陕西省铜川市耀州区人民法院民 事 判 决 书(2021)陕0204民初1573号原告：铜川市渭北商品混凝土有限公司。住所地：铜川市耀州区。法定代表人：李花，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄春花，陕西诺冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：周帅，陕西诺冠律师事务所律师。被告：铜川新豪置业有限公司。住所地：铜川市耀州区。法定代表人：幸君涛，该公司执行董事。被告：幸君涛，男，汉族，住铜川市耀州区共同委托诉讼代理人：徐明东，陕西纳杰律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：赵国强，陕西纳杰律师事务所律师。原告铜川市渭北商品混凝土有限公司（以下简称渭北公司）与被告铜川新豪置业有限公司（以下简称新豪公司）、幸君涛买卖合同纠纷一案，本院于2021年5月20日受理后，依法由审判员适用简易程序独任审判,公开开庭进行了审理。原告铜川市渭北商品混凝土有限公司委托代理人黄春花、周帅与被告铜川新豪置业有限公司和幸君涛的共同委托代理人徐明东、赵国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告铜川市渭北商品混凝土有限公司诉称，请求法院判令：1.判令被告一支付原告货款11546992.5元，违约金460567.5元（违约金暂计算至2021年5月17日，剩余违约金以欠款金额为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的四倍计算至被告一实际支付之日止）前，共计12007560元。2.判令被告二对被告一欠付原告的货款及违约金承担连带责任。3.本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2020年5月16日，原告与被告一签订了商品混凝土供需合同，合同约定由原告向第一被告“铜川市新区泰晤士公馆”项目供应混凝土，结算方法为每月25至30号对账，按合同约定的单价和被告一现场签收确认的混凝土发货单载明的数量为准办理价款结算，发货小票位于累计方量即为结算数量，第一被告在每次结算完成后的次月5号至10号以现金、转账或抵房子商铺方式支付货款。合同签订后，原告已按照要求履行了该项目的供货义务，截止2021年5月9日，原告累计向第一被告供应混凝土20355.5方，总货款11546992.5元。原告多次向第一被告催要上述货款，被告一直拖延未支付。因第一被告为1人公司，第二被告为该公司的股东，第二被告无法证明公司财产独立于个人财产，第二被告应对该债务承担连带责任。被告铜川新豪置业有限公司、幸君涛辩称，不同意原告的全部诉讼请求。二被告答辩意见一致。1.被告不欠原告货款，双方之前已经以商铺预先支付货款2520万元，原告单方停止供货行为构成违约，被告不存在违约行为。2.被告未按合同约定供货的行为已构成根本违约，被告方保留追究原告违约责任的权利。3.辛君涛作为公司负责人，不应被列为被告，辛君涛不是适格被告，原告采取的财产保全措施给被告公司和幸君涛造成财产损失，被告方保留另案起诉原告保全不当损害赔偿责任。原告供货的混凝土数额是20355.5立方米。截止2021年5月9日货款价值为11546992.5元。2020年5月6日，原告法定代表人李花之夫赵某某与铜川新豪置业有限公司采购负责人付某某经协商签《预拌商品混凝土供需合同》，双方约定以铜川新豪置业有限公司开发建设的商铺抵付商品混凝土货款，并约定商铺价格以售楼部成交价为准。合同签订后，原告开始为铜川新豪置业有限公司建设的泰晤士公馆项目工程供应商品混凝土。2021年1月28日，赵某某与付某某经协商，确定以泰晤士公馆4号商业楼地下一层至地上四层共五层以总价款为2520万元的商铺抵付原告供应的商品混凝土，后赵某某指定的购房人郭某某，于2021年1月28日与新豪公司在签订《泰晤士公馆商铺认购协议书》，双方以抵账的形式铜川新豪置业有限公司预付了原告商混款2520万元，后在2021年5月赵某某反悔双方之前达成的商铺抵偿商混款的事情，并单方停止供货行为。综上，双方签订抵账认购协议约定商铺价格符合市场行情，双方也达成抵账协议，原告方单方反悔属违约行为，并因其单方停止供货行为，对被告公司造成重大损失。原告为支持其主张提交以下证据：证据1.预拌商品混凝土供需合同，证明原、被告之间签署的预拌商品混凝土供需合同合法有效，双方之间买卖关系成立，被告应向原告履行支付货款的义务，逾期付款应按照迟延付款金的3‰支付违约金。证据2.铜川市渭北商品混凝土有限公司砼结算单，证明原告共计向被告供应混凝土，20355.5方，总价款11546992.5元，原告已履行供货义务，截止目前被告尚未支付货款，仍欠原告货款11546992.5元未付。证据3.诉讼保全财产保全责任保险发票，证明因被告逾期付款导致原告实际支付保险金9662.08元，该损失应由被告承担。证据4.工商企业信息，证明被告二无法证明公司财产独立于个人财产，被告二应对该债务承担连带责任。