新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2021）新4223民初1264号 原告：杨海存，男，1971年9月26日出生，住新疆维吾尔自治区。委托诉讼代理人：孟庆言，男，1951年9月26日出生，住新疆维吾尔自治区。被告：沙湾县柳毛湾镇中心学校，住所地新疆维吾尔自治区沙湾县柳毛湾镇建设路11号。法定代表人：匡文婷，系该学校校长。委托诉讼代理人：崔兵，男，系该学校副校长。委托诉讼代理人：富沛年，男，系该学校后勤主任。被告：沙湾县柳毛湾镇双语幼儿园，住所地新疆维吾尔自治区沙湾县柳毛湾镇创业路5号。法定代表人：魏红英，系该幼儿园园长。被告：新疆慕艺装饰设计工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术产业开发区河北东路南1巷520号驰达大厦1栋2层办公楼23号。法定代表人：高宗元，系该公司董事长。被告：黄德胜，男，1966年12月1日出生，住新疆维吾尔自治区。原告杨海存与被告沙湾县柳毛湾镇中心学校（以下简称柳毛湾中心学校）、沙湾县柳毛湾镇双语幼儿园（以下简称柳毛湾幼儿园）、新疆慕艺装饰设计工程有限公司（以下简称慕艺公司）、黄德胜承揽合同纠纷一案，本院于2021年4月19日立案后，依法适用简易程序审理，原告杨海存于2021年5月27日向本院提出申请，申请撤回对新疆沙湾县教育局（沙湾县教科局）的起诉，本院经审查，原告申请撤回对被告沙湾县教育局（沙湾县教科局）的起诉系当事人的真实意思表示，不违反法律，行政法规强制性规定，本院依法予以准许。本案于2021年5月26日公开开庭进行了审理，原告杨海存及其委托诉讼代理人孟庆言到庭参加诉讼，被告柳毛湾中心学校的委托诉讼代理人崔兵、慕艺公司法定代表人高宗元到庭参加诉讼，柳毛湾幼儿园法定代表人魏红英开庭审理过程中中途退庭、被告黄德胜经法院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。于2021年7月13日公开开庭进行了审理，原告杨海存的委托诉讼代理人孟庆言到庭参加诉讼，被告柳毛湾中心学校的委托诉讼代理人富沛年、慕艺公司法定代表人高宗元到庭参加诉讼，被告柳毛湾幼儿园、黄德胜经法院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨海存向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付材料劳务费755099.3元；二、判令被告给付资金占用利息125535元(755099.3元×4.75%÷12个月×42个月，从2017年9月1日至2021年3月止)；三、案件受理费及一切费用由被告承担。事实和理由：被告慕艺公司与柳毛湾中心学校，柳毛湾幼儿园签订了维修改造工程项目，工程实行包工包料，合同被告慕艺公司签订后，被告黄德胜说他是挂靠被告慕艺公司施工，被告黄德胜将维修工程介绍转包原告施工，原告组织力量于8月16日开始施工。被告慕艺公司没有资金投入是中介人，全部工程所有材料和人工费用均由原告自行承担。被告慕艺公司向原告抽取中介费（管理费）三个点，原告四处求助借款，解决了工程正常所需资金，被告柳毛湾中心学校和柳毛湾幼儿园领导均认可工程全部是原告施工的，并已出具了证明，工程竣工后，被告应给付工程款980099.3元，但实际分3次共给付120000元(此款是社保局发工人工资)，尚欠860099元，经多次索要，被告总是一拖再拖拒不付款，现被告慕艺公司也不接电话。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条之规定，现依法提起诉讼，请求人民法院判如所请。被告柳毛湾中心学校辩称，关于工程建设完后，作为甲方积极向上级报告调款，因为资金紧张，在2017年11月18日付给原告12万元整，2020年10月10日准备给原告再次付12万元，因为原告方与被告慕艺公司有纠纷，要打到其账户，被告慕艺公司说他们没有农民工账户，所以资金又被财政上收走了，原告后面找县教科局，上面有钱，会积极付给原告的。被告柳毛湾幼儿园辩称，2017年我们幼儿园付了10万元，其他意见与中心学校一样，劳动监察大队扣了三万元。被告慕艺公司辩称，工程是我们全额垫资施工完毕，我公司与原告没有签订过合同，农民工工资在2018年由沙湾县劳动监察大队发放了所有的农民工工资，所有农民工工资是结清的。原告故意告我公司，我并不认识原告，所谓材料没有事实依据，不认可。被告黄德胜经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，向本院提供书面“证明”一份。本院经审理认定事实如下，2017年8月10日，被告慕艺公司（乙方）与被告柳毛湾中心校（甲方）签订了《建筑装饰工程施工合同》一份，合同约定发包人为柳毛湾中心学校，承包人为慕艺公司，工程名称为柳毛湾中心学校维修改造工程，地点在新疆沙湾县柳毛湾镇，承包范围为室内外维修改造。承包方式为包工包料。工期约定为2017年8月16日开工，于2017年9月26日竣工。合同约定甲方在开工前3天向乙方提供经确认的施工图纸或作法说明1份，并向乙方进行现场交底。