江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏05民终6259、6260号 上诉人（原审原告被告）：周东红，女，1977年7月4日生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。 委托诉讼代理人：康咏梅，北京市中银（苏州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告原告）：苏州华田物业管理有限公司横塘分公司，住所地江苏省苏州高新区宝带西路1099号3幢206室。 负责人：李梦霞。 被上诉人（原审被告原告）：苏州华田物业管理有限公司，住所地江苏省苏州工业园区葑亭大道668号11幢瑞奇大厦708室。 法定代表人：李梦霞。 上诉人周东红因与被上诉人苏州华田物业管理有限公司横塘分公司（以下简称华田物业横塘分公司）、苏州华田物业管理有限公司（以下简称华田物业公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服苏州市虎丘区人民法院(2021)苏0505民初605、761号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 周东红的上诉请求：被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金5万元。 事实和理由：因上班迟到两次被开除，精神受到了损失，其次误工费、交通费的损失一并给予赔偿。 周东红向一审法院提起的诉讼请求：1.请求依法判决被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金31730.63元；2.请求依法判决被告支付原告拖欠的2020年2月、3月份的工资5726.03元；3.请求法院判令本案诉讼费用由被告承担。 华田物业横塘分公司、华田物业公司向一审法院提起的诉讼请求：1、判令华田物业横塘分公司、华田物业公司无需支付周东红赔偿金22211.42元；2、判令华田物业横塘分公司、华田物业公司无需支付周东红工资差额649.12元；3、本案诉讼费用由周东红承担。 一审法院认定事实：华田物业横塘分公司系华田物业公司的下属公司。周东红于2016年12月入职华田物业公司处从事保洁工作，双方之间的劳动合同期限自2016年12月21日至2019年12月20日，且自2016年12月至2018年12月期间亦系由华田物业公司为周东红缴纳社保。 2019年1月，华田物业公司将周东红调至华田物业横塘分公司处从事洁工作，自2019年1月至2020年2月期间亦系由华田物业横塘分公司为周东红缴纳社保，周东红其后于2019年12月与华田物业横塘分公司签订了劳动合同，合同期限自2019年12月21日起至2020年3月31日止。 2020年春节假期后，周东红于2020年2月4日复工，周东红归属部门为保洁，工作为白班，上下班时间为7时30分-16时30分。根据考勤记录显示，周东红2020年2月1日-3日为隔离状态，2020年2月4日上班未有打卡，下班打卡时间为16时32分；2020年2月5日上班打卡时间为8时05分，下班打卡时间为16时32分；2020年2月7日上班打卡时间为8时07分，下班打卡时间为16时35分；2020年2月8日上班打卡时间为8时07分，下班打卡时间为16时32分；2020年2月9日上班打卡时间为8时05分，下班打卡时间为16时37分。而考勤记录表显示周东红的两位同事魏思熔、董国臣在上述日期均系7点左右即已打卡上班。 对于上述数天周东红均存在上班迟到约半小时的情况，其在庭审中解释为：“我6点半就出门上班，从山塘街坐公交车到火车站，换乘地铁至阳澄湖东下车。因为疫情期间地铁改点晚发车，而且每班地铁时间间隔也变长了，所以我到公司就晚了”。 对此，华田物业横塘分公司、华田物业公司在庭审中表示：疫情期间，政府部门及小区业主均对物业服务有很高的要求，而周东红连续数天上班迟到半小时，故华田物业横塘分公司项目经理于2010年2月9日因原告数次迟到事宜口头与周东红解除了劳动合同，从2月10日之后没有再让周东红再来上班。 庭审中，周东红亦确认系华田物业横塘分公司的经理赵良飞在2020年2月9日临下班时对其表示让其别来上班了。 另查明，2020年3月4日，华田物业公司向周东红出具了离职审批表，其表中注明周东红的入职时间为：2016年12月21日，离职时间为：2020年2月10日，离职的性质为“辞退”。