辽宁省开原市人民法院民 事 判 决 书（2021）辽1282民初1522号原告：开原维科容器有限责任公司，住所地开原市兴工路31号。法定代表人：王英君，该公司经理。委托诉讼代理人：尚宝娜，辽宁茂楷律师事务所律师。被告：张金鹏，男，1979年10月20日生，住开原市。委托诉讼代理人：杨光辉，辽宁奉仁律师事务所律师。原告开原维科容器有限责任公司（以下简称维科容器公司）与被告张金鹏劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月16日立案后，依法适用普通程序于2021年6月30日在本院第七审判庭公开开庭进行了审理。原告维科容器公司的委托诉讼代理人尚宝娜，被告张金鹏及其委托诉讼代理人杨光辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告维科容器公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法对被告伤情进行复鉴，2、请求法院依法对被告各项费用重新计算。事实与理由：首先，张金鹏工伤鉴定级别过高，其伤情构不成四级伤残及部分护理依赖，原告申请对其伤情进行复鉴。现有的鉴定结论，不能作为被告主张补偿的依据。（附书面申请）其次，被告各项补偿金额认定错误，其中：第一项：一次性伤残补助金。原告根据《中华人民共和国劳动法》第十九条，就工资报酬已经与张金鹏签订书面形式的劳动合同，对工资金额及缴费金额已经达成合意，工伤赔偿按照劳动合同约定工资进行赔偿并无不当，故原告不承担此义务。根据权利义务相对等原则，假设被告工资每月6300元，那也应该按照此标准缴纳社保费用，个人承担部分为0.105得扣除。另外，被告张金鹏没有提供充分证据证明其事故发生前12个月工资是每月6300元，所以应当驳回其诉请。第二项：伤残津贴。被告已经从工伤基金那里得到足额赔偿，此项主张不应该得到支持。理由同上不赘述。第三项：医药费。原告已经为张金鹏缴纳工伤保险，此项应当由基金支付，不能向原告主张。另外，原告为被告亲属垫付医药费等数千元，被告应当返还。第四项：误工费。原告已经为其发放了停工留薪工资，对此项“误工费”原告不承担此义务。第五项：交通费。被告住院期间发生交通费均由原告垫付，此项主张不应该得到支持。被告张金鹏辩称：一、针对原告第一项诉讼请求，答辩如下：1、2020年9月21日，铁岭市劳动能力鉴定委员会针对张金鹏受伤情况出具了鉴定结论通知单，确认张金鹏的工伤等级为四级部分护理依赖。并写明如对本鉴定结论不服，可在收到本鉴定结论之日起向省劳动能力鉴定委员会复鉴。但原告未在法定期限内申请复鉴，视为放弃此项权利。2、原告在鉴定结论下来后，已经向工伤保险行政部门申请工伤保险待遇，其行为已经承认其鉴定结论。3、被告受伤的背景，是原告安全事故责任，造成了2人死亡，2人重伤，1人轻伤。被告系重伤人员之一，工伤鉴定结论合法有效。二、针对原告第二项诉求，答辩意见如下：1、根据《工伤保险条例》第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；以上规定的本人工资应该是劳动者实际发放的工资。被告月平均工资为6300元，并提供了相应的证据加以证明，原告未提供张金鹏的工资表，应当承担举证不能的不利后果。因此，原告应当按照被告月平均工资6300元申请工伤保险待遇，由于单位少报工资总额，导致被告工伤待遇受到影响，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第四十六条因用人单位少报工资总额或者未足额缴纳工伤保险费等原因，导致工伤职工应当享受的工伤保险待遇受到影响的，由用人单位承担责任。因此，应由原告自行承担责任。2、伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十五条（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；因此原告应按月支付被告伤残津贴差额（6300-2618）*75%=2726元。3、医药费，被告自行垫付了4249.3元，其中1909.3元是出院后的复查费用，因此应由原告承担。4、关于停工留薪费用，被告实际停工留薪期为10个月，根据《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告实际工资为6300元，原告在被告停工留薪期间只支付了8个月，每个月为1480的费用，因此原告还应支付被告停工留薪费用51160元。（受伤之日2019年11月30日至劳动能力鉴定出具之日2020年9月21日，停工留薪10个月）。原告维科容器公司围绕诉讼请求提交以下证据：1、劳动合同一份，证明原告与被告对于工资标准及缴纳各项福利待遇均有明确的约定，原告按照合同约定缴纳工伤保险各项费用，被告并无任何异议；2、书面说明一份，证明我公司为被告缴纳工伤保险大额费用赔付的3万元，应在原告中赔付金额中扣除；3、仲裁裁决书，证明本案提起的缘由；4、铁岭市劳动能力鉴定通知单，重新鉴定申请书，证明被告鉴定级别过高，其伤情不构成4及伤残不构成护理依赖，提出重新申请鉴定，法院应支持原告的申请。