河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫03民初204号原告：洛阳盈信科技发展有限公司，住所地:洛阳市西工区凯旋西路25号院。法定代表人:张新宇，总经理。委托代理人：李宗虎，张春芬，河南精专律师事务所律师，特别授权。被告：北京大河茂源科技有限公司，住所地：北京市北京经济技术开发区十四街99号33幢C栋501号。法定代表人:郝香红，执行董事。被告：郝香红，女，汉族，1976年1月13日生，身份证号410728197601135107，住所地洛阳市洛龙区滨河南路花样年华小区l号楼一单元2401。被告：陈兴波，男，汉族，1972年9月1日生，身份证号410728197209015151，住所地洛阳市洛龙区滨河南路化样年华小区l号楼一单元2401。委托代理人：陈占军，张泽（实习），河南鼎大律师事务所律师，特别授权。系被告大河公司、郝香红、陈兴波共同委托。被告：北京大河茂源科技有限公司海南分公司，住所地海口市海秀大道30号银达大厦负责人：陈兴波，经理。被告：北京大河茂源科技有限公司青海分公司，住所地西宁市城东区夏都大街221号负责人梁欣梅，经理被告：北京大河茂源科技有公司西安分分公司，住所地西安市高新区丈八五路高科尚都摩卡第7幢1单元20层12006号房负责人：郝伟红，经理被告：北京大河茂源科技有限公司洛阳分公司，住所地洛阳市涧西区南昌路建业壹号城邦1l幢l0楼l003负责人：郝香红，经理。被告：海南润享酒店投资有限公司，住所地海南省海口市美兰区海秀路望海国际精装公寓1201房。法定代表人：陈硕菲，执行董事。被告：陈硕菲，女，汉族，1995年9月2日生，住河南省长垣县。委托代理人：常琳，范志勇（实习），河南鼎大律师事务所律师，特别授权。系以上被告共同委托。原告洛阳盈信科技发展有限公司（以下简称盈信公司）诉被告北京大河茂源科技有限公司（以下简称大河公司）、郝香红、陈兴波、北京大河茂源科技有限公司海南分公司（以下简称大河海南分公司）、北京大河茂源科技有限公司青海分公司（以下简称大河青海分公司）、北京大河茂源科技有限公司西安分公司（以下简称大河西安分公司）、北京大河茂源科技有限公司洛阳分公司（以下简称大河洛阳分公司）、海南润享酒店投资有限公司（以下简称润享酒店）、陈硕菲买卖合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告盈信公司的委托代理人李宗虎、张春芬，被告大河公司、郝香红、陈兴波的委托代理人陈占军，被告大河海南分公司、大河青海分公司、大河西安分公司、大河洛阳分公司、润享酒店、陈硕菲的委托代理人常琳，范志勇到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。盈信公司诉称：2013年10月28日，盈信公司与大河公司签订《设备购置合同》，合同生效后，盈信公司向大河公司支付货款24000000元，大河公司在向盈信公司供应4795600万元货物后，因大河公司未能按合同约定期限交付其余货物，导致购买合同项下货物的最终需求方不再需要该货物，导致合同目的不能实现。2014年11月3日，大河公司与盈信公司经协商，签订《终止合同协议书》，确认双方于2013年10月28日签订的《设备购置合同》的实际履行情况为：大河公司供货4795600元，盈信公司付款24000000元。双方在该协议书中达成协议：已经交货部分不再退货退款，未交货部分不再履行；大河公司应于协议签订之日起7日内向盈信公司退还未交货部分的已付款19204400元；大河公司自协议签订之日起7日内向盈信公司支付逾期交货违约金2150000元。同时约定，大河公司逾期退还未交货部分已付款的，按日千分之一向盈信公司承担违约金。为确保《终止合同协议书》的履行，被告郝香红、陈兴波于2014年11月3日与盈信公司签订《保证担保合同》，为大河公司在《终止合同协议书》项下的义务承担连带责任保证。《终止合同协议书》签订后，大河公司仅向盈信公司支付1170000万元，其余款项均未支付。大河公司海南分公司、大河公司青海分公司、大河公司西安分公司、大河公司洛阳分公司系大河公司的分支机构，依法应对债务承担责任。郝香红、陈兴波系夫妻关系，陈兴波、陈硕菲系润享酒店仅有的两名股东，润享酒店与大河公司财产、人员、经营相混同，依法应向原告承担连带清偿责任。盈信公司诉讼请求：1、依法判令大河公司向盈信公司退还货款19204400元；2、依法判令大河公司向盈信公司支付合同约定的逾期交货违约金2150000元；3、依法判令大河公司，从2014年11月10日起至实际退款日止，按逾期退款金额每月2%向盈信公司支付逾期退款违约金，暂计算至2016年6月12日违约金为6255701元。4、依法判令大河公司向盈信公司支付律师代理费500000元。5、依法判令郝香红、陈兴波、大河公司海南分公司、大河公司青海分公司、大河公司西安分公司、大河公司洛阳分公司、润享酒店、陈硕菲对上述第1、2、3、4项诉讼请求向盈信公司承担连带清偿责任。