贵州省桐梓县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔0322民初3072号 原告：陈文兴，男，1961年3月21日生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。 委托代理人：缪进贵，贵州崇遵律师事务所律师。 被告：刘成良，男，1963年8月15日生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。 委托代理人：张体文，桐梓县燎原法律服务所法律工作者。 被告：桐梓县茅石乡鑫源煤矿，住所地：贵州省桐梓县茅石镇镇龙村。 负责人：徐显平，执行合伙企业事务的合伙人。 被告：桐梓县狮溪煤业有限公司，住所地：贵州省桐梓县狮溪镇。 法定代表人：林广凡，该公司董事长。 委托代理人：成绍军，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。 原告陈文兴诉被告刘成良、桐梓县茅石乡鑫源煤矿（以下简称鑫源煤矿）、桐梓县狮溪煤业有限公司（以下简称狮溪煤业公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年8月23日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员赵俊华担任审判长，与审判员王喻庆，人民陪审员罗友富组成合议庭分别于2016年9月27、2016年12月17日公开开庭进行了审理。原告陈文兴委托代理人缪进贵，被告刘成良委托代理人张体文、狮溪煤业公司委托代理人成绍军到庭参加了诉讼，被告鑫源煤矿经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告陈文兴诉称：2014年2月16日，被告刘成良、鑫源煤矿以归还银行贷款、短期周转为由向原告借款500万元。被告借款后，仅归还350万元，并于2014年3月25日向原告出具借款金额为150万元的借条一张，约定利息为每月4%计算，并以被告鑫源煤矿所有权作抵押。被告鑫源煤矿被狮溪煤业公司兼并，故还款责任应由三被告共同承担。本案借款经催收无果，为维护原告的合法权益，依法提起诉讼，请求：一、判决被告刘成良归还借款150万元，并自2014年2月16日起至还款之日止按月息2%计付利息；二、判决被告鑫源煤矿、狮溪煤业公司承担连带清偿责任；三、判决本案诉讼费用由被告承担。 被告刘成良辩称：被告向原告借款150万元属实，该借款已实际支付被告，且进入鑫源煤矿财务，用于煤矿建设。刘成良是煤矿的合伙人之一，借款的经办人，借款用于鑫源煤矿生产经营，而且鑫源煤矿在借条上加盖公章，该借款实际系鑫源煤矿借款，不是刘成良的个人借款。鑫源煤矿已于2014年4月24日偿还原告借款23万元。鑫源煤矿已被狮溪煤业公司兼并，相应的还款责任应当由狮溪煤业公司承担。 被告狮溪煤业公司辩称：鑫源煤矿将采矿权转让给狮溪煤业公司，双方系采矿权转让关系，方式为合资合作。转让后，鑫源煤矿占该矿权的49%，狮溪煤业公司占51%。狮溪煤业公司仅仅取得兼并重组的主体资格，兼并重组合作框架协议只是一个意向性协议，没有实际履行。鑫源煤矿的主体资格未注销，仍具有独立承担民事责任的主体资格，且有独立的财产，相应的债务应由其承担。综上，鑫源煤矿并未被狮溪煤业公司兼并，故被告不应承担责任。 被告鑫源煤矿未向本院提交答辩状。 经审理查明：鑫源煤矿系合伙企业，刘成良系合伙人之一。2014年2月16日，被告刘成良以鑫源煤矿需要资金偿还银行贷款短期周转为由向原告陈文兴借款500万元，陈文兴的妻子曹世娟通过其信用社银行卡转账500万元给刘成良。2014年2月26日，刘成良偿还陈文兴借款360万元，同样通过信用社银行卡将360万元转账支付陈文兴之妻曹世娟。2014年3月25日，被告刘成良、鑫源煤矿作为借款人向原告出具《借条》一张，《借条》载明内容为：“借款人刘成良，身份证号：5221221963××××××××，于2014年3月25日向出借人陈文兴借款人民币（大写）壹佰伍拾万元，（小写）1500000.00元，月利率4%，并用桐梓县茅石乡鑫源煤矿作抵押，用于茅石乡鑫源煤矿项目建设。借款人：桐梓县茅石乡鑫源煤矿，借款人：刘成良，2014年3月25日”，鑫源煤矿加盖了公章，刘成良签名捺印确认。2014年4月24日，鑫源煤矿财务人员梁振容向陈文兴支付利息23万元，其中12万元为陈文兴两个月的利息，其余为案外人陆军军的利息。现原告以被告未偿还借款及支付利息为由诉至本院。 