辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终1311号上诉人（原审原告）：营口水晶自动化科技有限公司，住所地中国（辽宁）自贸易试验区营口市渤海大街西93号107-168房间。法定代表人：安玉奇，该公司总经理。委托诉讼代理人：李振凡，营口市西市区诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：朱铁，男，1980年9月4日出生，汉族，住辽宁省营口市西市区。委托诉讼代理人：哈杰，营口市总工会职工法律援助中心法律工作者。上诉人营口水晶自动化科技有限公司因与被上诉人朱铁劳动争议纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法院(2020)辽0803民初3185号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人营口水晶自动化科技有限公司的法定代表人安玉奇及其委托诉讼代理人李振凡，被上诉人朱铁及其委托诉讼代理人哈杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。营口水晶自动化科技有限公司上诉请求：1、原审判决认定的事实不清，判决上诉人给付被上诉人53,196元违法，请二审法院依法改判或发回重审。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、原审法院认定上诉人与被上诉人没有签订劳动合同是错误的。2019年4月1日，原告与被告签订了劳动合同，劳动合同类型为固定期限（一年）劳动合同，起止时间为2019年4月1日至2020年3月31日，此劳动合同己经在中国（辽宁）自贸易试验区营口片区人力资源和社会保障局备案，并且双方己经按此劳动合同的约定履行了合同，原审判决罔顾上述事实，只是依据涉案的劳动合同不是被上诉人本人签名来确定上诉人与被上诉人没有签订劳动合同，该认定是错误的，因为被上诉人是否亲笔在劳动合同上签名，与上诉人与被上诉人的劳动合同是否成立不是一个概念，即使双方没有在劳动合同上亲笔签名，但是对合同的内容熟知、都认真履行了合同，该劳动合同也成立，上诉人与被上诉人之间存在一个书面的劳动合同，双方己经履行了一年，上诉人依据此合同为被上诉人办理了社会保险，给付工资及相关福利待遇，被上诉人曾经在多个企业打工，并且与沈阳的一家企业因为劳动合同纠纷诉讼到法院，对《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定是清楚的，双方在履行涉案的劳动合同一年，被上诉人并没有提出异议，所以被上诉人对双方的劳动合同是熟知的，用行动确认了合同成立，原审法院认定上诉人与被上诉人没有签订劳动合同是错误的。二、原审判决的内容违法。原审判决上诉人给付被上诉人53,196元违法。本案是劳动争议案件,劳动仲裁是前置程序，本案经营口市西市区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决上诉人给付被上诉人二倍工资33,000元，上诉人对该仲裁裁决不服向营口市西市区法院提起诉讼，而被上诉人服从了该仲裁裁决，没有向人民法院提出任何诉讼请求。根据我国民事诉讼中不告不理的原则，人民法院只能根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条的规定对上诉人的诉讼请求进行审理，对符合法律规定的就判决支持上诉人的请求，对于不符合法律规定的判决驳回诉讼请求，本案原审法院没有对上诉人的诉讼请求进行审理，却在被上诉人没有提出诉讼请求的情况下判决上诉人增加给付被上诉人赔偿款，明显违反不告不理的法律规定。三、由于被上诉人扣押上诉人的销售资料、相关技术资料给上诉人造成损失，上诉人保留追究被上诉人赔偿损失的权利。朱铁辩称：原审判决正确，应予以维持。一、案件的基本事实:2019年2月26日，被上诉人入职上诉人处工作，担任销售员，月工资是底薪3,000元加提成(提成为销售额的3%)，工作地点为上诉人单位。2019年4月1日上诉人开始给被上诉人上缴社会养老保险，双方未签订劳动合同。被上诉人在工作中任劳任怨,无任何过错。2020年4月21日，上诉人突然口头告知被上诉人被辞退。被上诉人的工作期限是1年零2个月。上诉人在2020年5月没有通知被上诉人的情况下，向营口市“社保局”递交了《解除劳动(终止)劳动合同登记表》，办理了解除双方的劳动关系的手续，未按法律规定给予被上诉人赔偿，该登记表被上诉人没有看到，也没有签字，因该登记表是上诉人自行填写的，填写的解除合同理由导致被上诉人无法享受失业待遇，无法正常缴纳社保。因此被上诉人以无故被辞退没有赔偿和拖欠工资为由申请仲裁。仲裁提出7项诉请，支持了5项诉请，对违法解除劳动关系赔偿金、未带薪休假的工资、疫情期间的工资和拖欠的工资作出裁决(2020)第097号(终)裁决书，是终局裁决，对未签订劳动合同作出(2020)第097号裁决书，上诉人不服，均诉至法院。终局裁决，已得到贵院支持。二、被上诉人上诉的事实与理由均不成立。1、上诉人称“双方签订劳动合同并备案，只是合同不是上诉人的亲笔签字，但按照合同履行了，认为是签订合同”。被上诉人认为：《劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系应当订立书面劳动合同，第十六条规定：劳动合同经用人单位与劳动者在文本上签字或者盖章生效。上诉人原审提供的合同文本经过了笔迹鉴定，非被上诉人签字，签订书面劳动合同，需要本人签字，属于强制性规定。故原审认定双方没有签订劳动合同符合法律规定。2、上诉人称：“给付二倍工资数额违法，应按照仲裁的数额，并称被上诉人没有就数额提出诉请，法院变更系违法。”被上诉人认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。第二十条第二款：对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。