河南省长垣市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0728民初4374号原告：河南省惠发特汽车配件有限公司。法定代表人：徐四辈，任总经理。统一社会信用代码：91410728MA3X6ADR6N。住所：长垣县。委托诉讼代理人：李长华，长垣县阳光法律服务所法律工作者。被告：河南省天正起重设备有限公司。法定代表人：王素枝，任执行董事兼总经理。统一社会信用代码：91410728790619667H。住所：河南省长垣市。被告：韩志勤，女，汉族，1971年6月6日出生，住河南省长垣县蒲**。被告：刘伟，男，汉族，1973年8月21日出生，住长垣市蒲**。原告河南省惠发特汽车配件有限公司与被告河南省天正起重设备有限公司、韩志勤、刘伟合同纠纷一案，河南省惠发特汽车配件有限公司于2021年6月16日向本院提起诉讼，本院于同日作出受理决定，并依法向河南省天正起重设备有限公司、韩志勤、刘伟送达了应诉通知书、起诉状副本、举证通知书及开庭传票。后于2021年7月26日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，河南省惠发特汽车配件有限公司特别授权委托诉讼代理人李长华，韩志勤到庭参加了诉讼，河南省天正起重设备有限公司、刘伟经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。河南省惠发特汽车配件有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令解除河南省惠发特汽车配件有限公司与河南省天正起重设备有限公司于2020年11月27日签订的《协议书》；二、依法判决河南省天正起重设备有限公司向河南省惠发特汽车配件有限公司返还已付款项1000000元，并支付违约金300000元（按已付款总额的30%计算），以上暂合计1300000元；三、依法判决韩志勤、刘伟对上述款项承担连带清偿责任；四、由河南省天正起重设备有限公司、韩志勤、刘伟承担本案诉讼费用及其他费用。事实与理由：2020年11月27日，河南省惠发特汽车配件有限公司与河南省天正起重设备有限公司签订协议书一份，约定（具体内容详见协议书）：河南省天正起重设备有限公司将其名下坐落于起重园区华豫大道东、纬十六路北的部分土地的工业国有土地使用权转让给河南省惠发特汽车配件有限公司，部分土地具体位置为厂内中段（东面三车间西十米外北楼东），并由河南省天正起重设备有限公司在该土地上新建厂房，厂房结构为钢结构，面积暂为3000平方米，具体以实际面积为准，厂房及土地使用权转让费用为每平方米1800元；付款方式为分期付款。协议签订后，河南省惠发特汽车配件有限公司依约向河南省天正起重设备有限公司付款1000000元，但河南省天正起重设备有限公司却未按协议第三条、第四条等多项约定履行其义务，且违反协议第六条约定，向河南省惠发特汽车配件有限公司隐瞒了涉案土地使用权在签订合同前早已被设定抵押、且被人民法院多次查封的重要事实，河南省天正起重设备有限公司的上述违约行为，致使不能实现合同目的，且依协议第七条约定，河南省天正起重设备有限公司应返还河南省惠发特汽车配件有限公司已支付的1000000元，并应向河南省惠发特汽车配件有限公司支付河南省惠发特汽车配件有限公司已付款总额的30%的违约金。韩志勤系河南省天正起重设备有限公司大股东，最终受益人，也具有明显过错，且韩志勤与刘伟将其名下房产及土地使用权抵押给河南省惠发特汽车配件有限公司，其二人应承担连带清偿责任。韩志勤辩称，河南省惠发特汽车配件有限公司的诉请是关于河南省惠发特汽车配件有限公司和河南省天正起重设备有限公司的合同，其是代表公司的，是职务行为，不应该承担责任，但愿意解除合同和返还河南省惠发特汽车配件有限公司已支付的1000000元，违约金不应该支付，因为河南省惠发特汽车配件有限公司违约在先。河南省天正起重设备有限公司、刘伟经本院合法传呼未到庭参加诉讼，亦未提供答辩。依据河南省惠发特汽车配件有限公司与韩志勤的诉辩意见，并经其同意，本院归纳本案的争议焦点为：1．河南省惠发特汽车配件有限公司与河南省天正起重设备有限公司于2020年11月27日签订的协议书能否予以解除；2．河南省天正起重设备有限公司请求河南省惠发特汽车配件有限公司返还已付款项1000000元并支付违约金300000元，同时要求韩志勤、刘伟对上述款项承担连带清偿责任有无事实及法律依据。针对本院归纳的争议焦点，到庭当事人围绕诉讼请求，依法向本院提交了证据。本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证，对其他证据及事实，本院予以综合认证。依据有效证据及到庭当事人的陈述，可以确认以下案件事实：2020年11月27日，河南省惠发特汽车配件有限公司作为乙方与作为甲方的河南省天正起重设备有限公司签订《协议书》一份，约定河南省天正起重设备有限公司将其所有的坐落于起重园区华豫大道东、纬十六路北的部分土地转让给河南省惠发特汽车配件有限公司，厂房结构为钢结构，面积暂为3000平方米，具体以实际面积为准。河南省天正起重设备有限公司将部分土地为厂内中段（东面三车间西十米外北楼东）的工业国有土地使用权转让给河南省惠发特汽车配件有限公司。