江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终4403号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市铜山区府东路东、府中路南嘉源大厦7楼，统一社会信用代码913203006993875355。诉讼代表人：范海玲，该支公司总经理。委托诉讼代理人：张敬成，北京市隆安(南京)律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐州华鸿国际旅行社有限公司，住所地徐州市贵邦财富大厦1单元902室，统一社会信用代码913203117206160066。法定代表人：高汉清，该公司总经理。上诉人紫金财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称紫金保险公司）因与被上诉人徐州华鸿国际旅行社有限公司（以下简称华鸿国旅公司）责任保险合同纠纷一案，不服江苏省徐州市铜山区人民法院(2020)苏0312民初7986号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人紫金保险公司上诉请求：1、判决撤销一审民事判决，依法改判或发回重审；2、判令被上诉人承担本案上诉费用。事实与理由：一审法院罔顾生效判决已经认定的被上诉人未能按照保险合同约定履行应尽义务这一客观事实，判决上诉人承担保险赔偿责任系认定事实不清、法律适用错误，主要理由如下：1、依照保险合同约定，上诉人不应对被上诉人损失予以赔偿。本案双方签订的旅行社责任保险合同第41条明确约定了“被保险人应就旅游安全情况事先对旅游者给予充分的提醒、劝诫、警告；并应严格遵守国家有关的规定，对可能发生的旅游意外事故采取合理有效的预防措施，防止意外事故发生；对有关部门或者保险人提出的风险防范建议应认真付诸实施。发生保险事故后，被保险人应尽力采取必要、合理的措施，避免或减少赔偿责任。因被保险人未履行前款约定的义务而导致保险事故发生的，保险人有权拒绝赔偿；对因此而导致其赔偿责任扩大的，保险人有权对扩大的部分拒绝赔偿”。依据上述责任保险合同条款的明确约定，本案旅游者于建春于2018年6月参加了由被上诉人华鸿国家公司组织的稻城亚丁8日旅游，因急性高原性肺水肿去世，对此意外事故，被上诉人作为组织者，明知该地区旅游会存在安全风险，却未就履行安全情况对旅行者做到充分的提醒、劝诫、警告，未采取合理有效的预防措施，未对于建春采取紧急救治措施，严重违反了保险合同约定义务，按照上述条款的约定，上诉人不应承担赔偿责任。2、被上诉人违约事实已经生效判决确认，一审法院罔顾事实于法无据。生效的判决文书徐州市泉山区人民法院(2018)苏0311民初6812号民事判决第13页、14页已经认定：“死者于建春死亡的主要原因是急性高原性肺水肿，其发病是由于从平原地区进入高原地区所致。此次旅游目的地为高海拔的特殊地区，其风险不同于平原区域，被告更应注重向包含死者于建春在内的参团游客履行严格的告知义务及警示义务。但本案中，涉案《江苏省旅游合同》并未对此次高原旅游注意事项作出明确说明及警示，被告方仅以在微信群中发送行程单等电子档及口头讲解的形式履行告知义务，其显然不足以为全团旅客明确知悉此次旅游线路的风险及相关注意事项；同时在旅游前，被告方亦未充分了解团内游客身体状况，存在有一定的过错。另，针对此次高海拔的旅游线路，本次旅游活动组织者应制定更周密的应急预案和措施，以防范紧急情况的出现；但在旅游过程中于建春出现感冒症状后，被告未予以充分的关注，且根据双方所提供的证人证言，可以确认旅行团于2018年6月28日所入住的酒店与稻城县人民医院相隔不远，但死亡记录显示，于建春自发病至送往医院已间隔半小时以上，被告在救助时间上亦未能达到及时性，故应承担一定过错”。该判决文书中已经认定被上诉人既未履行明确说明及警示义务，又未能对死者进行紧急救治，违反了保险条款约定。