辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终10149号上诉人（原审原告）：张某，女，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：王海峰，辽宁润理律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄丽萍，辽宁润理律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：谭某1，男，汉族，住沈阳市沈河区。张某因与谭某1离婚纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院(2020)辽0103民初3761号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张某上诉请求：一、撤销沈阳市沈河区人民法院民事判决书(2020)辽0103民初3761号判决；二、发回重审或重新判定被上诉人应承担的对子女的教育费和抚养费用。三、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由为，根据本地区的消费和教育费用不断增长社会发展趋势，一审法院仅判决被上诉人每月承担979元的子女抚养费不符合抚养的实际和法律精神，上诉人不能接受。上诉人因被上诉人家暴，孩子小每天晚上被吓得不敢睡觉，为此才被迫离家到外面租房居住，被上诉人应当承担一半经济损失。谭某1答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。张某在一审法院诉讼请求：1、请求法院判令原、被告二人离婚；2、婚生女谭某2归原告抚养，要求被告承担每月抚养费2,000元（自2020年4月16日起开始支付至孩子成年）；3、位于沈河区建筑面积75平方米的房屋归被告所有，被告给付我房屋对价款29万元；4、要求被告承担婚生女牙科治疗费和药费2,370.6元和托儿费8,280元及其医疗保险费360元，合计11,010.6元，一半即5,505.3元；5、要求被告承担原告在2020年4月17日至2021年4月16日的租房款10,200元、中介费425元合计10,625元的一半即5,312.5元；6、要求被告偿还我替其还的债务1万元；7、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告二人于××××年××月××日登记结婚，结婚初期双方感情尚可。后由于被告没有正当工作，整天借钱玩游戏，造成家庭负债累累。婚生女于××××年××月××日出生，孩子出生后主要由原告一人抚养，被告没有尽过一天做父亲的责任。被告经常家暴，用刀砍原告，家具等，给原告造成了巨大恐惧和精神损失。现在原告惧怕被告，没有办法再次共同生活，与被告也不能协商好好过日子，原告无奈，起诉至法院，要求与被告离婚，请求法院依法判决，以维护原告之合法权益。谭某1在一审法院辩称：一、答辩人与被答辩人感确已破裂，答辩人同意与被答辩人离婚。二、答辩人要求获得其婚生女的抚养权，被答辩人每月支付抚养费2,000元至婚生女大学毕业，婚生女医疗费及教育重大支出二人协商处理。答辩人有稳定收入来源，没有不良嗜好，没有因玩游戏而欠下外债。答辩人与被答辩人的婚生女出生后，一直由答辩人与被答辩人共同抚养，不存在被答辩人一人抚养女儿的情况。答辩人无法割舍女儿，希望法院为了孩子有个优良生长环境，希望法院将女儿抚养权判归答辩人。三、答辩人请求依法分割位于沈河区房屋。婚后答辩人将单独所有的房产（位于沈阳市沈河区被答辩人名下，答辩人希望以此获得一个稳定幸福的家庭。过户行为是避免夫妻感情因此受到影响。现在被答辩人提出离婚，违背了答辩人将房屋过户给被答辩人的初衷。虽然，该房屋已过户至被答辩人名下，但仍属于共同财产现答辩人要求要回其婚前个人财产，将房屋过户给答辩人。综上所述，被答辩人在起诉状中提及的事由完全虚假，答辩人无任何不良行为，望法院核实上述答辩人的意见并采纳。关于原告的诉讼请求中的1、请求法院判令原、被告二人离婚；3、位于沈河区建筑面积75平方米的房屋归被告所有，被告给付我房屋对价款29万元；4、要求被告承担婚生女牙科治疗费和药费2,370.6元和托儿费8,280元及其医疗保险费360元，合计11,010.6元，一半即5,505.3元。没异议。对原告的第2项及第5项诉求不同意，因被告要求孩子的抚养权。原告带孩子与被告分居，并非被告自愿，原告的行为阻断了被告与孩子的感情，原告存在过错，且分居属于婚姻存续期间，根据法院规定被告不应承担分居期间原告主张的孩子抚养费。对原告诉求第6项不同意，因被告不存在欠外债1万元的事实。一审法院认定事实：原、被告双方于××××年××月××日登记结婚。坐落于沈河区的房屋在2015年6月1日由被告谭某1（2010年7月2日登记的婚前个人所有房产）过户至原告张某名下。