沈阳市和平区人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽0102执异275号案外人：赵小渠，女，1987年12月29日出生，黎族，住沈阳市沈河区，现住丹东市。委托代理人：袁野，系辽宁盈瑞律师事务所律师。申请执行人：兴业银行股份有限公司沈阳分行，住所地沈阳市和平区文化路77号，统一社会信用代码912100007407840903。负责人：景嵩，该行行长。委托代理人：杜晓彤，系北京隆安（沈阳）律师事务所律师。被执行人：渠艳梅，女，1963年1月11日出生，黎族，住沈阳市沈河区。被执行人：沈阳多维汽车美饰广场有限公司，住所地沈阳市沈河区万柳塘路45号，统一社会信用代码912101037695655886。法定代表人：渠艳梅，系该公司董事长。本院在执行申请执行人兴业银行股份有限公司沈阳分行与被执行人渠艳梅、沈阳多维汽车美饰广场有限公司金融借款合同纠纷一案中，案外人赵小渠于执行过程中提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。案外人向本院提出执行异议，异议事项：停止对沈阳市铁西区建设中路59号房产的拍卖，执行案号为（2020）辽0102执6061号。异议理由：一、被执行人渠艳梅与赵利在民政局协议离婚时，离婚协议中约定案涉房屋归案外人赵小渠所有，被执行人渠艳梅对房产做出处分后无权再对案涉房屋做出抵押处分。离婚协议中约定案涉房屋归案外人赵小渠所有，是夫妻双方对其名下所有财产的再分配，是平衡利益的结果，该协议是不可撤销的。对于离婚协议中约定将夫妻共同所有的房产赠与子女，离婚后任何一方在赠与房产变更登记前是否有权予以单方撤销的问题。最高人民法院于2015年12月4日发布的指导性案例及《民事审判指导与参考》第55辑关于对“离婚协议中房产赠与条款的撤销”问题的阐述，均认为如离婚后一方根据《合同法》第一百八十六条的规定单方撤销赠与时应取得双方合意，在未征得作为共同共有人的一方同意的情况下，无权单方撤销赠与。被执行人渠艳梅与赵利均未有要求撤销赠与的意思表示，案外人赵小渠为房屋的实际所有权人。被执行人渠艳梅在未取得案外人赵小渠与赵利的授权，渠艳梅对案涉房屋的抵押行为系无权处分。二、申请执行人兴业银行股份有限公司沈阳分行对案涉房产并不享有抵押权，无权处置或以所得优先受偿。（一）兴业银行股份有限公司沈阳分行与被执行人渠艳梅所签的抵押合同为无效合同。案涉房产为夫妻共同财产，房产在赵利与被执行人渠艳梅离婚时已归案外人赵小渠所有，在案外人赵小渠与赵利不知晓的情况下，被执行人渠艳梅个人在抵押合同签字，符合《合同法》第51条所指的无权处分，此抵押合同系效力待定合同，案外人赵小渠与赵利对此抵押均不追认，抵押合同系无效。（二）兴业银行股份有限公司沈阳分行在办理抵押过程中存在重大过失，不构成善意取得。第一、对于被执行人渠艳梅所提供的伪造离婚协议书，虽然申请执行人兴业银行无法径直从婚姻登记机关查实离婚协议书的内容，但其可以拿着离婚协议书到婚姻登记机关验证离婚协议书的真伪。或是要求被执行人渠艳梅同银行工作人员一起到婚姻登记机关查询或要求渠艳梅出具委托书由该行指定人员作为其代理人进行调查。再者，申请执行人兴业银行也可径直通过电话或当面查问第三人及再审申请人以确定离婚协议书的真实性或前往案涉房产询问承租人是否知情等并记录在案。但申请执行人兴业银行未采取上述方式核实，主观上存在过错。第二，对于被执行人渠艳梅的借款使用、还款来源、能力及方式，申请执行人兴业银行在贷款支付后并未对贷款资金的使用情况、借款人信用等情况进行跟踪及分析。2016年3月6日，被执行人渠艳梅所经营的沈阳多维汽车美饰广场有限公司经营所在地发生煤气爆炸，不仅造成公司厂房、在修汽车损坏严重、人员受伤，而且在事故后公司门前被围栏封闭，无法经营。至此，公司一直处于停业状态。公司起诉煤气公司要求赔偿一案至今未有生效判决。申请执行人兴业银行未对上述情况进行检查、了解，在2016年8月21日贷款每满一年的转贷期间，仍然批给被执行人渠艳梅贷款，以致2017年、2018年贷款出现逾期给付利息的情况。对于上述情况申请执行人兴业银行主观上存在过错。第三，对于本案涉诉房产的价值及变现能力，申请执行人兴业银行未入户调查核实，对被执行人渠艳梅给申请执行人兴业银行提供的租房协议中承租人的名字“林一群”写成“林依群”也没有核实。除此之外，申请执行人兴业银行还应当询问承租人以了解房屋租金金额及给付情况、房屋使用情况以及是否愿意放弃优先购买权等事实。本案中，申请执行人兴业银行没有采取现场调查的方式向承租人面对面核查上述事实，应当判定其具有重大过失。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国物权法》若干问题的解释（一）第十五条第一款“受让人受让不动产或者动产时，不知道转让人无处分权且无重大过失的，应当认定受让人为善意”；又根据《商业银行法》第三十六条规定，《银行业监督管理办法》第二十一条的规定，《个人贷款管理暂行办法》第十四条、第十五条、第三十五条规定及《流动资金贷款管理暂行办法》第十三条的规定，申请执行人兴业银行在调查被执行人渠艳梅借款时并没有按照上述规定按实地调查为主的原则进行履职，存在重大过失，其行为不符合法律规定的善意要件，不能适用不动产善意取得的规定获得案涉房屋的抵押权。综上，申请执行人兴业银行股份有限公司沈阳分行对案涉房产不享有抵押权，无权处置或以所得优先受偿。请求中止对沈阳市铁西区建设中路59号房产的执行程序。申请执行人兴业银行股份有限公司沈阳分行辩称，第一，（2018）辽0102民初15914号民事判决书已经确定抵押合同有效，抵押权成立，银行享有优先受偿权。