新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终748号 上诉人（原审原告）：新疆新铁正龙供应链管理有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）金湖路208号。 法定代表人：张伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：张来福，新疆君正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：钟亮，男，1970年6月12日出生，住石河子市。 原审第三人：张勇，男，1976年5月10日出生，住库尔勒市。 上诉人新疆新铁正龙供应链管理有限公司（以下简称新铁正龙公司）因与被上诉人钟亮、原审第三人张勇劳动争议一案，不服石河子市人民法院（2021）兵9001民初409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新铁正龙公司的委托诉讼代理人张来福，被上诉人钟亮到庭参加诉讼。原审第三人张勇经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新铁正龙公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判上诉人与被上诉人之间不存在事实劳动关系；三、改判上诉人不支付2020年7月10日至7月28日期间的工资4000元。事实与理由：2019年12月24日，上诉人将新A×2号牵引车经营权承包给原审第三人张勇，由张勇独立核算。被上诉人系张勇雇佣，其工资也由张勇发放。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，上诉人与被上诉人之间不存在事实劳动关系，被上诉人与张勇之间存在雇佣关系。被上诉人一审庭审中也自认劳动报酬按趟领取，也符合劳务关系的构成要件。综上，请求二审法院撤销原判，支持上诉人的上诉请求。 钟亮辩称：被上诉人入职公司之前，公司就告知其工资按趟结算。上诉人由公司董事长张伟介绍到入职，公司总队长是齐某，由下属两个分队长陈某、王某对上诉人进行管理，报酬由公司发放，但目前仍未结算。上诉人不认可由原审第三人张勇雇佣并发放工资。 张勇未到庭，也未提交书面陈述意见。 新铁正龙公司向一审法院起诉请求：1.判令原告与被告自2020年7月10日至2020年7月28日期间不存在劳动关系；2.判令原告不支付被告2020年7月10日至2020年7月28日期间工资4000元。 一审法院认定事实：原告新铁正龙公司于2018年7月3日在乌鲁木齐经济技术开发区（乌鲁木齐市头屯河区）市场监督管理局登记注册，系自然人独资的有限责任公司，经营范围包括道路普通货物运输、货物专用运输（集装箱）、货物专用运输（罐式）、货物代理、货物装卸等。原、被告因确认劳动关系、支付劳动报酬发生争议，被告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.原告支付被告2020年7月10日至2020年7月28日工资4000元；2.确认原告与被告自2020年7月10日至2020年7月28日期间存在劳动关系。该仲裁委员会于2020年12月29日作出石劳人仲裁字〔2020〕811号《仲裁裁决书》，支持了被告的仲裁请求。 庭审中，被告陈述，因被告弟弟与原告法定代表人张伟熟悉，2020年6月26日，张伟通知被告到原告处从事驾驶员工作。2020年7月1日，原告车队总队长齐某电话告知被告，到北八路和银燕路交叉路口向东100米找车队队长王某。当日，被告找到王某，王某与被告约定自玛纳斯到石河子天业各电厂运输集装箱每月84趟以下按100元/趟计算，85至104趟按105元/趟计算，105至130趟按110元/趟计算。2020年7月9日，车队队长王某电话告知被告因原告驾驶员做手术，让被告去顶替。当日，原告车队队长陈某与被告签订了劳动合同，并交接了新A×2号车辆钥匙。被告与之前的工作单位鹏翔安达物流公司解除劳动关系。2020年7月10日，被告正式上班，每天工作8小时，工作时间不固定，没人打考勤，由车队队长陈某、王某安排工作，被告自行统计运输趟数，由原告统计刘某某统计。原告未支付被告工资。工作期间，第三人从未找过被告，被告通过其他同事得知第三人系原告法定代表人张伟的亲戚，在原告单位负责整个事务。2020年7月28日，因煤层坍塌导致被告驾驶车辆侧翻，致使被告受伤，住院治疗5天，所有医疗费用由被告自行垫付。此后，被告再未到原告处工作。经石河子市劳动人事争议仲裁委员会查明，被告2020年1月至6月的社会保险费由乌苏市鹏翔安达能源物流有限公司缴纳，原告未给被告缴纳社会保险费。 