广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)桂0103民初6395号 原告：杜伯铭，男，1973年12月16日出生，汉族，住南宁市。 委托代理人：陆新涛，广西百举鸣律师事务所律师。 委托代理人：梁凌志，广西百举鸣律师事务所律师。 被告：南宁阳光财富国际酒店管理有限公司，住所地：南宁市民族大道157号财富国际广场A区3号楼。 法定代表人：陈文成，该公司董事长。 委托代理人：陆凤城，该公司法务助理。 委托代理人：黄克仁，该公司办公室主任。 原告杜伯铭与被告南宁阳光财富国际酒店管理有限公司追索劳动报酬纠纷一案，本院于2016年7月6日立案后，依法适用普通程序，于2016年11月15日公开开庭进行了审理，原告杜伯铭及其委托代理人陆新涛、被告南宁阳光财富国际酒店管理有限公司（以下简称南宁阳光酒店）的委托代理人陆凤城、黄克仁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告2012年12月至2013年9月27日延时加班费35945.4元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2012年6月15日签订劳动合同，约定被告于2012年6月15日至2015年6月15日聘请原告在被告餐饮部担任总监一职，月薪15000元。合同签订后，被告于2013年9月27日违法解除双方之间的劳动合同。2012年12月至2013年9月27日被告以MOD为由（即原告在完成本职工作后，每天18：00-24：00在酒店加班，巡视酒店各岗位工作情况，处理突发事件和客人投诉，并作好记录）要求原告加班，但所产生的延时加班工资至今没有付给原告。延时加班共计41天每天6小时，分别为(2012年12月24日、2013年1月1日、9日、17日、25日、2月3日、25日、3月6日、14日、22日、30日、4月4日、17日、22日、26日、29日、5月5日、11日、17日、23日、29日、6月4日、10日、16日、22日、28日、7月4日、10日、16日、22日、28日、8月3日、9日、15日、21日、27日、9月2日、8日、14日、20日、26日)；其中2013年1月1日、4月4日为法定节日；2013年2月3日、3月30日、5月5日、5月11日、6月16日、6月22日、7月28日、8月3日、9月8日、9月14日为休息日；统计延时加班174小时，加班费22500元，节假日加班12小时，加班费3103.4元，休息日加班60小时，加班费10344元，三项合计35947.4元。南宁市劳动人事争议仲裁委员会对原告加班的事实予以认定，但认定的加班时间有误，加班费计算有误，请求法院查明事实依法支持原告的诉讼请求。 被告辩称：原告提出诉讼请求已超过起诉期限，依法应予以驳回起诉。被告安排原告MOD值班不属于加班，不应支持其加班的待遇。被告安排原告值班，值班的内容如原告在诉状中称在完成本职工作后巡视各酒店各岗位情况，处理突发事件及客人投诉，并做好记录，这不是本职工作的延续，是被告因安全排查及处理突发事故的需要，安排原告从事与本职工作无关的值班，且被告也提供了休息场所给原告休息，原告在没有突发状况下可以进行休息，与加班有本质区别，不应认定为加班，不适用于加班的规定。被告与原告之间的工资约定有各类补贴，其诉讼请求不应得到支持。被告已向原告支付休息日、法定节假日加班的工资，无拖欠加班费的事实，2014年7月31日双方就南劳人仲裁字[2014]第333号仲裁裁决结果达成一致意见，并签订协议书，约定被告一次性支付原告解除劳动关系经济补偿金、解除劳动合同代通知金、加班费（含休息日加班费、法定节假日加班费）、失业金等各项费用，合计75170.46元，原告再请求休息日加班费、法定节假日加班费属于重复诉请，无事实依据。被告属于24小时营业的行业，基于酒店服务时间长的特点，公司管理层人员岗位职责均要求值班值勤，这是原告税前工资达到15000元的原因。 经审理查明：原告于2012年6月15日到被告处工作，双方签订有期限为2012年6月15日至2015年6月14日的劳动合同，约定聘用原告在被告房务部担任总监，试用期内（2012年6月15日至2012年12月14日）每月总工资为税前12000元，试用期满后每月总工资为税前15000元，包括基本工资5000元、绩效工资5000元、各类补贴5000元；合同中双方未对值班值勤进行约定，亦未约定有MOD值班制度。双方劳动关系于2013年9月29日解除。 被告处实行每天上午例会制度。