辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽05民终985号 上诉人（原审原告）：张飒，女，汉族，1974年8月23日出生，住址辽宁省本溪市平山区。 上诉人（原审被告）：本溪市新慧雅罗马假日美容养生会馆，住所地辽宁省本溪市平山区铁路街16栋。 经营者：钱锦慧，女，汉族，1972年8月14日出生，住址辽宁省本溪市明山区。 上诉人张飒与上诉人本溪市新慧雅罗马假日美容养生会馆（以下简称新慧雅养生馆）合同纠纷一案，均不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2021）辽0502民初726号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张飒上诉请求：撤销一审判决，依法改判新慧雅养生馆返还张飒作热玛吉的费用18000元；一、二审诉讼费用由新慧雅养生馆负担；新慧雅养身馆返还张飒打印材料、照片、录音光盘等费用100元。事实与理由：一审法院认定事实错误，应依法撤销。第一、卫生监督部门确认热玛吉属医疗美容项目，而新慧雅养生馆的经营范围为生活美容。经营范围为生活美容的店家是不允许经营这一业务的。在一审过程中新慧雅养身馆没有出示医疗机构执业许可证，操作医生也没有出具相应资质证明。新慧雅生活馆非法超越经营范围，严重侵害了顾客的利益。第二、新慧雅生活馆在一审过程中没有出示热玛吉医疗器械的正规购买产品渠道和产品说明书，无法证明该产品是正规的热玛吉机器。新慧雅生活馆作为一家生活美容馆，没有购买仪器的资质，没有接受厂家培训，操作时没有达到专业水准。第三、新慧雅生活馆在服务过程中存在欺诈行为，在操作热玛吉之前用手法把顾客的脸向上推拉，造成暂时性的顾客脸部肌肉上移的假象，然后告诉顾客仪器操作后效果会比现在更好。可过了当天，用手法推上去的脸部肌肉又重新掉下来，这时新慧雅生活馆又以三到六个月才能达到最佳效果为由推诿张飒。这种以盈利为目的，进行虚假宣传，张飒认为已经构成了欺诈。第四、一审法官考虑到成本问题，只判决返还张飒9000元，剩余9000元被当作成本。在新慧雅生活馆没有提供其使用的热玛吉机器为正品的证据，也没有机器报价的情况下，过高估算了新慧雅生活馆的成本，并且18000元附带价值3000元的水光针也没有兑现给张飒。所以，在没有任何效果的情况下，只返给张飒9000元有失公平。 新慧雅生活馆辩称：新慧雅生活馆没有违约。 新慧雅生活馆上诉请求：依法撤销一审判决；一、二审诉讼费由张飒负担。事实与理由：张飒是在充分了解服务项目的基础上，确认并与新慧雅生活馆达成了服务约定。新慧雅生活馆履行了服务项目，双方的服务合同已经履行终结。原审人民法院单凭张飒的口述，和员工的谈话记录，在没有其它佐证的情况下，认定新慧雅生活馆的服务有瑕疵是错误的。首先，张飒称该美容项目没有效果，应当返还18000元的项目金额，张飒没有就美容前后的效果变化向法庭提供有无效果的对比资料，用以证明实际效果的真实变化。其次，是在做该美容项目时，新慧雅生活馆就明确告知张飒后期必须积极配合被上诉人做补救项目，但张飒拒绝后续补充项目的调理，该美容调理补救新慧雅生活馆在工商局调解时，新慧雅生活馆就明确表态，美容院免费为“你做美容项目，直到达到你满意为止，”但张飒拒绝执意无理要求返还项目钱。张飒的这种行为在美容养生行业是少见的，是违反常理的行为更是严重扰乱小微企业营商环境的行为，请人民法院尊重事实，根据证据，依法公平保护当事人的合法权益，维护小微企业正常经营。综上所述，原审人民法院在没有证据支持的情况下，认定新慧雅生活馆服务存在瑕疵，违反证据规则，判决返还9000元，没有法律依据不符合法律规定。 张飒辩称：关于热玛吉的费用有效的资料在新慧雅生活馆的手机里，张飒向新慧雅生活馆索要照片，新慧雅生活馆称回家找一下给发过来，但后来各种原因推脱不给，后来又说手机坏了。关于补救项目，张飒认为是不属实的，如果有补救项目应该每个人都有，单独对张飒有补救项目是因为新慧雅生活馆看张飒做完热玛吉项目没有效果，实在推诿不过去了，所以答应给张飒做其他项目，但是张飒没同意，新慧雅生活馆就说张飒不配合，这不符合事实。