山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终6927号上诉人（原审原告）：山东中海华创地产有限公司，住所地济南市。法定代表人：欧阳国欣，董事长。委托诉讼代理人：李洪持，山东舜翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：田治勇，山东舜翔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨燕，女，汉族，住济南市。原审第三人：中国建设银行股份有限公司济南自贸试验区分行，住所地济南市。法定代表人：林拥旗，行长。上诉人山东中海华创地产有限公司（以下简称中海华创公司）因与被上诉人杨燕及原审第三人中国建设银行股份有限公司济南自贸试验区分行（以下简称建行济南自贸区分行）商品房销售合同纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2021）鲁0191民初1752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月21日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用二审程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。中海华创公司上诉请求：1.撤销一审民事判决书；2.依法改判支持中海华创公司一审全部诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由杨燕承担。事实和理由：一审判决调低中海华创公司所主张的违约金、律师费、保全保险费数额没有任何事实与法律依据，主要理由如下：一、20%的“代偿款”违约金是《商品房买卖合同》中明确约定的，是杨燕的真实意思表达，并未超过司法实践中“违约金过高”的一般标准，且杨燕的违约给中海华创公司造成了重大风险及损失。二、本案的发生是因杨燕违约导致，中海华创公司为此支付律师费30000元、保全保险费701.25元，均是本案诉讼的必要费用，而律师费的收取是根据律师在案件办理中的实际工作量产生的，并不必然跟案件的标的额挂钩。并且，本案起诉之初的诉讼请求包括了解除合同、收回房屋以及近50万元的诉讼标的额，之所以变更诉讼请求，也是因为杨燕的违约导致，因此由此产生的律师费、保全保险费应由杨燕全部承担。杨燕未作答辩。建行济南自贸区分行未作陈述。中海华创公司向一审法院起诉请求：1.请求判令解除原、被告双方订立的《商品房买卖合同》及补充协议；2.请求判令杨燕将位于济南市高新区体育北路南侧、体育东路东侧、奥体东侧3-3号地块中海奥龙观邸花园X室房屋腾空并交付给中海华创公司；3.请求判令杨燕支付房屋总价款30%的违约金410186.7元；4.请求判令杨燕支付中海华创公司代为清偿的贷款本息22644.75元及违约金4528.95元；5.请求判令杨燕承担中海华创公司支出的律师代理费3万元；6.请求判令本案的诉讼费、保全费、保全保险费等全部诉讼费用由杨燕承担。本案审理过程中，中海华创公司变更诉讼请求为：1.请求判令杨燕支付中海华创公司代为清偿的贷款本息22644.75元及违约金4528.95元；2.请求判令杨燕承担中海华创公司支出的律师代理费3万元；3.请求判令本案的诉讼费、保全费、保全保险费等全部诉讼费用由杨燕承担。一审法院认定事实：2011年1月31日，杨燕与中海华创公司签订《商品房买卖合同》，杨燕购买中海华创公司开发项目的房产一处。合同约定“买受人因自身原因，未按时履行贷款还款义务而导致出卖人承担连带责任的，买受人应于出卖人代为清偿其逾期贷款后15日内偿还出卖人代为清偿的全部款项，并支付给出卖人代为清偿之款项20%的违约金；如自出卖人代为清偿其贷款之日起超过15日，买受人仍未向出卖人支付以上所有款项，则出卖人有权解除买卖合同，出卖人解除合同的，买受人应向出卖人支付该房屋总价款30%的违约金及出卖人代为清偿的利息和罚息等全部款项”、“因为买受人的过错引起的纠纷，给出卖人造成损失的，相关损失由买受人支付，出卖人向买受人实现债权所产生的律师费等相关费用由买受人承担”。合同签订后，杨燕办理了按揭贷款，中海华创公司为杨燕提供阶段性担保。因杨燕逾期还贷，中海华创公司于2020年9月30日代杨燕偿还贷款本息22644.75元。中海华创公司因本案纠纷支出律师费3万元。中海华创公司因申请财产保全，购买了保全保险并支出了保全保险费。一审法院认为，中海华创公司与杨燕签订的《商品房买卖合同》合法有效。中海华创公司为杨燕代偿贷款本息22644.75元，杨燕未依约偿还，杨燕应承担违约责任。杨燕主张违约金过高，一审法院对违约金依法予以调整为自代偿款项之日起至实际给付之日止，以22644.75元为基数，按全国银行间同业拆借中心于2020年9月发布的一年期贷款市场报价利率的1.95倍计算，计算所得金额不得超过4528.95元。中海华创公司主张的律师费、保全保险费损失过高，一审法院根据杨燕承担违约责任的情况对律师费、保全保险费损失的诉讼请求予以部分支持，酌定律师费、保全保险费损失共计3500元。第三人建行济南自贸区分行经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，相应法律后果由其自行承担。综上所述，一审法院对中海华创公司的诉讼请求予以部分支持。判决：一、被告杨燕于判决生效之日起十日内偿付原告山东中海华创地产有限公司代偿款22644.75元、违约金（自2020年9月30日起至实际给付之日止，以22644.75元为基数，按年利率7.5075%计算，计算所得金额不得超过4528.95元）及律师费、保全保险费损失3500元；二、驳回原告山东中海华创地产有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，减半收取计650元，财产保全费2858元，由原告山东中海华创地产有限公司负担3108元，被告杨燕负担400元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.违约金是否应予调整；2.律师费、保全保险费是否应全部支持。关于第一个焦点问题。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”中海华创公司代偿行为发生在2020年9月30日，应适用当时的法律、司法解释的规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法，违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：逾期付款的，按照未付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。”本案中，补充协议约定，买受人应于出卖人代为清偿其逾期贷款后15日内偿还出卖人代为清偿的全部款项，并支付给出卖人代为清偿之款项20%的违约金，中海华创公司代偿金额为22644.75元，依照上述约定，违约金为4528.95元，杨燕主张该违约金过高要求调整。违约金的调整以实际损失为基础，中海华创公司的损失为代偿款的利息损失，自2020年9月30日至中海华创公司一审起诉2021年3月11日，以22644.75元为基数，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算，利息大约为580元，违约金标准远超利息损失，一审法院对违约金的调整符合上述法律规定，应予维持。关于第二个焦点问题。补充协议第十四条第1项约定，因为买受人的过错引起的纠纷，给出卖人造成损失的，相关损失由买受人支付，出卖人向买受人实现债权所产生的律师费等相关费用由买受人承担。本案中，因杨燕违约，中海华创公司已经委托律师参加诉讼并已产生律师费、保全保险费，杨燕应当向中海华创公司支付。综合考虑本案的案件类型、争议金额，案件难易程度、双方当事人合同的履行情况并结合对中海华创公司诉讼请求的支持情况，一审法院酌定杨燕向中海华创公司支付律师费、保全保险费3500元并无不当，本院予以维持。综上所述，中海华创公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1229元，由上诉人山东中海华创地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  焦玉兴二〇二一年八月二日书记员  朱俞颖