2012年12月24日例会上宣布开始实行部门长MOD值班制度，即酒店管理层人员值班。原告属于MOD值班人员之一。MOD值班要求值班时间为当日18:00-00:00，00:00后交由大堂副经理直至第二天早上上班为止，值班人员要住酒店；当班期间大堂副经理不能处理的问题叫醒当日MOD处理；00:00交由大堂副经理之前必须进行巡岗巡查并在MOD记录本上做详细记录。 原告提交了2012年12月至2013年9月期间被告的MOD值班表，该表显示原告的值班时间为：2012年12月24日，2013年1月1日、1月9日、1月17日、1月25日、2月3日、2月26日、3月6日、3月14日、3月22日、3月30日、4月4日、4月18日、4月22日、4月26日、4月29日、5月5日、5月11日、5月17日、5月23日、5月29日、6月4日、6月10日、6月16日、6月22日、6月28日、7月4日、7月10日、7月16日、7月22日、7月28日、8月3日、8月9日、8月15日、8月21日、8月27日、9月2日、9月8日、9月14日、9月20日、9月26日，总计天数为41天；其中2013年1月1日、4月4日为法定节假日，计2天；2013年2月3日、3月30日、4月29日、5月5日、5月11日、6月10日、6月16日、6月22日、7月28日、8月3日、9月8日、9月14日、9月20日为休息日，计13天。该值班表上有被告总经理朱秋庭的签字。原告称MOD值班期间需要对被告处各部门巡视三次，包含前厅部、房务部、安保部、餐饮部等的工作状况及外租单位的安全状况，巡视一遍需要一个小时以上；认可值班期间被告提供有休息场所及工作餐。被告称MOD值班不属于延时加班，且值班时间安排含有休息时间及就餐时间，每次巡视不需要一个小时，每次值班不能以6小时计。 2014年9月10日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁令被申请人即本案被告：支付申请人2012年12月至2013年9月27日延时加班费35945.4元。2014年12月25日，该委作出南劳人仲裁字[2014]第1376号仲裁裁决书，裁决如下：南宁阳光酒店支付杜伯铭2012年12月至2013年9月27日期间延长工作时间加班费7758.6元。原告不服，遂诉至本院，提出前述诉讼请求，被告应诉后则答辩如前。 另查明，原告与被告因解除劳动合同问题发生争议，原告于2013年10月10日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁定被申请人即本案被告：1、支付违法解除劳动合同双倍赔偿金45000元，解除劳动合同支付额外一个月工资15000元，法定节假日三倍工资8181.8181元，法定休息日加班两倍工资49090.9元共计117272.71元；2、为申请人补未缴月份的养老、医疗、工伤、生育保险费，并支付未足额缴纳失业保险致使申请人无法领取的失业保险金14256元；3、支付申请人2013年9月份工资15000元。2014年5月8日，该委作出南劳人仲裁字[2014]第333号仲裁裁决书，裁决如下：一、南宁阳光酒店一次性支付杜伯铭解除劳动关系的赔偿金16554元以及未提前三十日书面通知申请人解除劳动合同的一个月工资15000元；二、南宁阳光酒店一次性支付杜伯铭休息日加班费33103.45元、法定节假日加班费8181.81元；三、南宁阳光酒店一次性支付杜伯铭失业金损失5040元；四、南宁阳光酒店为杜伯铭向社会保险经办机构缴纳2012年10月的工伤、生育保险费；五、对杜伯铭其他仲裁请求，不予支持。该仲裁裁决书经审理查明部分载明的原告法定节假日、休息日具体的加班日期及时间与本案原告主张的MOD值班中逢法定节假日、休息日值班时的具体日期及时间均不一致；且该裁决书认定原告在被告处系按照标准工时制上班，即上行政班。收到该裁决书后，原、被告双方于2014年7月31日经协商一致，签订了《协议书》，主要约定双方同意根据南劳人仲裁字[2014]第333号仲裁裁决书裁决结果执行，被告于签订协议之日起十个工作日内通过银行转账方式一次性向原告支付解除劳动关系赔偿金、加班费、失业金等共计75170.46元，被告将上述款项转入原告银行账户后，该裁决书即执行完毕。2014年8月7日，被告通过中国银行向原告转账支付了65539.88元，附言处载明“赔偿金、加班费及失业金”。 又查明，原告于2015年1月7日收到南劳人仲裁字[2014]第1376号《仲裁裁决书》，于2015年1月22日通过中国邮政特快专递向本院寄出本案的起诉状等起诉材料。 