云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云25民初125号原告：陈某某，男，1975年9月20日生，汉族，住泸西县。委托代理人：马建宁，北京大成（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托代理人：詹钦，北京大成（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：红河鑫裕房地产开发有限公司，住所地泸西县中枢镇庐发大街明珠花园旁边。法定代表人：杜某某，系该公司董事长。被告：云南威鑫房地产开发有限公司泸西分公司，住所地泸西县中枢镇南屏小区。负责人：李某，系该公司总经理。委托代理人：亚自忠，云南明彰律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：杜某某，男，1966年12月1日生，汉族，住泸西县。被告：何某某，女，1970年6月12日生，汉族，住泸西县，与杜某某系夫妻关系。被告：陈某，女，1971年9月3日生，汉族，住泸西县。原告陈某某诉被告红河鑫裕房地产开发有限公司（以下简称鑫裕公司）、云南威鑫房地产开发有限公司泸西分公司（以下简称威鑫公司泸西分公司）、杜某某、何某某、陈某民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈某某的委托代理人马建宁、詹钦，被告鑫裕公司法定代表人杜某某，威鑫公司泸西分公司委托代理人亚自忠，杜某某到庭参加诉讼。被告何某某、陈某经本院传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告陈某某向本院提出诉讼请求：1、判令五被告归还原告借款本金7000000元；2、判令五被告支付原告借款利息840000元；3、判令五被告按照年利率24%向原告支付自2015年5月17日起至归还全部款项之日止的逾期利息（暂计算至2016年8月17日的逾期利息为2100000元）；4、判令五被告承担原告为实现债权而发生的费用60000元；5、由五被告共同承担本案诉讼费及保全费。事实和理由：2015年2月16日，其与杜某某、陈某签订了《借款合同》，该合同约定由其出借7000000元本金给杜某某，借款利率为月息4%，借款期限为3个月，即：2015年2月16日至2015年5月16日止，同时约定由陈某对借款承担连带保证责任，并约定了其为实现债权费用的承担。合同签订当日，其按约履行了放款义务，借款期限届满后，杜某某并未按约定偿还借款本金。至2015年12月6日，其与杜某某、鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司签订了《还款承诺书》，约定杜某某、鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司积极筹措资金偿还其借款本息，2016年4月5日，杜某某、鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司再次与其签订了《征询函》，再次对借款本息进行了确认。因何某某与杜某某系夫妻关系，故何某某对本案借款本息也应承担偿还义务。其多次催款未果后，为维护其合法权益，特诉至法院。被告鑫裕公司、杜某某共同答辩称：1、请求依法确认杜某某尚欠陈某某借款本金为6422975元，并且杜某某不应承担利息，只应承担逾期利息；2、请求驳回陈某某对鑫裕公司的全部诉讼请求。事实和理由：一、杜某某虽为鑫裕公司的法定代表人，当其在个人借款的还款承诺书上加盖鑫裕公司印章的行为仅能起到证明承诺书真实存在，并不代表鑫裕公司自愿承担杜某某个人债务或者是提供担保。首先，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条的规定，公司法定代表人不得违反公司法中关于忠实义务的基本要求，杜某某私自加盖印章的行为属于违反法定忠实义务的无权代表行为，并且根据《中华人民共和国合同法》第五十条的规定，相对人知道或者应当知道法定代表人超越权限以外的代表行为属于无效代表行为，本案中，鑫裕公司在承诺书在加盖印章的行为若被认定为自愿承担债务或是对该债务提供担保，那么将导致鑫裕公司只承担巨额债务，而不能获得任何对价利益，该行为明显不属于公司的正常经营活动，杜某某同时代表其个人和鑫裕公司对承诺书进行确认的行为，具有明显的超越代表权的本质属性，该代表行为应属无效代表行为。