辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终2387号上诉人（原审被告）：辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司。住所地：辽宁省鞍山市达道湾经济技术开发区A-15。法定代表人：刘怀智，该公司经理。委托诉讼代理人：王珂殊，辽宁千山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙登举，男，1967年11月10日出生，汉族，住辽宁省鞍山市立山区深沟路10栋3单元2层47号。上诉人辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司（以下简称宝润公司）因与被上诉人孙登举劳动争议一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2021）辽0303民初48号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宝润公司上诉请求：判决撤销鞍山市铁西区人民法院（2021)辽0303民初48号民事判决书；改判驳回被上诉人要求确认违法解除劳动合同及支付赔偿金的诉讼请求。事实与理由：一审认定上诉人存在违法解除劳动合同情形，没有事实依据。上诉人并没有解除与被上诉人的劳动合同。1、一审在“本院认定事实”中认定“2020年9月7日，保安处处长李长洪通知原告不用上班了”。该节认定没有事实依据。上诉人从未安排工作人员通知员工不用上班。上诉人一审中提交的录音资料不具有真实性，不能认定内容真伪，不能证明对话中的人物关系，同时录音中也没有表达出上诉人解除与被上诉人劳动关系的意思表示。2、双方劳动关系持续至今，不存在一审判决所谓的“实质性解除合同”。2020年9月7日，被上诉人无任何理由未到岗工作。上诉人公司从未要求被上诉人离岗。2020年9月11日上诉人在公司显著位置(办公楼、保安室等处）张贴公告、又于2020年9月17日及2020年9月24日通过电话及短信形式向被上诉人发送通知，均已明确公司保安岗位调整工作己结束，要求被上诉人在接到通知后三日内返岗,并在原工资基础上再增加工资100元，超期按旷工处理。该节事实，在仲裁阶段，被上诉人予以认可，并无异议。该节事实足以证明上诉人继续履行与被上诉人劳动合同的意思表示。一审阶段，上诉人将公告、微信记录、照片等证据亦提交法庭质证。然而，一审法院却认为这些被被上诉人认可的证据不能证明上诉人的主张，显然属于认定事实错误。一审法院否定这些证据的证明目的，更没有阐述任何理由，仅是粗暴地进行否定。一审判决认为，虽然没有书面通知，但已通知被上诉人交接工作和钥匙，且没有再发放工资，已经进行实质性的解除合同。上诉人认为，一审法院的观点匪夷所思，没有事实依据和法律依据。首先，所谓“通知交接工作和钥匙”说法没有任何证据证明，仅为被上诉人的单方说法，实际上也不存在工作交接！其次，在法律层面并不存在“实质性解除合同”的说法和法律依据。只有在一方存在解除劳动合同的具体行为时，才涉及判断其是否属于合法解除的问题。本案中，解除劳动合同的具体行为并不存在，因此也不涉及合法性的判断问题。至于被上诉人在接到上诉人的通知，仍拒不返岗的问题，属于违反企业规章制度的情形，在此情形下没有向其发放工资并不违反法律规定。即使拖欠工资，也不涉及劳动合同是否解除的问题，更不能因此得出上诉人“实质性解除合同”的结论。基于以上事实与理由，上诉人认为本案的争议焦点是上诉人是否存在单方解除劳动合同的行为以及如果存在单方解除合同，是否属于违法解除。在没有证据证明上诉人实施了单方解除劳动合同的行为时，仅凭被上诉人的单方说法，即认定存在解除劳动合同事实，显然属于认定事实错误。故提起诉讼，请求二审法院查明事实，依法裁决，支持上诉人的上诉请求。孙登举辩称，服从一审判决。孙登举向一审法院起诉请求：1、请求判令宝润公司违法解除劳动合同。2、请求判令宝润公司支付违法解除劳动合同赔偿金37000元。一审法院认定事实，2010年6月，孙登举入职辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司从事保安工作，2020年9月6、7日下班时保安公司来看岗位情况后，孙登举回家了。2020年9月7日至今的工资没有给付。另查，孙登举月平均工资为1850元。再查，辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司系在鞍山市市场监督管理局依法注册的企业，符合用人单位主体资格。一审法院认为，职工的合法权益应受法律保护，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，2010年6月，孙登举入职辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司从事保安工作，双方就已经建立起劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司虽然没有书面通知孙登举解除劳动合同，但是2020年9月6日、7日下班时候，公司已经领保安公司的人来看岗位的相关情况。且没有再发放工资，已经进行实质性的解除合同，并没有按照法律规定和劳动者解除劳动合同，属于违法解除劳动合同，因此孙登举要求辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司向孙登举支付赔偿金37000元（1850元×10个月×2倍）的诉讼请求，一审法院予以支持，未主张部分，视为孙登举对该权利的放弃。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司属于违法解除劳动合同。二、辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司于判决生效之日起10日内给付孙登举赔偿金37000元。如果宝润公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（孙登举已预交），由辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司承担。二审期间，上诉人提交录音一份，该份录音记录了上诉人公司工作人员刘琳与被上诉人于2020年9月17日的通话内容，用以证明公司通知被上诉人到岗工作，双方始终处于劳动合同履行状态。被上诉人对该份录音的真实性无异议，但对于证明目的不予认可。本院对该份证据的意见为，本案的争议焦点为2020年9月7日上诉人是否违法解除劳动关系，该录音发生于2020年9月17日，该证据不能证明2020年9月7日发生的事实，故本院对该份证据不予采信。综上，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，被上诉人主张2020年9月7日公司保安处处长李长洪告知其不用上班了，公司系违法解除劳动关系应当予以赔偿。上诉人主张公司从未安排员工通知不用上班，双方劳动关系一直存续，2020年9月公司调整保安工作岗位，并于2020年9月17日及9月24日电话通知被上诉人岗位调整完毕，要求被上诉人到岗工作，被上诉人接到返岗通知后无故不到岗，系被上诉人违反公司管理制度。二审期间，上诉人陈述单位于2020年9月初开始调整岗位至2020年9月7日，9月11日在办公楼张贴公告要求被上诉人返岗，并认可9月7日至11日没有通知被上诉人到岗，工资亦没有发放。经查，上诉人只为被上诉人发放了2020年9月1日至9月7日的工资，并且要求被上诉人将个人物品拿走并上交钥匙，这与上诉人陈述只是调整工作岗位的说法相矛盾。因为如果是调岗，单位至少应当发放2020年9月7日至11日的工资，但上诉人自2020年9月7日就停止发放工资；而且在被上诉人已经离开工作岗位的情况下，以在办公楼张贴公告的方式通知被上诉人返岗亦明显无法达到通知被上诉人的目的，该行为亦不符合常理；同时上诉人要求被上诉人上交钥匙的表现更加符合解除劳动关系的通常做法，据此被上诉人的陈述更加符合常理。故一审法院认定宝润公司违法解除劳动合同并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁宝润二手车综合交易市场有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 闫相夷审 判 员 戴艳丽审 判 员 马 宁二〇二一年八月二十六日法官助理 于仁美书 记 员 闻梓妤