山东省胶州市人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁0281执异59号申请执行人青岛创宇金属制品有限公司，住所地胶州市九龙街道办事处大西庄村村东。统一社会信用代码91370281564705372U。法定代表人谢自仁，职务董事。委托代理人崔夏，系胶州润衡法律服务所法律工作者。被执行人青岛天发电镀有限公司，住所地青岛莱西市经济开发区华山路6号。统一社会信用代码9137028535031603X7。第三人青岛科莱特光电科技有限公司，住所地青岛市黄岛区菊花山路237号。统一社会信用代码91370211595269956N。法定代表人徐海秋，总经理。第三人青岛天发光电科技有限公司，住所地青岛市黄岛区铁山工业园菊花山路222号。统一社会信用代码91370211564706279N。法定代表人戴友谊，总经理。以上二第三人共同委托代理人刘静，山东琴安律师事务所律师。本院在执行申请执行人青岛创宇金属制品有限公司与被执行人青岛天发电镀有限公司买卖合同纠纷一案中，申请执行人向本院提出申请，请求追加第三人青岛科莱特光电科技有限公司、青岛天发光电科技有限公司为本案的被执行人。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请执行人青岛创宇金属制品有限公司称，其与被执行人青岛天发电镀有限公司买卖合同纠纷执行一案，已经法院审理，因被执行人未依法履行清算程序即办理注销，清算程序违法；且二被申请人作为被执行人的股东就被执行人注销事项形成股东会决议：承诺若被执行人注销后出现未清理完的债权债务，由全体股东按法律规定承担责任。因此申请追加二被申请人为被执行人，向申请人承担清偿责任。被执行人青岛天发电镀有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。第三人青岛科莱特光电科技有限公司、青岛天发光电科技有限公司庭后提交书面答辩意见一份，称：一，被执行人青岛天发电镀有限公司成立于2015年8月10日，二答辩人系该公司股东，该公司注册资本为500万元，天发光电实缴货币出资100万元、科莱特光电实缴货币出资400万元，已完成出资义务。（出资汇款凭证等在（2018）鲁0281民初13023号案案件审理过程中已经提交过，申请人对此无异议）二，被执行人青岛天发电镀有限公司因市场萧条决议解散后，已经在清算程序中按照市场监管部门的要求在国家企业信用信息公示系统中发布了《青岛天发电镀有限公司债权人公告》通知债权人，已依法清算，青岛创宇金属制品有限公司并未在期限内申报债权，应自行承担不利后果。三，虽然2020年8月5日青岛天发电镀有限公司股东会决议（注销）中第3条载明“全体股东承诺若公司注销后出现未清理完的债权债务，由全体股东按《公司法》有关规定承担责任”，但该条未明确承担责任是指清理责任还是债务清偿责任，并未明确债务由二答辩人代为清偿债务，仅仅是笼统的一句按《公司法》有关规定承担，而《公司法》关于股东是否承担、如何承担有着严格的实体规定。因此，本案并不能适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条直接变更二答辩人为被执行人，该条适用于第三人明确承诺对被执行人债务承担清偿责任的情形，如青岛创宇金属制品有限公司认为二答辩人应承担责任，应依据《公司法》的相关规定在实体程序中确定，不应在执行程序中直接追加。综上，青岛创宇金属有限公司依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条申请追加被执行人，一需要证实被执行人未经依法清算办理注销，二需要证实二答辩人书面明确承诺对被执行人的债务承担清偿责任，这两点均无直接证据证实，均需要经过实体审查判定之后，法院才能予以追加，故应依法驳回其追加申请。申请执行人青岛创宇金属制品有限公司提交以下证据：证据一，青岛天发电镀有限公司清算报告一份，证明青岛天发电镀有限公司于2020年8月5日注销清算，该报告中第二大项第三小项，清算组承诺债权债务已全部清理完毕，现对外无欠债，而申请执行人与被执行人买卖合同纠纷一案对被执行人享有的债权早于2019年，由胶州市人民法院作出的（2018）鲁0281民初13023号民事判决书进行确认，现被执行人未依法通知债权人即办理注销清算，债权人的合法权益受到严重侵害。证据二，青岛天发电镀有限公司股东会决议，证明青岛天发电镀有限公司于2020年8月5日就公司注销事项形成股东会决议，其中全体股东即本案的二被申请人承诺若公司注销后出现未清理完的债权债务，由全体股东按法律规定承担责任，故申请执行人追加二被申请人为被执行人向申请执行人承担清偿责任。第三人青岛科莱特光电科技有限公司、青岛天发光电科技有限公司质证称：对证据的真实性无异议，但对证明内容不予认可，该两份材料恰恰证明被执行人青岛天发电镀有限公司在注销时已经进行过公告告知过债权人，而且股东会决议并非被执行人股东向第三方出具的债务承担的承诺，该股东会决议第三条也没有明确被执行人的债务由第三人承担，而是按照公司法的有关规定承担。