安徽省休宁县人民法院民 事 判 决 书(2021)皖1022民初391号原告：休宁县齐云融资担保有限公司，住所地安徽省休宁县海阳镇书院路**，统一社会信用代码91341022795079698W。法定代表人：巴少勇，系该司董事长。委托诉讼代理人：程婷婷，系该司财务。委托诉讼代理人：凌菊媚，安徽道同律师事务所律师。被告：黄山市文云茶叶有限公司，住所地安徽省休宁县商山镇雁里村，统一社会信用代码913410226989986921。法定代表人：吴文军，系该司负责人。被告：吴文军，男，1971年8月16日出生，汉族，住安徽省休宁县。被告：汪丽云，女，1972年12月5日出生，汉族，住安徽省休宁县。委托诉讼代理人：吴文军，系汪丽云丈夫。原告休宁县齐云融资担保有限公司（以下简称休宁齐云担保公司）与被告黄山市文云茶叶有限公司（以下简称文云茶叶公司）、吴文军、汪丽云追偿权纠纷一案，本院于2021年5月11日立案后，依法适用普通程序，由审判员吴筱玲、人民陪审员吴敏文、丁蓓芳组成合议庭，于2021年6月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人凌菊媚，被告文云茶叶公司法定代表人及被告汪丽云委托诉讼代理人吴文军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。休宁齐云担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告偿还代偿本息1223350元；2、依法判令被告支付原告违约金244670元及自2021年2月9日至2021年5月10日的资金占用费55050.75元，此后的资金占用费以1223350元为基数按日万分之五计算至款清之日止(违约金及资金占用费合计为299720.75元)；3、依法判令被告支付律师代理费40000元；4、请求拍卖、变卖文云茶叶公司厂房、土地使用权、设备、存货，所得价款优先偿还所欠原告的上述债务；5、依法判令被告吴文军、汪丽云对文云茶叶公司的上述债务承担连带清偿责任；6、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年3月25日文云茶叶公司向徽商银行休宁支行借款150万元，借款期限自2020年3月25日至2021年3月25日，双方签订《流动资金借款合同》（合同编号为20050021）。原告经文云茶叶公司委托，为上述借款提供保证担保，文云茶叶公司与原告签订《委托保证合同》，约定原告自代偿之日起有权向文云茶叶公司追偿代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的相关费用，文云茶叶公司未按期清偿到期债务由原告代偿的除按代偿金额的20%支付原告违约金外，还应按代偿全部款项日万分之五乘以实际占用天数向原告支付代偿资金占用费。同时，被告以公司名下土地使用权、厂房、设备、存货向原告提供抵押反担保，并签订《反担保抵押合同》，被告吴文军、汪丽云为文云茶叶公司的委托保证向原告提供连带责任反担保，并与原告签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》。合同签订后，徽商银行休宁支行向文云茶叶公司发放贷款。后因文云茶叶公司未按《流动资金借款合同》约定履行还款义务，2021年3月31日原告向徽商银行休宁支行代偿了本息1223350元。现原告为维护自身合法权益，依法诉至法院。被告文云茶叶公司、吴文军、汪丽云辩称：1、认可休宁齐云担保公司为其代偿的事实；2、律师费40000元不认可，其现在已经破产，仅能偿还本金。原告为证明其诉请向本院提供以下证据证明：1、营业执照、法定代表人身份证明，证明原告诉讼主体资格；2、被告公司企业基本信息及被告身份证复印件，证明被告诉讼主体资格；3、流动资金借款合同复印件，证明2020年3月25日文云茶叶公司向徽商银行休宁支行借款150万元，借款期限从2020年3月25日至2021年3月25日，借款利率为固定利率5.655%；4、委托保证合同复印件，证明文云茶叶公司向徽商银行休宁支行借款，委托原告担保，合同约定了保证范围、保证方式、追偿权、双方权利义务、违约责任等事项，原告自代偿之日起，有权向被告追偿代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，被告未按期清偿债务由原告代偿的，被告除向原告一次性支付代偿全部款项20%违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向原告另行支付资金占用费；5、小企业比例再担保保证合同复印件，证明原告对文云茶叶公司向徽商银行休宁支行借款提供担保，保证责任范围为主合同项下债权本金150万元的80%及相应利息、违约金、赔偿金等；6、反担保抵押合同2份、不动产登记证书、动产抵押登记书复印件，证明文云茶叶公司以其名下不动产权证号皖（2017）休宁县不动产权第0001260、0001261、0001262号建筑和土地使用权向原告提供反担保，以其公司的存货、机械设备向原告提供反担保，并办理动产抵押登记；7、不可撤销个人连带责任信用反担保合同复印件，证明被告吴文军、汪丽云为文云茶叶公司向原告提供个人信用反担保，反担保范围为原告代偿的全部款项及实现债权的一切费用；8、代偿证明复印件，证明原告为被告文云茶叶公司向徽商银行休宁支行支付代偿款本息1223350元；9、委托代理合同复印件，证明原告因实现债权而支付的律师代理费。文云茶叶公司、吴文军、汪丽云未提交证据，对原告提交的证据的真实性无异议，称所有的合同都是其签署的，对于签署合同是什么合同也是知情的，但是对合同约定的违约金、资金占用费均不知情，签合同时仅让其签字，并没有看到具体内容。对于原告提交的证据本院经核对后，与原件无异，对证据的真实性予以确认并在卷佐证。