湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1002民初3090号原告：郴州华亿混凝土有限公司，住所地：湖南省郴州市北湖区华塘镇华塘村7组。法定代表人：曾海文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曾庆师，湖南民浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾凡东，湖南宜林律师事务所律师。被告：王文超，男，1986年4月10日出生，汉族，身份证住址：湖南省桃源县漳江镇渔父南路027号，公民身份证号码：430725198604105519。委托诉讼代理人：王江艳，广西宏之贵律师事务所律师。被告：杨年中，男，1952年5月15日出生，汉族，身份证住址：湖南省桃源县黄甲铺乡舒家坪村二村民组02021号，公民身份证号码：432426195205154354。被告：许杰，男，1981年11月24日出生，汉族，身份证住址：湖南省桃源县陬市镇三里铺村33组，公民身份证号码：430725198111240317。被告：兰菊荣，女，1963年7月26日出生，汉族，身份证住址：湖南省桃源县三阳港镇上街居委会纯居民组，公民身份证号码：432426196307265527。原告郴州华亿混凝土有限公司（以下简称华亿公司）与被告王文超、杨年中、许杰、兰菊荣买卖合同纠纷一案，本院于2021年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华亿公司委托诉讼代理人曾庆师、曾凡东，被告王文超委托诉讼代理人王江艳到庭参加诉讼。被告杨年中、许杰、兰菊荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华亿公司请求判令：1、确认原告与常德众鑫泰建筑工程有限公司（以下简称众鑫泰公司）于2020年6月28日签订的《郴州市商品混凝土买卖合同》合法有效；2、判令被告王文超、许杰、杨年中、兰菊荣作为股东用众鑫泰公司的财产向原告支付货款394154元，违约金32794元（违约金以拖欠货款为基数按日0.8‰计算至2020年12月20日，2020年12月21日后产生的违约金另计），实现债权律师费12000元，诉讼财产保全保函费900元，合计439848元；3、判令被告王文超作为担保人对以上第二项内容的债务向原告承担连带支付责任；4、判令被告许杰、杨年中、兰菊荣在众鑫泰公司财产不足以清偿第二项内容债务时，由许杰、杨年中、兰菊荣连带清偿以上第二项内容的债务；5、本案诉讼费用由四被告共同承担。被告王文超答辩要点：被告实际欠原告货款384154元。被告于2020年7月20日通过微信转账的方式向原告支付了10000元货款；2、由于其他三被告是众鑫泰公司的挂名股东，对本案并不知情，又由于王文超是本案的担保人，故王文超愿意一个人承担本案的所有费用;3、对律师费、保全费均无异议，违约金太高。被告兰菊荣答辩要点：1、四被告成立劳务公司之初，口头说好了只是纯劳务输出，王文超在郴州承接工程并与华亿公司签署合同，我们另三位股东不知情，王文超作为法人一直未按《公司法》给予所有股东相应权利，我们保留追究其相应法律责任的权利；2、公司成立之初，王文超一意孤行，我们其他三位股东也怕他在外面以公司名义惹麻烦，多次要求注销公司，并在2020年11月30日要求其写下承诺书，其承诺时间远远早于华亿公司起诉时间。附承诺书复印件。3、华亿公司应明知合同签署时其他股东并不在场，也并未委托。现在没任何告知的情况下向贵院起诉四被告而不是公司，并冻结我们的账户，实为欠妥。被告杨年中、许杰未予答辩也未提交证据。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下案件事实：一、常德众鑫泰建筑工程有限公司2018年3月7日登记设立，注册资本300万元，均为认缴货币出资，其中王文超认缴90万元，杨年中认缴60万元，兰菊荣认缴60万元、许杰认缴90万元，认缴出资日期均为2048年2月27日，法定代表人系王文超。2021年2月19日，众鑫泰公司注销登记，注销登记时，四被告承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资等；本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。2020年6月28日，因承揽工程需要，被告王文超代表众鑫泰公司（买方、甲方）与原告（卖方、乙方）签订《郴州市商品混凝土买卖合同》，向原告购买商品混凝土。合同约定：产品名称为预拌混凝土，强度等级C30，单价为320元/方；付款方式：每月7日付清全部货款；如甲方未按合同约定日期支付货款，每日按未付款的万分之八向乙方支付违约金；本合同履行过程中所发生的争议，双方均提请乙方住所地人民法院诉讼解决；违约责任所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等实现债权的费用由违约方承担。被告王文超对货款本金、利息、损害赔偿金、违约责任承担无限连带保证责任，保证期限为自甲方逾期付款之日起二年。被告王文超在《郴州市商品混凝土买卖合同》尾部买方法定代表人处签名，并在合同尾部以保证人的身份签字。合同签订后，原告按合同约定向被告供货。2020年8月7日，经双方结算，被告尚欠原告货款394154元，众鑫泰公司在结算单的收货单位处加盖了“常德众鑫泰建筑工程有限公司”公章。该款经原告催讨未果，原告遂委托律师提起本案诉讼，花律师费12000元。判决的理由与结果本院认为，本案系买卖合同纠纷，现对本案争议焦点评议如下：一、依法成立的合同受法律保护。