广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终17113号上诉人（原审被告）：广州市和润道夫高速公路服务区经营管理有限公司，住所地广东省广州市天河区海安路13号之一（自编A1栋）1405房。法定代表人：杨树良，该公司经理。委托诉讼代理人：王云龙，广东太平洋联合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：保定市驴乡传奇餐饮服务有限公司，住所地河北省保定市徐水区振兴东路尚城小区底商振兴东路180号。法定代表人：陈亚超。上诉人广州市和润道夫高速公路服务区经营管理有限公司（以下简称和润道夫公司）因与被上诉人保定市驴乡传奇餐饮服务有限公司（以下简称驴乡传奇公司）合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初20047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人和润道夫公司委托诉讼代理人王云龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。和润道夫公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判和润道夫公司支付驴乡传奇公司营业额返款1022329.79元；2.本案一、二审受理费由驴乡传奇公司承担。事实和理由：2014年10月30日，和润道夫公司与河北省高速公路禄发实业总公司（以下简称禄发公司）签订《京港澳高速公路京石段服务区餐饮委托管理合同书》，和润道夫公司接受委托管理徐水服务区A、B、保定服务A、B区、定兴服务A、B区三对餐厅，由和润道夫公司负责“餐厅开业后责任”和“物品采购”，禄发公司负责收取服务区餐厅的营业额，再对采购费用按公司流程进行支付。2015年8月6日，和润道夫公司与驴乡传奇公司签订《合作协议书》，驴乡传奇公司在和润道夫公司管理的京港澳高速徐水服务区（两侧）独立划出小吃档口设立“驴乡传奇”新业态进行经营，驴乡传奇公司的利润是总营业款的50%。由于徐水服务区餐厅的营业款由禄发公司统一收取，经协商，总营业款的45%当作材料款通过当时徐水服务区餐厅的配送商保定市雪飞商贸有限公司代走账，另外5%的利润由和润道夫公司从禄发公司支付的管理费中补齐给驴乡传奇公司，见《合作协议书》第三章第4条。协议履行的过程中，由于保定市雪飞商贸有限公司与禄发公司因货款产生纠纷，保定市雪飞商贸有限公司扣压和润道夫公司的代走账款300多万元，其中也包括驴乡传奇公司的代走账款100多万元，即驴乡传奇公司在本案中起诉的营业额返款。双方经协商，并由禄发公司配合，改变代走账的公司为保定市才道商贸有限公司，驴乡传奇公司在徐水服务区的实际经营人是刘艳才，保定市才道商贸有限公司的法定代表人也是刘艳才。2017年4月16日，河北省高速公路禄发实业总公司徐水服务区与保定市才道商贸有限公司签订《采购合同》，由禄发公司将营业总额的45%作为材料款支付给保定市才道商贸有限公司。和润道夫公司与禄发公司的委托管理合同期限是2018年12月17日，2018年10月18日，和润道夫公司与驴乡传奇公司对账后，和润道夫公司出具《确认函》，载明：经双方财务对账，截止2018年9月23日我公司需支付徐水服务区驴乡传奇档口营业额返款1194308.69元。注：禄发公司徐水服务区还有未结算给保定市才道商贸有限公司的采购款，此采购款应从营业额返还款1194308.69元中扣除，剩余金额为我司实际欠款额。2018年11月21日，禄发公司徐水服务区出具付款说明给和润道夫公司，需要直接支付保定市才道商贸有限公司2018年9月、10月原材料款71978.9元。该款是双方对账后，禄发公司转的材料款，应从驴乡传奇公司起诉要求营业额返款中扣除。2019年2月24日，和润道夫公司转款10万元给刘艳才，该款项是双方对账后的汇款，应从驴乡传奇公司起诉要求营业额返款中扣除。截止今日，和润道夫公司共欠驴乡传奇公司1022329.79元。自2017年4月开始，禄发公司直接支付材料款给保定市才道商贸有限公司，驴乡传奇公司营业额45%的返款从未拖欠过。和润道夫公司欠驴乡传奇公司营业额返款、押金部分有待和润道夫公司与保定市雪飞商贸有限公司、禄发公司结算或者诉讼后一并解决。驴乡传奇公司经本院合法传唤未到庭，提交书面答辩状辩称，和润道夫公司的上诉请求，要求改判返还营业额1022329.79元，驴乡传奇公司接到上诉状后，核对账目发现，和润道夫公司的上诉请求正确，应当是返还营业额1022329.79元。驴乡传奇公司向一审法院起诉请求：1.判决和润道夫公司立即支付驴乡传奇公司营业额返还款1194308.69元；2.判令和润道夫公司退还押金600000元；3.本案诉讼费用由和润道夫公司承担。一审法院认定事实：2015年8月6日，驴乡传奇公司（乙方，下同）与和润道夫公司（甲方，下同）签订《合作协议书》，约定：本协议仅就徐水服务区餐厅的“驴乡传奇”甲方委托乙方经营管理，乙方在保证该业态服务水平及食品安全的前提下，应以全面提升该业态的盈利水平为目的，负责全面管理。乙方有权决定该业态的人员编制，年度经营计划、工资总预算、员工福利制度及奖惩制度等重大事宜。乙方在经营过程中，低于55%毛利率指标乙方需赔偿不足差额部分，若乙方实现或超过55%毛利率指标以上，甲方将给予乙方当月营业额的5%作为奖励，累计每三个月结算一次给乙方。