北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终11487号上诉人（原审原告）：车永刚，男，1977年11月24日出生，汉族，住北京市房山区。委托诉讼代理人：付玉，北京市景运律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东方时尚驾驶学校股份有限公司，住所地北京市大兴区金星西路**。法定代表人：徐雄，董事长。委托诉讼代理人：赵湘，北京市鑫兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁璐，女，该公司员工。上诉人车永刚因与被上诉人东方时尚驾驶学校股份有限公司（以下简称东方时尚公司）劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2021）京0115民初10017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。车永刚上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判东方时尚公司支付车永刚违法解除劳动合同赔偿金46743.73元、2015年6月24日至2020年12月4日期间延时加班工资36633.02元、2015年6月24日至2020年12月4日期间未休年休假工资5861.28元、2015年6月24日至2020年12月4日期间扣款8000元、2015年6月24日至2020年12月4日期间工资差额10000元，依法改判东方时尚公司返还车永刚培训费500元、工服费500元；案件受理费用由东方时尚公司承担。事实和理由：1.关于违法解除。车永刚是在工作时间且确保行车安全的前提下，回复工作群通知，是在做与工作有关的事，不违反员工手册的规定。员工手册是东方时尚公司单方制作，不是双方协商一致的结果，惩罚条款中有关内容过于严苛，违背了公平合理原则。车永刚的行为并没有严重到解除合同的程度，东方时尚公司属于违法解除劳动合同。2.关于加班费、扣款。工资表可以看出车永刚每月存在加班的事实，加班费应以车永刚每月工资总额扣除当月已支付加班费之后的金额作为计算基数。东方时尚公司只提交两年考勤表，没有法律依据。应将员工所有在职期间时间段的工资表和考勤表作为证据提供。东方时尚公司辩称，同意一审判决，不同意车永刚的上诉请求。车永刚向一审法院起诉请求：1.支付违法解除劳动合同赔偿金46743.73元；2.支付2015年6月24日至2020年12月4日期间延时加班工资36633.02元；3.支付2015年6月24日至2020年12月4日期间未休年休假工资5861.28元；4.支付2020年12月1日至2020年12月4日期间工资781.5元；5.返还工服费500元、培训费500元；6.支付2015年6月24日至2020年12月4日期间扣款8000元；7.支付2015年6月24日至2020年12月4日期间工资差额10000元；8.案件受理费由东方时尚公司承担。一审法院认定事实：车永刚于2015年6月24日入职东方时尚公司，岗位教练员，实行综合计算工时制，东方时尚公司每月15日通过银行卡发放上一自然月工资。2020年1月24日至2020年2月2日春节期间放假。因疫情原因，车永刚在家待岗，2020年8月开始正常出勤。2020年2月发放工资2200元，2020年3、4月每月发放工资1540元，2020年5月发放工资1840元，2020年6月发放工资2014元，2020年7月发放工资2350元。东方时尚公司以车永刚违反公司员工手册处分条例第5-15条之规定为由于2020年12月4日与车永刚解除劳动关系。2020年12月19日，车永刚到北京市大兴区劳动人事仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申诉，要求裁决东方时尚公司：1.支付违法解除劳动合同赔偿金46743.73元；2.支付2015年6月24日至2020年12月4日期间延时加班工资36633.02元；3.支付2015年6月24日至2020年12月4日期间未休年休假工资5861.28元；4.支付2020年12月1日至2020年12月4日期间工资781.5元；5.返还2015年6月24日至2020年12月4日培训费500元；6.支付2015年6月24日至2020年12月4日垫付费用500元；7.支付2015年6月24日至2020年12月4日期间扣款8000元；8.支付2015年6月24日至2020年12月4日期间工资差额10000元。2021年4月20日，大兴仲裁委做出京兴劳人仲字[2021]第1484号裁决书，裁决：1.东方时尚公司支付车永刚2020年2月1日至2020年2月29日工资差额991.28元；2.驳回车永刚的其他仲裁请求。车永刚不同意仲裁裁决，诉至法院。本案的争议焦点为东方时尚公司与车永刚解除劳动关系是否系违法解除。车永刚主张在教练过程中微信工作群中常有通知需要查看，自己并不是在玩手机而是看手机，且是在确保安全的前提下。东方时尚公司则主张根据车载视频显示，车永刚曾多次低头看手机，最长达几分钟，因学员都是未掌握技术的新手，该行为严重威胁到驾驶安全。且该行为在员工手册处分条例中也明确禁止。为证明其主张，东方时尚公司提供员工违规鉴证表2张、车载视频及文字说明、员工手册、员工手册领取确认书、职代会决议、补正。一审法院认为，本案的争议焦点为东方时尚公司与车永刚解除劳动关系是否系违法解除。东方时尚公司的员工手册经职工代表大会决议通过，工会委员会在职工代表大会决议中盖章确认，劳动合同中明确约定员工手册是合同的附件之一。且车永刚在员工手册领取回执中签字确认，证明其已阅读、理解并承诺遵守其中的各项规章制度。根据员工违规鉴证表记载的内容以及车载视频显示，车永刚曾多次在教学中看手机。虽车永刚辩称其是在查看微信群通知，看手机时间过长的都是在看很长的通知，同时在庭审中车永刚陈述称只要在确保安全的前提下，看手机的时间过长也没有关系。法院认为车永刚的该行为对学员的驾驶安全存在隐患，东方时尚公司以违反员工手册处分条例5-15条为由解除劳动关系于法有据，故法院认定东方时尚公司与车永刚解除劳动关系为合法解除。