重庆市綦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）渝0110民初7396号 原告綦江县长宏煤业有限公司，住所地重庆市綦江区石壕镇万隆村，统一社会信用代码：91500222203493415H。 法定代表人包平，该公司经理。 委托代理人于顺，男，1987年6月18日出生，汉族，住重庆市渝北区，一般授权代理。 被告李明钢，男，1964年6月28日出生，汉族，住重庆市綦江区。 原告綦江县长宏煤业有限公司与被告李明钢劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月23日立案受理后，由审判员王君平独任审判，依法适用简易程序，于同年11月2日公开开庭进行了审理。原告之委托代理人于顺和被告李明钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告綦江县长宏煤业有限公司诉称：原告与被告自2001年6月22日建立劳动合同关系，后原告因煤炭市场持续低迷、生产经营出现严重困难而无法继续维持生产，于2014年8月4日召开了经济性裁员职工大会，在会上将公司为何要实行经济性裁员、裁员方案和实施步骤等主要内容详细告知了包括被告在内的公司员工，听取了职工意见后于同日将书面裁员报告递交了劳动行政主管部门。2014年9月13日，原告向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》（被告已承认收悉），告知双方劳动合同于2014年9月5日正式解除。后被告认为原告有违法解除劳动合同之嫌，于2015年7月30日向綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁，綦江区仲裁委作出了渝綦劳人仲案字（2015）第853号仲裁裁决书，支持了被告的部分请求。原告认为，仲裁裁决书认定事实不清，错误的认为原告解除与被告间的劳动合同违法，且赔偿金的基数认定不准确，导致前述裁决书的第一项裁决错误。为维护原告的合法权益，请求判令原告不支付被告赔偿金63039.60元，本案诉讼费由被告承担。 被告李明钢辩称：在解除劳动关系前，原告没有提前30日书面通知被告、没有额外支付被告一个月工资、也没有对被告进行离岗前健康体检，违反了《劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十二条第（一）项的规定，属违法解除，应承担相应的法律责任；原告至今没有支付被告经济补偿金，同时又违反了《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定；仲裁裁决依据生效判决计算赔偿金基数，有合理依据，若原告持有异议，应负举证证明责任。综上，原告解除被告的劳动关系，程序违法，请求判决原告按仲裁裁决支付被告赔偿金63039.60元。 经审理查明，被告系原告采煤地附近村民，双方自2001年6月22日起建立劳动关系，被告先后从事上煤、检身、充电、加注硫酸、监督倒煤等工作。2014年8月4日，原告召开全体职工大会，宣布企业因受市场行情、煤质、资金、劳资纠纷、歇业等原因影响，致使生产经营发生严重困难，决定实行经济性裁员，裁员方案为“裁减采掘工人、井下及地面管理人员、后勤人员等172人；保留矿级班子、技术骨干、财务、人事及其他应保留岗位22人；工伤人员按工伤规定处理，不列入裁员对象；离职体检有职业病倾向者，暂不裁减；企业与被裁减人员解除劳动关系，实行经济补偿，待企业情况好转，复工复产时，优先招用被裁减人员，重新签订劳动合同，依法参加社会保险……”，实施步骤为“2014年8月4日，由企业向全体员工说明生产经营情况，讲明裁员原因，听取员工意见；2014年8月5-6日，组织员工体检，体检费用由企业承担，对参加体检人员每人补助生活费及车费50元；2004年9月4日起按批准后的裁员方案组织实施……”。被告作为被裁员对象，到会并在签到表上签名。2014年8月5日，原告向劳动行政部门报送了经济性裁员报告、方案、名册和会议记录。2014年8月5-6日，原告组织被裁减员工就近到位于綦江区打通镇的重庆松藻煤电有限责任公司职工医院进行离岗前健康体检，被告以自己无交通工具和单位未为其派车为由未参加健康体检。2014年9月7日，原告向失业保险经办机构出具《终止（解除）劳动合同通知书》，载明按经济性裁员解除被告的劳动合同。同月13日，原告又以邮政特快方式向被告寄送《解除劳动关系通知书》，告知因生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员，于2014年9月5日解除双方的劳动合同。2015年1月6日，失业保险经办机构向被告出具《农民工失业一次性待遇表》，显示被告失业时间为2014年9月7日，应享有3个月失业保险待遇，金额为1312.50元。之后，原告一直未恢复生产。2015年7月30日，被告向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求原告支付违法解除劳动关系的赔偿金178895元、2014年8月的工资1500元、失业保险待遇损失8400元。