辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民再48号再审申请人（一审原告、反诉被告、二审上诉人）：辽宁东地建筑岩土工程有限公司，住所地沈阳市沈河区大南街307号。法定代表人：周育林，该公司总经理。委托诉讼代理人：柴丽萍，女，1963年10月26日出生，汉族，该公司工作人员，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：袁晓娟，辽宁尧盛律师事务所律师。被申请人（一审被告、反诉原告、二审上诉人）：沈阳奥吉娜药业有限公司，住所地沈阳市于洪区大潘镇沈辽西路99号。法定代表人：魏国平，该公司董事长。委托诉讼代理人：荣大林，辽宁华轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫浩，辽宁华轩律师事务所律师。再审申请人辽宁东地建筑岩土工程有限公司（以下简称东地公司）因与被申请人沈阳奥吉娜药业有限公司（以下简称奥吉娜公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服本院（2019）辽01民终13808号民事判决，向辽宁省高级人民法院申请再审。该院于2020年12月25日作出（2020）辽民申3624号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人东地公司的委托诉讼代理人柴丽萍、袁晓娟，被申请人奥吉娜公司的委托诉讼代理人荣大林、闫浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东地公司申请再审称：1．请求再审撤销原二审判决，改判原一审判决第二项为奥吉娜公司给付6994913.53元工程款（具体明细为：原审判决认定的欠付工程款5418802.47元、检验试验费80000元、水电部分少计算的工程款209275.28元、施工现场签证单12载明的工程款329942.92元、施工现场签证单13载明的工程款55237.45元、现场剩余材料费827655.41元，铲车租赁费74000元、钢构施工人张立武的误工费33900元），改判奥吉娜公司给付以银行同期贷款利率的四倍为标准的从2012年10月29日开始计算的工程款利息；2．请求再审改判原一审判决第三项为东地公司对施工完成的工程在6994913.53元工程款及利息的范围内享有工程价款优先受偿权；3．一、二审诉讼费、鉴定费、律师费合计412797元由奥吉娜公司承担。事实与理由：1．施工材料检验费是工程造价材料费的组成部分，东地公司已全部完成该部分施工内容，并且施工质量合格，且东地公司已将建筑工程材料检测合格单交付奥吉娜公司，故奥吉娜公司应支付东地公司80000元检验试验费；2．沈阳市中级人民法院对水电分包人王付生与东地公司工程款纠纷一案作出生效民事判决，东地公司依据该判决已经支付王付生3190248.36元工程款，而本案评估机构计算水电部分工程造价仅为126867元，明显少计算了209275.28元款项，而且评估机构作出的《补充意见的异议回复》中明确说明水电造价差额部分190248.36元应计入工程总造价，故奥吉娜公司应支付东地公司增加的水电部分的工程造价209275.28元；3．评估报告第162页载明的序号8和序号9的合计385180.37元工程款，该两项内容属于东地公司的施工内容，且经奥吉娜公司同意并施工完成，奥吉娜公司聘请的监理公司出具的监理日记和施工日记等相关资料可以证明，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释第19条阐述的内容，奥吉娜公司应支付385180.37元工程造价款；4．施工现场剩余材料是东地公司为履行合同施工内容而进行的采购，并且全部进场，现场光盘、照片、监理日记可以证明东地公司被迫撤场时，大量剩余材料遗留在现场，而且奥吉娜公司也承认现场有剩余材料，现因奥吉娜公司违约不付工程款造成合同无法履行，故奥吉娜公司应支付东地公司评估报告第162页序号1载明的827655.41元剩余材料费；5．从2012年9月22日起，案涉施工现场有两台铲车在施工，至2013年3月30日才撤场，东地公司已经足额给付该部分租赁费用74000元。另东地公司依生效民事判决已经支付钢构施工人张立武33900元误工费，上述两笔费用奥吉娜公司应支付给东地公司；6．关于工程款利息给付之日的确定问题。东地公司施工的工程量在2012年10月29日前即已达到合同约定的支付工程进度款之时，奥吉娜公司应在该时间点开始支付工程进度款，而奥吉娜公司在该时间点并没有足额支付工程进度款，故奥吉娜公司应从2012年10月29日开始计算欠付东地公司的工程款利息，原审以东地公司多次索要工程进度款的某次申请时间起算利息没有依据。奥吉娜公司辩称，1．东地公司供应的建筑工程材料必须保证为合格产品，且根据奥吉娜公司与东地公司签订的《施工合同》约定，检验试验费应由东地公司负担，东地公司并未提供有效证据证明检验试验费已经实际发生且与奥吉娜公司之间存在因果关系，故奥吉娜公司不应给付东地公司80000元检验试验费；2．案涉《施工合同》明确约定不得对外分包、材料费不调差，费用执行2008年定额，三类取费标准，故对于人工费并未约定调差。东地公司与王付生的纠纷案件中，不仅仅是单纯对工程量的鉴定，还包括窝工损失的人工费及争议的临时水电主材费用，而本案是对现场剩余材料进行的单项鉴定，因此另案的工程造价不应作为本案的认定依据。另鉴定机构作出的《补充意见的异议回复》中对于水电费差额190248.36元的意见，仅有结论而未说明原因，故不应采信，根据合同相对性原则，东地公司违法分包造成的损失应自行承担；3．评估报告第162页载明的序号8和序号9的合计385180.37元款项，系鉴定机构列为争议项的东地公司单方提出的行为，并未经奥吉娜公司认可且无证据佐证，奥吉娜公司不应给付东地公司主张的该两笔款项；4．关于剩余材料款的问题。鉴定机构未对现场剩余材料进行清点，东地公司提供的证据亦无法证明施工现场剩余材料的价值及数量，原审判决东地公司自行取回并无不当；5．东地公司提交的证据无法证明铲车和龙门架的入场时间，且租赁费是在土建和钢结构工程停工后发生，故奥吉娜公司不应给付铲车租赁费。另张立武的33900元误工费并不包含在东地公司原一审的诉讼请求范围内，且东地公司也认可张立武的误工费并不包含在鉴定报告确定的误工费争议项中，另东地公司与张立武之间即便发生误工费，也与奥吉娜公司无关，故奥吉娜公司不应给付33900元误工费；6．关于工程款利息给付之日的确定问题。依据相关法律规定，奥吉娜公司无需承担任何违约责任，但原审综合全案，酌定以奥吉娜公司盖章确认东地公司请款时间作为利息起算时间判决逾期给付工程款的利息损失，奥吉娜公司为减少诉累已经接受并履行完毕。综上，奥吉娜公司认为原审判决结果并无不当，且奥吉娜公司已经按原审判决履行完毕应承担的给付义务，请求再审维持原审判决。东地公司一审重审诉称，1．解除东地公司与奥吉娜公司签订的《建设工程施工合同》；2．判令东地公司对给奥吉娜公司施工的12亿片固体制剂车间扩建项目土建、水电配套和轻钢结构厂房工程享有优先受偿权；3．判令奥吉娜公司立即给付所欠工程款、到场未安装的材料损失、误工损失、利润损失等合计11206134.60元，并承担相应利息及违约损失（按中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍计算，从2012年10月29日起算直至付清工程款本金为止）；4．