安徽省马鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖05民终1486号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市中山南路414号2层。负责人：朱长宏，该分公司总经理。委托诉讼代理人：王万**，安徽黄金律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈建军，安徽黄金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:李翠芳，女，1962年4月16日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。委托诉讼代理人：王学峰，安徽汪维斌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：夏磊，男，1998年8月22日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。上诉人太平财产保险有限公司江苏分公司（以下简称太保江苏分公司）因与被上诉人李翠芳、夏磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省当涂县人民法院(2021)皖0523民初2302号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太保江苏分公司上诉请求：1.请求二审法院允许对伤残等级进行重新鉴定或改判太保江苏分公司不承担残疾赔偿金，并核减太保江苏分公司误工费、营养费、护理费的赔偿金；2.酌情核减赔付医疗费6000元；3.不赔偿精神损害抚慰金及鉴定费；4.诉讼费全部由李翠芳、夏磊承担。事实和理由：一是一审判决太保江苏分公司赔偿李翠芳残疾赔偿金157768元、营养费2700元、护理费12195元、误工费29520元，缺乏事实依据。根据李翠芳的实际伤情，很难构成九级伤残，营养期、护理期、误工期确定为90天、90天、180天也超过合理范围。太保江苏分公司没有参与李翠芳的鉴定过程，鉴定不具有合法性，客观性和公正性也无法保证。事实上，李翠芳提交的鉴定报告存在适用条款依据错误，营养期、护理期、误工期不考虑实际情况，完全按照评定规范的最高限额确定等情况。一审法院依据缺乏客观性的鉴定意见作出判决，缺乏实质公平，应予纠正。二是太保江苏分公司仅就国家基本医疗保险范围内的医疗费用支出进行赔偿，一审判决全额赔偿医疗费，超出了保险责任范围，加重了太保江苏分公司的责任，应当改判由侵权人夏磊承担超出国家基本医疗保险范围的医疗费用。根据交通事故赔偿处理的司法实践，一般确定非医保费用占比10%-15%较为合理。因此,建议二审法院酌情改判减少赔偿医疗费6000元。三是一审判决太保江苏分公司赔偿李翠芳精神损害抚慰金12000元、鉴定费1430元、一审案件受理费2719元，加重了太保江苏分公司的赔偿责任。李翠芳的伤情构不成九级伤残，虽然李翠芳提交了鉴定报告，但该鉴定报告给出的意见与其实际伤情不符。因此，一审法院按照与九级伤残相适应的数额认定精神损害缺乏事实依据。太保江苏分公司并非造成李翠芳受伤的侵权人，只是因为与夏磊之间的保险合同关系才加入到本案诉讼中，不应承担精神损害赔偿，也不应当承担诉讼费。太保江苏分公司基于保险合同，仅对因事故造成的直接损失承担赔偿责任。鉴定费系因事故产生的间接费用支出，不属于保险责任范围，应由侵权人夏磊承担。李翠芳辩称，一审判决正确，太保江苏分公司的上诉请求没有法律依据。夏磊提交答辩状称，一是太保江苏分公司如对伤残鉴定有异议，可以都在场的情况下由鉴定机构重新鉴定；二是对太保江苏分公司上诉所称的超出保险责任范围持有异议，理赔的金额在购买的保险额度范围内，且购买了不计免赔险；三是鉴定费和诉讼费不同意承担。李翠芳向一审法院起诉请求：1.判令太保江苏分公司在保险范围内赔偿各项经济损失275893元，超出部分由夏磊承担；2.诉讼费由太保江苏分公司和夏磊承担。一审法院认定事实：2020年5月1日15时50分许，夏磊驾驶苏Ａ×××××号小型轿车沿347国道由北向南行驶，当车行至张宏德村路段时，与前方一辆电动三轮车发生碰擦，致李翠芳受伤、车辆损坏。案经交警部门认定，夏磊负事故全部责任，李翠芳无责。李翠芳受伤后于当日至和县人民医院住院治疗，后于2020年5月5日转至东南大学附属中大医院住院治疗，2020年5月13日出院。李翠芳住院12天，支出医疗费58198.36元，其中夏磊垫付了4000元。受一审法院委托，安徽三康司法鉴定所于2021年4月1日作出鉴定结论，李翠芳的伤情构成九级伤残，误工期180天、护理期90天、营养期90天。