本案中，一审法院以被上诉人“履行方式不是太恰当”这样的词语即认定其已经履行了严格的告知义务及警示义务，属于对保险条款中“充分的提醒、劝诫、警示”、“告知义务及警示义务”的误读，以被上诉人履行了较轻的义务代替保险条款中要求的被上诉人较重的保险义务，既违背了保险合同中的条款约定，又违背了本案基础的事实依据。上诉人认为，一审法院在无事实依据和法律依据的情况下推翻生效判决认定的案件事实，属于认定事实不清、法律适用错误。综上，上诉人认为一审法院推翻生效判决已经认定的被上诉人违反保险合同约定义务这一客观事实，认定被上诉人对旅游相关事项已经作了充分说明和提醒，并在事故发生后及时予以救治，判决上诉人承担保险赔偿责任系认定事实不清、法律适用错误，请求二审法院依法予以改判或裁定发回重审，依法维护上诉人的合法权益。被上诉人华鸿国旅公司答辩称：被上诉人在办理保险的时候，是先办理保险，后送来条款和发票，在这当中没有接到保险员的提示，第五条第六条明确讲了被保险从事旅游行业活动，因发生意外，被保险人造成旅游者遭受人身伤亡和财产均依法应予被保险人承担的经济赔偿责任。被保险人按照合约应该赔偿。关于四十一条的规定，组织者发行程的时候已将注意事项告知。第二导游在接团后观音机场的路上，一直在讲注意事项，也问了每一个客人的身体状况，在成都四川青旅接机的时候，在到酒店的路上，也讲了注意事项，到稻城亚丁的时候，带客人进了氧气站和羽绒服都做到了提示。所以，第四十一条的约定与被上诉人不相符，保险员当时承诺所有保险只要财务丢失都可以赔偿。保险条款第五条、第六条有明确规定，所以一审法院判决被上诉人承担30%的责任，是一个补充责任。30%是被上诉人和四川青旅共同承担。华鸿国旅公司一审诉讼请求：1、判令紫金保险公司支付华鸿国旅公司保险赔偿金103859.4元；2、判令紫金保险公司支付华鸿国旅公司垫付医疗费5399.38元；3、判令紫金保险公司支付华鸿国旅公司垫付租车费5000元；4、判令紫金保险公司支付华鸿国旅公司诉讼费585元、律师费35000元(以上共计149843.78元)；5、本案诉讼费由紫金保险公司承担。一审法院认定事实如下：2018年3月6日，华鸿国旅公司作为投保人向紫金保险公司投保了旅行社责任保险，该保险公司向华鸿国旅公司出具了保险单及责任保险条款。保险单载明：投保人及被保险人均华鸿国旅公司，保险期限自2018年3月8日起至2019年3月7日止；每次事故责任限额为200万元，每人人身伤亡责任限额为20万元，每人财产损失责任限额为1万元，总保险费用为4500元。责任保险条款第五条明确约定“在保险期间内，被保险人从事旅行社经营活动时，因发生意外事故、被保险人疏忽或过失，造成被保险人接待的旅游者遭受人身伤亡和财产损失，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿”；第六条约定“保险事故发生后，被保险人因保险事故被提起诉讼的，对应由被保险人支付的诉讼费用以及其他必要合理费用，且事先经保险人书面同意支付，保险人按照本案合同约定也负责赔偿”；责任保险条款第十四条约定“发生保险事故后，保险人赔偿以下列方式之一确定被保险人的赔偿责任为基础：（一）被保险人和向其提出损害赔偿请求的旅游者、导游或领队人员协商并经保险人确认；（二）仲裁机构裁决；（三）中华人民共和国法院判决等”；第四十一条规定“被保险人应就旅游安全情况事先对旅游者给予充分的提醒、劝诫、警告；并应严格遵守国家有关规定，对可能发生的旅游意外事故采取合理有效的预防措施，防止意外事故发生；对有关部门或保险人提出的风险防范措建议应认真付诸实施。发生保险事故后，被保险人应尽力采取必要、合理的措施，避免或减少赔偿责任。因被保险人未履行前款约定的义务而导致保险事故发生的，保险人有权拒绝赔偿；对因此而导致其赔偿责任扩大的，保险人有权对扩大的部分拒绝赔偿”。2018年6月18日，华鸿国旅公司与邳州真品园商贸有限公司签订了一份《江苏省旅游合同》。