吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉02民终1709号上诉人（原审被告）：张国胜，男，1972年10月2日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市红山区。被上诉人（原审原告）：吉林吉尔吉药业有限公司，住所地吉林省吉林高新北区创新五路。法定代表人：李凤春，董事长。委托诉讼代理人：吴玥辰，男，该公司职员。原审被告：殷飞，男，1967年12月9日出生，汉族，住内蒙古自治区赤峰市元宝山区旭日A区。上诉人张国胜因与被上诉人吉林吉尔吉药业有限公司（以下简称吉尔吉公司）、殷飞委托合同纠纷一案，不服吉林高新技术产业开发区人民法院（2021）吉0291民初511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张国胜上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一审法院认定事实不清，导致判决结果错误。一、双方于2016年11月23日签订《销售委托合同》，委托期限自2016年11月13日至2021年11月22日，约定吉尔吉公司委托张国胜在山东淄博地区做产品代理销售业务。到2017年年底，吉尔吉公司没有按照合同履行奖励政策，违约在前。为此，张国胜提出辞职。经双方核算，张国胜拖欠吉尔吉公司货款85，553.2元，在扣除吉尔吉公司认可的全国地区回款亚军奖励1万元及保证金1.5万元等款项后，尚欠60，553.2元。一审法院认定的两次退货事实不清，所减退货金额只是退货款总额的44％、70％。根据张国胜与吉尔吉公司的销售部长张冲在退货前的录音通话能够证实，张国胜所退回的两批货，应按原价退货，即第一批退货款为8，940.21元，第二批退货款为7590元（第二批退货款单价应为2.3元，不是1.96元）。此两笔退货款应从拖欠的货款中全额扣除。二、根据《吉林吉尔吉药业有限公司OTC事业部2017年度营销方案》第四部分第三款第2项之规定，张国胜当年销售额为400，093元，故应获得2个出国名额，费用为每人6000元，合计1.2万元。但吉尔吉公司没有组织出国旅游，应将上述款项支付给张国胜，故此款也应在欠款中扣除。综上所述，在扣除上述款项后，张国胜实际拖欠的货款应为32，022.99元。吉尔吉公司辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。殷飞未予答辩。吉尔吉公司向一审法院起诉请求：1．判令张国胜支付货款83，399.35元；2．判令殷飞承担连带给付责任；3．判令张国胜赔偿拖欠货款产生的利息损失暂为800元（自2018年12月1日起至2019年1月31日止，按年利率6％计算，之后利息损失计算至货款给付完毕之日止），以上合计84，199.35元。一审法院认定事实：2016年11月23日，吉尔吉公司（委托人）与张国胜（受托人）签订《销售委托合同》一份，约定吉尔吉公司委托张国胜办理吉尔吉药业在淄博地区的销售业务，张国胜担任地区级销售经理，委托期限为2016年11月23日起至2021年11月22日止。由吉尔吉公司负责制订营销方案，制定并促进张国胜销售战略目标的实施，提供销售用周转商品一定额度的支持，为张国胜提供培训等。由张国胜负责开发、维护责任区域产品市场，谨慎选择销售对象，确保填报的资料及时完整准确真实，负责完成责任区域内的销售任务，保证按吉尔吉公司的销售政策规定的回款周期回款等，并约定吉尔吉公司合格产品离厂后张国胜应当以货币形式回款，除吉尔吉公司另有规定外张国胜不得将离厂货物返厂或者以货物冲抵回款。在违约责任处约定张国胜无故提前终止本合同的，应赔偿因此造成的实际经济损失、预期利益的损失和吉尔吉公司为张国胜的费用支出，并支付所造成经济损失金额10％的违约金。同时在合同中约定张国胜应当为其在吉尔吉公司受托期间内的一切经济行为提供担保，担保方式为保证担保。同日，殷飞（保证人）、吉尔吉公司（债权人）及张国胜（被保证人）共同签订《保证合同》一份，约定为保证张国胜与吉尔吉公司签订的合同项下张国胜的义务得以切实履行，殷飞愿意为张国胜向吉尔吉公司提供担保。保证范围为张国胜未按照主合同履行合同义务给吉尔吉公司造成的一切经济损失，含实现债权的一切支出。保证期间为《销售委托合同》约定的委托期限届满后两年。保证方式为连带责任保证。《吉林吉尔吉药业有限公司OTC事业部2017年度营销方案》地级经理奖励政策规定：1．全国地区年度回款冠军奖励2万元、亚军奖励1万元、季军奖励5000元。2．回款奖励：全年回款15万元以上，奖励指定品种四件及3％现金，同时奖励出国名额一个。3．出国奖励：2017年度回款达到15万元以上计算，每增长15万元奖励出国指标一个，倡议地级经理出国，如不出国只返2000元现金。退货和调货的相关规定处规定：如发出商品日期到申请退回商品日期超过六个月，则对地级经理收取所退产品底价金额30％的退货处理费用，并由其承担运费方予退货；如产品申请退回时，产品的有效期已经过半，则对地级经理收取所退产品底价金额56％的退货处理费，并由其承担运费方予退货。回款和开具税票的相关规定：公司承担入市产品的底价税，市场供货价与产品底价之间的差额税税率为17％，差额税由高开税票的市场人员向公司缴纳。截至2018年6月14日，张国胜欠吉尔吉公司应收销售回款金额为85，553.2元。2018年12月1日，张国胜退货总金额为8，940.21元，扣除56％罚金5，006.52元及17％的发票罚金1，519.84元，张国胜退货金额为2，413.85元，该批货物至2018年12月1日退货时药品均已超过有效期的一半。同日张国胜另退货总金额为6468元，扣除30％罚金后金额为4，527.6元，退货运费260元由吉尔吉公司垫付。该批药物生产日期为2017年7月2日，失效日期为2020年6月1日，至2018年12月1日退货时已经过生产日期517天。