广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终13998、13999号上诉人（原审16800号案原告、20198号案被告）：广州勘帝德电子科技有限公司，住所地广州市番禺区石基镇金山村华腾路9号华创动漫产业园B8栋。法定代表人：李标，职务：董事长。委托诉讼代理人：夏秀梅，女，该公司工作人员。上诉人（原审16800号案被告、20198号案原告）：唐金龙，男，汉族，住xxxxx。委托诉讼代理人：麦美繁，广东思豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：温建城，广东思豪律师事务所律师。上诉人广州勘帝德电子科技有限公司（以下简称勘帝德公司）、唐金龙因劳动合同纠纷两案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初16800、20198号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。勘帝德公司上诉请求：1.驳回支付唐金龙2020年4月工资差额1250.6元；2.驳回支付唐金龙加班工资差额10843元；3.驳回支付唐金龙未休年假工资3021.7元；4.驳回支付唐金龙未订立书面劳动合同二倍工资差额88200.2元；5.驳回支付唐金龙解除劳动关系的经济补偿金差额1998.7元。上诉主要理由：一.驳回支付唐金龙2020年4月工资差额1250.6元。唐金龙于2020年4月7日才返回公司上班，4月1日至4月3日没有来上班，这几天没有办理任何请假手续及对于未出勤作相应解释说明，不能享受3天的全额工资。4月份公司由于订单不足，在取得全员同意的情况下，员工为了给企业减负，答应4天是无薪假期，而且2020年4月和5月考勤汇总表上显示“无薪假期”32小时，全公司人员都在考勤表上签名确认了（4月份考勤表是由于唐金龙调休，部门同事与他沟通后他授权代签，5月份考勤表上有唐金龙本人签名，其本人也签名同意4月和5月每月4天无薪假期），这说明事前与公司所有员工沟通好了才执行的，不是公司强制执行。唐金龙有异议为什么当时不与公司沟通，秋后算账，动机不纯。唐金龙4月份3天未上班、公司放假4天相互抵消后，可以补发1天工资=6744/22*1天=306.5元。二.驳回支付唐金龙加班费差额10843元。公司所有新员工入职当天，必须在前台先阅读人力资源部所有制度，接受公司制度后才能办理入职手续，如果不接受公司的制度公司不会办理入职手续，唐金龙入职当天也阅读了“考勤管理规定”，考勤管理规定的5.9.6条规定加班费计算标准，其作为仓库的管理者也很清楚其下面仓管加班费是以基本工资为基数来计算。公司在其所有工资相关单据上全部写明了“基本工资”这一栏，其本人也签名确认了，其很清楚个人工资结构及加班费计算标准，加班费计算以2100元为基数，不是以总额工资为基数来计算。三.驳回支付唐金龙未休年假工资3021.7元。1）2020年春节公司放假天数12天，要求2020年2月份补回春节假2天，唐金龙2月份没来公司上班，没有补回2天；另外2020年2月份应出勤20天，而唐金龙委托下属补的调休单只有120小时（15天），唐金龙2020年2月份欠公司工时7天，足以补回年假5天，公司还多给2天有薪工资，并要求其退回。2）唐金龙入职不满一年，2020年2月和3月连续休息2个月，2020年2月至2020年6月份休息时间累计66天，按《职工带薪年休假条例》第四条规定，其不应该再享受年假。四.驳回支付唐金龙未订立书面劳动合同二倍工资88200.2元。1.唐金龙在与公司办理离职手续过程中未提出任何劳动纠纷事项，离职后其才告之。公司查阅劳动合同档案时，发现唯独不见了唐金龙的《劳动合同》和合同发放记录，不排除是唐金龙本人或指使他人销毁或偷盗了存放在公司档案文件柜里的其个人的纸质《劳动合同》和合同发放记录，其目的是为了以后向公司索取一笔赔偿金。2.公司对于劳动合同管控：公司自成立以来与所有人员在办理入职手续前签订纸质版《劳动合同》和劳动合同发放登记；公司从没有出现过离职人员《劳动合同》丢失这种情况，唐金龙的《劳动合同》丢失，只能代表公司对文件管理不善，粗心大意将劳动合同没有保管好，让别有用心的人有机可乘，不代表公司存在未与任一员工不签订《劳动合同》的做法，请求司法机关为公司查明真相，找出真凶，维护法津尊严。退一万步讲如果公司不想与该员工签订劳动合同并回避劳动关系，公司就不会遵纪守法为他购社保。3.假设公司不遵守国家劳动法规，恶意侵犯劳动人员的权利，公司不会为公司每一位员工购买社医保；据《劳动仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，唐金龙2019年4月29日入职，直到2020年6月29日才说出公司没为其签订劳动合同，在劳动关系存续期间唐金龙没有向公司主张过权利，直到离职后才提出来，说明其早有预谋想制造一起劳动纠纷得到赔偿金，其行为不受法律保护，其申诉期早已超过一年。唐金龙是以课长一职入职，是管理者，如果公司未遵守国家劳动法时，其有权对公司的制度进行监督和尽到提醒义务，其不仅没有履行管理者的职责，还蓄意制造劳动纠纷、算计公司，其行为应该受到法律惩罚。五.驳回支付唐金龙解除劳动关系的经济补偿金差额1998.7元。唐金龙从2020年2月至6月份一直处于整月休假或半休假状态，作为一个部门的管理者，足以说明其本人在该岗位上没有什么价值，公司三番五次找其谈，谈到其能力不足，其本人也知晓，并且有个人的签名确认，公司是合法解除劳动关系，不存在违法辞退，不存在经济补偿金这一说法。六.其它诉求：仲裁裁决书与一审民事判决书差异性太大，希望二审法院公平、公正裁判。唐金龙答辩称：一、关于2020年4月、5月工资差额争议问题：劳动关系中，用人单位往往处于强势地位，在各种软硬兼施情况下要求劳动者签署不公平的约定或工资条很常见，如本案证据《离职员工工资结算清单》很明显是不公平的；劳动者的签字往往打了折扣，并不能完整表明真实意思。