贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0502民初16697号原告：毕节七星传说健康管理有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区麻园街道鑫鼎半山7层商业整层，统一社会信用代码：91520502MA6DNE687D。法定代表人：杨**，该公司执行董事。原告：罗与，男，1984年1月2日出生，白族，住贵州省黔西县。原告：罗滨，男，1991年8月18日出生，汉族，住贵州省仁怀市。原告：罗富艺，男，1990年8月8日出生，汉族，住贵州省仁怀市。原告：周琼，女，1992年4月14日出生，穿青人，住贵州省纳雍县。五原告委托诉讼代理人：李杰（特别授权），贵州本芳律师事务所律师。被告：陈桂，女，1981年9月20日出生，苗族，住贵州省黔西县。委托诉讼代理人：司腾鹏（特别授权）、潘琳利（一般授权），贵州穹达律师事务所律师。原告毕节七星传说健康管理有限责任公司（下称“七星传说公司”）、罗与、罗滨、罗富艺、周琼与被告陈桂委托合同纠纷一案，本院于2020年1月13日作出（2019）黔0502民初15120号民事判决书，被告陈桂不服提起上诉，毕节市中级人民法院于2020年7月13日作出（2020）黔05民终2694号民事裁定书，以应准许被告申请审计为由，撤销原判，发回重审。本院于2020年10月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，被告在诉讼中申请对其管理期间的财务收支情况进行审计。本案定于2020年12月10日、2021年7月12日公开开庭进行审理，原告罗与及五原告委托诉讼代理人李杰，被告陈桂及其委托诉讼代理人司腾鹏、潘琳利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼向本院提出诉讼请求：1、判决被告陈桂向原告七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼支付“七星关区难忘菜馆”营业款347123.91元;2、判决被告陈桂以前述营业款347123.91元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2019年10月1日起向原告七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼支付资金占用利息至债务清偿完毕之日止，至起诉时的利息暂计壹仟元;3、判决被告陈桂将“七星关区难忘菜馆”经营者信息办理变更登记到原告罗与名下；四、本案诉讼费用由被告陈桂承担。（收到会计鉴定意见书后，原告向本院提交变更诉讼请求申请书将诉讼请求中的营业款347123.91元变更为1018956.90元，2021年7月12日公开开庭审理时原告表示不再进行变更，对鉴定金额与本案主张金额之间的差额部分保留另案主张的权利。）事实及理由:2018年1月1日，七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼签订《七星关区难忘菜馆合伙协议》，约定由五原告共同出资243万元，合伙开办“七星关区难忘菜馆”(菜馆标牌为“小菜一碟”)。为便于高效管理，五原告委托被告陈桂作为菜馆管理人，向登记机关申请菜馆名称预先核准登记和设立登记，并负责菜馆的日常经营管理，每月向陈桂支付报酬陆仟元。陈桂自2018年4月1日起至2019年9月30日期间对菜馆实施经营管理，并于2018年10月25日将菜馆申请登记为个体工商户，经营者信息为陈桂本人。陈桂在代为经营管理“七星关区难忘菜馆”期间，未如实向五原告披露菜馆真实经营状况和财务数据信息，经五原告多次与其交涉并催告，陈桂才于2019年10月30日向五原告移交“七星关区难忘菜馆”自2018年4月1日起至2019年9月30日期间的经营票据。五原告将陈桂移交的经营票据交由贵州利本利财务有限公司制作支出明细账，就菜馆经营收支款项进行财务审计核查，发现菜馆经营款竟然短缺达347123.91元，陈桂对此无法作出合理说明，五原告因此与其解除委托合同关系，并要求陈桂赔偿短缺的经营款347123.91元，将“七星关区难忘菜馆”经营者信息办理变更登记到原告罗与名下，但陈桂一直敷衍搪塞，消极应对。五原告认为，“七星关区难忘菜馆”系五原告合伙出资开办，陈桂仅是基于五原告的委托而代为对菜馆进行经营管理，无权占有菜馆经营期间所得款项，其不当行为显然严重侵犯了五原告的合法权益。