辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终11385号上诉人（原审被告）：吴植兴，男，1974年12月26日出生，汉族，住沈阳市东陵区。委托诉讼代理人：朱文韬，辽宁洪泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈阳特一软件有限公司，住所地沈阳市浑南区新络街2号。法定代表人：郭凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：李艾霖，女，该公司员工。委托诉讼代理人：杜丽娜，辽宁玄嘉律师事务所律师。上诉人吴植兴因与被上诉人沈阳特一软件有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初5040号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现己审理终结。吴植兴上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定双方约定基本工资4,000元的事实错误，应以月固定工资14,000元为准；2.本案不能适用《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》关于企业停工停产的规定，上诉人待遇应与其它岗位相同，适用同工同酬，没有安排工作所导致的后果应由被上诉人承担；3.认定上诉人未按公司要求上班打卡，与事实不符；4.上诉人工作至2020年6月5日的工资应当适用同工同酬，而不适用最低工资标准；5.一审法院认定上诉人不存在加班事实以及加班工资已计入工资与事实不符；6.上诉人诉请违法解除合同的双倍工资应一并审理；7.上诉人请求对未足额缴纳保险进行赔偿，而不是要求补缴保险。沈阳特一软件有限公司辩称，请求维持原判。吴植兴向一审法院起诉请求:1.判令沈阳特一软件有限公司支付2020年2月1日至2020年6月5日的工资共计54,828.00元(14,000.00元×4个月+14,000.00元+21.75天×5天-1,810.00元×2个月-691.00元-79.00元)、2019年11月15日至2019年11月30日期间未签订劳动合同的双倍工资差额7,000.00元、2019年10月14日至2020年1月20日期间的加班费3,293.00元和2019年10月14日至2020年6月5日每日加班一小时的加班费25,827.00元(己经扣减2019年10月14日至2020年1月20期间非一小时加班费)、违法解除劳动合同赔偿金28,000.00元，赔偿未能缴纳和未能足额缴纳“五险一金”的损失(养老保险16,038.00元、公积金12,899.00元、工伤保险488.00元、医疗和生育保险10,492.00元、失业保险610.00元)。一审法院认定事实：吴植兴于2019年10月16日入职沈阳特一软件有限公司担任软件工程师，双方于2019年12月1日签订《劳动合同书》1份，约定固定期限自2019年12月1日起至2022年11月30日止，工资标准为每月4，000.00元，每月20日前足额发放，沈阳特一软件有限公司为吴植兴缴纳各项社会保险费。沈阳特一软件有限公司自认吴植兴经过试岗期后于2019年11月1日开始试用期，该公司提供的人员工资表和吴植兴提供的银行交易明细显示，吴植兴2019年11月实发工资为11,818.21元、2019年12月实发工资为13,188.18元、2020年1月实发工资为13,132.20元(包括应付工资、加班工资、绩效工资、交通补助、加班补助)，特一公司自2019年12月起为吴植兴缴纳社会保险费。2020年1月21日至2020年3月5日，吴植兴回到江西省宜黄县老家过年期间遭遇突发疫情而延迟返回沈阳，又因返沈后需要隔离，吴植兴最终于2020年3月6日开始返岗上班。沈阳特一软件有限公司自2020年2月开始按照辽宁省最低工资1,810.00元的标准向吴植兴发放保障工资，其中2020年2月实发工资1,810.00元、2020年3月实发工资1,810.00元、2020年4月实发工资691.47元(1,810.00元扣减社会保险费1,118.53元)、2020年5月实发1天工资78.70元。沈阳特一软件有限公司针对吴植兴的工资进行调整后，吴植兴多次向特一公司法定代表人郭凯、技术总监蔡延军等人提出异议，沈阳特一软件有限公司于2020年3月双方协商时提出给吴植兴每月发放工资1,810.00元，吴植兴可以在另找工作后离职，吴植兴予以拒绝。沈阳特一软件有限公司采用远程办公打卡后，吴植兴未能加入到该远程办公打卡的微信群。2020年5月6日，沈阳特一软件有限公司向吴植兴送达《解除劳动合同通知书》,吴植兴于2020年5月11日收到该通知书。2020年6月5日，吴植兴签署《离职申请汇签表》，并且由沈阳特一软件有限公司开具《解除劳动合同证明书》(填写日期为2020年5月6日)，随后吴植兴从沈阳特一软件有限公司离职。沈阳特一软件有限公司、吴植兴之间的劳动争议未能协商解决，吴植兴起诉至一审法院。