新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新43民终418号 上诉人（原审被告）：杨伟东，男，1981年8月19日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：李竹子，新疆天阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：仵磊，男，1986年7月9日出生，住新疆维吾尔自治区富蕴县。委托诉讼代理人：王妍妍，新疆克兰律师事务所律师。上诉人杨伟东因与被上诉人仵磊合伙合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院（2021）新4322民初283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨伟东的委托诉讼代理人李竹子、被上诉人仵磊的委托诉讼代理人王妍妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨伟东上诉请求：撤销（2021）新4322民初283号民事判决，改判驳回仵磊的全部诉讼请求。事实和理由：仵磊诉请的2,400,000元实际为其出资款，并非双方清算后的结算款，不应作为结算依据。一、杨伟东与仵磊从未对黑金大酒店进行清算，仵磊的结算款应在清算后再行确认。1．根据双方签订的《股权解除协议书》第三条约定，仵磊并未出示证据证明双方已对黑金大酒店经营性账务进行清算，其出示的借条虽显示借款金额为2,400,000元，但并不能证明该款项就是双方对黑金大酒店清算后的结算款。杨伟东在2021年6月4日电话录音中仅认可2,400,000元为仵磊要求退股的股金，未确认2,400,000元为结算款，无法确认仵磊实际应分配金额。鉴于双方为合伙关系，在未进行清算，确认合作期间酒店盈亏的情况下，仵磊单方要求退还其“股金”显然不符合法律规定。2．为便于查明案件事实，杨伟东在一审庭审中提交《清算申请书》，申请一审法院指定清算机构对杨伟东与仵磊合作期间黑金大酒店经营性账务进行清算，但一审法院以双方已进行结算为由驳回了杨伟东的清算申请，显失公平。二、根据《股权解除协议书》附件《仵总账单明细》所示，仵磊欠付黑金大酒店借款、住宿费、餐费等共计1,206,657.9元，该费用应在清算款中扣除，但一审法院对于附件内容既未进行审查，也未在判决书中进行认定，仅凭借条确认仵磊应结算款，有失公允。综上，一审判决缺乏事实及法律依据，请求二审法院依法改判，支持杨伟东的上诉请求。 仵磊辩称，不认可杨伟东的上诉请求及所依据的事实和理由，杨伟东称借条并非双方的结算，与事实相悖。2017年3月14日，杨伟东与仵磊签订了合伙协议。2018年4月4日，双方签订了《股权解除协议书》，对合伙关系予以解除，签订协议时没有经过结算，直到2018年9月3日，双方进行了结算，最后确认仵磊退伙，杨伟东向仵磊支付2,400,000元。签订《股权解除协议书》时确实附有杨伟东书写的附件，附件的日期也是2018年4月4日。杨伟东主张2018年9月3日出具的借条不属于结算，并未将附件内的借款予以扣除，是违背事实的。如果杨伟东认为2018年9月3日结算后出具的借条属于重大误解、欺诈等可撤销情节，可在一年之内行使撤销权，但杨伟东并未行使撤销权，反而是仵磊起诉杨伟东主张退伙转让款。一审判决认定事实清楚，请求驳回杨伟东的上诉请求。 仵磊向一审法院起诉请求：请求判令杨伟东向仵磊支付合伙份额转让款2,400,000元，违约金120,000元，共计2,520,000元。一审法院认定事实：2017年3月14日，仵磊与杨伟东签订《合作协议书》，该协议约定了仵磊入股杨伟东经营的黑金大酒店，杨伟东将酒店10％经营股权以人民币5,400,000元整出让给仵磊45％的股权比例。2018年9月3日，仵磊与杨伟东签订《股权解除协议书》，该协议约定了仵磊与杨伟东解除标的为仵磊持有黑金大酒店45％的股份；该协议由双方合作期间黑金大酒店经营性财务分配完毕结清后，开始生效；本协议的违约金为本次股权转让总价款的5％，损失仅指一方的直接的、实际的损失，不包括其他。2018年9月3日，杨伟东向仵磊出具2,400,000元借条。2021年6月4日，仵磊与杨伟东的电话录音中，杨伟东认可仵磊入股2,900,000元的事实及2,400,000元的借条是合伙份额结算转让款。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效”。本案中，仵磊与杨伟东签订的《股权解除协议书》第三条规定：“本合同就甲乙双方合作期间黑金大酒店经营性账务分配完毕结清后，本合同开始生效”。从该条款可以认定，仵磊、杨伟东签订的《股权解除协议书》系附生效条件的合同。本案的争议焦点之一为双方约定的附生效条件是否成就，杨伟东是否应当支付仵磊合伙份额转让款2,400,000元。