江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏07民终1697号上诉人（原审被告）：徐龙，男，汉族，住连云港市海州经济开发区。委托诉讼代理人：曹士江，海州区浦南法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张卫书，男，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：张玉，女，汉族，住连云港市海州区。原审被告：张海梅，女，汉族，住连云港市海州经济开发区。委托诉讼代理人：曹士江，海州区浦南法律服务所法律工作者。上诉人徐龙因与被上诉人张卫书、原审被告张海梅合伙合同纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2020)苏0706民初7366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人徐龙上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审;2.一、二审涉诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定徐龙与张卫书存在合伙关系无事实根据。徐龙与张卫书是多年的熟人，涉案3000元是借款，12000元是张卫书在之前合作的项目中欠徐龙的钱，如果是投资款（租金），那么按照徐龙与田某某签订的《房屋租赁合同》约定的月租金288平方米/12元计算，张卫书按30%分摊，张卫书支付年租金应为12441.6元，而张卫书为何要向徐龙支付15000元？这明显与事实不符。另外，徐龙汇给张卫书的92930元是洗衣液自动售卖机的回扣钱，而非合伙分红钱，一审没有对本案事实部分调查分析清楚而草率判决，请求二审法院予以纠正。被上诉人张卫书辩称，上诉人的上诉没有什么具体内容，一审判决公平公正，请求维持原判。原审被告张海梅述称，同徐龙意见。张卫书向一审法院起诉请求：1.徐龙、张海梅返还张卫书投资款本金15000元；2.解除合伙，徐龙、张海梅给付张卫书剩余利润分红款；3.徐龙、张海梅承担本案诉讼费用。一审判决认定事实：2020年1月6日，张卫书向田某某转账3000元、2020年1月20日，张卫书向徐龙妻子张海梅转账12000元，合计15000元用于支付临沂田某某仓库的租金。2020年2月3日，田某某与徐龙签订《房屋租赁合同》，合同约定徐龙租赁田某某仓库6间，房屋租赁期限二年，自2020年2月3日起至2022年2月3日止，租赁费为每月每平方米12元，共288平方米，每年41472元。合同下方手写注明：“2020年1月付定金3000元，2020年2月3日付17736元半年”。田某某向徐龙出具收据两张，分别为：2020年1月6日收取定金3000元；2020年3月1日收取半年房租20736元。该仓库由徐龙管理。2020年8月3日，徐龙通过微信向张卫书妻子张玉发《2020年度进销存》。2020年8月30日，张卫书向徐龙发送“3月份-7月份临沂仓库总利润309767元，张卫书占30%股份：309767*0.3=92930元，徐龙占70%股份309767元*0.7=216837元”，同时将银行卡号告知徐龙，徐龙将92930元转账给张卫书。2020年9月2日，张卫书电话联系徐龙，要求徐龙“赶紧把8月份算算，到底是亏还是赚，亏亏多少钱，赚赚多少钱”，徐龙回复“行啊”。张卫说“因为我们十月一号就开始分开了，所以这个一个月算一次吧”，徐龙说“好的”。张说“比如说算出来有1万块钱，就是你分7千我分3千，按股份分吧”，徐答“好的好的”。2020年9月份，张卫书退出合伙，该仓库由徐龙继续经营。9月28日，张卫书向徐龙发微信“这两天我在连云港，有时间把仓库的账算一下！”因徐龙拒绝对账，给付后期利润，张卫书诉至一审法院。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。徐龙称其与张卫书并非合伙关系，田某某仓库系其个人租赁，3000元系借款，12000元系双方其他经济往来，与仓库租金无关。但3000元转账的时间与租金收据时间相吻合，同为2020年1月6日，12000元转账的时间也与签订租赁合同和给付租金的时间接近，且通过双方微信聊天记录、电话录音和徐龙给付分红的事实，一审法院对双方存在合伙关系的事实予以确认，徐龙辩称因无证据证明，一审法院不予采纳。合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理。双方约定合伙利润按照徐龙70%的比例、张卫书30%的比例分配，双方合作关系于2020年9月份终止，因徐龙拒绝提供2020年7月份之后的账目，对于未分配的2020年8月份的利润，一审法院参照3月份-7月份的利润309767元计算，每月利润61953元，张卫书应得30%为18586元。