在原审庭审答辩时，被上诉人向法院提出了仲裁计算标准错误，仲裁是按每月的底薪3,000元计算的，按照《劳动合同法》第82条规定，月平均工资应以本人的前12个月的平均工资计算，且营口市中级人民法院民事裁定书(2020)辽08民特53号给付的标准为月平均工资4,836元。故原审认定符合法律。被上诉人也提供了《中国银行交易流水明细》和销售《合同》等相关证据。营口水晶自动化科技有限公司向一审法院起诉请求：1．请求法院撤销营西劳人仲案字［2020］第097号的裁决。2．判决原告不向被告支付二倍工资33，000元；3．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被上诉人朱铁于2019年4月1日至2020年4月21日在上诉人营口水晶自动化科技有限公司从事销售工作，双方未订立书面劳动合同。被上诉人薪资为每月底薪3,000元及销售额3%提成。被上诉人在工作期间，共有六笔提成工资，共计22,032元，被上诉人每月实际平均工资为4,836元。再查，2020年7月13日，营口市西市区劳动人事争议仲裁委员会作出营西劳人仲案字［2020］第097号仲裁裁决书，裁决“被申请人支付申请人未订立劳动合同的二倍工资33,000元（叁万叁仟元整）；申请人所诉要求被申请人违法解除劳动关系赔偿金、未休带薪年休假工资、疫情期间放假工资、拖欠的底薪工资和提成工资的请求属于终局裁决，本委另行裁决；驳回申请人要求被申请人支付失业金的申请请求”。同日，营口市西市区劳动人事争议仲裁委员会作出营西劳人仲案字［2020］第097号（终）仲裁裁决书，裁决“被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金14,508元；被申请人支付申请人未休带薪年休假工资2,668.3元；被申请人支付申请人疫情期间放假工资885元；被申请人支付申请人拖欠的底薪工资和提成工资6,264.2元；申请人所诉要求被申请人支付未订立书面劳动合同的二倍工资及失业金的请求属于非终局裁决事项，本委另行裁决”。另查，经被上诉人朱铁申请，营口市中级人民法院委托，辽宁学苑司法鉴定中心于2020年11月24日出具辽学鉴［2020］文鉴字第123号司法鉴定意见书，鉴定意见为“送检的2019年4月1日《劳动合同书》尾页乙方（签字）栏朱铁可疑签名与提供的朱铁签名样本不是同一人所写”。鉴定费用共计3,000元。一审法院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上诉人营口水晶自动化科技有限公司在与被上诉人朱铁建立劳动关系后非被上诉人原因一年内未签订书面劳动合同，上诉人应支付被上诉人未订立劳动合同的二倍工资53,196元（4,836元/月×11个月）。关于上诉人主张2019年4月1日的劳动合同书系被上诉人委托他人签字，因未能提供充分证据予以证明，本院不予采信。关于上诉人主张的油补等款项不应包含在被上诉人的工资总额中，因工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资及特殊情况下支付的工资组成，上诉人的该项主张，本院不予支持。被上诉人对失业金的主张保留诉权，本院予以准许。关于被上诉人主张的违法解除劳动关系赔偿金、未休带薪年休假工资、疫情期间放假工资、拖欠的底薪工资和提成工资的请求已在营口市西市区劳动人事争议仲裁委员会作出的营西劳人仲案子［2020］第097号（终）仲裁裁决书中处理，上诉人已向营口市中级人民法院申请撤销，本院不予审理。综上，一审法院判决，上诉人营口水晶自动化科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付被上诉人朱铁53,196元。本院查明的事实与一审判决认定的基本事实一致。本院认为，订立书面劳动合同系用人单位的法定义务，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，上诉人提供的书面劳动合同落款处“朱铁”的签名经司法鉴定确认非朱铁本人所签，且上诉人未提供充分证据证明劳动合同系被上诉人同意由他人代签，故上诉人称双方已签订劳动合同一项，本院不予支持。另外，本案中上诉人并未提供充分有效的证据证明双方未签订劳动合同的过错在于被上诉人方。综上，双方未签订书面劳动合同，上诉人违反了用人单位应当自用工之日起一个月内与员工订立书面劳动合同的法定义务，故上诉人应向被上诉人支付未订立劳动合同的二倍工资。对于上诉人提出的营口市西市区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决上诉人给付被上诉人二倍工资为33,000元，而一审法院判决上诉人给付被上诉人二倍工资为53,196元违法问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条规定，“劳动争议仲裁机构作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法提起诉讼的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”原审法院根据案件事实，确定被上诉人平均工资标准4,836元正确，且二审庭审中上诉人对被上诉人平均工资标准4,836元并未提出异议。故原审法院根据被上诉人平均工资标准4,836元确认未订立劳动合同的二倍工资为53,196元，本院予以支持。对于上诉人提出被上诉人扣押上诉人的销售资料、相关技术资料给上诉人造成损失问题。原审中上诉人并无针对该问题提出反诉，该问题不是本次案件审理范围，本院不予审理。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人营口水晶自动化科技有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李 亮审 判 员  赵 群审 判 员  鲍世帅二〇二一年八月二十四日法官助理  吴晓月法官助理  刘玲玲书 记 员  冯 爽