被告铜川新豪置业有限公司、幸君涛质证称，对证据1.的真实性无异议，证明目的不认可，合同第四条第二款明确约定，甲方在每次结算后的次月5号至10号以现金、转账或抵房子商铺方式支付货款，合同签订至今，原告从未向被告主张过货款，双方已于2021年1月28日按照合同约定，被告以商铺预先支付了原告2520万元货款，被告不存在逾期付款的违约责任。对证据2.的真实性认可，原告已供应混凝土价值、数量认可，但不同意欠付货款的证明目的；自2020年8月至2021年5月，双方每月的结算单中供方单位签章中赵某某均是签名负责人，这能够证明赵某某是公司的实际控制人及项目负责人。截止2021年5月17日，原告以供应1000余万元商混，但从未向被告主张过货款，这也能证明双方已经按照合同约定，由被告以商铺抵付了货款的事实，被告现起诉主张货款，有悖诚实信用原则。对证据3.原告滥用诉权，对二被告采取保全措施侵害了被告的生产经营及个人生活的合法权利；对证据4.不同意原告的证明目的，众所周知泰晤士公馆项目是新豪公司在陕西联星鼎亚实业开发有限公司及刘永辉的授权下代为建设行为，幸君涛仅是公司的显名股东及法定代表人，原告已经将幸君涛的个人账户等全部予以保全，已经给幸君涛个人的生活造成严重侵权，幸君涛保留立案起诉原告违法保全损害赔偿责任。被告为支持其主张提交以下证据：证据1.预拌商品混凝土供需合同，证明原告与新豪公司于2020年5月6日签订预拌商品混凝土供需合同，合同约定原告向新豪公司供应预拌混凝土，合同双方对供货的价格、质量标准、价格结算及支付方式均作出了明确约定，合同第四条第二款约定，甲方在每次结算后的次月5号至10号，以现金、转款或抵房子商铺方式支付货款。证据2.泰晤士公馆商铺认购协议书、收款收据、泰晤士公馆抵款审批单、泰晤士公馆交款联系单、财务交接凭证，证明原告与新豪公司签订预拌商品混凝土供需合同后，经原告与新豪公司协商，新豪公司以×××公馆第×幢房，房号4-00×××、4-10×××、4-10×××、4-10×××、4-10×××，面积为2500平方米的商铺，作价2520万元，用于支付原告的预拌混凝土货款。2021年1月28日，原告李花丈夫指定郭某某作为认购协议的购房人与新豪公司签订认购协议，赵某某、付某某同时在工程抵款审批单中签字，新豪公司出具了收款收据，付款方式栏明确注明为抵账渭北商混，以证明新豪公司按照供需合同约定支付方式向原告预付了2520万元商品混凝土货款。原告存在未按合同约定履行交付商品混凝土的违约行为，认购协议中买受人郭某某是赵某某代签的，本组证据能够证明原、被告双方以商铺抵货款的行为合法有效，赵某某构成表见代理，认购协议第七条约定交房日期时2022年12月31日。证据3.微信聊天记录截图，证明2020年12月至2021年5月期间，原告法定代表人李花之夫赵某某作为原告负责人与新豪公司采购人付某某协商，以新豪公司开发建设的泰晤士公馆商铺抵偿货款的事实，以及商铺作价2520万元支付原告混凝土货款后，原告反悔违约的事实，以证明原告存在违约行为。证据4.律师致函、照片，证明原告违约停止供应混凝土的事实，以及新豪公司委托纳杰律所向原告发出律师函，要求原告继续履行供应商品混凝土的合同义务和律所函送达的事实。以上四组证据证明原告与新豪公司签订供需合同后，新豪公司按照合同约定预先支付货款2520万元，原告供应的混凝土价值为11546992.5元。原告铜川市渭北商品混凝土有限公司质证称，对证据1.的真实性认可，证明目的不认可，该合同中第四条已经明确约定货款支付的时间，被告并未在该时间内支付货款，也未向原告抵付房屋。根据民法典物权人编的规定，不动产转移所有权以登记为准，截止今日被告仍未向其支付任何货款，也未给付任何房屋；对证据2.认购协议书真实性不认可，证明目的不认可，被告已经当庭承认乙方处郭某某签字并非郭某某本人签署，该认购协议书整个内容中并未体现渭北公司同意以物抵债的意思表示，在该合同首部注明乙方郭某某需要购买该商铺，双方达成认购协议，该认购协议书内容为郭某某购买商铺的条款约定，但该协议并非郭某某所签署，故该协议未成立也未生效。被告所述该字为赵某某所签，渭北公司并未向赵某某出具授权，郭某某也并未向赵某某出具授权，故该协议无法说明以物抵债的事实，更无法证明赵某某具有代理渭北公司签署协议的表见代理的情形。该协议明称为认购协议书，其性质为房屋买卖的预约合同，并为基于该预约合同签署本合同即房屋买卖合同，被告所述的以物抵债的法律关系也未成立。工程抵款审批单真实性认可，证明目的不认可，该抵款审批单中明确约定抵款的款项为地暖及砌石，抵账方式为承建单位承建，承建楼栋为1号楼、4号楼，本案原、被告之间为商品混凝土买卖合同关系，并非建设施工关系，而且该工程的工程款审批单中并未注明原告的名称，故该工程款的审批单对原告不发生效力。交款、联系单位及财务交接凭证，真实性、证明目的均不认可，该证据为被告单方出具，并无原告确认，收款收据真实性不认可，证明目的不认可，意见同认购协议书的质证意见。