安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖0104民初7568号 原告：丁莉，女，1985年9月21日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 被告：八爪鱼在线旅游发展有限公司合肥分公司，住所地合肥市蜀山区振兴路与仰桥路交口皖江低碳科技园2幢厂房6室，统一社会信用代码913401000875841838（1-1）。 负责人：章佐夏，总经理。 委托诉讼代理人：周睿，安徽天禾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毕晨，安徽天禾律师事务所律师。 原告丁莉与被告八爪鱼在线旅游发展有限公司合肥分公司（以下简称八爪鱼合肥分公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员占峰适用简易程序于2016年11月15日公开开庭进行了审理。原告丁莉，被告八爪鱼合肥分公司委托诉讼代理人周睿、毕晨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告丁莉向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2014年8月-10月试用期社保，社保基数为3500元，合计4129.5元；2、判令被告支付原告2014年8月-10月试用期4个月扣除的岗位工资，合计6000元；3、判令被告支付原告2015年5天带薪年假、2016年5天带薪年假工资合计8461元；4、判令被告支付原告2016年全年工龄工资2400元；5、判令被告支付原告自2014年8月29日至2016年9月21日期间休息日加班工资13854.45元；6、判令被告支付原告2015年6月无故扣除的绩效工资600元；7、判令被告支付原告2016年年终奖15280元；8、判令被告支付原告2015年4月-8月公积金1950元；9、判令被告支付原告当月工资及季度绩效合计9700元；10、判令被告支付原告违法用工，无故免除原告工作职务且无任命，变相裁员提前解除劳动合同赔偿金62260元；11、判令被告支付原告2014年-2016年应按照实际工资标准技术购买社保，补缴费用合计11242.65元；12、判令被告支付原告在职期间工伤费、医疗费、精神损失费、误工费初步合计50000元；13、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2014年8月29日入职被告处，担任行政部行政人事经理职务。被告试用期间未与原告签订书面劳动合同。试用期间，被告以试用期为由，故不缴纳社保、公积金、并全额扣除岗位公司。原告在职期间，原告所领导的行政部为被告出色完成各项交代的工作内容。2016年9月19日，原告在工作时间被被告旗下产品公司安徽优兔国际旅行社有限公司总经理叶某打伤，因在工作期间为工作事情发生争执，事后被告并未追究相关责任人，对原告也未提出认可补偿及口头慰问，在2016年9月21日原告外出办事时，突然被被告叫回，宣布原告免职处理并公示，理由为被告集团公司结构调整，被告以原告不接受免职为由，强制原告进行工作交接，被告旗下产品公司行政私下告知原告，被告以免职、降薪等方式逼迫行政部员工自动离职，原告于2016年9月23日向合肥市蜀山区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委员会以部分赔偿不属于委员会管辖为由未受理。综上，原告为维护自身的合法权益，诉至法院请求判如所请。庭审中，原告明确其第1项诉讼请求为：判令被告为原告补缴2014年8月至10月的社会保险。 被告八爪鱼合肥分公司辩称：一、本案被答辩人提起诉讼存在程序错误，应当驳回其起诉。 （一）被答辩人所诉岗位工资、奖金、加班工资、未休年休假工资等劳动报酬范围内的争议事项均依法属于劳动争议仲裁委员会裁决范围，在未经劳动仲裁前置程序实体审查的情况下无权要求人民法院予以裁判，应当依法裁定驳回起诉。 本案中，被答辩人丁莉曾就本案相同的请求事项于2016年9月23日向蜀山区劳动仲裁委员会提出劳动仲裁申请，在其被告知并收到一份不予受理通知书后便向贵院提起诉讼，而《不予受理劳动仲裁申请通知书》中不予受理的理由为该案“不属于劳动争议”。 答辩人认为，根据我国《劳动法》第79条，“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”。