上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）沪02民终10315号上诉人(原审被告)：上海大众液压技术有限公司，住所地上海市。法定代表人：叶众道，董事长。委托诉讼代理人：姜大源，上海亚冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：臧保元，上海亚冠律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：上海嘉定融资担保有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：茅健。委托诉讼代理人：朱丽敏，上海市中天信律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：上海上力叉车有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：叶众道。被上诉人(原审被告)：上海上力重工企业有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：叶众道。被上诉人(原审被告)：叶众道，男，1964年4月11日出生，汉族，户籍所在地上海市长宁区。被上诉人(原审被告)：胡赛英，女，1962年4月18日出生，汉族，户籍所在地上海市长宁区。上诉人上海大众液压技术有限公司(以下简称大众液压公司)因与被上诉人上海嘉定融资担保有限公司(以下简称嘉定融资公司)、上海上力叉车有限公司(以下简称上力叉车公司)、上海上力重工企业有限公司(以下简称上力重工公司)、叶众道、胡赛英等追偿权纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初5391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大众液压公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，发回重审或改判大众液压公司偿还嘉定融资公司代偿款人民币(以下币种均为人民币)475万元，并以475万元为基数，自2016年4月27日起至实际清偿之日止，按照年利率24%计算违约金。事实和理由：被上诉人嘉定融资公司在一审中对法院隐瞒了重要事实，即借款时上诉人大众液压公司预付给嘉定融资公司的25万元保证金应予扣除。上诉人认为，嘉定融资公司已收取的保证金在结算时应抵作借款本金，故本案欠款本金应为475万元。其次，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。而一审判决以0.1%日息计算违约金超过了年利率24%，应予调整。请求二审支持上诉人之上诉请求。被上诉人嘉定融资公司辩称，嘉定融资公司认可本案上诉人大众液压公司支付过25万元保证金，但双方签订的《委托担保协议书》明确本金为500万元，根据该协议书第二部分第三条以及第八条之约定，嘉定融资公司有权以本金500万元向大众液压公司追偿，嘉定融资公司认为保证金可以在执行中予以抵扣，一审中其没有义务主动提出抵扣。即使本案25万元保证金应予抵扣，依照《委托担保协议书》约定，嘉定融资公司选择用于抵扣一审判决第二项即违约金部分，而非抵扣本金。其次，本案案由系追偿权纠纷而非民间借贷纠纷，不应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于利息上限的规定。本案违约金计算系明确依照双方协议之约定，合法有据。请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人上力叉车公司、上力重工公司、叶众道、胡赛英未作答辩。被上诉人嘉定融资公司向一审法院起诉请求：1、大众液压公司偿还嘉定融资公司代偿款500万元；2、大众液压公司支付嘉定融资公司以500万元为基数，自2016年4月27日起至实际清偿之日止，按日0.1%计算的违约金；3、大众液压公司支付嘉定融资公司律师费75,000元；4、大众液压公司如不履行上述还款义务，则嘉定融资公司有权与其协议，以上海市嘉定区宝安公路XXX号建筑面积为9873.76平方米的工业厂房依法折价、或者申请以拍卖、变卖上述抵押物所得价款优先受偿；5、上力叉车公司、上力重工公司、叶众道、胡赛英对上述1-3项诉讼请求承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2015年4月27日，大众液压公司与中国建设银行股份有限公司上海嘉定支行(以下简称建行嘉定支行)签订一份《人民币流动资金贷款合同》，编号为XXXXXXXXXXXXXXXXX，约定大众液压公司向建行嘉定支行借款500万元用于生产经营周转，借款期限为2015年4月27日至2016年4月26日；借款利率为固定利率，即LPR利率加5基点，在借款期限内，该利率保持不变；按月结息，结息日固定为每月的第20日，最后一次还款时，利随本清。逾期罚息利率为在本合同约定的借款利率基础上加收50%。同年4月20日，大众液压公司与嘉定融资公司签订《委托担保协议书》，约定大众液压公司委托嘉定融资公司为其申请银行贷款提供信用担保，担保的主合同为大众液压公司与建行嘉定支行签订的编号XXXXXXXXXXXXXXXXX的《人民币流动资金贷款合同》，如大众液压公司未按其与建行嘉定支行签订的主合同或者其他相关文件约定履行还款义务或其他义务，而使嘉定融资公司需向建行嘉定支行承担任何或全部在主合同或其他相关文件项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任的，则大众液压公司应承担以下责任：(1)立即向嘉定融资公司偿还上述全部代偿款项；(2)按嘉定融资公司已支付代偿款项总额，以每日1‰向嘉定融资公司支付违约金(即违约金=嘉定融资公司已代偿的款项总额×1‰×嘉定融资公司实际垫款天数)；因大众液压公司违反其与建行嘉定支行签订的主合同或者其他相关文件约定而使嘉定融资公司向建行嘉定支行承担担保责任的，大众液压公司除承担本协议8.3款的责任外还应当承担下列责任：……(2)嘉定融资公司因向大众液压公司追偿代偿款项而产生的实现债权(追偿权)的一切费用(包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等)，均应当由大众液压公司承担。