众所周知，用人单位单方安排休假应当支付工资，强行不支付工资是不合法、不合理、不公平的。本案中，唐金龙从未授权任何人在2020年4月份的考勤表中签字，故不可能放弃2020年4月份假期工资。虽然唐金龙在2020年5月份的考勤表上签字，但并不表明其同意不支付2020年5月份的四天假期工资。首先，《2020年5月份考勤汇总表》表述不清，没有明确说明无薪假期是哪几天。无薪假期究竟指的是五一劳动节呢，还是周末双休，又或者是特定的哪几天？根本不清楚！更未明确说明：签字确认考勤记录还附带一个放弃假期工资的严重后果！其次，考勤汇总表中“无薪假期”字样的上方标题为“实际出勤（打卡+带薪假）”，这就更有意思了。那这一栏究竟是对带薪假进行确认呢还是对无薪假进行确认？按理说，“上位法”应该大于“下位法”。二、关于加班费工资差额问题：（一）用人单位未经民主公示程序制定的规章制度是无效的，更何况未经唐金龙签字确认；（二）劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资，并不是基本工资。三、关于未休年休假工资问题：（一）唐金龙未曾委托下属补调休单，而且年假安排应当经过唐金龙书面同意；（二）唐金龙是湖北人，疫情假期连续休假是因政府防疫所需与公司单方安排休假，都是为国家防疫做贡献。每一个中国人都应该鼎力支持疫情防控，而不是“趁火打劫”（违法安排调休、变相克扣工资）。唐金龙为了支持国家防疫政策，巳经暂时放弃了自由，有什么理由要让其失去自由还失去工资收入？根据国家人力资源社会保障部与广东省人力资源和社会保障厅的相关规定，对新型冠状病毒感染的××患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或者采取其它紧急措施导致不能提供正常劳动的职工，企业应当视同提供正常劳动并支付职工正常工作时间工资。四、关于未订立书面劳动合同二倍工资问题：（一）唐金龙只是任职仓库管理岗位，不是人事岗位，对劳动法规并非十分了解；唐金龙对于公司的安排即使心有不满，也为了保住饭碗而往往不敢反抗，甚至可以说是逆来顺受，并没有公司所谓的阴谋；如果说唐金龙熟悉劳动法规，那其自己就可以维权，又何必另外花钱聘请律师？（二）用人单位真可谓想象力丰富，但没有证据的话不能乱说。如果说唐金龙有预谋得到双倍工资，那又为什么不在刚好签订劳动合同一年时就提起劳动仲裁？唐金龙与用人单位产生劳动争议纠纷的“导火线”是用人单位违法辞退唐金龙。五、关于解除劳动关系的经济赔偿金或补偿金问题：唐金龙坚持认为用人单位违法辞退唐金龙，事实与理由与民事上诉状一致；用人单位应当支付唐金龙经济赔偿金。综上所述，用人单位上诉所请没有事实与法律依据，恳请法院驳回勘帝德公司上诉请求，支持唐金龙的全部诉讼请求。唐金龙上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持唐金龙一审的诉讼请求；2.判决勘帝德公司承担一审、二审诉讼费用。上诉主要理由：一审法院适用法律基本正确，但仍存在不正确、不合理的地方，且部分事实认定与相关数据计算有误。一、一审法院适用于加班时间的“公平原则”不公平。在仲裁及一审阶段，双方都确认工作日延长工作时间比休息日加班多得多，且双方都同意785.5小时的加班时间按照80%为延长工作时间加班、20%为休息日加班处理。对于双方都同意的“规则”，为何一审法院又来一个“公平原则”？且这“公平原则”直接减轻了勘帝德公司的义务，损害了唐金龙的权益。即使适用“公平原则”也应当全部按照休息日加班处理。请二审法院严格按照相关劳动法律法规规定，认定工作日延长工作时间不得调休。二、一审法院关于未订立劳动合同的二倍工资计算方法有误。因勘帝德公司在仲裁阶段未提出时效抗辩，在诉讼阶段也未主张时效抗辩，故一审法院按11个月计算未签订书面劳动合同双倍工资是正确的。但一审法院在计算未订立劳动合同的二倍工资时，无故扣除37.5小时加班时间。双方确认：截至2020年1月19日，唐金龙的存休加班时间为785.5小时。即使唐金龙有调休，也肯定要优先调休在先形成的加班时间，故37.5小时不可能是2019年5月29日之前的加班时间，更不可能是2020年1月19日之后形成的加班时间。因此，一审法院在计算未订立劳动合同的二倍工资时，无故扣除上诉人37.5小时加班时间是错误的。三、唐金龙是被勘帝德公司违法辞退的。一审法院避而不谈有关勘帝德公司违法辞退的事实（比如说辞退申请表勾选为“辞退”），有偏袒嫌疑。（一）勘帝德公司不能证明唐金龙不能胜任岗位要求。首先，“唐金龙2020年1月份绩效考核表”可证实：唐金龙表现优异，其考核分值135分高于基准分数（100分），且获得加分30分，不可能无法胜任岗位要求；其次唐金龙2020年5月份绩效考核表”没有打分，证实勘帝德公司实际上并未对唐金龙进行过考核，就违法扣除唐金龙的绩效工资且违法认定唐金龙不能胜任工作岗位。可见，勘帝德公司要求唐金龙降职降薪没有任何事实与法律依据，是违法的，侵害了劳动者的合法权益。故勘帝德公司说唐金龙不能胜任岗位要求，只是开除唐金龙的一个借口，其真实原因是公司订单不足。（二）勘帝德公司非常强势，曾对唐金龙进行威胁，唐金龙系被勘帝德公司违法辞退。2020年4月29日，行政部经理夏秀梅在微信聊天中对劳动者进行威胁，其大概意思是：如果不接受降为仓管员，或者节后反悔的，公司便会开除唐金龙，且仅赔偿一个月工资（明显违法）。唐金龙为了工作，不敢反抗，只能被迫暂时接受，但未明确表示同意。唐金龙认为以上内容实际上不能算作协商。但因系被迫同意，最终唐金龙“反悔”了，故勘帝德公司以唐金龙不能胜任岗位要求为借口违法辞退唐金龙。故2020年6月份，行政部经理夏秀梅在微信聊天中对劳动者表示“离职证明和辞退证明只能一个”，且未拒绝开具辞退证明。从上述微信聊天内容来看，夏秀梅是答应开辞退证明的，可证实勘帝德公司违法辞退事实确实存在。（三）领取失业保险金并不需要辞退证明。按现在的规定，协商离职也可领取失业保险金，唐金龙并不需要故意向勘帝德公司索要辞退证明。