广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0402民初8132号原告：彭小虎，男，汉族，1989年7月6日出生，住四川省南部县，委托代理人：李朝光，男，土家族，1955年9月20日出生，住贵州省思南县，被告：吴裕明，男，汉族，1991年8月17日出生，住广东省丰顺县，委托代理人：周炎，广东华杨律师事务所律师。原告彭小虎诉被告吴裕明合伙协议纠纷一案，本院于2016年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年11月15日公开开庭进行审理。原告彭小虎及其委托代理人李朝光，被告吴裕明及其委托代理人周炎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭小虎诉称：被告是珠海市自由人网吧的实际负责人，被告的姐姐吴顺红系该网吧登记的法定代表人，经营场所为珠海市唐家湾镇金鼎鸿新街********商铺，上无第二层，只有吊顶隔热层。被告为扩大网吧经营场所，计划将网吧隔热层装修好后用于开网吧。因被告无钱装修，就伪造一份商铺租赁合同书，伪造出租方租赁上述商铺二楼。被告先找到叶左财合伙投资开设一家自助餐饮店。2015年6月中旬，原告从叶左财店门口路过，叶左财告知其被告在寻找合伙人，并要求原告一起合伙。原告不认识被告，也未去看场地，因原告不知被告有诈，就同意三人合伙。合伙协议约定，装修费被告出资25万元，叶左财与原告各出资12.5万元，投资3天内交清，由被告收取保管，叶左财的妻子吴柳思作为该商铺的代表人，由原告执行合伙企业事务，该企业的一切收支凭证必须由原告签字才生效。在3天内，原告和叶左财将规定的投资款12.5万元如数交给了被告，被告拿出商铺租赁合同书复印件和项目合作协议要原告和叶左财签字捺印。原告见商铺租赁合同书租赁期限为1年，而合作协议约定经营5年；出租方不提供房地产权证复印件；该商铺租赁合同书系复印件，徐葵花又未提供身份证复印件，原告据此认为该租赁合同书系伪造的，并要求退股。被告答复称，如果办不到营业执照，其同意退股，由此造成的损失被告自行承担；租赁合同1年期不会对合伙5年期限有影响，如中途退房，由被告全额退还出资款和赔偿损失；如原告要求马上退回出资款，则不能退回已交的装修材料费。原告闻言，便决定视被告能否办理到工商营业执照再定。被告于2015年6月26日到工商部门注册办理了珠海市金鼎御龙轩餐饮店的营业执照，但不让原告细看，还要求原告和叶左财在租赁合同书和项目合作协议上签字捺印。原告认为营业执照有工商部门加盖公章，便同意签字捺印。餐饮店于2015年7月2日开始装修，原告这才发现被告与出租房签订的商铺租赁合同书是被告伪造，根本就没有珠海市唐家湾镇金鼎鸿新街1号、3号、5号、7号二楼商铺，该商铺只有一层和一个1.9米的隔热层，左右全是水电设施，装修好空间过低也很黑暗。原告认为被告采取其他手段骗取工商部门办理营业执照，对该营业执照的真实性产生怀疑，但自认为怀疑还不等于事实，还是同意装修，餐饮店于2015年9月21日装修完工后对外营业。被告将营业执照挂在经营场所，原告又发现营业执照上的经营场所是金鼎鸿新街7号商铺，与租赁合同中的租赁地址不符，且与珠海市自由人网吧重叠。被告解释称系工商部门的笔误，只要能正常经营就行了。2015年9月下旬，消防及食品卫生部门到现场验收并口头决定：经营：经营场所与注册的场所不符楼层低、环境差，未按消防技术标准装修，消防及食品卫生部门现场审核不合格，通知停业。被告明知消防和食品卫生部门通知停业，于2015年11月1日找到陈永堂骗取陈2.5万元股份出资款，当天重新签订一份项目合作协议，还委托陈永堂执行合伙企业事务。