吉林省四平市中级人民法院民事判决书（2021）吉03民终598号上诉人（原审原告）：吉林省梨树铁塔制造有限公司。        法定代表人：杨继亮，执行董事。        委托代理人：刘轶男，吉林公捷律师事务所律师。        委托代理人：鲍志海，男，1963年1月11日生，汉族，住吉林省东辽县，系公司员工。        被上诉人（原审被告）：邵丙春，男，1977年3月5日出生，汉族，住吉林省四平市铁东区。        上诉人吉林省梨树铁塔制造有限公司（以下简称铁塔公司）因与被上诉人邵丙春劳动争议一案，不服吉林省梨树县人民法院（2021）吉0322民初941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。        铁塔公司上诉请求：1．撤销吉林省梨树县人民法院（2021）吉0322民初941号民事判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2．一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决事实认定不清，上诉人不存在应当支付经济补偿金的情形。根据《劳动合同法实施条例》第二十三条“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”之规定，劳动者在工伤后解除劳动合同而获得经济补偿金的前提是，用人单位主动终止与工伤职工的劳动合同，被上诉人仲裁第一项请求为解除劳动合同，说明解除劳动合同是被上诉人主动提出，上诉人并未主动解除与被上诉人的劳动合同，上诉人作为用人单位对于被上诉人提出解除劳动关系并无过错。且《工伤保险条例》第三十七条第二项并未规定，被上诉人在享受相应的工伤保险待遇后，还可以要求用人单位支付经济补偿金。因此，一审判决上诉人支付经济补偿金，适用法律错误。二、上诉人同意支付一次性就业补助金，但一审判决计算标准存在错误，适用法律不当。被上诉人并未在工伤后要求解除劳动合同，而是在身体恢复后重新工作一年多以后，向一审法院申请解除劳动合同。根据《吉林省工伤保险条例》第五十条规定“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。”被上诉人的一次性就业补助金应当按照解除劳动关系前的月应发平均工资（1817元）计算，金额为1817元×7个月=12，719元。综上所述，原审判决事实认定不清，适用法律不当，请求二审法院撤销原判，依法改判。        邵丙春辩称，按照梨树法院判决书的事情为依据，要求维持原判。        铁塔公司向一审法院起诉请求：1．判决原告无须向被告支付被告经济补偿金17，380元；2．判决原告按照每月1817元支付被告一次性伤残就业补助金12，719元；3．诉讼费用由被告承担。        一审法院认定事实：邵丙春于2008年11月到原告处工作，2019年10月17日受伤，经四平市人力资源和社会保障局认定为工伤，四平市劳动能力鉴定委员会认定构成九级伤残。2020年10月22日，邵丙春向梨树县劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，2021年3月15日作出梨劳人仲字［2021］第1号裁决书，裁决原告向被告支付经济补偿金、一次性伤残就业补助金共计38，373元。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷一案，被告邵丙春于2008年11月份入职原告单位，原被告对双方之间存在劳动合同关系均无异议。被告提出与原告解除劳动合同关系，原告与被告均同意解除劳动关系，法院予以支持。被告邵丙春提出解除劳动关系的原因是原告拖欠其工资而导致的，被告邵丙春提交其工资银行流水，原告拖欠被告工资和最低工资补差的事实。被告邵丙春2020年10月29日提交员工辞职申请，证实其向原告提出解除劳动合同的时间及原因。原告称不拖欠被告工资，称2020年8月份至9月份的工资被告没有到厂财会领取。庭审查明：被告以前的工资都是原告通过银行打入被告的工资卡里，足以证实原告拖欠被告工资的事实，法院对被告的主张予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”依据上述法律规定，因解除劳动合同并给付被告经济补偿金11个月（1580元×11个月）即17，380元。依照《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、用人单位支付一次性伤残就业补助金：”第四十条规定：“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性伤残就业补助金的支付标准：九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资”。第五十条“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资300％计算；职工工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资60％计算。”四平市最低工资标准为1580元，四平市统筹地区上年度职工月平均工资为4，998.30元。邵丙春经四平市劳动能力鉴定委员会认定构成九级伤残，邵丙春在岗时的月工资为1817元，被告邵丙春的月工资低于四平市最低职工工资低于统筹地区职工平均工资60％，原告应支付被告邵丙春一次性工伤医疗补助金20，993元（4，998.30元×60％×7个月=20，993元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十九条、第四十条、第五十条规定，判决：一、原告吉林省梨树铁塔制造有限公司与被告邵丙春解除劳动关系；二、原告吉林省梨树铁塔制造有限公司给付被告邵丙春经济补偿金17，380元；三、原告吉林省梨树铁塔制造有限公司给付被告邵丙春一次性伤残就业补助金20，993元；四、驳回原告吉林省梨树铁塔制造有限公司、被告邵丙春的其他诉讼请求。        本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以认定。        本院认为，因用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者与用人单位解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。因铁塔公司拖欠邵丙春的工资，邵丙春提出与铁塔公司解除劳动关系，铁塔公司应向邵丙春支付经济补偿金。铁塔公司上诉主张其并不拖欠工资，是因为工资改为现金形式发放，但铁塔公司并未通知邵丙春到公司领取工资，铁塔公司的该项上诉理由不能成立。        关于一次性伤残就业补助金的计算问题，依照《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、用人单位支付一次性伤残就业补助金：”第四十条规定：“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性伤残就业补助金的支付标准：九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资”。第五十条“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资300％计算；职工工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资60％计算。”邵丙春经四平市劳动能力鉴定委员会认定构成九级伤残，四平市统筹地区上年度职工月平均工资为4，998.3元，邵丙春在岗时的月工资为1817元，低于四平市最低职工工资低于统筹地区职工平均工资60％，故一审判决计算标准符合法律规定，应予维持。        综上所述，铁塔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费10元，由吉林省梨树铁塔制造有限公司负担。        本判决为终审判决。        审判长    田迎春审判员    王玉敏审判员    毕莹二〇二一年八月三十日法官助理    张帅书记员    张菀娣