新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民事判决书（2021）新22民终339号上诉人（原审被告）：张彦东，男，1975年10月18日出生，汉族，无固定职业，住吉林省松原市宁汇区。        委托诉讼代理人：余淑芳，新疆昆莫律师事务所律师。        被上诉人（原审原告）：中国化学工程第十四建设有限公司，住所地江苏省南京市六合区（大厂）新华路148号。        法定代表人：张传玉，董事长。        委托诉讼代理人：郑茂冉，山东中昊律师事务所律师。        上诉人张彦东因与被上诉人中国化学工程第十四建设有限公司（以下简称十四化建）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区伊吾县人民法院（2021）新2223民初65号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月2日立案后，依法组成合议庭，于2021年6月11日公开开庭进行了审理。上诉人张彦东及其委托诉讼代理人余淑芳到庭参加诉讼，被上诉人中国化学工程第十四建设有限公司本院经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        张彦东上诉请求：请求撤销伊吾县人民法院（2021）新2223民初65号民事判决并依法改判或发回重审。事实和理由：1．一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审时，十四化建提交的与案外人河南蓝天防腐安装有限公司签订的《建设工程施工专业分包合同》、财务记账凭证、委托付款书仅能证实十四化建只是将工程中的部分劳务分包给了案外人河南蓝天防腐安装有限公司，分包合同和委托付款书并不能证明我与案外人河南蓝天防腐安装有限公司形成劳务关系。我未与河南蓝天防腐安装有限公司签订任何书面协议，也未与该公司口头达成用工事宜。一审法院以全伟的陈述认定我与案外人河南蓝天防腐安装有限公司形成劳务关系是错误的。全伟在一审开庭时的证言与仲裁阶段提交的全伟本人亲自书写的证明并不一致，因此全伟的证言不可信，不能作为认定本案事实的证据。2．我与十四化建形成劳动关系。我于2018年3月进入十四化建淖毛湖项目镇的工程项目部，所从事的工作是十四化建的业务组成部分，十四化建按月向我支付劳动报酬，并向我发放了安全帽、工作服、新疆广汇陆友硫化工有限公司入场临时通行证，进行了体检，组织了安全培训，签署安全协议，公布奖惩公告、发放了工资。我提交证据可以证实与十四化建之间存在劳动关系。综上一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实，支持我的上诉请求。        十四化建未到庭参加诉讼，向本院提交书面答辩意见称，一、本案劳动用工主体是河南蓝天防腐安装有限公司，而非我公司。1.2018年，我公司承包新疆广汇陆友硫化工有限公司工程后，将2018年全厂安装检维修零星工程项目分包给了河南蓝天防腐安装有限公司，河南蓝天防腐安装有限公司又将该工程转包给了自然人邢少勇，邢少勇是河南蓝天防腐公司的授权代表，而非我公司工作人员，邢少勇的行为代表的是河南蓝天防腐安装有限公司，而非我公司。2．张彦东在仲裁和诉讼庭审中均自认系邢少勇2018年3月招用的农民工，工作由邢少勇安排，受邢少勇管理，工资标准由邢少勇与其协商确定。根据法律规定和司法实践，我公司与张彦东之间不存在劳动关系。3．《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条规定：“企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁发放给‘包工头’或其他不具备用工主体资格的组织和个人。”第九条“工程总承包企业应对劳务分包企业工资支付进行监督，督促其依法支付农民工工资。”国务院《保障农民工工资支付条例》第三十一条：“工程建设领域推行分包单位农民工工资委托施工总承包单位代发制度。”由此可见，我公司作为工程总承包企业，根据法律规定和合同约定代发农民工工资是保障农民工合法权益的合法行为，不能因此认定我公司与张彦东之间形成了劳动关系。二、关于妥善处理涉本案工伤事故的意见。我公司认为，承担张彦东用工主体责任的单位是河南蓝天防腐安装有限公司。我公司作为工程总承包人，本着履行社会责任的原则，愿意积极协调河南蓝天防腐安装有限公司和邢少勇，配合有关部门做好工伤认定和工伤保险待遇给付相关事宜。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，张彦东的上诉请求及事由依法不能成立，请求二审法院在查明事实的基础上，驳回上诉，维持原判。        十四化建向一审法院起诉请求：请求依法确认十四化建与张彦东之间不存在劳动关系。        一审法院认定事实：2018年3月，张彦东经案外人全伟介绍，经与案外人邢少勇商谈后，来到伊吾县淖毛湖镇广汇陆友硫化工有限公司厂区内从事电器安装工作。2018年11月26日，张彦东在配线作业时突发火灾受伤。2019年9月25日，张彦东向伊吾县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认张彦东与十四化建之间存在劳动关系。2020年5月18日，伊吾县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，确认张彦东与十四化建之间存在事实劳动关系。