文书内容淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0812民初4602号原告：孙钢，男，1978年7月20日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：吴鹏，江苏群汇知缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮基石，江苏群汇知缘律师事务所律师。被告：夏蓬蓬，男，1979年1月17日出生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：蔡良川，江苏传正律师事务所律师。委托诉讼代理人：董钢，江苏传正律师事务所律师。被告：李军，男，1982年4月20日出生，汉族，住泗阳县。原告孙钢诉被告夏蓬蓬、李军合伙合同纠纷一案，本院于2021年5月12日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告孙钢及其委托诉讼代理人吴鹏、阮基石、被告李军到庭参加诉讼。被告夏蓬蓬经本院合法传唤未到庭应诉。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告孙钢向本院提出诉讼请求：1、被告夏蓬蓬返还原告100万元出资款；2、两被告赔偿原告损失301896.54元；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年7月4日，原被告签订合伙协议，约定：被告将其名下所有的“清河区香天下火锅专营店”（以下简称：“香天下火锅店”）51%的合伙份额以100万元的价格转让给原告。协议签订后，三方合伙出资份额比例为甲方（孙钢）51%、乙方（夏蓬蓬）29%、丙方（李军）20%。乙、丙方承诺，上述火锅专营店与房屋出租方的房屋租赁期限不得低于4年，向房屋出租方缴纳的租金及市场经营管理费的方式为：1、装修后的实际经营日至2019年9月21日，按上述火锅专营店营业额的7%缴纳；2、2019年9月22日至2020年9月21日，按上述火锅专营店营业额的8%缴纳；以上费用按月缴纳，每一个月为一个缴费期。3、该房屋租赁期限到期后，续租事宜由乙、丙方负责，租金的支付比例最高不得高于营业额的10%，租约到期后由乙、丙两方向香天下火锅房屋出租方续签房屋租赁合同，房屋租赁合同期限不低于两年。4、如遇上述费用的缴纳方式及金额发生变更，甲方仅需按本合同的约定缴纳相关费用，超出部分由乙、丙方自行承担，甲方作为管理方有权从乙、丙方的合伙份额收益中直接扣除超出部分的费用，用于向房屋出租方缴费；如甲方替乙方、丙方代付超出的费用，有权从乙、丙方的合伙份额收益中直接扣除或向乙、丙方追偿；如因上述费用的缴纳方式及金额发生变更或者无法续租导致合伙经营难以为继，甲方有权要求乙方立即退还上述100万元，并要求乙、丙方承担30万元的违约金，如甲方损失超过30万元，以实际损失为准。2018年，原告通过江苏银行、农业银行、建设银行等共计转账60.89万元给被告李军，剩余的合伙份额转让款原告陆续以该火锅店的重新装修、会员卡结算、购置原料、餐饮系统软件、招聘员工、员工工资预留等经营花销冲抵，至此原告已完全履行100万元的付款义务。2019年7月份，淮安第壹城商业管理有限公司（以下简称：“淮安第壹城公司”）无故将香天下火锅店上锁封门，随即淮安第壹城公司将该店铺转租给宽窄巷子火锅店，导致原告无法经营，所有经营设备、客人寄存烟酒等均留置店内，损失惨重。之后，原告从淮安第壹城公司了解到：2018年12月左右，被告私自与淮安第壹城公司签订一份租赁协议，该协议约定两被告与淮安第壹城公司的租赁合同期限仅剩11个月，并将租金的缴纳方式变更为固定单价3万元/月；2019年7月左右，被告单方面与淮安第壹城公司签订了解除房屋租赁关系的协议，该协议约定店内所有物品、装饰装修等任由淮安第壹城公司任意处置。至此，合伙经营的火锅店已无法继续经营，被告欺骗原告及单方面违约的行为，致使原告蒙受重大损失。现诉至贵院，请求支持原告的诉讼请求。被告夏蓬蓬未答辩。