山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终7367号上诉人（原审被告）：曹爱军，女，1967年12月9日出生，汉族，住山东省济南市，委托诉讼代理人：尹佐林，山东禹鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢长华，男，1961年8月6日出生，汉族，住山东省济南市，原审被告：曲凯，男，1965年5月20日出生，汉族，住山东省新泰市，上诉人曹爱军因与被上诉人卢长华及原审被告曲凯合伙合同纠纷一案，不服济南市济阳区人民法院（2021）鲁0115民初1231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。曹爱军上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回卢长华诉讼请求；2.二审诉讼费用由卢长华承担。事实和理由：本案原、被告均不适格，卢长华在一审法院起诉时，是以曹爱军向其借款为由起诉的，但是在审理中查明，曹爱军并无向卢长华借款15万元的事实，双方之间的纠纷起于曹爱军之子马某某和卢长华之子卢某某在山东省新泰市合作石料加工，因为卢某某中途退出，双方结算后所形成的债权债务关系。合作办厂和签协议的是马某某和卢某某，而不是曹爱军和卢长华，曹爱军和卢长华的签字行为，依法应当认定为表见代理。依据相关法律规定，即便债权债务关系真实，原告应是卢某某，而不应当是卢长华，同样，被告应当列马某某，而不应该是曹爱军。双方结算后的15万元，早在2019年3月25日，便通过刘文慧账户向卢长华汇款1011000元而付清，双方债权债务关系随之消灭。一审认定未付并判决由曹爱军承担，既无事实依据，也无法律依据。卢长华未作答辩。曲凯未作陈述。卢长华向一审法院起诉请求：1.判令曹爱军偿还卢长华款项15万元及逾期利息；2.判令曲凯对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3.诉讼费由曹爱军、曲凯承担。一审法院认定事实：马某某系曹爱军之子，卢某某系卢长华之子。2018年9月9日，曲霞作为甲方（资质方）与马某某、卢某某作为乙方（投资经营方）签订《磊旺石料厂合作经营协议书》，协议约定：1.甲方负责该石料厂的选址、环评、土地流转、营业执照等合法必备资质手续的办理；负责当地关系及周边环境的协调处理，确保生产经营正常运行及投资安全；负责正常市场价格情况下，保证合格原材料的供应；负责用电协调及保证供应，负责周边道路的使用不受阻碍。2.乙方负责资金投入150万元（该资金用于机器设备、变压器、地磅的购买安装、厂房建设以及必要流动资金）；负责生产经营管理，因管理不善造成的损失由乙方负责。3.甲方持股45%，乙方持股55%，正常经营两年后，甲乙双方各持股50%。4.甲乙双方对该生产经营资质拥有共同所有权、管理权、生产经营使用权，未经对方许可不得私自处理该权利。5.正常投产两个月后，利润甲方按20%提取，乙方按30%提取，剩余50%作为流动资金。6.乙方投资资金收回后，设备、厂房等资产双方共同所有。曲凯作为见证人在上述协议书上签字。2019年2月22日，马某某作为甲方与卢某某作为乙方签订《新泰市磊旺石料厂合作协议书》，协议书约定：1.甲方负责资质手续的完善，当地关系的协调处理，确保生产经营正常运转，确保投资安全。2.乙方负责设备、厂房及生产启动资金投资100万元，确保前期资金投入及生产运营。3.超出100万元部分由甲乙双方共同承担，甲乙双方各自承担50%。4.甲方持股15%（按原协议股55%计），乙方持股40%（其中25%为乙方收回成本，按原协议股55%计）。5.投资成本及回收办法：按月计算，甲方每月5%，乙方每月25%。6.成本回收前的股份利润不得分红，用作资金周转，确保周转资金的使用后，方可按月分红。7.后期的周转资金投入不够的情况下，双方共同承担。乙方收回投资及利息125万后利润均分。8.亏损共同承担，各自承担50%。上述协议签订后，实际由卢长华和曹爱军合伙与曲霞合作经营，由卢长华具体投资。2019年3月23日，卢长华退出并与曹爱军、曲霞进行了结算。当日曲霞作为甲方与马某某、卢某某作为乙方签订《撤资退股协议书》，约定甲方按乙方原投资金额给付乙方共计911350元；本合同自签字之日起交接完所有投资单据及账目，以后所有债权债务均与乙方无关。当日卢长华方的工作人员孙某某制作单据交接证明，载明共交接单据138份，总款846351.7元。卢长华、曹爱军、曲霞均在上面签字，孙某某、赵毅分别在交付人和承接人处签字。当日曹爱军给卢长华出具借条一份，借条载明：今借到卢长华现金壹拾伍万元正（150000元），还款日期2019年12月31号前，逾期按农商银行贷款利息三倍赔偿。