文书内容济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0191民初915号原告：济南鑫择源物资有限公司，住所地济南市。法定代表人：蒋秀梅，经理。委托诉讼代理人：王澎，男，1971年11月5日，汉族，该公司员工，住济南市。被告：中铁十九局集团第二工程有限公司，住所地辽宁省辽阳市。法定代表人：解佳飞，董事长。委托诉讼代理人：林季良，北京中剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：高鹏娟，女，1992年4月12日出生，汉族，该公司员工，住北京市。被告：中铁十九局集团第二工程有限公司北京分公司，住所地北京市。负责人：陈广，经理。委托诉讼代理人：林季良，北京中剑律师事务所律师。原告济南鑫择源物资有限公司（以下简称鑫择源公司）与被告中铁十九局集团第二工程有限公司（以下简称第二工程公司）、中铁十九局集团第二工程有限公司北京分公司（以下简称北京分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月3日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年8月30日公开开庭进行了审理。原告鑫择源公司的法定代表人蒋秀梅、委托诉讼代理人王鹏，被告第二工程公司的委托诉讼代理人高鹏娟，及第二工程公司、北京分公司的共同委托诉讼代理人林季良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫择源公司向本院提出诉讼请求：一、被告立即支付原告钢材款6780389.73元；二、被告以6780389.73元为基数按月息2分自2016年4月29日起至付清货款之日止支付原告利息损失；三、本案诉讼费及代理费由被告承担。本案审理过程中，原告放弃要求被告承担代理费的主张，并向本院明确其要求被告第二工程公司承担付款责任，北京分公司承担连带责任。事实与理由：2015年12月5日，因被告北京分公司承建龙口市松涛苑项目，原告与其签订钢筋采购合同，合同签订后原告按约定提供了价值7727389.73元的钢材，但北京分公司仅支付了947000元货款，余款未能按约定支付，原告催收货款时，北京分公司的总公司即第二工程公司以与开发商之间产生了矛盾，致使其不能及时施工为由，不断拖延付款时间。2016年4月21日原告与被告北京分公司龙口项目部签订补充协议，但北京分公司至今仍未付款，无奈原告诉至法院，请求依法支持原告诉求。被告第二工程公司辩称，一、鑫择源公司所称其与北京分公司签订《钢筋采购合同》及其补充协议与客观事实不符。首先，关于北京分公司承建龙口市松涛苑项目一事，第二工程公司并不知情，该项目并非第二工程公司承建。其次，《钢筋采购合同》中只有吕永元签字，并无总公司公章，亦无北京分公司公章，该合同系吕永元个人行为，与第二工程公司无关。最后，第二工程公司及北京分公司都未收到涉案钢材。对于鑫择源公司声称的已支付的947000元货款，第二工程公司及北京分公司账户上从未有该货款支出。二、涉案《补充协议》（松涛苑1）及《中铁十九局二公司北京市分公司山东龙口正仁松涛苑项目钢筋还款计划》亦与答辩人无关。《补充协议》的签订依然是吕永元，还有一枚刻有“中铁十九局集团第二工程公司北京分公司龙口项目部”的公章，该枚公章并非第二工程公司的公章，系伪造公章，对于该枚伪造公章已经向公安机关报案处理。该协议的签订无我公司授权，系吕永元个人行为。《钢筋划款计划》亦是吕永元用个人名义及伪造公章签订确认的，第二工程公司并不知情。三、从法律层面上来看，该购销合同及补充协议的法律责任亦不能归属于第二工程公司。根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第35条之规定，分公司应该在其核准登记的经营范围内从事经营活动。据北京分公司的工商登记信息中经营范围的记载“在隶属企业的授权范围内从事建筑活动”，北京分公司必须在第二工程公司授权的范围内开展相关项目的承揽，本案涉案合同，并未有第二工程公司的授权，只有吕永元个人签字，补充协议公章亦属伪造，故涉案合同的法律责任应由签字人承担。