辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终2760号上诉人（原审被告）：戴为，女，汉族，1966年11月27日出生，住海城市。被上诉人（原审原告）：李丹，女，汉族，1980年3月4日出生，住海城市。委托诉讼代理人：梅琳，辽宁鞍大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张春田，男，汉族，1959年2月13日出生，住海城市。委托诉讼代理人：王**，女，汉族，1987年9月9日出生，住海城市。上诉人戴为因与被上诉人李丹、张春田案外人执行异议之诉一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初6634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月8日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。戴为上诉请求：1.请求法院依法撤销海城市人民法院(2020)辽0381民初6634号民事判决，改判驳回李丹诉讼请求，改判座落于海城市寿安街道办事处寿安三期9-4-4东(面积65.99平方米)房屋，价值10万元，可以执行；2、一审诉讼费、二审上诉费均由李丹、张春田承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。本案争议焦点即被申请人是否符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，以此判断被申请人享有的民事权益是否足以排除强制执行。且本条是关于无过错不动产买受人物权期待权的保护条件。首要是判断被申请人是否具有过错，是否应受到该原则的保护。申请人认为被申请人不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条第四项。被申请人在与张春田交易过程中为了逃税而故意不办理登记，因海城市鳌镇税务部门对案涉二手房交易转让纳税规定为，从产权证下发之日起二年内办理产权转让的税率为7.5%，二年后办理产权转让的税率为2%，案涉房屋产权登记时间为2019年4月2日，于2021年4月2日满二年。此期间被申请人消极不行使登记权利，具有明显过错，不应受到上诉原则的保护。且案涉房产被申请人用于出租经营所用，案涉房产对被申请人不具有居住保障功能。关于被申请人陈述无法联系张春田办理案涉房产过户登记系因张春田电话无法接通，纯属二人之间串通、托词。且本案被申请人并未提供通话记录等证据，证明其积极办理案涉房产登记行为。综上、原审法院认定事实错误，被申请人不享有足以排除强制执行的民事权益，故恳请法院，依法改判。李丹辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，服从一审判决。张春田辩称：服从一审判决，我不是为了逃税才不过户的，是因为当时回迁房没有房照。李丹向一审法院起诉请求：戴为诉张春田不当得利纠纷一案，法院于2019年9月18日作出执行裁定，查封坐落于海城市寿安街道办事处寿安三期9-4-4东(面积65.99平方米)的房屋，李丹作为案外人于2020年7月15日向法院提出执行异议，请求解除对该处房屋的查封，法院于2020年7月24日做出执行异议裁定，驳回了异议申请，现依据民事诉讼法及司法解释向法院提起案外人执行异议之诉。法院所查封的该处房屋已于2016年8月3日由张春田转让给李丹，且李丹己付清全部房款，李丹实际占有该处房屋且对未过户没有过错(有房屋买卖协议和证人证言为证)，故请求法院解除对该处房屋的执行措施。1.双方有房屋买卖协议并支付了全部房款。2016年8月3日，李丹及其丈夫陈玉军与张春田签订房屋买卖协议，约定张春田将坐落于海城市寿安街道办事处寿安三期9-4-4东(面积65.99平方米)的房屋出售给李丹，并于当天在吕某的见证下一次性付清了全部购房款。2.李丹实际占有该处房屋。李丹买受该房屋后实际占有并用于出租，承担了该房屋的水电费用。(有租赁协议和水电缴纳凭证)。3.李丹对未办理过户没有过错。因该房屋为回迁房，当时没有房照。2019年张春田将该房屋房照办理后交给了李某私家菜馆的老板，后菜馆老板将房照交给李丹，李丹按照协议上所留的电话138××××4911积极联系张春田办理过户，但其电话一直未接通(至今也不能接通)。张春田办理房照后未与李丹联系，电话号码也进行了更换，这才导致了未能及时过户，因此李丹对未过户没有过错。综上，请求法院审判部门依据民事诉讼法、最高人民法院关于民事执行中查封财产的规定、最高人民法院关于执行异议和复议的相关规定以及最高院关于未过户房屋买受人的过错如何认定等司法案例进行综合考量，查明案件事实，保护李丹合法权益，故诉至法院请求：1.停止对坐落于海城市寿安街道办事处寿安三期9-4-4东(面积65.99平方米)房屋的执行措施，解除对该处房屋的查封，价值10万元。2.诉讼费由戴为、张春田承担。一审法院认定事实：本院在执行申请执行人戴为与被执行人张春田不当得利纠纷一案中，于2019年9月18日出具裁定“查封张春田位于海城市寿安街道办事处寿安三期9-4-4东，面积65.99平方米的房屋(房权证90××50号)。”后李丹不服向法院提出执行异议，海城市人民法院于2020年7月24日出具(2020)辽0381执异98号执行裁定书，裁定驳回李丹请求解除查封位于海城市寿安街道办事处寿安三期9-4-4东房屋的异议请求。