判令奥吉娜公司赔偿东地公司工地现场彩板活动房维修费20000元；5．判令奥吉娜公司赔偿东地公司律师费166000元、鉴定费105000元；6．判令奥吉娜公司承担本案全部诉讼费用。奥吉娜公司一审重审反诉请求：1．判令东地公司返还多支付的工程款696564.41元，并给付利息损失（按银行同期贷款利率从2013年1月至实际返还之日）；2．判令东地公司赔偿违约金800000元；3．判令东地公司赔偿租赁库房损失602000元；4．判令东地公司履行竣工验收备案义务，提供完整的竣工资料并配合办理竣工验收备案手续；5．诉讼费用由东地公司承担。一审法院重审认定的事实：2012年8月18日，东地公司出具《法人授权委托证明》，载明，授权朱绍忠，其权限是负责奥吉娜药业固体制剂车间扩建工程招投标施工事宜，有效期限自2012年8月18日起至2013年5月30日止。落款处，由东地公司加盖公司印章，朱绍忠签字。2012年8月30日，奥吉娜公司作为委托人与监理人辽宁省建筑设计研究院项目管理咨询公司签订《建设工程委托监理合同》，合同约定，监理工程名称为沈阳奥吉娜药业有限公司12亿片固体制剂车间扩建项目；合同自2012年8月30日开始实施，至2013年5月30日完成；委托人应免费向监理人提供办公用房、通讯设施、监理人员工地住房及合同专用条件约定的设施；监理人对工程设计中的技术问题，按照安全和优化的原则，向设计人提出建议，如果拟提出的建议可能会提高工程造价，或延长工期，应当事先征得委托人的同意，当发现工程设计不符合国家颁布的建设工程质量标准或设计合同约定的质量标准时，监理人应当书面报告委托人并要求设计人更正；征得委托人同意，监理人有权发布开工令、停工令、复工令，但应当事先向委托人报告；监理人享有工程上使用的材料和施工质量的检验权，对于不符合设计要求和合同约定及国家质量标准的材料、构配件、设备，有权通知承包人停止使用，对于不符合规范和质量标准的工序、分部分项工程和不安全施工作业，有权通知承包人停工整改、返工，承包人得到监理机构复工令后才能复工；监理人享有在工程施工合同约定的工程价格范围内，工程款支付的审核和签认权，以及工程结算的复核确认权与否决权，未经总监理工程师签字确认，委托人不支付工程款；委托人有权要求监理人提交监理工作月报及监理业务范围内的专项报告。2012年9月10日，东地公司与奥吉娜公司签订《建设工程施工合同》，合同约定，工程名称为12亿片固体制剂车间扩建项目；工程内容为乙方承包范围内所含土建、水电配套和轻钢结构厂房的施工；承包范围为办公楼（内装修、通风空调工程除外）、销售中心、固体制剂车间厂房（空调净化工程、生产线设备安装除外）、仓库、（厂区管网除外）回填土（按实际发生量计算）；开工日期为2012年9月5日（具备开工条件后由双方进行交接，并由承包人递交书面开工报告，以双方签字确认后的日期为准）；竣工日期为2013年2月28日（若开工日期推迟则竣工日期相应顺延），乙方必须严格执行甲乙双方约定的工期，如违约每逾期一天罚款1万元，罚款总额不得超过工程总价的10%；合同价款暂定为800万元，以甲方审定后工程造价为准；因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包人由此造成的损失，相应顺延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承担发生的费用，工期不予顺延；在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任；停工期间，承包人应工程师要求留在施工场地，必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担；因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行，发包人承包人可以解除合同；合同解除后，承包人应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地，发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程价款，已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因未及时退货造成的损失由责任方承担，除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失；工程款（进度款）支付，——土建部分：乙方完成土建项目主体封顶，甲方支付乙方工程款已完成量的80%，余款待工程全部竣工结算后，甲方一次性支付乙方。——钢结构部分：生产车间及仓库为钢结构部分，由乙方负责材料采购及加工制作，制作全部完成后由甲方和监理公司确认合格后支付给乙方工程款已完工程量的40%，余款待安装完成后，甲方再支付乙方40%，剩余工程款待竣工后甲方一次性支付给乙方，申请工程进度款时承包人须提供等额发票；发包人预留审定价的5%作为质保金，质保期一年，期满后一次性付清。落款处，由双方加盖公司印章。嗣后，原告（反诉被告、乙方）与被告（反诉原告、甲方）签订《工程补充协议》，合同约定，1、工程承包范围，乙方仅完成设计图纸中土建施工项目；2、钢结构厂家的选定及价格由甲方控制；3、结合乙方提供的工程总计划，甲方将制定各单项工程的施工进度计划与工期进度节点计划，乙方必须按照甲方的工期计划执行并随时接受甲方对施工进度进行检查。落款处，由双方加盖公司印章。2012年9月21日，奥吉娜公司与辽宁省工程质量检测中心（乙方）签订《检测合同》，约定，甲方委托乙方就奥吉娜公司固体制剂车间扩建项目，提供质量检测技术服务；乙方负责对甲方所委托的工程质量项目进行检测，并按相关标准出具检测报告；合同期限自2012年9月21日起至2013年10月30日止；检测费用总计8万元。签章处，由东地公司与辽宁省工程质量检测中心加盖印章。2012年10月15日，奥吉娜公司向东地公司出具《联系单》，载明，贵公司于2012年10月8日开始进行钢结构入场，在此期间本公司甲方代表（李工、王宇经理）曾先后与贵公司领导接洽，但是截至10月15日钢结构仍未全部进场。此现场已影响了固体制剂车间的钢结构安装工程进度。请贵公司予以说明并制定固体制剂车间进度节点预案，并按期完成施工。为后续净化施工予以保证。2012年10月15日，东地公司向奥吉娜公司出具《沈阳奥吉娜药业有限公司固体制剂车间进度节点》，载明，施工进度为10月16日至11月6日，分项目为主跨柱安装（10月16日至17日，暂定造价80万元）、吊梁安装（10月17日至10月21日，暂定造价80万元）、回填土方等（10月20日至10月27日，暂定造价30万元）、1.2米坎墙砌筑（10月23日至10月27日，暂定造价30万元）、平台柱（夹层）施工（10月22日至10月27日，暂定造价30万元）、砼地面施工（10月24日至10月31日，暂定造价20万元）、屋面板、墙面板安装（10月28日至11月6日，暂定造价200万元），罚则均为延期一天，罚款10%。落款处，由乙方项目负责人朱绍忠签字。2012年10月26日，奥吉娜公司向东地公司出具《联系单》，载明，贵公司于2012年10月8日开始进行钢结构入场，虽在15日已签署固体制剂车间施工节点计划表，但是截至10月26日钢结构仍未全部进场。此现象已严重影响了奥吉娜公司二期建设的整体进度，已导致奥吉娜公司固体制剂车间内部净化工程无法正常施工，整体形象严重滞后。