当时由叶左财收取了该2.5万元，并将其5%股份转让给陈永堂。2015年11月中旬，工商部门对现场检查审核不合格，要求停止营业。同月28日，被告宣布停止营业。原告要求被告退还股份出资款，被告予以拒绝。原告向珠海市工商局申诉，未获答复。2015年12月，被告擅自将餐饮店的桌椅板凳碗筷及七台空调等价值16万元的合伙财产全部卖给废品站，并将网吧的经营范围扩大至餐饮店。原告于2015年12月18日向珠海市公安局高新区分局报案提出徐葵花与吴裕明涉嫌合同诈骗，该局不予立案。原告不服向香洲区检察院申请刑事立案监督。该院于2016年9月9日维持公安机关的不予立案决定，称本案属于合同纠纷。综上，被告为扩大其网吧经营场地，伪造租赁合同书用于开设餐饮店，骗取了原告等人的装修款，并注册假营业执照，经消防、食品卫生及工商部门现场审核不合格通知停业期间，还继续骗取陈永堂股份出资款。因此，为维护原告的合法权益，遂诉至法院，请求判令：1.被告返还原告股份出资款125000元、房租费股份出资19250元；2.被告承担本案的诉讼费用。原告为其诉请，提交了如下证据：1.租赁合同书；2.2015年7月1日签订的项目合作协议、2015年11月1日签订的项目合作协议；3.关于徐葵花、吴裕明涉嫌合同诈骗罪一案的报案材料、不予立案复议申请书、关于徐葵花、吴裕明涉嫌合同诈骗罪一案的补充材料、不予立案通知书、刑事立案监督请求书、上访人提交材料清单、答复函；4.珠海市自由人网吧及珠海市金鼎御龙轩餐饮店的商事登记簿。被告吴裕明辩称：1.合伙协议是各合伙人的真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，是合法有效的契约。2015年6月初，首先由原告、被告和叶左财三人发起并成立合伙组织，针对网吧的客源经营“自助餐”项目，名称定为“珠海市金鼎御龙轩餐饮店”，以叶左财之妻吴柳思的名义申请个体户工商营业执照经营。选择珠海市金鼎鸿新街1、3、5、7号商铺二层作为经营场所，是全体合伙人一致决定，被告作为代表签订该场所的租赁合同，并经全体合伙人对该租赁事项签名确认。2015年7月1日，原告、被告和叶左财等三人签订《项目合作协议》，总投资暂定为20万元，按原告25%、被告50%、叶左财25%的比例出资和占股；该协议还约定全体合伙人指定“吴柳思”为法人代表人及财务，委托原告执行合伙企业事务，也即合伙企业前期的工作，包括装修、购置设备、营业等事务均由原告主导。2015年11月1日，经全体合伙人同意，合伙组织由3人变更为4人，陈永堂加入并成为合伙人，各方重新签订了《项目合作协议》，总投资确定为50万元，约定原告、被告、叶左财、陈永堂各出资12.5万元、25万元、10万元、2.5万元，并分别占股12.5%、50%、20%、5%；合伙组织继续使用“珠海市金鼎御龙轩餐饮店”个体工商户营业执照，并指定“吴柳思”任法人代表及财务，委托陈永堂执行合伙企业事务。2.合伙企业使用的场所，是全体合伙人一致认可的，而且合伙组织正常经营了数月，不存在欺诈或诈骗。3.合伙组织一直都是由原告、陈永堂主导，财务也是合伙人叶左财的妻子吴柳思负责，被告不参与具体的经营或管理。4.合伙组织因经营不善而歇业，不是被告的原因导致，而是合伙组织在经营中产生的风险，后果应由合伙人全体承担。综上，原告要求退还其出资及房租的诉请无事实和法律依据，应予驳回。被告为其辩称提供了如下证据：1.2015年7月1日签订的《项目合作协议》；2015年11月1日签订的《项目合作协议》；2.2015年7月1日签订的《租赁合同》；3.珠海市金鼎御龙轩餐饮店”的工商登记资料。