另查明：2013年10月30日，鑫源煤矿（甲方）与狮溪煤业公司（乙方）签订《桐梓县茅石乡（兼并重组）采矿权转让合同》，主要约定：第五条、甲方于2013年10月30日将桐梓县茅石乡鑫源煤矿采矿权以合资合作（整体出售、合资合作）方式转让给乙方，转让金额为壹仟万元。转让后，甲方占该采矿权的49%，乙方占该采矿权的51%……。 2013年11月25日，鑫源煤矿（乙方）与狮溪煤业公司（甲方）签署《兼并重组合作框架协议》，主要约定：根据《省人民政府办公厅关于进一步推进全省煤矿企业兼并重组工作的通知》（黔府办发电【2013】107号）和黔府办发电【2013】46号文件精神，甲乙双方经友好协商，就煤矿企业兼并重组一事达成如下合作协议：一、兼并重组主体单位：狮溪煤业公司。二、甲、乙双方经友好协商，乙方同意把所属的桐梓县鑫源煤矿与甲方所属的狮子山煤矿的煤炭资源，通过兼并重组以成立新公司（新公司为甲方分公司或者全资子公司）的形式进行合作经营，双方通过新公司来共同管理、经营整合后的新建矿井（产能60万吨/年），新公司和新煤矿的名称由甲乙双方协商确定。三、新公司属兼并重组主体企业狮溪煤业公司下辖公司。……六、虽然因政策因素，乙方无法在新公司中的利润分配（分红权）、资产处置权、债务及责任承担比例……如因各种原因，导致甲方先行承担新公司债务及责任时，乙方应按照上述双方约定的比例向甲方作出相应的补偿。……八、参与整合前，甲乙双方各自的债权债务和其他遗留问题、矛盾纠纷均由各自承担。如因各种原因，导致甲方先行承担新公司成立前，原乙方原有债务及责任时，乙方应在15天或双方约定的时间向甲方做出足额补偿。 2013年11月25日，鑫源煤矿（甲方）与狮溪煤业公司（乙方）签订《采矿权转让合同（补充协议）》。主要约定：根据《省人民政府办公厅关于进一步推进全省煤矿企业兼并重组工作的通知》（黔府办发电【2013】107号）精神，甲乙双方经友好协商同意进行矿井重组整合。……根据本次兼并重组的工作要求，甲乙双方于2013年10月30日签订《采矿权转让合同》并办理了登记备案，现甲乙双方就《采矿权转让合同》条款签订补充协议如下：一、《采矿权转让合同》第五条约定：“甲方于2013年10月30日将桐梓县茅石乡鑫源煤矿采矿权以合资合作（整体出售、合资合作）方式转让给乙方，转让金额为壹仟万元。转让后，甲方占该采矿权的49%，乙方占该采矿权的51%”；第六条约定：“乙方同意按照本条第（二）款的规定向甲方支付上述采矿权转让成交金额……”。根据甲乙双方签订的《兼并重组合作框架协议》，乙方不再履行上述第五条、第六条约定的需向甲方支付采矿权转让价款的义务。二、甲乙双方确认双方在本次兼并重组的各项权利义务，均以甲乙双方签订的《兼并重组合作框架协议》为准。 2015年1月6日，狮溪煤业公司（甲方）、鑫源煤矿（乙方）与案外人遵义市桐梓县铭安煤矿（丙方）签订了《兼并重组合作框架协议》，主要约定：根据《省人民政府办公厅关于进一步推进全省煤矿企业兼并重组工作的通知》（黔府办发电【2013】107号）和黔府办发电【2013】46号文件精神，甲、乙、丙三方经友好协商，就煤矿企业兼并重组一事达成如下合作协议：一、兼并重组主体单位：狮溪煤业公司。二、甲、乙、丙三方经友好协商，乙方同意把所属的桐梓县鑫源煤矿、丙方同意把所属的遵义市桐梓县铭安煤矿与甲方所属的狮子山煤矿的煤炭资源，通过兼并重组以成立新公司（新公司为甲方分公司或者全资子公司）的形式进行合作经营，三方通过新公司来共同管理、经营整合后的新建矿井，新公司和新煤矿的名称由甲、乙、丙三方协商确定。 2014年6月26日，贵州省国土资源厅作出黔国土资证字（2014）705号“关于领取桐梓县狮溪煤业有限公司桐梓县茅石乡鑫源煤矿采矿许可证（兼并重组转让后变更采矿权人名称及采矿权名称）的通知”，该通知明确载明：你单位提交桐梓县茅石乡鑫源煤矿变更采矿权人名称及采矿权名称（兼并重组转让后变更）申请经审查，符合我省煤矿企业兼并重组相关要求，批准转让，准予变更登记。变更后的采矿权人名称为“桐梓县狮溪煤业有限公司”，采矿权名称为“桐梓县狮溪煤业有限公司桐梓县茅石乡鑫源煤矿”，……按照所涉采矿权转让合同和你单位的承诺，你单位在取得采矿权许可证后，采矿权转让人尚未履行的各项法定义务，由你单位继续履行和承担等。之后，狮溪煤业公司作为采矿权人领取了桐梓县狮溪煤业有限公司桐梓县茅石乡鑫源煤矿许可证。