为抢工期，保证入冬前结束固体制剂车间钢结构施工。请贵公司予以说明情况并重新制定切实可行的固体制剂车间进度节点计划表，并以新的节点计划按期完成施工。2012年10月27日，东地公司向奥吉娜公司出具《沈阳奥吉娜药业有限公司固体制剂车间施工进度计划表》，载明，钢构柱安装（10月16日至10月26日）、屋面梁安装（10月28日至10月31日）、厂房水平支撑等（11月1日至11月4日）、屋面、墙面等（11月5日至11月10日）、坎墙砌筑（11月5日至11月7日）、夹层钢结构安装、夹层屋面砼混凝土浇筑（11月9日至11月13日）、屋面复合板（11月13日至11月15日）、墙面板安装、坎墙反水沿、屋面滴水沿安装（11月15日至11月19日）、女儿墙安装（11月19日至11月21日）、门窗安装（11月17日至11月24日）、饰边安装（11月17日至11月27日）。落款处，由施工单位负责人朱绍忠签字。2012年10月27日，东地公司向奥吉娜公司出具《沈阳奥吉娜药业有限公司扩建工程固体制剂车间钢结构安装的进度质量保证书》，载明，1、严格按照国家规范要求，按照设计要求按照进度计划按时完成车间的钢结构主体封闭工程，进场的材料及时上报到监理公司，允许进场使用的材料我施工单位施工，不合格材料必须退场。各个专业施工队应具备相应的资质。前期由于主客观原因造成的工期拖延，我施工单位坚决按照甲方要求，按照既定的施工进度计划，保质保量完成。2、我单位正在承诺，根据项目的进度安排，调整好施工人员，保证项目的顺利完成。在此期间保证不出现工人的经济纠纷问题，保证工人不闹事不上访。请奥吉娜集团领导放心！落款处，由东地公司加盖公司印章，项目负责人朱绍忠签字。2012年10月29日，东地公司作为施工单位，奥吉娜公司作为建设单位，辽宁省建筑设计研究院项目管理咨询公司作为监理单位，三方在《沈阳奥吉娜药业有限公司形象进度节点拨款》上盖章确认，载明，办公楼2734.56㎡，销售中心1475.82㎡，固体制剂车间基础3233.34㎡，库房基础2086.56平方米，固体制剂车间钢结构290吨，库房钢结构132吨，按合同合计应付8445489.92元。2012年11月2日，奥吉娜公司向东地公司出具《联系单》，载明，贵公司于2012年10月8日开始进行钢结构入场，并于15日、26日两次签署固体制剂车间施工节点计划表，一再强调按期进场、按期完成施工。但是截至11月2日钢结构仍未全部进场。11月2日11时许，贵公司施工人员以施工单位不予发放工资为由，将我公司大门包围，后经大潘派出所与贵公司人员的保证下才予以平息。此举已影响本公司社会声誉，已严重影响了本公司二期建设的整体进度，也为本公司按合同支付工程款造成了困难。但本公司仍会认真履行合同。望贵公司能够以诚恳务实的态度，向本公司予以保证并制定最后的钢结构进场日期。2012年11月13日，监理单位辽宁省建筑设计研究院项目管理咨询公司向东地公司出具《工程暂停令》，载明，由于天气气候的原因，日平均温度已达零下5度，现通知你方必须于2012年11月15日起，对本工程的土建砌筑分项工程部位（工序）实施暂停施工，并按下述要求做好各项工作：1、办公楼、销售中心施工暂停；2、要求相关材料及时撤场（脚手架）；3、相关机具设备3级配电箱的拆除安放；4、临建宿舍拆除。2012年11月15日，奥吉娜公司通过转账支票向东地公司支付预支工程款合计1500000元。2012年11月16日，东地公司向奥吉娜公司出具《沈阳奥吉娜药业有限公司扩建项目施工方案——固体制剂车间及库房钢结构》，载明，钢结构安装工程进度：1、11月24日，固体制剂车间、库房钢结构（柱、梁、水平支撑、垂直支撑、二层平台）安装完毕；2、11月27日，自检完成并向监理及甲方申请报验；3、11月28日，组织监理与甲方对钢结构安装进行验收。2012年11月25日，东地公司向监理单位辽宁省建筑设计研究院项目管理咨询公司出具《工程预付/进度款支付申请表》，载明，我方已完成了前期工程的部分工程量工作，根据合同进度拨款节点的规定，建设单位应于2012年11月30日前支付该工程进度款11092215.80元，现报上申请表，请予以审查。监理单位辽宁省建筑设计研究院项目管理咨询公司于2012年11月26日回复，同意拨付工程款并盖章确认。2012年11月30日，东地公司作为施工单位，奥吉娜公司作为建设单位，辽宁省建筑设计研究院项目管理咨询公司作为监理单位，三方在《沈阳奥吉娜药业有限公司扩建项目施工进度报表》上盖章确认，载明，沈阳奥吉娜药业有限公司扩建项目自2011年9月3日至2012年11月30日，共计施工88天；固体制剂车间：钢结构安装计划完成时间为11月24日，实际完成时间为11月27日（未验收），钢吊梁安装计划完成时间为11月24日，实际完成时间为11月27日（未验收），基础砖砌筑计划完成时间为11月1日，实际未完成；库房：钢结构安装计划完成时间为11月24日，实际完成时间为11月27日（未验收），钢吊梁安装计划完成时间为11月24日，实际完成时间为11月27日（未验收），基础砖砌筑计划完成时间为11月10日，实际未砌，斜支撑计划完成时间为11月24日，实际未验收，水平支撑计划完成时间为11月24日，实际未完成，细管计划完成时间为11月24日，实际未完成余5根；销售中心一层内外墙砌筑计划完成时间为11月1日，实际完成时间为11月1日（未完成），三层内外墙砌筑计划完成时间为11月11日，实际未砌。2012年11月30日，奥吉娜公司通过转账支票向东地公司支付预支工程款50万元。2012年12月11日，奥吉娜公司通过转账支票向东地公司支付预支工程款30万元。2012年12月21日，奥吉娜公司通过转账支票向东地公司支付预支工程款合计30万元。2012年12月27日，奥吉娜公司向东地公司出具《工程预支款申请》，载明，现新建工程土建部分已封顶，钢结构部分框架已完成，同时，我方为实现春节前固体制剂车间主体封闭（库房力争完成主体封闭），打造工程整体形象，特向魏总申请如下：1、现已完成工程量暂按08定额建筑总包三类取费计算为614万元，按已完成80%结算，应拨付我方491万元，前期已支付我方260万元，还差231万元，申请拨付200万元；2、恳请魏总将剩余工程款拨付，同时我方保证将檩条及面板到场并马上安装，节前完成固体制剂车间安装，同时，力争完成库房屋面板安装；3、节前甲方应将乙方已完成的工程量结算并按90%拨付工程款（指檩条及面板部分）；4、由于施工过程中种种原因，给贵公司的钢结构部分的整体计划造成了一定的影响，望魏总谅解。2012年12月28日，奥吉娜公司通过转账支票向东地公司支付预支工程款合计82万元。2012年12月29日，奥吉娜公司通过转账支票向东地公司支付预支工程款合计100万元。2013年1月4日，奥吉娜公司向东地公司出具《通知单》，载明，贵公司所承建的“沈阳奥吉娜药业有限公司扩建”项目，在未与我公司及监理单位协商下，擅自于2012年12月27日至2013年1月4日停止施工，此行为属蓄意延误工期。截至本通知单下发前仍无任何施工现象。且贵公司项目负责人未到场说明情况。此举已严重影响我公司扩建项目的整体进度。在此我公司与监理单位决定，对辽宁东地建筑岩土工程有限公司（施工方）告知如下：1、若在2013年1月5日13时前仍未向甲方及监理上报钢结构工程安装施工方案将对施工方予以清退处理。