内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院民 事 判 决 书（2021）内2921民初1500号原告:胡东南，男，1987年9月25日出生，汉族，系上海汽车集团股份有限公司零束软件分公司资深主任工程师，现住杭州市。委托诉讼代理人：张巧玲，内蒙古广安律师事务所律师。被告：阿拉善盟腾格里额里森达来旅游开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善腾格里经济开发区生活区长中公路西侧（腾格里额里斯镇特莫乌拉嘎查）。法定代表人：赵生平，阿拉善盟腾格里额里森达来旅游开发有限责任公司董事长。委托诉讼代理人：桂锋，阿拉善盟腾格里额里森达来旅游开发有限责任公司职员。委托诉讼代理人：任奕，内蒙古北杰律师事务所律师。被告：宁夏趣游国际旅行社有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区长城东路与利民街新荣华家园小区3号楼606室。法定代表人：陈巧巧，宁夏趣游国际旅行社有限公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：侯镜湖，北京市盈科（银川）律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司中卫中心支公司，营业场所宁夏回族自治区中卫市沙坡头区怀远南路正丰香格里57号楼101、201、301、102、202、302二连三营业房。负责人：沈学茹，中国太平洋财产保险股份有限公司中卫中心支公司总经理。委托诉讼代理人：王田雨，宁夏平瑞律师事务所律师。原告胡东南诉被告阿拉善盟腾格里额里森达来旅游开发有限责任公司（以下简称额里森旅游公司）、宁夏趣游国际旅行社有限公司（以下简称趣游公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司中卫中心支公司（以下简称太平洋保险公司）生命权、身体权、健康权纠纷一案。本院于2021年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡东南委托诉讼代理人张巧玲、被告阿拉善盟腾格里额里森旅游公司委托诉讼代理人桂锋、任奕、被告趣游公司委托诉讼代理人侯镜湖、被告太平洋保险公司委托诉讼代理人王田雨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡东南向本院提出诉讼请求:1、请求被告承担住院医疗费17583.03元、第二次手术费14047.67元，门诊医疗费585.62元，第二次门诊医疗费99.6元，医疗器械费用65元，误工费155225元、住院伙食补助费900元、营养费3000元、护理费6182元、精神损害赔偿3000元、交通费2425.13元、鉴定费700元、门票费320元等各项共计204133.05元;2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年9月份，原告和女友二人计划前往宁夏和内蒙古旅行，通过网络在线购买了“趣游西部”旅行社推出的三天行宁夏经典旅游路线，时间为2020年9月4日至2020年9月6日，9月5日原告由旅行社的司机送往被告景区，额里森达来景区是一个集沙漠探险、休闲娱乐等为一体的生态旅游区，景区囊括沙海冲浪、沙漠自驾游、沙滩卡丁车等娱乐项目，原告与女友二人自费购票参加了滑沙游玩项目，原告滑行到沙坡2/3处时遇到隆起的沙坡,在加速度的带动下从隆起处滑进凹陷处，导致身体失去平衡，原告从滑沙板上摔出，随即在沙地翻滚数米，意外发生后，原告全身疼痛，原地休息了大约30分钟后发现右手臂疼痛异常且完全无法活动。遂向被告的项目经理寻求帮助，在项目经理的陪同下前往中卫市人民医院检查，发现原告锁骨严重上翘，手术难度较大，医院建议原告直接回所在地（即杭州）进行治疗。为了不耽误伤情造成更大的伤害，原告与被告、旅行社三方协商，由旅行社派司机将原告和女友送至银川机场并于当晚返回杭州，提前结束了原告规划的所有行程。经浙江大学医学院附属邵逸夫医院检查，诊断为右肩锁骨关节脱位，需要住院进行内固定手术治疗，原告于2020年9月9日进入浙江大学医学院附属邵逸夫医院住院进行手术治疗，共住院5天，于9月15日出院回家。