湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘09民终1286号上诉人（原审原告）：益阳市华宏服饰有限公司，住所地益阳市赫山区长益路碧云宾馆家属区。法定代表人：周文华，该公司董事长。委托诉讼代理人：汤仁和，益阳市高新区正天法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：陈静，女，汉族，1971年10月2日出生，住益阳市赫山区。委托诉讼代理人：刘化军，益阳市赫山区中天法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李振兴，益阳市赫山区中天法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：益阳市众齐商贸有限公司，住所地益阳市大渡口。法定代表人：周梓良，该公司董事长。上诉人益阳市华宏服饰有限公司（以下简称“华宏公司”）、陈静因与被上诉人益阳市众齐商贸有限公司（以下简称“众齐公司”）劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2021）湘0903民初682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华宏公司的上诉请求：1、撤销一审判决的第二项，判决华宏公司无需支付陈静的经济补偿金18544元；代通知金1952元；失业保险待遇损失4096元；2、判决陈静承担华宏公司诉讼费用20000元。事实与理由：1、陈静于2017年9月8日到华宏公司上班，当时双方明确约定职务为业务促销员，基本工资为每月1200元。至2018年8月31日双方劳动合同终止，从业期间为11个月22天。陈静在工作期间，工资单每次都是由陈静手工编制，报华宏公司财务处发放，华宏公司按月向陈静发放了工资和各种加班补贴，故华宏公司无需支付陈静的经济补偿金。2、2018年年初，华宏公司的管理员与陈静谈到了退场和到期终止劳动关系等事项，故陈静的代通知金主张不成立。3、按相关规定“失业员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满一年的不领取失业保险金”，而陈静在华宏公司工作时间不满一年，故一审判决华宏公司支付陈静失业保险待遇损失4096元错误。陈静针对华宏公司的上诉答辩称：1、陈静与华宏公司、众齐公司建立劳动关系时间为2007年5月1日，并非2009年5月1日，陈静在仲裁及一审期间提供了2006年11月2日取得的健康证，单位是步步高超市；2、陈静是依法向用人单位维权，没有法定义务和合同约定由劳动者承担代理费；3、劳动关系期间陈静自行交纳保险的金额应当依法由用人单位承担；4、关于失业保险金，陈静首先与众齐公司建立劳动关系，在不知情的情况下用人单位变为了华宏公司，劳动者非本人意愿被安排到新的单位，新的单位要对劳动者社会保险及失业保险承担义务。综上，请求二审驳回华宏公司的上诉，对该案依法进行改判。陈静的上诉请求：1、撤销一审判决，改判众齐公司、华宏公司依法支付陈静解除劳动合同的经济补偿22448元、代通知金1952元、失业保险待遇损失26112元、法定休息日加班工资17231元、法定休假日加班工资5923元、应休未休年休假加班工资3590元、养老保险费11966元（单位应为上诉人缴纳部分）；2、本案一、二审诉讼费用由众齐公司、华宏公司承担。事实与理由：陈静与众齐公司、华宏公司建立劳动关系的时间不是2009年5月1日，而是2007年5月1日。陈静在2006年11月2日取得益阳市赫山区卫生局卫生监督所发放的《预防性健康体检卫生培训合格证》，可以证明陈静于2006年11月2日已经进行卫生知识上岗前培训。陈静与众齐公司、华宏公司建立劳动关系期间，众齐公司、华宏公司未依法与陈静签订书面劳动合同，未依法给陈静缴纳各项社会保险，未依法让陈静享受正常双休、法定节假日以及职工带薪年休假休息，众齐公司、华宏公司未依法安排陈静补休也未支付加班工资。众齐公司、华宏公司法定代表人周梓良与周文华系父子关系，2018年7月份，众齐公司法定代表人周梓良多次要求陈静与同事找家润多超市负责人催收货款，在催收货款过程中得知与家润多超市签订合同的公司是华宏公司。