河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终3269号上诉人（原审再审申请人）：中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司,住所地：安阳县瓦店乡汇鑫社区光晗农业科技园29号门面房。法定代表人:李军,总经理。委托诉讼代理人：张浩，男，系该公司员工。被上诉人（原审再审被申请人）:张合丰，男,1979年5月28日出生,汉族，住河南省安阳县。上诉人中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司（以下简称中卉昌盛公司）因与被上诉人张合丰均劳动争议一案，不服河南省安阳县人民法院（2021）豫0522民再5号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法组成合议庭本案进行了审理。中卉昌盛公司委托诉讼代理人张浩、被上诉人张合丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中卉昌盛公司上诉请求：一、依法撤销河南省安阳县人民法院（2021）豫0522民再5号民事判决，并依法改判偿还被上诉人255224.94元；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人在上诉人处上班，一共上班时间为五个月，经济补偿金应为3000元。张合丰辩称,河南省安阳县人民法院（2021）豫0522民再5号民事判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。张合丰向一审法院提出诉讼请求：1、确认张合丰与中卉昌盛公司之间的劳动关系已经解除；2、判决中卉昌盛公司向张合丰支付解除劳动合同经济补偿金、未签订书面劳动合同双倍工资差额、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、住院期间的护理费、停工留薪期内护理费、伤残辅助器具费、鉴定费等合计383119.3元；3、本案诉讼费由中卉昌盛公司承担。中卉昌盛公司向一审法院提出诉讼请求：1、撤销安阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的安县劳人仲裁字（2020）第27—1号仲裁裁决书第二项内容并依法改判；2、本案诉讼费用由张合丰承担。中卉昌盛公司向一审法院申请再审请求：撤销安阳县人民法院（2020）豫0522民初6031号民事判决，改判偿还张合丰261224.94元。原审再审认定事实:张合丰于2018年4月4日到中卉昌盛公司从事渣土运输工作。2018年9月2日张合丰在运送渣土过程中发生单方事故，后被送至安阳县中医院救治，支付检查费2837.50元。随后转至安阳地区医院住院治疗，住院19天，费用39071.40元；第二次住院7天，费用6283.31元，医疗费合计48192.21元。住院期间，中卉昌盛公司未派人护理。2019年10月28日张合丰向该院就双方存在劳动关系提起诉讼，该院予以确认。2020年6月5日，安阳县人力资源和社会保障局认定张合丰的事故伤害属于工伤。安阳市劳动能力鉴定委员会于2020年7月7日做出鉴定：张合丰构成玖级伤残，无护理依赖。张合丰支付鉴定费300元。张合丰于2020年8月27日以公司未为其缴纳社会养老保险、失业保险，对工伤保险待遇不予赔偿为由向中卉昌盛公司邮寄了解除劳动合同通知书。中卉昌盛公司于2020年9月1日签收并认可解除劳动合同的事实。2020年8月27日张合丰以与本案相同请求向安阳县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，安阳县劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月4日作出安劳人仲案字（2020）第27-1号、第27-2号仲裁裁决。中卉昌盛公司、张合丰不服向该院提起诉讼。张合丰受伤前后，中卉昌盛公司2018年4月份支付张合丰工资6490元，5月份工资6829元，6月份工资5580元，7月份工资5430元，8月份工资5965元。中卉昌盛公司未与张合丰签订书面劳动合同，没有为其缴纳养老保险、工伤保险、失业保险。一审法院再审另查明，张合丰受伤住院期间，中卉昌盛公司垫付医疗费26837.1元。一审法院再审认为，一、关于双方是否已经解除劳动关系。张合丰于2018年4月4日到中卉昌盛公司工作双方即建立劳动关系，张合丰于2020年8月27日向中卉昌盛公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，中卉昌盛公司签收后无异议，该院依法确认张合丰与中卉昌盛公司已于2020年8月27日解除劳动关系。二、关于张合丰月基本工资。张合丰实际在岗5个月，该5个月月平均工资为6058.80元。中卉昌盛公司未提供基础薪酬的相关证据，综合本案情况，可以认定张合丰主张基本工资每月6000元。三、关于张合丰要求支付解除劳动合同的经济补偿金。