另查明，吴植兴于2020年5月7日向浑南仲裁委申请仲裁，要求沈阳特一软件有限公司支付2020年2月1日至2020年3月31日工资24,380.00元、2019年10月14日至2019年11月30日未签订劳动合同双倍工资14,000.00元、2019年10月14日至2020年1月20日加班费9,423.00元、2019年10月14日至2020年3月31日未缴养老保险10,240.00元、2019年10月14日至2020年3月31日未缴公积金5,120.00元，浑南仲裁委以吴植兴的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，作出不予受理决定。吴植兴不服浑南仲裁委的决定，于法定期限内向该院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。吴植兴于2020年2月3日至2020年3月5日期间因为受到疫情影响未能返岗上班，沈阳特一软件有限公司按照辽宁省月最低工资(一档)标准向吴植兴发放2020年2月工资1，810.00元，虽然沈阳特一软件有限公司根据出勤情况和疫情原因调整吴植兴当月薪酬不违反法律规定，但是依据人力资源和社会保障部办公厅于2020年1月24日下发的人社厅明电[2020]5号《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》有关“企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行”的规定，吴植兴2020年2月工资不应低于双方合同约定的每月基本工资4，000.00元标准，沈阳特一软件有限公司已经实发2020年2月工资1，810.00元，应当向吴植兴补发2020年2月工资2,190.00元，扣减当月社会保险费个人承担部分740.00元，实际补发金额应为1,450.00元。吴植兴、沈阳特一软件有限公司就工资标准调整事宜进行协商过程中，沈阳特一软件有限公司提出由吴植兴另行联系工作，可以按照每月1,810.00元标准向吴植兴发放工资，吴植兴拒绝沈阳特一软件有限公司的建议并且继续到该公司上班，但是未能按照沈阳特一软件有限公司的通知要求进行远程办公打卡考勤，因此沈阳特一软件有限公司按照每月1,810.00元的最低工资标准发放2020年3月、4月和5月1日至6日的薪酬符合实际情况。虽然沈阳特一软件有限公司于2020年5月6日作出《解除劳动合同通知书》，并且于2020年5月11日向吴植兴送达，但是吴植兴签署《离职申请汇签表》、收到《解除劳动合同证明书》的时间为2020年6月5日，即吴植兴与沈阳特一软件有限公司于2020年5月6日至2020年6月5日期间仍然存在劳动关系，沈阳特一软件有限公司应当支付吴植兴在此期间的最低保障工资，该院认定由沈阳特一软件有限公司给付吴植兴2020年5月6日至2020年6月5日期间(5月1日至5月5日为规定假期)工资2,147.39元[1,810.00元-78.70元+(1,810.00元+21.75天×5天)]，考虑到该款系按照最低工资标准发放，具有生活保障性质，因此不再扣减沈阳特一软件有限公司已经缴纳的社会保险费。上述应付工资金额共计3,597.39元(1，450.00元+2,147.39元)，应由沈阳特一软件有限公司予以支付。根据吴植兴提供的沈阳特一软件有限公司局域网工作群图像证实，其于2019年10月16日开始在沈阳特一软件有限公司工作，沈阳特一软件有限公司应当依法与吴植兴签订书面劳动合同，该公司于2019年12月1日与吴植兴签订《劳动合同书》，应当支付吴植兴2019年11月16日至2019年11月30日期间(半个月)的未签订劳动合同双倍工资差额5，909.11元(2019年11月工资11，818.21元+2，按照四舍五入计算)。吴植兴要求沈阳特一软件有限公司支付2019年10月14日至2020年1月20日期间的加班费3,293.00元和2019年10月14日至2020年6月5日每日加班一小时的加班费25，827.00元，因为沈阳特一软件有限公司向吴植兴发放的2019年11月、12月和2020年1月的工资中已经包括加班工资和加班补助，另行主张2020年1月20日之前的加班费明显与事实相悖，吴植兴于2020年1月21日至2020年3月5日期间没有在岗上班而不应存在加班费，同时吴植兴自2020年3月6日开始没有按照沈阳特一软件有限公司统一考勤要求进行远程办公打卡，亦无有效证据证明2020年3月6日之后存在加班的事实或者沈阳特一软件有限公司为其安排过需要加班完成的工作项目，其要求2020年3月6日之后加班费缺乏事实依据，因此该院对吴植兴关于加班费的诉求不予支持。吴植兴要求沈阳特一软件有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金28,000.00元，因为该项诉求没有经过仲裁前置程序，本院不予审理。