湖南省汝城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1026刑初49号 公诉机关湖南省汝城县人民检察院。 被告人林朝，男，1975年8月20日出生，汉族，小学文化，无业，福建省连江县人，户籍所在地福建省福州市连江县，现住湖南省郴州市苏仙区。因涉嫌开设赌场罪，2021年1月5日被刑事拘留，2021年2月8日被执行逮捕。现羁押于汝城县看守所。 辩护人欧阳文杰，湖南银光律师事务所律师。 被告人谭智勇，男，1973年5月26日出生，土家族，大专文化，无业，湖南省郴州市人，户籍所在地湖南省郴州市苏仙区，现住郴州市苏仙区。因涉嫌开设赌场罪，2021年1月5日被刑事拘留，2021年2月8日被执行逮捕。现羁押于汝城县看守所。 辩护人廖柏旺，湖南锐鹏律师事务所律师。 该案系郴州市中级人民法院指定我院管辖，湖南省汝城县人民检察院以湘汝检一部刑诉（2021）53号起诉书指控被告人林朝、谭智勇犯开设赌场罪，2021年5月7日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝城县人民检察院指派检察官何志辉出庭支持公诉，被告人林朝及其辩护人欧阳文杰、被告人谭智勇及其辩护人廖柏旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汝城县人民检察院指控:2016年7月，侯某1（已判决）与林朝、谭智勇三人商量好以每人出资30万元，平分股权，每人股份33.3%的方式开设风云再起游戏室。2016年9月9日，侯某1与林朝在风云再起游戏室大厅摆放了2台具有赌博性质的打鱼机，当天下午即被南塔派出所查处。2016年12月，为牟取利益，侯某1与林朝在风云再起游戏室摆放具有赌博性质的赌博机，谭智勇事后知情，风云再起游戏室一共摆放5台赌博性质的打鱼机：其中2台（4座）打鱼机摆放在大厅；2台（6座）打鱼机摆放在游戏室小房间；1台（8座）六狮王朝打鱼机摆放在游戏室小房间，并雇请谢某等8名员工。2017年2月28日，郴州市某局苏仙分局苏仙派出所查处了该赌场。经查，风云再起游戏室在开设赌场期间非法获利237120元。 2021年1月3日林朝主动到汝城县某局投案，2021年1月4日，谭智勇主动到汝城县某局投案，2021年1月4日，侯某1主动到汝城县某局说明情况。被告人林朝、谭智勇到案后如实供述了上述事实。 公诉机关认为：被告人林朝、谭智勇以营利为目的，通过摆放赌博机的方式开设赌场招揽赌客，情节严重，已构成开设赌场罪。建议判处被告人林朝、谭智勇三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。 上述事实被告人林朝、谭智勇无异议。 本院经审理查明：2016年7月，同案人侯某1与被告人林朝、谭智勇三人商量好以每人出资30万元，平分股权，每人股份33.3%的方式开设风云再起游戏室。2016年9月9日，侯某1与林朝在风云再起游戏室大厅摆放了2台具有赌博性质的打鱼机，当天下午即被南塔派出所查处。2016年12月，为牟取利益，侯某1与林朝在风云再起游戏室摆放具有赌博性质的赌博机，谭智勇事后知情，风云再起游戏室一共摆放5台赌博性质的打鱼机：其中2台（4座）打鱼机摆放在大厅；2台（6座）打鱼机摆放在游戏室小房间；1台（8座）六狮王朝打鱼机摆放在游戏室小房间，并雇请谢某等8名员工。2017年2月28日，郴州市某局苏仙分局苏仙派出所查处了该赌场。经查，风云再起游戏室在开设赌场期间非法获利237120元。 2021年1月3日林朝主动到汝城县某局投案，2021年1月4日，谭智勇主动到汝城县某局投案。被告人林朝、谭智勇到案后如实供述了上述事实。 另查明:2016年2月，苏仙派出所当场扣押并追缴了该游戏室前台谢某13200违法所得，同案人侯某1的账号被找苏仙派出所解封后，为了疏通关系侯某1转了30万到苏仙派出所所长高磊的账号上，并未上交到派出所。 