安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖04民终1571号上诉人（原审原告）：纪多清，女，1968年5月22日出生，汉族，住淮南市谢家集区。上诉人（原审被告）：淮南世纪阳光公司商厦有限公司，住所地安徽省淮南市谢家集区蔡新南路，统一社会信用代码91340400764751509R。法定代表人：陈坤，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯戈弋，安徽法戈律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔维民，安徽法戈律师事务所实习律师。上诉人纪多清与淮南世纪阳光公司商厦有限公司（以下简称世纪阳光公司公司）劳动争议一案，不服安徽省淮南市谢家集区人民法院（2021）皖0404民初576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年8月4日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人纪多清、上诉人世纪阳光公司公司的委托诉讼代理人冯戈弋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。纪多清上诉请求：1.请求撤销原判第六项“驳回原告纪多清的其他诉讼求”；2.请求支付2017年4月至2018年2月未签劳动合同期间的双倍工资20945.53元;3.请求赔偿纪多清未缴纳社会保险的损失18778元。事实和理由:一、关于双倍工资诉讼时效的法律问题，《劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算,劳动关系存续期间因拖欠劳动劳动报酬发发第一生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是,劳动关系终止的，应当自劳动关系终方之日起一年内提出”，本案中，双方劳动关系终止之日是2020年2月6日，属于法律上一年内提出，纪多清未超过法律规定的诉讼时效；二、关于赔偿社会保险损失的问题。纪多清在向谢家集区社劳动监察部门投诉之前曾询问过社会保险机构，社会保险机构人员口头回复，未参加社会保险不存在补缴并拒绝出具书面回复，法院可以电询。纪多清已按相关规定积极寻找各种救济途径保护自己的合法权益，世纪阳光公司作为用人单位，本是主要办理和履行义务人，而其未按法律规定给纪多清缴纳社保费用，应当对其过错承担责任。一审时，纪多清已提交证据劳动监察部门不受理纪多清要求用人单位补缴养老保险的相关投诉，世纪阳光公司未给纪多清办理社会保险手续，纪多清要求赔偿社会保险损失应当予以支持。世纪阳光公司辩称,纪多清的上诉理由与事实及法律不符。1.纪多清主张的双倍工资起诉期限从2018年2月17日起算到2019年2月17日届满，纪多清在一审中提出的2017年4月到2018年2月未签订劳动合同双倍工资的主张已经超过诉讼时效；2.纪多清主张养老金损失没有向法庭提交相关的证据，根据劳动争议司法解释三的规定，劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失应当具备三个前提条件，一是用人单位没有为劳动者办理社保手续，并缴纳社保费，二是社会保险经办机构不能补办，三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生的损失。本案中纪多清没有提交社保机构不能补办社保的手续的证明，也没有提交不能补办给劳动者造成的经济损失的证据。世纪阳光公司上诉请求：1、依法改世纪阳光公司支付纪多清2017年4月至2019年1月的加班工资18384.49元。2、依法改判世纪阳光公司支付纪多清2017年4月至2019年1月期间19个法定节假日的加班工资2543.1元。3、依法改判世纪阳光公司支付纪多清2018年未休年休假工资789元。4、依法撤销一审判决第四项及第五项。事实与理由：一、一审法院关于纪多清的平均工资计算错误，导致加班工资错误。休假工资具体数额判决纪多清2017年4月正式与公司形成劳动关系,2017年7月开始享受公司补发的每月养老补贴,从2017年7月至2018年6月,纪多清领取每月养老金补贴306元,2018年7月至纪多清辞职每月领取养老金340元。因此在计算平均工资时,应当扣除每月养老金补助的数额。二、纪多清未提供已办理失业登记并有求职要求的证据,不符合《失业保险条例》第14条领取保险金条件。《失业保险条例》第十四条规定,具备以下条件的失业人员,可以领取失业保险金:(一)按照规定参加失业保险,所在单位和本已按照规定履行缴费义务满1年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已办理失业登记,并有求职要求的。纪多清未提供证据其已办理失业登记并有求职意愿,因此不满足领取失业保险金的条件,世纪阳光公司没有义务赔偿纪多清失业保险；三、一审判决第五项要求世纪阳光公司支付纪多清2020年2月9日发放疫情补贴600元不符合事实，依法应予纠错。1.疫情防护用品补贴并非员工工资待遇，是对员工疫情期防疫物品的补贴，纪多清疫情期间未到公司上班，按规定不享受疫情物品补贴。2.该次疫情补贴是对2020年2月、3月上班员工的补贴,而纪多清从2020年2月16日开始未到公司上班,按规定不享受贴。3.该次疫情补助已经发放给每位在岗员工,有面点组其他两位员证工曹美红、蔡兆荣证明,且有公司全体员工签字捺手印。纪多清辩称，一、世纪阳光公司主张**均工资扣除的理由不能成立。根据相关规定，用人单位代扣代缴劳动者个人应负担的社保费用属于月工资范畴，在计算月平均工资时应将其计入工资基数。世纪阳光公司主张的计算平均工资扣除的理由没有法律依据；二、世纪阳光公司主张没有义务赔偿失业金的理由不能成立。用人单位负有按时申报、按时足额缴纳社会保险费的法定责任，纪多清在世纪阳光公司工作期间，世纪阳光公司应当为纪多清缴纳社保。