辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终10730号上诉人（原审被告）:渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区北站一路41号1602-1603室。负责人：马龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：金佳兴，男，汉族，该公司员工，住辽宁省兴城市。被上诉人（原审原告）:姜同波，男，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：于思颖，辽宁新霁律师事务所律师。委托诉讼代理人：高琪，辽宁新霁律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）:兰岚，女，汉族，住沈阳市皇姑区。上诉人渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人姜同波、兰岚机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2021）辽0105民初5613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审。事实和理由：一审判决院外护理费错误，被上诉人本次住院为内固定取出，住院17天，出院医嘱加强护理并非判决护理费的依据。一审判决误工费错误，被上诉人已达退休年龄，有退休工资。一审判决残疾赔偿金错误，被上诉人先后进行两次鉴定，第一鉴定过程中，在汽车工程学校司法鉴定中心测量结果为左膝为0º-130º，右膝为-5º-110º，不构成伤残予以退卷。与第二次辽宁德恒司法鉴定所中的鉴定意见中记载的膝关节活动度明显不一致且相关较大，辽宁德恒司法鉴定所应提供测量活动度时的相关数据照片为证，申请重新鉴定。一审判决辅助器具费错误，被上诉人未提出辅助器具费的诉讼请求。姜同波辩称，同意一审判决。兰岚未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。姜同波向一审法院起诉请求：要求对方赔偿医药费22501.46元、住院伙食补助费1700元、护理费9832元、复印费96.5元、营养费2000元、误工费49800元、交通费1816元、残疾赔偿金50912元、精神抚慰金5000元、鉴定费1000元以及本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年5月20日15时00分，在沈阳市皇姑区，兰岚驾驶辽Ａ×××××号车辆与姜同波驾驶的电动车发生交通事故，致姜同波受伤。经交警部门认定，兰岚负本次事故的全部责任，姜同波无责任。事故发生后，姜同波被送往沈阳市第四人民医院急诊治疗，遵医嘱休息三天后，前往沈阳医学院附属中心医院住院治疗，被诊断为“右胫骨平台骨折、右小腿碾挫伤、右半月板撕裂、右大隐静脉断裂等”，住院共计25天，期间二级护理，姜同波于2019年6月17日出院，后遵医嘱休息114天。另查，肇事车辆辽Ａ×××××号车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及保险金额为人民币50万元的商业第三者责任保险，附不计免赔率特约条款。本次事故发生在保险期限内。2019年11月28日，姜同波就先期医疗费等赔偿问题向法院提起诉讼。法院于2020年2月26日作出（2019）辽0105民初13371号民事判决，判决保险公司赔偿姜同波医疗费98031.62元、住院伙食补助费2500元、护理费3740元（17天）、营养费800元，共计人民币105071.62元；判决兰岚赔偿姜同波复印费136.5元。2020年3月26日，姜同波再次前往沈阳医学院附属中心医院住院，取出骨折内固定装置，住院17天，二级护理，花费医疗费共计人民币22501.46元。出院医嘱记载加强营养及护理，出院后遵医嘱休息86天。2021年3月25日，依姜同波申请，经法院委托，沈阳市德恒司法鉴定所对姜同波的伤残情况进行鉴定，鉴定意见为：姜同波右膝伤残等级为十级。支付鉴定费人民币1000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。兰岚驾驶肇事车辆与姜同波发生交通事故，并负事故的全部责任，其应对姜同波因本次交通事故产生的经济损失承担赔偿责任。因肇事车辆在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，故应由保险公司在保险范围内承担相应的替代赔偿责任，保险范围之外及超过保险限额部分，由兰岚承担。关于医疗费问题。姜同波提供了门诊病历、住院病案、住院费用清单及医药费票据，客观真实且互相吻合，予以认定。经核对，医药费共计人民币22501.46元，由保险公司承担。关于住院伙食补助费。住院伙食补助费赔偿数额应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天100元标准予以确定，姜同波住院共计17天，故住院伙食补助费应为人民币1700元，应由保财险公司承担。关于营养费。因出院医嘱记载加强营养，故对姜同波的该项请求予以支持，酌定500元，应由保险公司承担。关于护理费问题。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。姜同波第一次住院25天，第二次住院17天，均为二级护理，应由1人护理。提供陪护合同、营业执照及发票等证据，能够证实按照每日220元的标准雇佣护工护理25天（含第一次住院期间8天），花费护理费共计人民币5500元。姜同波出院医嘱为加强护理，结合复查及伤残等级情况，酌定护理期限为30天，由1人护理。