北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终10898号上诉人（原审原告）：张薇，女，1970年7月5日出生，汉族，无业，住北京市东城区。被上诉人（原审被告）：北京金都假日饭店有限公司，住所地北京市西城区北礼士路98号。法定代表人：熊晓森，董事长。委托诉讼代理人：蒋小妹，北京安生律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘卓，北京安生律师事务所律师。上诉人张薇因与被上诉人北京金都假日饭店有限公司（以下简称金都假日饭店）劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2020）京0102民初21893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张薇上诉请求：撤销一审判决，改判金都假日饭店支付2008年7月16日至2019年12月25日延时加班工资213631.94元以及休息日加班工资75684.36元；判令金都假日饭店加付加班工资百分之五十的赔偿金144658.15元；一审、二审诉讼费均由金都假日饭店承担。事实与理由：1.根据双方提供的经理值班表等证据及法庭上质证，金都假日饭店自2008年7月16日至2019年12月25日安排张薇值班的事实不容否定，张薇依据经理值班表的证据得出加班时间与社保工资基数计算出的加班工资统计作为证据。2.酒店需24小时持续进行服务生产经营活动是本行业的特性是客观事实存在，张薇值班是代表酒店最高管理者而履行管理者的职责，值班经理的职责比张薇本身财务助理总监的职责更大，值班时工作量更繁多，值班是张薇本职管理工作的延续和加强。3.张薇作为管理人员无需打卡考勤是金都假日饭店的故意安排。4.值班期间有专供休息房并可餐厅点餐，每次值班是24小时，休息房间是随机安排的，也只是在晚11点至次日早上7点可以休息。休息的时间内金都假日饭店安排有固定必须检查的工作和随时需要处理的酒店经营中各种事项。5.享有特殊奖励、责任津贴、业主奖励完全是金都假日饭店的一面之词。6.张薇的值班不是会议纪要中的情形，依据纪要，张薇有权要求金都假日饭店按照正常工资标准支付此时间段内工资。7.《协商一致解除劳动关系协议书》是在金都假日饭店欺诈、胁迫、乘人之危和明显有失公平公正的情形下签订的，金都假日饭店解除劳动关系协议违法。张薇签订协议后仍有权提出维权主张。8.依据劳动合同法第八十五条及《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第三条，金都假日饭店应支付赔偿金。综上，只要在法定工作时间之外，延长工作时间，不管工作内容是什么，使延长的工作时间处于休息之中，仍然是工作过程，值班就是加班。金都假日饭店辩称，同意一审判决，不同意张薇的上诉请求。张薇向一审法院起诉请求：请求判令金都假日饭店向其支付2008年7月16日至2019年12月25日期间的延时加班工资213631.94元以及休息日加班工资75684.36元。一审法院认定事实：张薇提交行政值班表复印件144页（日历及人员英文名称），证明饭店安排张薇的加班事实、具体加班日期和时间等详细情况。金都假日饭店以材料不是原始凭证为由对上述证据的真实性、关联性及证明目的均不认可，并表示以己方提供的相关证据记载内容为准。张薇提交行政值班表带总经理签字的值班通知复印件10张（部分全英文，部分有人员中文姓名），证明加班是金都假日饭店公司业务组成部分的重要工作，且内容每日连续安排。金都假日饭店对上述通知复印件的真实性、关联性及证明目的均不认可，且表示通知中无收发人的邮箱地址，存在任意的修改编造的可能。张薇提交每日行政总值班检查表样本2张，客房、公共区域各1张，证明其加班的工作内容，且值班不是为了酒店的安全、消防、防火、防盗。金都假日饭店认可表格的真实性，但表示这是值班人员的检查交接表，并不是值班的工作内容。张薇提交2014年10月、2017年9月、11月、12月、2018年4月、5月、7月、10月、2019年7月、9月、10月、12月工资条复印件，证明加班费的计算标准及金都假日饭店未支付加班费的事实。金都假日饭店对上述复印件的真实性、关联性及证明目的均不认可，表示张薇的工资发放情况以酒店方提交的相关证据为准。张薇提交金都假日饭店在仲裁阶段提交的职位描述、工作职责、答辩意见、酒店改造议案决议，改造期间人员安置方案协商一致解除劳动关系协议书、工资调整方案、工资明细、值班表，证明：1.