辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终12201号上诉人（原审原告）：沈阳亚冬星商贸有限公司，住所地沈阳市于洪区沈胡路57-8号11门中港五金城。法定代表人：孙亚杰，该公司经理。委托诉讼代理人：高丹，辽宁张正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李信，男，1975年10月18日出生，汉族，住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：尹勇，辽宁腾坤律师事务所律师。上诉人沈阳亚冬星商贸有限公司因与被上诉人李信劳动争议一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初18595号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳亚冬星商贸有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人存在的是雇佣关系，不是劳动关系。被上诉人的工作性质是完成固定的工作成果，双方之间无直接隶属关系，也不需要上诉人指挥管理。上诉人雇佣被上诉人给合作商家送饮料，被上诉人的工作内容是开车将饮料取走，运送至合作商家，并负责装卸饮料，送完饮料后，被上诉人到上诉人处交账，怎么工作不需要上诉人管理。被上诉人工作时间不固定，属于临时性质，不具备劳动关系长期性、稳定性。被上诉人在上诉人处断断续续工作了两个月，中间停工20多天，不符合劳动关系的特点。李信辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。原告沈阳亚冬星商贸有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令对沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会沈于劳人仲字（2020）265号仲裁裁决书予以纠正，依法确认原告与被告不存在劳动关系；2、诉讼费由被告承担。一审法院经审理认定事实如下：被告李信于2020年5月13日入职原告沈阳亚冬星商贸有限公司，从事配送饮料工作，具体工作模式为到单位取配送单子并负责装车后，开单位车辆将饮料送货至指定地点并负责卸货后，收取货物款项交回单位，工资发放标准为基本工资加提成，路途不论远近提成均为每件装车、卸车0.5元，回收饮料瓶单价为0.2元。工资基本每月一结算，李信提供部分工资发放记录，显示沈阳亚冬星商贸有限公司工资发放人员通过微信向被告支付5月份工资2530元、6月份工资3000元、7月工资1766元、8月工资2099元、6月提成500元。2020年6月李信在装卸货物过程中手部受伤，2020年7月12日开始不去工作，后2020年8月1日又去工作，8月12日不去上班至今。李信于2020年9月到沈阳市于洪区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认李信与沈阳亚冬星商贸有限公司存在劳动关系，2020年11月23日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人仲字(2020)265号仲裁裁决书，确认李信与沈阳亚冬星商贸有限公司于2020年5月13日至今存在事实劳动关系。另查明，李信提供了原告工作人员鞠春艳与被告李信部分微信聊天记录截图。证明李信与鞠春艳通过微信方式沟通、汇报工作，并向其询问用于处理日常换货、新店无具体地址以及批发商老板不在店内无法即时结账等状况后处理办法。证明被告系受原告管理。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护，本案的争议焦点为李信与沈阳亚冬星商贸有限公司法律关系是劳动关系还是劳务关系。劳动关系和劳务关系有很大的相似性。从表面上看都是一方提供劳动，另一方支付劳动报酬；从目的上看，两者都在于劳动者(劳务提供者)依约定向雇用人提供劳务的行为。然而，从整体上看，劳动关系与劳务关系还是有较大区别的，主要表现在以下一些方面：1、主体范围不同。劳动合同的主体一方是法人或者其他组织，即用人单位，另一方则必须是劳动者个人，劳动合同的主体不能同时都是自然人。而劳务合同的主体双方当事人可以同时都是法人、组织、公民，也可以单方是公民与法人、组织。2、主体性质及其关系不同。劳动合同的双方主体间不仅存在财产关系即经济关系，还存在人身关系，即行政隶属关系。劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度等，成为用人单位的成员。但劳务合同的双方主体之间只存在财产关系，即经济关系，彼此之间无从属性，不存在行政隶属关系，劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬，各自独立，地位平等。在判断劳动者是否为用人单位的成员时，可以考虑以下因素：(1)劳动者所从事的劳动是用人单位临时发生的劳务，还是单位性质决定的正常岗位劳动；(2)劳动者与用人单位的关系是否具有一定的稳定性；(3)双方是否存在管理与被管理的关系；(4)劳动者为用人单位劳动所取得的收入是否是其劳动收入的主要来源。如果劳动者所从事的是正常岗位劳动，与用人单位关系稳定，其劳动是按照用人单位的指令和标准完成工作，其从用人单位中获得的收入成为其生活来源，就应当确认双方是劳动关系。(5)劳务提供方式不同：劳动关系中，一般是由用人单位指定工作场所、提供劳动工具或设备，劳动者以提供劳务为目的进行劳动，非经用人单位同意不能由第三人代为提供劳务，且该劳务是继续性地提供；而劳务关系中，劳务提供者工作具有独立性，可将劳务部分交给第三人，也可以与他人合伙。本案李信提供的劳动是沈阳亚冬星商贸有限公司单位经营活动的一部分，具有经常性、稳定性，且李信将饮料送至指定地点后，行使沈阳亚冬星商贸有限公司单位的权利，代表单位收取货款后交还给单位。李信提供劳动过程中使用的劳动工具为单位所有的车辆，且不论送货路途远近均按固定价格结算计件工资。且李信接受单位的管理每次送货出现状况均向单位汇报、沟通。且李信从事的工作是固定重复性工作，是单位经营不可缺少的一部分，与用人单位关系稳定，沈阳亚冬星商贸有限公司每月为李信发放工资，故该院认定原、被告具有劳动关系。本案，不论沈阳亚冬星商贸有限公司是否将李信纳入单位正式员工范围，均不影响本案原、被告构成劳动关系的法律事实。根据《劳动合同法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同，（一）从事接触职业病危害作业的劳动者，未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤，并被确认丧失或部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤在规定的医疗期间的；（四）女职工在孕产哺乳期的；（五）在本单位连续工作满15年且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。现李信在工作中受伤，李信明确表示在治疗期间，不同意解除劳动合同，故李信虽然2020年8月12日起不再去单位工作，但双方仍存在劳动关系。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十二条之规定，判决如下：“原告沈阳亚冬星商贸有限公司与被告李信自2020年5月13日起存在劳动关系。案件受理费10元，由原告沈阳亚冬星商贸有限公司承担。”二审中，双方当事人未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”本案中，上诉人与被上诉人均符合构成劳动关系的主体资格，被上诉人提交的证据足以证明其接受上诉人的管理，上诉人按月支付其劳动报酬，被上诉人所从事的工作是上诉人单位业务组成部分，一审法院认定上诉人与被上诉人之间构成劳动关系并无不当，本院对上诉人的上诉请求不予支持。综上所述，沈阳亚冬星商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳亚冬星商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 慧审 判 员  徐文彬审 判 员  朴海花二〇二一年八月二十三日法官助理  黄 琳书 记 员  石 双