辽宁省锦州市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）辽07民终2119号   上诉人（原审原告）：李志，男，1971年5月3日出生，汉族，工人，住锦州市凌河区。   委托诉讼代理人：项前，锦州市凌河区菊园法律服务所法律工作者。   上诉人（原审被告）：王顺，男，1963年6月24日出生，汉族，无职业，住锦州市凌河区。   上诉人李志因与上诉人王顺生命权、身体权、健康权纠纷一案,不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2021）辽0703民初270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人李志及其委托诉讼代理人项前，上诉人王顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   李志上诉请求：1、请求改判第一项被上诉人给付上诉人各项经济损失70%计增加3150元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决事实不清。上诉人在诉讼中将支具费计算在医疗费中，并将收据一并出示给法庭，也收在卷宗当中，并非没有主张，一审法院对此不支持是错误的。上诉人护理人员为了护理而租床费应视为合理支出。此项也在医疗费中。虽算上诉人诉求，却没有得到支持。一审中对于上诉人在X机关做伤情鉴定费，没支持是错误的，上诉人做伤情鉴定，不仅确定够不够成刑事（轻伤或重伤），也是为了在治安案件中分清责任，在本案中鉴定为轻微伤，并据此做出了处罚，法院也据此判决被上诉人70%的赔偿责任，怎能不予支持？综上一审判决事实不清，应予改判。   王顺辩称，我根本就不想给对方拿钱，派出所向着他说话，我是被强迫的受害者，2020年4月3日出事的，是我先到那里钓鱼的，之后他到了就骂人，是对方先打的我，询问笔录中说胳膊折了，他根本就没有上医院，在派出所门口打电话找人，我报警的，之后重罚我，给我拘留七天，派出所也向着他说话，询问笔录不询问，他走了，说去医院，之后没有去医院，我根本没有打对方胳膊，两天之后他才做的笔录，起因一样，但是结果说的不一样，他要的钱与我无关，我不承担。   王顺上诉请求：1、撤销锦州市凌河区人民法院（2021)辽0703民初270号民事判决书，依法改判或发回重审；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案系由X机关作出行政处罚引起的侵权案件，上诉人在本案中一直处于防卫状态，不应承担赔偿责任。本案是一起X机关作出行政处罚，同时上诉人与被上诉人双方通过民事诉讼区分是否应当承担人身侵权责任的案件，上诉人将从本起案件事实中的起因、经过和结果三个方面对本案进行分析，进一步阐述本案的事实与上诉人是否应当承担责任。1、案件起因方面，通过查阅人民法院依法调取的上诉人与被上诉人在凌河X分局紫荆派出所所作的询问笔录，双方对事发原因的陈述内容基本是一致的，被上诉人以一个不能成立且没有提供任何证据的理由让上诉人离开，遭到上诉人拒绝后先动手对上诉人实施暴力，上诉人对被上诉人实施的暴力行为进行反抗，进而衍生了本案事实。故从证据上看，本起案件的起因是明确的，且被上诉人应对本起案件的发生承担主要责任。2、案件经过方面，上诉人与被上诉人在派出所的笔录当中陈述的内容差异较大，上诉人陈述仅对被上诉人脸部击打了两拳，并没有对被上诉人胳膊实施任何攻击行为。而被上诉人陈述称上诉人把他胳膊薅住了使劲拧，当时还说胳膊要断了，但通过细致查看其陈述内容即可发现，被上诉人陈述的是他己经休克后，又被上诉人攻击了胳膊部位，并说胳膊要断了，试问一个己经休克的人员是如何知道该事实的，故依据双方的陈述可以看出：第一、被上诉人没能如实陈述案件事实；第二、依现有的证据并不能确定上诉人实施了导致被上诉人胳膊受伤的行为。3、案件结果方面，本案的案发时间是2020年的4月3日早晨，上诉人在案发当时主动报警，并配合X机关如实陈述了案件事实，而通过被上诉人提供的病志和原告在X机关作询问笔录可以看出，被上诉人在案发后离开了现场，且在案发后的第二天才到医院就诊，并在案发后的第三天即2020年4月6日才到X机关制作笔录。