辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终12423号上诉人（原审被告）：辽宁中盾稳发展有限公司，住所地沈阳市于洪区西江街195—3号(2-5-1)。法定代表人：高中稳，该公司总经理。委托诉讼代理人：李桂荣，女，该公司法务。委托诉讼代理人：高玉财，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵军，男，汉族，1985年11月1日出生，住辽宁省沈阳市浑南新区。原审被告：辽宁蓝程物业服务有限公司，住所地沈阳市皇姑区黄河南大街105号。法定代表人：许明哲，该公司总经理委托诉讼代理人：秦怀清，女，该公司员工。上诉人辽宁中盾稳发展有限公司因与被上诉人赵军、辽宁蓝程物业服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初12279号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。辽宁中盾稳发展有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判，由赵军承担案件诉讼费。事实与理由：被上诉人找各种理由不签劳动合同，还在其他员工签订劳动合同时录下了大家签订劳动合同的视频。事后上诉人联系赵军签订合劳动合同，赵军却一拖再拖。因此，未签劳动合同是赵军自己造成的，用人单位并未给赵军带来利益上的损失，已尽到诚信义务，而劳动者拒绝签订劳动合同，不属于《劳动合同法实施条例》第6条所称的用人单位“未与劳动者订立书面劳动合同”的情况，也就不需要承担支付二倍工资的责任；2.赵军一直在辽宁蓝程物业有限公司桃仙机场东北空管控项目部上班，工资计算和考核归用工单位管理，每月用工单位将核算工资及考核结果发给上诉人，由上诉人按月发放，因此，上诉人不拖欠赵军加班费。赵军辩称，同意一审法院的判决。辽宁蓝程物业服务有限公司辩称，同意辽宁中盾稳发展有限公司的上诉请求。赵军向一审法院起诉请求：1.请求判令辽宁中盾稳发展有限公司、辽宁蓝程物业服务有限公司支付赵军2019年12月4日至2020年5月7日期间工资差额2,008元；2.请求判令辽宁中盾稳发展有限公司、辽宁蓝程物业服务有限公司支付2019年12月4日至2020年5月5日期间加班费12,109元；3.请求判令辽宁中盾稳发展有限公司、辽宁蓝程物业服务有限公司支付2019年12月4日至2020年5月7日期间解除劳动关系经济补偿金4,850元；4.请求判令辽宁中盾稳发展有限公司、辽宁蓝程物业服务有限公司支付2020年1月4日至2020年5月7日未签订书面劳动合同双倍工资20,069元。5.本案诉讼费由辽宁中盾稳发展有限公司、辽宁蓝程物业服务有限公司承担。一审法院认定事实：2019年9月10日，辽宁蓝程物业服务有限公司(甲方)与辽宁中盾稳发展有限公司(乙方)签订一份《劳务派遣协议》，约定：按照甲方的用工要求，乙方派遣员工到甲方工作，甲乙双方建立劳务派遣合作关系，甲方向乙方支付劳务派遣费用，劳务派遣费用包括派遣员工的劳动报酬及社会保险费等，协议期限为2019年9月1日至2021年8月31日。经辽宁蓝程物业服务有限公司申请，自2019年9月2日起至2020年9月1日止，辽宁蓝程物业服务有限公司已获批实行不定时、综合计算工时工作制。经辽宁蓝程物业服务有限公司面试，赵军于2019年12月4日到辽宁蓝程物业服务有限公司工作，岗位为凉菜厨师，月工资为4,500元，每月休息4天。2019年12月12日，辽宁蓝程物业服务有限公司安排赵军至桃仙机场东北空管局项目处工作。2019年12月28日，辽宁蓝程物业服务有限公司工作人员告知赵军其需要与辽宁中盾稳发展有限公司签订劳动合同，由辽宁中盾稳发展有限公司派遣至辽宁蓝程物业服务有限公司处工作。2020年1月6日，辽宁蓝程物业服务有限公司及辽宁中盾稳发展有限公司的工作人员共同至桃仙机场东北空管局项目处与赵军等人签订书面劳动合同。因该书面劳动合同部分合同内容为空白，未加盖辽宁中盾稳发展有限公司的印章等原因，故赵军未予签字。之后，辽宁中盾稳发展有限公司为了给赵军缴纳社会保险而代赵军签订了书面劳动合同。自2020年1月起，辽宁中盾稳发展有限公司为赵军缴纳了社会保险。赵军的工资系由辽宁中盾稳发展有限公司为其发放。2020年1月赵军应发工资为5,250元；2020年2月，赵军应发工资为4,850元；2020年3月，赵军应发工资为4,850元；2020年4月赵军应发工资为5,050元；2020年5月，赵军应发工资为1,295元。2020年5月7日，赵军填写《员工离职申请表》，离职原因为正常离职，个人原因，回家，赵军最后到岗时间为2020年5月7日。2020年6月，赵军作为申请人向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会就案涉诉讼请求提出仲裁申请。该委员会做出沈皇劳人仲字[2020]200号仲裁裁决书，裁决本案辽宁中盾稳发展有限公司支付本案赵军加班费3,438.79元。赵军不服,遂起诉至一审法院。辽宁蓝程物业服务有限公司及辽宁中盾稳发展有限公司均认可仲裁裁决结果。一审法院认为，本案法律事实发生于民法典实施之前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”规定，本案适用当时的法律。