辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终11525号上诉人（原审原告）：李占花，女，1969年5月24日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司，住所地辽宁省沈阳市皇姑区淮河街24-4号。法定代表人：尹志强，该公司经理。委托诉讼代理人：郭洪双，女，该公司员工。上诉人李占花因与被上诉人沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2021）辽0105民初2634号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李占花上诉请求：维持一审判决第一项；被上诉人支付违法解除赔偿金6000元；被上诉人支付2018年7月1日至2019年12月27日双薪补偿1000元。事实和理由：基于被上诉人的违法解除行为，上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的请求有事实和法律依据。被上诉人沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司辩称，同意一审判决。李占花向一审法院起诉请求：1、判令被告给付2018年10月加班费1530元。2、判令被告支付合同期内开除违法解除劳动合同赔偿金6000元。3、判令被告支付2018年7月1日至2019年12月27日双薪补偿1000元。一审法院认定事实：2018年7月1日，原告入职到沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司担任环卫工，双方签订《劳动合同书》，约定合同期限自2018年7月1日至2021年6月30日，采取综合计算工时工作制，平均日和平均周工作时间不超过法定标准时间，月工资1620元。原告签订《劳动合同书》同时，被告向原告出具《关于员工严重违纪及重大突发事件上报流程告知函》，原告在签收确认函上签字。《告知函》第一条规定：员工有以下行为的，如给公司造成经济损失需进行赔偿，同时公司将按照严重违纪立即解除劳动合同关系（劳务关系），且不支付任何经济补偿金。第7项规定：一个自然年度内员工连续或累计旷工达到3天及以上的，或拒不接受公司的任务分配或工作调动。经劝告3天（含）以上仍不到岗的。《劳动合同书》签订后，双方按约履行。2019年5月10日，原告丈夫（同为被告单位员工）工作中意外身亡，原告为其夫办理工亡认定、索赔事宜，自2019年5月11日起未上班。2019年7月20日，被告向原告送达《返岗通知书》，主要内容为：“李占花，（你）已于2019年5月11日起未上岗，且未收到任何与请假有关的材料，根据公司考勤管理制度，需要办理请假手续，按流程完成审批。并且需要说明长期不在岗的原因，限于2019年8月1日前返岗，由本人补交请假手续，并说明相关原由，否则公司有权停发工资，并按相关制度进行上一步处理。根据《考勤制度》8.2条考勤违纪处罚的相关规定，连续旷工3天以上，或月累计3天以上，旷工时间不计薪，并按自动离职处理。”返岗通知书向原告送达后，原告于2019年8月1日上班。2019年11月27日，被告向原告邮寄送达《解除劳动合同通知书》，内容为：“依据《劳动合同法》及公司规章制度《关于员工严重违纪及重大突发事件上报流程告知函》第一条、《考勤制度》第六条我公司决定2019年12月27日与你解除劳动关系，原劳动合同（合同期限：2018年7月1日至2019年6月30日）废止，现以邮寄方式送达，自快递发出之日起三日内，即视为送达。解除理由：过失性解除。因你由5月1起至8月1擅自离岗未履行请假手续，违反公司规章制度，严重失职，对公司造成重大损害，公司保留追究法律责任的权利。你本人或依法委托他人在三日内到公司办理离职手续，逾期后果自负。”原告于当日收到该通知，后原告办理了领取失业保险金手续。2020年12月25日，原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求支付2018年10月加班费1530元，解除劳动合同赔偿金6000元、双薪补贴1000元，该委以原告2019年5月24日达到法定退休年龄为由不予受理。一审法院认为，原、被告间劳动合同约定期限为2018年7月1日至2021年6月30日，期间原告于2019年5月24日满50岁，但因原告养老保险缴存年限未满15年，原告未领取养老金，故原、被告间仍为劳动关系，本案系劳动争议纠纷。用人单位与劳动者之间建立平等的劳动合同关系，双方均应按照劳动合同的约定履行各自的权利和义务。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案争议的焦点系被告解除与原告之间的劳动关系是否合法。经庭审查明，原告自2019年5月11日至2019年8月1日期间未上班，庭上原告称口头向被告单位姜某请假，姜某口头准假，但被告对此不予认可。原告称为其夫办理工亡认定、索赔事宜，但未提交请假手续，且原告近三个月未上班，时长已超出正常丧假的时限。