山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终7311号上诉人（原审原告）：济南龙腾图书有限公司，住所地济南市。法定代表人：马晴，总经理。委托诉讼代理人：汪丽张，山东泉灏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘腾腾，女，1985年6月13日出生，汉族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：魏艳凤，山东鲁泉律师事务所律师。上诉人济南龙腾图书有限公司因与被上诉人刘腾腾劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2021）鲁0103民初2724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月3日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。济南龙腾图书有限公司上诉请求：1.依法撤销（2021）鲁0103民初2724号民事判决书，依法予以改判或发回重审；2.本案的一审、二审诉讼费用由刘腾腾承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.一审法院根据刘腾腾的陈述认定离职的原因导致对事实认定不清，本案的实际情况是2020年1月26日，刘腾腾自愿离职，并告知济南龙腾图书有限公司，刘腾腾因个人原因自愿离职，而并非一审法院认定的因没有缴纳社保的原因。刘腾腾在济南龙腾图书有限公司处工作5年多，若因济南龙腾图书有限公司未缴纳社保而离职的话应早在工作之初就提出离职，况且刘腾腾在工作期间生育一子，其也清楚自己没有缴纳社会保险，无法享受生育保险待遇，刘腾腾以未缴纳社保离职的话也应在生育之前提出，现在刘腾腾提出离职原因是因为没有缴纳社保明显与常理不符。另外刘腾腾向济南龙腾图书有限公司提出解除劳动关系时明确表明其“因个人原因而辞职”，并未涉及济南龙腾图书有限公司没有为其缴纳社会保险的原因，刘腾腾现以济南龙腾图书有限公司不为其缴纳社会保险为由，要求济南龙腾图书有限公司支付经济补偿金，明显违背诚实守信的原则，于法无据。2、刘腾腾系因个人原因主动离职，离职之前未要求缴纳社保，离职时未提出任何离职理由，其并不符合《劳动合同法》第三十八条规定的用人单位未缴纳社保的理由解除劳动合同的情形。亦不符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。所以，一审人民法院适用《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定属于适用法律错误。另外，关于举证责任，一审法院适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条的规定也是错误的，该条规定是因用人单位作出的解除劳动合同发生的劳动争议，由用人单位负举证责任，本案中，是刘腾腾提出的解除劳动合同，因此解除劳动合同的原因是由刘腾腾承担举证责任。刘腾腾辩称，刘腾腾入职后济南龙腾图书有限公司一直未给刘腾腾缴纳社保，刘腾腾多次要求仍不缴纳，刘腾腾因此离职。济南龙腾图书有限公司应当支付经济补偿金。请求驳回上诉，维持原判。济南龙腾图书有限公司向一审法院起诉请求，1.判决济南龙腾图书有限公司无需支付刘腾腾经济补偿金16962.80元；2.判决本案诉讼费由刘腾腾承担。一审法院认定事实：2020年8月20日，刘腾腾向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求确认劳动关系，并主张经济补偿金、产假工资、生育医疗费用，该委经审理作出济市中劳人仲案[2020]第792号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人刘腾腾与被申请人济南龙腾图书有限公司于2014年10月21日至2020年1月26日期间劳动关系成立。二、被申请人济南龙腾图书有限公司向申请人刘腾腾支付解除劳动合同的经济补偿金16962.8元。三、驳回申请人刘腾腾的其他仲裁请求。”济南龙腾图书有限公司不服该裁决，在法定期限内诉至一审法院。该仲裁裁决书“经审理查明”处载明：“庭审中，申请人称于2014年10月21日入职被申请人处，从事内勤、行政工作，双方未订立书面劳动合同，工资通过被申请人处法定代表人马晴个人账户每月15日至17日期间，当月发放上月工资至工商银行银行卡，最初约定的工资标准为2000元/月，两年之后是2200元/月，之后依次变更为2500元/月、2700元/月，2019年4月至2019年12月期间的工资标准为3000元/月，在职期间被申请人未为申请人缴纳社会保险费，因被申请人一直未缴纳社保申请人于2020年1月26日离职。对此，被申请人辩称，对于申请人的入职时间、工资标准、劳动合同签订情况均不清楚，被申请人未为申请人缴纳社会保险费，申请人于2020年1月26日自愿离职。申请人于2016年10月17日生育一子，生产期间申请人住院5天，住院费用合计5649.03元。因被申请人未为申请人缴纳社会保险费，致使申请人无法正常享受生育保险待遇，申请人要求被申请人支付产假工资及生育医疗费用。被申请人为申请人发放工资至2020年1月26日。申请人以被申请人未为其缴纳社会保险费为由主张经济补偿金。另查明，申请人2019年1月至2019年12月期间每月实发工资分别为：2947元、2759元、2500元、3450元、3000元、3000元、3317.02元、4333元、3830元、2700元、3000元、3150元。”济南龙腾图书有限公司、刘腾腾均表示对该仲裁裁决书中经审理查明的刘腾腾社保缴纳情况及2019年1月至2019年12月实发工资情况无异议。一审法院认为，济南龙腾图书有限公司、刘腾腾对仲裁裁决第一项均无异议，法院予以确认。关于经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释[2020]26号）第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。济南龙腾图书有限公司主张刘腾腾系因个人原因自愿离职，未提交证据证明，法院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。刘腾腾陈述其因济南龙腾图书有限公司未依法为其缴纳社会保险为由提出离职，予以采信，本案符合上述法律规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，刘腾腾离职前十二个月的平均工资为3165.50元/月[（2947元+2759元+2500元+3450元+3000元+3000元+3317.02元+4333元+3830元+2700元+3000元+3150元）÷12个月]，故济南龙腾图书有限公司应向刘腾腾支付解除劳动关系经济补偿17410.25元（3165.50元/月×5.5个月），刘腾腾认可仲裁裁决的金额16962.80元，一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、济南龙腾图书有限公司与刘腾腾自2014年10月21日起至2020年1月26日止存在劳动关系。二、济南龙腾图书有限公司于判决生效之日起十日内支付刘腾腾解除劳动关系经济补偿16962.80元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由济南龙腾图书有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是济南龙腾图书有限公司是否应支付刘腾腾解除劳动关系经济补偿16962.80元。对此，一审法院综合分析双方当事人的证据，准确认定了案件事实，判决结果正确。济南龙腾图书有限公司二审中未提供证据推翻一审法院的认定，故其上诉请求不能成立，应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南龙腾图书有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 韩 梅二〇二一年八月五日书记员 郭凯旋