《合同法》第四百零四条规定:“受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。”第四百零六条规定:“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”据此，陈桂应向五原告支付“七星关区难忘菜馆”营业款347123.91元，并以应付营业款347123.91元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2019年10月1日起向五原告支付资金占用利息至债务清偿完毕之日止，且应按五原告要求将“七星关区难忘菜馆”经营者信息办理变更登记到原告罗与名下。综上所述，五原告为维护自身合法权益，诉至法院，诚望判如所诉为谢。被告陈桂答辩称：一、原告对原告股东人数认定不清，本案被告也是股东之一，投资了20万元在七星传说公司，原告在诉状中只字未提被告的股东身份，其目的损害了被告的股东权利。二、贵州利本利财务公司制作的审计报告显失公平，该报告中未将被告支出额310354.06元列为支出明细，且该报告片面听取原告意见，不听被告辩解。三、本案涉案总收入8820935.14元，总支出8791720.05元两者相抵后的余额为29215.09元，而不是原告所诉347123.91元。四、被告只对29215.09元无依据说明，但该29215.09元中，被告属于股东，也应占有其中一份，而不是全部。被告补充答辩称：本案涉及专业审计，被告陈桂的受托责任已经解除，待审计结果作出后请法院依法判决。原告七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼为证明其诉讼主张，提交如下证据材料：第一组：七星传说公司营业执照、七星传说公司法定代表人身份证明书、身份证复印件（5份）。用以证明：五原告主体适格。被告质证意见：无异议。第二组：七星关区难忘菜馆合伙协议、七星关区难忘菜馆营业执照。用以证明：2018年1月1日原告七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼签订了《七星关区难忘菜馆合伙协议》，约定由五原告共同出资243万元，合伙开办“七星关区难忘菜馆”（菜馆招牌为“小菜一碟”）。为便于高效管理，五原告委托被告陈桂作为菜馆管理人，向登记机关申请菜馆名称预先核准登记和设立登记，并负责莱馆的日常经营管理。被告陈桂于2018年10月25日将菜馆申请登记为个体工商户，经营者信息为陈桂本人。被告质证意见：对该证据来源无异议，对证明目的有异议，因为被告也是难忘菜馆的股东之一，难忘菜馆是由七星传说公司投资设立的。第三组：贵州利本利财务咨询公司营业执照、代理记账许可证书、中华人民共和国会计从业资格证书、小菜一碟支出明细账（2018年4月1日至2019年9月30日）。用以证明：被告陈桂在代为经营“七星关区难忘菜馆”期间，未如实向五原告披露菜馆真实经营状况及财务数据信息，经五原告多次交涉与催告，被告才于2019年10月30日向五原告移交“七星关区难忘菜馆”2018年4月1日至2019年9月30日期间的经营票据。五原告与陈桂将“七星关区难忘菜馆”2018年4月1日至2019年9月30日期间的经营票据移交给贵州利本利财务咨询公司制作支出明细账，就菜馆经营收支款项进行财务审计核查，审计结果为莱馆经营款短缺347123.91元，陈桂对此无合理说明，五原告因此与陈桂解除委托合同关系，陈桂应赔偿五原告短缺的经营款347123.91元。被告质证意见：对证据的来源无异议，但对证明被告短缺347123.91元有异议，被告实际短缺金额为29219.05元，另外对2018年4月1日至2019年9月30日期间的营业总收入8828490.14元有异议，实际在此期间的营业总收入为8820935.14元。补充质证意见：该单位不具备审计资格，请法庭委托专业机构进行司法审计。第四组：证人沈某证言。用以证明：小菜一碟2018年4月1日至2019年9月30日的支出明细账是由被告陈桂提供的经营票据制作而得，在此期间的总收入金额也是陈桂提供给证人的。在财务审计结果出来后，证人告知陈桂经营款项短缺30多万，陈桂就给证人说早知道会审计出来短缺30多万，还不如按17万多来算（该17万多是前期罗耀、罗与、陈桂三人查出来的短缺金额），证明被告确实在代为经营管理期间存在短款现象，且短款金额为347123.91元。