新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新42民终1060号  上诉人（原审被告）：新疆天时利塑业有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区塔城地区沙湾市金沟河工业园区。 法定代表人：马雷，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜丽玲，新疆沙泉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姚继永，男，1973年1月9日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾市。 委托诉讼代理人：刘新军，沙湾县大泉北郊法律服务所法律工作者。 上诉人新疆天时利塑业有限责任公司因与被上诉人姚继永工伤保险待遇纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区沙湾市人民法院（2020）新4223民初1244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年7月29日公开开庭进行了审理。上诉人新疆天时利塑业有限责任公司的委托诉讼代理人姜丽玲，被上诉人姚继永及其委托诉讼代理人刘新军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆天时利塑业有限责任公司上诉请求：请求撤销一审判决第六、七、八、九项，给予改判：1．由上诉人给付被上诉人停工留薪期工资17400元；2．由上诉人给付被上诉人一次性伤残补助金60900元；3．由上诉人不予给付被上诉人辅助器具费46000元；4．由上诉人给付被上诉人伤残津贴每月2175元。事实和理由：一审判决计算被上诉人停工留薪期工资的期限及基数，不符合法律规定。因被上诉人没有本人伤前12个月平均缴费工资，应按上诉人单位上年度职工月平均缴费工资2900元作为基数计算6个月停工留薪期。一审判决对被上诉人一次性伤残补助金的计算基数也应按2900元计算较为准确。对被上诉人辅助器具费用在一审庭审中未能举证合法有效票据（未实际产生此费用），且上诉人至今未收到劳动能力鉴定委员会确认配置辅助器具鉴定书，故对此46000元上诉人不予认可。对被上诉人伤残津贴的计发基数，应按2017年上诉人缴费基数2900元×75%=2175元核发。一审判决对被上诉人伤前48天工资中一个全月工资3761元作为计发基数不符合法律规定。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉。 姚继永辩称，上诉人的上诉理由不成立，应维持一审判决。1．上诉人新疆天时利塑业有限责任公司未给被上诉人姚继永缴纳五险一金，故不存在按上年度平均缴费工资计算的问题。被上诉人姚继永在上诉人处工作每月工资3761元，应当以3761元作为计算标准。2．一次性伤残补助金应当按照《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项的规定计算。3．被上诉人姚继永受伤后无法参与劳动，望二审法院维持残疾辅助器具费46000元的认定。被上诉人姚继永系来疆务工人员，生活无法得到保障。对被上诉人姚继永主张的更换10次器具的请求，望二审法院酌情认定。4．关于伤残津贴，被上诉人姚继永是四级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，被上诉人姚继永的伤残津贴是2820.75元。 姚继永向一审法院起诉请求：1．判令被告支付自2018年11月20日至2019年10月20日未签订书面劳动合同应支付双倍工资的差额41371元；2．判令被告支付工伤医疗费96元；3．判令被告支付住院伙食补助费950元；4．判令被告支付交通费628元；5．判令被告支付住宿费498元；6．判令被告支付劳动能力鉴定费900元；7．判令被告支付停工留薪期工资45132元；8．判令被告支付一次性伤残补助金78791元；9．判令被告支付假肢诊断费3000元；10．判令被告支付残疾辅助器具费506000元；11．判令被告支付打印费140元；12．判令被告支付自2019年11月至2020年3月伤残津贴14103.75元；从2020年4月起每月按照2820.75元支付伤残津贴，并随国家、自治区工伤保险待遇的调整做相应调整，直至符合工伤保险基金支付条件；13．判令被告为原告缴纳各项社会保险金；14．案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实如下：2018年10月20日，原告在被告单位工作，被告未与原告签订劳动合同，也未在社保部门为原告缴纳社会保险。同年12月8日，原告在工作时发生事故，事故发生后被送往石河子大学第一附属医院治疗，住院治疗38天。2019年3月27日，新疆塔城地区劳动能力鉴定委员会作出塔地人社工认字（2019）73号认定工伤决定书，认定原告为工伤。2019年11月18日，新疆维吾尔自治区塔城地区工伤职工鉴定委作出塔地劳鉴2019年185号鉴定结论书，结论：5.4.2.12一侧肘上缺失；1．伤残级别：四级；2．生活自理障碍程度：未到达生活自理障碍程度。