同年4月，上力叉车公司、上力重工公司、叶众道及胡赛英分别向嘉定融资公司出具《反担保保证书》，均明确表示鉴于嘉定融资公司已经或即将同意为大众液压公司与建行嘉定支行签订的编号XXXXXXXXXXXXXXXXX《人民币流动资金贷款合同》提供保证担保，……上力叉车公司、上力重工公司、叶众道、胡赛英愿意以反担保保证人的身份向嘉定融资公司提供无限连带责任保证反担保；本反担保保证书附加于嘉定融资公司持有的任何其他反担保保证、反担保抵押、反担保质押或其他反担保权益，并且不应受任何该等保证、抵押、质押或其他担保的影响，尽管存在任何该等保证、抵押、质押或其他反担保，嘉定融资公司仍可以随时根据本反担保保证书向上力叉车公司、上力重工公司、叶众道、胡赛英提出索付要求，并且在此之前嘉定融资公司无需执行任何其他担保；保证的范围为除嘉定融资公司依据主合同向建行嘉定支行承担的全部代偿成本外(即本反担保保证书项下“被担保主债权”)，还及于由此产生的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、嘉定融资公司实现债权的费用(包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等)；保证期间为自本反担保保证书生效之日起，至嘉定融资公司依据《人民币流动资金贷款合同》向建行嘉定支行承担担保付款义务之日后的两年；本反担保保证书一经本公司(本人)签署即生效，且未经嘉定融资公司书面同意，不得变更。同年4月，嘉定融资公司与大众液压公司签订了《房地产抵押合同》，约定鉴于嘉定融资公司已经或即将同意为大众液压公司与建行嘉定支行签订的编号XXXXXXXXXXXXXXXXX《人民币流动资金贷款合同》提供保证担保，抵押人自愿将其拥有的并且有权处分的房地产设定抵押，作为嘉定融资公司向建行嘉定支行提供保证的反担保；担保的范围除嘉定融资公司依据主合同向银行承担的全部代偿成本外(即本合同项下“被担保主债权”)，还及于由此产生的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、嘉定融资公司实现债权的费用(包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等)；抵押财产为位于上海市嘉定区宝安公路XXX号建筑面积为9873.76平方米的工业厂房。2015年4月23日上述房产办理了房产抵押登记手续，抵押权人为嘉定融资公司。2015年4月27日嘉定融资公司与建行嘉定支行签订《保证合同》，约定为确保大众液压公司与建行嘉定支行签订的编号XXXXXXXXXXXXXXXXX《人民币流动资金贷款合同》的切实履行，嘉定融资公司愿意为大众液压公司与建行嘉定支行所形成的债务提供保证担保；保证方式为连带责任保证；保证担保范围包括主合同项下的债务本金、利息(包括罚息和复利)、违约金、赔偿金以及实现债权的费用；保证期间为主合同约定的大众液压公司履行债务期限届满之日起二年。2015年4月27日建行嘉定支行发放500万元贷款至大众液压公司账户。2016年4月26日因大众液压公司未按《人民币流动资金贷款合同》的约定履行还款义务，嘉定融资公司向建行嘉定支行支付了大众液压公司所欠的贷款本金500万元。嗣后，嘉定融资公司聘请律师向一审法院提起诉讼，并支付律师费75,000元。一审法院认为，嘉定融资公司与大众液压公司签订的《委托担保协议书》、《房地产抵押合同》、以及上力叉车公司、上力重工公司、叶众道及胡赛英出具的《反担保保证书》均系各方当事人真实意思的表示，合法有效，各方当事人均应恪守约定，履行各自义务。现因大众液压公司未能按约履行偿还建行嘉定支行贷款义务，嘉定融资公司作为担保人已依约承担还款责任。因此，嘉定融资公司依法取得追偿权，有权依据《委托担保协议书》要求大众液压公司偿还代偿款及约定的逾期付款违约金。大众液压公司为其银行贷款以房产向嘉定融资公司提供抵押担保，且抵押的房产已办理了抵押权登记，故嘉定融资公司要求大众液压公司承担抵押担保责任，合法有据，一审法院予以支持。上力叉车公司、上力重工公司、叶众道及胡赛英以《反担保保证书》的形式为大众液压公司的银行贷款向嘉定融资公司提供连带责任的保证，因此，嘉定融资公司有权向上力叉车公司、上力重工公司、叶众道及胡赛英行使追偿权，要求承担连带保证责任。诉讼中，大众液压公司、上力叉车公司、上力重工公司、叶众道、胡赛英经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩、质证等民事诉讼权利，依法应承担相应的法律后果。一审法院据此作出判决：一、上海大众液压技术有限公司应于判决生效之日起十日内偿还上海嘉定融资担保有限公司代偿款人民币500万元；二、上海大众液压技术有限公司应于判决生效之日起十日内偿付上海嘉定融资担保有限公司以人民币500万元为基数，自2016年4月27日起至实际清偿之日止，按日0.1%计算的违约金；三、上海大众液压技术有限公司应于判决生效之日起十日内偿付上海嘉定融资担保有限公司律师费人民币75,000元；四、上海大众液压技术有限公司届时不履行上述判决第一至第三项付款义务的，则上海嘉定融资担保有限公司可与上海大众液压技术有限公司协议，以上海市嘉定区宝安公路XXX号房屋(嘉XXXXXXXXXX)依法折价、或者申请以拍卖、变卖上述抵押物所得价款优先受偿。