根据《民法通则》第六十六条及《中华人民共和国合同法》第四十八条规定，吕永元无权代表第二工程公司及北京分公司签订涉案合同，涉案合同的效力需经第二工程公司的追认才会有效，但第二工程公司并未进行追认，其法律责任不应由第二工程公司承担。最后，吕永元签订涉案合同亦不构成表见代理。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，该案中鑫择源公司在没有看到任何对于吕永元个人有授权的前提下，依然与吕永元签订涉案合同，该合同上亦无第二工程公司或北京分公司的公章，故没有任何理由可以促使鑫择源公司相信吕永元是有代理权的，故该代理行为无效。综上，第二工程公司并未承建龙口市松涛苑项目，亦未授权北京分公司及吕永元与鑫择源公司签订任何合同，鑫择源公司所称的合同系吕永元个人行为，与第二工程公司无关，故请求人民法院明辨事实，依法驳回鑫择源公司的诉讼请求。被告北京分公司辩称：同意第二工程公司的答辩意见。一、涉案《钢筋采购合同》的落款签名人为吕永元，并未盖有公章。北京分公司系第二工程公司依法设立的分公司，虽然当时吕永元是北京分公司的负责人，但是以公司名义对外签订合同必须有总公司的授权及使用总公司的公章，北京分公司是在总公司的授权范围内对外开展经营业务。吕永元签订钢筋采购合同的行为，北京分公司并不知情，也从未收到过总公司关于该项目开展的任何授权与批示。涉案合同对北京分公司不发生法律效力，北京分公司不承担法律责任。二、本案的《补充协议》（松涛苑1）及《钢筋还款计划》所用公章系他人伪造的。鑫择源公司提供的2016年3月18号《补充协议》及《钢筋还款计划》的签字人均是吕永元，还盖有“中铁十九局集团第二工程公司北京分公司龙口项目部”的公章。该枚印章并非北京分公司刻制，系他人伪造，北京分公司已就伪造项目部公章一事向公安机关报案。三、鑫择源公司主张月息2分，既没有合同约定，也没法律依据，不应支持。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了质证。原告鑫择源公司提交证据：一、2015年12月5日，原告与北京分公司签订的《钢筋采购合同》；二、北京分公司的营业执照复印件；三、2016年3月18日签订的补充协议；四、2016年4月21日签订的补充协议；五、松涛苑钢材价款明细表；六、销货清单；七、2016年1月12日由施旭东签字的收到鑫择源公司开具的增值税发票清单；八、2016年4月21日烟台市公布的建筑钢材价格行情表打印件。二被告对原告提交的证据二北京分公司的营业执照复印件的真实性予以认可，对其他证据均不予认可。被告第二工程公司、北京分公司共同提交以下证据：一、企业工商公示信息；二、《钢筋采购合同》；三、中铁十九局集团第二工程有限公司章程、成立北京分公司的通知、第二工程公司出具的情况说明；四、北京分公司人员花名册，任命文件及劳动合同；五、第二工程公司公章印模登记册、原告提交的补充协议及还款计划；六、北京分公司出具的证明；七、第二工程公司出具的吕永元停职情况说明；八、吕永元证言。原告对二被告提交的证据一、二真实性无异议，但主张被告提交的证据二是原、被告签订合同后，由被告所持有的一份；其他证据均不予认可。对当事人无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：一、对于原告提交的《钢筋采购合同》。北京分公司对该合同上加盖的“中铁十九局集团第二工程有限公司北京分公司”字样的公章不予认可，但对该合同上时任该公司负责人吕永元的签字予以认可。本院认为，北京分公司系具有营业执照的分公司，其有权“在隶属企业的授权范围内从事建筑活动”，而其与原告签订的上述合同未超过该经营范围，且其公司负责人吕永元在该合同上签字确认，原告有理由相信系与北京分公司签订合同。因此，虽北京分公司对合同上加盖的有其公司名称字样的公章有异议，但该合同效力仍应予认定。该合同载明：“采购方：中铁十九局集团第二工程有限公司北京分公司龙口市松涛苑项目部（以下简称甲方）供应方：济南鑫择源物资有限公司（以下简称乙方）”“乙方在送料前应与甲方指定的收料人员施旭东、卫玉柱联系，明确送料日期”，合同签订日期为2015年12月5日，有北京分公司负责人吕永元签字，并加盖了北京分公司公章。二、对于2016年3月18日的补充协议及还款计划，该协议及还款计划上均有北京分公司负责人吕永元的签字以及中铁十九局集团第二工程有限公司北京分公司龙口项目部（以下简称龙口项目部）的公章，而龙口项目部系《钢筋采购合同》确认的采购方，故本院对该补充协议予以认定。