乙方负责该业态开业前的策划及开业后的经营管理工作。乙方自合同签订日起2个工作日内向甲方缴纳东区经营保证金30万元，西区经营保证金30万元。两区合计60万元。如因乙方原因导致甲方扣除履约保证金，乙方应在接到甲方书面通知后3天之内补足。本合同期限自2015年8月至2018年12月17日止。等内容。2016年1月7日，和润道夫公司向驴乡传奇公司开具收据，载明：今收到刘艳才交来徐水服务区驴乡传奇保证金600000元，并盖有和润道夫公司财务专用章。2018年10月18日，和润道夫公司向驴乡传奇公司出具《确认函》，载明：经双方财务对账，截止2018年9月23日我公司需支付徐水驴乡传奇档口营业额返还款1194308.69元。注：禄发徐水服务区还有未结算给保定市才道商贸有限公司的采购款，此采购款应从营业额返还款1194308.69元中扣除，剩余金额为我司实际欠款额。庭审中，驴乡传奇公司表示保定市才道商贸有限公司系原材料供应商，驴乡传奇公司系小档口的经营者，和润道夫公司系禄发徐水服务区的实际经营者，《确认函》中备注的意思是若和润道夫公司给保定市才道商贸有限公司支付了采购款，就可从确认的返还款中予以扣除。然驴乡传奇公司并没有拖欠采购款，故无需扣款。此外，现合同已到期，故主张和润道夫公司退还600000元的押金。一审法院认为，驴乡传奇公司、和润道夫公司双方于2015年8月6日签订的《合作协议书》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。本案中，驴乡传奇公司主张和润道夫公司支付其营业额返还款1194308.69元及返还押金600000元，并提交和润道夫公司向其出具的《确认函》及收据为证。和润道夫公司经一审法院合法传唤，逾期未到庭应诉，视其放弃抗辩的权利，一审法院对驴乡传奇公司的诉讼请求予以支持。和润道夫公司经一审法院合法传唤，逾期未到庭应诉，本案依法可作缺席判决。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、和润道夫公司于判决发生法律效力之日起十日内向驴乡传奇公司支付营业额返还款1194308.69元；二、和润道夫公司于判决发生法律效力之日起十日内向驴乡传奇公司返还押金600000元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20949元，由和润道夫公司负担。经审查，本院对于一审判决查明的事实予以确认。二审期间，和润道夫公司提交以下证据：1.《京港澳高速公路京石段服务区餐饮委托管理合同书》，拟证明和润道夫公司接收委托管理徐水服务区A、B餐厅，负责“餐厅开业后（经营管理期）责任”和“物品采购”，禄发公司负责收取服务区餐厅的营业额，再对采购费用按公司流程进行支付；2.合作协议，拟证明和润道夫公司、驴乡传奇公司、保定市才道商贸有限公司就京港澳高速公路蓄水服务区的“驴香传奇”档口的所有食××才道商贸有限公司进行配送达成协议；3.采购合同，拟证明刘艳才代表保定市才道商贸有限公司签订该合同，自此由禄发公司将营业总额45%款项作为材料款支付保定市才道商贸有限公司，即支付给驴乡传奇公司，也是支付实际经营人刘艳才；4.付款说明，拟证明这笔款是和润道夫公司与驴乡传奇公司2018年10月18日双方对账《确认函》后，禄发公司转的材料款；5.中国建设银行网上银行电子回执，拟证明2019年2月24日，和润道夫公司转款10万元给刘艳才；6.保定市才道商贸有限公司的工商登记资料，拟证明刘艳才是该公司的股东、法定代表人。驴乡传奇公司经本院合法传唤，未到庭进行质证。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合双方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：和润道夫公司是否应向驴乡传奇公司返还营业额1022329.79元。驴乡传奇公司书面答辩称其经核对账目后发现和润道夫公司的该上诉主张正确，和润道夫公司确实应向其返还营业额1022329.79元，且和润道夫公司对此也提供了新证据证明，故本院支持和润道夫公司的上诉请求。综上所述，和润道夫公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初20047号民事判决第二项；二、变更广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初20047号民事判决第一项为：上诉人广州市和润道夫高速公路服务区经营管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人保定市驴乡传奇餐饮服务有限公司支付营业额返还款1022329.79元;三、驳回被上诉人保定市驴乡传奇餐饮服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20949元，由上诉人广州市和润道夫高速公路服务区经营管理有限公司负担17209元，由被上诉人保定市驴乡传奇餐饮服务有限公司负担3740元；二审案件受理费3740元，由被上诉人保定市驴乡传奇餐饮服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 汪 毅审判员 汤 瑞审判员 蒙 刚二〇二一年八月二十五日书记员 沙宇航