湖南省龙山县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘3130民初74号 原告（反诉被告）：武汉世纪领航体育发展有限公司，住所地：湖北省武汉市黄陂区盘龙城经济开发区楚天大道特1号卓尔优势企业总部基地58栋1-5层，统一社会信用代码：91420103MA4KWUF394。 法定代表人：王年祥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王某，男，1994年2月12日出生，汉族，住江苏省泰州市高港区白马镇岱白村王垛组65号，身份证号码：32120219940212391X，系该公司员工。 委托诉讼代理人：汤立，湖北三象律师事务所律师。 被告（反诉原告）：彭某某，男，1962年9月12日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区熙春路繁城西村13栋2单元1号，身份证号码：43032219620912607X。 委托诉讼代理人：李攀峰，湖北人和律师事务所律师。 原告（反诉被告）武汉世纪领航体育发展有限公司（以下简称：领航公司）与被告（反诉原告）彭某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理后，依法适用普通程序，于6月29日公开开庭进行了审理。审理过程中，被告（反诉原告）彭某某于2021年3月4日提出反诉，本院依法合并审理。原告（反诉被告）领航公司的委托诉讼代理人王某、汤立，被告（反诉原告）彭某某及其委托诉讼代理人李攀峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告领航公司向本院提出如下诉讼请求：1．判令被告向原告支付材料费用及施工费用共计人民币321839.8元及自2018年11月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日的欠付工程价款利息（暂计算至2020年7月1日为25747.18元，请求计算至全部欠款付清之日止）；2．判令本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告领航公司变更第一项诉讼请求为：判令被告向原告支付材料费用及施工费用共计人民币600358.72元及自2018年11月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日的欠付工程价款利息（暂计算至2020年7月1日为25747.18元，请求计算至全部欠款付清之日止）。事实和理由：2018年8月10日，原告与被告签订了《材料销售与施工合同》（合同编号：LHTY20180510A），约定原告承接被告位于湖南省龙山县体育中心的塑胶跑道工程，承包方式为包工包料，场地完工后原告通知被告一周内进行验收，逾期未验收则视为默认验收合格，被告应于完工后一个月内付清所有款项。合同签订后，原告已按照合同约定履行了合同义务，实际结算金额为2160494.8元，被告至今仍有321839.8元材料费用及施工费用未向原告支付。原告认为，原、被告之间建立了合法有效的承揽合同关系，原告已按合同约定完成了合同义务，被告未按时全部付款已构成违约，应承担违约责任，故原告诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告彭某某辩称，原告诉讼请求的金额系双方没有结算的情况下，原告单方面进行的结算，没有事实与法律依据。原告变更的诉讼请求中游泳馆屋面面积与实际面积不符且单价在合同中并未明确约定。根据鉴定报告的结论，原告的施工厚度不符合合同约定的厚度，且有大量的证据证明原告的施工达不到合同约定的质量标准，所以不能按照合同约定的单价来进行结算。原告诉讼请求中的被告实际已付款情况与被告提供的证据证明存在误差。 反诉原告彭某某向本院提出如下反诉请求：1．判令反诉被告返还超额支付的款项458544.14元（按实际施工厚度计算工程款）；2．判令反诉被告支付反诉原告产生的部分维修费用74000元；3．判令反诉被告在15日内将约3800㎡的区域进行免费重做或承担反诉原告自行维修、聘请第三方维修实际产生的费用；4．本案诉讼费由反诉被告承担。诉讼过程中，反诉原告将其诉讼请求的前三项变更为：1．判令反诉被告返还超额支付的款项为167752.19元；2．