辞退就应该开具辞退证明，这是勘帝德公司的义务，也是劳动者的权利。（四）《离职员工工资结算清单》明显不合法、存在重大误解且显失公平，可以撤销。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。”《离职员工工资结算清单》只是勘帝德公司自认为应赔偿工资的单子，并非协议，更未约定赔偿完就互不追究责任了。从内容来看，结算单的结算方法明显是错误的。勘帝德公司违法解除劳动关系应当双倍赔偿，按结算单赔偿完之后，不足部分仍应当继续赔偿，继续支付未支付的相关劳动待遇，对此，唐金龙存在重大误解，误以为违法辞退仅可获赔单倍赔偿金，且对工资的计算方法等也有误解。唐金龙已经及时发函通知勘帝德公司不认可此结算单。另外，结算清单上面写的是赔偿金，证实唐金龙是被勘帝德公司违法辞退的。勘帝德公司未按劳动法、劳动合同法的相关规定向唐金龙支付经济赔偿金、加班加点工资、正常工作时间的工资等，企图以9000多元就结算工资与赔偿金，明显不合法、存在重大误解且显失公平。综上所述，勘帝德公司系违法解除劳动关系，且未事先通知工会，应当支付违法解除劳动关系的赔偿金。四、一审法院关于2019年4月28日至2020年5月31日克扣工资的情况认定有误。（一）《员工异动审批表》未生效，调岗理由不能成立。如本上诉状第三点第（一）条所述，勘帝德公司不能证明唐金龙不能胜任岗位要求。生效日期存在改动。《员工异动审批表》并不具备劳动合同必要的条款，且双方从未签订过书面的劳动合同，《员工异动审批表》也没有给唐金龙一份，用人单位完全可以单方更改内容，故此次变更未生效，用人单位仍应当按6800元/月支付唐金龙正常工作时间的工资。而且2020年5月、6月唐金龙基本上都在被调休，并未实际发生岗位变动。（二）即使绩效工资与出勤有关，也是和产假、工伤假、病假、事假有关，与公司安排调休无关，故假使法院认为调休是合法的，因调休应被认定为正常出勤，即在这种情况下，勘帝德公司也应当支付绩效工资。（三）2020年1月份的绩效工资未发放，2020年3月份发放的1080元为春节过节费。2020年3月工资条中明确载明该1080元工资为奖金/补贴。勘帝德公司在仲裁阶段自认：因唐金龙返岗后未提交2020年1月绩效考核表，故未发放2020年1月份绩效工资。（四）唐金龙坚持认为勘帝德公司单方面决定调休是不合法不合理的，且应当支付绩效工资，但退一步讲，即使法院认为勘帝德公司调休（调休应被认定为正常出勤）是合法的，也应当支付2020年5月与6月的工资差额吧？一审法院一方面认定勘帝德公司调休是合法的，另一方面又认为勘帝德公司仅仅支付5月4000多元与6月3000多元合法，岂不自相矛盾？四、勘帝德公司2020年1月19日发放的9304.53元为年终奖；勘帝德公司所述“因2020年1月订单多，老板感激员工的付出，在春节前发放该笔款项”与日常生活经验相违背，不合常理，应不予采信。首先，这笔钱比月工资高得多，不是年终奖是什么？其次，发放时间点刚好就是春节前；再者，年终奖与每月的奖金/补贴、2020年3月出勤情况无关。故一审法院认定有误，不符合常理。综上，一审法院在审理两案的过程中，对于事实认定错误、部分数据计算失误和小范围适用法律错误，结果显失公正，请求二审法院查明事实，依法予以纠正。勘帝德公司答辩称：1.唐金龙2020年2月至6月份，总共调休了488小时，其实是464小时，勘帝德公司多算了24个小时的工时。勘帝德公司不需支付唐金龙工资差额、年休假工资、加班工资差额、绩效工资。勘帝德公司所有的员工都签了劳动合同，唯独没有唐金龙的劳动合同，勘帝德公司对唐金龙的劳动合同的去向表示怀疑。唐金龙作为一个部门的管理者，要坚守公司所有的制度跟流程，唐金龙在职期间没有向公司说未签劳动合同，其是有故意的行为，勘帝德公司与唐金龙均是按照劳动合同的条款在执行，勘帝德公司不承认没有与唐金龙签订劳动合同。勘帝德公司向一审法院起诉请求：1.无需支付唐金龙2020年6月1日至2020年6月22日工资差额40.5元；2.无需支付唐金龙2020年5月份工资差额952.38元；3.无需支付唐金龙2020年4月份工资差额1218.18元；4.无需支付唐金龙2020年1月份绩效工资902元，已在2020年3月份工资中补发了1080元；5.无需支付唐金龙2019年4月29日至2020年1月份期间剩余322.5小时加班时长的加班工资差额390.12元；6.无需支付唐金龙2019年7月4日至2020年4月28日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额66675.93元。唐金龙向一审法院起诉请求：1.勘帝德公司支付唐金龙2020年6月1日至2020年6月22日期间拖欠的工资5003元（6800元/月÷21.75×16日）；2.勘帝德公司支付唐金龙2019年4月28日至2020年5月31日克扣的正常上班工资9000元；3.勘帝德公司支付唐金龙2019年4月29日至2020年1月19日期间拖欠的加班工资61474元（以6800元/月为基数共计786.5小时）；4.勘帝德公司支付唐金龙2020年1月至2020年6月年终奖6978元（每月奖金1163元/月×6月）；5.勘帝德公司支付唐金龙2020年5月29日至2020年4月29日未签订劳动合同二倍工资差额140294元（含年终奖及加班费：12754元/月×11个月）；6.勘帝德公司支付唐金龙违法解除劳动合同的经济赔偿金38262元（含年终奖及加班费：12754元/月×1.5个月×2倍）；7.勘帝德公司支付唐金龙2019年4月29日至2020年6月22日期间拖欠的带薪年休假工资8796元（含年终奖及加班费：12754元/月÷21.75×5天×300%）；8.勘帝德公司支付唐金龙2019年4月29日至2020年6月22日期间拖欠的高温津贴900元（150元/月×6个月）；9.勘帝德公司支付唐金龙律师代理费5000元。一审法院认定事实：双方对以下一至十三项的事实均无异议。