甘肃省景泰县人民法院民事判决书（2021）甘0423民初2137号原告：张风学，男，1966年3月15日出生，汉族，住景泰县。        委托诉讼代理人：陈万莉，甘肃为道律师事务所律师。        被告：景泰县新墩村新型耐火材料有限公司，住所地：景泰县。        法定代表人：张建场，系该公司经理。        委托诉讼代理人：尚江武，甘肃勇平律师事务所律师。        原告张风学与被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月8日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张风学及其委托诉讼代理人陈万莉、被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司委托诉讼代理人尚江武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        原告张风学向本院提出诉讼，请求依法判令：1．解除原、被告之间的劳动关系；2．被告支付原告工伤医疗费1025元、劳动能力鉴定费616元、住院期间护理费1539元、停工留薪期工资76896元、一次性伤残补助金70488元、一次性工伤医疗补助金70488元、一次性伤残就业补助金70488元，以上总计291540元；3．本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告方变更第2项诉讼请求为：请求依法判令被告支付原告工伤医疗费1025元、劳动能力鉴定费616元、住院期间护理费1539元、停工留薪期工资70360元（（6530元／月×12月）-8000元＝70360元）、一次性伤残补助金71830元（6530元／月×11月）、一次性工伤医疗补助金71830元（6530元／月×11月）、一次性伤残就业补助金71830元（6530元／月×11月），以上总计：289030元；事实方面需要补充说明的是，原告张风学在职期间的平均月工资是6530元。事实与理由：2019年9月，原告张风学被招聘至被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司，主要负责打砂工作。其在职期间平均月工资为6408元。2019年11月9日17时左右，原告张风学在被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司车间清理机器异物时，被撬杠击伤右腿。其在景泰县人民医院住院治疗10天。医院诊断为：1．右胫骨平台骨折（SchatzkerI型）；2．右腓骨头骨折。后经白银市人力资源和社会保障局认定原告此次受伤属于工伤，且经白银市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残属8级伤残，存在特殊医疗依赖。因原告就依据工伤保险待遇支付补偿款项问题与被告未达成一致意见，遂申请劳动仲裁。景泰县劳动人事争议仲裁委员会作出景劳人仲裁字（2021）第33号《仲裁裁决书》。现原告对该仲裁裁决书不服，特诉至人民法院，请求在查明案件事实的基础上，依法判如所请。        被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司辩称，1．原告张风学与被告签订的合同期限为一年。至2021年3月1日到期，到期合同就应解除；2．原告张风学的月工资标准应按缴费基数（3093.45元／月计算）；3．张风学一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金每月的赔偿标准为3093.45元；4．原告停工留薪期工资待遇应认定为15467.25元，扣除已经支付的11464元后，被告应支付4003.25元；5．原告住院治疗10天，应认定护理费1539.90元。        原告张风学为证实其诉讼主张，当庭提交了以下证据：        1．《景泰县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》1份，拟证明原告已就本案申请过劳动仲裁，起诉符合法律规定。被告方的质证意见是，对证据“三性”无异议，但需要说明的一点是，原告方在提起仲裁时提出了一次性就业补助金和伤残补助金以解除劳动合同为前提，因此，认定原、被告解除劳动关系的时间应该是仲裁裁定书作出的时间。        2．景泰县人民医院出具的住院病例1份（原件），拟证明原        告于2019年11月9日至2019年11月19日因在被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司生产车间清理机器异物时，不慎击伤右腿，就诊于景泰县人民医院检查治疗，共计住院10天。住院期间陪员1人。被告方的质证意见是，对该组证据的“三性”均无异议。        3．白银市人力资源和社会保障局于2020年7月7日出具的《白银市工伤认定申请书》1份（原件），拟证明原告张风学于2019年11月9日17时左右，在景泰县新墩村新型耐火材料有限公司生产车间清理机器异物时，不慎击伤右腿。经景泰县人民医院诊断为：1．右胫骨平台骨折（SchatzkerI型）；2．右腓骨头骨折。白银市人力资源和社会保障局根据《工伤保险条例》第十四条第（一）项“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”应当认定为工伤的规定，认定本案原告张风学为工伤。被告方的质证意见是，对该组证据的“三性”均无异议。        4．白银市劳动能力鉴定委员会办公室于2020年11月24日出具的《劳动能力鉴定结论书》1份（原件），拟证明①原告张风学伤残等级为捌级，未达到生活不能自理的程度，存在特殊医疗依赖。被告方的质证意见是，对该组证据有异议，没有得出鉴定结论的准确条款；②没有专家组的意见；③没有鉴定专家的亲笔签名；④因为没有审核人员的签名，所以该鉴定书不具有合法性。        5．医疗费票据19张（原件），拟证明原告出院后共计花费门诊医药费1025元。被告方的质证意见是，对该组证据的“三性”均无异议。        6．劳动能力鉴定费票据1张（原件），拟证明原告申请劳动能力鉴定共计花费鉴定费616元。被告方的质证意见是，对该组证据的“三性”均无异议。        7．原告在职期间，被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司发放工资银行流水1份，拟证明原告在职期间2019年9月工资为6490元，10月工资为6571元，因此其在职期间平均工资为6530元。被告方的质证意见是，该组证据不能成立，应该按照劳动合同确定原告的工资标准。        被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司就其抗辩主张当庭提交了以下证据：        1．《劳动合同书》1份，拟证明原告的月基本工资为3000元。原告方的质证意见是，对该组证据的真实性和合法性无意见，但对证明目的有意见。