辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终10158号上诉人（原审原告）：史菲，女，汉族，1983年3月26日出生，住沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：辽宁西科姆安全防范有限公司，住所地沈阳市沈河区青年大街**。法定代表人：詹涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：李超慧，女，该公司员工。委托诉讼代理人：庄延坤，辽宁卓政律师事务所律师。上诉人史菲与被上诉人辽宁西科姆安全防范有限公司劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初5473号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。史菲上诉请求：同意一审法院判决第一项和第二项，请求撤销原判第三项，发回重审或依法改判支持一审诉讼请求，辽宁西科姆安全防范有限公司承担一切诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误，史菲没有旷工，公司辞退史菲的真正原因是，公司欲变更劳动岗位、要求签订补充协议，但史菲未同意，故公司想方设法予以辞退。史菲的工作性质是在外跑销售跑业务，尤其是2013年4月任课长职务以来，公司不要求每天打卡考勤，对此王江惠总经理在仲裁委询问中也明确承认。史菲不存在旷工52天的事实，没有违反公司规章制度。辽宁西科姆安全防范有限公司辩称，同意一审法院判决。史菲作为课长，并非属于不需要打卡的员工，打卡记录可以证实史菲旷工天数，公司根据规章制度予以解除不违反法律规定。史菲旷工及私用企业版滴滴账号的行为严重违反劳动合同和公司规章制度。王江惠在仲裁委的询问笔录说明除王江惠和副总经理之外，其他员工均需要打卡，史菲的打卡和补卡记录说明史菲知晓公司制度、需要打卡，但2019年史菲有52天上下班均未打卡、20天上班未打卡、107天下班未打卡。史菲向一审法院起诉请求：判决辽宁西科姆安全防范有限公司1．支付2019年12月份拖欠的工资1198元；2．支付2020年1月份工资5816元；3．支付违法解除劳动合同赔偿金183680元（2010年4月13日至2020年1月22日）；4．承担诉讼费用。事实和理由：2010年4月13日，史菲入职辽宁西科姆安全防范有限公司，任事务担当职务。自2013年4月起至今，转为课长职务，薪酬包括直接薪酬（即基本薪酬每月6,890元）和间接薪酬（含加班费、绩效奖金、其他津贴等）。工资支付方式为每月17日前银行转账。任职期间，史菲一直认真履行劳动合同，完成相应工作任务。但辽宁西科姆安全防范有限公司于2020年1月22日在史菲在岗位工作且无过错的情况下，严重违反了《劳动合同法》及相关法律规定，突然违法辞退。主要表现为：一是拖欠两个月的工资未付。二是违法解除劳动合同也不支付违约赔偿金。无奈史菲提起仲裁，仲裁虽认定公司违法，但仅少部分支持史菲请求，根本未达到法定赔偿标准，故史菲郑重提出诉讼，请求人民法院支持史菲的全部诉求。一审法院查明，双方签订第一份劳动合同载明，史菲在辽宁西科姆安全防范有限公司处工作的起始时间为2010年4月19日。2017年4月19日，双方签订无固定期限劳动合同，约定，“甲方根据工作岗位的实际需要，安排乙方从事营业部工作，工作地点为沈阳市。甲方安排乙方执行标准工时工作制：乙方每日工作不超过八小时，平均每周工作不超过四十小时。甲方依法制定工资分配制度，乙方的工资标准为不低于沈阳市最低工资标准。甲方于每月17日前以货币或转账形式足额支付乙方工资。如遇节假日或休息日，应提前到最近的工作日支付。本合同的附件：《就业规则》”。2011年6月3日经职工代表大会讨论通过，辽宁西科姆安全防范有限公司《就业规则》于2011年6月13日起施行；2016年9月2日经职工代表大会讨论通过，辽宁西科姆安全防范有限公司《就业规则》（第一次修订版）于2016年9月9日起施行。2016年9月9日起施行的《就业规则》载明，“严重违反公司规章制度，按照公司规章制度予以1级制裁的、无故旷工连续三天（含三天）以上或在合同期内累计旷工5天的，公司予以解除劳动合同并不支付经济补偿”。同时载明，“业务部管制员、夜勤BE，常驻BE实行综合用工制；其他员工实行每周五天工作制。员工必须按时上下班。在工作时间内不得迟到、早退、擅离职守，擅离职守按旷工处理。旷工每天扣除三个工作日工资。1个合同期内旷工累计达到5天或者1次旷工连续超过3天（含3天）予以解除劳动合同；工作人员上班采用人脸识别考勤，手机软件考勤和打卡制，必须本人打卡，不得由他人代打，违者，首次予以2级制裁，第2次予以1级制裁”。