一、入职时间：勘帝德公司系于2014年3月13日注册成立的有限责任公司。2019年4月29日，唐金龙入职勘帝德公司。二、工作岗位：仓储课课长。三、工作环境：室内办公。四、工资标准和工资结构：仲裁庭审中，双方均确认唐金龙月工资结构由基本工资2100元+技能工资3400元+全勤奖100元+保密费200元+住房补贴200元+绩效工资800元（浮动）构成。2020年5月20日，唐金龙在员工异动审批表中签名，该审批表中记载因唐金龙不胜任课长，降级使用，异动前岗位为仓储课课长，异动后岗位为仓管，自2020年5月1日起唐金龙的月工资结构调整为基本工资2100元+技能工资2350元+全勤奖100元+保密费200元+住房补贴200元+工龄奖50元+绩效工资800元。五、工资发放形式：勘帝德公司每月通过银行转账形式支付唐金龙上月工资并提供有工资条。六、具体工资情况：唐金龙2019年4月至2020年5月的工资条显示其工资情况为：2019年4月出勤数16、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、工资总额6000、奖金/补贴6、应付工资551.45；2019年5月出勤数184、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、工资总额6000、应付工资6000；2019年6月出勤数160、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、工资总额6000、奖金/补贴24、应付工资6024；2019年7月出勤数184、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、绩效工资832、工资总额6832、奖金/补贴6、应付工资6114.52；2019年8月出勤数176、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、绩效工资1000、工资总额7000、奖金/补贴24、应付工资7024；2019年9月出勤数168、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、绩效工资984、工资总额6984、奖金/补贴26、应付工资7010；2019年10月出勤数184、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、绩效工资936、工资总额6936、应付工资6936；2019年11月出勤数168、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、绩效工资920、工资总额6920、奖金/补贴18、应付工资6938；2019年12月出勤数176、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、绩效工资944、工资总额6944、奖金/补贴18、应付工资6962；2020年1月出勤数184、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、工资总额6000、应付工资6000；2020年2月出勤数160、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、工资总额6000、应付工资6000；2020年3月出勤数176、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、工资总额6000、奖金/补贴1080、应付工资7080；2020年4月应出勤数176、出勤数144、无薪假32、基本工资2100、技能工资3400、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、绩效工资744、工资总额6744、奖金/补贴8、应付工资5525.82；2020年5月应出勤数168、出勤数136、无薪假32、基本工资2100、技能工资2350、全勤奖100、保密费200、住房补贴200、工龄奖50、工资总额5000、应付工资4047.62。2020年7月15日，勘帝德公司向唐金龙转账支付了两笔款项，一笔金额为8940.45元、一笔金额为9458元。七、工作时间和考勤方式：唐金龙正常情况下周一至周五上班并需要指纹打卡考勤，勘帝德公司每月汇总考勤记录并需要唐金龙在考勤记录上签名确认。八、春节放假及返岗上班情况：勘帝德公司自2020年1月20日开始春节放假，唐金龙于2020年4月7日返岗上班。九、2020年4月至2020年6月出勤情况：2020年4月，勘帝德公司安排唐金龙4天本应上班的时间休息并未支付该4天未出勤天数的工资；2020年5月，唐金龙出勤5天，其余时间均在调休休息；2020年6月1日、8日、15日出勤，其余时间在调休休息，2020年6月22日出勤。十、离职时间：2020年6月22日，当日上午，勘帝德公司与唐金龙沟通解除劳动关系事宜，唐金龙在《离职员工工资结算清单》中签名，该《离职员工工资结算清单》中记载有唐金龙姓名、入职时间、赔偿工资基数为前12个月税前平均工资6305元、赔偿月数1.5个月、赔偿金9458元等各项信息。十一、工作交接情况：唐金龙于2020年6月20日与勘帝德公司办理了工作交接，勘帝德公司亦向唐金龙开具了《离职证明》。十二、在职期间加班时长情况：2019年4月29日至2020年1月19日期间共累计加班时长786.5小时，经过2020年2月至2020年6月调休后，至唐金龙离职时剩余322.5小时未调休。十三、社会保险参保情况：勘帝德公司为唐金龙参加社会保险至2020年6月，其中，唐金龙应承担的社会保险费个人部分为420.28元/月。双方对以下事项存有争议以及一审法院相关认定：十四、关于高温津贴。唐金龙称其办公室在一楼，有空调，但需要到四楼发货，四楼无空调。