江苏省南通市崇川区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0602民初2606号 原告（反诉被告）：旗舟广告（上海）有限公司，住所地上海市闵行区元江路5500号第1幢C477室。 法定代表人：程华栋，总经理。 委托诉讼代理人：郭社会，上海瀛东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周紫薇，上海瀛东律师事务所律师。 被告（反诉原告）：南通中南城购物中心管理有限公司，住所地南通市桃园路9号附8号一层108室。 法定代表人：陈昱含，董事长。 委托诉讼代理人：范希理，南通中南城购物中心管理有限公司职员。 原告（反诉被告）旗舟广告（上海）有限公司（以下简称旗舟公司）与被告（反诉原告）南通中南城购物中心管理有限公司（以下简称中南城公司）广告合同纠纷一案，本院于2016年5月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）旗舟公司的委托诉讼代理人郭社会、周紫薇、被告（反诉原告）中南城公司的委托诉讼代理人范希理到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）旗舟公司向本院提出诉讼请求：1、判令中南城公司支付拖欠的广告策划费用315000元人民币，并支付逾期付款违约金，按应付未付款项总额的每日万分之二自2016年1月26日算至判决生效之日止；2、判令中南城公司支付因其违约而造成旗舟公司的合理支出，即律师费25000元及差旅费3000元。事实和理由：2015年11月5日，旗舟公司（乙方）与中南城公司（甲方）签订《策划执行合同》（以下简称为合同），合同总价款525000元，旗舟公司按约履行了合同义务。但中南城公司仅支付210000元，2016年1月26日，旗舟公司向中南城公司开具并交付了发票四张，发票金额315000元，但中南城公司一直未支付该款项。2016年4月25日，旗舟公司委托律师向中南城公司发函，但中南城公司在指定期限内仍未付款。 被告（反诉原告）中南城公司辩称:1、旗舟公司在诉状中所述不是事实，旗舟公司没有完成全部的合同约定事项。旗舟公司在荧光夜跑活动中提供的服装不具有荧光效果，与合同约定不符，该部分物料款项共计36000元应当在应付款中扣除。2、基于旗舟公司没有完成全部的委托事项，而且现在也没有整改的实际可能，旗舟公司应当根据合同约定向中南城公司承担违约金共计105000元。3、关于逾期付款违约金，因为旗舟公司没有提供抬头正确的发票，中南城公司无法付款，因此中南城公司不应当承担逾期支付的违约金，而且双方对所支出的款项有争议，尚未达成一致，也没有经法院判决确定最终的款项，因此中南城公司不承担违约金部分。至于旗舟公司提出的律师费及差旅费，因合同中没有相关约定，所以中南城公司不承担该费用。请求驳回旗舟公司的诉讼请求。 被告（反诉原告）中南城公司向本院提出反诉请求:请求判令旗舟公司向中南城公司支付违约金105000元。事实和理由：由于旗舟公司没有完成全部的委托事项，而且现在也没有整改的实际可能，旗舟公司应当根据合同约定向中南城公司承担违约金共计105000元。 原告（反诉被告）旗舟公司对被告（反诉原告）中南城公司的反诉辩称，旗舟公司不同意中南城公司的全部反诉请求，中南城公司所陈述的事实和理由存在主观性，没有相应的证据予以证明，旗舟公司已经按照合同约定履行了合同义务。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并对证据进行了认证，根据双方提交的证据和原被告的庭审陈述，本院认定以下事实： 