广西壮族自治区崇左市江州区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1402民初641号原告：广西金颐发金属有限公司，住所地崇左市花山路汇金现代城小区9栋2单元302号房。法定代表人：凌耀平，公司经理。委托诉讼代理人：黄伟玲，广西贵文律师事务所律师。被告：罗甫机，男，1975年6月5日出生，壮族，住所地广西壮族自治区河池市凤山县。委托诉讼代理人：郑学燕，广西越桂律师事务所律师。原告广西金颐发有限公司（以下简称“金颐发公司”）与被告罗甫机劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金颐发公司的委托诉讼代理人黄伟玲、被告的委托诉讼代理人郑学燕到庭参加诉讼，原告金颐发公司的法定代表人凌耀平、被告罗甫机经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、原告无需支付被告罗甫机未签订劳动合同的二倍工资差额6742.86元；2、原告无需支付被告罗甫机经济补偿金3200元。事实与理由：一、原告与被告不存在劳动关系。被告就入职离职、工资发放、工作管理等劳动环节未提供任何有关联的证据。不能够证明被告接受了原告的劳动管理，从事原告安排的劳动，并且每月由原告支付劳动报酬的事实。二、仲裁委调查取得的证据未送达原告，也未经开庭质证，仲裁委对未开庭质证的证据直接采信是错误的。只要矿山存在，不管被告开工与否，板利乡政府每月都会对矿山安全进行例行检查，现场检查记录只能证实单位履行安全检查职责，不能以此推断原告正常生产经营，也不能以此推断原告聘请被告到原告矿山工作。三、2012年11月1日原告取得崇左市志扬板利金矿的采矿权，由于原告资金短缺等原因，一直未对矿山进行开采工作。综上所述，仲裁委认为原告与被告之间存在劳动关系的事实不清，证据不足，请求法院依法支持原告的上述请求。被告辩称，一、原告与被告存在事实劳动关系。2014年4月8日，被告到原告处工作，工种是压滤工。被告的工作内容、工作时间受原告厂长安排管理，每月满勤上班28天，每天工作8小时，三班倒，每天上班有专人考勤，并计入考勤表，2015年以后，以人脸识别方式打卡签到。被告每月满勤工资3200元，休息日加班的，加班费另计，如上班不足28天，按请假扣发工资，每月10日左右发放上个月累计工资，刚开始是以现金形式发放，后来直接每月打入被告提供的账号，春节前后领取现金。二、原告应当支付被告未签订劳动合同的11个月双倍工资28800元（3200元/月×9个月）。被告入职以来，原告从未与被告签订过书面劳动合同，也没有为被告缴纳各项社会保险费，2015年5月起，应当与被告签订书面无固定劳动合同，却未与被告签订，原告应支付被告自2014年5月8日至2015年2月8日未签订书面劳动合同的二倍工资。三、原告应当支付被告加班工资7938元（6天×9个月×147元/天）。除春节放假期间，被告双休日从未休息，被告在原告处工作期间，每月至少6天双休日属于加班，有9个月上班满勤，每日工资147元，原告应当向被告计发加班费。四、原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金6400元（3200元/月×1个月×2倍）。原告没有为被告缴纳社会保险费，在被告提出辞职时，没有支付任何补偿且未办理任何手续，直接终止劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第38条、46条、47条、48条、87条的规定，原告应当向被告支付违法解除劳动关系二倍赔偿金。本院经审理认定事实如下：2012年11月1日，原告金颐发公司取得崇左市志扬板利金矿的采矿权。2014年4月8日，被告罗甫机到原告金颐发公司工作，工种为压滤工。被告每日工作8小时，三班倒，休息日加班的，加班费另计并随工资一同发放，工资根据出勤天数按月计发，不出勤的按请假扣发工资，每月工资以现金支付。被告在原告单位工作期间，双方未签订书面劳动合同，原告没有为被告缴纳各项社会保险费，被告就此提出辞职，并要求原告支付各项赔偿金，双未达成协议。2015年12月4日，被告向仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决原告支付：1、补缴2014年4月至2015年2月的社会保险费；2未签订劳动合同的9个月双倍工资28800元；3、加班工资7938元；4、违法解除劳动合同赔偿金6400元。2016年5月16日，仲裁委作出崇劳人仲案字[2015]第245号仲裁裁决：一、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西金颐发金属有限公司为申请人罗甫机补缴2014年4月8日至2015年2月8日的社会保险费，属于个人缴费部分由申请人罗甫机补缴；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西金颐发金属有限公司支付申请人罗甫机未签订劳动合同的二倍工资差额6742.86元；三、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西金颐发金属有限公司支付申请人罗甫机经济补偿金3200元；四、驳回申请人其他仲裁请求。原、被告双方均不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院起诉。