仲裁庭审中，勘帝德公司称唐金龙主要在一楼办公室工作，四楼有两个仓库，其中一个有空调，唐金龙是管理岗，无需在四楼作业；唐金龙确认四楼有一个仓库有空调。因唐金龙在室内工作，且安装了降温设备，故其主张高温津贴依据不足，一审法院不予采纳。十五、关于年终奖。2020年1月19日，勘帝德公司向唐金龙发放9304.53元。唐金龙称系公司发放2019年的年终奖，勘帝德公司则称系因2020年1月订单多，全公司员工都很努力，老板为感激员工的付出，在春节前发放该笔款项，否认公司与员工有年终奖的约定或制度。一审审理中，唐金龙并无举证证明双方存在关于年终奖的约定，且从其工资条可以看出，唐金龙多个月的工资均有金额不等的奖金/补贴，也并未明确属于年终奖金，再结合唐金龙2020年3月并未出勤的情况，一审法院对勘帝德公司所称款项性质的主张予以采纳。故唐金龙要求支付年终奖缺乏事实依据，一审法院不予支持。十六、关于2019年4月28日至2020年5月31日克扣工资的情况。唐金龙称勘帝德公司未支付其2019年4月至6月及2020年1月至3月的绩效工资，且克扣2020年4月4天的工资1251元与克扣5月工资3172.66元。勘帝德公司称唐金龙入职三个月内为试用期，试用期内无绩效工资，2020年1月的绩效工资在3月发放了1080元、2020年2月与3月因安排唐金龙调休，无绩效考核也无绩效工资。一审审理中，勘帝德公司提交了面试评价表与试用期员工转正考核表。面试评价表载明唐金龙试用期3个月，无绩效工资；转正考核表载明唐金龙试用期自2019年4月29日至2019年7月28日，转正工资中含绩效工资800元。上述表格均由唐金龙签名，唐金龙也确认其真实性。勘帝德公司的上述主张有经唐金龙签名确认的表格予以证实，可予采纳，唐金龙要求2019年4月至6月的绩效工资无依据，不予支持。关于2020年1月至3月的绩效工资。勘帝德公司称2020年3月工资条中的奖金/补贴1080元为补发唐金龙2020年1月的绩效工资。唐金龙对此不予确认，称为春节的过节费，但唐金龙并无相应的证据证实该项主张，结合其当月并无出勤上班的情况，一审法院对勘帝德公司上述意见予以采纳。同时，2020年2月与3月并无出勤，其要求绩效工资缺乏理据，不予支持。关于唐金龙主张的2020年4月克扣4天的工资1251元与克扣5月工资3172.66元的问题。勘帝德公司称2020年4月与5月各安排了四天放假，分别为4月3日、4月17日、4月24日与4月30日，5月4日、5月5日、5月15日与5月22日；未发放工资，唐金龙2020年4月1日与2日均未上班，但正常发放了工资，当月应扣唐金龙6天的工资，实际只扣了4天的工资未发放。2020年4月因系勘帝德公司在上述四个工作日自行安排放假，不属于劳动者的原因未上班，故应向唐金龙全额发放劳动报酬，即应补足当月四天的工资6800÷21.75×4=1250.6元。关于2020年5月工资差额问题。勘帝德公司提交的员工异动审批表载明唐金龙的工作岗位调整为仓管员，工资结构变更为基本工资2100元+技能工资2350元+全勤奖100元+保密费200元+住房补贴200元+工龄奖50元+绩效工资800元，生效日期为2020年5月1日，唐金龙在该异动表上签名，表明唐金龙实际知晓其工资标准和工作岗位自2020年5月1日起调整。因此，勘帝德公司按该工资标准计算唐金龙当月工资有事实依据，一审法院予以采信。同时，2020年5月唐金龙只出勤5天，其余时间为调休，结合当月工资条载明的情况，唐金龙还主张该月工资差额无理据，一审法院不予支持。十七、关于2020年6月工资。唐金龙2020年6月的出勤和工资与上述2020年5月的出勤和工资标准一致。勘帝德公司称向唐金龙支付的8940.45元为支付唐金龙2020年6月工资3522.72元与加班费，并列明了计算方法，可予以采纳，故一审法院对其主张的已经向唐金龙发放当月工资3522.72元予以确认，唐金龙要求工资差额依据不足，不予支持。十八、关于加班费。双方均确认唐金龙累计加班时长为786.5小时，经调休后剩余322.5小时未调休。因双方均未举证证实上述加班786.5小时究竟是属于延长工作时间加班还是属于休息日的加班，根据公平原则，唐金龙已调休的时间认定为属于休息日加班的调休，剩余加班时间322.5小时认定为延长工作时间加班。而计算此项加班工资的标准应按同期唐金龙正常工作时间的工资作为标准，因绩效工资需要结合考核情况予以确认，实际每月发放的金额也不同，部分月份还没有绩效工资，故应按6000元的标准计算上述加班费为6000÷21.75÷8×322.5×150%=16681元，扣除勘帝德公司已经支付的加班费5838元，勘帝德公司还应向唐金龙支付加班费10843元。十九、关于年休假。唐金龙在勘帝德公司累计工作满1年，符合享受年休假的条件，根据其在职期间，核算其可享受带薪年休假天数为5天。以唐金龙2019年5月至2020年4月剔除加班工资后的月平均工资6572.1元/月核算金额为6572.1÷21.75×5×200%=3021.7元。二十、关于未订立劳动合同的二倍工资。勘帝德公司称双方订立了劳动合同，但无法找到，唐金龙对此不予确认，称双方未订立书面劳动合同。因勘帝德公司未举证证实双方确实已经订立书面劳动合同，对此负举证不能的责任，故其应向唐金龙支付2019年5月29日至2020年4月28日未订立书面劳动合同的二倍工资6000÷21.75×3+6024+6114.52+7024+7010+6936+6938+6962+6000+6000+7080+6776.42÷21.75×21+14741.38[6000÷21.75÷8×（322.5-37.5）×150%]=88200.2元。二十一、关于解除劳动合同的情况。唐金龙称勘帝德公司单方将其辞退，解除双方劳动关系。勘帝德公司则称因唐金龙不胜任主管的岗位，双方经协商一致解除劳动关系，勘帝德公司也向唐金龙支付了经济补偿金。一审审理中，勘帝德公司提交了辞职（退）申请表、离职交接表、离职员工工资结算清单等。