河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）冀08民终2541号上诉人（原审原告）：齐永福，男，1971年1月23日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市南山区。委托诉讼代理人：李文华，河北乐礼律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：北京城建亚泰建设集团有限公司，住所地：北京市朝阳区东土城路九号。法定代表人：秦树东，职务：总经理。委托诉讼代理人：李超，男，1983年2月6日出生，汉族，公司项目总经济师，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：刘树海，男，1972年9月29日出生，汉族，公司职工，住河北省平泉市。上诉人齐永福因与被上诉人北京城建亚泰建设集团有限公司（以下简称城建亚泰公司）劳动争议纠纷一案，不服河北省滦平县人民法院（2021）冀0824民初1594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月29日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。齐永福的上诉请求：1、请求依法撤销河北省滦平县人民法院（2021）冀0824民初1594号民事判决并依法改判。事实和理由：1、一审判决对于医药费等属于工伤保险基金支付范围的工伤待遇不予认定是错误的。社保局答复，社保局对准企业，工伤保险需要企业申报，并最终支付给企业。虽然法律规定上诉人可以领取工伤保险待遇，但实际中没有法院判决上诉人无法直接在社保基金中取得工伤保险待遇。因此一审判决不支持上诉人要求被上诉人支付上诉人工伤待遇是错误的。2、一审法院认定劳动关系解除时间错误。解除劳动关系时间应按照上诉人提起劳动仲裁时间计算而一审法院判决被上诉人为上诉人缴纳工伤保险的期限截止日为劳动关系解除时间不正确，请二审法院支持经济补偿金为两个月的工资。3、上诉人日工资260元是双方约定的日工资，而不应以平均工资认定。城建亚泰公司辩称，1、公司为上诉人缴纳工作期间工伤保险，上诉人受伤后其主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医药费、交通费、营养费应由工伤保险基金支付，同时其受伤后公司人员刘树海为其垫付44,594.07元，应报销后予以返还。2、上诉人停工留薪期满后未到我公司提供劳动，2019年7月25日应为双方劳动关系解除的时间，之后双方无事实用工关系。但我们没有上诉也就认可了一审经济补偿金数额。3、公司与上诉人预定日工资260元，实际工资不是260元每天，月平均工资应是5,400元。齐永福向一审法院起诉请求：1、要求解除原、被告的劳动关系。2、要求被告给付所欠工资11,760.00元。3、要求被告支付经济补偿金11,700.00元。4、要求被告支付医药费7,191.63元、护理费13,635.24元、营养费3,280.00元、交通费2,000.00元。5、要求被告支付停工留薪期工资62,400.00元、一次性伤残补助金85,800.00元、一次性工伤医疗补助金126,291.60元、一次性伤残就业补助金50,516.64元，总计325,008.24元。一审法院认定事实：被告北京城建亚泰建设集团有限公司承建了滦平县建设工程项目。2018年9月3日，原告齐永福经人介绍到该工地从事电焊工工作。被告为原告投保了职工工伤保险，起止时间为2018年9月至2020年6月。2018年11月25日中午11：20左右，原告在滦平县建设工程项目行政后勤楼楼顶花架梁上准备下班时不慎摔伤。原告伤后到滦平县医疗住院治疗至2019年4月22日共计148天。2019年5月31日，承德市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字［2018］08240618号认定工伤决定书，认定齐永福所受事故伤害为工伤。2020年4月20日至5月11日，原告到滦平县医院行内固定物取出术，二次住院21天。2020年8月22日，承德市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为：齐永福伤残八级，停工留薪8.0个月，可认定左眼视神经萎缩为工伤导致。原告工作期间借支4628.00元，受伤后住院期间借支工资6500.00元，合计11128.00元。原告主张第一次住院期间有28天及第二次住院21天共计49天，原告自行支付的护理费。被告同意支付该部分护理费，但对原告主张的护理费标准不予认可。2020年11月27日，因未获得工伤待遇等事项，齐永福作为申请人向滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁申请，要求解除双方劳动关系、支付所欠工资、经济补偿及工伤待遇。2021年3月24日，滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会作出滦劳人仲案字（2020）358号仲裁裁决书，裁决：一、自2020年11月27日申请人与被申请人解除劳动关系；二、由被申请人一次性支付申请人停工留薪期工资47755.36元；三、由被申请人一次性支付申请人护理费13635.24元；四、被申请人一次性支付申请人一次性伤残就业补助金50516.64元；五、申请人的其他仲裁请求不予支持。齐永福不服仲裁裁决，遂向人民法院提起诉讼。原告主张日工资标准260.00元／天，但不能举证证明其受伤前12个月均为该标准，故本院不予认定。另查明，2018年度河北省在岗职工月平均工资为5969.42元；2019年度河北省在岗职工月平均工资为6314.58元。原告诉请与被告解除劳动关系，被告同意解除。但被告主张原告8个月停工留薪期满后未参加工作，双方再无事实上的劳动关系，解除劳动关系时间应为2019年7月25日。原告称因需要二次手术，故停工留薪期满未到被告处工作。根据被告为原告参加职工工伤保险期限止于2020年6月，本院确定自2020年6月原、被告解除劳动关系。