山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1091民初1099号 原告：刘红，女，1983年10月1日出生，汉族，住威海市。 委托诉讼代理人：苗丽，山东合度律师事务所律师。 被告：杨尚谦，男，1987年10月1日出生，汉族，住威海市。 委托诉讼代理人：孙娜，山东千佑律师事务所律师。 被告：刘召兵，男，1982年4月29日出生，汉族，住威海火炬高技术产业开发区。 委托诉讼代理人：朱凤海，山东海明达律师事务所律师。 原告刘红与被告杨尚谦提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年5月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，被告杨尚谦申请追加刘召兵为被告参加诉讼。原告刘红及其委托诉讼代理人苗丽、被告杨尚谦及其委托诉讼代理人孙娜、被告刘召兵及其委托诉讼代理人朱凤海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘红向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告承担伤残赔偿金87452元、误工费4637.05元、护理费6000元、被抚养人生活费28655.5元、交通费500元、鉴定费2080元、精神损害抚慰金2000元，共计131324.55元。诉讼过程中，原告变更误工费数额为2971.49元；增加诉讼请求：医药费987.72元，因鉴定重新拍片的费用345.99元，共计1333.71元，诉讼请求总额为130992.7元。事实和理由：2020年6月起原告在被告处环翠区初村镇山海路金蚂蚁对面威海腾达旅馆院内打零工，2020年8月4日，原告在被告处工作时，因被告的板车上面堆放的皮艇皮超重，板车突然被压垮，将原告的脚环膝部等身体部位砸伤，被告将原告送入医院进行救治，共住院23天，医药费由被告垫付。原告之伤经司法鉴定构成十级伤残，被告给原告的身体和精神造成了严重的损害，应赔偿原告主张的各项费用。原告多次与被告就赔偿事宜进行协商未果。现原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求判如所请。 杨尚谦辩称，对原告主张的伤残赔偿金、误工费、护理费、被抚养人生活费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金及增加的医药费数额均没有异议。本案原告系向刘召兵提供劳务，原告起诉杨尚谦主体不适格且无事实和法律依据，请法庭驳回原告对杨尚谦的起诉。原告系由刘召兵选任后派遣到杨尚谦处工作的，工资由刘召兵支付，因此原告系向刘召兵提供劳务，根据法律规定，原告与刘召兵形成雇佣关系，根据侵权责任法第38条规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。据此，原告系向刘召兵提供劳务时自己受到损害，与杨尚谦无关，理应驳回对杨尚谦的起诉，刘红应向杨尚谦返还垫付的62957元。 刘召兵辩称，对伤残赔偿金、误工费、护理费、被抚养人生活费的计算标准没有异议；交通费按照法律规定仅限于原告就诊所花费的必要费用，原告应提供相应的单据，请求法庭酌情裁定；鉴定费形成于本案起诉之前原告单方委托，且经过重新鉴定，由两处伤残变成一处伤残，因此相关比例的鉴定费用应由原告自行承担；精神抚慰金按照法律规定应为1000元，原告主张过高，请求予以降低。另外，本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告作为成年人为完全民事行为能力人，在为杨尚谦提供劳务时没有做到谨慎、注意的义务，而且事发时也没有进行及时的躲避，所以被告认为原告在本案中存在一定的过错，应当减少被告的赔偿责任。对增加主张的医疗费单据没有异议。 本案经审理认定事实如下：2020年8月4日，原告在杨尚谦经营的威海腾达旅馆院内打零工时，被堆放皮艇皮的板车砸伤。