江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终1969号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宿迁市分公司，住所地宿迁市黄河路222号。负责人：刘亮，该分公司总经理。委托诉讼代理人：刘闯良，宿迁市宿城区南蔡法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：于方明，男，1955年3月21日出生，汉族，住淮安市淮阴区。被上诉人（原审原告）：马乃华，女，1957年7月14日出生，汉族，住淮安市淮阴区。上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：沈国飞，涟水县正平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：包易元，男，1995年6月12日出生，汉族，住淮安市淮阴区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宿迁市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人于方明、马乃华、包易元机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2021）苏0804民初696号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：一、重启鉴定程序；二、诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一审判决事实认定不清、适用法律错误。一、于方明、马乃华提交的鉴定意见书系单方委托，保险公司未参与检材的质证，已于一审中提出重新鉴定申请，但一审未允许；二、对一审鉴定意见书认定于方明构成十级伤残，保险公司不认可，该鉴定意见书提出的关节功能障碍并未达到十级伤残，其伤残鉴定结果失去了公正性和客观性。综上，请求二审依法查明事实，支持保险公司上诉请求。被上诉人于方明、马乃华辩称：一、鉴定程序合法。本案是经法院摇号选择的鉴定机构，但保险公司经法院通知后未到庭参与选择鉴定机构，也就是说保险公司自身放弃了对鉴定材料质证的权利；二、司法鉴定意见书的鉴定内容及结果符合司法鉴定规则及相关规定，保险公司并未提供相反证据证明鉴定结果存在错误。综上，请求驳回保险公司的上诉请求。被上诉人包易元未作答辩。被上诉人于方明、马乃华向一审法院起诉请求：一、判令原审被告赔偿于方明各项损失163957.75元；赔偿马乃华各项损失134656.68元，合计298614.43元；二、由原审被告承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：2020年4月1日18时02分许，包易元驾驶车牌号为苏Ｎ×××××的小型客车，沿203县道由南向北行驶至19公里300米时，与于方明所骑的由北向南左拐弯的电动三轮车发生碰撞，造成双方车辆受损，于方明与电动车乘车人马乃华受伤的交通事故。经交警部门认定，于方明负此事故的同等责任，包易元负此事故的同等责任，马乃华无责任。肇事车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，商业三者险限额2000000元，投保不计免赔，本起交通事故发生在保险期限内。于方明受伤后被送往淮安市第一人民医院治疗，住院3天，花费救护费300元（该款由包易元垫付）、住院医疗费9460.54元。2020年5月21日，于方明再次入住淮安市第一人民医院，住院7天，花费救护费180元、花费住院医疗费14890.61元。另于方明门诊花费4424元。经于方明申请，一审法院委托淮安市金湖县人民医院司法鉴定所对其伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，该鉴定所于2021年1月22日出具鉴定意见：1、被鉴定人于方明因车祸致左侧额颞顶部慢性硬膜下血肿行颅骨钻孔引流术构成十级伤残；致右侧多发性肋骨骨折构成十级伤残；致其他损伤不构成伤残。2、被鉴定人于方明本次损伤后的误工期限为180日为宜，护理期限以90日为宜、营养期限以90日为宜。于方明为此花费鉴定检查费2100元。马乃华受伤后被送往淮安市第一人民医院治疗，花费门诊费4990.60元。经马乃华申请，一审法院委托淮安市金湖县人民医院司法鉴定所对其伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，该鉴定所于2021年1月18日出具鉴定意见：1、被鉴定人马乃华因车祸致右侧肩胛骨骨折及右肩袖损伤遗有右肩关节活动受限构成十级伤残。2、被鉴定人马乃华本次损伤后的误工期限为120日为宜，护理期限以60日为宜、营养期限以60日为宜。马乃华为此花费鉴定检查费2100元。另，一审审理中，于方明、马乃华一致陈述由于方明使用交强险伤残限额105000元，由马乃华使用交强险伤残限额5000元。对于误工费，于方明主张按照农、林、牧、渔业行业城镇私营单位就业人员平均工资计算，为证明其主张，于方明提供淮安市淮阴区渔沟镇兴和村村民委员会出具的证明予以证明并申请证人出庭作证。一审法院认为，于方明提供的证据可以证明其主要生活来源来自于种植大棚收入，故法院参照2019年度江苏省分细行业城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员平均工资41772元/年计算于方明的误工费。对于误工费，马乃华主张按照1200元/月计算，为证明其主张，马乃华提供淮安市淮阴区渔沟镇兴和村村民委员会出具的证明予以证明并申请证人出庭作证。一审法院认为，马乃华提供的证据可以证明其存在误工损失，鉴于其主张的误工标准低于农村居民人均可支配收入，一审法院予以准许。对于方明主张的损失项目及数额，一审根据于方明举证情况，结合原审被告质证意见及相关法律规定，确认如下：1.