辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽04民终1889号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地：辽宁省抚顺市顺城区浑河北路18号。 负责人：宁伯石，该公司总经理。 委托诉讼代理人：石立峰，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：徐忠友，男，1961年8月30日出生，满族，住辽宁省清原满族自治县。 被上诉人（原审被告）：柳旭，女，1978年7月21日出生，汉族，住辽宁省沈阳市大东区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺分市公司（以下简称人保抚顺公司）因与被上诉人徐忠友、柳旭机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省清原满族自治县人民法院（2021）辽0423民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 人保抚顺公司上诉请求：一审判决上诉人多赔偿被上诉人营养费、误工费19,475.44元，请求依法改判。事实和理由：误工费依据《GA/T1193—2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》规定，肩关节手术最长误工期是180日，鉴定报告中阐释以医院诊断为准，核定253天误工期有误。一审判决仅凭职业证书而没有其他佐证来认定误工费标准不合理，被上诉人提供的上岗证不能证明其实际干这份工作，上诉人不同意按照居民服务业标准计算误工费，可以按照人均可支配收入计算87.17元×180天共计15,690.6元，该项一审判决上诉人多赔偿16,865.44元。营养费3000元，金额过高。上诉人认为按照辽宁省高法167号文件之规定，每日营养费30元。被上诉人实际住院天数为13天，理应按照13天乘以每日30元计390元，该项一审判决上诉人多赔偿2,610元。 徐忠友向一审法院起诉请求：1、要求被告柳旭赔偿医疗费75,143.12元，误工费107,400.00元（200.00元/天×537天），护理费3,024.00元（144元×5天×1人，144元×8天×2人），交通费1,000.00元，伙食补助费1,040.00元（80元×13天），营养费3,000.00元，伤残赔偿金65,476.00元，精神损害赔偿金5,000.00元，鉴定费1,720.00元，合计：262,803.12元；2、被告人保抚顺公司在交强险、第三者责任险限额内对上述赔偿款项承担保险赔付责任；3、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年9月3日18时00分，被告柳旭驾驶车牌号为辽Ａ×××××小型客车沿清原县莱河路行驶至第三中学路口500米倒车时，与停靠路边的徐忠友驾驶的普通摩托车驾驶员右手臂挂碰，致徐忠友受伤。经清原公安交通警察大队认定，柳旭承担此事故的全部责任，徐忠友无责任。事故发生后，原告到清原满族自治县人民医院就诊、抚顺市矿务局医院进行门诊诊治，诊断为：右侧冈上肌肌腱断裂，冈下肌腱损伤等，后至中国医科大学附属盛京医院治疗，住院13天，主要诊断：右肩袖肌腱损伤，一级护理8天，二级护理5天，病志载明出院后静养1至2个月，注意休息，加强营养。经抚顺市中级人民法院委托抚顺公正司法鉴定所司法鉴定，鉴定意见：徐忠友右肩关节损伤评定为十级伤残；本次损伤休息期建议以实际休息期限为准（医院出具诊断）。柳旭驾驶的辽Ａ×××××小型客车在被告人保抚顺公司投保交强险、三者险（保险期间2019年6月28日至2020年6月28日）。庭审中，原告出具中国医科大学附属盛京医院诊断书8张，共计建议休息8个月。 一审法院认为，自然人的健康权、财产权受到法律保护，侵权人因过错造成他人人身、财产损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因机动车交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过做出的事故责任认定，并无不妥，当事人亦表示认可，一审法院予以确认。涉案肇事车辆投保了交强险和商业三者险，人保抚顺公司作为肇事车辆交强险和商业三者险的保险人，应在交强险责任限额范围内先行赔付徐忠友的合理损失。超出交强险责任限额范围部分由人保抚顺公司在商业三者险责任限额内赔偿，仍不足部分由侵权人按交通事故责任比例承担赔偿责任。被告人保抚顺公司申请对误工期鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”因原告已向一审法院申请误工期限鉴定，且鉴定机构已作出鉴定意见，被告人保抚顺公司对鉴定机构的资质无异议，其未提供相应证据证明鉴定程序违法，没有提供证据可以推翻或足以引起对该评估鉴定报告书的合理怀疑，亦没有证明鉴定意见明显依据不足或具备不能作为证据使用的其他情形，故对人保抚顺公司要求重新申请鉴定一节，一审法院不予采纳。