济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2014）天民三初字第459号原告杨化荣，女，1964年5月1日出生，回族，住山东省济阳县。委托诉讼代理人：张海杰，山东千舜律师事务所律师。委托诉讼代理人：王青红，山东千舜律师事务所律师。被告：济南动物园管理处，住所地济南市。法定代表人：王昆，主任。委托诉讼代理人：杨志，山东圣义律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁冰清，山东圣义律师事务所律师。被告：济南市市中区建筑安装工程公司，住所地济南市。法定代表人：程加兴，董事长。委托诉讼代理人：张峰，女，1960年3月20号生，汉族，济南天桥华兴法律服务所法律工作者，住济南市。被告：吴可胜，男，1968年1月27日出生，汉族，住山东省章丘市。原告杨化荣与被告济南动物园管理处（简称动物园管理处）、济南市市中区建筑安装工程公司（简称市中建安公司）、吴可胜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告杨化荣、被告动物园管理处的委托诉讼代理人梁冰清、被告市中建安公司的委托诉讼代理人张峰、被告吴可胜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨化荣向本院提出诉讼请求：判令三被告赔偿其医疗费3282元、交通费454.7元、残疾赔偿金63090元、护理费6000元、误工费199656.8元、精神损害抚慰金5000元；诉讼费用由三被告负担。事实与理由：杨化荣于2012年6月起受动物园管理处和市中建安公司雇佣，在动物园北侧修下水道。2012年7月20日，杨化荣在动物园北侧工地挖下水道时，意外跌入下水道摔伤。杨化荣一直未获得相应赔偿，遂曾于2012年8月诉至贵院，案号为（2012）天民三初字第615号，后撤诉，现再次起诉，要求判如所请。为证实其主张，杨化荣举证如下：证据1、杨雪珍的书面证言1份、马连香的书面证言和身份证复印件各一份，（2012）天民三初字第615号案件中马秀红和马连香的庭审证言各1份，证明杨化荣于2012年7月20日在动物园北侧挖井时不慎掉入所挖的坑内受伤。证据2、济南市第四人民医院的门诊病历和改名申请表各一份，证明杨化荣受伤后就诊的事实，当时用魏桂芳的名进行就诊，之后医院已进行更改。证据3、检查报告单一份、片子6张，证明杨化荣的伤情。证据4、济阳县回河镇马营村卫生室的证明一份，证明杨化荣受伤后在该卫生室治疗，花费医疗费3282元。动物园管理处辩称，我方与杨化荣之间不存在任何关系，也不清楚杨化荣受伤的情况。我方将动物园北侧新建鸟类孵化繁育中心工程发包给市中建安公司施工，承包人是经过严格的招投标程序产生的，杨化荣诉状中所陈述的受伤地址如果属实的话，该地方是在市中建安公司承包的工程范围内，我方属于该工程的发包方，因此不应承担责任。为证实其主张，动物园管理处举证如下：中标通知书、建设工程施工合同、安全生产合同各一份，证明动物园管理处于2012年5月将其新建鸟类孵化繁育中心工程通过招投标方式承包给了市中建安公司，之后双方签订了建设工程施工合同和安全生产合同；动物园管理处系该工程的发包人，不应承担责任。市中建安公司辩称，我公司与杨化荣不存在劳务关系，我公司自动物园管理处承包鸟类孵化繁育中心的工程后，将该工程转包给吴可胜。另当时在动物园北侧施工的单位有很多，有市中建安公司、园林局、吴可胜等，杨化荣陈述其系被刘老板叫来工地干活的，陪其去医院的是魏桂芳，故杨化荣应向其雇主主张赔偿。综上，杨化荣与我公司不存在劳务关系，我公司不应承担任何责任。为证实其主张，市中建安公司举证如下：证据1、工程承包合同一份，证明市中建安公司在承包动物园鸟类孵化繁育中心的工程后，将工程转包给吴可胜，根据双方合同约定，由吴可胜对工地的人身损害、设备损害等财产损失自行承担相应责任。证据2、市中建安公司与吴可胜签订的安全管理协议书一份，证明根据双方约定，该工程项目施工的人身安全、施工设施和环境安全由吴可胜负责，造成的伤害由吴可胜承担。