其次，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款的规定，公司对外提供担保必需经股东会同意，未经股东会同意，将构成侵占公司财产的行为，故杜某某私自将鑫裕公司加入其个人债务或者提供担保的行为违反公司法的强制性规定，应属无效。根据以上理由鑫裕公司不应当对涉案债务承担任何清偿责任；二、杜某某已分四次向陈某某支付利息1120000元，针对该部分利息根据最高人民法院的相关司法解释，对于超过年利率24%的部分应该折抵本金，故杜某某实际欠陈某某的借款本金应为6422975元，同时因借款期内的利息已经全额支付，杜某某不应再承担利息，只应承担逾期利息。综上所述，请求人民法院查清事实作出公正判决。被告威鑫公司泸西分公司答辩称：云南威鑫房地产开发有限公司为了顺利完成在泸西县境内旧城改造项目—财富鑫座，于2011年5月19日在泸西县设立分公司，并经泸西县工商局依法登记，项目在开发建设过程中，经总公司授权，将具体施工工程发包给红河鑫裕建设工程有限公司负责施工，工程已全部竣工，但并未验收，在此期间其并没有向陈某某借过任何款项，也并未提供过担保，直到陈某某向法院提起诉讼，其才知道杜建东将其公司印章加盖在承诺书及征询函上。针对该事实，其并不知情，并且其作为分公司在没有得到总公司授权的情况下不可能为他人提供担保，更不能委托他人加盖其印章后承担责任，更何况其仅是分公司，根本无力承担任何法律责任。综上所述，请求人民法院依法驳回陈某某对其的全部诉讼请求。原告陈某某针对其诉讼请求向本院提交了以下证据：第一组，借款合同、借款借据、转款凭证复印件各一份，欲证明2015年2月16日，其与杜某某、陈某签订了借款合同，约定其向杜某某出借本金7000000元，借款期限为3个月，利息为月息4%，陈某为该笔借款承担连带保证责任，同时约定了借款人逾期还款的，还应承担出借人实现债权的费用，在借款合同签订当日，其按照杜某某的指示将7000000元借款支付到了鑫裕公司账户中；第二组，《还款承诺书》复印件一份，欲证明2015年12月6日，其与杜某某、鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司签订了《还款承诺书》，该承诺书载明鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司与杜某某共同承诺积极筹措资金偿还其借款，两家公司在承诺书上加盖印章的行为是对偿还涉案借款本息作出的明确意思表示，应当作为债务人对借款本息承担清偿义务；第三组，《征询函》复印件一份，欲证明2016年4月5日，其与杜某某、鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司再次签订了《征询函》，明确了各方当事人的地位，杜某某与两家公司确认了借款本金及利息，并承诺会尽快筹措资金偿还借款本息；第四组，（2015）云高民一终字第256号民事判决书复印件一份，欲证明股东会决议以及法定代表人签字不是《还款承诺书》及《征询函》生效的要件，不影响公司对外承担还款义务的效力，鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司应当对涉案借款本息承担还款义务；第五组，结婚证复印件一份，欲证明涉案借款发生于杜某某与何某某婚姻关系存续期间，该借款属于夫妻共同债务，何某某应对涉案借款本息承担连带清偿责任；第六组，案件受理费计算票据、保全费结算票据复印件各一份，欲证明其已向人民法院支付了案件受理费81800元以及保全费5000元，以上费用应由五被告共同承担。被告鑫裕公司与杜某某经共同质证认为，对所有证据的真实性、合法性、关联性均认可，但其中的《还款承诺书》及《征询函》不是其真实意思表示。被告威鑫公司泸西分公司经质证认为，第一组证据的真实性、关联性认可，但借款合同中部分约定不合法，第二、三组证据真实性认可，但印章虽是其公司的，但并不是其加盖的，是杜某某私自加盖的，其公司没有担保责任及借款责任，涉案借款与其公司没有关联性，第四组证据真实性、合法性认可，但不认可关联性及证明目的，第五组证据因与其无关，不发表质证意见，第六组证据真实性、合法性、关联性认可，但不认可证明目的。被告鑫裕公司与杜某某针对其辩解共同提交了以下证据：转款凭证复印件4份，欲证明针对涉案借款，杜某某已支付陈某某1120000元，抵扣合法利息后剩余部分应该折抵借款本金。原告经质证认为，对所有证据的真实性、合法性性无异议，但对证明目的不予认可。被告威鑫公司泸西分公司经质证认为对所有证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。