金都假日饭店的岗位职责没有张薇有无偿或义务值班的文字条款；2.《协议一致解除劳动关系协议书》是双方在劳动关系存续期间签署的，双方劳动关系并非完全的民事关系，签署不能否认金都假日酒店不支付加班工资的事实，协议的签署事实上并非协商一致，是在显失公平的情形下签署的；3.金都假日饭店每月以现金形式向张薇支付的1800元是工资的一部分，不是值班补贴、不是额外值班的特殊奖励，不是固定的特殊奖励，且证明金都假日饭店承认安排张薇值班；4.张薇提交的值班表与金都假日饭店的一致，真实准确。金都假日饭店对上述证据的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不认可。表示岗位职责明确张薇的职责，可以看出张薇在值班过程中并非是正常工作的延续，仅仅是监督。双方自愿签订解除劳动关系协议，金都假日饭店向所有员工公示了装修停工停产的情况，并非解除所有人的劳动关系，员工可以在恢复生产后回到岗位工作。解除劳动关系是张薇自己选择的，且双方均承诺签署后无异议。金都假日饭店提交《劳动合同》，证明：双方自1990年9月1日建立劳动关系，自2008年9月1日起签订无固定期限劳动合同。张薇对此证据无异议。金都假日饭店提交岗位职责及晨会摘要（7月10、7月11日、7月12日、7月15日、7月16日、7月17日、7月19日、11月26日、11月28日），证明：张薇的岗位职责包括但不限于：直接管理人员包括会计主管；在规划和执行战略方案、预算和KPO时，协助提供财务指导；协助执行和审核财务管理和财务制度；协助分析财务和管理报告；按照酒店和部门的要求协助内部报告系统的设计工作；按照洲际酒店集团的规章制度协助评定现有财会程序和电脑系统的内部管理方法；采用正确的内部管理程序以确保付款程序的正确审批权限；协助内部审计和外部审计的管理工作；为管理层提供关于政策执行，业务监一和运营协助的行政管理支持；确定培训需要，与其他部门合作制定正式培训计划，对财务和运营人员进行培训；参与本地认可的职业及行业组织；执行月度检查和测试，确保所有部门按规定遵守相关的程序；协助设备仓库管理的审查工作；协助每月进行会计对账工作，审批会计对账表；协助确保所有款项尽快支付；协助财务部门的管理工作流程；协助注册的固定资产的年度等级；与各部门领导一起对不同的项目进行分析；协助所有收入、支出和资产保护工作的执行、记录以及制定充分有效的管理办法；保持账目分析和对账单具有时效性；根据需要对外联络；协助确保在公司规定的期限内提供准确和及时的财务和运营信息；协助跟进所有资本支出，确保其按照原有的审批程序执行；保持专业技术水平；协助存货、借贷、收款、支出、存款和汇款的管理工作；与上级一起制定人力资源规划和管理需求；参加晨会等；每日晨会部分摘要：晨会由5级以上高级管理人员参加，晨会内容中对各部门及部门负责人的工作任务和职责有清晰、明确的要求；同时从部分晨会记录可以看出，晨会中多次要求各部门负责人（包括张薇）清理其部门倒休。张薇对上述证据的真实性无异议，但表示记载的内容与本案不具有关联性，对证明目的不予认可。金都假日饭店提交方案及公示，证明：金都假日饭店因装修改造，且改造期间较长，就改造期间员工的安置政策制定了详细的方案，方案分别进行了如下程序：2019年11月26日召开员工大会公布方案、2019年11月27-29日安置小组现场答疑、2019年12月2日-2020年1月6日员工自由选择待岗/解除劳动关系。整个过程公开、公正、透明，员工可自由选择待岗或协商解除劳动关系。张薇的证据的真实性不持异议，但表示己方作为劳动者处于弱势地位，属于被迫作出选择。金都假日饭店提交《协商一致解除劳动关系协议书》，证明张薇与金都假日饭店自1998年8月25日起建立劳动关系，双方于2019年12月6日经协商一致解除劳动关系并签署书面协议，协议对未结算工资的支付和经济补偿金、店龄补贴、签约奖励金额和支付方式等均作出了明确约定。张薇的证据的真实性不持异议，但表示己方作为劳动者处于弱势地位，属于被迫作出选择。金都假日饭店提交2020年1月工资奖金、经济补偿金、店龄补贴及签约奖励支付记录，证明金都假日饭店已经根据《协商一致解除劳动关系协议书》的约定向张薇完成所有应尽义务：于2020年1月17日及22日分两笔向张薇支付所有未结算工资，包括但不限于2020年1月份的工资、加班费、津贴、未休年休假补偿、福利及年度奖金等共计22248.69元（一笔15830.4元，另一笔6418.29元）；于2020年2月5日，向张薇支付经济补偿金、店龄补贴、签约奖励共计金额372898元，金都假日酒店不存在其他未尽义务，双方不存在其他任何未了事项。