第二，经（2018）辽0106民初12721号民事判决书、（2019）辽01民终12397号民事裁定书、（2020）辽0106民初2268号民事判决书、（2020）辽01民终10008号民事裁定书及（2021）辽民申389号民事裁定书已经对赵小渠提出的所有上述事实和理由进行裁判并全部予以驳回，并且确认了赵小渠对案涉房屋没有任何所有权权利，其无权对该房屋主张任何权益。第三，案外人的诉请及赵小渠的主体身份均不符合民事诉讼法对案外人执行异议的法律规定，无权提起本案申请。本院查明，2020年6月10日，本院出具（2018）辽0102民初15914号民事判决书，判决内容：“一、被告渠艳梅于本判决生效后十日内一次性偿还原告兴业银行股份有限公司沈阳分行借款本金9,999,999.86元，利息、罚息、复利合计439,780.44元（以上本金及利息、罚息、复利截止日为2018年9月7日），并自2018年9月8日起按《零售经营类借款合同》约定的计息办法给付原告兴业银行股份有限公司沈阳分行罚息、复利至本判决实际偿还之日止；二、若被告渠艳梅逾期给付原告兴业银行股份有限公司沈阳分行上述款项，则原告兴业银行股份有限公司沈阳分行可依法对被告渠艳梅名下位于沈阳市铁西区建设中路59号（1-4轴），建筑面积1,373.18平方米的房产行使抵押权，并在上述债权范围内享有优先受偿权；三、被告沈阳多维汽车美饰广场有限公司对被告渠艳梅应支付的上述款项承担连带责任，并在承担保证责任后，有权向被告渠艳梅追偿；四、驳回原告兴业银行股份有限公司沈阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90,439元、保全费5,000元，均由被告渠艳梅、沈阳多维汽车美饰广场有限公司负担。”判决生效后，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人兴业银行股份有限公司沈阳分行向本院申请强制执行，执行案号：（2020）辽0102执6061号。在诉讼过程中，本院于2019年1月30日轮候查封了被执行人渠艳梅名下位于沈阳市铁西区建设中路59号房产，建筑面积1373.18平方米，卷号：20-5-散-10541。2021年5月11日轮为首封。经查，位于沈阳市铁西区建设中路59号（1-4轴）房产，建筑面积1373.18平方米，所有权人：渠艳梅，登记日期：2001年11月22日，新档案号6-2-0089538(旧档案号20-5-散-10541)。抵押权人：兴业银行股份有限公司沈阳分行，抵押人：渠艳梅，登记日期：2013年9月2日，主债权数额：10000000元，债务履行期限：2010年5月25日至2020年5月25日，他项权证号：13072596。异议审查过程中，案外人赵小渠为主张异议事项成立，向本院提交如下主要证据材料：1、离婚协议书复印件；2、渠艳梅向银行借款时提供的离婚协议书复印件。申请执行人兴业银行股份有限公司沈阳分行为反驳案外人请求，向法院提交证据如下：1、（2018）辽0106民初12721号民事判决书；2、（2019）辽01民终12397号民事裁定书；3、（2020）辽0106民初2268号民事判决书；4、（2020）辽01民终10008号民事裁定书；5、（2021）辽民申389号民事裁定书。本院认为，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款规定，已登记的不动产按照不动产登记簿判断权利人。本院依据生效判决依法强制执行被执行人渠艳梅名下房产并无不当。经查，本案涉案房产于2013年办理了不动产他项权利登记，按照物权公示的原则，显示房屋的抵押权人为兴业银行股份有限公司沈阳分行，抵押人为渠艳梅，该抵押的效力已经被生效的法律文书所确认；案外人赵小渠虽称案涉房产在被执行人渠艳梅与赵利离婚时约定归案外人赵小渠所有，但离婚双方当事人对于财产处分的约定只能在双方之间产生约束力，不能对抗债权人。综上，本院基于涉案房产登记在渠艳梅名下，按照物权公示的原则，强制执行该房产，以清偿被执行人渠艳梅应承担的义务等行为，符合法律规定。案外人赵小渠的异议主张及事实和理由，不具有阻却、排除执行的法律效力，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》、第二十四条、第二十五条之规定，裁定如下：驳回案外人赵小渠的异议请求。如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起案外人异议之诉，并按对方当事人的人数提交副本。审 判 长  姚 宏审 判 员  祁美楠审 判 员  赵 博二〇二一年八月十五日法官助理  王 娜书 记 员  王施越本裁定所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，唉外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起15日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。第二十五条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；（二）已登记的机动车、船舶、航空器等特定动产，按照相关管理部门的登记判断；未登记的特定动产和其他动产，按照实际占有情况判断；（三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际出资人账户名称判断；（四）股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断；（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。案外人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书认定的执行标的权利人与依照前款规定得出的判断不一致的，依照本规定第二十六条规定处理。