辽宁省大连市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽02民终5661号 上诉人（原审原告）：大连矩合物业管理有限公司，住所地辽宁省大连经济技术开发区红梅小区57栋-车库-4号。 法定代表人：李志宏，总经理。 委托诉讼代理人：孙爱萍，辽宁竞业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘莹莹，女，蒙古族，1994年10月21日生，住大连经济技术开发区。 委托诉讼代理人：宋清红（刘莹莹丈夫），男，1988年2月16日生，汉族。 上诉人大连矩合物业管理有限公司因与被上诉人刘莹莹劳动合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2021）辽0291民初344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大连矩合物业管理有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实及理由：一审判决认定部分事实错误，判决上诉人支付加班工资、解除劳动合同经济补偿金及二倍工资差额于法无据。一、一审判决认定上诉人未支付被上诉人周六加班费一节与事实不符。关于加班时间，根据上诉人《劳动工资方案》规定，员工周一至周六每日工作7小时20分钟，每月工作44小时，加班时间为每周四小时，被上诉人2017年7月至2019年5月期间加班合计308小时，一审判决认定被上诉人周末加班时间为87天5小时是错误的。双方劳动合同中约定的工资标准已含员工周六上班的加班费，上诉人在核定被上诉人工资标准时，已将周六加班费作为工资中的一项，即2017年8月至2017年12月，每月支付周末加班工资为374元。2018年1月至2019年5月，每月支付周末加班工资为390元。该工资内容与《劳动工资方案》的规定相符，上诉人已依法支付了被上诉人周末加班工资。二、一审法院判决上诉人支付解除劳动合同经济补偿金6626元没有法律依据。如前所述，上诉人已依法支付被上诉人周末加班工资，不存在拖欠劳动报酬问题，被上诉人解除劳动合同理由不成立，即无权要求上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。三、一审判决认定上诉人不与被上诉人签订无固定期限劳动合同违法，应支付二倍差额工资15750元是错误的。双方在第一次签订劳动合同期间内，于2018年2月10日又签订劳动合同，因为上诉人对被上诉人工作岗位及工资标准进行了调整，同时将原劳动合同约定的合同期限延长至2018年12月31日，此合同是对原合同内容的变更，不适用于劳动合同法关于合同期满以后续签劳动合同的规定。在2018年2月签订的劳动合同期限届满以后，双方之所以未续签劳动合同是因为被上诉人在上诉人要求其签订劳动合同后一直拖延造成的，过错不在上诉人，关于这一点证人证言可以证明。一审判决认定证人与上诉人有利害关系，对证言不予采信，没有法律依据。劳资关系经办人及能够知道实际情况的人只能是企业的员工，不可能是企业以外的人，相关工作人员出庭作证的证言应当予以采信。 刘莹莹辩称，不同意上诉人的上诉请求。首先，被上诉人工作的办公室有摄像头，如果上诉人真的要求与被上诉人续签合同，上诉人一定会拿出视频证据来证明，而且上诉人也没有提供微信或短信等证据予以证明。被上诉人一周工作6天，每天工作时间均是早上8：30到晚上5：00，加班事实成立。被上诉人工作两年来，上诉人总共支付的加班费429元：2018年11月加班费为165元、2018年12月加班费98元、2019年1月加班费90元、2019年2月加班费76元。被上诉人因上诉人欠付加班费提出离职，上诉人应支付经济补偿金。 大连矩合物业管理有限公司向一审法院起诉请求：不予支付刘莹莹加班工资22704.40元、解除劳动合同经济补偿金6626元、二倍工资差额15750元，合计45080.40元。 一审法院认定事实：刘莹莹于2017年7月10日入职矩合公司处担任出纳一职，双方签订《劳动合同书》，约定试用期自2017年7月10日至2017年9月7日止，合同固定期限自2017年9月8日起至2018年9月7日止。工作时间执行标准工时制，每日工作不超过8小时，平均每周工作不超过44小时，每周休息日为周日，月工资标准2886元。2018年2月10日，双方再次签订固定期限《劳动合同书》，合同期限自2018年1月1日至2018年12月31日，刘莹莹担任会计一职，仍然执行标准工时制，每日工作不超过8小时，平均每周工作不超过44小时，每周休息一天，月工资标准3186元。