该合同第一部分“特别告知”载明：旅游者应根据自己身体状况，并在自己能够控制风险范围内活动，对自己安全负责；旅游者在旅游活动中应遵守团队纪律，听从旅行社和导游的安全警示，配合导游完成合同约定的旅游行程；旅行社应当按照本合同约定标准提供服务，对在旅游过程中可能危及旅游者人身、财产安全情况，旅行社应事先说明或明确警示，并采取防止危害发生的措施。该合同第二部分协议条款载明：路线名称为稻城亚丁、四姑娘山、康巴双飞八日游，行程共计八天七夜，方式为自行组团，2018年6月24日自邳州出发，结束时间为7月1日，地接社为四川青旅公司；旅行社统一安排的游览项目名详见行程单；旅行社保险含旅行社责任险、赠人身旅游意外险。上述旅游合同附件“行程安排”部分中载明了八日游每天的行程、服务标准和注意事项。其中“注意事项”第2项载明：进藏区前睡眠和休息要充足，有条件者可适当饮用红景天等饮料，严重高血压、心脏病患者不宜进高原；凡有高血压、心脏病、脑溢血、冠心病等病情或年龄60岁以上者，为了你的安全请勿隐瞒病情，你可另择他线路或请提前告知旅行社（如隐瞒病情，后果自负），并做好相应准备，年龄太大或者年龄太小都不建议这条旅游线路；保持乐观情绪，如有心理负担会加重高原反应，并延缓人体适应高原气候。进入高原每个人都会感到不同程度的高原反应，如头痛、胸闷、呼吸急促、恶心、呕吐、失眠等，一般来说1-2天后，人体会有一个自动调节过程，以上症状都会逐步减轻或消失。饮食宜有节制，不可暴饮暴食，以免增加肠胃负担，高原地区不要奔跑和剧烈运动，请尽量不洗澡洗头以避免感冒和耗体力，若有感冒、咳嗽、发烧等症况，请及时吃药和看医生，否则很容易转化成肺气肿。邳州真品园商贸有限公司在签订上述《江苏省旅游合同》后，将旅游名额发放给公司员工及经销商，其中包括了涉案事故逝者于建春。涉案事故逝者于建春参加了本案由华鸿国旅公司组织的稻城亚丁8日游旅游线路，线路时间为2018年6月24日至7月1日，地接社为四川青旅公司外商分社。2018年6月23日下午，旅行团从邳州出发前往徐州途中，华鸿国旅公司导游建立了旅游团队微信群，并向微信群发送行程单，行程单载明了旅游线路具体项目安排及相关注意事项。于建春于2018年6月23日20时21分加入该微信群。2018年6月24日，旅行团抵达成都，由四川青旅公司导游陪同服务，按行程安排赴香格里拉镇、稻城等地旅游。2018年6月28日，于建春等一行旅行团队游览了海拔约4000米的亚丁景区冲古寺及神山仙乃日，后游览其他景点。当晚旅行团回稻城县，于建春等游客入住当地酒店。2018年6月29日凌晨3时40分，于建春被发现身体状况异常，随后同住游客张经易联系了导游，导游赶到现场，用宾馆车将于建春送至稻城县人民医院抢救。稻城县人民医院门诊病历记载，主诉：发现意识障碍半+小时。病史：半+小时前，患者同伴发现患者呼之不应，口吐泡沫，立即通知导游及相关同伴，未予特殊处理送往我院。导游诉患者昨日有受凉史，自行口服药物（不详）电话联系患者家属诉患者血压高（具体不详）查体：呼之不应，深度昏迷……。死亡记录显示：逝者于建春于2018年6月29日4时13分入院，死亡时间为2018年6月29日7时，入院情况为因“发现意识障碍半+小时”来院，入院诊断为“1、急性高原性肺水肿，2、急性高原性脑水肿？3、肺部感染？4、冠心病？5、原发性高血压？；死亡诊断为“1、急性高原性肺水肿；2、代谢性酸中毒；3、急性心肌梗塞？4、急性左心衰？5急性脑水肿？6、肺部感染？7、多器官功能衰竭？”。华鸿国旅公司所提供居民死亡医学证明（推断）书显示，逝者于建春死亡原因为“1、肺水肿；2、脑水肿；3、多器官功能衰竭”。逝者于建春曾于2016年在邳州市人民医院治疗，其入院记录及住院病案显示于建春曾患有冠状动脉粥样硬化性心脏病、不稳定型心绞痛、心功能Ⅱ级、高血压2级（很高危）疾病。