辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽04民终2027号 上诉人（原审原告）：柳勃，男，1978年8月19日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 被上诉人（原审被告）：抚顺市唯家劳务派遣有限公司，住所地：抚顺市新抚区27-1方块万隆商厦8层。 法定代表人：刘淑梅，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙梅丽，该公司工作人员。 原审第三人：大商抚顺永新购物广场有限公司，住所地：抚顺市顺城区临江路中段17-2号商场1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12号。 法定代表人：张永强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高婕妤，公司工作人员。 委托诉讼代理人：孙建民，辽宁铭扬律师事务所律师。 上诉人柳勃因与被上诉人抚顺市唯家劳务派遣有限公司、原审第三人大商抚顺永新购物广场有限公司劳动争议一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2021）辽0402民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人柳勃，被上诉人抚顺市唯家劳务派遣有限公司的委托诉讼代理人孙梅丽，原审第三人的委托诉讼代理人高婕妤和孙建民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人柳勃的上诉请求：1.要求被上诉人赔偿加班工资167198.6元、5个月经济赔偿金32581元、退还收取的押金费800元。2015年12月至2016年6月未签订劳动合同双倍工资补偿10084元。以上共计210663.6元；2.上诉费由被告承担。事实与理由：一、一审判决原告因岗位工种问题不与被告续签新的劳动合同，与事实不符。5月25日上诉人按照《续签劳动合同送达通知书》中约定，如约续签劳动合同，并已经续签订了2020年6月1日至2022年5月31日的劳动合同，同时续签劳动合同的人不止我一个人，上诉人所有证据都能够证明5月25日当天发生的真实事实，事后被上诉人以签订的不是正式合同为由，要求重新签劳动合同，我多次向当事人索要已经签订的劳动合同，当事人以合同没在手为由拒绝。强烈要求被上诉人归还上诉人于5月25日当天签订的劳动合同。被上诉人故意窝藏、销毁已经签订的《劳动合同》，事后意图在约定日期外弥补。上诉人有权依据《劳动合同法》第38条第4款用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以解除劳动合同。《合同法》第8条、第107条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担赔偿损失等违约责任。依据《劳动合同法》第46条、第48条要求用人单位支付经济补偿及赔偿。二、综合计算工时认定错误。双方签订的《劳动合同》中第七条，明确约定：用人单位安排乙方执行综合计算工时工作制度或者不定时工作制度的，应当事先取得所在地劳动行政部门特殊工时制度的行政许可决定。而被上诉人一直没有提供行政许可证件。 被上诉人抚顺市唯家劳务派遣有限公司辩称，认可一审判决。 原审第三人大商抚顺永新购物广场有限公司辩称，一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，上诉人上诉理由均是在一审审过的无新的证据。请求二审法院驳回上诉人的请求，维持一审判决。 柳勃向一审法院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿加班工资167198.60元，5个月经济赔偿金32581元、退还收取的押金800元。增加诉讼请求：2015年12月至2016年6月未签订劳动合同双倍工资补偿10084元。以上共计210663.60元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明：2016年6月1日，被告作为甲方与原告作为乙方签订两年固定期限劳动合同，约定从2016年6月1日起至2018年5月31日止。工作内容和工作地点：乙方同意根据甲方与用工单位签订的劳务派遣协议，在用工单位符合法律规定的“临时性、辅助性或者替代性”工作岗位（工种）工作。具体岗位（工种）在合同附件中明确。乙方应当按照用工单位安排的工作内容及要求履行劳动义务，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量要求。被告派遣原告到第三人处从事非管理岗位工作，岗位性质为临时性。原告每月基本工资是最低工资标准，工作时间：综合计算工时工作制，遵守用工单位工时制度，接受用工单位所安排各工作岗位的综合工作时间，执行用工单位薪酬制度，接受用工单位依法制定的薪酬制度核算工资。工资总额：岗位工资加岗位津贴（岗位津贴含加班费）加班工资按岗位工资核算，甲方每月按时以货币形式足额支付乙方工资，甲乙双方按国家和地方的规定参加社会保险，甲方为乙方办理有关社会保险手续并承担相应社会保险义务，乙方应交纳的社会保险费由甲方按规定代扣代缴。合同签订后，第三人安排原告从事消防员工作，被告按岗位工资加岗位津贴，岗位津贴含加班费，加班工资基数按市最低工资标准计算执行，每月向原告履行发放工资义务。