吴可胜辩称，我确系从市中建安公司承包了动物园北侧鸟类孵化繁育中心的工程，但我承包后分包给好几个人进行施工，他们有负责抹墙壁的、有负责贴地板砖的、有负责做屋面的，我是按工作量给负责每一项工作的老板结算，各个老板再给他们找的工人发工资。谁雇的杨化荣我不清楚，我也不认识杨化荣，杨化荣所陈述的刘老板我也记不清了，但我不是杨化荣的雇主，不应承担责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方无争议的证据，本院确认如下：2012年5月12日，动物园管理处将其新建鸟类孵化繁育中心工程发包给市中建安公司施工，后市中建安公司于2012年5月26日将该工程转包给吴可胜施工。2012年7月20日，杨化荣在动物园北侧工地提供劳务时不慎跌入坑中，导致其右肩和右髋损伤，事发后即被送往济南市第四人民医院门诊治疗。审理中，杨化荣提出司法鉴定申请，请求鉴定其伤残等级、护理期限及人数、后续治疗费，经本院委托，山东银丰司法鉴定所于2016年6月1日出具鲁银司鉴（2016）临鉴字第129号鉴定意见书（简称129号鉴定书），鉴定意见为：杨化荣右肩关节活动功能障碍构成十级伤残；伤后需1人护理60天；目前已经医疗终结无需后续治疗。另审理中，经对魏桂芳调查，其称当时从事车辆出租业务，当时动物园工地上一个姓王的人在张庄路建材市场买了铁锨、小推车等工具，租赁其车辆将上述工具运送至动物园工地，其驾驶车辆将工具送往动物园北侧小清河南侧施工现场，准备离开时遇到有人摔伤，因工地上没有车，姓王的人遂让魏桂芳将伤者送到医院，并承诺多支付50元车费，到医院后因情况紧急，魏桂芳用其名字为伤者挂号，魏桂芳称本次到法院来才知道伤者名字是杨化荣；其称不认识杨化荣，亦不清楚杨化荣的雇主是谁。双方当事人争议焦点为：一、各被告的责任如何承担杨化荣认为根据其提交的证人证言以及魏桂芳的陈述，能证实其在动物园北侧工地干活时受伤，该工地由市中建安公司和吴可胜承包，故应由市中建安公司和吴可胜共同对杨化荣承担赔偿责任，动物园管理处违法发包，应承担连带责任。动物园管理处认为即便杨化荣陈述的受伤地点属实，那么也属于市中建安公司承包范围内，其已经将该工程通过合法手续发包给市中建安公司，故其和杨化荣无关，不应承担任何责任。市中建安公司主张其已经将该工程转包给吴可胜，且当时在动物园北侧施工的单位有很多，杨化荣陈述其系被刘老板叫来工地干活的，陪其去医院的是魏桂芳，故杨化荣应向其雇主主张赔偿，市中建安公司与其不存在劳务关系，不应承担任何责任。吴可胜主张其虽然从市中建安公司处承包了涉案工程，但其承包后分包给好几个人施工，具体是谁雇佣的杨化荣，其不清楚；杨化荣陈述的刘老板、魏桂芳、魏桂芳陈述的姓王的人，其均不认识，其并非杨化荣的雇主，也不应承担责任。二、杨化荣主张的各项诉讼请求的依据1、医疗费3282元，杨化荣认为其提交的证据4能够证实其在济阳杨兆勇的诊所治疗花费了3282元。经庭审质证，动物园管理处认为该证据不能证实花费的真实性及与本案的关联性，不予认可。市中建安公司认为该证据没有证明力，杨化荣应提交医疗费单据予以证实。吴可胜认为与其无关，不同意赔偿。2、交通费454.7元，杨化荣提交加油费发票1张、客车发票7张、出租车发票18张，证明其伤后为治疗花费交通费454.7元。经庭审质证，动物园管理处认为该部分单据与就诊时间不符，无法证明与本案的关联性，且数额过高，需要调整。市中建安公司对证据真实性和关联性均有异议，不予认可。吴可胜认为与其无关，不同意赔偿。3、残疾赔偿金63090元，杨化荣依据129号鉴定书主张其右肩活动功能障碍，构成十级伤残，主张按2015年度山东省城镇居民人均可支配收入31545元计算，乘以20年再乘以10%，为63090元。动物园管理处和市中建安公司认为杨化荣系农村户口，其没有证据证明其长期居住在城镇，故其主张的计算标准证据不足；且应按受伤时上一年度的标准计算。吴可胜认为与其无关，不同意赔偿。4、护理费6000元，杨化荣依据129号鉴定书主张其伤后需1人护理60天，按照每天100元计算。动物园管理处和市中建安公司认为标准过高。吴可胜认为与其无关，不同意赔偿。