张薇对证据的真实性不持异议，但表示此支付款项不包括本案张薇主张的加班工资。金都假日饭店提交档案转移记录，证明张薇根据解除协议约定于2020年1月15日转出其个人档案。张薇对此证据的真实性及证明目的予以认可。金都假日饭店提交员工手册及其本人签收页，证明该手册自2008年5月开始施行，对于工资支付、工时制度、加班均有明确规定（P19-21），其中关于工时约定“对于工作结果无法按照工作时间衡量，需要机动工作时间的工作岗位及其他因经营、工作需要或职责性质无法实行标准工时制的岗位实行不定时工作制。实行不定时工作制的岗位包括但不限于高级管理人员、销售人员、司机等”；关于加班规定“加班补偿将根据国家劳动法和酒店有关管理规定执行。除在紧急情况下可事后补办审批手续以外，所有加班需得到酒店管理当局事先的批准”；张薇于2008年6月24日签收该员工手册，并表示已阅读并充分理解所有内容，同意遵守其中所列的规章制度。张薇对证据的真实性予以认可，但表示自己只是中级管理人员，即使是高级管理人员，劳动合同约定的也是执行标准工时制，不是不定时工时制。酒店所谓的加班需要事先申请、事后审批流程适用于员工主动加班情形，而张薇现在主张的都是酒店强行安排张薇加的班。金都假日饭店提交《新员工入店须知》《刷卡须知》《员工加班规定》《员工考勤制度》《北京金都假日饭店中方员工工资管理办法》，证明《新员工入店须知》及《刷卡须知》为金都假日饭店自2008年3月20日开始施行的制度，员工有明确的上下班时间及刷卡方法，张薇作为高级管理人员，无需刷卡，实行弹性工作制；《北京金都假日饭店中方员工工资管理办法（2008）》第一条第8规定：福利补贴分为价格补贴、交通补贴和责任目标津贴，本案张薇作为高级管理人员享受责任目标津贴。第七条法定节假日及平日加班规定：公休日经批准加班，可以给予倒休，也可以支付加班工资。法定节假日经批准加班，按照法律规定支付加班工资。《员工考勤制度》自2018年8月21日起执行，员工每月考勤汇总至部门经理，其中第八条明确规定：如考勤需要修改的需提交申请，部门经理确认后，方可修改，与每月考勤一同提交人力资源部。《员工加班规定》规定：于2016年1月1日开始生效，第一部分政策中规定：“产生的加班应在两个月内以补休的方式还清”；第二部分程序中规定如加班，应提前一天填写《加班》申请单，经部门经理，人力资源部总监、总经理批准后，方可计加班；如为紧急加班，必须在加班发生24小时内补齐加班审批手续；经批准后的加班，需如实填写实际加班时长，部门经理通过部门考勤系统对打卡记录进行验证，并签字批准。以上规章制度均明确，加班需要经过批准，且每月需要对考勤数据予以确认，张薇作为各项规章制度的执行者和约束者，明确知悉并执行以上规章制度，其不存在未结算加班情况。张薇对上述证据的真实性予以认可，表示自己作为5级以上的管理人员，按照酒店规定不用打卡考勤。金都假日饭店提交加班请示及批示案例，证明加班申请案例，为根据《员工加班规定》，财务部人员在2019年12月1日通过邮件向总经理请示申请加班事宜。张薇对证据的真实性予以认可，但表示上述流程仅为适用于一般员工的加班审批。金都假日饭店提交2019年11月13日及2019年12月24日邮件，证明总经理于焰向包括张薇在内的全体管理层发出《2019年休假和清理各类倒休》邮件通知，该通知明确要求各部门负责人抓紧时间安排员工休年休假以及清理倒休，对于逾期的假期不再批准。人事经理李亮向包括张薇在内的全体管理层发出《关于下一步员工工作安排》邮件通知，该通知第6点明确要求各部门负责人清理未休完的年假和倒休。张薇对证据的真实性予以认可，但表示上述邮件系酒店向一般员工发出的。金都假日饭店提交2019工资调整批文、工资明细及奖金支付记录、业主奖励记录、其他福利邮件，证明张薇作为5级以上高级管理人员，享受责任津贴，同时每月通过现金形式领取奖金补贴，年终领取业主奖励，同时享受每周聚餐、高级体检、出京团建等特殊福利。如安排值班，可在餐厅单独用餐并有专门的房间供其休息。张薇对证据的真实性予以认可。金都假日饭店提交值班表，证明金都假日饭店因安全、消防、假日防火、防盗及首都安全保障需要及酒店行业管理，安排高级管理人员值班。张薇对证据的真实性予以认可。金都假日饭店提交张薇及张薇所在部门一般员工在职期间的考勤管理，证明张薇任职期间，实行不定时工作制。