天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终4614号上诉人（原审原告）：张效飞，男，1982年10月19日出生，汉族，住天津市西青区。委托诉讼代理人：钟磊，天津新华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津电装空调管路有限公司，住所地天津市西青经济技术开发区赛达六支路23号。法定代表人：大矢修三，董事长。委托诉讼代理人：秦菊香，天津善川律师事务律师。上诉人张效飞因与被上诉人天津电装空调管路有限公司劳动争议一案，不服天津市西青区人民法院（2020）津0111民初12771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张效飞上诉请求：1.撤销（2020）津0111民初12771号民事判决书，改判支持上诉人一审全部诉讼请求，或者将本案发回重审。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人没有在离职前对上诉人进行职业病健康检查,根据《职业病防治法》第三十五条之规定，不得与上诉人解除或者终止劳动合同，被上诉人解除劳动合同的行为属于违法。人力资源社会保障部等七部门《关于妥善处置涉疫情劳动关系有关问题的意见》第一条第六项有明确规定，企业不得以受政府延迟复工有关规定限制为由，要求劳动者补回等量工作时间而不视为加班情况。根据该规定，被上诉人在疫情期间要求上诉人补班的情况，应视为加班，应该支付其加班费。天津电装空调管路有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。关于劳动合同的解除情况。本案系因上诉人提供虚假的诊断证明累计虚假休病假69个工作日，累计虚假休假七次，骗取工资5200余元，因其行为已严重违反了公司的就业规则的相关规定，我方依据《劳动合同法》第三十九条与上诉人解除劳动合同，且所有的解除程序经过了民主通知等程序，解除程序是合法的。至于上诉人所提的职业病体检事宜，职业病的离岗体检事宜仅适用于《劳动合同法》第四十二条，而不适用于第三十九条。本案是基于第三十九条解除劳动合同，所以上诉人所提的情形在本案中并不适用。从法律性质上判断，《职业病防治法》属于行政管理性规定，违反相关规定导致的后果是接受行政处罚，而不适用于《劳动合同法》。在《职业病防治法》第七十一条中是有明确规定的，即违反本法第三十五条的情形下，企业应承担行政责任。另外，我方也已经为上诉人安排了职业病的体检，且其体检结果并无异常。关于加班费的情形，我方按时足额支付了上诉人应得的报酬，并不存在欠付加班费的情况。根据客户的生产计划，公司每年会自行调整对应的企业年历，在部分的工作日安排进行休息，在部分的休息日安排进行工作，而且企业年历都是按照惯例执行。我们在就业规则中也有明确的规定，企业可以根据生产经营自主调整工作时间。企业年历也经过了工会的民主协商程序。上诉人在内的所有的劳动者对年历的执行也都进行了签收，并且也实际按此进行工作。另外，根据公司就业规则第15条第三款的规定，公司所有加班，必须是经过劳动者本人提出申请以后，才能安排加班。而上诉人所提到的对应日期并没有提出加班申请，也可以印证其认可这是按照公司的企业年历执行的。张效飞向一审法院起诉请求：1．被告支付原告解除劳动合同赔偿金280000元；2．被告支付原告2020年带薪年休假工资2758.6元；3．被告支付原告2020年上半年奖金5000元；4．被告支付原告2020年4月6日、4月11日、5月23日的周六加班费2758.6元；5．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告于2007年2月1日入职被告处。原、被告签订书面劳动合同，劳动合同中载明：“甲方因生产经营需要确需乙方加班的，应符合国家和本市的有关规定及用人单位的审批程序”。被告自然月计薪，下发薪，银行转账形式支付原告工资至2020年6月9日。原告在被告处实际提供劳动至2020年6月9日。被告提供的处罚告知书载明：“张效飞（身份证号：××××××××）：经核查发现，你多次向公司提供虚假诊断证明等材料、虚假休病假以骗取病假工资待遇，给公司造成巨大经济损失，且你已构成旷工。