辞退理由为：上班无故迟到数次，严重违反公司规章制度。 又查明，周东红离职前12个月平均工资为3173.06元/月。华田物业公司于2020年3月5日向周东红发放2月工资620.1元。 在庭审中，一审法院要求华田物业公司对于其解除行为提供相应的员工手册等解除的制度依据，但虽经一审法院释明，华田物业公司未能进行相应举证，并表示：我们是基于周东红多次连续迟到违反最基本的岗位要求和员工纪律予以解除的。 以上事实，由劳动合同、工资流水、社保缴纳记录、考勤记录、考勤明细表、离职审批表、仲裁裁决书以及一审法院庭审笔录等证据予以证实。 一审法院认为：用人单位应按照劳动合同的约定，向劳动者及时支付足额报酬。用人单位违法解除劳动合同的，应依法向劳动者支付赔偿金。 在本案中，根据考勤记录、考勤明细表可知，周东红在2020年2月5日、2月7日、2月8日、2月9日上班均迟到了半小时以上，虽然周东红抗辩其系因疫情地铁延迟发车而导致迟到，但这在前一两次迟到可以理解，而在一两次因地铁延迟发车而迟到半小时之后，理应及时变更相应的通勤方式，比如采取公交出行的方式。而事实上，周东红在2020年2月5日、2月7日、2月8日、2月9日连续数天上班均迟到半小时以上，确实有违劳动者最基本的考勤纪律。 然而，对于用人单位而言，对于劳动者数次迟到的情况，完全可以通过其他方式予以批评教育乃至于惩罚，但本案中华田物业公司直接以解除劳动关系的方式予以处理，确实超过了必要的限度，且这种单方面解除劳动合同的行为也无相对应的制度依据及法律依据，故确实属于违法解除。 鉴于双方在庭审中均确认周东红离职前12个月平均工资为3173.06元/月，而周东红在职时间为2016年12月21日至2020年2月9日，故相应的违法解除劳动合同的赔偿金应为3173.06元×3.5×2倍=22211.42元。 关于周东红诉求的2020年2月、3月份的工资5726.03元，一审法院认为，鉴于2020年2月9日周东红即已被违法解除劳动合同，其在2020年2月10日起即已未再继续工作，故其相应工资亦只能计算至2020年2月9日，其后的工资诉求一审法院无法支持。对于其2月1日至9日的工资，结合其离职前12个月平均工资水平，经计算应为1167.1元，扣除已支付的2月工资620.1元，2月工资差额应为547元。 关于责任主体，结合双方之间的劳动合同可知，应系由华田物业横塘分公司承担相应赔偿金及拖欠工资的付款责任，华田物业公司承担相应补充清偿责任。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，一审判决如下： 一、被告苏州华田物业管理有限公司横塘分公司应于判决生效之日起十日内向原告周东红支付违法解除劳动合同赔偿金22211.42元。 二、被告苏州华田物业管理有限公司横塘分公司应于本判决生效之日起十日内向原告周东红支付2020年2月工资差额547元。 三、对于上述第一、二项中被告苏州华田物业管理有限公司横塘分公司不能清偿部分，由被告苏州华田物业管理有限公司承担补充清偿责任。 四、驳回原告周东红的其余诉讼请求。 案件受理费20元，减半收取10元，由被告（合并审理原告）苏州华田物业管理有限公司横塘分公司、苏州华田物业管理有限公司负担。 本院查明的事实与原审法院查明的事实相一致。 本院认为，二审围绕当事人的上诉请求进行审理，对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。用人单位违法解除劳动合同的，应依法向劳动者支付赔偿金。一审判决认定被上诉人系违法解除，被上诉人对此未提起上诉，应当视为被上诉人服从一审判决的认定。因双方在一审庭审中均确认周东红离职前12个月平均工资为3173.06元/月，而周东红在职时间为2016年12月21日至2020年2月9日，由此一审判决被上诉人应当支付周东红违法解除劳动合同的赔偿金应为3173.06元×3.5×2倍=22211.42元正确，本院予以确认，周东红上诉要求被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金5万元，缺乏事实和法律依据，本院碍难支持。 综上所述，上诉人的上诉请求依据不足，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人周东红负担。 本判决为终审判决。 审判员  朱立 二〇二一年八月十六日 书记员  芮园