逾期一天将处罚金50000元；2、若在2013年1月7日13时前仍未向甲方及监理上报钢结构工程安装施工方案并恢复正常施工，则视为施工方违约，自愿终止合同，且自愿接受甲方因此所给予的任何处罚，并对因延误施工进度所造成的损失，甲方有权利要求施工方予以赔偿；3、在接到本通知单24小时内，施工单位主要人员应到施工现场说明情况，并接受处罚。2013年2月6日，大潘派出所马云库向奥吉娜公司出具《收条》，载明，今收到王宇现金20000元。2013年2月8日，杨家林出具《收条》，载明，今收到奥吉娜工地部分朱绍忠支付的农民工工资，金额20000元。此款支付给张朝红20000元，此款由张朝红分配。2013年3月14日，奥吉娜公司出具《告知函》，载明，“贵单位项目经理朱绍忠在所承建的‘沈阳奥吉娜药业有限公司12亿片固体制剂车间扩建项目’中因缺乏资金，管理混乱，民工闹事，拖延工期等已构成违约，并严重影响我公司整体进度，给我公司造成严重的经济损失和恶劣的社会影响。2013年2月28日，按照双方签订的施工合同已经到期，我公司按施工合同于2013年2月28日、2013年3月5日两次向贵单位及贵单位项目经理朱绍忠下发告知函与通告终止合同，并要求最晚于2013年3月10日前完成人员、设备、材料的清场工作。但截至本日（2013年3月14日）现场仍未见任何清场迹象，我公司最后向贵单位及贵单位项目经理朱绍忠致函以使贵单位及贵单位项目经理朱绍忠务必于2013年3月14日17时前完成相关结算资料上报工作并于2013年3月15日17时完成撤场工作。如贵单位及贵单位项目经理朱绍忠2013年3月15日17时前依然不予执行，我公司将采取一切必要强制手段予以强行拆除。由此产生的一切后果将由贵单位及贵单位项目经理朱绍忠负全责”。2013年2月26日，奥吉娜公司出具《告知函》，载明，“由于辽宁东地建筑岩土工程有限公司沈阳项目部在所承建的‘沈阳奥吉娜药业有限公司12亿片固体制剂车间’扩建项目中因资金匮乏、管理混乱、擅自停工、民工闹事、工期延误等，已构成违约，并严重影响我公司二期项目投产时间，给我公司造成巨大的经济损失；同时也给我公司造成恶劣的社会负面影响。经我公司项目部和监理公司代表研究一致决定，按双方合同规定于2013年2月28日终止与辽宁东地建筑岩土工程有限公司沈阳项目部（工程总承包经理朱绍忠）签署的施工合同予以清退，并于本通告发布之日起开始进行最后结算。与此同时，我公司要求辽宁东地建筑岩土工程有限公司沈阳项目部于本通告发布之日起至2013年3月3日期间，提供完整工程资料并将所有人员、设备、材料撤离现场，逾期未完成撤出工作我公司将予以强制拆除。所造成的一切损失将由辽宁东地建筑岩土工程有限公司沈阳项目部负责”。2013年3月27日，奥吉娜公司出具《告知函》，载明，“贵单位项目经理朱绍忠在所承建的‘沈阳奥吉娜药业有限公司12亿片固体制剂车间扩建项目’中因缺乏资金，管理混乱，民工闹事，拖延工期等已构成违约，并严重影响我公司整体进度，给我公司造成严重的经济损失和恶劣的社会影响。2013年2月28日，按照双方签订的施工合同已经到期，我公司按施工合同于2013年2月28日、2013年3月5日、2013年3月14日三次向贵单位及贵单位项目经理朱绍忠下发告知函与通告终止合同，并要求最晚于2013年3月15日前完成人员、设备、材料的清场工作。但截至本日（2013年3月27日）现场仍未见任何清场迹象，我公司最后向贵单位及贵单位项目经理朱绍忠致函以使贵单位及贵单位项目经理朱绍忠务必于2013年3月27日11时前完成相关结算资料上报工作并于2013年3月28日17时完成撤场工作。如贵单位及贵单位项目经理朱绍忠2013年3月27日11时前依然不予执行，我公司将予以公证并向法院提起诉讼。由此产生的一切后果将由贵单位及贵单位项目经理朱绍忠负全责”。2015年12月24日，东地公司经与奥吉娜公司协商未果，起诉来院。奥吉娜公司于2016年1月14日提出了反诉。2016年5月3日，东地公司提交《鉴定申请书》，申请对案涉工程造价以及停误工损失、材料损失、逾期利润等各项损失进行鉴定。依法通过沈阳市中级人民法院技术处摇号委托沈阳中建东北工程咨询有限公司进行鉴定。2016年6月29日，奥吉娜公司提交《鉴定申请书》，申请：1、奥吉娜药业改扩建工程固体制剂车间、库房钢结构部分现状是否符合继续使用条件；2、如果能继续使用，是否需要加固、维修，如需加固维修，工程费用情况；3、如不能继续使用，拆除工程所需工程费用。依法通过沈阳市中级人民法院技术处摇号委托辽宁省建设科学研究院司法鉴定所进行鉴定。2016年8月31日，辽宁省建设科学研究院司法鉴定所出具《退鉴说明》载明，收到鉴定委托后，我鉴定所与鉴定双方取得联系了解情况，初步勘察了工程现场，因委托鉴定内容超出我鉴定部门技术服务能力，鉴定予以退回。2016年9月20日，沈阳中建东北工程咨询有限公司作出东咨司鉴2016.164号《工程造价司法鉴定报告》，鉴定结果为：东地公司主张金额14178775.44元，奥吉娜公司主张金额6988062.84元，争议金额7190712.60元。鉴定报告中对争议部分进行了说明：（一）原告与被告争议为：1713628.91元，其中包括：1、东地公司主张按照施工时间进行价格信息调整，奥吉娜公司主张按照08定额价格信息进行调整。2、对于钢结构防火涂料工程量，东地公司主张库房与固体制剂车间都有防火涂料，奥吉娜公司主张（固体制剂车间及库房防火涂料工程量）按照库房钢结构面积计算防火涂料。3、对于钢结构面漆工程量，东地公司主张钢结构刷面漆，奥吉娜公司主张钢结构没有刷面漆。（二）东地公司单方主张为5477083.69元。其中包括12项内容：现场剩余材料（827655.41元）、铲车租赁费（74000元）、建筑器材租费（636253.20元）、进场未安装钢结构工程量（525974.05元）、其他位置回填土（423569.66元）、损失明细（1291319元）、误工费（926600元）、利润（225132元）、签证12（329942.92元）、签证13（55237.45元）、检验试验费（80000元）、场地租赁及运输费（81400元）。东地公司、奥吉娜公司对该报告均提出异议。2016年12月9日，沈阳中建东北工程咨询有限公司出具东咨司鉴2016-164-1号《关于对异议书的答复》，载明，（一）对东地公司提出异议答复如下：1、对于原告提出漏项、少算问题，经鉴定人员核实，已调整。2、对于东地公司与奥吉娜公司争议的1713628.91元中，东地公司提出的价格信息的调整，钢结构防火涂料的工程量以及钢结构面漆工程量问题，已将问题列入争议项目。3、对东地公司单方主张的12项内容答复如下：（1）现场剩余材料：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（2）铲车租赁费：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（3）建筑器材租赁费：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（4）进场未安装钢结构工程量：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（5）其他位置回填土：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（6）损失明细：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（7）误工费：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（8）利润：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（9）签证12：签证12中缺少建设单位盖章及签字，此项为东地公司单方提出，故将其列入争议项。