宁夏回族自治区银川市中级人民法院民事判决书（2021）宁01民终2007号上诉人（原审被告）：张小斌，男，1987年2月6日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。        委托诉讼代理人：鲁通，北京市京师（银川）律师事务所律师。        被上诉人（原审原告）：马乾，男，1994年10月24日出生，回族，健身教练，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。        上诉人张小斌因与被上诉马乾与公司有关的纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2021）宁0106民初3330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月21日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年8月17日公开开庭进行了审理，上诉人的委托诉讼代理人鲁通，被上诉人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。        上诉人张小斌上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判或发回重审；2．一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审法院查明事实错误。1．上诉人收到被上诉人10万元，且该10万元并未进入到宁夏六点健身服务有限公司账户。2．“被告张小斌与原告签订的《股权协议书》无法履行”。1．上诉人认为原审法院查明的该两项事实错误，理由在于，被上诉人交付的10万元资金，实际用途为宁夏六点健身服务有限公司购买设备及支付装修宁夏六点健身服务有限公司的装修款，所以该10万元实际是公司收取并用于公司的购买设备及支付装修款。所以原审法院认为上诉人收到10万元是错误的。2．原审法院查明“被告张小斌与原告签订的《股权协议书》无法履行”也是错误的，客观事实是上诉人与被上诉人的《股权协议书》完全可以履行，合同目的完全可以实现，被上诉人并无解除合同的权利。理由在于：（1）虽然上诉人将自己股份转让给案外人刘旭刚，但是从上诉人与被上诉人调解完毕以后，上诉人要求案外人将持有的六点健身有限公司5％股份，无偿转让给被上诉人。对此案外人也是同意并配合的，但是因为被上诉人据不配合才导致无法在2021年2月23日之前进行工商变更。（2）上诉人与被上诉人签订《股权协议书》时，被上诉人对受让宁夏六点健身有限公司的股份是明知的。并且在承诺书签订后，给被上诉人转让的股份也是宁夏六点健身有限公司的股份，对此只不过是由案外人刘旭刚协助办理股份转让事宜。上诉人对此并无违约行为存在，相反由于被上诉人肆意毁约才导致无法进行工商变更。因此上诉人认为被上诉人作为违约方没有权利解除合同，被上诉人应当依约履行合同，进行工商变更登记。        被上诉人马乾辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。        原审原告马乾向一审法院起诉请求：1．解除原、被告于2019年12月14日签订的《股权协议书》；2．被告退还原告出资款10万元，并以10万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付2019年12月14日至实际支付完所有款项之日止的利息；3．本案案件受理费、财产保全费由被告承担。        一审法院认定事实：被告以成立宁夏六点健身服务有限公司为由，多次向原告借款，原告为了给其提供借款，通过让被告使用原告的信用卡支付其债务的方法，共向被告出借了10万元整。后原告多次催要，被告始终不能偿还。2019年12月14日，原告与被告签订了一份《股权协议书》约定原告以出借给被告的10万元作为出资，成为宁夏六点健身服务有限公司的股东，投资总额为340万元，被告张小斌出资330万元，持有公司95％的股份，原告出资10万元，持有公司5％的股份，并签订补充协议，被告承诺在公司预售进店收款后先退回（原告的借款）。上述协议签订后，被告一直没有将原告变更为公司的股东，也未退还原告的借款。后经原告核实，宁夏六点健身服务有限公司已于2019年8月9日成立，公司股东为张小斌和案外人刘旭刚，原告根本不可能再和被告张小斌投资设立宁夏六点健身服务有限公司，也不是宁夏六点健身服务有限公司的隐名或显名股东，从未享受过任何股东权利，原告的合同目的无法实现，为此，原告诉至法院，请求判如所请。        另查明，2020年9月20日，一审法院受理了马乾诉张小斌民间借贷纠纷案件。开庭审理后，原告申请撤回起诉，一审法院以（2020）宁0106民初10041号民事裁定书准予原告撤回起诉。        2021年1月5日，一审法院受理了马乾诉张小斌确认合同无效纠纷案件。