天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终5606号上诉人（原审被告）：中银保险有限公司天津分公司，住所地天津市河西区卫津南路与吴家窑大街交叉口中海广场3层整层、1层61号底商。负责人：宋赛，总经理。委托诉讼代理人：王冬，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵金凤，女，1960年9月4日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：孙志伟，天津君辉律师事务所律师。原审被告：刘海龙，男，1985年7月24日出生，汉族，住黑龙江省讷河市。原审被告：张乐乐，女，1987年4月11日出生，汉族，住天津市西青区。上诉人中银保险有限公司天津分公司（以下简称中银保险公司）因与被上诉人赵金凤、原审被告刘海龙、张乐乐机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2020）津0104民初5197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中银保险公司上诉请求：1.依法撤销一审判决中关于赔偿被上诉人赵金凤保险金中确认的2019年4月21日之后产生的医疗费180729.49元、住院伙食补助费22100元、护理费21600元，共计224429.49元或发回原审法院重审。2.全部诉讼费用由被上诉人赵金凤承担。事实和理由：根据《中银保险有限公司机动车综合商业保险条款》第二十六条第(六)款规定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分,上诉人不负责赔偿。因此医疗费需扣除非医保部分后赔偿。被上诉人赵金凤住院时间过长，远超正常住院时间，因此上诉人对住院伙食补助费不予认可。被上诉人提供误工时间为180天,与被上诉人住院时间221天冲突。因此超过误工期的伙食补助费及医疗费应该予以剔除。护理费，一审法官酌定护理期为90日显然过长。被上诉人赵金凤辩称，不同意上诉人中银保险公司的上诉请求。事实和理由：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人对于被上诉人的住院期间所产生的医疗费必要性和合理性提出异议，就此一审法院委托鉴定机构进行鉴定，根据该鉴定意见认定原告住院期间所支出的医疗费用是合理的。原告之所以主张误工期，开具的证明是180天，是根据鉴定意见，他鉴定的误工期是180天，实际上到现在原告也无法正常从事工作。关于护理期，一审法院结合原告的伤情以及这个年龄参照三期标准酌定90天是恰当的。原告的住院天数根据病历记载是221天，为此法院支持了221天的住院伙食补助费也是正确的。原审被告刘海龙、张乐乐未提交书面意见。赵金凤向一审法院起诉请求：1.请求判令被告共同赔偿原告医药费180729.49元、住院伙食补助费22100元、交通费2965.52元、误工费21000元、护理费52029元、营养费4500元、伤残赔偿金92238元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2700元，以上金额共计383262.01元，保险公司在保险限额内赔偿，不足部分由被告刘海龙赔偿；2.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：事故车辆车牌号为津Ｒ×××××号，所有人为被告张乐乐，驾驶人为被告刘海龙，该车在被告中银保险公司投保了交强险及商业第三者责任险300000元，事故发生在保险期间内。《天津市公安交通管理局南开支队北马路大队道路交通事故认定书（简易程序）》中载明：2018年10月22日12时15分，刘海龙驾驶车牌号为津Ｒ×××××的小型客车，沿鞍山西道由西向东行驶至平湖路交口时，遇赵金凤骑自行车在此南向北横过路口，刘海龙车前部撞上赵金凤车，造成赵金凤摔倒受伤，两车受损的交通事故，……认定责任如下：刘海龙负全部责任，赵金凤无责任。事故发生后，原告被送往天津医科大学总医院进行治疗，该院对原告的伤情主要诊断为：右肱骨骨折，其他诊断为：骨盆骨折。原告在该院的住院时间为自2018年10月22日至2019年5月31日，共计221天。诉讼期间，原告及中银保险公司均向一审法院提出鉴定申请，具体情况如下：一、依原告申请，一审法院依法委托天津医科大学总医院司法医学鉴定中心对原告的伤残等级、误工期及营养期进行鉴定，2020年9月30日，该鉴定中心出具《司法鉴定意见书》（津总医院【2020】临床鉴字第303号），鉴定意见为“赵金凤因交通事故致右肩关节功能丧失43.5%，鉴定为十级伤残，赵金凤的误工期为180日，营养期为90日”。