抵押物拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归上海大众液压技术有限公司所有，不足部分由上海大众液压技术有限公司继续清偿；五、上海上力叉车有限公司、上海上力重工企业有限公司、叶众道、胡赛英对上海大众液压技术有限公司上述第一至第三项判决义务承担连带清偿责任；上海上力叉车有限公司、上海上力重工企业有限公司、叶众道、胡赛英承担连带清偿责任后，有权向上海大众液压技术有限公司追偿。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费47,325元，保全费5,000元，合计诉讼费52,325元，由上海大众液压技术有限公司、上海上力叉车有限公司、上海上力重工企业有限公司、叶众道、胡赛英共同承担。本院二审期间，上诉人大众液压公司向法庭提交了2015年4月23日《中国建设银行单位客户专用回单》以及嘉定融资公司开具的《收据联》各1份，用于证明大众液压公司已向嘉定融资公司预付本案保证金25万元。被上诉人嘉定融资公司对上述材料的真实性不持异议，并确认其于2015年4月23日收到上述保证金25万元。除此之外，上诉人大众液压公司与被上诉人嘉定融资公司对一审认定事实均无异议。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院另查明，2015年4月20日，大众液压公司与嘉定融资公司签订的《委托担保协议书》第二部分第三条3.1.(2)约定，“在本协议履行过程中，若发生包括但不限于本协议第七条约定的违约事件时，乙方(即嘉定融资公司)有权全部或部分扣收保证金，以用于弥补乙方应从甲方(即大众液压公司)收取的违约金、担保费、代偿成本以及实现债权的费用……”本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。现上诉人大众液压公司称，其预付给被上诉人嘉定融资公司的25万元保证金应抵作借款本金，故本案欠款本金应为475万元。对此，被上诉人嘉定融资公司确认收到上述25万元保证金，但对于该保证金是否应抵扣借款本金存有异议。本案大众液压公司与嘉定融资公司于2015年4月20日签订的《委托担保协议书》，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。该《委托担保协议书》明确约定，嘉定融资公司有权全部或部分扣收保证金，以用于弥补其应从大众液压公司收取的违约金、担保费、代偿成本以及实现债权的费用。故双方协议已对保证金抵扣作出明确约定，上诉人大众液压公司关于本案保证金应予抵扣的主张，于法有据，本院予以支持。但对于保证金具体抵扣的项目，本院审理期间，嘉定融资公司亦明确保证金用于抵扣违约金，该抵扣主张符合双方合同约定，本院予以支持。故此，本案大众液压公司预付给嘉定融资公司的25万元保证金应抵作违约金。上诉人大众液压公司关于保证金应抵扣借款本金的主张，缺乏相应依据，本院不予采纳。一审中，嘉定融资公司未向法院明确其收取保证金的相关事宜，大众液压公司经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼亦未答辩，以致一审判决未对保证金进行处理，现本院查明后依法予以纠正。此外，上诉人大众液压公司认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，一审判决以0.1%日息计算违约金超过了年利率24%的限制，应予调整。对此，本案系追偿权纠纷，大众液压公司与嘉定融资公司系委托担保协议关系，所担保的主合同法律关系为大众液压公司与建行嘉定支行之间的金融借款关系，现嘉定融资担保公司在大众液压公司未能按约还款的情形下，履行了《委托担保协议书》所约定的其作为担保人的还款责任后，由此取得对大众液压公司的追偿权，二者之间并非《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》所规范的民间借贷法律关系，该规定不适用于本案情形。且《委托担保协议书》关于违约金的约定，合法有效，一审据此计算违约金，并无不当。综上所述，上诉人大众液压公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初5391号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；二、变更上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初5391号民事判决第二项为上海大众液压技术有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付上海嘉定融资担保有限公司以人民币500万元为基数，自2016年4月27日起至实际清偿之日止，按日0.1%计算的违约金(违约金计算总额应扣除保证金金额人民币25万元)。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费47,325元，保全费5,000元，合计诉讼费52,325元，由上海大众液压技术有限公司、上海上力叉车有限公司、上海上力重工企业有限公司、叶众道、胡赛英共同承担。二审案件受理费8,425元，由上海大众液压技术有限公司负担3,991元，由上海嘉定融资担保有限公司负担4,434元。本判决为终审判决。法官助理李超审判长  汤征宇审判员  邵美琳审判员  庄龙平二〇一六年十二月二十三日书记员  黄宇宏附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(二)原判决、裁定认定事实清楚错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……