辽宁省盘锦市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽11民终848号上诉人（原审被告）：朱凤明，男，1963年11月27日出生，汉族，无职业，住盘锦市大洼区。被上诉人（原审原告）：王福斌，男，1962年10月25日出生，汉族，无职业，住辽宁省大连市沙河口区。委托诉讼代理人：刘志敏，盘锦市大洼区大洼法律服务所法律工作者。上诉人朱凤明与被上诉人王福斌民间借贷纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院作出的（2021）辽1104民初1506号判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2021年7月20日公开开庭进行了审理，上诉人朱凤明与被上诉人王福斌及委托诉讼代理人刘志敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱凤明上诉请求：依法撤销大洼区人民法院于2021年6月11日作出的（2021）辽1104民初1506号判决，发回重审或改判；—、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案应属建设工程施工合同纠纷，应当移送有管辖权的人民法院审理。2017年3月，上诉人将其分包的工程转包给被上诉人，一审法院认为认定双方在证据上存在借贷关系在证据力不具备绝对优势，但认为认定本案为民间借贷法律关系对裁判结果无实际影响是错误的。本案是建设工程施工合同纠纷，原审未全面调查即认定双方为民间借贷系法律关系认定错误。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款的规定，原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。因此，本案应当按照建设工程施工合同这一基站法律关系进行审理。依据《最高人民法院关于适用的解释》28条的规定，只能由建设工程所在地法院管辖，此为专属管辖，原审法院对此案没有管辖权。所以，建议法院全案移送有管辖权的法院管辖。原审判决认定事实不清、证据不足。一审认定事实有误。上诉人从未向被上诉人借款。2017年3月，上诉人将工程转包给被上诉人，因该工程需要交纳工程保证金50,000元，被上诉将保证金交付于上诉人，由上诉人将保证金最终交付于中晨宏远工程建设有限公司（宏远公司），收到保证金后，上诉人为其出具了收条。如果是民间借贷关系，上诉人应与被上诉人签订借款合同或者借条，因不是借贷关系，所以本案仅出具的收据，而未出具借条。2017年3月27日被上诉人王福斌带队进场开始施工，宏远公司也曾向被上诉人王福斌支付工程进度款50,400元。但被上诉人王福斌在9月4日无故中途离场，造成其所承包的高碑店市新城镇天燃气工程处停工状态，造成该工程未如期完工，宏远公司未支付工程保证金，故上诉人无法将保证金50,000元返还给被上诉人。被上诉人在庭审中提交的答辩状辩称，本案系民间借贷纠纷，被上诉人与上诉人之间没有履行或签订过建筑工程合同，上诉人提管辖异议纯属于恶意推脱责任，浪费审判资源。一审判决认定事实清楚，证据充分。上诉人出具了收条，在向被上诉人偿还借款24,000元时一再承认认可该笔款项为借款而非工程保证金，对于上诉人所称被上诉人工程未完工一事与本案无关。王福斌向原审法院提出诉讼请求：请求依法判令被告立即返还原告借款人民币26,000元及利息；由被告承担本案诉讼费用。原审查明的事实：2017年3月15日，被告朱凤明在河北省高碑店市从案外人于某处承包天然气安装工程，被告朱凤明向于某交纳5万元履约保证金。原告与被告通过案外人袁某相识，原告在被告处工作。2017年3月11日，被告收取原告5万元现金并出具收条一件，上载明：“今收王福斌现金伍万元整，人民币（50000.00），工程完工后返给王福斌本人。”2017年9月4日，被告朱凤明还给原告王福斌24000元，原告王福斌为被告出具收条一件，上写明：“今收朱凤鸣（明）现金贰万肆仟元整，本次还款是2017年3月11日朱凤鸣（明）收王福斌本人伍万元其中一部分。”原审法院认为，被告朱凤明收取原告的5万元是借款还是工程保证金，对此双方存在争议。被告申请出庭作证的证人于某当庭证言及被告与于某签订的工程项目内部承包合同内容仅能证明被告朱凤明承包于某分包的工程，并向于某交纳工程保证金。虽然原告通过案外人袁某到朱凤明处干活是事实，但被告并未提供其与原告之间的承包合同，不能证明被告将其分包的工程又转包给原告，因此，仅凭以上证据，尚不能证明被告收取原告5万元也是工程保证金。被告为原告出具的是收条而非借条，且收条上写明“工程完工后返给王福斌本人”，虽然认定双方之间存在民间借贷关系，在证据力上亦不具备绝对优势，但在原告与被告之间存在债权债务关系的情形下，结合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条第一款的规定，即“诉讼过程中，当事人主张的法律关系性质或者民事行为效力与人民法院根据案件事实作出认定不一致的，人民法院应当将法律关系的性质作为焦点问题进行审理。