安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终2064号 上诉人（原审被告）：宿州博金娱乐有限公司，住所地安徽省宿州市环城西路一号。 法定代表人：冯锐，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王琛，安徽大泽律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司，住所地江苏省南京市白下区中山南路89号11层B单元。 法定代表人：孙军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：尹伟卫，江苏鸿创律师事务所律师。 上诉人宿州博金娱乐有限公司因与被上诉人江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2019）皖1302民初8978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案后，依法组成合议庭，经当事人同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 宿州博金娱乐有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司的诉讼请求；2、案件受理费全部由江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司承担。事实和理由：一、一审法院认定江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司施工款为2151017.72元，属认定事实错误。宿州博金娱乐有限公司与江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司签订施工合同以及江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司进行施工均是事实，但江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司没有完成合同约定的工程量，其在原一审及二审时提供的审计报告，明确载明了江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司在合同约定的工程内有40多万元没有进行施工。该证据足以证明江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司没有按照合同的约定进行施工，存在违约的事实。一审法院判决宿州博金娱乐有限公司承担合同外的工程款错误，通过现有证据可以证明江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司没有按照合同约定进行施工，少施工了有40万元。关于合同外的工程款，是江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司私自增加的，没有经过宿州博金娱乐有限公司的同意。一审判决错误。一审法院判决程序错误。2021年2月19日，一审法院通知宿州博金娱乐有限公司领取鉴定意见书，该鉴定意见没有经过宿州博金娱乐有限公司的质证，一审法院在同一天就直接判决了，该判决明显错误。工程造价鉴定初步意见书不具有客观真实性，现场勘查没有宿州博金娱乐有限公司的签名，不能证明真正的施工情况。宿州博金娱乐有限公司在2021年2月19日拿到该鉴定意见时，依据鉴定意见书载明的如有异议可在收到本鉴定意见之日起十日内提出意见，但宿州博金娱乐有限公司准备提出意见时，一审法院就把判决书送达给宿州博金娱乐有限公司了，让宿州博金娱乐有限公司失去了提出意见的权利，该鉴定意见不能作为证据使用。 江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司辩称：宿州博金娱乐有限公司提出有40万元没有施工，宿州博金娱乐有限公司没有提供相应的证据，另外宿州博金娱乐有限公司对总工程量提出异议，经江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司申请，在宿州博金娱乐有限公司的同意下委托第三方鉴定机构对总工程量鉴定并无不当。鉴定意见载明工程款2151017.72元，即本工程的实际工程款。宿州博金娱乐有限公司对补充协议约定的增项提出异议，施工图纸中包含了增项变更项的内容并由双方签字确认，鉴定机构在工程造价鉴定异议回复中对此也作出说明。宿州博金娱乐有限公司提出鉴定意见未经质证进行判决问题，在2021年2月19日鉴定意见书之前，鉴定机构就已经出具了鉴定初步意见书，并通过法院向双方送达，宿州博金娱乐有限公司对该意见书进行了质证，后续2021年2月19日后的鉴定意见书就是在此基础上形成的，该意见书是综合双方意见形成的鉴定报告，因此法院采信该证据并无不当。宿州博金娱乐有限公司提出现场勘查时没有其签名不能证明真实施工情况，在鉴定意见书中鉴定机构对此作出了说明，因宿州博金娱乐有限公司的工作人员拒绝在勘查笔录上签字，而非鉴定机构的原因造成宿州博金娱乐有限公司没有签字。 江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令宿州博金娱乐有限公司立即支付拖欠的工程款计587656元及相应利息（自2015年4月15日至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案诉讼费由宿州博金娱乐有限公司承担。 一审法院查明：2014年12月7日，宿州博金娱乐有限公司、江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司签订建筑装饰工程施工合同，合同约定由江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司为宿州博金娱乐有限公司装饰位于宿州市××路××号的博金娱乐主题ＫＴＶ工程，承包方式为包工包料，约定合同价款为1950000元，合同工期为2014年12月8日至2015年2月10日。