重庆市巫山县人民法院   民事判决书      (2021)渝0237民初2891号      原告：重庆长翔建筑工程有限公司，住所地重庆市北碚区云清路251号12-4号，统一社会信用代码91500109305166749H。   法定代表人：卢春黎，执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：万军，男，重庆长翔建筑工程有限公司职工。   被告：巫山县绿源林产资源经营开发有限责任公司，住所地重庆市巫山县高唐街道广东中路106号，统一社会信用代码91500237676127116Q。   法定代表人：周佳林，执行董事兼经理。   委托诉讼代理人：张明勇（特别授权），重庆昊源律师事务所律师。   原告重庆长翔建筑工程有限公司与被告巫山县绿源林产资源经营开发有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院于2021年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重庆长翔建筑工程有限公司的委托诉讼代理人万军，被告巫山县绿源林产资源经营开发有限责任公司的委托诉讼代理人张明勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告重庆长翔建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告工程款211.339335万元，并从2020年10月11日起至付清之日止，以211.339335万元为基数，按照年利率3.85%计算逾期付款损失；2.判决被告支付原告违约金66.41万元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月8日，原、被告签订《巫山县三峡后续植被恢复项目施工合同》，合同载明工程建设地点、内容及规模，约定合同总造价为666.44427万元，工期90天以及拨付工程款和结算办法等内容。2017年8月11日开工，同年11月16日完工，原告按合同约定按时按量完成本工程。被告于2018年5月28日第一次拨付原告工程款199.96628万元，于2018年10月23日第二次拨付原告工程款199.966281万元。2020年10月11日，原告委托第三方成都交大工程建设集团有限公司对本工程进行竣工造价审计，审定造价为664.10673万元，且建设单位、施工单位、造价单位三方签字盖章确认。2021年2月5日，被告第三次仅拨付原告工程款52.834834万元，剩余工程款211.339335万元至今未支付。原告多次联络被告，协商剩余工程款拨付事宜，均被其搪塞拒绝。其行为已严重违反《巫山县三峡后续植被恢复项目施工合同》第八条付款方式及结算约定，根据合同第九条违约责任第一点约定，“违约方除支付合同总价款10%的违约金外还应赔偿对方的一切损失。”被告应支付原告相应违约金。   被告巫山县绿源林产资源经营开发有限责任公司辩称，1.关于案涉工程价款及支付情况。案涉合同约定总造价为666.55427万元，完成投资依据实施面积、整地规格及数量、种苗规格及株数、质量等各个环节阶段验收和综合验收计算，并提交审计机关审计确认工程总价款。案涉工程竣工造价审计金额为664.10673万元，被告依约完成第一次和第二次工程进度款共计399.932562万元的支付，第三次支付52.834834万元，剩余尾款211.339334万元，应待三峡后续财政专项资金拨付后支付。2.被告没有违约行为，不应承担违约金及资金利息损失。案涉合同第八条付款方式及结算约定，“第三次支付，是在完成竣工验收并报送审计机关审计后，依据审计机关的审计结论结算剩余工程款。”根据该约定，审计机关的审计报告生成以后，承包方和发包方应依据审计结论办理剩余工程款结算手续。该审计报告第七条明确记载，“本工程竣工造价审计造价在所有重大方面公正地反映巫山县2013年生态公益林人工造林项目(剩余工程)七标段竣工情况，可作为实施单位办理竣工结算的参考依据。”因此，审计报告不等同于工程剩余工程款结算，工程项目至今未办理剩余工程款结算。同时，第三次支付没有约定剩余工程款结算后的支付期限。案涉工程为巫山县三峡后续工作植被恢复项目，其资金来源是三峡后续专项资金财政拨款。案涉工程项目履行过程中，因政府对三峡后续专项资金的管控，被告依据巫山县水利局《关于2011-2016年部分已批复三峡后续工作项目结转结存专项补助资金预算消减收回重新安排使用的紧急通知》(巫山水利【2019】48号)将包含案涉工程款的专项资金上交县财政。现被告正在对巫山县三峡后续工作植被恢复项目进行清理，然后报相关单位审批后重新拨付相应款项。财政拨款是政府行为，拨款时间和金额都不是被告所能够支配的，这也是案涉合同没有约定工程款具体支付期限的原因。综上所述，案涉工程尚没有办理剩余工程款结算，尚不具备支付条件。同时，案涉工程款项系政府专项资金财政拨款，拨款时间及金额是政府行为，属于不可抗力，被告无法确定具体支付期限。