辞职（退）申请表注明辞职原因为“个人不符合岗位任职要求”，无唐金龙的签名；离职交接表填写了唐金龙部分信息与交接内容，离职人员确认签名处无唐金龙的签名；离职员工工资结算清单载明唐金龙的岗位、入职时间，赔偿工资基数（前12个月税前平均工资）6305元、赔偿月数1.5月，赔偿金为9458元，并由唐金龙本人签名注明日期为2020年6月22日。唐金龙确认收到9458元，但认为是公司向其发放克扣的工资。一审庭审中，唐金龙还称勘帝德公司因订单不多需要裁员，故将其辞退。仲裁庭审中，唐金龙又称勘帝德公司以其不能胜任工作岗位，与其协商过，但其不接受，勘帝德公司仍要将其辞退，故其才填写了上述工资结算清单。从双方的举证来看，唐金龙并无充分的证据证实勘帝德公司将其辞退，唐金龙也确认勘帝德公司就其不能胜任工作岗位与其进行过协商，而勘帝德公司提交离职员工工资结算清单有唐金龙的签名确认，可以表明双方就此达成一致意见。综合上述情况，一审法院对唐金龙主张违法解除劳动合同的赔偿金不予采纳，勘帝德公司应向唐金龙支付解除劳动关系的经济补偿金（6024+6114.52+7024+7010+6936+6938+6962+6000+6000+7080+6776.42+4047.62+14741.38）÷12×1.5=11456.7元，扣除勘帝德公司已经支付的9458元，勘帝德公司还应支付差额1998.7元。二十二、关于律师费。唐金龙要求勘帝德公司支付律师费无事实与法律依据，不予支持。二十三、仲裁的情况。2020年7月3日，唐金龙向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案诉讼请求一致的仲裁请求。仲裁委员会作出穗劳人仲案[2020]6728号仲裁裁决书，裁决：1.勘帝德公司支付唐金龙2020年6月1日至2020年6月22日工资差额40.5元；2.勘帝德公司支付唐金龙2020年5月工资差额952.38元；3.勘帝德公司支付唐金龙2020年4月工资差额1218.18元；4.勘帝德公司支付唐金龙2020年1月绩效工资902元；5.勘帝德公司支付唐金龙2019年4月29日至2020年1月19日期间剩余322.5小时加班时长的加班工资差额390.12元；6.勘帝德公司支付唐金龙2019年7月4日至2020年4月28日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额66675.93元；7.驳回唐金龙的其他仲裁请求。双方当事人均不服上述裁决，先后诉至一审法院。一审法院认为，两案属劳动合同纠纷案。双方对仲裁裁决不服，均提起起诉，故对双方有争议的请求一并处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十条第一款、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等规定，判决如下：一、勘帝德公司应于判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付2020年4月工资差额1250.6元；二、勘帝德公司应于判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付加班费差额10843元；三、勘帝德公司应于判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付未休年休假工资报酬3021.7元；四、勘帝德公司应于判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付未订立书面劳动合同的二倍工资88200.2元；五、勘帝德公司应于判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付解除劳动关系的经济补偿金差额1998.7元；六、勘帝德公司无需向唐金龙支付2020年6月1日至6月22日工资差额40.5元；七、勘帝德公司无需向唐金龙支付2020年5月工资差额952.38元；八、勘帝德公司无需向唐金龙支付2020年1月绩效工资902元；九、驳回勘帝德公司的其他诉讼请求；十、驳回唐金龙的其他诉讼请求。当事人如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费合共20元，由勘帝德公司与唐金龙各负担10元。本院经审理查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、勘帝德公司应否向唐金龙支付工资差额；二、勘帝德公司应否向唐金龙支付加班工资差额；三、勘帝德公司应否向唐金龙支付2020年1月至6月年终奖；四、勘帝德公司应否向唐金龙支付未休年休假工资；五、勘帝德公司应否向唐金龙支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额；六、勘帝德公司应否向唐金龙支付违法解除劳动合同的赔偿金或解除劳动合同的经济补偿金差额；七、勘帝德公司应否向唐金龙支付高温津贴、律师代理费。关于争议焦点一问题。1.一审法院对唐金龙主张的2019年4月28日至2019年6月、2020年2月至3月的绩效工资不予支持，理由阐述充分，合法合理，本院予以确认，不再赘述。关于2020年1月绩效工资问题，勘帝德公司在仲裁中称唐金龙2020年1月本来有绩效工资，因唐金龙2020年4月返岗后未补交2020年1月绩效考核评分，导致无法核算唐金龙2020年1月绩效工资。勘帝德公司在一审中则称唐金龙2020年1月的绩效工资已经在2020年3月份的工资补发了1080元。本院认为，勘帝德公司对2020年1月的绩效工资问题陈述前后不一致，唐金龙2020年3月工资条载明的1080元为奖金/补贴，勘帝德公司主张该1080元为补发2020年1月的绩效工资，但未能举证证明，唐金龙也不确认其主张，勘帝德公司应承担举证不能的法律后果，本院对其主张不予采纳。鉴于勘帝德公司未能举证证明唐金龙2020年1月绩效工资数额，唐金龙在仲裁中请求按902元/月标准计算其绩效工资，该绩效工资标准并无超出唐金龙已发放绩效工资的月平均值，本院予以采纳。