吴植兴要求沈阳特一软件有限公司赔偿未能缴纳和未能足额缴纳“五险一金”的损失，其提出该部分诉求的理由是对社会保险缴费基数存在争议，而对于已经由用人单位办理社会保险手续，但是因为用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因为缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社会保险行政部门处理，不属于人民法院受理民事案件范围。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条一款，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条一款之规定，判决：一、沈阳特一软件有限公司于本判决生效后10日内给付吴植兴2020年5月6日至2020年6月5日期间工资3,597.39元；二、沈阳特一软件有限公司于本判决生效后10日内给付吴植兴未签订劳动合同双倍工资差额5,909.11元；三、驳回吴植兴的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由沈阳特一软件有限公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于2020年2月1日至2020年6月5日的工资的问题。吴植兴于2020年2月3日至2020年3月5日期间因为受到疫情影响未能返岗上班，沈阳特一软件有限公司按照辽宁省月最低工资(一档)标准向吴植兴发放2020年2月工资1，810元，虽然沈阳特一软件有限公司根据出勤情况和疫情原因调整吴植兴当月薪酬不违反法律规定，但是依据人力资源和社会保障部办公厅于2020年1月24日下发的人社厅明电[2020]5号《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》有关“企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行”的规定，一审法院判决吴植兴2020年2月工资不应低于双方合同约定的每月基本工资4,000元标准并无不当。吴植兴、沈阳特一软件有限公司就工资标准调整事宜进行协商过程中，沈阳特一软件有限公司提出由吴植兴另行联系工作，按照每月1,810.00元标准向吴植兴发放工资，吴植兴拒绝沈阳特一软件有限公司的建议并且继续到该公司上班，但是未能按照沈阳特一软件有限公司的通知要求进行远程办公打卡考勤，因此沈阳特一软件有限公司按照每月1,810元的最低工资标准发放2020年3月、4月和5月1日至6日的薪酬符合实际情况。虽然沈阳特一软件有限公司于2020年5月6日作出《解除劳动合同通知书》，并且于2020年5月11日向吴植兴送达，但是吴植兴签署《离职申请汇签表》、收到《解除劳动合同证明书》的时间为2020年6月5日，即吴植兴与沈阳特一软件有限公司于2020年5月6日至2020年6月5日期间仍然存在劳动关系，沈阳特一软件有限公司应当支付吴植兴在此期间的最低保障工资，一审法院认定由沈阳特一软件有限公司给付吴植兴2020年5月6日至2020年6月5日期间2,147.39元并无不当。关于加班费的问题。吴植兴要求沈阳特一软件有限公司支付2019年10月14日至2020年1月20日期间的加班费3,293元和2019年10月14日至2020年6月5日每日加班一小时的加班费25，827元，因为沈阳特一软件有限公司向吴植兴发放的2019年11月、12月和2020年1月的工资中已经包括加班工资和加班补助，另行主张2020年1月20日之前的加班费明显与事实相悖，吴植兴于2020年1月21日至2020年3月5日期间没有在岗上班而不应存在加班费，同时吴植兴自2020年3月6日开始没有按照沈阳特一软件有限公司统一考勤要求进行远程办公打卡，亦无有效证据证明2020年3月6日之后存在加班的事实或者沈阳特一软件有限公司为其安排过需要加班完成的工作项目，其要求2020年3月6日之后加班费缺乏事实依据，因此一审法院对吴植兴关于加班费的诉求不予支持并无不当。关于吴植兴要求沈阳特一软件有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的问题，因为该项诉求没有经过仲裁前置程序，一审法院不予审理并无不当。关于吴植兴要求沈阳特一软件有限公司赔偿未能缴纳和未能足额缴纳“五险一金”的损失。其提出该部分诉求的理由是对社会保险缴费基数存在争议，而对于已经由用人单位办理社会保险手续，但是因为用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因为缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社会保险行政部门处理，不属于人民法院受理民事案件范围。一审法院不予审理并无不当。综上，吴植兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由吴植兴负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙卓审 判 员 李娜审 判 员 赵卫二〇二一年八月十七日法官助理 黄琳书 记 员 徐唱