但世纪阳光公司拒不缴纳，且在解除劳动合同后不出具解除劳动关系的证明，由于其过错导致纪多清无法办理失业登记，致使其不能领取失业保险金，纪多清向一审法院提出诉讼请求：1、支付2017年4月至2018年2月未签劳动合同期间的双倍工资20945.53元；2、支付2018年4月至2019年2月未签无固定期限劳动合期间的双倍工资21131元；3、支付2017年4月至2019年1月的加班工资33492.84元；4、支付2017年4月至2019年1月期间19个法定节假日的加班工资5005.51元；5、支付2018年未休年休假工资947.34元；6、支付失业保险赔偿金7452元；7、赔偿纪多清未缴纳社会保险的损失18778元；8、支付2020年2月9日发放的疫情补贴600元。一审法院经审理认定事实如下：2017年3月18日，纪多清入职淮南世纪阳光公司商厦有限公司工作。纪多清于2020年2月17日离职。2020年3月13日，纪多清向淮南市谢家集区劳动人事争议仲裁委员会提交了仲裁申请书，请求仲裁：1、支付2019年2月份至2020年1月期间的加班工资21888元；2、支付14个法定节假日工资4032元；3、支付2019年未休年休假工资1440元；4、支付2019年2月至2020年1月期间的双倍工资57788元；5、支付解除劳动合同补偿金28894元；（请求事项第5项数额÷12个月=月平均工资×3年工作年限×2倍。6、返还押金2000元。2020年4月3日，淮南市谢家集区劳动人事争议仲裁院以证据不足为由，做出不予受理案件的通知。后纪多清不服，向人民法院提起诉讼。纪多清不服一审，向淮南市中级人民法院上诉。2021年2月4日，纪多清又向淮南市谢家集区劳动人事争议仲裁委员会提交了仲裁申请书，请求仲裁：1、支付2017年4月至2018年2月未签劳动合同期间的双倍工资20945.53元；2、支付2018年4月至2019年2月未签无固定期限劳动合期间的双倍工资21131元；3、支付2017年4月至2019年1月的加班工资33492.84元；4、支付2017年4月至2019年1月期间19个法定节假日的加班工资5005.51元；5、支付2018年未休年休假工资947.34元；6、支付失业保险赔偿金7452元；7、赔偿原告未缴纳社会保险的损失18778元；8、支付2020年2月9日发放的疫情补贴600元。2021年2月10日，淮南市谢家集区劳动人事争议仲裁院以证据不足为由，做出不予受理案件的通知。后纪多清不服，向人民法院提起诉讼。另查明，纪多清的工资流水为2017年3月31日、2017年4月30日、2017年5月31日、2017年6月30日、2017年7月31日、2017年8月10日、2017年9月11日、2017年10月10日、2017年11月9日、2017年12月8日、2018年1月9日、2018年2月9日、2018年3月9日、2018年4月10日、2018年5月9日、2018年6月8日、2018年7月9日、2018年8月9日、2018年9月10日、2018年10月9日、2018年11月9日、2018年12月10日、2019年1月9日世纪阳光公司代发工资425元、1545元、1588元、1543元、1853元、1851元、1850元、1837元、1990元、1861元、1886元、2001元、2032元、1892元、1845元、1886元、1848元、1884元、1895元、1890元、2010元、1925元、1944元。一审法院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案纪多清于2020年2月17日离职。2021年2月4日向淮南市谢家集区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，故世纪阳光公司抗辩称纪多清超过仲裁时效的理由不能成立。纪多清的各项诉请分析认定如下：一、关于纪多清要求支付2017年4月至2018年2月未签劳动合同期间的双倍工资20945.53元。纪多清根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”主张该项请求，该项费用具有惩罚性质，而非工资。由于纪多清2017年入职，故其主张已经超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的规定。故其该项请求不予支持。二、关于纪多清要求支付2018年4月至2019年2月未签无固定期限劳动合同期间的双倍工资21131元。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案纪多清不属于未签订无固定期限劳动合同的情形。因此，纪多清的该项请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。纪多清于2020年2月17日离职。2021年2月4日向淮南市谢家集区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。由于纪多清主张的加班工资、年休假工资系工资收入，故世纪阳光公司抗辩称纪多清超过仲裁时效的理由不能成立。三、关于纪多清主张世纪阳光公司支付2017年4月至2019年1月的加班工资33492.84元。结合安徽省淮南市中级人民法院（2020）皖04民终1286号民事判决书中认定的纪多清存在的加班事实及每月休息的天数。审理过程中世纪阳光公司未能提供纪多清支付加班工资的记录，世纪阳光公司应当承担举证不利的责任。2017年纪多清平均工资为（1545元＋1588元＋1543元＋1853元＋1851元＋1850元＋1837元＋1990元＋1861元）÷12﹦1768.67元，2017年4月至2017年12月纪多清在此期间的休息日为80天，扣除世纪阳光公司每月安排的3天休息日，应为53天。