辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终13302号上诉人（原审原告）：沈阳万融现代建筑产业有限公司，住所地沈阳市东陵区胜利南街677号。法定代表人：姜鸣，该公司董事长。委托诉讼代理人：侯丽娟，女，该公司员工。委托诉讼代理人：教丹，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：史秋宁，女，1988年2月12日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人沈阳万融现代建筑产业有限公司因与被上诉人史秋宁劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院(2021)辽0112民初1265号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳万融现代建筑产业有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.一审法院对双方劳动关系的存续期间认定错误。被上诉人史秋宁与上诉人的劳动关系在2019年7月1日即已终止，虽然上诉人对于被上诉人提出的离职申请没有给予回复，但因上诉人提出离职是基于法律规定单方提出离职，而不是双方协商解除劳动合同，因此，即便上诉人没有对其离职申请给出是否同意的回复，并不影响被上诉人单方提出离职申请所产生的法律后果。此外，被上诉人在此后也并未实际参与上诉人的工作，因此，双方的劳动关系在2019年7月1日已经终止。鉴于以上事实，上诉人应当向被上诉人支付工资截止到2019年7月1日，实际欠付工资数额为47,385元，一审判决认定欠付工资数额错误，恳请二审法院予以纠正。2.一审法院认定上诉人认可被上诉人提出的养老保险金和失业保险金是错误的。针对被上诉人就一审提出的养老保险金和失业保险金的诉请上诉人已经明确表示“保险不在法院审理范畴”(以上事实相见一审判决书第三页第一段)，而一审法院却以上诉人认可上述款项为由，在没有具体核算的情况下，径直支持了被上诉人养老保险金和失业保险金总计人民币17,232.46元。根据我国《劳动合同法》及相关法律规定，员工保险不在法院受案范围内，法院不应当对此予以审理。以上是法律的明文规定，法院在审理案件过程中不应当以当事人的意思表示对法律的明文规定予以更改。3.一审法院以4,000元/月工资数额核算经济补偿金错误。事实上，被上诉人离职前12个月平均工资不足每月4,000元，根据我国《劳动合同法》的相关规定，经济补偿金的计算基数应当以劳动者离职前12个月月平均工资数额核算。因此，一审法院判定的经济补偿金的数额系错误的，恳请贵院予以纠正。史秋宁辩称，同意一审法院判决。史秋宁向一审法院起诉请求:1.请求判决沈阳万融现代建筑产业有限公司支付史秋宁2017年9月至2018年8月、2018年12月至2019年2月及2019年7月至2020年11月克扣拖欠的工资共计84,836.27元；2.请求判决沈阳万融现代建筑产业有限公司支付史秋宁被迫解除劳动合同补偿金期限由2014年5月16日至2020年11月6日，人民币26，000.00元(月平均工资4,000.00元*6.5)；3.请求判决沈阳万融现代建筑产业有限公司支付2019年1月1日至2019年12月31日未休年假工资666.00元；4.请求依法判令沈阳万融现代建筑产业有限公司支付2016年4月自2020年5月对养老保险金即失业保险金，共计人民币17,232.46元；5.请求判决沈阳万融现代建筑产业有限公司支付2014年5月自2020年11月失业金损失21，294.00元(1,183*18)；6.沈阳万融现代建筑产业有限公司承担全部诉讼费用。一审法院认定事实:史秋宁于2014年5月16日与辽宁三汇建设投资有限公司签订劳动合同书，入职该公司工作，岗位为会计。由于内部安排，2016年4月1日调转入沈阳万融现代建筑产业有限公司任职，担任会计职务，约定史秋宁工资标准为4,000元/月，合同期限2016年4月1日至2019年3月31日，2019年3月31日到期后续签无固定期劳动合同。自2017年10月起，沈阳万融现代建筑产业有限公司开始拖欠工资,2020年4月份沈阳万融现代建筑产业有限公司开始拖欠养老保险和失业保险。2019年7月1日史秋宁曾通过微信聊天向吴总(吴花)说过要离职，没有答复，史秋宁于2020年11月6日，因沈阳万融现代建筑产业有限公司拖欠工资及保险离职，通过EMS专递向沈阳万融现代建筑产业有限公司发出被迫解除劳动合同通知书，并向劳动仲裁委员会提出仲裁，2020年11月9日，史秋宁分别就本案诉求向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年11月9日作出沈浑劳人仲不字[2020]1064号不予受理通知书。一审法院认为，史秋宁与沈阳万融现代建筑产业有限公司签订劳动合同后，双方即建立了劳动关系，沈阳万融现代建筑产业有限公司做为用人单位，应当依据相关法律规定及双方合同的约定全面履行义务。对于史秋宁主张的工资及保险费，沈阳万融现代建筑产业有限公司承认尚欠史秋宁工资47,385.00元及史秋宁垫付的保险费17，232.46元，因史秋宁2019年7月1日曾通过微信聊天向吴总(吴花)说过要离职，没有答复，后继续上班到2019年12月份，冬休后就没再去上班，保险给交到2020年4月份，所以离职时间应认定到2020年4月份。