河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）冀08民终2549号上诉人（原审原告）：周建新，男，1980年2月8日出生，满族，农民，住河北省丰宁满族自治县。被上诉人（原审被告）：丰宁平安高科实业有限公司，住所地，河北丰宁经济开发区。法定代表人：钱晓国，职务：董事长。委托诉讼代理人：苗苗，男，1978年9月24日出生，汉族，丰宁平安高科实业有限公司员工，住海南省海口市龙华区。委托诉讼代理人：赵晶，河北迦南律师事务所律师。上诉人周建新因与被上诉人丰宁平安高科实业有限公司劳动争议一案，不服河北省丰宁满族自治县人民法院（2021）冀0826民初71号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人周建新，被上诉人丰宁平安高科实业有限公司的委托诉讼代理人苗苗、赵晶均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周建新的上诉请求：1．撤销河北省丰宁满族自治县人民法院（2021）冀0826民初71号民事判决，并依法判决被上诉人支付上诉人自2018年9月14日至2020年6月期间的法定假日、双休日、超工时间的加班工资共计53,843.00元。2、本案一。二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与其他案件的七位上诉人，在一审期间一起提交了考勤表、工资表，生产记录等相关证据，证明了主张的事实，一审法院认定证据错误。上诉人于2018年9月14日到被上诉人公司担任离子交换岗位。一审法院认定被上诉人公司生产季为两个半月到三个月，其余时间为淡季，事实是生产季为五个半月到六个月。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。丰宁平安高科实业有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1．本案没有加班的事实，上诉人要求被上诉人给付加班费没有事实依据。首先，上诉人不存在加班的事实。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因此，主张存在加班事实的劳动者，应提交有效证据证明用人单位确曾安排加班。如果劳动者无法提交充分、有效的证据，则应承担败诉风险。本案中，没有证据证明加班的时间，加班费也没有计算依据，应承担举证不能的不利后果。被上诉人不存在加班的情形，生产受原料生长特点的限制分为生产季和非生产季两部分，非生产季工作量不饱和，大部分员工不用上班。被上诉人已经足额支付了劳动者的工资，包括基本工资、绩效工资和岗位工资。生产季还包括了全勤工资和岗补工资。双方签订的劳动合同第13条约定：确需加班的，应当填写加班申请单，经主管领导批准后，方视为加班，享受加班待遇。上诉人没有加班申请的登记记载，本案不存在加班的事实。2．上诉人提交的《考勤表》照片系复印件无法与原件核对，没有单位公章，没有负责人签字，不是真实有效的证据。被上诉人公司没有考勤表制度，也没有法定义务制作和留存《考勤表》。《工资支付暂行规定》第6条仅是针对工资的数额、时间规定保留两年时间备查，工资表不等同于考勤表。被上诉人根据《国务院应对新型冠状病毒感染肺炎疫情联防联控机制关于印发企事业单位复工复产疫情防控措施指南的通知》（国发明电［2020］4号）的规定，避免疫情传播于2020年3月份将考勤机进行了销毁。3．双方协商一致解除了劳动关系，并签订了协议确认不存在任何劳动争议，自愿放弃其他要求。双方签订的《劳动关系解除、终止确认书》合法有效，双方经协商一致劳动关系解除，不存在欠付加班费的情形。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。周建新向一审法院起诉请求：1．请求人民法院撤销丰宁满族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出的丰劳人仲案字（2020）第285号仲裁裁决书并依法判决被告支付原告自2018年9月份至2020年6月份期间双休日和超时工作期间的加班费计53,843.00元；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月份始，原告周建新在被告丰宁平安高科实业有限公司生产管理中心从事离子交换工作。2019年1月1日，原告周建新作为乙方，被告平安高科实业有限公司作为甲方签订《劳动合同书》。合同约定：双方选择签订固定期限合同，合同期限自2019年1月1日起至2019年12月31日止，乙方同意根据甲方工作需要，在生产管理中心担任离交职务，工作地点丰宁。乙方从事的所在岗位执行标准工资制。乙方在工作时间内完成工作任务，甲方原则上不按排乙方加班，规定的工作时间之外，乙方因完成工作任务需要，确需加班的，应当填写加班申请单，经主管领导批准后，方视为加班，享受加班待遇。加班时间以实际发生的时间为准。甲方原则上执行月工资制度，试用期结束考核合格留用工资总额Y2,800元/月，包括法律规定的必须由甲方承担的社会保险中甲方应承担部分、包括住房等公积金甲方应负担的部分。每月十五日前或完成工作后十五日内甲方向乙方支付当月工资，甲方因特殊情况可以延迟发放工资，但迟延不超30日。