曲凯作为担保人在上述借条担保人处签名。2019年3月25日，曹爱军通过刘文慧账户给付卢长华1011000元。在马某某与卢某某微信聊天记录中，2020年4月18日马某某说：“昨天晚上喝多了。以前的事我也不想跟你争论了。不管怎么着投了9020天之后退115你放哪里说这也不是兄弟能办的事”。2020年10月3日马某某说：“啊那15w先给你1w一点点给吧”，卢某某说“都挺难，我结婚也很难，我给你个卡号你打”，马某某说：“你爸不让把钱给你，说给他。我寻思直接给你吧还是省的麻烦”，卢某某说：“给我我也得转给他”，马某某说：“你回来了可吧，打个收条什么的”。2020年10月5日卢某某说：“我给我父亲说了一下，他说这边姨说先给三万，怎么成一万了，他说他和俺姨说这个事”，马某某说：“你爸说的是最低不低于一万，上哪弄三万的”。一审法院认为，卢长华与曹爱军均认可双方是合伙关系，因此本案案由应为合伙合同纠纷。本案的争议焦点是曹爱军是否应偿还卢长华欠款15万元？卢长华主张2019年3月23日退出时经结算，卢长华投资和向曹爱军借款共计911350元，曹爱军另支付卢长华投资收益、分红和劳务费用25万元，双方约定曹爱军先支付1011350元，剩余的15万元出具借条。因当天银行下班无法支付1011350元，曹爱军于2019年3月25日通过银行转账支付了1011000元，剩余15万元未支付。曹爱军主张经结算卢长华投资共计846351.7元，借条中的15万元为支付给卢长华的收益，2019年3月25日通过银行转账支付的1011000元中包括了收益15万元，因此双方已无债权债务关系。根据当事人提供的证据及一审法院认定的事实，一审法院认为曹爱军应当偿还卢长华欠款15万元。理由如下：1.卢长华提供的曹爱军书写的借条系书面证据，证据效力较高，能够证实曹爱军认可欠卢长华15万元的事实。虽然曹爱军主张已偿还该15万元，但其并未收回借条，亦未让卢长华出具收到该15万元的收条。2.在2020年曹爱军之子马某某与卢长华之子卢某某的微信聊天记录中，马某某陈述了欠款15万元以及欲一点点偿还的事实，与曹爱军主张已偿还15万元的事实相矛盾。3.借条中约定还款日期为2019年12月31日前，而曹爱军在出具借条两天后即偿还了该15万元与常理不符。证人孙某某参与了结算过程，其陈述2019年3月23日结算完后，其同卢长华、曹爱军丈夫等人一同前往银行打款，因当天为周六未能打款成功，曹爱军于周一支付的1011000元。孙某某的陈述与卢长华主张的事实相符，亦能证实曹爱军支付的1011000元不包括涉案借条中载明的15万元。综上所述，债务应当清偿，曹爱军向卢长华出具了借条，能够证实欠卢长华15万元，曹爱军未能提供证据证明已清偿上述债务，因此其应偿还卢长华欠款15万元。卢长华主张逾期利息按照农商银行贷款利息即月利率8‰的三倍计算，因借条中约定的农商银行贷款利息并不明确，其主张的逾期利息可自逾期之日起参照当时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的3倍计算即年利率12.45%。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，曲凯的担保已超过保证期间，卢长华主张曲凯对上述债务承担连带清偿责任，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的二十八条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民法典）时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：曹爱军于判决生效之日起十日内偿还卢长华欠款15万元及逾期利息（自2020年1月1日起至实际清偿之日止，按照年利率12.45%计算）；二、驳回卢长华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1650元，由曹爱军负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，结合曹爱军之子马某某和卢长华之子卢某某2020年的微信聊天记录及证人孙某某的证言，可以认定曹爱军出具借条，系因马某某和卢某某合作经营过程中卢某某撤资所引发，且借条中记载的15万元尚未支付。本案系卢长华依据曹爱军出具的借条主张还款责任，该借条系曹爱军的真实意思表示，故卢长华作为本案原告、曹爱军作为本案被告，主体资格并无不当。根据借条约定，曹爱军应向卢长华支付15万元及利息。综上所述，曹爱军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人曹爱军负担。本判决为终审判决。审判员 孙 潇二〇二一年八月十日书记员 孙红杰