黑龙江省绥化市北林区人民法院民 事 判 决 书（2021）黑1202民初1361号原告：程鑫,男，1996年1月19日出生，汉族，个体，现住绥化市北林区。委托诉讼代理人：崔宝华，黑龙江三星律师事务所律师。被告：绥化市北林区帅姐咖啡店，住所地：绥化市北林区一百胡同安全局家属楼。经营者：黄帅（个体工商户）。被告：黄帅，女，1984年9月21日出生，满族，绥化市北林区帅姐咖啡店经营者，现住绥化市北林区。二被告委托诉讼代理人：刘海明，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。原告程鑫与被告绥化市北林区帅姐咖啡店、黄帅买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程鑫及其委托诉讼代理人崔宝华、被告绥化市北林区帅姐咖啡店、黄帅及二被告共同委托诉讼代理人刘海明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告程鑫向本院提出诉讼请求：1、要求被告向原告返还购货款50000元；2、被告赔偿原告三倍购货款经济损失15万元；3、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、要求被告返还原告货款5万元及按三倍货款15万元赔偿原告经济损失；2、剩余产品全部返还原告；3、案件受理费由被告承担。事实及理由：原告于2020年11月25日在被告处购买（CR7防弹咖啡、CR7防弹奶茶）和（添添SOVC果冻）食品。在购买前被告介绍了案涉产品的功能，称“具有减服美容降血压治疗等功效”，并且还介绍“该产品由人民保险公司承保，由迪丽热巴代言，产品具有很高的社会知名度。”原告因上述介绍大量购买此食品，在食用过程中，并没有像被告所说的那样好，没有达到预期效果。后经咨询朋友得知，保险公司不对食品进行承保。即使承保也应在标签上说明承保内容。鉴于被告的虚假宣称，致使原告利益受损。为此原告诉至法院，提出上述请求。被告绥化市北林区帅姐咖啡店、黄帅共同答辩，辩称被告在销售CR7防弹咖啡、添添OVC果冻的过程中不存在起诉状中所述“虚假宣称”的行为，更不存在“欺诈行为”。原告程鑫的诉讼请求不应当得到支持，恳请法院驳回原告诉讼请求。理由如下：一、原告的诉讼请求应当以存在“欺诈”为前提而非“未达到预期效果”。原告的诉请应当以黄帅“欺诈”为前提，其诉请总结为“退一赔三”，《消费者权益保护法》第五十五条一款：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。”该条文明确适用该条的前提为“欺诈行为”。欺诈行为规定在《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第六十八条中：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”根据以上规定，被告在销售产品过程中没有故意告知对方虚假情况；二、被告始终如实说明产品情况没有欺诈行为。被告整理了原告提交的录音录像，在原告提供的录像中被告明确说明咖啡及果冻属于食品，没有副作用，没有写明减肥功效。需要搭配“生酮减肥”的方法，并通过微信向原告发送了减肥方法。具体摘录如下：“咖啡的功效是吃油燃油，果冻是清理肠道垃圾，排肠油排宿便。生产许可证SC标志是食品级编号，有这个标示的我们才敢卖这个东西没有任何副作用。你要搭配饮食，生酮饮食，生酮饮食主要就是断糖断碳水。你吃米饭碳水最高，(咖啡)你是满足口感了好喝，但是霍霍东西了。不便秘正常排了你就会瘦，为什么他俩搭配呢。你也可以光喝咖啡，光喝咖啡是燃脂的，没有搭配果冻那么快那么明显不吃主食、不吃甜。这不是药，就是减肥食品，没有药物成分。没有任何一个字眼写着减肥功效的”。当原告提出是否肯定能瘦，被告说你问领你来的朋友瘦没瘦，并没有承诺。只说这个东西就是互相推荐。并展示自己快手的视频体现瘦的过程，这种方式是经验法判断。原告并没有证据证明上述被告叙述是虚假的。被告系根据产品成分说明有促进减肥的功效。本案商品为两种，一种为防弹咖啡，一种为果冻。两种产品的成分具有能够达到被告所述的效果。1.防弹咖啡中的最主要成分白芸豆具有配合糖尿病人、减肥者饮食治疗，而其他常见咖啡中并无此成分。防弹咖啡的配料表中的白云豆提取物就具有被告所述的功效，在百度百科中表述为：“白芸豆不仅营养价值丰富，而且具有很高的药用和保健价值，是我国传统的药食同源食品。