因此，勘帝德公司应向唐金龙支付2020年1月的绩效工资902元。一审法院认定勘帝德公司无需向唐金龙支付2020年1月的绩效工资902元欠妥，本院予以纠正。2.关于2020年4月工资问题。唐金龙主张该月被克扣4天工资1251元，勘帝德公司提供的考勤汇总表显示唐金龙该月“无薪假期”32小时，勘帝德公司主张因唐金龙调休而授权他人在考勤表上签名确认，但未能举证证明，唐金龙对此也不确认，勘帝德公司应承担举证不能的法律后果。勘帝德公司主张唐金龙确认该4天为无薪假期，不应支付相应的工资，缺乏依据。勘帝德公司在该月安排唐金龙4天无需上班，不属于劳动者原因未上班，勘帝德公司应向唐金龙支付该4天的工资。唐金龙的工资条显示其应出勤数176，出勤数144，无薪假32，该月工资总额为6744元，应付工资5525.82元，故勘帝德公司应向唐金龙支付2020年4月工资差额1218.18元（即6744元－5525.82元）。唐金龙主张超出部分，依法无据，本院不予支持。一审法院对该4月份工资差额数额认定欠妥，本院予以纠正。3.关于2020年5月工资问题。据《员工异动审批表》记载，唐金龙异动前岗位为仓储课课长，异动后岗位为仓管，自2020年5月1日起工资结构调整为基本工资2100元＋技能工资2350元＋全勤奖100元＋保密费200元＋住房补贴200元＋工龄奖50元＋绩效工资800元，唐金龙在该表上签名，视为其确认工作岗位及工资结构的调整。此外，虽然勘帝德公司在5月安排唐金龙4天无需上班，但该月的考勤汇总表明确载明唐金龙该月“无薪假期”32小时，唐金龙也在该考勤汇总表签名确认，视为其同意5月份有32小时为“无薪假期”，因此，勘帝德公司按《员工异动审批表》载明的工资标准及考勤汇总表的计薪时间计算唐金龙5月工资并无不当，唐金龙主张勘帝德公司需支付5月工资差额缺乏依据，一审法院对此不予支持，合理合法，本院予以维持。4.关于2020年6月工资问题。一审法院认定勘帝德公司已向唐金龙支付2020年6月1日至2020年6月22日的工资3522.72元，无需向唐金龙支付该月的工资差额，理由阐述充分，合法合理，本院予以维持，不再赘述。关于争议焦点二问题。1.关于唐金龙剩余加班时间问题。双方当事人在仲裁及一审中均确认唐金龙累计加班时长786.5小时，剩余加班时长322.5小时未调休。唐金龙的《离职交接表》上也载明存休322.5小时，视为勘帝德公司对唐金龙离职时的剩余加班时长322.5小时予以确认，故一审法院认定唐金龙离职时剩余加班时长322.5小时，并无不当，本院予以确认。勘帝德公司在二审中不确认唐金龙累计剩余加班时间为322.5小时，本院不予采纳。2.关于加班工资的计算基数问题。勘帝德公司主张加班工资的计算基数为基本工资2100元/月，提供了薪酬方案予以证明。据勘帝德公司提供的薪酬方案显示，计算加班费的基数为基本工资，唐金龙虽对该证据不予确认，但薪酬方案记载的工资结构与唐金龙的工资结构相对应，唐金龙的工资条、勘帝德公司提供的《面试评价表》《试用期员工转正考核表》《员工异动审批表》均显示唐金龙的基本工资为2100元/月，因此，勘帝德公司主张加班工资的计算基数为基本工资2100元/月合理，本院予以采纳。唐金龙主张加班工资的计算基数为正常工作时间工资，缺乏依据，本院不予采纳。一审法院认定唐金龙加班工资的计算基数为6000元/月欠妥，本院予以纠正。3.关于加班类型的区分问题。双方当事人均表示无法区分唐金龙离职时剩余加班时长322.5小时属于延长工作时间还是休息日加班，勘帝德公司确认唐金龙存在加班但又未能举证证明相应的加班类型。鉴于勘帝德公司在仲裁阶段的答辩意见中表示从公司经营成本考虑，尽量不安排员工在休息日加班，勘帝德公司在一审的起诉状中也备注“公司为了节省成本，基本上安排在平时加班，平时加班占80%，周日占20%”。在此情况下，唐金龙主张剩余加班时长按80%作为平常工作日的加班时间、20%作为休息日加班时间的比例来划分，公平合理，本院予以采纳。一审法院认定剩余加班时长322.5小时均为延长工作时间的加班时间欠妥，本院予以纠正。勘帝德公司主张其于2020年7月向唐金龙支付的8940.45元中包含2020年6月工资及剩余加班时长322.5小时的加班工资5838元，并列明了计算方法，理由充分，一审法院对此予以采纳，并无不当。综上，勘帝德公司应向唐金龙支付加班工资6227.59元（2100元/月÷21.75天/月÷8小时/天×322.5小时×80%×150%＋2100元/月÷21.75天/月÷8小时/天×322.5小时×20%×200%），扣除勘帝德公司已支付的加班工资5838元，勘帝德公司还应支付唐金龙加班工资389.59元。关于争议焦点三问题。勘帝德公司不确认双方有年终奖的约定或制度，唐金龙也未能举证证明双方存在年终奖的约定，唐金龙应承担举证不能的法律后果。年终奖属于用人单位经营自主权的范围，在双方没有约定的情况下，用人单位有权决定年终奖是否发放。唐金龙主张勘帝德公司2020年1月19日向其发放9304.53元为年终奖，但勘帝德公司不确认，一审法院对唐金龙要求支付年终奖的请求不予支持，并无不当，本院予以维持。关于争议焦点四问题。据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。唐金龙于2019年4月29日入职勘帝德公司，直到2020年4月28日在勘帝德公司工作满一年。故唐金龙应自2020年4月29日开始符合享受年休假的条件。唐金龙于2020年6月22日与勘帝德公司解除劳动关系，唐金龙2020年4月29日至2020年6月22日期间可享受年休假天数为0.75天（55天÷365天/年×5天/年=0.75天），根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬，故唐金龙要求勘帝德公司支付未休年休假工资，缺乏依据，本院不予支持。一审法院认定勘帝德公司应支付唐金龙未休年休假工资3021.7元，处理不当，本院予以纠正。