关于车永刚要求东方时尚公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。关于延时加班工资。东方时尚公司与车永刚实行的是综合计算工时制度。车永刚未提交证据证明其存在未支付的延时加班工资，故车永刚要求东方时尚公司支付延时加班工资的诉讼请求，法院不予支持。关于未休年休假工资。车永刚主张其2018年至2020年每年应享受年休假10天，但其提交的社会保险个人权益记录不足以证明其主张，故法院认定车永刚的年休假为5天。车永刚对年假申请单中的签字认可，故法院对该证据予以采信，显示2018年休年假5天，2019年休年假5天，2020年2月4日至2月10日休年假5天。因2020年2月至7月，车永刚均处于待岗状态。故法院认定车永刚自2018年至2020年的带薪年休假均已休完。综上，关于车永刚要求支付未休年休假工资的诉讼请求，法院不予支持。关于工服费、培训费。车永刚要求东方时尚工资返还工服押金及培训费，但其提交证据不足以证明东方时尚公司收取了上述费用，故对该项诉讼请求，法院不予支持。关于扣款。车永刚主张东方时尚公司存在无效课时、事故扣款、过失扣款等，但未提交证据予以证明，故对该项诉讼请求，法院不予支持。关于2020年12月1日至2020年12月4日期间工资。车永刚认可收到发放的258.06元，但主张仍有差额。根据东方时尚公司提供的考勤表，车永刚在2020年12月1日至4日只有8个课时，根据合同约定，只发放基本工资，没有绩效工资，东方时尚公司已支付258.06元未低于法定标准。故该项诉讼请求，法院不予支持。关于2015年6月24日至2020年12月4日工资差额10000元。车永刚主张在职期间存在岗位降低，但未提交证据予以证明，故对车永刚的主张不予采信。同时，在2020年2月至7月待岗期间，发放的工资存在差额。根据《北京市工资支付规定》的内容“非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的，在一个工资支付周期内，用人单位应当按照正常劳动支付劳动者工资”，故东方时尚公司应当按照车永刚提供正常劳动支付车永刚2020年2月工资。故车永刚要求东方时尚公司支付2020年2月1日至2月29日期间工资差额的合理部分，法院予以支持，具体金额以法院核算为准。在超过一个待岗周期的，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的70%支付劳动者生活费。经核算，东方时尚公司支付车永刚的工资并不低于此规定，故车永刚要求东方时尚公司支付2020年3月1日至2020年7月31日期间的工资差额的诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。因2020年8月1日至2020年12月4日期间，车永刚正常出勤，东方时尚公司已足额支付工资，故关于车永刚要求东方时尚公司支付2020年8月1日至2020年12月4日期间的工资差额的诉讼请求，法院不予支持。一审法院判决：一、判决生效之日起10日内，东方时尚驾驶学校股份有限公司支付车永刚自2020年2月1日至2020年2月29日的工资差额1278.52元；二、驳回车永刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于解除劳动合同赔偿金。东方时尚公司为证明车永刚违纪事实，提供车载视频，车载视频显示车永刚在2020年11月28日及2020年11月30日存在看手机情形；车永刚上诉称是在回复微信群消息，但其提供的证据不足以证明该主张；车永刚认可员工手册回执为其本人签字，其上诉称东方时尚公司处罚依据的员工手册不合理且其不知道员工手册内容，本院无法采信。综上，在车永刚存在两次员工手册认定的违纪行为的情形下，东方时尚公司依据员工手册与其解除劳动关系，不构成违法解除。车永刚上诉要求东方时尚公司支付违法解除劳动合同赔偿金，事实及法律依据均不足，本院不予支持。关于延时加班工资。车永刚主张其在东方时尚公司统计的加班之外还存在加班，但其并未提供证据证明其他加班事实的存在，亦未提供证据证明东方时尚公司在2018年12月之前存在未足额支付加班费的情形；东方时尚公司已提交两年的工资支付记录，经核算，其向车永刚支付的加班费不低于法定标准。综上，车永刚上诉要求东方时尚公司支付2015年6月24日至2020年12月4日的延时加班工资，证据不足，本院不予支持。关于未休年休假工资。车永刚主张其每年享有10天年假，但其并未提供充分证据证明工龄情况，一审法院依据车永刚社保缴纳记录认定其每年享有5天年假并无不当；车永刚于2020年12月19日申请仲裁，其关于2015年至2017年的未休年休假工资已过诉讼时效，东方时尚公司亦提出时效抗辩；车永刚认可2018年及2019年的年假申请单真实性，认可2018年及2019年每年已休5天年假；车永刚认可2020年年假申请单其签字真实性，车永刚已签署2020年年假申请单，其已知晓申请单上所载时间为年假，现其上诉称处于待岗期间，不能认定为年假，该主张于法无据。综上，车永刚要求东方时尚公司支付2015年6月24日至2020年12月4日的未休年休假工资，事实及法律依据均不足，本院不予支持。关于扣款、工服费及培训费。车永刚未举证证明东方时尚公司存在扣款情形，亦未举证证明东方时尚曾收取过工服费及培训费，该上诉请求证据不足，本院不予支持。关于工资差额。车永刚诉求的工资差额由两部分构成，一部分为降级工资差额，一部分为2020年2月至7月工资差额；车永刚未提供证据证明其存在降级工资差额的情形，该部分请求证据不足；车永刚2020年2月至7月未提供劳动，一审法院据此判决东方时尚公司按正常提供劳动标准工资补足2020年2月份工资并无不当，东方时尚工资按待岗生活费标准支付车永刚2020年3月至7月工资不低于法定标准；车永刚上诉称其被违法待岗，2020年3月至7月应按北京市最低工资标准支付，该主张事实及法律依据均不足，本院不予支持。综上所述，车永刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由车永刚负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 王晓云审 判 员 窦江涛审 判 员 张 洁二〇二一年八月二十六日法官助理 韩郭玲书 记 员 张 晨