（10）签证13：签证13中缺少建设单位盖章及签字，此项为东地公司单方提出，故将其列入争议项。（11）检验试验费：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（12）场地租赁及运输费：此项为东地公司单方提出，我方鉴定人员无法确认，故将其列入争议项。（二）对奥吉娜公司提出异议答复如下：1、对固体制剂车间与库房施工现场钢构件C/Z型檩条数量按施工图纸进行计算，经核实，无误。2、我方鉴定人员对回填土与挖掘机量进行核实，不重复。3、签证1中明确说明人工切割路面2人2日，并有建设单位，施工单位盖章签字，本案鉴定人员对签证内容予以认可。4、签证5与签证2中2、3项由于日期不同，经鉴定人员核实不重复。5、签证10中1、2、3项废砖头与沙子的工程量属于道路铺设回填，而库房与制剂车间回填工程量属于主体回填，故不重复。其中4、5、6项不应为措施费。6、经核实，签证11中的3项涵盖在库房与制剂车间回填土内，并予以扣减。7、对于签证中有建设单位，施工单位盖章的签证，本案鉴定人员对签证内容予以认可。现调整原鉴定报告金额如下：东地公司主张金额14449546.87元（较原报告调增270771.43元），奥吉娜公司主张金额7158666.79元（较原报告调增170603.95元），争议金额：7290880.08元（较原报告调增100167.48元）。本案在重审期间，沈阳中建东北工程咨询有限公司于2018年9月27日作出《关于对东咨司鉴2016-164-1号补充意见》，载明，我公司根据沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初4265号民事判决书的相关内容，现补充意见如下：1．库房，原鉴定金额958004.93元，补充意见为增加金额137165.10元；2．固体制剂车间，原鉴定金额2786397.44元，补充意见为增加金额849174.19元。东地公司、奥吉娜公司对该补充意见均提出异议。2018年11月9日，沈阳中建东北工程咨询有限公司作出《关于东地公司、奥吉娜公司对东咨司鉴2016-164-1号补充意见的异议回复》，载明，一、（1）关于东地公司提出的《补充意见》中防火涂料计算面积缺少的情况，经过我方相关人员核实后，确认《补充意见》中防火涂料面积无误。（2）东地公司提供的“沈阳市中级人民法院[2015]沈中民六终字第571号民事判决书”判决结果，是“辽宁隆丰工程造价项目管理公司”于2015年1月依据现场相关情况出具的鉴定报告，其中包括三部分内容：无争议部分（水电分包工程费）178857.84元；有争议部分中临时水电主材费88775.05元；有争议部分中误工费49482.47元。而我公司是2016年7月依据相关图纸及当时现场情况对水电分包工程进行鉴定，鉴定金额为126867元，未包括以上有争议部分的费用。综上，我机构补充意见为应以“沈阳市中级人民法院[2015]沈中民六终字第571号民事判决书”结果为准。二、关于奥吉娜公司提出的《补充意见》与原鉴定结论计算依据不统一的问题，我方回复如下：对于《补充意见》中的工程量依据是按“沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初4265号民事判决书”得出的结论，与原鉴定报告并不冲突。一审法院重审认为，东地公司与奥吉娜公司签订的《建设工程施工合同》、《工程补充协议》，均系合同双方真实意思表示，并符合合同约定的生效条件。因此上述合同依法成立，真实有效，对合同当事人具有法律约束力。合同双方均应按合同中的约定，行使合同权利、履行合同义务。关于东地公司要求解除与奥吉娜公司签订的《建设工程施工合同》问题，奥吉娜公司在庭审中亦表示同意解除合同，鉴于东地公司已撤出施工现场，合同已经实际不能履行，对东地公司该项诉讼请求，予以支持。本案中，东地公司在施工期间多次向奥吉娜公司出具施工计划，但部分项目并未如期完成，奥吉娜公司亦存在未按合同约定及时给付工程进度款的事实，双方均存在违约行为。东地公司构成迟延施工违约行为的事实为：1、奥地娜公司分别于2012年10月15日、10月26日、11月2日向东地公司出具关于工程进度的《联络单》，东地公司亦于2012年10月15日出具《沈阳奥吉娜药业有限公司固体制剂车间进度节点》、10月27日出具《沈阳奥吉娜药业有限公司固体制剂车间施工进度计划表》、《沈阳奥吉娜药业有限公司扩建工程固体制剂车间钢结构安装的进度质量保证书》，根据双方的往来信函可以看出，东地公司施工进度部分未能按计划要求进行；2、2012年11月30日，东地公司、奥吉娜公司、监理单位三方共同确认《沈阳奥吉娜药业有限公司扩建项目施工进度报表》，其中多项施工内容未完工、未验收，故东地公司存在迟延施工的问题。奥吉娜公司构成迟延给付工程款违约行为的事实为：1、2012年10月29日，东地公司、奥吉娜公司、监理单位三方共同确认《沈阳奥吉娜药业有限公司形象进度节点拨款》，按合同合计应付数额为8445489.92元，而实际拨付的数额为4440000元（含2013年2月6日给付的20000元）；2、经鉴定机构确认奥吉娜公司主张的造价金额6988062.84元，无论参照上述哪一造价金额计算，奥吉娜公司均构成迟延给付工程进度款。关于东地公司要求对给奥吉娜公司施工的12亿片固体制剂车间扩建项目土建、水电配套和轻钢结构厂房工程享有优先受偿权问题，虽然当事人在签订施工合同中标注了竣工日期为2013年2月28日，但因涉案工程并未实际施工完毕，双方的合同关系经诉讼被人民法院判决解除，故对于东地公司该项诉讼请求，予以支持。关于东地公司要求奥吉娜公司立即给付所欠工程款问题，鉴定机构评估于2016年9月20日作出鉴定报告，鉴定结果为：东地公司主张金额14178775.44元、奥吉娜公司主张金额6988062.84元、争议金额7190712.60元。2016年12月9日，鉴定机构将原鉴定报告金额调整为：东地公司主张金额14449546.87元、奥吉娜公司主张金额7158666.79元、争议金额7290880.08元。对无争议的工程款数额7158666.79元，予以采信。关于鉴定结果争议部分如何认定问题，1．关于材料价格信息调整部分，根据双方签订的《建设工程施工合同》约定，本合同采用可调价格合同的合同价格，案涉工程施工时间为2012年，故按施工时间进行价格信息调整，对争议金额1109034.75元，予以支持；2．关于钢结构防火涂料、钢结构面漆部分，东地公司提供的监理日记等证据，能够证明，东地公司对该部分进行了施工，故对争议额604761.64元（428638.95元+176122.69元），予以支持；3．关于补充意见部分，本案重审期间，经鉴定机构补充意见：（1）库房，原鉴定金额958004.93元，补充意见为增加金额137165.10元；（2）固体制剂车间，原鉴定金额2786397.44元，补充意见为增加金额849174.19元。系鉴定机构依据有关生效文书确定的事实进行的补充鉴定，予以支持；4．关于现场剩余材料部分，根据双方当事人陈述，鉴定机构并未就现场剩余材料进行现场清点，且双方当事人均陈述已无法进行现场清点，东地公司提供的证据亦不足以证明现场剩余材料的数量及价值，故对东地公司主张奥吉娜公司给付现场剩余材料款的诉讼请求不予支持。