于建春亲属有父亲余化亭、母亲杨美英、配偶胡慎红、长子于威、次子于小猛；余化亭、杨美英系邳州市运河街道李口社区居民，共育四子，分别为于建春、于建洋、于建龙、于建岗，杨美英未参加企业职工基本养老保险，也未享受领取企业职工基本养老保险金待遇。于建春去世后，其亲属前往事发地点处理相关事宜。2018年6月29日至7月1日，于小猛、于威及于建春弟弟于建龙乘坐飞机往返徐州至稻城支出交通费用11374元，案外人薛漫、于振乘坐飞机往返徐州至稻城支出交通费用7017元。四川青旅公司支付遗体运送费47000元。华鸿国旅公司在事故发生期间已垫付医疗费2713.38元、为于建春家属垫付从成都至稻城租车费用5000元。四川青旅公司曾于2018年6月25日为参加涉案旅游线路团队的34名游客（含于建春）向中国人保武侯支公司投保了境内旅行意外伤害保险，主要约定：保险期间自2018年6月25日18时55分至2018年7月1日24时止；保险项目为意外身故和残疾保险金每人保险金额为10万元；高原病身故和残疾保险金每人保险金额为5万元，医疗费用补偿（给付比例80%，免赔额100元）每人保险金额2万元，高原病医疗费用补偿（给付比例80%，免赔额100元）每人保险金额1万元，身故遗体运返保险金、丧葬保险金每人保险金额5000元。2018年7月20日，中国人保武侯支公司给付逝者于建春亲属理赔保险金50654.51元。2018年11月，于建春亲属提起诉讼，要求判决四川青旅公司、华鸿国旅公司共同赔偿原告违约损失768375.83元、判决第三人紫金保险公司、第三人中国人保武侯支公司在保险限额内承担赔偿责任（诉讼标的构成为：误工费15000元、丧葬费36342元、死亡赔偿金944000元、被扶养人生活费77337.75元、交通费20000元、食宿费5000元，共计1097679.75元；判令紫金保险公司承担上述损失70%）。2019年4月，徐州市泉山区人民法院作出了（2018）苏0311民初6812号民事判决，判决华鸿国旅公司、四川青旅公司给付逝者于建春亲属207718.81元，驳回了于建春亲属其他诉讼请求。依据上述生效判决书，上述赔偿数额主要计算过程为：1、于建春所有损失依法计算为1035909元，包括于建春亲属为处理于建春事宜所支出交通费用11374元、于建春应负担其母亲杨美英的扶养费44193元（29462元/4人×6年）；于建春丧葬费36342元（72684元/12个月×6个月）、死亡赔偿金部分计944000元（47200元×20年）。2、上述数额由华鸿国旅公司、四川青旅公司负担30%责任，即310772.7元。3、扣除华鸿国旅公司、四川青旅公司及第三人中国人保武侯支公司已支付的103053.89元，华鸿国旅公司、四川青旅公司还应给付207718.81元。上述已支付的103053.89元，包含：1、中国人保武侯支公司在承保范围内赔付的50654.51元；2、华鸿国旅公司垫付医疗费用2713.38元、租车费用5000元，共计7713.38元，扣除应承担30%责任即2314元，剩余所支出的5399.38元应于赔偿中予以扣除；3、四川青旅公司支付遗体运送费47000元。上述判决，于建春亲属提起上诉后自动撤回上诉。2020年7月，华鸿国旅公司、四川青旅公司达成调解协议，对判决华鸿国旅公司、四川青旅公司还应给付逝者于建春亲属的赔偿款207718.81元及共同承担的诉讼费用1170元，双方各承担50%，即103859.4加上585元等于104444.4元。上述赔偿款合计208888.8元已全额支付给于建春亲属。此外，华鸿国旅公司在徐州市泉山区人民法院（2018）苏0311民初6812号审理中支付了律师费用35000元。华鸿国旅公司后与紫金保险公司业务人员许天翔协商未果，遂诉讼来法院。一审法院认为，一、依照保险合同约定，紫金保险公司应对被保险人损失予以赔偿。本案华鸿国旅公司与紫金保险公司签订了旅行社责任保险合同，紫金保险公司收取了保险费用并向华鸿国旅公司出具了保险单及责任保险条款。上述保险合同关系系当事人双方自愿协商所确定，亦系双方真实意思的表示，应认定合法有效，双方均应遵循诚实信用原则，按照约定全面履行各自义务。