江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏05民终2740号 上诉人（原审原告)：苏州市太湖绢麻纺织有限责任公司，住所地江苏省苏州市吴江区震泽镇八都八七公路。 法定代表人：曹金根，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王孝琴，江苏名仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈泽宇，江苏名仁律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：苏顶玉，男，1974年7月13日出生，汉族，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：谢晋，江苏宏夏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王学敏，江苏宏夏律师事务所律师。 上诉人苏州市太湖绢麻纺织有限责任公司（以下简称太湖公司）与被上诉人苏顶玉劳动合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2020）苏0509民初10292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 太湖公司上诉请求：撤销原判，依法改判，由苏顶玉承担诉讼费用。事实和理由：1．苏顶玉入职时即要求太湖公司不缴纳社保，太湖公司已将社保费用包含在工资中支付。2．太湖公司复工后，苏顶玉在明知的情况下仍不返岗复工，也未请假，劳动合同已自行解除。现苏顶玉以未为其缴纳社保再解除劳动合同有违诚信。3．经济补偿也应从2008年之后计算。 苏顶玉辩称，一审事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 太湖公司向一审法院起诉请求：1．判决太湖公司向苏顶玉支付的一次性伤残补助金金额变更为18877.6元；2．判决太湖公司无需向苏顶玉支付经济补偿、失业保险金待遇、伙食补助费、护理费、停工留薪期工资差额；3．案件受理费由苏顶玉承担。 一审法院经审理查明：苏顶玉于2003年6月到太湖公司工作，担任机修工。太湖公司没有为苏顶玉缴纳社会保险。2019年5月8日，苏顶玉在工作中受伤，先后在苏州大学附属瑞华医院住院治疗58天，由其配偶护理。上述医院先后出具了五份疾病诊断证明书，共计建议苏顶玉休息4个月。2019年10月28日，苏州市吴江区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定苏顶玉受到的伤害为工伤。2019年11月4日，苏顶玉回到太湖公司工作。2019年12月14日，苏州市劳动能力鉴定委员会经鉴定认为苏顶玉所受伤害构成伤残十级。苏顶玉在太湖公司工作至2020年1月春节放假。2020年3月19日，苏顶玉以太湖公司未为其缴纳社会保险为由通知与太湖公司解除劳动关系，太湖公司于2020年3月20日签收了上述通知。2020年5月13日，苏顶玉向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决太湖公司支付其一次性伤残补助金32944.8元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资差额21183.81元、住院伙食补助费1200元、护理费6000元、经济补偿金79699.91元及失业金损失48480元。苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会在审理过程中向吴江区失业保险经办机构核实，确认2020年3月失业保险金核准金额为1493元/月。2020年7月24日，苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会裁决太湖公司支付苏顶玉一次性伤残补助金32944.8元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资差额17259.89元、住院伙食补助费1160元、护理费5800元、经济补偿金69671.44元，并由太湖公司自2020年3月20日起按月支付苏顶玉失业保险金待遇1493元直至苏顶玉满足停止领取失业金的情形，失业金待遇共计24个月。太湖公司不服上述裁决，遂在法定期限内向一审法院提起诉讼。 一审法院另查明：苏顶玉受伤前12个月平均工资为4553.75元。受伤后，太湖公司向其支付了停工留薪期工资共计9926元。苏顶玉2020年1月工资为2381元。太湖公司还为苏顶玉承担了其住院期间的伙食费1898.5元及护理费5984元，苏顶玉表示愿意进行相应金额抵扣。 一审法院再查明：仲裁裁决认定苏顶玉停工留薪期工资为27185.89元，离职前12个月工资总额为49179.89元（含停工留薪期工资27185.89元）。太湖公司认为离职前12个月平均工资不应包含停工留薪期工资，对于其他数额没有异议。 一审法院又查明：2020年2月25日，太湖公司进行复工备案。苏顶玉在2020年春节放假后一直未返回太湖公司上班。一审庭审中，太湖公司称该公司在复工备案前已通知苏顶玉回公司上班，而苏顶玉则认为其一直没有收到复工通知。 一审庭审中，太湖公司主张苏顶玉曾在2005年10月离厂一个月，在2013年1月至5月离开5个月，6月份上班19天后又离职，一直到2013年11月才再次上班。苏顶玉认为自己从未离职。