江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2015）泗商初字第00777号原告：江苏海丰机械科技有限公司，住所地泗阳县经济开发区东区（标二期）。法定代表人：韩洪斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：许强风，江苏八面锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹燕，江苏八面锋律师事务所律师。被告：江苏海富纺织科技有限公司，住所地宿迁市沭阳县开发区台北大道东、瑞安路北侧。法定代表人：陈颖，该公司董事长。委托诉讼代理人：葛明，江苏勤辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：齐根立，该公司法律顾问。被告：江苏冀清宝阳纺织科技有限公司，住所地宿迁市沭阳县经济开发区瑞安路27号。法定代表人：陈冲，该公司董事长。被告：江苏陈氏伟业纺织科技有限公司，住所地宿迁市沭阳县经济开发区台北大道东、瑞安路南。法定代表人：陈立京，该公司董事长。被告：陈德强，男，1963年6月17日出生，住所地河北省保定市清苑县。被告：陈立京，男，1963年10月23日出生，住所地宿迁市沭阳县经济开发区台北大道东、瑞安路南。原告江苏海丰机械科技有限公司（以下简称海丰公司）与被告江苏海富纺织科技有限公司（以下简称海富公司）、江苏冀某宝阳纺织科技有限公司（以下简称冀某宝阳公司）、江苏陈氏伟业纺织科技有限公司（以下简称陈氏伟业公司）、陈德强、陈立京民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月8日立案受理后，先依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理，原告海丰公司的委托诉讼代理人许强风、被告海富公司的委托诉讼代理人葛明、齐根立到庭参加诉讼，被告冀某宝阳公司、陈氏伟业公司、陈德强、陈立京经本院合法传唤无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海丰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带偿还原告借款400万元，并支付违约金50万元；2、诉讼费用、律师代理费由被告承担。事实与理由：2015年1月9日，被告海富公司与原告签订借款协议，约定原告借款400万元给被告海富公司，被告海富公司应于2015年6月30日、2015年12月30日前分别偿还原告借款280万元、120万元。如不能按时还款，原告有权解除本协议并提前索要全部借款，被告海富公司应立即偿还原告借款并承担违约金50万元。被告冀某宝阳公司、陈氏伟业公司、陈德强、陈立京系该笔借款的担保人。借款到期后，被告未还款。在本案第一次开庭审理过程中，原告海丰公司变更第一项诉讼请求为：判令被告连带偿还原告借款318.32万元，并支付违约金50万元。在本案第二次开庭审理过程中，原告海丰公司主张，原告为被告海富公司垫付款81.68万元，被告海富公司同意直接从借款中扣除，原告已经给付150万元承兑汇票以及通过网银转账50万给被告海富公司，并再次变更第一项诉讼请求为：判令被告连带偿还原告借款281.68万元，并支付违约金50万元。被告海富公司辩称，原告主张的281.68万元包括150万元承兑汇票、网银转账50万元，以及原告为被告海富公司垫付税金81.68万元。150万元承兑汇票应当扣除相关的贴息进行认定。81.68万元是原被告之间因设备买卖，原告为被告垫付超出设备实际价格部分的税金，当时是按照10%来计算税金，该部分税金应以原告实际垫付的税金数额为准并要求提供税务发票，否则不应当作为实际发生。因双方约定，借款数额为400万元，原告实际只交付给被告200万元，原告违约在先，被告海富公司不应当承担违约责任，也不应当承担原告的律师代理费用。原告海丰公司围绕诉讼请求提交了以下证据：1、2015年1月9日借款协议一份，证明原被告约定被告海富公司向原告借款400万元。2、海丰公司明细分类帐页一份、2015年1月14日、2015年1月17日海富公司出具的收据两份、2015年1月25日江苏银行电子回单一份，证明原告向被告海富公司给付承兑汇票150万元、网银转账50万元。另原告为被告海富公司垫付款81.68万元。原告实际向被告海富公司出借281.68万元。