黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑10民终965号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司黑龙江分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市松**。负责人:周阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵洪德，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张珍梅，女，1957年1月29日出生，汉族，住黑龙江省东宁市。委托诉讼代理人：董久震，黑龙江董久震律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李艳芝，女，1968年5月24日出生，汉族，住黑龙江省绥芬河市。上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人张珍梅、李艳芝机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省东宁市人民法院作出（2019）黑1024民初1462号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平保险公司的委托诉讼代理人邵洪德，被上诉人张珍梅及其委托诉讼代理人董久震到庭参加诉讼。被上诉人李艳芝经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。太平保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判；2.二审诉讼费由张珍梅、李艳芝承担。事实和理由：1.一审判决太平保险公司赔偿张珍梅医疗费10000元、交通费1172元、住宿费104元、误工费16516元、护理费11231元，共计39023元，缺乏事实及法律依据。关于误工费，事故发生时，张珍梅已经61周岁，达到法定退休年龄，营业执照体现是张珍梅的儿子，且现有证据只有快递单，也不能证明经营者是张珍梅，该证据无法查询核实，不能证明其真实性。张珍梅辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，太平保险公司以张珍梅61周岁无劳动能力为由提出上诉，一审时张珍梅举示的大量快递单据证实了张珍梅一直在经营网店，说明张珍梅有劳动能力，且有一定收入，所以一审法院保护张珍梅的误工费正确，希望二审法院驳回太平保险公司的上诉请求。李艳芝未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。张珍梅向一审法院提出诉讼请求：1.医疗费10622元；2.伙食补助费用68天×100元=6800元；3.交通费200元；4.营养费2000元；5.精神损害赔偿2000元；6.车辆损失2000元；7.请求做误工期限，护理人员和护理期限，是否需要后续治疗、后续治疗费用是多少、后续治疗期间误工期限以及护理人员和护理期限鉴定来确定张珍梅的损失，暂定23622元。2020年9月1日，张珍梅变更诉讼请求为：1.医疗费13389.25元；2.误工费18167元；3.护理费12882元；4.住院伙食补助费6800元；5.交通费1172元；6.住宿费104元；7.鉴定费1200元；8.营养费2000元；9.精神损害赔偿10000元,共计65714.25元。请求依法判决太平保险公司在保险限额内承担赔偿责任。本案诉讼费用由李艳芝、太平保险公司承担。一审法院认定事实：2018年10月15日17时40分许,李艳芝驾驶车牌号为黑CXXX**的小型越野客车,沿东宁镇中华路由北向南行驶至健康街右转弯时,与由北向南由张珍梅所骑的爱玛牌电动自行车相撞,造成张珍梅受伤,两车不同程度损坏的道路交通事故。李艳芝驾驶的黑CXXX**号小型越野客车在太平保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险(事故发生在承保期间)。张珍梅受伤后被送往东宁市人民医院住院治疗,经诊断为:左侧胫骨平台及股骨远端骨挫伤、左膝关节内侧半月板后角损伤、左膝关节周围软组织损伤、左肘部外伤、胸部外伤、左髂部外伤、左膝关节内、外侧半月板后角退变、左膝关节腔积液，68天后到黑龙江省医院复查住院，共支出医疗费12567.25元,交通费1172元，住宿费104元。2018年10月16日，东宁市公安交通警察大队作出第231024420180000221号道路交通事故责任认定书，认定李艳芝的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条第一款第七项:“在没有方向指示信号灯的交叉路口,转弯的机动车让直行的车辆、行人先行”的规定负事故全部责任;张珍梅无责任。2019年11月18日，经张珍梅申请，一审法院依法委托宁安市人民医院司法鉴定所鉴定，张珍梅交通事故外伤后,误工期限100日;伤后68天住院期间需一人护理。后期治疗费用以二级以上医疗机构遵医嘱的实际合理发生费用予以支持。治疗期间的误工期限及护理情况,以实际合理发生的治疗天数予以支持，支出鉴定费1200元。同时查明，张珍梅受伤前在东宁镇汇功世纪城7号楼13号车库居住。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。李艳芝的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条第一款第七项:“在没有方向指示信号灯的交叉路口,转弯的机动车让直行的车辆、行人先行”的规定负事故全部责任;张珍梅无责任。李艳芝应当赔偿张珍梅的经济损失。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。”太平保险公司在交强险责任限额内先行赔偿，超过限额部分的合法损失，由李艳芝全部承担。张珍梅主张的住院伙食补助费6800元即68天×100元、交通费1172元、住宿费104元、鉴定费1200元，符合法律规定，予以保护；张珍梅主张误工费18167元，张珍梅无固定收入，居住在城区，应当参照2018年黑龙江省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资标准计算即60286元/365×100天=16516元予以保护，超过部分于法无据，不予支持；护理费11231元即60286元/365×68天，予以保护，超过部分不予支持；医疗费12567.25元，予以保护，超过部分不予支持；张珍梅主张营养费2000元、精神损害赔偿2000元、车辆损失2000元,经法庭释明张珍梅未向法庭提交证据，由其承担举证不能的法律后果，对该部分主张，不予支持；综上，太平保险公司在交强险责任限额内赔偿张珍梅医疗费10000元、交通费1172元、住宿费104元、误工费16516元、护理费11231元，共计39023元。其余部分医疗费2567.25元、住院伙食补助费6800元、鉴定费1200元，计10567.25元，由李艳芝承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：1.太平保险公司在交通事故强制保险责任限额内于本判决生效之日起十日内赔偿张珍梅医疗费10000元、交通费1172元、住宿费104元、误工费16516元、护理费11231元，共计39023元；2.李艳芝于本判决生效之日起十日内赔偿张珍梅医疗费2567.25元、住院伙食补助费6800元、鉴定费1200元，共计10567.25元；3.驳回张珍梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1469.86元，张珍梅负担430.11元，李艳芝负担1039.75元。二审期间，各方当事人均未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，张珍梅年满61周岁，具有劳动能力，且一直从事劳动，张珍梅未举示最近三年的平均收入，一审法院参照黑龙江省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资标准判决太平保险公司赔付张珍梅误工费，并无不当。一审时张珍梅向法庭提交医疗费单据、费用汇总、住院病案、交通费票据、住宿费发票以及司法意见书，太平保险公司主张一审法院判决其赔偿张珍梅医疗费、交通费、住宿费、误工费、护理费毫无依据，无事实依据，不予支持。综上所述，太平保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费64元，由太平财产保险有限公司黑龙江分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二一年八月九日法官助理 李 鑫书 记 员 李维嘉