青海省西宁市城中区人民法院刑事判决书（2021）青0103刑再2号原公诉机关西宁市城中区人民检察院。        原审被告人董建忠，男，1963年2月21日出生于青海省西宁市，公民身份号码：XXX，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地：青海省西宁市城中区，住青海省西宁市城中区。1984年4月19日因犯流氓罪、抢劫罪被青海省都兰县人民法院判处有期徒刑七年，1989年8月17日刑满释放；2010年10月4日因犯诈骗罪，被西宁市城中区人民法院判处有期徒刑七年，于2015年10月18日刑满释放。2019年4月3日因涉嫌犯诈骗罪被依法刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现在青海省海北藏族自治州门源监狱服刑。        指定辩护人：杨丽萍，青海磐瑞律师事务所律师。        西宁市城中区人民检察院以中检公诉刑诉（2019）200号起诉书指控原审被告人董建忠犯诈骗罪一案，本院于2019年8月15日作出（2019）青0103刑初208号刑事判决。该判决发生法律效力后，经本院院长发现，原审判决书主文部分遗漏判项，本院于2021年5月21日作出（2021）青0103刑监2号再审决定书，决定对本案再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市城中区人民检察院指派检察员张永红出庭履行职务。原审被告人董建忠及其辩护人杨丽萍到庭参加诉讼。现已审理终结。        原判认定，自2015年底，被告人董建忠在本市城中区饮马街3号地税局家属院当保安期间，认识了被害人刘某，二人开始来往，2016年3月至2017年9月期间，被告人董建忠以其认识虎台中学校长，可以通过关系在大通县给刘某的女儿找一份不用参加考试即可入职的公务员工作为由，先后多次共骗取被害人钱款15.55万元，并将上述钱款予以挥霍。        上述事实，被告人董建忠在开庭审理过程中无异议，且有被害人的报案材料及陈述、被告人的供述、证人证言、辨认笔录、刑事照片说明书、借条、诈骗现金情况、前科材料、到案经过、户籍证明等证据证实，足以认定。        原审认为，被告人董建忠以非法占有为目的，采用虚构、隐瞒事实真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，价值人民币15万余元，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人董建忠在前次刑罚执行完毕后五年内重新犯罪，属累犯，应当从重处罚。被告人董建忠提出的其与被害人之间的钱款往来，均是借款行为的辩解不成立，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人董建忠犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币50000元。        再审审理中，西宁市城中区人民检察院指控：自2015年底，被告人董建忠在本市城中区饮马街3号地税局家属院当保安期间，认识了被害人刘某，二人开始来往，2016年3月至2017年9月期间，被告人董建忠以自己认识虎台中学校长，可以通过关系在大通县给刘某的女儿找一份不用参加考试即可入职的公务员工作为由，先后多次共骗取被害人钱款15.55万元，并将上述钱款予以挥霍。        原审被告人董建忠在庭审中对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，未作辩解和陈述。        其辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名及起诉书与判决书认定的事实不持异议；2、原审适用法律正确、处罚适当；3、认为被告人董建忠已经将钱款挥霍，没有违法所得财物，也不存在违禁品和供犯罪所用的本人财物，再审没有任何意义。        经再审查明，自2015年底，被告人董建忠在本市城中区饮马街3号地税局家属院当保安期间，认识了被害人刘某。2016年3月至2017年9月期间，被告人董建忠以其认识虎台中学校长，可以通过关系在大通县给刘某的女儿找一份不用参加考试即可入职的公务员工作为由，先后多次共骗取被害人钱款15.55万元，并将上述钱款予以挥霍。        上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：        一、证人证言        1．证人徐某的证言，证人其系刘某的爱人，2016年其通过刘某认识了董建忠，因为刘某托董建忠办理女儿上班的事，董建忠有时候还会来其的家中，刘某和其说过给董建忠钱办工作的事，但其不知道具体给了多少钱，大概应该有人民币15万元；刘某告诉其董建忠认识同住一个小区的虎台中学的校长，通过那名校长可以解决女儿工作的事情，刚开始其是同意的，但是后来具体的情况其并不清楚。        2．证人申某的证言，证实其系被害人刘某的朋友，大概两年前，刘某向其提起过他居住的小区门卫董建忠能够为他的女儿找一份不需要参加任何考试就可以入职的公务员的工作，但需钱财打通关系，其当时就提醒过刘某小心被骗，让对方打个条子或者录音。2018年6月，其陪同刘某到城东区大西部商贸城找到董建忠，当时董建忠称钱已经为了给刘某的女儿办工作花完了，他会以个人名义将钱还清，并当场给刘某打了一张210500元的欠条，借条中还算上了这几年的利息，当时是董建忠自愿打的借条。        3．证人薛某的证言，证实其系虎台中学校长，其居住在城中区饮马街3号院，其并不认识董建忠这个人，平时和小区里的保安也没有什么来往，民警向其出示被告人董建忠的照片后，称其见过这个人，是其居住的小区保安，但是两人没有任何私交。        二、被害人刘某的报案材料及陈述，证实2016年4月下旬，其在居住的城中区饮马街3号院与门卫值班室的小区保安董建忠相识，两人成为朋友。