因此，原告主张支付剩余工程款和违约责任没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：2017年5月8日，以被告为发包人，原告为承包人，双方签订《巫山县三峡后续植被恢复项目施工合同》，载明“……一、工程名称：巫山县三峡后续工作植被恢复项目（剩余部分）2013年生态公益林人工造林7标段。二、工程建设地点：巫山县大溪乡、高塘街道办、建坪乡、两坪乡、龙门街道办、曲尺乡、巫峡镇。……三、投资任务的各项工程单价……（二）本合同总价款 合同总价款：人民币（大写）陆佰陆拾陆万伍仟伍佰肆拾贰元柒角整（¥6665542.70元），（含起挖、运输、二次转运、整地、环状砍带清林、栽植、管护3年）。完成投资依据实施面积、整地规格及数量、种苗规格及株数、质量等各个环节阶段验收和综合验收计算，并提交审计机关审计确认工程总价款。……八、付款方式及结算 本项目工程款分三次支付。第一次支付，是在栽植和基础设施完工后，经验收达到合同约定相应要求的，支付合同总价款的30%，第一次结帐时必须出具施工过程各环节验收单和栽植质量验收报告及有效发票。第二次支付，是在第二次验收时面积核实率在95%以上、造林成活率在90%以上且造林密度合格的，支付合同总价款的30%，若验收时达不到要求的，不予支付第二次进度款。第三次支付，是在完成竣工验收并报送审计机关审计后，依据审计机关的审计结论结算剩余工程款。竣工验收时大苗编号验收后的成活合格数量据实结算（但不得突破中标合同以及补充合同确定的工程款总金额）。竣工验收时小苗验收成活率在90%以上且造林密度合格的，按面积核实数量结算（但不得突破中标合同以及补充合同确定的工程款总金额）；小苗验收成活率在80-90%且造林密度合格的，按面积核实数量乘以验收成活率确定的数量结算；小苗验收成活率在80%以下的，不予结算剩余工程款，自动终止该合同。结帐时必须出具竣工成果汇编资料、竣工验收报告及有效发票。九、违约责任 一、本合同一旦签订，发包人、承包人双方均不得违约。否则，违约方除支付合同总价款10%的违约金外还应赔偿对方一切损失。……”   合同签订后，原告组织人员进场施工。   在合同履行过程中，原告按照要求，完成了约定的工程任务。并经被告两次验收合格后，于2018年5月、2018年10月两次分别支付工程进度款199.96628万元、199.966281万元。   2020年1月，案涉工程第三次验收合格。   2020年10月11日，成都交大工程建设集团有限公司受被告委托，对案涉工程进行造价审计，并作出成交建字（WS20200003）号《竣工造价审计报告》，送审造价666.176323万元，审定造价664.10673万元。对此，原、被告均予以认可，并在《工程竣工结算审计定案表》上签字盖章。   2021年2月8日，被告给原告支付工程款52.834834万元，下欠工程款211.339335万元至今未付。   本院认为，原、被告签订的《巫山县三峡后续植被恢复项目施工合同》，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，当事人意思表示真实，合同合法有效，应受法律保护。   合同签订后，原告按照约定完成了工程任务，并经三次验收合格，被告应当按照约定支付相应工程价款。但在第三次验收合格，且经造价审计后，被告仅支付部分工程款的行为，违反了《巫山县三峡后续植被恢复项目施工合同》的约定，应当承担逾期付款的违约责任。   《巫山县三峡后续植被恢复项目施工合同》约定的违约责任是“违约方除支付合同总价款10%的违约金外还应赔偿对方一切损失。”据此，原告要求被告支付违约金66.41万元，并计算逾期付款的损失。在庭审中，被告认为原告主张的违约金过高，并要求调整。结合被告履行合同情况，违约造成的实际损失，原告主张的违约金过高，本院酌情调整为10万元。调整后的违约金足以弥补违约给原告造成的损失，故原告主张的逾期付款损失，本院不予支持。   被告辩称，工程款的支付条件未成就、被告没有违约行为，与查明的事实不符，本院不予采纳；财政部门是否拨付案涉工程款，与被告是否应当支付工程款没有必然联系，其辩论理由不能成立，本院不予采纳。   综上所述，原告的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条规定，判决如下：   一、被告巫山县绿源林产资源经营开发有限责任公司在本判决生效后五日内，给付原告重庆长翔建筑工程有限公司工程款211.339335万元。   二、被告巫山县绿源林产资源经营开发有限责任公司在本判决生效后五日内，给付原告重庆长翔建筑工程有限公司违约金10万元。   三、驳回原告重庆长翔建筑工程有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2.9472万元，减半收取计1.4736万元，由原告重庆长翔建筑工程有限公司负担0.2482万元，被告巫山县绿源林产资源经营开发有限责任公司负担1.2254万元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。         审 判 员 谭进吾            二〇二一年八月十一日      法 官 助 理 彭庆娇   书 记 员 毛菊梅      -1-