山东省安丘市人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0784民初3772号原告：李春伍，男，1973年3月3日出生，汉族，居民，住潍坊市奎文区。委托诉讼代理人：杜晓鹏，山东国曜（潍坊）律师事务所律师。被告：刘振国，男，1977年6月21日出生，汉族，居民，住安丘市。委托诉讼代理人：赵健，山东齐善律师事务所律师。原告李春伍与被告刘振国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李春伍及其委托诉讼代理人杜晓鹏、被告刘振国及其委托诉讼代理人赵健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李春伍向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告刘振国赔偿原告李春伍各项损失74493.97元（包括医疗费922.42元、鉴定费3647.95元、误工费46800元、护理费7113.60元、营养费2700元、住院伙食补助费12100元、交通费1210元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告受被告雇佣从事室内拆除工作，每天的工钱为260元。2020年7月19日，原告在工作过程中左眼被瓷砖砸伤，当日由被告开车送原告到潍坊眼科医院就诊，实际住院121天，期间动过2次手术。原告住院期间，多次找被告协商赔偿事宜，但被告对原告提出的赔偿要求明确予以拒绝，严重损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，现诉至本院，望判如所请。刘振国辩称，对于原告的诉讼请求被告认为应按责任比例计算赔偿数额。原告在工作中违反安全操作规程导致受伤，承担相应责任。被告已为原告垫付了62833元，应当予以扣除。微信聊天记录系打印件并且不完整，时间不连续，不能完全证明原告的主张。微信转账记录系打印件且对真实性有异议，仅能证明双方有资金往来，不能证明原告的主张。对门诊病历及住院病历的真实性无异议，但无法证明原告住院天数。医院门诊收费票据5份真实性无异议，但除2020年12月12日的发票之外其余的发票无门诊病历，无医院处方。司法鉴定意见书及发票真实性无异议，但误工时间、护理时间、营养期过长；原告受伤后被告将其送至医院，都是由被告进行陪护，原告眼部感染后由其一个朋友陪护了20天左右，原告不应当主张护理费；误工费标准过高，应按照建筑业从业人员标准181.59元/天计算；护理费原告主张按城镇标准不认可，应按农村标准85.82元/天计算；鉴定费系打印件不认可；住院伙食补助费两个人不认可，应按30元计算；交通费无证据不认可。以上各项费用应当扣除被告垫付费用后，由双方按责任比例承担。医院医生说原告伤情达到出院标准后，原告拒不出院。本院经审理认定事实如下：原告李春伍曾跟随被告刘振国从事室内拆除工作，被告按天支付报酬。2020年7月19日下午，原告李春伍在被告刘振国承包的工地用撬杠撬瓷砖时，左眼被“瓷砖”砸伤。原告受伤后，被告将原告送至潍坊市眼科医院检查治疗。原告在该医院住院治疗121天，经诊断伤情为眼球穿通伤（左眼）、玻璃体积血（左眼）、虹膜损伤（左眼）、眼内炎（左眼）；出院医嘱定期复诊，不适立诊，择期拆除左眼角膜缝线等。2020年11月28日，原告到潍坊市眼科医院复诊，支出门诊医疗费211.50元。同年12月12日，原告到该医院复诊，支出门诊医疗费427.21元。2021年3月13日，原告到该医院复诊，支出门诊医疗费153.71元。2021年5月25日，原告到该医院复诊，支出门诊医疗费55元。2021年3月31日，原告在潍坊市立医院支出门诊医疗费75元。诉讼期间，根据原告李春伍的申请，本院依法委托胜利油田中心医院法医司法鉴定中心对其眼部伤残等级、后续治疗费、住院期间及出院后的护理期限及人数、误工时间、营养期限、康复费用等进行了法医学鉴定。该鉴定中心于2021年5月11日作出【2021】临鉴字第151号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人李春伍左眼被“瓷砖”砸伤致左眼球穿通伤术后，上述损伤后遗症不构成人体损伤伤残等级；2.误工时间为180日；护理期限为60日，护理人数为1人；出院后无需护理；营养期限为90日；无康复费用；3.被鉴定人损伤已达临床治疗稳定状态，无后续治疗费。为此，原告支出鉴定费3100元。另查明，2020年7月24日，被告在潍坊市中医院为原告垫付医疗费520元；2020年9月2日，被告在北京智德医学检验所有限公司为原告垫付医疗费4478元；2020年11月17日，被告在潍坊眼科医院为原告垫付医疗费48178.11元。2020年7月19日至11月15日期间，被告通过微信向潍坊市眼科医院转款11笔，计款21113元。2020年7月29日至10月24日期间，被告通过微信向原告转款26笔，计款39900元。原告质证称该款系被告支付的2020年5月14日至7月17日期间所欠原告劳务报酬。为此，原告提交结算单予以证明，该结算单载明“5.14号—7月17号以上支工费为14400元，大写壹万肆仟肆佰整刘振国2020.11.4”。被告质证称结算单是其出具的，该款是原告住院期间的生活费，不是工钱，且已经支付原告了。庭后，被告又称该款系其支付原告2020年5月14日至7月17日期间的工程款，与上述39900元垫付款无关。2020年11月17日，被告妻弟夏长义通过微信向潍坊市眼科医院转款1300元。