沈阳市和平区人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽0102执异629号申请人(申请执行人)：辽宁美罗医药供应有限公司，住所地沈阳市和平区和平南大街39-2号（1层）、（2层），统一社会信用代码91210102702084392E。法定代表人：孙学武，系该公司董事长。委托代理人：赵强、金雪娇，系辽宁良友律师事务所律师。被执行人：杭州汇药通医药有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区绿地运河商务中心10幢502室-5，统一社会信用代码91330185788281177U。法定代表人：吴新祥。第三人：楼蕤，男，1963年12月25日出生，汉族，住浙江省杭州市。第三人：沈卫，男，1973年12月15日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。第三人：邵来福，男，2000年11月10日出生，住江西省上饶市鄱阳县。第三人：徐爱国，男，1984年11月17日出生，汉族，住浙江省杭州市淳安县。第三人：吴新祥，男，1946年2月14日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区。本院在执行申请执行人辽宁美罗医药供应有限公司（以下简称“美罗医药公司”）与被执行人杭州汇药通医药有限公司（以下简称“汇药通医药公司”）合同纠纷一案中，申请人美罗医药公司于执行过程中提出书面申请，请求法院追加第三人楼蕤、沈卫、邵来福、徐爱国、吴新祥为（2021）辽0102执278号案件的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。申请人美罗医药公司向本院提出追加申请，申请事项：请求法院追加第三人楼蕤、沈卫、邵来福、徐爱国、吴新祥为（2021）辽0102执278号案件的被执行人。申请裁定第三人楼蕤在未出资1,222万元本息范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任；申请法院裁定第三人沈卫在未出资2,397万元本息范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任；申请法院裁定第三人邵来福在未出资2,397万元本息范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任；申请法院裁定第三人徐爱国在未出资2,300万元本息范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任；申请法院裁定第三人吴新祥在未出资4,697万元本息范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任。追加理由：美罗医药公司诉汇药通医药公司合同纠纷一案，法院于2020年6月23日作出（2020）辽0102民初1552号民事判决书，后汇药通医药公司未履行判决确定的义务，申请人向法院申请强制执行。法院在执行过程中，经查询未发现汇药通医药公司名下有存款、房产、车辆、证券等财产可供执行，于2021年2月20日裁定终止该案的本次执行程序。汇药通医药公司工商档案登记的自然情况：1.该公司成立于2006年6月12日，初始注册资本300万元，股东为楼蕤、楼静岚、方水影，三人均以货币方式出资，其中，楼蕤实缴出资180万元，持股60%，楼静岚实缴出资100万元，持股33.33%，方水影实缴出资20万元，持股6.67%。2.该公司股权及股东经数次变更，至2017年5月22日，股东变更为徐爱国、楼蕤、沈卫，其中，徐爱国出资69万元，持股23%，楼蕤出资78万元，持股26%，沈卫出资153万元，持股51%。3.2017年5月24日，该公司注册资本由300万元增加至5,000万元，股东仍为徐爱国、楼蕤、沈卫，增加的4,700万元注册资本由沈卫认缴其中的2,397万元，楼蕤认缴其中的1,222万元，徐爱国认缴其中的1,081万元，上述三人认缴出资的出资期限均为2046年6月11日前缴纳，变更后的股东及股权情况为：沈卫出资2,550万元，持股51%，楼蕤出资1,300万元，持股26%，徐爱国出资1,150万元，持股23%。4.2018年5月16日，该公司进行股权变更，楼蕤将持有的该公司1,300万元股权转让给徐爱国，变更后的股东及股权情况为：沈卫出资2,550万元，持股51%，徐爱国出资2,450万元，持股49%。5.2019年12月24日，该公司进行股权变更，沈卫将持有的该公司2,550万元股权转让给邵来福，变更后的股东及股权情况为：邵来福出资2,550万元，持股51%，徐爱国出资2,450万元，持股49%。6.2020年3月20日，该公司进行股权变更，徐爱国将持有的该公司2,450万元股权中的2,300万元转让给吴新祥，邵来福将持有的该公司2,550万元股权转让给吴新祥，变更后的股东及股权情况为：吴新祥出资4,850万元，持股97%，徐爱国出资150万元，持股3%。关于追加楼蕤为被执行人的理由：2017年5月24日，该公司注册资本由300万元增加至5,000万元时，楼蕤认缴增加的4,700万元注册资本中的1,222万元，出资期限为2046年6月11日前缴纳，但2018年5月16日，楼蕤将持有的该公司共计1,300万元股权转让给徐爱国，且没有任何证据证明楼蕤在2017年5月24日至2018年5月16日日期间缴纳了出资，即第三人楼蕤存在未依法履行出资义务即将股权转让给他人的行为。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条，申请人特向法院申请裁定追加第三人楼蕤为（2021）辽0102执278号执行案件的被执行人，并在其未出资1,222万元本息范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任。关于追加沈卫为被执行人的理由：2017年5月24日，该公司注册资本由300万元增加至5,000万元时，沈卫认缴增加的4,700万元注册资本中的2,397万元，出资期限为2046年6月11日前缴纳，但2019年12月24日，沈卫将持有的该公司共计2,550万元股权转让给邵来福，且没有任何证据证明沈卫在2017年5月24日至2019年12月24日期间缴纳了出资，即第三人沈卫存在未依法履行出资义务即将股权转让给他人的行为。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条，申请人特向法院申请裁定追加第三人沈卫为（2021）辽0102执278号执行案件的被执行人，并在其未出资2,397万元本息范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任;关于追加邵来福为被执行人的理由：邵来福所持有的该公司2,550万元股权系其于2019年12月24日从原股东沈卫处受让，后邵来福于2020年3月20日将持有的该公司2,550万元股权转让给吴新祥。但没有任何证据证明邵来福在从沈卫处受让上述股权时向转让方支付了相应的股权对价款，其在受让股权时应明知股权转让方未依法履行出资义务即将股权转让。同时，邵来福在成为汇药通医药公司股东期间亦未缴纳出资，即第三人邵来福亦存在未依法履行出资义务即将股权转让给他人的情形。