四川省泸定县人民法院民 事 判 决 书（2016）川3322民初322号原告：姜以彬，男，1973年9月10日出生，住四川省泸定县。委托诉讼代理人：张伟，男，四川法锐律师事务所律师。被告：卓小靖，女，1984年10月30日出生，住四川省泸定县。委托诉讼代理人：赵成乾，男，四川甘东申正律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司，地址：成都市锦江区三色路38号博瑞创意成都A座五楼，统一社会信用代码：915101009019512765。法定代表人姜晓香，女，系该公司经理。委托诉讼代理人：雷琴，女，四川君合律师事务所律师。被告：周小锋，男，1992年11月24日出生，住四川省资阳市雁江区。委托诉讼代理人：卓小靖，女，1984年10月30日出生，住四川省泸定，系周小锋雇主。原告姜以彬与被告卓小靖、中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司（以下简称中国人保成都市分公司）、周小锋生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年10月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜以彬的委托诉讼代理人张伟，被告卓小靖及委托诉讼代理人赵成乾，中国人保成都市分公司的委托诉讼代理人雷琴，周小锋的委托诉讼代理人卓小靖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告姜以彬向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告赔偿各项损失共计876583.64元；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年7月16日，原告在卸货时，被第一被告卓小靖所有的起重机（川V091**）起调的货物撞伤。原告受伤后，先在泸定县人民医院进行检查，因病情严重，被转至成都现代医院住院治疗，住院165天（2014.7.16-2014.12.29）后出院回家休养。原告在家休养期间，因病情加重，于2015年6月17日进入石棉县人民医院住院治疗25天（2015.6.17-2015.7.12），出院后回家休养。2015年7月26日，原告向甘孜阳光司法鉴定中心申请人身损害护理依赖程度鉴定，结论为部分护理依赖。2015年9月24日，原告向甘孜阳光司法鉴定中心申请人体损伤致残程度鉴定，结论为七级残疾。2016年5月4日，原告向成都市武侯区卫生局申请医疗事故技术鉴定，武侯区卫生局委托成都医学会进行鉴定，结论为：属于叁级丙等医疗事故，医方承担轻微责任。2016年6月，原告向成都市武侯区人民法院起诉成都现代医院，经过审理，成都市武侯区人民法院于2016年9月1日作出判决，成都现代医院承担62353.65元的赔偿责任。现原告为维护自己的合法权益，依据《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规的规定，特向贵院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告卓小靖辩称，周小锋是本人的雇员，其责任由本人承担。原告受伤后，本人垫付费用共计220381.53元，请求在本案中一并解决。被告中国人保成都市分公司辩称，本案肇事车辆在本公司购买了交强险及商业三者险、不计免赔50万，该事故发生在保险期间。一、对于本案的事故定性以及责任划分：1、本案不属于交通事故但应当参照交通事故处理。本案的事故发生时，被保险车辆川V091**正在吊货，并非在道路上行驶，不符合交通事故的构成要件。但是《中华人民共和国道路交通安全法》第七十七条规定车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。而该法也规定了相关的赔偿，因此，本次事故应当参照交通事故处理，交强险不予赔偿，应在商业三者险范围内予以赔偿；2、本案中事故证明无法证明姜以彬为三者或者本车人员，且姜以彬也存在一定的责任。