辽宁省开原市人民法院民 事 判 决 书（2021）辽1282民初20号原告：张海权，男，1963年3月3日出生，满族，住辽宁省开原市。被告：周德荣，男，1958年1月7日出生，汉族，住辽宁省昌图县。被告：周月侠，女，1958年12月4日出生，汉族，住辽宁省昌图县。被告：冯波，男，1979年11月4日出生，汉族，住辽宁省开原市。委托诉讼代理人：闫涛，系开原市众成法律服务所法律工作者。被告：周波，女，1981年8月27日出生，汉族，住辽宁省开原市。原告张海权与被告周德荣、周月侠、冯波、周波民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用普通程序，本案原承办法官为王莹，于2021年3月10日公开开庭审理了本案，被告周德荣、冯波、周波到庭参加诉讼，于2021年6月1日变更承办法官为高琳，并另行组成合议庭，于2021年7月8日公开开庭审理了本案，原告张海权与被告冯波、周波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张海权向本院提出诉讼请求：1.要求被告周德荣、周月侠立即偿还借款本息328392元；2.被告冯波、被告周波承担连带给付责任；3.要求四被告支付违约金50336元；4.被告承担全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告周德荣、周月侠于2017年9月12日签署借款协议，被告向原告借用人民币50万元，月利1.2%,2018年9月12日还本付息。然而，到期被告没有兑现，只是支付当年利息，被告于2018年9月12日重新签署借款协议，借期一年，到期后被告没有还本付息，原告追索后，被告签署还款计划，认可2018年9月12日至2019年9月12日利息作为下年度本金中计算利息，并承诺于2020年8月12日前还清拖欠本息，否则承担违约金。到期后，被告又未能兑现承诺，被告于2020年8月16日再次向原告承诺于2020年9月18日售出万寿菊颗粒，立即偿还拖欠原告借款本金，因被告再次失信，故诉至法院。被告冯波辩称，原告出示2017年9月12日由被告冯波签字的担保欠据已经失去担保效力，2020年3月11日的承诺书不是被告冯波本人签字，并且有司法鉴定结论，故被告冯波不应该承担连带给付义务。被告周波答辩意见与冯波一致。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的辽宁大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，旨在证明原告所举证的还款计划中担保人冯波签字并非本案被告冯波，本院予以确认，并在卷佐证。对当事人有争议的证据与事实，本院认定如下：1.对原告张海权提供的2017年9月12日借款协议1份、收条1份、附转账明细2张、2018年9月12日借款协议1份，旨在证明借款情况、数额500000元，借款的时候确实是被告冯波担保。被告冯波称，2017年9月12日借款协议书丙方为冯波，即担保人，当时冯波和周波为借款的担保人，并且也是冯波亲笔书写，但是担保的时效已经超过法律保护上限，故冯波不应承担担保责任。2018年9月12日的借款协议并非冯波本人签字，冯波也不知情。收条、转账凭证上经手人冯波系亲笔书写。被告周波称，第一次我签字了，后来没有签过。本院对2017年9月12日借款协议1份、收条1份、附转账明细2张予以采信，对2018年9月12日借款协议1份因被告冯波、周波否认签字的真实性，原告张海权亦不能说清是否为冯波、周波本人签字，且拒绝申请笔迹鉴定，故对该借款协议冯波、周波的签字部分真实性不予认定，其他部分的真实性予以采信。2.对原告张海权提供的2020年3月11日还款计划1份，旨在证明被告未还钱后写的还款计划。被告冯波称，计划担保人签字不是冯波本人书写。被告周波称，没有我的签字。该还款计划上担保人“冯波”签字已经鉴定认定并非被告冯波本人书写，亦无被告周波签字，故对被告冯波、周波的质证意见予以采信。3.对原告张海权提供的2020年8月16日承诺书1份，旨在证明周德荣承诺偿还欠款。被告冯波、周波均称，与我无关。本院对该证据真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告周德荣与被告周月侠系夫妻关系，被告周波系被告周德荣与被告周月侠女儿，被告周波与被告冯波原系夫妻关系，现已离婚。2017年9月12日，被告周德荣、周月侠以做生意急需资金周转为由，向原告张海权借款50万元，原告张海权将50万元借款本金通过银行转账的方式交付被告周德荣，并出具了收条。同日，四被告与原告签订借款协议，载明出借人为原告张海权（甲方）、借款人为被告周德荣、周月侠（乙方），担保人为被告冯波、周波（丙方），约定借款期限为2017年9月12日起至2018年9月12日止，月息1.2%，同时约定“丙方自愿为乙方提供连带责任保证担保，若乙方到期不能全部或部分履行本协议义务的，丙方承担偿还责任。担保责任期限至乙方完全履行偿还责任止”。2018年9月12日，被告周德荣、周月侠再次就该笔50万元借款与原告张海权签订了借款协议，除借款期限改为2018年9月12日至2019年9月12日外，其他均与2017年9月12日签订的借款协议约定的内容一致，但不能认定被告冯波、周波签字的真实性。2020年3月31日，被告周德荣、周月侠就该50万元借款，再次给原告张海权出具了一份还款计划，约定，2019年9月12日约定还款本金50万元及利息期限已过，但鉴于借款人与出借人系朋友关系，经友好协商，借款人同意2018年9月12日至2019年9月12日借款产生的利息7.2万元与本金50万元，共计57.2万元作为欠款本金，计算日期从2019年9月12日开始计算。