上述事实有经庭审举证,质证并经本院认证的下列证据证实： 1、书证 （1）指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、犯罪线索移送函、关于对“侯某1开设赌场案”重新侦查的请示 证明：本案来源于郴州市某局指定管辖，汝城县某局接、处警，并于2021年1月5日立案的情况。 （2）到案经过 证明：2021年1月3日，林朝主动到汝城县某局投案自首，2021年1月4日，谭智勇主动到汝城县某局投案自首的情况。 （3）户籍证明 证明：被告人林朝、谭智勇作案时已年满十八周岁，符合完全刑事责任年龄。 （4）个体工商户登记基本信息、经营许可材料 证明：风云再起游艺体验中心工商注册登记，法人为谭智勇。 （5）被告人林朝行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、询问笔录、抓获经过（摘自2P公78-90） 证明：2016年9月10日，被告人林朝因为赌博提供条件的违法行为被郴州市某局苏仙分局处以罚款伍佰元的行政处罚。 （6）刑事判决书 证明：2017年11月20日，侯某1因犯开设赌场罪被郴州市苏仙区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑十个月。 （7）工作人员转账、“上下分”账本记录 证明：2016年2月26日，风云再起游戏室共计盈利收入现金3550元，微信15990元，2016年2月24日，风云再起游戏室共计盈利收入现金40230元，微信18000元。 （8）郴州市某局苏仙分局接报案登记表、受案登记表、立案决定书 证明：2017年2月28日，郴州市某局苏仙分局在侦查中发现风云再起游戏室有赌博行为，民警依法将游戏室内赌博和工作人员传唤至派出所接受调查，并于2017年3月3日对风云再起游戏室老板侯某1开设赌场案进行立案调查。 （9）彭某、谢某、周某1、侯某3、陈某、侯某2、代某、黄某2、曾某、黄过军、文东、王**、何竞、宁冰、贺文、黄帆、周某2、刘某1、刘某2等19人的行政处罚告知笔录和行政处罚决定书。 证明：彭某、陈某因为赌博提供条件被处以行政拘留12日的行政处罚，谢某、周某1、侯某3（年满十六未满十八不予执行）因为赌博提供条件被处以行政拘留5日的行政处罚，侯某2（年满十六未满十八不予执行）因为赌博提供条件被处以行政拘留10日的行政处罚。代某、黄某2、曾某、黄过军、文东、王**、何竞、宁冰、贺文、黄帆、周某2、刘某1、刘某2因赌博被处以罚款伍佰元整的行政处罚。以及风云再起游戏室员工谢某被扣押追缴非法所得13200元。 （10）彭某、谢某、周某1、侯某3、陈某、侯某2、代某、黄某2、曾某、黄过军、文东、王**、何竞、宁冰、贺文、黄帆、周某2、刘某1、刘某2等19人户籍证明 证明：彭某等19人的自然人身份情况 （11）胡先华（胡华）自述材料 证明：2016年8月左右，胡先华在风云在起游戏室负责卖游戏币，2016年底因谢某回老家过年，胡先华代替谢某收银6、7天，共计盈利约2万元并将盈利钱款以现金方式给侯某1的情况。 （12）陈某自述材料 证明：2017年2月陈某在风云再起游戏厅上班与侯某2一起负责打鱼机上下分兑换游戏币。期间陈某与林朝的共计5700元钱款往来，属于私人借贷与店内无关。 （13）风云再起游戏室赌场非法盈利统计表 证明：2016年12月24日至2月28日，风云再起游戏室共计非法盈利237120元。 2．证人证言 （1）证人侯某1证明：2016年7月，侯某1、林朝和谭智勇三人合伙开办一家名为风云再起的游戏厅，三人每人出资30万，股权各33.3%。2016年9月，侯某1放置了2台打鱼机放置在店内，2016年9月9日被南塔派出所查处，罚款500元。