医生嘱咐原告每月例行检查，约半年后进行内固定拆除手术，2021年2月24日，原告在邵逸夫医院进行了内固定拆除手术，住院4天，于2021年2月28出院回家。事后，原告与被告协商赔偿事项，未达成一致，原告无奈诉至法院，请求依法裁决。被告额里森旅游公司提出答辩意见为，一、额里森旅游公司已在合理限度范围内尽到了安全保障义务，不应当承担任何赔偿责任。额里森旅游公司滑沙场内已设置了滑沙场滑沙游客须知，明确告知了包括原告在内的游客，滑沙属于本景区较刺激具有一定危险性项目，故55岁以上老人，六岁一米以下小孩、孕妇、患有心脏病、高血压、颈椎、脊椎、腰椎疾病及术后恢复期的游客，不能参加此游乐项目。在参加滑沙项目时游客不可以光脚进行此项目。参加滑沙时必须服从工作人员的安排，在工作人员的指定区域进行滑沙。滑沙必须在此景区工作人员同意并允许您下滑时方可进行。在滑沙时，双脚不得离开滑沙板，双手紧抓滑板侧边，在滑沙进行中手脚不得离开滑沙板，同时在滑沙过程中滑沙人员，应保持为身体微后倾。参与滑沙人员不得戴眼镜，不准背包参与此项目，禁止2人同坐一个滑板滑沙。所有游客违反以上规定，由此发生的意外后果自负，已在合理限度范围内尽到了安全保障义务，不应当再承担任何赔偿责任。二、原告作为完全民事行为能力人，在旅游过程中明知滑沙是有一定危险性的游乐项目，仍然选择了该项目，且在游乐过程中未对自身安全尽到合理审慎的注意义务，对于损害的发生也有过错，应当自行承担部分责任。原告在诉状中陈述在加速度的带动下从隆起处滑进凹陷处，导致身体失去平衡，从滑沙板上摔出的事实，能够证实原告作为一个完全民事行为能力人，在明知滑沙是具有一定危险性的游乐项目的情况下，仍然选择了该娱乐项目，但在滑沙的过程中未对自身安全尽到合理审慎的注意义务，加之不能排除原告存在滑沙姿势、体态等不当的情形，对于损害的发生有过错，应当自行承担部分责任。三、答辩人额里森旅游公司已在太平洋保险公司处投保了公众责任保险，每人每次事故人身伤害赔偿限额为50万元。额里森旅游公司在太平洋保险公司投保的公众责任保险，期限自2020年4月20日0时起至2021年4月19日24时止。事发时间在上述保险期间内，若法院认为答辩人应当承担赔偿责任，则应由保险公司在承保范围内承担保险责任。四、原告是通过网络线上方式购买了宁夏趣游公司推出的旅行路线，并由该公司车辆送往景区，应当承担原告在履行过程中附随产生的一定的安全保障义务。五、原告诉请的误工费178470元、营养费3000元的金额过分超出法律规定范围，且原告的人身损害未进行鉴定，不构成伤残等级，主张鉴定费700元、精神损害赔偿3000元不客观、不真实。其他各项费用由人民法院审核确定其真实性、合理性后予以综合认定。被告趣游公司提出答辩意见为，答辩人不是事发景区范围内的旅游经营者及滑沙项目的经营者、管理者，答辩人在游客进入景区游玩时不具有法定的安全保障义务，景区范围内的安全保障义务承担与履行归属于景区经营公司。2020年9月2日，受伤游客女友在“马蜂窝”旅游网络平台购买了答辩人推出的宁夏银川经典3日游腾格里沙漠+影视城＋66号网红公路+沙湖+沙坡头等热门景点线路旅游产品，并支付了两个人的费用共计1146元。购买的产品服务内容包括“旅游交通”及“两晚住宿”，其中“旅游交通”包含车辆及司机服务，二位游客享受“交通＋住宿”的“小包价”旅行社服务。在该产品的“费用说明”、“购买须知”及“预定须知”中明确展示说明：费用不含全程景点门票及沙坡头、腾格里沙漠（即答辩人景区公司经营范围）的“滑沙”、“沙漠冲浪车”、“骑骆驼”等景区内部娱乐全部项目。区别于含有全部旅游六要素（即吃、住、行、游、购、娱）的“大包价旅行社服务”，答辩人仅提供了“住宿”与“交通”两项内容的“小包价旅行社服务”，景区游览服务及景区内自费项目服务不包含在答辩人的产品服务范围内。故答辩人不是事发景区范围内的旅游经营者及滑沙项目的经营者、管理者，在游客进入景区游玩时不具有法定的安全保障义务。景区经营公司系景区范围内的旅游经营者及滑沙项目的经营者和管理者，应承担相应的安全保障义务。阿拉善盟腾格里额里森旅游公司作为景区的旅游经营者及滑沙项目的经营管理者，应当对游客全面及时履行安全保障义务。