双方合伙经营半年期间对应的租金支出为20736元（41472元/2），按照双方约定的比例，张卫书应承担的租金为6221元（20736元*0.3），张卫书实际支出15000元，对多支出的本金徐龙应予以返还，计8779元。张卫书无证据证明与徐龙妻子张海梅构成合伙合同关系，其要求张海梅承担责任无事实和法律依据，一审法院不予支持。一审法院遂依照《中华人民共和国民法典》第九百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、张卫书与徐龙合伙关系解除，徐龙于判决生效之日起十日内给付张卫书投资款本金8779元，利润18586元，合计27365元；二、驳回张卫书的其他诉讼请求。一审案件受理费175元，由徐龙负担。二审中，上诉人徐龙依法提交以下新证据：1.中国农业银行银行卡交易明细清单复印件1份，证明2020年1月20日被上诉人转给上诉人款项2笔，共计24000元，被上诉人只拿出其中一笔12000元说是投资款，其实24000元都是被上诉人归还上诉人的之前所欠的款项，这些钱与本案无关。2.微信截图4份，包含商标使用授权书、临沂恒源物流托运单、商标注册证、与张芳微信聊天记录截图，证明2020年8、9月份被上诉人不从徐龙处进货，双方不合作了。被上诉人不断的换品牌，8月份从别人家进货了，如果与徐龙是合作关系，怎么可能从别人家进货。3.与王某某聊天记录1份，王某某是被上诉人的后勤人员，证明被上诉人欠上诉人货款21720元；4.2020年8月份支出明细，证明8月份纯利润是5万元左右，应当给付被上诉人回扣15000元，一审按照3-7月份平均18000元计算，多算3000元。被上诉人张卫书质证称，证据1恰恰证明了张卫书一审提交的银行明细，2020年1月18日刷了两笔2万元、1笔1万元，都是刷给上诉人的，1月20日也是刷了3笔，两个1.2万、1个2元，当时第1个1.2万元是POS机票据没有打出来又刷了1个1.2万元，票据又没出来，后来刷了2元试试的，后来问了上诉人有无收到，其中1.2万元加上3000元是投资，其他的钱是上诉人的老婆借我的。证据2是张卫书委托徐龙做检测报告，上诉人说需要商标授权书才能做检测报告，张卫书就安排卖商标的检测机构给张卫书做的授权书，当时作为正常企业，应当增加一个新的供应商，所以在6月19日，张卫书就约了上诉人一起到驻马店的倍立净洗化科技有限公司考察，证据与上诉人的证明目的没有关联性。证据3，王某某是合肥品冠公司的内勤，张卫书是该公司的总经理，财务人员让上诉人开发票，我方付款，很早之前通知上诉人，上诉人一直没有开票，现在开票我方付款，但是与本案无关。这个钱就是品冠公司的货款。证据4，东北葫芦岛的客户没有显示在里面，葫芦岛的客户是品冠公司业务人员先接触开发的，后来被品冠公司的业务经理马宇、王从宇从公司把客户信息盗出去，这两人是上诉人亲戚，所以上诉人把这客户挖走了。开销明细和出库里面没有葫芦岛客户订单，证明该证据不真实，徐龙应提供真实的账目，真实的账目双方有约定，是有书面的流水账，表格都可以造假。被上诉人张卫书依法提交以下新证据：1.上诉人雇佣的内勤何华静发给张卫书妻子2020年3月至7月进销存、3月至7月开销账目、3月至7月总利润表，3月开销里有仓库房租半年20736元、房租5000元、两张床加运费320元，间接证明房租是用5万元本金付的;同时证据1已经非常详细的证明了第一次分红的详细细节。6月份开销里面，上诉人去驻马店倍立净加油费、过路费各500元，就是去考察那天的钱。2.微信聊天记录1份，是专门针对上诉人提供商标事宜的证明，2020年6月19日张卫书把驻马店的位置发给上诉人，一起去考察，准备增加倍立净这个供应商是没有隐瞒的，同时证据2在第二页和倍立净老板沟通微信截图，在2020年9月4日张卫书还没有收到他们的样品，在此之前还没有合作。8月27日、8月30日我们还在向上诉人打款进货，第3页也是打款截图、第4页9月8日还在订货。3.与儒源公司老李的聊天记录1份，我们和临沂仓库一开始采购的供应商是儒源公司，老李找到张卫书，希望再一次供货给我们，报价2400元，最后谈成2300元，进了一部分，进了以后把机器让新的供应商看看生产一模一样的多少钱，新的供应商报价是2150元。在7月份开销里面，机器差价上诉人报的300元利润一台，张卫书在上诉人处提货是3000元一台，供应商报价2300元一台，别的报价2150元，前面分红9万多也是假的，账也没有算。证据3的后面和倍立净公司的聊天，报价更低是600多一组，上诉人报价1000元。搅拌设备供应商张卫书也找到了，预估成本不会超过1000元。徐龙报价是利润460元一套，报价1340元，张卫书给的1800元，上诉人利润虚报，少报一半。4.和葫芦岛客户苏先生的聊天记录1份，证明上诉人的出库明细中没有显示该客户。5.网上随便下载的自动售液机的价格表1份，2500-3000元都能买到，因为我方进货量很大，张卫书采购的机器比现在的还要好，价格是2250元。上诉人徐龙质证称，证据1,账目是真实的。