对证据三的真实性认可，证明目的不认可，赵某某本人仅为渭北公司员工，并非公司法定代表人，公司也未向其出具任何授权委托书，其无权以本人名义代渭北公司签署任何结算的相关资料，从其方提供的买卖合同及结算单，均能表明所有手续需公司加盖公司印章，从微信聊天记录中能够看出，赵某某作为公司员工，向新豪公司一直催要本案所欠付的商砼货款，能够说明原告一直向被告索要催要货款的事实。对证据四的真实性不认可，证明目的不认可，根据原被告签署的商砼买卖合同，被告存在严重的逾期付款行为，因被告逾期付款，导致双方停止供应商品混凝土，并非原告的违约行为。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：渭北公司与新豪公司于2020年5月6日签订了一份《预拌商品混凝土供需合同》，新豪公司委托代理人付某某、渭北公司法定代表人李花在该合同上签字并加盖了新豪公司与渭北公司的合同专用章。合同约定原告向新豪公司供应预拌混凝土，合同双方对供货的价格、质量标准、价格结算及支付方式均作出了明确约定，合同第四条约定：“甲方应在混凝土签收10日内办理完毕货款结算确认手续；甲方在每次结算后的次月5号至10号，以现金、转款或抵房子商铺方式支付货款。”2020年6月7日至2021年5月9日，渭北公司向新豪公司供应混凝土共计为20355.5方，经双方签署并确认结算总货款为11546992.5元。渭北公司法定代表人李花的丈夫、该公司的销售赵某某从2020年11月3日开始同新豪公司的委托代理人付某某通过微信聊天协商用门面房顶账及供应混凝土具体事宜，赵某某与付某某就商用门面房顶账达成一致，赵某某同付某某未就以房顶账签订书面合同。2021年5月14日，赵某某同付某某微信聊天中明确表示用门面房顶账不可能了。铜川新豪置业有限公司系股东为幸君涛的一人有限责任公司。本院认为，本案争议的焦点问题为：1.赵某某与新豪公司协商以房顶货款的行为对渭北公司是否构成表见代理。2.新豪公司与郭某某签订的泰晤士公馆商铺认购协议书对渭北公司是否有效。对于焦点1.认定行为人与相对人订立合同的行为构成表见代理，应当具备以下条件：一是行为人没有代理权；二是签订合同之时具有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由；三是相对人主观上须为善意且无过失；四是行为人与相对人签订的合同应具备合同有效的一般条件，即不具有无效和可撤销的内容。结合本案实际，因新豪公司未取得商品房预售许可证，与买受人订立的商品房预售合同无效，故赵某某与新豪公司协商以房抵货款的行为对渭北公司不构成表见代理。对于焦点2.因新豪公司与郭某某签订的泰晤士客户公馆商铺认购协议书上郭某某的签字不是郭某某本人所签，新豪公司明确表示未见过郭某某，且赵某某否认签过该协议，故新豪公司与郭某某签订的泰晤士公馆商铺认购协议书无效，对渭北公司自然无效；因此原告要求被告支付货款、违约金的诉讼请求依法成立，本院予以支持。对于原告要求被告幸君涛对被告新豪公司欠付原告的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，幸君涛在本案的诉讼过程中，未能举证证明公司的财产独立于股东自己的财产，且新豪公司是一人有限责任公司，故对原告的该项诉讼请求依法予以支持；对原告要求二被告承担本案的保全费、保存保险费的诉讼请求，因保全保险费系保全申请人支出的合理必要费用，属于合理支出的诉讼费用，应由败诉方承，故对原告的该项诉讼请求本院依法予以支持。综上，原告要求二被告支付所欠原告货款、因本案产生的诉讼保全费、保险费的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。对原告要求二被告支付违约金的诉讼请求，因原、被告双方签订的《预拌商品混凝土供需合同》约定的违约金明显过高，被告主张违约过高应予调整，故结合本案的实际情况，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30-50%计算被告逾期付款给原告造成的损失。依据《中华人民共和民法典法》第四百六十五条、第五百七十七条、第五百八十五条、第五百九十五条、《最高人民法院关于》第二十一条第一款之规定，判决如下：一、被告铜川新豪置业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告铜川市渭北商品混凝土有限公司货款11546992.5元，违约金161174.71元，保全保险费9662.08元，合计11717829.29元。二、被告幸君涛对上述款项负连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费94265元，减半收取47132.5元，由原告铜川市渭北商品混凝土有限公司负担1413.97元，被告铜川新豪置业有限公司、幸君涛负担45718.53元；诉讼保全费5000元由被告铜川新豪置业有限公司、幸君涛负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。审判员  段建纲二〇二一年八月二十日书记员  杨 笑