文书内容江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0324民初2176号原告：方志，男，1951年3月18日生，汉族，住睢宁县。被告：睢宁县建筑工程公司，统一社会信用代码91320324196974613M,住所地睢宁县濉河南路西侧（花园社区）。法定代表人：蒋德中，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋静，江苏千秋业律师事务所律师。委托诉讼代理人：余宗辉，江苏千秋业律师事务所律师。原告方志与被告睢宁县建筑工程公司追偿权纠纷一案，本院于2021年3月1日立案受理后，依法由审判员刘宝玉适用简易程序独任审判，并于2021年4月7日、5月10日，两次公开开庭进行了审理。因为案情复杂，本案依法裁定转为普通程序，于2021年7月20日再次公开开庭进行审理。三次开庭，原告方志与被告睢宁县建筑工程公司的委托诉讼代理人余宗辉，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告方志向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告继续履行2013年5月11日协议书、2013年5月17日协议书、2013年7月2日协议书及2016年12月6日睢宁县建筑公司承诺书中的义务；2、判令被告偿还原告垫付款346110.8元（其中垫付教学楼建设工程施工合同费用65000元、垫付被告执行款216680元、诉讼费46756元，保函费2500元、汇费2元、保全费5040元、鉴定费7000元、公告费909元、邮寄费1316.8元、交通费99元、二审诉讼费1975元）及迟延支付期间的利息（以每次垫付款金额为基础、自垫付款发生之日起、按月利率2%，计算至被告实际履行完毕之日止）；3、本案诉讼费等费用由被告承担。诉讼过程中，原告诉讼请求变更为：1、判令被告偿还原告垫付款63618元及迟延支付期间的利息（统一自起诉之日起，按月利率2%，计算至被告实际履行完毕之日止），详见原告2021年7月20日最终诉讼请求确认书；2、本案诉讼费等费用由被告承担。其余诉讼请求本案中不再主张。事实和理由：自2013年至今，原告先后在办理、处理2013年5月11日,2013年5月17日2013年7月2日附条件《协议书》和被告2016年12月6日《承诺书》中指令原告办理的事务过程中，按照被告在协议书和承诺书中明确保证原告垫付的相关费用由其支付的承诺，先后按被告要求借月息2分贷款垫付相关费用后，遂将垫付款票据手续提交被告报销。被告言明原告借贷垫付款本息待相关案件判决生效后再予支付。原告先后将被告指定原告借贷垫付相关费用案件的生效裁判提交被告，要求被告支付原告垫付款本息，但被告仍以各种借口推诿支付。鉴此，原告特具状起诉，请求法院依法判决。被告睢宁县建筑工程公司辩称，原告要求给付垫付款的理由不能成立，因为原告与被告签订了协议书是承包案件代理，根据协议书原告没有完成对被告的承诺，或者尚不具备给付条件，因此原告要求给付垫付款的理由不能成立，请求法庭驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于双方当事人无争议事实及证据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据双方当事人陈述及相关证据，本院查明如下案件事实：原告方志原系被告睢宁县建筑工程公司的退休职工，自2013年5月起，被告公司返聘原告从事法律事务及日常办公等工作，双方签订了返聘合同。2011年4月8日，被告睢宁县建筑工程公司与铜山区伊庄镇牛楼村村民委员会签订建设工程施工合同一份，约定被告承建铜山区伊庄镇牛楼村李桥小区建设工程。2011年4月9日，被告将上述工程以内部承包的方式转包给案外人朱培明和赵明进行施工。在施工过程中，被告于2011年5月9日和徐州昆仑恒发混凝土有限公司签订预拌混凝土购销合同一份，购买商品砼用于上述工程的建设施工。因为被告未按期支付商砼款，徐州昆仑恒发混凝土有限公司向本院提起诉讼，案号为（2013）睢商初字第199号。该案经本院主持调解，双方当事人达成分期付款的调解协议，本院根据调解协议制作了调解书。2013年5月11日，原、被告签订协议书一份，约定被告以5万元的价格将该案承包给原告代理，以追偿权实现弥补2013睢商初字第199号民事调解书中损失的相关费用。原告保证被告调解书损失得到补偿，如办不到，自愿赔偿被告付给的5万元费用。2013年7月2日，原、被告签订协议书一份，约定就被告公司承建的铜山区伊庄镇牛楼村李桥小区1-4号楼建设工程遗留问题达成一致意见。原告保证上述工程所出现的一切法律责任和民事责任被告公司不受任何损失，只收取该工程应得的管理费。双方在签订协议时，被告先预付原告5万元，原告完成以上内容后被告再给付2万元。协议书第5条约定，被告保证原告清理、处理李桥小区建设工程中转入被告账户中的工程款不流失。被告保证原告垫付的诉讼费、鉴定费、评估费、执行费等费用，和因此发生的交通费、餐饮费等合理费用，在该工程款到账后的第二天优先支付给原告。2013年5月17日，原、被告签订协议书一份，被告为了不承担党静诉其公司双沟新聚焦电脑学校教学楼塔吊租赁合同纠纷一案责任，特与原告协商签订以下协议，供双方遵照执行：1、被告公司经研究决定一次性支付原告30000元，并将2011年至2013年期间支付的律师服务费31000元的票据交付给原告。