医药费，一审法院根据原告提供的病志、医疗费收据及原告诉求予以确定，为75,143.12元；护理费，参照2020年居民服务、修理和其他服务业标准结合住院病志的护理级别及住院天数，为2,702.28元（128.68元／天×5天+128.68元／天×8天×2）；住院伙食补助费，一审法院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准、就诊天数、诊断予以确定，为1,040.00元（80.00元／天×13天）；交通费一审法院根据受害人及其必要的陪护人员因就医等实际发生的费用，支持1,000.00元；营养费，一审法院结合医嘱酌情确定为3,000.00元；残疾赔偿金，一审法院根据伤残司法鉴定意见书及城乡一体化标准予以确定，为63,640.00元（31,820.00元/年×20年×10%；;精神抚慰金，原告在此次事故中身体受伤并致残，精神遭受巨大痛苦，其关于精神抚慰金的请求，一审法院依照法律规定，结合本案实际及侵权人的过错程度、损害后果、侵权人经济能力及本地区的平均生活水平等诸因素予以确定，为5,000.00元；误工费，原告主张事故前从事瓦工工作，要求按200元/天计算，但其没有出具相关劳务协议及工资发放证明、相关银行流水等证据，只出具一份执业证书，证明原告在事故发生前从事建筑行业瓦工工作并取得相应资质，并不能证明实际误工损失，一审法院酌情参照2020年居民服务、修理和其他服务业标准并结合鉴定意见、住院病志(住院13天)及诊断书（休息8个月）确定，为32,556.04元（128.68元／天×253天）；鉴定费，凭据支持1,720.00元。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款，《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交通事故第三者责任强制保险限额内赔偿原告徐忠友医疗费10,000.00元、精神抚慰金5,000.00元、残疾赔偿金63,640.00元、误工费32,556.04元、交通费1,000.00元、护理费2,702.28元、鉴定费1,720.00元，共计116,618.32元；二、被告柳旭赔偿原告徐忠友剩余医疗费65,143.12元、住院伙食补助费1,040.00元、营养费3,000.00元，计69,183.12元，上述款项由被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交通事故第三者责任商业保险限额内支付给原告徐忠友。上述款项于本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,621.00元，由被告柳旭负担1,853.00元承担，原告徐忠友负担768.00元。 本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。 本院认为，本案的争议焦点为：一、一审判决认定误工时间是否正确；二、一审判决确定的误工费标准是否合理；三、一审判决酌定的营养费标准是否得当。关于焦点一：法律规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。徐忠友因本次交通事故住院13天，于2019年9月24日出院。中国医科大学附属盛京医院出具的出院记录载明：“患者出院后静养1至2个月，避免过度活动”。之后，该医院又陆续出具诊断书8张，共计建议休息8个月，最后一张诊断书为2020年10月21日出具。上述8张诊断书建议休息的时间加上出院记录建议静养的时间，最长可达10个月。一审判决按照8个月的休息时间加上13天的住院时间，计算了253天的误工时间，徐忠友未就此提出上诉，本院对该节予以维持。上诉人依据《GA/T1193—2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》，主张肩关节手术最长误工期是180日，因该规范并非受害人接受治疗的医疗机构出具的证明，依据该规范认定误工时间不符合本案事实。关于焦点二：法律规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审判决并未根据徐忠友的提交的执业证书，参照建筑业平均工资（167.70元/天）确定误工费标准，而是酌定参照居民服务、修理和其他服务业平均工资（126.68元/天）确定的误工费标准，一审判决确定的误工费标准合理，本院对该节予以维持。上诉人主张按照人均可支配收入（87.17元/天）计算误工费于法无据。关于焦点三：法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。案涉交通事故造成徐忠友十级伤残，中国医科大学附属盛京医院出具的出院记录载明：“注意休息，加强营养”。一审判决依法支持营养费并无不当，但支持的金额偏高。宜按30元/天计算13天，共390元。综上所述，人保抚顺公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持辽宁省清原满族自治县人民法院（2021）辽0423民初19号民事判决第一项； 二、变更辽宁省清原满族自治县人民法院（2021）辽0423民初19号民事判决第二项为：徐忠友医疗费在交强险赔偿后不足部分65,143.12元、住院伙食补助费1,040元、营养费390元，计66,573.12元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交通事故第三者责任商业保险限额内赔偿。 上述款项于判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2,621元，由徐忠友负担768.00元，由柳旭负担1,853.00元；二审案件受理费689元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司负担600元，由徐忠友负担89元。 本判决为终审判决。 审 判 长  孟 丽 审 判 员  韩 雪 审 判 员  李雪慧 二〇二一年八月十日 法官助理  李献忠 书 记 员  刘 娟