山东省平阴县人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0124民初1643号原告：湖南五恒模架股份有限公司，住所地湖南省长沙市。法定代表人：谢亮，董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈娇，湖南木枫律师事务所律师。被告：济南建工总承包集团有限公司平阴分公司，住所地平阴县。负责人：时小宁，经理。委托诉讼代理人：李爱军，山东鹏飞律师事务所律师。被告：济南建工总承包集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：张晓萌，董事长。委托诉讼代理人：谢化，1983年4月19日出生，汉族，济南建工总承包集团有限公司职工。原告湖南五恒模架股份有限公司（以下简称五恒公司）与被告济南建工总承包集团有限公司（以下简称建工总公司）、济南建工总承包集团有限公司平阴分公司（以下简称建工平阴分公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年6月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖南五恒模架股份有限公司的委托诉讼代理人陈娇，济南建工总承包集团有限公司平阴分公司的委托诉讼代理人李爱军，被告济南建工总承包集团有限公司的委托诉讼代理人谢化到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南五恒模架股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间的《M60模架支撑系统工程分包合同》；2.判令被告向原告支付工程款7334173.3元；3.判令被告向原告支付自2020年9月29日起至2021年5月17日的违约金42262.98元，并支付自2021年5月18日起至全部工程款支付完毕之日止的后续违约金(以7334173.3元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1倍计算)；4.判令被告承担原告为实现本案债权所产生的律师代理费100000元。事实和理由：被告因承建“平阴生命科技产业园工程B6B7厂房”项目所需与原告于2020年7月7日签订《M60模架支撑系统工程分包合同》。原告依约履行了合同义务，被告未按约定支付工程款。被告逾期付款构成严重违约，原告有权解除合同并要求被告一次性支付所有未付款项。截至2021年5月17日，被告尚欠工程款7334173.3元。被告还应支付逾期付款违约金42262.98元，并应支付原告为此产生的律师代理费10万元。综上，被告累计应向原告支付7476436.28元，并应支付之后产生的违约金。被告济南建工总承包集团有限公司平阴分公司辩称，首先我方同意解除分包合同；第二、截止目前为止双方还没有进行工程价款结算，具体的工程造价和欠款数总额尚未确定；第三、依据合同第6条的约定，即使按照原告的主张数额其也没有开具全部的增值税发票，这也足以证明双方对实际欠款总额和工程总额均未确定的事实，双方没有关于违约金的约定，关于代理费我方不予认可，双方在合同中没有约定，而且原告也没有提交实际支付代理费的凭证，代理费没有法律依据。被告济南建工总承包集团有限公司辩称，首先同意建工平阴分公司代理人的意见。另外补充：因平阴分公司系独立核算，有自己独立的财务及财产，应当独立承担责任，不应由总公司承担付款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：关于五恒公司提交的结算单。五恒公司主张经双方结算，涉案工程款为8534173.3元；建工总公司及建工平阴分公司共同质证称，五恒公司当庭提交的结算单原件与立案时提交的复印件内容不一致，有一份是篡改的，结算单中“谭耀文”非被告工作人员，潘华印只有权办理结算资料，无权确定最终的结算值。五恒公司解释称其公司在该结算单盖章后交由潘华印、谭耀文签字确认，再交由潘华印找公司项目部审批，潘华印交回的结算单上就有了发包方相关人员“谷旺平”的签字，其公司为了财务记账需要改了落款日期。经审查，五恒公司立案时提交的结算单复印件落款日期为“2021年1月20日”，承包方负责人有“潘华印”“谭耀文”签字，而当庭提交的结算单原件落款日期为“2021年5月20日”，承包方负责人处多了“谷旺平”签字，且右上角多了“按4265000缴税已准备缴税资料2021.5.20”手写字样，其他记载的包括工程名称、工程量、最终结算金额等表格内容一致。本院认为，潘华印系双方签订的合同中指定的建工平阴分公司的委派工地代表，其职权之一包括“负责审批结算资料等文件”，故潘华印有权代表建工平阴分公司与五恒公司结算，结算单内容虽有涂改但并未更改有关工程量、结算金额等关键实质内容，故对结算单本院予以确认。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月7日，发包人建工平阴分公司（以下简称承包人或甲方）与承包人五恒公司（以下简称分包人或乙方）签订《M60盘扣支架工程专项分包合同》，约定工程名称为平阴生命科技产业园工程一标段B6、B7厂房，分包范围为M60盘扣式钢管支架系统安装与拆除施工。总日历工作天数为92天。甲方委派工地代表为吴孟、潘华印，职务为生产经理，负责本工程安全质量监察，进度及质量控制、检查及其它事项，负责审批结算资料等文件，签发或发布相关指令。乙方委派工地代表为张长青。合同总价暂定903万元，其中除税金额为8286100元，税金713900元，税率9%。