天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终3886号上诉人（原审原告）：郑安顺，男，1963年11月2日出生，汉族，无职业，住天津市河东区。委托诉讼代理人：穆顺英（系郑安顺之妻），住天津市河东区。被上诉人(原审被告)：天津市广瑞物业服务有限公司，住所地天津市河东区大桥道和进里11号楼旁10号。法定代表人：庞鑫洋，总经理。委托诉讼代理人：张默蕾，天津君荐律师事务所律师。上诉人郑安顺因与被上诉人天津市广瑞物业服务有限公司劳动争议一案，不服天津市河东区人民法院（2020）津0102民初5206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。郑安顺上诉请求：1.维持一审判决一、三、五项，撤销一审判决二、四、六项，改判支持上诉人一审全部诉请；2.本案一审二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定原被告双方签订了劳动合同是错误的，原、被告根本未签订过劳动合同。关于最低工资差额,一审法院认定的数额是基于被告提供的错误的伪造的考勤记录核算出来的,既然确认被告的考勤记录无效,原告所述是事实,就应判定原告诉请的数额,关于年休假工资一审法院适用法律错误，望二审法院支持上诉人的诉请。天津市广瑞物业服务有限公司辩称，认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。郑安顺向一审法院起诉请求：1．被告向原告支付2018年8月工资2050元；2．被告向原告支付2017年5月至2018年7月低于天津市最低工资标准克扣的工资差额4066.9元；3．被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金11188元；4．被告向原告支付2017年5月至2018年8月26日未休年休假工资3393元；5．被告向原告支付2017年5月至8月26日法定节假日加班工资3393.1元；6．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年5月23日郑安顺与广瑞公司签订劳动合同，约定期限两年，自2017年5月23日至2019年5月22日，岗位是秩序维护，工作地点亿兆集团，实行综合工时制，工作时间载明四班三运转，白班上7：00下15：00，中班上15：00下23：00，夜班上23：00下7：00，每轮两班休息一日，白班、中班、夜班依次轮流排班。郑安顺对此不予认可，认为劳动合同内容系后补，其实际工作时间为上24小时休48小时。郑安顺在广瑞公司工作时间是自2017年5月23日至2018年8月26日。中国银行交易流水明细清单显示：2017年6月16日广瑞公司转账257.1元、7月18日2082元、8月15日1800元、9月15日1800元、10月16日1980元、11月14日1800元、12月14日1800元、2018年1月15日1800元、2月9日1800元、3月14日1800元、4月12日1800元、5月14日1800元、6月13日1440元、7月17日1800元、8月14日1800元。2018年10月26日原告申请仲裁，天津市河东区仲裁委员会作出津东劳人仲案字（2018）第991-1号仲裁裁决，裁决：“被申请人于本裁决书送达之日起三十日内支付申请人郑安顺2017年5月23日至2018年7月31日期间未达到天津市最低工资标准的工资差额3710.83元；2018年8月份工资2050元；违法解除劳动合同的赔偿金6150元；2018年度未休年休假工资565.52元；工作期间法定节假日加班费1696.55元。”郑安顺不服起诉。广瑞公司不服向天津市第二中级人民法院申请撤销仲裁裁决，天津市第二中级人民法院出具（2019）津02民特53号民事裁定书，裁定驳回天津市广瑞物业服务有限公司的申请。郑安顺曾起诉天津市嘉越物业管理有限公司劳动争议案件，一审法院出具（2018）津0102民初9853号民事判决，认定郑安顺与嘉越公司不存在劳动关系。一审法院认为，本案的争议焦点为原告所适用的工时制度。劳动合同中约定的是四班三运转，综合工时制。郑安顺主张是上24小时休48小时，提供交接班记录表证实。广瑞公司主张郑安顺和另外两个人白班、中班三班倒，第四人为长夜班，提交了考勤记录予以证实。郑安顺据此提供了交接班记录表。对此一审法院分析认为，广瑞公司提供的考勤是手记考勤，上面的笔记均为公司人员字迹，出勤记录显示的是“休、白、白、休、中、中”等内容，没有具体上下班时间，上面没有郑安顺签字确认也没有公司公章，只有项目（部门）负责人签字，项目（部门）考勤员和核对人处均是空白，对此一审法院不予采信。郑安顺提交的值班、交接班记录表上面有交接班人员名单、日期和时间以及交接器材的相关情况，其所提供的交接班记录相对于考勤记录有更大的可信性和更强的证明力。综上，一审法院认定工作时间为郑安顺主张的上24休48的工作时间。关于郑安顺主张被告给付2018年8月工资2050元的诉讼请求，广瑞公司同意给付，一审法院照准。关于郑安顺主张2017年5月至2018年7月低于天津市最低工资标准克扣的工资差额4066.9元，广瑞公司同意给付3710.83元，庭审中郑安顺虽主张2017年6月工资中存在补发5月工资及加付替班工资的情况，但其未提供充分证据予以证实，一审法院不予采信。