中华人民共和国广州铁路运输第一法院行 政 判 决 书（2016）粤7101行初1033号原告：冼纬中，男，1954年7月10日出生，香港居民。委托代理人：熊小强，广东执正律师事务所律师。被告：广州市番禺区市场和质量监督管理局，住所地广州市番禺区市桥街兴泰路**。法定代表人：卢鼎，职务局长。委托代理人：陈秀玲。委托代理人：潘慧雅。第三人：林广源，男，1980年11月11日出生，汉族，住广州市海珠区。第三人：邹波，女，1978年4月5日出生，汉族，住佛山市顺德区。第三人：汪迪嘉，女，1973年4月24日出生，汉族，朱广州市。以上三第三人共同委托代理人：卢绮婷，广东安华理达律师事务所律师。第三人：广东顺兴电力设备有限公司，，住所地广州市番禺区沙湾镇西环路**法定代表人：林广源，职务董事长。第三人：冼洛文，女，1982年5月29日出生，香港居民。第三人：冼端文，女，1978年11月15日出生，香港居民。原告冼纬中不服被告广州市番禺区市场和质量监督管理局作出的变更登记核准通知书及营业执照上法定代表人由原告变更为林广源的行政行为，于2016年3月30日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年12月20日公开开庭审理了本案。原告冼纬中及其委托代理人熊小强律师，被告广州市番禺区市场和质量监督管理局的委托代理人陈秀玲、潘慧玲，第三人林广源、邹波、汪迪嘉的委托代理人卢绮婷律师到庭参加诉讼，第三人广东顺兴电力设备有限公司、冼洛文、冼端文经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冼纬中诉称，原告是广东顺兴电力设备有限公司的董事长和法定代表人，公司于1995年3月1日经批准成立，成立初期注册资本1062万港元，经营范围为电气机械和器材制造业，董事会成员冼纬中、冼慧玲、冼纬基，董事长冼纬中。2014年8月8日，公司注册资本3227万港元，董事会成员冼纬中、冼端文、冼洛文，董事长及法定代表人冼纬中。今年3月初，原告发现公司法定代表人及董事会成员发生工商变更登记，法定代表人由冼纬中变更为林广源，董事会成员由冼纬中、冼端文、冼洛文变更为林广源、邹波、汪迪嘉，经向被告广州市工商行政管理局番禺分局的查询下，得知林广源、邹波、汪迪嘉、潘卫思等人串通公司行政主任黄检兰（公章证照保管人）于2015年6月向被告申请办理了工商变更登记手续。根据《中华人民共和国外商投资企业法》第十一条、《中华人民共和国外商投资企业法实施细则》第二十四条规定，外资企业依照批准的章程进行管理活动，不受干涉；法定代表人是代表外资企业行驶职权的负责人。公司章程第五章规定，董事会是公司的最高权力机构，决定公司重大事项，修改章程、注册资本增加、转让，公司解散和清算等。根据法律和公司章程的规定，外资企业只有董事会，没有股东会，董事会决定公司一切重大事项，公司董事会成员为冼纬中、冼端文、冼洛文，只有他们依照公司章程规定作出的董事会决议才有效，而林广源、邹波、汪迪嘉、潘卫思既不是董事会成员，也没有得到董事会授权，无权作出董事会决议，无权作出变更公司法定代表人和董事会成员的任免决定。企业变更登记申请书也应由法定代表人冼纬中签名。被告依据无效的资料办理了工商变更登记，属登记错误，综上，请求判令：1、撤销被告于2016年2月17日作出的变更登记核准通知书及营业执照上法定代表人由原告变更为林广源的行政行为；2、本案诉讼费由被告承担。被告广州市番禺区市场和质量监督管理局辩称，（一）我局是合法的核准登记部门。（二）广东顺兴电力设备有限公司的变更登记符合法律规定以及章程约定。根据《中华人民共和国外资企业法》第十一条的规定，外资企业的经营活动在不违法律法规规定的前提下，是按照企业的章程规定进行的，因此法定代表人、董事会的变更应当符合该企业的章程约定。广东顺兴电力设备有限公司章程第五章第十六条规定：“外资企业设立董事会，由投资者委派3人组成，设董事长一人。”第十七条规定：“董事长是外资企业的法定代表人。”由此可见，按照章程的约定，广东顺兴电力设备有限公司的董事会成员及法定代表人是由投资者顺兴电力及输变电设备有限公司（香港）委派产生的。现投资者顺兴电力及输变电设备有限公司（香港）重新委派了董事会成员，董事会成员由冼纬中、冼端文、冼洛文变更为林广源、邹波、汪迪嘉；董事长、法定代表人由冼纬中变更为林广源并未违反法律的规定及章程的约定。（三）广东顺兴电力设备有限公司申请变更时，提交材料齐全并符合法定形式，我局核准其变更登记符合法律规定。