按照《就业规则》第六章表彰与处罚第33条第5项、第6项、第7项规定以及《劳动合同法》第三十九条（二），经公司决定，已对你做出‘解雇’处罚，并于2020年6月9日下午15时11分对你进行面谈告知，当场向你送达了书面的《处罚告知书》、《解除劳动合同证明书》。公司已于2020年6月9日15时11分与你解除了劳动合同……”。被告提供的解除劳动合同证明书载明：“本单位与张效飞签订的无固定期限劳动合同，由于劳动者严重违纪原因于2020年6月9日解除……”。被告提供光盘及文字整理材料，以证明2020年6月9日当面向原告进行送达。后被告又以邮寄的形式向原告进行送达，2020年6月12日妥投。被告提供诊断证明书7张，以证明原告虚假休病假。诊断证明书均加盖天津市第一中心医院门诊诊断证明专用章，日期分别为2019年2月11日建休贰周、2019年2月25日建休贰周、2019年3月11日建休贰周、2019年3月25日建休贰周、2019年4月8日建休贰周、2019年5月6日建休贰周、2020年3月2日建休贰周。依据被告申请，一审法院出具律师调查令，天津市第一中心医院医务处回复2019年2月1日后原告无就诊记录。原告认可2019年2月11日至2月22日其休病假十天、2019年2月25日至3月11日其休病假十一天、2019年3月12日至3月25日其休病假十天、2019年3月26日至4月8日其休病假九天、2019年4月9日至4月17日其休病假八天、2019年5月6日至5月17日其休病假十一天、2020年3月2日至3月6日及3月9日至3月13日其休病假十天，上述期间被告均按照天津市最低工资标准的80%向其发放病假工资。被告提供2016版的《就业规则》第六章表彰与处罚第33条处罚第6.C类过失第（7）项连续旷工超过3天（含）以上或1年内累计旷工达15天（含）以上。《就业规则》规定C类过失处罚方式为写检讨书、降级或解雇。原告不认可《就业规则》签收回执上的签字。另，被告提供2010版和2012版《就业规则》中关于连续旷工超过3天（含）以上或1年内累计旷工达15天（含）以上者处罚方式均可解雇的规定一致。原告认可2010版和2012版《就业规则》签收回执上的签字系其本人所签。被告提供的2010版、2012版、2016版《就业规则》均经民主程序制定。被告与原告解除劳动关系已告知工会。原告累计工龄已满十年不满二十年。2020年原告未休带薪年休假，被告亦未举证证明其向原告支付2020年应休未休带薪年休假工资。依据被告提供的工资明细显示原告剔除加班工资后的月工资为：2020年1月8551.64元、2020年2月7312元、2020年3月6136.88元、2020年4月7742.4元、2020年5月7889.92元。原告提供奖金条、2020年夏季奖金的支付通知、工资管理制度，以证明被告应向原告发放奖金。2020年夏季奖金的支付通知载明奖金支付对象期间为2019年10月1日至2020年3月31日。被告提供的经民主程序制定的《就业规则》载明：“第14条工作时间，1．工作及休息，（2）公司在每年12月31日前以年工作250天为基础，结合法定节假日及公休日，与工会协商后制定下一年工作日历，并向职工公示。公司根据生产经营状况和客户的需求，经事先通知可以对休息日及班次作出调整…（4）公司可根据职工人数、班次等的变化在劳动法规允许的范围内调整休息时间…第15条加班，3．加班申请：因业务需要，职工向部门负责人提出申请并经批准后，方可加班。平日加班应于当日15：00以前、休日加班应于加班前日14：00以前向人事总务部提交《加班申请书》…第20条法定节假日、休息日及休假，2．公司根据生产、经营的要求，经事先通知可以对休息日作出调整。也可以调整出勤日当天的上下班时间。3．各部门负责人应对负责范围内员工休息日及班次进行劳务管理。公司在事先已做了明确调整，安排职工在休息日上班或调休的情况下，当日出勤的按正常出勤日处理。”原告称其并不知晓。被告提供《就业规则》公示截图，以证明已经公示。