河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫03民终5075号上诉人（原审被告）：河南科技大学。住所地：河南省洛阳市洛龙区开元大道263号。组织机构代码证：41652650-8。法定代表人：孔留安，该校校长。委托代理人：魏会智，河南万基律师事务所律师。特别授权。委托代理人：杜治平，河南万基律师事务所实习律师。一般代理。被上诉人（原审原告）：赵春营，女，1968年7月8日出生，汉族，住河南省新安县。委托代理人：张治权，河南仕起律师事务所律师。特别授权。委托代理人：王亚飞，河南仕起律师事务所实习律师。一般代理。上诉人河南科技大学（以下简称河科大）因与被上诉人赵春营健康权纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2015）涧民三初字第664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人河科大委托诉讼代理人魏会智、杜治平与被上诉人赵春营委托诉讼代理人张治权、王亚飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。河科大上诉请求：1、撤销(2015)涧民三初字第664号判决第一项，依法判决上诉人在判决生效后十日内向原告（被上诉人，下同）赵春营支付营养费990元、残疾赔偿金292697元、被抚养人生活费43869元、精神抚慰金25000元，交通费990元；上诉人支付赵春营各项赔偿可以扣除上诉人垫付的费用合计43599.7元。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决上诉人承担赵春营护理费15445元不正确。被上诉人赵春营受伤住院期间确实需要护理，但上诉人在被上诉人赵春营住院期间已经派自己的其他职工到医院护理赵春营，且上诉人自己给委派护理赵春营的职工已经支付工资，因此，上诉人认为赵春营没有护理损失，法院应该判决上诉人不再支付赵春营护理费。二、上诉人支付赵春营的各项损失应扣减上诉人垫付的43599.7元。赵春营住院期间，上诉人除了支付医疗费外，另外还支付赵春营二次手术费20000元、假肢安装赵春营应承担的费用9000元、生活费2409.7元、定残后工资12030元、拍片费160元，共计43599.7元，以上共计43599.7元经庭审核对，赵春营认可该费用，上诉人在一审开庭期间也提出要求支付赵春营的赔偿损失中应扣减该费用，但一审法院对上诉人的合理要求不予理睬，明显不对，二审应予纠正。赵春营辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人上诉，维持一审判决。上诉人称派职工到医院给被上诉人进行送餐，并没有实际在医院陪护被上诉人，一审法院根据客观事实做出了一审判决，支持护理费符合本案客观事实；2、上诉人请求扣减43599.7元没有依据，首先，上诉人在一审未提及反诉对上诉人已支付被上诉人费用予以返还。另外，上诉人所支付的二次手术费2万元，是由于被上诉人病情暂无法进行二次手术，该费用还要实际产生，因此，上诉人要求返还二次手术费没有道理，被上诉人在进行二次手术费以后，仍需要产生二次手术费、医疗费、护理费等各项费用，因本次判决并不是最终的上诉人与被上诉人对本次纠纷的一次性解决，一审法院是在考虑本案的客观情况下没有扣减费用，定残后的工资是由于上诉人和被上诉人在进行协商时，上诉人承诺双方的纠纷在没有法定的文书确定赔偿结果之前，上诉人将一直向被上诉人支付工资，因此一审法院并没有支持上诉人要求返还定残后工资的该项请求。3、关于上诉人要求返还应当承担假肢安装费以及生活费，假肢安装费9千元，因为被上诉人在第一次安装假肢后每年要进行对假肢维护、维修，该维护费用一审法院并没有支持，被上诉人将在之后的诉讼请求中向上诉人进行主张，生活费上诉人在被上诉人住院期间，向其送的都是工作餐，被上诉人因本次意外事故造成截肢，需要增加营养，因此其上诉人向其支付的额外的生活营养补助是经双方同意和认可，上诉人要求其返还违背了双方当时的承诺，而一审法院更是根据被上诉人受伤、住院的情况作出的一审判决。赵春营向一审法院起诉请求：1、请求判决被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等各项损失746674.79元。2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年9月，原告赵春营受雇在被告河科大食堂工作。2014年9月18日，原告赵春营在被告河科大的食堂清洗面渣时，手臂被圆馍机螺旋棍卡住受伤，之后被送往河科第一附属医院治疗。河科第一附属医院出具的诊断证明书、入院证、住院病案、出院证载明：“原告赵春营因患左前臂及左手毁损伤，于2014年9月18日至2014年12月26日在该院住院，共计99天，住院期间陪护2人。