经审理查明：2015年7月1日，被告吴裕明作为甲方，与作为乙方的案外人叶左财，作为丙方的原告彭小虎签订一份《项目合作协议》，约定共同经营“御龙轩餐饮店”项目，协议约定经营场所名称为“御龙轩自助餐”，经营，经营地址为广东省珠海市唐家金鼎鸿新街**铺**范围为餐饮，合伙期限为5年，自2015年7月1日至2020年7月1日止；协议第4条约定：甲乙丙方均以现金出资，分别占注册资本50%、25%、25%，出资总额暂定20万元，合伙期间各合伙人的出资仍为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资为个人所有，届时将予以返还；第5条约定：经营场所位于广东：经营场所位于广东省××唐××街××楼，该承租房屋面积约为350平方米，租金合计11000元，由甲乙丙三方共同承担；第6条约定：全体合伙人同意指定吴柳思为法人代表，向登记机关申请企业名称预先核准登记和设立登记。申请人应保证向登记机关提交的文件、证件的真实性、有效性和合法性，并承担责任。注：法人代表没有任何股权，出了问题由甲乙丙三方共同承担责任；第7条约定，由全体合伙人决定委托彭小虎方执行合伙企业事务，行使以下职责：①对外开展业务、订立合同；②主持合伙企业的前期筹备、经营、管理工作；③拟定合伙企业利润分配或者亏损分担的具体方案；④指定合伙企业内部管理机构的设置方案；⑤指定合伙企业具体制度或者规章制度；⑥提出聘任合伙企业的经营管理人员；⑦指定增加合伙企业出资的方案；⑧每月向其他合伙人报告合伙企业事务执行情况以及经营状况、财务状况；⑨除《合伙企业法》另有规定外，对合伙企业有关事项作出决议时，须与其他合伙人共同协商，达成一致后方可实施。协议还对盈余分配、债务承担、禁止行为、退伙、出资转让、解散、清算及变更等作出了约定。同日，被告吴裕明作为承租方（甲方），与作为出租方（乙方）的徐葵花签订一份《租赁合同书》，约定由被告租赁广东省珠海市唐家湾金鼎鸿新街1、3、5、7号二楼商铺，建筑面积约为350平方米，注明：铺位楼梯改拆费用由出租方负责，叶左财、彭小虎亦在合同签名确认。2015年11月1日，陈永堂加入合伙，并签订了一份新的《项目合作协议》，协议中约定被告吴裕明、叶左财、原告彭小虎、陈永堂合伙经营金鼎御龙轩餐饮店项目，被告吴裕明、叶左财、原告彭小虎、彭小虎分别出资占注册资本的50%、20%、25%、5%，合伙出资共50万元，经营场所地址为珠，经营场所地址为珠海市金鼎鸿新街**铺0平方米，并变更委托陈永堂执行合伙企业事务，其他内容无变更。珠海市金鼎御龙轩餐饮店于2015年6月26日申请成立，于2015年12月18日核准成立，经营者登记为吴柳思，注册资金为15万元，注册地址为珠海市高新区唐家湾镇金鼎鸿新街**商铺。珠海市自由人网吧为个人独自企业，法定代表人为吴顺红，经营场所为珠海市，经营场所为珠海市唐家湾镇金鼎鸿新街**铺餐饮店装修至2015年9月22日，后对外正式营业，直至2015年11月28日停业。对于停业原因，原告主张系因消防部门和卫生部门进行检查时由于不符合安全规范楼层太低及与登记地址不符；被告则主张系因经营不善导致的。原告于2015年12月25日以被告系珠海市自由人网吧的实际经营者，其为了扩大网吧经营场地，伪造租赁合同书，采取欺诈的手段，骗取原告等合伙人的款项用于装修，提供虚假材料给工商部门注册假的营业执照，珠海市金鼎御龙轩餐饮店注册地址与珠海市自由人网吧注册地址重复等为由，向珠海市公安局高薪分局控告被告涉嫌合同诈骗，该局于2016年1月25日以该案没有犯罪事实发生为由出具不予立案通知书。