陕西省XX城县人民法院民 事 判 决 书  （2021）陕0526民初121号 原告：吕某，男，1963年出生，汉族，住四川省华蓥市。委托诉讼代理人：傅某旭，陕西某律师事务所律师。被告：陕西某建筑材料有限公司，住所地：陕西省渭南市XX城县内。法定代表人：李某庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：史某军，陕西某律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某栋，陕西某律师事务所实习律师。第三人：中铁某集团第六工程有限公司，住所地：陕西省西安市未央区。法定代表人：刘某兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某虎，该公司员工。委托诉讼代理人：王某飞，该公司员工。原告与被告陕西某建筑材料有限公司（以下简称沛轩公司）、第三人中铁某集团第六工程有限公司（以下简称中铁公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月10日作出（2019）陕0526民初4461号之二民事裁定，驳回原告的起诉，后原告提起上诉。渭南市中级人民法院于2020年12月12日作出（2020）陕05民终2235号民事裁定，指令本院继续审理。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人傅某旭、被告法定代表人李某庆及其委托诉讼代理人史某军、第三人中铁公司委托诉讼代理人王某飞、王某虎到庭参加诉讼，原告、被告委托诉讼代理人王某栋及第三人中铁公司法定代表人刘某兵经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告公司立即清偿原告货款3226997.15元并承担迟延付款期间的损失（按年利率6%自2020年2月21日计算至清偿之日），第三人中铁公司在其欠款范围内承担连带清偿责任；2、本案诉讼费、保全费、保全担保费及律师费等由被告公司承担。事实和理由：2018年5月10日，原告被告公司形成挂靠关系，原告向被告公司缴纳了挂靠费5000元。2018年3月18日，原告以被告公司的名义与第三人中铁公司签订了《地材购销合同》，约定由原告向第三人中铁公司供应修建高速公路所需要的地材（碎石、砂料等），同时还约定了双方的权利义务。合同签订后，原告按照合同约定向第三人中铁公司履行了义务，而被告公司将在第三人中铁公司处所结算收取的货款并没有如数支付给原告吕律，致使原告无法承受巨额垫资购买材料款，导致与第三人中铁公司签订的合同无法实现。后原告无奈与第三人中铁公司对账结算后，除被告公司已给付外，尚欠原告货款3226997.15元未付，经原告多次向被告沛轩公司催要未果。被告辩称，原、被告之间系合作经营关系，而非挂靠关系，原告诉请要求给付所欠货款系买卖合同关系，而原、被告之间并无买卖合同关系。2018年3月21日，原、被告签订了“关于蒲黄高速建设项目的材料采购内部合伙的股份协议”。该协议明确约定李某庆占整体工程30%股份，吕律占70%，实际盈利按照股份分摊。2018年5月10日，双方签订《合作经营管理协议》，后被告于2018年5月18日向第三人中铁公司出具了授权委托书。《合作经营管理协议》虽体现了挂靠的内容，但双方并未按照此挂靠方式执行，原告也未按照协议缴纳挂靠费。双方在合作经营过程中，原告控制、支配被告的账务、账户、资金。另外，因双方系合作关系，且被告与第三人中铁公司在2018年3月18日已签订《地材购销合同》，合同当事人为被告与第三人中铁公司，也是被告向第三人中铁公司供应材料。原、被告自2018年3月21日起合作，至2019年9月10日被告解除对原告的委托，原告从第三人中铁公司结算的款项，除支付部分材料款外，其余资金全部据为己有，拒不与被告结算，因原告违反合作协议，私占结算款，拒不支付下欠材料商的材料款，被告才无奈向第三人中铁公司出具解除委托函。现被告下欠材料商宋某某的材料款3201923元，而第三人中铁公司所欠被告的款额3226997.15元即是材料商的材料款。原告主张其系《地材购销合同》的实际履行者和欠付货款的实际权利人，没有事实依据及法律依据。综上所述，请依法判决驳回原告吕律的诉讼请求。