到期未续签劳动合同。2019年5月14日，刘莹莹以公司不支付加班费为由申请离职，被告同意刘莹莹离职，双方解除劳动合同。但矩合公司认为不欠付加班费。 依据考勤记录表显示，刘莹莹2017年8月至2019年5月周末加班时间为87天5小时。 2019年7月25日，刘莹莹向大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决矩合公司：1、支付2017年7月10日至2019年5月14日周末及平时加班工资29944元；2、支付解除劳动合同经济补偿金6626元；3、支付2019年1月1日至2019年5月14日未签订劳动合同二倍工资15750元。2019年9月6日，该仲裁委裁决：自裁决生效之日起十日内矩合公司一次性支付刘莹莹加班工资22704元、解除劳动合同经济补偿金6626元、二倍工资差额15750元，合计45080.40元。矩合公司不服该裁决，于法定期限内诉至一审法院。 一审法院认为，标准工时制是每日工作8小时，每周工作40小时的工时制度。劳动合同法规定国家实行劳动者每日工作不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。根据劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》（劳部发[1997]271号）的有关规定，如果用人单位安排的工作时间超出40小时但不足44小时，且不作为延长工作时间处理，劳动行政部门有权要求用人单位改正。因此超出40小时但不足44小时，仍然是延长工作时间。刘莹莹认可仲裁对延时加班的裁决，一审法院予以照准。用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，周六、周日上班且每周工作时间超过40小时的，应该按规定支付双倍工资。 关于周末加班工资，刘莹莹2017年8月至2019年5月周末加班天数87天5小时，仲裁裁决书认定周末加班77.5天及周末加班工资22704.4元，刘莹莹认可该仲裁裁决且裁决的加班工资数额低于刘莹莹应得周末加班87天5小时加班工资数额，一审法院予认照准。 关于解除劳动合同经济补偿金。按照劳动合同法规定，劳动者以用人单位未足额支付劳动报酬与用人单位解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，矩合公司拖欠刘莹莹加班工资事实存在，刘莹莹据此提出离职并要求支付经济补偿金，符合法律规定，应予支持。经济补偿金按照劳动者在用人单位工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。根据刘莹莹离职前12个月的工资表及矩合公司应支付刘莹莹的加班工资、工作年限计算，刘莹莹要求支付解除劳动合同经济补偿金6626元的诉讼请求，合法有据，予认支持。 关于二倍工资。按劳动合同法规定，连续两次订立固定期限劳动合同，且劳动者没有劳动合同法第三十九条和第十条第一款第（二）项规定的情形，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，刘莹莹未提出订立固定期限劳动合同，故应当订立无固定期限劳动合同。矩合公司称未与刘莹莹订立无固定期限劳动合同的原因系刘莹莹拒绝与矩合公司签订，并提供证人曲某的证言，因证人曲某与矩合公司有利害关系且证明内容无其他证据佐证，故不具备原告主张的证据效力，一审法院不予采信。按照劳动合同法规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。依照刘莹莹2019年1月至5月工资表及矩合公司应支付刘莹莹的加班工资，刘莹莹主张2019年1月1日至2019年5月14日二倍工资差额15750元不超出法律规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第十四条、第八十二条之规定，判决：一、驳回原告大连矩合物业管理有限公司的诉讼请求；二、于判决生效后十日内，原告大连矩合物业管理有限公司支付被告刘莹莹周末加班工资22704.40元；三、于判决生效后十日内，原告大连矩合物业管理有限公司支付被告刘莹莹解除劳动合同经济补偿金6626元；四、于判决生效后十日内，原告大连矩合物业管理有限公司支付被告刘莹莹二倍工资差额15750元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告大连矩合物业管理有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院经审理查明，上诉人一审时提交的2017年10月1日《劳动工资方案（样本）》第二条第1项规定，“每周工作6天，休息1天。