2015年3月15日，双方又签订了一份补充协议，协议约定对上述涉案工程后续工程继续施工。工期为2015年3月15日至2015年4月15日，约定合同价款为1950000元。另查明，宿州博金娱乐有限公司先后支付江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司工程款1630000元。后双方因工程款与工程质量等问题产生纠纷，江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司提起诉讼。2021年2月4日，安徽中信工程咨询对涉案工程造价作出《鉴定意见书》（皖中信工咨鉴字［2021］011号），鉴定涉案工程造价为2151017.72元。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司、宿州博金娱乐有限公司所签订的施工合同及补充协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。本案合同签订后，江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司即进行了施工，宿州博金娱乐有限公司应依合同约定支付工程款。对双方争议的工程量以及价格问题，案件审理过程中，经埇桥区人民法院委托，安徽中信工程咨询对涉案工程造价出具《鉴定意见书》，鉴定造价数额为2151017.72元，对该款宿州博金娱乐有限公司应予以支付。经庭审查明，宿州博金娱乐有限公司已支付数额为1630000元，对余款521017.72元，应予以继续支付，对诉求超出部分不予支持。对宿州博金娱乐有限公司辩称，因江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司施工不当造成人员受伤，宿州博金娱乐有限公司支付相关费用的问题，因与本案非同一法律关系，可另案处理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、宿州博金娱乐有限公司于判决生效后十五日内支付原告江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司工程款521017.72元及利息（利息计算方式：以521017.72元为基数，自2015年4月15日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司其他的诉讼请求。案件受理费9677元，鉴定费60000元，江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司负担1097元，宿州博金娱乐有限公司负担68580元。 二审中，双方当事人均未提供新证据。一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司与宿州博金娱乐有限公司所签订的施工合同及补充协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。合同签订后，江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司即进行了施工，施工结束后，江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司要求宿州博金娱乐有限公司支付工程款时，双方对增加工程量、未按合同完成工程量以及工程价款发生争议，在一审诉讼过程中，经江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司申请，一审法院委托鉴定机构对江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司完成工程造价进行鉴定，经鉴定江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司已完成工程量造价2151017.72元，一审以该造价鉴定意见扣除宿州博金娱乐有限公司已支付工程款，判决宿州博金娱乐有限公司给付江苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司工程款521017.72元并无不当。本案鉴定的造价是苏亚伟建筑装饰设计工程有限公司实际施工工程量，未施工的工程量不在本案工程量鉴定造价范围，不存在扣除未施工工程量工程款，因此，宿州博金娱乐有限公司要求扣除40万未施工程款的理由不能成立，本院不予支持。鉴定机构在鉴定时组织双方对施工工程进行了现场勘验确认，但宿州博金娱乐有限公司参加勘验人员拒绝在勘验笔录上签字，鉴定机构在鉴定意见书中进行了说明，因此宿州博金娱乐有限公司以勘验笔录中未有其人员签名，鉴定机构出具的鉴定意见不客观真实的理由不能成立，本院不予支持。鉴定机构在鉴定过程中，出具了鉴定初步意见书，一审法院组织双方进行了质证，鉴定机构作出鉴定意见书后，一审法院将鉴定意书送达给宿州博金娱乐有限公司，在鉴定意见书中载明如有异议可在收到本鉴定意见之日起十日内提出意见，虽然一审法院将判决书送达宿州博金娱乐有限公司时，宿州博金娱乐有限公司收到鉴定意见书尚不满十日，并不是一审判决后宿州博金娱乐有限公司就不能对鉴定意见提出异议，而且宿州博金娱乐有限公司一直没有对鉴定机构出具的鉴定意见提出明确有效的异议，因此，宿州博金娱乐有限公司称一审判决剥夺了其对鉴定意见提出异议的权利的理由不能成立，本院不予采信。 综上所述，宿州博金娱乐有限公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9677元，由上诉人宿州博金娱乐有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  孙 强 审 判 员  王 磊 审 判 员  姚 强 二〇二一年八月九日 法官助理  崔玉凤 书 记 员  王思嫚 附：适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。