吉林省抚松林区基层法院 民 事 判 决 书 （2021）吉7604民初69号 原告（反诉被告）：张天才，男，1947年12月8日生，汉族，住集安市。 委托诉讼代理人：王鹏，吉林鹏诚律师事务所律师。 被告（反诉原告）：祝相利，男，1957年9月11日生，住安图县。 委托诉讼代理人：滕聿江，吉林林岗律师事务所律师。 第三人：吉林省泉阳林业局，住所地：吉林省抚松县泉阳镇东风街。 原告张天才（反诉被告）与被告祝相利（反诉原告）、第三人泉阳林业局股权转让合同纠纷一案，本院于2021年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张天才（反诉被告）及委托诉讼代理人王鹏、被告祝相利（反诉原告）及委托诉讼代理人滕聿江、第三人泉阳林业局委托诉讼代理人李绪鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张天才向本院提出诉讼请求：一、判令祝相利支付股权转让款170万元整，并以50万元为本金从2019年1月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息，利随本清；以120万元为本金从2020年1月1日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息，利随本清；二、祝相利承担诉讼费用。事实与理由：2017年8月21日，张天才与祝相利签订了股权转让合同，约定祝相利以190万元的价格收购抚松县天力水资源开发有限公司（以下简称天力公司）的股份。190万元的支付方式为签订协议10天内付20万元；2018年末付50万元；余款2019年末付清。合同还约定，第三人在天力公司曾出资20万元，张天才同意承担，但由祝相利垫付，垫付后可抵顶股权转让款。由于祝相利未垫付，故祝相利在2019年末应付费用为120万元。祝相利未在约定期限内支付股权转让款。 祝相利辩称，1、张天才转让的股权并不存在。股权转让合同约定甲方（张天才）就“天力水资源开发有限公司”股权转让给乙方（祝相利）达成协议，张天才的所说股权是指“天力水资源开发有限公司”的股权，但是张天才没有转让给祝相利股权。该公司营业执照经营范围是水电站，经营者是泉阳林业局，不是张天才。由于该水电站并没有开工建设，股权并不存在。如果张天才把股权转让给祝相利，应当有公司股东会决定，公司股权转让协议，祝相利当然成为公司股东，公司章程应当有记载以及股权转让凭证。但是这些都没有，祝相利并没有受让到张天才的股权成为该公司的股东，所以张天才股权转并不存在。2.2017年，张天才与祝相利签订股权转让合同，该合同约定祝相利给张天才190万元转让股权，但是张天才没有股权利益给祝相利，张天才想利用股权转让合同骗取祝相利190万元，又想利用泉阳林业局开发森林资源让祝相利先垫付，其实张天才并没有转让给祝相利股权，而祝相利为了履行合同已经给张天才20万元订金。3.张天才实际是想办理水电站的审批手续，办成后转让给祝相利建水电站，祝相利给张天才190万元。但是张天才并没有办成建水电站的批准文件，水电站也没有开工建设，所以祝相利并没有股权受让。到目前为止，建水电站的批准文件也没有办成，因为这些审批包括使用权转让手续，环保、水利、土地规划等一系列的审批报告，张天才无法完成这些审批项目，抚松县政府不批准建水电站，张天才的股权未能实现，股权转让无法完成，张天才所称的股权并没有实际股权。因为是政府不批属于不可抗力，无法实现合同目的，张天才也没有实际的股权转让，张天才所称的股权不存在。张天才没有办成建水电站的审批手续转让给诉祝相利，起诉转让股权并没有依据。4.张天才与祝相利股权转让合同签订后，祝相利给了张天才20万元，并且还投入了32万元安电和修路，到目前张天才也无股权转让，祝相利要求张天才返还20万元订金。 反诉原告祝相利提出反诉请求：一、请求解除股权转让合同；二、请求判令张天才返还祝相利20万元订金；三、请求法院判令被反诉人张天才承担本案的反诉费用。事实与理由：2017年8月21日，祝相利与张天才签订了股权转让合同，祝相利已经开始履行并给付张天才20万元订金，等待张天才转让建水电站的批准文件，祝相利为了建水电站投资31万元安电，投资1万元修路，但是张天才并没有转让给反诉人祝相利建水电站的批准文件，张天才构成根本违约，造成祝相利损失。张天才股权转让实际是想办理水电站的审批手续，办成后转让给祝相利建水电站，祝相利给张天才190万元。但是张天才并没有办成建水电站的批准文件，水电站也没有开工建设，所以祝相利并没有股权受让。到目前为止，建水电站的批准文件也没有办成，因为这些审批包括使用权转让手续，环保、水利、土地规划等一系列的审批报告，张天才无法完成这些审批项目，无法实现合同目的，张天才也没有实际的股权转让。由于张天才不能办理建水电站的批准文件，合同无法继续履行，祝相利要求解除与张天才的股权转让合同，返还祝相利的20万元订金。 反诉被告张天才辩称，一、张天才认可反诉状中提到反诉人祝相利出资接电、修路的事实，接电和修路是反诉人祝相利2015年介入天力公司后发生的，至于修路、接电的费用是否花费31万元张天才不清楚。二、祝相利称“张天才实际是想办理水电站的审批手续”但是这种想法并没有在“股权转让合同”中体现，也就是说“办理水电站批准文件”并非张天才的合同义务。假设按祝相利所说，其转让天力公司股权是为了建设水电站，那么办理水电站手续也是天力公司的义务，从股权转让合同签订的时间2017年8月21日作为分界点，之前是张天才作为天力公司股东应尽的义务；之后是祝相利作为天力公司股东应尽的义务。三、张天才没有违约行为，祝相利无权要求返还已付的20万元订金。支付20万元订金是祝相利已经履行的合同义务，祝相利若无证据证实张天才存在违约行为，且该违约行为达到《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定解除合同的标准，则无权请求返还该20万元。