日起十日内支付秦美怡违法解除劳动合同赔偿金20269.11元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人秦美怡负担。本判决为终审判决。审判长  王晓燕审判员  魏道博审判员  尹 来二〇二一年八月二十五日书记员  张 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……