由于生意不好，2016年12月，侯某1、林朝和谭智勇三人再次风云再起游戏厅放置了具有赌博性质的2台打鱼机和1组8台的六狮王朝赌博机，并将之前购买的2台打鱼机一同放置在店内。摆放赌博机共计获的237120元非法盈利，三人未对获利的钱款进行分配。 2016年2月，苏仙派出所当场扣押了前台谢某13200违法所得，我在苏仙派出所办理我的取保候审时交了2万元保证金,之后这笔钱退还给我了;我在苏仙人民法院交了1万元罚金;另外,我找苏仙派出所所长高磊帮忙疏通关系,我转了30万给高磊,高磊说这30万是充公的钱,但是高磊没有给我开具票据。除此之外,没有交过其他的钱。 （2）证人黄某1证明：侯某1开设赌场一案非法盈利金额共计237120元。查处现场风云再起游戏室员工谢某被扣押追缴非法所得13200元。侯某1的账号解封后转30万到高磊的账号上为了疏通关系。 （3）证人陈某证明：陈某负责风云再起游戏厅大厅打鱼赌博机“上下分”工作，赌博场所和赌具是由风云再起老板提供，老板对游戏厅赌博机的摆放知情。风云再起游戏厅有三位老板，陈某通过微信转账的方式将114891元赌博盈利金额转给老板侯某1。 （4）证人侯某2证明：侯某2负责风云再起游戏厅小房间收银工作，赌博场所和赌具是由风云再起老板提供，老板对游戏厅赌博机的摆放知情。2017年2月24日，侯某2将当日非法盈利以现金方式给胡华40230元，以微信转账方式给侯某118000元，2017年2月26日，侯某2将当日非法盈利19540元以现金和微信转账方式给彭某，以微信转账方式给侯某16000元。两日开设赌场共计获得非法盈利83770元。 （5）证人侯某3证明：侯某3负责风云再起大厅打鱼赌博机“上下分”工作，赌博场所和赌具是由风云再起老板提供，老板对游戏厅赌博机的摆放是否知情，盈利多少侯某3不清楚。 （6）证人彭某证明：彭某负责风云再起游戏厅小房间赌博机“上下分”工作，赌博场所和赌具是由风云再起老板提供，老板对游戏厅赌博机的摆放知情。2017年2月16日至2017年2月26日，彭某记录赌场共计获得非法盈利25259元。 （7）证人谢某证明：谢某负责风云再起游戏厅的收银工作，每天谢某将支出、收入登记在账本上（包括正常消费游戏机、赌博机的消费、饮料消费收入），下班时谢某将账本和钱款放在收银台，第二天老板会来清帐并撕走前天明细账单，小房间的收入不归大厅收银员负责。2月28日打鱼赌博机收入有13200元，正常消费收入1960元，饮料收入873元。赌博场所和赌具是由风云再起老板提供，老板对游戏厅赌博机的摆放知情，具体获利多少谢某不清楚。 （8）证人周某1证明：周某1负责风云再起游戏厅机器简单维护，不清楚游戏厅营业额。赌博场所和赌具是由风云再起老板提供，老板对游戏厅赌博机的摆放是否知情、是否获利周某1不清楚。 （9）证人代某证明：2017年2月28日17时，代某前往风云再起游戏厅玩打鱼赌博机（花钱购买分数，分数也可兑换人民币），玩到晚上21时，代某输了近百元。赌博场所和赌具是由风云再起老板提供，老板对游戏厅赌博机的摆放知情，是否获利代某不清楚。 （10）证人曾某证明：2017年2月28日17时，曾某前往风云再起游戏厅玩打鱼赌博机（花钱购买分数，分数也可兑换人民币），玩到晚上21时，曾某输了几十元。赌博场所和赌具是由风云再起老板提供，老板对游戏厅赌博机的摆放知情，是否获利曾某不清楚。 （11）证人代某、曾某、黄某2、刘某1、周某2、刘某2十五人的证言证明他们在风云再起游戏厅玩赌博机赌博的情况。 4．被告人的供述与辩解 （1）被告人林朝证明：2016年7月，林朝、谭智勇、侯某1三人商量好每人出资30万元，平分股权，每人都是33.3%股份的方式一同开设了风云再起游戏室。2016年底，因林朝母亲生病，在谭智勇不知情情形下，林朝退股2万元。2016年9月，店内摆放了2台打鱼机，2016年9月9日被南塔派出所查获，2016年12月初，林朝等人又购买了2台打鱼机和一台六狮王朝赌博机摆放在店内，开设赌场非法盈利共计237120元。