原告伤残八级，停工留薪期8个月，依照《工伤保险条例》及《河北省工伤保险实施办法》第二十七条“工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，并由所在单位按月支付。”第三十四条“五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动人事关系时本省上一年度职工月平均工资，八级8个月”的规定，原告应获得的由用人单位支付的工伤待遇项目及数额，本院认定如下：一次性伤残就业补助金6314.58元×8个月＝50516.64元；停工留薪期工资5969.42元×1个月＋6314.58元×7个月＝50171.48元。对于护理费，原告两次住院期间共计有49天，被告没有派人护理，认可支付该部分护理费，仲裁裁决认定的护理费数额13635.24元，符合《河北省工伤保险实施办法》的规定，本院依法予以确认。对于欠付工资，根据被告提供的考勤表，原告受伤前出勤天数分别为27.6天、26.3天、22.5天共计76.4天，工资标准根据2018年度河北省在岗职工月平均工资为5969.42元计算，198.98元／天×76.4天＝15202.07元，扣除原告借支的11128.00元，尚欠原告工资4074.07元，被告应予支付。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告未及时足额支付劳动报酬，符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的条件。原告在被告单位工作六个月以上不满一年，应支付一个月工资的经济补偿即6314.58元。对于医药费、营养费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等，均属于工伤保险基金支付范围，本院不予认定。一审法院认为，原告在工作期间遭受事故伤害认定为工伤。原告依法有权获得工伤待遇，因被告为原告投保了职工工伤保险，故原告主张的医药费、营养费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等，应由保险基金支付，本院不予支持。原告主张与被告解除劳动关系，被告同意解除，本院予以确认。劳动关系解除后，对于应由用人单位支付劳动者的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资经本院依法认定的数额，本院予以支持。原告主张被告应支付解除劳动合同经济补偿，符合法律规定，经本院依法认定的数额，本院予以支持。原告要求被告支付护理费，被告同意支付，经本院依法认定的数额，本院予以支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。对于原告诉请超出的部分，证据不足，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告齐永福与被告北京城建亚泰建设集团有限公司自2020年6月解除劳动关系。二、由被告北京城建亚泰建设集团有限公司支付原告齐永福尚欠工资4,074.07元。三、由被告北京城建亚泰建设集团有限公司支付原告齐永福解除劳动关系经济补偿6,314.58元。四、由被告北京城建亚泰建设集团有限公司支付原告齐永福护理费13,635.24元。五、由被告北京城建亚泰建设集团有限公司支付原告齐永福停工留薪期工资50,171.48元；一次性伤残就业补助金50,516.64元。上述款项合计124,712.01元，于本判决生效后十日内付清。六、驳回原告齐永福的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10.00元，适用简易程序，减半收取5.00元，由被告北京城建亚泰建设集团有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，通过一审审理及二审庭审情况，本院归纳争议焦点为1、一审法院在本案中判决确定的被上诉人向上诉人支付的工伤项目是否合法适当；2、经济补偿金的计算是否依据事实公平合理；3、工资认定是否合理。针对一审法院判决被上诉人向上诉人支付的工伤项目是否合法适当问题。本案上诉人于2018年9月3日入职被上诉人工地从事电焊工工作，双方构成劳动关系。被上诉人为上诉人缴纳了工伤保险。上诉人于2018年11月25日在工作中发生工伤，被认定为八级伤残，停工留薪8个月。停工留薪期满后齐永福未参加工作，双方再无事实上的劳动关系。根据《河北省工伤保险实施办法》第二十八条、二十九条、三十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十七条规定，用人单位缴纳了工伤保险后，医药费、营养费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇按国家规定从工伤保险基金支付。一审法院根据《河北省工伤保险实施办法》、《工伤保险条例》的规定，作出的关于医药费、营养费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇从工伤保险基金支付的判决认定，系从合理分散用人单位风险角度出发，本院予以维持。针对经济补偿金计算问题。上诉人主张一审法院认定的解除劳动关系时间错误，导致经济补偿金计算错误。本案中上诉人于2018年9月3日到被上诉人处工作，双方未约定劳动关系存续的时间，被上诉人给上诉人交纳工伤保险时间为2018年9月至2020年6月。上诉人于2018年11月25日在工作中发生工伤，被认定为八级伤残，停工留薪8个月。停工留薪期满后上诉人未再参加工作，但双方未就解除劳动关系达成合意。2020年6月保险到期后被上诉人与上诉人之间没有继续劳动关系的合意，一审法院认定工伤保险结束时间为劳动合同解除时间并无不当，本院予以维持。针对工资认定问题。当事人对自己主张应承担相应的举证证明责任，本案上诉人主张工资为260元/日，但没有提供相应证据证明其主张，上诉人此项主张本院不予支持。综上所述，上诉人齐永福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10.00元，由上诉人齐永福负担。本判决为终审判决。审 判 长 冉雪芳审 判 员 罗乐平审 判 员 赵 辉二〇二一年八月十九日法官助理 张 浩书 记 员 陈 铖