江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终4452号上诉人（原审被告）：马林，男，1963年8月11日生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：盛中林，邳州市天成法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李红平，上海普世万联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹琥（曾用名曹虎），男，1965年1月30日生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：朱仕宝，邳州市水上法律服务所法律工作者。上诉人马林因与被上诉人曹琥民间借贷纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2018）苏0382民初10488号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人马林的委托诉讼代理人盛中林、被上诉人曹琥及其委托诉讼代理人朱仕宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人马林上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉请。事实与理由：一、一审判决已经查明“25万元借款”的形成：系被上诉人在25万元借款条形成之前交给上诉人80万元用于合伙经营，后双方经结算，80万元扣减上诉人已经支付被上诉人的款项最后剩余25万元，即本案被上诉人主张的25万元借款。至2005年12月17日80万元因双方结算，上诉人给被上诉人书写25万元借款字据而灭失。但一审判决未将上述已经查明的25万元借款形成的事实写入判决书，而是将80万元与25万元认定为两笔独立的借款是错误的，有故意混淆事实之嫌。二、上诉人本案中抗辩己经归还50余万元，并要求抵销，被上诉人在本案中亦主张己经归还上诉款项，并没有主张归还的是另案(2019)苏0382民初3814号中的80万元借款。一审判决认定80万元仍然存在，并将已经归还的50余万元认为是偿还另案(2019)苏0382民初3814号中的80万元借款，并从中予以扣除，认定显然错误。三、一审认定的80万元，已经不复存在，不应再行认定为独立的借款。被上诉人曹琥辩称：一、被上诉人认为本案25万元借款是对另案80万元结算后出具的借条，与事实不符。25万元借款与另案80万元借款，相互独立。二、一审法院在认定事实当中已经认定已偿还的50余万元在本案中不予扣除，系用于偿还另案80万元借款。事实上，关于另案80万元借款，一审法院（2019）苏0382民初3814号民事判决已将偿还的53万余元予以扣除。上诉人的上诉理由不能成立，应驳回上诉。维持原判。曹琥向一审法院起诉请求：1.判令马林偿还借款本金25万元及利息（以25万元为本金，按照年利率15%自2005年12月17日起计算至实际给付之日止，以128万元为限）；2.马林承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：曹琥曾用名为曹虎。邳州市瑞隆石膏有限公司于2000年10月19日设立，法定代表人为马林，股东为马林、马森、王琪，该公司于2011年12月31日被吊销营业执照，目前尚未办理注销登记。2003年12月20日，邳州市瑞隆石膏有限公司出具收条，确认收到曹琥东锦水泥有限公司投资款80万元，马林在经手人处签名。2003年12月21日，邳州市瑞隆石膏有限公司就曹琥投资东锦水泥有限公司事宜作出承诺：1、本公司保证其投资款于2005年6月底前全部收回。2、如在2005年6月底东锦水泥有限公司经营出现亏损，影响投资收回，则由本公司负责。3、如在2005年6月底东锦水泥有限公司经营正常，则按所占的股份分红，其投资及盈利部分亦由本公司偿付。4、曹琥本次投资期限暂定叁年，期限到期后如续期由曹琥和本公司商定。如不愿续期由本公司负责按东锦水泥有限公司资产净值×其所占股份退还其应得资金。5、2005年6月以后，曹琥在收回其投资款的基础上，应根据东锦水泥有限公司经营状况承担相应的权利和义务。2008年3月7日，马林给曹琥出具借据一张，载明：“我公司与曹虎原于2003年12月21日所订事项继续生效，鉴于厂里经营状态不好，债务由本人承担，三年之内归还。马林2008年3月7日”。2018年11月10日，曹琥与马林通话时，谈及上述80万元款项，马林称该款已在2011年左右被其挪作他用。2005年12月17日,马林向曹琥出具借条，约定借款数额25万元，年利率15%。因马林未偿还借款本息，曹琥遂以诉请诉至一审法院。