江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏02民终3234号上诉人（一审原告）：徐四章，男，1961年9月24日生，汉族，住无锡市新吴区。委托诉讼代理人：张静雨，江苏正太和律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：北京埃顿酒店服务有限公司无锡分公司，住所地无锡市新吴区锡新二路2号。法定代表人：POYLOJOACHIM，该公司总经理。委托诉讼代理人：钱蓉，江苏润远律师事务所律师。上诉人徐四章因与被上诉人北京埃顿酒店服务有限公司无锡分公司（以下简称埃顿无锡分公司）劳动合同纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2020）苏0214民初2200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。徐四章上诉请求：撤销一审判决，依法改判埃顿无锡公司向其支付：1.同工不同酬的工资差额18000元；2.违法解除赔偿金15252.40元；3.年终奖7626.20元；4.高温费1640元；5.保密及竞业禁止赔偿金3813.10元；6.考证培训费830元、入职体检费50元。事实与理由：1.根据报警记录显示，埃顿无锡分公司强迫其辞职，存在违法解除的行为。2.在其工作期间，公司存在同工不同酬的情形，且其工作地点在户外，公司应当按照法律规定向其发放高温费并补发同工不同酬的工资差额。3.双方签订的劳动合同中约定了保密及竞业禁止条款，公司应当按约向其支付保密及竞业禁止赔偿金。4.电工考证培训费、入职体检费，公司未按约予以报销。埃顿无锡分公司答辩称，一审判决正确，请求二审予以维持。理由如下：1.公司不存在违法解除行为，双方的劳动关系系劳动合同到期而终止。2.双方在劳动合同中明确约定了薪资待遇，徐四章主张的同工不同酬的工资差额诉请无事实和法律依据。3.关于高温费，徐四章从事的是室内电机工作，不符合高温费发放条件，但公司就高温费服从一审法院的判决。4.关于培训费、入职体检费，双方从未约定该费用由公司承担，且公司也从未收到过上述费用的票据。徐四章向一审法院起诉，请求判令埃顿无锡分公司支付：1.克扣的2018年2月26日、27日、28日三日共计36小时的工资920.43元；2.克扣的16个月同工不同酬的工资差额18000元；3.违法解除劳动合同赔偿金30504.80元；4.少发的年终奖，按每年3813.10元，计算4年即为15252.40元；5.高温费，以每月400元的标准，每年4个月，计算4年为6400元；6.保密及竞业禁止赔偿金按一个月工资计算为3813.10元；7.电工考证培训费830元；8.进单位时的体检费50元。一审法院经审理查明：徐四章与埃顿无锡分公司在2014年前曾建立劳动合同关系，后离职。2018年3月，双方（甲方埃顿无锡分公司，乙方徐四章）又新签订劳动合同，约定有以下内容：本劳动合同按主合同文本加附录的方式组成，按此方式旨在甲方全国分公司能够使用统一的、标准化、规范化的劳动合同条款，可能涉及地域差异的合同要素放在附录中，共同作为本劳动合同不可分割的要件。有关合同类型、期限、岗位、地点、劳动报酬等都在附录中约定。该合同第11.3条约定：乙方必须维护甲方机密，遵守甲方有关生产技术、市场及非专利技术的保密协议，并在劳动合同期间及解除或终止后一年内不得从事与公司构成直接或间接竞争的业务或行为（乙方与甲方签订竞业禁止协议）。在附录中双方约定：双方为固定期限合同，期限自2018年2月27日至2020年2月26日，岗位为技工，工作地点为无锡分公司或集团公司需要所在地。月度薪酬构成为月工资（基本工资+综合补贴）+月绩效奖金+技能津贴（如有此项）+其他（如有此项），其中月基本工资为2030元、综合补贴为870元，合计月工资2900元。2019年12月29日，埃顿无锡分公司向徐四章发出短信通知，告知次日上午至公司面谈工作事宜。2020年2月20日，埃顿无锡分公司向徐四章发出《劳动合同终止通知书》，告知双方的劳动合同在2020年2月26日届满，经公司研究决定不再续订劳动合同，公司将根据劳动法的相关规定进行离职结算。