江苏省灌南县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0724民初5656号 原告：毛桂军，男，1966年6月26日出生，汉族，住连云港市灌南县。 委托诉讼代理人：袁海林，灌南县灌河法律服务所法律工作者。 被告：灌南县保安服务有限公司，住所地灌南县新安镇新兴南路。 法定代表人：崔学来，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王林，男，1961年4月10日出生，汉族，住灌南县。 被告：中国农业发展银行灌南县支行，住所地灌南县新安镇苏州南路。 法定代表人：张伟，该银行行长。 委托诉讼代理人：张敏，江苏宏浩律师事务所律师。 原告毛桂军与被告灌南县保安服务有限公司（以下简称保安公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告毛桂军及其委托代理人袁海林、被告保安公司的委托代理人王林到庭参加诉讼。庭审结束后，原告毛桂军申请追加中国农业发展银行灌南县支行（以下简称农发行）为共同被告，本院予以准许并适用简易程序第二次公开开庭进行了审理。原告毛桂军及其委托代理人袁海林、被告保安公司的委托代理人王林、被告农发行的委托代理人张敏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛桂军向本院提出诉讼请求：请求判令两被告立即支付从2013年4月1日至2015年12月30日间无休息日的加班费合计71541.38元，诉讼费用由两被告负担。事实与理由：2013年4月1日开始，原告应聘到被告保安公司从事保安工作，且签订了劳动合同，保安公司将原告安排到农发行做保安。在长达33个月的时间里，无论是星期天、节假日原告和另一名保安从没有休息时间，两人轮流上班，最高峰时，因另一名保安生病住院，致原告连续工作二十天。直到2015年12月30日原告在工作岗位上病倒，原告只有1782.57元月薪，没有延时工资，没有加班费。原告得知保安公司与农发行签订有劳务派遣协议后，要求农发行与保安公司承担连带责任。请求判如所请。 被告保安公司辩称，1、保安公司属于特种行业，有省公安厅核发的保安服务许可证。保安公司与农发行未明确约定有加班工资支付，即使原告存在加班事实，在劳务派遣关系中劳动者的权益主要是受劳动合同法调整的，故原告要求加班工资应向有劳动关系一方主张，即应由保安公司来承担加班工资的责任才符合法律规定；2、本案原告经过劳动仲裁以及第一次庭审没有出示任何证据证明有加班事实存在，两名证人既不是原告同事，也不是用人单位的职工和行管人员，故证人证言达不到原告所说有加班事实存在的目的；3、原告自2015年12月30日主动辞职，双方的结算协议明确约定原告在被告处工作期间的工资、加班费等费用已全部结清，对此，原告也给予认可。综上，原告要求被告保安公司及农发行支付加班工资没有法律及事实依据，请求法庭驳回原告诉求。 被告农发行辩称，1、原告所提供的证据只能证实原告与保安公司有劳动关系，与农发行之间没有任何关系，劳动合同法针对劳动者与用人单位之间没有任何有关连带责任的规定；2、根据保安服务管理条例，农发行和保安公司之间适用保安服务合同，农发行使用保安公司的保安服务，保安公司所提供的保安不受农发行控制支配，根据保安服务条例规定，保安人员的工资应当由保安服务机构负责，故保安公司与农发行不符合劳务派遣的法律特征。综上，原告要求被告承担连带责任没有法律和事实上的依据，请求法院查明案件事实，依法驳回原告对农发行的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的仲裁决定书等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告方的证人证言，因证人不是农发行和保安公司员工，且原告未能提供其它相关证据材料予以佐证，故对证人证言的效力本院不予认定；2、保安公司提供的工资表，因（2016）苏0724民初2958号生效民事判决书己对原告月平均工资本院予以认定，对被告的工资表的证明目的本院不予支持；3、农发行与保安公司签订的协议书，结合保安公司陈述及相关证据材料，本院认定该份协议书的真实性。 就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2013年4月1日原告毛桂军与被告保安公司签订劳动合同。保安公司安排毛桂军到农发行担任保安，保安公司与农发行之间关于派驻保安队员等签订有协议书。原告以被告保安公司未向其发放工作期间的加班工资为由提请仲裁，2016年10月28日，灌南县劳动人事争议仲裁委员会作出灌劳人仲案字（2016）第239号仲裁决定书，决定对该案终止审理。原告诉来本院，并申请追加农发行为共同被告，要求农发行与保安公司对其加班费的支付承担连带责任。 另，原告毛桂军与被告保安公司之间曾因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资及经济补偿金发生纠纷诉至本院，己由（2016）苏0724民初2958号民事判决书作出裁判，现该判决己生效。 一、原告主张加班费的支付主体认定。 本院认为，结合各方当事人陈述以及庭审证据，原告毛桂军与保安公司签订劳动合同，保安公司安排原告到农发行工作，农发行向保安公司支付劳务费，保安公司按月向原告发放工资，故三方关系符合劳务派遣的基本特征。被告农发行虽辩称其与保安公司是依据《保安服务管理条例》签订的保安服务合同，原告不受其管理和支配，不应认定为劳务派遣。但根据保安公司与农发行签订的协议书中约定内容：“由保安公司向农发行派驻保安队员2名，农发行给付保安公司每人每月保安劳务费2400元，全年保安费合计57600元。保安队员应制止闲杂人员入内，对联系工作和洽谈业务的须经过农发行有关领导许可进行登记，货物出门需要有放行凭证或领导同意，保安队员要接受保安公司和农发行的共同领导和管理。”可以认定农发行对原告实际履行了一定的管理职责，且原告从事的保安服务仅限于维护秩序、巡逻检查及夜班值班等基础保安工作，三方关系未脱离劳务派遣中对劳动力租赁和使用的本质特征。根据劳动合同法规定，农发行作为用工单位应对加班费承担支付义务。鉴于庭审中保安公司主张在加班事实存在的前提下，加班费的支付义务由其自行承担，因保安公司该项主张未损害他人利益，本院予以认可。故对原告主张的加班费应由保安公司承担支付义务。 二、原告主张加班费应否支持的问题 根据规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任。原告提供的证人证言不足以达到证明原告存在加班事实的证明目的，对原告提供的证人证言本院不予认定。原告未能提供其他证据材料予以证明其主张，未完成初步的举证责任，故对原告加班费的主张本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条、第六十二条第一款第（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条之规定，判决如下： 驳回原告毛桂军对被告灌南县保安服务有限公司、中国农业发展银行灌南县支行的诉讼请求。 案件受理费5元由原告毛桂军负担，已交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94）。 审判员  刘胜男 二〇一六年十二月二十一日 书记员  倪碧雪 附录 附：法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。 劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。 第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。 第六十二条第一款第（三）项用工单位应当履行下列义务： （三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇； 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。 附：上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用＜诉讼费用交纳办法＞的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。