现代科学研究表明，白芸豆取物中含有较高活性的a一淀粉酶抑制物质，化学成分为一种复合糖蛋白，国外称之为“starchblocker”，意思是“淀粉吸收阻断剂”。国内开发出一种白芸豆精华素的产品，能抑制a-淀粉酶的作用，阻断淀粉分解，减少葡萄糖吸收，从而起到降低餐后血糖升高，减少胰岛素分泌，降低脂肪合成等作用，可以有效配合糖尿病人和减肥者的饮食治疗，使他们饭吃饱、消除饥饿感，而餐后血糖不高，体重不增。白芸豆的药用价值很高。我国古代医籍记载，味甘平，具有温中下气、利肠胃、止呃逆、益肾补元等功用，是一种滋补食疗佳品。白芸豆还有镇静作用，对治疗虚寒呃逆、胃寒呕吐、跌打损伤、喘息咳嗽、腰痛、神经痛均有一定疗效。白芸豆还是一种高钾低钠食品，很适合于心脏病、动脉硬化、高血脂和忌盐患者食用。现代医学分，白芸豆粒含有血球凝集素等多种球蛋白。”2.果冻中的奇亚籽、决明子粉具有减肥、排毒、润肠通便效果根据百度百科决明子粉功能介绍：“紧肤，减肥，排毒，降火，清肝明目，利水，润肠通便。现代药理研究证实，决明茶辅助医药防治各种眼病(对眼睛红肿，流泪，干涩有特效)，高血压，高血脂(肥胖)和便秘也有明显效果，并且可调节和提高免疫力。取决明子粉10克加蜂蜜一起冲热水饮用，可减肥去脂，治疗便秘，对恢复脸色，去雀斑去口臭都有帮助。”奇亚籽百度百科功效包含A控制血糖：奇亚籽含膳食纤维较高(每12g奇亚籽含有约5g纤维)，非水溶性膳食纤维吸水后膨胀，体积为原来的数倍，这就导致了人产生饱腹感，减缓消化的速度，使得血糖以及胰岛素可以相对稳定在某一水平；B降低胆固醇：研究表明，Omega-3可以降低甘油三酯，且奇亚籽中含有β-甾醇可以降低细胞胆固醇含量。四、原告并非消费者不应适用消费者权益保护法，《消费者权益保护法》第二条：“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；或者本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。”该条明确了本法调整对象是消费。还原到本案判断原告是否属于消费者需要综合考虑几个因素。一是前期准备，本案原告准备充分，进行了全程的“偷拍”，这在一般的商业消费购买习惯中是极其少见的。二是过程引导，原告在偷拍过程中始终引导被告对一些问题予以承诺，并且故意将发音防弹的“弹”发音为(tan)，而被告始终强调是防弹(dan)，还引导被告降血压、将血稠等事项进行说明。而事实上被告始终将顾客的食用后的感受提供给了原告，并强调产品中并没有说明具有减肥功效。需要搭配“生酮减肥”方法才能达效果，这就是一种减肥食品，而不是药品，没有药物成分。三是购买数量，原告购买金额达到了5万之多，而且在录像中明确“拿多少盒不知道，我知道拿多少钱的，你给我拿5万的，我不干代理啥的，我就是消费者，我就是给我领导送点”。正常消费者会根据自己食用方法、有效期、产品效果等因素考虑购买，一般来说先买几盒看看是否有效果再进行大量购买，而且要根据送人的人数确定购买数量，购买的周期往往要根据食用进度确定，防止过期。而本案中原告只关心购买金额，再未食用的情况下就认可产品效果，这与一般消费行为完全迥异，不符合经验法则。四是索赔过程，在购买产品后，原告就到市场监督管理部门要求对产品进行检验，认为产品存在违禁成分还曾向被告索要十倍赔偿，经过市场监督管理部门检验存在任何违规成分，没有达到“索赔”的目的，原告又向贵院提出被告虚假宣传，要求“退一赔三”。从整个过程来看，原告购买被告的食品的根本目的并不是消费而是为了以此进行索赔而“牟利”，不属于消费者，不能受到《消费者权益保护法》的保护；五、经双方协商，被告在2020年11月25日通过微信返还给原告2500元，故原告购买商品的金额为47500元，而非50000元。另外，经过被告计算原告购买的产品按照一人食用标准可以食用7年之久。而且本产品的保质期仅为一年，原告的购买行为不符合一般的消费习惯，不属于一般消费者，另外在法庭调查中原告程鑫系个体中介人员，不存在其在提供的录像中提到的购买如此多的数量是向其单位领导赠送产品而购买的目的。本案的争议焦点是原告购买上述商品的数量及金额、被告销售产品是否属于虚假宣传、原告诉请是否有事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：被告绥化市北林区帅姐咖啡店系个体工商户，黄帅是该咖啡店的实际经营者。