关于争议焦点五问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，与劳动者签订书面劳动合同是用人单位应尽的法定义务。本案中，双方当事人对是否签订了书面劳动合同发生争议，勘帝德公司作为用人单位应承担举证义务。勘帝德公司虽主张双方已签订书面劳动合同，但对此未能举出证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。勘帝德公司也未举证证明未签订书面劳动合同的责任在唐金龙，勘帝德公司应依法承担未签订书面劳动合同的责任。根据2017年7月1日实施的《劳动人事争议仲裁办案规则》（人力资源和社会保障部令第33号）第三十条的规定，仲裁机构受理案件时不再主动审查仲裁时效。因此，案件受理后，当事人未就仲裁时效进行抗辩的，仲裁机构不主动审查。勘帝德公司未举证证明其在仲裁阶段就仲裁时效进行抗辩，其在诉讼阶段主张时效抗辩，本院不予支持。因此，一审法院对唐金龙请求勘帝德公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的主张予以支持，并无不当。未签订书面劳动合同的双倍工资差额是法律规定用人单位应承担的法定赔偿金，不具有劳动对价的性质，双倍工资差额的计算基数应为劳动者当月应得工资，但加班工资不属于计发双倍工资的基数范畴，一审法院将加班工资列入双倍工资的基数范畴不当，本院予以纠正。因此，勘帝德公司应向唐金龙支付2019年5月29日至2020年4月28日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额74019.48元【6000÷21.75×3+6024+6114.52+7024+7010+6936+6938+6962+6000+902＋6000+7080+（5525.82＋1218.18）÷21.75×20】。关于争议焦点六问题。关于双方解除劳动关系的原因，从双方在仲裁、一审中的陈述及提供的证据看，唐金龙并无充分的证据证明勘帝德公司将其辞退或威胁其离职，唐金龙在仲裁中也确认双方对解除劳动关系进行过沟通协商。唐金龙未举证证明其在《离职员工工资结算清单》签名确认前对解除劳动关系问题提出异议，故其在该结算清单上签名确认，表明双方对解除劳动关系达成一致意见。因此，一审法院对唐金龙主张违法解除劳动关系的赔偿金不予采纳，并无不当。鉴于《离职员工工资结算清单》详细记载了赔偿标准、赔偿月数、赔偿金总额等信息，唐金龙在该结算清单上签名，视为其认可相应的赔偿数额，双方就解除劳动关系的赔偿问题了结，勘帝德公司无需就解除劳动关系事宜向唐金龙再支付款项。唐金龙在双方解除劳动关系后才向勘帝德公司发出通知，表示《离职员工工资结算清单》存在欺骗成分、显失公平，不确认《离职员工工资结算清单》，理由不成立。一审法院认定勘帝德公司应向唐金龙支付解除劳动关系的经济补偿金差额1998.7元，处理不当，本院予以纠正。关于争议焦点七问题。一审法院对唐金龙主张的高温津贴、律师代理费不予支持，理由阐述充分，合理合法，本院予以确认，不再赘述。综上所述，勘帝德公司、唐金龙的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审法院部分判决不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十条第一款、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《劳动人事争议仲裁办案规则》（人力资源和社会保障部令第33号）第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初16800、20198号民事判决第六项、第七项、二、撤销广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初16800、20198号民事判决第三项、第五项、第八项、第九项、第十项；三、变更广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初16800、20198号民事判决第一项为：广州勘帝德电子科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付2020年4月工资差额1218.18元；四、变更广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初16800、20198号民事判决第二项为：广州勘帝德电子科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付加班费差额389.59元；五、变更广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初16800、20198号民事判决第四项为：广州勘帝德电子科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付未订立书面劳动合同的二倍工资74562.09元；六、广州勘帝德电子科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向唐金龙支付2020年1月绩效工资902元；七、驳回广州勘帝德电子科技有限公司的其他诉讼请求；八、驳回唐金龙的其他诉讼请求。如果当事人逾期履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审受理费合计20元，由唐金龙、广州勘帝德电子科技有限公司各负担10元；两案二审受理费合计20元，由唐金龙、广州勘帝德电子科技有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  何慧斯审判员  姚伟华审判员  魏 巍二〇二一年八月二十三日书记员  郭桂芳