2015年3月10日，贵州省煤矿企业兼并重组工作领导小组办公室、贵州省能源局以黔煤兼并重组办（2015）2号文件，向狮溪煤业公司发出了“关于对桐梓县狮溪煤业有限公司主体企业兼并重组实施方案（第二批）的批复”，载明：你公司本次在第一批方案基础上新增上报方案（第二批）参与兼并重组煤矿2处……已完成采矿权交易鉴证或名称变更；……即保留桐梓县狮溪煤业有限公司桐梓县茅石乡鑫源煤矿……；……对已完成采矿权交易鉴证或名称变更的煤矿要尽快进行分类处置……。 上述事实，有经庭审质证原、被告双方提交的证据及当庭陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为：被告刘成良、鑫源煤矿向原告陈文兴借款出具借条，借条载明内容清楚，意思表示明确，原告提供了证明借款资金已实际支付被告的证据，且被告刘成良对借款事实无异议，故可以认定原告与被告刘成良、鑫源煤矿之间的借贷关系成立并生效。现要求被告偿还借款，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”的规定，本院予以支持。借贷双方已明确约定利息为月利率4%，现原告要求被告按照月息2%计付利息符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，本院予以支持。被告刘成良已按照约定月利率4%支付利息12万元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，超过年利率36%的部分无效，被告要求予以扣减作为未支付利息期间的利息，本院予以支持。被告刘成良超过年利率36%支付利息的金额为3万元（12万元－150万元×3%×2个月），该部分费用以150万元为本金按年利率24%可抵扣一个月利息。因借贷双方达成借款合意的时间为2014年3月25日，被告已支付三个月的利息，故被告应从2014年6月25日开始支付利息。 根据鑫源煤矿与狮溪煤业公司签订《采矿权转让合同（补充协议）》的约定和狮溪煤业公司已经获得了鑫源煤矿全部采矿权并将其变更为桐梓县狮溪煤业有限公司桐梓县茅石乡鑫源煤矿的事实，鑫源煤矿与狮溪煤业公司实际已经终止之前签订的《采矿权转让合同》的权利义务，按照双方签订的《兼并重组合作框架协议》实际履行。按照贵州省相关政策要求，狮溪煤业公司作为兼并主体企业，对鑫源煤矿等进行兼并重组，其与鑫源煤矿之间系兼并重组关系。按照狮溪煤业公司与鑫源煤矿签订的《兼并重组合作框架协议》约定，双方应成立新公司，因政策因素原因，鑫源煤矿不能在新公司中持有股权，但鑫源煤矿根据双方的资产状况享有利润分配权（分红权）。现鑫源煤矿所有的采矿权已经过户至狮溪煤业公司，新公司未成立，鑫源煤矿也没有办理工商注销登记，但双方的兼并法律关系已经成立。根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一条“企业吸收合并后，被兼并企业的债务应当由兼并方承担”及第三十四条“企业吸收合并或新设合并后，被兼并企业应当办理而未办理工商注销登记，债权人起诉被兼并企业的，人民法院应当根据企业兼并后的具体情况，告知债权人追加责任主体，并判令责任主体承担民事责任”规定，狮溪煤业公司应对鑫源煤矿的债务承担清偿责任。狮溪煤业公司认为其与鑫源煤矿之间仅是采矿权转让法律关系与本案查明的事实不符，本院对其不应承担责任的答辩意见不予采信。 被告鑫源煤矿经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”规定，本院依法缺席判决。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一、三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告刘成良、桐梓县茅石乡鑫源煤矿于本判决生效后十五日内共同偿还原告陈文兴借款本金人民币150万元，并从2014年6月25日起按年利率24%计付利息至借款还清之日止； 二、被告桐梓县狮溪煤业有限公司对被告桐梓县茅石乡鑫源煤矿承担的本判决第一项义务承担清偿责任； 三、驳回原告陈文兴其他诉讼请求。 案件受理费18300元，由被告刘成良、桐梓县茅石乡鑫源煤矿承担。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后七日内向贵州省遵义市中级人民法院预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，义务人未按法律文书的规定履行义务的，权利人可在本判决生效之日起二年内向本院申请执行。 审 判 长  赵俊华 审 判 员  王喻庆 人民陪审员  罗友富 二〇一六年十二月三十日 书 记 员  张 松