辽宁省锦州市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）辽07民终1032号   上诉人（原审被告）：辽宁宜州房地产开发有限公司，住所地义县义州镇站前村南关街168号。   法定代表人：孙培夫，该公司总经理。   委托诉讼代理人：侯爽、赵岩，均为辽宁一理律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：义县嘉晟装饰工程有限公司，住所地义县义州镇振兴街路南丽都馨城门市。   法定代表人：孙鹏，该公司经理。   委托诉讼代理人：岳玉环，辽宁燕郡律师事务所律师。   上诉人辽宁宜州房地产开发有限公司因与被上诉人义县嘉晟装饰工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案,不服辽宁省义县人民法院（2020）辽0727民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人辽宁宜州房地产开发有限公司的委托诉讼代理人赵岩，被上诉人义县嘉晟装饰工程有限公司的法定代表人孙鹏及委托诉讼代理人岳玉环到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   辽宁宜州房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人在一审要求上诉人给付819011.8元工程款的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人在一审提交的装修合同及施工明细是伪造的，不能作为认定本案工程价款的依据。1、加盖在装修合同及施工明细上的“辽宁宜州房地产开发有限公司合同专用章”是假的，是被上诉人伪造的。2、上诉人只在商品房买卖合同上加盖合同专用章，在其他合同上加盖公章。3、装修合同甲方落款处没有上诉人负责人或经办人的签名，合同不真实。4、本案中的施工明细实质上是工程结算单，其形成时间在2017年4月25日装修合同签订时，装修工程还没有施工，结算就已完成，完全是虚假的。5、一审应对工程造价进行司法鉴定，一审仅根据虚假的装修合同及施工明细认定工程造价是错误的。二、被上诉人施工的装修工程至今没有验收，工程是否竣工、是否质量合格，截止目前，上诉人是不清楚的，被上诉人也没有提供相应的证据，故上诉人有权拒付工程款。1、如果工程没有竣工，上诉人不应支付全额工程款。2、如果工程质量不合格，上诉人不应支付全额工程款,甚至不支付工程款。3、一审应对工程质量进行司法鉴定查明工程质量是否合格，不能将举证责任分配给上诉人。综上所述，一审判决认定事实证据不足，适用法律不当，请二审法院支持上诉请求，以维护上诉人的合法权益。   义县嘉晟装饰工程有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，判决正确、公平。请求二审法院驳回上诉，维持原判。   义县嘉晟装饰工程有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告给付装饰装修工程款人民币819011.8元；2、由被告承担本案涉案费用。   一审法院认定事实：2017年4月25日，原告（乙方）与被告（甲方）签订装饰装修合同一份，约定：工程名称为瑞和华庭小区楼道、住宅装饰装修、酒店招商装修，工程地点为瑞和华庭小区及酒店招商办公楼，工程类别为装饰装修工程，施工日期从2017年4月27日至2017年11月7日；承包方式为乙方包工包料；验收标准参照《装饰装修施工工艺质量标准》，特殊项目参照甲方提供的施工工艺及标准；工程造价819011.8元；工程款项在工程完工后一次性结清，不含税金，如需开具发票，所产生的税金由甲方承担；工程最终结算详见工程结算单。原、被告签订合同时确定了施工明细及相应的工程造价。原、被告签订合同后，原告即按照合同约定进行了施工，于2017年11月完工并交付被告，但被告至今未给原告进行结算。   一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案原、被告签订的装饰装修合同是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依合同约定，履行各自的合同义务。原告已按合同约定进行了施工，但被告尚未给原告进行结算，给付工程款，已构成违约，故原告要求被告给付工程款的诉求，本院予以支持。被告称双方未签订书面的合同，认为原告提交的合同及施工明细上加盖的被告公司合同章是不真实的，但被告提交的证据不足以证明其主张。当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。本案原、被告双方签订的合同中对工程总造价已进行了约定，被告未能提供证据证实涉案工程的施工内容存在设计变更、质量变化等情形，故对被告提出的工程造价鉴定申请，不予准许。关于被告主张原告占用装修房屋，占用期间的租金应在工程款中予以扣除，因双方关于原告占用房屋的数量、占用期间说法不一致，被告亦未能提交证据予以证实，且被告对其主张扣除的租金金额及计算方法也不明确，故本院无法予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条的规定，判决：被告辽宁宜州房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告义县嘉晟装饰工程有限公司工程款人民币819011.8元。如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11990元，保全费4615元，合计16605元，由被告辽宁宜州房地产开发有限公司负担。   本院二审期间，被上诉人提交了现场照片18张，拟证明1号、2号楼的，包括酒店都是被上诉人施工、已经使用了。经质证，上诉人认为关于4号楼13楼的三户是被上诉人一直占用的，不能证明是对方施工的，其他照片都是门脸的照片，门脸照片不能证明这个活是被上诉人施工的。因被上诉人所提交的证据与一审法院查明的事实并不矛盾，故本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人提出“被上诉人在一审提交的装饰装修合同及施工明细是伪造的，不能作为认定本案工程价款的依据”的上诉请求，经查，在二审审理期间，上诉人自认“当时在一审的时候想做鉴定，但是公章没有在X局备案，所以不能鉴定。”，现上诉人不能提供加盖在装饰装修合同及施工明细系被上诉人伪造的证据，故上诉人该项上诉理由因无事实和法律依据，不能成立。关于上诉人提出“对工程造价进行司法鉴定”的请求，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”，故上诉人该项上诉请求，本院不予保护。关于上诉人提出“被上诉人施工的装饰装修工程至今没有验收，工程是否竣工、是否质量合格，截止目前，上诉人是不清楚的，被上诉人也没有提供相应的证据，故上诉人有权拒付工程款”的上诉理由，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。经查，案涉工程上诉人已使用，且在二审审理期间，被上诉人提供了其施工部分的照片予以证明案涉工程系其施工，被上诉人对此虽予以否认，但未提供证据证明案涉装饰装修合同所涉及的工程系他人所施工，现上诉人提出装饰装修工程至今没有验收，工程是否竣工、是否质量合格，截止目前，上诉人是不清楚的抗辩理由，因上诉人系案涉工程的发包人，其应依照法律规定，对案涉工程组织验收，现其擅自使用，由此造成的法律后果应自行承担，故上诉人该项上诉理由不能成立。   综上所述，辽宁宜州房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费11990元，由上诉人辽宁宜州房地产开发有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长  于宏伟   审判员  王 广   审判员  王金业   二〇二一年八月三日   法官助理杨艳洲   书记员高俊格