辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终2224号上诉人（原审被告）：李冬梅，女，1974年9月17日出生，满族，住锦州市古塔区。委托诉讼代理人：李德芳，辽宁名崛律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洋，辽宁名崛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：佟守义，男，1967年2月6日出生，满族，住义县。被上诉人（原审被告）：锦州宝地建筑安装有限公司，住所地锦州市凌河区南京路六段怡合嘉园1-53号。法定代表人：李月朗，该公司总经理。委托诉讼代理人：高杨，辽宁华峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：锦州宝地建设集团有限公司，住所地锦州市太和区凌南东里宝地城C区1号。法定代表人：李恩明，该公司总经理。委托诉讼代理人：高杨，辽宁华峰律师事务所律师。上诉人李冬梅因与被上诉人佟守义、锦州宝地建筑安装有限公司、锦州宝地建设集团有限公司劳务合同纠纷一案，不服辽宁省锦州市古塔区人民法院（2021）辽0702民初437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李冬梅及其委托诉讼代理人李德芳、被上诉人佟守义、被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司与被上诉人锦州宝地建设集团有限公司的共同委托诉讼代理人高杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李冬梅上诉请求：1、请求撤销锦州市古塔区人民法院作出的（2021)辽0702民初437号民事判决，发回原审人民法院重审或者查清事实后改判；2、一、二审案件的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实错误，适用法律错误，具体如下：一、原审基本事实认定错误上诉人李冬梅与被上诉人宝地建筑安装有限公司是劳务关系，并非是建设工程施工合同的分包或承包人，不是工程的实际施工人。双方签订的曼哈顿E区项目装饰班组工程施工合同是宝地建筑安装有限公司为规避法律、责任而要求上诉人签字，实际上双方并不依据该合同履行。上诉人李冬梅与被上诉人佟守义不存在劳务关系，上诉人只是负责招集、带领农民工给宝地建筑安装有限公司提供劳务，农民工的工资均由宝地建筑安装有限公司直接发放，佟守义与宝地建筑安装有限公司才是真正的劳务关系。二、关于原审中三被告是否应承担给付原审原告工资的问题，存在适用法律错误。1、上述已经提出因为原审错误认定了上诉人是工程承包人、上诉人与佟守义是劳务关系，直接导致错误认定上诉人应支付工资。2、即便上诉人是工程承包人，根据《保障农民工工资支付条例》二十四条、二十五条、二十六条、二十九条、三十条等条款规定，建设单位应当向施工单位提供工程款支付担保，按照保障农民工工资按时足额支付的要求约定人工费用，人工费用拨付周期不得超过1个月。因建设单位未按照合同约定及时拨付工程款导致农民工工资拖欠的，建设单位应当以未结清的工程款为限先行垫付被拖欠的农民工工资。施工总承包单位与分包单位依法订立书面分包合同，应当约定工程款计量周期、工程款进度结算办法，对分包单位劳动用工和工资发放等情况进行监督，分包单位拖欠农民工工资的，由施工总承包单位先行清偿，再依法进行追偿。本案及其他相似情况拖欠工资的案件，拖欠工资的具体原因是建设单位和施工总承包单位不按照合同约定和法律规定结算工程款和人工费，导致分包方没有能力结算农民工工资，因此锦州宝地建设集团有限公司和锦州宝地建筑安装有限公司分别作为建设单位和施工总承包单位，对于拖欠的工资应首先以其应结算的工程款为限承担偿付责任，上诉人作为分包方承担的是补充偿付责任。李冬梅与锦州宝地建筑安装有限公司签有建筑施工分包合同，按照保障农民工工资支付条例第三十六条可知，建设单位或者施工单位将建设工程发包或分包给不具备合法经营资格的单位，导致拖欠农民工工资的，由建设单位或者施工总承包单位进行清偿，因此，在锦州宝地建筑安装有限公司没有支付给李冬梅农民工工资的情况下，李冬梅不应承担清偿农民工工资义务。李冬梅与上述被上诉人并不存在劳务关系，因为被上诉人其工资是由锦州宝地建筑安装有限公司直接打到被上诉人的卡中的，且被上诉人也不是李冬梅所招用，按照法律规定劳务关系是指劳动者提供劳动，用人单位支付报酬，因此可知，李冬梅与上述被上诉人并不存在劳务关系，因此不应承担给付工资的义务。