姜同波主张出院后由家属护理，但未提供该护理人员的误工损失的相关证据，故参照受诉法院所在地上一年度居民服务业在岗职工平均工资46970元标准计算，发生护理费为人民币3861元（46970元÷365天×30天）。综上，原告护理费合计人民币9361元，予以支持，应由保险公司承担。关于误工费问题。姜同波提供的劳务合同、营业执照、误工证明及工资条等证据，能够证实其于事故发生前有实际工作，月收入为3600元，事故发生后因伤治疗导致误工，故对该项主张予以支持。关于误工时间，姜同波于事故发生后治疗及遵医嘱休息共计142天；第二次住院及休息共计103天，故误工天数共计245天，其误工费应为人民币29400元（3600元÷30天×245天），应由保险公司承担。关于交通费问题。结合姜同波两次住院治疗情况、复诊次数及就诊地点等情况，其主张交通费数额1816元客观合理，予以支持，应由保险公司承担。关于残疾赔偿金问题。经鉴定，本次事故造成姜同波右膝十级伤残，故其该项主张合理。定残时年满64周岁，按照法律规定，赔偿年限应为16年，按照上一年度全体居民人均可支配收入31820元，参照十级的伤残等级系数10%计算，残疾赔偿金应为50912元（31820元×16年×10%），应由保险公司承担。关于精神抚慰金的问题。本次事故造成姜同波十级伤残，使其身体遭受了痛苦，精神受到了严重损害，生活受到严重影响，故主张5000元精神抚慰金，符合法律规定，且数额合理，予以支持，由保险公司承担。关于鉴定费的问题。系因本次诉讼发生的必要费用，结合发票为人民币1000元，予以支持，应由保险公司承担。关于复印费的问题。系因本次诉讼发生的必要费用，结合发票为人民币96.5元，予以支持，但上述笔费用不在保险范围内，应由兰岚承担。兰岚经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其对自己举证、质证及辩论等诉讼权利的放弃，故依法缺席判决。关于保险公司提出对姜同波重新进行伤残等级鉴定的请求，因无法律依据，本院不予支持。综上，一审法院判决：一、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波医疗费人民币22501.46元；二、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波住院伙食补助费人民币1700元；三、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波营养费500元；四、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波护理费人民币9361元；五、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波误工费人民币29400元；六、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波交通费人民币1816元；七、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波残疾赔偿金人民币50912元；八、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波精神抚慰金人民币5000元；九、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波鉴定费人民币1000元；十、渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿姜同波残疾辅助器具费人民币510元；十一、兰岚赔偿姜同波复印费人民币96.5元；上述给付行为，于本判决发生法律效力后十五日内一次性履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。十二、驳回姜同波其他诉讼请求。案件受理费1224元，简易程序减半收取612元，由兰岚承担；退还姜同波612元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于上诉人提出的院外护理费问题，被上诉人出院医嘱记载“加强护理”，考虑到患者病情、年龄和伤筋动骨的恢复情况，一审法院酌定一个月的院外护理符合客观实际，并无不当，对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人提出的误工费问题，被上诉人虽已达退休年龄，但仍可从事与其智力、体力相适应的工作，且一审提交了劳务合同、营业执照、务工说明、工资条等用以证明存在误工损失，对此，上诉人并无充分证据加以反驳，故应承担举证不能的法律后果，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出的重新鉴定的问题，因就本案一审鉴定结论，上诉人并未提供相关证据证明已提出过书面异议申请，亦无充分证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足，故应承担举证不能的法律后果，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出的辅助器具费的问题，因有补正裁定更正，故对此问题不再审理。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1224元，由渤海财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 宋丽娜审 判 员 华 荻审 判 员 田 华二〇二一年八月三十日法官助理 王美琪书 记 员 施 跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。