受伤后杨尚谦将原告送往山东省文登整骨医院住院治疗，经诊断为筋伤（血瘀气滞证）、右膝前交叉韧带损伤、右膝内侧副韧带损伤、右膝半月板损伤、右膝关节积血、右膝关节软骨损伤、右胫骨近端撕脱骨折、左内踝撕脱骨折、左踝三角韧带损伤、骨挫伤（右髂骨下缘、右股骨内髁部、右胫骨上端、左胫骨下端、左内外踝、左距骨）、左膝关节周围软组织损伤、左侧距腓前后韧带损伤、左外踝骨髓水肿、左踝关节软组织损伤、左踝关节积液、右足软组织损伤，住院治疗23天后于2020年8月27日出院，花费医疗费50291.44元，杨尚谦垫付62957元。 诉前，原告自行委托威海威明司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期进行鉴定，该所于2021年2月7日出具鉴定意见为：原告其右膝关节损伤构成十级伤残，其左踝关节损伤构成十级伤残，原告外伤后需1人护理2个月（含住院期间），其误工期为5个月（含住院期间）。原告为此支付鉴定费2080元。杨尚谦对该鉴定结论不予认可，申请重新鉴定。2021年4月7日，本院依法委托威海正一司法鉴定所对原告伤残等级、休息（误工）期、护理期进行鉴定，该所于2021年4月27日作出威海正一司鉴所［2021］临鉴字第58号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告本次外伤致右膝前交叉韧带损伤、右膝内侧副韧带损伤、右膝半月板损伤、右膝关节软骨损伤、右胫骨近端撕脱骨折，手术治疗后遗留右膝关节功能障碍，符合十级伤残；2、原告本次外伤后误工期为150天，护理期为1人护理60天，包括住院期间。杨尚谦支出鉴定费2080元。 原告生有一女巩玉璐（370923xxxxxxxxxＸ）、一子陆国豪（37092xxxxxxxxxxx8）。威海翊娜物流有限公司出具收入证明，证明原告女儿巩玉璐每月工资收入三千，自2020年8月4日至10月4日请假护理原告。东平县银山镇出具证明，内容为“我村村民刘昌运已故，和井乐云（370923xxxxxxx921）育有三女一子，刘运霞，女3709231xxxxxx961，刘红，女，370923198xxxxxx387，刘嘉，男，3709231xxxxxxx934，刘伟云，女，37092xxxxxxxx922，井乐云再婚前五人全生活在。特此证明东平县银山镇2021.3.19日”。庭审中，原、被告均认可原告余额各项损失为：伤残赔偿金87452元（43726元／年×20年×10%）、误工费2971.49元【15637.05（3127.41元／月×5个月）-12665.56元（杨尚谦垫付款62957元-医疗费50291.44元）】、护理费6000元（3000元／月×2个月）、被抚养人生活费28655.5元（27291元／年×16年×10%÷4人＋27291元／年×2年×10%÷2人＋27291元／年×11年×10%÷2人）、交通费500元、诉前鉴定费2080元、精神损害抚慰金1000元、后期医药费1333.71元，共计129992.7元。 杨尚谦提交与刘召兵的微信聊天记录，2020年7月31日，杨尚谦“刘哥明天我需要6个人，能不能在初村再找6个人，总共12个人”，刘召兵“知道了，我试试吧，好的”。2020年8月1日，杨尚谦“刘哥要不今天这4个女的来也行”。2020年8月3日，杨尚谦“刘哥明天来四个人”，刘召兵“ok”。2020年8月5日，刘召兵“结一下工资吧”，2020年9月30日，杨尚谦微信支付1万元给刘召兵，刘召兵收款。2020年10月11日，刘召兵“6月份还差2665元7月份1281.5×14=17941元8月份369×14=5166元共25772元”。2020年11月26日，杨尚谦微信支付7000元给刘召兵，刘召兵收款，杨尚谦“先给你这些吧”，刘召兵“知道了”，2020年11月27日，刘召兵“还差18772元”。证明刘召兵派遣至杨尚谦处工作的人都是由刘召兵雇佣选用，8月2日原告被派到杨尚谦处工作，8月4日原告受伤，印证原告是由刘召兵雇佣选任后派遣到杨尚谦处的，也证明杨尚谦不向原告发放工资，劳务中介是一次性按人头收取中介费，本案是刘召兵按用工时间连续从中获利，刘召兵支付原告的工资是按照13元/时，当日结算，而杨尚谦按照14元/时支付给刘召兵，刘召兵为原告的雇主。原告起诉杨尚谦主体不适格，且无事实和法律依据，原告应退还杨尚谦垫付的62957元医药费。且原告作为完全民事行为能力人且多次被刘召兵派至杨尚谦处，按常理应对工作环境和设备设施了解熟悉，工作过程中应具备应有的注意及对自身安全负责，其明知板车上堆放物品过多仍强行的推拉，导致板车断裂，其对于损害后果的发生存在过错，应承担相应责任。 