辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终2174号上诉人（原审被告）：营口市站前区银河木业经销处，住所地营口市站前区辽河大街东88甲3号。法定代表人：陈继禹，系经理。被上诉人：张龙，男，1990年4月26日出生，汉族，住大石桥市。委托诉讼代理人：史策，女，1990年5月12日出生，汉族，现住营口市老边区，系被上诉人妻子。上诉人营口市站前区银河木业经销处因与被上诉人张龙买卖合同纠纷一案，不服营口市站前区人民法院（2020）辽0802民初3301号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。营口市站前区银河木业经销处上诉请求：一、撤销一审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求；二、上诉费、一审案件受理费、鉴定费均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决没有查清案件事实，一、上诉人作为一审被告不存在无正当理由拒不到庭参加诉讼的情形。一审法院是通过手机信息送达传票，不是通过微信送达，更不是通过邮寄送达，现在的年轻人玩的是微信，平时不注意信息，所以对一审法院手机信息送达不知情，因平时不看信息，没有看到法院的信息送达，所以不知道开庭时间，未到庭参加诉讼，没有提出真实的抗辩理由。通知鉴定时上诉人在长春出差，无法赶回参加鉴定，一审法院认定“拒不到庭”、“不予理睬”与事实不符。二、装饰条变色现象是被上诉人当时认可，责任不在上诉人。被上诉人购买上诉人的5扇门，上诉人有原厂配套的铝合金装饰条，但被上诉人不要。要求与其棚顶装修一样颜色的。上诉人按被上诉人指定的地点到营口市客运公司对面白钢店去看货，看货后认定是白钢的，上诉人告诉被上诉人和他雇的设计师，你们要的材质是白钢的，切割时容易变糊变色，他们说你尽量去切，上诉人说那就尽量切吧。上述表明上诉人已尽到了告知义务，出现装饰条变色现象，责任在被上诉人，是在上诉人提示后被上诉人对此后果的认可。三、背景墙板结构尺寸无法安装，是被上诉人造成的。上诉人在量尺寸时，发现被上诉人的理石窗台已安装完，上诉人告诉被上诉人你这个窗台安装背景墙板时可能挡害，需进行处理，将窗台理石板割下一个角，被上诉人同意。可到安装时被上诉人不予配合，上诉人提出三个解决办法：一是切墙板，然后修复美容；二是重新做；三是拆理石窗台，安装后重新恢复。对三个方案被上诉人都不同意，就是要要钱。四、依据《民法典》第三篇合同规定双方签定的合同有效，应继续履行。一审法院支持被上诉人作为原告要求解除合同的判决违背法律规定。上诉人的产品不存在质量问题，也不存在延长工期问题，更不需要进行产品质量司法鉴定，所以不应退还货款，退饭店的订金1万元，鉴定费12600元，诉讼费均应由被上诉人承担。张龙辩称，首次开庭是2020年的10月12日，是第一次开庭，这次开庭的话是提前了一个月通知，9月7日我们收到了法院传票，然后复庭的话是2021年的5月27日，然后通知的话是5月14日通知，提前了半个月，这个的话是我两个传票都带来了，这个也证实了的话，营口市站前区人民法院的话是通知及时到达，而且是提前通知，当时的被告的话是两次没有到庭，所以说不存在调解.第二个的话他说的是装饰条变色现象是被上诉人当时认可的责任不在上诉人。这一条的话我有充分的证据证明，上诉人当时没有进行任何说明。上诉人上诉状所述不是事实，希望维持原判。张龙向一审法院起诉请求：一、判令解除原、被告之间的订购合同，退还原告订购款14,500.00元；二、判令被告按照《消费者权益保护法》三倍赔偿原告43,500.00元；三、判令被告赔偿原告因婚房装修背景墙等柜质量问题导致婚期不能如期举办婚礼，订餐酒店取消，损失费10,000.00元由被告承担；四、诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：被告是木门、地板批发及零售的个体经营者，2020年1月20日，原告张龙在被告处订购三套卧室门、一套卫生间及一套隐形定制门，沙发背景墙板、餐厅背景墙板共计花费16400元，被告方让利最终价格为14500元。原告预交1万元定金后，被告与原告妻子通过微信确定了各套门的款式花样等具体情况。2020年5月31日原告补齐余款4500元，被告送货上门安装。被告在安装的过程中，餐厅背景墙板被迫分割，分割后只能用金属装饰条予以装饰，后发生装饰条发蓝变色，沙发背景墙板无法安装，后原告发现被告已安装完毕的门镶嵌的金属装饰条多处发蓝变色，原告与被告交涉，被告不予理会。原告于2020年6月投诉于营口市站前区市场监督管理局，双方无法达成一致，该局做出终止调解决定书。