湖南省张家界市武陵源区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）张武民二初字第135号 原告：张家界马桑树文化传播有限公司，住所地张家界市武陵源区桂花路（专家村宾馆旁）。 法定代表人：彭卫和，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周扬军，男，该公司股东。 委托诉讼代理人：李建华，湖南澧滨律师事务所律师。 被告：张家界魅力神歌文化传播有限公司，住所地张家界市武陵源区军地坪街道办事处高云路。 法定代表人：杨吉红，该公司董事长。 被告：张家界魅力潇湘文化传播有限公司，住所地张家界市武陵源区军地坪街道办事处高云路西侧。 法定代表人：叶建雄，该公司董事长。 被告：张家界梯玛神歌文化传播有限公司，住所地张家界市武陵源区军地坪街道办事处宝峰路居委会。 法定代表人：刘剑，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨吉红，男，1972年12月21日出生，土家族，张家界魅力神歌文化传播有限公司董事长，住湖南省张家界市武陵源区。 被告：杨吉红（基本情况同上）。 被告：刘剑，男，1956年12月9日出生，汉族，张家界梯玛神歌文化传播有限公司董事长，住湖南省长沙市芙蓉区。 委托诉讼代理人：杨吉红（基本情况同上）。 被告：张家界魅力湘西旅游开发有限责任公司，住所地张家界市武陵源区军地坪街道办事处高云路。 法定代表人：许山，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋训民，湖南新川律师事务所律师。 原告张家界马桑树文化传播有限公司（以下简称马桑树公司）与被告张家界魅力神歌文化传播有限公司（以下简称魅力神歌公司）、张家界魅力潇湘文化传播有限公司（以下简称魅力潇湘公司）、张家界梯玛神歌文化传播有限公司（以下简称梯玛神歌公司）、杨吉红、刘剑、张家界魅力湘西旅游开发有限责任公司（以下简称魅力湘西公司）合同纠纷一案，本院于2015年8月28日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月31日公开开庭进行了审理。原告马桑树公司的委托诉讼代理人周扬军、李建华，被告魅力神歌公司的法定代表人杨吉红（即本案被告，同时担任被告梯玛神歌公司、刘剑的委托诉讼代理人），被告魅力潇湘公司的法定代表人叶建雄，被告魅力湘西公司的委托诉讼代理人蒋训民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马桑树公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除《关于张家界魅力神歌文化传播集团演艺项目的承包经营协议》（以下简称《承包经营协议》）和《关于购买张家界马桑树文化传播有限公司演艺器材等设备的协议书》（以下简称《购买设备协议书》）；2.请求判决被告连带支付原告承包款49.2万元及迟延利息和设备款11万元及迟延利息（截止于2015年8月30日）及剩余承包款1233.8万元和购买设备款181.5万元，共计1475.5万元；3.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告张家界马桑树文化传播有限公司将第2项诉讼请求变更为：请求判决被告连带支付原告承包款172.2万元及迟延利息和设备购买款38.5万元及迟延利息（截止于2016年10月30日）及剩余承包款938.6万元和购买设备款115.5万元，共计1296.8万元。事实和理由：2011年11月29日，原告与第二、三被告及张家界宝源文化传播有限公司签订了《合作协议》。协议约定：第二、三被告及张家界宝源文化传播有限公司同意原告加入其组建的演艺集团。原告占公司注册资本6%。该演艺集团于2011年12月12日在工商登记机关注册为张家界盛世武陵文化传播有限公司，2011年12月15日变更为张家界魅力神歌文化传播有限公司。2012年4月25日，原告与被告签订了《承包经营协议》。协议约定：第二、三、四、五被告承包第一被告文化演艺节目的经营权；承包期限为8年，自2012年1月1日至2020年1月1日止；八年承包金总金额为33800万元。同时，该协议第二条第2项约定“承包款的支付，甲方按照每年上缴给乙方的年度承包金，按照丙方在乙方的股权比例分十个月支付，具体支付时间为2月至11月每月的30日前。另外在承包期第五年的第一个支付月甲方加付丙方三十二万元。”第四条第1项约定“甲方连续两个月违反约定支付承包款的，视为甲方违约，丙方有权解除本协议。丙方解除的同时甲方应一次性支付丙方剩余承包期限的全部承包款和设备购买款。”上述协议签订后，第二、三、四、五被告履行了2012年度应当支付给原告按股权比例的承包款的义务。2013年仅支付了3次，还欠7次，该年度每次应当支付21.6万元，7次共计151.2万元。2014年度应当支付的承包款到本年度9月没有支付。第二、三、四、五被告下欠原告到期承包款共计338.4万元（截止于2014年9月30日），原告通过诉诸法律后才得到此款。