受伤游客及其女友自行前往景区售票处购买门票进入景区游玩，游客与阿拉善盟腾格里额里森旅游公司之间直接建立了景区服务合同关系，滑沙项目为额里森旅游公司经营的旅游项目，该项目具有一定的危险性，作为景区经营者及滑沙项目的经营管理者，额里森旅游公司应对游客尽到较高的安全保障义务，并在游客受伤后承担相应的赔偿责任。答辩人在游客受伤事件中不具有侵权行为及过错，也没有违约情形，在游客受伤后，答辩人及时协助返程就医，并持续关注游客与景区之间纠纷处理并对受伤游客进行交流安抚。综上，答辩人应不承担法律责任，请求依法公正判决。被告太平洋保险公司提出答辩意见为，1、被告额里森旅游公司在太平洋保险公司处投保了公众责任险。根据保险法第65条第四款规定，责任险是指被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。本案中原告作为完全行为能力人、成年人，在玩滑沙过程中对存在的风险应有预判的安全意识，应当根据自身及游玩项目的具体情况谨慎注意安全，对其自身受伤也存在一定过错。2、被告额里森旅游公司在太平洋保险公司处投保的公众责任险中人身伤害每人每次赔偿限额为50万元，其中包含6万元的医疗费用，关于医疗费在特别约定条款中约定，每次事故每人人身伤害医疗免赔额500元或5%的免赔率，两者以高者为准。对于原告主张的各项费用，被告认为过高，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下，2020年9月份，原告计划二人前往宁夏和内蒙古旅行，通过网络在线购买了“趣游西部”旅行社推出的2020年9月4日至2020年9月6日三天行宁夏经典旅游路线，9月5日原告由旅行社的司机送往额里森达来景区，该景区由被告额里森旅游公司开发经营，景区内含沙海冲浪、沙漠自驾游、滑沙等娱乐项目，并设有《滑沙游客须知》的告示。原告二人自费购票参加了滑沙项目。当原告滑沙时，因遇到隆起沙坡，身体失去平衡，原告从滑沙板上摔出，发生意外，后由旅行社派司机将原告二人送至银川机场于当晚返回杭州。原告于2020年9月9日在浙江大学医学院附属邵逸夫医院住院，诊断为右肩锁关节脱位，并进行手术治疗，共住院5天，于9月14日出院。医生嘱咐每3天换药1次，2周后拆线，1个月后复诊，休息2个月。2021年2月24日，原告在邵逸夫医院进行内固定拆除手术，住院4天，于2021年2月28日出院回家。2021年3月16日，原告委托杭州明皓司法鉴定所出具司法鉴定意见（杭州明皓[2021]临鉴字第199号）为：“被鉴定人胡东南误工期建议为150日，护理期为45日，营养期为30日”。后原告与被告协商赔偿事项，未达成一致，原告无奈诉至法院。另查明，被告额里森旅游公司向被告太平洋保险公司中卫中心支公司购买了公众责任保险，其中人身伤害每人每次事故保额500000元，免赔额500元或5%的免赔率，两者以高者为准。保险期间自2020年4月20日至2021年4月19日。本院对以上事实予以确认。本院认为，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案案涉滑沙项目为被告额里森旅游公司开发经营的旅游娱乐项目，具有一定的危险性，作为项目经营者应尽到较高的安全保障义务。被告在景区内虽设有《滑沙游客须知》的告示，但根据原告滑沙时的受伤过程，被告额里森旅游公司在提示及防护方面存在一定过失，具有一定的过错，应当承担相应的赔偿责任。原告作为具有完全民事行为能力的成年人，在滑沙时对存在的风险应有预判的安全意识，应当根据自身及游玩项目的具体情况，谨慎注意安全，其对自身受伤也存在一定过错。根据双方的过错，酌情认定被告额里森旅游公司对原告的损失承担60%的责任。关于被告趣游公司应否承担本案赔偿责任的问题，经查被告趣游公司不是滑沙项目的经营者、管理者及案发景区范围内的旅游经营者，原告购买的滑沙项目系其自己选择的自费项目，现有证据不能证明趣游公司对事故发生存在明显过错，故被告趣游公司在本案中不需承担有关赔偿责任。