山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终2141号上诉人（原审原告）：山东省建设集团有限公司，住所地山东省济南市出口加工区港源六路277号。法定代表人：鞠晓辉，总经理。委托诉讼代理人：朱净萱，山东国曜琴岛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭迎双，女，1983年11月18日出生，汉族，住山东省德州市夏津县。委托诉讼代理人：袁恩亮，山东勤正律师事务所律师。上诉人山东省建设集团有限公司（以下简称建设集团）因与被上诉人郭迎双工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省夏津县人民法院（2021）鲁1427民初258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人建设集团上诉请求：1、依法撤销山东省夏津县人民法院作出的（2021）鲁1427民初258号民事判决书，改判支持上诉人的全部诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对于上诉人申请追加山东昶铭建筑劳务服务有限公司为本案第三人参加诉讼的请求不予准许，明显错误。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条规定，当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。本案中，上诉人提供的证据完全可以证实郭迎双系我公司劳务分包单位山东昶铭建筑劳务服务有限公司的员工，郭迎双与我公司之间不存在劳动关系，上诉人申请追加山东昶铭建筑劳务服务有限公司为本案第三人参加诉讼完全符合法律规定，也便于法庭查明案件事实，原审法院不予准许明显错误。二、郭迎双系山东昶铭建筑劳务服务有限公司员工，与上诉人之间不存在劳动关系，一审法院认定事实错误。1.郭迎双从未入职过上诉人公司，也未向上诉人提供过任何劳动，其要求解除与上诉人公司之间的劳动关系无任何事实及法律基础。2.工伤认定书及工伤认定期间形成的资料（劳动合同及用人单位调查报告等）无法直接作为法院认定双方存在劳动关系的直接依据。一审庭审时，上诉人已举证证实我公司系夏津县平安湖项目的总承包方，按照政府主管部门要求项目开工以前我公司必须统一为进场工人代买工伤保险，进场工人主要是不能按用人单位参保、建筑项目使用的建筑业职工特别是农民工（包括总承包单位和专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工）等人群，而郭迎双就是该文件中规定的劳务分包单位使用的农民工，故该险种根本不以劳动关系的存在为前提，而是以项目为单位进行参保。2019年10月21日，郭迎双在工地提供劳务受伤后，为保证郭迎双能够享受到工伤保险待遇，保证政府出台建筑业工伤保险政策的真正落地实施，我公司配合郭迎双进行了工伤认定，对此郭迎双的用人单位山东昶铭建筑劳务服务有限公司出具书面材料予以证实。故，郭迎双与上诉人之间根本不存在劳动关系，一审法院依据工伤认定的事实直接认定上诉人与郭迎双之间存在劳动关系，进而判令本应由实际用人单位承担的一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资由上诉人承担明显错误。综上，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，因解除劳动关系所产生的各项赔偿与上诉人无关，一审法院遗漏了必须共同参加诉讼的当事人，一审判决认定事实和适用法律均存在严重错误。补充：一审判决判项对上诉人的公司名称记载错误，少了一个省字。被上诉人郭迎双辩称，1、本案案由是工伤保险待遇纠纷而上诉人在上诉状中将劳动关系作为上诉的理由，我方认为这个劳动关系不属于本案调查的范围。答辩人受伤后，上诉人依法向工伤部门申请工伤认定，足以认定上诉人和答辩人存在劳动关系。2、一审判决认定事实清楚，证据确实充足应驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。建设集团向一审法院起诉请求：1、依法确认原告与被告之间不存在劳动关系；2、依法判决原告不向被告支付一次性伤残补助金62100元；3、依法判决原告不向被告支付停工留薪期工资10350元；4、依法判决原告不向被告支付住院期间护理费1740元。一审法院认定事实：2019年7月18日，夏津黄河故道森林公园开发管理处与建设集团签订《建设工程施工合同》，工程承包范围为土建、装饰、安装等施工总承包（以实际施工工程量结算），工期总日历天数120天。建设集团与郭迎双签订劳动合同，合同约定工作内容为建设集团安排郭迎双从事乡村振兴齐鲁样板夏津县平安湖项目施工总承包一标段工程中木工岗位，工作之日起至该工程的上述工作完成之日止。工资是计件工资制，工资是现金发放。原告郭迎双在2019年10月21日在工作中受伤，建设集团于2019年11月14日向夏津县人力资源和社会保障局提出工伤认定。2019年12月30日，夏津县人力资源和社会保障局依法认定郭迎双在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故损害的，认定为工伤。山东夏津农村商业银行股份有限公司北城科技支行（以下简称夏津农商行北城科技支行）与建设集团于2020年1月15日签订协议，协议约定建设集团自愿委托夏津农商行北城科技支行按照建设集团支付指令向建设集团指定对象支付农民工工资款项，即通过夏津农商行北城科技支行将相关款项支付至建设集团指定对象在夏津农商行北城科技支行开立的银行结算账户中。2020年7月31日，德州市劳动能力鉴定委员会鉴定郭迎双的劳动功能障碍程度为九级，建设集团以建筑面积为郭迎双缴纳了工伤保险费。郭迎双住院期间，由其丈夫候宪兵进行护理。被告郭迎双向夏津县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法裁定解除建设集团与郭迎双的劳动关系；2、裁定建设集团向郭迎双支付一次性伤残就业补助金62100元；3、裁定建设集团向郭迎双支付停工留薪期间的工资23400元；4、裁定建设集团向郭迎双支付住院护理费5400元。该仲裁委员会于2020年12月5日出具夏劳人仲案字（2020）第54号裁决书，裁决：1、解除建设集团与郭迎双的劳动关系；2、建设集团向郭迎双支付一次性伤残就业补助金62100元；3、建设集团向郭迎双支付停工留薪期间的工资10350元；4、裁定建设集团向郭迎双支付住院护理费1740元。建设集团不服该仲裁结果诉至本院。一审法院认为，原告向工伤认定部门提交劳动合同书、单位调查报告、证人证言等证据，为郭迎双申请认定工伤，工伤认定部门根据原告提交的证据已经认定郭迎双为建设集团木工，在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，认定为工伤。