江苏省扬中市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏1182民初3042号 原告：吴月芳，女，1968年6月2日生，汉族，扬中市人，住扬中市。 委托诉讼代理人：罗艳，江苏致祥律师事务所律师。 被告：于雷，男，1977年9月9日生，汉族，扬中市人，住徐州市云龙区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司，住所地镇江市长江路267号翠堤春晓20幢107、203、303、305。 主要负责人：纪洋，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：谭训，江苏思扬宏律师事务所律师。 原告吴月芳与被告于雷、中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称平安财保镇江中心支公司）、机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月29日立案受理后，于2016年9月20日适用简易程序公开开庭进行了审理，后因被告平安财保镇江中心支公司申请对原告的伤残等级及医学三期进行重新鉴定，本院于2016年11月28日裁定转为普通程序，于2016年12月27日依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。第一次开庭原告吴月芳的委托诉讼代理人罗艳、被告于雷到庭参加了诉讼，第二次开庭原告吴月芳的委托诉讼代理人罗艳及被告平安财保镇江中心支公司的委托诉讼代理人谭训到庭参加了诉讼，被告于雷经依法传唤未到庭应诉，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告吴月芳向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿其医疗费2567.7元、住院伙食补助费1800元（36天×50元/天）、营养费4500元（90天×50元/天）、误工费45000元（300天×4500元/月÷30天）、护理费8500元（100元/天×85天）（不含住院期间被告垫付部分）、交通费500元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、财产损失费1300元、司法鉴定费2360元，以上合计145873.7元；2.判令被告二在其承保的交强险及商业三者险限额内对原告先行赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3.本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2014年4月8日，被告于雷驾驶苏Ｌ×××××轿车，沿238省道由南向北行驶至新坝镇永平东区12组路口时，与吴月芳驾驶的电动自行车相撞，吴月芳受伤，财物、车辆受损。经认定，被告于雷与原告吴月芳分别负本次事故的同等责任。因肇事车辆在被告平安财保镇江中心支公司处投保了交强险及商业三者险，故诉至法院。 被告于雷辩称，对本次交通事故发生的事实及事故责任认定无异议，事故发生后我垫付了原告医药费33759.83元，对此被告保险公司已经事先向我方支付理赔款2万余元，对该笔款项及原告住院期间的护理费请求在本案中一并处理。 被告平安财保镇江中心支公司辩称，对本次交通事故发生的事实及事故责任认定无异议，肇事车辆在我公司投保了交强险及限额为30万元的商业三者险附加不计免赔率，事故发生在保险期间内，对原告受伤及治疗过程、医疗费花费情况均无异议。对司法鉴定意见载明的伤残等级及医学三期我方有异议，我方认为原告不构成伤残且三期时间过长应当适当核减。对原告主张的各项赔偿费用有异议，具体为：医疗费需扣减10%非医保用药，对住院伙食补助费我方认可720元（36天×20元/天）、营养费2700元（30元/天×90天）、护理费7200元（80元/天×90天）、误工费21000元（3000元/月×7个月）、交通费认可500元、残疾赔偿金认可69062元、精神损害抚慰金认可2500元、财产损失1000元，诉讼费及鉴定费不属于保险责任，我方不承担。此外，事故发生后，被告于雷就其为原告垫付的医疗费33759.83元进行了预先理赔，经审核后我方预先赔付21194.08元。因被告于雷与原告均负本次事故的同等责任，故超出交强险部分，我方承担60%的赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2014年4月8日8时48分左右，被告于雷持C1E证驾驶苏Ｌ×××××轿车，沿238省道由南向北行驶至新坝镇永平东区12组路口时，与吴月芳驾驶的沿238省道西侧非机动车道由北向南行驶至该路口左转弯行驶的扬中053598电动自行车相撞，吴月芳受伤，财物、车辆受损。2014年4月18日，扬中市公安局交通巡逻警察大队作出扬公交巡[2014]事认字第820004065号事故认定，被告于雷与原告吴月芳分别负本次事故的同等责任。原告受伤后，于2014年4月8日至2014年5月13日期间在扬中市人民医院住院治疗35天，经诊断为：“右股骨下段粉碎性骨折、右腓骨上段骨折、L1、2左横突骨折、肾挫伤”，期间产生医疗费36327.53元，其中被告于雷垫付33759.83元（该款被告平安财保镇江中心支公司已向被告于雷预先赔付21194.08元）。此外，原告住院期间雇请护工护理，花去护理费4320元（36天×120元/天）。2016年5月27日，原告的伤情经鉴定为因车祸致右股骨下段粉碎性骨折（骨折线累计关节面）导致右膝关节活动受限，已构成道路交通事故十级伤残，并建议误工期300天，护理期120天，营养期90天，为此花去鉴定费2360元。对此被告平安财保镇江中心支公司认为系原告单方委托的鉴定程序违法，不予认可，并申请了重新鉴定，本院依法委托丹阳市中医院司法鉴定所进行了重新鉴定，鉴定意见及产生的鉴定费与前述鉴定相同。现双方为赔偿事宜协商未果，引发本案诉讼。 另查明，被告于雷驾驶的苏Ｌ×××××轿车在被告平安财保镇江中心支公司投保了交强险及限额为30万元的商业三者险附加不计免赔率，事故发生在保险期间内。 