庭审中查明，宁夏六点健身服务有限公司于2019年8月9日注册成立，法定代表人为被告张小斌，注册资本为50万元，股东为被告张小斌，持有公司股份70％，股东刘旭刚，持有公司股份30％；被告张小斌当庭认可收到原告10万元，且该10万元并未进入宁夏六点健身服务有限公司账户；被告张小斌当庭陈述“刘旭刚之前已经将股份30％向其进行了转让，被告张小斌现在占股100％，只是一直未做工商变更，愿意将原告变更为宁夏六点健身服务有限公司的工商登记的股东”。经一审法院做调解工作，被告张小斌给原告出具承诺书载明“张小斌与马乾于2019年12月14日签订《股权协议书》，约定马乾以10万元的投资款占5％的股份，因张小斌一直未给马乾做工商变更登记，现张小斌承诺于2021年2月23日前将马乾变更为目标公司宁夏六点健身服务有限公司的股东并持股5％。如张小斌于2021年2月23日前不能将马乾变更为目标公司宁夏六点健身服务有限公司的股东并持股5％，则张小斌退还马乾股权转让款10万元”。后原告申请撤回起诉，一审法院以（2021）宁0106民初92号民事裁定书准予原告撤回起诉。2021年1月29日，工商登记显示，被告张小斌已将其持有的70％股份转给刘旭刚并退出宁夏六点健身服务有限公司，法定代表人也由张小斌变更为刘旭刚，刘旭刚成为持股比例100％的独资股东，导致被告张小斌与原告签订《股权协议书》无法履行，《承诺书》约定的2021年2月23日变更工商登记的承诺无法实现。        一审法院认为，原、被告签订的《股权协议书》系双方真实意思表示，为有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。原告已按协议约定履行了出资义务，被告未按协议约定将原告变更为宁夏六点健身服务有限公司股东，也未向原告退还出资款，且在向原告出具《承诺书》后，将其持有的目标公司宁夏六点健身服务有限公司的工商登记股份70％转给刘旭刚，并退出宁夏六点健身服务有限公司，变更法定代表人为刘旭刚，刘旭刚成为宁夏六点健身服务有限公司持股比例100％的独资股东。被告的行为违反了《股权协议书》及《承诺书》的约定，致使原告的合同目的无法实现，被告以自己的行为表明不再履行《股权协议书》及《承诺书》的约定，已构成违约，应承担相应法律责任。原告依法主张合同解除的，应当通知对方。根据《中华人民共和国民法典》的规定，当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼的方式依法解除合同的，人民法院确认该主张的，合同自起诉状副本送达对方时解除。现原告在未通知被告解除合同的情况下，直接起诉要求解除其与被告之间的合同，经查询被告于2021年3月3日收到起诉状副本，双方所签订的《股权协议书》应于2021年3月3日解除，原告的该项请求成立，予以支持。被告应向原告退还出资款10万元，被告的违约行为确给原告造成利息损失，原告主张利息的请求，予以支持。以10万元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年12月14日计算利息至判决确定的给付之日。依照《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十四条第一款第（二）（四）项、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款、第十条、第二十五条之规定之规定，判决：一、原告马乾与被告张小斌签订的《股权协议书》于2021年3月3日解除；二、被告张小斌于判决生效之日起十五日内返还原告马乾出资款10万元，并以10万元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年12月14日起向原告马乾支付利息至判决确定的给付之日。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告张小斌负担。        二审中双方均未提交证据。二审查明的事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。        本院认为，上诉人主张与被上诉人签订的《股权协议书》完全可以履行，合同目的完全可以实现。经查，本案双方签订的《股权协议书》系双方真实意思表示，为有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。被上诉人已按协议约定履行了出资义务，上诉人未按协议约定将被上诉人变更为宁夏六点健身服务有限公司股东，也未向被上诉人退还出资款，且在向被上诉人出具《承诺书》后，将持有的宁夏六点健身服务有限公司的工商登记股份70％转给刘旭刚，并退出宁夏六点健身服务有限公司，变更法定代表人为刘旭刚，刘旭刚成为宁夏六点健身服务有限公司持股比例100％的独资股东。上诉人的行为违反了《股权协议书》及《承诺书》的约定，致使被上诉人的合同目的无法实现，上诉人以自己的行为表明不再履行《股权协议书》及《承诺书》的约定，已构成违约，应承担相应法律责任。故一审判决认定上诉人应向被上诉人退还出资款10万元及相应利息，并无不当。        综上，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费2300元，由上诉人张小斌负担。        本判决为终审判决。        审判员    赵来珍二〇二一年八月十九日书记员    程荣