对于2016年4月21日的补充协议，该协议上加盖了龙口项目部的公章，本院对该补充协议予以认定。三、松涛苑钢材价款明细表，该证据上有施旭东签字，并加盖有龙口项目部的公章，且施旭东系《钢筋采购合同》指定的收料人员，故对该证据本院予以认定。四、销货清单和2016年1月12日由施旭东签字的收到鑫择源公司开具的增值税发票清单，该两份证据上虽无相关公章，但有《钢筋采购合同》指定的收料人员施旭东签字确认，本院予以确认。五、2016年4月21日烟台市公布的建筑钢材价格行情表，被告以价格应在合同中明确，是合同的必要条件之一，不能以网上打印文件为准，且该证据系打印件为由，对该证据不予认可。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”之规定，原、被告未在《钢筋采购合同》中直接约定钢材价格，而是约定依照市场行情确定每批的供货单价,符合法律规定，并具有合理性；且之后双方达成补充协议，约定按2016年4月21日的烟台市建筑钢材网价进行结算，系对合同价格进行了具体明确的约定。另外，经本院核实，该行情表与本院查询的“钢易网”（网址：www.gtgqw.com）及“我的钢铁网”（网址：www.mysteel.com）上公布的2016年4月21日的烟台市建筑钢材价格相符。综上，对该证据本院予以认定。六、对于被告提交的证据三中铁十九局集团第二工程有限公司章程、成立北京分公司的通知、情况说明，证据四北京分公司人员花名册，任命文件及劳动合同，及证据五第二工程公司公章印模登记册。原告质证证据三、四称系被告单方制作，真实性无法确定，无法对抗善意第三人，且与本案无关；证据五真实性无法确认，且该证据系被告自身存留，非公章刻制管理部门备案，无法核实是否为被告公司全部印章。本院采纳原告质证意见，对被告上述证据不予认定。七、对于被告提交的北京分公司出具的证明、第二工程公司出具的吕永元停职情况说明，该两份证据均系被告自述，不能作为证据使用，本院不予认定。八、对于被告提交的吕永元证言，因吕永元本人未到庭，且原告不予认可，本院对该证据不予认定。根据当事人陈述结合经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月5日，鑫择源公司与北京分公司签订《钢筋采购合同》，该合同载明：“采购方：中铁十九局集团第二工程有限公司北京分公司龙口市松涛苑项目部（以下简称甲方）供应方：济南鑫择源物资有限公司（以下简称乙方）”“乙方在送料前应与甲方指定的收料人员施旭东、卫玉柱联系，明确送料日期”，并约定结算方式：“本合同单价实行浮动价格方式：即因供货时间较长，双方需根据市场行情确定每批的供货单价，甲乙双方约定执行收到材料当日的《烟台市建筑钢材价格行情》单价基础上价格上浮100元/吨，此单价包含自身单价、装车费、利润及税金等标的物所含所有费用。另加运输费95元/吨”；付款方式为：“1、首批钢筋按一千吨为节点进行支付，期间不拨付，货到工地支付实际进料的实际货款的30%，次月5号付到实际进料的实际货款的70%，其余30%进入到次月进度拨付。2、后期付款方式按1个月为一个节点进行支付，期间不拨付，每月25-30号对账，次月5号支付实际进料的实际货款的70%，其余30%进入次月5号进度拨付，以此类推。3、甲方本建筑工程主体全部封顶，乙方必须凭有效签单和增值税发票及有关资料进行核算，甲方收到相关资料后应迅速核对，十天内与乙方进行结算。剩余的30%货款一个月内支付完成，以上款项应以支票或电汇方式支付。如果甲方按照承兑进行支付，应按市场行情贴息给乙方。乙方不收商业承兑汇票。”2016年3月18日，鑫择源公司与龙口项目部签订了《补充协议》（松涛苑1），修订了结算方式及付款方式。同日，龙口项目部向原告出具《钢筋还款计划》，承诺2016年4月5日前付清全部货款。2016年4月21日，鑫择源公司与龙口项目部又签订《补充协议》，约定：1、截止到2016年3月31日，乙方共送钢材2374.539吨，甲方共支付乙方钢材款94.7万元。经双方协商后，约定按2016年4月21日的烟台市建筑钢材网价进行结算，甲方应于2016年4月28日付清全部货款。如甲方不能按约定支付货款，按货款总额月息2分向乙方支付资金占用费。