庭审中，仵磊提供的《合作协议书》、《股权解除协议书》、借条、电话录音光盘相互印证，能够证明2018年9月3日，仵磊、杨伟东通过结算，仵磊退出黑金大酒店，杨伟东共向仵磊支付款项240元，杨伟东以借条的形式向仵磊出具结算凭证。故仵磊、杨伟东签订的《股权解除协议书》所附条件成就，该协议系双方的真实意思表示，未违反法律法规的真实意思表示，合同合法有效，双方应当全面履行义务，故杨伟东应当支付仵磊合伙份额转让款2,400,000元。杨伟东辩称，仵磊、杨伟东并未结算，故双方签订的《股权解除协议书》未生效。杨伟东向仵磊出具的借条在《股权解除协议书》之后，且杨伟东在电话录音中认可2,400,000元的借条是其出具给仵磊的合伙份额结算款，故对杨伟东的辩解不予采信。本案的争议焦点之二为杨伟东是否应当支付仵磊违约金120,000元。杨伟东向仵磊出具的借条中并未约定付款期限，双方的电话录音中，仵磊认可杨伟东陈述这两年双方没有电话联系或见面进行过沟通，也认可杨伟东所陈述的出具2,400,000元借条后，仵磊对杨伟东说啥时候有钱啥时候还钱，同时还认可杨伟东收到法院传票后，才知道仵磊以起诉方式要求杨伟东付款。故仵磊以杨伟东逾期付款构成违约为由，要求杨伟东支付违约金，无事实和法律依据，对仵磊的该项主张不予支持。综上所述，杨伟东应当支付仵磊退伙后的合伙份额转让款项2,400,000元。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告杨伟东于本判决生效之日起三十日内支付原告仵磊合伙份额转让款2,400,000元；二、驳回原告仵磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26,960.00元，减半收取计13,480.00元，由原告仵磊负担642.00元，由被告杨伟东负担12,838.00元。本院二审期间，双方当事人均未出示证据。一审查明的事实，除“2018年9月3日，原告与被告签订《股权解除协议书》”外，其余事实与本院二审查明事实一致，予以确认。另查明，杨伟东与仵磊于2018年4月4日签订《股权解除协议书》，同时附有《仵总账单明细》作为《股权解除协议书》附件。《仵总账单明细》载明，仵磊欠付黑金大酒店借款、住宿费、餐费、会员卡等七项费用共计1,206,657.90元。本案争议焦点是，仵磊要求杨伟东支付合伙份额转让款2,400,000元的诉讼请求应否得到支持。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，案涉合伙合同纠纷发生在《中华人民共和国民法典》施行前，本案适用《中华人民共和国民法典》施行前的法律、司法解释。杨伟东上诉主张其向仵磊出具的借条中的2,400,000元为仵磊的出资款，并非双方清算后的应结算款，仵磊尚有1,206,657.90元费用未与黑金大酒店结算，该费用应当在清算款中予以扣除。经审查：一、本案二审庭审中，杨伟东陈述仵磊入股黑金大酒店时的投入为2,800,000元，但杨伟东与仵磊出示的电话录音中，杨伟东认可仵磊的投入为2,900,000元。杨伟东自认的仵磊入股时的出资数额均高于借条中的2,400,000元，对于实际投入时的出资额与借条上的金额不一致，杨伟东未出示任何证据加以证明。二、2018年4月4日，杨伟东与仵磊签订《股权解除协议书》，并附《仵总账单明细》为该解除协议书的附件。《仵总账单明细》载明，仵磊欠付黑金大酒店借款、住宿费、餐费、会员卡等七项费用共计1,206,657.90元。《股权解除协议书》签订之后，杨伟东向仵磊出具了2,400,000元的借条一份。诉讼中，杨伟东不认可借条内的金额为双方清算后的应结算款，但杨伟东与仵磊签订《股权解除协议书》的时间为2018年4月4日，杨伟东向仵磊出具借条的时间为2018年9月3日，借条形成于《股权解除协议书》之后。三、在《股权解除协议书》签订之后，杨伟东明知仵磊欠付黑金大酒店1,206,657.90元的情况下，仍向仵磊出具了2,400,000元的借条，杨伟东未对该借条的形成原因作出合理说明，亦未出示有效证据推翻该借条，且2021年6月4日，杨伟东与仵磊的通话录音中，杨伟东认可2,400,000元借条的形成原因为钱退给仵磊，黑金大酒店仵磊就不参与入股了。综合以上，一审法院认为进行清算已无必要，驳回杨伟东的清算申请，将杨伟东于2018年9月3日向仵磊出具的借条内的2,400,000元，作为杨伟东应向仵磊支付的合伙份额转让款认定，并无不当，杨伟东主张1,206,657.90元费用应当在清算款中予以扣除的上诉理由不能成立，本院不予支持，杨伟东应按照借条约定的内容向仵磊支付合伙份额转让款2,400,000元。综上所述，杨伟东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26,000元，由上诉人杨伟东负担。 本判决为终审判决。   审判长  马维红审判员  于涛审判员  王鹏   二 〇 二 一 年 八 月 二 十 四 日 法官助理  杨乐书记员  再尔蝶巴哈提别克 1