辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽08民终1660号上诉人（原审被告）：吴雯雪，女，1983年9月28日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。三被告委托诉讼代理人：孙大为，盖州市兴辰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：营口镓名融资担保有限公司，住所地盖州市鼓楼办事处兴辰社区中兴综合楼703号。法定代表人：李明研，总经理。委托诉讼代理人：康静，辽宁瀛桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：秦雪，女，1981年11月3日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。被上诉人（原审被告）：闵宇东，男，1974年6月8日出生，汉族，现住辽宁省营口市鲅鱼圈区。上诉人吴雯雪因与被上诉人营口镓名融资担保有限公司、秦雪、闵宇东借款合同纠纷一案，不服盖州市人民法院（2020）辽0881民初3283号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。吴雯雪上诉请求：1、撤销原审判决第二项，依法改判上诉人不承担担保责任，不支付违约金。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案吴雯雪将购房合同等相关材料已经交付被上诉人镓名融资担保有限公司，通过该材料可以证明担保房屋并未办理房产证，根本不能办理抵押登记，被上诉人镓名融资担保有限公司接受该材料就应当知道此情况，同意了抵押行为，现在以未办理抵押登记为由判令支付违约金显然与事实不符；并且在签订担保合同时并无任何人告知合同当中约定“办理抵押登记”根本没有告知该内容；同时，合同签订后，被上诉人公司知道《购房合同》不能办理抵押登记，也根本没有联系上诉人协助办理抵押登记。以上事实情况可以证明，上诉人对于未办理抵押登记不存在人的和过错，不应承担过错责任和违约责任。二、本案担保合同已经超过法定担保期限，无论是否办理抵押登记，上诉人均不应当承担担保责任，跟不应承担违约责任。未在法定期限内主张担保权，是被上诉人镓名融资担保有限公司对担保权的放弃。综上所诉，望二审法院依法改判，驳回对上诉人的判决请求或将本案发回重新审理。营口镓名融资担保有限公司辩称，虽然案涉抵押物未办理登记，但依据民法典原来的物权法的规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者当事人另有约定之外，自合同成立时生效。未办理物权登记的，不影响合同效力的规定，案涉抵押合同依然有效。而合同中约定的非常明确，为案涉抵押物办理抵押或公证是上诉人的义务，上诉人没有按照合同约定办理，理应承担违约责任。上诉人辩称不知该约定内容明显与事实不符，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。秦雪无答辩意见。闵宇东未答辩。营口镓名融资担保有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告秦雪、闵宇东支付费用1093710.84元；2.判令被告秦雪、闵宇东支付违约金30万、担保费15000元，及自起诉之日起至实际支付之日止万分之五的滞纳金，支付逾期担保费284800元；3.判令被告吴雯雪承担违约金10万元；4.判令被告吴雯雪对上述费用承担连带责任；5.判令被告支付本案律师费134986元；6.判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：秦雪与闵宇东系夫妻关系。2014年6月19日，秦雪与盖州市农村信用合作联社营业部（以下简称农村信用社）签订《借款合同》（合同编号：营20140619001），秦雪为借款人，农村信用社为贷款人，约定：贷款金额为人民币100万元，贷款用途为购货，贷款期限自2014年6月19日至2015年6月10日，实际放款日与到期日以借据为准；贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，（上/下）浮%，据此确定年利率为9.72%，月利率=年利率/12，日利率=年利率/360；贷款期限在一年以内（含一年）的，实行按季还息，到期结清本息；由营口镓名融资担保有限公司提供连带责任保证，并另行签订《保证合同》（合同编号为营盖农信联2014年保字第00017）；借款人逾期的本金从逾期之日起计收罚息，罚息利率按在本合同第五条约定的利率（或调整后）基础上加收30%确定；借款人应付未付利息从应付未付之日起计收复利，复利利息按欠款逾期本金罚息利率计算；借款期限在一年以上的，借款人连续逾期3期，或累计逾期5期，贷款人可行使抵押权或向保证人追索，因此产生的律师费、诉讼费等贷款人为实现债权而支付的费用由借款人及担保人承担……本合同如涉及二人（含）以上共同借款，任一借款人均应履行本合同项下义务，对全部贷款承担连带清偿责任，贷款人有权向任一借款人追索未偿还的贷款本息和应付未付的其他费用。