本案双方签订的旅行社责任保险合同第五条明确约定了“被保险人从事旅行社经营活动时，因发生意外事故、被保险人疏忽或过失，造成旅游者遭受人身伤亡和财产损失，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿”，依据上述责任保险合同合同条款的明确约定，本案旅游者于建春于2018年6月参加了由华鸿国旅公司组织的稻城亚丁8日旅游，因急性高原性肺水肿去世，对此意外事故发生，即便华鸿国旅公司作为被保险人有疏忽或过失，按照责任保险合同上述条款约定，本案紫金保险公司也应当予以赔偿。双方签订的责任保险条款第六条同时约定“保险事故发生后，被保险人因保险事故被提起诉讼的，对应由被保险人支付诉讼费用以及其他必要合理费用，且事先经保险人书面同意支付的，保险人按照本案合同约定也负责赔偿”；同时，依据双方保险责任条款，紫金保险公司承担保险赔偿责任条件，须以法院生效判决确定的被保险人赔偿责任为基础，本案华鸿国旅公司是涉案旅行责任保险的投保方，亦是该保险合同的被保险人，依照生效判决确认，本案华鸿国旅公司负有赔偿责任，应履行判决确定的给付义务。华鸿国旅公司在事故发生过程中，支出了7713.38元用于治疗费用等，在判决生效后亦支出了于建春亲属104444.4元赔偿款，合计共支出了112157.78元。上述费用，依照责任保险条款约定，应由紫金保险公司予以赔偿。故对华鸿国旅公司该赔偿数额的请求，予以确认。但华鸿国旅公司在徐州市泉山区人民法院（2018）苏0311民初6812号案件审理中，支付了律师费用35000元，该律师费用并非必然发生的合理费用支出，本案双方签订合同亦中没有关于律师费用由保险人承担的明确约定，故华鸿国旅公司主张律师费用由保险人赔偿的请求，不能支持。华鸿国旅公司、四川青旅公司达成了调解协议，对判决华鸿国旅公司、四川青旅公司还应给付逝者于建春亲属的赔偿款207718.81元及共同承担的诉讼费用1170元，双方各承担50%，即103859.4加上585元等于104444.4元。上述分担债务的协议，没有增加华鸿国旅公司承担责任的比例。四川青旅外商分社是具体地接单位，但其不具备法人资格，其责任由四川青旅公司承担，故紫金保险公司主张应由三个单位承担此次事故责任的变成，本院不予采信。二、紫金保险公司主张华鸿国旅公司损失不应赔偿，与合同约定、与投保人签订合同目的不符，本院不予采信。本案责任保险合同第四十一条约定了“被保险人应就旅游安全情况事先对旅游者给予充分的提醒、劝诫、警告；并应严格遵守国家有关的规定，对可能发生的旅游意外事故采取合理有效预防措施，防止意外事故发生。发生保险事故后，被保险人应尽力采取必要、合理的措施，避免或减少赔偿责任。因被保险人未履行前款约定的义务而导致保险事故发生的，保险人有权拒绝赔偿”，上述合同条款约定的保险人拒绝赔偿条件主要是被保险人未履行约定的义务，主要包括：1、被保险人没有事先对旅游者给予充分的提醒、劝诫、警告；2、对可能发生的旅游意外事故被保险人没有采取合理有效的预防措施，防止意外事故发生；3、发生保险事故后，被保险人没有尽力采取必要、合理的措施，避免或减少赔偿责任。徐州市泉山区人民法院作出的（2018）苏0311民初6812号民事判决书，其中关于赔偿责任划分问题的论述载明：1、“于建春死亡主要原因是急性高原性肺水肿，其发病是由于从平原地区进入高原地区所致。此次旅游目的地为海拔高的特殊地域，其风险不同于平原区域，组织者更应注重向参团游客履行严格告知义务及警醒义务，但本案中，涉案《江苏省旅游合同》并未对此次高原旅游注意事项作出明确说明及警示，华鸿国旅公司仅在微信群中发送行程单，相关安全警示内容字体未予加黑加粗以示提醒，华鸿国旅公司以电子档及口头讲解的形式履行告知义务，其显然不足以为全团游客明确知悉此次旅游线路风险及相关注意事项；在旅游前，组织方亦未充分了解团内游客身体状况，存在有一定过错；同时针对此次高海拔的旅游线路，旅游活动组织者应制定更周密的应急预案和措施，以防范紧急情况的出现；但在旅游过程中于建春出现感冒症状后，未予以充分关注，且旅行团于2018年6月28日所入住的酒店与稻城县人民医院相隔不远，但死亡记录显示，于建春自发病至送往医院已间隔半小时以上，紫金保险公司在救助时间上亦未能达到及时性，故应承担一定过错责任”。