被告质证意见：对证人回答被告提问及法庭提问无异议，证人在作证中说明被告陈桂对财务报告得出的余额的这部分证明有异议，证人在作证中并未说被告陈桂短缺347123.91元。补充质证意见：证人不具有司法审计人员资格，所作陈述不能作为本案定案依据。被告陈桂为证明其抗辩主张，提交如下证据材料：第一组：身份证。用以证明：诉讼主体身份信息。原告质证意见：无异议。第二组：股东协议书、收条（1张）。用以证明：被告是七星传说股东身份。原告质证意见：对该组证据的真实性无异议，但与本案无关，只能证明陈桂系七星传说公司的股东之一，并非七星难忘菜馆的合伙人。第三组：微信、零星现金付款。用以证明：被告通过微信支付、零星现金支付额为310354.06元，是被告已经实际支付了的费用，应该列入被告支出总额，但审计报告没有列入支出明细。原告质证意见：该组证据无原始单据相互印证，原告不认可，应以证人陈述的为准，被告可向法庭申请财务审计，确定短缺金额。补充质证意见：本案案件事实清楚，原告提交的由利本利公司出具的明细账及证人沈某的证言真实合法应作为定案依据予以采信，本案不应再进行审计。理由如下：1、并非所有合同纠纷都需要进行审计才能查明案件事实，利本利公司出具的明细账是根据被告陈桂受托经营餐馆期间产生的票据所制作，在制作过程中充分听取陈桂的意见，并给予陈桂足够的时间去收集提交相关票据原件，该明细账实际是原、被告双方在第三方财务机构介入的情况下进行的对账结算，所得出的金额真实合法，也就是陈桂短缺的款项金额，陈桂本人在相关材料上签字予以认可，在收到明细账后一直没有提出异议，现其要求重新进行审计明细有违诚实信用原则，且有浪费司法资源之嫌。2、在原审过程中，原审法官当庭向陈桂进行释明，是否要求重新进行财务审计，并告知在一定期限内提交审计申请，但陈桂未按法庭要求提交审计申请，属于对其权利的处分，应承担对其不利的法律后果，其在二审过程中及发回重审过程中再次提出审计申请，不符合相关法律规定，不应得到支持。3、陈桂提交的所谓微信、零星现金付款材料不能证明是因经营餐馆所产生的正常正当经营开支，作为鉴定检材显属不当。第四组：被告经营期间总收入明细。用以证明：在被告经营期间总收为8820935.14元。原告质证意见：对被告提供总收入明细不认可，该总收入明细应以陈桂提供的小菜一碟2018年4月1日至2019年9月30日收支总汇表中的总收入金额8828490.14元为准。第五组：被告经营期间总支出明细。用以证明：在被告经营期间总支出为8791720.05元。原告质证意见：对该组证据不认可，应以贵州利本利限公司出具的支出明细账为准，实际支出总计为8481365.5元，且陈桂已签字认可该支出金额。第六组：小菜一碟2018年4月到2019年9月购入食材未入利本利公司做账的明细表。用以证明：利本利公司不具备审计资格，也有遗漏，同时请求法院委托专业机构对账目进行审计。原告质证意见：对该组证据三性不予认可，被告证明目的不能实现。理由如下：1、该组证据仅系被告单方制作的清单，不是财务凭证，清单所列的相关事项应有真实合法的交易流水佐证，方可说明相关开支情况。2、2018年4月到2019年9月期间被告受托经营餐馆，所产生的相关财务凭证也已经由原、被告双方在利本利公司的介入下进行对账结算，在对账结算当时被告并未就其提交的表格开支事项进行说明，现作为证据提交显然是在制造证据，所以该组证据原告不予认可。第七组：利本利公司关于小菜一碟2018年4月至2019年9月审计补充说明。用以证明：利本利公司做账后，陈桂提供的其他的有效凭证应重新登记入账，证明利本利公司不具备审计资质且有遗漏。原告质证意见：对该组证据真实性无异议，但达不到证明目的。理由如下：该份补充说明产生于利本利公司根据被告陈桂提交的票据进行记账审核之后最终报告出具之前，说明内容载明已有审核内容准确无误，也就是原告提交的支出明细账准确无误。在此基础上，若陈桂能提交合理合法真实有效经核实对比无异的票据，将补充登记入账，该补充说明于2019年10月30日交给陈桂后，陈桂一直没有提供补充票据，在利本利公司出具支出明细账后，陈桂在明细账签字盖章予以认可，未提出异议，直到本案发生后，才提出财务审计申请且在原审中未根据审判庭要求在给定期限内提交申请，在发回重审阶段也没有在举证期限内提交财务审计申请，其现要求财务审计，不符合相关法律规定，显属不当。第八组：被告申请对其在小菜一碟经营管理期间（2018年4月1日至2019年9月30日）财务收支情况进行审计。本院委托贵州皓天司鉴会计师事务所（普通合伙）进行鉴定。