后原告于2016年5月30日向珠海市香洲区人民检察院提出立案监督申请，该院于2016年9月9日出具答复函，回复：你于2015年7月1日与吴裕明、叶左财签订《项目合作协议》，御龙轩餐饮店开业后的营业地址是高新区金鼎鸿新街1、3、5、7号铺夹层，而自由人网吧营业地址是高新区金鼎鸿新街1、3、5、7号铺一楼，营业地址虽有重复之嫌，但实际上御龙轩餐饮店在自由人网吧的楼上经营；御龙轩餐饮店由装修到正式营业，各项开支均由你负责办理，吴裕明也提供相关单据正式装修开支超过50万元，餐饮店开张两个多月因经营不善，导致累月亏损而歇业。吴裕明实际上已履行合同的内容，主观上没有诈骗的故意，因此其行为不构成合同诈骗罪，并认为公安机关不予立案的理由成立。原告以上述理由诉至本院，认为双方签订的《项目合作协议》因被告欺诈而无效，诉请返还其出资款及房租费。原告认为珠海市金鼎御龙轩餐饮店营业执照上显示的申请成立日期在合伙协议签订之前，且营业执照上的地址与自由人网吧的登记地址重复，显示被告有欺诈行为。被告回应称双方实际在2016年6月就有合伙意向，并指定了吴柳思作为登记注册人，便着手申请营业执照，后确定合伙具体事项后才签订合伙协议，营业执照所载地址是经全体合伙人同意确定，且并无重复，实际经营地址是在二楼夹层，主要针对网吧的人群提供自助餐餐饮服务。庭审中，经多次释明，原告均表示不变更诉讼请求。法庭辩论终结后，原告庭后提交一份变更诉讼请求书，请求判令解除、撤销其与被告、叶左财签订的项目合作协议；撤销其与被告、叶左财、陈永堂签订的项目合作协议；返还其股份出资款125000元、房租费出资19250元。以上事实，有原、被告提交的上述证据及本案当事人的陈述等附卷为证。本院认为：合伙协议是合伙人之间明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。本案中，原告、被告及其他合伙人先后订立项目合作协议成立餐饮店，对各方的出资数额、权利义务、解散清算等事项进行了明确约定，系各方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，各方均应按约履行。原告主张涉案的项目合作协议系受欺诈而签订，系无效的协议，对此，本院分析如下：首先，租赁合同书虽由被告与出租人签订，但经过原告签名确认，上载地址也与2015年7月1日签订的《项目合作协议》约定的经营地址一致，均为广东省××唐××街××、××、××、××楼（夹层），且珠海市金鼎御龙轩餐饮店所装修的地址及开业后的营业地址亦为上述场所；其次，虽然珠海市金鼎御龙轩餐饮店营业执照上登记的地址系珠海市高新区唐家湾镇金鼎鸿新街7号商铺，与实际地址不完全同一，但该址在2015年11月1日签订的《项目合作协议》得到了全体合伙人的确定，可见原告对此是知情及同意的；再次，自由人网吧营业地址是高新区金鼎鸿新街1、3、5、7号铺一楼，与珠海市金鼎御龙轩餐饮店营业地址虽有重复之嫌，但实际上御龙轩餐饮店在自由人网吧的楼上经营，且各合伙人的合伙出资均已全都到位，御龙轩餐饮店由装修到正式营业，各项开支均由原告负责办理，原告对合伙组织的账务往来是知晓的；综上，原告主张因被告欺诈导致协议无效，证据不足，本院不予采纳；原告据此诉请返还出资款及房租费，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。此外，原告经本院多次释明，在法庭辩论终结前均明确表示不变更其诉讼请求，故本院仅对原告起诉时的诉讼请求进行审理。原告庭后提交书面变更诉讼请求超出法律规定的期限，本院不予准许。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告彭小虎的全部诉讼请求。本案受理费减半收取为1593元，由原告彭小虎负担。如不服本判决，当事人可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  廖新星二〇一六年十二月十九日书记员  朱海瑜