湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘06民终2295号 上诉人（原审原告）：叶从飞，男，1969年11月15日出生，汉族，住湖南省岳阳市云溪区。 委托诉讼代理人：陈振华，湖南思阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭凤志，湖南思阳律师事务所实习律师。 上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司云溪支公司，住所地湖南省岳阳市云溪区云溪街道办事处胜利西路116、118号一楼，统一社会信用代码91430603559533625D。 负责人：戴和国，经理。 委托诉讼代理人：罗潇，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：范若剑，男，1968年11月6日出生，汉族，住湖南省岳阳市云溪区。 上诉人叶从飞、中国大地财产保险股份有限公司云溪支公司（以下简称大地财险云溪支公司）、被上诉人范若剑机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2021）湘0603民初244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。 叶从飞上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判大地财险云溪支公司向上诉人多支付11213元；2、由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：一审法院对误工费、护理费的标准适用错误。1、误工费应为13149元。上诉人叶从飞向一审法院提交了农村土地承包经营权证、村委会证明、户籍信息等证据，证明了上诉人叶从飞居住于农村，为农业劳动者，其主要收入来源于农村。属“不能举证最近三年的平均收入，但能够证明其从事行业的情形”，应按湖南省城镇私营单位从业人员上年度平均工资对应行业标准34778元/年计算。2、护理费应为15804元。上诉人叶从飞住院52天，住院期间的护理标准应按66816元/年的标准计算。 大地财险云溪支公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法核减上诉人不应承担的费用93615元。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定叶从飞十级伤残，未支持上诉人的重新鉴定申请，但上诉人前往被上诉人叶从飞家中核实，被上诉人叶从飞伤情构成十级伤残依据不足，但一审法院未采纳上诉人重新鉴定申请，明显不合理。导致上诉人多承担伤残赔偿金79684元，精神抚慰金5000元，被扶养人生活费6731元。2、一审认定鉴定费2200元，鉴定费是诉讼参与人辅助诉讼的费用，属于诉讼费的范畴。根据《国务院诉讼费缴纳办法》第29条规定，《交强险条款》第10条，《机动车综合商业保险条款》第26条约定，对这部分非受害人的直接损失，上诉人不承担赔偿责任。 大地财险云溪支公司辩称,1、一审法院认定叶从飞为农业劳动者，但是其并未提供相应的证据，一审法院参照农村可支配收入计算误工费是正确的；2、一审法院参照城镇私营单位居民服务业的标准计算护理费是正确的。 叶从飞辩称,1、叶从飞的鉴定是岳阳市某某局云溪交警大队委托有合法资质的岳阳金盾司法鉴定所。鉴定的时候也通知了保险公司和肇事司机；2、一审中保险公司超过举证期限提出重新鉴定，这是不合法的；3、鉴定费的问题，根据保险法第64条规定，鉴定费应由保险公司承担。 范若剑辩称,针对叶从飞的上诉，没有其他意见，请求法院依法判决。针对大地财险的上诉，其已经和叶从飞达成了协议，同意一审判决，请求二审法院依法判决。 叶从飞向一审法院起诉请求：1、判令大地财险云溪支公司、范若剑赔偿叶从飞各项损失146987元；大地财险云溪支公司在保险责任范围内先行赔付；3、由大地财险云溪支公司、范若剑承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2020年8月2日，叶从飞驾驶二轮摩托车由云溪往长炼方向行驶，行驶至长××红绿灯××字路口路段时，与由长炼往云溪右转弯范若剑驾驶的湘Ｆ×××××小型轿车发生碰撞，致使二轮摩托车倒地，造成叶从飞、邓中秋二人受伤，二车受损的交通事故。本次事故经交警队认定由叶从飞负事故主要责任，范若剑负此次事故次要责任。事故发生后，叶从飞当即被送往岳阳市人民医院住院治疗，于2020年8月17日出院，住院15天，用去医疗费30043.38元，后又于2020年9月21日入住岳阳市人民医院，于2020年10月8日出院，住院17天，用去医疗费25723.46元，二次住院共计医疗费55766元。2020年12月18日，受岳阳市某某局交通警察支队云溪大队委托，岳阳市金盾司法鉴定所鉴定叶从飞的伤情构成十级伤残，休息时间为自受伤之日起至定残之日止，其中一人护理90天，营养60天，取除内固定预计医疗费9000元左右（住院20天需陪护1人），鉴定费2200元由叶从飞垫付。则叶从飞的住院总时间应为15天＋17天＋20天＝52天，护理时间为90天＋20天＝110天。范若剑驾驶的湘Ｆ×××××车辆在大地财险云溪支公司投保了交强险、商业三者险100万元、车损险及相应的不计免赔特约险。另查明，叶从飞平时在家务农。其名父亲叶朝祖由叶从飞与其兄叶从文共同扶养。事故发生后，叶从飞与范若剑就事故的赔偿达成了赔偿协议：双方各自承担各自的损失，包括本案诉讼费用也不用范若剑承担。开庭后，本案另一伤者邓中秋向本庭作出书面承诺：因其本人伤势较轻，邓中秋自愿放弃向本案大地财险云溪支公司索赔的权利。