十四化建不服，提起诉讼。一审法院另查，2018年1月，新疆广汇陆友硫化工有限公司将其4万吨／年DMDS联产1万吨／年DMSO一期工程发包给十四化建。同年1月，十四化建将工程中的安装检维修零星工程项目分包给河南蓝天防腐安装有限公司，邢少勇作为河南蓝天防腐安装有限公司的委托代理人与十四化建签订《建设工程施工专业分包合同》。2018年8月23日，河南蓝天防腐安装有限公司出具委托付款书，委托十四化建代其发放工人工资。张彦东在案涉工程工地工作期间，张彦东的工资由十四化建发放。        一审法院认为，本案的争议焦点是十四化建与张彦东之间是否存在劳动关系。确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，首先应对劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的身份隶属关系予以考量。根据十四化建提供的证据及双方庭审陈述，十四化建已将张彦东从事的劳务分包给了案外人河南蓝天防腐安装有限公司，张彦东系与河南蓝天防腐安装有限公司的项目经理邢少勇商谈后到案涉工程中从事劳务工作，十四化建并未与张彦东建立劳动关系的合意，双方之间亦不存在劳动法上的身份隶属关系。虽然张彦东的工资由十四化建发放，但十四化建仅是代河南蓝天防腐安装有限公司向张彦东发放工资，并不能因此认定十四化建与张彦东之间存在劳动关系，十四化建为张彦东发放工作服等亦不能成为认定双方之间存在劳动关系的依据，故对张彦东主张双方之间存在劳动关系的意见，一审法院不予采纳。综上所述，对十四化建请求确认与张彦东之间不存在劳动关系的诉讼请求，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，遂判决如下：中国化学工程第十四建设有限公司与张彦东之间不存在劳动关系。        本院二审期间，张彦东提交了《外来车辆登记表》影印件，拟证明其驾驶车辆系十四化建车辆，为十四化建工作。经质证，十四化建认为该证据系复印件，对真实性不认可，认为十四化建是总承包单位，张彦东是河南蓝天防腐安装有限公司的工作人员。因该证据系影印件，十四化建不予认可，真实性无法确认，本院不予认定。        二审中，张彦东申请本院向哈密市社保局调取案外人邢少勇的社保缴费记录。本院依法向哈密市社会保险管理中心调取相关证据，哈密市社会保险管理中心向我院提供了信息查询情况电脑截屏2张，显示“未获取到人员信息”。并出具《证明》载明“经我局查询：邢少勇，身份证号：XXX，无法查询到社会保险缴费记录。”经质证，张彦东、十四化建对该组证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。        对于张彦东申请本院调取十四化建向其发放工资情况，十四化建称认可向张彦东发放工资的事实，但表示是受河南蓝天防腐安装有限公司的委托代发工资。        对于张彦东申请本院调取十四化建与河南蓝天防腐安装有限公司就案涉工程的招投标文件、十四化建履行有关合同的文件、发票、财务往来情况均与本案无关联性，本院依法不予调取。        本院审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。        另查明，根据张彦东一审、二审的陈述，其在工作期间向邢少勇借支过，发工资时再予以扣除。再查，邢少勇在哈密市社会保险管理中心无社会保险缴费记录。        本院认为，本案双方争议的焦点是张彦东与十四化建是否存在劳动关系问题。判断劳动者和用人单位之间是否形成事实劳动关系，应从劳动者是否与用人单位达成用工意向、是否接受用人单位的管理、是否从用人单位领取劳动报酬等方面综合考察。本案中，十四化建将其承包的新疆广汇陆友硫化工有限公司4万吨／年DMDS联产1万吨／年DMSO一期工程中的安装检维修零星工程项目分包给了河南蓝天防腐安装有限公司，案外人邢少勇系该公司代表。张彦东经案外人全伟介绍与案外人邢少勇商谈后，到伊吾县淖毛湖镇广汇陆友硫化工有限公司厂区内从事电器安装工作，工资与邢少勇商谈确定，可以认定十四化建与张彦东并无建立劳动关系的合意。十四化建虽向张彦东发放了工资，但其作为总承包单位，经河南蓝天防腐安装有限公司委托，代发张彦东等农民工工资的行为符合《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条、第九条以及国务院《保障农民工工资支付条例》第三十一条规定的精神。结合张彦东工作期间向案外人邢少勇借支，待发工资时再予以扣除的情形，可以认定十四化建系代河南蓝天防腐安装有限公司向张彦东发放工资，不应将此作为认定双方存在劳动关系的理由。关于张彦东上诉称，其持有新疆广汇陆友硫化工有限公司入场临时通行证、安全帽、工作服等，本案中，上述物品均系进入施工场所必要的证件及安全防护用品，十四化建作为总承包单位应当做好施工场所及施工人员的安全管理工作。故，综合全案证据分析，原判认定双方之间不存在劳动关系并无不当。        综上所述，张彦东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费10元，由张彦东负担。        本判决为终审判决。        审判长    周丽敏审判员    陶金审判员    阿不都如苏力  达尔古西二〇二一年八月二十八日法官助理    阿衣古丽  哈斯木书记员    马怡冉