东地公司可将现场剩余材料自行取回，如取回后有确切证据证明取走部分与应剩材料不符，可另行主张权利；5．关于铲车租赁费、建筑器材租赁费部分，东地公司提交的收据时间均在土建工程、钢结构停工后，无法证明入场时间，且在奥吉娜公司向东地公司发出告知函后，东地公司应积极采取措施避免损失的扩大，故东地公司主张并无依据，不予支持；6．关于其他位置回填土部分，东地公司提交的证据不足以证明其他位置回填土事实的存在及工程量，对东地公司该主张不予支持；7．关于损失明细、利润、误工费、检验试验费、场地租赁及运输费等部分，东地公司提交的证据不足以证明其损失与奥吉娜公司之间存在因果关系，故对东地公司主张不予支持；8．关于签证12、签证13部分，该两份签证并无奥吉娜公司公章或工作人员签字，对此不予认可。综上，结合当事人陈述及提交的证据，可以确认已完工工程款数额为9858802.47元（7158666.79元+1109034.75元+604761.64元+137165.10元+849174.19元），奥吉娜公司应给付东地公司剩余工程款数额为5418802.47元（9858802.47元-4440000元）。关于工程款利息问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”，故酌定自奥吉娜公司盖章确认的东地公司申请给付进度款主张权利之日即2012年12月27日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。关于东地公司要求奥吉娜公司赔偿东地公司工地现场彩板活动房维修费20000元问题，东地公司在收到奥吉娜公司发出的告知函后应及时采取措施避免损失扩大，对扩大的损失部分不予支持。关于东地公司要求奥吉娜公司赔偿166000元律师费及105000元鉴定费问题。关于律师费，东地公司、奥吉娜公司在合同中并未明确予以约定，故对东地公司该项诉讼请求不予支持。鉴定费系因奥吉娜公司对工程价款不予认可，导致该笔费用的支出，对此予以支持。关于奥吉娜公司要求东地公司返还多支付的工程款696564.41元，并给付利息损失（按银行同期贷款利率从2013年1月至实际返还之日）问题，根据鉴定结果，不存在奥吉娜公司多支付工程款的情况，故对奥吉娜公司该项诉讼请求不予支持。关于奥吉娜公司要求东地公司赔偿违约金800000元问题，可以确认奥吉娜公司拟逾期给付工程款在先，东地公司未能按约定工期完成在后，故对奥吉娜公司该项诉讼请求不予支持。关于奥吉娜公司要求东地公司赔偿租赁库房损失602000元问题，奥吉娜公司提供的证据不足以证明该损失与东地公司之间存在因果关系，故对奥吉娜公司该项诉讼请求不予支持。关于奥吉娜公司要求东地公司履行竣工验收备案义务，提供完整的竣工资料并配合奥吉娜公司办理竣工验收备案手续问题，审理过程中奥吉娜公司未能明确东地公司应具体提供何种资料，而东地公司表示相关资料均已提交给奥吉娜公司，且涉案工程尚未竣工，不具备竣工验收的条件，奥吉娜公司可待工程竣工验收时明确所需资料，另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第二百四十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十七条、第十八条规定，一审法院重审判决：一、解除辽宁东地建筑岩土工程有限公司与沈阳奥吉娜药业有限公司签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》；二、沈阳奥吉娜药业有限公司于判决发生法律效力之日起十日内，一次性给付辽宁东地建筑岩土工程有限公司工程款5418802.47元及利息（自从2012年12月27日起至付清工程款之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；三、辽宁东地建筑岩土工程有限公司对其施工完成的工程在5418802.47元及利息的范围内享有工程价款优先受偿权；四、驳回辽宁东地建筑岩土工程有限公司其他诉讼请求；五、驳回沈阳奥吉娜药业有限公司的反诉请求。一审案件受理费89486元，鉴定费105000元，共计194486元，由辽宁东地建筑岩土工程有限公司负担49731元，沈阳奥吉娜药业有限公司负担144755元。一审案件反诉费18680元，保全费5000元，由沈阳奥吉娜药业有限公司负担。东地公司不服，上诉至本院称，1．请求撤销一审判决第二、三、四项，改判支持东地公司原审全部诉讼请求；2．由奥吉娜公司承担本案全部诉讼费用。奥吉娜公司不服，上诉至本院称，1．请求撤销一审判决，改判驳回东地公司诉讼请求并支持我公司的反诉请求；2．由东地公司承担诉讼费用。二审中，东地公司向法庭提交了监理日记（复印件），拟证明工地开始吊梁施工剪彩，说明钢结构制作合格，依合同应付40%工程进度款，至今一分未付，奥吉娜公司从2012年10月9日起开始违约。奥吉娜公司对该证据的真实性没有异议，但关联性有异议，认为双方合同约定的钢结构全部制作完成并检验合格后，依据合同支付40%的工程进度款。根据奥吉娜公司提供的证据16工程预支款申请中东地公司自认截止2012年12月27日，钢结构部分中的檩条、面板均未进场，截止此时未达到合同约定支付40%的工程进度款的条件。本院二审认为，围绕双方当事人上诉请求及陈述的事实与理由，归纳本案争议焦点为五部分：涉案工程总造价、已付工程款、利息计付标准、违约责任认定及律师费、案件受理费、鉴定费的分担问题。现逐一阐述如下：一、关于涉案工程总价的问题。二审中，东地公司对一审认定的涉案工程总造价异议主要为四项：1、对于鉴定结论争议项中“进场未安装钢结构工程量”部分应予计入工程总造价，合计525974.05元。对于该争点，鉴定机构明确“进场未安装钢结构工程量”指现场没有安装的钢结构，其量系根据东地公司提供的证据予以计算，现场无法进行核实。由此可见，该争点涉及的钢结构部分应属于东地公司未实际安装完成的工程量部分，故对于其提出计入涉案工程总造价的主张，事实依据不足。同时，根据东地公司提交的“钢结构”结算单，其上标注的涉案工程钢结构共计334.637吨，与其主张的钢结构总计442吨并不相符。审理中，东地公司虽主张“334.637吨钢材”不包括“檀条”部分，但未提交“檀条”部分钢结构的进货相关凭证，故对于其主张的“进场未安装钢结构工程量525974.05元”部分，因事实依据不足，不予支持；2、对于鉴定结论争议项中“原告单方主张另行增加的工程造价汇总表”部分应计入工程总造价，合计5051109.64元。对于该部分中“检验试验费”80000元部分，东地公司提交《建设工程费用标准》予以佐证，但在审理中，东地公司自认该部分费用未实际支出，故对于其主张的80000元检验费部分，东地公司仅依据其与案外人签订合同约定的检验费用，要求奥吉娜公司承担给付责任，事实依据不足，不予采信。对于其余争议部分，东地公司未提交新证据予以佐证，一审法院在本院认为部分亦做出详细论述，本院二审予以认定，故对该部分费用，不予支持；3、对于鉴定机构补充意见回复中水电造价差额部分应计入工程总造价，共计190248.36元。在鉴定机构出具的“关于东地公司、奥吉娜公司对《奥吉娜药业工程造价司法鉴定报告》东咨司鉴2016-164-1号补充意见的异议回复”中，明确了该水电费差价系根据东地公司提供的“沈阳市中级人民法院（2015）沈中民六终字第571号民事判决”中“辽宁隆丰工程造价项目管理公司”出具的鉴定报告计算，但根据本院（2015）沈中民六终字第571号民事判决原审查明部分所述，该案王付生与东地公司签订的《水电安装分包合同》中，约定的结算方式为二类取费、2008定额、人工费上调32%，而本案当事人签订的施工合同约定的结算方式为三类取费、2008定额。