江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏07民终2396号上诉人（原审被告）：汤响，男，汉族，住江苏省沭阳县万匹乡下湾村八组0702号。委托诉讼代理人：霍如华，东海县牛山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：程利俊，男，汉族，住安徽省淮南市潘集区高皇镇朱岗村劳动七队。上诉人汤响因与被上诉人程利俊买卖合同纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院(2021)苏0722民初1604号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议·庭进行了审理。本案现已审理终结。汤响上诉请求：依法撤销一审判决，改判或发回重审。事实与理由：一审法院认定事实错误。1、一审认定程利俊鸭苗的死亡数量为3000只没有事实依据。程利俊称鸭苗在运输途中死亡3000只，到家后又陆续死亡了4000多只，都是单方陈述，没有任何依据；上诉人在一审庭审中认可1500只左右，是上诉人方的技术员在现场采集到的，如果在运输途中就死亡3000只，程利俊当时为什么不到上诉人处换取鸭苗。2、一审判决上诉人赔偿程利俊其他经济损失15000元无事实及法律依据。程利俊向上诉人主张其他损失14万多元，但没未提供任何证据，一审法院却以上诉人与被上诉人同意由其自由裁量，确定上诉人承担15000元经济损失。被上诉人程利俊辩称：驳回上诉，维持原判。被上诉人有与技术员的通话录音，运输中是死了3000只。被上诉人虽然认为一审判决15000元的损失有些少，但考虑到被上诉人住在外地且需要资金，因此没有上诉。程利俊一审诉讼请求：1、依法判令汤响赔偿程利俊156520元；2、案件诉讼费由汤响承担。一审法院查明事实：汤响经向东海县市场监督管理局申请于2019年11月21日成立东海县某某活禽销售有限公司，该公司为自然人独资公司，法定代表人为汤响，股东也为汤响，持股比例为100%，注册资本为100万元；该公司经营范围为鸡鸭鹅销售；家禽养殖技术服务（依法需经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），该公司的住所地为连云港市东海县曲阳乡张曲公路（中心小学西侧50米）。该公司成立后，通过微信等方式直接或间接向社会发布宣传广告，内容包括“买1000只送300只。买的多送的多！依次类推，额外增送养殖保险一套！养鸭技术大全一套！饲料运输车一辆！饲料搅拌机一台”、“您方提供好养殖场地，我方免费把温棚搭建好，以方便鸭到达养殖场地能马上安置好鸭苗（第一条均为免费搭建，建棚材料有厂方提供材料免费）一亩地可以养2000只鸭左右”、“我方提供的种苗保证是健康、优质，个大均匀的鸭苗”，“技术员在您方指导五到十五天并且成活率达到百分之九十五以上，（达不到的）A、回收成品鸭时可按每只平均鸭重量结算现金。B、下批进苗时补苗。C、用饲料抵扣。D、补发鸭苗。您4择1均可”等等。程利俊（乙方）获取该广告信息后，与东海县某某活禽销售有限公司工作人员联系，并于2020年6月3日与东海县某某活禽销售有限公司（甲方）鸭苗购销合同一份，主要内容包括“一、鸭苗购销乙方向甲方订购优良鸭苗，甲方保证提供优等品种并已注射疫苗的鸭苗。1、乙方向甲方预定鸭苗4000只（送4000只），鸭苗价格每只人民币10元，合计人民币40000元大写肆万元整。2、乙方订购鸭苗后应向甲方预交总款40%作为定金，预交人民币5000元（实收1500元），大写伍仟元整（预交定金作为部分鸭苗款），余款提货时一次性付清。3、甲方确保准时发货，乙方提货时间为2020年6月，逾期不提货一切后果由乙方承担，定金作为违约金，也作为甲方损失补偿不退还。4、鸭苗在运输中甲方保证100%，另甲方额外会给予乙方途中损耗补偿。二、成年鸭购销1、乙方如果要求甲方回收成年鸭，必须提前十天通知甲方。2、甲方接到乙方通知后，安排车辆确定时间后，告知乙方做好成年鸭回收准备。3、如果甲方未按双方约定好时间内回收，乙方有权拒付所欠款项。可自行销售，欠款作为违约金，双方互不追究！4、甲方收购乙方成年鸭价格12.5／斤高于市场价0.5元（随行就市）。三、甲方的优惠政策1、甲方负责免费搭建育雏棚一套以及养殖设备等，提供养殖设备包括水槽、料槽、保温毛毡、加温设备、管道等。2、甲方免费提供技术指导。3、甲方保证准时交货，一次性清标准成年鸭，装车后一次性付清回收款项（同意乙方当地价格高于甲方时，乙方可以自己销售）。四、乙方必须遵守以下几点1、依法引种后要精饲料，勤管理，必须按照甲方饲养技术规定防疫流程以及用药管理模式实施，及时打好预防针。如乙方违反，出现伤亡，后果自负！2、饲养期间，人为、自然造成鸭苗死亡由乙方自己负责。3、双方在约定好时间内乙方必须准时提货，未按约定时间提货的，产生的一切损失将有乙方负责，定金不退还！此协议甲乙双方各执一份，签字生效。双方发生争议，可在厂方区域进行司法协议。备注：厂方提供免费温鹏设备，提供免费技术员1个股，保证成活率95%另4000只作为回收保障饲料回收时扣除”。该合同由东海县某某活禽销售有限公司在甲方处盖章，程利俊在乙方处签字。合同签订后，程利俊向东海县某某活禽销售有限公司支付货款40000元，东海县某某活禽销售有限公司向程利俊运送8000只鸭苗。