刘召兵认为其与原告之间不存在劳务关系或劳动合同关系，刘召兵在本案中只是充当一个提供信息的介绍人角色，至于该信息原告及其他劳务者是否接收完全由自己决定，而且是否用原告也是由杨尚谦直接决定，根本不需要通过刘召兵，也就是说刘召兵在本案中对原告并没有进行管理，二者不形成管理与被管理的关系，同时本案是赵秀娟邀请原告一起到杨尚谦处工作，在事发前，刘召兵根本不知情，所以在本案中刘召兵只提供中介作用，与原告并不形成劳务关系；另外，刘召兵向原告等转发的劳务报酬也均来源于实际的雇主，刘召兵向原告等人提供劳务信息，那么刘召兵也要对提供信息的真实性包括劳务者提供劳务后获得报酬从诚信角度应予以保证，所以也就出现了刘召兵代为转发工资的情况，该费用均属于雇主所给付的费用。另外，刘召兵自己并没有经营实体，原告从事的业务内容，也并非刘召兵的业务组成部分，而且原告是直接给杨尚谦提供劳务，在提供劳务中发生事故，应由杨尚谦承担责任，同时原告作为成年人在提供劳务中有谨慎、注意义务，发生事故时没有及时躲闪，对事故发生也存在一定过错，应减轻被告的赔偿责任。 另查，杨尚谦与刘召兵间不定期结算劳务费。原告本次提供劳务系刘召兵告诉给赵秀娟，赵秀娟找的原告和冯逢智，三人到杨尚谦处工作，刘召兵按13元/人/时的标准支付报酬，刘召兵将三人报酬支付给了赵秀娟，赵秀娟又向原告转付了第一天8时至17时（中间休息1小时）劳务费104元。 本院认为，原告损伤的赔偿义务主体系双方争执的焦点。雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。根据本案查明的事实及二被告间的微信聊天记录，可认定刘召兵应杨尚谦要求，长期为杨尚谦指派工人、杨尚谦不定期与刘召兵结算报酬，工人报酬由刘召兵扣除部分后再支付给工人。本案原告系受刘召兵指派到杨尚谦处工作，接受杨尚谦的指挥和安排，报酬由杨尚谦支付给刘召兵后、刘召兵扣除部分后再转发给原告，原告与杨尚谦之间存在一定的人身依附、管理和被管理的关系，符合雇佣关系的法律特征，杨尚谦系原告雇主，应对原告的损失承担赔偿责任。原告、杨尚谦与刘召兵间构成居间合同关系，原告在刘召兵处寻求工作机会，杨尚谦在刘召兵处寻求劳务人员，刘召兵收取一定报酬，刘召兵系居间人。因此，刘召兵对原告损伤不承担赔偿责任。原告在提供劳务过程中受伤，二被告未提交证据证实原告存在过错，本院对二被告的此辩解理由不予采纳。 关于原告的各项损失，虽然二被告无异议，但原告主张的护理费6000元，护理人尚未满16岁，且单位出具的证据不充分，本院不予支持；原告自行委托鉴定的鉴定费2080元，因鉴定结论已被否认，鉴定费本院亦不予支持。原告其他合理损失为：医疗费50291.44元、伤残赔偿金87452元（43726元/年×20年×10%）、误工费15637.05（3127.41元/月×5个月）、被抚养人生活费28655.5元（27291元/年×16年×10%÷4人+27291元/年×2年×10%÷2人+27291元/年×11年×10%÷2人）、交通费500元、精神损害抚慰金1000元、后期医药费1333.71元，共计184869.7元，扣除杨尚谦垫付款62957元，余额为121912.7元。 综上，本院对原告诉讼请求的合理部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，判决如下： 一、被告杨尚谦于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘红医疗费50291.44元、伤残赔偿金116107.5元（伤残赔偿金87452元和被抚养人生活费28655.5元）、误工费15637.05元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元、后期医药费1333.71元，共计184869.7元；扣除杨尚谦垫付款62957元，余额为121912.7元（支付至原告刘红中国农业银行账户62×××78）； 二、驳回原告刘红其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为1463元，鉴定费2080元，共计3543元，由被告杨尚谦负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  高爱华 二〇二一年八月五日 书记员  张爱晓