《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”广东顺兴电力设备有限公司提出变更法定代表人时，按法律法规规定将上述材料提交齐全，并符合法定形式；提交的企业变更登记申请书已由拟任的法定代表人签署；广东顺兴电力设备有限公司向我局申请董事会成员备案时按照国家工商总局在网上公布《外商投资企业登记提交材料规范》的要求提交了符合法定形式的材料。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理……”我局作出核准广东顺兴电力设备有限公司的变更登记符合法律规定，并无不当。（三）我局不仅对变更登记申请材料进行了形式审查，还依法对申请材料进行核实。《企业登记程序规定》第三条规定：“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。”广东顺兴电力设备有限公司于2015年6月1日向我局提交了申请变更法定代表人和董事会成员的书面申请，经审查，材料齐全、符合法定形式，但申请人一直未前来领取新的营业执照，所以该次行政许可仍未生效。收到原告的举报后，我局暂停该次变更流程，根据《中华人民共和国行政许可法》及外资企业申请材料规范的有关要求，对当事人提交的材料进行核实。2016年2月5日，申请人提交了经中国委托公证人认证并经中国法律服务（香港）有限公司加盖专递专用章的任免职证明和相关法律文书，证明顺兴电力及输变电设备有限公司（香港）现任董事为潘卫思先生和冯国斌先生；授权签字人为潘卫思先生。根据香港法例，潘卫思先生作为顺兴电力及输变电设备有限公司（香港）的授权签字人，其代表顺兴电力及输变电设备有限公司（香港）所签署的广东顺兴电力设备有限公司董事会决议、广东顺兴电力设备有限公司免职证明、广东顺兴电力设备有限公司任职证明是顺兴电力及输变电设备有限公司（香港）的真实意思表示，是生效的法律文件。我局据此做出核准广东顺兴电力设备有限公司变更登记并无不当，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人林广源、邹波、汪迪嘉诉称，同意被告的答辩意见。在办理变更登记手续之前，已经明确不需要审批，根据《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》第十三条，本次变更不属于以上需审批事项，所以不需要获取审批机关的审批。经审理查明：广东顺兴电力设备有限公司是依法在我国注册成立的有限责任公司，为台港澳法人独资企业，外商投资方为香港注册成立的顺兴电力及输变电设备有限公司。2015年6月1日，广东顺兴电力设备有限公司向被告提出企业变更（变动申报事项）登记申请，并提交了（1）企业变更（变动申报事项）登记申请书；（2）公司章程；（3）广东顺兴电力设备有限公司董事会决议；（4）免职证明；（5）任职证明；（6）新任董事、经理的身份证复印件；（7）指定代表或者共同委托代理人授权委托书等申请材料，申请将公司法定代表人冼纬中变更为林广源,将董事长冼纬中变更为林广源，将董事冼端文、冼洛文变更为邹波、汪迪嘉。被告于当日受理后,要求广东顺兴电力设备有限公司提交营业执照的原件，但该公司一直无法提交，因此变更登记核准通知书一直未作出，后冼纬中投诉该次变更登记中广东顺兴电力设备有限公司提交的材料系虚假材料，被告经审查认为需要核实广东顺兴电力设备有限公司提交的申请材料，因此暂停该次变更流程。2016年2月5日，广东顺兴电力设备有限公司提交了经中国委托公证人认证、并经中国法律服务（香港）有限公司加盖专递专用章的原法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明、原董事的免职文件和新任董事的任职证明。被告经审查上述提交的材料，认为广东顺兴电力设备有限公司提交的材料齐全、符合法定形式，于2016年2月17日作出变更登记核准通知书。冼纬中不服，诉至本院。另查明，广州市工商行政管理局番禺分局的职责划入广州市番禺区市场监督管理局，更名为广州市番禺区市场和质量监督管理局。以上事实有被告提交的企业变更（变动申报事项）登记申请书，注册登记系统流程截图、新任董事、经理身份信息，广东顺兴电力设备有限公司董事会决议，免职证明，任职证明，指定代表或者共同委托代理人证明，营业执照副本复印件，广东顺兴电力设备有限公司章程，申请材料核实情况报告书、证明书、变更登记核准通知书，原告提交的主体身份证明材料等证据予以证实。