本院经审理查明认定事实如下：2020年3月25日文云茶叶公司因经营需要资金，委托休宁齐云担保公司为其向徽商银行休宁支行贷款提供保证担保，双方签订委保字[2020]024号《委托保证合同》，约定休宁齐云担保公司为文云茶叶公司与徽商银行休宁支行签订的编号为流借字第20050021号《流动资金借款合同》，以及休宁齐云担保公司与徽商银行休宁支行签订的编号为保字第20050009号《小企业比例再担保保证合同》提供连带责任保证担保，担保主债权的金额为1200000元，主债权期限自2020年3月25日至2021年3月25曰，担保费率为千分之一，休宁齐云担保公司代偿后自代偿之日起有权向文云茶叶公司追偿代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的相关费用，文云茶叶公司应按代偿金额的20%支付原告违约金并按日万分之五支付原告代偿资金占用费。文云茶叶公司以自有的厂房、国有土地使用权向原告提供抵押反担保并签订抵保字[2020]024-1号《反担保抵押合同》，并办理抵押登记。文云茶叶公司以其自有存货及机械设备向原告提供抵押反担保并签订抵保字[2020]024-2号《反担保抵押合同》，办理动产抵押登记书，登记编号34102020008830。吴文军、汪丽云为文云茶叶公司的委托保证向原告提供个人连带责任保证反担保并签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》。上述合同签订后，文云茶叶公司向银行申请使用了该笔贷款。后因文云茶叶公司未按约定支付利息、归还本金，休宁齐云担保公司于2021年2月8日向徽商银行休宁支行代偿了欠款本息1223350.14元。原告已履行代偿责任，依法有权向各被告进行追偿，故诉至法院。本院认为，依法成立的合同受法律保护，案涉合同系双方真实意思表示，合同成立且生效。合同各方当事人应当依照合同约定履行各自责任。原告为文云茶叶公司贷款提供担保，且履行了代偿责任，其有权向文云茶叶公司追偿，代偿款1223350元本院予以确认。双方签订的涉及厂房、国有土地的反担保抵押合同，已办理抵押权登记，抵押权依法设立，故对原告主张对厂房、国有土地拍卖、变卖的价款享有优先受偿权本院予以支持。双方签订的涉及存货及机械设备的反担保抵押合同办理了动产抵押登记，原告主张对存货及机械设备拍卖、变卖的价款享有优先受偿权本院予以支持。吴文军、汪丽云向原告提供连带责任保证反担保，应对原告代偿款承担连带清偿责任。齐云担保公司的债权既有物的担保又有人的担保，债权人没有约定实现担保权的顺序，应当先就文云茶叶公司提供的抵押物实现担保物权，对抵押物拍卖、变卖价款清偿后不足部分，再由保证人吴文军、汪丽云承担连带保证责任。原告依据合同约定，主张被告按代偿金额20%一次性支付违约金同时要求按日万分之五支付代偿资金的资金占用费，被告辩称不予认可。因违约金的主要功能是弥补损失，根据庭审查明事实可以确定休宁齐云担保公司的损失主要表现为资金占用损失，按日万分之五支付代偿资金占用费已足以弥补原告的损失，故对原告主张20%的违约金本院不予支持。对原告主张的律师费40000元，只提供了代理合同，未提供实际支出凭证，但代理人已实际出庭，故本院酌定律师费10000元。据此，依照《中华人民共和国民法典》第三百九十二条、第四百零二条、第四百零三条、第四百一十条、第五百零二条、第五百零九条、第五百七十七条、第六百八十八条、第七百条规定，判决如下:一、被告黄山市文云茶叶有限公司在判决生效后十五日内一次性支付原告休宁县齐云融资担保有限公司代偿本息1223350元，并从代偿次日起即2021年2月9日开始以未还代偿款为基数按日万分之五计算资金占用损失至款清之日止。二、被告黄山市文云茶叶有限公司在判决生效后十五日内支付原告休宁县齐云融资担保有限公司律师代理费10000元。三、原告休宁县齐云融资担保有限公司对被告黄山市文云茶叶有限公司所有的抵押不动产[皖（2017）休宁县不动产权第0001262号、0001261号、0001260号]、存货及机械设备（51台/套）拍卖、变卖所得价款，在上述一、二项债权范围内享有优先受偿权。四、对黄山市文云茶叶有限公司的抵押物拍卖、变卖所得价款清偿后不足部分，由被告吴文军、汪丽云承担连带清偿责任。保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。五、驳回原告休宁县齐云融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18857元，由被告黄山市文云茶叶有限公司、吴文军、汪丽云负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审 判 长  吴  筱  玲人民陪审员  吴  敏  文人民陪审员  丁  蓓  芳二〇二一年八月三日法官 助理  王越书记员金丹附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第三百九十二条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第四百零二条以本法第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第四百零三条以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第四百一十条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第五百零二条依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的，对方可以请求其承担违反该义务的责任。依照法律、行政法规的规定，合同的变更、转让、解除等情形应当办理批准等手续的，适用前款规定。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第六百八十八条当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。第七百条保证人承担保证责任后，除当事人另有约定外，有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿，享有债权人对债务人的权利，但是不得损害债权人的利益。