辽宁省锦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽07民终2246号 上诉人(原审被告)：何月，女，1991年8月12日出生，汉族，护士，住锦州市经济技术开发区。 委托诉讼代理人：田伟，辽宁融基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：锦州滨海新区康健中医医院，住所地锦州市滨海新区兴海路港北4巷2-1。 法定代表人：薛淯文。 委托诉讼代理人：王琦，该医院院长。 委托诉讼代理人：刘桂丽，辽宁律策律师事务所律师。 上诉人何月与被上诉人锦州滨海新区康健中医医院劳动争议纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2021）辽0791民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人何月向本院提出上诉请求：撤销锦州市太和区人民法院（2021）辽0791民初17号民事判决，依法改判被上诉人向上诉人支付生育津贴赔偿金。事实及理由:一审法院并未查清本案的主要事实，因而做出了错误判决。上诉人认为，一审法院既然已经认定上诉人未能依法享受生育保险待遇的原因，是由于被上诉人未能及时为上诉人缴纳社会保险所致，应由被上诉人承担生育津贴赔偿金责任，那么就应该依法查清被上诉人应当承担的生育津贴赔偿金的数额并做出判决，而不应简单的认为是由于上诉人未能举证具体数额，而不进行调整，从而认定要求上诉人另行主张权利。此种判决，明显是增加了上诉人的讼累，又会无端浪费有限的司法资源。一审法院完全可以要求被上诉人提供出缴纳社会保险的具体数据，从而计算出其应当承担的生育津贴的详细数额，也可以依职权向社会保险经办机构调查被上诉人应当支付上诉人生育津贴赔偿金的具体数额，因而做出准确的判决。上诉人认为，一审法院怠于查清案件事实，从而做出了错误的判决，严重影响了上诉人的合法权益。综上所述，上诉人为维护自身的合法权益，特上诉至贵院，请求贵院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。补充：在原审判决基础上，增加被上诉人向上诉人支付生育津贴赔偿金。 被上诉人锦州滨海新区康健中医医院辩称，1.上诉人在上诉请求第一项请求，对该请求我们同意撤销，对于增加的生育津贴赔偿金我们不同意支付，理由是生育津贴赔偿金是前任领导在任期间没有给上诉人缴纳，与我们后接任的领导无关。2.生育津贴赔偿金一审时上诉人没有提交相关证据证明具体数额，上诉人应该承担举证不能的后果，一审判决对于生育津贴赔偿金明确告知另案告诉，作为上诉人对于此案应另案告诉。 锦州滨海新区康健中医医院向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判令原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金5000元；2.请求法院判令原告不支付申请人2019年10月份工作1609.20元；3.请法院判令原告不支付被告生育津贴赔偿金及被告2019年6月19日至2019年6月24日住院费赔偿金1937.16元；4.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月1日，被告何月与原告签订了劳动合同一份，合同主要约定：劳动合同期限为2019年2月1日至2020年2月1日止，被告工作为药剂师，工作地点为原告药局，被告基本工资为每月2500元，原告于每月10日前以货币或转账形式足额支付被告工资。合同第十二条约定乙方在合同期内，休息、休假、患病或负伤，患职业病或因工负伤、生育、死亡等待遇，以及医疗期、孕期、产期、哺乳期的期限及待遇，按相关法律、法规的规定执行。合同签订后，被告于2019年2月1日入职做药剂师工作，被告的药剂师证未注册到原告公司。被告于2019年10月18日向原告单位的孟院长电话里请保胎假后就未到原告单位上班，原、被告均认可被告十月份实际出勤14天。另，被告于2020年1月6日入院分娩。原告于2019年6月为被告补缴了2019年2月1日至2019年6月1日的社会保险，后逐月交纳至2020年2月1日。因原告未给被告及时缴纳社会保险，导致被告未能依法享受生育保险待遇。2019年6月19日至2019年6月24日，被告因保胎发生费用为1937.16元。何月的职工停止缴纳基本养老保险基金报告单显示：我单位职工何月，从2020年2月停止缴纳基本养老保险基金。该人自2019年2月至2020年1月，在我单位工作期间共缴纳基本养老保险基金12个月，其中个人缴纳2711.52元。原、被告庭审中均认可该数额。原告替被告缴纳了2019年10月至2021年2月1日的何月个人应缴纳部分共计四个月的保险费903.84元。另查，2019年11月，原告以被告未将药剂师证注册到原告处，及被告旷工离岗1个月为由要求解除与被告劳动合同。原告庭审中提供的劳动用工备案表显示，原告解除与被告劳动合同的、终止劳动合同的原因为：“证未注册到我院，旷工一个月”，解除或终止劳动合同的日期为2019年11月20日。