辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽05民终1012号 上诉人（原审被告）：本溪市益民油气合建站，住所地本溪市平山区千金路泉涌街十三号。 投资人：范丽萍，该站经理。 被上诉人（原审原告）：张红波，男，1978年6月9日出生，汉族，辽宁省沈阳市人，现住本溪市平山区。 委托诉讼代理人：张丽，本溪市平山区恒安法律服务所法律工作者。 上诉人本溪市益民油气合建站因与被上诉人张红波劳动争议纠纷一案，不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2021）辽0502民初164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月24日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 本溪市益民油气合建站上诉请求：撤销原判，发回重审或者依法改判本溪市益民油气合建站不予支付张红波经济补偿金9200元，2018年7月2日至2020年7月2日期间休息日工资11400元，共计20600元，诉讼费由张红波负担。主要理由:原审法院认定在关于解除劳动合同关系方面的事实错误。上诉人依法依规解除与被上诉人劳动关系，不应向被上诉人支付解除劳动关系补偿金。向被上诉人三次通知其中包括书面通知被上诉人应按时到岗复工，被上诉人无故未按时到岗复工。上诉人依据劳动法有关规定及相关益民管理制度，基于被上诉人三次以上无故旷工的事实，上诉人合法解除与被上诉人的劳动关系。上诉人解除合同的同时，已经向平山区劳动监察管理部门咨询过，得到过相关部门肯定的答复，才书面通知解除合同关系的。原审法院忽视了被上诉人无故旷工，经三次通知未到岗的事实，上诉人始终认为，被上诉人的行为违反了劳动合同法有关规定及相关益民管理制度，侵犯了上诉人的合同权利。为了维护自身的合法权利及保障企业正常的运营、运转，采取合法的手段解除与被上诉人的劳动关系。二、原审法院在认定加班事实方面的事实错误。根据民诉法及最高院关于民诉法解释等相关法律规定，当事人对于自己的诉求应承担举证责任。如未能举证证明主张的，则承担不利后果。上诉人认为被上诉人的陈述不足以证明加班的事实。三、原审法院忽视了劳动合同双方意思自治的原则，适用法律错误。上诉人与被上诉人之间签订劳动合同，并已经在平山区劳动监察管理部门备案。鉴于本溪地区对于石油成品油相关特殊行业规范管理存在一定的滞后性，在平山区备案劳动监察管理部门时暂未提供不定时制劳动合同。上诉人与被上诉人在明确工作时间、工资待遇、休息制度及劳动保护等方面达成一致。事实上，双方亦实际履行。在备案时签署劳动合同应视为真意保留合同。原审法院未经核实本地区成品油销售行业从业人员制式合同的真实情况。加重了上诉人承担合同义务，合同中工资中已经包含所谓“加班工资”的部分，或者表述为工资系双方一致认可劳动工资，不应另行主张计算。 张红波辩称，不同意本溪市益民油气合建站的上诉请求及理由。一审判决正确，应予维持。 张红波向一审法院起诉请求：1、给付解除劳动合同的经济补偿金9200元（4年×2300元=9200元）；2、给付2018年5月2日至2020年5月2日加班费18240元（日工资76元×24个月×10天）；3、诉讼费由本溪市益民油气合建站承担。 一审法院认定事实,张红波于2016年8月18日到本溪市益民油气合建站单位工作。2018年4月1日，张红波与本溪市益民油气合建站签订劳动合同，合同期限自2018年4月1日至2021年4月1日，合同约定工作时间为8小时工作制。在工作期间，张红波一个月需要上10个白班和10个夜班，白班每工作12小时休息24小时，夜班轮流休息，每工作9小时休息27小时。2020年5月18日因本溪市益民油气合建站装修，放假至6月20日。2020年6月，本溪市益民油气合建站告知张红波本溪市益民油气合建站单位后期可能会和其他单位合并。2020年6月22日，本溪市益民油气合建站将张红波工资结清后，让张红波回家等消息。2020年7月2日，因本溪市益民油气合建站单位与其他单位合并，本溪市益民油气合建站通知张红波解除劳动合同。张红波不服于2020年7月6日申请仲裁。2020年7月14日，本溪市益民油气合建站向张红波邮寄《通知》一份，要求张红波在接到通知后3日内到本溪市益民油气合建站处报道，否则按旷工处理，无故旷工3天以上的，解除劳动关系。2020年7月20日，本溪市益民油气合建站作出《解除劳动合同证明》，理由为严重违反用人单位的规章制度。解除劳动关系前张红波月平均工资为2300元，张红波主张日工资76元。 一审法院认为,张红波自2016年8月18日起受本溪市益民油气合建站聘用为本溪市益民油气合建站提供劳动，同时接受本溪市益民油气合建站的管理，本溪市益民油气合建站向张红波支付劳动报酬，直至2020年7月20日。关于经济补偿金，本溪市益民油气合建站辩称已经通知张红波上班，因张红波旷工才解除劳动关系，但是经过庭审调查可知解除的真实理由是因为本溪市益民油气合建站单位与其他单位合并，致使劳动合同无法履行，虽然后期本溪市益民油气合建站通知过张红波继续上班，但是此时张红波已经因解除劳动关系申请了仲裁，故本溪市益民油气合建站以张红波旷工为由不予支付经济补偿金不符合法律规定。根据张红波的主张，张红波在本溪市益民油气合建站处工作三年十一个月，每满一年支付一个月工资的标准，六个月以上不满一年的，按一年计算本溪市益民油气合建站应支付张红波四个月工资的经济补偿，数额为9200元。关于2018年5月2日至2020年5月2日期间加班工资一节，《中华人民共和国劳动法》规定安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案张红波每月需要工作20天，合计210个小时，超过标准50个小时，根据张红波主张的日工资标准和加班工资的计算方法，数额应为11400元。关于本溪市益民油气合建站辩称工资高于本溪最低工资，高出的部分就是加班费的意见，虽然张红波的工资高于本溪最低工资，但通过劳动合同以及工资组成部分显示，无法证实本溪市益民油气合建站给张红波发放了加班工资，故对上述辩解不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告本溪市益民油气合建站于判决生效后10日内支付原告张红波经济补偿金9200元、2018年7月2日至2020年7月2日期间加班工资11400元，共计20600元；二、驳回原告张红波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告（张红波）已预交，减半收取计5元，由被告本溪市益民油气合建站负担。 二审中，本溪市益民油气合建站提交证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为,关于经济补偿金一节，本溪市益民油气合建站单位因与其他单位合并，解除与张红波的劳动合同关系，张红波因解除劳动关系申请仲裁后，本溪市益民油气合建站又通知张红波继续上班，故对本溪市益民油气合建站提出系因张红波旷工解除劳动关系，不予支付经济补偿金的上诉请求，不予支持； 关于加班工资一节，《中华人民共和国劳动法》规定安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。一审判决结合张红波的实际工作时间，判决加班工资并无不当，故对本溪市益民油气合建站提出其劳动合同系真意保留合同，合同中工资已经包含所有加班工资，不应再支付张红波加班工资的上诉请求，不予支持； 综上所述，本溪市益民油气合建站的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人本溪市益民油气合建站负担。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审 判 长 张艳玲 审 判 员 王国涛 审 判 员 刘 杰 二〇二一年八月十六日 法官助理 王颖莹 书 记 员 邓美薇 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；