苏Ａ×××××号小型轿车在太保江苏分公司投保了交强险和100万元商业三责险附加不计免赔，事故发生在保险期间内。对李翠芳主张的因本起事故造成的损失，经一审法院审查认定如下：1.医疗费。根据医疗费票据并扣除夏磊垫付的4000元，确定为54198.36元。太保江苏分公司主张扣除15%的非医保用药，但未举证证明上述医疗费中非医保用药的范围，对其主张不予支持。2.住院伙食补助费。李翠芳住院12天，按每天30元计算，并扣除医疗费中已包含的伙食费271.5元，确定为88.5元（12天×30元／天－271.5元）。3.营养费。根据鉴定结论，营养期为90天，按每天30元计算，确定为2700元（90天×30元／天）。4.护理费。根据鉴定结论，护理期为90天。参照2019年度安徽省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资每日135.5元计算，确定为12195元（90天×135.5元／天）。5.误工费。根据鉴定结论，误工期为180天，李翠芳主张按每天164元计算，该数额低于2019年度安徽省零售业在岗职工平均工资每日170元的标准，予以确认，确定为29520元（180天×164元/天）。6.残疾赔偿金。李翠芳的伤情构成九级伤残，按照安徽省2020年度城镇居民人均可支配收入39442元的标准计算，确定为157768元（39442元/年×20年×20%）。7.精神损害抚慰金。本起事故致李翠芳九级伤残，其精神上受到伤害，应给予一定的经济赔偿予以抚慰，精神损害赔偿数额应与其伤残等级及事故责任相适应，确定为12000元。此款由太保江苏分公司在交强险死亡伤残赔偿限额中赔偿。8.鉴定费。根据鉴定费发票，确定为1430元。此款由太保江苏分公司在交强险死亡伤残赔偿限额中赔偿。9.交通费。根据李翠芳及其必要陪护人员的就医、司法鉴定的实际需要，酌定为1000元。上述1—9项合计为270899.86元。一审法院认为，夏磊驾驶机动车发生交通事故致李翠芳受伤，李翠芳的上述损失270899.86元应由太保江苏分公司首先在交强险限额内赔偿，超出部分在商业三责险限额内赔偿。夏磊的垫付款4000元，由太保江苏分公司赔偿。判决：一、太平财产保险有限公司江苏分公司于判决生效后三日内赔偿李翠芳经济损失270899.86元；二、太平财产保险有限公司江苏分公司于判决生效后三日内赔偿夏磊垫付款4000元；三、驳回李翠芳的其他诉讼请求。案件受理费5438元，减半收取2719元，由李翠芳负担49元，由太平财产保险有限公司江苏分公司负担2670元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明认定的基本事实予以确认。本院认为，综合太保江苏分公司的上诉请求及李翠芳、夏磊的答辩意见，本案二审争议焦点是案涉鉴定意见书能否作为定案依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。案涉皖三康司鉴[2021]法临鉴字第351号《司法鉴定意见书》系安徽三康司法鉴定所接受一审法院依法委托作出，该所具有委托鉴定事项的司法鉴定资质，委托鉴定时李翠芳伤情基本稳定，具备鉴定条件。安徽三康司法鉴定所在接受委托后，组织具有专业资质的鉴定人员，依据李翠芳受伤的伤情、诊疗情况、出院记录、影像学资料及对李翠芳本人进行法医学检查作出鉴定结论，不存在违反司法鉴定程序的情形，且鉴定意见与伤情及《人体损伤致残程度分级》规范标准相符。太保江苏分公司经依法通知未参加鉴定机构的选择，对鉴定所依据的病历等材料没有提出实质性异议或提供证据证明鉴定所依据的材料存在重大瑕疵，其申请重新鉴定的理由不充足，应不予支持，该鉴定意见书可以作为定案证据使用。因此，一审法院判决太保江苏分公司在保险范围内代为赔付残疾赔偿金157768元、营养费2700元、护理费12195元、误工费29520元、精神损害抚慰金12000元，有事实和法律依据。太保江苏分公司上诉称应扣除非医保用药费用，但未举证证明医疗费中非医保用药费用数额，故其该项上诉请求不能成立。太保江苏分公司关于鉴定费及诉讼费的上诉请求，亦不能成立。综上所述，太保江苏分公司的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5438元，由太平财产保险有限公司江苏分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 费长城审 判 员 吴静旻审 判 员 郝静静二〇二一年八月三十日法官助理 彭 立书 记 员 李欣彤附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。