在金都假日饭店的人事管理系统内显示张薇的“考勤状态”是“仅排班”；部门的一般员工的“考勤状态”为“排班并刷卡”。张薇对证据的真实性予以认可。金都假日饭店提交董事会决议（1996年），证明董事会文件中明确部门经理以上的员工为高级管理人员。张薇对此证据的真实性不予认可，表示自己没有见过这个决议，且该决议上没有张薇是高级管理人员的体现。金都假日饭店提交假日酒店员工编制，证明按照洲际集团对假日品牌酒店各职位的设定，各部门下设总监级和部门经理级高级管理人员，其中，张薇为财务部助理财务总监，级别为JB4。张薇表示自己是财务部助理财务总监，级别应为JB5。张薇曾以金都假日饭店为被申请人向北京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请裁决金都假日饭店向其支付2008年7月16日至2019年12月25日期间延时3105小时的加班工资259822.63元、休息日768小时的加班工资90821.24元。2020年5月29日，上述仲裁委做出京劳人仲字[2020]第688号裁决书，驳回了张薇的全部申请请求。裁决后，张薇不服，向法院起诉。一审法院认为，张薇作为劳动者应就其向金都假日饭店主张支付2008年7月16日至2019年12月25日期间共计延时3105小时，休息日768小时加班工资的事实依据提供证据加以证明。虽然双方提交的考勤记录显示金都假日饭店确有存在安排张薇值班的事实，但根据酒店行业持续营业的行业特性，以及张薇作为管理人员无需打卡考勤、值班期间享有专供休息房间并可餐厅点餐、享受特殊奖励、责任津贴、业主奖励等的福利待遇的事实，再结合《北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第二十二条关于在用人单位因安全、消防、假日防火等需要，安排劳动者从事无本职工作无关的值班任务或与本职工作有关，但值班期间可以休息的情形下，对劳动者主张加班工资请求，一般不予支持的意见，法院认定：金都假日饭店为保证酒店的正常经营、预防和做好酒店的安全、防火防盗等工作，在提供餐饮和休息的情况下安排负有管理职责的管理人员进行值班，符合酒店行业特性和安全工作的需要。另，在张薇与金都假日饭店签订《协商一致解除劳动关系协议书》中，张薇已承诺协议签订后不再向酒店就劳动关系建立、履行、变更及解除提出任何主张，张薇未向法院提供签署该协议时存在欺诈、胁迫等法定无效情形的任何证据，现张薇再以此为由向金都假日饭店主张**日延时及休息日加班工资，缺乏事实及法律依据，法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回张薇的全部诉讼请求。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张薇上诉称在金都假日饭店在其工作过程中安排的值班均为加班，并以此要求金都假日饭店支付其加班费；金都假日饭店作为酒店行业，为持续营业性质；张薇的岗位为财务部助理财务总监，无需考勤打卡，且其认可在值班期间金都假日饭店为其提供了休息条件；金都假日酒店主张已为张薇发放了值班费、特殊奖励、责任津贴、业主奖励等，并可在员工餐之外于餐厅点餐；综上，一审法院综合考虑行业特点、岗位性质、休息情况、工作强度等认定张薇为值班且金都假日饭店无需支付加班费并无不当。另，张薇与金都假日饭店于2019年12月6日签订《协商一致解除劳动关系协议书》，张薇提供的证据不足以证明该协议的签订存在欺诈、胁迫或乘人之危之情形；协议书约定金都假日饭店向张薇支付包括但不限于工资、加班费、津贴、未休年休假工资、福利及年度奖金的所有未结算工资、经济补偿金、店领补贴、签约奖励等，协议约定双方没有任何债权债务纠纷；金都假日饭店已依据该协议按照双方约定支付了上述款项，张薇上诉要求金都假日饭店支付加班费，依据不足，本院不予支持。关于赔偿金的上诉请求，该请求未经仲裁前置，且在其加班费的请求无法得到支持的情况下，关于赔偿金的请求亦缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，张薇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张薇负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 窦江涛审 判 员 王晓云审 判 员 张 洁二〇二一年八月二十七日法官助理 韩郭玲书 记 员 张 晨