结算工程量以双方签字确认的乙方实际架体搭设体量为准。主体结构完成前，根据月度完成产值情况，办理对账手续后，按月支付乙方农民工工资或生活费30万元；主体结构完成，双方办理最终结算，盘扣架退场前，乙方提供农民工工资清账证明和拨付承诺书，甲方支付至乙方结算价款的50%；工程竣工验收完成后一个月内，甲方支付至乙方结算价款的70%；剩余价款在工程竣工验收2年内无息付清。工程结算审计完成、乙方必须按照结算价款向甲方开具税率为9%的增值税专用发票。甲方不按约定向乙方支付合同款额时，乙方有权要求甲方支付违约金，违约金按应付账款同期银行贷款利率计算。合同签订后，五恒公司对案涉工程进行了施工，2021年1月20日，经五恒公司与建工平阴分公司结算，涉案工程最终结算金额为853万元，含9%增值税专用发票，所有费用均包含在内。后五恒公司将结算单落款日期涂改为“2021年5月20日”。建工平阴分公司已支付五恒公司工程款120万元。五恒公司分五次向建工平阴分公司开具5张总金额为4265000元的增值税专用发票。案涉工程主体在2021年3月30日竣工验收，整体工程尚未竣工验收。另查明，建工平阴分公司系建工总公司的分公司，该分公司核算方式为独立核算。本院认为，建工平阴分公司与五恒公司签订的《平阴生命科技产业园工程B6B7厂房M60框架支撑系统工程分包合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。分公司作为适格的民事诉讼主体，应承担与其民事行为能力相适应的民事责任。根据合同约定，建工平阴分公司负有支付工程款的义务。经双方结算，案涉工程款为853万元，建工平阴分公司已付120万元，尚欠733万元，以上事实清楚，建工平阴分公司应依合同约定时间节点向五恒公司支付工程款。五恒公司在向法庭提交落款日期为2021年1月20日的结算单复印件后又在结算单原件上涂改落款日期添加其他内容，致使双方结算日期处于不确定的状态，其对待证据的行为极不严谨，即便双方是在2021年1月20日结算的，五恒公司应对擅自涂改变更落款时间承担不利后果，故本院以五恒公司提交结算单原件落款日期“2021年5月20日”作为双方最终结算日期，虽然工程竣工验收日期早于2021年5月20日，本院亦参照该时间作为竣工验收时间计算付款节点，对建工平阴分公司前期120万元的付款是否超过合同约定节点本院亦不予审查。综上，建工平阴分公司应在2021年5月20日前支付结算价款的50%，在2021年6月20日前支付结算价款的70%，在2023年5月20日前支付全额工程款。建工平阴分公司仅支付120万元，构成违约，应承担违约责任。五恒公司已履行完全部合同义务，案涉工程主体已竣工验收，五恒公司以对方未按合同约定支付工程款为由要求解除合同，不符合合同解除的法定事由，亦无解除必要，本院不予支持。五恒公司可依约要求建工平阴分公司支付工程款并承担逾期付款违约金。故建工平阴公公司应支付五恒公司工程款4771000元（853万元*70%-120万元）。剩余30%的工程款2559000元未届付款节点，五恒公司可待到达付款节点对方未履行付款义务时另案主张权利。五恒公司主张按市场报价利率计算逾期付款违约金，不违反法律规定，本院予以支持。关于律师费10万元，因合同未明确约定，五恒公司亦未举证证实已实际支出，本院不予支持。五恒公司支出的5234元诉责保险费系其合理必要支出，本院根据支持工程款的数额，酌定建工平阴分公司负担3340元。建工平阴分公司经过依法登记，有一定的组织机构和财产，具有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动。其作为案涉合同的相对方，应承担支付工程款的合同义务。《公司法》第十四条规定分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。建工总公司应承担建工平阴分公司的民事责任，故对于本案的付款义务，应由建工总公司与建工平阴分公司共同承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第七十四条、第一百一十八条、第一百一十九条、第五百七十七条、第五百七十九条、第八百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、济南建工总承包集团有限公司平阴分公司、济南建工总承包集团有限公司于本判决生效后十日内偿付原告湖南五恒模架股份有限公司工程款4771000元并支付逾期付款违约金（以3065000元为基数，自2021年5月21日至2021年6月20日，按同期一年期市场报价利率计算；以4771000元为基数，自2021年6月21日至付清之日，按同期一年期市场报价利率计算）；二、济南建工总承包集团有限公司平阴分公司、济南建工总承包集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告湖南五恒模架股份有限公司诉责保险费3340元；三、驳回原告湖南五恒模架股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64136元，减半收取计32068元，保全申请费5000元，共计37068元，由原告湖南五恒模架股份有限公司负担11604元，由被告济南建工总承包集团有限公司平阴分公司、济南建工总承包集团有限公司负担25464元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 赵新丽二〇二一年八月三日法官助理 崔婷婷书 记 员 李红红