第三人中铁公司述称，1、第三人中铁公司与原告之间不存在任何法律关系，没有签订过任何材料买卖合同，被告公司经招投标与第三人中铁公司签订《地材购销合同》，合同约定了双方的权利义务，现材料款欠款金额为3226997.15元。2、第三人中铁公司不应向原告吕律承担欠付材料款的连带责任，原告的主张没有法律依据。3、从原、被告提供证据及其诉辩内容看，被告有违反双方签订的《地材购销合同》第八条第二款所约定的内容，第三人中铁公司保留追究其违约责任的权利。综上，请求依法驳回原告对第三人中铁公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人的证据认定如下：原告提供的证据：1、2018年3月18日《地材购销合同》、5月8日《碎石补充协议》，证明原告以被告名义与第三人中铁公司签订合同并建立销售关系。被告及第三人中铁公司对真实性无异议，对证明目的均有异议。本院对真实性予以认定；2、2018年5月10日《合作经营管理协议》，证明原告与被告补签协议，并约定原告以被告名义独立负责第三人中铁公司黄蒲高速项目供应砂石料的所有工作。被告对真实性无异议，对证明目的不认可；第三人中铁公司表示不知情。本院对真实性予以认定。3、2018年4月21日、5月22日、6月21日、7月21日、2019年5月22日、7月13日、7月20日、8月20日、8月27日对账单共9份，证明原告以被告名义从2018年4月21日至2019年8月27日向第三人中铁公司供应砂石料总金额6576997.15元。被告公司及第三人中铁公司对真实性均无异议，对证明目的有异议。本院对真实性予以认定；4、增值税专用发票共十份，证明原告以被告公司名义向第三人中铁公司开具总金额为6576997.15元的增值税专用发票。被告公司及第三人中铁公司对真实性无异议，对证明目的有异议。本院对真实性予以认定；5、陕西某建筑材料有限公司（账号：61050164780800000020）账户交易记录一份，证明第三人中铁公司黄蒲项目部于2018年7月26日、2018年8月13日、2018年9月12日、2018年10月23日、2019年10月21日分五次共计支付货款3350000元，下欠货款3226997.15元未付。被告公司及第三人中铁公司对真实性均无异议，对证明目的有异议。本院对真实性予以认定。6、保全担保协议及发票、委托代理合同及发票，证明被告公司违反《合作经营管理协议》约定，导致原告产生的损失依据该协议依法应由被告沛轩公司承担。被告沛轩公司与第三人中铁公司均不予认可。经审查，该组证据来源合法、客观真实。本院对真实性予以认定。被告公司提供的证据：1、2018年3月18日《地材购销合同》，证明被告公司与第三人中铁公司签订合同的事实，合同的主体应为被告公司与第三人中铁公司。原告对真实性无异议，对证明目的有异议。第三人对真实性及证明目的无异议。本院对真实性予以认定；2、2018年3月21日被告公司法定代表人李某庆与原告签订的关于黄蒲项目采购内部合伙的股份协议、2018年5月10日被告公司法定代表人与原告签订的《合作经营管理协议》，证明被告公司法定代表人与原告系合作关系，而非挂靠、被挂靠关系；李某庆占整体工程的30%股份，原告占70%，并约定了盈利按照股份分摊。原告对股份协议真实性及证明目的不予认可，对《合作经营管理协议》真实性认可，证明目的不予认可。第三人中铁公司表示不知情。本院对《合作经营管理协议》的真实性予以认定。3、2018年5月18日某公司出具的授权委托书、2019年9月10日沛轩公司出具的解除委托代理人的函，证明原告系被告公司的委托代理人，代理期限自2018年5月18日起至2019年9月10日止。原告对真实性予以认可，对证明目的不认可。第三人中铁公司对真实性及证明目的均无异议。本院对真实性予以认定。4、2018年11月23日原告与李某庆关于下欠材料商宋某某材料款的结算清单，证明截止2018年11月23日原告下欠李某庆材料款762569元（该欠款的供料商系宋某某）。原告对真实性无异议，对证明目的不认可。第三人中铁公司表示不知情。本院对真实性予以认定。