判令反诉被告支付反诉原告产生的部分维修费用91415元；3．判令反诉被告将3800平方的区域进行免费重做或在反诉原告遵循市场报价聘请第三方维修所签订的合同价款直接进行赔偿。事实和理由：2018年8月10日，反诉原告与反诉被告签订了《材料销售与施工合同》，约定由反诉被告承接位于湖南省龙山县体育中心的塑胶跑道工程，承包方式为包工包料，合同暂定材料费为1674000元，施工费用为224000元，合计1898000元。反诉被告进场后，未能提供材料的合格证与检验证明，导致现场出现严重质量问题并两次重新铺装。但直至2018年10月整体施工完成后，仍然出现大面积的起泡、脱层等状况，根本无法通过发包单位验收及交付，反诉原告因该问题导致工程款无法结算。现为维护反诉原告合法权益，特提出反诉。 反诉被告领航公司辩称，反诉原告称反诉被告施工质量不达标、工期存在延误，不符合事实，根据相关新闻公开报道，体育馆已于2018年10月投入使用，举办大型运动会。根据双方合同约定，在未办理验收工作的情况下，反诉原告投入使用所造成的质量问题与反诉被告无关，详见合同第四章第二款。本工程未经第三方验收和结算即投入使用，客观上表示业主方对反诉被告的工程质量予以认可，另根据最高人民法院出台的关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律的解释第13条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的应不予支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了当庭举证和质证。 就本诉部分，原告领航公司向本院提交了以下证据：1、《材料销售与施工合同》；2、微信转账记录截屏、中国建设银行银行卡客户交易明细清单、中国建设银行个人活期账户交易明细；3、网上新闻截图；4、录音资料。被告彭某某向本院提交了以下证据：1、《材料销售与施工合同》；2、现场照片；3、现场取样样本照片；4、湖南省第一工程公司项目部出具的证明；5、湘潭市雨湖区李汉文装饰服务部出具的证明；6、微信记录截屏；7、鉴定报告；8、龙山体育中心塑胶跑道结算清单；9、维修工资及运费明细表和附件；10、（2020）湘1321民初2936号民事判决书、（2021）湘13民终273号民事判决书；11、存款明细查询-金融交易流水；12、塑胶面层、运动木地板专业分包合同。被告对原告提交的证据1、3无异议，原告对被告提交的证据5、11无异议，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 被告对原告提交的证据2提出异议，认为不能达到原告主张的被告尚欠原告321839.8元工程款的事实，本院认为，被告认可其已付款181.5万元工程款的事实，故本院对该份证据予以采信。被告对原告提交的证据4提出异议，认为该组证据均是在2019年8月至12月形成，录音内容是原被告双方直至施工完成后一年多仍就场地的质量问题、维修问题、施工问题反复进行沟通，故不能达到原告主张的减少施工厚底是被告要求且原告明确告知水泥地面如果有问题会影响质量问题的证明目的，本院认为，原告主张的录音内容无其他证据予以佐证，被告对该份证据的真实性无异议，故本院对该份证据予以采信，但是不能达到原告主张的证明目的。 原告对被告提交的证据1提出异议，认为不能达到被告主张的原告承诺了质量问题免费维修并更换材料的证明目的，本院认为，原告对该份证据真实性无异议，故本院对该份证据予以采信。原告对被告提交的证据2、3的真实性、合法性、关联性提出异议，本院认为，该两组证据系被告对龙山体育中心塑胶跑道的拍摄情况，与本案有关联性，故本院对该份证据予以采信。原告对被告提交的证据4提出异议，认为原告已明确告知被告水泥基础有问题，会影响铺设的塑胶跑道，故该份证据不能达到被告主张的原告提供的材料质量有问题，原告怠于履行维修整改义务的证明目的，本院认为，该份证明系湖南省第一工程有限公司项目部对龙山体育中心塑胶跑道工程项目的铺设情况说明，与本案有关联性，故本院对该份证据予以采信。原告对被告提交的证据6提出异议，认为不能达到被告主张的原告同意在原合同结算基础上减去17万元材料费用的证明目的，本院认为，原告对该份证据的真实性无异议，故本院对该份证据予以采信。