但法律关系的性质对裁判理由及结果没有影响，或者有关问题已经当事人充分辩论的除外。”本院认为，根据收条上写明的返还条件及被告已返还原告部分款项事实，认定本案为民间借贷法律关系，对裁判理由与结果均没有实际影响，故本案案由不予变更。本院对原告要求被告返还原告借款2.6万元的诉讼请求，予以支持。对原告主张利息的诉讼请求，应自其向本院提起诉讼之日起按一年期贷款市场报价利率计算。另根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》，本案适用合同成立时的法律及司法解释。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、第二十条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款第一项、第三十一条第一款规定，判决被告朱凤明于本判决后效后3日内返还原告王福斌借款2.6万元及利息，利息按2021年3月11日一年期贷款市场报价利率，自2021年3月11日起计算至实际清偿之日止。案件受理费450元，原告王福斌已预交，由被告朱凤明负担225元，于本判决生效后七日内向本院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。原告王福斌预交案件受理费450元，予以退还。二审期间，上诉人向本院提交如下证据：1．组长于某出具的证明，证明王福斌承包的燃气项目工程，西义河大队的证明，证明王福斌施工了。2．中晨宏远项目部的证明，证明公司未与任何个人签合同。3．中晨宏远项目部的证明，证明王福斌在施工。4．中晨宏远项目验收单，证明王福斌中途退场。5．中燃宏远保定项目部工程款支付表，证明给王福斌支付了50400工程款。6．中晨宏远项目部证明，证明王福斌是第一承包人。7．中晨宏远项目监理证明，证明王福斌中途退场。8．中晨宏远现场代表证明，证明王福斌中途退场。9．中晨宏远公司证明，证明5万元保证金不返还。10．西河村大队书记和上诉人的录音，证明王福斌承包天然气工程未完工，欠工人工资。被上诉人质证认为，证据1，于某出庭作证称不知道上诉人向被上诉人借款的事实，承包的燃气项目工程与本案无关，证人证言不能做证据，证据2与被上诉人无关，证据3，被上诉人承认认可在施工，但不能证明上诉人所称的款项为质量保证金与本案无关，证据4，对于被上诉人是否中途退场与本案无关，如被上诉人给案涉工程及公司造成任何损失应由案涉公司及负责人向被上诉人主张，证据5，证明被上诉人确在该村施工但不能证明该笔款项是保证金，因该工程系由上诉人介绍给被上诉人，被上诉人因其这样的关系故将借款借给上诉人，工程款50,400元，没有被上诉人签字不具有真实性。事实上我收到了3万块钱是工人工资，不是工程款。证据6，该组证据与本案无关，被上诉人非第一承包人，证据7、8，均与本案无关，证据9，被上诉人从未向中晨宏远公司缴纳过任何保证金，故与本案无关。证据10，该组证据恰恰能证明双方是朋友关系，与借款无关。被上诉人向本院提供录音材料一份，证明在上诉人偿还被上诉人借款2.4万元时，上诉人亲口承认认可该笔款项为借款并称自己不差事儿，将尽快支付剩余借款的事实。上诉人质证对录音的真实性予以认可。本院对上述证据的认定：对于上诉人提供的证据1－10，能证明被上诉人与中晨宏远燃气工程项目有关，提供的证据不能证实的项目保证金就是上诉人出具收条的5万元，与本案被上诉人主张的欠款2.6万元无关联性本院不予采信。上诉人庭后补交的证明2.4万元是被上诉人岳母生病借款的证据，该证据因与被上诉人提交的电话录音中上诉人承认的2.4万元分2次给被上诉人的事实不符，不具有真实性不予采信。被上诉人提交的与上诉人的电话录音，与被上诉人一审时提交的2.4万收条相印证，是被上诉人出具收条时的现场录音，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。二审查明的事实与原审认定事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负责举证责任的当事人承担不利后果。本案被上诉人起诉主张要求上诉人偿还借款2.6万元，被上诉人二审上诉称案涉的5万元是工程保证金，按照举证责任分配，应当由上诉人承担举证责任。上诉人在二审法院提交了多份证据，均证明的是被上诉人参与中晨宏远燃气工程交纳保证金的事实，不能证明上诉人给被上诉人出具的5万元收条就是其主张的工程项目保证金的事实。上诉人的上诉主张因缺乏证据本院不予支持。上诉人主张的管辖问题，按照《民事诉讼法》第三十八条规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。上诉人在二审期间提出管辖权异议不符合法律规定，该上诉请求本院不予支持。原审认定事实清楚，证据充分。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费450.00元，由上诉人朱凤明负担。本判决为终审判决。审判长  王玉荣审判员  韩雪姣审判员  刘 雪二〇二一年八月五日书记员  张瀚文法条依据：《民事诉讼法》第三十八条规定：人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。