辽宁西科姆安全防范有限公司分别于2018年3月29日、2018年4月12日、2018年8月23日发布《关于全员使用钉钉考勤打卡的通知》（2018年3月30日公司官网公布）、《关于钉钉考勤打卡的补充通知》（2018年4月12日公司官网公布）及《关于员工考勤相关通知》。以上三个通知分别于2018年3月13日、2018年3月21日、2018年8月10日经职工代表讨论通过。上述文件载明，“自4月1日起，公司全体员工（包含课长以上干部）使用钉钉考勤打卡。综合用工制员工钉钉考勤打卡功能因软件原因暂不能正常使用，因此业务系统综合用工倒班的员工仍按打卡考勤机进行上下班打卡操作。其他标准工时人员均需进行钉钉考勤打卡操作，外勤权限除王总、辻总、长春工程刘航羽外现已全部关闭，如因工作原因早不能到岗，晚不能返回请使用钉钉中“工作”—“审批”—“外出”进行报告审批，发生漏卡时适用“补卡”审批。本公司标准工时制员工，迟到、早退以30分钟为限，发生迟到或者早退，须向直属领导报告，并通过钉钉提交审批流程，选择主管领导—部长—人事李超慧，逐级审核批准后生效。如迟到或早退未报告取得批准，按旷工处理，并扣除相应缺勤的三倍工资。30分钟以上的迟到与早退视为事假，在到岗或离岗时请按实际勤务时间进行钉钉打卡，并在OA流程中提交事假申请。课长、所长、副部长级别员工，迟到、早退、事假同样需要提交上级领导及人事审批流程，未经过审批，当日无考勤打卡，后续未进行说明，即按旷工处理”。2019年12月30日，史菲签署《辽宁西科姆安全防范有限公司规章制度确认表》及《员工须知》，史菲对辽宁西科姆安全防范有限公司就业规则、OA系统操作规范、考勤打卡制度等内容已知悉。史菲离职前职务为课长，月薪6,890元，离职前12个月月平均工资为9184元。2020年1月22日，公司以史菲“在工作时间内，未经批准，屡次发生迟到、早退、旷工情况，擅离职守。作为干部未能以身作则，给公司内部造成严重影响”为由，严重违反《就业规则》，性质恶劣，给予一级制裁。同日，辽宁西科姆安全防范有限公司出具解除/终止劳动合同证明书，载明，“史菲同志因一级制裁辞退，自2020年1月22日起解除/终止劳动合同，特此证明，请予以办理失业登记。无经济补偿金”。2020年2月20日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会对申请人史菲与被申请人辽宁西科姆安全防范有限公司劳动争议立案。2020年4月9日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲字［2020］157号（终）仲裁裁决，载明，“一、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内支付申请人2020年1月1日至2020年1月22日的工资5816元；二、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内支付申请人2019年12月的扣款工资1198元；三、对申请人的其他请求事项不予支持”。2020年4月11日，史菲向一审法院申请财产保全。2020年4月21日，一审法院作出（2020）辽0103财保632号民事裁定书，载明，“冻结被申请人辽宁西科姆安全防范有限公司银行存款190,000元，或查封同等价值的其他财产（其他财产仅限于房产、土地、机器设备、汽车、工程机械）”。案件审理期间，辽宁西科姆安全防范有限公司于2021年2月26日向本院出具调解函，载明“同意在沈劳人仲字［2020］157号（终）仲裁裁决结果的基础上再给史菲增加人民币3000元调解结案”。2021年3月4日，史菲就公司的调解意见出具了书面的意见，载明“对于公司提出的调解协议，本人不同意，请贵院依法查办”。2021年4月15日，史菲提出调解意见书，载明“一、支付本人2019年12月拖欠工资1198元；二、支付本人2020年1月工资5816元；三、违法解除劳动合同赔偿金120000元”。辽宁西科姆安全防范有限公司不同意史菲的调解意见，坚持其于2021年2月26日提出的调解意见。一审法院认为，关于史菲是否属于辽宁西科姆安全防范有限公司无需打卡员工。根据辽宁西科姆安全防范有限公司公布的《关于全员使用钉钉考勤打卡的通知》、《关于钉钉考勤打卡的补充通知》、《关于员工考勤相关通知》，公司自4月1日起，全体员工（包含课长以上干部）使用钉钉考勤打卡。辽宁西科姆安全防范有限公司从钉钉系统调取了史菲于2019年1月7日、2019年1月14日及2019年1月31日打卡的信息记录。