被告李军辩称：我不同意和夏蓬蓬一起承担责任，我也是共同出资方，是从夏蓬蓬处购买股份，不应该将我列为第二被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告夏蓬蓬从案外人淮安淮海第一城商业管理有限公司（以下简称：“淮海第一城公司”）租用淮安市清江浦区淮海东路126号淮海第一城新天地商业购物中心室内步行街一层1-46、1-49、二层2-19、2-20、2-20-1、2-21号商铺经营香天下火锅店。2018年7月4日，原告孙钢（甲方）与被告夏蓬蓬（乙方）、被告李军（丙方）签订一份《合伙协议》，约定：“乙方将其名下所有的香天下火锅店51%的合伙份额以100万元的价格转让给甲方；合同签订当日，甲方向乙方付款30万元；三方一致同意，三方按照合伙份额比例额外共同出资，以实际金额为准，出资金额在合同签订5日内到账（与上述合伙份额转让款无关）用于该火锅店的重新装修、购置原料、招聘员工等重新启动经营，合伙份额转让款的尾款70万元于重新进场装修之日付清。本协议签订后，三方合伙出资份额比例为甲方（孙钢）51%、乙方（夏蓬蓬）29%、丙方（李军）20%；以上合伙财产包括乙、丙方在本协议签订前出资投入的房屋装修、香天下火锅特许经营权、房租优惠政策等有关上述火锅专营店经营管理需要的一切固定资产、设备设施、原材料、财产性权益等所有资产；合伙期限：自2018年7月4日起至2038年7月4日止，共20年。乙、丙方承诺，上述火锅专营店与房屋出租方的房屋租赁期限不得低于4年，向房屋出租方缴纳的租金及市场经营管理费的方式为：1、装修后的实际经营日至2019年9月21日，按上述火锅专营店营业额的7%缴纳；2、2019年9月22日至2020年9月21日，按上述火锅专营店营业额的8%缴纳；以上费用按月缴纳，每一个月为一个缴费期。3、该房屋租赁期限到期后，续租事宜由乙、丙方负责，租金的支付比例最高不得高于营业额的10%，租约到期后由乙、丙两方向香天下火锅房屋出租方续签房屋租赁合同，房屋租赁合同期限不低于两年。4、如遇上述费用的缴纳方式及金额发生变更，甲方仅需按本合同的约定缴纳相关费用，超出部分由乙、丙方自行承担，甲方作为管理方有权从乙、丙方的合伙份额收益中直接扣除超出部分的费用，用于向房屋出租方缴费；如甲方替乙方、丙方代付超出的费用，有权从乙、丙方的合伙份额收益中直接扣除或向乙、丙方追偿；如因上述费用的缴纳方式及金额发生变更或者无法续租导致合伙经营难以为继，甲方有权要求乙方立即退还上述100万元，并要求乙、丙方承担30万元的违约金，如甲方损失超过30万元，以实际损失为准。甲方为该火锅店的管理方，有权决定撤换店长、会计、采购等所有岗位人员配备，有权决定该火锅店的一切经营事项…”2018年7月4日、2018年7月5日、2018年8月1日，原告孙钢通过银行转账方式分别支付被告夏蓬蓬20万元、10万元、308900元，合计608900元。2019年7月26日，被告夏蓬蓬向淮海第一城公司出具“关于请求给予租金优惠的申请及承诺书”一份，内容为：“本人向贵司租赁用于经营香天下品牌的商铺，由于经营不善，如今已经停业，致使拖欠贵司房租、物业费及水电费等共计21万元左右，请求贵司能够给予优惠或减免。本人承诺在2019年8月5日之前将店铺里可以移动的物品搬走，如到期未搬走物品，视为本人自愿放弃一切权利，任凭贵司处置。”2019年8月6日，淮安第壹城公司的法定代表人王嘉祥对香天下火锅店内遗留物品进行清理后关门上锁。本案有争议的主要事实与证据如下：原告孙钢提交一份被告夏蓬蓬与淮海第一城公司签订的《租赁合同》，载明夏蓬蓬从淮海第一城公司处租用淮海第一城新天地一层1-46、1-49号、二层2-19、2-20、2-20-1、2-21商铺用于经营“香天下”，建筑面积1159.5平方米；租期为11个月，自2018年12月1日起至2019年10月31日止；每月租金及市场经营管理费为3万元。被告李军质证称：“我并未见过这份合同，三方签协议我见过夏蓬蓬与淮海第一城公司签订的一份租赁合同，约定每月租金是火锅店营业额的7%，期限截止2020年。当时夏蓬蓬向我们保证，说他去和淮海第一城公司协商，肯定能租满四年。后来夏蓬蓬说欠淮海第一城公司钱，所以补签了新的租赁合同，每月租金3万元。”原告孙钢陈述其出资情况：“我实际转账转给夏蓬蓬60.89万元，此外我还先期出资54万元，54万元中有26.46万元（49%）算我应支付给夏蓬蓬的股份款，54万元中剩余的27.54万元算我个人重新启动经营的出资。