安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖13民终2688号上诉人（原审原告）：金艳，女，1987年12月1日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：杨义松，安徽正申律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宿州市韩茵汇酒店管理有限公司，住所地安徽省宿州市宿怀南路与南外环路交叉口西南角（宿州市绿丰商贸有限公司办公楼206室），统一社会信用代码91341300MA2RUAW50H（1-1）。法定代表人：赵伟科，该公司经理。委托诉讼代理人：宫庭龙，男，该公司员工。委托诉讼代理人：孟楠，安徽三联律师事务所律师。上诉人金艳因与被上诉人宿州市韩茵汇酒店管理有限公司（以下简称韩茵汇公司）身体权纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2021）皖1302民初4893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金艳上诉请求：撤销一审判决，改判韩茵汇公司支付各项损失合计42398.6元或发回重审。事实与理由：1.一审按上一年度城镇职工平均工资计算误工费过低，应按每月5000元的标准计算；2.一审在韩茵汇公司没有提供证据反驳、亦未提出重新鉴定的情况下否定金艳提交的“三期”鉴定结果，并对“三期”鉴定的天数进行大幅度减少无事实及法律依据，案涉鉴定结论应被采纳。具体赔偿费用应为：营养费2700元（30元/天×90天）、护理费12198.6元（135.54元/天×90天）、误工费25000元（5000元/月×5个月）、交通费500元、鉴定费1000元、精神抚慰金1000元，合计42398.6元。韩茵汇公司辩称，1.金艳依据其提供的收入证明及银行交易明细清单主张误工费，而该交易明细清单显示，金艳自2009年11月至2020年7月共九个月时间收入仅2万元，其中并无2月及4月之后的工资发放记录，如按照该证据计算其月平均收入应为2222元，远低于上一年度城镇职工平均工资；2.金艳提供的司法鉴定意见书仅作为参考，而不是唯一的依据，一审法院结合伤情、医嘱等多种因素综合确定三期符合法律规定。金艳向一审法院起诉请求：1.判令韩茵汇公司赔偿金艳医药费1150元、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费12195元（135.5元/天×90天）、伙食补助费350元（50元/天×7天）、误工费25000元（5000元/月×5个月）、交通费1000元、鉴定费1000元、精神抚慰金3000元，共计48195元；2.诉讼费等涉诉费用由韩茵汇公司承担。一审法院认定事实：2020年10月7日，韩茵汇汤家酒店向金艳出具一份摔伤证明，载明“2020年7月24日凌晨4时入住韩茵汇酒店1218房间，金艳（身份证号3401231987××××××××）女士想去洗澡，因房间卫生间漏水导致金女士意外摔伤导致脚受伤公司次日安排人员陪同当事人去医院就诊，ＣＴ检查结果导致右足基底部第五趾骨骨折，情况属实，特此说明”。金艳于2020年7月24日14:44:19到皖北煤电集团总医院急诊治疗，ＣＴ诊断报告单显示：右足第5跖骨基底部及骰骨骨折。嘱托：患肢制动，石膏外固定，消肿止痛等治疗。注意事项：1、复诊时间：一周后来院复查。2、健康宣教。3、其他。金艳急诊共花费医疗费1150元。金艳当庭认可医疗费1150元，已由韩茵汇公司支付。一审法院认为，本案的案由应当为经营场所管理者责任纠纷。韩茵汇公司在经营过程中未尽到安全保障义务，造成金艳受伤，其应当承担侵权责任。韩茵汇公司辩称金艳未尽到谨慎注意义务及其足部受伤在入住韩茵汇公司前已经存在，其未提供证据予以证明，对其辩称不予采信。参照《2019年安徽省国民经济和社会发展统计公报》的相关数据及结合金艳的诉讼请求，金艳的各项损失为：关于误工费，金艳提供合肥闿明劳务有限公司的收入证明及其中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单（2019年12月31日至2020年9月23日），拟证明其工资为5000元/月，从交易明细清单可以看出金艳2020年4月至2020年9月无工资流水。