被告威鑫公司泸西分公司针对其辩解向本院提交了以下证据：第一组，公司营业执照复印件一份，欲证明其是自然人控股的公司，是隶属于总公司的，不具有独立承担民事责任的主体资格；第二组，《施工合同》、营业执照复印件各一份，欲证明其与红河鑫裕建设工程有限公司存在施工关系，鑫裕公司付款是杜某某的指示。原告经质证认为，第一组证据真实性、合法性、关联性均无异议，但对证明目的不予认可，第二组证据中营业执照真实性、合法性认可，但关联性不予认可，《施工合同》因是复印件不予质证。被告鑫裕公司与杜某某针经质证认为，对所有证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。本案原、被告围绕诉讼请求及答辩请求均依法提交了证据，双方当事人无争议的证据，本院予以采信，并在卷左证，对双方当事人有异议的证据，本院作如下评判：原告提交第一组证据，虽被告威鑫公司泸西分公司认为借款合同中的部分约定不合法，对于该合同中是否存在违法内容，本院将综合案件其他证据并结合相关法律规定在随后说理部分予以认定。因三被告对该组证据的真实性均无异议，故本院确认该组证据证明力。第二、三组证据虽三被告均表示涉案两家公司在两组证据中加盖印章的行为均不是公司真实意思表示，但其并不能提供相反证据予以反驳，同时在三被告均认可该两组证据真实性的情况下，本院确认该两组证据的证明力。第四组证据因被告威鑫公司泸西分公司提出异议，本院经审查认为该份生效判决书与本案诉争案件事实无任何关联性，故本院对该组证据不予采信。第五组证据虽被告威鑫公司泸西分公司认为该组证据与其无关，但其并不能提供相应证据证实该证据的形成以及该证据所证实的事实不存在，故本院确认该份证据的证明力。被告威鑫公司泸西分公司提交的第二组证据因原告提出异议，本院经审查认为该组证据与本案诉争事实无任何关联性，故本院对该组证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月16日陈某某与杜某某及陈某共同签订了《借款合同》，该合同主要内容为：杜某某因需支付工程款，向陈某某借款7000000元，借款期限为3个月，即：2015年2月16日至2015年5月16日，借款期内的利息按月息4%计算，超过30天以上以实际用款天数计收，杜某某未按照合同约定归还借款本息，应承担借款本金1%按日（即每天按70000元）计收的罚息，直至借款本息还清之日止，还应承担因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费等，陈某作为连带保证人对本次借款本息及因借款而发生的费用承担保证责任，保证期间为借款届满后2年。该合同签订当日，陈某某按照杜某某的指示通过银行转账方式分别支付红河鑫裕建设工程有限公司（2xxx9）账户内2000000元、5000000元，共计7000000元，同日，杜某某与陈某共同向陈某某出具了一份《借款借据》。借款合同签订后，红河鑫裕建设工程有限公司于2015年3月16日通过银行转账方式支付段城岗280000元，威鑫公司泸西分公司于2015年4月16日、5月15日通过银行转账方式分别支付段城岗280000元，杜某某于2015年6月16日通过银行转账方式支付段城岗280000元，以上四次转款共计1120000元，陈某某确认收到以上四笔款项。借款合同约定借款期限届满后，杜某某并未按约定偿还借款本金，至2015年2月6日，陈某某（甲方）与杜某某、威鑫公司泸西分公司及鑫裕公司（乙方）签订了《还款承诺书》，该承诺书主要内容为：乙方于2015年2月至2015年4月期间向甲方借款共计33000000元（其中包含涉案7000000元），因乙方超过合同期限未及时支付利息及本金，乙方承诺自2015年12月1日起用财富鑫座商业一号楼、二号楼销售款项偿还甲方，乙方承诺每月用销售首付及按揭款项支付利息和本金，未结清余款按合同约定计算利息直至本息全额还清，乙方承诺多方积极筹措资金偿还甲方。该承诺书签订后，陈某某因涉案借款本息未得到清偿至2016年4月5日，陈某某（甲方）与杜某某、威鑫公司泸西分公司及鑫裕公司（乙方）双方再次签订了《征询函》，该函主要内容为：甲、乙双方之间存在五个民间关系，截止2016年4月5日，乙方没有向甲方偿还过借款本金，涉案借款计息390天，应付利息3640000元，已付1120000元，欠息2520000元，乙方尚欠甲方的的借款本息，乙方应尽快筹措资金进行偿还，乙方确认，涉案借款用于威鑫公司泸西分公司所开发项目（财富鑫座）的土地款及工程款支付，乙方承诺用财富鑫座的商铺作为涉案借款的抵押，该函签订后，双方并未进行抵押登记手续。陈某某催款未果后，遂起诉至法院。另查明，威鑫公司泸西分公司于2011年5月19日成立，并领取营业执照，对外开展经营活动。