张合丰主动提出解除劳动合同是由于中卉昌盛公司未给张合丰缴纳养老保险、失业保险，且不予赔偿工伤保险导致，中卉昌盛公司应承担相应的责任，给予张合丰解除劳动合同经济补偿金。因本案劳动关系存续期间为2年4个月有余，经济补偿按照工作年限每满一年支付一个月工资的标准，张合丰主张1.5个月的经济补偿金9000元符合法律规定，该院予以支持。四、关于张合丰主张支付未签订书面劳动合同的双倍工资。确认劳动关系之诉与未签订书面劳动合同而请求给付双倍工资属于两个不同的诉，不因提起确认劳动关系的诉讼而导致仲裁时效的中断。张合丰于2020年8月27日向仲裁委提出该项请求已超过一年的仲裁时效，该院不予支持。五、关于中卉昌盛公司要求撤销安阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书。该诉讼请求实质是对仲裁裁决书确定的赔偿责任不服，要求予以撤销，属于该院的审理范围。张合丰与中卉昌盛公司存在劳动关系，所受伤害为工伤，但中卉昌盛公司作为用人单位未给张合丰参加工伤保险，应承担相应的工伤保险责任，其要求撤销仲裁裁决书没有法律依据，该院不予支持。六、关于张合丰主张医疗费、住院伙食补助、护理费、鉴定费。对于医疗费该院查明实际支付48192.21元，扣除中卉昌盛公司垫付的26837.1元，由中卉昌盛公司负担医疗费21355.11元；住院期间的伙食补助为24元/天×26天=624元；住院期间护理费为46858元/年(服务行业标准)÷365天×26天×1人=3337.83元；鉴定费为300元，上述费用均由中卉昌盛公司负担。七、该院依法认定张合丰一次性伤残补助金6000元/月×9个月=54000元；一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金根据河南省劳动和社会保障厅的（2020）第33号文件全省在岗职工平均工资5692元/月标准计算，一次性伤残就业补助金为5692元/月×16月=91072元，一次性工伤医疗补助金为5692元/月×8月=45536元，均由中卉昌盛公司负担。八、关于张合丰主张的停工留薪期间的工资。停工留薪期依据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》第S32.0中腰部椎骨骨折确定停工留薪期为6个月，6000元/月×6月=36000元；关于停工留薪期间的护理费，张合丰未提供其符合生活不能自理的相关证据，故该院不予支持。九、张合丰主张的残疾辅助器具费，应限于经劳动能力鉴定委员会确认的必要器具，本案张合丰主张的器具并未被确认，故该院不予支持。中卉昌盛公司提出新的垫付医疗费的事实，原审判决没有认定，在计算张合丰的损失时未扣除。本案出现新证据,案件基本事实发生变化,该院依法依照新的事实予以纠正。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百条第(一)项、第二百零七条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》第三十三条规定，判决：一、撤销本院（2020）豫0522民初6031号民事判决；二、确认张合丰与中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司已于2020年8月27日解除劳动关系；三、中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付张合丰经济补偿金9000元、医疗费21355.11元、住院伙食补助费624元、住院期间护理费3337.83元、停工留薪期工资36000元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金45536元、一次性伤残就业补助金91072元、鉴定费300元共计261224.94元；四、驳回中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司的诉讼请求；五、驳回张合丰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费10元，再审案件受理费10元，均由中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司负担。本院查明的基本事实与原审法院再审查明的一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被上诉人张合丰于2018年4月4日到中卉昌盛公司从事渣土运输工作，于2020年8月27日向中卉昌盛公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，中卉昌盛公司签收后无异议，以上期间为一年零四个多月。被上诉人张合丰每月工资6000元，原审再审根据认定的事实依法判决的经济补偿金并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审再审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 魏文联审 判 员 宁小昆审 判 员 常 青二〇二一年八月二十四日法官助理 刘 艳书 记 员 高家俊