该通知被寄往徐四章户籍地，后被拒收退回。2020年2月25日，埃顿无锡分公司向徐四章发出手机短信通知，告知上述内容。2020年3月17日，埃顿无锡分公司作出《无锡市终止或解除劳动关系登记备案单》，言明与徐四章的劳动合同于2020年2月26日终止，终止原因是合同期满，用人单位不同意续订,劳动合同终止。2020年1月14日,徐四章曾向无锡市新吴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起劳动争议仲裁，要求支付克扣工资、同工不同酬工资差额、经济赔偿、年终奖等。该仲裁委于2020年4月23日决定终结仲裁活动，徐四章遂诉至法院，诉请如前。为证实同工不同酬的工资问题，徐四章提交无法显示月份的“过柏明”的工资条，其中有显示过柏明合同工资3020元、平时加班工资2897.64元，津贴906元等，合计工资6189.54元。关于高温费，徐四章提交其在室外工作的照片，并指出，埃顿无锡分公司出示的工资单中即有支付高温费的体现，只是未按国家规定发放；埃顿无锡分公司则提交拍摄于室内的照片以及2018年6月至9月、2019年6月至9月的气温记录，主张即便需要发放高温费，也仅有5个月需发放。为证实徐四章的月平均工资情况，埃顿无锡分公司提交徐四章在职期间考勤记录及相关期间工资发放记录。考勤记录显示，2019年12月、2020年1月、2020年2月的出勤小时分别为96小时、80小时、88小时（含法定节假日）。前三个月的出勤情况则都为174小时。相关考勤记录未有徐四章签字。工资发放记录，2019年12月、2020年1月、2020年2月的工资为1684元、1333.33元、1466.67元。之前三个月的工资情况为4023.83元、3040元、3040元。徐四章主张考勤记录存在不实记载以及疫情等情况，最后三个月的工资不正常，不应作为计算平均工资的基数。为证实竞业禁止费用，徐四章提供落款时间为2019年9月的埃顿无锡分公司与柯尼卡美能达商用科技（无锡）有限公司（以下简称柯尼卡公司）《设施维护服务管理合同》复印件一份，显示有以下内容：双方同意在任何情况下，本合同期内及合同终止后12个月内，客户不得直接或间接雇佣任何一名埃顿公司员工，如有违反，应向埃顿公司支付每名本地员工4万元的补偿金。埃顿无锡分公司对该合同复印件的真实性有异议，并认为即便真实，该合同约束签订的双方，与本案无关，徐四章是否需要竞业限制应由本案双方当事人作出约定。埃顿无锡分公司提交了其与两名员工签订的《竞业禁止协议书》，以证明如员工需竞业禁止则需另行签订该协议书。徐四章对该证据真实性不予认可。徐四章曾另向一审法院提起诉讼，要求埃顿无锡分公司支付2018年2月至2020年2月期间克扣的工资、迟延通知补偿金等，后双方达成调解协议，埃顿无锡分公司于2021年3月15日前一次性支付徐四章7500元。徐四章确认所主张的2018年2月26日、27日、28日工资已包含于前案主张的克扣工资中。以上事实，有徐四章提交的《仲裁决定书》、《税收完税证明》、《设施维护服务管理合同》、工资条、现场照片，埃顿无锡分公司提交的《劳动合同》、《劳动合同终止通知书》、《竞业限制协议书》、邮寄凭证、手机短信记录、照片、考勤记录、工资发放记录等证据予以证实，由当事人陈述在卷佐证，法院予以确认。一审法院认为，关于徐四章主张的2018年2月三天克扣工资，不论是否属实，该项请求已在前一案中调解解决，不再理涉。关于同工不同酬工资，我国《劳动合同法》第十一条规定，用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。本案双方当事人签订有劳动合同，对工资报酬有明确约定，不存在未约定情况下同工同酬的适用前提，案外人的工资收入情况与徐四章无关。关于少发的年终奖，年终奖是企业自主决定给予员工的福利性奖励，并未有证据证明埃顿无锡分公司需支付徐四章年终奖。关于竞业禁止补偿，竞业禁止的目的是为了保护用人单位的商业秘密和技术秘密，适用的主体是知悉上述秘密的高级管理人员、高级技术人员或其他负有保密义务的人员。徐四章在公司从事基础性的电工工作，埃顿无锡分公司不予认可，不予支持。