鉴定费2700元原告已预付。在该次鉴定的笔录中，原告明确表示其已治疗终结。二、依被告中银保险公司申请，一审法院依法委托天津医科大学总医院司法医学鉴定中心对原告的伤情参与度、治疗周期合理性及用药合理性进行鉴定，2020年10月12日，该鉴定中心出具《司法鉴定意见书》（津总医院【2020】临床鉴字第303-1号），鉴定意见为：1.伤情参与度：交通事故与赵金凤右侧肱骨近端骨折、右侧髋臼、坐骨支骨折等损伤，存在直接因果关系，参与度为完全作用；2.治疗周期合理性：……治疗周期不合理部分：2019年4月11日至2019年5月31日，……；3.用药合理性：……用药及用量不合理部分2019年1月10日至2019年1月30日、2019年4月11日至2019年5月31日，……鉴定费被告中银保险公司已预付。后，天津医科大学总医院司法医学鉴定中心出具《关于赵金凤治疗及用药合理性鉴定补充说明》（津总医院【2021】临床鉴字第303-1号），内容如下：……补正内容：2019年1月10日～2019年1月30日所用药物主要为双氯芬酸二乙胺乳胶剂，该时段的用药合理。关于2019年4月11日～2019年5月31日期间的“治疗周期合理性：”以及“用药合理性：”的补充说明：……经对这一时段治疗情况审核，从2019年4月11日～2019年5月31日期间的骨科住院康复手法治疗属于医嘱治疗阶段，这一阶段应为因车祸伤导致的直接损伤住院治疗期间，其治疗及用药基本属于因车祸伤导致的直接损伤及诱发疾患，故该阶段的康复科手法治疗和相应药物治疗均为合理性诊疗。三、依被告中银保险公司申请，一审法院依法委托天津医科大学总医院司法医学鉴定中心及天津市天盾法医司法鉴定所对赵金凤护理期进行鉴定，但两次鉴定申请均被退回：2021年1月11日，天津医科大学总医院司法医学鉴定中心出具《不予受理通知书》，其中载明：……因被鉴定人提供医院情况说明，强调实际住院时间较长，超出相应标准的护理期限，故不予受理；2021年4月9日，天津市天盾法医司法鉴定所出具《说明》，其中载明：因被鉴定人赵金凤表示需要继续治疗，不能配合做该鉴定，故我机构将该鉴定委托及相关材料予以退回。原告为证明其护理情况，向一审法院提交了《陪护协议合同》（载明护理期间为自2018年10月31日至2019年5月31日，共计213天）、服务公司营业执照、护工身份证明及护理费发票，其中护理费发票共七张，在上述护理期间内共计51120元，每日240元，另有一张未写明护理日期且与上述服务公司不一致的护理费发票，金额为900元。原告为证明其误工情况，向一审法院提交了由天津市坤森顺商贸有限公司出具的《误工证明》，其中载明：赵金凤……系我单位员工从事保洁工作，月工资3500元，因发生交通事故于2018年10月22日至2019年4月21日期间未到单位参加工作，故扣发其工资21000元。……经询问，被告刘海龙在电话中表示其曾垫付300元救护车费用现放弃主张（电话录音已附卷），被告中银保险公司陈述其无垫付情况。一审法院认为，涉诉交通事故已由公安交通管理部门作出事故责任认定，各方均无异议，一审法院予以确认。事故车辆在中银保险公司投保了交强险，应由中银保险公司在交强险限额内对原告的损失进行先行赔付，对于超出交强险限额的损失，由中银保险公司在商业第三者责任险的限额对原告进行赔偿。关于原告主张的赔偿项目、标准及赔偿数额，根据相关法律法规的规定，结合原告提供的证据一审法院确定如下：1.医疗费：因鉴定机构后期根据出现的新情况作出了补充说明，故一审法院对于原告自2019年1月10日至2019年1月30日及2019年4月11日至2019年5月31日期间的用药用量及治疗期间的合理性予以认定；经核算，原告的医疗费应为180729.49元；2.住院伙食补助费：原告提交的住院病案显示住院221天，根据鉴定意见，参照天津市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，每天100元，金额应为22100元（100元/天×221天）；3.营养费：考虑原告伤情及治疗恢复情况并参照鉴定意见，营养期为90天，一审法院酌定每日30元，共计2700元；4.护理费：被告中银保险公司曾两次申请护理期鉴定，均因原告原因被退回，原告应承担举证不利的责任，加之根据原告的伤情，其要求的护理期限明显过长，故一审法院依据相关文件精神及原告提交的相应证据对原告的护理期进行酌定，依据关于印发《的通知》（以下简称该通知）中9.5.2骨盆不稳定型骨折：护理60～90日，10.2.4肱骨干骨折：护理根据实际治疗情况决定，其中，非手术治疗：护理30～60日，根据上述规定，结合原告提交的《陪护协议合同》、护理费发票等证据，一审法院酌定护理期为90日，原告提交的护理费发票载明每日为240元，符合一般市场规律，一审法院予以采信，综上，护理费金额为21600元（240×90）；5.