原告对被告提交的证据7真实性无异议，但是认为不能达到被告主张的原告施工塑胶面层厚度不符合合同约定的要求，且根据鉴定报告对合同中的各个区域进行了检测并计算了平均厚度，均证明原告施工存在偷工减料行为的证明目的，本院认为，原告虽然提出异议，但是未向本院提交证据证明其主张，故本院对该份证据予以采信。原告对被告提交的证据8的真实性无异议，但是认为不能达到被告主张的以鉴定报告鉴定的施工厚度和合同约定的单价结合实际的面积进行结算，双方最终的工程结算金额为1670902.81元，施工的总面积为17637.95平方米的证明目的，并提出遗漏了平均厚度为15毫米的加厚半圆区和厚度为25毫米的主跑道铅球区域的计算金额，本院认为，原告虽然提出异议，但是未向本院提交证据证明其主张，故本院对该份证据予以采信。原告对被告提交的证据9提出异议，认为该组证据中维修工资及运费明细表由被告单方面制作，工资表上仅有名字签字未附有详细的身份信息和付款记录，微信转账记录也未明确备注费用项目，本院认为，该组证据系被告对龙山体育中心塑胶跑道进行整修单方制作的费用明细，故本院对该份证据予以部分采信，仅能证明被告进行了维修的相关事实。原告对被告提交的证据10提出异议，认为与本案无关联，本院认为，该份证据与本案无关联性，故本院对该份证据不予采信。原告对被告提交的证据12提出异议，认为该份证据不能达到被告主张的本项目工期截止日期是2018年9月23日，且因原告方的原因导致总包方无法对项目进行验收的证明目的，本院认为，原告对该份证据的真实性无异议，故本院对该份证据予以采信。 就反诉部分，反诉原告向本院提交了以下证据：1、维修工资及运费明细表、收条、微信截图；2、结算按实际厚度现场取样为准。其余证据与本诉一致。反诉被告向本院提交了推铅球场地技术要求平面图。其余证据与本诉一致。 反诉被告对反诉原告提交的证据1提出异议，认为该份证据中的维修工资及运费明细表系反诉原告单方制作，收据上无签字人的身份信息和联系方式，本院认为，该组证据系反诉原告对龙山体育中心塑胶跑道进行整修的单方制作的费用明细，故本院对该份证据予以部分采信，仅能证明反诉原告进行了维修的相关事实。反诉被告对反诉原告提交的证据2提出异议，认为该份证据中计算的厚度标准系反诉原告单方取样，不具有真实性，本院认为，该份证据系反诉原告单方主张的结算金额，未获得反诉被告的认可，故本院对该份证据不予采信。反诉原告对反诉被告提交的证据提出异议，认为不能达到反诉被告主张的主跑道中推铅球场地的塑胶跑道厚度为20-25毫米的厚度，本院认为，该份证据无其他证据予以佐证，故本院对该份证据不予采信。 根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月，湖南省第一工程有限公司龙山体育中心项目部（甲方）与湘潭市雨花区李汉文装饰服务部（乙方）签订了一份塑胶面层、运动木地板专业分包合同，彭某某作为湘潭市雨花区李汉文装饰服务部的合伙人在乙方一栏签字确认，该分包合同主要约定：分包工程承包范围为龙山体育中心项目全部塑胶面层、运动木地板工程（包深化设计）；分包工程工作内容为多功能体育馆、体育场、运动公园根据图纸设计，塑胶面层、运动木地板的全部工作内容；承包方式为包工包料，包预埋，包检测通过（不含检测费用），包资料，包质量，包安全，包文明施工。 2018年8月10日，领航公司（乙方）与彭某某（甲方）签订了《材料销售与施工合同》（合同编号：LHTY20180510A）及附件《材料质量与服务承诺书》，约定领航公司承接位于湖南省龙山县体育中心的塑胶跑道工程，材料费和施工费明细：1、水泥基础上铺设约4000平方米8mm全塑形面层。材料及辅料价格为99元/m2，施工费用价格为14元/m2，合计113元/m2，材料及辅料总价合计￥396000元，施工费总价合计￥56000元；2、沥青基础上铺设约6000平方米12mm全塑型面层，材料及辅料价格为120元/m2，施工费用价格为14元/m2，合计134元/m2，材料及辅料总价合计￥720000元，施工费总价合计￥84000元；3、沥青基础上铺设约6000平方米8mm全塑型面层，材料及辅料价格为93元/m2，施工费用价格为14元/m2，合计107元/m2，材料及辅料总价合计￥558000元，施工费总价合计￥84000元；4、所有材料合计1674000元，施工费合计224000元。5、（最终面积以实际施工面积据实核算）竣工验收。