关于赔偿金，埃顿无锡分公司系与徐四章到期终止劳动合同，徐四章也未举证证明存在不得终止劳动合同的情形，埃顿无锡分公司无需支付赔偿金而仅需支付经济补偿金。关于经济补偿金的基数，因徐四章最后三个月的收入不能反映其正常工作时间的劳动报酬，埃顿公司无锡分公司提交的考勤记录存有瑕疵，酌情自2019年11月向前取值12个月，计算平均工资为3424元。结合徐四章工作年限，经济补偿金应当为6848元。徐四章将前一次工作期限也纳入计算年限，没有法律依据，不应支持。关于高温费，根据徐四章提供的劳动场所照片及其工作性质，确认其存在从事室外露天作业情况。江苏省人力资源和社会保障厅等部门《关于做好高温津贴支付有关工作的通知》（苏人社发【2018】113号）规定，用人单位安排劳动者在35℃以上（含35℃）高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴；我省高温津贴标准从2018年6月1日起调整为每月300元，支付时间为4个月（6月、7月、8月、9月）。以上时间段内2018年、2019年相应月份达35℃的高温天气有5个月，因此高温费应当为1500元。因埃顿无锡分公司已在2018年10月、2019年9月各支付高温费420元、340元，故还需补发高温费740元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条，《江苏省劳动合同条例》第二十三条之规定，判决如下：一、埃顿无锡分公司于判决发生法律效力之日起10日内给付徐四章经济补偿金6848元、高温费740元。二、驳回徐四章的其他诉讼请求。二审审理情况如下：一、经审查，本院对于一审法院认定的事实予以确认。二、徐四章补充证据情况徐四章提交证据：1.固定资产管理卡打印件1张，证明其工作环境在户外；2.禁止拍摄告示打印件2张，证明其履行了保密禁止约定；3.物品交接单打印件1张，证明公司存在违法解除的行为；4.福利待遇明细表打印件1张，证明其符合享受年终奖的条件。埃顿无锡分公司质证认为：徐四章提供的四组证据真实性均无法确认，且上述证据均无法达到其证明目的。本院认为，徐四章提供的证据无法达到其证明目的，不予采信。三、调查申请徐四章于2021年7月14日向本院申请核查：1.埃顿公司电工培训费及体检费报销情况；2.徐四章工作地点是否包括室外；3.公司是否存在同岗不同薪的情况。本院认为，徐四章申请的调查内容不属于法院依职权调查的范围，故对其调查申请不予准许。本院认为，当事人应当对自己的主张提供相关的证据予以证明，否则就要承担对自己不利的法律后果。关于同工不同酬的工资差额，本案中双方当事人对工资报酬在劳动合同中已有明确约定，且用人单位其他人员的劳动情况存在个体差异，即能力水平、熟练程度、工作量等，要求用人单位做到绝对的同工同酬既不公平也不现实。同工同酬是一种原则性规定，应允许用人单位根据每个劳动者的实际情况确定劳动报酬的分配比例。因此，案外人的工资收入情况与徐四章无关，故对该请求本院不予支持。关于违法解除赔偿金，本案系双方劳动合同到期终止，用人单位并非无故解除劳动合同，故公司无需向徐四章支付赔偿金。关于年终奖，根据埃顿公司绩效考核规定，徐四章不属于年终奖发放的人员范围，因此其无权向公司主张。关于高温费，徐四章主张公司应向其支付2018年6月至9月、2019年6月至9月，共计8个月的高温费，但根据历史天气预报显示，其主张的时间段内相应月份达35℃以上的高温天气只有5个月，一审法院对高温费的认定并无不当。关于保密及竞业禁止补偿，首先徐四章系从事基础性的电工工作，其不属于用人单位规定负有保密及竞业禁止义务的人员。其次，双方未签订过竞业禁止协议，且徐四章也未举证双方对保密及竞业禁止作过约定或公司要求其履行相关义务，本院对其上诉意见不予采纳。关于考证培训费、入职体检费，徐四章主张公司曾承诺予以报销，但是未提供相应证据予以证明，本院不予支持。综上所述，徐四章的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐四章负担。本判决为终审判决。审 判 长 张亚静审 判 员 陶志诚审 判 员 许晓倩二〇二一年八月十日法官助理 王嘉熙书 记 员 蒋雯文