辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽04民终2217号 上诉人（原审被告）：抚顺市公共交通有限公司，住所地辽宁省抚顺市新抚区解放路7-1号，统一社会信用代码：91210400119314795U。 法定代表人：于艳冰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邵文，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：赵世江，男，汉族，1950年8月8日出生，住抚顺市东洲区。 委托诉讼代理人：李波，男，汉族，1974年10月27日出生，住抚顺市东洲区（赵世江女婿）。 上诉人抚顺市公共交通有限公司（以下简称“公交公司”）与被上诉人赵世江公路旅客运输合同纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1587号民事判决向本院提起上诉。本院于2021年7月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 公交公司上诉请求：一、请求对原审判决（2020)辽0411民初1587号民事判决中赔偿赵世江护理费7600元一项依法改判；二、案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。结合一审时被上诉人提交诊疗资料显示，事故发生后被上诉人于抚顺市中医院住院治疗46天，期间II级护理，出院医嘱：注意休息，避免过劳，加强营养。建议休息时间：出院后休息壹个月。其中并未有加强护理等相关医嘱，对于当事人出院后仍需继续护理的，必须由其医疗机构出具医嘱证明或诊断书确定护理时间与护理人员人数，上诉人认为原审判决中认定被上诉人护理费计算天数为76天无事实依据，但认可被上诉人每日100元的护理费诉求。综上，上诉人认为被上诉人的护理费赔偿数额应为46天*100元/天即4600元，请求二审人民法院支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。 赵世江辩称，医院的护理等级应按病人实际情况，不能只按照髌骨受伤，还得考虑受伤者的岁数和手术中突发脑梗对老人的后果和后期恢复情况。老人现在还未恢复，还在积极治疗，我们认为应该最少再给我们延一年。 赵世江向一审法院起诉请求：1、判令公交公司向赵世江支付人民币：63100元（护理费13600元、营养费4600元、伙食补助费4600元、交通费300元、二次手术费1万元、急性脑梗死赔偿费3万元）;2、公交公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2020年3月30日11时许，赵世江乘坐公交公司20路公交车时，在车厢内摔倒。后该公交车司机给付赵世江300元用于购买药物等，赵世江返家。2020年4月2日，赵世江被家属送往抚顺市中医院治疗，2020年5月18日出院，住院46天。抚顺市中医院病案载明：入院诊断：西医诊断：右髌骨粉粹骨折、右内侧半月板损伤。入院后诊疗经过（包括检查结果）：入院后完善检查，对症治疗，于2020年4月7日在双阻滞麻醉下行右髌骨粉粹骨折切开复位内固定术，术后抗炎对症，定期换药，于2020年4月8日突发右上肢感觉麻木痛觉减退，右上肢共济运动失调。请神经内科会诊，诊断为急性脑梗死，予以对症治疗。病情稳定后转入我科针刺治疗。……出院时情况：……右下肢共济运动欠稳准，较前好转，右足背部痛觉减退。右膝部疼痛减轻，活动受限。……出院西医诊断：右髌骨粉粹骨折、右内侧半月板损伤、急性脑梗死。出院医嘱:……注意休息，避免过劳，加强营养。……建议休息时间：出院后休息壹个月。另查明，赵世江住院期间的所有医疗费用由公交公司支付。案件审理过程中，赵世江申请两项司法鉴定，该院予以准许。其中一项鉴定项目为：申请对赵世江的伤残等级、二次手术费用进行鉴定。后经抚顺市中级人民法院委托抚顺市中心医院法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年10月21日出具抚顺市中心医院司鉴所【2020】临鉴字第87号、88号司法鉴定意见书，载明鉴定意见：被鉴定人赵世江右侧髌骨骨折不构成伤残等级。被鉴定人赵世江二次手术费用7000-8000元。赵世江申请的另一项司法鉴定项目为：申请对赵世江的手术与急性脑梗死因果关系及后续治疗费用进行鉴定。该项鉴定项目，我院多次提交抚顺市中级人民法院，抚顺市中级人民法院亦多次委托，第一次委托辽宁德恒司法鉴定所，该所于2020年9月7日出具《不予受理通知书》，不予受理原因系“因急性脑梗死与本次外伤的因果关系我所无法确定……。以上委托事项超出我所鉴定能力。”。第二次委托机构为辽宁大学司法鉴定中心，该中心于2020年11月4日出具《不予受理说明》，载明因鉴定要求超出本机构技术条件或鉴定能力，不予受理。双方当事人同意申请在省外鉴定机构中摇取确定鉴定机构，2020年2月2日，抚顺市中级人民法院告知当事人，目前并无登记在册的可以进行该项鉴定的相应机构。后，赵世江向该院提出北京华夏物证鉴定中心和北京博大司法鉴定所具备鉴定资质，故申请可委托上述两家鉴定机构进行鉴定。公交公司同意在上述两家鉴定机构中摇号确认最终的鉴定机构。2020年12月23日，经过摇号确认，抚顺市中级人民法院委托北京华夏物证鉴定中心进行鉴定。