2、违约责任：违约方承担因违约给对方造成的一切经济损失（包括律师代理费）。3、其他事宜：按原约定执行，直至付清欠款之日止。根据2016年4月21日的烟台市建筑钢材网价及原、被告钢材购销情况，北京分公司向原告采购钢材价款详见下表：材料名称规格品牌数量（吨）16年4月21号烟台网价（元）总价（元）三级盘螺6西王35.763540126590.4三级盘螺8西王178.60953340596555.73三级盘螺10西王262.15053340875582.67三级螺纹E18莱钢350.78431601108477.44三级螺纹E22莱钢50.9583160161027.28三级螺纹E25莱钢101.8853160321956.6三级螺纹E12莱钢299.8923280983645.76三级螺纹E14莱钢134.1763230433388.48三级螺纹E16莱钢226.9683160717218.88三级螺纹E18莱钢399.16831601261370.88三级螺纹E20莱钢201.6633160637255.08三级螺纹E22莱钢50.9583160161027.28三级螺纹E25莱钢81.5083160257565.28合计：2374.487641661.76抗震（E）的每吨加30元，合计送抗震钢材1898.021吨*30元=56940.63元合计：7641661.76+56940.63=7698602.39元-已付947000=6751602.39元。北京分公司应向原告支付货款总计7698602.39元，已付947000元，尚欠6751602.39元未支付原告。另查明，北京分公司于2011年8月10日成立，吕永元为公司负责人；2016年7月11日，该公司负责人变更为陈广。本院认为，原告鑫择源公司主张吕永元在担任北京分公司负责人期间，代表北京分公司与鑫择源公司签订了《钢筋采购合同》及两份《补充协议》。二被告辩称吕永元是在没有上报公司的情况下，私自承揽了案涉龙口市松涛苑项目，该行为系其个人行为，且不构成表见代理，其承揽该项目及签订相关合同的行为与二被告无关；且吕永元本人也因此被第二工程公司停职处理，北京分公司负责人变更为陈广。本院认为，上述合同及协议签订时，及原告履行合同义务过程中，吕永元一直担任北京分公司负责人，其以北京分公司名义的对外行为无需构成表见代理或经公司另行授权，即可代表北京分公司，故对二被告上述抗辩意见本院不予采纳。因此，吕永元与原告鑫择园公司签订合同及协议的行为应认定是代表北京分公司，该合同及协议合法有效，原告及北京分公司均应按合同及协议约定履行权利义务。鑫择源公司履行了合同约定的供货义务，应当依照合同约定获取对价。北京分公司是第二工程公司的分支机构，代表总公司对外从事民事活动，其行为的后果应由总公司承担，故对原告要求第二工程公司支付钢材款及利息的诉讼请求，本院予以支持，对原告要求北京分公司支付钢材款及利息的诉讼请求，本院不予支持；第二工程公司应支付原告货款本金6751602.39元。依据补充协议约定，北京分公司应在2016年4月28日前付清货款，若逾期不能支付，应按货款总额月息2分向原告支付资金占用费用，故原告主张被告以欠付货款总额为基数，自2016年4月29日起按月息2%向原告支付利息损失，符合双方约定，未违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告中铁十九局集团第二工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告济南鑫择源物资有限公司支付钢材款6751602.39元；二、被告中铁十九局集团第二工程有限公司自2016年4月29日起至付清货款之日止按照月利率2%，以6751602.39元为基数向原告济南鑫择源物资有限公司支付利息；三、驳回原告济南鑫择源物资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59263元，由被告中铁十九局集团第二工程有限公司、被告中铁十九局集团第二工程有限公司北京分公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  杜霄慧人民陪审员  师长利人民陪审员  苏为民二〇一六年十二月二十三日书 记 员  张 娜