该时段的加班工资为1768.67元÷21.75×53×200％﹦8619.72元；2018年1月至2018年12月期间，纪多清加班天数为68天，2018年纪多清平均工资为（1886元＋2001元＋2032元＋1892元＋1845元＋1886元＋1848元＋1884元＋1895元＋1890元＋2010元＋1925元）÷12﹦1916.17元。纪多清在此期间的休息日应为104天，扣除世纪阳光公司每月安排的3天休息日，为68天。该时段的加班工资为1916.17元÷21.75×68×200％﹦11981.57元；2019年1月份工资为1944元，纪多清加班天数为5天该时段的加班工资为﹦1944元÷21.75×5×200％﹦893.79元。综上，纪多清该项请求支持31495.08元。四、关于纪多清要求支付2017年4月至2019年1月期间19个法定节假日的加班工资5005.51元；结合纪多清2017年、2018年、2019年平均工资1768.67元、1916.17元、1944元，一审法院确认纪多清法定节假日的加班工资为1768.67元÷21.75×7×300％＋1916.17元÷21.75×11×300％＋1944元÷21.75×1×300％﹦4883.11元。五、关于纪多清要求支付2018年未休年休假工资947.34元；根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”。由于本案纪多清2017年3月18日在世纪阳光公司工作已满一年，应当享受5天年休假。根据纪多清提供的2018年的全年工资，确认纪多清的年休假工资为（1861元＋1886元＋2001元＋2032元＋1892元＋1845元＋1886元＋1848元＋1884元＋1895元＋1890元＋2010元）÷365天×5天×300%=942.33元。六、关于纪多清主张世纪阳光公司支付失业保险赔偿金7452元；虽然世纪阳光公司提出社保费用每月已经支付给纪多清，但作为社保费用属于强制性缴纳费用。因此，纪多清的该项请求未超出法律规定予以支持。七、关于纪多清主张赔偿未缴纳社会保险的损失18778元；由于纪多清未能提供社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，故其要求的该项损失，不予支持。八、关于纪多清主张世纪阳光公司支付2020年2月9日发放的疫情补贴600元。世纪阳光公司抗辩称该笔费用已经发放，但从提供的超市一楼员工疫情防护用品补贴及世纪阳光公司费用报销单看出纪多清未在领取签字上签名。世纪阳光公司又无其他证据该笔费用发放给纪多清，故其抗辩理由不能成立，纪多清的该项请求，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第十条、第十四条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、世纪阳光公司于本判决书生效后十日内支付纪多清2017年4月至2019年1月的加班工资31495.08元；二、世纪阳光公司于本判决书生效后十日内支付纪多清2017年4月至2019年1月期间19个法定节假日的加班工资4883.11元；三、世纪阳光公司于本判决书生效后十日内支付纪多清2018年未休年休假工资942.33元；四、世纪阳光公司于本判决书生效后十日内支付纪多清失业保险赔偿金7452元；五、世纪阳光公司于本判决书生效后十日内支付纪多清2020年2月9日发放的疫情补贴600元；六、驳回纪多清的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由世纪阳光公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点，一、纪多清主张因未签订劳动合同给付双倍工资的请求是否超过诉讼时效；二、一审关于纪多清加班工资计算标准是否正确；三、纪多清关于失业保险赔偿金、未缴纳社保赔偿金及疫情补贴应否支持。关于焦点一，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算,劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是,劳动关系终止的，应当自劳动关系终方之日起一年内提出。根据该规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，纪多清于2017年3月入职，于2020年2月主张未签订劳动合同双倍赔偿,该诉讼请求已超过一年诉讼时效。纪多清认为应从劳动关系终止之日计算，该规定系针对拖欠劳动报酬发生的争议，并不适用因未签订劳动合同的双倍赔偿。纪多清的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点二，对于纪多清加班工资的计算，一审法院系根据世纪阳光公司提交的纪多清的工资单每月收入计算平均工资得出，符合规定；世纪阳光公司认为计算工资时应当扣除养老保险金依据不足。关于焦点三，对于纪多清主张赔偿失业保险金，该主张符合规定，一审予以支持并无不当；对于纪多清主张未缴纳社保赔偿金问题，纪多清未能提供社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，一审对其该项请求不予支持正确。对于防疫补贴600元，世纪阳光公司未举证证明已向纪多清发放，应当予以支持。综上，纪多清与世纪阳光公司的上诉理由均不能成立，依法应当予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，纪多清负担10元，淮南世纪阳光公司商厦有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 江志珍审 判 员 隋荣迅审 判 员 刘富丰二〇二一年八月二十七日法官助理 张钰媛书 记 员 张慧玲附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。