2018年8月29日因众齐公司经营不善在家润多超市撤柜，众齐公司法定代表人周梓良安排陈静到其子经营的华宏公司上班，陈静在众齐公司、华宏公司工作期间工作时间为连续状态，一直工作到2018年8月31日之前家润多超市撤柜。综上，请求二审支持陈静的上诉请求。华宏公司针对陈静的上诉答辩称：1、陈静取得健康证时间与建立劳动关系时间没有关联性；2、代理费及诉讼费可以理解为在整个诉讼过程中的开销；3、华宏公司及众齐公司法人是父子关系，不因为是父子就能够混同，各自成立的公司不存在承担连带责任；4、用人单位举证在华宏公司上班的名册都是由陈静手工自己制作，里面体现了加班费用及补贴；5、保险纠纷属于行政范畴，不适用仲裁和诉讼规则；6、陈静不属于安排到新单位，只能是介绍到新单位，因为陈静是老员工，两公司法人是父子关系，才推荐她去华宏公司上班。众齐公司针对陈静的上诉答辩称：工资明细都是陈静自己制作，而且都已结清。陈静的上诉请求与理由不能成立。众齐公司、华宏公司向一审法院起诉请求：1.判决原告众齐公司、华宏公司无需支付解除劳动合同的经济补偿22448元；2.判决原告华宏公司无需支付被告陈静代通知金1952元；3.判决华原告华宏公司无需支付被告陈静失业保险待遇损失26112元；4.判决原告华宏公司无需支付被告陈静法定节假日加班工资5923元、法定休息日加班工资17231元；5.判决原告华宏公司无需支付被告应休未休年休假加班工资3590元；6.判决原告华宏公司无需支付被告陈静养老保险费11966元；7.判决被告陈静承担原告代理人费用20000元。一审法院认定的事实：众齐公司、华宏公司主张陈静2009年5月1日入职众齐公司做促销员，陈静主张自己2007年5月1日入职众齐公司。2017年9月，众齐公司安排陈静至华宏公司做促销员，2017年9月前后，陈静的工作地点和工作内容没有变动。因华宏公司的合作者家润多超市停业，华宏公司在家润多超市的柜台无法继续经营，于2018年8月31日辞退陈静。陈静在众齐公司、华宏公司工作期间，两公司均未为陈静缴纳社会保险费，自行缴纳2009年5月至2010年10月的养老保险费，其中应单位缴纳部分为5821.2元。陈静离职前12个月的月平均工资为1952元，众齐公司对此予以承认；华宏公司认为该数目中包含了社会保险费和节假日补贴，陈静认为该数目中不包含了社会保险费和节假日补贴。另查明，众齐公司的法定代表人周梓良与华宏公司的法定代表人周文华系父子关系。陈静因与众齐公司、华宏公司之间的劳动争议，于2019年3月12日向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年12月30日，益阳市劳动人事争议仲裁委员会作出益劳人仲字（2019）第83号仲裁裁决书，裁决：一、华宏公司与陈静的劳动关系于2018年8月31日解除；二、华宏公司支付陈静解除劳动合同的经济补偿22448元；三、华宏公司支付陈静代通知金1952元；四、华宏公司支付陈静失业保险待遇损失26112元；五、华宏公司支付陈静法定休息日加班工资17231元、法定休假日加班工资5923元；六、华宏公司支付陈静应休未休年休假加班工资3590元；七、华宏公司支付陈静养老保险费11966元（单位应为陈静缴纳部分），上述款项共计89222元，由众齐公司承担连带责任。一审法院认为，陈静入职众齐公司的时间应以众齐公司、华宏公司主张的为准为2009年5月1日。陈静主张的入职时间没有提供充分证据证明，故不予采信。华宏公司与陈静对双方之间的劳动关系于2018年8月31日解除均无异议，予以确认。陈静离职前12个月的月平均工资为1952元，众齐公司和陈静对此予以承认，华宏公司认为该数目中包含了社会保险费和节假日补贴没有提供充分证据证明，故不予采信，因此确定陈静离职前12个月的月平均工资为1952元。众齐公司安排陈静至华宏公司上班，且陈静的工作地点、工作岗位均未发生变化，故在陈静与华宏公司解除劳动合同后计算经济补偿金时，陈静的工作年限应连续计算。华宏公司应支付陈静解除劳动合同的经济补偿金为18544元（1952元/月×9.5个月）。华宏公司未提前一个月书面通知陈静解除劳动合同，华宏公司应当支付陈静代通知金1952元。陈静在华宏公司工作期间，华宏公司未为陈静购买社会保险，应当支付陈静失业保险待遇损失4096元（1280元/月×4个月×80%）。