辽宁西科姆安全防范有限公司钉钉打卡系统操作步骤的真实性，史菲无异议，但其主张时间较久，其当时操作情况不确定。公司委托诉讼代理人当庭向史菲通过钉钉APP进行演示，史菲反复确认操作步骤真实性，却无任何证据证明其不存在钉钉系统进行打卡申请或其属于不必打卡的员工范畴，故一审法院对史菲存在通过钉钉进行补卡的事实予以确认，且史菲尽管对公司提供的钉钉打卡记录持有异议，但其未在法庭指定的期间与公司进行核对，亦未提供相反证据，故一审法院对钉钉打卡记录的真实性予以确认，可见史菲并非属于不需要打卡的公司员工。故辽宁西科姆安全防范有限公司所提交的钉钉系统考勤记录认定史菲迟到、早退以及旷工事实，一审法院予以确认。关于史菲实际旷工时间。在辽宁西科姆安全防范有限公司提出的史菲2019年67天旷工中，史菲在第二次庭审期间提出了其中15天其在外拍摄公司宣传视频、拜访客户并提供了照片等证据。因此，史菲的实际旷工天数不宜认定为67天，相应天数应予扣除，即实际旷工天数为52天。虽然史菲主张在劳动合同依法存续期间，辽宁西科姆安全防范有限公司均全额发放工资，以证明其满勤的事实，但该主张与一审法院已认定其存在旷工等事实明显不符。劳动者亦不能以收取了用人单位全额支付的工资，而得出没有违反公司规章制度的结论。关于史菲主张的违法解除劳动合同赔偿金。依照有关劳动法律法规的规定，劳动者违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。辽宁西科姆安全防范有限公司公司制度规定，“无故旷工连续三天（含三天）以上或在合同期内累计旷工5天的，公司予以解除劳动合同并不支付经济补偿”，该制度内容并不违反法律法规的强制性规定，具有合法性，且该制度已经通过职工代表大会及作为劳动合同附件向史菲进行过公示，史菲作为公司员工应当知晓该制度的具体内容，并当然受该制度的约束。从证据中显示因史菲旷工累计超过5天引发公司解除其劳动合同，而非公司自身原因与史菲解除合同，且史菲对此未能提供相关证据。因此，辽宁西科姆安全防范有限公司依据上述制度，解除与史菲劳动关系，不违反法律规定，史菲要求支付违法解除劳动合同赔偿金，一审法院不予支持。关于史菲的其他诉讼请求，因辽宁西科姆安全防范有限公司对仲裁裁决书未提起诉讼，视为其接受仲裁裁决结果，故相应工资辽宁西科姆安全防范有限公司应予支付。一审法院判决：一、辽宁西科姆安全防范有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付史菲2019年12月份拖欠的工资1198元；二、辽宁西科姆安全防范有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付史菲2020年1月份拖欠的工资5816元；三、驳回史菲其他诉讼请求和辽宁西科姆安全防范有限公司的抗辩。如辽宁西科姆安全防范有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，保全费1470元，由辽宁西科姆安全防范有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于史菲是否存在违反公司规章制度的情形。根据辽宁西科姆安全防范有限公司公布的《关于全员使用钉钉考勤打卡的通知》、《关于钉钉考勤打卡的补充通知》、《关于员工考勤相关通知》，公司自4月1日起，全体员工（包含课长以上干部）使用钉钉考勤打卡。因此，史菲应当使用钉钉考勤打卡。辽宁西科姆安全防范有限公司提交的钉钉考勤记录，表明史菲存在多次未打卡情况。辽宁西科姆安全防范有限公司公司制度规定，“无故旷工连续三天（含三天）以上或在合同期内累计旷工5天的，公司予以解除劳动合同并不支付经济补偿”，该制度内容并不违反法律法规的强制性规定，具有合法性，且该制度已经通过职工代表大会及作为劳动合同附件向史菲进行过公示，史菲作为公司员工应当知晓该制度的具体内容，并当然受该制度的约束。辽宁西科姆安全防范有限公司据此解除劳动合同不违反法律规定，一审法院不予支持违法解除劳动合同赔偿金正确，本院予以确认。本院对上诉人史菲的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人史菲的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由史菲承担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  董 菁审判员  孙晓芳二〇二一年八月十一日书记员  徐 唱本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。