本案中的事故证明只是证明了发生事故，并未证明发生事故当时姜以彬所处的位置，因此，本案能否适用商业三者险尚无定论。即使姜以彬属于三者，吊车下货本身来说就是一件危险的事情。姜以彬陈述事发时，吊车在另外一辆货车上下铁塔。而姜以彬就站在货车上。姜以彬作为成年人，应当知晓其危险性，其本人也没有尽到安全注意义务，应当承担事故的次要责任。二、本案中，姜以彬的城镇标准有问题，应当适用农村标准。原告证明其应当适用城镇标准的证据主要由其居住在城镇以及务工在城镇的证据。1、原告提交的居住证明明显系伪造的。原告提交的《民用住房租房协议书》的租赁期为60个月，租赁期限为2000年3月4日至2015年3月3日。时间与期限明显不一致，同时，时间上面能够看到明显的篡改，该分证据不能采信；2、原告提交的其在城镇务工的证明中，一份证明是证明其2005年承包工程的证明，不能证明其事发前的居住与务工情况，一份证明为其村委会开具的为谭华打杂的证明，但未证明打杂系其主要收入来源，也未提交其他辅证，村委会的证明中载明其长期居住于本村，又说在外承包小工程，明显前后矛盾，不足采信；3、在原告不能证明自身居住在城镇并且在城镇务工的情况下，原告又为农村户口，其残疾赔偿标准应当适用农村标准。三、本案中，原告的伤残等级与护理依赖鉴定都存在问题，应当进行重新鉴定。1、本案的伤残等级存在问题。本次事故中适用的保险为机动车第三者责任保险，主要保险对象为被保险机动车造成的损失。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十七条规定车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。而该法也规定了相关的赔偿，因此，本次事故中的鉴定标准应当适用《交通事故伤残鉴定标准》而非鉴定机构适用的《人体损伤残疾程度鉴定标准》。而原告提供的甘阳司鉴【2015】临鉴字2016号鉴定书中适用的鉴定标准为《人体损伤残疾程度鉴定标准》（鉴定机构虽未标明该标准为试行，但该标准一直为试行标准）。该标准适用于人民法院审理刑事、民事和行政案件中涉及的人体损伤残疾程度的鉴定，属于工作与职业病和道路交通事故所致残疾程度的鉴定，不适用本标准。况且该标准一直是试行，在2013年8月30日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布了《人体损伤程度鉴定标准》。之前试行的标准自然已经失效。综上所述，本次事故应当适用《交通事故伤残鉴定标准》；2、本案的护理依赖鉴定存在问题。原告姜以彬本人出庭时，其生活完全能够自理。而甘阳司鉴【2015】临鉴字148号鉴定书中依据姜以彬的工伤鉴定等级为六级，直接综合得出其日常生活活动能力为60分是不严谨也不符合鉴定流程。而该标准对于日常生活自理能力的定义为“人体在正常思维支配下，为满足基本生理、生活需要，必须反复进行的一系列身体动作或活动的能力。包括：进食、更衣、修饰、整理个人卫生、使用日常生活工具、自主外出行走等。”而“护理依赖”为躯体残疾者和精神障碍者需经他人护理、帮助以维系日常生活。且在该标准中对每一项能力的表现进行了分数规定，但做出鉴定结论的“甘孜阳光鉴定中心”却没有对上述能力进行任何测试就直接得出了活动能力为60分，没有依据，也未按照鉴定标准进行鉴定。因此，本被告对后期护理不予认可。四、本案中的后续治疗费的主张没有依据。五、本案的医疗费用较高，应当扣除30%的自费药。六、本案在成都现代医院的住院时间过长且病历不齐全，只认可其住院时间为60天。超过部分不予认可。七、原告子女的被抚养人生活费应当适用农村标准。八、原告误工费的标准是41357元/年，务工时间过长，只认可175天；护理天数85天，护理标准为60元每天；交通费只认可500元；住院伙食补助费的标准为30元每天；营养费的标准为20元每天；住院伙食补助费和营养费按85天计算；食宿费、鉴定费不是保险公司赔偿范围；后续治疗费只认可8000元。