被告行使追偿权的收益一并支付给原告作为处理费用。2、原告确保被告不承担上列诉案的责任，否则赔偿被告支付的30000元。2016年12月6日，被告公司出具承诺书一份，载明：本公司2013年5月17日与方志同志签订《协议书》中，约定方志同志胜诉后承担(2013)鼓商初字第0062号民事判决书中18.2万元的责任，如方志同志经过上诉、申诉，未能撤销原审判决书，就退回本公司已经支付的叁万元现金。由于本公司在履行2014年4月16日三方(公司、吴中利、方志)《协议书》第四条、支付方志同志2015年7月8日执行到本公司在睢宁县人民法院执行款账户中的561985元时，提前扣留方志同志233350元现金，作为方志同志胜诉后、履行2013年5月17日《协议书》中约定方志如胜诉后应当承担的全部义务、发生争议。因此，本公司为进一步明确和履行上述两份《协议书》中双方约定的权利义务，本公司经研究决定，特给方志同志如下承诺：一、本公司特别授权方志同志依法对吕守军、党静提起不当得利、赔偿损失的诉讼；该案胜诉的民事判决书的债权、本公司全部以债权转让的方式转让给方志同志。如败诉，方志同志支付的诉讼、鉴定等必须费用由本公司承担。二、本公司特别授权方志同志对(2013)鼓商初字第0062号、(2013)徐商终字第300号民事判决书、(2013)苏审二商申字第042号民事裁定书的错误，依法申请检察院抗诉和再审；该案胜诉的民事判决书、本公司全部以债权转让方式转让给方志同志。如原审裁判经检察监督未再审或再审未撤销、方志回志已支付诉讼费、鉴定等必须费用由本公司承担。本公司提前扣留方志同志2015年7月8日执行到本公司23350元，按借款性质偿还。并自2015年7月8日，按2%月利率，结算期间利息支付给方志同志。三、由于本公司未按《协议书》第二条执行，原支付方志同志叁万元转为《协议书》第二条费用。不再要求方志同志退回已经借支的叁万元、也不要求方志同志开票。四、本公司上述承诺意思真实，保证兑现，不受法定代表人的变动和换届而变更。否则，本公司除自愿赔偿提前扣留方志同志2015年7月8日执行到本公司在睢宁县人民法院执行款账户中的561985元中的233350元本金，和自2015年7月8日起，按2%月利率计算期间利息至实际给付之日止外，另支付方志同志23350元本金的30%违约金，并承担方志同志因此支付的诉讼费、代理费、交通费等费用。双方签订上述协议后，原告方志即以被告公司委托诉讼代理人身份，以被告公司名义先后提起（2013）铜民初字第2535号案件诉讼，并交纳诉讼费10600元及上诉费10600元；（2015）睢王民初字第1号案件，并交纳诉讼费1150元；（2016）苏0312民初115号案件，并交纳诉讼费2300元、上诉费2100元、保全费1520元及诉讼保全险保费1000元；（2017）苏0312民初196号案件，并交纳诉讼费6100元、保全费3520元及诉讼保全险保费1500元；（2016）苏0324民初51号案件，并交纳诉讼费1838元、上诉费3676元；（2020）苏0324民初1993号案件，并交纳诉讼费2275元；（2020）苏0324民初2343号案件，并交纳诉讼费200元。对（2013）鼓商初字第0062号党静诉被告公司租赁合同纠纷一案判决不服提起上诉，并交纳（2013）徐商终字第300号案件上诉费3942元；对（2014）睢民初字第1241号睢宁县建筑工程公司诉睢宁县双沟镇新聚焦电脑职业培训学校、吕守军建设工程施工合同纠纷一案判决不服提起上诉，并交纳（2014）徐民终字第3393号案件上诉费1975元。因对党静提交的《塔吊租赁合同》、《收条》的签名及印章真实性不予认可，申请徐州市人民检察院委托西南政法大学进行鉴定，并支付鉴定费7000元。另外，原告方志还代付公告费及手续费合计906元、邮寄费1316.8元，诉讼期间交通费99元。以上垫付费用合计63617.8元。因被告拒绝支付上述款项，原告诉至本院，请求判如前请。另查明，2009年12月23日，王行武、朱向宇与被告睢宁县建筑工程公司签订内部承包合同一份，挂靠睢宁县建筑工程公司承建睢宁县金弘基房地产开发有限公司开发建设的弘基上城部分工程，约定管理费包死价40000元。工程施工完毕后，因为睢宁县金弘基房地产开发有限公司未及时支付工程款，睢宁县建筑工程公司向本院申请诉前财产保全。本院根据睢宁县建筑工程公司的申请，于2013年10月25日作出（2013）睢民诉保字第440号民事裁定书，查封了睢宁县金弘基房地产开发有限公司所有坐落于睢宁县弘基上城小区6号楼1-1502室房产。后睢宁县建筑工程公司作为原告向本院提起了诉讼，要求睢宁县金弘基房地产开发有限公司支付剩余工程款。该案经本院主持调解，双方当事人自愿达成调解协议，本院根据调解协议制作了（2013）睢民初字第3003号民事调解书。后因睢宁县金弘基房地产开发有限公司未按调解书履行义务，睢宁县建筑工程公司向本院申请强制执行，执行案号为（2014）睢执字第1645号。在执行过程中，本院根据睢宁县建筑工程公司的申请，对睢宁县弘基上城小区6号楼1-1502室房产进行了评估、拍卖，最终被买受人朱航航以328511元的价格竞拍取得。因该竞拍款被睢宁县建筑工程公司债权人徐州昆仑恒发商品混凝土有限公司申请冻结，2014年8月6日，睢宁县建筑工程公司与朱向宇等三人和原告方志签订债权债务转让协议书一份，将上述工程款中的328511元债权转让给方志，并由方志向朱向宇等三人出具欠条。2016年12月19日，徐州昆仑恒发商品混凝土有限公司申请执行睢宁县建筑工程公司一案以403000元执结，方志代为支付执行费7344元。