江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终3030号上诉人（原审被告）:张红军，男，1975年10月30日生，汉族，住江苏省如东县。委托诉讼代理人：殷文忠，如东县求正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王登俊，男，1965年10月14日生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：孙腾蛟，江苏开炫律师事务所律师。上诉人张红军因与被上诉人王登俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省无锡市锡山区人民法院(2020)苏0205民初6748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张红军上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回王登俊一审诉请；2、上诉费用由王登俊负担。事实和理由：1、一审法院认定双方系雇佣关系显属认定事实错误，其与王登俊间互不相识，其系有关工程项目部的现场管理人员，其只是为该项目部代发工资而非本案实际雇主。2、鉴定机构的鉴定结论是根据王登俊私自寻找的中国人民解放军联勤保障部队第九〇四医院拍摄的足弓片作出，该医院骨科系外包给个人经营，而并非由鉴定机构指定的专业医院拍摄，且是否是王登俊本人受伤部位所拍的足弓片也不能确认，其有充分理由怀疑鉴定结论的真实性和合法性。3、误工费应当按照行业标准计算。王登俊辩称，请求驳回上诉、维持原判。王登俊向一审法院起诉请求：1.张红军赔偿其损失合计344428.89元；2.诉讼费用、鉴定费用由张红军承担。事实和理由：其为张红军所雇佣劳动者，为张红军从事木工工作。2019年6月12日，张红军安排其在蓝光雍锦园小区5号楼进门大厅做木工吊顶，在脚手架上作业时，因脚手架上脚手板爪子断掉导致其摔下左脚受伤。事发时其已在该工地工作29天，因张红军提供的劳动器具导致其受伤，因此其认为应当由张红军承担全部的赔偿责任。一审法院认定事实：2019年6月12日王登俊在无锡市锡山区××路××工地从事吊顶的木工工作，在脚手架搭好后，王登俊上脚手架时，从脚手架上跌落至地面。2019年6月12日上午张红军转账3000元给王登俊，6月16日又转账给王登俊6655元，转账说明：无锡工资王登俊结清。2019年6月14日王登俊一方要求张红军出面处理未果，报警。当地派出所于2020年8月28日出具证明，载明：民警到现场，经了解王登俊12日中午在二泉东路、团结联合体蓝光雍锦园工地上干活时受伤，在九院治疗，现包工头不肯付钱，因包工头不在现场，无法调处。王登俊陈述张红军系其老板，工资由张红军支付，当日系脚手架的一个接头断裂导致受伤事故。王登俊经住院治疗17天及门诊治疗，花去医疗费31720.28元，鉴定检查医疗费782.60元，购买四肢搁套18元。经委托鉴定，2020年11月鉴定机构出具鉴定意见为：王登俊左足足弓结构完全破坏评定为九级残疾，其误工期240日、护理期90日、营养期120日为宜。张红军垫付给王登俊5000元。上述事实，由医疗费票据及清单、门诊病历、出院记录、转账记录、鉴定意见书、证明等以及当事人陈述在卷佐证。一审法院认为，本案中当事人主要争议在于：一、双方之间是否雇佣关系？二、王登俊主张的残疾赔偿金等是否符合规定？关于第一个争议，根据当事人提供的证据，王登俊在涉案工地干活时受伤，王登俊并非该工地建设工程施工合同双方的员工，系为张红军从事木工工作，张红军转账记录上也注明“无锡工资王登俊结清”等内容，可以表明王登俊工资系由张红军支付。诉讼中经释明后张红军仍未能提供相应主体证据，故本案中认定张红军与王登俊之间为雇佣关系，张红军为王登俊的雇主，王登俊为张红军提供劳务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定。我国《侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”张红军作为接受劳务一方，未能确保施工设施、施工人员的基本安全，存在过错，应当承担赔偿责任。王登俊在登上脚手架时跌落，对于脚手架的坚固度、安全性未有足够的注意，存在一定的过错，应当承担相应的责任；王登俊主张脚手架存在质量瑕疵导致其跌落，未能提供足够的证据，不能免除其自身相应责任。本案中认定张红军承担70%赔偿责任，其余30%由王登俊承担。关于第二个争议，本案中鉴定意见由具备资质的鉴定机构作出，该鉴定机构根据原治疗医院的资料，又针对伤害部位进行了足弓检查，经全面审查文证资料、结合其检验及阅片所见，作出了分析说明以及鉴定意见，张红军未能提供证据及理由予以推翻，故法院采纳该鉴定意见，王登俊主张按照九级伤残计算残疾赔偿金为209840.64元，法院予以支持。其他各项费用，王登俊主张医疗费31738.25元，经计算其中医疗费为31720.28元、另购买四肢搁套费用为18元；王登俊主张住院伙食补助费850元，予以认定；王登俊主张营养费6000元，张红军有异议，根据鉴定意见营养期为120天，按每天30元计算，予以认定为3600元；王登俊主张护理费10800元，张红军有异议，根据鉴定意见护理期为90天，按每天110元计算，予以认定为9900元；王登俊主张误工费79200元，张红军有异议，考虑王登俊工作实际情况，予以采纳其中每天300元，认定为72000元；王登俊主张精神损害抚慰金10000元，张红军认可7000元，根据王登俊伤残等级，予以采纳10000元；王登俊主张交通费1000元，考虑实际所需，酌定为500元；鉴定时花去医疗费782.60元，应属合理，予以采纳。上述各项费用合计339211.52元，由张红军负担237448元。当事人的其他意见，理由不充分，法院不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、张红军于判决发生法律效力之日起三日内赔偿王登俊237448元。二、驳回王登俊的其他诉讼请求。如张红军未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1111元、鉴定费3060元，合计4171元（由王登俊预交），由王登俊负担1296元，张红军负担2875元。因当事人未提交新证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为：关于张红军与王登俊是否存在雇佣关系，一审法院已进行充分论述，论理和结论正确，本院予以确认，不再赘述。关于鉴定意见，系由具备资质的鉴定机构作出，王登俊在中国人民解放军联勤保障部队第九〇四医院所拍X片及CT片系根据鉴定机构要求拍摄，鉴定机构经审查现有文证材料，结合阅片所见及针对伤害部位进行了足弓检查后作出鉴定意见，张红军未能提供证据及理由予以推翻，故本院对张红军该上诉意见不予支持。关于误工费，双方均认可王登俊从事木工工作，一审法院考虑王登俊工作实际情况酌定误工费为每天300元并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2222元，由张红军负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 诸佳英审判员 杨 曦二〇二一年八月十二日书记员 钱菲佳