2015年12月3日，新安县五头镇仓上村村民委员会出具证明一份，载明：“我仓上村村民赵登峰有四个孩子，长女赵春营、子赵军委、次子赵铁军、次女赵支红，特此证明。”另查明，案外人赵登峰1945年6月26日出生，关云霞1946年6月8日出生。原告赵春营与案外人王建军育有一女王超群，2002年4月16日出生。洛阳景华法医临床司法鉴定所出具的洛景华司鉴所【2015】临鉴字第107号司法鉴定意见书认定赵春营左前臂及左手绞压毁损伤的伤情为五级伤残。2015年1月9日，河科大后勤集团公司（甲方）与赵春营（乙方）签订假肢安装协议一份，约定：“经甲乙双方共同考察假肢产品，参考残联推荐的适合产品，甲乙双方一致同意按照国产中等档次假肢产品，为乙方装配适合的假肢产品，该假肢产品为江苏省丹阳市假肢厂生产的型号为丹阳厂QBGB0013前臂腕离断机电假肢，单价27000元整，该费用由甲方全额承担。”庭审中原告对被告在其住院期间提供伙食、安装前述假肢费用,被告已支付27000元均予以认可。被告对原告女儿的被扶养人生活费23589元、残疾赔偿金额为292697元予以认可。一审法院认为：根据原告提交证据及庭审情况法院确认原告赵春营损失如下：营养费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费为：1、营养费10元/天×99天=990元；2、护理费28472元/年÷365天×99天×2人=15445元；3、残疾赔偿金292697元；4、被扶养人生活费（1）6438.12元/年×10年×60%÷4=9657元；（2）6438.12元/年×11年×60%÷4=10623元；（3）23589元；5、精神抚慰金25000元；6、交通费990元；以上共计378991元；雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故原告赵春营遭受的人身损害被告河科大应负赔偿责任。对于原告主张的住院伙食补助费，因在其住院期间被告已经为其提供伙食，不予支持。原告主张出院后仍需一人护理90天的费用的诉求，原告所提交的证据未能予以证明，不予支持。关于原告主张的假肢更换费、电池更换费等费用，待事实发生后，可另案主张。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十四、第二十五条及相关法律之规定，判决：一、被告河南科技大学在在判决生效后十日内向原告赵春营支付营养费990元、护理费15445元、残疾赔偿金292697元、被扶养人生活费43869元、精神抚慰金25000元、交通费990元。二、驳回原告赵春营的其他诉讼请求。本案诉讼费4234元，由原告赵春营承担2100元，被告河南科技大学承担2134元。二审中，双方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。另查明，被上诉人赵春营二审庭审中认可以下事实：1、20000元手术费并未实际支付；2、第一次假肢安装费用中本人应承担9000元；3、住院期间从河科大领取过生活费2409.7元、定残后工资12030元；4从河科大领取过拍片费160元，也实际发生，但票据丢失。以上费用共计43599.7元。本院认为，上诉人河科大主张的护理费应予扣除一项，鉴于上诉人并未举出派出护理人员护理被上诉人赵春营的相关证据；同时，上诉人也认可只是派自己单位工作人员在正常工作期间按时为被上诉人送饭，故一审认定的护理费一项合理存在，应予维持。河科大该项上诉理由，依据不足，本院不予采信。但就上诉人河科大所称应扣除二次手术费20000元、假肢安装赵春营应承担费用9000元、生活费2409.7元、定残后工资12030元、拍片费160元等项，鉴于以上费用或是没有实际发生、或是双方有明确约定、或是已在其他费用中涵盖、或是没有相关票据，故该43599.7元确实应从赔偿款项中扣除。综上所述，河科大的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、变更河南省洛阳市涧西区人民法院（2015）涧民三初字第664号民事判决第一项为河南科技大学应在本判决生效后十日内向赵春营支付营养费990元、护理费15445元、残疾赔偿金292697元、被扶养人生活费43869元、精神抚慰金25000元、交通费990元；扣除河南科技大学已经前期额外支付的43599.7元，河南科技大学实际应支付赵春营335301.3元；二、撤销第二项河南省洛阳市涧西区人民法院（2015）涧民三初字第664号民事判决第二项；三、驳回赵春营的其他诉讼请求。以上款项，逾期支付，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行利息。一审诉讼费负担维持；二审受理费500元，由上诉人河科大负担200元，由被上诉人赵春营负担300元。本判决为终审判决。审 判 长 吴爱国审 判 员 王 睿审 判 员 赵淑婷二〇一六年十二月二十二日代书记员 李佩佩