2020年11月25日，原告程鑫在被告黄帅处购买了CR7防弹咖啡、CR7防弹奶茶258盒，每盒128元，共计33024元和添添SOVC果冻395盒，每盒43元，共16985元，合计50009元，实际收取50000元。因购买商品较多，被告黄帅给付原告程鑫返点2500元。现原告有CR7防弹咖啡、CR7防弹奶茶253盒、添添SOVC果冻388盒未使用。该产品的外包装上显示CR7防弹咖啡、CR7防弹奶茶产品类型为固体饮料，配料为植物脂肪粉、白芸豆提取物等及食用方法、规格等说明，但未标注产品功效。同时，产品外包装上虽标注中国人民财保保险公司承保，但未标注承保具体内容。另查明，原告购买上述商品时被告宣传此商品具有减肥、降糠、降压、调节便秘功能。同时在被告黄帅微信朋友圈中亦显示“清肠排毒果汁果冻专治减肥期间控制不住饮食大吃大喝的，平时爱喝酒的，想快速减肥的，便秘严重的，长斑长痘的，体内毒素多的，百分百有效，纯水果提取发酵，安全放心。防弹咖啡具有减肥功能”字样。被告陈述案涉产品虽然没有相关批准文件但结合配料CR7防弹咖啡、CR7防弹奶茶中含有白芸豆提取物，而该物质经百度搜索具有减肥瘦身、降低血压、提高大脑功能的功效。添添SOVC果冻中含有奇亚籽、决明子粉，经百度搜索奇亚籽具有延缓衰老、促进排便、控制血糖的功效，适用于糖尿病患者、便秘患者以及减肥人群。决明子粉的功效是清肝明目、利水通便、降脂降压，适宜人群肝火旺盛者、习惯性便秘者、高血压者、肾虚体胖者及用户反馈还有自己的亲身体验得出的结论，无任何虚构事实的欺诈行为。同时查明，被告辩称原告并非消费者，但无证据证实。上述事实，有原告提供的2020年11月25日收条、转账记录、两种产品果冻和咖啡实物及书面照片7页、网页下载图片15张；二被告提供的涉案产品外包装及产品配料表图片5页；白芸豆、奇亚籽、决明子功效图片说明6页、视频录像文字摘录一份3页、微信转账记录截图1页及原、被告陈述予以在卷证实。本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第七十三条规定：“食品广告的内容应当真实合法，不得含有虚假内容，不得涉及疾病预防、治疗功能。食品生产经营者对食品广告内容的真实性、合法性负责”。根据上述规定，普通食品在广告宣传中不得涉及疾病预防、治疗功能，而本案被告绥化市北林区帅姐咖啡店的实际经营者黄帅在无相关文件验证，产品外包装亦无产品功效基础上仅依据结合配料百度上搜索的功效、结合用户反馈和亲身体体验即向原告及其在微信朋友圈中对商品作出具有减肥、降糠、降压、调节便秘等功效，系在普通食品的宣传中涉及疾病预防和治疗的内容，对消费者产生误导，构成欺诈。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》（修正后）第五十五条规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍，故原告的该项诉讼请求具有法律依据，本院予以支持。经计算，被告应退回原告货款金额为49059元（50000元一咖啡用掉5盒一果冻用掉7盒）；赔偿三倍损失金额为144677元（49059元×3倍-2500元）；同时，因本案绥化市北林区帅姐咖啡店类型为个体工商户，故应由其实际经营者黄帅承担上述给付责任。根据《中华人民共和国食品安全法》条第七十三条，中华人民共和国消费者权益保护法》（修正后）第五十五条，《中华人民共和国广告法》第四条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、原告程鑫于本判决生效后十日内返还被告绥化市北林区帅姐咖啡店的实际经营者黄帅CR7防弹咖啡、CR7防弹奶茶253盒、添添SOVC果冻388盒；二、被告绥化市北林区帅姐咖啡店的实际经营者黄帅于本判决生效后十日内退还原告程鑫货款49059元；三、被告绥化市北林区帅姐咖啡店的实际经营者黄帅于本判决生效后十日内向原告程鑫支付三倍赔偿金144677元；四、驳回原告程鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，由被告绥化市北林区帅姐咖啡店的实际经营者黄帅负担2086元，由原告程鑫负担64元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审判员  邢晶波二〇二一年八月二日书记员  崔原溶