3、委托代理合同、增值税普通发票、江苏银行网上银行电子回执各一份，证明原告海丰公司为本案支付律师代理费3万元。被告海富公司针对自己的答辩主张提供了以下证据：1、2014年6月14日原告法人代表韩洪斌与陈德强签订的拆股协议。2、韩洪斌与陈德强、陈立京于2014年6月26日签订的付款协议。3、原告与被告海富公司于2014年7月17日签订的工业品买卖合同。上述证据证实原被告双方约定被告从原告处购买的272台喷水织机，实际价款是1183.2万元，双方为了融通资金，将1183.2万元设备做成了2000万元，对超出设备价格的税金最终由被告来负担。后原告与浙江融资公司签订融资设备买卖合同，将该272台设备按照2000万元价格进行买卖，之间的差额为816.8万元。在本案借款协议形成时，原告要求按照10%的税金来进行计算，口头约定实际垫付的税金以实际发生的税金为准。经庭审质证：对原告海丰公司提供的证据，被告海富公司的质证意见是：证据1，真实性没有异议，借款协议签订之后，海富公司收到原告承兑汇票150万元和网银转账50万元，原告主张为被告垫付81.68万元应当出具证据予以证实，否则视为该部分费用没有发生。关于借款协议第一条第三款，浙江融资租赁公司并没有支付给被告，该100万元如果支付，也应该由浙江融资租赁公司支付给原告。证据2，系复印件，真实性由法庭核实。对收到原告150万元承兑汇票、网银转账50万元没有异议。证据3，由法庭核实，被告不应当承担该费用。对被告海富公司提供的证据，原告海丰公司的质证意见是：证据无论是否真实，与本案待证事实没有关联，也不能证明被告所辩称的81.68万元是税金。本院认证意见：原告海丰公司提供的证据1，被告海富公司对真实性没有异议，对此本院予以确认，可以证明原被告签订借款协议，约定原告海丰公司借款400万元给被告海富公司以及被告冀某宝阳公司、陈氏伟业公司、陈德强、陈立京为海富公司提供连带责任保证的事实。证据2，虽系复印件，但是被告海富公司对收到原告海丰公司承兑汇票150万元以及网银转账50万元没有异议，故本院予以确认。证据3，真实有效，可以证明海丰公司因本案支付顾问费3万元。被告海富公司提供的证据，因为该公司对要求原告海丰公司返还其融资款已经另案主张，在本案不再主张冲抵，因此与本案不具有关联性，在本案中不予采纳。本院经审理查明：2015年1月9日，原告海丰公司作为出借方（甲方）、被告海富公司作为借款方（乙方）、被告冀某宝阳公司、陈氏伟业公司、陈德强、陈立京作为借款方担保人签订一份借款协议，主要约定：甲方同意借款400万元给乙方；乙方同意甲方直接从400万元借款中扣除甲方已经为乙方垫付的81.68万元费用；双方协议签订完成后，甲方支付给乙方150万元承兑汇票和网银转账68.32万元；剩余100万元在设备抵押手续完成后浙江融资公司支付给甲方的100万元到位后三日内转账给乙方；乙方保证在2015年6月30日前偿还借款280万元，2015年12月30日前偿还剩余借款120万元；协议履行期间，乙方必须保证按时足额归还借款，如任何一期不能按时还款即视为违约，甲方有权单方解除本协议并提前索要全部借款，乙方除应无条件偿还全部借款外还应另行支付50万元违约金给甲方。各担保人自愿为乙方提供连带责任保证，担保范围为借款本金、违约金及因诉讼发生的诉讼费、代理费、差旅费等费用。担保期限为主债务最后一笔应还期限届满后两年。2015年1月14日、2015年1月17日，原告海丰公司分别向被告给付共计金额为90万元、60万元的承兑汇票。2015年1月22日，原告海丰公司通过江苏银行网上银行转账50万元给被告海富公司。在约定的还款期限届满后，被告海富公司未还款，原告海丰公司向本院提起诉讼，并委托江苏八面锋律师事务所律师担任该公司起诉本案被告案件的委托诉讼代理人，并支付顾问费3万元。原被告双方对本案存在的争议是：一、原告主张的出借款项中为被告海富公司垫付费用81.68万元是否系税金，原告是否实际垫付交纳。二、原告交付给被告海富公司的承兑汇票150万元是否应当扣除贴息金额后认定出借金额。三、被告海富公司是否应当承担违约金50万元以及原告为本案诉讼而支付的代理费。关于第一争议焦点，本院认为，原被告双方于2015年1月9日签订借款协议时，对于原告海丰公司出借款的方式和时间均予以明确约定，从“经双方协商，乙方（即被告海富公司）同意甲方（即原告海丰公司）直接从400万元借款中扣除甲方已经为乙方垫付的81.68万元费用”的约定来看，可以说明在签订协议时，原告海丰公司已经为被告海富公司垫付相关费用，双方对垫付费用的项目以及金额应当是明知且确定，并同意从原告的出借款中予以扣除。