同时约定，借款人及担保人承诺：从2019年9月12日开始，以欠款57.2万元作为本金并按照月利1.2%计算利息，借款人于2020年8月12日偿还借款本息共计64.7504万元，若借款人不能按照本还款计划全部履行还款义务，借款人须支付违约金5.0336万元。该还款计划担保人处虽签有“冯波”字样，但经被告冯波申请，经铁岭市中级人民法院委托，辽宁大学司法鉴定中心于2021年5月10日出具了鉴定意见书，鉴定意见为，检材“担保人”处的“冯波”二字与样本上的“冯波”二字不是同一人所写，故该担保人处签字，并非被告冯波本人书写。2020年8月16日，被告周德荣给原告出具了承诺书一份，载明“我于2020年3月11日给张海权出具的还款计划已于2020年8月12日到期，但由于我经营的万寿菊花颗粒没有售出，再次向张海权承诺，在2020年9月18日前，售出库存40吨万寿菊花颗粒，立即偿还拖欠张海权本金50万元，两年利息没付。”被告周德荣于2020年12月份，偿还原告张海权35万元。另查明，经原告张海权2021年2月2日申请诉讼财产保全，并提供了担保，本院于2021年2月3日作出（2021）辽1282民初20号民事裁定书，对位于昌图县亮中桥镇荣盛粮贸周德荣、周月侠名下的烘干塔一台、烘花设备一套、翻转机一台、地秤一台予以查封。查封期限二年。原告张海权花费保全费2162元，保全保险费500元。本院认为，本案争议的焦点之一为，被告周波、冯波是否应当承担保证责任。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”首先，本案当事人无争议的2017年9月12日借款协议应适用当时的司法解释，其中“担保责任期限至乙方完全履行偿还责任止”的约定，应视为约定不明，保证期间为主债务履行届满之日起二年，即2018年9月12日起至2020年9月11日止，该保证期间已过。其次，对2018年9月12日签订的借款协议被告冯波、周波均否认该签字的真实性，原告张海权经法院询问亦不能说清是否为其二人本人签字，且拒绝申请笔迹鉴定，故原告作为举证责任人应当承担举证不能的法律后果，本院无法依据该借款协议认定被告冯波、周波应当承担担保责任。再次，2020年3月11日的还款计划上无周波签字，经笔迹鉴定，该还款计划上担保人“冯波”的签字亦非冯波本人签字。综上所述，被告冯波、周波在本案中不应承担担保责任。本案争议的焦点之二为被告周德荣于2020年12月份偿还原告张海权35万元是偿还利息还是本金。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，故被告周德荣2020年12月份偿还的35万元应先抵充利息。根据2020年3月11日还款计划载明，2017年9月12日-2018年9月11日的利息已经还清，2018年9月12日-2019年9月12日的利息经结算，已经与原借款本金合计成为新的借款本金即57.2万元，利息为月息1.2%，均不违反法律规定，故以57.2万元为本金，自2019年9月12日起计算至2020年11月止，共计15个月利息，金额为10.296万元（57.2万元×1.2%×15个月），35万元抵充利息10.296万元后，余款24.704万元应当抵充本金。综上所述，被告周德荣、周月侠尚欠原告张海权借款本金25.296万元（50万元-24.704万元）。对于还款计划约定的违约金5.0336万元一节，未超过法律规定的利息与违约金之和的上限（上限为50万元为本金，自2018年9月12日至2020年8月12日按年息24%计算，即23万元），故应予支持。原告张海权与被告周德荣、周月侠的借款行为属民间借贷，是一种合法的借贷关系，依法应受法律保护。作为借款合同的双方，应当按照约定全面履行自己的义务，原告张海权要求二被告周德荣、周月侠偿还借款本金25.296万元、利息[利息以25.296万元为基数，自2021年1月1日起至至实际还款之日止，月利率1.2%计算，上限为7.5432万元(32.8392万元-25.296万元)]及违约金5.0336万元的诉讼请求，应予支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第六百六十七条、第六百七十九条、第六百八十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、被告周德荣、周月侠于本判决生效之日起十五日内偿还原告张海权借款本金25.296万元及利息（利息以25.296万元为基数，自2021年1月1日起至至实际还款之日止，月利率1.2%计算，上限为7.5432万元）；二、被告周德荣、周月侠于本判决生效之日起十五日内给付原告张海权违约金5.0336万元；三、被告冯波、周波在本案中不承担民事责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6226元，保全费2162元，共计8388元，原告张海权已预交，由被告周德荣、周月侠负担8388元，于本判决生效之日起七日内向辽宁省开原市人民法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。原告张海权不负担本案诉讼费用，应予退还8388元。保全保险费500元，由被告周德荣、周月侠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。审 判 长  刘世宾审 判 员  高 琳人民陪审员  王俊杰二〇二一年八月二日书 记 员  富筱舒