贵州皓天司鉴会计师事务所（普通合伙）作出《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》、《对陈桂补充提交的鉴定证据的反馈意见》、意见回复。被告对该组证据意见：将会计鉴定意见作为证据出示，但认为鉴定意见书中存在的错误项目如下：1、小菜一碟的店面房租；2、金沙新农汇生态农业发展有限公司金沙分公司的投资款；3、小菜一碟还贷款；4、小菜一碟收入清单；5、从2018年4月至2019年9月30日POS机刷卡、微信提现、支付宝提现费用；6、小菜一碟的税费；7、平常购买的后补清单；8、面对面交账清单。被告对以上八方面的数额有争议，有些是数据不准确，有些是没有列入，除了以上八个方面之外，对于其他部分数据是认可的。原告质证意见：对会计鉴定意见书无异议，应作为定案依据予以采信。第九组：房屋租金转账明细、微信聊天记录、汇款明细、股东微信群聊天记录、还贷款交易详情、微信聊天记录、小菜一碟收入明细清单、微信聊天记录、转账服务费用提现单据、完税证明、营业执照、聊天记录。用以证明：1、房屋租金未审核的三笔，2019年3月8日金额为140909元，2019年3月13日金额为9866元，2019年5月2日金额为70000元。2、陈桂向投资金沙新农汇汇款148万元，其中转回28万元，实际投资120万元，其中58万元由七星传说公司投入，62万元中有30万元是用小菜一碟的名义贷款，32万元是小菜一碟的营业款支付，该32万元未在审计报告中体现。将小菜一碟的营业款32万元支付投资款，罗与、罗应刚、罗余、罗耀是知晓的。3、2019年9月贷款26389.03元未计入审计报告，证明支出部分少列26389.03元。4、收入不应按照会计鉴定意见书中审计金额计算，应按8828490.14元，即利本利公司审计的收入计算。5、提现费用9584.47元未体现在审计报告中。6、完税费用6513.67元系被告所列支出，应体现在审计报告中，而没有提现。原告质证意见：该组证据系在举证期限届满之后提交，是在鉴定完成之后发回重审后第二次开庭当庭提交，严重违反举证规则，该举证行为显属不当，应受法庭训诫，具有明显程序瑕疵，不应予以采信。相关证据材料均是复印件，无原件予以核对，转账记录无相应真实流水予以佐证和支撑，由谁支付的转账无法知晓，转账主体不清，转款项性质不清，转账主体与收款人之间是何法律关系而转账均不清楚，真实性无法核实，关联性无法核实，合法性也不具备，不应作为证据使用。鉴于被告举证目的是称未纳入审计报告，相关事实应由审计机构根据法律规定予以核查，但是原告认为不应作为鉴定检材使用，理由如前所述。第十组：证人卢某和证言。用以证明：卢某和作为厨师长，所签单据真实存在，但鉴定人未将其列入审计报告中的支出。原告质证意见：证人证言不真实不客观，完全系虚假陈述，相关单据不应纳入审计范畴，证人对其任职情况均回忆不起来，同时不是餐馆的经营管理者，无权对相关事项进行核实和认定。根据证人的陈述其签署相关单据发生在2019年，但相关单据包括了2018年的内容，相关单据显然是被告方为实现其不当目的而刻意制造的“证据”，相关材料不应作为证据和鉴定检材使用，被告的证明目的不能实现。第十一组：《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》补充说明。被告对该组证据的意见为：对补充说明中关于给罗耀、罗与、黄蜂、周琼、王余的借款，移动公司消费、借款给七星传说交水电费的说明不认可，上述款项应作为被告陈桂的支出予以扣除。对其他资料的费用，审计公司没有认真审计，请求核实后予以认定。原告对该证据的意见为：对该补充说明不认可，该补充说明不应对原有鉴定结论产生影响，鉴定意见书不应作为本案定案依据予以采信。经综合审查全案证据，对原、被告提交的证据材料作如下分析认定：对原告提交的第一组证据，来源形式合法、客观真实，本院予以确认，能够证明原告诉讼主体资格及身份信息。对原告提交的第二组证据，来源形式合法、客观真实，能够证明五原告合伙经营七星关区难忘菜馆，以及七星关区难忘菜馆的经营者登记为陈桂的事实。对原告提交的第三组、第四组证据，能够证明双方委托利本利公司算账的事实，但是因该案上诉发回重审，裁定书认定应准许被告申请对其管理期间的财务收支情况进行审计，且结合本案证据材料可知利本利公司明细账中存在未将支出全部列入明细账的情况，故本院对该两组证据的证明目的不予认定。对被告提交的第一组证据，来源形式合法、客观真实，本院予以确认，能够证明被告诉讼主体资格及身份信息。对被告提交的第二组证据，因该案涉及的是七星关区难忘菜馆经营事宜，该组证据与本案不具有关联性，本院不予确认。