全部腾空或部分腾空房屋，清除影响施工的障碍物。对只能部分腾空的房屋中滞留的家具、陈设等采取保护措施。向乙方提供所需的水、电、气及电讯等设备，并说明使用注意事项。办理施工所涉及的各种申请、批件手续等。乙方参加甲方组织的施工图纸或作法说明的现场交底，拟定施工方案和进度计划，交甲方审定。乙方指派黄德胜为乙方驻工地代表，负责合同履行，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜等。合同约定价款为660543.75元。合同6.1条第（3）项约定可调价格：按照国家有关工程计价工地计算造价，并按有关规定进行调整和竣工结算。2017年8月15日被告慕艺公司（乙方）与被告柳毛湾幼儿园（甲方）签订了《建筑装饰工程施工合同》一份，合同约定发包人为柳毛湾幼儿园，承包人为慕艺公司，工程名称为柳毛湾镇双语幼儿园维修改造工程，地点在新疆沙湾县柳毛湾镇，承包范围为幼儿园室内外维修改造。承包方式为包工包料，工期约定为2017年8月16日开工，于2017年9月26日竣工。合同约定甲方在开工前3天向乙方提供经确认的施工图纸或作法说明1份，并向乙方进行现场交底。全部腾空或部分腾空房屋，清除影响施工的障碍物。对只能部分腾空的房屋中滞留的家具、陈设等采取保护措施。向乙方提供所需的水、电、气及电讯等设备，并说明使用注意事项。办理施工所涉及的各种申请、批件手续等。乙方参加甲方组织的施工图纸或作法说明的现场交底，拟定施工方案和进度计划，交甲方审定。乙方指派黄德胜为乙方驻工地代表，负责合同履行，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜等。合同约定价款为555344.73元。合同6.1条第（3）项约定可调价格：按照国家有关工程计价工地计算造价，并按有关规定进行调整和竣工结算。原告举证新疆慕艺装饰公司项目管理人员黄德胜2020年1月11日出具的书面证言，其证言内容：“兹有杨海存（身份证号XXX）2017年8月在沙湾县柳毛湾中心校、幼儿园维修项目施工土建、水暖等项目，特此证明”，原告主张柳毛湾中心学校维修工程及柳毛湾幼儿园的维修工程系被告黄德胜介绍转包给原告施工，因被告黄德胜未到庭参加诉讼，被告认为原告没有举证挂靠及转包合同，被告不认可黄德胜挂靠公司施工，不认可转包关系。被告慕艺公司没有举证与黄德胜的劳动合同、工资发放及社保资料证明被告黄德胜系被告慕艺公司职工，但在案涉案两份《建筑装饰工程施工合同》第3.2条显示被告慕艺公司派驻被告黄德胜负责现场施工，证明被告黄德胜系被告慕艺公司工地现场负责人，在履行公司职务行为。原告举证被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园出具的证明各一份，证实在2017年8月至10月期间的柳毛湾中心学校维修及柳毛湾幼儿园的改造项目，所有维修改造由杨海存，黄忠福提供材料及人工劳务。被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园对原告杨海存施工事实当庭予以认可。原告举证施工日志三份、材料费证据材料141份、收条13份，证明原告包工包料垫付材料费进行施工的事实，被告柳毛湾中心学校当庭予以认可，被告慕艺公司辩称对上述事实不认可，亦未举证足以充分的证据证明该案涉工程由被告慕艺公司具体实际施工的事实，现有证据不足以证明被告慕艺公司对该案涉工程进行施工，且被告柳毛湾中心学校对原告实际承揽该案涉工程的事实证据予以认可，故本院对原告举证施工日志三份、材料费证据材料141份、收条13份予以认定。原告举证增值税材料费发票一张、完税证明二份、工程量签章单四份、工程台账二份，证明原告施工案涉工程已签单，并付款部分已完税。被告柳毛湾中心学校认为该组证据能证明案涉工程系原告杨海存施工的，被告慕艺公司不认可上述事实，但该工程签单系被告柳毛湾幼儿园出具的，增值税发票显示购买方为被告慕艺公司，如若原告未实际进行施工，原告持有上述证据有悖常理，且被告慕艺公司并未举证完税凭证与其辩解张相印证，不足以证明案涉工程系被告慕艺公司实际施工。证人黄忠福证言：杨海存打电话给我，让我去柳毛湾幼儿园及中心学校干活，给幼儿园做了一套门，给中心学校做了三套门，每平方米300元，还做了不锈钢脸盆和拖把池子九套、不锈钢防护栏五组、厨房的柜子六套、大门边上的彩钢房屋面，杨海存给我付了1万元。被告慕艺公司辩称对该证人证言不认可，但未举证相应证据证明其主张，故本院对该证人证言证明原告杨海存联系证人干活并支付价款的事实予以认定。被告举证增值税发票一份及代扣代缴委托书，工程结算审核定案单及沙湾县人力和社会保障局打给农民工的账户明细一份，被告柳毛湾幼儿园的隐形债务还款意向书（柳毛湾幼儿园未盖章签字），证明农民工工资由沙湾县人力社会保障局代发，原告主张该工资单中涉及的农民工仅有黄忠福等二人为实际干活的工人，其他工人姓名皆为被告虚构的人员名单，但原告没有提供反驳证据，现有证据不足以证明该笔发放的施工农民工名单系虚构，故本院对该组证据真实性予以认定。但该证据仅能证明按照《农民工工资支付办法》，被告柳毛湾幼儿园通过沙湾县财政局转移支付至沙湾县人力社会保障局账户用于发放农民工工资，不足以证明案涉工程工人工资系被告慕艺公司实际支付发放的。