期间，马林于2013年8月24日转账给曹琥之妻朱华8万元；案外人王琪（系马林前妻）分别于2016年7月23日转账给曹琥2万元；于2016年7月26日转账给曹琥2万元；于2016年9月8日转账给曹琥25000元；于2016年11月16日转账给曹琥4万元；于2017年1月16日转账给曹琥2万元；于2017年5月24日转账给曹琥5000元；于2017年6月8日转账给曹琥7万元；于2017年6月9日转账给曹琥3万元；于2017年8月1日转账给曹琥5万元；于2017年8月11日转账给曹琥1万元；于2017年9月12日转账给曹琥5000元；于2017年9月14日转账给曹琥3万元；于2018年2月1日转账给曹琥5万元；于2018年2月9日转账给曹琥1万元；于2018年2月14日转账给曹琥5万元；于2018年12月4日转账给曹琥2万元。以上共计支付535000元。案外人王琪称上述转账至曹琥账户的款项均系代马林还款。一审法院认为：曹琥、马林之间的借贷关系，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，因而曹琥要求马林归还借款的诉讼请求成立，一审法院予以支持。借条中明确约定年利率15%，曹琥主张按照该标准自2005年12月17日起计算利息，符合法律规定，一审法院予以支持。曹琥仅主张利息128万元,系对自身权利的主张,符合法律规定,一审法院予以支持。马林辩称涉案借款系投资款80万元结算而来，但其该抗辩意见与2008年3月7日其出具借据，对80万元投资款项予以确认并愿意三年内归还的行为相互矛盾，马林对此亦未能作出合理解释。且从曹琥与马林的电话录音可以看出，在2018年11月10日曹琥提起80万元款项时，马林称80万元款项已被其在2011年左右因需挪作他用，显然其该在前陈述与本次庭审意见相互冲突。综上，对马林上述抗辩意见，一审法院不予支持。关于涉案借款的偿还情况。马林于2013年8月24日向曹琥之妻朱华转账8万元，曹琥对其真实性予以认可，但辩称系偿还其他债权债务关系。因曹琥未能提供证据证明其主张，鉴于曹琥与案外人朱华之间的特殊关系，该8万元款项应视为对借款的偿还。而关于案外人王琪累计向曹琥账户转账的455000元，案外人王琪认可系代马林还款，该陈述亦与部分转账凭证中附言记载“马林还款”字样能够相互印证，一审法院予以确认。对于案外人马森于2010年5月18日转账的5万元、2014年1月28日转账的1万元，曹琥认为系对马森2004年9月13日借款3万元的偿还，与本案无关，并提交借条为证。马森对借款事实认可，认为存在其他还款部分，但未能举证证明，故对上述6万元款项，暂不予以扣除。而马林辩称曹琥长期控制其泵车，相应的营运收入应与涉案借款折抵，因马林并未提供证据证明具体的抵扣数额，且与本案并非同一法律关系，故对其该主张，一审法院不予支持。综上，马林共计偿还曹琥535000元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。马林对2003年12月20日的借款80万元及2005年12月17日借款25万元均负有偿还义务，因2003年12月20日借款80万元明确约定了还款期限，而2005年12月17日借款25万元未约定还款期限，根据上述法律规定，马林偿还的535000元应用于偿还2003年12月20日借款80万元,不在本案中予以扣除。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日施行）第二十六条、第二十九条之规定，判决：马林于判决生效之日起十日内偿还曹琥借款本金25万元及利息（以25万元为本金，按照年利率15%，自2005年12月17日起计算至实际给付之日止，以128万元为限）。一审案件受理费8570元，由马林负担。二审期间，上诉人马林提交（2019）苏0382民初3814号民事判决及该案一审庭审笔录，证明另案80万元为投资款，本案25万元借据即为80万元结算而来。本院依法组织当事人对上述证据进行了质证。被上诉人曹琥对上述证据的真实性不持异议，本院予以确认。对能否证明上诉人主张，本院将结合案件其他证据综合予以认证。二审期间，被上诉人曹琥未提交新证据。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。经查询，自2013年以来，曹琥起诉的民间借贷一审案件共3件。本院认为：关于本案25万元借款与另案80万元款项关系问题。上诉人马林主张本案25万元借据系另案80万元结算而来，不能成立。首先，另案80万元收条系2003年12月20日出具，本案25万元借条系2005年12月17日出具，上诉人马林并未提交证据证明其在2003年12月20日至2005年12月17日曾偿还过被上诉人款项，上诉人马林主张的结算而来并无事实依据。其次，2008年3月7日，上诉人马林另行向被上诉人出具借据，对另案80万元作出偿还承诺。如已经结算，何来再行偿还。结合一审中被上诉人提交的其与上诉人马林的通话记录，对上诉人马林的上述主张，本院不予支持。因另案80万元约定了偿还期限，本案25万元并未明确约定借期，故按照法律规定，一审法院将已经偿还的535000元认定为偿还另案80万元，并无不当。一审判决正确，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18570元，由上诉人马林负担。本判决为终审判决。审判长 郭 宏审判员 冯昭玖审判员 徐海青二〇二一年八月三十日书记员 秦 丹