误工费：无法举证证明受害人实际从事行业或受害人具有劳动能力但未实际就业的，误工费参照天津市居民服务和其他服务业上一年度在岗职工平均工资计算。本案中原告未超过60周岁，根据鉴定意见误工期180日，参照上一年度居民服务标准误工费应为30038.79元（60912÷365×180），现原告提交证据证明其月收入为3500元，误工费共计21000元（3500×6），不超过上述居民服务业标准计算的误工损失，故一审法院予以支持；6.伤残赔偿金：根据鉴定报告结论，原告构成十级伤残，按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，金额应为92238元（46119元×20年×10%）；7.精神损害抚慰金：根据原告的伤残等级情况，一审法院酌定为5000元；8.交通费：根据本案的基础事实、原告的就诊情况等，一审法院酌定为500元；9.鉴定费：关于原告预付的鉴定费：根据鉴定机构出具的发票，一审法院确认为2700元，该项费用是原告确定损失所支出的必要费用，属于保险公司赔偿范围；关于被告中银保险公司预付的鉴定费，因鉴定结论与中银保险公司的申请目的相悖，故该笔费用应由中银保险自行负担。以上经一审法院确认的费用，其中由被告中银保险公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元，赔偿原告伤残赔偿金92238元，误工费17762元，以上共计120000元；剩余金额228567.49元（医疗费170729.49元+住院伙食补助费22100元+营养费2700元+护理费21600元+误工费3238元+精神损害抚慰金5000元+交通费500元+鉴定费2700元），由被告中银保险公司在商业第三者责任险限额内向原告进行赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》（2020年）第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：“一、本判决生效后十五日内，被告中银保险有限公司天津分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告赵金凤各项损失共计120000元；二、本判决生效后十五日内，被告中银保险有限公司天津分公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告赵金凤各项损失共计228567.49元；三、驳回原告赵金凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1916元，由原告赵金凤自行负担174元，由被告刘海龙负担1742元，于本判决生效之日起十五日内直接支付原告赵金凤。原告赵金凤收款账户为：62×××12中国工商银行。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，关于上诉人中银保险公司是否应赔偿被上诉人赵金凤2019年4月21日之后产生的医疗费180729.49元、住院伙食补助费22100元、护理费21600元，共计224429.49元问题。被上诉人赵金凤因本起交通事故受伤，其2019年4月11日至2019年5月31日期间的用药用量及治疗期间是否具有合理性问题，业经天津医科大学总医院司法医学鉴定中心进行了鉴定，该鉴定意见认为均具有合理性。因此一审法院对被上诉人赵金凤该期间产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费的认定并无不当。上诉人中银保险公司要求改判不支付被上诉人赵金凤2019年4月21日之后产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费的主张，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人中银保险公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1422元，由上诉人中银保险有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘应红审判员  闫 飞审判员  纪曼丽二〇二一年八月十六日书记员  史文芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……