被告周小锋辩称，本人是第一被告卓小靖雇佣的司机，当天是本人驾驶的车辆引发的事故。本院经审理查明以下事实,2014年7月16日，原告在卸货时，被周小锋驾驶的起重机（川V091**）起调的货物旋转偏移而撞伤双腿。原告受伤后，先在泸定县人民医院进行检查，因病情严重，被转至成都现代医院住院治疗，住院165天（2014.7.16-2014.12.29）后出院回家休养，出院诊断为：1、双胫腓骨开放性骨折；2、双下肢血管、神经、肌肉损伤；3、双膝半月板损伤；4、右膝韧带损伤；5、左小腿清创缝合术后。出院医嘱为：1、建议继续住院治疗；2、出院后每隔3月来院复查，根据复查情况决定下一步处理，骨折愈合前严禁患肢负重及过度活动；3、出院等一年根据情况决定取内固定，双下肢取内固定费用约10000元；4、按医师指导加强患肢功能锻炼，若有不适门诊随访；5、注意加强营养，专人护理，建议休息三月。原告在家休养期间，因病情加重，于2015年6月17日进入石棉县人民医院住院治疗25天（2015.6.17-2015.7.12），出院后回家休养。2015年7月26日，原告向甘孜阳光司法鉴定中心申请人身损害护理依赖程度鉴定，结论为部分护理依赖。2015年9月24日，原告向甘孜阳光司法鉴定中心申请人体损伤致残程度鉴定，结论为七级残疾。2016年5月4日，原告向成都市武侯区卫生局申请医疗事故技术鉴定，武侯区卫生局委托成都医学会进行鉴定，结论为：属于叁级丙等医疗事故，医方承担轻微责任。2016年6月，原告向成都市武侯区人民法院起诉成都现代医院，经过审理，成都市武侯区人民法院于2016年9月1日作出判决，成都现代医院承担62353.65元的赔偿责任。另查明，被告卓小靖系川V091**起重机车主，驾驶员周小锋系卓小靖雇员。川V091**起重机在被告中国人保成都市分公司投保了交强险及商业三者险、不计免赔50万，本次事故发生在保险期间。认定上述事实，有如下经庭审质证的证据及本案庭审笔录在卷予以佐证：原告身份信息，第一被告身份信息，第二被告主体信息和保险单资料，操作证，泸定人民医院医疗费资料，成都现代医院医疗费和出院资料，石棉人民医院医疗费和出院资料，解放军第37医院检查资料，甘阳司鉴【2015】临鉴字206号司法鉴定意见书和费用资料，医疗事故鉴定意见书和费用资料，轮椅费用资料，车票，成都市武侯区人民法院判决书，派出所证明，原告与被抚养人户籍资料，住院病案，诊断证明书，检查报告单，汇总清单，门诊票据，其他票据，借据。本院认为，公民的人身权受法律保护，侵害公民人身权造成损失的应当承担相应的民事赔偿责任。本案的争议焦点为：一、关于本案民事侵权赔偿责任问题；本案原告是由于被告卓小靖的起重机在吊装货物时，因货物旋转偏移而撞伤双腿，原告是为被告卓小靖卸货才在货车上，被告卓小靖对承担责任无异议，被告中国人保成都市分公司提出异议，认为原告作为成年人知晓当时的危险性，其本人也没有尽到安全注意义务，但并无证据证明原告有过错，应承担举证不能的不利后果，被告周小锋作为驾驶员驾驶起重机不慎将原告撞伤应承担全部责任，但其是被告卓小靖雇佣的驾驶员，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告卓小靖应承担本案的侵权责任。被告中国人保成都市分公司在第三者责任限额内承担代为支付赔偿金的责任。二、关于原告是否按城镇标准计算损失问题。原告系农村居民，诉讼请求提出按城镇居民计算损失，提交了在泸定安乐坝的租房协议，但租房时间有涂改前后矛盾，居住地某某乡某某村委会证明原告长期居住于本村，经常在外承包小工程，年收入在10万至15万左右，该证据证明力明显不足，没有相应的其他证据印证，本院不予采信。所以本院对原告要求按城镇居民计算损失不予支持。三，关于鉴定问题。