辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终2345号上诉人（原审被告）：海城市后英耐火材料有限公司，住所地海城市英落镇后英村。法定代表人：金长富，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗雅静，辽宁明岳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾殿利，男，1971年8月30日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：齐峰，辽宁千山律师事务所律师。上诉人海城市后英耐火材料有限公司因与被上诉人贾殿利劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2021）辽0381民初2844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海城市后英耐火材料有限公司上诉请求：1、请求依法改判上诉人支付被上诉人停工留薪期工资3600元；一次性伤残补助金27600元；2020年11月至2021年3月1日期间伤残津贴6000元。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本人工资应按1200元计算。被上诉人于2014年离开上诉人处，2017年9月被上诉人被诊断为硒肺，该时间应为受伤时间，因受伤前12个月即2016年9月至2017年8月期间被上诉人未提供劳动，因此其本人工资应按海城市最低工资标准1200元计算。二、根据《工伤保险条例》第35条规定“职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，标准为：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，三级伤残为23个月的本人工资。（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，三级伤残为本人工资的80%。伤残津贴实际金额低于最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。”因此被上诉人的停工留薪期工资应为3600元（1200元*3个月）；一次性伤残补助金应为27600元（1200元*23个月）；2020年11月至2021年3月伤残津贴应为6000元（1200元*5个月）。贾殿利辩称：服从一审判决。贾殿利向一审法院诉称：原告于1998年进入被告处从事轻烧看火工工作，2013年年末因病离岗，离岗前原告的正常出勤月平均应得工资为3500元。2017年9月29日，被告安排原告到鞍山市职业病防治院治疗，经该院确诊为矽肺叁期。后经一系列劳动仲裁和诉讼程序终认定原告属工伤情形。又因在赔偿问题上双方不能达成一致，故再次提起诉讼，请求人民法院依法判决。1、被告支付原告一次性伤残补助金80500元；2、被告支付原告停工留薪工资287000元(2014年1月1日至2020年10月31日，计82个月）；3、被告支付原告医疗费8248.46元、住院伙食补助费2802.8元(30.8元/天X91日）、交通费2000元；4、被告自2020年11月1日起开始，每月按照辽宁省平均工资80%向原告支付伤残津贴(2020年平均工资按5238元/月计算）。一审法院审理查明：原告于1998年到被告处从事轻烧看火工作，工作至2013年末。2017年9月29日，原告在鞍山市职业病防治院住院治疗91天。2019年7月5日，海城市人力资源和社会保障局作出（2018）海人社认字第011号工伤认定决定书，认定“贾殿利为工伤。”2020年10月25日，经鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定“贾殿利丧失劳动能力三级。”2021年3月8日，海城市劳动人事争议仲裁委员会作出海劳人仲字［2020］第1281号仲裁裁决书。另查，2012年鞍山市全部职工月平均工资为2850.50元。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。原告贾殿利与被告海城市后英耐火材料有限公司存在劳动关系的事实，已经辽宁省鞍山市中级人民法院（2020）辽03行终117号行政判决书判决，且经鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定为“丧失劳动能力3级”，应依法享受工伤保险待遇。关于原告提出住院治疗费以及伙食补助费，依据《工伤保险条例》、2010年12月20日《国务院关于修改的决定》修订之规定，第十一“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的集体标准由统筹地区人民政府规定。”被告应支付原告治疗工伤所发生的医疗费、伙食补助费、交通费、停工留薪工资。现原告经鉴定伤残等级为三级，被告应支付原告一次性伤残补助金，标准为23个月的本人工资。关于原告的工资标准，因原、被告双方均未提供有效证据证明，故该院参照2012年鞍山市全部职工月平均即2850.5元计算。关于原告请求住院期间伙食补助费一节，依照鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新有关问题的通知》的通知（鞍人社发［2011］2号）第六条之规定，2013年7月1日前标准为19.00元/天，被告应支付原告住院期间的伙食补助费1729元（19.00元/天×91天）。关于原告请求交通费一节，依据《工伤保险条例》第三十条（四）之规定，本院酌定给付500元。关于原告请求停工留薪期工资一节，依据《工伤保险条例》第三十三条（一）之规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”现原告未能提供证据证明出院后需休息的证据故其停工留薪期限确定为住院期间，被告应支付的停工留薪期工资为8645元（2850.5元÷30天×91天）。关于原告请求伤残津贴一节，依据《工伤保险条例》第三十五条（三）之规定“工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。”因原告于2020年10月25日被鉴定为伤残，故自2020年11月1日起，被告应按工资标准的80%即2280.4元（2850.5元×80%）支付伤残津贴。关于被告海城市后英耐火材料有限公司辩解的理由无事实及法律依据，不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条三款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五、《辽宁省工伤保险实施办法》第二十四条之规定，判决：一、被告海城市后英耐火材料有限公司支付原告贾殿利住院期间医疗费8248.46元，伙食补助费1729元，交通费500元；二、被告海城市后英耐火材料有限公司支付原告贾殿利一次性伤残补助金65561.50元；三、被告海城市后英耐火材料有限公司支付原告贾殿利停工留薪期工资8645元；四、被告海城市后英耐火材料有限公司自2020年11月1日起按月工资2280.4元支付伤残津贴，直至原告到退休年龄并办理退休手续止；以上款项合计84683.96元，被告海城市后英耐火材料有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告贾殿利。五、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告海城市后英耐火材料有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为贾殿利工资标准问题。根据《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第八条，曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病、离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的符合下列条件的人员，可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理：（二）劳动或聘用合同期满后或者本人提出而解除劳动或聘用合同后，未再从事接触职业病危害作业的人员。经工伤认定和劳动能力鉴定，前款第（二）项人员被鉴定为一级至十级伤残、按《条例》规定应以本人工资作为基数享受相关待遇的，按本人终止或者解除劳动、聘用合同前12个月平均月缴费工资计发。本案中，因双方对贾殿利与海城市后英耐火材料有限公司解除劳动合同前12个月的平均月工资均未能提供有效证据予以证明，故原审法院参照2012年鞍山市全部职工月平均工资，即2850.5元计算相关工伤保险待遇并无不当。上诉人主张应按海城市最低工资标准计算无法律依据，本院不予支持。综上，海城市后英耐火材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人海城市后英耐火材料有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 安审 判 员  王 瑶审 判 员  秦长虹二〇二一年八月十九日法官助理  郑熙哲书 记 员  徐 彤