广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终16955、16956号上诉人（原审1652号案原告、原审1653号案被告）：伍伟裕，女，1979年2月8日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被上诉人（原审1652号案被告、原审1653号案原告）：广州市鸿伟货运代理有限公司，住所地广东省广州市黄埔区黄埔公园西路166号08层04单元。法定代表人：梁智根，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：唐裕文，广东国穗律师事务所律师。委托诉讼代理人：李蓉蓉，广东国穗律师事务所实习人员。上诉人伍伟裕因与被上诉人广州市鸿伟货运代理有限公司（以下简称鸿伟公司）劳动争议两案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2021）粤0112民初1652、1653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月12日立案受理后，作为最高人民法院指定的民事诉讼程序繁简分流改革试点法院，根据最高人民法院法〔2020〕10号《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》以及最高人民法院法〔2020〕11号《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》的规定，由康玉衡法官独任审理两案。上诉人伍伟裕、被上诉人鸿伟公司的委托诉讼代理人唐裕文到庭参加诉讼，两案现已审理终结。伍伟裕向一审法院起诉请求：1.判令鸿伟公司支付伍伟裕2020年9月份基本工资10000元及利息（利息以10000元为基数，自2020年10月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.判令鸿伟公司支付伍伟裕2020年5月、6月、7月、8月、9月欠发提成54260.35元及利息（利息以54260.35元为基数，自2020年10月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.判令鸿伟公司支付伍伟裕工作满20年未休年假2倍补薪28761.48元及利息（利息以28761.48元为基数，自2020年10月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；4.判令鸿伟公司支付伍伟裕违法解聘2倍赔偿金62556.21元及利息（利息以62556.21元为基数，自2020年10月15日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；5.判令鸿伟公司在公开场合向伍伟裕道歉。鸿伟公司向一审法院起诉请求：1.判令鸿伟公司无需向伍伟裕支付2020年9月提成5748.9元；2.判令鸿伟公司无需向伍伟裕支付2020年5月至8月的提成合计22995.6元；3.判决鸿伟公司无需向伍伟裕支付违法解除劳动关系的赔偿金44372.25元；4.一审诉讼费用由伍伟裕承担。一审法院判决如下：一、驳回鸿伟公司的全部诉讼请求；二、鸿伟公司于一审判决生效之日起十日内向伍伟裕支付违法解除劳动合同的赔偿金44904.05元；三、鸿伟公司于一审判决生效之日起十日内向伍伟裕支付2020年5-9月的提成共计30871.67元；四、鸿伟公司于一审判决生效之日起十日内向伍伟裕支付2020年9月的工资10000元；五、驳回伍伟裕的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审受理费共计20元，由鸿伟公司负担。负缴费义务的当事人于一审判决生效之日起七日内向一审法院缴付。判后，伍伟裕不服一审判决，上诉请求：1、改判鸿伟公司向伍伟裕支付违法解除劳动合同赔偿金4788485元；2、改判鸿伟公司支付未休年休假2倍工资14677.35元。事实和理由：一、一审法院在计算赔偿金时，计算为4490405元【（10000元*12个月+6798元+5331.5元+1497.44元+4265.5元+10852.07元+30871.67元）/12*1.5个月*2倍】，对鸿伟公司违法解除劳动合同的赔偿金额计算有误。即使依照鸿伟公司提交的经营及利润数据（根据行业特征，伍伟裕提出以2020年4月份提成为标准核算，一审法院未予采纳），上述计算方法仅计算10个月的提成总数，却用12个月去计算每月提成平均数不合理。应按【〔10000+(6798元+5331.5元+1497.44元十4265.5元+10852.07元+30871.67元）/10〕*1.5个月*2倍】的方式计算赔偿金为：47884.85元。二、一审法院仅根据伍伟裕提交的证明工作年限的代表性证据，认定伍伟裕享受年休假不足1天、鸿伟公司无需向伍伟裕支付工资补偿，与实际情况不符。伍伟裕作为正常劳动力，工作年限早已达到15年以上，依法享有10天年休假，鸿伟公司应向伍伟裕支付未休年休假工资补偿金14677.35元【〔10000+（6798元+5331.5元+1497.44元十4265.5元+10852.07元+30871.67元）/10〕+21.75天*10天*2倍】三、对一审法院判令鸿伟公司向伍伟裕支付2020年9月份工资10000元、支付2020年5-9月提成30871.67元，无异议。