该条明确了在答辩人与被答辩人存在劳动争议的情况下，劳动争议仲裁是提起诉讼的必经程序，而《劳动争议仲裁调解法》第二条也明确规定因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；因除名、辞退和辞职、离职发生的争议以及因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议等均属于劳动争议即劳动争议仲裁的受理范围。被答辩人丁莉在蜀山区劳动仲裁委员会以不属于劳动争议为由不予受理劳动仲裁后，应就其申请是否属于劳动争议仲裁受理范围穷尽其救济途径后，不服仲裁裁决的情况下再向人民法院提起诉讼，被答辩人本次提起诉讼的理由不能作为已进行仲裁前置的法定事由，其要求人民法院对案涉劳动争议进行审理实际上是未裁先判，故应依法驳回其起诉。 （二）在被答辩人明确第一项诉请的前提下，关于其要求办理社会保险的诉请依法不属于人民法院受理的范围，同样应当裁定驳回被答辩人起诉。 本案中，答辩人主张被答辩人为其补缴2014年8月-10月社会保险（如被答辩人明确诉请）。根据我国《劳动法》第100条的规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳……”，《社会保险费征缴暂行条例》第13条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳……”我国《社会保险法》第六十一条也规定：“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人”。 故答辩人认为，被答辩人的该项诉请依法不属于人民法院案件受理范围。用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，本案不应纳入人民法院受案范围。 二、退一步说，假定本案属人民法院受理范围并依法进行审理，被答辩人的相关诉讼请求同样依法不能成立。 （一）被答辩人要求答辩人补缴2014年8月-10月试用期社会保险、试用期岗位工资、2015年带薪年休假工资、2015年9月1日前的各项工资待遇的诉请无事实与法律依据，答辩人并非上述诉请的适格被告，无需承担被答辩人主张的上述请求。 1、根据我国《劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，即建立劳动关系的基本要件首先是要存在实际用工关系，否则也就谈不上劳动合同的履行、变更、解除、终止的问题，更不存在履行用人单位为劳动者缴纳社会保险的义务。 本案中，被答辩人丁莉于2014年8月28日进入安徽八爪鱼国际旅行社有限公司工作，并在2014年11月和该公司签订了一份劳动合同，职务为行政。合同签订后，安徽八爪鱼公司一直保障被答辩人工资福利待遇、为其缴纳社会保险并承担用工主体责任。 答辩人与安徽八爪鱼国际旅行社有限公司系八爪鱼在线旅游发展有限公司分别设立的领取营业执照的各自独立的分支机构和子公司。2015年9月，根据八爪鱼在线旅游发展有限公司的统一调整安排，被答辩人与答辩人于2015年9月1日签订了一份劳动合同，并开始为其缴纳社会保险。即被答辩人的劳动合同关系由安徽八爪鱼转为答辩人八爪鱼合肥分公司，同时其工作地点也发生了变化。 答辩人认为，根据《劳动合同法实施条例》第四条，答辩人作为八爪鱼在线旅游发展有限公司设立的分支机构，已依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与丁莉订立劳动合同，答辩人与被答辩人丁莉之间的劳动合同关系成立于2015年9月，工作岗位并未变化，但实际变更了管理上的隶属关系，因此对于在此之前关于丁莉的劳动合同关系成立及劳动报酬等各项权利义务依法不应由答辩人承担。 2、对于2015年9月之前被答辩人请求的具体诉请，答辩人认为其中2014年8月-10月社会保险是否应当补缴，试用期岗位工资、2014年8月29日至2015年9月1日期间加班工资及带薪年休假工资、2015年6月绩效工资是否存在欠付、期间工资标准如何计算等均与答辩人无关。 此外，答辩人通过调阅并向人民法院提交的安徽八爪鱼公司工资表已充分反映该公司于被答辩人入职后充分保障了其工资及福利待遇。同时，根据劳动合同法第十九条：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准，被答辩人于试用期期间的工资待遇已远超单位行政人事部门其他职工的工资标准。 （二）关于被答辩人要求答辩人支付2015年9月后的各项费用问题，答辩人认为同样无事实与法律依据。 首先，我国《劳动法》第四十七条“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”，即赋予用人单位自主决定工资总额组成的基本权利，本案中，根据双方劳动合同的约定，被答辩人入职后的工资标准为每月2200元，而其他包括未休年休假工资、加班工资以及奖金等各类费用已通过岗位工资、补贴等多种形式发放，且被答辩人根据公司绩效考核制度，经考核后另行获得绩效工资。