借款人秦雪、贷款人农村信用社分别在合同上签字盖章，闵宇东在共同借款人处签字盖章。2014年6月9日，秦雪与镓名公司签订了《委托担保合同》（合同编号：镓委字第2014018号），秦雪为甲方，镓名公司为乙方。双方在合同中约定：主合同债权人为农村信用社；担保金额100万元；担保期限12个月；乙方具体担保金额与期限以主合同为准；乙方承担连带责任保证；乙方担保范围：主合同项下的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的诉讼费、执行费等；担保期间：按照乙方与主合同债权人签订的担保合同约定的担保期间为准；担保费=100万元（担保金额）×1.5%（月担保费率）×12（担保月数），即担保费为1.8万元；甲方于2014年6月9日支付担保费1.8万元；合同第八条第1款约定甲方应向乙方支付担保费用，每拖延一天应按担保金额万分之五向乙方支付担保费滞纳金；第八条第2款约定了逾期担保费，甲方自主债权期限届满之次日起至乙方承担保证责任之日，按未还债务金额日万分之四支付逾期担保费；第八条第3款约定了甲方应在乙方履行担保责任3日内向乙方偿还代偿金额；未偿还的自乙方代偿之日起至全额归还乙方代偿金额之日止，按代偿金额万分之五支付违约金，并承担乙方代偿金额和乙方为实现担保债权而支出的全部费用，包括评估费、差旅费、诉讼费、执行费、拍卖费和律师费等。2015年6月9日，秦雪因流动资金占用不能按期归还《借款合同》（合同编号：营20140619001）项下的贷款，向农村信用社申请贷款展期，镓名公司同意继续为秦雪的借款提供担保。三方经协商一致共同签订了《人民币借款展期合同》，约定：贷款金额100百万，展期10个月，贷款到期日为2016年4月9日。贷款利率为9.72%，并自本展期合同生效之日起按月结息；担保方式为保证担保，乙方应根据《人民币借款保证合同》（合同编号：营盖农信联2014年保字第00017号）的约定继续对本展期合同承担保证责任，本展期合同项下的保证期间为本展期合同生效之日起至本展期合同确定的履行期限届满之日后两年止；除本展期合同上述约定条款外，贷款展期后，甲、乙、丙三方的其他权利义务以及有关事项，仍适用借款合同和保证合同或抵押合同或质押合同约定的条款。同日，镓名公司与农村信用社签订了《保证合同》，镓名公司为秦雪的贷款承担连带保证责任，保证期2年，自2016年4月10日至2018年4月9日。2015年6月5日，秦雪与镓名公司重新签订《委托担保合同》（合同编号：镓委字第2015014号），约定：担保期限为10个月，担保费用1.5万元，于2014年6月5日支付。其余条款与2014年6月9日签订的《委托担保合同》（合同编号：镓委字第2014018号）条款一致。同日，镓名公司与吴雯雪签订《抵押反担保合同》（合同编号：镓抵字第2015014号），吴雯雪以其所有的永安嘉园门市8#楼5号门市向镓名公司提供反担保。合同第3.1条约定了担保范围；3.2条约定反担保抵押担保的期间：自甲方向主合同债权人承担全部担保责任之日起至主合同债务人全额归还甲方代为偿还担保的债务之日止；第6.4条约定乙方自主合同生效之日起10个工作日内到法定部门办理抵押物的登记或公证，并承担所需费用；第7.1条约定任何一方不履行或履行义务不符合约定，应当承担本合同约定的主债权金额10%的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。2014年6月20日，农村信用社向秦雪发放贷款100万元。同日，秦雪向镓名公司支付保证金200000元、担保费18000元、手续费18000元。借款到期后，秦雪未能依约偿还借款本息。农村信用社要求镓名公司承担连带保证责任，2018年3月22日，案外人营口珠鸿锐物流有限公司代镓名公司向农村信用社支付款项1093710.84元。另查，吴雯雪以其所有的房屋向镓名公司提供反担保，该房屋并未办理抵押登记手续。再查，2020年9月1日，镓名公司与辽宁瀛桥律师事务所签订《委托代理协议》一份，协议中约定律师代理费为134986元。庭审中镓名公司向法庭提供了由辽宁瀛桥律师事务所为营口鑫亿镓汽贸有限公司开具的15张辽宁增值税普通发票，金额为134986元。一审法院认为，秦雪与镓名公司、农村信用社、吴雯雪之间订立的《借款合同》、《委托担保合同》、《人民币借款展期合同》、《抵押反担保合同》均系各方当事人真实意识表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方均应按照合同全面的履行自己的合同义务。镓名公司依照合同约定承担担保责任，为秦雪代偿其在农村信用社的借款本金及利息1093710.84元后，按照《委托担保合同》的约定，镓名公司有权向秦雪进行追偿。现镓名公司要求秦雪给付代偿的借款本息的诉讼请求，理由正当，合法有据，本院予以支持。但秦雪曾向镓名公司支付保证金200000元、手续费18000元，双方在合同中并无保证金及手续费的相关规定，因此，保证金200000元应视为秦雪向镓名公司的还款，应从借款本息中予以扣除。