2013年确实其回家造房子向太湖公司请假，也得到了批准，当时没有办理离职手续，回太湖公司继续上班也没有像新员工一样办理入职手续。太湖公司未就苏顶玉2013年11月重新入职提交相关证据，但其提交了2005年及2013年的工资台账，台账显示苏顶玉在2005年10月未出勤，2013年1月至5月、7月至10月期间也未出勤，同时，该台账对离厂或辞职人员在名字后进行了标注，但并未对苏顶玉进行任何标注。 一审法院认为：首先，职工因工作遭受事故受伤，经认定为工伤，理应享受相应的工伤待遇。因太湖公司在苏顶玉发生工伤事故时未为苏顶玉办理工伤保险，苏顶玉无法享受工伤保险待遇，故太湖公司应按照相关法律所规定的项目和标准来承担赔偿责任。苏顶玉之伤经评定达十级伤残，依规定应享受一次性伤残补助金即7个月的本人工资,因苏顶玉受伤前12个月平均工资4553.75元低于上年度苏州地区职工平均工资的60%即4706.4元，应当按照上年度苏州地区职工平均工资的60%计算，因此一次性伤残补助金应为32944.8元（4706.4×7）。根据相关法律规定，苏顶玉提出与太湖公司解除劳动关系，太湖公司应向苏顶玉支付一次性工伤医疗补助金30000元及一次性伤残就业补助金15000元。按照相关法律规定，劳动者治疗工伤期间，用人单位应按劳动者原工资待遇支付工资，综合苏顶玉的受伤部位、伤情、病历材料以及回公司工作的时间，一审法院认定苏顶玉停工留薪期为自2019年5月8日至2019年11月3日，故停工留薪期工资应为26734.92元[4553.75×(5+27÷31)]，扣除已支付的9926元，太湖公司还应支付16808.92元。此外，对于住院伙食补助费及护理费，苏顶玉认可仲裁裁决认定的数额，一审法院予以确认，而太湖公司已经承担，无需再另行支付。第二，太湖公司并无证据证明其已通知苏顶玉复工，故双方劳动关系在太湖公司收到苏顶玉通知时解除。因太湖公司一直没有为苏顶玉缴纳社会保险，又无证据证明苏顶玉要求太湖公司不为其缴纳社会保险，故苏顶玉以太湖公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系并要求经济补偿金，于法有据，一审法院予以支持。因太湖公司并无苏顶玉重新入职的证据，参考太湖公司提交的公司台账，一审法院认为苏顶玉自2003年6月入职以来并未从太湖公司离职。根据苏顶玉的工作年限及工资水平，太湖公司应支付苏顶玉经济补偿金69032.64元[（49179.89-27185.89+26734.92）÷12×17]。第三、因太湖公司没有为苏顶玉缴纳社会保险，而上述离职情形属非因本人原因中断就业，太湖公司应向苏顶玉支付失业保险损失。按照苏顶玉的工作年限及失业保险经办机构审核的标准，太湖公司应自2020年3月21日起按照每月1493元向苏顶玉支付失业保险金直至满足停止领取失业保险金的情形，最长不超过24个月。 一审法院遂根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第五十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、苏州市太湖绢麻纺织有限责任公司于判决生效后十日内支付苏顶玉一次性伤残补助金32944.8元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资差额16808.92元及经济补偿金69032.64元；二、太湖公司于判决生效后十日内支付苏顶玉相应的失业保险金（自2020年3月21日起每月支付1493元）直至停止领取失业保险金的情形出现（最长不超过24个月）；三、太湖公司无需再向苏顶玉支付住院伙食补助费及护理费。案件受理费减半收取5元，由太湖公司承担。 二审中，当事人没有提交新的证据。 本院查明的事实与一审查明的一致。 本院认为：劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，太湖公司未依法为苏顶玉缴纳社会保险费，苏顶玉以此为由解除劳动关系，依法有权获得解除劳动关系的经济补偿。太湖公司辩称其未为苏顶玉缴纳社会保险系因苏顶玉不愿意缴纳社会保险，因未提供证据证明，不应支持。 关于经济补偿的金额问题。对于劳动者以用人单位拒不为劳动者交纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给劳动者相当于一个月工资的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定和该法实施前的有关规定，终止劳动合同应当支付经济补偿的，按照劳动合同法施行前后的适用条件分段计算支付经济补偿的年限。2003年颁布、当时适用的《江苏省劳动合同条例》明确规定，用人单位拒不为劳动者缴纳社会保险费，劳动者据此解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，故一审一并计算经济补偿年限与经济补偿金额不违反法律的规定。根据人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》的有关规定，鉴于太湖公司未为苏顶玉缴纳社会保险费致使苏顶玉提出解除劳动合同，可视为非因本人原因中断就业，故一审判令太湖公司向苏顶玉支付失业保险金是正确的。 综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人苏州市太湖绢麻纺织有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 员  王 岑 二〇二一年八月十九日 法官助理  步允超 书 记 员  杨乐婷