辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终13838号上诉人（一审被告）：沈阳人和机械制造有限公司，住所地沈阳市沈河区榆树屯街21号。法定代表人：刘志飚，该公司经理。委托诉讼代理人：唐金龙，辽宁善勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：周忠生，辽宁善勤律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：范思佳，男，1981年12月31日出生，汉族，住址河北省秦皇岛市北戴河区。委托诉讼代理人：杨东方，辽宁荣堃律师事务所律师。上诉人沈阳人和机械制造有限公司因与被上诉人范思佳劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2021）辽0103民初1206号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。沈阳人和机械制造有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1.我方与被上诉人所在的团队属于合作关系，不存在劳动关系，有双方的微信聊天记录为证。我方依据约定为该团队成员代发工资和代扣代缴保险。且被上诉人提交的打卡记录不能证明出处，无我方签字确认，属于单方制作表格，不能作为证据使用。2.被上诉人的银行流水可以看出交易时间随机，每次交易金额相差较大，通过常理可以判断，此情形并不符合发放工资的规律，被上诉人利用拼凑的办法，制作的工资表，显然不能作为证据使用，一审据此核算工资标准违背认定事实的规则，属于事实认定错误。3.从2019年12月25日撤销合作协议开始，双方的合作结束，团队成员不知去向，我方要求双方进行结算通过合理途径主张双方合作期间的利益分成，团队因未达到合作约定的400万纯利润，为了规避不利后果，迟迟不同意结算，并采取劳动争议为由提起诉讼主张债权，浪费司法资源、涉嫌虚假诉讼，请求法院依职权查明案件事实，依法判决。范思佳辩称：同意一审判决。范思佳向一审法院起诉请求：：1、请求法院依法判令被告立即支付原告1986年5月1日至2020年6月3日期间违法解除劳动合同34年工龄的2倍赔偿金680,000元；2、请求法院依法判令本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将第一项诉讼请求中的数额变更为820,284元（12,063元×34×2）。一审法院认定事实：2019年3月原告入职被告公司，任重工事业部外协员职务，双方未签订书面劳动合同，但被告自2019年3月至2019年12月被告为原告发放工资，自2019年5月至2020年5月为原告缴纳社会保险。原告举证其实发工资为：2019年3月工资为3026元；4月工资为4083元；2019年5月份工资为4060元；2019年6月工资为4559元；7月工资为4661元；8月工资为4454元；9月工资为4359元；10月工资为4601元；11月工资为4635元；12月工资为4623元；2020年5月原告离职。原告解除劳动合同前的平均工资为4306.1元（2019年3月工资为3026元＋4月工资为4083元＋2019年5月份工资为4060元＋2019年6月工资为4559元＋7月工资为4661元＋8月工资为4454元＋9月工资为4359元＋10月工资为4601元＋11月工资为4635元＋12月工资为4623元）÷10个月。原告提供1月考勤公示版显示出勤17天；2月出勤0天；3月出勤12天；4月出勤23天；5月出勤10天。原告范思佳于2020年7月1日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该委作出沈劳人仲不字（2020）440号不予受理通知书，原告不服向本院起诉。另查明，原告于2019年2月25日解除与案外人秦皇岛瀚丰长白结晶器有限责任公司的劳动合同。一审法院认为：关于原告与被告是否存在劳动关系问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录。（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，原告与被告虽未签订《劳动合同书》，但原告的实际工作单位为被告处，且一直为原告发放工资，自2019年5月至2020年5月为原告缴纳社会保险，虽被告辩称原告所在的团队系与被告合作关系，自负盈亏，但该问题系被告内部管理方式的内容亦未举证证明，被告为实际用工单位，故该院认定原告与被告存在事实劳动关系。关于原告要求被告向原告支付2020年1月至2020年5月的工资25000元问题。原告提供1月至5月的考勤记录，被告不予认可，但未能提供原告的考勤证据，考勤表应属用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，但被告拒绝提供，应当承担不利后果，故该院对此按原告提供的考勤表予以确认。具体所欠工资数额为：1月工资为4306.1元÷21.75天×21天（含春节假期4天、考勤表为17天）=4157.61元；2月按照平均给付4306.1元（依照防疫政策规定）；3月工资为4306.1元÷21.75天×12天=2375.78；4月工资为4306.1元÷21.75天×23天=4553.58元；5月工资为4306.1元÷21.75天×11天=2177.8元；以上共计17570.87元。关于原告要求被告赔偿解除劳动合同经济补偿金22500元问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：（一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者利益的；（五）因本法第26条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定的劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违法违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除合同，不需要事先告知用人单位。”本案中，原告因被告自2020年1月起不再给原告发工资而解除劳动合同，根据上述法律规定，劳动者因此提出解除劳动合同，被告应给予原告经济补偿金，具体数额应为4306.1元×1.5个月（2019年3至2020年4月）=6459.15元。对于原告要求被告支付经济赔偿金的请求，因无法律及事实依据，该院对此不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一》第三十二条、第四十四条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规定，判决如下：“一、被告沈阳人和机械制造有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告范思佳解除劳动合同经济补偿金6459.15元；二、被告沈阳人和机械制造有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告范思佳所欠工资共计17570.87元；三、驳回原告范思佳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳人和机械制造有限公司负担”。本院二审期间，上诉人提举了工资承担项目明细表一份，欲证明工资部分是由冶金装备制造分公司承担，而不是上诉人承担的义务，进一步证明了双方合作期间冶金装备分公司自负盈亏，上诉人只是代发工资、代缴保险，不能因为代发工资，代缴保险确定劳动关系，双方为合作关系。本院依法组织了质证。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，上诉人为范思佳缴纳社会保险，由上诉人向范思佳银行账户发放工资，且范思佳从事的工作显然属于上诉人的业务经营范围之内。另，上诉人法定代表人刘志飚在微信中通知被上诉人“原定3月1日上班时间调整到3月2日，因为我才知道3月1日是星期天”。再，上诉人二审庭审中明确表示其所谓的冶金装备制造分公司并非独立法人，且该冶金装备制造分公司的资金来源是在代收上诉人公司设备中得到的销售款，销售款均打到上诉人的账户。综上，现有证据可以证明范思佳接受上诉人管理，从事上诉人安排的劳动，且由上诉人发放劳动报酬。故一审认定双方存在劳动关系并无不当。综上，上诉人的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳人和机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 石瑷丹审 判 员 孙晓芳审 判 员 董 菁二〇二一年八月二十六日法官助理 刘 畅书 记 员 陈 瑶