上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0113民初151号原告王力强，男，1979年10月2日生，汉族。委托代理人王晓光，河北北华律师事务所律师。被告上海物态智能科技有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人龚飞悦。委托代理人倪富华，上海市嘉华律师事务所律师。委托代理人蔡佳杰，上海市嘉华律师事务所律师。原告王力强诉被告上海物态智能科技有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2016年1月4日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王力强及其委托代理人王晓光，被告委托代理人倪富华、蔡佳杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王力强诉称：2015年7月17日，原告在被告召开全国招商会上了解到“扫位平台”项目，原、被告签订了一份《扫位独家区域合作协议书》，约定原告为合作区域被告的总合作商，合作区域为河北省石家庄市新华区、桥西区、长安区、裕华区，协议期限自2015年7月17日起至2016年7月16日止。原告一次性向被告交纳“扫位平台”使用费人民币(以下币种相同)12万元，首批履约保证金18万元。2015年7月29日，原、被告又签订了一份《扫位独家区域合作协议书》补充协议，该协议约定实际合作期限自原告首次收到首批“扫位硬件”起开始计算，如因被告软件或硬件设备原因导致《商户合同》无法履行，原告有权解除合同。合同签订后，被告未向原告提供扫位硬件，并且原告在招商过程中发现涉案扫位软件与硬件不能结合，不能实现餐厅空桌实时显示及餐桌导航功能，没有餐厅分时营销功能，达不到招商时介绍功能。根据合同法第九十四条第四项规定，因被告延迟履行债务致使不能实现合同目的，原告有权解除合同。故原告诉至本院，请求判令：1、撤销原、被告于2015年7月17日签订的《扫位独家区域合作协议书》；2、被告返还原告扫位平台使用费12万元及履约保证金18万元。审理中，原告变更第一项诉请为解除原、被告于2015年7月17日签订的《扫位独家区域合作协议书》。被告上海物态智能科技有限公司辩称：根据合同法第九十四条第(四)项规定，被告没有违反在先义务，原告也未发送给被告解除函，原告也未提交证据予以证明，所以，原告无权解约。被告也不同意向原告返还扫位平台使用费和履行保证金。经审理，本院查明事实如下：2015年7月17日，原告(乙方即被授权方)与被告(甲方即授权方)签订了一份《扫位独家区域合作协议书》，约定甲方开发有“智能餐桌”软件系统(下称“扫位软件”)，并为此研发相关硬件设备(下称“扫位硬件”，与“扫位软件”合称“甲方产品”)，能够为广大消费者提供近场范围内的餐厅空桌搜索、餐桌即时预定的服务。合作区域为河北省石家庄市新华区、桥西区、长安区、裕华区，协议期限自2015年7月17日起至2016年7月16日止。在本协议有效期内，乙方为合作区域甲方的总合作商，甲方不得在本协议约定的合作区域内另设合作商。甲方依照本协议约定管理乙方合作区域的经营活动，乙方应根据甲方的要求提供甲方产品的营销运作等商业信息，以便甲方协助乙方做好合作区域内营销推广工作；甲方有权指定甲方产品营销、宣传、服务等技术规范(下称“技术规范”)，乙方在合作区域开展推广工作时应符合甲方技术规范；甲方积极配合乙方进行售后服务人员相关培训、技术支持；甲方提供相关的产品文件资料等。乙方应在合作区域内积极推广甲方产品，为潜在商户正确、充分介绍甲方产品。乙方应按甲方要求提供已接触、洽谈的潜在商户清单，以便甲方协助洽谈；乙方应根据甲方的要求选定潜在商户，撮合潜在商户与甲方签订《扫位网络自服务合同》(下称“商户合同”)，成为甲方产品的正式商户(下称“平台商户”)。商户合同签署后，甲方将按照本协议及商户合同的约定通过乙方向平台商户提供“扫位”硬件，硬件安装与调试、软件安装和软硬件的后期维护义务由乙方承担。本协议有效期内，乙方开发的平台商户所产生的抢座流水费100%归乙方所有；乙方合作区域广告收益的100%归乙方；乙方每开发一家平台商户，甲方补贴乙方推广费用200元(下称“推广补贴”)；甲方应在每月30日与平台商户、甲方招揽的广告商结算抢位流水费和广告费用，在次月20号前将应支付予乙方的结算对账单(包括抢座流水费、广告分成、推广补贴)发给乙方，乙方应在收到甲方的结算账单的七个工作日内，确认后加盖公章或者签字，并回传给甲方，甲方收到经确认的结算账单后10个工作日内支付金额；乙方拓展的平台商户未按照商户协议支付抢位流水费或其他费用的，乙方负责与平台商户沟通、催讨，平台商户足额支付之前，甲方无需就该部分费用向乙方支付。