该合同周期满后原、被告双方再次签订劳动合同，从2018年6月1日起延至2020年5月31日止。在履行合同期间，2018年5月1日至12月31日期间，原告的工作时间为上24小时班休48小时。自2019年1月1日至2020年5月31日期间，原告为上24小时班休72小时。被告已依约向原告履行了发放工资义务，在原告入职工作期间，第三人向原告收取商品安全履约金800元，并向原告出具收据（2019年1月12日）。2020年5月31日合同到期后，原告因岗位工种问题，拒绝续签新的劳动合同。原告作为申请人于2020年8月24日到抚顺市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人被告及第三人支付加班工资167198.60元支付违法解除关系赔偿金32581元，返还押金800元。该仲裁委于2020年10月21日作出抚劳人仲裁字[2020]0239号裁决书，裁决：一、被申请人应当在本裁决生效之日起15日内为申请人返还商品安全履约金捌佰元整（800元）；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，在期限内来院告诉要求被告赔偿加班工资167198.6元、五个月经济赔偿金32581元、退还收取的押金费800元，增加诉讼请求，2015年12月至2016年6月未签订劳动合同双倍工资补偿10084元，以上共计210663.6元。关于原告提出要求增加2015年12月至2016年6月未签订劳动合同请求支付双倍工资一节，被告提出原告未进行前置程序向劳动仲裁机构申请仲裁，且原告在与被告和第三人履行劳动合同期间未提出过该主张。 一审法院认为，订立和变更劳动合同，应当遵守平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。原、被告两次所签订的固定期限劳动合同系当事人真实意思表示，符合法律规定，且双方已实际履行，双方均无异议，应属有效的劳动合同，对双方均有约束力。在履行合同中，原告依约履行了派遣工作事项，被告依约履行了定额支付原告工资义务。劳动合同期限届满前后，原告因岗位工种问题不与被告续签新的劳动合同。原告要求被告支付延长工作时间加班工资及违法解除劳动合同赔偿金的主张，原告未能向一审法院提供被告违法违约的证据，一审法院难以支持。关于原告提出返还第三人在履行劳动合同期间收取其商品安全履约金一节，第三人应予返还。关于原告提出要求增加请求被告赔偿自2015年12月至2016年6月未签订劳动合同的双倍工资10084元的主张，因原告未进行申请仲裁的前置程序，一审法院不予审理，原告应向仲裁机构申请仲裁。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定判决如下：一、第三人大商抚顺永新购物广场有限公司于本判决生效后五日内返还原告柳勃人民币800元；二、驳回原告柳勃的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告柳勃负担5元，第三人大商抚顺永新购物广场有限公司负担5元。 二审期间，上诉人提交如下证据：1.我在单位和人事员王岩的录像，欲证明：2020年5月31日至2022年5月31日的劳动合同我已经签过了，即对方给是在我签过劳动合同之后给我解除的劳动合同。被上诉人的质证意见：这个事不清楚，王岩是大商永新店（原审第三人）的人员。原审第三人的质证意见：王岩是我们店的工作人员，但是这个视频我方没看出来是在做什么，而且如果当时签过之后，也不会一直找上诉人签订劳动合同，签劳动合同是派遣公司和上诉人签订劳动合同。另外，上诉人是劳务派遣，与我方没有劳动合同，上诉人应该与被上诉人签订劳动合同，视频看不出来上诉人想证明什么，而且这份证据不是新证据，在二审中不应当进行质证。2.考勤表，欲证明：自2015年12月开始的考勤，但我没有全部的，这部分是我上班的时候自己拍的照片。被上诉人对该份证据的质证意见：不清楚，不发表质证意见。原审第三人对该份证据的质证意见：上诉人未提供原件，对考勤时间没有异议，工资都是按标准给的，已经支付过。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于上诉人主张加班工资一节，本案中，因上诉人的工资中已经包含加班费用，且上诉人并未提交充足证明其实际加班的天数与用人单位计算工资时的加班天数不符的证据，故对上诉人的该节主张不予支持。关于上诉人主张被上诉人支付经济赔偿金一节，双方劳动合同期限届满后，被上诉人与上诉人沟通续签劳动合同一事，但是上诉人并不同意续签劳动合同，且上诉人并未提交证据证明本案具有支付经济赔偿金的情形，故对上诉人该节主张不予支持。关于上诉人主张2015年12月至2016年6月未签订劳动合同双倍工资补偿一节，因劳动争议案件实行劳动仲裁前置程序，上诉人的该节请求并未经过劳动仲裁程序，故一审对此节并未予以审理并无不当，上诉人该节请求应另行解决。关于上诉人主张退还收取的押金费800元一节，因一审法院已经对此节进行论述，一审判令原审第三人予以返还并无不当。 综上，上诉人柳勃的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人柳勃承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  宫 颖 审 判 员  李 艳 审 判 员  李依桐 二〇二一年八月二十四日 法官助理  曲 靖 代书记员  刘鑫明