辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽01执复590号复议申请人（异议人、被执行人）：李明辉，女，1963年6月7日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。申请执行人：赵旭，男，1987年7月1日出生，汉族，住址沈阳市和平区。被执行人：沈阳骏赛隆机电设备安装工程有限公司，住所地沈阳市铁西区北三东路6号2门。法定代表人：杨艳军。被执行人：常青，男，1979年8月26日出生，汉族，住址沈阳市铁西区。被执行人：安宇，男，1980年6月7日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。被执行人：杨慧，男，1961年3月30日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被执行人：苏丽荣，女，1957年6月15日出生，汉族，住址沈阳市铁西区。被执行人:刘洋，男，1979年5月22日出生，汉族，住址沈阳市和平区。复议申请人李明辉不服沈阳市和平区人民法院（以下简称执行法院）作出的（2021）辽0102执异514号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。执行法院在执行申请执行人赵旭与被执行人沈阳骏赛隆机电设备工程安装有限公司、常青、安宇、杨慧、李明辉、苏丽荣、刘洋追偿权纠纷一案中，异议人李明辉提出书面异议，异议事项：请求法院裁定停止（2020）辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告的拍卖。异议理由：国任财险保险股份有限公司辽宁分公司诉沈阳骏赛隆机电设备工程安装有限公司、常青、安宇、杨慧、李明辉、苏丽荣、刘洋追偿权纠纷一案，该案件已经终审。2021年2月22日。法院向李明辉的现住所送达了（2020）辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告。异议人认为法院（2020）辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告的执行依据（2018）辽0102民初8544号民事判决书，在开庭传票和判决书的送达方式上存在问题，剥夺了异议人参与诉讼的权利，具体理由如下：1.开庭传票和判决书的送达，按照和平法院民事判决书（2018）辽0102民初8544号第五页中写明经本院公告传唤，异议人未到庭参加诉讼。和平法院民事判决书（2018）辽0102民初8544号，在《辽宁法制报》中缝处公告送达。2.根据最高人民法院印发《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的通知第十五条规定，要严格适用民事诉讼法关于公告送达的规定，加强对公告送达的管理，充分保障当事人的诉讼权利。只有在受送达人下落不明，或者用民事诉讼法第一编第七章第二节规定的其他方式无法送达的，才能使用公告送达。异议人一直在现住所居住，手机号、单位等都没有变化，不存在异议人下落不明的情况，为什么法院对开庭传票和判决书采用公告送达的方式？由于法院送达方面的原因，使异议人被剥夺了参与诉讼进而抗辩的权利，严重影响了异议人的诉求，错过了参加庭审、上诉的机会。3.异议人与2021年2月26日去法院档案室，复印得到了和平法院（2018）辽0102民初8544号民事判决书及其他庭审资料。通过调查收集证据，申请人将通过刑事报案的形式提请再审。4.本案的事实过程是，异议人与其他受害人被建设银行沈阳市城内支行小企业部经理徐成，利用职务之便，操作策划、骗取房产抵押贷款、金额巨大（××元人民币）、将贷款占为己有的贷款诈骗案。所签订抵押合同等都不是真实的，因此不能作为法院审判和执行的依据，之后异议人会通过刑事报案的承租申请再审，进一步维护异议人的权利。鉴于以上情况，为弥补因为法院送达方面原因导致参与诉讼权利被剥夺的后果，避免异议人因时间短暂突然承受巨大心理压力难以接受而产生过激行为，异议人请求法院暂停执行（2020）辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告。申请执行人赵旭答辩称，异议人要求停止执行裁定书及腾房公告的拍卖无事实及法律依据，我方对案涉房产享有优先受偿权，案涉房产已经在被执行人李明辉的配合下于今年3月初进行了评估程序，异议人所诉的事实与理由也并非执行异议程序能够解决的问题，综上，请求法院驳回异议人的异议申请。执行法院查明，2019年8月1日，该院作出（2018）辽0102民初8544号民事判决书，判决：“一、被告沈阳骏赛隆机电设备安装工程有限公司于本判决生效后十日内一次性偿还原告国任财产保险股份有限公司辽宁分公司借款本金、利息（含罚息、复利）合计××元（以上本金及利息、罚息、复息计算截止至2015年12月7日）,并自2015年12月8日起按《承诺书》约定的计息办法给付原告国任财产保险股份有限公司辽宁分公司逾期利息至本判决实际偿还之日止；二、被告沈阳骏赛隆机电设备安装工程有限公司于本判决生效后十日内一次性偿还原告国任财产保险股份有限公司辽宁分公司律师费××元；三、被告常青、安宇对被告沈阳骏赛隆机电设备安装工程有限公司的上述债务承担连带责任；四、若被告沈阳骏赛隆机电设备安装工程有限公司逾期给付原告国任财产保险股份有限公司辽宁分公司上述款项，则原告国任财产保险股份有限公司辽宁分公司可依法对被告刘洋名下位于沈阳市××区××街××号（一层：××轴××轴；二层：××轴××轴），建筑面积××平方米的房产、被告刘洋名下位于沈阳市××××号（××门），建筑面积××平方米的房产、被告苏丽荣名下位于沈阳市铁西区××（××），建筑面积××平方米的房产、被告李明辉名下位于沈阳市××街××号（××），建筑面积××平方米的房产、被告杨慧名下位于沈阳市沈北新区人和街××号（××），建筑面积××平方米的房产行使抵押权，并在上述已代为清偿的借款本金及利息及律师费的债权范围内优先受偿；五、驳回原告国任财产保险股份有限公司辽宁分公司的其他诉讼请求。案件受理费××元，保全费××元,公告费××元，均由被告沈阳骏赛隆机电设备安装工程有限公司、常青、安宇、杨慧、李明辉、苏丽荣、刘洋负担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”。宣判后，刘洋、苏丽荣不服该判决，向沈阳市中级人民法院提出上诉。沈阳市中级人民法院于2020年5月25日作出（2020）辽01民终1842号民事判决，判决：“驳回上诉，维持原判”。