鸿伟公司辩称，一、伍伟裕2019年12月至2020年4月份的提成均是由鸿伟国际物流（香港）有限公司发放，而非鸿伟公司发放。鸿伟公司在仲裁时提交的《提成表》及伍伟裕提交的《8月工资表》均可证明该事实，但仲裁委对该事实并未作出认定，属于认定事实错误。其次，提成工资根据公司盈利情况结合岗位以及员工的表现情况发放，营业额高低不是发放提成的唯一标准。2020年5月至9月鸿伟公司公司未盈利，伍伟裕也未能完成公司安排的工作，故无需向伍伟裕发放该期间的提成工资。最后，伍伟裕已于2020年9月30日主动离职，其要求鸿伟公司支付2020年5月至9月的的提成缺乏事实与法律依据。伍伟裕多次违反公司规章制度，2020年9月30日私自旷工后主动离职，并删掉其在公司的钉钉打卡记录，故鸿伟公司无需向其支付提成工资。二、伍伟裕于2019年9月25日入职，至2020年9月30日刚满一年伍伟裕便主动离职，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，伍伟裕不符合享受带薪年休假条件。且上述实施办法第九条规定，“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。”鸿伟公司可根据自身生产经营情况统筹安排年休假，伍伟裕的年休假权利并未被剥夺。三、伍伟裕是主动离职，鸿伟公司无需向其支付解除劳动关系的赔偿金44904.05元。鸿伟公司从未有过与其解除劳动关系的意向，伍伟裕自2020年9月29日擅自离开公司以后再未回公司上班。2020年10月9日，伍伟裕在未征得鸿伟公司同意离职的情况下在中午全部员工午休的时候，带陌生人进入公司带物品离开，因此鸿伟公司向黄埔派出所报警。2020年11月6日，鸿伟公司向伍伟裕邮寄《返岗通知书》，伍伟裕收到后并未回复也未返岗。伍伟裕利用职务便利在空白的纸上加盖公司公章后，私自制作《工资确认表》及《解聘通知书》，伪造提成发放条件及鸿伟公司违法解除劳动关系的事实，且一直避开没有解释解聘通知书由何人交给伍伟裕。另外，伍伟裕也未办理完成相关离职手续，一审法院判决鸿伟公司向伍伟裕支付解除劳动关系的赔偿金明显不当。二审中，伍伟裕提交《广州市社会保险参保证明》1页（盖有广东省人力资源社会保障网办业务专用章，显示伍伟裕的基本养老保险累计缴费年限为224个月，参保时间199911，工伤保险和失业保险的缴费年限均为220个月，参保时间均为200001），拟证明其工作满15年以上，社保至少缴纳了220个月，折算已满15年以上。鸿伟公司质证称，对该证据的三性不予认可，该证据只提交了一页，不完整，无法辨别其参保的公司。本院经审查认为，伍伟裕提交《广州市社会保险参保证明》虽只有一页，但该页已载明伍伟裕的基本养老保险、工伤保险和失业保险的缴费年限，且加盖有广东省人力资源社会保障网办业务专用章，故本院予以采纳。根据上述证据，本院认定伍伟裕的累计工作年限满15年以上。二审庭审时,伍伟裕自认其于2019年8月31日从前一用人单位离职。庭审后，鸿伟公司提交伍伟裕的入职表，显示伍伟裕填写其最后的工作经历为2017年9月至2019年6月。另双方确认伍伟裕2019年9至11月没有提成工资本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，依当事人的上诉请求范围，本案二审的争议焦点是：1.违法解除劳动合同经济赔偿金的计算标准。2.鸿伟公司是否需向伍伟裕支付未休年休假二倍工资。关于争议焦点一。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。伍伟裕于2019年9月30日离职，依照上述规定，计算违法解除劳动合同的月工资应为伍伟裕离职前12个月的平均工资，即以伍伟裕2019年10月至2020年9月领取的工资总额除以12计算。伍伟裕主张以每月基本工资10000元+2019年12月至2020年9月的平均提成工资，作为计算违法解除劳动合同的月工资，与上述规定相悖，本院不予采纳。关于争议焦点二。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。依照该规定，职工享受带薪年休假的前提条件是连续工作满12个月以上，即劳动者在同一或不同用人单位连续不中断工作满12个月以上。鸿伟公司提交伍伟裕的入职表，显示伍伟裕填写其最后的工作经历为2017年9月至2019年6月。伍伟裕二审庭审时亦自认其于2019年8月31日从前一用人单位离职，并于2019年9月25日入职鸿伟公司，即使按照伍伟裕的自认，其2019年9月1日至9月24日期间处于无工作的状态，至2020年9月25日才满足连续工作满12个月以上的条件，才可享受带薪年休假。双方于2020年9月30日解除劳动关系，根据伍伟裕的累计工作年限，依照《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，2020年伍伟裕应当享受的年休假不足1天。因此，对于伍伟裕要求鸿伟公司支付未休年休假工资的诉请，本院不予支持。综上所述，伍伟裕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由伍伟裕负担。本判决为终审判决。审判员  康玉衡二〇二一年八月十三日书记员  曾凡峰李书琪