2012年5月13日，原告与第二、三、四、五被告签订了《购买设备协议书》。该协议第一条约定“甲、乙双方经自愿协商，甲方杨吉红、刘剑一次性购买乙方张家界马桑树文化传播有限公司演艺项目器材及其他相关设备，总价款为440万元。具体支付明细如下：1.合同签订之日起，甲方先付乙方设备款壹佰壹拾万元整；2.第一年度分十个月，每月付伍万伍仟元整。具体支付时间为2月至11月每月的30日之前……”协议签订后，第二、三、四、五被告没有按照协议完全履行其应当先支付110万元设备款义务，其仅仅支付了60万元，下欠50万元。2012年按协议分期支付了设备款。2013年仅支付3次，下欠7次计38.5万元。截止于2014年9月30日，其下欠原告已到期的设备款共计132.5万元。同样原告通过诉诸法律后被告才支付。时至2015年6月30日，按照合同约定，被告应支付当月承包款和购买设备款301000元，而被告拖延至7月31日才支付。而7月份应付的承包款和购买设备款至今未付，被告再次违约。综上，依据承包经营协议第四条第一款的约定，被告已构成根本违约。另外，在未告知和征得原告同意的情况下，第一被告与第二、三、四、五被告于2015年4月15日擅自变更和终止了《承包经营协议》，擅自发包给被告魅力湘西公司。为此，为维护原告的合法权益，特具状起诉。 被告杨吉红辩称：1.2015年以前的相关承包款和设备款已支付完毕，2016年已经支付了2个月;2.原来组建魅力神歌公司是以四家公司（魅力潇湘公司、马桑树公司、梯玛神歌公司、张家界川湘文化传播有限公司）演绎经营权作为成立公司的基本条件，公司的收入来源于演艺经营收入。2015年7月，被告在魅力湘西公司持有的股权全部转让后，在该公司相应的收益、权益随之转让，支付承包款和设备款的主体仍然是该公司，而不应该是被告个人；3.被告退出魅力湘西公司后，责任主体不是被告个人，而应该是经营主体。自被告退出后，魅力湘西公司的股东事实上也在承担延续的相应责任，阶段性地履行了支付承包款的义务。只是支付的承包款项不是由该公司承担，而是由该公司股东承担的，并且该公司一直在积极协调，张家界川湘文化传播有限公司的承包款就通过协商得到了妥善解决。被告退出后，刘剑依然是魅力湘西公司的股东，一直担任公司总经理职务，本年度向原告马桑树公司支付了2个月，刘剑一直在与原告进行协商，并没有拒付。因此，被告不存在违约的行为；4.被告在魅力湘西公司的股权转让时，虽然与股权受让方在签订协议时没有书面约定支付相关承包款的责任由魅力湘西公司承担，但股权受让方的代表人吴向东口头承诺责任由其承担。 被告魅力神歌公司、魅力潇湘公司、梯玛神歌公司及刘剑与被告杨吉红的答辩意见一致。 被告魅力湘西公司辩称：1.原告诉状中的拖欠款项在以前的诉讼中已经得到解决，现在拿到本案中作为事实和理由是不成立的；2.承包款和设备款已支付到2016年3月，截止于原告起诉之日2015年8月28日没有拖欠款项行为，没有构成违约。2016年3月之后，因为原告向法院起诉，被告方才决定终止付款；3.因为本案是合同纠纷，被告魅力湘西公司不是与原告签订合同的一方当事人，原告起诉魅力湘西公司的理由不成立。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 原告提交的客户收付款入账通知、张家界魅力湘西旅游开发有限责任公司2012年-2015年纳税情况，能够反映案件真实情况，与待证事实相关联，来源和形式合法，本院确认为有效证据；原告提交的武陵源区财政局预算指标通知单与本案没有关联性，本院不予认定；原告提交的录音光碟3张，该证据的取得并未违反法律规定，可以作为本案证据；《关于张家界魅力湘西旅游开发有限责任公司的股东协议》系复印件，为公司内部资料，且被告魅力湘西公司不予认可。刘剑虽曾担任魅力湘西公司法定代表人，但在本案中为共同被告，与本案有利害关系，仅有被告刘剑通话、谈话录音认可，不足以认定其效力。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年6月18日，被告魅力湘西公司与被告杨吉红签订《张家界魅力湘西旅游发展有限责任公司承包经营合同》。被告魅力湘西公司将公司承包给杨吉红经营，承包期限为9年7个月，即从2010年6月1日起至2019年12月30日止。2011年1月14日，杨吉红成立魅力潇湘公司。2011年11月26日，被告魅力潇湘公司与梯玛神歌公司、张家界宝源文化传媒有限公司（现已变更为张家界川湘文化传播有限公司）签订《合作协议书》。协议书约定：由三方共同出资设立张家界武陵民族演艺集团有限公司，演艺集团分别对三家公司的演出场所进行承包经营，第一期时间为八年（2011年12月25日起，2019年12月24日止）。2011年11月29日，以上三家公司与原告马桑树公司签订协议，同意马桑树公司加入《合作协议书》，马桑树公司占公司注册资本6%。2011年12月12日，四家公司登记成立了演艺集团公司即魅力神歌公司。 2012年4月25日，被告杨吉红、刘剑（甲方）就承包集团公司演艺经营权与被告魅力神歌公司（乙方）、原告马桑树公司（丙方）签订《承包经营协议》。协议约定：一、承包期限：本协议项下承包期限为八年，即自2012年1月1日至2020年1月1日止；二、承包金额及支付时间：1.