另被告额里森旅游公司辩称该份鉴定意见的委托方系原告本人，鉴定材料未经质证不得作为鉴定依据的意见，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第三款“对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请”之规定，本案鉴定所依据的出院记录、病历等资料，在原告委托时虽然未经质证，但该鉴定材料客观存在，在庭审中已经对上述证据进行质证，被告未提出不能作为鉴定依据的异议，另结合GA/T1193-204《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院对该鉴定意见予以采信。对原告主张的各项费用，本院确认如下：一、原告诉请赔偿的医疗费。医疗费根据原告提供的门诊费等票据予以确定，原告的医疗费为32315.92元；二、原告诉请赔偿的住院伙食补助费。标准参照2020年内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助中区外每天100元计算，原告共计住院9天，住院伙食补助费共计900元；三、原告诉请赔偿的营养费。根据鉴定结论，原告的营养期为30日，但原告的出院医嘱中未注明原告出院后需要加强营养，故本院仅对原告住院期间的营养费900元予以支持；四、原告诉请赔偿的护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定。原告的护理期经鉴定为45日，护理费为6182元（50150元/年÷365天×45天）；五、原告诉请赔偿的误工费。原告的误工时间根据鉴定机构出具的鉴定结论确定为150天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告提交在职证明及2017年11月30日至2020年8月28日的部分工资情况，但其工资流水不连续，不能证明其近三年的平均收入，故本院根据原告从事的职业，按照信息传输、软件和信息技术服务业的标准计算，确认误工费为37900.3元（92224元/年÷365天×150天）；六、原告诉请的鉴定费。因是原告为了维护其自身权益，而支出的费用，结合票据和鉴定结论可确认为700元；七、原告诉请赔偿的精神抚慰金。原告并未因本次事故构成伤残，故对其主张精神损害抚慰金的诉讼请求不予支持；八、原告诉请赔偿的护理用品及伤残辅助器具费用，根据原告提交的发票，以及原告的伤情65元；九、原告诉请赔偿的交通费。关于原告诉请赔偿的往返交通费，该交通费属于其出行游玩必然发生的费用，不是因为本次事故造成的实际损失，故本院对原告往返的机票费用不予支持。根据原告提交的市内交通出行行程单以及票据，本院确定原告交通费为395.13元。十、门票。原告主张的门票费用，因与本案不是同一法律关系，本案中不予处理。综上，确定原告的各项损失为79358.35元。由原告自行承担40%的责任，被告额里森旅游公司承担60%的赔偿责任，即47615.01元。被告太平洋保险公司对额里森旅游公司承担的赔偿款在保险责任限额内承担保险责任。被告额里森旅游公司在被告太平洋保险公司处投保的公众责任险中关于医疗费约定，每次事故每人人身伤害医疗免赔额500元或5%的免赔率，两者以高者为准。原告医疗费为32315.92元，被告额里森旅游公司承担60%的赔偿责任即19383.55元，保险公司赔偿应先扣减医疗免赔额即969.2元（19383.55元×5%），故被告太平洋保险公司应在公众责任险的保险理赔限额内赔偿原告46645.81元，被告额里森旅游公司向原告赔偿969.2元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司中卫中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告胡东南支付46645.81元；二、被告阿拉善盟腾格里额里森达来旅游开发有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告胡东南赔偿969.2元；三、驳回原告胡东南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，逾期给付则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由被告阿拉善盟腾格里额里森达来旅游开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。审 判 员 赵瑞国二〇二一年八月十七日法官助理 李晓娜书 记 员 胡丽娜