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第九条的规定，金颐发公司先于罗甫机向本院提起诉讼，金颐发公司作为原告，罗甫机作为被告，本院对双方的诉讼请求一并审理并作出裁决。以上事实有：崇劳人仲案字[2015]第245号仲裁裁决书及送达回证、被告身份证复印件、电脑咨询单、金颐发公司员工考勤表、《调查笔录》、《2015年各个月份江州区板利乡政府对原告工地安全生产监管现场检查的记录》各一份，予以证实。综合各方当事人的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：一、原、被告双方之间是否存在劳动关系，如存在，劳动关系从何时开始建立；二、原告是否应当向被告支付未签订书面劳动合同及未签订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额，如需支付，数额应如何计算；三、原告是否应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金；四、原告是否应当向被告支付加班费。本院认为,关于第一个争议焦点。原告诉称因资金短缺等原因，从2012年11月1日取得崇左市志扬板利金矿的采矿权起至2014年5月1日采矿权期届满，原告并未对矿山进行开采作业,没有聘请任何职工开展工作。但崇左市江州区安全生产监管行政执法文书现场检查记录显示，在2015年的12次检查中，多次提到现场工人工作时出现不按规定佩戴安全帽、不佩戴防毒口罩等违规行为，表明矿山工地有工人工作，崇左市志扬板利金矿一直处于生产经营状态。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条的规定，参照被告提交的工资银行卡历史明细查询单及考勤表，被告自2014年4月8日起，从事原告安排的有报酬的劳动，每月按出勤天数计发工资，受原告规章制度的管理，与原告存在身份隶属关系，双方建立事实劳动关系。故原、被告双方自2014年4月8日起建立劳动关系。关于第二个争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，原、被告双方自2014年4月8日建立事实劳动关系，双方未订立书面劳动合同。未订立书面劳动合同应当支付的二倍工资中，一倍是劳动者的工资，另一倍是对用人单位违反法律规定不与劳动者订立书面劳动合同的惩罚性赔偿，支付二倍工资差额的期限最长不超过十一个月。工资支付凭证或记录由用人单位负举证责任，否则承担举证不能的责任。被告辩称工资以现金支付，诉请按照3200元/月计算二倍工资差额，本院予以采信。被告已实际领取了工资，则原告应当向被告支付自2014年5月8日起至2015年4月7日止，未订立书面劳动合同的二倍工资差额35200元（3200元/月×11个月）。关于第三个争议焦点。被告提出经济补偿金的依据是《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，该条款所适用的是用人单位违反规定解除或者终止劳动合同的情形下，用人单位应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该条款所规定的赔偿金与《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的工作年限经济补偿金不同。本案原告并未存在《中华人民共和国劳动合同法》中所规定的违法解除劳动关系的情形，实质是被告向原告提出解除劳动关系，于2015年12月4日向仲裁委提出仲裁申请，故对被告主张要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于第四个争议焦点。原、被告双方约定被告每月工资按出勤天数计算，经考勤后，由原告的财务人员将上月工资发放至被告所提供的银行账号中，所发放的工资已包含超出法定工作时间之外的加班费，故对被告要求原告支付加班费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：一、原告广西金颐发金属有限公司向被告罗甫机支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额35200元；二、原告广西金颐发金属有限公司不支付被告罗甫机违法解除劳动合同赔偿金3200元；三、原告广西金颐发金属有限公司不支付被告罗甫机加班费7938元。上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行，逾期则视为放弃权利，法院不再立案执行。案件受理费10元，由原告广西金颐发金属有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。审 判 长 黄 军代理审判员 梁 晨人民陪审员 黄荣方二〇一六年十二月七日书 记 员 罗杰夫附：相关法律、法规及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立书面劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当签订无固定期限劳动合同之日其向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。