被告庭上出具《关于员工严重违纪及重大突发事件上报流程告知函》及签收确认函，可以证明按照被告单位规章制度，一个自然年度内员工连续或累计旷工达到3天及以上的，构成严重违纪，被告有权立即解除劳动合同，故被告在原告连续近三个月未上班且未履行请假审批手续的情形下，按过失性辞退与原告解除劳动合同并无不当，一审法院对原告有关判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金6000元的诉讼请求不予支持。关于原告主张加班费1530元问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告提交“2018年10月（淮河二）班加班情况统计”，称为环卫班长统计，拟证明其当月加班153小时，应得加班费1530元。被告质证称统计表无相关领导签字，原告未提交正式加班申请。同时，被告提交“加班情况统计”、“舍利塔所-加班申请表”，拟证明被告单位各班组加班审批情况。经一审法院审查，被告提交的二份证据均无申请人签字，虽有班长、主管等人审批字样，但仅注明为10月份，年份不详且缺乏连贯性，无法证明被告单位实际履行了正规的加班审批手续，一审法院对被告举证不予采信。原告主张其存在加班事实，且已提交相关证据证明，一审法院对原告提交的“加班情况统计”予以采信，被告应向原告支付2018年10月加班费1530元。关于原告主张2018年7月1日至2019年12月27日双薪补偿1000元问题。被告提交工资条，拟证明其支付了综合加班费，周末节假日安排调休，不存在法定假日双薪补偿。经庭审查实，原告担任环卫工工作，《劳动合同书》约定采取综合计算工时工作制，平均日和平均周工作时间不超过法定标准时间。原告庭上也自认其入职后每周上六天班，其余时间算加班。原告入职后即按被告安排岗位提供劳动，对工作时长和工时计算未表异议，并接受劳动报酬，故视为同意按此工作时间和工时计算实施，现主张节假日双薪补偿于法无据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李占花加班费1530元；二、驳回原告李占花其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于李占花主张的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，李占花1969年5月24日出生，2019年5月24日李占花达到法定退休年龄，劳动合同终止。之后双方不应存在劳动关系，一审法院论述双方之间仍存在劳动关系不当，本院予以纠正。上诉人李占花主张被上诉人沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司2019年12月27日系违法解除应支付赔偿金是基于劳动关系项下的权利。因2019年5月24日李占花达到法定退休年龄后双方之间不存在劳动关系，故其该项上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人李占花提出被上诉人沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司支付2018年7月1日至2019年12月27日双薪补偿1000元的上诉请求。沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司在一审庭审中陈述“关于法定假日，单位正常发工资，没有2倍3倍的说法，因会安排职工休息”。因法定节假日当天用人单位安排劳动者加班的不能以安排补休为由不支付加班工资，经本院计算李占花劳动关系存续期间法定节假日加班费不超过其主张的数额。故本院对上诉人的该项上诉主张予以支持。综上所述，李占花的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2021）辽0105民初2634号民事判决第一项；二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2021）辽0105民初2634号民事判决第二项；三、沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付李占花2018年7月1日至2019年5月24日法定假日加班费（李占花诉请的双薪补偿）1000元；四、驳回李占花的其他上诉请求和诉讼请求；五、驳回沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司的其他诉讼请求。如果沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司负担；二审案件受理费10元，由沈阳北控慧昌城市环境服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 慧审 判 员  徐文彬审 判 员  朴海花二〇二一年八月五日法官助理  杨多多书 记 员  马 日