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十八条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条，申请人特向法院申请裁定追加第三人邵来福为（2021）辽0102执278号执行案件的被执行人，并在其未出资2,397万元本息范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任；关于追加徐爱国为被执行人的理由：2017年5月24日，该公司注册资本由300万元增加至5,000万元时，徐爱国认缴增加的4,700万元注册资本中的1,081万元，出资期限为2046年6月11日前缴纳。同时，其于2018年5月16日从楼蕤处受让股权2,300万元，至此持有该公司股权2,450万元。后2020年3月20日，又将其中的2,300万元股权转让给吴新祥，目前仅持有该公司150万元股权。但没有任何证据证明其在从楼蕤处受让上述股权时向转让方支付了相应的股权对价款，其在受让股权时应明知股权转让方未依法履行出资义务即将股权转让。同时，徐爱国在成为汇药通医药公司股东期间亦未缴纳出资，即第三人徐爱国亦存在未依法履行出资义务即将股权转让给他人的情形。另，根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知6.（1）、《中华人民共和国企业破产法》第2条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破产法若干问题的规定（一）》第2条、第4条的规定，对于汇药通医药公司作为被执行人的（2021）辽0102执278号案件，人民法院穷尽执行措施仍无财产可供执行，已具备破产原因但不申请破产，未届出资期限的股东徐爱国应在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，即股东出资应加速到期。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三)》第十八条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条，申请人特向法院申请裁定追加第三人徐爱国为（2021）辽0102执278号执行案件的被执行人，并在其未依法出资2,300万元的范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任。关于追加吴新祥为被执行人的理由：吴新祥为该公司现股东之一，其所持有的该公司4,850万元股权系其于2020年3月20日分别从原股东徐爱国、邵来福处受让，但没有任何证据证明吴新祥在从徐爱国、邵来福受让上述股权时向转让方支付了相应的股权对价款，其在受让股权时应明知股权转让方未依法履行出资义务即将股权转让。另，根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知6.（1）、《中华人民共和国企业破产法》第2条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破产法若干问题的规定（一）》第2条、第4条的规定，对于汇药通医药公司作为被执行人的（2021）辽0102执278号案件，人民法院穷尽执行措施仍无财产可供执行，已具备破产原因但不申请破产，未届出资期限的股东吴新祥应在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，即股东出资应加速到期。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三)》第十八条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，申请人特向法院申请裁定追加第三人吴新祥为（2021）辽0102执278号执行案件的被执行人，并在其未依法出资4,697万元的范围内对汇药通医药公司关于（2021）辽0102执278号执行案件不能清偿的债务承担补充赔偿责任。我方提交的证据证明汇药通医药公司自然登记情况、股东情况，含股东变更情况，汇药通医药公司作为被执行人的（2021）辽0102执278号案件，法院穷尽执行措施后发现该公司无财产可供执行，于2021年2月18日裁定终结了该案的本次执行程序。本院查明，2020年6月23日，本院出具（2020）辽0102民初1552号民事判决书，判决内容为：“一、被告杭州汇药通医药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告辽宁美罗医药供应有限公司药品欠款3,039,041.5元；二、被告杭州汇药通医药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告辽宁美罗医药供应有限公司违约金(该违约金以3,039,041.5元为基数，其中自2019年4月21日至2019年8月19日期间，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至被告实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率标准)；三、驳回原告辽宁美罗医药供应有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息”；判决生效后，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，2021年1月5日，美罗医药公司向本院申请强制执行，执行案号：（2021）辽0102执278号。另查明，根据工商档案记载，汇药通医药公司的法定代表人为吴新祥，公司类型有限责任公司（自然人投资或控股），成立日期2006年6月12日，注册资本5,000万元，现股东包括吴新祥、徐爱国，持股比例分别为97%和3%。异议审查过程中，申请人美罗医药公司为主张追加事项成立，向法院提交了如下主要证据材料：1.（2020）辽0102民初1552号民事判决书、（2021）辽0102执278号民事裁定书；2.公司档案；3.全国执行信息公开网站截图。本院认为，申请人对于自己提出的追加事项和追加理由所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明事实主张的，由其承担不利的法律后果。本案中，申请人以第三人未缴纳出资，未依法履行出资义务即将股权转让给他人，股东出资应加速到期等事由申请法院追加第三人楼蕤、沈卫、邵来福、徐爱国、吴新祥为本案的被执行人。经审查申请人提供的证据材料并听取其陈述意见，本院认为，追加被执行人一案审查过程中，申请人除提供被执行人汇药通医药公司的工商档案外，并未提交其他第三人未履行出资，未依法履行出资义务即将股权转让给他人的相关证据，且申请人自称无法联系到各第三人。在此情形下，本院认为上述证据不足以证明第三人楼蕤、沈卫、邵来福、徐爱国、吴新祥股东出资不实的情形客观存在，不能排除第三人以其他方式履行了公司注册资本的出资义务。因此，对其追加第三人为（2021）辽0102执278号案件被执行人的请求，因无事实依据并不符合追加被执行人司法解释中的规定情形，故本院不予支持。综上，申请人美罗医药公司的追加事项和追加理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条、第三十条之规定，裁定如下：驳回申请人辽宁美罗医药供应有限公司的追加请求。如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉，并按对方当事人的人数提交副本。审判长 赵 博审判员 祁美楠审判员 姚 宏二〇二一年八月四日书记员 尹子明