5、2019年3月21日、4月21日卤阳湖开发区某建材销售有限公司与第三人中铁公司黄蒲项目部对账单两份，以及2019年5月22日、7月13日、7月20日、8月20日、8月27日被告公司与中铁公司黄蒲项目部对账单五份，证明李某庆联系材料商宋某某，由其自2019年1月1日起至4月20日止以卤阳湖开发区某建材销售有限公司名义向第三人中铁公司黄蒲项目部供应材料款共计2154470.55元；材料商宋某某，由其自2019年4月21日起至8月26日以被告公司名义向第三人中铁公司黄蒲项目部供应材料款3184884.13元；宋某某于2019年供应材料款5339354.68元。原告及第三人中铁公司对真实性及证明目的均不予认可。本院对与原告提供的对账单一致的部分，予以认定。6、被告公司及法定代表人李某庆银行交易明细各一份，证明第三人中铁公司黄蒲项目部于2018年7月26日、8月13日、9月12日、10月23日分四笔支付款项3050000元后，2018年共计下欠被告沛轩公司340000元；被告公司对原告解除委托后，第三人中铁公司黄蒲项目部于2019年10月21日支付款项300000元，李某庆以偿还原告管理账目期间以被告公司名义在银行贷款；原告自2019年3月4日起至7月18日止共计支付李某庆材料款2930000元；李某庆于2019年3月4日至8月26日共计支付宋某某材料款2900000元。原告对真实性无异议，对证明目的有异议。第三人中铁公司对个人信息表示不清楚。本院对证据的形式真实性予以认定。7、证人宋某某的证言，证明李某庆联系宋某某给第三人中铁公司黄蒲项目部供应材料；2018年下欠材料款762569元，2019年3月4日起至8月26日供应材料款5339354元，共计6101923元；李某庆已支付2900000元，现下欠3201923元。原告及第三人中铁公司对真实性及证明目的均不予认可。该证言不符合有效证据的条件，依法不予认定。第三人中铁公司提交的证据：1、《地材购销合同》，证明第三人中铁公司与被告公司签订合同并约定权利义务的事实，与原告无任何法律关系。2、授权委托书、解除委托代理人函，证明2018年4月10日被告公司向原告授权办理被告公司与第三人中铁公司的相关义务；2019年9月10日，被告公司向第三人中铁公司发送函件，解除了原告的委托，第三人中铁公司与原告没有关系，要求第三人中铁公司承担连带责任无法律依据。原告对上述证据真实性无异议，对证明目的有异议。被告对真实性及证明目的均予以认可。本院对真实性予以认定。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月10日，原告（乙方）与被告法定代表人李某庆（甲方）签订合作经营管理协议，协议约定：1、甲方提供公司营业执照及业务所需相关资料给乙方，为乙方在黄蒲高速砂石供应招投标，签订中标合同，结算等营运过程中所需全部资料，并全权授权委托，出具业务所需的授权委托书。2、甲方同意为乙方在银行开设一般账户，为黄蒲高速项目砂石供应资金投入和结算工作顺利开展提供保障。一般账户的管理和经办由乙方全面负责。3、甲乙双方慎重约定：……乙方全权负责黄蒲高速项目砂石供应经营活动所有债权债务及一切经济，民事法律责任，甲方均不负责。4、……乙方在黄蒲高速砂石供应经营活动中甲方不得干涉，可进行帮助和支持。5、协议签订之日乙方缴给甲方管理费伍仟元人民币，黄蒲高速项目砂石供应工作结束时，乙方再缴给甲方管理费壹万元人民币。6、如一方违约，给对方造成损失，违约方要全部赔偿守约方的损失（损失金额以第三方评估为准），并按《合同法》的规定赔偿违约金。……2018年5月18日，被告向第三人中铁公司出具授权委托书，内容为：“某公司全权委托某同志与贵公司业务洽谈，签订黄蒲高速砂石料供应合同、结算等全部事宜，并设立一般账户，作为结算专用账户。”2018年3月18日，原告以被告公司（乙方）名义与第三人中铁公司（甲方）签订了《地材购销合同》，合同约定了材料名称、型号、品牌、生产厂家、计量单位、单价、金额，以及技术标准、质量要求、履约保证金、运输方式、验收标准、物资结算、付款方式、合同的变更终止转让、违约责任等内容。原告在合同乙方落款委托代理人处签名。其中合同第六条约定物资结算、付款方式与时间：1、物资结算：每月20日乙方凭甲方的收料单、当月收料汇总单到甲方结算，当月的票据当月结清。2、付款方式与比例：2018年5月份首批付款，付已结算并达成债务关系货款的60%，逐月支付所欠结算货款的60%，供料结束后5%作为质量保证金，待质量保证期满后六个月内，确认无质量问题时无息返还乙方。