原告方的工资是底薪3000元加提成，依据原告方提交的证据能够证实原告的实发工资均在6500元左右。因此，被告方提交的《劳动合同书》并不能够证明原告的工资具体数额。        2．《甘肃三联司法鉴定所司法鉴定意见书》1份，拟证明原告的伤残程度为10级伤残。原告方的质证意见是，该证据与本案没有关联性，本案是劳动争议案件，劳动争议案件所依据的是劳动能力鉴定委员会出具的鉴定书而非鉴定所出具的鉴定意见书，且两者在鉴定时采取的标准不一致，因此不能作为本案的依据。        3．原告工伤后支付原告的工资凭证4张，拟证明被告支付原告11月份的工资3664元，12月份工资3000元，1月份工资3300元（包含过年福利300元），2020年2月份支付1500元（发放时间为2020年5月份）。原告方的质证意见是，对该证据的真实性没有意见，该证据包括原告在受伤之前未发的8天工资，该部分费用应当在被告在原告受伤后所支付的费用中扣除。且原告方在诉讼时已经扣除了被告向其支付的8000元停工留薪期的工资。        4．《领款单》1张，拟证明原告在住院期间，被告支付原告住院伙食费400元。原告方的质证意见是，对该组证据没有意见。        当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本案中，被告方承认原告在本案中主张的其构成工伤的事实，故对原告主张的该事实予以确认。原、被告双方争议的焦点主要是原告的月平均工资及伤残等级的问题。对此，各执一词。        经审理，本院认定事实如下：原、被告双方于2019年8月10日签订《劳动合同书》。约定原告张风学于2019年8月10日开始到被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司从事打砂破碎工作。试用期一个月。同时对劳动保护和劳动条件、工资和保险待遇、经济补偿和法律责任，以及劳动争议处理等进行了约定。2019年11月9日17时许，原告张风学在被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司车间清理机器异物时，不慎被撬杠击伤右腿后，遂被送往景泰县人民医院住院治疗10天。医院诊断为：1．右胫骨平台骨折（SchatzkerI型）；2．右腓骨头骨折。期间，产生的医疗费均由被告垫付。2020年7月7日，经白银市人力资源和社会保障局白人社工伤认（2020）202号《白银市工伤认定决定书》认定，原告张风学为工伤。2020年11月24日，经白银市劳动能力鉴定委员会白劳鉴2020年250号《鉴定结论书》鉴定，原告张风学为8级伤残，未达到生活不能自理的程度，存在特殊医疗依赖。2020年12月18日，原告张风学委托甘肃三联司法鉴定所对其伤残等级以《人身保险伤残评定标准》进行鉴定，该司法鉴定所并于2021年1月10日作出甘三联司法鉴定（2020）临鉴字399号《甘肃三联司法鉴定所司法鉴定意见书》1份，结论为：被鉴定人张风学的伤残等级评定为十级伤残。2021年4月22日，景泰县劳动人事仲裁院以景劳人仲裁字（2021）第33号《仲裁裁决书》裁决：一、被申请人依法支付申请人医疗费1025.39元，一次性伤残补助金34027.95元，一次性工伤医疗补助金34027.95元，一次性伤残就业补助金27841元，停工留薪期工资19841元，护理费1539.90元，劳动能力鉴定费616元。2．驳回申请人其他申请请求。现因原告张风学对该仲裁裁决书不服遂诉讼来院。另，原告张风学月平均工资为6530元／月，原告受伤后，被告已向其发放2019年11月份工资3664元、12月份工资3000元，2020年1月份工资3300元、2月份工资1500元。被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司作为用人单位未依法向作为劳动者的原告张风学缴纳工伤保险。        本院认为，原告张风学对景泰县劳动争议仲裁院作出的《仲裁裁决书》不服，在法定期限内提起了诉讼，该《仲裁裁决书》已不发生法律效力。被告告对原告构成工伤的事实以及医疗费1025元、护理费1539.90元（153.99元／天×10天）、住院伙食补助费400元（40元／天×10天）、鉴定费616元，均不持异议，本院予以确认。同时，被告对原告的伤残等级及其他赔偿费用提出异议。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，并结合本院确认的原告月平均工资6530元的事实，被告的停工留薪工资应由用人单位按该职工人原工资待遇标准即6530元／月进行支付，经计算以78360（6530元／月×12个月＝78360元）为宜，但对已发的2019年11月工资3664元、12月份工资3000元，2020年1月工资3300元、2月份工资1500元应予扣除。亦即，原告张风学的停工留薪期工资66896元（（6530元／月×12月）-11464元＝66896元）；《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，原告张风学最终的伤残等级鉴定为十级，应予确认。依据上述规定，原告根据自身伤情申请解除双方之间的劳动合同，应予准许。在原告张风学工伤事故发生时被告未按照法律规定给其缴纳工伤保险费，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。由上，被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司应向原告张风学支付一次性伤残补助金45710元（6530元／月×7个月＝45710元）、一次性工伤医疗补助金45710元（6530元／月×7个月＝45710元）、一次性伤残就业补助金45710元（6530元／月×7个月＝45710元）。        综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条第二款、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条、第一百零八条规定，判决如下：        一、解除原告张风学与被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司之间的劳动合同；        二、被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告张风学医疗费1025元、护理费1539.90元、劳动能力鉴定费616元、停工留薪期工资66896元、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金各45710元，以上合计：207206.90元；        三、驳回原告张风学的其他诉讼请求。        本案案件受理费10元，由被告景泰县新墩村新型耐火材料有限公司负担。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。        审判员    张治学二〇二一年八月五日书记员    张景泰