江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏07民终2320号上诉人（原审被告）：孙晖，男，汉族，住连云港市连云区。被上诉人(原审原告)：孟凡萌，男，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：王余俊。被上诉人（原审被告）：王长全，男，汉族，住连云港市海州区。原审被告：孙好道，男，汉族，住连云港市灌云县。上诉人孙晖因与被上诉人孟凡萌、王长全，原审被告孙好道提供劳务者受害责任纠纷一案，不服灌云县人民法院（2020）苏0723民初3646号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙晖上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与孟凡萌之间不存在雇佣关系，上诉人不应当承担赔偿责任。上诉人已将涉案工程发包给王长全，孟凡萌系王长全雇佣的员工，应当由王长全承担相应的责任。2.即便是上诉人雇佣孟凡萌，上诉人也不应当承担赔偿责任。上诉人将工程发包给王长全时，购买了相关的安全防护设备，孟凡萌自身未尽到安全保障义务，才导致受伤。3.本案鉴定意见书系孟凡萌单方委托，程序不合法。上诉人已经向一审法院提出重新鉴定的申请并说明了理由，但是一审法院不仅不准许，反而依据程序不合法的鉴定意见进行判决。4.孟凡萌未提供证据证明其每天工资为300元，本案误工费应当依法按照2019年度江苏省城镇居民可支配收入计算。5.赔偿明细中不应当有精神抚慰金，孟凡萌也未提供交通费票据，本案交通费不应得到支持。孟凡萌辩称，1.2019年12月19日，其通过案外人介绍，与胡希军一起到上诉人处干电焊活，其为上诉人安装筛子时从脚手架上摔落受伤。双方已形成了事实上的劳务关系，其劳务时佩戴了安全帽，在操作时摔倒受伤，不存在任何过错。一审判决其承担30%的责任，为了减少诉累而服从判决。2.本案鉴定意见科学、客观、公正，应为合法有效。上诉人口头提出重新鉴定的申请，没有合理事由，不符合程序规定。3.其日工资为300元，一审判决的误工费有事实依据。其构成十级伤残，上诉人应当支付精神抚慰金。其受伤治疗过程中必然产生交通费。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王长全辩称，其是打工的，老板是上诉人。孙好道未作答辩。孟凡萌向一审法院起诉请求判令孙好道、孙晖、王长全赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金等共计165238.64元（已扣除孙晖支付的4000元医疗费），并承担诉讼费用。一审法院认定事实：孟凡萌经人介绍到灌云县××镇××××道西侧码头，灌云县金胜贸易有限公司厂内做电焊工，2019年12月25日上午，孟凡萌在脚手架上做工时，因脚被电焊线绊一下，导致孟凡萌从脚手架上摔下致伤。孟凡萌伤后在灌云县中医院住院治疗5天，支付医疗费3250.07元，孙晖已付孟凡萌4000元。2020年7月3日，经灌云县人民医院司法鉴定所鉴定，孟凡萌因2019年12月25日外伤伤致：1.左侧锁骨外端粉碎性骨折伴左肩锁、喙锁韧带损伤；2.左侧肩胛骨骨折。经治疗，遗留左肩关节功能障碍，构成人体损伤致残程度分级十级伤残。其本次伤后休息（误工）期限拟定为150日，护理期限拟定为60日，营养期限拟定为60日。为此，孟凡萌支付司法鉴定费2110元。孟凡萌在脚手架做工时头戴安全帽，脚手架高约1.6米。另查明，2019年10月1日，孙晖与灌云县金胜贸易有限公司签订租赁协议，约定乙方（孙晖）租用甲方（灌云县金胜贸易有限公司）位于灌云县××镇××××道西侧码头场地约3500平米和100平米的办公区，用于黄沙仓储筛选、经营。乙方生产经营须符合国家和地方的相关行业规定，对于生产经营产生的安全和环保问题负有全部责任义务。孙好道系孙晖父亲。孟凡萌主张误工费按每天300元计算，孙晖认为该标准过高，孙晖庭审中陈述孟凡萌工资每月七八千元。一审法院综合考量孟凡萌提交的证据及收入来源、实际工作天数及本地电焊工的年收入情况，对孟凡萌主张误工费按每天300元计算予以支持。孙晖对司法鉴定意见书提出异议，认为司法鉴定是其单方委托，程序不合法，并申请重新鉴定。孙晖未提供证据证明其异议内容，一审法院对其抗辩事由依法不予采信一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。由于孟凡萌在施工中未尽相应的安全注意义务不慎受伤，对损害的发生具有一定过错。孟凡萌主张孙好道、孙晖承担连带给付责任，因孟凡萌未提供证据证明孙好道与孟凡萌之间存在雇佣关系，故孙好道不承担赔偿责任。孙晖辩称其将涉案工程发包给王长全，孟凡萌系王长全雇佣的员工，王长全应承担相应责任，但孙晖并未提供证据证明王长全与孟凡萌之间存在雇佣关系，且孙晖庭审中陈述“孙好道是我雇佣的现场负责人，王长全是我雇佣过来干活的，负责安装机械”，故对孙晖该主张一审法院依法不予支持。孙晖辩称其向孟凡萌垫付医疗费等共计8000元，孟凡萌不予认可，且未在一审法院规定时间内提供证据证明其主张，一审法院对此依法不予支持。结合本案案情，一审法院认为孙晖承担70%的赔偿责任为宜，其余损失孟凡萌自行承担。为此，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿范围、项目及标准，孟凡萌主张因伤所受经济损失医疗费3708.37元、住院伙食补助费200元、营养费1800元、护理费6000元、误工费45000元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费2110元未超出法定标准，一审法院依法予以照准；对孟凡萌主张的交通费500元，一审法院酌情支持200元。综上，孟凡萌所受经济损失共计168938.69元，孙晖应当赔偿其所受经济损失118257.08元（168938.69元×70%），扣除孙晖垫付的4000元，故还应给付孟凡萌114257.08元。为此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、孙晖于判决生效之日起十日内赔偿孟凡萌经济损失人民币114257.08元；二、驳回孟凡萌其他的诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。经本院审理查明，一审判决认定的基本事实属实，本院依法予以确认。本院认为，第一，根据孙晖的当庭陈述，一审法院认定孙晖系孟凡萌的雇主并无不当。第二，根据孙晖的受伤经过，一审法院认定孙晖承担70%的赔偿责任亦无不当。第三，孙晖未提交证据证明鉴定意见存在明显不当之处，本案不符合重新鉴定的条件。第四，孙晖一审中自认孟凡萌工资每月七八千元，一审法院再考量本地电焊工年收入等情况，支持孟凡萌每天300元误工费的主张符合实际情况。第五，孟凡萌构成十级伤残，一审法院支持5000元精神抚慰金符合其伤情。第六，根据孟凡萌治疗情况，交通费系必然发生的费用，一审法院酌情支持200元符合法律规定。综上，孙晖的上诉请求依法不能成立，本院不予支持，一审判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2585元，由上诉人孙晖负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 张 奇审 判 员 马晓凤二〇二一年八月六日法官助理 周 岚书 记 员 王方洁法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。