对被告提交的第三组至第十一组证据，涉及到的均是被告在经营管理期间的收支情况，而在本案诉讼中被告申请对其在小菜一碟经营管理期间（2018年4月1日至2019年9月30日）财务收支情况进行审计，本院委托贵州皓天司鉴会计师事务所（普通合伙）进行鉴定，且被告已将会计鉴定意见书等作为证据在庭审中进行出示，应结合被告经营管理期间收支证据材料与贵州皓天司鉴会计师事务所（普通合伙）会计鉴定意见书、对陈桂补充提交的鉴定证据的反馈意见、意见回复、鉴定意见补充说明综合审查后作出认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月1日，原告七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼共同签订了《七星关区难忘菜馆合伙协议》约定，共同经营七星关区难忘菜馆，合伙出资共计243万元，全体合伙人同意指定陈桂为代表或者共同委托的代理人作为申请人，向登记机关申请企业名称核准登记和设立登记。签订协议时，被告陈桂在协议上加盖“七星关区难忘菜馆”印章进行确认。原告七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼共同委托被告陈桂对菜馆进行经营管理，每月支付给被告陈桂报酬6000元。2018年4月1日至2019年9月30日期间，被告陈桂实际对七星关区难忘菜馆（招牌名称为“小菜一碟”）进行经营管理。2018年10月25日，陈桂到工商登记部门办理了菜馆营业执照，名称为七星关区难忘菜馆，经营者为陈桂，经营场所为七星关区碧阳街道办事处百里杜鹃大道南段和谐家园负二层B1-21-C-1，经营形式为个人经营，统一社会信用代码为92520502MA6HAW8L8P。原、被告之间对被告经营管理期间的经营状况及财务数据信息产生争议，被告于2019年10月向原告移交2018年4月1日至2019年9月30日期间七星关区难忘菜馆的经营票据，之后原告将票据交由贵州利本利财务咨询有限公司对经营收支进行算账。该公司制作小菜一碟支出明细账及收支总汇载明，2018年4月1日至2019年9月30日期间小菜一碟总收入金额为8828490.14元，总支出金额为8481366.23元，总收入减去总支出余额为347123.91元。收到支出明细账后，原告向被告主张支付营业款未果，故以前述诉请诉至本院。本院于2020年1月13日作出（2019）黔0502民初15120号民事判决书，判决“一、被告陈桂于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告毕节七星传说健康管理有限责任公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼涉案营业款人民币347123.91元。二、被告陈桂于本判决发生法律效力之日起十五日内到工商登记部门将“七星关区难忘菜馆”的经营者信息（经营者陈桂）办理变更登记为原告罗与。”被告陈桂不服提起上诉，毕节市中级人民法院于2020年7月13日作出（2020）黔05民终2694号民事裁定书，以一审所依据的支出明细及收支汇总系本案诉讼前原告委托第三人审核作出，被告不予认可并在二审中明确申请对被告管理期间的财务收支情况进行审计，因被告管理期间的财务收支情况系本案的核心事实，应准许进行审计为由，裁定撤销原判，发回重审。诉讼中，被告陈桂申请对其在小菜一碟经营管理期间（2018年4月1日至2019年9月30日）财务收支情况进行审计，本院委托贵州皓天司鉴会计师事务所（普通合伙）进行鉴定。2021年5月22日，贵州皓天司鉴会计师事务所（普通合伙）作出黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》（下称“《会计鉴定意见书》”），载明“陈桂在管理“小菜一碟”期间（2018年4月1日至2019年9月30日）的财务收支情况鉴定意见如下：（一）2018年4月1日至2019年9月30日“小菜一碟”销售收入共计9149024.96元；（二）2018年4月1日至2019年9月30日“小菜一碟”支出金额共计8130068.06元；（三）2018年4月1日至2019年9月30日“小菜一碟”收入－支出＝9149024.96元－8130068.06＝1018956.90元。注1：销售收入是根据“菜品消费统计”明细统计、汇总的金额；注2：支出金额不含无法表示意见的金额54464.76元；注3：鉴定意见根据提供的鉴定材料作出。”