天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终1669号上诉人（原审被告）:天津市峰顺仁和商贸有限公司，住所地天津市河北区春和仁居31-2-702号。法定代表人：魏强霖，经理。委托诉讼代理人：岳鑫，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）:李嘉鹏，男，1990年10月20日出生，汉族，住天津市东丽区。上诉人天津市峰顺仁和商贸有限公司因与被上诉人李嘉鹏劳动争议一案，不服天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初8435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天津市峰顺仁和商贸有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、关于未签订书面劳动合同二倍工资的基数计算问题，其中保险补助和出车补助并非工资，不应计算在内，应以2050元月工资为基数计算二倍工资为宜。2、被上诉人主张的二倍工资，部分金额已超过仲裁时效。3、被上诉人主张加班费，但未能提供充分证据，一审以上诉人于仲裁裁决后未向中级人民法院申请撤裁，应视为其自愿放弃诉讼权利对仲裁裁决的认可为由，支持了加班费是错误的。李嘉鹏辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。李嘉鹏向一审法院起诉请求:1.判决被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资55000元;2.判决被告支付原告解除劳动合同关系经济补偿5000元;3.判决被告向原告支付2018年12月至2020年1月加班费共46436.78元。一审法院认定事实：被告单位系企业公司法人。原、被告建立劳动关系时间为2018年12月13日，原告工作岗位为司机，工资下发薪，由被告公司法人魏强霖通过银行转账形式支付。原、被告之间未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原告最后工作时间至2020年1月15日。再查，原告作为申请人向天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人天津市峰顺仁和商贸有限公司：1.支付解除劳动关系经济补偿金5000元；2.支付2018年12月13日至2020年1月15日未签合同的二倍工资55000元；3.支付2018年12月至2020年1月的周末加班费36781.61元，支付2018年12月至2020年1月的法定节假日加班费9655.17元。2020年9月3日，天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会作出津河北劳人仲裁字（2020）第79号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人2019年1月13日至2019年12月12日未签订劳动合同的二倍工资22550元；二、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人2019年4月16日至2020年1月15日休息日加班工资7163.22元（2050÷21.75×38×200%）；三、驳回申请人其他仲裁请求。申请人李嘉鹏不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，原、被告争议焦点是：1.被告应否支付原告未签订劳动合同的二倍工资；2.被告应否支付原告解除劳动合同经济补偿；3.被告应否支付原告休息日加班和法定节假日加班工资。关于争议焦点1，被告认可支付原告未签订劳动合同的二倍工资，但对于二倍工资基数不同意按照原告主张的每月5000元支付，认为应该按照2050元为基数计算，对于支付期间，被告认为原告入职时间为2018年12月13日，双方订立书面劳动合同时间应从2019年1月13日开始至2019年12月12日期间，而原告于2020年3月20日申请劳动仲裁，因此应计算2019年3月21日至2019年12月12日期间的未签订劳动合同二倍工资。原审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。关于支付二倍工资期间，二倍工资的性质不属于劳动报酬，应当将其作为一个整体按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定计算仲裁时效，原告主张未签订劳动合同二倍工资期间未超过仲裁时效一年期间，故应以2019年1月13日至2019年12月12日期间作为整体计算二倍工资数额。关于二倍工资金额问题，原告对被告证据工资表真实性不予认可，亦不认可月工资中包含638元社保补助，原审法院认为，被告证据工资表中无原告签字确认亦未得到原告认可，故对被告证据不予采信，确认原告工资中不包含638元社保补助。经对原告工资银行流水进行核算，2019年1月13日至2019年12月12日期间原告工资总数为47335元，因此被告应支付原告2019年1月13日至2019年12月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资47335元。关于争议焦点2，解除劳动关系经济补偿一项，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者按照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告提交证据4.用工协议和原告与法人的聊天记录，其中用工协议为空白且未得到被告认可，且无其他相关证据予以佐证，故不予采信，原告未能举证证实其以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条相关规定向被告提出解除劳动关系，应承担举证不能的不利后果，故对原告该项主张法院不予支持。关于争议焦点3，原告是否存在加班事实，原告提交证据1.公司微信群微信截图和光盘，真实性未得到被告认可，对于原告提供证据5.2020年5月31日原告和同事聊天截屏，此时原告已不在被告处工作，该证据与原、被告劳动关系存续期间争议无直接关联性，法院不再认证，因此原告主张其存在休息日加班和法定节假日加班未提供充分证据予以佐证，虽被告不认可仲裁裁决内容，但被告于仲裁裁决后未向中级人民法院申请撤裁，其对法律规定存在误读，应视为其自愿放弃诉讼权利对仲裁裁决的认可，故法院对仲裁裁决的被告应支付原告2019年4月16日至2020年1月15日休息日加班工资7163.22元一项予以确认，即被告应支付原告2019年4月16日至2020年1月15日休息日加班工资7163.22元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条规定，判决：“一、被告天津市峰顺仁和商贸有限公司支付原告李嘉鹏2019年1月13日至2019年12月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资47335元；二、被告天津市峰顺仁和商贸有限公司支付原告李嘉鹏2019年4月16日至2020年1月15日休息日加班工资7163.22元；三、驳回原告李嘉鹏其他诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取计5元，由被告天津市峰顺仁和商贸有限公司负担。”二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人的劳动争议应当受劳动法律、法规的调整。关于未签订书面劳动合同的二倍工资一节，上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同，根据法律规定，上诉人应当支付二倍工资。关于支付二倍工资的期间，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定计算仲裁时效，被上诉人主张的未签订劳动合同二倍工资期间未超过仲裁时效一年期间，上诉人应当支付2019年1月13日至2019年12月12日期间的二倍工资。关于二倍工资数额的具体计算，经审查，一审认定无误，本院予以维持。关于被上诉人主张的加班费一节，本案所涉劳动仲裁裁决为终局裁决，上诉人如对该裁决不服，应当向中级人民法院提出撤销裁决申请，然，仲裁裁决上诉人支付被上诉人休息日加班费后，上诉人并未对该裁决提出撤销申请，故应视为其认可劳动仲裁裁决结果，故一审法院判决上诉人支付被上诉人休息日加班费7163.22并无不妥，上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，天津市峰顺仁和商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津市峰顺仁和商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴文琦审判员  付平平审判员  李 亚二〇二一年八月十九日书记员  宫慧雪