每日8：30-12：00、13：00至17：00（休息日前一天，工作时间至16：00），每周工作44个小时。”第四条第1项规定，“月薪制员工的所有薪酬均计入个人当月工资，月薪由基本工资、（法定节假日）加班工资、采暖补贴、满勤奖、工龄补贴、岗位工资、奖励提成等构成。基本工资是依据国家政策、市场水平和公司运营等具体情况确定的员工标准基础工资，是计算（法定节假日）加班和休假工资的依据。”刘莹莹在该工资方案上签名，签名上方内容为：本人已充分了解劳动工资方案，完全同意本劳动方案规定，在此方案基础上与公司签定劳动（用工）合同。2018年1月1日（修订）《劳动工资方案》第二条第1项规定，“普通岗位每周工作6天，休息一天。每日8：30至12：00，13：10至17：00，每周工作44个小时。”第四条第1项规定与2017年10月1日《劳动工资方案（样本）》第四条第1项规定相同。在双方2018年2月10日签订的《劳动合同书》被上诉人签名下方，被上诉人手写：本人已阅读了公司的劳动工资方案，同意并遵守执行。被上诉人在其手写内容右下方再次签名。 上诉人2017年度《薪酬费用支出核定表》列明，被上诉人每月基础工资为1869元，每月法定超时工资374元（2017年8月至2017年12月，上诉人按每周周末超时5小时计算和发放被上诉人周末加班工资）；上诉人2018年度《薪酬费用支出核定表》列明，被上诉人每月基础工资为1949元，每月法定超时工资390元（2018年1月至2019年5月，上诉人按照每周周末超时4小时计算和发放被上诉人周末加班工资）。该表后注：1.法定超时工资是每周超40小时工作部分的薪酬……5.月工资发放表按社保、公积金、采暖费、基本工资列项。个人其他各项薪酬包含在基本工资合计内发放，月工资发放表中不单独列项。 本院经审理查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，关于周末加班工资以及解除劳动合同经济补偿金问题。根据双方劳动合同约定及被上诉人签字确认同意和遵照执行的《劳动工资方案》的相关规定，被上诉人的月工资标准中已包含周末加班工资，上诉人提交的《薪酬费用支出核定表》中亦将被上诉人周末加班工资列为月工资构成中的一项，且被上诉人每月所发工资扣除加班工资后折算的工资不低于当年当地最低工资标准。故双方约定合法有效，应认定被上诉人的月工资中已包含周末加班工资。如前所述，上诉人已支付被上诉人周末加班工资，被上诉人以上诉人未足额支付劳动报酬解除双方劳动合同的理由不成立，无权要求上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。上诉人上诉主张不支付被上诉人周末加班工资及解除劳动合同经济补偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。 关于二倍工资问题。双方连续两次订立固定期限劳动合同，符合劳动合同法第十四条规定的订立无固定期限劳动合同的情形。因上诉人未能提供充分证据证明其未与被上诉人订立无固定期限劳动合同系被上诉人拒绝与其签订所导致，根据劳动合同法第八十二条“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，上诉人应向被上诉人支付2019年1月1日至2019年5月14日二倍工资差额。故，上诉人上诉请求不支付二倍工资差额，于法无据，本院不予支持。 综上所述，上诉人大连矩合物业管理有限公司的上诉理由部分成立，应予部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持大连经济技术开发区人民法院（2021）辽0291民初344号民事判决第四项； 二、撤销大连经济技术开发区人民法院（2021）辽0291民初344号民事判决第一项、第二项、第三项； 三、驳回上诉人大连矩合物业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人大连矩合物业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  于晓梅 审判员  宁 宁 审判员  刘婷娜 二〇二一年八月十九日 书记员  黄月妍 附：法律条文 《民事诉讼法》第一百七十条规定 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； 原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。