被告张金鹏提交证据如下：1、工伤认定书及工伤鉴定通知单，证明被告在2019年11月30日受伤为工伤，伤残等级为4级，部分护理依赖；工时计算单及工时报表，证明被告在受伤之前平均工资在6500元左右（工时标准每小时5.86元，加班每小时10元）；3、工友录音两份，证明被告在原告处工作，每月工资在6000.00元以上；4、医疗费发票，证明被告复诊费用花费1909.30元；仲裁裁决书，证明开原市劳动仲裁委员会按照法律法规的规定进行裁决的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告张金鹏于2019年11月30日在原告维科容器公司工作中因压力容器试压爆炸受伤，急送沈阳北部战区总医院治疗，后又转回开原市中医医院住院治疗。2020年8月14日经铁岭市人力资源与社会保障局认定：张金鹏受到事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2020年9月21日经铁岭市劳动能力鉴定委员会（工伤）鉴定结论通知单：被鉴定人张金鹏，用人单位开原维科容器有限责任公司，伤残情况：颅脑外伤，脑挫裂伤保守治疗好转，有头晕、头痛症状。右眼视神经管骨折，右眼视神经挫伤，右眼眶壁骨折，右眼眶骨折，双眼视神经萎缩，双眼视野大部分缺损；根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，经劳动能力鉴定专家组鉴定，符合四级伤残标准，鉴定结论四级伤残、部分护理依赖。开原市劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月29日作出开劳仲案字（2021）001号仲裁裁决书，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条（二）（三）款及《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条、第四十六条裁决如下：一、原告支付一次性被告伤残补助金差额77322.00元；二、原告按月支付被告伤残津贴2762.00元；三、原告支付被告医药费1903.30元；四、原告支付被告停工留薪待遇51160.00元；五、原告支付被告伙食补助费1117.80元；六、原告支付被告交通费500.00元；七、原告支付被告护理费6264.00元；八、其他诉求不予支持。现原告不服仲裁裁决诉至法院，请求支持其诉讼请求。本院认为，开原市劳动人事争议仲裁委员会作出的开劳仲案字（2021）001号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律法规正确，计算各项费用数额准确，原告应当向被告张金鹏支付上述各项费用，现原告要求对被告各项费用重新计算没有意见，不予支持；关于原告请求法院依法对被告伤情进行重新鉴定的申请一节，依据《工伤保险条例》第二十六条（申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论）、第二十八条（自劳动能力鉴定结论作出之日起一年后工伤职工或者近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定）规定，原告并未在收到鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，且第二十八条规定的房产明确，故原告请求重新鉴定的申请，不符合法律的规定，不予支持。另原告提出其公司为被告缴纳工伤保险大额费用赔付的3万元，应在原告赔付金额中扣除一节，因此份保险为商业保险，系原告自愿为其员工缴纳，本案被告因工伤符合该商业保险的承兑条件获得商业保险赔付，但其与本案审理的工伤保险赔偿无关，故不能在本案赔付中扣除。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条（二）（三）款，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条、第四十六条及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、驳回原告开原维科容器有限责任公司的诉讼请求；二、原告开原维科容器有限责任公司于本判决生效后10日内支付被告张金鹏一次性伤残补助金差额77322.00元、医药费1903.30元、停工留薪待遇51160.00元、伙食补助费1117.80元、交通费500.00元、护理费6264.00元，计138267.10元；三、原告开原维科容器有限责任公司于2020年9月起按月支付被告张金鹏伤残津贴2762.00元，至被告张金鹏退休之日止。诉讼费10.00元，由原告开原维科容器有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。审 判 长 姜 南人民陪审员 丁 丽人民陪审员 周晓明二〇二一年八月二日书 记 员 李晓惠