请求依法驳回祝相利的反诉请求。 本院经审理认定事实如下：2007年12月17日，抚松县天力水资源开发有限公司成立，法定代表人为张天才，注册资本为10万元，实收资本10万元，公司类型为有限责任公司（自然人独资），出资方式为货币，营业期限为2007年12月17日至2017年12月16日。抚松祥和会计师事务所出具了抚会师验字（2007）第150号验资报告，张天才出资10万元，公司的住所地为抚松镇如意胡同**（租用丁云慧的房屋，面积为53.32平方米，期限为2007年10月25日至2008年10月24日），公司经营范围为水电发力、水产养殖。2010年12月4日，抚松县天力水资源开发有限公司变更登记，吸纳泉阳林业局为新股东，注册资本为83万元，实收资本83万元，泉阳林业局出资73万元占公司股权88%，公司类型变更为有限公司（国有控股），法定代表人变更为吴军（时任泉阳林业局局长），公司的住所地为变更为抚松泉阳林区宾馆有限公司（租用的抚松泉阳林区宾馆有限公司房屋，面积为260平方米，期限为2010年12月1日至2011年12月31日），吉林汇通会计师事务所出具了吉通汇验字（2010）第711号验资报告，泉阳林业局增资73万元。2014年9月29日，法定代表人由吴军变更为马德林。2019年3月11日，法定代表人由马德林变更为胡建荣。2020年11月27日，法定代表人由胡建荣变更为张天才。 另查明，2015年时，祝相利介入天力公司，为天力公司出资进行接电、修路。2017年5月19日下午，泉阳林业局与张天才召开了股东会议确定：经双方共同协商，一致同意抚松天力水资源开发有限公司股东张天才在7月15日前确定合作伙伴（祝相利）接受泉阳林业局抚松天力水资源开发有限公司88%的股权，泉阳林业局收回投资资金73万元。股权转让期间，泉阳林业局作为控股股东依旧履行股东职责，全力支持公司发展。2017年8月21日，张天才与祝相利签订股权转让合同，内容为：1.祝相利付张天才转让资金人民币壹佰玖拾万元整；2.壹拾天内付订金贰拾万元整；3.前期支出的费用由甲方负责；4.泉阳林业局支出的费用贰拾万元整由甲方负责，乙方先行垫付（款项在总价款中扣除）。由于开工资金的问题，剩余款乙方分批付给甲方，2018年年末付甲方伍拾万元，2019年年末剩余款全部付完。 庭审中，原告提交15份证据，对1-14份证据被告、第三人没有异议本院予以确认。原告提交的15份证据是张天才自己记载的流水账，祝相利认为该账目是其自行记载，无证明力不应采信，本院认为，张天才自认该流水账记载的是2007年7月28日至2014年12月15日期间的花销，在2010年12月4日时，泉阳林业局已经成为天力公司的股东，且法定代表人为泉阳林业局的时任局长，天力公司成立时亦有自己的账户，故2010年12月4日之后，天力公司的花销应由公司账户资金来支出，故张天才提交的自行记载的流水账与事实不符，且无证明力本院不予采信。 本院认为，股权转让是指是公司股东依法将自己的股东权益有偿转让给他人，使他人取得股权的民事法律行为。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”即股权转让合同自成立时生效。但股权转让合同的生效并不等同于股权转让生效。股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题，股权转让的生效是指股权何时发生转移，即受让方何时取得股东身份的问题。《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）第八条：“当事人之间转让有限责任公司股权，受让人以其姓名或者名称已记载于股东名册为由主张其已经取得股权的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法规规定应当办理批准手续生效的股权转让除外。未向公司登记机关办理股权变更登记的，不得对抗善意相对人。”即股权转让合同签订后，召开新股东会议，经过新股东会表决同意，任命新股东的相关职务，收回原股东的出资证明，发给新股东出资证明，对公司股东名册进行变更登记，注销原股东名册，将新股东的姓名或名称，住所地及受让的出资额记载于股东名册后，该股权转让协议的受让一方才能取得股东身份。本案中，张天才与祝相利在2017年8月21日签订的股权转让合同系双方的真实意思表示，故该合同合法有效。从张天才与泉阳林业局之间的会议纪要及张天才与祝相利的股权转让合同，再结合张天才的庭审陈述，可以认定张天才向祝相利转让的是天力公司的全部股份，祝相利至今未取得泉阳林业局88%的股权，也未取得张天才12%的股权，也未行使任何股东享有的实际权利，该股权转让未生效，祝相利并非天力公司股东。因张天才交付祝相利的审批手续不全，天力公司无法开工建设，导致祝相利受让天力公司股权建设运营水电站的合同目的已不能实现，《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。对祝相利反诉请求解除2017年8月21日张天才与祝相利签订股权转让合同的主张予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。故张天才已收取的20万元订金应予以返还。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条规定，判决如下： 一、驳回张天才的全部诉讼请求； 二、解除张天才、祝相利2017年8月21日签订的股权转让合同； 三、张天才于本判决生效之日起五日内日返还祝相利订金20万元。 案件受理费减半收取计10,050元、反诉费2150元，合计12,200元由张天才负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春林区中级法院。 审判员  梁志敏 二〇二一年八月五日 书记员  盛芯僮