被告对原告主张的医疗费96元、交通费628元、鉴定费300元不持异议。被告对原告提交2018年10月、11月、12月的工资发放标准不持异议。塔城地区劳动能力鉴定委员会于2020年1月14日向原告出具配置器具确认书，确认原告应配置肩离断假肢。德林义肢康复器材（成都）乌鲁木齐分公司于2019年9月11日向原告出具了假肢安装证明，诊断建议配用工伤保险辅助器具标准假肢，型号及规格为肩关节五指肌电肘电子手，配置价格是46000元，使用年限：假肢建议3年适时更换一次，每次的维修费用约为假肢款的10％。原告于2020年6月12日与德林义肢康复器材（成都）乌鲁木齐分公司签订产品认购协议，购买型号为肩关节五指肌电肘电子手，产品价款为46000元，并向德林义肢康复器材（成都）乌鲁木齐分公司缴纳购买假肢款10000元。原、被告同意原告在治疗期间向被告借款8000元冲抵被告应付原告的劳动保险待遇。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，一审法院予以支持。《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》规定的双倍工资，属于用人单位违反法律规定而承担的惩罚性措施。法律具有公开性，从2018年11月20日，原告就应当知道不签订劳动合同其合法权益受到侵害，仲裁时效开始计算，到2018年12月8日发生工伤事故，原告因住院救治不能申请仲裁，申请双倍工资的仲裁时效期间中止，原告在2019年3月6日向塔城地区人力资源和社会保障局申请工伤认定，说明原告身体状况XXX。原告住院治疗工伤的伙食补助费应参照新疆维吾尔自治区关于调整2018年自治区工伤保险待遇的通知，原告主张每人每天伙食费补助25元符合该规定，对原告主张住院治疗工伤的伙食补助费950元，一审法院予以支持。原告到塔城地区人力资源和社会保障局做工伤认定和劳动能力鉴定缴纳鉴定费900元是按照鉴定部门的要求及缴费标准进行缴纳，属于合理必要的支出，一审法院予以认定。原告主张其到塔城地区劳动能力鉴定委员会做鉴定支出的住宿费498元与原告做鉴定的次数、正常的住宿标准相吻合，一审法院予以认定。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定为伤残等级后，停发原待遇，按照规定享受伤残待遇。原告是2018年12月8日受伤，2019年11月18日评定为四级伤残，其享受停工留薪期从2018年12月8日至2019年11月17日，共计11个月零9天。原告在2018年11月是全勤工资发放，应发工资3761元，扣除伙食费105元，实际发放3656元。原告的工资应按照应发工资3761元计算。停工留薪期工资为42473.77元（3761元×11个月＋122.53元×9天）。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月缴费工资，原告是2018年12月8日受伤，被告有义务举证自2017年12月至2018年11月期间的缴费工资，原告举证2017年度12个月的缴费工资不属于原告受伤前的12个月缴费工资，故对原告按照其受伤前的应发工资3761元计算一次性伤残补助金78791元的诉求，一审法院予以支持。原告主张辅助器具费46000元符合《工伤保险条例》第三十二条的规定，一审法院予以支持。原告主张假肢诊断费3000元，因原告提供的缴纳3000元的票据记载是缴纳假肢款，不是诊断费，故对原告主张假肢诊断费3000元的诉求不予支持。原告第一次购买是2020年6月12日，对原告主张以后更换9次的残疾辅助器具费460000元的诉求，因实际尚未发生，该诉求不符合法律规定，一审法院不予支持。打印费140元不属于工伤待遇的范畴，一审法院不予支持。原告自2019年11月18日经塔城地区劳动能力鉴定委员会定残后，应享受伤残待遇。按照《工伤保险条例》第三十五条的规定，被告应每月向原告支付伤残津贴，伤残津贴的标准为本人工资的75％，即2820.75元。原告主张自2019年11月18日至2020年9月18日的伤残津贴28207.5元（2820.75元×10个月）的诉求，一审法院予以支持。对2020年9月18日后的伤残津贴，因国家对伤残待遇适时进行调整，待遇标准具有不确定性，对尚未发生的费用主张诉求，一审法院不予支持。社会保险费的征缴管理属于《社会保险费征缴暂行条例》调整的范围，劳动保障行政部门负责社会保险费的征缴，故对原告要求被告缴纳各项社会保险费的诉求，不属于法院审理的范围，一审法院不做审理。判决：一、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永医疗费96元。二、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永伙食补助费950元。三、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永交通费628元。四、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永住宿费498元。五、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永鉴定费900元。