林朝在开设赌场时与陈某有少量私人经济往来。 （2）被告人谭智勇证明：2016年7月，林朝、谭智勇、侯某1三人商量好每人出资30万元，平分股权，每人都是33.3%股份的方式一同开设了风云再起游戏室。2016年12月，林朝、侯某1购买了2台打鱼机和1台六狮王朝赌博机放置在店内实行开设赌场的非法行为，风云再起游戏室非法盈利共计237120元。 5、现场勘验、辨认、提取、指认笔录及照片 （1）现场检查笔录及现场照片 2017年2月28日23时2分至23时4分，侦查员黄某1、柳诗研在见证人文某、高某的见证下，对本案的现场（郴州市八一路生源广场五楼风云再起电游室）进行了检查、拍照等。 以上证据证实了本案案发现场检查工作的合法性，及案发现场的具体方位、概貌、状况等。 （2）辨认笔录 ①陈某的辨认笔录及照片证明：通过证人陈某对公安民警提供的一组不同女性的正面免冠照片进行辨认，其指出3号（侯某1）就是风云再起电游室老板“侯姐”。 ②彭某的辨认笔录及照片证明：通过证人彭某对公安民警提供的一组不同女性的正面免冠照片进行辨认，其指出11号（侯某1）就是风云再起电游室老板“侯姐”。 （3）提取笔录及照片证明2017年3月1日，侦查人员依法提取了证人陈某手机上的转账信息图片11张，依法提取了证人彭某手机微信资料截图1张，提取8张照片。证实了2016年12月24日至2017年2月28日陈某经手的风云再起赌博盈利共计114891元，彭某经手的账单非法盈利金额25259元。 本院认为，被告人林朝、谭智勇以营利为目的，通过摆放赌博机的方式开设赌场招揽赌客，已构成开设赌场罪,情节严重。被告人林朝的辩护人和被告人谭智勇的辩护人要求对非法获利进行核实并认为侯某1转给高磊的30万应该认定为退赃的辩护意见。经查本案非法获利的认定有被告人的供述与辩解、书证、证人证言相互印证，证据充分。至于侯某1转给高磊的30万元，经查并未上交到派出所，系侯某1与相关机关工作人员恶意串通，逃避打击所为，其主观动机、客观行为均不合法,且造成了的不良后果，显然不能认定为退赃。被告人林朝的辩护人和被告人谭智勇的辩护人提出俩被告人有自首和认罪的情节建议法庭从轻处理的辩护意见予以采纳，但建议减轻处罚并适用缓刑的辩护意见不予采纳。被告人林朝、谭智勇在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人林朝、谭智勇案发后主动投案后如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。被告人林朝、谭智勇当庭认罪认罚，可从宽处理。公诉机关的上述指控成立，对公诉机关建议判处被告人林朝、谭智勇三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金的量刑意见予以采纳。对被告人林朝、谭智勇适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项、第十五条之规定，判决如下： 一、被告人林朝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月5日起至2024年4月4日止。罚金限判决生效后十日内缴清） 二、被告人谭智勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月5日起至2024年4月4日止。罚金限判决生效后十日内缴清） 三、继续追缴被告人林朝、谭智勇违法所得人民币各七万四千六百四十元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  朱赤阳 人民陪审员  何小兵 人民陪审员  何柳清 二〇二一年八月三日 书 记 员  周斌宴 相关法条 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。