由此可见，两案争议的涉案工程虽为同一工程，但当事人各自约定的结算方式并不相一致，基于合同相对性原则，东地公司主张根据另案鉴定结论要求奥吉娜公司支付差价的上诉请求，事实依据不足，不予支持；4、对于施工现场彩板活动房维修费问题。对于该部分费用，审理中，东地公司主张系因奥吉娜公司项目经理砸坏彩板活动房导致的维修费用，故对于该部分费用，应属于侵权之诉的审理范围，不属于本案争议的建设工程施工合同纠纷审理范畴，故对于东地公司主张的维修费用，不应计入涉案工程总造价。奥吉娜公司对一审认定的涉案工程总造价异议主要为三项：1、对于争议项中价格调差的异议。二审中，奥吉娜公司主张根据当事人签订的施工合同专用条款18.3条约定，主要材料价格的涨跌情况单价不作调整。但该条款同时约定了争议工程定额执行《辽宁省建设工程计价依据建筑、装饰装修、安装、市政、园林绿化工程计价定额（2008）》，取费执行《辽宁省建设工程计价依据建设工程费用、机械台班费用、混凝土砂浆配合比标准（2008）》按工程总承包三类取费。本案在审理中，鉴定机构明确了根据上述定额取费标准规定，涉案工程应当按照2012年市场信息价格计取，故对于奥吉娜公司提出的争议项价格调差的上诉请求，本院不予支持；2、对于防火涂料钢结构是否完成施工的争议问题。奥吉娜公司虽主张东地公司未完成该项工程的全部施工，但根据东地公司一审提交的2012年12月29日、11月30日、12月1日等监理日记，记载了东地公司实际施工了争议工程，奥吉娜公司虽对此提出异议，并提出东地公司未全部完成施工的主张，但未提交证据对该主张予以佐证，故对于该项上诉请求，因证据不足，本院不予支持；3、对于补充鉴定意见的异议。审理中，奥吉娜公司提出补充鉴定意见依据的结算清单上有量和价格，但鉴定机构仅采用了清单中的量，没有采信价格，导致补充鉴定结论不客观。对于本案争议的涉案工程，当事人在合同中约定了依照2008定额取费的结算方式，对于奥吉娜公司提出参照结算清单的价格计取工程造价，缺乏合同依据。同时，对于结算清单上记载的工程量，奥吉娜公司亦未提交证据证明该工程量与实际工程量不符，故对于奥吉娜公司提出的该项上诉请求，因事实依据不足，不予支持。二、关于已付款数额问题。对于该争点，当事人主要围绕2013年2月6日大潘派出所马云库向奥吉娜公司出具收条载明的2万元是否应计入已付款数额中。一审对该款项予以认定，东地公司对此提出异议，主张其已足额支付了分包单位工程款，且根据合同约定，支付分包单位工程款需东地公司同意。但对于该争议的款项，属于相关部门解决农民工工资事宜，且2013年2月8日杨家林出具了《收条》，明确了该款项用于支付奥吉娜公司工地的农民工工资，故对于该款项，一审予以认定，并无不当。三、关于利息起算时间问题。对于利息起算时间的认定，因当事人之间对于涉案工程未完成结算，一审酌定以2012年12月27日奥吉娜公司盖章确认的东地公司申请给付进度款为利息起算时间节点，并无不当。对于东地公司主张应以2012年10月29日签订的《沈阳奥吉娜药业有限公司形象进度节点拨款》的时间次日计息，因该表为涉案工程形象进度节点拨款的确认表，其上亦未明确标注了具体拨款的时间，故以该表签订时间的次日开始计息，与一审认定的东地公司申请给付进度款的时间进行相比，不具有客观性。对于奥吉娜公司提出不应支付利息的主张，其依据为施工合同中约定了发包人逾期支付结算价款的违约责任为“无”。本案在审理中，当事人对该项约定的理解不一，奥吉娜公司认为该项约定应属于明确约定，即不计付利息，而东地公司认为该项约定应属于未对违约责任进行明确约定，对于上述各自主张，当事人均未提交相应旁证予以佐证，但根据该合同条款的文义表述，仅约定了支付结算价款的违约责任为“无”，并未对延迟给付工程款的利息做出明确的约定，同时在当事人签订的施工合同中，对于逾期交付工程约定了违约责任，依照《中华人民共和国合同法》第五条：“当事人应当遵循公平原则确定各有方的权利义务”的规定，在逾期交付工程约定违约责任的前提下，将逾期支付结算价款违约责任约定的“无”理解为不计付利息，亦有违于公平原则，一审依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，适用法律正确，对于东地公司主张按照四倍利率标准计息的上诉请求，因法律依据不足，本院不予支持。四、关于违约责任的问题。本案审理中，奥吉娜公司一审提起反诉请求，要求东地公司承担违约责任和赔偿损失。一审在本院认为部分对此已进行了明确的论述。二审中，奥吉娜公司虽对此提出异议，但未提交新证据予以佐证。同时，在本案审理中，涉案工程经鉴定机构出具的造价意见，奥吉娜公司不仅不存在多支付工程款的事实，且存在欠付工程的事实，在奥吉娜公司存在欠付工程款的情况下，要求东地公司承担逾期完工的违约责任，事实依据也不足，一审未予支持，并无不当。五、关于律师费、案件受理费、鉴定费的问题。依照《人民法院诉讼收费办法》第十九条第一款：“案件受理费由败诉的当事人负担。双方都有责任的由双方分担”的规定，在东地公司原审诉讼请求未予全部支持的情况下，一审根据判定数额分担案件受理费、鉴定费，并无不当。对于东地公司提出的律师费的问题，因当事人在合同中未明确予以约定，本案亦不属于法定的可判令承担律师费的案件，故对于该项上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，本院二审判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费141797元，由辽宁东地建筑岩土工程有限公司负担52311元，由沈阳奥吉娜药业有限公司负担89486元。本院再审对原一、二审认定的事实予以确认。本院再审另查明，一审法院2017年3月27日庭审中，东地公司与奥吉娜公司均认可：土建工程于2012年11月15日停工，钢结构工程于2012年12月30日停工。本院再审认为，关于奥吉娜公司应否给付东地公司80000元检验试验费的问题。东地公司主张其自行采购的材料设备在使用前发生的检验试验费，应由奥吉娜公司承担。本院再审认为，东地公司与奥吉娜公司签订的《建设工程施工合同》中《通用条款》第28.3条款载明：“承包人采购的材料设备在使用前，承包人应按工程师的要求进行检验或试验，不合格的不得使用，检验或试验费用由承包人承担”。由上述合同条款内容可知，东地公司应自行承担其采购的材料设备在使用前发生的检验或试验费用，故其要求奥吉娜公司承担检验或试验费用并无合同依据，原审未判令奥吉娜公司给付东地公司80000元检验试验费并无不当，再审予以维持。关于奥吉娜公司应给付东地公司水电工程款数额如何认定的问题。东地公司主张该公司将案涉水电工程转包给王付生，王付生与东地公司的诉讼中，鉴定水电工程造价366597.84元，经法院判决认定水电工程造价317115.36元。鉴定机构在《补充意见的异议回复》中认可本案水电工程造价应以另案生效判决认定为准，故奥吉娜公司应给付本案与另案的水电工程造价差额209275.28元。本院再审认为，本案审理的是东地公司与奥吉娜公司之间的建设工程施工合同纠纷，东地公司主张的另案系其与王付生之间基于水电工程转包产生的转包合同纠纷，两起案件是在不同主体之间发生的法律关系，东地公司与奥吉娜公司订立的合同及东地公司与王付生订立的合同约定的内容并不相同。