后因李丹对此裁定不服，诉讼至法院。李丹在庭审中提供了2016年8月3日签订的房屋买卖协议书，该协议甲方(卖方)为张春田，乙方(买方)为李丹，协议约定甲方同意将座落于腾鳌镇寿安村(3期回迁楼小区楼)9号楼4单元4层东门，面积65.99m²，出售给乙方。房屋价款总计人民币拾万元整，付款方式为一次性付清。并约定协议生效后将房屋钥匙及相应手续交付给乙方，同时在2016年8月3日以后的费用由乙方承担，之前的费用由甲方承担。另房屋买卖交易过程的一切交易费用由乙方承担，但甲方协助乙方出具相关产权变更手续……。协议下方由张春田和李丹、陈玉军的签字及捺印，同时由见证人吕某签字并捺印。另查，上述案涉房屋于2019年4月2日办理了房屋所有权证书，房屋登记所有权人为张春田，共有人为董怡(系张春田爱人)，房产权书号为房权证ＴＡ字第××号。再查，李丹母亲康秀芝中国农业银行海城腾鳌支行的存折中于2016年8月3日销户支取了100060.83元。另李丹为案涉房屋于2018年12月缴纳了电费，于2018年10月4日缴纳了供暖费用，还有部分水费缴费记录。一审法院认为，公民合法的民事权益受到法律保护。该院于2019年9月18日作出查封案涉房屋的裁定，而该院李丹与张春田于2016年8月3日签订了房屋买卖协议书，并由李丹支付了全部房款，在协议签订后李丹实际占有管理该房屋并缴纳相应期间的水电供暖等费用，虽李丹未能办理房屋更名过户手续，但案涉房屋房产权登记时间为2019年4月2日，张春田虽称于2019年7月将房产证通过李某转交给李丹，但张春田庭审中自述其手机丢失更换了号码，导致李丹无法及时联系他未能办理相应的更名过户手续，故依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产；(三)已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；(四)非因买受人自身原因未办理过户登记。”之规定，李丹与张春田在该院查封争议房屋之前已签订了合法有效的书面买卖合同，李丹在该院查封之前已实际占有管理房屋已支付全部价款，且未能更名过户的原因是因为张春田手机号码更换李丹不能及时联系到张春田，非李丹自身原因，故对于李丹要求停止对坐落于海城市寿安街道办事处寿安三期9-4-4东(面积65.99平方米)房屋的执行措施，解除对该处房屋的查封的诉讼请求，该院予以支持。综上，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决：一、对坐落于海城市寿安街道办事处寿安三期9-4-4东(面积65.99平方米)房屋不得执行，解除对该处房屋的查封；二、(2020)辽0381执异98号执行裁定书自动失效。案件受理费2300元，由戴为、张春田承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。关于戴为提供了录音证据一份，用以证明案涉房产未更名是由于李丹的原因，其是为了偷税漏税不办理房照。李丹的质证意见是该录音不是新证据，且为偷录，与李丹是否积极办理过户手续无关联性，不应采信。本院认为，该录音中虽李丹有延迟办理房照可以少缴税的说法，但案涉房产房照于2019年4月才由相关机构下发，该房照亦未在第一时间交到李丹手中，而是出卖人张春田交第三人，由第三人过后转交李丹，2019年9月案涉房产被法院查封，此时距离取得房照时间较短，该份证据不足以证明案涉房产未办理过户是由于李丹自身原因，对该份证据的证明目的本院不予采信。李丹申请证人李某出庭接受法庭询问，用以证明案涉房产房照由张春田交给其以转交李丹，该证人证言与张春田的陈述相互印证，本院予以采信。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产；(三)已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；(四)非因买受人自身原因未办理过户登记。”一审法院于2019年9月18日作出查封案涉房屋的裁定，而李丹与张春田于2016年8月3日签订了房屋买卖协议，李丹支付了全部房款，在协议签订后李丹实际占有管理该房屋并缴纳相应期间的水电供暖等费用，虽李丹未能办理房屋更名过户手续，但张春田庭审中自述其手机丢失更换了号码，导致李丹无法及时联系，未能及时办理相应的更名过户手续。综上，李丹对案涉房产的权利能够排除执行，一审法院判决对案涉房屋不得执行，解除对该处房屋的查封正确，本院予以维持。关于上诉人主张案涉房产未办理过户登记是由于李丹个人原因，不具有排除执行的权利一节。案涉房屋房产权登记时间为2019年4月2日，张春田虽将房产证通过李某转交给李丹，但由于张春田手机丢失更换了号码，导致李某无法及时联系，未能及时办理更名过户手续，且一审法院查封案涉房产的时间距离房照下发的时间较短，认定案涉房产未办理过户登记是由于李丹的原因证据不足。对上诉人的该项上诉理由，本院不予支持。综上所述，戴为的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由戴为负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 安审 判 员  王 瑶审 判 员  秦长虹二〇二一年八月二十五日法官助理  胡春岩书 记 员  张小婵