杜某某与何某某于1991年9月2日登记结婚，婚姻关系一直存续至今。本院认为，本案的争议焦点为：一、威鑫公司泸西分公司能否作为本案被告独立承担责任？二、原告主张由五被告偿还其借款本金7000000元并支付相应利息的诉讼请求是否成立？三、原告主张由五被告承担其为实现债权而发生60000元的诉讼请求是否成立？一、关于威鑫公司泸西分公司能否作为本案被告独立承担责任的问题。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人……”及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十二条第（五）项“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括依法设立并领取营业执照的法人的分支机构”的规定，威鑫公司泸西分公司系依法设立并领取营业执照的法人分支机构，其在法律上经过行政机关的行政确认，因而取得了开展对外经营活动的资格，对于威鑫公司泸西分公司来说，其具有相对独立的财产，具有相对独立的人格，故威鑫公司泸西分公司是本案适格的被告，因威鑫公司泸西分公司可以作为适格的民事诉讼主体，就应该承担与其民事行为能力相适应的民事责任，当威鑫公司泸西分公司不能清偿债务时，由作为分公司主管机构的总公司承担补充清偿责任。二、关于原告主张由五被告偿还其借款本金7000000元并支付相应利息的诉讼请求是否成立的问题。本院认为，本案属于民间借贷，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”的规定，自然人之间借款关系的成立，不仅要有当事人的合意，还要有交付款项的事实，本案中，原告与被告杜某某及陈某签订了借款合同，并且原告按照约定履行了付款义务，双方之间的借贷关系依法成立，虽双方之间达成了借款的合意，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予以支持”、第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”及《中华人民共和国合同法》第五十六条“合同部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效”的规定，双方之间就借款期间利息为月息4%及逾期后按借款本金1%按日计收逾期利息的约定已违反法律规定，对于超过法定利率的部分应属无效约定，借款合同中除此以外的其他内容，系双方真实意思表示，并未违反法律规定，应当予以确认。4份转款凭证及《征询函》证实在借款合同签订后，被告杜某某共计支付原告利息总计1120000元，对于已支付利息法定保护年利率为24%，折算成月利率为2%(24÷12)，月利息为140000元（7000000元×2%），从2015年2月16日至2015年6月16日被告杜某某实际每月支付利息数额为280000元，对于多付利息应折抵本金，具体为：2015年3月16日，应付利息140000元，多付利息140000元，借款本金应抵扣为6860000元（7000000元-140000元），2015年4月16日，应付利息137200元，多付利息142800元，借款本金应抵扣为6717200元（6860000元-142800），2015年5月16日，应付利息134344元，多付利息140000元，借款本金应抵扣为6571544元（6717200元-145656元），2015年6月16日，应付利息131431元，多付利息148569元，借款本金应抵扣为6422975元（6571544元-148569元），故截止2015年6月16日被告杜某某拖欠原告借款本金应为6422975元，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款……”及第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，因被告杜某某并未按借款合同约定偿还原告借款本金，已构成违约，故对原告要求被告杜某某偿还其借款本金并支付逾期利息的请求本院予以支持，但偿还借款本金金额应为6422975元，逾期利息应按年利率24%从2015年6月17日开始计算。因被告杜某某已按约定支付了借款期内的利息，故对原告要求被告杜某某支付其借款利息840000元的请求本院不予支持。被告鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司分别在《还款承诺书》及《征询函》上加盖印章的行为对于被告杜某某向原告的涉案债务构成了债务加入，债务加入是指第三方加入到债务人的债务关系中，与债务人承担共同债务责任的行为。