东地公司与王付生签订的《水电安装分包合同》中约定：“结算方式：按二类取费，2008年定额，人工费上调32%”。辽宁隆丰工程造价项目管理有限公司在该案中的鉴定依据：“…2．原告（即王付生）提供的电子版施工图纸、水电安装分包合同、情况说明、沈阳奥吉娜药业扩建工程项目出勤统计表、其他有关证据等；4．安装工程计价定额（2008）;5．辽宁工程造价信息（2011年9月、2012年11月）…”。故辽宁隆丰工程造价项目管理有限公司依据东地公司与王付生提交的鉴定依据采用二类取费标准，作出王付生施工的水电工程造价鉴定结论。而东地公司与奥吉娜公司签订的《建设工程施工合同》约定：“本工程执行＜辽宁省工程计价定额（2008）版＞，按建筑工程总承包三类标准取费”。沈阳中建东北工程咨询有限公司在本案中的鉴定依据：“…2．双方签订的施工合同；3．2008年辽宁省建筑工程计价金额；…5．2012年-2013年辽宁省工程造价信息价；8．施工图纸及监理日期；9．现场签证变更…”。故沈阳中建东北工程咨询有限公司依据东地公司与奥吉娜公司提交的鉴定依据，采用三类取费标准，作出本案水电工程造价鉴定结论。由此可知，两家鉴定机构的鉴定依据及取费标准均不相同，基于合同相对性原则，东地公司主张依据另案鉴定结论要求奥吉娜公司给付水电工程造价差额依据不足。本案工程造价鉴定系基于东地公司申请，经法院委托，经双方当事人认可选定由沈阳中建东北工程咨询有限公司进行鉴定，沈阳中建东北工程咨询有限公司亦组织双方当事人对鉴定资料进行了质证。现东地公司并未提供证据证明原审鉴定程序违法、存在鉴定结论明显依据不足的情形。沈阳中建东北工程咨询有限公司虽在《补充意见的异议回复》中说明：“我机构补充意见为应以沈阳市中级人民法院（2015）沈中民六终字第571号民事判决结果为准”，但是也强调其在本案鉴定时“未包括以上有争议部分的费用”，沈阳中建东北工程咨询有限公司并未否认本案鉴定结论的正当性，而另案判决是针对东地公司与王付生之间法律关系的认定及裁判，也无法得出对本案鉴定结论的否定性意见，故原审依据本案鉴定报告核准的数额确定涉案工程水电造价金额并判令奥吉娜公司给付东地公司并无不当，再审予以维持。关于奥吉娜公司应否给付东地公司提交的施工现场签证单12、13涉及的共计385180.37元工程款的问题。东地公司主张该公司已经实际施工了签证单12、13载明的施工内容，并提供了照片、收据、施工日记、监理日记、生效判决予以佐证。本院再审认为，东地公司与奥吉娜公司签订的《建设工程施工合同》中《专用条款》第18.3条款载明：“合同价款的调整方式：（3）发包人书面认定的现场签证的工程量增减以及由此引起的措施费的变更”。由该合同条款可知，现场签证的工程量的增加以及由此引起的措施费的变更，需经奥吉娜公司书面认定后，才能作为合同价款的调整方式。而施工现场签证单12、13并未经奥吉娜公司书面认定，故无法认定施工现场签证单12、13的记载内容发生了工程量增减以及措施费变更的效力。原审未判令奥吉娜公司给付东地公司施工现场签证单12、施工现场签证单13涉及的共计385180.37元款项并无不当，再审予以维持。关于奥吉娜公司应否给付东地公司827655.41元剩余材料费的问题。东地公司主张从原审提供的录像、照片可以证明施工现场存在沙子、石子、模板、空心砖、红砖、搅拌机、钢筋、水泥等大量剩余材料，故奥吉娜公司应给付东地公司827655.41元剩余材料费。本院再审认为，鉴定机构并未就施工现场的剩余材料进行清点，通过录像、照片及东地公司提供的进货单、监理日记亦无法确定剩余材料的品名、规格、数量，另原审就剩余材料已判令东地公司自行取回剩余材料并在有确切证据的情形下可另行主张权利，故原审未判令奥吉娜公司给付东地公司827655.41元剩余材料费并无不当，再审予以维持。关于奥吉娜公司应否给付东地公司74000元铲车、龙门架租赁费用的问题。东地公司主张奥吉娜公司应给付从2012年12月1日至2013年3月30日的铲车租赁费50000元，从2012年12月1日至2013年5月30日龙门架租赁费24000元。本院再审认为，案涉土建工程于2012年11月15日停工，案涉钢结构工程于2012年12月30日停工。从东地公司提供的租赁费用的收条或收据载明的日期（2013年1月8日、2013年2月8日、2013年5月21日）可知，东地公司与案外人结算租赁费的时间均在案涉工程停工后，且奥吉娜公司在东地公司主张的租赁期内多次要求终止与东地公司的施工合同关系，故东地公司主张奥吉娜公司给付工程停工后产生的租赁费用的依据不足，原审未判令奥吉娜公司给付东地公司74000元租赁费用并无不当，再审予以维持。关于奥吉娜公司应否给付东地公司33900元误工费的问题。东地公司主张因奥吉娜公司延期支付工程款，致使东地公司在与施工人张立武的另案诉讼中，向张立武给付了33900元误工费。对此误工费，奥吉娜公司应予承担。本院再审认为，东地公司并未提供证据证明案涉工程的停工或误工系因奥吉娜公司单方行为所致，也未提供证据证明其支付给张立武的误工费与奥吉娜公司延期支付工程款存在关联。故东地公司主张奥吉娜公司给付33900元误工费的依据不足，原审未判令奥吉娜公司给付东地公司33900元误工费并无不当，再审予以维持。关于奥吉娜公司应给付东地公司欠付工程款的利息的计算标准问题。东地公司主张因奥吉娜公司逾期支付工程款，给其造成经济损失，故应按中国人民银行发布的同期贷款利率的四倍计算欠付工程款的利息。本院再审认为，奥吉娜公司与东地公司签订的《施工合同》记载：逾期支付结算价款的违约责任为“无”，该合同条款并未约定奥吉娜公司应承担逾期给付工程款的违约责任。考虑到施工合同中明确约定了东地公司逾期交付工程应承担相应的违约责任，原审认定奥吉娜公司给付东地公司逾期给付工程款的利息亦符合公平原则。另《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”，故原审依据上述法律规定判令奥吉娜公司按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算欠付工程款的利息并无不当，再审予以维持。关于奥吉娜公司应给付东地公司欠付工程款的利息起算时间问题。东地公司主张应以《沈阳奥吉娜药业有限公司形象进度节点拨款表》的落款日期2012年10月29日作为奥吉娜公司欠付工程款的利息起算时间。本院再审认为，2012年10月29日的《沈阳奥吉娜药业有限公司形象进度节点拨款表》，并非奥吉娜公司与东地公司进行最终结算的凭证，也未明确标注奥吉娜公司向东地公司具体拨款的时间，东地公司主张以该表落款日期2012年10月29日作为欠付工程款的利息起算时间的依据不足。原审以东地公司申请给付工程进度款的时间（2012年12月27日）作为奥吉娜公司欠付工程款的利息起算时间并无不当，再审予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第一款规定，判决如下：维持本院（2019）辽01民终13808号民事判决。本判决为终审判决。审判长  王曌鋆审判员  戈利利审判员  张 伟二〇二一年八月二日法官助理张羽化书记员冷立皎本判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条：人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条：人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或变更。