原告在工伤认定阶段已经以用人单位身份提出申请，在本案中再次提出与郭迎双不存在劳动关系的主张，本案不予支持。建设集团在本案中申请追加山东昶铭为第三人，一审法院认为原告在工伤认定部门提交的劳动合同书已经足以证明原被告双方之间存在劳动关系，对原告申请第三人参加诉讼不予准许。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，经职工本人同意，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残支付12个月的一次性伤残就业补助金。被告申请要求解除劳动关系，一审法院依法予以解除该劳动关系。郭迎双于2019年度遭受工伤事故，应依据2018年度德州市职工月平均工资为计算标准。根据德人社（2019）183号通知，德州市2018年度职工月平均工资为5175元，故建设集团应支付郭迎双一次性伤残就业补助金5175元/月×12个月=62100元，对于原告不向被告支付一次性伤残补助金62100元的诉讼请求，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。参照《山东省工伤职工停工留薪期分期目录》并结合郭迎双方提交的住院病历，按照开放性外伤S61的规定，郭迎双享受2个月的停工留薪期。建设集团应支付郭迎双停工留薪期工资5175元/月×2个月=10350元，对于原告主张不向被告支付停工留薪期工资10350元的诉讼请求，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”德州市中级人民法院关于《人身损害赔偿标准有关问题意见（试行）》的通知护工标准按每天116元计算，郭迎双实际住院15天，建设集团应支付住院期间护理费116元×15天=1740元，对于原告主张不向被告支付住院期间护理费1740元的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干间题415的解释一》第三十一条之规定，判决：一、原告山东建设集团有限公司与被告郭迎双解除劳动关系；二、原告山东建设集团有限公司于本判决生效后五日内支付被告郭迎双一次性伤残补助金62100元；三、原告山东建设集团有限公司于本判决生效后五日内支付被告郭迎双停工留薪期工资10350元；四、原告山东建设集团有限公司于本判决生效后五日内支付被告郭迎双护理费1740元。案件受理费5元，由原告山东省建设集团有限公司负担。二审中，建设集团以其2021年4月9日向济南高新技术产业开发区人民法院提起关于确认建设集团与郭迎双之间不存在劳动关系的诉讼为由，申请中止本案审理。郭迎双认为（2021）鲁0191民初4037民事裁定书以建设集团基于同一事实和同一诉讼请求再次进行诉讼构成重复起诉为由，已裁定驳回建设集团起诉，故上诉人提出的中止审理事由不存在。本院经审查认为，建设集团提起的本案诉讼包括确认不存在劳动关系这一诉讼请求，一审判决作出时间为2021年2月26日，早于建设集团4月9日向济南高新技术产业开发区人民法院提起诉讼的时间，且济南高新技术产业开发区人民法院已经作出驳回起诉裁定，故建设集团申请中止审理的事由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定的情形，本院依法不予支持。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、建设集团与郭迎双是否具有劳动关系；2、建设集团应否向郭迎双支付一次性伤残就业补助金以及停工留薪期工资；3、一审程序是否合法。关于第一个争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条的规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。本案中，上诉人建设集团与被上诉人郭迎双签订书面劳动合同，劳动合同作为劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确权利和义务的协议，具有认定劳动关系成立的优先效力，故上诉人主张不存在劳动关系于法无据。关于第二个焦点问题。《工伤保险条例》第三十七条规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。”本案中，被上诉人郭迎双所受伤害已经夏津县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经德州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。依照上述规定，郭迎双以申请仲裁行使形成诉权的方式确认解除与建设集团的劳动关系，故其可领取12个月工资的一次性伤残就业补助金。因郭迎双事故发生于2019年，依据德人社（2019）183号文件通知，以德州市2018年度职工月平均工资为基准，应认定建设集团支付郭迎双一次性伤残就业补助金62100元。一审关于建设集团支付一次性伤残补助金62100元的表述错误，本院依法予以纠正。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，被上诉人郭迎双2019年受工伤，因此应按照德州市2018年度职工月平均工资为标准计算被上诉人的停工留薪期工资，即5175元/月×2个月=10350元。关于第三个争议焦点。根据相关法律规定，一审审理中，当事人申请追加第三人，是否准许应由人民法院审查决定。就本案而言，建设集团以山东昶铭建筑劳务服务有限公司是用人单位为由，申请追加该单位为本案第三人，其是否准许，应由一审法院审查确定。根据现已查明的事实，建设集团与郭迎双建立劳动关系，系本案适格主体，一审法院未通知山东昶铭建筑劳务服务有限公司参加诉讼，对本案所作实体处理并无不当。综上所述，建设集团的上诉理由部分成立，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销山东省夏津县人民法院（2021）鲁1427民初258号民事判决。二、山东省建设集团有限公司与郭迎双解除劳动关系。三、山东省建设集团有限公司于本判决生效后五日内支付郭迎双一次性伤残就业补助金62100元。四、山东省建设集团有限公司于本判决生效后五日内支付郭迎双停工留薪期工资10350元。五、山东省建设集团有限公司于本判决生效后五日内支付郭迎双护理费1740元。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由上诉人山东省建设集团有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人山东省建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 崔书江审 判 员 郑春笋审 判 员 郝 帅二〇二一年八月二十六日法官助理 刘 亮书 记 员 田双双