2、于建春作为完全民事行为能力人，应当在旅行前对旅游目的地高原气候及可能产生高原反应有所了解，且华鸿国旅公司虽未履行严格程序意义上的询问身体状况及说明、告知义务，但在团队旅游期间以微信发送行程单或口头告知方式多次进行高海拔旅游风险提示，于建春对此应予以关注，但其在自身患有冠状动脉粥样硬化性心脏病、高血压二级等不适宜前往高海拔地区的条件下，却仍坚持参加此次旅游，同时也未如实向工作人员告知自己的身体状况，且在自身身体状况出现不适后，也未予以足够重视，未听取导游对团队成员关于身体不适及时就医的建议，存在过于自信的过失，其自身对其死亡应承担主要责任。3、结合本案中过错责任，华鸿国旅公司、四川青旅公司、四川青旅公司外商分社应承担30%的责任；四川青旅公司外商分社为四川青旅公司的分公司，也是此次负责对接的实际单位，不具有法人资格，相应其负担的民事赔偿责任应由四川青旅公司承担。从上述已生效的法律文书可以看出，判决书中关于于建春本人应承担主要责任是基于：1、于建春本人应对旅游目的地的高原气候及可能产生的高原反应有所了解。2、于建春本人隐瞒了自己患有心脏病、高血压等病情，自身身体状况出现不适后，未听取导游对团队成员关于身体不适及时就医的建议，过于自信。3、华鸿国旅公司虽未履行严格程序意义上的询问身体状况及说明、告知义务，但在团队旅游期间以微信发送行程单或口头告知方式多次进行高海拔旅游的风险提示，于建春对此没有予以关注。从上述生效判决论述可以看出，生效判决虽然认定华鸿国旅公司虽未履行严格程序意义上的询问身体状况及说明、告知义务，但同时也明确确认“华鸿国旅公司等组织者在团队旅游期间以微信发送行程单或口头告知方式多次进行高海拔旅游的风险提示”，可见上述判决并非认定被保险人华鸿国旅公司“未履行约定的义务”，而是判决认为华鸿国旅公司履行方式不是太恰当。实际上，华鸿国旅公司于2018年6月18日开始组团时与邳州真品园商贸有限公司签订的《江苏省旅游合同》时，已经对该公司给予充分提醒、劝诫、警告，并对此次高原旅游注意事项作出明确说明及警示。该旅游团队主要系由该公司成员及经销商构成，可以视为团体险种，上述合同中附件“行程安排”已经明确载明了“稻城亚丁康巴等双飞八日游”的“注意事项”，其中明确写明“进藏区前睡眠和休息要充足，有条件者可适当饮用红景天等饮料，严重高血压、心脏病患者不宜进高原；凡有高血压、心脏病、脑溢血、冠心病等病情或年龄60岁以上者，为了你的安全请勿隐瞒病情，你可另择他线路或请提前告知旅行社，如隐瞒病情，后果自负”；同时对于在高原地区旅行过程中，华鸿国旅公司提醒游客要“保持乐观情绪，如有心理负担会加重高原反应；饮食宜有节制，不可暴饮暴食，以免增加肠胃负担；高原地区不要奔跑和剧烈运动，请尽量不洗澡洗头以避免感冒和耗体力，若有感冒、咳嗽、发烧等症况，请及时吃药和看医生，否则很容易转化成肺气肿”。上述合同充分证实华鸿国旅公司已经对邳州真品园商贸有限公司的旅游团队在组团初期即予以提醒警告，明确告知凡有高血压、心脏病、脑溢血、冠心病等病情或年龄60岁以上者，要另择他线路或提前告知。事实上，有高血压、心脏病、脑溢血、冠心病等病情不宜去高海拔地区履行也是日常生活所具备的一般常识，涉案于建春病逝更多的是其本人过错导致。综上，已生效判决并没有认定被保险人华鸿国旅公司“未履行约定义务”，华鸿国旅公司及四川青旅公司客观上已经对高原旅游相关注意事项作了充分说明和提醒，并在事故发生后及时予以救治。故紫金保险公司关于依据责任保险第41条规定不予赔偿的反驳主张，不予采信。