重庆市渝北区人民法院民事判决书      （2021）渝0112民初2567号 原告：倪尔群，女，1958年8月29日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：李开森，重庆山语（渝北）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓丹郸，重庆山语（渝北）律师事务所律师。被告：幸福，男，1983年8月10日出生，汉族，住重庆市渝北区。被告：重庆海晟汽车租赁服务有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道五星路108号1幢1-1，统一社会信用代码91500112585726834Q。法定代表人：周祖川，公司经理。被告：锦泰财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区聚贤岩广场6号力帆中心2号办公楼第16层3、4、5号,统一社会信用代码91500105MA5U5M06XQ。负责人：徐昊，公司经理。委托诉讼代理人：韩吉勇，重庆道通保成律师事务所律师。原告倪尔群与被告幸福、重庆海晟汽车租赁服务有限公司（以下简称海晟公司）、锦泰财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称锦泰保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。第一、二次开庭，原告倪尔群及委托诉讼代理人李开森、邓丹郸，被告幸福，被告海晟公司的法定代表人周祖川，被告锦泰保险公司的委托诉讼代理人韩吉勇到庭参加了诉讼。第三次开庭，原告倪尔群及委托诉讼代理人邓丹郸，被告锦泰保险公司的委托诉讼代理人韩吉勇到庭参加诉讼，被告幸福和海晟公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告倪尔群向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费81 129.85元、续医费2000元、住院期间伙食补助费5280元、营养费15 000元、残疾赔偿金88 013.2元、住院期间护理费21 120元、护理费10 800元、出院在家的护理费58 080元、误工费81 700元、交通费3000元、其他财产损失（衣物等）3630.5元、精神损害抚慰金4000元、医疗器械费400元、鉴定费及会诊费7063.8元，合计381 217.35元，上述费用先由被告锦泰保险公司在交强险和商业三者险范围内承担责任，不足部分由被告幸福和海晟公司共同承担；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年12月19日7时10分左右，被告幸福驾驶渝AXXXXX号大型客车，由绿梦广场方向沿双龙大道往南区路口方向行驶，当行驶至双龙大道199号路段时，撞到了正准备去坐车上班的原告，造成原告多处受伤的交通事故，交警部门认定幸福承担全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送往渝北区人民医院和金山医院多次住院治疗，至今未能痊愈，头痛头昏，行动不便。被告幸福驾驶的车辆系被告海晟公司所有，在被告锦泰保险公司处投保了交强险和商业三者险。三被告应赔偿原告的损失，原告为维护自身权益，特提起诉讼。被告幸福辩称，幸福是海晟公司的员工，依法判决。被告海晟公司辩称，海晟公司垫付了医疗费4万多元，对事故事实及责任划分无异议。案涉车辆系海晟公司的，幸福系海晟公司的员工。海晟公司投保时，车辆行驶证载明是租赁汽车，商业险不能免赔。海晟公司不承担诉讼费。护理费不应按240元/天主张，应按国家规定主张。同意交强险外扣除20%非医保用药由我方承担。依法判决。被告锦泰保险公司辩称，对事故事实和责任划分无异议，被告幸福驾驶的车辆在锦泰保险公司投保了交强险和含不计免赔的商业三者险100万元，事故发生在保险期内，事故后垫付1万元。对医疗费真实性无异议，金额以核算为准，鉴定之后产生的医疗费属于续医费的范畴。原告第一次及第二次住院与事故无必然关联，合理性由法院依法审查，所产生的住院费用以法院核实为准。案涉车辆投保的系非营运商业三者险，被告海晟公司将案涉车辆租赁给他人赚取利润，改变了车辆使用性质，且事发时，也正在从事营运活动，根据保险合同约定，锦泰保险公司不承担商业险的赔偿责任。如果要承担商业险，则要求交强险外扣除20%非医保用药。结合原告的伤情，应从低计算原告的护理期和误工期。原告事故时已达法定退休年龄，病历显示原告处于无业状态，不应支持误工费，若主张，应按100元/天计算90天。住院期间护理费应按120元/天计算，院外护理费不应得到支持，若主张，院外应按60元/天计算2天。住院伙食补助费无异议。交通费认可200元。营养费无医嘱不支持，若法院支持，则认可300元以内。财产损失无相应证据，不认可，即使存在衣物损失，也应有折旧。原告主张的居家护理费、医疗器械费不应得到支持。伤残鉴定费及诉讼费我司不承担，原告因自身原因产生了第二次鉴定费，故第一次鉴定费属于原告自己扩大的损失，应由原告自行承担。