由于水泥基础不能满足塑胶施工，甲方应负责修整，如因甲方基础层质量不达标，保养未达到乙方要求养护时间，强行要求乙方施工，所造成场地质量问题，乙方概不负责，如甲方需要维修，维修费用由甲方负责。以下情况中，视为验收合格。验收工作：乙方完工通知甲方，一周内进行验收，逾期未验收则视为默认验收合格。在未办理完成验收工作的情况下，甲方投入使用所造成的质量问题与乙方无关。因人为或基础原因损坏不在保修范围内。验收依据为按深圳标准验收。材料质量和服务承诺书中的主要内容为，领航公司对产品的质量和服务郑重承诺如下：严格按照合同组织生产合格优良产品，严格按照工厂规章生产出合格优质的材料，按照客户要求或参照国家标准组织生产，产品绝无起泡、脱层、返蜡、粉化等不良现象，本工程自验收合格双方签字之日起乙方承诺一年免费保修，保修期一年内由于产品质量原因引起的如面层破损，开裂，脱皮等，乙方现场免费维修；如果由于不可抗因素或人为造成的质量问题将不属于保修范围，需甲方提供有偿维修。 合同签订后，领航公司按照合同约定进场进行了施工。2018年8月起，彭某某陆续给领航公司支付了1859000元工程款。2018年10月16日，龙山县体育馆进行了湖南省第九届少数民族传统体育运动会的开幕式。此后，龙山体育中心部分塑胶跑道出现了气泡、脱皮的现象。2019年12月，彭某某自行组织施工人员对领航公司施工的塑胶跑道材料铲除并重做。彭某某申请对龙山体育中心塑胶跑道的厚度进行鉴定，经原、被告协商选定鉴定机构后，苏州华碧微科检测技术有限公司塑胶跑道质量鉴定报告的鉴定意见为涉案塑胶跑道的塑胶面层厚度偏小，不符合合同要求。彭某某、领航公司双方均认可实际施工面积为17637.95平方米，彭某某主张按照实际施工厚度确定单价结算工程款，并扣除彭某某返修的费用。领航公司认可彭某某返修的事实，但是不认可彭某某主张的返修金额并要求按照合同的约定的单价结算工程款。 本院认为，湖南省第一工程有限公司作为龙山县体育馆项目的承包方，将案涉塑胶面层、运动木地板分包给湘潭市雨花区李汉文装饰服务部，湘潭市雨花区李汉文装饰服务部的合伙人彭某某又将其中的塑胶面层再分包给领航公司，彭某某与领航公司之间系违法分包行为，彭某某与领航公司签订的《材料销售与施工合同》违反了法律、行政法规的强制性规定，系无效合同。原告未按照施工合同约定厚度进行施工，在本院向其示明是否进行相关工程造价鉴定又主动放弃鉴定后，主张按照施工合同约定厚度的单价金额计算合同价款无事实和法律依据，原告应承担举证不能的责任。因原、被告双方未进行工程结算，故反诉原告要求反诉被告返还超额支付167752.19元款项的反诉请求，本院不予支持。关于反诉原告维修费用的问题，虽然反诉被告认可反诉原告自行维修的事实，但是双方就维修部分亦未进行结算，且反诉原告提交的证据系单方面制作，未形成证据链，故本院对反诉原告要求反诉被告支付91415元维修费的反诉请求不予支持。关于反诉原告要求反诉被告将3800平方的区域进行免费重做或在反诉原告遵循市场报价聘请第三方维修所签订的合同价款直接进行赔偿的反诉请求，因反诉原告的反诉请求存在选择性，属于诉讼请求不明确，故本院对该项反诉请求不予支持。本案的法律行为发生在民法典施行前，根据规定发生在民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十二条第五项、第二百七十二条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告武汉世纪领航体育发展有限公司的诉讼请求； 二、驳回被告彭某某的反诉请求。 本诉案件受理费6127元，由原告武汉世纪领航体育发展有限公司承担；反诉案件受理费4562元，由反诉原告彭某某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  符晓丽 人民陪审员  向小英 人民陪审员  向丽平 二〇二一年八月十三日 法官 助理  童海珍 书 记 员  彭园茜 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞ 时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷 案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞ 的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。