因此，答辩人在履行劳动合同过程中不存在任何欠付的工资或其他待遇问题。 其次，鉴于被答辩人仍未与答辩人解除劳动合同关系，即仍接受答辩人的管理，因此对于被答辩人入职后的各项诉请具体答辩如下： 1、关于带薪年休假工资，答辩人于2015年9月至12月期间已充分考虑到被答辩人刚刚入职，已将其带薪年休假工资约500多元在工资中分摊进行了发放；而2016年至今答辩人虽未统一安排被答辩人进行年休假，但答辩人已在平时工资组成中进行了发放，且被答辩人仍应根据答辩人实际情况，接受是否安排年休假的统筹安排。 2、关于2016年全年工龄工资以及年终奖问题，工龄工资并不存在于工资总额组成中，答辩人是否支付、何时支付有自主决定的权利，该项费用并非职工工资；同样，答辩人及总公司均由自然人投资设立，股东和管理人员为鼓励职工积极工作，创造良好的绩效，同时也考虑到职工可能存在无法享受年休假的现实情况，通过结合当年度的公司整体经营状况会适当对包括被答辩人在内的员工进行一定的奖励，但对于是否有年终奖，年终奖的数额及支付标准、支付时间并没有具体量化标准，同样并不在公司的工资总额组成中，而是由公司管理层进行安排，更何况被答辩人现在仍是答辩人员工，应当接受答辩人的统一安排。 3、关于2015年9月后休息日加班工资问题。根据《最高院关于审理劳动争议案件司法解释三》第九条，劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任，本案中被答辩人未提供证据证明其存在加班，同时公司员工手册已明确规定公司不提倡加班，如确需加班应提前书面提交《加班申请单》，经审批之后确定加班时间。另需说明的是，根据《劳动合同法》关于加班工资的规定，所谓加班工资是在答辩人根据实际需要安排被答辩人在法定标准工作时间以外工作才应当予以支付，而被答辩人作为行政人事职位的员工，实际也并不存在休息日需加班的情况。退一步说，如确实存在加班事实，其工资标准应按照劳动合同约定的2200元/月，根据实际加班时间折算。因此答辩人认为被答辩人该项主张依法不应予以支持。 4、关于被答辩人主张的2016年9月工资及绩效问题。如前所述，在被答辩人仍未解除劳动合同关系的情况下，答辩人已依约支付其各项费用。 5、关于被答辩人主张变相裁员提前解除劳动合同赔偿金问题。首先，我国劳动合同法及相关法律法规中并未明确所谓“变相裁员”的界定标准，更未规定应当支付所谓“提前解除劳动合同赔偿金”，被答辩人的主张无法律依据；其次，本案中答辩人并不存在“变相裁员”的事实：因总公司八爪鱼在线旅游发展有限公司需提高管理效率，进行组织结构调整，2016年9月21日即被答辩人申请劳动仲裁前两日，向其分支机构即答辩人发布了人事调整通知，通知被答辩人不再担任行政部经理职务，但保留原经理待遇不变，行政部工作由新任总经理重新分配。从该份通知内容上看，答辩人及总公司仅就被答辩人的职务进行调整，并不降低劳动报酬及各项待遇标准，该通知并未告知将与被答辩人解除劳动合同，也非对其岗位进行调整，不存在劳动合同法规定的岗位调整需重新协商劳动合同的情形，而被答辩人是在答辩人尚未对其职务进行重新确定的情况下径自提出了劳动仲裁申请和诉讼。因此，被答辩人所主张的该项诉请既无事实也无法律依据，应当不予支持。 6、关于按照实际工资标准基数购买社保问题。答辩人认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”根据以上司法解释的规定，劳动者与用人单位之间的社会保险争议，人民法院作为民事案件受理的前提条件是因用人单位未缴纳社会保险且不能补办劳动者有权提出赔偿，如果用人单位已经为劳动者办理了社会保险手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等问题发生争议，这种争议归根结底是社会保险费征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，而不是劳动者与用人单位之间的劳动争议，不属于人民法院民事案件的受案范围。 7、关于被答辩人主张5万元的工伤、医疗、精神损失费等。被答辩人并未就其存在工伤向工伤保险部门提出申请并经认定提供相关证据，且也未就其诉请数额来源提供相应材料，答辩人认为该诉请依法应当不予支持。 综上，答辩人认为，被答辩人程序错误，诉讼请求缺乏事实与法律依据，请求人民法院依法裁定驳回其起诉或判决驳回其诉讼请求。 经审理查明：2014年8月29日，原告丁莉进入安徽八爪鱼国际旅行社有限公司工作，双方于2014年11月28日签订《劳动合同书》。