同时，贵州皓天司鉴会计师事务所（普通合伙）对被告收到会计鉴定意见书征求意见稿后提交的证据作出《对陈桂补充提交的鉴定证据的反馈意见》（下称“《反馈意见》”），载明“1、小菜一碟店面房租。收据金额220815元，系陈桂单方制作，无签章，不予确认。银行转账记录合计金额210949元，转账记录无法确认资金用途，不予确认。2、新农汇生态农业发展有限公司金沙分公司投资款。收据金额320000元，系陈桂单方制作，无签章，不予确认。银行转账记录合计金额320000元，转账记录无法确认资金用途，不予确认。后附微信聊天记录无法确定关联性。3、还贷款。收据金额263890元，系陈桂单方制作，无签章，不予确认。还贷交易记录263890元，交易记录无法确认还款主体，不能确认关联性，不予确认。4、小菜一碟收入清单。收入明细表记载收入金额8820935.14元，系陈桂单方制作，与后附单据无法确认关联性，不予确认。5、2018年4月到2019年9月30日ＰＯＳ机刷卡，微信提现，支付宝提现费用。微信零钱提现明细合计金额9584.47元，无法确认与小菜一碟餐馆营业支出的关联性，不予确认。6、税费。税收完税证明合计金额6513.67元，记载缴税主体为七星关区难忘菜馆，无法确认与小菜一碟餐馆关联性，不予确认。”2021年7月26日，贵州皓天司鉴会计师事务所（普通合伙）作出关于2021年5月22日出具的黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》补充说明（下称“补充说明”），载明“一、面对面交接清单。黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》中未包含面对面交接清单记录的金额，面对面交接清单送鉴定金额88387.99元，鉴定金额18982元，差异69405.99元。2021年7月12日出庭时提供的面对面交接清单经鉴定后对已出具的黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》中鉴定意见的影响，收入金额无影响，支出金额增加18682元。二、卢某和签字部分。卢某和签字部分的支出金额共计25202.10元已包含在黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》中，根据2021年7月12日卢某和出庭作证系获取新的证据，证明“小菜一碟”卢某和签字部分支出真实存在，卢某和签字部分的支出金额共计25202.10元确认为“小菜一碟”的支出，获取新的证据后对已出具的黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》中鉴定意见的影响：对收入金额无影响，支出金额增加25202.10元。三、周琼签字部分。周琼签字部分的支出金额共计6010元已包含在黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》中。四、其他资料。其他资料的支出金额共计23252.66元已包含在黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》中，根据2021年7月12日开庭提供的资料2018年08月支付广告费11800元，可以确认为支出，确认该笔支出对已出具的黔皓天会鉴字［2021］第003号《陈桂管理“小菜一碟”期间收支情况会计鉴定意见书》中鉴定意见的影响：对收入金额无影响，支出金额增加11800元。”本院认为，根据《中华人民共和国民法典》第九百一十九条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”原告认为被告系基于五原告委托而代为对菜馆进行经营管理。被告辩称其也是股东，原告诉状中未提及被告股东身份损害被告利益。但是，本案争议的是七星关区难忘菜馆的经营状况及财务数据信息，根据《七星关区难忘菜馆合伙协议》约定，共同合伙经营七星关区难忘菜馆的应是原告七星传说公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼，被告并非涉案菜馆股东，而是受五原告委托对菜馆进行经营管理，每月领取相应报酬。因此，原、被告之间成立的是委托合同关系。对被告的该抗辩主张，本院不予采纳。根据《中华人民共和国民法典》第九百二十七条规定：“受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。”