医疗费，原审原告主张28564.15元，经一审核算应为29255.15元【300元（救护费）+9460.54元（第一次住院）+180元（救护费）+14890.61元（第二次住院）+4424元（门诊发票）】（其中包易元垫付救护费300元），原审原告主张未超出该金额，一审法院予以准许。保险公司辩称要求扣除10%非医保用药，未提供相关证据予以证明，一审法院不予采纳；2.营养费，原审原告主张2700元，未超出法律规定，一审法院予以准许；3.住院伙食补助费，原审原告主张500元，未超出法律规定，一审法院予以准许；4.护理费，原审原告主张9000元，未超出法律规定，一审法院予以准许；5.误工费，原审原告主张27360元，一审根据鉴定意见确定误工期限为180日，按照2019年度江苏省分细行业城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员平均工资41772元/年计算，应为20599.89元，对原审原告主张中的超出部分，一审法院不予支持；6.残疾赔偿金，原审原告主张83793.60元，未超出法律规定，一审法院予以准许；7.交通费100元（酌定）；8.精神损害抚慰金2750元。上述各项损失合计148307.64元（包含包易元垫付的300元救护费）。对马乃华主张的损失项目及数额，法院根据马乃华举证情况，结合原审被告质证意见及相关法律规定，确认如下：1.医疗费4990.60元，保险公司辩称要求扣除10%非医保用药，未提供相关证据予以证明，一审法院不予采纳；2.营养费，原审原告主张1800元，未超出法律规定，一审法院予以准许；3.护理费，原审原告主张6000元，未超出法律规定，一审法院予以准许；4.误工费，原审原告主张4800元，未超出法律规定，一审法院予以准许；5.残疾赔偿金，（24657元+5703元）×1.84×17年×10%（十级伤残系数）=94966.08元；6.交通费100元（酌定）；7.精神损害赔偿金2500元。上述各项损失合计115156.68元。一审法院认为：根据相关法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由事故当事人依据各自的责任比例承担赔偿责任。本案中，肇事车辆在保险公司投保交强险，故保险公司应在交强险限额内赔偿于方明115000元（包含精神损害赔偿金2750元），赔偿马乃华5000元（包含精神损害抚慰金2500元），对于两原审原告超出交强险限额的损失，因包易元负事故的同等责任，由其承担50%的赔偿责任，肇事车辆在保险公司投保商业三者险2000000元，投保不计免赔，故由保险公司赔偿于方明计人民币16653.82元，赔偿马乃华计人民币55078.34元。综上，保险公司应在交强险及商业三者险限额内赔偿于方明各项损失计人民币131653.82元，赔偿马乃华各项损失计人民币60078.34元，合计191732.16元，加上其应承担的诉讼费、鉴定费2000元，保险公司应赔偿两原审原告193732.16元。对于包易元垫付的300元，于方明应予返还，与包易元应负担的诉讼费、鉴定费4300元相抵扣，包易元还应赔偿于方明4000元。对于保险公司辩称对马乃华的鉴定意见有异议申请重新鉴定的意见，一审法院认为根据原审原告提供的检查报告单，该报告单上明确载明马乃华存在右肩袖损伤，保险公司未能提供其他证据对自己的主张进行佐证，故对保险公司该项辩称意见，一审法院不予采纳。本案经调解未果，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出一审判决：一、保险公司于判决生效后十日内在交强险及商业三者险限额内赔偿于方明、马乃华各项损失计人民币193732.16元；二、包易元于判决生效后十日内赔偿于方明、马乃华4000元；三、驳回于方明、马乃华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5482元，减半收取2741元，鉴定费4200元，共计6941元，由于方明、马乃华负担641元，由包易元负担4300元，由保险公司负担2000元（已计算在上述赔款范围内）。二审经审理确认一审查明的事实。本案的争议焦点为：淮安市金湖县人民医院司法鉴定所作出的金湖人医司鉴所【2020】临鉴字第203号、204号《司法鉴定意见书》能否作为定案依据。本院认为，根据查明的事实，本案一审立案前，经历了诉前调解。在该程序中，因本案需要对相关当事人的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，一审依法通知保险公司等相关当事人参加选择鉴定机构，而保险公司经通知未参加选择鉴定机构工作，一审依职权随机选择淮安市金湖县人民医院对相关事项进行鉴定。保险公司主张本案定案的《司法鉴定意见书》是于方明、马乃华单方委托，无事实依据，本院不予采信。关于保险公司主张其未参与检材质证问题。本院认为，保险公司在诉前调解程序中，经一审通知未到庭参与选择鉴定机构，一审确定鉴定机构后，依法通知保险公司，但其未积极参与本案的相关鉴定程序。且鉴定依据的相关材料，在一审庭审均进行了质证，保险公司对相关材料的真实性均未提出异议，现保险公司对此予以否认，本院不予支持。关于保险公司对于方明的《司法鉴定意见书》中认定的十级伤残不予认可问题。本院认为，经查保险公司在一审庭审中，对于方明的《司法鉴定意见书》真实性、合法性、关联性均无异议，并对该鉴定结论予以认可。现保险公司对《司法鉴定意见书》认定马乃华构成十级伤残不予认可，认为根据相关医疗资料以及《司法鉴定意见书》的描述，马乃华不可能构成关节活动受限，保险公司未对此提供证据予以证明，故对保险公司该主张本院不予支持。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5842元，由中国人民财产保险股份有限公司宿迁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱月娥审判员  邹艳萍审判员  王 健二〇二一年八月十日书记员  李 蕙