2016年9月12日，该委作出裁决，由原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金63039.60元、2014年8月4日工资68.97元、失业保险待遇损失8400元。原告对赔偿金计算不服，遂提起本案诉讼。 另查明，2013年9月至2014年8月，被告的实有月平均工资为2334.80元（含生效判决确定的该期间法定节假日、休息日加班工资）。 审理中，双方一致确认解除劳动关系的时间为2014年9月7日，且对仲裁裁决作出的由原告支付被告2014年8月4日工资68.97元、失业保险待遇损失8400元无异议。对原告组织离岗体检而被告未去的原因，被告当庭陈述：“我参加了2014年8月4日的经济性裁员职工大会，听清了原告安排2014年8月5日-6日在打通镇松藻煤电公司职工医院体检，但没说非去不可；2014年8月5日、6日，我去了单位的，但没有车，被告说我去迟了，不可能单独派车；其他员工怎样去的我不清楚，如果是自己坐摩托车去，报50元车费，如果坐单位的车去，就不报车费；我自己没有车，万隆到打通镇只有早上6点一趟客车，车费12元，如果坐别人的车，50元的车费不够，我就没去。”。 前述事实，有原、被告当庭陈述、仲裁裁决书、（2014）綦法民初字第08121号民事判决书、经济性裁员报告、经济性裁员实施方案、职工大会记录、大会签到表、《终止（解除）劳动合同通知书》、《农民工失业一次性待遇表》等证据在案为凭，并经庭审质证和审查，足以认定。 本院认为，劳动者和用人单位的合法权益平等受法律保护。原告系原煤生产企业，被告工作岗位中有从事接触职业病危害的高危粉尘作业，原告因经济性裁员解除被告的劳动合同，应当依法进行离岗前健康体检，原告认为被告未从事接触职业病危害作业，不属于离岗前体检对象，与事实不符，本院不予采纳。2014年8月5-6日，原告组织被裁减员工就近到位于綦江区打通镇的重庆松藻煤电有限责任公司职工医院进行离岗前健康体检，并对自行前往体检的员工予以生活费、交通费补助，被告清楚原告对离岗体检的安排，且交通条件满足自行前往体检的需要，被告以自己无交通工具和单位未为其派车为由不参加离岗体检，过错在于自身，原告于一月后解除被告的劳动合同，并无过错，不构成违法解除，被告以原告未进行离岗前健康体检为由，主张违法解除劳动合同赔偿金，理由不成立，本院不予支持。尽管原告不应支付被告违法解除劳动合同赔偿金，但依照劳动合同法的规定及经济性裁员方案，原告应当支付被告经济补偿金。虽然被告的工作年限跨越了《中华人民共和国劳动合同法》施行日即2008年1月1日，根据该法第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的，按照当时有关规定执行”之规定，被告的经济补偿金应当以2008年1月1日为节点分段计算，但按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第九条“用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金”之规定，并不影响每满一年工作年限支付一个月工资的经济补偿金计算方式。对于计算经济补偿金的月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，应当包括加班工资，原告将加班工资排除在被告工资收入之外计算经济补偿金，与法律法规规定不符，本院不予采纳。根据双方确认一致的解除劳动关系时间点（2014年9月7日），经审查，被告应当享有的经济补偿金为31519.80元（2334.80元/月×13.5月）。审理中，双方对仲裁裁决作出的由原告支付被告2014年8月4日工资68.97元、失业保险待遇损失8400元无异议，本院予以确认。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第（二）项、第四十六条第（四）项、第四十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第九条之规定，判决如下： 原告綦江县长宏煤业有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告李明钢经济补偿金31519.80元； 原告綦江县长宏煤业有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告李明钢2014年8月4日工资68.97元、失业保险待遇损失8400元； 三、驳回原告綦江县长宏煤业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由原告綦江县长宏煤业有限公司负担（已纳）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  王君平 二〇一六年十二月十二日 书记员  杨宏亮