综上，原审判决错误，应依法发回重审或改判。佟守义辩称，一审判决认定事实清楚、判决结果正确，其中一审判决李冬梅与被上诉人佟守义是劳务关系，事实清楚，判决正确，上诉人李冬梅依法应承担尚欠被上诉人工资的责任；2、判决结果锦州宝地建筑安装有限公司承担连带给付责任，适用法律正确，被上诉人与锦州宝地建筑安装有限公司不存在劳务关系，虽然宝地给付了被上诉人工资，但是这是宝地依照法律规定履行的监管代发责任，被上诉人和宝地不存在合同关系，所以一审判决承担清偿责任正确，请求二审法院驳回上诉维持原判。宝地建筑安装有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，应予以驳回。我们之所以承担责任，是因为把诉争工程分包给李冬梅，依法承担的连带清偿责任，而李冬梅作为诉争工程的召集人、负责人，与被上诉人存在劳务关系，自然应当承担给付劳务费的法律责任。宝地建设集团有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。我公司将诉争工程依法分包给锦州宝地建筑安装有限公司，我们与李冬梅和被上诉人没有任何法律关系，因此不应承担责任。佟守义向一审法院起诉请求：1.判令被告支付尚欠原告的施工工资8480元；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2016年，被告宝地建设集团与被告宝地建筑公司签订曼哈顿E区14、19号住宅楼（31F）、车库、物业会所工程施工补充协议，将曼哈顿E区14、19号楼、地下车库、物业会所建筑工程发包给被告宝地建筑公司。2019年9月，被告宝地建筑公司与被告李冬梅签订曼哈顿E区项目装饰（含砌筑）班组工程施工合同，将曼哈顿E区14号和19号楼高层、物业会所、地库工程装饰（含砌筑）工作分包给被告李冬梅。被告李冬梅自2020年4月29日招用原告至其分包的曼哈顿E区19号楼工地从事砌筑工作，至2020年6月12日完工。期间，被告宝地建筑公司与被告李冬梅给付原告劳务费7200元，尚欠8480元未付。经原告催要，被告李冬梅及被告宝地建筑公司的项目负责人谢政伟于2021年1月12日在出具的曼哈顿Ｅ区砌筑工人（李冬梅班组）工资明细表上签字确认。后经原告催要并找相关部门解决问题，但被告至今未给付。一审法院认为，公民的合法民事权益应受法律保护。农民工有按时足额获得工资的权利，任何单位和个人不得拖欠农民工工资。本案的辩论焦点为，三被告是否系应承担给付原告工资责任的主体。一、关于被告李冬梅是否应承担给付责任的问题。根据原、被告提交的曼哈顿E区19号楼砌筑工人（李冬梅班组）工资明细表、砌筑（李冬梅）班组付款表、曼哈顿E区项目装饰（含砌筑）班组工程施工合同和当事人庭审中的陈述，可以认定被告李冬梅招用原告至其分包的工程工地从事砌筑工作，并拖欠原告劳务费8480元的事实存在。虽被告李冬梅辩称其仅系带班干活的班组长，也属于为宝地建筑公司提供劳务的人，且原告等农民工的大部分工资都是由宝地建筑公司发放，故其不应承担给付农民工工资的责任。经查，被告李冬梅与被告宝地建筑公司签订了曼哈顿E区项目装饰（含砌筑）班组工程施工合同，虽然该工程施工合同因李冬梅不具备建设工程施工资质而无效，但是李冬梅却根据合同的相关约定自行召集了农民工对其分包的工程进行了施工，且14号楼、19号楼的砌筑工程已施工完毕。庭审中李冬梅也认可砌筑工程应按照与宝地建筑公司确认完成的施工量进行结算，故被告李冬梅未与宝地建筑公司形成劳务关系，其应属于曼哈顿E区14号楼、19号楼砌筑工程的实际施工人。关于李冬梅辩称原告等农民工的大部分工资都是被告宝地建筑公司直接发放至农民工的个人银行账户，农民工系为宝地建筑公司提供劳务的意见，本院认为仅能说明宝地建筑公司部分履行了由施工总承包单位代发李冬梅班组农民工工资的责任，不能证明原告等农民工系受雇于宝地建筑公司。结合原告关于其系受李冬梅雇用的陈述，可以认定原告与李冬梅之间形成了劳务合同关系。原告提供了劳务，被告李冬梅作为雇主应足额支付劳务费，承担给付拖欠工资的民事法律责任。二、关于被告宝地建筑公司是否应承担给付责任的问题。根据《保障农民工工资支付条例》第三十六条第一款之规定“建设单位或者施工总承包单位将建设工程发包或分包给个人或者不具备合法经营资格的单位，导致拖欠农民工工资的，由建设单位或者施工总承包单位清偿”。被告宝地建筑公司将工程分包给被告李冬梅个人，现李冬梅拖欠原告劳务费未付，被告宝地建筑公司作为施工总承包单位应承担清偿责任。