本院认为：原告于2015年1月7日收到仲裁裁决书，于2015年1月22日以邮寄方式向本院寄出起诉状等资料，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条的规定，原告的起诉并未超过起诉期限。 原告在本案中主张的法定节假日、休息日加班的具体日期及时间与原告在南劳人仲裁字[2014]第333号案中主张的法定节假日、休息日加班的具体日期及时间均不一致，被告主张原告在本案中请求被告支付休息日、法定节假日加班费属于重复主张，本院不予采信。被告主张公司管理层人员岗位职责均要求值班值勤，但在双方签订的劳动合同中并未有相关约定，且MOD值班制度是在原告入职半年后被告处才施行的值班制度，故本院对被告的该主张不予采信。 关于值班是否属于加班的问题，从值班的时间上看，与上班时间有明显的区分，且值班期间原告仍有部分时间可以休息，并包含有就餐时间；从值班的内容看，原告所从事的是检查性、保障性的工作，而不是正常工作的延续；因此，值班与加班存在区别，不能简单的认定值班时间即为加班时间；现被告主张值班时间安排含有休息时间及就餐时间，不能以6小时计，本院予以采信。但原告在MOD值班期间，需要巡视检查被告酒店各部门的情况，处理突发事件及客人投诉，并做好记录，原告有具体的工作任务，付出了实际劳动，被告享受了原告提供劳动的成果，被告应支付原告相应的劳动报酬。根据该案的实际情况，应酌情认定原告每次MOD值班期间，属于延长工作时间的时长为4小时。2012年12月至2013年9月27日期间，被告处的MOD值班表显示原告工作日值班26天、法定节假日值班2天、休息日值班13天，共计42天，故本院确认原告工作日值班26天，计延长工作时间104小时；法定节假日值班2天，计延长工作时间8小时；休息日值班13天，计延长工作时间52小时；故依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《工资支付暂行规定》第十三条第一款的规定，被告应支付原告2012年12月至2013年9月27日期间工作日延长工作时间加班费13448.3元（15000元÷21.75天÷8小时×104小时×150%），法定节假日延长工作时间加班费2069元（15000元÷21.75天÷8小时×8小时×300%），休息日延长工作时间加班费8965.5元（15000元÷21.75天÷8小时×52小时×200%），以上共计24482.8元，故被告应支付原告2012年12月至2013年9月27日期间延长工作时间的加班费24482.8元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《工资支付暂行规定》第十三条第一款、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告南宁阳光财富国际酒店管理有限公司支付原告杜伯铭2012年12月至2013年9月27日期间延长工作时间加班费24482.8元。 案件受理费10元，有原告杜伯铭负担5元，由被告南宁阳光财富国际酒店管理有限公司负担5元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费。逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林利扬 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  张晓燕 二〇一六年十二月二十三日 书 记 员  麦琼文 附法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《工资支付暂行规定》 第十三条第一款用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。 《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》 二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第八十二条期间包括法定期间和人民法院指定的期间。 期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。 期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。 期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。