陈静在华宏公司工作最多一年，依法不能享受年休假，故华宏公司无需支付陈静年休假加班工资。陈静未提供在华宏公司工作期间自行缴纳社会保险费的证据，故华宏公司无需赔偿陈静养老保险费。陈静未提交其存在加班事实的基础证据，故对众齐公司、华宏公司的第四项诉讼请求予以支持，华宏公司无需支付陈静法定节假日、法定休息日加班工资。众齐公司、华宏公司要求陈静承担代理人费用于法无据，故对众齐公司、华宏公司的第七项诉讼请求不予支持。众齐公司法定代表人周梓良与华宏公司法定代表人周文华虽系父子关系，但陈静未提供有关两公司在人格、财产等方面存在混同的证据，众齐公司与华宏公司为独立的法人，两公司不应在本案中承担连带责任。陈静与众齐公司之间的劳动争议已超过一年的仲裁时效，故众齐公司在本案中无需承担法律责任。众齐公司在诉状中称其与陈静解除劳动关系时已支付三个月的工资作为补偿，但众齐公司未提交证据证明，对此不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释〔2013〕4号）第五条，《失业保险条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决:一、华宏公司与陈静的劳动关系于2018年8月31日解除；二、华宏公司支付陈静解除劳动合同经济补偿金18544元、代通知金1952元、失业保险待遇损失4096元，共计24592元，限华宏公司于本判决生效后五日内付清；三、华宏公司无需支付陈静法定节假日加班工资、法定休息日加班工资、休年休假加班工资、养老保险费；四、众齐公司不承担连带责任；五、驳回众齐公司、华宏公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由众齐公司负担1元，陈静负担4元。二审中，双方均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点是：一审判决是否正确。陈静主张自己于2007年5月1日入职众齐公司，但其未提供充分证据证明，故陈静入职众齐公司的时间应以众齐公司、华宏公司主张的为准即为2009年5月1日。华宏公司与陈静双方之间的劳动关系于2018年8月31日解除。陈静离职前12个月的月平均工资为1952元，华宏公司上诉提出该数目中包含了社会保险费和节假日补贴，但其未提供充分证据证明，故本院不予采信。因此，确定陈静离职前12个月的月平均工资为1952元。众齐公司安排陈静至华宏公司上班，且陈静的工作地点、工作岗位均未发生变化，故在陈静与华宏公司解除劳动合同后计算经济补偿金时，陈静的工作年限应连续计算。华宏公司应支付陈静解除劳动合同的经济补偿金为18544元（1952元/月×9.5个月）。华宏公司未提供充分的证据证明已提前一个月书面通知陈静解除劳动合同，故华宏公司应当支付陈静代通知金1952元。陈静在华宏公司工作期间，华宏公司未为陈静购买社会保险，应当支付陈静失业保险待遇损失4096元（1280元/月×4个月×80%）。众齐公司于2017年9月安排陈静至华宏公司做促销员，因华宏公司的合作者家润多超市停业，华宏公司在家润多超市的柜台无法继续经营，于2018年8月31日辞退陈静，陈静在华宏公司工作不满一年，依法不能享受年休假，故华宏公司无需支付陈静年休假加班工资。陈静未提供在华宏公司工作期间自行缴纳社会保险费的证据，故华宏公司无需赔偿陈静养老保险费。陈静未提交其存在加班事实的基础证据，故华宏公司无需支付陈静法定节假日、法定休息日加班工资。众齐公司、华宏公司要求陈静承担代理人费用于法无据，本院不予支持。众齐公司法定代表人周梓良与华宏公司法定代表人周文华虽系父子关系，但众齐公司与华宏公司为独立的法人，两公司在人格、财产等方面又不存在混同，故陈静主张两公司在本案中共同承担责任的上诉请求，本院不予支持。陈静与众齐公司之间的劳动争议已超过一年的仲裁时效，故众齐公司在本案中无需承担法律责任。综上所述，上诉人华宏公司、陈静的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由益阳市华宏服饰有限公司负担10元，由陈静负担10元。本判决为终审判决。审判长 黄 柯审判员 毛杰中审判员 徐高龙二〇二一年八月十六日书记员 贾 殷