2015年11月5日，旗舟公司（乙方）与中南城公司（甲方）签订《策划执行合同》（以下简称为合同），约定甲方将中南商业“用心出行·为爱前进”年度交通安全公益宣传活动委托乙方进行策划、执行事宜，活动项目为中南荧光夜跑、交通安全MINI公园制作与巡展、宣讲等，具体项目详见附件《中南集团年度交通安全公益活动执行项目表》；合同总价款525000元，付款方式为合同签订后5个工作日内甲方向乙方支付合同总价的40%作为预付款210000元，活动执行完毕经甲方验收通过后15个工作日内，甲方向乙方支付合同总价的60%即315000元，其中60000元以中南百货储值卡形式支付；每次付款前，乙方应向甲方开具等额有效发票；如乙方提供的服务不符合合同要求的，如无法整改，除无权取得相应款项外，还应向甲方支付合同总金额20%的违约金；甲方未按合同约定付款的，每延迟一天，甲方须向乙方支付未付款金额的万分之二作为违约金；合同附后的《中南集团年度交通安全公益活动执行项目报价表》中，中南荧光夜跑项目“活动物料”的第一项为荧光夜跑装备，单价90元，共400套，总价36000元。合同签订后，中南城公司支付预付款210000元。后旗舟公司（乙方）与中南城公司（甲方）签订补充协议，对上述合同进行了变更，约定：合同总价不变，对其中部分活动进行调整；单场或单项活动完毕后，乙方通过电子邮件向甲方提交《活动验收报告》，甲方需在三个工作日内对验收报告邮件进行回复或提出书面整改意见；如超过三个工作日未作回复亦未提出书面整改意见的，则视为验收合格；合同约定中南城公司的电子邮件地址为377×××＠ｑｑ.ｃｏｍ；附后的《中南集团年度交通安全公益活动执行费用清单》中，中南荧光夜跑项目“活动物料”的第一项为T恤衫及印刷，单价27元，共800件，总价21600元，第三、四、五项分别为大荧光棒、发光牛角及兔耳、小荧光棒。后旗舟公司组织进行了前述各项活动，张伟签署9份《中南年度公益活动执行验收报告》，报告均载明“执行单位按照合同约定执行活动，达到预期效果，验收合格”。 2016年1月5日，旗舟公司向电子邮箱377×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送主题为“中南公益活动执行验收报告-南通场，请张经理审核”的邮件，邮件附件为“中南公益活动执行验收报告-南通场”。 2016年1月22日、2016年1月26日，旗舟公司两次以邮政特快专递方式向南通市崇川区桃园路12号中南购物中心4楼寄送发票，发票抬头分别为“南通中南城购物中心管理有限公司”、“南通中南新世界中心开发有限公司中南城购物中心”，票面金额均为315000元。 另查明，张伟在合同签订和履行时为中南城公司的总公司营销中心的品牌经理。 综合双方举证、质证意见，本案主要争议焦点为：一、旗舟公司在履行合同过程是否存在违约，具体而言，即旗舟公司在组织“中南荧光夜跑”活动中是否存在违约。二、付款条件是否成就。 一、就第一个争议焦点，中南城公司主张，中南城公司在旗舟公司组织活动前提供的样品服装中选择了荧光T恤，但活动现场旗舟公司提供的服装不具有荧光效果，旗舟公司未能按合同约定组织活动，构成违约。旗舟公司则认为，1、双方的合同约定所谓的荧光跑并不是穿带荧光效果的T恤衫，而是带有荧光元素的，旗舟公司已经按照合同约定的内容向中南城公司提供了相应的设备和装备，中南城公司主张的在活动前选择荧光T恤的事实没有证据支持。2、张伟作为中南城公司的企划总监对于整个活动具有权威性的判断，其对整个活动予以验收，证明旗舟公司所提供的服务已经达到合同约定的标准。 本院认为，双方争议所涉的“中南荧光夜跑”活动，从活动名称看，有“荧光”的描述，但在双方签订的合同和补充协议中，对于“荧光”的表现方式并未有明确约定，而活动中使用了发光牛角和大小荧光棒，已经具有“荧光”元素；合同和补充协议所附的报价表中，对于活动物料均未提及荧光T恤，“荧光夜跑装备”和“T恤衫及印刷”不能当然理解为即是指的荧光T恤。中南城公司称在活动前根据旗舟公司提供的样品选择了荧光T恤，但该陈述并未获旗舟公司认可，中南城公司也未能提供证据证明双方曾口头或者书面明确要求旗舟公司使用荧光T恤，中南城公司主张的该事实没有证据支持，本院难以采信。而根据合同约定，中南城公司对于活动质量负有验收义务，旗舟公司通过电子邮件向中南城公司提交《活动验收报告》，中南城公司需在三个工作日内对验收报告邮件进行回复或提出书面整改意见；如超过三个工作日未作回复亦未提出书面整改意见的，则视为验收合格，中南城公司虽称未收到电子邮件，但旗舟公司已经提供证据证明其向指定邮箱发送了邮件，中南城公司对其未收到邮件的陈述，应当承担举证责任，现中南城公司未能提供任何证据对旗舟公司的证据予以反驳，应承担举证不利的后果，本院可以认定旗舟公司向指定邮箱发送邮件的事实。