五原告委托被告陈桂经营管理七星关区难忘菜馆，经双方确认被告实际经营管理期间为2018年4月1日至2019年9月30日。原、被告双方对委托经营期间的收支存在争议，故而产生本案诉争。结合当事人陈述及本案证据材料，对委托经营管理期间收支作如下分析认定。（一）对于委托经营管理期间收入的认定。《会计鉴定意见书》载明，按“菜品消费统计”材料统计陈桂管理“小菜一碟”期间的菜品销售收入共计9149024.96元。被告对此不予认可，认为菜品消费统计汇总的金额不是最终收银交班报表，未含打折、赠送、免单、消费券、会员、抹零，不能作为最终收入明细。经庭审询问，原告在2020年12月10日庭审中陈述称“收入是8828490.14元，在2018年4月1日至2019年9月30日期间所有的收支都是陈桂在负责，收入部分是每个月陈桂向我们报的财务报表，根据其财务报表汇总得出的金额。”被告在2021年7月12日庭审中陈述称“收入不应按照审计报告审计金额计算，应按8828490.14元，即利本利审计的收入。”因鉴定意见载明的是按“菜品消费统计”材料统计陈桂管理“小菜一碟”期间的菜品销售收入，但实际经营期间确实存在未完全按照“菜品消费统计”收取款项的情况，结合原、被告在庭审中的陈述意见，应认定委托经营管理期间的收入金额为8828490.14元。（二）对于委托经营管理期间支出的认定。《会计鉴定意见书》载明，陈桂在管理“小菜一碟”期间支出金额共计8130068.06元。原告对此无异议。被告认可会计鉴定意见书中已列明的数据，但是认为会计鉴定意见书中存在少算支出以及未列支出等情况。对于原、被告双方无异议的8130068.06元支出款项，本院予以确认。对《会计鉴定意见书》中载明的8130068.06元支出以外的支出部分，结合被告就此提交的证据材料，以及会计师事务所作出的反馈意见、补充说明，本院作如下分析认定：（1）关于房屋租金。会计鉴定意见书未列入的是，2019年3月8日金额为140909元、2019年3月13日金额为9866元、2019年5月2日金额为70000元的房屋租金。反馈意见载明，小菜一碟店面房租收据金额220815元，系陈桂单方制作，无签章，不予确认。银行转账记录合计金额210949元，转账记录无法确认资金用途，不予确认。经综合审查，被告提交相应的转账支付依据及聊天记录能够相互印证，证实被告支付房屋租金的事实，故应当在房屋租金支出部分增加220775元。（2）关于投资款。会计鉴定意见书载明，检查收款收据，没有投资协议、付款凭证等资料，按收款收据金额60000元披露。反馈意见载明，新农汇生态农业发展有限公司金沙分公司投资款收据金额320000元，系陈桂单方制作，无签章，不予确认。银行转账记录合计金额320000元，转账记录无法确认资金用途，不予确认。后附微信聊天记录无法确认关联性。经综合审查，被告提交的转账支付依据及聊天记录能够相互印证，证实被告支付投资款的事实，应当在投资款支出部分增加260000元（320000元－60000元）。（3）关于还贷款。会计鉴定意见书载明，检查出库单、收款收据，没有提供贷款合同、付款单据等资料，按出库单和收款收据核定还贷款237501.27元。反馈意见载明，还贷款收据金额263890元，系陈桂单方制作，无签章，不予确认。还贷交易记录263890元，交易记录无法确认还款主体，不能确认关联性,不予确认。鉴定人出庭说明金额系笔误，应为26389.03元。经综合审查，被告提交相应的还微贷交易详情及聊天记录能够相互印证，证实被告还贷款的事实，应在还贷款支出部分增加26389.03元。（4）关于提现费用。会计鉴定意见书未载明该笔费用。反馈意见载明，2018年4月到2019年9月30日ＰＯＳ机刷卡，微信提现，支付宝提现费用微信零钱提现明细合计金额9584.47元，无法确认与小菜一碟餐馆营业支出的关联性，不予确认。经综合审查，本院认可反馈意见的认定。（5）关于税费。会计鉴定意见书载明，检查、核对、统计中华人民共和国税收完税证明、毕节市七星关区税务局开具的付款凭证，核定税费支出金额共计30929.16元。反馈意见载明，税收完税证明合计金额6513.67元，记载缴税主体为七星关区难忘菜馆，无法确认与小菜一碟餐馆关联性，不予确认。经综合审查，原告合伙开办的是七星关区难忘菜馆，菜馆标牌为小菜一碟，故应在税费支出部分增加6513.67元。（6）关于面对面交接清单款项。补充说明载明，《会计鉴定意见书》中未包含面对面交接清单记录的金额，面对面交接清单送鉴定金额88387.99元，鉴定金额18982.00元，差异69405.99元。