虽然被上诉人主张胳膊受伤是上诉人所为，但被上诉人为什么当时不接受X机关的调查，为什么当时不入院治疗，空白时间内被上诉人是否还曾受伤上诉人均提出质疑，上诉人提出质疑的理由有两点：第一、根据民事诉讼谁主张谁举证的原则，被上诉人必须提供胳膊系被上诉人打伤的证据，否则将承担举证不能的法律后果；第二、经代理人审查本案的治安案卷，X机关在对上诉人与被上诉人进行行政处罚时，对被上诉人X滋事的行为给予行政拘留五日的处罚，但对被动还手的上诉人却给予行政拘留七天的处罚，上诉人因不懂法，当时并未提出复议复核，但如此处理的原因仍须进一步明确。第三、X机关作出《行政处理决定书》的依据有证人证言，即上诉人与被上诉人在陈述事实时均提到的在场第三人，但此人的笔录并不在卷宗，而此人是被上诉人胳膊在案发当时是否受伤的关键证人，X机关为什么没能提供？结合以上三点，上诉人认为，本起治安案件的处理中存在偏向于被上诉人的较多疑点，且被上诉人提供的证据无法证明其胳膊受伤与此次事件存在因果关系。综上，经过对本次事件的起因、经过和结果的分析，上诉人在此次事件中并没有明显的过错，且在被上诉人不能提供证据证明其胳膊伤是上诉人造成的事实下，我方不应承担原告因治疗胳膊而产生的所有费用。请求贵院依法驳回原告诉讼请求。二、本案依据诊断书确定休息四个月判决误工费不符合法律规定。1、依据《医学诊断书管理公示》第三条明确规定：医生开具的诊断证明书、休假证明原则上急诊开具病休时间一般不超过3天，门诊不超过1周，慢××不超过2周，特殊情况（骨折）不超过一个月，病休起始日指从患者就诊之日或次日开始。本案中，被上诉人的治疗期为45天，依据相关规定被上诉人最长休息不超过一个月。2、被上诉人通过锦州市中心医院法医司法鉴定所作出的营养期及护理期的鉴定结论营养期及护理期均为45天，故被上诉人的误工期亦应为45天。3、原审中原告并没有出具工作证明、近三年的收入证明及误工证明，无法证明被上诉人是否存在误工情况，换句话说，被上诉人是否有工作都不得而知。综上所述，仅因医生出具的诊断证明即判决被上诉人的误工期为45天+120天于法无据，有违公允。综上所述，请求贵院在查清事实的基础上依法改判或发回重审，以维护上诉人的合法权益。   李志辩称，请求驳回上诉人王顺的上诉请求，一审法院对双方在刑事案件中的责任都予以进行的充分的认定，对于双方应该赔偿的比例是恰当和充分，只是对李志要求的三项没有支持，所以请求法院对此三项予以改判。   李志向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付人身损害赔偿47218.88元；2、本案诉讼费依法承担。   一审法院认定事实：2020年4月3日7：30左右，原告李志在锦州市凌河区股大桥桥北侧往东300米左右河边欲钓鱼时，因争钓鱼的位置与被告王顺发生口角，最后两人互相殴打在一起，造成李志、王顺都有不同程度的受伤。原告受伤后，于2020年4月4日到锦州市第二医院急诊后住院治疗，经诊断为左尺骨冠突骨折、右膝外伤、头外伤、多发软组织损伤。共发生医疗费10633.8元，住院45天均为二级护理，护理人员为原告妻子王艳，原告出院后，医生出具诊断证明书两份，载明休息四个月。原告另花费复印费111.6元。庭审中，被告要求对原告的住院时长进行鉴定，但在本院指定的期限内未提出书面申请。另查，原告于2021年1月18日提出对其受到伤害需要的营养期和出院后的护理期进行鉴定，经锦州市中级人民法院摇号选取锦州市中心医院法医司法鉴定所为鉴定机构。该机构于2021年2月25日出具鉴定结论为，被鉴定人李志伤后护理期为45天（后出具鉴定说明为被鉴定人李志的护理期应为其受伤之日起共45天），营养期为45天。原告花费鉴定费及检查费等共计847元。原告受伤后，在锦州医科大学附属第一医院司法鉴定所做伤情鉴定花费1141.46元，去沈阳鉴定伤情花费交通费169元。原告还花费租床费450元。又查，2020年12月29日，锦州市X局凌河分局作出行政处罚决定书，以殴打他人为由对原告及被告分别处以行政拘留5日、7日的行政处罚。   一审法院认为，原告李志在发现被告王顺占有其自己认为是其本人的钓鱼位置后，欲向被告要回时，未能冷静对待、妥善处理，在事件的起因上存在过错，后双方相互厮打，造成原告受伤，被告亦存在过错，应负主要责任，原告负次要责任。根据本案实际情况，确定主要责任与次要责任比例为70%：30%。关于原告主张的医疗费，应以医疗机构出具的实际票据为准予以支持；关于原告主张的住院伙食补助费，应以国家机关一般工作人员的出差伙食标准每天50元，按照原告的实际住院天数计算；关于原告主张的误工费，因原告未举证证明最近三年平均年收入或所从事的相关职业，应以辽宁省上一年度全体居民人均可支配收入标准计算。