又查明，原告吴月芳系失地农民，事故发生前系扬中市洛克电气设备安装有限公司员工。 上述事实有身份证复印件、驾驶证、行驶证、保险单、事故认定书、医疗费发票、出院记录、诊疗证明书、门诊病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、误工证明、劳动合同书、营业执照复印件、失地农民证明、车损价格评估书及双方当事人的陈述在卷作证，本院予以确认。 本院认为，公民的生命、健康权及财产权受法律保护，原告吴月芳因本次事故受伤，财产受损，依法有权获得赔偿。对医疗费36327.53元，被告平安财保镇江中心支公司辩称需扣减10%非医保用药，但未举证证明非医保用药的名称，也未举证证明就该免责条款，被告保险公司已经向投保人进行了提示和告知，且即使存在非医保用药，也应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付，故本院对被告平安财保镇江中心支公司的该项辩称意见不予采信。 对司法鉴定意见，该鉴定系被告平安财保镇江中心支公司委托进行的重新鉴定，程序合法，依据充分且被告平安财保镇江中心支公司未申请鉴定人到庭接受质询，故被告平安财保镇江中心支公司辩称需核减三期期限的辩称意见于法无据，本院不予采信，对该鉴定意见本院予以采信。对误工费，原告提供了误工证明、劳动合同、企业法人营业执照等证据予以证明，本院对其事发前所从事工作的真实性予以采信，但对具体收入标准，原告提供的劳动合同书载明原告的年薪为40000元，而其提供的误工证明中载明为4500元/月，二者相互矛盾，且原告在本院指定的举证期限内未能补充提交其事发前的原始工资表相互印证，故对原告主张其收入按照4500元/月计算的请求本院不予采信。但原告提供的劳动合同中载明的月薪为3333元/月与年薪40000元相互吻合，且该收入低于同行业上一年地同行业在岗职工平均工资，故对原告的误工费按照40000元/年计算。 对护理费，原告住院期间的雇请护工产生护理费4320元，该费用由相应的票据予以支持，本院予以采信，对于出院后的护理费标准，被告平安财保镇江中心支公司认可80元/天符合当地实际，本院予以支持。对被告平安财保镇江中心支公司认可的营养费及住院伙食补助费、交通费标准均符合法律规定，本院予以确认。 对精神损害抚慰金，结合侵权程度及过错大小，本院酌定为3000元。 综上，原告吴月芳因本次事故遭受的合理损失为：医疗费36327.53元、住院伙食补助费720元（36天×20元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、误工费32876.71元（300天×40000元/年÷365天）、护理费11040元（4320元+（80元/天×84天）、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元、财产损失费1300元、司法鉴定费2360元，以上合计165170.24元。 机动车发生交通事故造成人身伤亡的，首先由交强险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，超出保险责任限额的损失部分，因被告于雷驾驶的机动车，原告驾驶的为非机动车，且双方均负本次事故的同等责任，故对超出交强险部分，可适当减轻机动车一方的赔偿责任，即对于超出交强险部分，由被告于雷负担60%，原告自行负担40%。又因被告于雷驾驶的机动车在被告平安财保镇江中心支公司投保了限额为30万元的商业三者并附加不计免赔率，故超出交强险应由被告于雷负担的部分，由被告平安财保镇江中心支公司在商业三者险限额内负担。原告的医疗费36327.53元、住院伙食补助费720元、营养费2700元，合计39747.53元，由被告平安财保镇江中心支公司在交强险医疗赔偿限额内给付原告10000元，剩余29747.53，由平安财保镇江中心支公司在商业三者险限额赔付原告吴月芳其中的60%即17848.52元。原告的误工费32876.71元、护理费11040元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，合计121762.71元，由被告平安财保镇江中心支公司在交强险伤残赔偿限额内给付原告110000元，剩余11762.71元，由平安财保镇江中心支公司在商业三者险限额赔付原告吴月芳其中的60%即7057.63元。原告的财产损失费1300元，由被告平安财保镇江中心支公司在交强险财产损失赔偿限额内赔付原告。 综上，被告平安财保镇江中心支公司共应赔付原告146206.15元，扣减已预先赔付被告于雷的21194.08元，尚需赔付125012.07元。因被告于雷预先垫付尚未获得理赔的16885.75元，故在实际履行中，由被告平安财保镇江中心支公司共应赔付原告吴月芳108126.32元，直接返还被告于雷16885.75元。 依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司赔付原告吴月芳各项损失共计人民币108126.32元。 二、被告中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司返还被告于雷人民币16885.75元。 三、驳回原告吴月芳的其他诉讼请求。 上述款项于本判决生效后十日内给付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1129元，司法鉴定费2360元，合计3489元，由原告吴月芳自行负担1396元，中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司负担2093元（此款原告已预交，被告在领取上述义务时一并给付）。 如不服本判决，可在本判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费(江苏省镇江市中级人民法院开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61)。 审 判 长 常 红 人民陪审员 姚 敏 人民陪审员 冷松海 二〇一六年十二月二十八日 书 记 员 唐平平