原告起诉到一审法院，被告拒不到庭应诉答辩，亦未向一审法院提供证据。庭审调查中，原告要求对涉案的五扇门和餐厅、沙发背景墙的质量和无法安装情况进行鉴定，经大连产品质量检验检测研究所有限公司出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：“1、受安装位置实际结构尺寸及状态的影响，背景墙墙板无法安装；2、木门金属装饰条多处拼接处存在金属装饰条发蓝变色现象，不影响木门的使用功能，对木门的整体美观存在一定的影响。相关的国家标准及行业标准中未查阅到对金属装饰条质量要求的具体规定。3、木门和木质板材甲醛释放量合格。”原告对鉴定报告及鉴定意见无异议，花费鉴定费用12600元。因鉴定需要从未安装的背景墙板裁取部分板材作为鉴定样品，鉴定机构在鉴定之前通知双方到现场，被告不予理睬也未到场。对鉴定报告的质证，被告经一审法院合法传唤，拒不到庭应诉，亦未对鉴定报告发表意见。另查，原告因被告没有安装完成背景墙板项目以致整个装修工程不能如期向下进行，原告被迫推迟了婚期并取消了预订的酒店，酒店对预付1万元不予返还，原告要求被告予以赔偿。一审法院认为，原告向被告订制五扇门及背景墙板，被告应当向原告出售质量合格的产品并负责安装合格，现经过鉴定被告向原告出售的五扇门有明显的装饰条变色现象，影响美观，背景墙板经过鉴定机构鉴定结构尺寸无法安装，原告因装修新房用于结婚使用，而被告向原告出售的产品部分为不合格产品，并且部分产品存在影响美观的严重瑕疵，不符合原告合同目的，原告因此要求解除合同，一审法院予以支持。解除合同后，被告应退还原告货款并将货物自行取回。因原被告之间为订制产品合同关系，被告交付的部分产品部分不合格或有瑕疵，但并不因此构成三倍赔偿的惩罚性条件，原告要求被告给付三倍赔偿的诉讼请求，一审法院不予支持。因被告出售给原告的产品不能如期安装，影响原告其他装修的如期进行并产生了酒店定金1万元不予退还的损失，原告要求赔偿，一审法院予以支持。被告经一审法院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为对原告诉讼请求的默认。整个诉讼过程中被告无论是对于鉴定机构的通知，还是一审法院的通知都不予理睬，原告无奈采取鉴定的方式证明被告交付产品存在质量问题，由此发生的鉴定费用应由被告承担。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百四十八条、第一百五十三条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定判决如下：一、被告营口市站前区银河木业经销处应在本判决生效后十日内返还原告张龙货款14500元并上门将出售给原告张龙的订制门及背景墙板自行取回。二、被告营口市站前区银河木业经销处应在本判决生效后十日内赔偿原告张龙损失1万元。三、驳回原告张龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1500元（原告已预交）由原告张龙承担413元，被告承担1087元、鉴定费12600元由被告营口市站前区银河木业经销处承担。本院二审期间，上诉人提供录音一份，证明当时按照被上诉人的要求和后来及时与被上诉人进行协调沟通。上诉人提供与被上诉人妻子微信聊天记录截图照片41页，证明工期不存在延迟，第二窗台旁边这块墙板这块他媳妇同意并要求我切割，然后美容修复。上诉人提供与被上诉人的设计师微信聊天记录截图21张，证明钛金条是按照被上诉人要求指定地点采购的。被上诉人质证认为关于上诉人提供的录音证据，餐厅背景墙不在我们起诉的范围之内，是无效的证据；关于背景墙，被上诉人只愿意切割窗台，切掉一个角，然后再用胶粘上，被上诉人不同意；关于钛金条，我只在群里确认了我要的颜色，材质以及切割方面的工艺，上诉人在哪里购买我根本不知情。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人主张装饰条变色已经过被上诉人认可以及背景墙结构尺寸无法安装是被上诉人造成的，但并未提供充分证据证明其主张，故其应当承担举证不能的不利后果。一审法院依据鉴定意见书中载明的鉴定结论，作出相应认定并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费413元，由上诉人营口市站前区银河木业经销处负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 娣审 判 员  段建勇审 判 员  杨名环二〇二一年八月二十日法官助理  贾文震书 记 员  宋洪峰