××××年××月××日，生育一女谭某2。婚后夫妻感情尚可，后，双方因家庭琐事产生矛盾，原告起诉至法院。本案在审理过程中，被告谭非在××××年××月××日申请了亲子鉴定要求对婚生女谭某2与被告的父子关系进行鉴定。辽宁省血液中心法医物证司法鉴定所于2020年11月10日出具辽血司鉴所［2020］物鉴字第2011104号司法鉴定意见书，鉴定意见显示被告谭非为婚生女谭某2的生物学父亲。坐落于沈河区建筑面积75平方米的房屋经双方合意价格为58万元。另查，原、被告于2020年4月17日至今一直分居。婚生女谭某2一直与原告共同生活至今。婚生女谭某2发生牙科治疗费和药费2,370.6元、托儿费8,280元、医疗保险费360元，合计11,010.6元。原告于2020年4月17日至2021年4月16日的租房款10,200元、中介费425元合计10,625元。一审法院认为，公民享有婚姻自由的权利，现原、被告双方均同意离婚，对房屋及婚生女的托儿费、医疗费及医疗险费，双方均达成一致意见，予以准许。关于婚生女的抚养权问题。根据《中华人民共和国民法典》第一千零八十四条规定“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女，离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。”本案中，婚生女虽已满两周岁，但一直由原告照顾生活起居，尤其在原、被告分居至今亦跟随原告共同生活，改变其生活环境对子女健康成长明显不利，故婚生女应归原告抚养为宜，对原告的该项诉讼请求予以支持。关于子女抚养费金额问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释（一）》第四十九条“抚养费的数额，可以根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚养费一般可以按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚养费的，比例可以适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚养费的数额可以依据当年总收入或者同行业平均收入，参照上述比例确定。”本案被告无固定收入，应根据《辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准有关数据》居民服务、修理和其他服务业年46,970元标准计算即每月3,914元的25%=979元。支付时间应自判决离婚之日起，故对原告要求自分居之日起支付因无法律依据，不予支持。关于原告要求被告承担其分居期间的房租金10,625元的一半即5,312.5元及偿还其替被告还的债务1万元问题。因无法律依据及证据不足，对此不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法典》第一千零六十五条、第一千零七十九条、第一千零八十四条、第一千零八十五条、第一千零八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释（一）》第四十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第一百零五条之规定，判决如下：一、准予原告张某与被告谭某1离婚；二、婚生女谭某2由原告张某抚养，被告谭某1自2021年3月起每月最后一日前支付抚养费979元至谭某2满十八周岁止；三、坐落于沈河区建筑面积75平方米的房屋归被告谭某1所有；四、被告谭某1于本判决发生法律效力10日内一次性给给付原告张某房屋对价款29万元；五、被告谭某1于本判决发生法律效力10日内一次性给付原告张某5,505.3元（谭某2的医疗费、幼儿园费及保险费的一半）；六、驳回原告张某的其他诉讼请求及被告谭某1的抗辩。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,358元（原告张某预交），由原告张某承担1,179元，被告谭某1承担1,179元。鉴定费4,455.45元，由被告谭某1承担。在本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出根据本地区的消费和教育费用不断增长的社会发展趋势对一审法院判决被上诉人每月承担979元的子女抚养费不能接受的上诉主张，因上诉人未提供相应证据材料证明其该项主张，本院不予支持；关于上诉人提出被上诉人应当承担其离家到外面租房居住一半经济损失的上诉主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2358元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 王 洋审判员 刘 晶审判员 吴永梅二〇二一年八月九日书记员 李慧敏