2016年4月底董建忠称自己母亲家中装修，向其借款3000元；2016年5月中旬董建忠称自己的母亲生病需要抢救向其借款1万元；大概十几天后，董建忠又以治疗费用不足又向其借款1万元；2016年8月初，其在和董建忠闲聊时提起自己的女儿毕业在家没工作，董建忠就称自己和虎台中学的校长薛某是好朋友，而薛某和大通县人事局的局长是好朋友，只要2万元就能帮助其女儿在大通县人事局找一份不用考试就能上班的公务员的工作，时隔两天后其就给了董建忠2万元；2019年10月国庆节期间，董建忠称要给大通县那边的领导过节费，向其要款1.5万元；2016年11月，董建忠称要提前给其女儿交社会保险费用，又从其手中要款1万元；之后没多久，董建忠又称要办理大通县人事局的集资房向刘某要款3.5万元；2017年2月初春节期间，董建忠又以过节费的名义向其要款6000元；2017年3月中旬，董建忠称工作基本没问题了，但是需要向省劳动人事厅缴纳手续费1.4万元，以该理由向其要款1.4万元；2017年5月初，董建忠以招待领导尽快办好工作为由向其要款2500元；2017年5月中旬，董建忠以办工作交押金为由向其要款2.4万元；2017年9月8日董建忠以要给大通县人事局缴纳手续费为由向其要款4000元；2017年9月14日因为办工作的事情没有任何消息，其找到董建忠要求还钱，董建忠称再等两天并给刘某写了一张欠条，内容为“今借刘某人民币十五万五千五百元整”。2017年11月1日，其接到一个电话号码为176XXXXXXXX的陌生电话，对方自称青海省人事厅工作人员，对方称其女儿的工作办下来了，地点在大通县，之后其向董建忠询问，董建忠也说可以去工作了。2018年1月其没有等到女儿上班的通知，一直等到3月份，期间其找董建忠询问，董建忠以各种理由推脱，并且将保安的工作辞去。2018年11月，刘某找到董建忠并且让董建忠再次写了一张欠条，内容为“今借刘某人民币210500元，2018年12月I5日前还清”，但之后董建忠仍未还钱。其共计被骗取人民币155500元。        三、被告人董建忠的供述，证实2015年11月至2017年10月其在城中区饮马街3号院内当保安时认识了刘某，当时其刚刑满释放，经济紧张，当门卫的工资是每月1900元，在和刘某认识后，自2016年2月至2017年9月期间，其陆续以各种编造的借口理由向刘某借款15.5万元。借钱的理由其记不清，刘某每次都会相信并同意借款给其，上述的欠款基本用于其个人挥霍。其本人也给刘某打过欠条，欠条上的内容是按照刘某要求写的，是为了蒙蔽刘某的媳妇。其没有以帮助刘某的女儿找工作为由向刘某要过钱，其也不认识虎台中学的校长及大通县相关领导。        四、书证        1．借条，根据被害人刘某提供的两张借条证实，2017年9月14日被告人董建忠向被害人出具一张155500元的借条，后被告人又向被害人出具一张215000元的借条，写明为孩子办工作，承诺于2018年12月15日前还款。        2．现场指认笔录及照片，证实2019年4月3日，经被告人董建忠指认，本市城中区饮马街3号地税局家属院门卫值班室就是其实施犯罪的地点，民警将上述指认过程进行拍照固定。        3．前科材料，证实1984年4月19日被告人董建忠因犯流氓罪、抢劫罪被都兰县人民法院判处有期徒刑七年，于1989年8月17日刑满释放；2010年10月4日因犯诈骗罪，被西宁市城中区人民法院判处有期徒刑七年，于2015年10月18日刑满释放。        4．到案经过，证实民警根据线索在本市城东区国际村小区5号门前将被告人董建忠抓获。        五、户籍证明，证明被告人董建忠的年龄。        上述证据经当庭质证，证据来源可靠、取证程序合法、能够相互印证本案的事实，合议庭予以确认。        本院认为，被告人董建忠以非法占有为目的，采用虚构、隐瞒事实真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，价值人民币15.55万元，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人董建忠在前次刑罚执行完毕后五年内重新犯罪，属累犯，应当从重处罚。原判决对原审被告人董建忠犯诈骗罪的定罪及量刑没有错误，应予维持。但原审被告人董建忠非法占有、处置被害人的财产应当依法予以追缴或者责令退赔。本院（2019）青0103刑初208号刑事判决书中遗漏了继续追缴被告人董建忠违法所得或者责令被告人董建忠向被害人退赔赃款的内容，本院予以纠正。被告人董建忠的辩护人提出的被告人已经将钱款挥霍，没有违法所得财物，再审没有意义的辩护意见，不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款、第二百五十六条及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：        一、维持西宁市城中区人民法院（2019）青0103刑初208号刑事判决：即被告人董建忠犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币50000元。        （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月3日起至2026年2月2日止；罚金在本判决生效之日起十日内缴纳）。        二、责令被告人董建忠退赔被害人刘某经济损失共计人民币155500元。        如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。        审判长    徐波审判员    苏玉林审判员    顾慧二〇二一年八月五日法官助理    吴茸茸书记员    郭倩倩《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。