八年承包金总金额为人民币三亿三千八百万，每一协议年度的承包金具体如下：（1）第一年度承包金为3400万元；（2）第二年度承包金为3600万元；（3）第三年度承包金为3900万元；（4）第四年度承包金为4100万元；（5）第五年度承包金为4300万元；（6）第六年度承包金为4600万元；（7）第七年度承包金为4800万元；（8）第八年度承包金为5100万元；2.承包款的支付：甲方按照每年上缴给乙方的年度承包金，按照丙方在乙方的股权比例分十个月支付，具体支付时间为2月至11月每月的30日前。另外在承包期第五年的第一个支付月甲方加付丙方叁拾贰万元。……四、违约责任：1.甲方连续两个月违反约定支付承包款的，视为甲方违约，丙方有权解除本协议。丙方解除协议的同时甲方应一次性支付丙方剩余承包期限的全部承包款和设备购买款；2.甲方在合同期内的所有赔付中，杨吉红承担百分之八十五，刘剑承担百分之十五。2012年5月13日，被告杨吉红、刘剑（甲方）与原告马桑树公司（乙方）签订《购买设备协议书》。协议约定：杨吉红、刘剑一次性购买马桑树公司演艺项目器材及其他相关设备，总价为440万元，具体支付明细如下：合同签订之日起，甲方先付乙方设备款110万元；第一年度至第六年度均分十个月，每月付55000元，具体支付时间为2月至11月每月的30日前。协议签订后，杨吉红、刘剑按协议约定承包经营演艺项目（即“魅力湘西”），并支付承包金和设备款。2014年，因支付承包金和设备款发生争议后，通过诉讼得以解决。2015年3月31日，杨吉红与魅力湘西公司签订《张家界魅力湘西旅游开发有限责任公司承包经营合同之终止协议》。协议约定：一、各方一致同意终止《承包经营合同》。自本协议签署之日起，杨吉红不再承包经营魅力湘西，各方依照《承包经营合同》各项条款所享有的权利、承担的义务与责任全部终止，《承包经营合同》不再执行；二、各方确认，自2010年6月1日起至本协议签署之日（以下简称“实际承包经营期间”），各方依照《承包经营合同》应享有的权益，应履行的义务与责任，应由各方继续享有或履行。双方于实际承包经营期间未结清的债权与债务由双方于2015年5月31日前另行约定并协商解决。2015年4月14日，被告杨吉红、刘剑（甲方）与魅力神歌公司（乙方）、马桑树公司（丙方）签订《补充协议书》。协议约定：甲、乙双方所欠丙方公司每年按月应支付的承包款和设备款保证在2015年4月底之后，准时按月足额支付，若逾期未付，视为甲方、乙方违约，则按月息贰分的利息支付并承担违约责任。2015年5月底，杨吉红、刘剑将“魅力湘西”交由被告魅力湘西公司进行经营，并向原告马桑树公司付清了2015年5月以前的承包金和设备款。2015年7月31日，被告魅力湘西公司通过公司出纳周娟个人银行账户转账支付给原告2015年6月份的承包金和设备款301000元。2015年8月28日，原告马桑树公司诉至本院。在诉讼过程中，被告魅力湘西公司通过公司出纳周娟个人银行账户向原告支付了2016年3月份以前的承包金和设备款（未包括在承包期第五年的第一个支付月甲方加付丙方叁拾贰万元）。2016年4月至今的承包款和设备款一直未付。 本院认为，原、被告签订的《承包经营协议》、《购买设备协议书》及《补充协议书》是合同各方当事人的真实意思表示，其内容并不违反法律法规的规定，应当认定为有效合同。上述合同对各方当事人均具有约束力。本案争议的主要问题是： 一、原告马桑树公司解除合同的条件是否成就。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。在合同履行期间，被告杨吉红、刘剑未经原告同意将其承包的演艺经营权转交合同外第三人，并从2015年6月起就未再履行支付承包金和设备款义务。虽然当前的演艺经营主体被告魅力湘西公司在原告马桑树公司起诉前支付了一个月的承包金和设备款，在起诉后支付原告承包款和设备款至2016年3月，但并不认可与被告杨吉红、刘剑之间存在合同权利义务转让关系，并不认可其负有支付原告承包金和设备款的义务，且从2016年4月以来也未再支付原告承包金和设备款。《承包经营协议》事实上已不能履行。《承包经营协议》约定“甲方连续两个月违反约定支付承包款的，视为甲方违约，丙方有权解除本协议。”被告杨吉红、刘剑的行为已构成根本违约，符合法定解除条件，也完全符合合同约定的解除条件，原告马桑树公司请求解除《承包经营协议》和《购买设备协议书》，本院予以支持。 二、《承包经营协议》和《购买设备协议书》的效力是否及于被告魅力湘西公司。根据合同相对性原则，合同约定的权利原则上不及于合同外第三人，合同约定的义务一般不对合同外第三人发生拘束力。本案中，虽然被告杨吉红、刘剑与被告魅力湘西公司之间存在演艺经营权的交接关系，但被告杨吉红、刘剑将其承包的演艺经营权转交被告魅力湘西公司，并非基于《承包经营协议》和《购买设备协议书》权利义务的转让，而是基于被告杨吉红与被告魅力湘西公司签订的《张家界魅力湘西旅游开发有限责任公司承包经营合同之终止协议》约定。因此，被告魅力湘西公司并没有成为《承包经营协议》和《购买设备协议书》的履行主体，《承包经营协议》和《购买设备协议书》的效力不及于被告魅力湘西公司，原告马桑树公司不能根据《承包经营协议》约定向被告魅力湘西公司主张违约责任，即一次性支付原告剩余承包期限的全部承包款和设备购买款。