6、本案诉讼费、保全费等由各被告承担。大河公司、郝香红、陈兴波辩称：对盈信公司所述的事实、金额均无异议，大河公司不能履约是因为市场原因，大河公司、郝香红、陈兴波三名被告会尽快筹措资金进行偿还。大河公司海南分公司、大河公司青海分公司、大河公司西安分公司、大河公司洛阳分公司、润享酒店、陈硕菲辩称：原告提供的证据没有显示四个被告，四被告并不是合同相对人，也非合同的保证人，不应该承担责任。公司法第十四条规定，分公司不应承担总公司的债务，总公司正常运行，有盈利。总公司不能承担债务下，在执行程序下，才能执行分公司的财产。经审理查明：2013年10月28日，盈信公司与大河公司签订《设备购置合同》，合同生效后，盈信公司向大河公司支付货款2400万元，大河公司在向盈信公司供应4795600元货物后，因大河公司未能按合同约定期限交付其余货物，导致购买合同项下货物的最终需求方不再需要该货物，导致合同目的不能实现。2014年11月3日，大河公司与盈信公司经协商，签订《终止合同协议书》，确认双方于2013年10月28日签订的《设备购置合同》的实际履行情况为：大河公司供货4795600元，盈信公司付款24000000元。双方在该协议书中达成协议：已经交货部分不再退货退款，未交货部分不再履行；大河公司应于协议签订之日起7日内向盈信公司退还未交货部分的已付款19204400元；大河公司自协议签订之日起7日内向盈信公司支付逾期交货违约金2150000元。同时约定，大河公司逾期退还未交货部分已付款的，按日千分之一向盈信公司承担违约金。为确保《终止合同协议书》的履行，郝香红、陈兴波于2014年11月3日与盈信公司签订《保证担保合同》，为大河公司在《终止合同协议书》项下的义务承担连带责任保证。《终止合同协议书》签订后，大河公司仅向盈信公司支付1170000元，其余款项均未支付。大河公司海南分公司、大河公司青海分公司、大河公司西安分公司、大河公司洛阳分公司系大河公司的分支机构。郝香红、陈兴波系夫妻关系，陈兴波、陈硕菲系润享酒店的两名股东。本院认为：盈信公司与大河公司签订的《设备购置合同》、《终止合同协议书》系双方当事人真实意思的表示，合法有效，双方均有义务按该两份合同履行，大河公司未按两份合同履行，构成违约依法应承担违约责任，按约定大河公司应向盈信公司退还货款19204400元，并支付逾期交货的违约金2150000元。《终止合同协议书》签订后大河公司向盈信公司支付的1170000元，双方未约定该款项的性质，参照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，应视为支付违约金，拖欠的逾期交货违约金应确认为2150000减去1170000元等于1080000元。大河公司逾期退还货款双方约定日千分之一的违约金过高，过高部分不予支持，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，逾期退还货款的违约金应按每月2%计算。盈信公司要求大河公司支付律师代理费50万元，属于双方合同约定的内容，且盈信公司举证了委托合同、发票等相关证据，依法应予支持。大河公司海南分公司、大河公司青海分公司、大河公司西安分公司、大河公司洛阳分公司系大河公司的分支机构，其财产是大河公司财产的组成部分，应对大河公司的债务承担连带清偿责任。郝香红、陈兴波作为保证人，依法应对大河公司的债务承担连带清偿责任。盈信公司要求润享酒店和陈硕菲承担责任没有相应的证据支持其主张，本院依法不予支持。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告北京大河茂源科技有限公司向原告洛阳盈信科技发展有限公司退还货款19204400元。二、被告北京大河茂源科技有限公司向原告洛阳盈信科技发展有限公司支付逾期交货违约金1080000元。从2014年11月10日起至实际退款之日止，按月利率2%支付原告洛阳盈信科技发展有限公司支付逾期退款金额19204400元的违约金。三、北京大河茂源科技有限公司向原告洛阳盈信科技发展有限公司支付律师代理费500000元。四、被告郝香红、陈兴波、北京大河茂源科技有限公司海南分公司、北京大河茂源科技有限公司青海分公司、北京大河茂源科技有限公司西安分公司、北京大河茂源科技有限公司洛阳分公司对上述第一、二、三、四项判决承担连带清偿责任。五、驳回原告洛阳盈信科技发展有限公司的其它诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起10日内履行完毕，如果未按上述期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费182350元，由被告北京大河茂源科技有限公司承担。如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长 裴文娟审 判 员 姬秋萍代审判员 黄兴东二〇一六年十二月十三日书 记 员 雷小静