判决生效后，被执行人均未履行生效法律文书确定的义务，国任财产保险股份有限公司辽宁分公司向该院申请强制执行，该院于2020年9月25日立案，执行案号：（2020）辽0102执6683号。2020年11月11日，该院作出（2020）辽0102执异1105号执行裁定书，裁定“变更赵旭为（2020）辽0102执6683号执行一案的申请执行人，在其所受让的债权范围内依法享有相应权利”。执行法院另查明，2020年2月25日，该院作出（2018）辽0102民初8544号民事裁定书，查封被执行人李明辉名下位于沈阳市××街××号××的房产。2021年2月19日，该院作出（2020）辽0102执6683号执行裁定书，裁定拍卖被执行人李明辉名下的上述房产。执行法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定“执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查”。本案中，异议人李明辉主张的原审当中送达问题并非针对执行行为提出的异议，故不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，不属于裁决案件审查的范围。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，执行法院裁定如下：驳回异议人李明辉的异议申请。李明辉不服向本院申请复议，复议请求：请求撤销沈阳市和平区人民法院（2021)辽0102执异514号执行裁定书；暂停（2020)辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告的执行。主要复议理由：2021年2月22日，和平区人民法院向复议申请人李明辉的现住所送达了（2020)辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告。复议申请人认为（2020)辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告的执行依据（2018)辽0102民初8544号民事判决书，在开庭传票和判决书的送达方式上存在问题，剥夺了申请人参与诉讼的权利，具体理由如下：一、开庭传票和判决书的送达，按照沈阳市和平区人民法院民事判决书（2018)辽0102民初8544号第5页中写明经本院公告传唤，申请人未到庭参加诉讼。沈阳市和平区人民法院民事判决书（2018)辽0102民初8544号中写明，是在《辽宁法制报》中缝处公告送达。二、根据最高人民法院印发《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的通知（法发[2017]19号）第十五条规定，要严格适用民事诉讼法关于公告送达的规定，加强对公告送达的管理，充分保障当事人的诉讼权利。只有在受送达人下落不明，或者用民事诉讼法第一编第七章第二节规定的其他方式无法送达的，才能适用公告送达。复议申请人一直在现住所居住，手机号，单位等都没有变化，不存在复议申请人下落不明的情况，为什么法院对开庭传票和判决书采用公告送达的方式？由于法院送达方面的原因，使复议申请人被剥夺了参与诉讼进而抗辩的权利，影响了申请人的诉求，错过了参加庭审及上诉的机会。三、复议申请人于2021年2月26日去和平区人民法院档案室，复印得到了沈阳市和平区人民法院民事判决书（2018)辽0102民初8544号及其他庭审资料。通过调查收集证据，申请人将通过刑事报案的形式提请再申。四、本案的事实过程是申请人与其他受害人被建设银行沈阳市城内支行小企业部经理徐成，利用职务之便，操作策划、骗取房产抵押贷款、金额巨大（××万元人民币）、将贷款占为己有的贷款诈骗案。所签订抵押合同等都不是真实的，因此不能做为法院审判和执行的依据，之后申请人会通过刑事报案的程序申请再审，进一步维护申请人的权利。五、沈阳市和平区人民法院（2021)辽0102执异514号执行裁定书，以异议人主张的原审当中送达问题并非针对执行行为提出的异议申请，不属于裁决案件审查的范围驳回异议人的异议申请的作法是错误的，人民法院应当再审。鉴于以上事实，请求沈阳市中级人民法院支持申请人暂停（2020)辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告执行的请求，等待案件再审，依法裁定撤销沈阳市和平区人民法院（2021)辽0102执异514号执行裁定书。本院对执行法院查明的事实予以确认。本院认为，关于复议申请人李明辉所提执行法院（2018)辽0102民初8544号民事判决在开庭传票和判决送达方式上存在问题，剥夺了我方参与诉讼的权利之主张，本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款规定:“除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。”依照上述规定，复议申请人李明辉对于执行法院（2018)辽0102民初8544号民事案件送达程序所提出的异议实质上是对执行依据所提出的异议，该项异议并不是执行异议、复议程序的审查范围，复议申请人应通过其他法律程序解决，故对复议申请人李明辉该项复议主张不予审查。关于复议申请人李明辉所提请求停止执行（2020）辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告的复议请求，本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款规定：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施。（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。”依照上述规定，执行异议程序仅能对执行实施部门已作出的执行行为是否合法进行审查，而无法直接创设具体的执行行为，李明辉向执行法院提出停止执行（2020）辽0102执6683号执行裁定书及腾房公告属于请求人民法院作出执行行为，该项异议请求并不属于执行异议、复议程序的审查范围，本院不予审查。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：驳回复议申请人李明辉的复议申请。本裁定为终审裁定。审 判 长 郑竹玉审 判 员 关 兵审 判 员 钟 洁二〇二一年八月二十四日法官助理 朱文旭书 记 员 赵彩彤