精神抚慰金认可2000元。残疾赔偿金应计算17年。本院经审理认定事实如下：2019年12月19日7时10分，幸福驾驶渝AXXXXX号大型客车，由绿梦广场方向沿双龙大道往南区路口方向行驶，当行驶至重庆市渝北区双龙大道199号路段时，撞到其车行方向从右至左在人行横道线上过马路的行人倪尔群，造成倪尔群受伤的交通事故。交警部门认定幸福负全部责任，倪尔群无责任。原告受伤后被送到重庆市渝北区人民医院住院治疗41天（2019年12月19日至2020年1月29日），用去住院医疗费45 458.95元，其中被告锦泰保险公司垫付1万元，原告垫付2000元，剩余金额系被告海晟公司垫付。其伤在该院被诊断为：1.颅脑伤：右侧颞叶脑挫裂伤、脑震荡、颅底骨折、左侧面听力神经损伤、左耳神经性耳聋、外伤性头皮挫伤、头皮血肿；2.胸外伤：肺挫伤、左侧第3-9肋骨骨折、双侧胸腔积液、全身多处软组织损伤。出院医嘱：1.继续康复治疗，加强营养，合理功能锻炼，防意外伤害；2.一月、三月复查CT；3.休息叁月，神经外科、耳鼻喉科、胸外科随访、复查。住院期间，被告海晟公司为原告垫付了31天的护理费用。后原告至金山医院住院治疗11天（2020年6月21日至2020年7月2日），用去医疗费42 350.71元。其伤在该院被诊断为：1.双侧肩袖损伤；2.左侧肱二头肌长头肌腱炎；3.继发性左侧肩关节僵硬等。出院医嘱：1.建议休息壹月，出院后注意休息，加强营养；2.出院带药：如疼痛剧烈，可口服依托考昔、氨酚曲马多；3.出院后继续换药，每2-3天一次，术后14天拆线；4.骨科门诊复查，术后3周、2月、3月、6月、1年定期规律复查，以后每半年或1年随访1次；康复治疗3周，功能锻炼：左肩关节外展包保护，加强左肘关节及手指关节活动及肌肉锻炼；不适随诊。后原告再次去金山医院住院治疗26天（2020年7月6日至2020年8月1日），用去医疗费5885.3元，其伤在该院被诊断为：1.左肩袖损伤修复术后；2.继发性左侧肩关节僵硬。出院医嘱：1.建议休息壹月，出院后注意休息，加强营养；2.出院带药，可口服依托考昔，定期规律复查，按康复科给定的建议继续康复锻炼，加强左肘关节及手指关节活动及肌力锻炼，必要时穿戴左肩关节外展包保护，不适随诊等。事故后原告遵医嘱多次到重庆医科大学附属第一医院、渝北区中医院、重庆市第四人民医院、重庆市人民医院等进行门诊检查、治疗，至2021年7月2日，原告共用去门诊医疗费25 946.24元。以上医疗费合计119 641.2元，其中原告倪尔群垫付76 182.25元，被告锦泰保险公司垫付1万元，被告海晟公司垫付33 458.95元。2020年4月27日，重庆医科大学附属第三医院医嘱建议倪尔群休息20天；2020年5月15日、5月22日、6月1日、6月3日、6月10日，重庆医科大学附属第三医院医嘱分别建议倪尔群休息7天；2020年6月8日，重庆医科大学附属第三医院医嘱建议倪尔群休息14天；2020年9月1日、8日，重庆市渝北区中医院医嘱建议倪尔群休息7天和5天；2020年9月11日、10月9日，金山医院医嘱分别建议倪尔群休息一个月；2020年11月9日，金山医院医嘱建议倪尔群休息两个月；2021年1月11日、2月8日、3月8日、4月12日、5月10日，金山医院分别医嘱建议原告休息1个月。2020年3月原告向本院起诉，经本院委托，2020年5月27日，重庆市科证司法鉴定所出具鉴定意见：1.倪尔群伤残程度为十级；2.倪尔群后续医疗费为5000元；3.倪尔群护理时限为60日。原告为此用去鉴定费1900元。后原告撤诉，并在继续住院治疗后起诉至本院，以伤情变化为由申请重新鉴定，本院根据本案实际情况，依法予以准许。2021年5月12日，经本院委托，重庆市獒鉴司法鉴定所出具鉴定意见：1.倪尔群目前左胸3-9肋骨折已达十级伤残；左肩袖损伤致关节活动部分障碍已达十级伤残；2.倪尔群脑挫裂伤后目前反复头晕，可予奥拉西坦胶囊、全天麻胶囊治疗，暂定2月，续医费为2000元；3.倪尔群伤后误工期为90-180日，护理期为60-90日。原告为此用去鉴定及专家会诊费3450元。原告倪尔群生于1958年8月29日，事故前自2019年10月1日起从事渠道专员工作，事故后未发工资。渝AXXXXX号大型客车登记在被告海晟公司名下，被告幸福系海晟公司的员工，该车在被告锦泰保险公司投保了交强险和含不计免赔的商业三者险100万元，事故发生在保险期内。庭审中，被告海晟公司与锦泰保险公司协商一致，被告锦泰保险公司在交强险外扣除20%非医保用药费用由被告锦泰保险公司承担。另查明，渝AXXXXX号大型客车行驶证登记的车辆使用性质为租赁。被告锦泰保险公司举示了保险条款、投保单、投保人声明等证据，拟证明被告海晟公司改变车辆使用性质进行营运，被告锦泰保险公司商业三者险免赔。重庆市上一年度城镇私营单位居民服务业就业人员平均工资为41 338元/年；城镇居民人均可支配收入为40 006元/年。以上事实，有事故认定书、病案资料、医疗费发票、疾病诊断证明单、门诊病历、处方笺、劳务协议、银行流水、保险条款、投保单、投保人声明、鉴定费意见书、鉴定费发票和双方当事人的陈述等证据在案为凭，并经庭审质证和审查，予以认定。