上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0104民初16847号原告：董婉，女，1944年9月2日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：许俊杰，上海澜亭律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄磊，上海澜亭律师事务所律师。被告：刘凯，男，1986年7月5日出生，汉族，户籍地四川省自贡市，现住上海市奉贤区。被告：中国人民财产保险股份有限公司镇江市分公司，营业场所江苏省镇江市。主要负责人：李波，总经理。委托诉讼代理人：童开敏，女。原告董婉与被告刘凯、中国人民财产保险股份有限公司镇江市分公司(以下简称人民产险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年6月16日立案后，依法适用简易程序，于2021年7月22日公开开庭进行了审理。原告董婉的委托诉讼代理人许俊杰、被告刘凯到庭参加诉讼。被告人民产险公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。［董婉诉称］交通事故基本事实时间2020年5月26日10时许地点上海市徐汇区XX路XXX路南约60米事故当事方刘凯由东向南驾驶车牌号苏L8XXXX的宝骏牌小型普通客车(以下简称肇事客车)董婉由西向东步行赔偿义务人人民产险公司承保肇事客车在事发时的机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)和限额为150万元含不计免赔的商业第三者责任保险(以下简称商业三者险)交警部门责任认定刘凯违反标线，承担本起事故的主要责任董婉未走人行横道，承担本起事故的次要责任鉴定机构鉴定意见伤残程度董婉右肩胛骨骨折，构成XXX伤残三期期限休息150日、营养90日、护理90日董婉向本院提出诉讼请求：下列损失合计76，992.16元，由人民产险公司在交强险范围内先行赔偿，超出部分除律师代理费外按责计算80％的比例由人民产险公司在商业三者险范围内继续赔偿，超出保险范围的部分由刘凯承担。具体赔偿项目金额计算方式／计算依据残疾赔偿金36，116元按2020年度上海市居民人均可支配收入72，232元计算5年及0.1伤残系数精神损害抚慰金5，000元在交强险范围内优先赔付护理费7，440元按每月2，480元计算3个月交通费500元凭据主张，为就诊支出，含急救费用残疾辅助器具费788.86元凭据主张，为购买护腰带、轮椅支出医疗费15，897.30元凭据主张营养费3，600元按每日40元计算90日衣物损失500元酌情主张伤残鉴定费1，950元凭据主张，为确定伤残程度支出留观日用品费200元凭据计算94元，其余部分酌情主张律师代理费5，000元凭据全额主张，为诉讼聘请律师支出［刘凯、人民产险公司辩称］关于董婉的诉称刘凯人民产险公司(书面)交通事故基本事实均不持异议交警部门责任认定肇事客车投保情况鉴定机构鉴定意见具体赔偿责任承担同意承担董婉主张超出保险范围的留观日用品费和律师代理费同意对董婉合理损失在保险范围内按责承担赔偿责任，商业三者险责任比例为70％为董婉垫付费用无关于董婉主张具体赔偿项目的意见残疾赔偿金均属于保险范围金额无异议精神损害抚慰金不认可护理费认可按每日80元计算90日交通费酌情认可300元残疾辅助器具费金额无异议医疗费未告知自费药不予理赔，应纳入保险范围凭据扣减10％的自费药部分营养费均属于保险范围认可按每日30元计算90日衣物损失不认可伤残鉴定费不承担留观日用品费同意凭据承担94元不认可律师代理费认可按责承担70-80％［本院认定事实］交通事故基本事实同诉称意见，事故造成董婉受伤交警部门责任认定诊疗情况治疗经过董婉受伤后即被送至复旦大学附属中山医院急诊检查，诊断为头部损伤、右侧肩胛骨骨折，予以头部清创缝合、右肩固定制动等处理并收入抢救室留观至次日，后多次门诊复查右肩部及头部症状医疗支出医疗费10，796.14元(已扣除分币误差)、120救护车费90元、残疾辅助器具费788.86元(护腰带、轮椅)、留观期间日用品费94元以及交通费若干2020年10月至2021年1月间，董婉另因腰椎间盘脱出伴坐骨神经痛、慢行缺血性心脏病、周围神经炎等疾病复诊支出门诊医疗费合计5，101.20元鉴定经过鉴定机构上海枫林司法鉴定有限公司鉴定意见被鉴定人董婉右肩胛骨骨折，骨折线累及肩关节面，遗留右肩关节功能丧失达25％以上，构成XXX伤残；酌情予以休息150日、营养和护理各90日鉴定费用1，950元(2020年12月21日支付)定残时间2020年12月30日，定残时董婉尚未满77周岁诉讼支出董婉家属为本案聘请律师代理诉讼支出律师代理费5，000元［本院认为］当事人的合法权益受法律保护。人民产险公司作为肇事客车的保险人，未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，伤残鉴定费亦属为确定损失程度而应由保险人承担的法定费用，故结合辩称意见和保险限额，人民产险公司应当在保险范围内对董婉主张除留观日用品费和律师代理费以外的合理损失承担先行赔偿责任，其中商业三者险按责应承担80％的赔偿责任。留观日用品费和律师代理费因系间接损失，并非保险范围，应由机动车侵权人即刘凯承担。董婉主张急救费用的性质有误，本院予以调整纳入医疗费用范畴。赔偿项目认定意见支持金额保险范围残疾赔偿金依据董婉的伤情程度，主张金额符合相关标准36，116元交强险，合计49，504.86元精神损害抚慰金5，000元护理费根据伤情采纳辩称意见7，200元交通费依据董婉伤后就诊所需结合实际支出情况认定400元残疾辅助器具费当事人意见达成一致788.86元医疗费凭据扣除与事故所致外伤无关的原有疾病部分10，886.14元交强险1万元，商业三者险按责2，868.91元营养费根据伤情采纳辩称意见2，700元衣物损失虽未提供依据，但考虑交通事故突发性及冲击力确会造成衣着及随身物品的损害，酌情认定200元交强险伤残鉴定费凭据确认属必要支出1，950元商业三者险，按责1，560元留观日用品费主张金额缺乏依据，对刘凯凭据承担予以准许94元非保险范围律师代理费综合事故责任、标的金额、争议程度等因素考量，主张标准尚属合理5，000元非保险范围，按责4，000元综上所述，人民产险公司应在交强险范围内赔偿董婉损失59，704.86元(含精神损害抚慰金5，000元)，在商业三者险范围内按责赔偿董婉损失4，428.91元，合计承担64，133.77元。刘凯应承担不属于保险范围的留观日用品费和律师代理费合计4，094元。人民产险公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款以及2009年《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、2005年《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》第六条第二项、2012年《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司镇江市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿董婉损失64，133.77元；二、刘凯于本判决生效之日起十日内赔偿董婉损失4，094元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1，666.56元，减半收取计833.28元(董婉已预交888.68元)，由董婉负担80.43元，刘凯负担752.85元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 汪 健书记员 吴妙琦附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……四、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。五、《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》第六条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80％的赔偿责任。……六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。七、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。