2015年9月1日，原告与被告八爪鱼合肥分公司签订《劳动合同书》，其中约定原告岗位为行政经理，工资标准为2200元/月,劳动合同期限自2015年9月1日至2018年8月31日，实行标准工时制。2016年9月21日，八爪鱼在线旅游发展有限公司作出了《关于合肥分公司人事调整的通知》，内容为：“因集团内部组织结构调整，分公司人事行政工作由集团全面接管，现通知如下：一、丁莉不再担任合肥分公司行政部经理职务，但保留原经理待遇不变。二、合肥分公司行政部工作由新任总经理王潇重新分配。本人事调整即日起生效。”2016年9月23日，原告申请劳动仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求，合肥市蜀山区劳动争议仲裁委员会出具蜀劳不受字【2016】第893号不予受理劳动仲裁申请通知书。原告遂提起本案之诉。 庭审中，原、被告均确认被告自2015年9月至2016年11月为原告缴纳社会保险，被告已发放原告2016年9月工资及绩效工资，原告仍在被告公司工作，原告并未办理工伤认定手续。 另查明，安徽八爪鱼国际旅行社有限公司于2013年6月6日成立，住所地为合肥市包河区××路工大电子城产业楼五楼，企业类型为有限责任公司；而被告八爪鱼合肥分公司于2013年12月19日成立，企业类型为有限责任公司分公司。 上述事实，有原告提供的营业执照、《劳动合同书》、《关于合肥分公司人事调整的通知》、劳动争议仲裁申请表、蜀劳不受字【2016】第893号不予受理劳动仲裁申请通知书、社会保险缴费明细表，被告提供的企业信息查询单、工资表、2016年9月工资发放证明、徽商银行客户回执以及当事人当庭陈述在卷佐证。 本院认为：合法的劳动关系应受法律保护。原、被告于2015年9月1日签订《劳动合同书》，自此建立劳动合同关系。之前原告与安徽八爪鱼国际旅行社有限公司于2014年11月28日签订书面劳动合同，原告主张被告八爪鱼合肥分公司与安徽八爪鱼国际旅行社有限公司实为同一单位，但工商登记信息反映被告为八爪鱼在线旅游发展有限公司设立的分公司，不具有独立法人资格，而安徽八爪鱼国际旅行社有限公司为独立的企业法人，独立承担法律责任，故原告向被告主张2015年9月之前应由安徽八爪鱼国际旅行社有限公司承担的法律责任的各项请求，本院依法均不予支持。劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。本案原告所提供的考勤表中未加盖被告公章，被告对此不予认可，原告对其主张的加班事实未能提供充分有效的证据予以证明，故其要求被告支付休息日加班工资的请求本院亦不予支持。原告的工作岗位调整系公司正常的人事管理，且原待遇不变，庭审中双方亦确认原告仍在被告公司工作，双方劳动合同关系此时并未解除，故原告要求被告支付违法用工、无故免除原告工作职务且无任命、变相裁员提前解除劳动合同赔偿金62260元的请求，无事实与法律依据，本院亦不予支持。原告主张被告支付在职期间工伤费、医疗费、精神损失费、误工费合计50000元，但其并未办理工伤认定相关手续，亦未提供各项费用的具体票据，故本院对其该项请求依法亦不予支持。鉴于被告已实际支付原告2016年9月的工资及绩效工资，故原告要求被告支付2016年9月当月工资及季度绩效的请求，无事实依据，本院亦不予支持。原告要求被告支付2016年全年工龄工资2400元及2016年年终奖15280元，被告对此不予认可，且至今2016年年度尚未结束，故本院对原告该项请求依法亦不予支持。原告要求被告应按照实际工资标准基数购买社保并补交费用的请求，因社会保险费的缴费基数属于行政管理的范畴，不属于人民法院民事审判的范围，故对于原告的该项请求本案不予处理。本案被告认可未安排原告带薪年休假，亦未能举证证明已向原告支付2015年、2016年期间带薪年休假工资，故被告应支付原告带薪年休假工资2023元（2200元/月÷21.75天×10天×200%）。据此，依照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告八爪鱼在线旅游发展有限公司合肥分公司自 本判决生效之日起10日内一次性支付原告丁莉带薪年休假工资2023元； 二、驳回原告丁莉的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由被告八爪鱼在线旅游发展有限公司合肥分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 占 峰 二〇一六年十二月六日 书记员 时丁玲 本判决书所附法律条文： 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。