根据旗舟公司在庭审现场展示的电子形式证据，该邮件附件中包含了2015年11月15日的验收报告。中南城公司未能提供其在约定时间内对验收报告的回复或书面整改意见，应视为验收合格。 二、就第二个争议焦点，中南城公司抗辩旗舟公司未按约定开具发票。本院认为，旗舟公司已经提供证据证明两次开具发票并向中南城公司寄送的事实，且第一次发票抬头即为合同签订相对方；而就常理而言，除非中南城公司要求，旗舟公司没有理由在已经开具过发票的前提下再次开具不同抬头的发票，因此中南城的抗辩没有事实依据，本院不予采纳。 本院认为，关于本诉请求，旗舟公司与中南城公司签订的合同及补充协议系合同当事人真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方应当按照约定全面履行各自义务。旗舟公司按照合同约定履行了执行相关活动的义务，中南城公司所称旗舟公司执行活动中存在违约和未按合同约定开具发票的事实均不能成立，其主张的抗辩事项不能成立，中南城公司应当按照合同约定付款，唯付款方式应按合同约定执行，即其中6万元以中南百货储值卡形式支付。合同约定的付款时间为活动执行完毕并经中南城公司验收完毕后15个工作日内，按照合同约定，付款前旗舟公司需提供发票，故应付款日期应当自中南城公司收到发票次日起算，因旗舟公司于2016年1月26日第二次向中南城公司寄送发票，中南城公司陈述已收到上述发票但未能确定时间，考虑邮寄方式为邮政特快专递，本院推定中南城公司于2016年1月27日收到上述发票，故违约金自2016年1月28日起算。旗舟公司主张中南城公司应按未付款总额的日万分之二支付违约金，并不过高，且已为合同所约定，属于中南城公司可以预见的损失，本院对旗舟公司的该项诉请，予以支持。但旗舟公司主张的律师费和差旅费在合同中没有明确约定，本院不予支持。 关于反诉请求，中南城公司主张旗舟公司违约的事实不能成立，中南城公司的反诉请求没有事实依据，本院不予支持。 综上所述，旗舟公司依约履行了合同义务，中南城公司主张的抗辩不能成立，其应当按照合同约定支付款项，承担违约责任，旗舟公司本诉请求中有合同和法律依据的，本院予以支持。中南城公司主张的旗舟公司违约事实不能成立，其反诉请求没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）南通中南城购物中心管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（反诉被告）旗舟广告（上海）有限公司合同价款315000元（其中60000元可以中南百货储值卡形式支付）。 二、被告（反诉原告）南通中南城购物中心管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告（反诉被告）旗舟广告（上海）有限公司上述合同价款的逾期付款违约金，以315000元为基数，自2016年1月28日起，按日万分之二计算至本判决生效之日止。 三、驳回原告（反诉被告）旗舟广告（上海）有限公司的其他本诉请求。 四、驳回被告（反诉原告）南通中南城购物中心管理有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费6485元，保全费2249元，合计8734元，由原告（反诉被告）旗舟广告（上海）有限公司负担642元，由被告（反诉原告）南通中南城购物中心管理有限公司负担8092元，反诉案件受理费1200元，由被告（反诉原告）南通中南城购物中心管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费7685元（开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。 审 判 长  蔡抒晨 代理审判员  姚 雷 人民陪审员  周 英 二〇一六年十二月二十七日 书 记 员  徐修竹