2019年3月份至2019年12月份共计10个月工资为36,960.00(3,696.00*10)元，所以沈阳万融现代建筑产业有限公司拖欠史秋宁工资共计人民币8,4345.00(47,385.00+36，960.00)元的诉求，该院予以确认；史秋宁请求依法判令沈阳万融现代建筑产业有限公司支付养老保险金及失业保险金，共计人民币17,232.46元；沈阳万融现代建筑产业有限公司对此予以认可，该院予以确认；对于史秋宁请求判决沈阳万融现代建筑产业有限公司支付2019年1月1日至2019年12月31日未休年假工资666.00元的诉求，因沈阳万融现代建筑产业有限公司每年都有几个月冬休,所以对于此诉求该院不予支持；史秋宁因沈阳万融现代建筑产业有限公司拖欠工资及欠缴保险离职，沈阳万融现代建筑产业有限公司应当依法支付解除劳动关系经济补偿金。史秋宁于2014年5月16日入职辽宁三汇建设投资有限公司，该公司系沈阳万融现代建筑产业有限公司的股东，依照最高人民法院的司法解释，应当认定为史秋宁非因本人原因被安排到新的单位工作，应当合并计算工作年限作为计算经济补偿金的依据，史秋宁签订劳动合同的月的平均工资为4,000.00元/月，故沈阳万融现代建筑产业有限公司应当支付经济补偿金的数额为26，000.00元(4，000.00元/月×6.5个月)。沈阳万融现代建筑产业有限公司欠缴史秋宁的失业保险费，导致史秋宁无法领取失业金，依法应当向史秋宁赔偿失业金损失，史秋宁于2020年4月离职，后一直没再就业，沈阳万融现代建筑产业有限公司应当赔偿14个月的失业金损失，按照沈阳市2020年失业金标准，沈阳万融现代建筑产业有限公司应当赔偿史秋宁22,806.00(1,629*14)元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九、第三十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内向史秋宁支付工资及保险费合计101，577.46元；二、沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内向史秋宁支付解除劳动合同经济补偿金26,000.00元；三、沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内向史秋宁支付失业金损失22,806.00元；四、驳回史秋宁的其它诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳万融现代建筑产业有限公司负担。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为,关于史秋宁离职时间的问题。史秋宁自述2019年7月1日曾通过微信聊天向吴总(吴花)说过要离职，没有答复，后继续上班到2019年12月份，冬休后就没再去上班，劳动关系存续至2020年11月，沈阳万融现代建筑产业有限公司主张2019年7月1日离职，史秋宁提交了微信聊天记录等证据证明其主张，本院结合双方当事人的叙述及史秋宁保险交到2020年4月份的事实，认定史秋宁的离职时间为2020年4月份。关于拖欠工资数额的问题。沈阳万融现代建筑产业有限公司自认拖欠史秋宁2017年10月-2018年8月，2018年12月-2019年2月的工资47,385元。除此以外，沈阳万融现代建筑产业有限公司还应支付史秋宁2019年7月份至2020年4月份共计10个月工资，史秋宁自述2019年12月以后没有去单位上班，没有向单位提供实质性的劳动，根据《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防疫期间劳动关系问题的通知》的规定，沈阳万融现代建筑产业有限公司应支付史秋宁工资为29,673元(3,696.00*7+1,810*70%*3)，所以沈阳万融现代建筑产业有限公司拖欠史秋宁工资共计人民币77,058(47,385+29,673)元。关于保险费和失业保险金的问题。沈阳万融现代建筑产业有限公司主张保险和失业保险金不在法院审理范畴没有法律依据，一审法院对保险费和失业保险金的判项并无不当。关于工资基数的问题。沈阳万融现代建筑产业有限公司主张一审法院以4,000元/月工资基数核算史秋宁的经济补偿金错误。沈阳万融现代建筑产业有限公司主张史秋宁离职前12个月平均工资不足每月4,000元，并提供了工资明细，但史秋宁对此工资明细的真实性表示不认可，提供了银行流水明细证明其工资为4,000元，本院认为史秋宁提供的银行流水明细更具说服力，故一审法院认定史秋宁的工资为4,000元并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市浑南区人民法院(2021)辽0112民初1265号民事判决第二、三项；二、撤销沈阳市浑南区人民法院(2021)辽0112民初1265号民事判决第四项；三、变更沈阳市浑南区人民法院(2021)辽0112民初1265号民事判决第一项为：沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内向史秋宁支付工资及保险费合计94,290.46元；四、驳回各方当事人其他诉讼请求。上述给付义务应于本判决生效之日起十日内履行。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，由沈阳万融现代建筑产业有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 孙卓审 判 员 李娜审 判 员 赵卫二〇二一年八月三十日法官助理 黄琳书 记 员 徐唱