另查明，张国胜在2017年销售回款400，093元，获得吉尔吉公司全国地区回款亚军奖励。吉尔吉公司按照回款奖励已于2018年3月将奖励12，002.79元给付张国胜。张国胜向吉尔吉公司缴纳保证金15，000元。一审法院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。本案吉尔吉公司与张国胜签订《销售委托合同》，委托张国胜作为地区经理办理吉尔吉药业在淄博地区的销售业务，并约定保证按吉尔吉公司的销售政策规定的回款周期以货币形式回款，张国胜应依照合同约定在回款周期内向吉尔吉公司转交销售回款。关于回款的具体数额，张国胜在庭审中对至2018年6月14日欠吉尔吉公司应收销售回款金额为85，553.2元无异议，故法院予以确认。因吉尔吉公司现同意就张国胜退货、销售奖励及保证金与其所欠公司的销售回款在本案中予以抵销。根据《吉林吉尔吉药业有限公司OTC事业部2017年度营销方案》及《OTC事业部产品销售管理制度》的规定，退货需要对地级经理收取产品底价相应比例的费用并由退回人承担运费，回款和开具税票规定由市场人员承担17％的差额税，张国胜作为吉尔吉公司的地区销售经理，应遵守公司的营销方案及销售管理制度，故张国胜于2018年12月1日退货后仍欠吉尔吉公司销售回款78，871.75元（85，553.2元＋260元-2，413.85元-4，527.6元）。关于销售奖励，吉尔吉公司对张国胜2017年获得公司销售回款亚军无异议并同意奖励1万元在本案中抵销货款，出国奖励4000元吉尔吉公司无异议且同意抵销，张国胜交纳保证金15，000元吉尔吉公司亦同意在本案中一并抵销，故张国胜应向吉尔吉公司返还销售回款49，871.75元。关于张国胜在答辩及质证意见中提出的，认为吉尔吉公司计算退货钱数与其计算的不一致，2017年其销售额为456，564元应给付其销售奖励13，696.92元，应奖励其三个出国名额抵扣销售回款3万元，返货应按照原价返货的各项抗辩主张。首先，2017年销售回款金额张国胜已认可吉尔吉公司所提供的证据为400，093元，并承认该奖励12，002.79元已于2018年给付完毕。其次，三个出国名额因张国胜已承认销售回款金额为400，093元，未达到公司奖励三个出国名额的条件，且关于抵扣3万元销售回款也没有相关证据。再次，关于返货价款的具体数额吉尔吉公司已提供相关证据证明，张国胜应按照营销方案及销售管理制度遵守吉尔吉公司关于返货扣款的相关规定。综上，张国胜所提出的抗辩主张无事实及约定或法律上的依据，一审法院不予支持。关于利息损失部分，吉尔吉公司主张利息损失不违反法律规定，一审法院予以支持，但对2018年12月1日至2019年1月31日按照年利率6％计算利息，一审法院予以调整，自2018年12月1日至2019年8月19日的利息以欠款49，871.75元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计付，自2019年8月20日至货款给付完毕之日利息以49，871.75元为基数按同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。关于保证责任的问题。保证人殷飞未到庭参加诉讼亦未提出书面答辩意见，视为其放弃答辩及举证的权利。根据吉尔吉公司提供的证据，殷飞自愿为张国胜履行《销售委托合同》提供连带保证责任担保，且吉尔吉公司在保证期间内起诉殷飞承担保证责任，故一审法院对吉尔吉公司要求殷飞对张国胜欠付销售回款承担连带保证责任的主张予以支持。一审判决：一、张国胜于判决生效之日起十日内返吉尔吉公司药品销售回款49，871.75元；二、张国胜于判决生效之日起十日内赔偿吉尔吉公司利息损失自2018年12月1日至2019年8月19日的利息以欠款49，871.75元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计付，自2019年8月20日至货款给付完毕之日利息以欠款49，871.75元为基数按同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付；三、殷飞对判决第一项承担连带清偿责任；四、驳回吉尔吉公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《OTC事业部产品销售管理制度》及《吉林吉尔吉药业有限公司OTC事业部2017年度营销方案》中关于退货及差额税负担问题均有明确规定，即退货日期距发货日期超过六个月的，收取30％的退货处理费；退回的药品有效期已经过半的，收取56％的退货处理费；市场供货价与产品底价之间的差额税税率为17％，差额税由高开税票的市场人员向公司缴纳。张国胜对上述规定理应知晓且遵守。张国胜一审提供的录音证据不完整，录音内容不能体现人物身份，亦未体现吉尔吉公司同意全额退货款的意思表示，故其以该证据为由主张全价退货，证据不足，本院不予支持。关于第二次退货的单价问题。2.3元为市场供货价，1.96元为底价，二者之间的差额系按17％计算的税费。按上述规定，该部分差额税应由张国胜向公司缴纳。因此，如以2.3元作为退货单价，张国胜还需要承担17％的差额税。现吉尔吉公司不计扣17％的差额税，直接按底价1.96元计算退货金额并无不当。关于出国奖励问题。吉尔吉公司主张按2000元／名额计算奖励金额，属于《吉林吉尔吉药业有限公司OTC事业部2017年度营销方案》地级经理奖励政策第（三）条关于出国奖励相关规定的应有之义，张国胜主张每个名额按6000元折抵，合计返还1.2万元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，张国胜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费384元，由张国胜负担。本判决为终审判决。审判长  李春露审判员  郭立坤审判员  赵翠霞二〇二一年八月十八日书记员  张佩瑶