误工时间为住院时间和诊断休息时间；对原告主张的护理费，可按照2020年居民服务业在岗职工平均工资标准计算，护理期限按照原告住院时间保护；对于原告主张的交通费，其提供的去沈阳的票据是其要求鉴定伤情是否构成刑事犯罪所需，与本案无关联性，不予支持。对于其在市内发生的交通费，可根据其住院时间由本院酌定判决；对于原告主张的复印费，原告提交了相关收据佐证应予支持；对原告主张的营养费，可根据鉴定结论确定的营养期限按照每日30元标准计算；关于原告主张的锦州市中心医院法医司法鉴定所鉴定费847元，与本案存在关联应予支持，对于在锦州医科大学附属第一医院司法鉴定所发生的鉴定费系原告欲鉴定伤情是否构成刑事犯罪所发生，本案不予调整；对于护理人员的租床费用，不符合法律规定不予支持。原告虽提交矫形支具收据，但未予主张，故不予调整。庭审中，被告要求对原告的住院时长进行鉴定，但在本院指定的期限内未提出书面申请，应视为其放弃鉴定权利。对于被告提出的其系正当防卫一节，因双方系互殴行为，不符合正当防卫的构成条件，不予支持。对于被告所辩只打了原告面部，原告胳膊部位伤与被告无关一节，因其未能举证证明，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决：一、被告王顺于本判决生效后3日内赔偿原告李志各项经济损失35867.4元的70%即25107元；二、驳回原告李志的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由原告李志负担30元，由被告王顺负担70元。   本院二审期间，上诉人李志向法庭提交了锦州市第二医院医务科情况说明，拟证明锦州市第二医院再次建议其休息二个月。经质证，上诉人王顺认为李志的胳膊不是其弄伤的。因上诉人李志所提交的证据与一审法院查明的事实并不矛盾，故本院对一审查明的事实予以确认。   另查明，在一审诉讼期间，上诉人李志提交了锦州高泰商贸有限公司的发票一张，证明其已支付支具费2500元；提交锦州医科大学附属第一医院门诊收费票据一张，证明其支付鉴定费1000元。   本院认为，李志与王顺因争夺钓鱼位置发生争吵，而后发生厮打，造成李志入院治疗。双方对此没能冷静处理，均存在过错，一审法院判决李志承担30%责任，王顺承担70%责任并无不当。关于王顺主张其不应承担赔偿责任一节。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案经查阅凌河X分局紫荆派出所对双方的询问笔录，能够证实王顺将李志打伤的过程。王顺虽然主张其不应当承担赔偿责任，但其行为超出了正当防卫的限度，其不应承担赔偿责任的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。   关于李志主张支具费2500元一节。锦州市第二医院出具的出院医嘱载明：“……2.继续支具固定患肢”，结合李志提交了支具费增值税发票，本院认为该笔费用系李志治疗的合理、必要费用，原审法院对此未予支持不妥，本院对李志的该项上诉请求予以保护。   关于李志主张在锦州医科大学附属第一医院花费的司法鉴定费1000元应予支持一节。经查，双方发生厮打后，李志支出的该笔费用系为查清伤害等级产生的费用，系合理费用，原审法院对此未予保护不妥，本院对李志的该项上诉请求予以支持。   关于李志主张护理人员为了护理而租床费应视为合理支出一节。经审查，该笔费用不属于合理、必要费用，对其该项上诉请求，依法不予支持。   综上所述，李志的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持；王顺的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销辽宁省锦州市凌河区人民法院（2021）辽0703民初270号民事判决；   二、上诉人王顺于本判决生效后十日内赔偿上诉人李志经济损失39367.4元的70%即27557.18元；   三、驳回李志原审的其他诉讼请求；   四、驳回上诉人李志的其他上诉请求；   五、驳回上诉人王顺的上诉请求。   如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费100元，由上诉人李志负担30元，上诉人王顺负担70元；二审案件受理费100元，由上诉人王顺负担78元，上诉人李志负担22元。   本判决为终审判决。   审 判 长 于宏伟   审 判 员 王玉龙   审 判 员 王金业   二〇二一年八月二十日   法官助理 杨艳洲   书 记 员 高俊格