《张家界魅力湘西旅游开发有限责任公司承包经营合同之终止协议》约定“双方于实际承包经营期间未结清的债权与债务由双方于2015年5月31日前另行约定并协商解决。”根据该约定并结合原、被告双方的举证情况、被告杨吉红的答辩意见和被告魅力湘西公司支付原告8个月承包金和设备款的事实来判断，不排除被告杨吉红与被告魅力湘西公司之间存在代为履行债务的约定。即使代为履行债务成立，被告魅力湘西公司向原告马桑树公司履行债务不符合约定，仍由被告杨吉红、刘剑承担违约责任。被告杨吉红承担相关责任后，可向被告魅力湘西公司另案主张。 三、承包金和设备款的支付问题。《承包经营协议》约定“丙方解除协议的同时甲方应一次性支付丙方剩余承包期限的全部承包款和设备购买款”。按照《承包经营协议》和《购买设备协议书》约定的付款期限及金额计算，2016年4月至10月30日前（截止于法庭辩论结束前）应付承包金和设备款251.1万元（包括在承包期第五年的第一个支付月甲方加付丙方叁拾贰万元），剩余承包期限的承包金和设备款共计956.3万元（见剩余承包期限的承包金和设备款明细表）。故被告杨吉红、刘剑应当支付原告马桑树公司逾期未付的承包金和设备款251.1万元、剩余承包期限的承包金和设备款956.3万元，共计1207.4万元。根据《补充协议书》约定，逾期未付的承包金和设备款251.1万元应按月息贰分（即年利率24%）计付利息。截止于2016年10月30日，逾期付款利息共计182660元（见逾期付款应支付利息明细表）。对于所应支付的承包金、设备款及其利息的清偿责任，被告杨吉红与刘剑之间应当按照《承包经营协议》约定的责任比例确定，即被告杨吉红应当承担85%的清偿责任，被告刘剑应当承担15%的清偿责任，被告魅力神歌公司根据《补充协议书》约定应当承担连带责任。原告马桑树公司请求被告魅力潇湘公司、梯玛神歌公司、魅力湘西公司承担连带清偿责任，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。 综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除《关于张家界魅力神歌文化传播集团演艺项目的承包经营协议》和《关于购买张家界马桑树文化传播有限公司演艺器材等设备的协议书》； 二、被告杨吉红、刘剑支付原告张家界马桑树文化传播有限公司逾期未付的承包金和设备款251.1万元、剩余承包期限的承包金和设备款956.3万元，共计1207.4万元； 三、被告杨吉红、刘剑支付原告张家界马桑树文化传播有限公司逾期付款利息182660元； 四、对于第二、三项确定的给付款项，被告杨吉红承担85%的清偿责任，被告刘剑承担15%的清偿责任； 五、对于第二、三项确定的给付款项，被告张家界魅力神歌文化传播有限公司承担连带清偿责任； 六、驳回原告张家界马桑树文化传播有限公司其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，限本判决生效后15日内履行。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费110330元及财产保全费5000元，由被告杨吉红、刘剑、张家界魅力神歌文化传播有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。 审 判 长  向左斌 代理审判员  邓海英 人民陪审员  陈 辉 二〇一六年十二月二十八日 书 记 员  丁玉树 相关法律规定 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 逾期付款应支付利息明细表                            序号                       时间                       应付金额             （万元）                       已付金额             （万元）                       欠付金额             （万元）                       利息（按月息贰分计付）                               1                       2016.2.29                       31.3+32                       31.3                       32                                                     2                       2016.3.30                       32+31.3                       31.3                       32                       6400元                               3                       2016.4.30                       32+31.3                       0                       63.3                       6400元                               4                       2016.5.30                       63.3+31.3                       0                       94.6                       12660元                               5                       2016.6.30                       94.6+31.3                       0                       125.9                       18920元                               6                       2016.7.30                       125.9+31.3                       0                       157.2                       25180元                               7                       2016.8.30                       157.2+31.3                       0                       188.5                       31440元                               8                       2016.9.30                       188.5+31.3                       0                       219.8                       37700元                               9                       2016.10.30                       219.8+31.3                       0                       251.1                       43960元                               合计                                                                                         251.1                       182660元                剩余承包期限的承包金和设备款明细表                            序号                       时间                       承包金（万元）                       设备款（万元）                       合计（万元）                               1                       2016.11                       25.8                       5.5                       31.3                               2                       2017                       276                       55                       331                               3                       2018                       288                                             288                               4                       2019                       306                                             306                               合计                                             895.8                       60.5                       956.3