叶从飞的损失认定如下：1、医疗费，以医院实际结算发票金额为准即55766元，司法鉴定意见建议后期诊疗费9000元，予以采信，则其医疗费总额为64766元；2、住院伙食补助费，叶从飞实际住院52天，共计为3120元（60元／天×52天）；3、营养费，司法鉴定意见有营养期60天的建议，考虑到叶从飞在本次交通事故中受伤确有加强营养的需要，其营养费为1800元（30元×60天）；4、误工费，司法鉴定叶从飞的休息时间自受伤之日起至定残之日止，则其误工时间为138天，叶从飞为农业劳动者，其未提供收入的具体证明材料，可参照湖南省农村居民人均可支配收入15395元计算，其误工费为5821元（15395元／年÷365天×138天）；5、交通费，叶从飞共计住院52天，其主张的交通费1000元符合相关实际情况，予以确认；6、护理费，参照湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度平均工资标准计算，护理费为11919元（39552元／年÷365天×110天）；7、叶从飞要求的残疾赔偿金79684元（39842元×20年×10%）未超出相关规定，予以确认；8、精神损害抚慰金，叶从飞的伤情构成十级伤残，酌定其精神损害抚慰金为5000元；9、司法鉴定费用2200元；10、被扶养人生活费，26924元／年×5年×10%÷2人＝6731元；11、财产损失费：双方当事人均同意按900元计算，予以确认。以上1至11项总金额为182941元。 一审法院认为，公民的人身、财产权受到法律保护。本案中，范若剑驾驶FKM359轿车与叶从飞驾驶电动二轮摩托车相撞，造成叶从飞受伤和两车受损的交通事故。经交警部门认定叶从飞负此次事故主要责任，范若剑负此次事故次要责任，故对叶从飞要求赔偿相应损失的诉讼请求予以支持。关于大地财险云溪支公司要求对叶从飞的伤残需要重新鉴定的意见，因叶从飞的伤残鉴定，是由岳阳市某某局交通警察支队云溪大队委托具有合法鉴定资质的岳阳市金盾司法鉴定所作出的，鉴定程序合法，大地财险云溪支公司没有提供充分的证据推翻该鉴定结论，且大地财险云溪支公司的重新鉴定申请不是在举证期限内提出的，故对其提出重新鉴定的意见不予采纳。因本案事故的另一伤者邓中秋向法庭作出书面承诺放弃向保险公司的理赔，故在本案中不用预留份额给伤者邓中秋。鉴定费用系为查明损失大小所必须花费的费用，应属大地财险云溪支公司理赔范围。大地财险云溪支公司不是侵权人，其辩称不承担本案诉讼费合法，该意见予以采纳。大地财险云溪支公司提出要对叶从飞住院期间的医药费进行非医保核减，开庭时三方协商，均同意按15％的比例进行非医保核减，则其非医保核减金额为（64766元-10000元）×15％=8215元。因范若剑驾驶的肇事车在大地财险云溪支公司投保了交强险、100万元商业第三者责任险及不计免赔特约险，大地财险云溪支公司应在交强险和商业险范围内赔偿叶从飞的相应损失。大地财险云溪支公司在交强险范围内赔付叶从飞的金额为120900元（医药费10000元＋残疾赔偿金79684元＋护理费为11919元＋误工费5821元＋精神损害抚慰金为5000元＋被扶养人生活费6731元＋交通费845元＋财产损失900元）。对叶从飞的剩余损失由大地财险云溪支公司在商业第三者责任险限额内按事故次要责任赔偿（182941元-交强险120900元-非医保核减金额8215元）×30％=16147.8元。因叶从飞与范若剑约定各自损失各自承担，故对叶从飞在大地财险云溪支公司赔偿后的剩余损失由叶从飞自己承担。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：大地财险云溪支公司在交强险责任限额内赔偿叶从飞损失120900元，在商业第三者责任险限额内赔偿叶从飞损失16147.8元，共计137047.8元。上述款项限于判决生效之日起十日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3239.74元，减半收取1619.87元，由叶从飞自愿负担。 本案二审期间，当事人未提供新的证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：1、一审判决认定叶从飞的误工费、护理费损失是否正确；2、一审法院采信叶从飞的伤情鉴定结论是否合法；3、鉴定费是否属于保险公司理赔范围。 关于焦点1，关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，叶从飞并未提供收入的具体证明材料，证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照湖南省农村居民人均可支配收入计算叶从飞的误工费并无不当。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”本案中，叶从飞因交通事故受伤后住院52天，经司法鉴定，需一人护理110天。一审法院根据护理期限110天并参照湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度平均工资标准计算其护理费损失并无不当。 关于焦点2，叶从飞因交通事故受伤，岳阳市某某局交通警察支队云溪大队委托岳阳市金盾司法鉴定所对其伤残程度、误工费等进行评定，该司法鉴定所作出了《司法鉴定意见书》，认为叶从飞所受损伤左胫骨中下段开放性骨折A042-B1型gustiloIIIB型；左腓骨下段开放性骨折；左小腿软组织挫裂伤；左小腿肌肉损伤行左胫腓骨开放性骨折清创+克氏针内固定+外固定支架固定术+神经血管探查+VSD术及左胫腓骨骨折切开复位髓内钉内固定+胫骨克氏针取出+取髂骨植骨术后致双下肢不等长，相差2.2cm，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.10条“双下肢长度相差2.0cm以上”之规定，构成拾级伤残。该鉴定人具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，本院应予以采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”。大地财险云溪支公司上诉称岳阳市金盾司法鉴定所出具的鉴定意见不能作为认定案件事实的依据并申请重新鉴定的理由不充分，本院不予采纳。 关于焦点3，关于鉴定费，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人，被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，叶从飞为查明和确定其损失所支付的鉴定费，是必要、合理的费用，应由大地财险云溪支公司承担。故一审判决本案鉴定费由大地财险云溪支公司承担并无不当。 综上所述，叶从飞、大地财险云溪支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2212.66元，由叶从飞负担80.33元，由中国大地财产保险股份有限公司云溪支公司负担2132.33元。 本判决为终审判决。 审判长  闾开海 审判员  胡伏军 审判员  李明霞 二〇二一年八月十日 书记员  刘 千