辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终12318号上诉人（原审被告）：东北制药集团股份有限公司，住所地沈阳经济技术开发区昆明湖街。法定代表人：郭启勇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：曹鹏，男，1993年12月20日出生，汉族，该公司员工，住山西省左权县。被上诉人（原审原告）：辽宁华安建设有限公司，住所地辽宁省沈阳市浑南区创新路153-15号（3门）309室。法定代表人：王维久，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘佳，女，1989年9月8日出生，汉族，该公司员工，住沈阳市和平区。上诉人东北制药集团股份有限公司（以下简称东北制药公司）因与被上诉人辽宁华安建设有限公司（以下简称华安公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2021）辽0191民初1740号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。东北制药公司的上诉请求：一依法撤销沈阳市经济技术开发区人民法院(2021)辽0191民初1740号民事判决，改判支持驳回被上诉人诉讼请求或发回重审；二、依法判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原判决“被告提出原告未在合同约定的工期内完工，扣除其质保金54102.28元作为违约金的抗辩主张，因在庭审中被告未向本庭提供合法有效的证据证明其主张成立，故对被告的该项抗辩主张，本院不予支持”事实认定错误，法律适用错误。双方签订的建设工程施工合同明确约定合同工期为2014年1月15日至2014年3月29日，共计74天，而原告实际工期为2014年1月15日至2016年1月15日，共计731天，延期657天。根据合同专用条款第十条第35.2款第10项之约定“竣工时间超过计划工期在10天内的，违约金为合同额的3%每天，超过计划工期10天以上的，违约金为合同额的6%每天”。即使如原告所述，该工程为三边工程，厂房未完成建设，消防火灾报警系统无法施工，但被告提供的“东药异地改造建设项目金刚烷胺(1181)厂房建设项目土建工程”已于2015年7月15日完工，被告于2015年7月20日完成竣工验收，也即2015年7月21日被告方已具备了进场施工条件，即使开工时间自2015年7月21日起重新计算，原告依旧逾期竣工105天。按合同约定，原告需向被告支付330049.7元违约金。根据《中华人民共和国合同法》第99条之规定“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销”被告有权行使抵消权，扣除其质保金54102.28元作为违约金。同时，违约金不足部分东北制药保留继续追偿的权利。综上，沈阳市经济技术开发区人民法院(2021)辽0191民初1740号民事判决认定事实不清、认定事实错误且适用法律错误，对被上诉人的各项诉讼请求均应当予以驳回，从而维护上诉人的合法权益。华安公司辩称，上诉人称被上诉人未按合同约定的工期内完工，根据合同约定扣除质保金作为违约金一事，与事实不符。被上诉人未如期完成施工的原因系施工现场存在高压线，上诉人没有如期完成1181厂房的土建工程施工。被上诉人系案涉工程配套施工单位，需其他施工单位完成施工后，被上诉人才能进场施工。另外，本案诉讼前，上诉人从未向被上诉人主张违约金。一审法院认定事实清楚，并无适用法律错误。华安公司向一审法院起诉请求:1、依法判令被告给付原告工程款54,102.28元；2、依法判令被告支付延期给付工程款的利息（自2019年11月15日起至被告实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2013年12月26日，原告（承包方）与被告（发包方）签订《建设工程施工合同》一份，合同约定了工程名称、工程地点、工程内容、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、组成合同的文件等内容。合同中载明，被告将位于沈阳经济技术开发区细河九北街沈西六东路29号东药异地改造建设项目消防火灾自动报警系统安装项目（四标段）中的1181厂房火灾自动报警系统、可燃气体报警控制系统及区域外线工程发包给原告施工，承包方式，包工包料、管道安装、线缆敷设、设备安装及调试。合同工期为74天，自2014年1月15日至2014年3月29日，合同价款为1,047,776.78元。合同中同时约定了工程款（进度款）支付方式，“承包人缴纳履约保证金和安全抵押金后方可支付进度款。每月25日报当月完成工程量，经确认后付当月完成合格工程量价款70%，工程竣工验收合格且出具单体检测合格报告、协助消防验收合格完成后付至已完成工程量的80%，工程结算审计完成后付至审计额的95%。余款5%为质保金。质保期二年，质保期满后无息返还。安全抵押金为合同额1%。在工程竣工验收合格后无息返还。承包人须在发包人支付进度款前开具并交付与发包人核准后的进度款金额相符的工程发票，否则发包人有权不支付相关进度款。工程款支付时间为次月月末”。合同签订后，原告依约进场施工，施工过程中，因该项目为边设计、边施工、边安装工程等原因，致使原告无法按期完成施工，原告一直处于断断续续的施工状态，后原告于2016年1月15日施工完毕。原告在工程竣工验收报告单上自检合格，被告公司员工徐洋、白波在报告单上签字确认。发包单位人员最终于2016年9月20日在工程竣工验收报告单上签字确认该工程竣工验收合格。2017年11月15日，经辽宁同泽工程造价咨询有限公司审定并出具基本建设工程结算审核定案表，审定金额为1,082,045.67元，并由原、被告加盖公章予以确认。后被告依约向原告履行了审计额工程款的95%的付款义务，余额5%，即54，102.28元作为质保金。现质保期已满，但被告至今未付给原告质保金，逐原告诉至本院。另查明，原告辽宁华安建设有限公司原名称为辽宁华安消防工程有限公司，于2018年10月8日经沈阳市浑南区市场监督管理局批准，变更名称为辽宁华安建设有限公司。一审法院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》,系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。原告依约完成了合同的施工义务，被告理应按约定给付原告工程款。现被告未按约定履行给付工程款（质保金）的义务，应承担违约责任。原告诉请有理，本院予以支持。关于被告提出原告未在合同约定的工期内完工，扣除其质保金54,102.28元作为违约金的抗辩主张，因在庭审中被告未向本庭提供合法有效的证据证明其主张成立，故对被告的该项抗辩主张，本院不予支持。一审法院判决：一、被告东北制药集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告辽宁华安建设有限公司工程款54,102.28元;二、被告东北制药集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告辽宁华安建设有限公司工程款的利息（以54,102.28元为本金，自2019年11月15日起至被告实际给付之日止，按照全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率计算）；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费1185元，由被告东北制药集团股份有限公司承担。本院二审期间，双方未提供新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，华安公司起诉主张的工程款系双方为保证工程质量留存的质保金，上诉人庭审中明确表示工程质量合格，质保金应予返还。上诉人主张被上诉人逾期完工，但未提供有效证据加以证明，未能证明逾期完工系因华安公司过错原因导致，且涉案工程上诉人已经给付95%工程款，仅剩工程质保金未付，上诉人至华安公司起诉前一直未提出异议，综上，上诉人上诉主张无事实及法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理1185元，由东北制药集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 冬审判员 王彦艳审判员 王 纪二〇二一年八月五日书记员 宋妍竺本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。