在运送过程中，鸭苗发生较多死亡。为此，程利俊向一审法院提起诉讼。一审法院另查明，东海县某某活禽销售有限公司于2020年8月11日注销。上述事实，有双方当事人一审庭审陈述及程利俊举证的鸭苗销售合同一份、微信聊天记录、通话录音、照片（复印件）、一审法院（2020）苏0722民初6164号民事裁定书、公司查询表予以证实，汤响的委托诉讼代理人提出异议，但未举证相反证据予以推翻，经审查，一审法院对程利俊举证的证据予以确认。关于程利俊向东海县某某活禽销售有限公司支付货款的数额，程利俊称付款42000元，汤响的委托诉讼代理人庭审中认可付款的数额为40000元，程利俊未能提供相应证据证明付款42000元，故一审法院按照汤响认可的数额40000元予以认定。关于鸭苗死亡的数额，程利俊称死亡的数额为7300只，其举证淮南市潘集区高皇镇畜牧兽医站与淮南市高皇镇朱岗村民委员会共同出具的证明一份。该份证明陈述的内容为“2020年8月7日经镇、村相关工作人员现场查验，程利俊养殖现场存麻鸭约柒佰贰拾只”，该证明只是说明程利俊现存的麻鸭数量，达不到证明程利俊死亡麻鸭数量的证明标准，故对于该份证据的证明目的，一审法院不予认定。汤响的委托诉讼代理人答辩中称实际损失在300只，在一审庭审中称鸭苗死亡的数量为1500只，包括运输途中和技术员在现场的损失。通过程利俊举证的通话记录、微信聊天记录、照片，结合双方在庭审中的陈述，程利俊在接到鸭苗后死亡的鸭苗数量为3000只，较为符合实际情况，故一审法院确定运输给程利俊鸭苗的死亡数量为3000只。一审法院认为，程利俊与东海县某某活禽销售有限公司签订的鸭苗购销合同系双方真实意思表示，签订合同的主体合法，内容不违反法律规定，该鸭苗购销合同为合法有效合同，双方当事人均应当按照合同约定的内容全面履行义务，以保证各自的合同权利得以实现。程利俊以支付鸭苗的相应价款，东海县某某活禽销售有限公司即应当按时将8000只鸭苗交付程利俊饲养，并按照合同约定提供技术指导，保证鸭苗的成活率等，以促进和保障程利俊能够实现合同中相应利益。而东海县某某活禽销售有限公司在鸭苗运输及到达程利俊处后鸭苗即出现较大死亡，东海县某某活禽销售有限公司未积极处置，怠于履行自己应付的义务，导致程利俊的合同目的不能实现，东海县某某活禽销售有限公司应当对程利俊的损失承担赔偿责任。运送至程利俊处的鸭苗死亡数量，一审法院确定为3000只，该鸭苗的价款15000元，东海县某某活禽销售有限公司应当依法退还。程利俊还主张其他损失，包括人工费52800元、土地费用10500元、水电费2000元、饲料费36000元、成年鸭补偿差价18720元。对于以上损失，程利俊均未提供证据证明，故其损失数额，不能按照程利俊主张的数额认定。在一审庭审中，经一审法院释明，程利俊、汤响双方均同意由一审法院对实际损失数额在适当调整基础上裁量。结合程利俊客观上因鸭苗死亡必然会导致损失的实际情况，一审法院酌情确定由东海县某某活禽销售有限公司赔偿程利俊主张的该案其他损失共计15000元。现东海县某某活禽销售有限公司已经注销，根据法律规定，应由其出资人（股东）在出资范围内承担责任。东海县某某活禽销售有限公司为个人独资公司，汤响为股东，持股比例为100%，东海县某某活禽销售有限公司在该案应负的民事责任，依法由汤响承担。综上，程利俊的诉讼请求部分成立，一审法院部分予以支持。汤响辩解理由不能成立，一审法院不予采信。一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十二条、第一百五十五条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、汤响退还程利俊鸭苗款人民币15000元，并赔偿程利俊该案中其他各项损失人民币15000元，共计人民币30000元，于判决生效之日起五日内一次性支付。二、驳回程利俊关于案件的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1715元，由汤响负担500元，程利俊负担1215元。（程利俊已预付，待汤响还款时一并付给程利俊）。二审期间，双方均未提交新证据。本院二审期间经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人汤响主张鸭苗在运输过程中死亡1500只左右，但并未举证予以证明。一审法院根据被上诉人程利俊举证的通话记录、微信聊天记录、照片及双方在庭审中的陈述确定程利俊在接到鸭苗后死亡的鸭苗数量为3000只比较符合客观实际并无不当，本院予以确认。对于其他损失，一审庭审中，双方均同意由一审法院就实际损失作出适当裁量，考虑到程利俊因鸭苗死亡必然会导致损失的实际情况，一审法院酌情确定本案其他损失共计15000元并无不当，本院依法予以认可。综上，汤响的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元（汤响已预交），由汤响负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 张 奇审 判 员 马晓凤二〇二一年八月六日法官助理 周 岚书 记 员 孙海荣法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；