原告与众鑫泰公司签订的《郴州市商品混凝土买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按约定履行各自的义务。合同签订后，原告按合同约定供货，履行了合同约定的义务，众鑫泰公司应按时、足额支付货款。经双方结算，众鑫泰公司尚欠原告货款394154元，故对原告要求确认原告与众鑫泰公司于2020年6月28日签订的《郴州市商品混凝土买卖合同》合法有效，并要求义务人支付货款394154元的诉讼请求，本院予以支持。被告王文超主张已支付原告10000元，因发生于双方结算之前，没有证据证明系支付本案货款，故本院不予采信。对原告主张的违约金，本案中，众鑫泰公司未按约定支付货款，构成违约，应当承担一定金额的违约金。合同约定逾期付款按未付款的每日万分之八向原告支付违约金，被告提出违约金过高，请求调整。《中华人民共和国民法典》第五百八十五条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少”，鉴于违约责任的基本性质为补偿性，双方合同中约定违约金每日万分之八，应当认定为过高，本院依法进行调整，本院酌情以未付货款本金为基数，按起诉时一年期贷款市场报价利率3.85%的4倍（即年利率15.4%）进行计算，违约金为17295元即394154元×15.4%÷365天×104天（从2020年9月7日起暂计算至2020年12月20日），对原告超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张的律师费12000元，因双方合同有约定，原告的主张未超过法律限制性规定，且被告王文超没有提出异议，本院予以支持。二、关于原告要求被告王文超、杨年中、许杰、兰菊荣承担连带责任是否应支持。《最高人民法院关于适用的解释》（2020）第六十四条规定：“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”本案中，案涉债务发生于众鑫泰公司存续期间，现该公司已于2021年2月19日注销，四被告系该公司股东，故原告以王文超、杨年中、许杰、兰菊荣为被告提起本案诉讼，符合法律规定，本院予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》（2020年修正）第二十二条规定：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，王文超认缴90万元，杨年中认缴60万元，兰菊荣认缴60万元、许杰认缴90万元，虽然出资时间均为2048年2月27日，但公司已于2021年2月19日注销，众鑫泰公司尚欠原告货款394154元，四被告作为公司股东没有提供证据证明其已足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，且众鑫泰公司注销登记时，被告王文超、杨年中、许杰、兰菊荣向登记机关承诺：公司债权债务已结清，否则由承诺人承担相应的法律后果和责任。故王文超、杨年中、许杰、兰菊荣应在各自未出资本息范围内即90万元、60万元、90万元、60万元的范围内对本案债务承担连带清偿责任。同时被告王文超系案涉合同的连带保证人，约定了保证范围包括货款本金、利息、损害赔偿金、违约责任，保证期限为逾期付款之日起二年，故对原告要求被告王文超承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。被告兰菊荣以王文超的承诺、内部约定、不知情等理由主张兰菊荣不应承担责任，系其内部约定，不能对抗案外人，被告兰菊荣的主张，于法无据，本院不予采信，四被告之间的债权债务纠纷可另行处理。被告杨年中、许杰、兰菊荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃自己的诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百八十五条、第六百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、确认原告郴州华亿混凝土有限公司与常德众鑫泰建筑工程有限公司于2020年6月28日签订的《郴州市商品混凝土买卖合同》合法有效；二、常德众鑫泰建筑工程有限公司尚欠原告郴州华亿混凝土有限公司货款394154元、违约金17295元（从2020年9月7日起暂计算至2020年12月20日，之后违约金以货款本金为基数，按年利率15.4%继续计算至货款付清之日止）、实现债权律师费12000元，合计423449元；三、被告王文超在900000元范围内、被告杨年中在600000元范围内、被告许杰在900000元范围内、被告兰菊荣应在600000元范围内对上述第二项确定的债务承担连带责任，限于本判决生效之日起十日内履行完毕；四、被告王文超对上述第二项确定的债务承担连带责任，限于本判决生效之日起十日内履行完毕；五、驳回原告郴州华亿混凝土有限公司其他诉讼请求。如果上述履行义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3949元，保全费2770元，由原告郴州华亿混凝土有限公司负担147元，由被告王文超、杨年中、许杰、兰菊荣连带负担6572元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  贺丽梅二〇二一年八月三日书记员  蔡晓慧附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第六百二十六条买受人应当按照约定的数额和支付方式支付价款。对价款的数额和支付方式没有约定或者约定不明确的，适用本法第五百一十条、第五百一十一条第二项和第五项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。