但原告庭审中提供的解除或终止劳动合同证明书显示解除或者终止劳动合同的原因为：合同到期，不续签。被告庭审中称其于2020年3月收到了上述材料。另查明，锦州滨海新区（锦州经济技术开发区）劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月26日作出锦滨（开）劳人仲字（2020）第34号仲裁裁决书，裁决内容为：1.被申请人（锦州滨海新区康健中医医院）支付申请人（何月）违法解除劳动合同赔偿金5000元；2.被申请人支付申请人2019年10月工资1609.20元；3、被申请人应支付申请人生育津贴、赔偿金，具体金额以生育保险经办机构核算为准；4.被申请人支付申请人2019年6月19日至2019年6月24日住院费赔偿1937.16元；5.驳回申请人其他仲裁请求。锦州滨海新区康健中医医院不服该仲裁裁定书，诉至本院。一审法院认为，关于原告是否构成违法解除劳动合同的问题。原告自称在2019年11月以被告未将药剂师证注册到原告处，及被告旷工离岗1个月为由提出与被告解除劳动合同，但原被告双方签订的劳动合同书并未约定被告药剂师证必须注册到原告公司，故原告以此解除劳动合同没有约定及法定的依据。另，从原告提供的证据上看，其提供的《解除或者终止劳动合同证明书》，写明：合同到期，不续签。被告何月于2020年1月6日分娩，在2020年2月1日正处于哺乳期，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第四款规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。第四十五条规定：劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止。故本案中原告在被告哺乳期时解除劳动合同，违反了上述劳动法的规定，应认定为违法解除劳动合同，故被告要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求应予支持。何月在原告单位工作已满一年，故应该按照两个月的工资标准支付赔偿金5000元。对于是否应给付被告2019年10月份工资的问题，本院认为，原、被告均认可被告10月份出勤天数为14天，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发（2008）3号文件关于月计薪天数之规定，原告应支付被告2019年10月份工资2500元÷21.75天×14天=1609.20元。但由于原告替被告缴纳了2019年10月至2020年2月1日的被告个人应缴纳的社会保险共计四个月903.84元，原告主张扣除该部分费用有事实和法律依据，应予支持，故从2019年10月份工资中扣除该部分费用剩余应为705.36元。对于被告要求给付生育津贴赔偿金的诉讼请求，因原告未能及时为被告缴纳社会保险，导致被告未能依法享受生育保险待遇，应由原告承担生育津贴赔偿金责任，但由于被告未能举证具体数额，本案无法调整，被告可另行主张权利。对于被告要求给付住院费赔偿金主张，被告提供了住院期间收费票据，该项金额在生育保险范围内，故原告应予赔偿。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告锦州滨海新区康健中医医院于本判决生效后五日内支付被告何月违法解除劳动合同赔偿金5000元；原告锦州滨海新区康健中医医院于本判决生效后五日内支付被告何月2019年10月工资705.36元（已扣除原告为被告何月个人应缴纳的社会保险费用903.84元）；三、原告锦州滨海新区康健中医医院于本判决生效后五日内支付被告何月2019年6月19日至2019年6月24日住院费1937.16元；四、驳回被告何月的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由原告锦州滨海新区康健中医医院负担。 本院二审中，双方当事人均没有提供证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案的焦点就是一审法院未判决支付生育津贴赔偿金是否正确。一审法院根据锦滨（开）劳人仲字（2020）第34号仲裁裁决第3裁决“被申请人应支付申请人生育津贴、赔偿金，具体金额以生育保险经办机构核算为准”内容，何月在审理中没有提供相应证据证明该主张的具体数额，故一审法院没有判决支付生育津贴赔偿金，事实清楚，适用法律正确，本院予以支持。因何月在一审诉讼期间没有向法院提交调取该证据申请，虽然二审期间上诉人何月申请法院调取新证据，但被上诉人锦州滨海新区康健中医医院辩称二审直接法院调取违反法律规，不同意调取，另一审法院判决没有支持该项请求也给了上诉人何月救济途径，即可另行主张权利。故上诉人主张的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人何月负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邸新立 审 判 员 刘艳芬 审 判 员 刘志辉 二〇二一年八月十八日 法官助理 李锦峰 书 记 员 崔 嵩