支付方式为分期付款：（1）在涉案协议签订之日河南省惠发特汽车配件有限公司支付河南省天正起重设备有限公司1000000元作为首付款；（2）河南省惠发特汽车配件有限公司支付定金后5日向河南省天正起重设备有限公司支付采购、车间的钢材款及杂项款1000000元（需要见钢材方可付款）；（3）厂房地基下好后河南省惠发特汽车配件有限公司支付给河南省天正起重设备有限公司1000000元；（4）厂房柱子全部立好后河南省惠发特汽车配件有限公司支付给河南省天正起重设备有限公司1000000元。关于双方的权利义务：1．河南省天正起重设备有限公司确认并保证河南省天正起重设备有限公司有权转让本协议分割转让的工业国有土地使用权，并具有与河南省惠发特汽车配件有限公司签署本协议的完全能力；2．河南省天正起重设备有限公司确认并保证协议所涉的工业国有土地使用权无任何抵押、债权、债务等权利负担，不涉及任何纠纷，不被任何第三方追索任何权益等。违约责任：1．合同签订之日起，双方应及时、全面的履行合同义务，任何一方违约均应承担违约责任；2．若河南省天正起重设备有限公司存在违约行为，河南省天正起重设备有限公司应全部返还河南省惠发特汽车配件有限公司已支付的款项，并按河南省惠发特汽车配件有限公司已支付款项的30%作为违约金赔偿给河南省惠发特汽车配件有限公司；3．若河南省惠发特汽车配件有限公司逾期付款视为违约行为，并且河南省惠发特汽车配件有限公司应赔偿河南省天正起重设备有限公司违约金的计算方式为已付款的30%作为违约金赔给河南省天正起重设备有限公司（特别声明：双方因厂房建造或质量问题发生争执，造成延期付款不属于违约行为）。协议签订后河南省惠发特汽车配件有限公司于2020年11月27日向河南省天正起重设备有限公司转账500000元，于2020年12月5日转账500000元，共计1000000元。约2021年4、5月份，河南省惠发特汽车配件有限公司发现涉案土地使用权已抵押和查封。随后协商解除合同，并由刘伟将名下的《中华人民共和国房屋所有权证》、《国有土地使用权出让合同》及《办证申请书》提供给河南省惠发特汽车配件有限公司。2021年5月1日河南省天正起重设备有限公司返还河南省惠发特汽车配件有限公司20000元。另查明河南省长垣县人民法院（2019）豫0728民初3253号判决书显示，涉案土地使用权于2017年1月11日已抵押。本院认为，当事人协商一致的，可以解除合同。庭审中，河南省惠发特汽车配件有限公司、河南省天正起重设备有限公司原法定代表人韩志勤都表示曾经协商解除协议并且河南省天正起重设备有限公司已经返还部分款项，故涉案《协议书》已经双方当事人协商一致解除，本院无需另行裁判。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿损失。涉案协议书约定河南省天正起重设备有限公司将涉案土地使用权转让给河南省惠发特汽车配件有限公司，并由河南省天正起重设备有限公司代建厂房。河南省惠发特汽车配件有限公司签订涉案协议后向河南省天正起重设备有限公司转账共计1000000元。现涉案协议已经解除，河南省天正起重设备有限公司应返还河南省惠发特汽车配件有限公司已经支付的1000000元。因河南省惠发特汽车配件有限公司在庭审中自认河南省天正起重设备有限公司已返还20000元，故河南省天正起重设备有限公司应返还河南省惠发特汽车配件有限公司剩余款项980000元。河南省惠发特汽车配件有限公司称河南省天正起重设备有限公司向其隐瞒了涉案土地使用权在签订合同前早已被设定抵押、且被人民法院多次查封的事实，致使合同目的不能实现，应承担违约责任支付违约金300000元。但涉案协议中约定河南省惠发特汽车配件有限公司在涉案协议签订之日支付河南省天正起重设备有限公司1000000元作为首付款，而河南省惠发特汽车配件有限公司提供的证据显示其于2020年11月27日方向河南省天正起重设备有限公司500000元，又于2020年12月5日支付500000元。故河南省惠发特汽车配件有限公司未按照合同约定及时付款，亦存在违约行为，依据《协议书》约定河南省天正起重设备有限公司、河南省惠发特汽车配件有限公司均应支付对方已付款项30%的违约金，且双方皆存在损失。综上，河南省惠发特汽车配件有限公司请求河南省天正起重设备有限公司支付违约金300000元的诉讼请求，本院不予支持。关于韩志勤、刘伟对上述款项是否应当承担连带清偿责任的问题。虽然涉案协议中河南省天正起重设备有限公司一方是韩志勤签字确认，但签订《协议书》时韩志勤系河南省天正起重设备有限公司的法定代表人，其签字是职务行为，法律后果应由其法人承担。而刘伟仅仅向河南省惠发特汽车配件有限公司提供《中华人民共和国房屋所有权证》、《国有土地使用权出让合同》、《办证申请书》，即河南省惠发特汽车配件有限公司提交的证据无法证实刘伟就涉案债权以上述土地、房产作为抵押，也不能证明刘伟为河南省天正起重设备有限公司提供连带责任保证。故河南省惠发特汽车配件有限公司请求判令韩志勤、刘伟对上述款项承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条规定，判决如下：一、河南省天正起重设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付河南省惠发特汽车配件有限公司980000元；二、驳回河南省惠发特汽车配件有限公司其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16500元，减半收取8250元，保全费5000元，由河南省天正起重设备有限公司负担11250元，由河南省惠发特汽车配件有限公司负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  王美荣二〇二一年八月六日书记员  罗 慧