福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽05民终3906号 上诉人（原审被告）：陈金星，男，1981年6月12日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人（原审被告）吴淑洁，女，1983年2月25日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人的共同委托诉讼代理人：蔡玲，湖南正君律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李德烦，男，1978年11月13日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：潘伟安，福建协力人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江涛，福建协力人律师事务所律师。 上诉人陈金星、吴淑洁因与被上诉人李德烦民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初4691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月8日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈金星、吴淑洁上诉请求：撤销一审判决判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一、一审送达程序违法。陈金星、吴淑洁在2016年6月6日之前并未收到一审法院的开庭传票等法律文书，直到2016年6月6日一个叫陈火灿的朋友拿一个邮件交给陈金星、吴淑洁，陈金星、吴淑洁才得知起诉。第二天下午要开庭审理，陈金星、吴淑洁在无法充分准备证据的情况下委托律师到庭参与诉讼，并向主审法官阐明本案送达程序违法，受送达人并非陈金星、吴淑洁也不是陈金星、吴淑洁的亲属或同事，应重新送达以及重新指定举证、答辩期限。借款后，陈金星有偿还李德烦借款，只因没有充分的时间去调取还款的证据。一审法院却以陈金星、吴淑洁到庭应诉答辩为由不予支持。根据《民事诉讼法》第八十五条规定：“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人为公民的，本人不在交他的同住成年家属签收。”本案的诉讼文书签名的人是“陈火灿”，此人并不是陈金星、吴淑洁的同住家属，充其量算是朋友也不是陈金星、吴淑洁在一审时指定的代收人，故一审向“陈火灿”送达本案的诉讼文书，违反法律的规定，恳请二审法院依法将本案发回重审。二、本案的借款与吴淑洁无关。陈金星因网络赌博被网上通缉，而李德烦通过陈金星也参与网络时时彩赌博。陈金星在筹款处理此事时向多年好友李德烦借款，当时商议借款金额为人民币50万元，因李德烦称没有那么多钱，可能要向他人借钱，要给他人3万元的好处费才能借到，所以李德烦实际汇款给陈金星只有人民币47万元。李德烦希望陈金星不要将李德烦参与网络赌博的事招出来，所以没有约定借款利息和还款期限。陈金星将借来的钱用于处理网络赌博一事后，被宽大处理，准许取保候审。李德烦在一审庭审时承认去公安机关做笔录及其不否认双方另有经济往来可以证明上述事实。吴淑洁有正当工作，没有参与陈金星的网络赌博行为，对陈金星的借贷行为也不知情。陈金星在网络赌博案发后两个月向李德烦借款，正是陈金星处理网络赌博案件的时间。李德烦没有任何证据证明吴淑洁对陈金星借款是知情的及借款用于家庭共同支出或与吴淑洁有关的支出。 李德烦辩称，一审送达程序合法。一审法院通过特快专递送达了传票，陈金星也到庭参加诉讼。本案借款属于夫妻共同债务。请求驳回上诉，维持原判。 李德烦向一审法院起诉请求：一、陈金星、吴淑洁立即返还李德烦借款470000元及自2014年7月8日起至还款之日止按月利率2%计算的利息；二、陈金星、吴淑洁承担本案公告费、保全费、鉴定费等诉讼费用。 一审法院认定事实：陈金星、吴淑洁于2007年3月30日登记结婚。2014年7月8日，陈金星因需向李德烦借款470000元，双方对借款未约定还款期限及计息。嗣后陈金星、吴淑洁未能返还借款，现尚欠李德烦借款470000元。 一审法院认为，李德烦与陈金星之间的民间借贷关系合法有效，应受法律保护。陈金星拖欠李德烦借款470000元，事实清楚，证据充分。本案借款未约定还款期限，李德烦可以催告陈金星在合理期限内返还。陈金星在李德烦起诉催告后仍不履行还款义务，已构成违约，应承担清偿责任。李德烦请求陈金星自借款之日起按月利率2%计付利息，但未证实双方对借款约定计息，故李德烦可请求陈金星自起诉之日起按年利率6%支付资金占用期间的利息，对超过该部分的诉讼请求，依法予以驳回。李德烦要求陈金星承担的鉴定费、保全费等诉讼费用并未实际发生，且诉讼费用是法院根据法律规定及案件具体情况而决定当事人负担的数额，故对李德烦该部分的诉讼请求，不予支持。陈金星、吴淑洁是夫妻关系，陈金星、吴淑洁未能举证证明李德烦和陈金星明确约定本案债务为陈金星的个人债务，或举证证明本案债务属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形，李德烦主张本案债务应按陈金星与吴淑洁夫妻共同债务处理，符合相关法律、司法解释规定，予以支持。陈金星、吴淑洁抗辩案涉借款非夫妻共同债务及借款后返还李德烦借款，未提供证据证实，不予支持。法院以法院专递方式向陈金星、吴淑洁邮寄送达应诉材料，陈金星、吴淑洁亦到庭应诉答辩，其主张送达程序违法，与事实不符，不予支持。陈金星未在举证期限内申请延长举证期限，依法不予准许。依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百条，《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第二条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，判决如下：一、陈金星、吴淑洁应于本判决生效之日起十日内共同返还李德烦借款470000元并以此为基数支付原告自2016年5月6日起至判决确定还款之日止按年利率6%计算的利息；二、驳回李德烦的其他诉讼请求 二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。双方二审的争议焦点：一、一审送达程序是否合法；二、本案借款是否属于夫妻共同债务；三、陈金星是否有偿还本案借款。 本院认为，一审法院以法院专递方式向陈金星、吴淑洁邮寄送达应诉材料，陈金星、吴淑洁亦到庭应诉答辩，其主张送达程序违法，与事实不符，不予支持。本案借款发生在陈金星、吴淑洁夫妻关系存续期间，陈金星、吴淑洁未能举证证明李德烦和陈金星明确约定本案债务为陈金星的个人债务，或举证证明本案债务属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形，李德烦主张本案债务应按陈金星与吴淑洁夫妻共同债务处理，符合相关法律、司法解释规定，予以支持。陈金星、吴淑洁在上诉状中主张借款用于处理陈金星网络赌博事宜，又在二审庭审中陈述称借款用于陈金星吃喝玩乐和赌博，前后矛盾，陈金星、吴淑洁也未能举证证明本案借款未用于夫妻共同生活，故对陈金星、吴淑洁主张借款是陈金星的个人债务，不予支持。陈金星、吴淑洁主张其有偿还本案借款，由于一审送达程序违法，导致其没有充分时间调取还款的证据，但直至二审庭审之后，陈金星、吴淑洁仍未提供任何证据证明其还款的事实，故对其主张还款的事实，不予支持。 综上所述，陈金星、吴淑洁的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8350元，由陈金星、吴淑洁负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  黄蕴真 审 判 员  谢火生 代理审判员  黄德福 二〇一六年十二月七日 书 记 员  王莉莉 本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决； （二）原判决适用法律错误的，依法改判； （三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。