手续费18000元应视为秦雪向镓名公司支付的《人民币借款展期合同》中约定的担保费，多余3000元应从借款本息中予以扣除。故秦雪应向镓名公司支付代偿款共计890710.84元。镓名公司要求秦雪支付担保费15000元，及自起诉之日起至实际支付之日止万分之五的滞纳金，逾期担保费284800元的诉讼请求，本院不予支持。关于镓名公司要求秦雪支付违约金30万元的问题。虽然镓名公司与秦雪签订的合同中对违约金的数额作出了明确约定，但秦雪主张双方约定的违约金数额过高，请求法院予以减少。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四规定：“约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。”镓名公司没有提交证据证明秦雪违约给其造成的实际损失，故秦雪应承担所欠款项的银行同期贷款利息为宜。闵宇东与秦雪系夫妻关系，并在《借款合同》中的共同借款人处签名盖章，表明其对该借款事实知晓并认可，故闵宇东应当对秦雪的债务承担连带清偿责任。关于镓名公司要求吴雯雪承担违约金10万元并承担连带责任的问题。吴雯雪与镓名公司签订《抵押反担保合同》，以其所有的房屋向镓名公司提供反担保，吴雯雪应按合同约定在10日到有关部门办理抵押物的登记，但因其未办理房屋抵押登记，致使抵押权未生效，吴雯雪的行为显系违约，吴雯雪应按合同约定向镓名公司支付主债权金额10%的违约金。故对镓名公司要求吴雯雪承担10万元违约金的诉讼请求，本院予以支持。《抵押反担保合同》中关于反担保保证期间的约定应视为约定不明，保证期间应为保证人镓名公司实际承担保证责任之日即2018年3月22日起两年，截止至2020年3月22日。在此期间，镓名公司未向吴雯雪主张过权利，故镓名公司要求吴雯雪履行反担保义务的诉讼请求已过保证期间，吴雯雪不应再承担担保责任。关于镓名公司主张的律师费问题。镓名公司虽然提供了委托代理合同，但未提供相关代理费的发票及其他相关证据予以佐证，因此对镓名公司主张的律师费请求，不予支持。综上，对于镓名公司诉讼请求中符合法律规定的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十二条规定，判决如下：一、被告秦雪于判决生效后十日内向原告营口镓名融资担保有限公司支付代偿款890710.84元，并以890710.84元为基数，从2018年3月22日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，支付营口镓名融资担保有限公司资金被占用期间的损失；二、被告吴雯雪于判决生效后十日内向原告营口镓名融资担保有限公司支付违约金10万元；三、被告闵宇东对秦雪的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告营口镓名融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22157元，由原告营口镓名融资担保有限公司承担13177元，被告秦雪、闵宇东承担6680元，被告吴雯雪承担2300元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，本案争议焦点为上诉人吴雯雪是否存在违约行为以及是否应当承担违约责任。上诉人吴雯雪在与被上诉人营口镓名融资担保有限公司签订《抵押反担保合同》之时，提供的担保物为仅有房屋买卖合同和发票的房屋，该房屋未进行产权登记，签订反担保合同后上诉人吴雯雪将房屋买卖相关手续交给被上诉人营口镓名融资担保有限公司，对此被上诉人营口镓名融资担保有限公司予以接受，上诉人吴雯雪未积极履行合同约定的办理抵押登记的义务，存在违约行为，但被上诉人营口镓名融资担保有限公司未及时行使权利，未及时对上诉人吴雯雪进行催告，导致权利受损，亦应自行承担相应责任，因此，合同约定的10万元违约金本院调整为5万元。综上所述，上诉人吴雯雪的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：一、维持盖州市人民法院（2020）辽0881民初3283号民事判决第一项；二、维持盖州市人民法院（2020）辽0881民初3283号民事判决第三项；三、维持盖州市人民法院（2020）辽0881民初3283号民事判决第四项；四、变更盖州市人民法院（2020）辽0881民初3283号民事判决第二项为：吴雯雪于判决生效后十日内向营口镓名融资担保有限公司支付违约金5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22157元，由被上诉人营口镓名融资担保有限公司负担15477元，被上诉人秦雪、闵宇东负担6680元。二审案件受理费2300元，由由上诉人吴雯雪负担1150元，被上诉人营口镓名融资担保有限公司负担1150元。本判决为终审判决。审 判 长 杨名环审 判 员 段建勇审 判 员 王 娣二〇二一年八月二日法官助理 刘丛博书 记 员 李玮健