被告提供历年工作年历及工作年历签收表、关于疫情期间员工待遇、2020年新冠肺炎疫情期间待遇方案沟通会议邀请邮件及沟通会议签到表、疫情期间员工待遇征求工会及员工意见的邮件、疫情期间员工待遇的企业微信端公示记录、2020年工作日历调整说明和对应工作日历及公示记录、疫情期间出勤确认表、考勤记录，以证明公司执行工作日历调整的惯例以及2020年因新冠肺炎疫情原因调整工作日历的过程及告知执行情况。被告提供工资发放明细，以证明2020年度工资发放情况。被告提供公证书，以证明电子证据的真实性。天津市西青区劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月23日作出仲裁决定书。一审法院认为，原告虽主张其并不知晓2016版《就业规则》，但2010版和2012版《就业规则》签收回执均有原告签字确认，且2016版《就业规则》已经公示，一审法院认定原告知晓《就业规则》。原告提供虚假休假手续，骗取病休的行为，构成旷工，且违背诚实信用原则。被告依据经民主程序制定，且原告知晓的《就业规则》与原告解除劳动关系，属合法解除，原告第一项诉讼请求，没有法律依据，不予支持。原告累计工龄已满十年不满二十年。2020年原告未休带薪年休假，被告亦未举证证明其向原告支付2020年应休未休带薪年休假工资，被告应支付原告2020年应休未休带薪年休假工资，鉴于原告主张要求被告支付2758.6元，一审法院按此数额予以支持。原告提供的奖金条、2020年夏季奖金的支付通知和工资管理制度相互印证，可以证明被告应向其支付2020年上半年奖金，原告第三项诉讼请求，予以支持。原、被告签订的劳动合同和被告处《就业规则》对加班需要审批有明确规定，被告还存在历年工作日历调整的惯例，且2020年因新冠肺炎疫情原因调整工作日历，调整过程及告知执行情况均不违反法律强制性规定。原告第四项诉讼请求中主张的周六加班期间均在工作日历调整范围内，且调整对应所涉及原告未出勤的日期被告均按正常出勤支付工资，故原告第四项诉讼请求中主张的日期，不属于休息日加班，其休息日加班费的主张没有法律依据，不予支持。一审法院判决：一、被告天津电装空调管路有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张效飞2020年应休未休带薪年休假工资2758.6元。二、被告天津电装空调管路有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张效飞2020年上半年奖金5000元。三、驳回原告张效飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序实际收取5元，由被告天津电装空调管路有限公司负担。一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于被上诉人是否应支付上诉人加班费问题。被上诉人公司的《就业规则》对加班需要审批有明确规定，且被上诉人公司还存在历年工作日历调整的惯例。上诉人主张的周六加班期间均在工作日历调整范围内，且调整对应所涉及上诉人未出勤的日期被上诉人均按正常出勤支付工资，因此不属于休息日加班。上诉人要求被上诉人支付其休息日加班费的主张，证据不足，本院不予支持。关于被上诉人是否应支付上诉人赔偿金问题。上诉人向被上诉人提供虚假诊断证明材料，违背诚实信用原则，亦违反了被上诉人《就业规则》的相关规定，被上诉人对上诉人进行处罚并解除双方之间的劳动关系并无不当，上述解除决定已告知上诉人及工会组织，被上诉人解除与上诉人的劳动合同不违反法律规定。上诉人主张被上诉人没有对其进行离职前的职业病检查，违反《中华人民共和国职业病防治法》的相关规定。依法律规定，用人单位对劳动者进行离岗前体检，是基于劳动者无过失时禁止用人单位解除劳动合同的规定，不适用劳动者存在过错的情形，故上诉人的该主张不符合法律规定。一审法院不支持其赔偿金的请求正确。综上所述，张效飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张效飞负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二一年八月二日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；