当日，潍坊市眼科医院退回夏长义微信账户款项221.89元。原告质证称，对真实性不认可，与本案不具有关联性。上述事实，有原、被告陈述及原告提供的潍坊市眼科医院住院病历、门诊病历、门诊医疗费单据、微信聊天记录、微信转账记录、胜利油田中心医院法医司法鉴定中心出具的鉴定意见书及鉴定费发票，被告提供的微信转账记录、潍坊市眼科医院的医疗费单据、北京智德医学检验所有限公司的医疗费单据、潍坊市中医院医疗费单据、视频资料等证据证明，本院予以确认。本院认为，原告李春伍在工作期间受伤，原、被告均无异议，本院依法予以认定。本案双方争议的焦点是：一、原告李春伍与被告刘振国是雇佣合同关系还是承揽合同关系；二、原告损失的项目及计算标准；三、被告为原告垫付款项的数额；四、原、被告的责任承担比例。关于争议焦点一。雇佣合同是一方提供劳务，另一方支付报酬的合同，雇主对雇员存在身份上的支配和从属关系。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽关注的是工作成果，当事人双方没有身份上的约束。本案中，原告李春伍根据被告刘振国的安排，到指定的地点从事被告指示的工作，被告根据原告工作天数支付报酬，故双方之间应系雇佣合同关系。被告主张双方系承揽合同关系，证据不足，本院不予支持。关于争议焦点二。胜利油田中心医院法医司法鉴定中心出具的鉴定意见书，系本院依法委托具有鉴定资质的机构及人员按规定作出的，被告刘振国虽对部分鉴定项目提出异议，但未提交反驳证据，亦未申请鉴定人员出庭接受质询，故对该鉴定意见书，本院依法予以采信。原告主张的相关损失，可依据上述鉴定意见计算。原告跟随被告工作时，被告每天支付原告报酬240元至270元，故本院酌定误工费按每天255元计算。原告的误工费应为45900元（255元×180天）。原告在潍坊市城区住院，护理人员亦在城区护理，原告主张护理费按上年度城镇居民人均可支配收入计算，应予支持。原告住院期间，被告为其提供了部分护理，被告未提交证据证明其护理的天数，本院根据原告的自认确定被告为原告护理7天，该期间的护理费应予扣除。故原告主张的护理费应为6283.68元【118.56元×（60天―7天）】。住院伙食补助费应按1人计算，应为6050元（121天×50元）。被告主张原告存在挂床现象，原告予以否认，被告亦未提交证据证明，故对被告的该辩解，本院不予采信。原告主张的营养费2700元，合法有据，应予支持。原告在潍坊市立医院支出的化验费75元，原告未提交证据证明与本案的关联性，被告提出异议，故对该费用，本院不予支持。关于原告在潍坊市眼科医院复查支出的门诊医疗费847.42元，应予支持。原告主张的鉴定费，根据鉴定费票据应为3100元，对于超出部分，本院不予采信。原告主张的交通费，未提交证据证明，且被告提出异议，本院不予支持。综上，本院依法核定原告的上述损失共计64881.10元。关于争议焦点三。被告主张共为原告垫付医疗费等费用62833元（21113元+39900元+1300元+520元）。原告对其中被告提供医疗费单据的53176.11元无异议，本院依法予以确认。对于2020年7月29日至10月24日被告通过微信向原告转账的39900元，原告主张系被告支付的2020年5月14日至7月17日期间所欠原告劳务报酬，被告予以否认，原告亦未提交充分证据证明，故对原告的上述主张，本院不予采信。对于被告主张其妻弟夏长义2020年11月17日通过微信向潍坊市眼科医院所转款1300元（实际应为1078.11元），该款系原告出院当天发生的，应包含在被告在潍坊市眼科医院为原告垫付的医疗费48178.11元之中，被告不应重复主张。综上，本院依法认定被告刘振国共计为原告方垫付各项费用61533元（21113元+39900元+520元）。关于争议焦点四。原告在工作期间，操作不当，致使左眼被“瓷砖”击伤，原告自身存在过错，应自行承担部分损失。被告刘振国作为雇主，依法应对雇员的职业活动负有安全注意义务和劳动保护的职责义务。撬瓷砖具有较高的危险性，刘振国未提供充分证据证明在李春伍工作期间已采取了相应的安全措施，并已为李春伍提供了劳动保护用品，故刘振国应对原告的损失承担相应赔偿责任。被告提供的田孝景、吉乃荣书面证言，因上述证人并未出庭接受质询，原告提出异议，故对该证人证言，本院依法不予采信。综上，根据原、被告在本案中的过错，本院酌定被告对原告的上述合理损失承担70%的赔偿责任。综上所述，被告为原告垫付的医疗费53176.11元，原告在本案中虽未主张，但该部分费用应由原告自行负担30%，计款15952.83元。故被告在本案中还应赔偿原告各项损失21107.05元【64881.10元×70%―（垫付款61533元―垫付的医疗费53176.11元）―15952.83元】。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款，《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百九十二条第一款之规定，判决如下：一、被告刘振国赔偿原告李春伍各项损失21107.05元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告李春伍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1662元，减半收取计831元，由原告李春伍负担667元，被告刘振国负担164元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员  于守亮二〇二一年八月六日书记员  李卫水