合同签订后，依约以被告名义向第三人中铁公司供应了砂石料，经双方对账，截止2019年8月27日，以被告名义共计供应砂石料6576997.15元，原告作为供应商经办人在对账单上签字确认。第三人中铁公司已付材料款3350000元，下余3226997.15元尚未支付。2019年9月10日，被告公司向第三人中铁公司出具关于解除委托代理人的函，主要内容为：“某公司与中铁公司于2018年3月18日签订的《地材购销合同》，合同中某公司委托吕某为公司委托代理人处理合同的相关义务。现因公司人事调整，特书面告知中铁公司，某公司从即日起解除与吕某的委托关系，吕某不再代表某公司，公司所有业务由某公司法定代表人李某庆负责办理。”另查明，渭南市中级人民法院（2020）陕05民终2235号民事裁定认为，原告与被告公司于2018年5月10日签订的《合作经营管理协议》，名为合作经营，实为原告借用被告公司的营业执照、业务所需资料手续、账户等为第三人中铁公司黄蒲项目部供应砂石料工作，被告公司收取一定的管理费。原告在案件审理过程中，申请了财产保全，支出保全申请费5000元。本院认为，本案主要涉及以下四个问题。一是原告与被告的关系是什么？根据渭南市中级人民法院（2020）陕05民终2235号民事裁定认定，原、被告之间于2018年5月10日签订的《合作经营管理协议》名为合作经营，实为原告借用被告的营业执照、业务所需资料手续、账户等为中铁某集团黄蒲高速项目供应砂石料工作，被告收取一定的管理费。据此，双方在本案中的关系应为借用资质关系。二、被告是否应清偿原告货款3226997.15元？本案中，原告依据与被告公司的《合作经营管理协议》向第三人中铁公司供应砂石，且一直借用被告公司名义与第三人中铁公司结算货款，但被告公司因故停止由原告借用其公司账户与第三人中铁公司结算，导致原告实际所享有的债权3226997.15元现实际由被告公司控制，而原告无法行使，被告公司的行为违反了双方的《合作经营管理协议》，且其拒绝由第三人中铁公司向原告吕律支付，故应按双方的《合作经营管理协议》赔偿原告的损失，原告诉请的3226997.15元应由被告公司支付。三是第三人中铁公司是否应在欠款范围内承担连带清偿责任？本案中，原、被告之间借用资质关系，原告并无证据证明向第三人中铁公司进行过告知，第三人中铁公司亦不认可买卖合同的相对方为原告故依据合同相对性原则，原告要求第三人中铁公司承担连带清偿责任并无相应的事实根据和法律依据，依法不予支持。四是原告请求的延期付款损失以及诉讼费、保全费、保全担保费及律师费是否应由被告承担？关于延期付款损失，原告请求按年利率6%从2020年2月21日起计至清偿之日，因双方《合作经营管理协议》并未约定延期付款损失的计算方式，故可参照民间借贷资金占用利息的有关规定，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率从2020年2月21日起计算至付清之日止。而诉讼费、保全费属于法律规定依法由败诉方承担的费用。至于保全担保费、律师费因双方并无协议约定，且结合原、被告之法律关系亦无相关法律解释对保全担保费及律师费进行明确的法律规定，依法不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日通过）第二十八条等之规定，判决如下： 一、由被告陕西某建筑材料有限公司于本判决生效后十五日内支付原告吕某材料款3226997.15元及逾期付款损失（以3226997.15元为基数，自2020年2月21日起按中国人民银行公布的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算利息至实际清偿之日止）；二、驳回原告吕某的其他诉讼请求。    如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费32936元，保全申请费5000元，共计37936元，由被告陕西某建筑材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  长   李    斌人民陪审员   屈 亚 茹人民陪审员   鱼 养 敏  二〇二一年八月六日  书  记  员   王 月 香 2021052612119634286483619201911613226997156202022122018510500020183183226997151231