5、误工费199656.8元，杨化荣主张误工时间自受伤之日计算到评残前一日，共计1412天，按照2015山东省国有经济各行业平均工资中建筑业工资61612元计算，每天是141.4元，乘以1412天，为199656.8元。动物园管理处和市中建安公司认为杨化荣并未提交证据证实其具体的误工时间，不予认可；且其主张的计算标准亦没有相关证据证实，亦不认可。吴可胜认为与其无关，不同意赔偿。6、精神损害抚慰金5000元，杨化荣主张其因伤构成伤残，给其造成精神痛苦，故主张该项赔偿。动物园管理处认为数额过高，要求依法判决。市中建安公司和吴可胜均不同意赔偿。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，根据杨化荣举证的证人证言，结合动物园管理处和魏桂芳的陈述，能够认定杨化荣在吴可胜所承包的工地中提供劳务时受伤，吴可胜作为接受劳务一方，在安全教育、管理方面存在过失，应承担相应的责任；杨化荣在提供劳务中自身未尽到安全注意义务，亦存在一定过失；综合考虑杨化荣受伤原因、双方过错情况，本院认为由吴可胜承担70%的赔偿责任为宜。市中建安公司自动物园管理处承包涉案工程后，将工程转包给没有相应资质的吴可胜，应当与吴可胜承担连带赔偿责任。杨化荣要求动物园管理处承担侵权责任，依据不足，本院不予支持。关于杨化荣主张的各项损失，本院结合其陈述及提交的证据、三被告的质证意见以及相关法律规定，认定如下：1、医疗费3282元。根据法律规定，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。杨化荣该主张证据不足，本院不予认定。2、交通费454.7元。根据法律规定，交通费系受害人及必要的陪护人员因住院治疗及复诊所花费的必要交通费用，根据杨化荣的治疗情况及其提交的证据，本院酌情支持其交通费300元，计算70%，为210元，3、残疾赔偿金63090元。杨化荣主张的伤残等级有鉴定意见为证，本院予以采信；其主张的计算标准证据不足，本院参照2015年度山东省农村居民人均纯收入12930元计算，乘以20年，再乘以10%，为25860元，计算70%，为18102元。4、护理费6000元。杨化荣主张的护理时间有鉴定意见为证，护理费标准亦符合法律规定，本院对其该项诉讼请求予以认定，计算70%，为4200元。5、误工费199656.8元。杨化荣主张误工时间计算至评残前一日，其未提交持续误工的证据，其该主张证据不足，本院不予采信；结合129号鉴定书认定的杨化荣的护理时间，本院认为其护理期间60天内必定产生误工，本院对该部分误工时间暂予以认定，超出部分，杨化荣可待证据充分后另行主张；杨化荣主张的误工费的计算标准证据不足，本院不予采信，对此，本院参照2015年度山东省农村居民人均纯收入12930元和农村居民人均生活消费支出8748元的总和予以计算；经计算，数额为3564元，计算70%，为2494.8元。6、精神损害抚慰金5000元。杨化荣因伤构成十级伤残，根据其伤情，考虑双方过错情况，本院酌情支持其精神损害抚慰金2000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、吴可胜赔偿杨化荣交通费210元。二、吴可胜赔偿杨化荣残疾赔偿金18102元。三、吴可胜赔偿杨化荣护理费4200元。四、吴可胜赔偿杨化荣误工费2494.8元。五、吴可胜赔偿杨化荣精神损害抚慰金2000元。上述第一至第五项共计27006.8元，吴可胜于本判决生效之日起10日内赔偿杨化荣。六、济南市市中区建筑安装工程公司对上述27006.8元承担连带赔偿责任。七、驳回杨化荣的其他诉讼请求。八、驳回杨化荣对济南动物园管理处的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5460元，杨化荣负担4860元，吴可胜、济南市市中区建筑安装工程公司负担600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  徐艳艳代理审判员  田建华代理审判员  徐照英二〇一六年十二月十九日书 记 员  朱 瑶