六、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永停工留薪期工资42473.77元。七、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永一次性伤残补助金78791元。八、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永辅助器具费46000元。九、被告新疆天时利塑业有限责任公司给付原告姚继永自2019年11月18日至2020年9月18日的伤残津贴28207.5元。上述1-9项合计198544.27元，减除原告姚继永向被告新疆天时利塑业有限责任公司借款8000元，剩余190544.27元，被告新疆天时利塑业有限责任公司在判决书生效后十五日内给付原告姚继永。十、驳回原告姚继永的其他诉求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人新疆天时利塑业有限责任公司提交证据一：《新疆维吾尔自治区塔城地区工伤职工鉴定书》一份，用于证明被上诉人姚继永重复做鉴定，第一次鉴定时间是2019年7月，第二次鉴定时间是2019年11月，应当按照2019年7月计算停工留薪期及伤残津贴。证据二：沙湾县人力资源和社会保障局《送达回执》一份，用于证明根据《工伤保险辅助器具配置管理办法》，配置辅助器具确认书应向上诉人送达，但上诉人一直未收到，且送达时间在配置辅助器具确认书形成时间之前。被上诉人姚继永质证如下：证据一：对真实性认可，因第一次鉴定没有关于生活自理能力的鉴定，因此申请了第二次鉴定，第二次鉴定结论包括伤残鉴定级别和生活自理障碍程度两项。证据二：对真实性认可，但《工伤保险辅助器具配置管理办法》的规定，并不影响本案案件事实的审理，送达不是必经程序。第一次做辅助器具鉴定的是上臂假肢，正确的应是肩离断假肢，所以被上诉人姚继永又做了第二次。本院认证如下：证据一：对该证据真实性予以确认，劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定，因该证据没有关于生活自理障碍程度的等级鉴定，不属于完整的鉴定结论书，应当以包含生活自理障碍程度等级鉴定在内的结论作为定案依据，故，本院不予采信。证据二：对该证据真实性予以确认，因配置辅助器具确认书的送达不属于人民法院的法定程序，且该配置辅助器具确认书未经送达不予支付于法无据。故，本院不予采信。 本院审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案的争议焦点为，一审认定上诉人新疆天时利塑业有限责任公司向被上诉人姚继永支付停工留薪期工资、辅助器具费、一次性伤残补助金、伤残津贴的数额是否正确？ 本院认为，关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案中，被上诉人姚继永于2018年12月8日受伤，一审认定评定伤残等级时间为2019年11月17日，上诉人虽提交落款时间为2019年7月31日的工伤职工鉴定结论书，但该鉴定结论书中没有关于生活自理障碍程度的等级鉴定，故评定伤残等级时间为2019年11月17日，一审认定停工留薪期为2018年12月8日至2019年11月17日正确，因停工留薪期内不改变原工资福利待遇，上诉人仍应当按月向被上诉人姚继永支付工资，被上诉人姚继永在上诉人处工作48天中包含2018年11月的全月工资，该月其应发工资为3761元，故，一审认定上诉人向被上诉人给付停工留薪期工资42473.77元正确，本院予以确认。 关于辅助器具费问题。根据《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”被上诉人姚继永已经向法庭提交经劳动能力鉴定委员会盖章确认的《配置辅助器具确认书》，该确认书认定应配置7．肩离断假肢（右侧）辅助器具，姚继永出示德林义肢康复器材（成都）乌鲁木齐分公司假肢安装证明及产品认购协议能够反映出肩关节五指肌电肘电子手购买价款为46000元。至于上诉人提出未向其送达劳动能力鉴定委员会确认的《配置辅助器具确认书》不能作为其拒付假肢款的理由。故，一审认定上诉人向被上诉人给付辅助器具费46000元正确，本院予以确认。 关于一次性伤残补助金及伤残津贴问题。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额”，本人工资为工伤职工因工作遭受事故伤害、患职业病、因工死亡前12个月本人月平均缴费工资，因上诉人没有为被上诉人缴纳工伤保险，一审按照被上诉人2018年11月的全月应发工资3761元为本人工资正确。被上诉人姚继永为四级伤残，上诉人应向其支付一次性伤残补助金为21个月本人工资，伤残津贴为按月支付本人工资的75%，故，一审认定上诉人向被上诉人给付一次性伤残补助金78791元、伤残津贴28207.5元并无不当，本院予以确认。 综上所述，新疆天时利塑业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由新疆天时利塑业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  滕媛媛 审 判 员  潘 宏 审 判 员  张 莉  二〇二一年八月一日  书 记 员  布 音