本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第一款规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。”第四条第一款规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”因此，被告依法负有对本辖区内的公司变更登记申请进行审查并决定是否准予登记的法定职责。《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责……”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件……”《中华人民共和国外资企业法》第十一条规定：“外资企业依照经批准的章程进行经营管理活动，不受干涉。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”本案中，广东顺兴电力设备有限公司根据公司章程作出董事会决议，决定免去冼纬中法定代表人及董事长职务，任林广源为法定代表人及董事长职务，免去冼端文、冼洛文董事职务，任邹波、汪迪嘉为公司董事，于2015年6月10日向被告提出企业变更（变动申报事项）登记申请，提交了原法定代表人冼纬中的免职文件、新任法定代表人林广源的任职文件、原董事冼端文、冼洛文的免职文件、新任董事邹波、汪迪嘉的任职文件、新任法定代表人签署的变更登记申请书，提交的材料齐全，内容符合法定形式，被告根据上述材料及审查广东顺兴电力设备有限公司的公司章程后，予以核准广东顺兴电力设备有限公司法定代表人、董事的变更登记（备案）申请，于2016年2月17日作出变更登记核准通知书，事实认定清楚，适用法律正确。《企业登记程序规定》第十一条规定：“企业登记机关认为需要对申请材料的实质内容进行核实的，应当派两名以上工作人员，对申请材料予以核实。经核实后，提交申请材料核实情况报告书，根据核实情况作出是否准予登记的决定。”被告在作出变更登记核准通知书前，因原告冼纬中投诉该次变更，因此对广东顺兴电力设备有限公司提交的申请材料进行了实质审查，根据广东顺兴电力设备有限公司提交的经中国委托公证人认证、并经中国法律服务（香港）有限公司加盖专递专用章的原法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明、原董事的免职文件和新任董事的任职证明及其他材料，核实后作出上述变更登记核准通知书，程序合法。关于原告提出广东顺兴电力设备有限公司系外商投资企业，被告作出变更核准登记通知书之前需要该公司获得原审批机关的批准文件才能予以变更的辩解意见，经查，《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》第十三条规定：“外商投资的公司申请变更登记应当依照《公司登记管理条例》第二十七条、第二十九条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条规定提交相应的文件。因下列情形办理有关登记事项变更登记时还应当提交原审批机关的审批文件以及变更后的批准证书：(一)注册资本；(二)公司类型；(三)经营范围；(四)营业期限；(五)股东或发起人认缴的出资额、出资方式；(六)外商投资的公司合并、分立；(七)跨审批机关管辖的地址变更；(八)有限责任公司股权转让或股份有限公司股份转让(不涉及营业执照和批准证书载明事项的除外)……”广东顺兴电力设备有限公司此次提出的是法定代表人的变更登记及董事的备案登记，不属于上述法律规定需要提交原审批机关批准的文件的事项，因此，被告依据广东顺兴电力设备有限公司提交的合法、有效的文件予以办理变更登记，并无不当，原告的上述主张于法无据，本院不予采纳。综上，原告请求撤销被告于2016年2月17日作出的变更登记核准通知书及营业执照上法定代表人由冼纬中变更为林广源的行政行为，理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告冼纬中的诉讼请求。本案诉讼费50元，由原告冼纬中负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。审 判 长  李 佳人民陪审员  李月桂人民陪审员  梁耀明二〇一六年十二月二十九日书 记 员  李锦明