原告的伤情治疗后，委托甘孜阳光司法鉴定中心进行了伤残程度鉴定、护理依赖鉴定、后续医疗费鉴定，被告中国人保成都市分公司提出异议，申请对伤残程度和护理依赖重新鉴定，对自费药部分进行鉴定，其理由是伤残等级鉴定的依据为最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准》，该依据因新的规定2013年8月30日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合颁布的《人体损伤程度鉴定标准》而失效，应当根据本案损害赔偿参照《交通事故伤残鉴定标准》进行鉴定，2013年8月30日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合颁布的《人体损伤程度鉴定标准》是关于人体损伤为重伤、轻伤、轻微伤程度的鉴定标准，本案是伤残等级鉴定，《人体损伤残疾程度鉴定标准》并没有失效，且本案是生命权、健康权、身体权纠纷，不是交通事故，适用《人体损伤残疾程度鉴定标准》进行鉴定是适当合法的。所以，本院对被告中国人保成都市分公司申请伤残等级重新鉴定不予准许。由于在诉讼中原告放弃了护理依赖后续护理费的诉讼请求，被告中国人保成都市分公司认可;原告与被告中国人保成都市分公司、被告卓小靖认可按自费药30%计算，本院对被告中国人保成都市分公司申请护理依赖重新鉴定和自费药进行鉴定不再进行。四、关于本案原告的损失问题。1、医疗费120609.98元已经实际发生，原被告认可；后续医疗费鉴定为10100-12700元，其中包括四次检查费每次250元，原告自认已经检查三次应予以减除，本院确认11000元，合计131609.98元，其中自费药部分为131609.98×30%=39482.99元；2、住院伙食补助费，住院天数190天×60元/天（甘孜州机关单位县内出差伙食补助标准）=11400元；3、营养费，190天×60元/天=11400元；4、护理费，190天×38023元（2015年度农、林、牧、渔业行业平均工资）÷365天/年=19792.3元；5、辅助医疗器具费，950元；6、交通费，原告请求3440元，本院酌情确认为2600元；7、误工费，由于原告受伤，从2014年7月16日受伤至2015年7月12日一直在治疗中，石棉县人民医院于2015年7月12日出院医嘱为全休半年，计算出原告务工天数为545天，原告为农村居民，按2015年度农、林、牧、渔业行业平均工资38023元÷365天/年×545天=56772.65元；8、残疾赔偿金，按农村居民计算为10247元×20年×0.4=81976元；9、被扶养人生活费，原告只有一个儿子姜晓涛需要抚养，生于1998年5月9日，应从2016年1月计算至2016年5月满18岁，农村居民，经计算为9251元÷12月/年×5个月÷2人×0.4=771元；10、鉴定费4900元，因原告放弃护理依赖后续护理费诉讼请求，对护理依赖鉴定费800元不予支持，本院确认为4100元；11、精神抚慰金50000元，本院参考残疾等级及当地消费水平确认为8000元；原告全部损失合计为329371.93元。由于原告在成都现代医院治疗中，因医疗事故被成都市武侯区人民法院判决成都现代医院承担赔偿原告各项损失为62353.65元，应予以减除为267018.28元。被告卓小靖应当承担赔偿原告267018.28元，被告中国人保成都市分公司在商业三者险限额内代为支付原告除自费药、鉴定费外的损失为223435.29元，剩余43582.99元由被告卓小靖承担。被告卓小靖垫付原告费用为220381.53元，减除应承担的赔偿后需退还被告卓小靖176798.54元。综上所述，对于原告诉请的合法损失，本院予以支持并予依法归责处理。对于原告不合法的诉求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司在本判决生效后三十日内一次性在商业三者险限额内向原告姜以彬赔付46636.75元，向被告卓小靖支付176798.54元，合计223435.29元。二、驳回原告姜以彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4680元，减半收取2340元，由被告卓小靖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘孜藏族自治州中级人民法院。审判员  于新平二〇一六年十二月十六日书记员  姜蓉娟