关于赵军主张的2019年12月4日至2020年5月5日期间加班费12,109元的问题。庭审中，赵军明确表示其主张的前述期间的加班费仅指2020年1月1日元旦、2020年1月25日春节、2020年4月4日清明节、2020年5月1日劳动节的法定假日加班费，及2020年1月11日、1月12日、1月18日、1月19日、2月8日、2月15日、2月16日、2月29日的周末加班费，2020年3月份4天周末加班费，2020年4月4天周末加班费，以及2020年1月24日，2020年5月2日至5月5日的加班费。赵军主张周末加班费的理由为每月其应休息8天，但其仅休息4天，对于剩余4天应支付加班费；而2020年1月24日，2020年5月2日至5月5日为法定休息日，其应休息而未休息。2019年12月，赵军领取的工资中含项目补助350元、加班费300元；2020年1月，赵军领取的工资中含项目补助350元、加班费400元；2020年2月，赵军领取的工资中含项目补助350元；2020年3月，赵军领取的工资中含项目补助350元；2020年4月，赵军领取的工资中含项目补助350元、加班费200元；2020年5月，赵军领取的工资中含项目补助350元、加班费200元。辽宁蓝程物业服务有限公司主张项目补助及加班费数额实质均为加班费，加班费优先从项目补助项目中支付，再超出的部分，则从加班费项目中予以支付，辽宁蓝程物业服务有限公司对加班费的支付方式能作出合理解释，该院对其主张予以采信。在赵军与辽宁蓝程物业服务有限公司未做特别约定的情况下，该公司以基本工资1,810元为基数计算加班费，并无不妥。辽宁蓝程物业服务有限公司支付的加班费数额高于法定假日加班费数额，故对赵军主张的法定假日加班费该院不予支持。赵军自到辽宁蓝程物业服务有限公司工作后，即执行不定时、综合计算工时工作制，赵军在应聘时即明知其每周休息4天，现赵军的工资中包含加班费内容，且从赵军持有工资条的事实可知赵军对其工资构成是清楚的，赵军在其离职前对此未提出过异议，应视为双方就休息日加班费达成一致。另，从赵军从事工作的内容及强度来看，赵军的收入情况与该行业通常收入标准相当。故该院对赵军该项诉讼请求均不予支持。但鉴于辽宁中盾稳发展有限公司及辽宁蓝程物业服务有限公司对沈皇劳人仲字[2020]200号仲裁裁决书的裁决结果均予以认可，故辽宁中盾稳发展有限公司仍应支付赵军加班费3,438.79元。关于赵军主张的2019年12月4日至2020年5月7日期间工资差额2，008元的问题。赵军主张其每月工作天数应为21.75天，超出21.75天数的部分，应另行支付工资，故其主张前述期间的工资差额。赵军在起诉状中自认辽宁蓝程物业服务有限公司在招聘时已明确告知其每个月休息天数为4天，赵军该项诉讼请求无法律依据，该院不予支持。关于赵军主张的解除劳动关系经济补偿金4,850元的问题。赵军系因个人原因离职，故对该项诉讼请求该院不予支持。关于赵军主张的2020年1月4日至2020年5月7日期间未签订书面劳动合同双倍工资20，069元的问题。依据现有证据不能证明2020年1月6日赵军未与辽宁中盾稳发展有限公司签订书面劳动合同责任在于赵军，且辽宁中盾稳发展有限公司未能提供证据证明此后曾要求赵军签订书面劳动合同，赵军对此亦不予认可，故辽宁中盾稳发展有限公司作为用人单位应向赵军支付未签订书面合同的双倍工资20,666.67元[(5,250+4,850+4,850+5,050)元：4个月×4个月+(5，250+4，850+4,850+5,050)元+4个月+30天×4天]，赵军主张20,069元未超出合理范围本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、辽宁中盾稳发展有限公司于本判决生效后十日内支付赵军未签订书面劳动合同二倍工资差额共计20,069元；二、辽宁中盾稳发展有限公司于本判决生效后十日内支付赵军加班费3,438.79元；三、驳回赵军其他诉讼请求。案件受理费10元，由辽宁中盾稳发展有限公司承担。双方当事人未提供新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于赵军主张的2020年1月4日至2020年5月7日期间未签订书面劳动合同双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。依据现有证据不能证明2020年1月6日赵军未与辽宁中盾稳发展有限公司签订书面劳动合同责任在于赵军，且辽宁中盾稳发展有限公司未能提供证据证明此后曾要求赵军签订书面劳动合同，赵军对此亦不予认可，故辽宁中盾稳发展有限公司作为用人单位应向赵军支付未签订书面合同的双倍工资。一审法院判决并无不当。关于加班费的问题。鉴于辽宁中盾稳发展有限公司及辽宁蓝程物业服务有限公司对沈皇劳人仲字[2020]200号仲裁裁决书的裁决结果均予以认可，故辽宁中盾稳发展有限公司仍应支付赵军加班费3,438.79元，一审法院判决并无不当。综上所述，辽宁中盾稳发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁中盾稳发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 慧审 判 员  徐文彬审 判 员  朴海花二〇二一年八月二十三日法官助理  黄 琳书 记 员  徐 唱