被告海富公司关于该款系原告海丰公司为垫付超出设备实际价格的税金，原告应当提供交纳税金的票据予以认定，否则不能证明该部分税金实际发生，对该数额诉讼请求应当予以驳回的主张，与双方的协议约定不符。原告海丰公司对于垫付款费用的相关资料已经交付被告的陈述符合常理。况且，被告海富公司对要求原告海丰公司返还其融资款的主张已经另案起诉，故对被告海富公司的上述主张，本院不予采纳。对该81.68万元应当认定原告海丰公司已经实际出借。关于第二争议焦点，本院认为，从原被告借款协议中关于400万元借款支付方式、金额和构成的约定能够看出，原告海丰公司以给付被告海富公司承兑汇票150元作为款项支付方式之一，双方应当是对承兑汇票系以票面金额计算借款金额予以了明确约定。如果扣除贴息部分，借款金额则达不到400万元。并且被告海富公司也未能提供证据证明该公司实际对150万元的承兑汇票予以贴息。故对被告海富公司关于对承兑汇票150万元应当扣除贴息金额后认定出借金额的主张，本院不予采纳。关于第三争议焦点，本院认为，原被告双方约定，原告海丰公司应向被告海富公司出借款400万元。被告海富公司应当于2015年6月30日前归还原告海丰公司借款280万元，于2015年12月30日归还剩余借款120万元，如任何一期不按时还款即视为违约，原告海丰公司有权单方解除本协议并提前索要全部借款，被告海富公司除偿还借款外还需支付违约金50万元。本案中，原告海丰公司实际只出借款281.68万元给被告海富公司，未按照合同约定数额履行出借全部款项的义务，构成违约。被告海富公司在借到原告海丰公司款项，在约定的还款期限届满且经原告催要后，仍不予归还，也构成违约。根据双方的违约程度以及被告海富公司借用原告海丰公司款项的时间，结合违约金的补偿性的制裁性质，本院酌定被告海富公司向原告海丰公司支付违约金20万元。由于原告海丰公司与被告海富公司并未明确约定由海富公司负担海丰公司的代理费，且该费用也不是原告海丰公司向被告海富公司追偿必然产生的费用，因此，原告海丰公司关于该公司为本案诉讼而支付的代理费3万元应由被告海富公司承担的主张，没有合同及法律依据，本院不予支持。虽然本案借款协议中担保范围包括因诉讼发生的代理费，但是担保合同具有从属性，约定保证的范围不得超出主债务的数额，否则超出部分无效。因为原告海丰公司与被告海富公司的借贷主合同对代理费的承担并没有约定，而被告冀某宝阳公司、陈氏伟业公司、陈德强、陈立京与原告海丰公司约定的保证范围却包括了代理费，已经超出了主合同的范围，所以，该约定无效。被告冀某宝阳公司、陈氏伟业公司、陈德强、陈立京对原告海丰公司本案诉讼而支付的代理费3万元亦不应当承担。综上，本院认为，原、被告海富公司之间的借款协议成立并有效，双方当事人均应当按照合同约定履行自己的义务。原告海丰公司将281.68万元借予被告海富公司后，被告海富公司应当按照约定的时间返还借款。逾期还款应承担违约责任。被告冀某宝阳公司、陈氏伟业公司、陈德强、陈立京自愿为被告海富公司向原告海丰公司借款提供连带责任保证，当被告海富公司逾期不还款时，应当承担偿还责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏海富纺织科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江苏海丰机械科技有限公司返还借款281.68万元并支付违约金20万元；二、江苏冀清宝阳纺织科技有限公司、江苏陈氏伟业纺织科技有限公司、陈德强、陈立京对被告江苏海富纺织科技有限公司的上述第一项还款义务承担连带偿还责任。当其承担责任后，有权向被告江苏海富纺织科技有限公司追偿；三、驳回原告江苏海丰机械科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42800元，由原告江苏海丰机械科技有限公司负担11866元，被告江苏海富纺织科技有限公司、江苏冀清宝阳纺织科技有限公司、江苏陈氏伟业纺织科技有限公司、陈德强、陈立京负担30934元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费42800元。宿迁市中级人民法院诉讼费账户户名：宿迁市财政局国库处。汇款账号：46×××80。开户行：中国农业银行宿城支行。审 判 员  刘慧玲代理审判员  王春雪人民陪审员  程道香二〇一六年十二月二十二日书 记 员  刘 媛附录法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。