2021年3月24日，北京华夏物证鉴定中心出具《终止鉴定说明函》，载明“经鉴定人详阅送检鉴定材料，并咨询相关专家，仔细分析研究后认为，本案案情难度已超出本中心技术能力水平，故难以胜任完成此案鉴定。根据《司法鉴定程序通则》相关规定，决定终止本案鉴定，敬请谅解。” 一审法院认为，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点,旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物运输到约定地点。本案赵世江乘坐公交公司所有的车辆,双方之间形成了合法有效的公路旅客运输合同关系。公交公司作为从事客运服务的承运商,应谨慎保障乘客的生命安全,避免伤害事故发生,并且在履行合同期间负有将赵世江安全运输到约定地点的义务,现公交公司未能将赵世江安全送达目的地,已构成违约,其应当对运输过程中赵世江所受损伤承担赔偿责任；关于赵世江主张的赔偿项目及数额，应依据赵世江提供的证据和相关法律规定合理计算。关于护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。现赵世江方未能提交足够证据证明护理人员收入情况，但其主张护理费按照每天100元计算并未超出我市标准，故该院予以确认。关于护理期限，赵世江主张出院后90日内的护理费，但赵世江并未提供充足证据证明，根据住院病案显示，住院期间为二级护理，住院诊断书显示“建议休息时间：出院后休息壹个月”，故该院对赵世江住院期间（46日）及出院后一个月（30日）内的护理费予以支持，计7600元（76日*100元/日）；关于赵世江主张住院伙食补助费4600元（46天*100元/天），赵世江适用标准合理、数额计算正确，该院予以支持；关于赵世江主张交通费300元一节，应按住院期间护理人员公共交通往返标准和护理天数及复诊、鉴定、出院出租车费用酌情计算，赵世江主张300元，并未超过相应标准，故该院予以支持；关于赵世江主张住院期间的营养费一节，因赵世江较年迈，现结合赵世江伤痛部分，及住院病案亦有“加强营养”记载等实际情形，该院酌定营养费为2000元；关于赵世江主张的二次手术费10000元一节，虽该项费用尚未实际发生，但经过司法鉴定已经预估为7000-8000元，双方对鉴定结论均无异议，结合赵世江的受伤情况及年龄等因素，该院参照鉴定结论，确定公交公司应支付赵世江二次手术费8000元；关于赵世江主张手术与急性脑梗存在因果关系，公交公司应赔偿15万元一节，赵世江需提供证据证明急性脑梗死与手术间存在因果关系。鉴于本案赵世江处于取证的弱势地位，该院对赵世江提出的鉴定申请均予以准许，并经过数次委托以便赵世江的申请鉴定事宜得到鉴定。但虽经数次委托，鉴定机构均无法作出鉴定，甚至亦委托了赵世江自行寻找的北京华夏物证鉴定中心进行鉴定，但该鉴定中心仍然无法进行鉴定。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。该院依据现有证据难以支持赵世江的该项诉讼主张。赵世江可待存有证据证明后另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条的规定，判决：一、抚顺市公共交通有限公司于本判决生效后十五内赔偿赵世江护理费7600元、住院伙食补助费4600元、交通费300元、营养费2000元，二次手术费8000元，共计22500元；二、驳回赵世江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4078元，减半收取2039元，由赵世江负担1858元，由抚顺市公共交通有限公司承担181元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院相同。 本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条之规定,护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中赵世江因涉案事故受伤致右髌骨粉粹骨折、右内侧半月板损伤,进行了右髌骨粉粹骨折切开复位内固定术。根据抚顺市中医院住院病案显示，住院期间为二级护理，赵世江出院时的诊断书显示“建议休息时间：出院后休息壹个月”。抚顺市中医院作为专业医疗机构，其并没有对赵世江出院后的护理等级和护理期限做出医嘱，故赵世江请求出院后的护理费没有事实根据。 综上所述，上诉人抚顺市公共交通有限公司上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1587号民事判决第二项； 二、撤销抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1587号民事判决第一项； 三、抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1587号民事判决第一项变更为：抚顺市公共交通有限公司于本判决生效后十五内赔偿赵世江护理费4600元、住院伙食补助费4600元、交通费300元、营养费2000元，二次手术费8000元，共计19500元。 一审案件受理费减半收取2039元，由赵世江负担1822元，由抚顺市公共交通有限公司负担217元；二审案件受理费50元，由赵世江承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 尹立威 审 判 员 张 秦 审 判 员 刘晓菲 二〇二一年八月十九日 法官助理 付 晶 代书记员 宋 洋