乙方同意并认可甲方实行的“薪随岗定”原则，即乙方工资非完全固定，若乙方岗位变动或职级调整，薪酬以甲方规定做相应的调整，具体操作由甲方决定或者甲方制定的《薪酬管理制度》类相关内部规章制度办理。甲方按照国家和地方社会保险的有关规定负担法律规定必须由甲方承担的社会保险中甲方负担部分。甲、乙双方协商一致后可以书面形式变更、解除或终止本劳动合同。合同未到期但一方拟解除本合同，需提前三十日以书面形式通知对方，合同期满前一方认为需要续签的，可以在合同期届前30天相对方表示续订意向。如双方协商一致，可以续订劳动合同。合同还对劳动保护、劳动条件和职业危害防护、劳动纪律等内容进行约定。合同期满后，原告周建新与被告丰宁平安高科实业有限公司于2020年1月1日续签了《劳动合同书》，合同期限为2020年1月1日至2020年12月31日止。2020年6月份，原告周建新自愿离职，双方解除劳动合同合同关系。此后，原告周建新向丰宁满族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，1.自2019年12月至2020年6月1日未支付工资；2.工作8小时外支付加班费；3．支付节假日加班费；4、按实际基数缴纳养老保险。2020年11月23日丰宁满族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲案字（2020）第285号仲裁裁决书：驳回申请人的仲裁请求。2020年12月15日，原告周建新向本院提起诉讼，本院对该案进行登记，并进行了诉前调解。另查明，被告丰宁平安高科实业有限公司对职工的出勤实行的是指纹考勤机考勤。2020年2月22日国务院出台关于企业复工复产的通知指南里规定禁止使用指纹考勤机避免疫情传播。自此，被告丰宁平安高科技实业有限公司的指纹考勤机不再使用。诉讼中，原告周建新提交离子交换运行记录复印件、丰宁平安高科技实业有限公司维检工考勤表复印件用于证实工作8小时外加班和节假日加班。一审法院认为，本案的争议焦点是原告周建新与被告丰宁平安高科技实业有限公司劳动关系存在期间是否存在延时加班和节假日加班。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题》的解释（三）第九条规定劳动者主张加班费的，应当就加班费事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告周建新提供的丰宁平安高科技实业有限公司离子交换运行记录复印件、维检工考勤表复印件用于证实延时加班和节假日加班，被告丰宁平安高科技实业有限公司对原告周建新提供的复印件真实性予以否认；且指纹考勤机已按规定销毁。按照我国现行的三种工时制度：标准工时制、综合工时制和不定时工时制。根据被告平安高科生产经营情况，被告平安高科招聘雇佣的工人应属于综合计算工时制度。综合工时制是指用人单位分别以周、月、季、年为周期综合计算工作时间的一种制度，但是平均日的工作时间和平均周的工作时间应当与法定标准时间基本相同。本案按照被告平安高科生产季、淡季综合计算，工人的总工作时间未超出法定的最高时长。因此，仅有原告提供生产季的考勤表复印件不足以查清加班事实的存在，故对原告主张被告支付加班费的请求，证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告周建新诉讼请求。案件受理费10.00元，由原告周建新承担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，周建新是否存在双休日及超时加班的事实，其负有提供存在加班事实的基础证据或提供能够证明丰宁平安高科实业有限公司掌握其存在加班事实证据的举证责任。根据一审在卷证据《劳动合同书》第13条载明：“乙方应在工作时间内完成工作任务，甲方原则上不安排乙方加班，规定的工作时间之外，乙方因完成工作任务的需要，确需加班的，应当填写加班申请单，经主管领导批准后，方视为加班，享受加班待遇。加班时间以实际发生的时间为准。”该约定属于双方针对加班及加班审批程序的特别约定。周建新提供的《绩效考核汇总表》并未载明周建新存在加班需支付加班工资数额的事实，其提供的考勤表为打印件，并未加盖丰宁平安高科实业有限公司公章，不能确定其真实性。虽然周建新完成了基础举证责任，但其提供的证据，不能达到其所主张的从入职至双方产生争议的所有工作时间存在加班事实的证明目的。据此，一审法院对其提供的证据未予采信，继而作出驳回周建新诉讼请求的判决，并无不当，本院予以维持。丰宁平安高科实业有限公司提供的《国务院应对新型冠状病毒感染肺炎疫情联防联控机制关于印发企事业单位复工复产疫情防控措施指南的通知》（国发明电［2020］4号）第二条第（三）项载明：“……使用指纹考勤机的单位应暂时停用……”。丰宁平安高科实业有限公司已于2020年3月不再使用指纹考勤机，考勤记录无法提交。故丰宁平安高科实业有限公司不存在其掌握周建新存在加班事实的证据而拒不提交的情形。因此周建新提出丰宁平安高科实业有限公司负有保存考勤表、指纹机等证据的义务，但拒绝提供证据的上诉理由，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人周建新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10.00元，由上诉周建新负担。本判决为终审判决。审 判 长 冉雪芳审 判 员 罗乐平审 判 员 赵 辉二〇二一年八月二十三日法官助理 张 浩书 记 员 郝雨辰