证据2，被上诉人准备不和徐龙合作了，发错给徐龙，被上诉人授权给倍立净了，不需要从我处走货了。证据3，被上诉人陈述是虚假的，2700元是被上诉人让徐龙谈的，徐龙没有虚报。证据4，葫芦岛客户不是徐龙的客户，徐龙不知道这个人。证据5，机器2700元是被上诉人员工杜传军当被上诉人的面谈好的价格。徐龙另提交尾号8336中国建设银行账户2020年1月1日-2020年8月31日的交易明细1份，并称该卡系徐龙的私人用卡，具体收入与支出没有看。对该份证据，被上诉人张卫书质证称，银行交易明细必须配实体账本进行对账，现在只提供交易明细，具体流水账没有提交，且上诉人自己陈述1-7月份有30多万利润，而8月31日徐龙账面上数字说是有30多万元利润，但是账户余额只有几万元，徐龙有书面的账目但是没有提交。在，2019年上诉人老婆提供过实体账本。对上诉人徐龙与被上诉人张卫书的举证，原审被告张海梅质证称，同徐龙意见。经过上诉人徐龙与被上诉人张卫书的举证、质证，被上诉人张卫书后对上诉人徐龙所举的证据4予以认可。本院经审查认为，上诉人徐龙所举证的证据1与一审中张卫书举证的银行交易明细能够相互印证，本院对其真实性依法予以确认，但对其证明目的依法不予确认，在本院认为部分予以详细论述;对其所举证的证据4，因被上诉人张卫书予以认可，本院对其真实性依法予以确认，但对其证明目的依法不予确认，在本院认为部分予以详细论述;对其举证的证据2与证据3，与本案纠纷处理无关，本院依法不予确认。被上诉人张卫书所举证的证据1，徐龙予以认可，本院对其真实性依法予以确认，对其举证的其他证据及申请徐龙提交的尾号为8336中国建设银行卡交易流水，与本案纠纷处理无关，本院依法不予确认。经审查，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案纠纷的处理，首先应确认当事人之间是否成立合伙关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明;当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。张卫书于一审中所提交的与徐龙微信及通话记录中多次提及双方的占股比例及分成事宜，徐龙均未予以否认，并曾按照30%的比例向张卫书转款，据此能够认定张卫书与徐龙之间成立合伙关系;徐龙虽在一、二审中均陈述双方不存在合伙关系，转款系给张卫书的回扣，但未能提供证据推翻张卫书的举证，应当承担举证不能的后果，故一审判决认定徐龙与张卫书之间存在合伙关系并无不当。关于张卫书的合伙出资，徐龙所举证的证据1与一审中张卫书举证的银行交易明细能够相互印证，对双方款项来往情况，张卫书一、二审陈述一致，徐龙的陈述有矛盾之处，且双方之间款项来往多于15000元，张卫书仅主张其中15000元为出资款，且与一审判决认定的签订租赁合同与给付租金的时间能够相互印证，故一审判决认定张卫书的合伙出资款为15000元并无不当。现张卫书诉讼要求解除合伙关系，因其所举证的证据1中开支明细已扣除运营成本计算盈利并进行了分成，双方解除合伙关系时，对张卫书的出资款15000元，徐龙应予返还，因张卫书未提起上诉，本院依法对一审判决返还的投资本金数额部分予以维持。关于未分配的2020年8月利润，因张卫书对徐龙举证的证据4予以认可，该证据显示2020年8月的净利润为50349元，徐龙认为张卫书有未付货款21720元应该扣除，经本院审查，该款项中有一笔6360元系2020年8月份应收实际未收，而徐龙在计算利润时已将该笔款项计算在内，故对该笔款项应在2020年8月份净利润中予以扣除，双方可在款项收取后另行分配;又因所有未付款项的付款主体非张卫书，与本案非同一法律关系，不应予以全部扣除，故2020年8月的净利润应为43989元（50349元-6360元），张卫书应得30%为13196.7元。本院对一审判决认定的应分配利润数额部分依法予以纠正。综上，上诉人徐龙的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，因本案二审出现新证据，对张卫书应分得的利润数额部分本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销连云港海州区人民法院(2020)苏0706民初7366号民事判决;二、张卫书与徐龙合伙关系解除，徐龙于本判决送达之日起十日内给付张卫书投资款本金8779元，利润13196.7元，合计21975.7元；三、驳回张卫书的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费175元，由徐龙负担140元，张卫书负担35元;二审案件受理费175元(上诉人徐龙已预交)，由徐龙负担140元，张卫书负担35元。本判决为终审判决。审 判 长 万子榕审 判 员 黄 宇审 判 员 朱培培二〇二一年八月六日法官助理 宋继林书 记 员 董小倩法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。