申请执行人不能依据此变更第三人为被执行人，其他意见同答辩意见。第三人青岛科莱特光电科技有限公司、青岛天发光电科技有限公司提交以下证据：证据一，青岛天发电镀有限公司在国家企业信息公示系统公布的清算组备案、债权人公告信息打印件两张，证明被执行人青岛天发电镀有限公司决议结算以后，已经按照市场监督管理部门的要求在国家企业信息公示系统中发布了债权人公告，通知了债权人，也已经依法进行了清算，申请执行人主张变更第三人为被执行人没有依据。证据二，（2018）鲁0281民初3501号民事调解书一份，送货单打印件九张，该案是申请人与案外人烟台海精电镀有限公司之间的纠纷，在该案中申请人作为证据提交的送货单均是与本案执行依据中载明的买卖合同发生时间相吻合的单据，收货单位均为“天发”，但烟台海精电镀有限公司在调解时对这些收货单予以认可一并调解，该案诉讼时间发生在2018年7月份，在该案的被告烟台海精电镀有限公司在当时的股东也是本案两第三人，鉴于申请人在该案中提交的收据与（2018）鲁0281民初13023号中的送货单收货单位相同，第三人对于（2018）鲁0281民初13023号债权的真实性目前是存疑的，还需要核实。申请执行人质证称，对证据一的真实性及证明事项均有异议，该份证据证明不了被执行人在注销清算时向债权人履行的通知的义务，注销清算中的债权人通知应是明确而具体的，被执行人应提交其他证明已通知申请执行人知晓及办理注销事宜的证明材料，否则应承担举证不能的法律后果。另一方面二被申请人认可其在国家企业信息公示系统登记信息的效力，则其理应认可被执行人在地方市场监督管理局备案的注销登记信息，即应认可二被申请人承诺的对公司注销后出现未清理完的债权债务，按法律规定承担责任。对证据二的调解书的真实性无异议，对送货单打印件的真实性有异议，在本案中不能确定该送货单是否是（2018）鲁0281民初3501号案件的证据材料，且被申请人亦认可该案系申请人与案外人的纠纷，与本案无关联性。第三人欲主张权利可另行诉讼，不应在本案中处理。本院查明，原告青岛创宇金属制品有限公司与被告青岛天发电镀有限公司买卖合同纠纷执行一案，本院作出（2018）鲁0281民初13023号民事判决书，判决如下：一，被告青岛天发电镀有限公司于判决生效后10日内支付原告青岛创宇金属制品有限公司货款214716.6元；二，驳回原告青岛创宇金属制品有限公司对被告青岛天发光电科技有限公司、青岛科莱特光电科技有限公司的诉讼请求。案件受理费4521元，减半收取2260.5元，由被告青岛天发电镀有限公司负担。履行期限届满后，被申请人青岛天发电镀有限公司未履行判决书确定的义务，案件进入执行程序，执行案号为（2021）鲁0281执698号。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条之规定：作为被执行人的法人或非法人组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任。本案中，从被执行人青岛天发电镀有限公司清算报告看，其第二大项第3小项称“债权债务已全部清理完毕，现对外无欠债”，落款时间为2020年8月5日。但实际情况是，本案的执行依据（2018）鲁0281民初13023号民事判决书的作出时间为2018年，在案件的审理过程中，被执行人委托专人出庭应诉，也就是说被执行人对存在该笔债务是明知的。因此，本院认为，第一，被执行人不能以本案申请执行人未进行债权申报而在清算时否认债务的存在；第二，被执行人在进行清算并向莱西市市场监督管理局进行申报时存在隐瞒债务的故意，不符合依法清算的法律要求；第三，在被执行人股东会决议（注销）中，第3条“全体股东承诺若公司注销后出现未清理完的债权债务，由全体股东按《公司法》有关规定承担责任”，两第三人辩解称“股东会决议并非被执行人股东向第三方出具的债务承担的承诺，该股东会决议第三条也没有明确被执行人的债务由第三人承担，而是按照公司法的有关规定承担”。该条规定首先说明两第三人承诺了如果出现未清理完的债权债务后需要承担责任，但是否应当通过《公司法》来认定并不是股东自己选择就可以决定的。综合上述三个因素，本院认为被执行人以及其股东的行为，符合第二十三条的规定，应当被追加为被执行人，对申请执行人的追加请求，本院予以支持。综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条之规定，裁定如下：一、追加第三人青岛科莱特光电科技有限公司、青岛天发光电科技有限公司为本案的被执行人。二、第三人青岛科莱特光电科技有限公司、青岛天发光电科技有限公司就（2018）鲁0281民初13023号民事判决书所确定的被告青岛天发电镀有限公司对原告青岛创宇金属制品有限公司承担的偿付责任承担清偿责任。如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内向青岛市中级人民法院申请复议。审判长  顾辉明审判员  张兆全审判员  李松光二〇二一年八月二日书记员  邱晓晓