2021年7月12日出庭时提供的面对面交接清单经鉴定后对已出具的《会计鉴定意见书》中鉴定意见的影响，收入金额无影响，支出金额增加18682元。经综合审查，结合鉴定机构关于差异情况说明以及当事人对补充说明的意见，除补充说明认定的18682元之外还应增加周琼的7000元借款，其余材料因无相应依据印证证据真实性及关联性，本院认可补充说明的认定，故应在支出金额中增加25682元（18682元＋7000元）。（7）关于卢某和签字部分的款项。补充说明载明，根据2021年7月12日卢某和出庭作证系获取新的证据，证明“小菜一碟”卢某和签字部分支出真实存在，卢某和签字部分的支出金额共计25202.10元确认为“小菜一碟”的支出，获取新的证据后对已出具的《会计鉴定意见书》中鉴定意见的影响：对收入金额无影响，支出金额增加25202.10元。经综合审查，结合卢某和出庭作证的证言，应在支出金额中增加25202.10元。（8）关于周琼签字部分的款项。补充说明载明，周琼签字部分的支出金额共计6010元已包含在《会计鉴定意见书》中。（9）其他资料的款项。补充说明载明，其他资料的支出金额共计23252.66元已包含在《会计鉴定意见书》中，根据2021年7月12日开庭提供的资料2018年8月支付广告费11800元，可以确认为支出，确认该笔支出对已出具的《会计鉴定意见书》中鉴定意见的影响：对收入金额无影响，支出金额增加11800元。经综合审查，结合补充说明的意见，应在支出金额中增加11800元。结合以上认定，委托经营管理期间的支出总计应为8706429.86元（8130068.06元＋220775元＋260000元＋26389.03元＋6513.67元＋25682元＋25202.10元＋11800元）。综合上述收支情况，对原告诉请判决被告支付七星关区难忘菜馆营业款347123.91元的请求，本院予以支持122060.28元（8828490.14元－8706429.86元）。对于鉴定人出庭费用被告未提交相应的支付依据，本院对此不予认定。被告未履行金钱给付义务在无特别规定的情形下给原告造成的损失应相当于贷款利息。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十四条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。”的规定，对原告诉请判决被告支付利息的请求，应以122060.28元营业款为基数从2019年10月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项支付完毕之日止。受托人应当将处理委托事务取得的财产转交给委托人，且被告在庭审时表示同意办理变更登记，原告也表示愿意承担变更产生的费用，故对原告诉请判决被告陈桂将七星关区难忘菜馆经营者变更登记到原告罗与名下的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十九条、第五百七十九条、第五百八十四条、第九百一十九条、第九百二十七条、第九百二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陈桂于本判决生效之日起十五日内到工商登记部门将七星关区难忘菜馆经营者办理变更登记为原告罗与；二、被告陈桂于本判决生效之日起十五日内支付原告毕节七星传说健康管理有限责任公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼七星关区难忘菜馆营业款122060.28元及利息，利息计算方式为：以122060.28元营业款为基数，从2019年10月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项支付完毕之日止；三、驳回原告毕节七星传说健康管理有限责任公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3253元、保全费2261元、鉴定费30000元，合计35514元，由原告毕节七星传说健康管理有限责任公司、罗与、罗滨、罗富艺、周琼负担23729元，被告陈桂负担11785元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长 肖 滨人民陪审员 张 勇人民陪审员 梁道林二〇二一年八月九日书 记 员 胡 晨