工程竣工后，原告举证的柳毛湾镇幼儿园工程量签证单四份及柳毛湾镇幼儿园工程台账一份，柳毛湾镇中心学校台账一份，被告慕艺公司出具的两份工程结算审核定案单中证实，被告柳毛湾幼儿园维修改造工程的工程造价为366450.59元，柳毛湾中心校维修改造工程的工程造价为613648.71元。被告柳毛湾中心学校于2017年11月18日通过沙湾县财政局国库财政转移支付给付原告工程款12万元，被告柳毛湾幼儿园于2018年2月28日支付工程款105000元，被告柳毛湾幼儿园于2019年1月31日沙湾县财政局国库财政转移支付至沙湾县人力资源和社会保障局账户代为支付农民工工资10万元。以上事实，由原告举证建筑装饰工程施工合同一份、被告柳毛湾中心学校及被告柳毛湾幼儿园的证明二份，工程台账二份，证人黄忠福的证人证言及原告与被告当庭陈述在案佐证。本院认为，被告慕艺公司与被告沙湾县柳毛湾镇中心学校及被告沙湾县柳毛镇双语幼儿园于2017年8月15日签订的《建筑装饰工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，是有效合同。原告举证被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园的证明，证实在2017年8月至10月期间的柳毛湾中心学校维修改造工程及柳毛湾幼儿园的维修改造工程，所有维修改造由杨海存、黄忠福提供材料及人工劳务。证人黄忠福证实原告杨海存联系证人黄忠福干不锈钢工艺的活并支付工程价款。原告举证施工日志、材料费及人工费支出凭证，证明原告包工包料垫付材料费进行施工的事实。被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园对原告杨海存实际施工案涉维修改造工程的事实当庭予以认可。被告柳毛湾中心学校认可原告杨海存举证的施工日志、材料费及人工费支出凭证。原告举证增值税材料费发票、完税证明、工程量签章单、工程台账，证明原告施工案涉工程已签单，付款部分完税。被告柳毛湾中心学校认可该组证据能证明案涉工程是原告杨海存实际施工的，原告持有上述证据与原告举证其他证据相印证，且被告慕艺公司并未举证完税凭证与其辩解相印证。被告举证增值税发票及代扣代缴委托书，工程结算审核定案单及沙湾县人力和社会保障局打给农民工的账户明细一份，该证据仅能证明按照《农民工工资支付办法》，被告柳毛湾幼儿园通过沙湾县财政局国库转移支付至沙湾县人力社会保障局账户用于发放农民工工资，不足以证明案涉工程工人工资系被告慕艺公司实际支付发放的，不足以证明案涉工程系被告慕艺公司实际施工。原告主张涉案柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园维修改造工程是从被告慕艺公司转包而来，并实际施工，由原告举证的证据与被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园的当庭自认的事实，被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园出具证明的事实在案佐证相印证证实，故本院对原告杨海存受让转包工程并实际施工的事实，本院予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条建设工程禁止非法转包或违法分包，建设工程经发包人同意才能转包他人施工。依照《中华人民共和国合同法》第八十八条及第八十九条规定，“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”。“权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定”，故被告黄德胜代表被告慕艺公司对案涉工程转包原告杨海存时未经发包人柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园的同意，系非法转包，该转包行为无效。原告主张柳毛湾中心学校维修工程及柳毛湾幼儿园的维修工程系被告黄德胜介绍转包给原告杨海存施工，因被告黄德胜未到庭参加诉讼，被告不认可原告陈述的黄德胜挂靠公司施工，不认可原告陈述的转包关系，对被告黄德胜书写的“证明”不认可。被告慕艺公司没有举证与黄德胜的劳动合同、工资发放及社保资料证明被告黄德胜系被告慕艺公司职工，但在案涉案两份《建筑装饰工程施工合同》第3.2条显示被告慕艺公司派驻被告黄德胜负责现场施工，证明被告黄德胜系被告慕艺公司工地现场负责人，是履行公司职务行为。故本案被告黄德胜转包工程与原告杨海存是履行被告慕艺公司的职务行为，被告黄德胜个人不承担民事责任。原告举证被告柳毛湾中心校及柳毛湾幼儿园出具的工程台账中证实案涉工程已经竣工，庭审中被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园当庭陈述认可该案涉工程已经完工，且已积极上报调款向原告支付工程款，并已向原告支付部分工程款，因资金紧张原因未完全支付。