经结算，本院退还睢宁县建筑工程公司执行款45511元，并于2017年1月18日开具了国库支付中心转账凭证。睢宁县建筑工程公司同意将该款作为报酬支付给方志，并于2017年1月19日向方志开具7344元执行款收据，于2017年1月22日将剩余38167元，以诉讼费名义通过睢宁农村商业银行转账支付给方志。本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。原告方志原系被告睢宁县建筑工程公司的退休职工，后被被告公司返聘从事法律事务等工作，被告委托其代理民事案件的诉讼、上诉等事务符合法律规定的代理条件，原告的代理行为应认定为履行职务行为，而非委托代理关系。原告代理被告并以被告公司的名义进行诉讼活动，系为了被告公司的利益，在此过程中原告先行垫付的诉讼费及其他费用共计63617.8元，有相关票据予以证明，本院予以认定，该部分费用应由被告负担。虽然其中部分案件受理费判由对方负担，但原告先行垫付的诉讼费均系直接退还到被告公司的银行账户，故仍应以原告先行垫付的数额为准。原告该部分诉讼请求符合合同约定及法律规定，本院予以支持。2013年7月2日原、被告签订的协议书约定，被告保证原告垫付的诉讼费、鉴定费、评估费、审计费、执行费等费用，和因此发生的交通费、餐饮费等合理费用，在该工程款到账后的第二天优先支付给原告。而原告方志已经代理被告向牛建华、卓培明、铜山区伊庄镇牛楼村村民委员会等提起诉讼，经过铜山区人民法院及徐州市中级人民法院审理已经判决牛建华、卓培明返还被告公司垫付款及利息，并且该款已经执行到位，已经具备了支付上述款项的条件，被告未有及时支付，应当承担支付利息的违约责任。为便于计算利息，原告自愿将起算时间调整为统一自原告起诉之日起计算，本院予以支持。本院于2020年12月22日立诉前调解案号受理该案，故利息应当自2020年12月22日起算。原告在审理过程中提供的被告公司2016年12月6日出具的承诺书，虽然仅系复印件，但承诺书内容能与其他协议书相互印证，并且经原告强烈要求、本院责令出具承诺书的经办人被告公司法定代表人蒋德中到庭进行辨认并接受原告及法庭的质询，但其经法庭多次通知，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十一条、第一百一十二条的规定，本院对该承诺书的真实性予以认定。承诺书中被告同意按照月利率2%向原告计算利息，该约定已经超出法律规定的保护范围，本院依法调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍进行计算（以不超过月利率2%为限）。被告抗辩已经支付给原告诉讼费38167元，但该款已经查明系被告公司支付给原告用于其他用途，并非用于支付本案原告主张的诉讼费。故被告该项抗辩意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百六十一条、第一百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百一十一条、第一百一十二条的规定，判决如下：被告睢宁县建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起十日内，支付原告方志垫付诉讼费、保全费、鉴定费等各项费用合计63617.8元并支付资金占用期间的利息（自2020年12月22日起，以63617.8元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍（以不超过月利率2%为限），计算至实际履行之日）。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费应收取1390元，由被告睢宁县建筑工程公司负担。原告方志已预交3232元，退还原告方志1842元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  李向阳审 判 员  刘宝玉人民陪审员  王 丽二〇二一年八月三十一日书记员朱倩附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。第一百六十一条民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人：（一）律师、基层法律服务工作者；（二）当事人的近亲属或者工作人员；（三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期限的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百一十一条民事诉讼法第七十条规定的提交书证原件确有困难，包括下列情形：（一）书证原件遗失、灭失或者毁损的；（二）原件在对方当事人控制之下，经合法通知提交而拒不提交的；（三）原件在他人控制之下，而其有权不提交的；（四）原件因篇幅或者体积过大而不便提交的；（五）承担举证证明责任的当事人通过申请人民法院调查收集或者其他方式无法获得书证原件的。前款规定情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断书证复制品等能否作为认定案件事实的根据。第一百一十二条书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。