本院认为，双方在本案中的争议焦点为：1、原告请求主张的费用认定；2、本案民事责任应当如何承担。对此，本院分别评述如下：一、对原告要求主张的费用的合理性问题。1.医疗费，原告因本次事故自行垫付医疗费76 182.25元，有病历、发票等佐证，本院依法予以认定。原告主张的其他医疗费无相应依据，不予支持；2.住院伙食补助费，原告住院78天，本院酌情主张60元/天的标准，计4680元（78×60）；3.营养费，酌情支持1000元；4.续医费，经鉴定费为2000元，本院依法予以认定；5.交通费，根据原告的伤情及多次住院和门诊就医的实际情况，酌情认定1500元；6.误工费，根据原告的伤情及鉴定意见，原告的误工时间应按180天计算，原告未举示充足的证据证明在事故发生前三年的平均收入，误工费应当参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，重庆市上一年度城镇私营单位居民服务业就业人员平均工资系41 338元/年，故误工费为20 385.86元（41 338÷365×180）；7.残疾赔偿金，原告构成两个十级伤残，可按城镇标准计算18年，残疾赔偿金为79 211.88元（40 006元×18×11%）；8.精神损害抚慰金，酌情认定4000元；9.护理费，根据原告的伤情及鉴定意见，原告的护理期应按90天计算为宜，被告海晟公司在原告第一次住院期间已为原告垫付了31天的护理费，该31天的护理费原告不应再主张。其余的59天，本院酌情主张120元/天的标准，护理费为7080（120×59）。原告主张的其他时间的护理费无相应依据，不予支持。原告主张按240元/天的标准计算护理费，其举示的证据不足以证明该事实，本院不予认定；10.医疗器械费，原告未充足的证据证明产生该费用及具体金额，本院不予认定；11.鉴定费，原告第一次选择在伤情尚未稳定的时候进行鉴定，产生的鉴定费系因原告自身的原因导致扩大的损失，应由原告自行承担。第二次鉴定产生的鉴定及会诊费3450元于法有据，依法予以支持；12.财产损失，原告举示的证据不足以证明因本次事故产生的财产损失及金额，不予认定。以上损失总计199 489.99元。对本案民事责任的承担问题。此次事故涉及的车辆投保了交强险，事故发生在保险有效期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，首先应当由被告锦泰保险公司在交强险范围内赔偿。交强险医疗费用赔偿限额已赔付完毕，被告锦泰保险公司还应在伤残赔偿限额范围内赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合计11万元。被告幸福驾驶车辆与倪尔群相撞造成本次交通事故，交警部门认定被告幸福承担全部责任，本院予以认定，被告海晟公司作为幸福的用人单位，应根据被告幸福的过错对原告未获保险赔偿的损失承担赔偿责任。案涉车辆在被告锦泰保险公司处投保了含不计免赔的商业三者险100万元，被告锦泰保险公司辩称被告海晟公司改变车辆使用性质，商业三者险拒赔。本院认为，案涉车辆登记的使用性质为租赁，且被告海晟公司的业务范围同样包含租赁业务，因此被告锦泰保险公司的该免赔主张不能成立。因此，剩余的89 489.99元，应由被告海晟公司承担非医保费用15 236元（76 182.25×20%），被告海晟公司垫付的医疗费及护理费自行到被告锦泰保险公司处理赔；被告锦泰保险公司应在商业三者险内赔偿原告74 254元（89 489.99-15 236）。被告锦泰保险公司辩称不承担鉴定费，但并未举示证据证明与投保人有此约定，并就该免赔事项对投保人尽到了提示和明确说明义务，故该主张不能成立。据此，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典时间效力的若干规定》第一条、第二条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过)第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过）第十四条、第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(2014年12月18日最高人民法院审判委员会通过)第九十条之规定，判决如下：一、被告锦泰财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿原告倪尔群184 254元。二、被告重庆海晟汽车租赁服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告倪尔群15 236元；三、驳回原告倪尔群的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1153.04元（已是减半收取），由被告重庆海晟汽车租赁服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。  审   判   员     陈小丹   二〇二一年七月二十九日 法 官 助 理     郭鹏飞 书   记  员     熊健宇  - 1 -