乙方应向甲方指定账户一次性交纳“扫位平台”使用费12万元，首批履约保证金18万元，乙方在本协议签订当日支付定金2万元，剩余平台使用费和首批履行保证金应于签约之日起5个工作日付清，否则甲方有权经通知取消其区域合作，已经收取的定金不予以退还。甲方在乙方交纳全部平台使用费和首批履约保证金后30日内，发送“扫位硬件”至乙方授权区域内指定地址。乙方赴平台商户处安装涉及的运输费用由乙方承担，乙方应妥善保管“扫位硬件”，且依照乙方开发的平台商户实际所需，根据甲方通知，前往平台商户处安装“扫位硬件”以及完成随之而产生的硬件调试、软件安装与调试工作。首批履约保证金根据乙方所在合作区域成功开发的平台商户进行返还，每成功开发一家，甲方返还(250%2B50*平台商户安装甲方产品的桌数)元。乙方在所在区域每累计成功开发达到15家平台商户，甲方给予乙方履约保证金返还结算一次，乙方应向甲方提出申请，并附该15家平台商户安装甲方产品的桌数明细，甲方核实无误后，在10个工作日之内从履约保证金中无息返还乙方。2015年7月17日，原告通过POS机向被告交纳了平台使用费2万元。2015年7月29日，原被告又签订了一份《扫位独家区域合作协议书》补充协议，其主要内容为：合作期限为自2015年7月17日起至2016年7月16日止，实际合作期限自乙方首次收到首批“扫位硬件”起开始计算，自收到之日起计算一年。甲方应当保证“扫位软件”符合《商户合同》约定的技术标准，能够达到和实现合同约定目的，如因甲方软件或硬件设备原因导致《商户合同》无法履行，乙方有权解除合同，甲方应全部退还“扫位平台”使用费和履约保证金，如给乙方造成损失还应当赔偿乙方损失。2015年7月31日，原告通过转账方式向被告交纳10万元平台使用费和18元设备押金(即履约保证金)。审理中，原告以书面方式申请变更第一项诉请为解除原、被告于2015年7月17日签订的《扫位独家区域合作协议书》，并主张该协议书于2016年11月14日解除。第二次法庭审理中，合议庭当庭使用一部手机下载了“扫位”手机APP软件，经安装后，该软件在手机上无法使用。本院要求被告就“扫位”硬件设备及软件目前使用状态进行说明，但被告未予答复。以上事实由《扫位独家区域合作协议书》、补充协议、银行转账凭据及收据等书面证据以及原、被告陈述予以证实。本院认为，原、被告之间的《扫位独家区域合作协议书》及补充协议均依法成立，合法有效，依法应予保护，合同双方当事人应当按照约定全面履行各自的权利与义务。原告依约向被告交纳了“扫位平台”使用费12万元和首批履约保证金18万元，被告理应按约向原告提供涉案“扫位”软件和硬件设备，但被告未能依约履行向原告提供涉案“扫位”软件和硬件设备的合同义务，并且目前“扫位”软件已无法使用，被告对此也未作出说明。基于上述情况，致使原告不能实现涉案合同目的，原告有权解除涉案《扫位独家区域合作协议书》(包括补充协议)，并要求被告返还“扫位平台”使用费12万元和首批履约保证金18万元，本院对原告全部诉讼请求均予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第(四)项、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告王力强与被告上海物态智能科技有限公司于2015年7月17日签订的《扫位独家区域合作协议书》(包括补充协议)于2016年11月14日解除；二、被告上海物态智能科技有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告王力强“扫位平台”使用费12万元及履约保证金18万元。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为5,800元、财产保全费2,020元，诉讼费合计7,820元(原告王力强已预缴4,920元)，由被告上海物态智能科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，同时按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，并按上诉状请求金额预缴上诉受理费，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  毛晓青代理审判员  王广灏人民陪审员  张春红二〇一六年十二月十六日书 记 员  王春燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。