一审法院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用与劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”被告自述经原告的法定代表人张伟电话通知至原告单位从事驾驶员的工作，在张伟的告知下联系了原告单位的车队总队长齐某，在齐某的告知下联系了车队队长王某和陈某，工作期间由王某和陈某管理并安排工作。被告提交的与原告法定代表人张伟、车队总队长齐某及车队队长王某的通话录音能够证明被告所述的入职经过。原告法定代表人张伟在电话中与被告商定入职事宜，并让被告与负责人齐某联系。被告与齐某联系后，齐某又让被告找车队队长王某。上述事实表明被告系由原告法定代表人聘用，而非由第三人张勇聘用。被告提交的新A×2号车辆综合商业保险保险单、新A×2号车辆行驶证复印件及新A×8号车辆维修单据能够证明被告驾驶的新A×2号车辆所有人为原告。证人黄某某的证言能够证明被告于2020年7月进入原告处从事驾驶员工作，由车队长陈某和王某进行管理，并证实齐某是原告车队大队长。虽然被告否认齐某、王某、陈某系其单位工作人员，但被告提交的备注为“新铁正龙车队”的微信群聊天截图显示该群的成员中有齐某、王某、陈某，证人亦证实该微信群是原告单位工作群，且该微信群中黄某某、杨某、秦某、齐某、白某某、李某、夏某某等人均在原告提交的考勤表名册中。该院对被告提交的证人证言、微信群截图予以采信。上述证据能够证明被告在原告处从事驾驶员工作，接受原告车队队长陈某和王某的管理，且被告从事的工作是原告单位业务组成部分，双方符合建立劳动关系的特征。虽然原告提出其将新A×2号车辆经营权承包给第三人，被告系由第三人雇佣，但原告提交的车辆运输承包协议仅能证明原告与第三人签订了该协议，并不能证明被告系由第三人雇佣。在被告对此不知情的情况下，该协议不能对抗被告。同时，被告对原告提交的考勤表不予认可，该院亦无法确认该考勤表是否包含了原告所有员工，因此对原告的上述辩解意见不予采纳。综上，原告与被告自2020年7月10日至2020年7月28日期间存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”被告在原告处提供了劳动，原告未支付被告工资，亦未提交由其掌握管理的职工工资支付凭证，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，应当承担举证不能的不利后果，故该院认定原告未支付被告工资，工资数额以被告主张的为准。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条、第二条之规定，判决：一、原告新铁正龙公司与被告钟亮自2020年7月10日至7月28日期间存在劳动关系；二、原告新铁正龙公司于该判决生效后十日内支付被告钟亮2020年7月10日至7月28日的工资共计4000元。案件受理费，本院免予收取。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，双方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，被上诉人陈述的入职上诉人单位的经过，有其一审提供的与上诉人单位法定代表人张伟、车队工作人员齐某、王某的电话录音予以证明。并且“新铁正龙车队”微信群聊天记录、考勤表、证人黄某某的证言等证据能够相互印证，证明齐某、王某、陈某以及被上诉人、证人黄某某等人的上诉人单位员工身份。证人黄某某还证明了被上诉人入职上诉人单位的时间及其接受车队大队长齐某和车队队长陈某、王某的管理的事实。因此，被上诉人提供的证据能够证明其在上诉人单位从事驾驶员工作、接受上诉人单位的管理，且从事上诉人单位的有劳动报酬的工作业务，双方当事人符合原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，在2020年7月10日至7月28日期间形成事实劳动关系。上诉人一审提交的证据不足以证实被上诉人与原审第三人之间存在雇佣关系，其上诉理由不能成立。被上诉人向上诉人主张支付2020年7月10日至7月28日期间的4000元的劳动报酬，而上诉人未提交应由其掌握管理的工资支付凭证，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判令上诉人支付上诉人上述期间的工资4000元，并无不当。 综上，上诉人新铁正龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，缺席判决如下： 驳回上诉，维持原判。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由上诉人新疆新铁正龙供应链管理有限公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  胡少丽 二〇二一年八月一日 书记员  常莎莎