综上，《中华人民共和国保险法》第二条、第十三条、最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条、第八条之规定，判决如下：一、紫金保险公司于本判决生效之日起十日内向华鸿国旅公司给付保险金112157.78元。二、驳回华鸿国旅公司其他诉讼请求。案件受理费3297元，由华鸿国旅公司负担897元，由紫金保险公司负担2400元。二审期间，上诉人紫金保险公司未提交新证据。被上诉人华鸿国旅公司提交2020年8月11日，被上诉人与四川青旅公司工作人员张凯之间的微信聊天记录以及国内支付业务付款回单。拟证明：被上诉人和四川青旅共同分担了于建春百分之三十的责任，因被上诉认先行垫付了款项，四川青旅在其他保险公司获赔当天已将款项返还给被上诉人。经质证，上诉人紫金保险公司不认可证据的真实性，即便是真实的，也是被上诉人履行（2018）苏0311民初6812号民事判决书所确定的合同责任，该责任应由被上诉人承担，而本案上诉人与被上诉人之间是保险合同纠纷，应当严格按照保险合同约定处理。本院认为，被上诉人华鸿国旅公司提交的微信聊天记录及银行回单系来源于其法定代表人高汉青的微信，本院对上述证据的真实性予以确认。但该证据能够证明其与案外人四川省中国青年旅行社有限公司之间存在分担于建春理赔款的行为，本院对该证据予以确认。二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。本案二审期间的争议焦点为：上诉人紫金保险公司应否向被上诉人华鸿国旅公司承担保险责任。本院认为，关于上诉人紫金保险公司应否向被上诉人华鸿国旅公司承担保险责任的问题。上诉人紫金保险公司主张被上诉人华鸿国旅公司未能按照保险合同约定履行充分的提醒、劝诫、警告的义务，上诉人依据双方签订的保险合同第四十一条约定不应承担保险赔偿责任。虽然徐州市泉山区人民法院作出的（2018）苏0311民初6812号民事判决认定被上诉人华鸿国旅公司与四川青旅公司共同承担了30%赔偿责任，但该认定系基于被上诉人与邳州真品园商贸有限公司签订的《江苏省旅游合同》，同时，于建春承担其死亡的主要责任。本案中，上诉人与被上诉人之间签订的《旅行社责任保险条款》中，虽然第四十一条明确约定了“被保险人应就旅游安全情况事先对旅游者给予充分的提醒、劝诫、警告”，但对被保险人即本案被上诉人如何履行提醒、劝诫、警告的义务能够达到充分的程度，双方在该条款中并未明确约定，同时，该条款第五条约定，“在保险期间内，被保险人从事旅行社经营活动时，因发生意外事故、被保险人疏忽或过失，造成被保险人接待的旅游者遭受人身伤亡和财产损失，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿”，该条款亦属于合同第一部分基本险的内容，依据该条款约定，即便是被上诉人华鸿国旅公司作为被保险人存在一定的疏忽或过失，造成接待的旅游者遭受人身伤亡的损失，上诉人紫金保险公司作为保险人应按照保险合同约定负责赔偿。通过徐州市泉山区人民法院作出的（2018）苏0311民初6812号民事判决认定，被上诉人华鸿国旅公司在该团体旅行中通过微信发送行程单或口头告知等方式多次进行了风险提示，一审法院据此认定被上诉人在客观上已经尽到了其应尽的告知、提醒义务并无不当，本院予以确认。上诉人紫金保险公司应向被上诉人华鸿国旅公司承担相应的保险责任。一审法院认定正确，本院予以确认。综上，上诉人紫金保险公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审法院的判决，认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3297元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭 宏审 判 员  冯昭玖审 判 员  徐海青二〇二一年八月十六日法官助理  杨淑娴书 记 员  彭伟涛