新慧雅生活馆表态过说给张飒做项目直到满意为止，但张飒不同意，因为张飒觉得新慧雅生活馆没有这个技术，所以不同意。 张飒向一审法院起诉请求：一、新慧雅生活馆返还张飒美容费用共计18000元；二、新慧雅生活馆赔偿张飒精神损失费、误工费共计1000元；三、诉讼费由新慧雅生活馆承担。 一审法院认定事实：2020年9月26日，张飒在新慧雅养生馆交纳1.8万元购买美容项目，新慧雅养生馆向张飒出具收款凭证，主要内容为：客户姓名：张飒，名称及规格：热玛吉全脸调整，赠水光之王1次，眼部调整，技术部特批赠3次灌肤。当天，新慧雅生活馆工作人员对张飒进行上述18000元的美容项目，未进行灌肤服务。 新慧雅生活馆工作人员曾在微信朋友圈中宣传“热玛吉眼部抗衰，抚平细纹，提拉紧致，无创无恢复期，对比效果显而易见”。 2020年12月28日，本溪市平山区消费者协会永丰分会作出投诉终止调解通知书，主要内容为：“2020年12月28日，平山区消费者协会受理了消费者张飒对关于消费者因为在2020年9月在平山区永丰慧雅美容会所做美容项目热玛吉，美容三个月后没有效果。消费者要求店家退款。按消费者权益保护法等相关法律法规执行。经我会调解，双方就退款问题分歧过大，均无法达成一致意见。根据《消费者协会受理消费者投诉工作导则》第三十一条‘通过调解达成协议的，由调解主持人填写投诉调解协议书。由于争议双方分歧过大，无法达成一致意见，调解不成的，由调解主持人填写投诉终止调解通知书，同时告知双方解决消费争议的其他渠道’。我会决定终止调解，特予通知。投诉人：张飒。被投诉人：梁金威”。 一审法院认为，张飒购买新慧雅生活馆的美容项目，新慧雅生活馆为张飒提供美容服务，双方形成服务合同关系。由新慧雅生活馆为提供热玛吉美容服务，此系双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。现就张飒第一项诉讼请求，结合新慧雅生活馆对热玛吉项目的宣传及张飒提交的通话录音，并结合张飒提交的照片及现皮肤状态，张飒主张新慧雅生活馆服务存在服务瑕疵，具备合理性。考虑到服务内容、服务效果和新慧雅生活馆成本等，酌情判定新慧雅生活馆退还服务费9000元。就张飒提出的第二项诉讼请求，因本案案由为合同纠纷，并非侵权纠纷，故对于张飒主张的精神损失费，不予支持；因张飒并未提供证据证明其产生的误工损失，故对于张飒主张的误工费，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、新慧雅养生馆于判决生效后10日内退还张飒服务费9000元；二、驳回张飒的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费275元，减半收取计137.5元，由新慧雅养生馆负担50元，张飒负担87.5元。 本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。 另查明，在张飒提供的录音证据显示，新慧雅生活馆认可张飒所作的热玛吉项目效果有问题，张飒认可不是一点效果也没有。 本院认为：张飒到新慧雅生活馆消费，新慧雅生活馆向张飒提供了热玛吉美容服务，双方成立服务合同。张飒支付了18000元的热玛吉美容项目，包括脸部和眼部。新慧雅生活馆的热玛吉项目有一定的效果，故一审法院判决新慧雅生活馆退还张飒9000元并无不当。关于张飒称新慧雅生活馆开始的美容效果是美容手法一节，因其没有举证证明其主张，不予支持。 综上所述，张飒、新慧雅生活馆的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费二百七十五元，上诉人张飒负担一百七十五元，上诉人本溪市新慧雅罗马假日美容养生会馆负担一百元。 本判决为终审判决。 审判长  李广宇 审判员  孙 燕 审判员  赵丹阳 二〇二一年八月二十三日 书记员  孙 越 附：本案所适用的法律条文 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。