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案中涉案的柳毛湾中心学校工程及柳毛湾幼儿园工程已经完工并交付，工程定案结算价款分别为613648.71元、366450.59元，其中柳毛湾中心学校工程已于2017年11月18日向原告杨海存支付12万元，原告对该付款事实认可，且与原告出示工程台账中显示内容相印证。柳毛湾幼儿园工程已于2018年2月28日给付被告黄德胜工程款105000元，由于该部分款项涉及工程系被告黄德胜具体施工，原告杨海存予以认可，且有原告举证工程台账相印证，本院予以认可。柳毛湾幼儿园工程又于2019年1月31日通过财政国库支付申请，委托沙湾县人力资源和社会保障局向被告慕艺公司支付农民工工资款10万元，该笔款项应视为对柳毛湾幼儿园工程的工程款的支付，且原告对该笔款项财政转移支付已支付10万元的事实当庭予以认可。故柳毛湾中心学校工程中被告柳毛湾中心校剩余未支付工程价款应为493648.71元（613648.71元－已付120000元），被告柳毛湾幼儿园工程中被告柳毛湾幼儿园剩余未支付工程价款应为161450.59元（366450.59元－被告黄德胜具体施工105000元－已付100000元）。原告主张被告给付资金占用利息125535元的主张，被告柳毛湾镇中心校及被告柳毛湾幼儿园认可拖欠工程款事实。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。第十八条规定，“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。被告提供的工程结算审核定案单中并未显示竣工日期，经与建设单位核实工程结算审核定案是2018年8月。被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园作为施工合同的发包方，将涉案工程承包给被告慕艺公司进行施工，被告慕艺公司将涉案工程转包给不具有个体工匠维修资质的原告杨海存进行施工未经发包人柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园同意。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。本案中原告杨海存为案涉柳毛湾中心校维修工程及柳毛湾幼儿园维修工程的实际施工人，根据合同相对性原则，被告慕艺公司应当对原告承担给付工程款的责任，被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园在工程施工过程中对被告慕艺公司及被告黄德胜的转包行为事前并不知情，故应当在欠付工程款范围内向原告杨海存承担补充责任。被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园未及时付款，有原告杨海存与被告慕艺公司存在纠纷的原因及被告慕艺公司未及时提供农民工工资账户专户的原因，故被告柳毛湾中心学校及柳毛湾幼儿园对资金占用利息不再承担补充责任。被告黄德胜、被告沙湾县柳毛湾镇双语幼儿园未经允许中途退庭、被告沙湾县柳毛湾镇双语幼儿园经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，本案依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八十八条、第八十九条，第二百七十二条第二款，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆慕艺装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告杨海存工程款493648.71元（613648.71元－已付120000元）；二、被告沙湾县柳毛湾镇中心学校对上述判决第一项在欠付工程款范围内承担补充清偿责任；三、被告新疆慕艺装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告杨海存工程款161450.59元（366450.59元－被告黄德胜具体施工105000元－已付100000元）；四、被告沙湾县柳毛湾镇双语幼儿园对上述判决第三项在欠付工程款范围内承担补充清偿责任；五、被告新疆慕艺装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告杨海存资金占用利息80368.14元［(493648.71元＋161450.59元)×4.75%÷12个月×31个月，从2018年9月1日至2021年3月30日止］；六、驳回原告杨海存对被告黄德胜的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计6303元，由原告杨海存负担3151.5元，被告新疆慕艺装饰设计工程有限公司负担3151.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院。审  判  员   冯进红二 〇 二 一 年 八 月 三 日法 官 助 理   于 捷书  记  员   杨潇红