现广瑞公司同意支付的工资差额符合法律规定，一审法院依法照准。关于支付违法解除劳动合同赔偿金11188元的诉讼请求，根据规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中广瑞公司主张调整郑安顺岗位，郑安顺不同意，广瑞公司对此并未提供证据证实。处罚决定广瑞公司称告知郑安顺，郑安顺表示不知道处罚决定情况，广瑞公司对于告知情况亦未提供证据证实，对此应承担举证不能的法律后果。故广瑞公司构成违法解除劳动合同，重审阶段双方对于原审所认定的该事实及计算方式均不持异议，故广瑞公司应支付违法解除劳动合同赔偿金6150元。关于郑安顺主张支付2017年5月23日至2018年8月26日未休年休假工资3393元的诉讼请求，根据郑安顺提交的工龄审定表显示，其累计工龄已满20年，其应享受带薪年休假天数为15天。自2018年5月23日郑安顺开始享受带薪年休假，按照郑安顺2018年工作时间，经计算，带薪年休假天数为3天，广瑞公司应支付其带薪年休假工资565.52元（2050/21.75＊3＊200%）。关于支付2017年5月至2018年8月26日法定节假日加班工资3393.1元，广瑞公司认可支付郑安顺2018年法定节假日加班工资1696.55元，抗辩2018年之前已超过仲裁时效。在仲裁阶段，广瑞公司对此并未提出时效抗辩，其在诉讼阶段提出时效抗辩一审法院不予采信。庭审中，结合双方庭审陈述，根据郑安顺的上班时间为上24小时休48小时计算，郑安顺在法定节假日加班共计81小时。综上，广瑞公司应支付郑安顺法定节假日加班工资2896.2元（2050/21.75/8＊81＊3）。关于郑安顺在原审案件中增加的诉讼请求，郑安顺未提供事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，判决：“一、本判决生效之日起五日内，天津市广瑞物业服务有限公司给付郑安顺2018年8月工资2050元；二、本判决生效之日起五日内，天津市广瑞物业服务有限公司给付郑安顺未休带薪年休假工资565.52元；三、本判决生效之日起五日内，天津市广瑞物业服务有限公司给付郑安顺违法解除劳动合同经济赔偿金6150元；四、本判决生效之日起五日内，天津市广瑞物业服务有限公司给付郑安顺低于最低工资差额3710.83元；五、本判决生效之日起五日内，天津市广瑞物业服务有限公司给付郑安顺法定节假日加班工资2896.2元；六、驳回郑安顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津市广瑞物业管理有限公司负担。”本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本案争议焦点为：被上诉人应否给付上诉人工资差额、未休带薪年休假工资以及给付数额的认定。围绕争议焦点阐述如下：本院认为，本案为劳动争议纠纷，上诉人对一审判决认定被上诉人向其支付2018年工资2050元及违法解除劳动合同经济赔偿金6150元、法定节假日加班工资2896.2元，不持异议，本院不再赘述。关于上诉人主张的工资差额部分，上诉人未提供充分证据证实其主张的合理性，被上诉人同意给付3710.83元，不违反法律规定，一审法院予以准许并无不当，本院予以确认。关于上诉人主张的未休年休假工资一节，根据《人力资源和社会保障部办公厅关于有关问题的复函》（人社厅函[2009]149号）的内容，职工连续工作满12个月以上，既包括职工在同一用人单位连续工作满12个月以上的情形，也包括职工在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形，以及《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条的规定，郑安顺累计工龄满20年，享受带薪年休假天数为15天/年，其于2017年5月23日入职被上诉人处，经计算，2017年应享受带薪年休假天数为9天，被上诉人应支付其带薪年休假工资1696.55元（2050/21.75*9*200%),2018年应享受带薪年休假天数为3天，被上诉人应支付其带薪年休假工资565.52元（2050/21.75*3*200%)，以上合计2262.07元,一审法院计算有误，本院予以纠正。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持天津市河东区人民法院（2020）津0102民初4206号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；二、撤销天津市河东区人民法院（2020）津0102民初4206号民事判决第二项、第六项；三、本判决生效之日起五日内，被上诉人天津市广瑞物业服务有限公司给付上诉人郑安顺未休带薪年休假工资2262.07元；四、驳回上诉人郑安顺的其他诉讼请求和上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，以上共计15元，由被上诉人天津市广瑞物业服务有限公司负担10元，由上诉人郑安顺负担5元。本判决为终审判决。审判长 曹 静审判员 薛 晨审判员 郭家骥二〇二一年八月十三日书记员 穆 艺