根据合伙协议第五条第二项，三方合伙经营前的会员卡余额224707元，经三方协商同意按17万元结算，夏蓬蓬向我支付126500元，其余43500元由李军支付，126500元从100万转让款中扣除。60.89万元+26.46万元+12.65万元=100万元，这就是我购买股份的钱。”被告李军表示，原告孙钢陈述的26.46万元和12.65万元的情况基本属实。原告孙钢陈述其在本案中主张的损失构成情况：“装修款（含重新开业费用）54万元的51%为275400元；（2019）苏0812民初9128号判决书中，确认香天下火锅店应付冷燕工资15000元，该款夏蓬蓬已经支付，我方现在在本案中提出请求，是为了防止夏蓬蓬以后向我方主张；菜品损失20085元；干货16869元；上述（15000元+20085元+16869元）×51%+275400元=301896.54元。其中，54万元的组成情况为：1、装修合同金额25万元；2、预留一个月的工人工资约7万元，是装修期间原来店里的工人还在干活，所以要发工资，当时一共有20几个工人；3、安装餐饮营销管理系统12000元；4、购买后厨锅底及舒化器等设备约5万元；5、店庆开业活动产生费用5800元；6、购买开业前菜品、肉品、调味品等备货费用约10万元；7、购买杀虫公司的杀虫服务1600元、打扫保洁费用等约1万元；余下部分不退，没用完的钱还在账上，约定是多退少补。”原告孙钢提交了装修工程施工合同、金康餐饮营销管理系统、有害生物控制服务协议等证据以证明上述损失情况；其另表示，因为店已经被关了，大部分证据都已经灭失。被告李军表示，原告孙钢陈述的上述费用基本属实。本院认为，原告孙钢与被告夏蓬蓬、李军签订的合伙协议系三方真实意思表示，且不具备法定无效情形，三方应依约履行合同义务。合伙协议中约定合伙期限20年，被告夏蓬蓬、李军又向原告孙钢承诺，香天下火锅店与房屋出租方的房屋租赁期限不低于四年，由此可认定三方形成了合伙经营20年，其中在诉争房屋经营香天下火锅店至少四年的经营预期。合伙协议中约定原告孙钢出资100万元获得香天下火锅店51%的份额；根据原告孙钢及被告李军的陈述，结合原告孙钢提供的转账凭证等证据，可认定原告孙钢已经履行了出资100万元的义务。在经营过程中，被告夏蓬蓬于2019年7月26日向房屋出租人淮海第一城公司出具承诺书，导致诉争房屋于2019年8月6日被淮海第一城公司收回，火锅店内的装修及设施灭失，导致合伙经营无法持续；被告夏蓬蓬的擅自退房行为违反了合同约定，原告孙钢有权依据合伙协议的约定要求其返还出资款。但至房屋被收回时，原告孙钢作为合伙人已经实际经营了一段期间，故本院在考虑三方约定的合伙期限为20年、约定在诉争房屋经营四年等因素的基础上，将被告夏蓬蓬应返还的金额酌情调整为83万元，原告孙钢主张的超出部分，不予支持。原告孙钢在本案中主张损失301896.54元，其中装修费、餐饮管理系统费用、杀虫服务费等，有相关的合同予以印证；被告李军亦对原告孙钢陈述的各项费用表示认可。本院认为，原告孙钢为经营香天下火锅店，进行先期投资并投入日常周转资金确属合理；但原告孙钢未能就全部投资情况进行举证，其投入的资金形成的资产亦存在折旧、损耗；此外夏蓬蓬支付于冷燕的工资15000元不应计算为原告孙钢的损失；综合考量上述因素，本院将原告孙钢按其合伙份额计算的上述损失酌定为18万元，其主张的超出部分，不予支持。被告李军在合伙协议中承诺与被告夏蓬蓬共同承担赔偿责任，现原告孙钢主张其支付该赔偿款，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告夏蓬蓬于本判决生效后三日内返还原告孙钢出资款83万元；二、被告夏蓬蓬、李军于本判决生效后三日内支付原告孙钢赔偿款18万元；三、驳回原告孙钢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16746元，减半收取8373元，原告孙钢负担1428元，被告夏蓬蓬负担6945元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院（户名：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××71）。审判员  潘雷二〇二一年八月二日法官助理韩靖书记员陈欣附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。…