金艳未提供其实际减少的收入及其近三年的平均收入，也未提供其所从事何种行业的证据，误工费标准以上一年度城镇职工平均工资计算，误工期本院酌定为60日，误工费计6573.6元（109.56元／天x60天）；考虑到金艳右足第5跖骨基底部及骰骨骨折，营养期、护理期酌定为30日，营养费计900元（30元／天x30天）；护理费计4066.2元（135.54元／天x30天）；精神损害抚慰金，酌定为1000元；交通费，金艳未提供正式票据，对本项诉讼请求不予支持；关于鉴定费，一审法院未采用安徽惠民司法鉴定所出具的鉴定报告，对该项诉讼请求不予支持；金艳的各项损失总计为12539.8元。金艳的其他诉讼请求，因缺乏事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第（六）款、第十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条、第九条、第十一条规定，判决：一、韩茵汇公司于判决生效后十日内赔偿金艳各项损失计12539.8元；二、驳回金艳的其他诉讼请求。案件受理费502元，由金艳负担388元，韩茵汇公司负担114元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。一审查明事实属实，二审予以确认。另查明，金艳提供的银行卡交易明细显示2019年11月、12月、2020年1月、3月工资均为5000元。再查明，安徽惠民司法鉴定所作出的司法鉴定意见书显示：金艳因意外受伤，其“三期”评定为：误工期为150日，护理期为90日，营养期为90日。本院认为，综合各方当事人诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1.金艳误工费标准如何计算；2.本案“三期”天数及其他损失如何确定。（一）关于金艳误工费标准如何计算的问题《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。金艳提供的合肥闿明劳务有限公司出具的收入证明显示金艳平均工资为5000元，而金艳提供的工资发放明细仅显示有四个月工资，且时间不连续，金艳虽辩称其他月份系现金发放，但未提供工资花名册或者工资收条等证据予以证明，因此，金艳主张其有固定收入的证据不足。金艳亦未提供有效证据证明其最近三年的平均收入状况及所从事何种行业，故金艳上诉主张应当按照5000元标准计算误工费的理由不成立，本院不予采信，一审法院参照上一年度城镇职工平均工资计算误工费并无不当。（二）本案“三期”天数及其他损失如何确定的问题审理认为，根据法律规定误工时间根据受害人接受治疗的所在医疗机构出具的证明确定；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。案已查明，据安徽惠民司法鉴定所作出的司法鉴定意见显示，金艳误工期为150日、护理期为90日、营养期为90日；而金艳的出院记录医嘱中并未显示“三期”。本案中，结合金艳的伤情、医嘱、鉴定结论及生活常识，本院综合酌定金艳误工期为90日、护理期为90日、营养期为30日。另，金艳支出的鉴定费1000元，系为本次意外受伤确定“三期”支出的必要费用，应当由侵权人承担。因金艳未提供交通费的正式发票，对其要求的交通费不予支持。故，金艳的此节上诉请求部分成立，本院予以部分支持。综上，金艳损失为：误工费9860.4元（109.56元／天x90天）、护理费12198.6元，（135.54元／天x90天）、营养费900元（30元／天x30天）、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1000元，合计24959元。综上所述，金艳的上诉请求部分成立，本院部分予以支持，对一审法院裁判结果予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2021）皖1302民初4893号民事判决第二项，即：驳回金艳的其他诉讼请求；二、变更安徽省宿州市埇桥区人民法院（2021）皖1302民初4893号民事判决第二项（即：韩茵汇公司于判决生效后十日内赔偿金艳各项损失计12539.8元）为：宿州市韩茵汇酒店管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿金艳各项损失24959元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费502元，由金艳负担242元，由宿州市韩茵汇酒店管理有限公司负担260元；二审案件受理费1004元，由金艳负担484元，由宿州市韩茵汇酒店管理有限公司负担520元。本判决为终审判决。审 判 长 解亚洁审 判 员 丁 伟审 判 员 路深淇二〇二一年八月二十五日法官助理 刘 敏书 记 员 张婉莹附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。