本案中，《还款承诺书》及《征询函》明确：“杜某某、鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司尚欠陈某某的的借款本息，应尽快筹措资金进行偿还…”从其意思表示可知，被告鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司对于被告杜某某向原告借款7000000元并未偿还本息是明知，其仍承诺尽快筹措资金进行偿还，并承诺用销售房款用于偿还借款本息，同时对欠款情况两次进行确认的行为可以合理推断出，被告鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司自愿加入涉案债务，与被告杜某某共同承担清偿责任。对于债务加入虽被告鑫裕公司认为其未经股东会决议同意，威鑫公司泸西分公司认为其未得到总公司授权，但《还款承诺书》及《征询函》有两公司加盖印章，两公司对其公司印章的真实性均认可，股东会决议及总公司是否授权系公司内部管理程序，不影响公司债务加入的效力，对两公司的抗辩主张不予采纳，同时，两公司表示其在《还款承诺书》及《征询函》上加盖公司的行为并不是其真实意思表示，但其并不能提供有效证据予以证实，其主张不予采纳。故对原告要求被告鑫裕公司、威鑫公司泸西分公司偿还其借款本金并支付逾期利息的请求本院予以支持，但偿还借款本金金额应为6422975元，逾期利息应按年利率24%从2015年6月17日开始计算。借款合同已明确约定被告陈某对涉案借款承担连带保证责任，并约定了保证范围及保证期间，该约定合法有效，根据《中华人民共和国担保》第十八条第二款“连带责任保证人的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，?…….也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，原告要求被告陈某偿还其借款本金并支付逾期利息的请求本院予以支持，但偿还借款本金金额应为6422975元，逾期利息应按年利率24%从2015年6月17日开始计算。涉案借贷发生时被告杜某某、何某某系夫妻关系，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形除外”的规定，在被告杜某某、何某某没有提供证据证明就涉案借款已与原告明确约定为个人债务的情况下，原告要求被告陈某偿还其借款本金并支付逾期利息的请求本院予以支持，但偿还借款本金金额应为6422975元，逾期利息应按年利率24%从2015年6月17日开始计算。三、关于原告主张由五被告承担其为实现债权而发生60000元的诉讼请求是否成立的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，本案中，原告认为其为实现债权已发生60000元损失，但该损失具体包括那些，金额如何构成其均不能提供证据予以证明，故本院对其该项诉讼主张不予支持。综上所述，原告陈某某的诉讼主张部分成立，对于其成立部分的主张，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十二条第（五）项、《中华人民共和国合同法》第五十六条、第二百零六条、二百零七条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、《中华人民共和国担保》第十八条第二款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定判决如下：一、被告红河鑫裕房地产开发有限公司、云南威鑫房地产开发有限公司泸西分公司、杜某某于判决生效后十日内共同偿还原告陈某某借款本金6422975元，并支付该欠款自2015年6月17日起至还清之日止按照年利率24%计算的利息；二、被告陈某、何某某对上述第一项内容中的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告陈某某其他诉讼请求。案件受理费81800元、保全费5000元，两项共计86800元，由被告红河鑫裕房地产开发有限公司、云南威鑫房地产开发有限公司泸西分公司、杜某某、陈某、何某某共同负担78120元，由原告陈某某负担8680元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长  李志伟审判员  谭 延审判员  薛少倩二〇一六年十二月十九日书记员  邹健乾