辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终6063号上诉人（原审被告）：娄玉，女，1993年8月16日生，汉族，住庄河市。委托诉讼代理人：叶绍云，辽宁昌汉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：辽阳天弘商贸有限公司庄河分公司，住所地庄河市新华街道小寺村2厂房号1层。负责人：张明博，公司经理。委托诉讼代理人：杨松，辽宁拓华律师事务所律师。上诉人娄玉因与被上诉人辽阳天弘商贸有限公司庄河分公司（以下简称天弘商贸公司）确认劳动关系纠纷一案，不服庄河市人民法院（2021）辽0283民初820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人娄玉及委托诉讼代理人叶绍云，被上诉人天弘商贸公司的委托诉讼代理人杨松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。娄玉上诉请求：1.撤销庄河市人民法院（2021）辽0283民初820号民事判决；2.改判确认双方之间存在劳动关系或发回重审；3.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实及适用法律均错误，上诉人与被上诉人之间形成了劳动关系。2020年12月14日，上诉人通过被上诉人在宸辉人力资源市场上发布的招聘信息应聘工作，并且上诉人所有的工作内容都是由被上诉人的负责人张明博安排，上诉人按照被上诉人的指示，下载了美团优选的APP，通过美团优选的平台为被上诉人工作。诉讼中，虽然被上诉人提供了上诉人设立的闲客商务服务工作室（经营者为娄玉）与闲客（徐州）商务有限公司于2021年1月20日签订的业务委托框架协议、还提供了2021年1月22日闲客（徐州）商务服务有限公司支付给上诉人的报酬1,889.63元的银行交易明细，上诉人以新吴区零肆柒玖陆玖号闲客商务服务工作室的名义于2021年2月20日向闲客（徐州）商务服务有限公司开具的发票、上诉人自愿注册个体工商户的视频影像资料等，看似与被上诉人均无劳动关系，但从被上诉人取得的上述证据的来源看，被上诉人实际掌控者着上诉人的一切，上诉人直接受到被上诉人的管理，美团优选平台的业务就是上诉人劳动的内容，所以，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。天弘商贸公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，其上诉的事实与理由没有证据支持，其请求权没有法律事实支持，全部是其个人主观臆测，不应支持其上诉请求。天弘商贸公司向一审法院起诉请求：1.确认原、被告之间2020年12月14日至2021年1月27日之间不存在劳动关系；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告系经庄河市市场监督管理局注册的有限责任公司分公司，经营范围为食品经营……城市配送运输服务、销售代理、外卖递送服务等。被告称：“其通过宸辉人力资源市场发布的招聘信息，于2020年12月14日入职原告公司，担任美团优选拓展团长，招聘方为美团优选，即原告。被告入职后，加入了微信群主为张帅的工作群，工作群中有原告负责人张明博。”并提供了微信截图、照片以及任金成与美团优选招聘工作人员的通话录音，证明其与原告之间存在劳动关系。原告认为，庄河美团优选与原告非同一主体，对被告提供的证据均不予认可。被告于2021年1月6日向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告双方从2020年12月至2021年1月期间存在劳动关系。庄河市劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月5日作出庄劳人仲裁字（2021）第71号仲裁裁决书，裁决原、被告自2020年12月14日至2021年1月27日期间存在劳动关系。原告不服该裁决，诉至一审法院。在诉讼中，原告提供了委托方（甲方）闲客（徐州）商务服务有限公司与乙方（受托方）新吴区零肆柒玖陆玖号闲客商务服务工作室（经营者为娄玉），于2021年1月20日签订的业务委托框架协议，协议约定，甲方委托乙方的业务范围为：运输货物打包服务、装卸搬运、外卖递送服务、家政服务。委托期限至次年12月31日。合同4.1条约定：委托业务成果经验收合格后，甲方将在验收合格之后（30）日内通过竹闲客平台与乙方进行业务报酬结算。4.4条约定：乙方于收到结算业务报酬后次月的第10个工作日前向甲方开具等额的发票。原告还提供了2021年1月22日闲客（徐州）商务服务有限公司支付给被告报酬1,889.63元的银行交易明细，被告以新吴区零肆柒玖陆玖号闲客商务服务工作室的名义于2021年2月20日向闲客（徐州）商务服务有限公司开具了发票，收款事由为外卖递送服务。原告还提供了被告自愿注册个体工商户的视频影像资料，以证明被告注册新吴区零肆柒玖陆玖号闲客商务服务工作室。一审法院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。认定双方之间存在劳动关系，应符合三项条件：首先，当事人双方主体资格合法；其次，用人单位的各项规章制度是否适用于劳动者，包括劳动纪律、奖惩规则；且劳动者应接受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；最后，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被告称其与原告存在劳动关系，并称庄河美团优选，即为原告，其提供的宸辉人力资源市场招聘信息及微信群，均显示被告加入的是美团优选。上述证据不足以证明美团优选与原告系同一主体。被告提供的任金成与美团优选招聘的通话录音，该录音没有体现美团优选的录音对象身份，且该录音属于证人证言，证人应当出庭作证，证人未出庭作证，一审法院对该通话录音不予采信。另外，被告注册新吴区零肆柒玖陆玖号闲客商务服务工作室，与案外人闲客（徐州）商务服务有限公司签订业务委托框架协议，被告的报酬并非原告支付，而是由案外人支付的。综上，被告要求确认与原告之间存在劳动关系，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：原告辽阳天弘商贸有限公司庄河分公司与被告娄玉不存在劳动关系。案件受理费5元，由原告辽阳天弘商贸有限公司庄河分公司负担。本院二审期间，上诉人提供两份证据：1.高磊的证人证言，证明高磊和娄玉在被上诉人处工作，主要内容是农村市场的拓展业务，于2020年12月14日起至2020年12月28日，一同去天门山途中发生车祸，证明上诉人和被上诉人之间自2020年12月14日起存在劳动关系。2.中国石油公司增值税发票，是上诉人在工作中报销的油票，证明上诉人和被上诉人之间存在劳动关系。被上诉人质证意见：对证据1真实性有异议，证人应该出庭作证，其无故不到庭作证无法证明证人身份及真实性；对证据2真实性关联性均有异议，该证据不是原件，仅凭该发票并不能证明上诉人是为被上诉人进行工作。本院认为，上诉人提供的证据1系证人证言，该证人没有到庭作证；证据2系复印件，且被上诉人不予认可。本院对上诉人提供的证据均不予采信。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点是，上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系。依照法律规定，当事人对自己提出的诉讼主张，有义务提供证据加以证明，举证不能将承担对自己主张不利的法律后果。本案中，上诉人主张其自2020年12月至2021年1月间与被上诉人存在劳动关系，上诉人依法应承担相应的举证责任。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”虽然上诉人与被上诉人均符合成立劳动关系的主体资格，但上诉人提供的现有证据，不能证明双方间形成了建立劳动合同关系的合意，不能证明上诉人接受被上诉人的管理及遵守被上诉人公司的各项规章制度，不能证明其从事的工作是被上诉人所安排，上诉人所获得的唯一一笔报酬系案外人闲客（徐州）商务服务有限公司支付，且上诉人成立的个体工商户新吴区零肆柒玖陆玖号闲客商务服务工作室与闲客（徐州）商务服务有限公司间订立了业务委托框架协议。故上诉人提供的证据不足以证明其与被上诉人间存在劳动关系，对上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，娄玉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由娄玉负担。本判决为终审判决。审判长  杨学超审判员  宁 宁审判员  刘婷娜二〇二一年八月二十七日书记员  邵 将附：法律条文《民事诉讼法》第一百七十条规定第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。