三、关于被告宝地建设集团是否应承担责任的问题。被告宝地建设集团作为建设单位将工程发包给有资质的被告宝地建筑公司，与原告未形成劳务合同关系。现原告未提交证据证实系因宝地建设集团未按照合同约定及时拨付工程款导致其工资拖欠，故宝地建设集团不应承担给付原告劳务费的责任。被告宝地建设集团辩解不应向原告支付劳务费的意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一条、第三条、第五百七十七条，《保障农民工工资支付条例》第三条第一款、第二十九条第二款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告李冬梅于本判决生效后10日内给付原告佟守义劳务费8480元，被告锦州宝地建筑安装有限公司对上述款项承担清偿责任；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元（已减半），由被告李冬梅负担，被告锦州宝地建筑安装有限公司承担连带责任。本院二审期间，当事人没有提交新证据，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案中，上诉人李冬梅虽然主张其与被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司是劳务关系，进而主张其并非是建设工程施工合同的分包或承包人，不是工程的实际施工人。但上诉人李冬梅对其与被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司之间签订的《曼哈顿E区项目装饰（含砌筑）班组工程施工合同》的真实性并无异议，且未提交证据证明该份合同系被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司为逃避责任而与其签订的虚假合同，更不能对其承包的工程施工中出现事故时，其参与处理并承担赔偿责任作出合理解释。故涉案施工合同应为合法有效的合同，上诉人李冬梅应为涉案施工合同的实际承包人。则上诉人李冬梅作为实际承包人，应当依法对其招用的为涉案工程提供劳务的被上诉人的劳务费负有给付义务。关于上诉人李冬梅主张“根据《保障农民工工资支付条例》二十四条、二十五条、二十六条、二十九条、三十条等条款规定，建设单位应当向施工单位提供工程款支付担保，按照保障农民工工资按时足额支付的要求约定人工费用，人工费用拨付周期不得超过1个月。因建设单位未按照合同约定及时拨付工程款导致农民工工资拖欠的，建设单位应当以未结清的工程款为限先行垫付被拖欠的农民工工资”一节。本院认为，涉案承包合同签订时间为2019年9月，而国务院公布的《保障农民工工资支付条例》，系2019年12月30日公布，自2020年5月1日起实施。上诉人所引用《条例》的条款均系涉案合同实际履行之后发布施行，故上诉人引用《条例》条款主张权利不当。同时，上诉人李冬梅并无证据证明作为建设单位的锦州宝地建设集团有限公司，未按照合同约定及时向作为总承包单位的锦州宝地建筑安装有限公司拨付工程款，亦无证据证明被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司拖欠其工程款，且在被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司主张已按现有工程量向上诉人结清全部工程款的情形下，上诉人并未提出异议。故对上诉人的上述主张，依法不予支持。关于上诉人李冬梅主张“在认定李冬梅与锦州宝地建筑安装有限公司是承包关系的情况下，也应该由锦州宝地建筑安装有限公司先行清偿工资，上诉人对此承担连带责任”一节。本院认为，上诉人李冬梅作为实际施工人，依法负有向提供劳务的个人支付劳务费的义务。在上诉人无证据证明被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司未全部向其支付工程款的情形下，被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司承担的是违法分包的过错责任。故一审法院判令上诉人李冬梅向提供劳务的劳务者个人支付劳务费，被上诉人锦州宝地建筑安装有限公司承担连带责任并无不当。综上所述，上诉人李冬梅上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人李冬梅负担。本判决为终审判决。审 判 长  钟 鸣审 判 员  韩晓武审 判 员  安剑凌二〇二一年八月二十日法官助理  马铭阳书 记 员  张 丹